广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第55号
原公诉机关佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴盼春，女，1983年6月15日出生，无业，户籍地四川省武胜县永胜乡碉楼村*组**号。因本案于2014年5月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
辩护人王梓豪、叶剑军。
佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人吴盼春犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月16日作出（2014）佛三法刑初字第562号刑事判决。原审被告人吴盼春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月2日20时许，被告人吴盼春经电话联系后，去到佛山市三水区白坭镇工业大道顺宜居旅店109房，以人民币650元的价格贩卖净重5.48克的两小包甲基苯丙胺给吸毒人员杜某。因杜某当时没有现金，吴盼春提出以杜某准备卖给吴盼春的一辆摩托车冲抵，杜某表示同意并带上述毒品离开。之后二人分别被公安人员抓获，并从现场扣押甲基苯丙胺三小包，净重17.56克，从杜某身上缴获上述两小包甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1.证人杜某的证言及辨认笔录。主要内容：杜某先后三次向吴盼春购买毒品冰毒的经过。他和吴盼春于被抓前十多天认识，他知道吴盼春是贩毒的，她想他帮助她贩毒，但他没有答应她。2014年4月26日0时许，他和朋友何某在三水区白坭镇金虹日旅店开房后打电话叫吴盼春送了约一克冰毒过来试一下，后三人在房间里以抽水烟的方式把冰毒吸食完毕。另外在10多天前的一天晚上1时许，他和女朋友农某某及何某在白坭金虹日旅店502房想吸食冰毒，就叫农某某打电话给吴盼春送200元毒品冰毒过来，吴盼春于3时左右到约定的房间给了200元一小包冰毒，他给了吴盼春200元后，吴盼春就走了，当时因何某在睡觉，他和农某某就将冰毒吸食了。对此节事实，杜某在其后的陈述中称吴盼春将一包冰毒给了他，钱应该有给，是农某某给的。2014年5月1日13时许，他和农某某在顺宜居旅店109房给吴盼春打电话说有一辆摩托车可以以300元价格卖给她，叫吴盼春过来提摩托车，并向她购买5克冰毒来自己吸食。当日19时左右，吴盼春说她叫了一外号叫“胖子”即钟某某的男子过来提车，并叫他去江帆酒店接，“胖子”到后，他叫农某某去接。“胖子”来到109房就问他要摩托车，他说摩托车被人借用了，叫“胖子”在房间等一下。随后，一个外号叫“阿七”即杨某某的男子驾驶摩托车搭着吴盼春到顺宜居旅店门口，他和农某某下楼到门口，由他先带吴盼春上109房。进到房间，吴盼春拿出一小包冰毒送给他和“胖子”品尝，接着从挂包里掏出一个手机盒，再从手机盒里拿出一大包冰毒（共约25克左右）和两小包冰毒（一包约2克，一包约3克）。这时，农某某和杨某某两人进入房间，吴盼春叫他拿走桌面上的两小包冰毒，并说一共5克，每克130元，共需要650元。他跟吴盼春说暂时没有现金，吴盼春就说这5克冰毒的钱就作为买摩托车的钱，他就同意了。他见吴盼春带那么多毒品过来，就想买多点冰毒，于是外出找朋友借钱并送3克毒品给朋友吸食，但刚走出旅店就被警察抓获。杜某另陈述他是准备将摩托车卖给吴盼春后所得的300元购买2克冰毒，另外帮朋友“达哥”买3克，等他拿钱回来后交给吴盼春。吴盼春进到房间后拿出来送给他和“胖子”品尝的一小包冰毒是给“胖子”的，吴盼春还从挂包里掏出一点说请大家吸食。杜某辨认出钟某某就是“胖子”，杨某某就是“阿七”，辨认出吴盼春。
2.证人农某某的证言及辨认笔录。主要内容：她曾两次向吴盼春购买冰毒及5月2日杜某向吴盼春购买冰毒的经过。约在被抓一个月前她通过朋友认识吴盼春，知道吴盼春有冰毒卖。10多天之前的一个下午，她打电话叫吴盼春送200元的冰毒到三水白坭人民二街19号的住处。后吴盼春搭摩托车送了一小包200元冰毒给她，当时何某也在场，她给了钱，吴盼春就走了，她将冰毒吸食了。没过几天的一天晚上1时许，她和男朋友杜某及何某在白坭金虹日旅店502房，她打电话叫吴盼春送200元冰毒过来，吴盼春于3时许送来200元冰毒一小包给她，她给了吴盼春200元，吴盼春就走了。当时，何某在房里睡了，杜某在房间里面，是她付的钱。5月2日，杜某想卖一辆摩托车给吴盼春，并分别打电话给吴盼春联系购买毒品的事情，吴盼春说没空要晚一点。15时许，她和杜某到顺宜居旅店109房入住。16时许，吴盼春说准备过来三水白坭。