广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0306刑初4187号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
1、被告人马彬卫，男，1980年4月20日出生，河南省平顶山市汝州市人，汉族，初中文化，住河南省平顶山市汝州市。曾因犯故意伤害罪和介绍卖淫罪于2007年被本院判处有期徒刑二年六个月，2009年9月16日刑满释放。
辩护人刘翠香，广东深鹏律师事务所律师。
辩护人曾纯清，广东深鹏律师事务所实习律师。
2、被告人蔡文金，男，1979年8月4日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，住广东省汕尾市陆丰市。
辩护人彭红波，广东商达律师事务所律师。
辩护人黄迪，广东商达律师事务所实习律师。
上列两名被告人均因涉嫌贩卖毒品罪于2015年10月28日被羁押和刑事拘留，2015年12月4日被逮捕。现均押于深圳市宝安区看守所。
公诉机关以深宝检刑诉〔2016〕4009号起诉书指控被告人马彬卫、蔡文金犯贩卖毒品罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月17日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员杨任出庭支持公诉，被告人马彬卫、蔡文金及各辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年10月24日1时许，群众刘某霜向公安机关举报有一名叫“阿伟”的男子在深圳市光明新区贩卖毒品，并愿意协助公安机关抓获该贩毒人员。随后，在民警安排下，刘某霜通过手机与外号叫“阿伟”的被告人马彬卫联系称要购买100克的毒品冰毒。马彬卫随后找到被告人蔡文金称想购买毒品，蔡文金通过手机联系了广东省陆丰市的贩毒人员后给马彬卫报价100克冰毒需要6000元人民币。于是马彬卫又向刘某霜报价100克冰毒需7000元人民币，刘某霜答应并按马彬卫的要求先行给付了2000元人民币的定金和500元人民币的中介费。马彬卫将从刘某霜处收取的2500元人民币存到了蔡文金的农业银行账户上作为买毒品定金。当月27日22时许，被告人蔡文金驾驶借来的一辆小车（车牌号为粤Ｂ×××××）搭载马彬卫到广东省陆丰市东海镇的霞壶高速路口，用4000元人民币向联系好的一名男子购买了约100克的毒品冰毒。购买到毒品后，蔡文金即驾车载着马彬卫回到深圳市光明新区光明街道翠湖居委会门口，蔡文金在车上等，马彬卫则拿着买来的毒品到光明街道东区57栋居民楼刘某霜的家中与刘某霜进行交易。刘某霜与马彬卫完成毒品交易后，接报赶来的民警当场抓获被告人马彬卫，缴获马彬卫贩卖给刘某霜的毒品两包（分别重89.94克、2.46克，从中均检出甲基苯丙胺），从马彬卫身上缴获毒品一小包（重0.11克，从中检出甲基苯丙胺）、毒资4200元人民币。接着民警在光明街道翠湖居委会门口抓获正在车上等候马彬卫的被告人蔡文金。后民警对马彬卫位于光明街道迳口村73栋201房的住所进行了搜查，在其住所缴获毒品两小包（分别重0.19克、0.41克，从中均检出甲基苯丙胺）。
为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以贩卖毒品罪追究两名被告人的刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人马彬卫对起诉书指控犯罪事实无异议并自愿认罪。其辩护人辩称本案属于特情引诱犯罪，不仅存在犯意引诱，还存在数量引诱；涉案毒品处于被监控状态，没有流入社会，未对社会造成现实的危害，其社会危害性小，请求对马彬卫减轻处罚。
