天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）滨汉刑初字第0140号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人张博诚，曾用名张军，男，1972年3月17日出生，汉族，大学文化，原天津市绿地置业有限公司销售经理，户籍地天津市河西区，捕前住天津市河东区。2015年1月8日因涉嫌犯职务侵占罪被天津市滨海新区公安局汉沽分局刑事拘留，同年2月13日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第二看守所。
辩护人王雪娇，天津宝砚律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检汉刑诉字（2015）第0140号起诉书指控被告人张博诚犯职务侵占罪，于2015年10月28日向本院提起公诉。本院经审查于2015年11月2日依法受理，并决定适用简易程序审理本案，后因被告人张博诚及其辩护人作出无罪答辩意见，本院于2015年12月16日决定将本案转为普通程序审理，2016年1月21日本院针对本案召开庭前会议，天津市滨海新区人民检察院指派检察员张昕出庭参加会议，被告人张博诚及其辩护人王雪娇到庭参加会议。2016年3月15日，天津市滨海新区人民检察院以本案需补充侦查为由，建议本院延期审理本案，本院于当日裁定延期审理本案；2016年4月15日，天津市滨海新区人民检察院建议本院恢复审理本案，本院于当日裁定恢复审理本案；2016年7月15日，天津市滨海新区人民检察院再次以本案需补充侦查为由，建议本院延期审理本案，本院于当日裁定延期审理本案；2016年8月15日，天津市滨海新区人民检察院建议本院恢复审理本案，本院于当日裁定恢复审理本案。2016年11月4日，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派检察员张昕出庭支持公诉，被告人张博诚及其辩护人王雪娇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，一、被告人张博诚于2010年10月至2011年2月间，利用其担任天津市绿地置业有限公司销售经理职务上的便利，将天津市滨海新区汉沽东风南里四季花苑X1号楼X门X号、X2号楼X门X号、X3号楼X号、X4号楼X门X号、X5号楼X门X号、X6号楼X门X号、X7号楼X门X号、X8号楼X门X号、X9号楼X门X号和X10号楼X门X号十套房产对外以商品房形式销售，对公司谎称该十套房产为还迁房，并要求购房者李某1、周某等人将部分购房款汇入被告人张博诚个人账户，共侵占公司应收房款人民币4608931元。
二、被告人张博诚于2009年12月19日，利用其担任天津市绿地置业有限公司销售经理职务上的便利，在未实际交付房款的情况下，签订虚假买卖合同，将价值人民币297807元的天津市滨海新区汉沽东风南里四季花苑X11号楼X门X号房产落户于其岳父何某1名下。
综上，被告人张博诚利用职务上的便利非法占有本单位财物共计价值人民币4906738元。被告人张博诚后被查获归案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言、书证、案件来源、归案经过、被告人主体身份证明等证据。公诉机关认为，被告人张博诚身为公司销售经理，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，提请本院以职务侵占罪判处被告人张博诚有期徒刑五年至七年。
庭审中，被告人张博诚对公诉机关指控的犯罪事实无异议且愿意积极退赔相关赃款。被告人张博诚的辩护人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名认定均无异议，同时被告人张博诚及其家属同意积极退赔绿地公司的相关经济损失，但何某1在获得四季花苑房产前，被告人张博诚曾向绿地公司缴纳维修基金、契税等相关费用，该费用应在张博诚应退赔款项中予以扣除；同时被告人张博诚在本案中具有自首情节，且为初犯，请求人民法院对被告人张博诚减轻处罚。被告人张博诚的辩护人为证明其主张向本院提交天津市绿地置业有限公司出具的收据二张及天津市创润物业管理有限公司出具的收据六张。
经审理查明，2009年12月19日，被告人张博诚利用其担任天津市绿地置业有限公司销售经理职务上的便利，在未实际交付房款的情况下，签订虚假买卖合同，将价值人民币297807元的天津市滨海新区汉沽东风南里四季花苑X11号楼X门X号房屋落户于何某1名下。为侵占上述房屋，被告人张博诚向天津市绿地置业有限公司及天津创润物业管理有限公司交纳契税、维修基金、物业费等各项费用总计人民币13367.11元。
