湖北省南漳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0624刑初150号
公诉机关湖北省南漳县人民检察院。
被告人徐可军，男，1970年8月11日出生于湖北省鄂州市鄂城区，汉族，初中文化，无职业，住鄂州市鄂城区。因犯盗窃罪，2013年9月5日被湖北省恩施市人民法院判处有期徒刑三年，2014年7月10日经河南省内乡县人民法院加刑八个月，2015年6月3日经浙江省开化县人民法院加刑十个月，2017年8月1日被释放。因涉嫌犯盗窃罪,2018年2月1日到鄂州市公安局杨叶派出所投案自首，次日被南漳县公安局刑事拘留,同年3月9日被逮捕。现羁押于南漳县看守所。
被告人金明来，男，1967年8月25日出生于湖北省鄂州市鄂城区，汉族，小学文化，无职业，住鄂州市鄂城区。因犯盗窃罪、抢夺罪，2009年3月19日被陕西省白河县人民法院判处有期徒刑四年，2012年6月8日被释放。因涉嫌犯盗窃罪,2017年12月22日被襄阳市公安局高新技术产业开发区分局抓获，次日被刑事拘留,2018年1月29日被逮捕。2018年3月8日襄阳市公安局高新技术产业开发区分局将案件移送南漳县公安局管辖。现羁押于南漳县看守所。
南漳县人民检察院以南检公诉刑诉（2018）139号起诉书指控被告人徐可军、金明来犯盗窃罪，于2018年8月9日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2018年8月22日公开开庭审理了本案。南漳县人民检察院检察员张春玲出庭支持公诉，被告人徐可军、金明来到庭参加诉讼。现已审理终结。
南漳县人民检察院指控，2017年12月18日至2017年12月19日，被告人徐可军、金明来先后三次在南漳县城关镇水镜路“吉门”超市、谷城县谷丰路“十八里酒铺”酒类超市、襄阳市高新区“惠某”烟酒商店，秘密窃取各类香烟，经鉴定，被盗香烟价值人民币16652元。
1、2017年12月18日10时许，被告人徐可军伙同金明来租用王某鄂Ｂ×××××轿车行至南漳县城关镇水镜路ＸＸ厂附近“吉门”超市。徐可军、金明来商量由金明来负责踩点、接应，徐可军出面窃取香烟。徐可军进入“吉门”超市，让营业员蒋某1拿黄鹤楼软珍香烟3条、硬珍香烟10条、硬红5条，另外拿黄鹤楼软珍香烟5包、硬珍香烟5包，黄鹤楼1916香烟4包。蒋某1将烟拿好后，徐可军用随身携带的塑料袋将烟装好放在柜台上。徐可军为分散蒋某1的注意力又提出购买酒和大礼包，当蒋某1用塑料袋将酒和大礼包包装好后，徐可军将装烟的塑料袋放入装酒和大礼包的塑料袋里，要求蒋某1出具发票。徐可军趁蒋某1开发票之机，将装烟的塑料袋取出放地上让金明来拿走，后徐可军借口出去打电话逃离现场。经鉴定，被盗香烟价值人民币7027元。
2、2017年12月18日15时许，被告人徐可军伙同金明来租用王某鄂Ｂ×××××轿车行至谷城县谷丰路蒋某2经营的“十八里酒铺”酒类超市，采取与在“吉门”超市同样的方式，窃取黄鹤楼牌1916香烟1条、黄鹤楼软珍香烟11条、荷花牌香烟3条。经鉴定，被盗黄鹤楼牌1916香烟、黄鹤楼软珍香烟价值人民币7140元。荷花牌香烟具体产品系列型号不明，未能作出鉴定。
3、2017年12月19日12时许，被告人徐可军伙同金明来租用王某鄂Ｂ×××××轿车行至襄阳市高新区郭某经营的“惠某”烟酒商店，采取同样方法盗走硬中华牌香烟1条、黄鹤楼硬珍香烟1条、黄鹤楼软红香烟2条、黄鹤楼硬红香烟1条、黄鹤楼软蓝香烟1条、天子香烟1条、软中华香烟5包。经鉴定，被盗香烟价值人民币2485元。
2017年12月22日，金明来在黄石市长江大桥广场附近被襄阳市公安局高新技术产业开发区分局车城派出所民警抓获。2018年2月1日，徐可军主动到鄂州市公安局杨叶派出所投案，如实供述了自己的罪行。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读出示了下列证据：受案登记表、接处警工作登记表、发破案经过、到案经过、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、释放证明书、收条等书证，被害人蒋某1、蒋某2等人陈述，证人王某、宋某等人证言，被告人徐可军、金明来供述，辨认笔录、辨认照片、指认现场照片、现场勘验笔录、平面示意图、现场照片，襄阳市公安局司法鉴定中心鉴定书、价格认定结论书，视听资料等证据证实。