被告人蔡文金否认控罪，辩称对其所参与的事情完全不知情，自己仅是帮马彬卫开车。其辩护人辩称蔡文金是否贩毒事实不清，证据不足，合理怀疑无法排除，不足以认定蔡文金实施的贩卖毒品的行为；涉案毒品来源无法查明，无法证明购买毒品的上线人，无法证明实际上购买毒品的交易人是谁，也没有足够的证据证明蔡文金明知是毒品而参与此次的运输过程。请求本院宣告其无罪。
经审理查明：2015年10月24日1时许，群众刘某霜向公安机关举报有一名叫“阿伟”的男子在深圳市光明新区贩卖毒品，并愿意协助公安机关抓获该贩毒人员。随后，在民警安排下，刘某霜通过手机与外号叫“阿伟”的被告人马彬卫联系称要购买100克的毒品冰毒。马彬卫随后找到被告人蔡文金称想购买毒品，蔡文金通过手机联系了广东省陆丰市的贩毒人员后给马彬卫报价100克冰毒需要6000元人民币。于是马彬卫又向刘某霜报价100克冰毒需7000元人民币，刘某霜答应并按马彬卫的要求先行给付了2000元人民币的定金和500元人民币的中介费。马彬卫将从刘某霜处收取的2500元人民币存到了蔡文金的农业银行账户上作为买毒品定金。当月27日22时许，被告人蔡文金驾驶借来的一辆小车（车牌号为粤Ｂ×××××）搭载马彬卫到广东省陆丰市东海镇的霞壶高速路口，用4000元人民币向联系好的一名男子购买了约100克的毒品冰毒。购买到毒品后，蔡文金即驾车载着马彬卫回到深圳市光明新区光明街道翠湖居委会门口，蔡文金在车上等，马彬卫则拿着买来的毒品到光明街道东区57栋居民楼刘某霜的家中与刘某霜进行交易。刘某霜与马彬卫完成毒品交易后，接报赶来的民警当场抓获被告人马彬卫，缴获马彬卫贩卖给刘某霜的毒品两包（分别重89.94克、2.46克，从中均检出甲基苯丙胺），从马彬卫身上缴获毒品一小包（重0.11克，从中检出甲基苯丙胺）、毒资4200元人民币。接着民警在光明街道翠湖居委会门口抓获正在车上等候马彬卫的被告人蔡文金。后民警对马彬卫位于光明街道迳口村73栋201房的住所进行了搜查，在其住所缴获毒品两小包（分别重0.19克、0.41克，从中均检出甲基苯丙胺）。
认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、物证：缴获的毒品（从举报人刘某霜处提取的毒品分别重93克、0.3克及吸毒工具，从马彬卫住处缴获的毒品重0.48克、0.67克）、毒资（从马彬卫处提取的毒资2400元），作案工具手机，涉案小轿车一辆。
2、书证：受案登记表，被告人身份信息及前科查询记录，刑事判决书和释放证明书，涉案手机通话记录（151的号码是蔡文金供认的毒贩的号码与蔡文金的手机之间有过多次联系，马彬卫手机134××××8006与举报人的手机130××××5441在10月下旬有多次通话记录），涉案车辆信息，抓获经过（经过与举报人刘某霜讲的基本一致，在刘某霜的家中抓获了马彬卫，在翠湖居委会门口抓获了蔡文金），提取笔录、扣押清单，毒品尿检报告（蔡文金的检验报告为阴性，马彬卫的检验报告为阳性），情况说明（关于毒资4200元是办案人员所出，已经退还。另外就是没有办法查询陆丰市东海镇李少强等人，马彬卫称此人是当时编造的），情况说明（马彬卫当时提及曾经借过5000元给刘某霜治病的事情，刘某霜否认此事，有一个证人吴某称不记得此事），情况说明（在办案过程中派出所的办案人员没有对马彬卫和蔡文金有刑讯逼供行为，在审讯过程中一律带入办案区，有审讯监控，还有光明新区专职民警随时进行监督），银行卡交易记录（在2015年10月23日存入了2000元，后在2015年10月24日存入了500元），体格检查表（证实蔡文金血压偏高、窦性心率），情况说明（151××××0980的客户详细资料无法核实）。
