安徽省无为县人民法院民 事 判 决 书（2013）无民二初字第00021号原告：无为县盛大建材有限公司，住所地无为县。法定代表人：陈金木，董事长。委托代理人：高光杰，公司法律顾问。被告：中集建设集团有限公司上海一分公司，住所地上海市崇明县。负责人：尚立荣，公司总经理。委托代理人：王连方，该公司员工。委托代理人：卢峰，该公司员工。被告：中集建设集团有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：尚立荣，公司总经理。委托代理人：王连方，该公司员工。委托代理人：卢峰，该公司员工。本院于2012年11月22日立案受理了原告无为县盛大建材有限公司（以下简称盛大公司）诉被告中集建设集团有限公司上海一分公司（以下简称中集上海分公司）、被告中集建设集团有限公司（以下简称中集公司）买卖合同纠纷一案，依法由审判员倪勇军适用简易程序公开开庭进行了审理。2012年12月20日中集上海分公司对管辖权提出异议，被本院依法裁定驳回，中集上海分公司不服上诉至安徽省芜湖市中级人民法院，后被驳回上诉，维持原裁定。盛大公司的委托代理人高光杰、中集上海分公司及中集公司的委托代理人王连方、卢峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛大公司诉称：被告中集公司所属的中集上海分公司因承建麦王水务工程需要商砼，于2011年9月1日与我公司签订了一份商砼销售合同，约定由我公司向其提供不同等级的商砼，我公司按约先后累计提供了商砼888立方米，总价款297335元。2012年8月27日中集上海分公司出具了结算确认单承诺付款，但至今未付，故诉至法院，请求判令被告归还欠款297335元及利息，并承担本案的诉讼费用。中集上海分公司辩称：我公司没有和原告签订商砼销售合同，在合同上签名的金国强和我公司没有关系，结算确认单是我公司出具的，但承诺给付的款项与商砼销售合同无关，且麦王水务公司的工程余款至今未给付我公司，因此我公司也未付款给原告。中集公司辩称：我公司和中集上海分公司是一家，答辩内容同中集上海分公司。盛大公司为支持其主张，向本院提供证据如下：一、无为县盛大建材有限公司商砼销售合同一份，证明盛大公司和中集上海分公司之间存在买卖合同关系。二、结算确认单一份，证明盛大公司向中集上海分公司承建的麦王水务工程提供的商砼总价款为297335元及中集上海分公司承诺付款。对盛大公司提供的证据，中集上海分公司发表质证意见如下：一、我公司以前从未见过无为县盛大建材有限公司商砼销售合同，合同的签订人金国强也不是我公司的员工，麦王水务工程于2011年8月15日已经竣工并交付，而该份合同的签订日期却是2011年9月1日，所以该合同不可能是和我公司签订的。二、2012年8月27日，我公司应金国强和麦王水务（巢湖）有限公司的要求，同意出借账号，在麦王水务（巢湖）有限公司将所欠盛大公司的工程余款汇至我公司账户后再由我公司于一周内打到盛大公司指定的账户上，故出具了该份结算确认单，并非我公司欠盛大公司货款，且麦王水务（巢湖）有限公司至今未向我公司支付工程余款。对盛大公司提供的证据，中集公司的质证意见同中集上海分公司。中集上海分公司向本院提供了如下证据：一、关于麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程管理人员变更的函（复印件）一份，证明金国强于2011年6月7日已被中集公司上海分公司解除麦王水务工程现场项目代表职务。二、商品混凝土购销合同（复印件）一份，证明中集上海分公司与其他公司签订的商品混凝土购销合同的真实样式，盛大公司提供的合同是无效的。对中集上海分公司提供的证据，盛大公司发表质证意见如下：一、从关于麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程管理人员变更的函中正可看出金国强曾是中集上海分公司的工作人员，中集上海分公司是否于2011年6月7日解除其职务我公司并不知情。二、商品混凝土购销合同与本案无关。对中集上海分公司提供的证据，中集公司均无异议，并建议法庭予以采信。中集公司未提供证据。对于当事人各自提供的、对方当事人有异议的证据，本院认证如下：一、盛大公司提供的无为县盛大建材有限公司商砼销售合同，系盛大公司和金国强签订，结合中集上海分公司提供的关于麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程管理人员变更的函，可知金国强曾是中集上海分公司承建麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程的现场项目代表，在中集上海分公司关于该工程管理人员变更的函未送达盛大公司的情况下，盛大公司有理由认为金国强具有签约的权力和资格，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”之规定，应当认定金国强的签约行为构成表见代理，其与盛大公司所签的商砼销售合同为有效合同。