公诉机关认为，被告人徐可军、金明来以非法占有为目的，共同多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应当追究二被告人的刑事责任。
被告人徐可军对公诉机关指控的事实没有异议，并表示自愿认罪。
被告人金明来对公诉机关指控的事实有异议。辩称，在第一、二起盗窃中，其并不知道徐可军在实施盗窃，徐可军每次将香烟提到超市外，其只是帮徐可军将香烟提到车上，为此，自己没有实施盗窃；其在本案中是从犯。
经审理查明：
2017年12月18日至19日，被告人徐可军、金明来先后三次在南漳县城关镇水镜路“吉门”超市、谷城县谷丰路“十八里酒铺”超市、襄阳市高新区“惠某”烟酒商店，窃取各类香烟，经鉴定，被盗香烟价值人民币16652元。
1、2017年12月18日10时许，被告人徐可军伙同金明来租用王某鄂Ｂ×××××轿车行至南漳县城关镇水镜路“吉门”超市。徐可军、金明来商量由金明来负责踩点、接应，徐可军出面窃取香烟。徐可军进入“吉门”超市后，让营业员蒋某1拿黄鹤楼牌软珍香烟3条、硬珍香烟10条、硬红香烟5条，另外拿黄鹤楼牌软珍香烟5包、硬珍香烟5包，黄鹤楼牌1916香烟4包。蒋某1将烟拿好后，徐可军用随身携带的塑料袋将烟装好放在柜台上。为分散蒋某1的注意力徐可军又提出要购买酒和大礼包，当蒋某1用塑料袋将酒和大礼包包装后，徐可军将装烟的塑料袋放入装酒和大礼包的塑料袋里，要求蒋某1出具发票。徐可军趁蒋某1开发票之机，将装烟的塑料袋取出放在一边让金明来拿走，后徐可军借口出去打电话逃离现场。经鉴定，被盗香烟价值人民币7027元。案发后，被告人徐可军退还赃款6800元给“吉门”超市。
2、2017年12月18日15时许，被告人徐可军、金明来租用王某鄂Ｂ×××××轿车行至谷城县谷丰路蒋某2经营的“十八里酒铺”超市，采取与在“吉门”超市同样的方式，窃取黄鹤楼牌1916香烟1条、黄鹤楼牌软珍香烟11条、荷花牌香烟3条。经鉴定，被盗黄鹤楼牌1916香烟、黄鹤楼牌软珍香烟价值人民币7140元。荷花牌香烟具体产品系列型号不明，未能作出鉴定。
3、2017年12月19日12时许，被告人徐可军、金明来租用王某鄂Ｂ×××××轿车行至襄阳市高新区郭某经营的“惠某”烟酒商店，采取上述同样方法盗窃中华牌香烟1条、黄鹤楼牌硬珍香烟1条、黄鹤楼牌软红香烟2条、黄鹤楼牌硬红香烟2条、黄鹤楼牌软蓝香烟2条、天子牌香烟1条、软中华香烟5包。经鉴定，被盗香烟价值人民币2485元。案发后，被告人金明来退还赃款800元给郭某。
2017年12月22日，金明来在黄石市长江大桥广场附近被襄阳市公安局高新技术产业开发区分局车城派出所民警抓获。2018年2月1日徐可军到鄂州市公安局杨叶派出所投案，如实供述了上述事实。
上述事实，有业经庭审举证质证的下列证据证实，本院予以确认，作为定案的证据。
1、受案登记表、接处警工作登记表，证明报案及处警情况。
2、发破案经过、到案经过、抓获经过，证明2017年12月22日，金明来在黄石市长江大桥广场附近被襄阳市公安局高新技术产业开发区分局车城派出所民警抓获。2018年2月1日徐可军到鄂州市公安局杨叶派出所投案及发破案情况。
3、户籍证明，证明徐可军、金明来的身份情况。
4、刑事判决书、释放证明书，证明徐可军因犯盗窃罪，2013年9月5日被湖北省恩施市人民法院判处有期徒刑三年，2014年7月10日经河南省内乡县人民法院加刑八个月，2015年6月3日经浙江省开化县人民法院加刑十个月，2017年8月1日被释放。金明来因犯盗窃罪、抢夺罪，2009年3月19日被陕西省白河县人民法院判处有期徒刑四年，2012年6月8日被释放。
5、收条，证明徐可军、金明来退赃的事实。
6、被害人蒋某2陈述，证明2017年12月18日中午，一个人来到蒋某2经营的商店说要买10条黄鹤楼1916香烟，蒋某2说只有1条，这个人问有没有别的好烟，并跟蒋某2一起到楼上看见有11条黄鹤楼软珍香烟，就说1条黄鹤楼1916香烟和11条黄鹤楼软珍香烟全要，另外看见柜里还有3条荷花牌香烟，这个人说也要，蒋某2说给他找箱子装烟，这个人说不要，装箱子不好拿。这个人又让蒋某2拿2瓶15年白云边酒、2瓶12年白云边酒、2瓶15年石花酒，等蒋某2拿酒过来，柜台上的烟就没有看到了，跑出去，看见另外一个人拎着一个黑色袋子已经走远了，蒋某2说还没有结账怎么就把烟拿走了，这个人说人还在这儿还要拿酒，并要求开票，蒋某2没有多想就开票，这个人到外面接了个电话，蒋某2追出去就没有看到人了。