3、证人刘某霜：证实在2015年10月上旬，我通过朋友认识了阿伟，得知他是毒贩，就向他购买了一次毒品，后我将此情况告知公安机关，在民警的安排下与阿伟联系。阿伟表示必须先打钱，并用手机发了一个账户名为蔡文金的账号给我，让我将钱打入这个账号，我以未看到毒品为理由拒绝。10月24日我再次在民警安排下与阿伟联系，我说要购买100克合计7000元的毒品，阿伟称要定金进货，我给了2000元，当晚阿伟一直没有与我取得联系，称第二天老板就拿过来。但是第二天仍然没有消息，在我的催促下，阿伟来我的家中，说老板马上过来，让我再给500元，阿伟离开后没有回来，我就发短信问他是否忽悠我，但是对方没有回复。后来在10月28日凌晨，有一个138××××9920的电话打入我手机内，我看到是陌生的号码没有接听，后来对方发短信称自己是阿伟。我挂电话后将此情况告知民警，通知民警到我家中附近设伏，当天阿伟过来后从口袋里拿出冰毒，我提出要试货，两个人就拿了一点吸食，当时我看民警没有过来，先给了4200元，称剩下的钱要下楼去拿，后来民警就过来将其抓获。我给阿伟的毒资是民警提供的，当时桌面也剩下了一些毒品，所以袋子里的毒品只剩下90多克，辨认马彬卫就是阿伟，辨认出涉案毒品，辨认出试货的毒品和吸毒工具。
4、证人林某（蔡文金堂弟）：证实在2015年10月27日中午，我和我堂哥蔡文金一起在汕尾老家过来深圳，当日10时许，我要去香港朋友家喝喜酒，于是直接到了深圳湾口岸，我走的时候，蔡文金说要借车接小孩，我就把车留给他。10月28日13时从香港回来打蔡文金的电话，一直没有人接听。
5、被告人马彬卫、蔡文金的供述与辩解：两名被告人供述的过程刚好相反，一开始的时候马彬卫否认贩毒，而蔡文金承认贩毒过程。到审查起诉阶段蔡文金开始否认贩毒的过程，马彬卫又承认了贩毒过程。马彬卫在笔录中称，2015年10月初，我接到刘某霜的电话，他说要购买毒品，我就说找找看有没有毒品卖给他。我联系了蔡文金，因为蔡文金是陆丰的人，那边很多毒品买卖，后来蔡给我报价，说100克的冰毒需要6000元，我就给刘某霜报价7000元。后来刘某霜就给由我提供的蔡文金的银行账户里，分两次汇款，一次2000元，一次500元，共计2500元定金。在10月27日蔡文金于19时许开车到光明的接上我，我们一起去沙井看了工地，然后到了龙华一个工地，之后21时许，我们才开车去陆丰，到了陆丰霞壶高速路口后，走了500米左右，蔡文金停车没有下车，蔡文金打电话给陆丰的人，大约半个小时，我就看到一名陌生男子骑摩托车过来停靠在我们车旁边，之后蔡文金给了他一叠钱，我不清楚有多少钱，那名男子就丢了一包毒品给我，我们就开车回深圳。第二天我用蔡文金的电话打电话给刘某霜说我们到了，刘某霜说在家中，蔡文金就将车停靠在村委旁边，我独自一人带着毒品到刘某霜家中，刘某霜在房间里说要试货，我就从一大包毒品中拿出一点，和刘某霜一起试货吸毒，刘某霜又接到一个电话说要购买毒品，我又从大包毒品中拿出二三包毒品给刘某霜，然后刘某霜给了我4200元，他又说去楼下拿钱，之后警察就进入把我抓了。拿到钱之后，我会给蔡文金3500元，因为之前刘某霜已经汇入了2500元到他的账户，卖货后我就获利1000元。
蔡文金的第一次供述承认以牟利为目的帮阿伟购买毒品，2015年10月27日19时许，我驾车到了光明新区找到阿伟，之后驾车带着阿伟去了陆丰东海乡高速路口，到了陆丰大概是22时许，我使用了自己的电话138××××9920打了151××××5800的电话，跟对方说要购买冰毒100克，对方同意以每克40元的价格卖给我。然后我就在高速路口等着卖家来交易。等到对方来了以后，我给了对方4000元人民币，购买了100克冰毒，然后我就和阿伟开车回深圳。2015年10月28日0时30分许，到了光明新区光明翠湖街道附近，阿伟就下车去办事，然后我就被公安机关抓获了。阿伟之前跟我说过他自己要购买毒品吸食，贩卖毒品的人是我一个朋友李少强介绍的，李少强是陆丰东海人，以前就认识，我没有他的联系号码，我之前在老家见到他就问他购买毒品的事，他就介绍了我刚才打的毒贩的电话。当时我们到了陆丰之后，是我联系这个电话购买了毒品。公安机关问是谁出资购买毒品，他说是阿伟有汇款2500元到我银行账户，我取钱之后，我自己也出了2000元，我直接跟阿伟说明白了，我说我要每克赚20元，阿伟也同意，他说之后会给我4000元。卖毒品给我们的人，他是骑一部女装白色摩托车过来，大约40岁，身材偏胖，交易完就走了，中途没有交流，毒品给阿伟保管，算是他买的。2015年10月27日上午，车是我跟堂弟林某一起到深圳后向他借用的，他不清楚我会用车辆运输和购买毒品。我不清楚阿伟购入这些毒品是用于贩卖，他当初告诉我买毒品是自己玩的。阿伟用我的电话打给过一个女的，我不知道他过去她家干什么，他只是简单地说要去拿钱。