被告人张博诚于2010年10月至2011年2月间，利用其担任天津市绿地置业有限公司销售经理职务上的便利，将天津市滨海新区汉沽东风南里四季花苑X1号楼X门X号、X2号楼X门X号、X3号楼X号、X4号楼X门X号、X5号楼X门X号、X6号楼X门X号、X7号楼X门X号、X8号楼X门X号、X9号楼X门X号、X10号楼X门X号十套房产以商品房形式对外销售，并要求购房者将部分购房款汇入其本人账户中，对公司则谎称该十套房产为还迁房，共侵占公司应收房款人民币4608931元。
被告人张博诚后被侦查机关电话传唤到案。案发后，侦查机关查封被告人张博诚之子张某1（2006年6月20日出生系未成年人）名下位于天津市东丽区东丽湖开发区内东丽湖万科城揽湖苑X号房屋一套、位于天津市东丽湖东丽大道与丽湖环路交口东南侧沁水苑X号X号房屋一套，扣押被告人张博诚前妻何某2名下宝马牌轿车一辆。另，何某2表示其与被告人张博诚于2009年离婚，张某1系未成年人现归其抚养，张某1名下房屋系二人离婚后共同为其子购买，其同意将其子名下房屋二套及其名下宝马车一辆代被告人张博诚退赔天津市绿地置业有限公司的相关经济损失。何某2之父何某1表示，其名下四季花苑小区房屋系被告人张博诚为其购买，购买过程其并不清楚，其同意将该房屋返还给天津市绿地置业有限公司。
据以认定上述事实的证据有：证人刘某,李某2、李某1、周某、董某、陈某、蔡某1、张某2、王某、赵某、何某2、何某1、吴某、蔡某2的证言，天津市滨海新区公安局汉沽分局调取的相关购房人签订的《购房协议》及交纳房款、维修基金、契税等相关票据，天津市滨海新区公安局汉沽分局调取的张博诚邮政储蓄银行账户明细及凭单、工商银行账户明细及凭单，天津市滨海新区公安局汉沽分局调取的《汉沽战斗街二期危房改造项目拆迁补偿安置协议》、《置换后签订商品房买卖协议对照表》，天津市滨海新区公安局汉沽分局调取的何某1名下《商品房买卖合同》、何某2名下宝马车《购买凭证》、张某1名下《商品房买卖合同》，天津市滨海新区公安局汉沽分局出具的《扣押清单》，天津市东丽区国土资源和房屋管理局出具的《天津市不动产登记簿查询证明》，天津市绿地置业有限公司出具的《劳动合同登记名册》、《证明》、《收据》，天津市滨海新区公安局汉沽分局办案人员出具的《案件来源》、《归案经过》、《常住人口登记表》、《户口登记簿》等相关证据。
上述证据来源合法，并经当庭举证、质证，内容客观真实且相互关联，本院予以确认。
本院认为，被告人张博诚作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张博诚经侦查机关电话传唤后主动到案，应认定为“自动投案”，归案后其能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。被告人张博诚及其前妻何某2、何某2之父何某1自愿退赔相关赃款，故对被告人张博诚酌情亦可从轻处罚。对被告人张博诚的辩护人提出的被告人张博诚向天津市绿地置业有限公司及相关物业公司交纳的维修基金、契税等费用，应在退赔款项中予以扣除的辩护意见，因上述费用系被告人张博诚为侵占四季花苑X11号楼X门X号房屋而主动交纳，被告人张博诚交纳上述费用的行为实系犯罪预备行为，故所交纳费用不应在其应承担的退赔款项中予以抵扣，对被告人张博诚的辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。对被告人张博诚的辩护人提出的请求人民法院对被告人张博诚减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张博诚犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月8日起至2018年1月7日止）。
二、责令被告人张博诚向天津市绿地置业有限公司退赔赃款人民币4608931元；责令被告人张博诚将位于天津市滨海新区汉沽东风南里四季花苑X11号楼X门X号房屋返还天津市绿地置业有限公司。
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于天津市第二中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 福 津
代理审判员 李 婷
人民陪审员 杨成芝
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 李雅娟
附：法律释明：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。