7、被害人郭某陈述，证明2017年12月19日12时，一个男子到郭某店，说要买烟送礼，让郭某拿1条硬中华香烟、1条黄鹤楼牌硬珍香烟、2条黄鹤楼牌软红香烟、2条黄鹤楼牌硬红香烟、2条黄鹤楼牌软兰香烟、1条天子牌香烟，后给他拿4瓶15年白云边酒和2瓶12年白云边酒，又要了5包软中华香烟和5包黄鹤楼牌硬好运香烟，然后这个男子自己拿一个黑色塑料袋装烟和酒，由于郭某在柜台上忙，看见该男子边打电话边朝外走，郭某看见黑色塑料袋还放在柜台上，就没有注意，过了几分钟，郭某到外面看情况，发现该男子已不见踪影，郭某打开黑色塑料袋，只看见了6瓶酒，9条香烟和10包散烟已经被那个男子偷走了。
8、证人蒋某1证言，证明2017年12月18日，蒋某1一个人在“吉门”超市上班，10时左右，一个40岁左右的男子进入超市，这个男子说做生意需要送礼，开始要了4瓶15年白云边酒和2瓶20年白云边酒，后又叫蒋某1拿黄鹤楼牌软珍香烟3条、黄鹤楼牌硬珍香烟10条、黄鹤楼牌硬红香烟5条，另外拿黄鹤楼牌软珍香烟5包、黄鹤楼牌硬珍香烟5包，黄鹤楼1916香烟4包。蒋某1将烟拿好后，用一个黑色塑料袋装好，这个男子叫蒋某1算账，这个时候又进来一个人买饮料，这个男子也顺手拿了一瓶绿茶在喝，叫蒋某1不要着急，慢慢算，趁蒋某1写明细时，这个男子出去了2次，最后一次出去就没有进来了，蒋某1发现给那个男子拿的烟不在了，蒋某1出来就没有看见那个男子了，于是电话报警。
9、证人王某证言，证明2017年12月15日，金明来说次日要用车，12月16日，王某首先接到金明来，然后又在金明来的安排下接到徐可军，当日车载金明来、徐可军经黄陂、安陆、随州等地，途中，金明来、徐可军让王某把车停在路边下车，有时空手回来，有时带有东西回来。12月17日到达襄阳市，在“爱情公寓主体”宾馆住下，12月18日金明来说到南漳，在南漳有两三个地方，金明来、徐可军让王某把车停在路边，金明来、徐可军两人下车，王某在车上等着，王某记得有一次金明来手里提着一个标有白云边的手提袋上车。尔后，金明来又让王某将车开到谷城，在市区金明来、徐可军让王某停车两三次，金明来、徐可军下车，回来没有带什么东西，接着金明来让王某开车返回襄阳市，按照导航来到襄阳市中心医院，金明来让王某开车回到住宿的“爱情公寓主体”宾馆，金明来拿了装有东西的袋子又返回襄阳市中心医院让王某将车停在路边，金明来、徐可军下车，等金明来、徐可军返回时手里就没有什么东西了。12月19日，开车来到宜城，停车一、二次，金明来、徐可军都是空手回来的，金明来又要求将车开回襄阳市区的一个地方，金明来、徐可军下车，约20分钟，王某看见金明来手里提着一个黑色塑料袋上车，过了一会，徐可军也上了车，回到宾馆退房后就从襄阳上高速返回鄂州。
10、证人宋某证言，证明2017年底，有两个像金明来、徐可军的人在宋某的商店卖过两次香烟，价值约1万元。
11、被告人徐可军供述，证明金明来、徐可军商量好，由徐可军出面到商店以买烟酒的名义吸引老板的注意力，然后采取偷龙换凤方式，让老板误以为烟酒还在柜台上，接着就把烟放在门口，由在外面的金明来拿到车上，然后徐可军再借口出来打手机，趁机逃离现场。
2017年12月的一天，徐可军同金明来租用王某轿车行至南漳县城关镇，在一个下坡的地方，旁边有商店，金明来让司机把车停在路边，徐可军来到商店，说结算工程款需要送礼，叫女服务员蒋某1拿几条最好的烟，徐可军用自己事先准备好的塑料袋装好放在柜台上。徐可军为分散蒋某1的注意力又提出要购买酒和大礼包，当蒋某1用塑料袋将酒和大礼包包装后，徐可军将装烟的塑料袋放入装酒和大礼包的塑料袋里，要求蒋某1出具发票。徐可军趁蒋某1开发票之机，将装烟的塑料袋取出放在一边让金明来拿走，后徐可军借口出去打电话逃离现场。这次盗窃香烟十几条，价值五、六千元。
在南漳盗窃后的当天下午，在谷城市区一家商店采取上述同样的方法盗窃香烟。