6、鉴定意见：涉案毒品检验报告和涉案车辆检验报告（与经审理查明事实认定一致）。
7、现场勘验检查笔录、现场照片及辨认笔录：在毒品指认的照片上蔡文金亲笔写的以上照片上的冰毒是阿伟叫我到陆丰东海乡购买，理由是阿伟买来自己吸食，对白色轿车照片进行了辨认，称是自己跟林某借用的，与阿伟开回陆丰购买毒品。
8、视听资料：光盘一张（2016年6月7日在宝安看守所提审马彬卫与蔡文金的同步讯问视频），道路监控上截取的图片是蔡文金和马彬卫开着借的小汽车在沿贵高速上的情形。
上列证据来源真实合法，本院均予以确认。
本院认为，被告人马彬卫、蔡文金无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
综合在案证据材料，本案中被告人马彬卫、蔡文金贩卖毒品给刘某霜事实清楚，双方交易过程都是在民警控制下进行，马彬卫和蔡文金亦都有过相应供述且能相互吻合。关于蔡文金是否主观明知方面，一方面马彬卫所收刘某霜的购毒定金2500元，是转到了蔡文金的农业银行账户，该笔资金马彬卫和蔡文金都曾有过供述是马彬卫给蔡文金购毒资金的一部分；另一方面，马彬卫曾经供述称陆丰的毒品多，蔡文金是陆丰人，容易在陆丰那边买毒。而蔡文金确实是陆丰人，也确实载着马彬卫到陆丰那边买毒品。蔡文金和马彬卫都承认马彬卫当时没有带手机，直到回深圳的路上马彬卫才借了蔡文金的手机和刘某霜联系。他们去陆丰买毒品，也只有蔡文金才有手机来联系毒贩，跟马彬卫所说的毒贩是由蔡文金联系贩毒人员是吻合的。从常理上看如果是马彬卫联系毒贩，不可能连手机都不带。如果是蔡文金联系了毒贩，马彬卫带不带手机就无关紧要。而通话记录显示，蔡文金的手机在案发当天蔡文金与马彬卫二人见面前即与陆丰的贩毒人员有过电话联系。蔡文金当庭辩称全程系马彬卫拿其手机与陆丰的贩毒人员联系，自己根本不认识陆丰贩毒人员的辩解不能成立。故根据前述理由，本院对被告人蔡文金及其辩护人的无罪辩护意见不予支持。
辩护人刘翠香、曾纯清的辩护意见经查属实，但其要求减轻处罚的辩护意见于法无据，本院不予采纳。马彬卫虽具有相应从轻量刑情节，但因其贩卖毒品数量的量刑幅度为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，故在量刑时实际上不存在可以从轻调整幅度。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人马彬卫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2030年10月27日止）。
被告人蔡文金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2030年10月27日止）。
二、缴获的93.11克毒品、吸毒工具一套、作案工具手机一部均予以没收。
三、小型汽车一辆（车牌号为粤Ｂ×××××）返还车辆所有人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 为 明
人民陪审员 张 晋 雄
人民陪审员 潘 秋 芬
二〇一六年九月十八日
书 记 员 王丹霞（兼）
书 记 员 黄 永 国
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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