中集上海分公司虽主张麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程已于2011年8月15日竣工并交付，因此不可能再于2011年9月1日与盛大公司签订商砼销售合同，但其提供的反驳证据商品混凝土销售合同，并不足以证明其主张，故本院对中集上海分公司的质证意见不予采纳，并在此基础上对盛大公司提供的无为县盛大建材有限公司商砼销售合同和中集上海分公司提供的关于麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程管理人员变更的函均予采信，对中集上海分公司提供的商品混凝土销售合同不予采信。二、盛大公司提供的结算确认单，盖有中集上海分公司的印章，其中明确载明“我公司承建的麦王水务（巢湖）有限公司污水处理工程后期道路及电缆沟等施工所需混凝土由‘无为县盛大建材有限公司’供应，共计888立方，结算总价为人民币297335元整。此结算价款将于麦王水务付工程余款后一周内汇入‘无为县盛大建材有限公司’指定的账户。”，中集上海分公司虽否认该证据与无为县盛大建材有限公司商砼销售合同的关联性，但并未提供相应证据以证明297335元的由来，故本院对盛大公司提供的结算确认单的证明内容依法予以确认。根据上述当事人的陈述以及对当事人所提供证据的认定，本院查明本案的事实如下：2011年9月1日金国强以中集上海分公司的名义与盛大公司签订了一份商砼销售合同，约定由盛大公司为中集上海分公司承建的麦王水务（巢湖）有限公司污水处理工程后期道路及电缆沟提供商砼，中集上海分公司应于2011年10月20日一次性付清货款，双方并约定：需方违反合同约定逾期支付商品混凝土货款时，应根据同期银行的贷款利率，向供方支付所欠货款的利息，同时承担按总欠款每日千分之三的违约金责任。合同履行完毕后，经结算，中集上海分公司于2012年8月27日向盛大公司出具了一份结算确认单，确认商砼的总价款为297335元，并承诺付款。经盛大公司催要，中集上海分公司拒不付款，因而成诉。另查明：中集上海分公司系中集公司的分公司。本院认为：金国强作为中集上海分公司承建的麦王水务（巢湖）有限公司水系统项目污水站土建工程的前现场项目代表，在被中集上海分公司解除职务后，以中集上海分公司的名义与盛大公司签订商砼销售合同的行为，符合表见代理的构成要件，双方所签合同为有效合同，依法应予保护。并且中集上海分公司以结算确认单的形式对合同的价款等内容进行了确认，并承诺付款。至于麦王水务（巢湖）有限公司是否已向中集上海分公司支付工程余款，并非中集上海分公司向盛大公司支付货款的前提条件，麦王水务（巢湖）有限公司未付款给中集上海分公司，不能成为中集上海分公司拒绝付款给盛大公司的正当抗辩事由，中集上海分公司应当给付盛大公司货款297335元。庭审中，盛大公司明确表示只从本案诉讼之日（2012年11月22日）起对所欠货款按照银行同期贷款利率计算利息，并未要求中集上海分公司按照合同的约定承担违约责任，该行为系当事人对自己民事权利的处分，且不违反法律规定，本院予以准许和支持。因中集上海分公司是中集公司的分公司，不具有法人资格，其从事民事行为所产生的民事责任应当由中集公司承担，故本院对于盛大公司要求中集上海分公司承担责任的主张，依法不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，维护正常的社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：一、中集建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付无为县盛大建材有限公司货款297335元，并自2012年11月22日起按照银行同期贷款利率计付利息；二、驳回无为县盛大建材有限公司对中集建设集团有限公司上海一分公司的诉讼请求。案件受理费5760元（无为县盛大建材有限公司已预交），减半收取2880元，由中集建设集团有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  倪勇军二〇一三年七月三日书记员  马继峰附件：《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。