在南漳盗窃后没有过几天，在襄阳市区一家商店采取上述同样的方法盗窃香烟三、四条，价值两三千元，这个商店老板是个20岁出头的小女孩。
12、被告人金明来供述，证明以徐可军到商店购买大量烟酒的名义，用随身携带的黑色塑料袋把烟酒装起来，在大塑料袋里面提前放一个小黑色塑料袋，在装烟酒时把烟放在小塑料袋里，趁店里人不注意把装烟的小塑料袋提出店外交给金明来拿到车上，然后徐可军以打手机为借口，走出店外坐车离开。
2017年12月16日金明来、徐可军乘坐王某轿车到襄阳，当天住在襄城区青龙庙路“爱情公寓”宾馆，次日，金明来、徐可军往南漳方向，一边走一边观看路边有没有下手的地方，到了南漳县城一个岔路口的地方，看见路边有一个超市位置比较偏僻，旁边人少，徐可军叫车停在路边，叫金明来在超市旁边接应，徐可军进超市约10分钟出来，交给金明来一个黑色塑料袋，金明来就上车了，又过了2分钟，徐可军也从超市出来上车离开了。
2017年12月18日15时，金明来、徐可军在谷城一个商店采取同样手段盗取香烟。
2017年12月19日，金明来、徐可军以同样手段在襄阳市二汽东风汽车大道路边的一个烟酒店也得手一次，得手后金明来、徐可军回宾馆退房赶到黄石。
13、辨认笔录、辨认照片，证明王某、郭某、蒋某2等人对被告人徐可军、金明来进行了指认。
14、指认现场照片，证明被告人徐可军、金明来对现场进行了指认。
15、现场勘验笔录、平面示意图、现场照片，证明案发现场。
16、襄阳市公安局司法鉴定中心鉴定书，证明遗留在“吉门”超市柜台的绿茶瓶口捡出人STR分型与徐可军的血样在D8S1179等15个基因座基因相同。
17、价格认定结论书，证明被盗香烟价值人民币16652元。
18、视听资料，证明被告人徐可军、金明来盗窃的事实。
本院认为，被告人徐可军、金明来以非法占有为目的，共同多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人徐可军、金明来犯盗窃罪的罪名成立，适用法律意见正确，本院予以采纳，依法追究二被告人的刑事责任。被告人金明来辩称，在第一、二起盗窃中，其并不知道徐可军在实施盗窃，徐可军每次将香烟提到超市外，其只是帮徐可军将香烟提到车上，为此，自己没有实施盗窃；其在本案中是从犯。庭审查明，二被告人在实施本案盗窃前共同协商窃取方法，分工明确，且其盗窃手段与之前判决盗窃罪的盗窃手段相同；二被告人在实施盗窃过程中的作用相当，只是分工不同，并不存在主次之分。为此，对被告人金明来辩护意见，本院不予采纳。被告人徐可军被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人徐可军自动投案，如实供述自己罪行，是自首，可以从轻处罚；退回部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人金明来对部分事实自愿认罪，可以酌情从轻处罚；退回部分赃款，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
一、被告人徐可军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币10000元上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2019年6月30日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人金明来犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币10000元上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月22日起至2019年5月21日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人徐可军、金明来退赔被害人郭敏1685元、退赔蒋素琴7140元及退赔“吉门”超市227元，在判决生效后十日内执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 廖焕发
人民陪审员 温楚权
人民陪审员 侯文保
二〇一八年八月二十八日
书 记 员 韩辰肸