18时54分，吴盼春打电话给她，是由杜某接的，叫她去白坭江帆酒店接一男子。20时左右，一个叫“阿溪”的男子即杨某某驾驶摩托车搭着吴盼春来到顺宜居旅店门口，她和杜某下去接他们。吴盼春和杜某先上旅店，她和“阿溪”在门口士多店买了几只矿泉水后进入109房，见到台面上放着三包冰毒（一大两小），吴盼春将其中较小的两包叫杜某拿走，并说两包共5克，总共要650元。杜某说现在身上没有现金，吴盼春就说用杜某准备卖给她的摩托车来顶数，杜某答应了。杜某说要出去找朋友拿钱，但过了几分钟，就有警察来到将他们抓获。农某某另陈述她和“阿溪”进入109房后见到吴盼春面前有一包较大的毒品，和两小包冰毒。接着杜某问吴盼春拿毒品，吴盼春就从较大的一包里面掏出一些冰毒，用新的透明封口袋分了一包出来，接着跟杜某说冰毒够5克了。杜某说没有钱，吴盼春说用准备卖给她的摩托车来顶数。杜某说车暂时被朋友拿走了，就没有付钱。当天杜某是向吴盼春购买毒品，他对“阿溪”不是很熟悉。农某某辨认出吴盼春，辨认出杨某某就是“阿溪”，钟某某就是胖男子。
3.证人杨某某的证言及辨认笔录。主要内容：被抓当日他送吴盼春到三水白坭镇顺宜居旅店找“刀疤”即杜某拿摩托车。吴盼春和杜某先入旅店，他和“小雪”即农某某买了几瓶矿泉水上到旅店，见到房间还有一外号“胖子”的男子。当时房间台面上摆放有一大包冰毒和两小包冰毒（应该是吴盼春拿出来的），另外还有一小包已经打开在吸食的冰毒，该小包是杜某自己的；接着见到杜某问吴盼春购买5克冰毒，吴盼春在台面拿了其中两小包交给杜某，告诉杜某之前已经称过了，刚好5克，并问杜某有多少现金，杜某说暂时身上没钱，吴盼春叫杜某将那辆摩托车抵该5克冰毒的钱，杜某同意了。之后杜某想继续购买冰毒，走出房间说出去找老乡拿现金，不久有警察将他们抓获。杨某某另陈述2014年4月30日晚，他曾载吴盼春去佛山叠窖找一个叫“霞姐”的人购买毒品，但具体是吴盼春联系的，他不清楚交易过程。他否认在现场台面上的那包较大的毒品是他交给吴盼春的，在来之前不知道吴盼春是来卖毒品的。他身上的一小包冰毒是前一日晚上一个叫“阿华”的朋友给他的。他和吴盼春是朋友关系，吴盼春有时会送一些冰毒给他吸食。杨某某辨认出吴盼春，农某某就是“小雪”，钟某某就是“肥仔”，杜某就是“刀疤”。
4.证人钟某某的证言及辨认笔录。主要内容：5月2日，吴盼春叫他去白坭帮她开一辆摩托车。在顺宜居旅店109房，他见到吴盼春从手袋拿冰毒出来放在台面，她从一个白色袋子倒了一些冰毒出来，和他及杨某某、另外不认识的一男一女一起吸食冰毒时，并见到不认识的那名男子有向吴盼春购买冰毒，吴盼春有把冰毒给对方，但没有见对方给钱。钟某某另陈述他在房间内见到那名男子从吴盼春处拿了一小包毒品冰毒，估计大约4克左右。当时，吴盼春从身上拿出一小包毒品冰毒，杨某某从房间找来一个自制滤壶让他、吴盼春、杨某某及房间内的一对男女进行吸食。吸食期间，他上洗手间时吴盼春面前台面上并没有毒品，回来后见到吴盼春面前的台面上有一大包毒品冰毒，外面以一个纸盒装着，吴盼春随身带着一个手提袋，他认为是吴盼春事先放在手提袋里面，没有亲眼见到吴盼春从手提袋中将毒品拿出来。他之前曾多次向吴盼春购买冰毒。钟某某辨认出吴盼春，农某某就是一起吸毒的女子。
5.证人何某的证言。主要内容：5月2日20时许，她在顺宜居旅店109房见到农某某、吴盼春和两名男子在吸食冰毒，自己随后离开。约12天前的一天16时许，吴盼春在白坭镇人民二路19号内向农某某贩卖了一小包价值200元的冰毒。当时自己在场，之后自己就走了。何某在其后的陈述中称她见到吴盼春到农某某住处时，就知道是她是和农某某约好来交易毒品的，并问了吴盼春“出货”的价格等，她认为农某某购买了毒品会和自己一起吸食所以她就没买，并觉得她在场不方便二人交易，就走到门口，等农某某与吴盼春交易完出来，她见到农某某手里拿着一小包毒品冰毒，农某某告诉她说是以200元向吴盼春买的。
（二）勘验、检查笔录
1.佛公（三）勘（2014）928号现场勘验检查记录。证实现场位于佛山市三水区白坭镇工业大道顺宜居旅店109房。在房内桌上发现疑似毒品两包（一包内装有白色塑料条，另一包含有疑似毒品残留），塑料封口袋若干，手机盒一个（手机盒上放有透明塑料封口袋一大包，手机盒内有疑似毒品一包、透明封口袋若干），插有塑料管的瓶子三个，在床尾垃圾桶内发现插有塑料管的塑料瓶一个等。公安人员在装有白色塑料条的疑似毒品的透明塑料包装袋上提取指纹一个。
2.搜查笔录。证实公安人员对三水区白坭镇工业大道顺宜居旅店109房进行搜查。从房间桌子上搜查到疑似毒品两包（一包较大，一包较小），透明封口袋若干，手机盒一个（内有疑似毒品一小包，透明封口袋若干），瓶子三个（插有塑料管），在垃圾桶中搜查到插着塑料管的塑料瓶一个。
（三）佛公（司）鉴（化）字（2014）219号刑事化验检验报告书。证实从钟某某身上缴获的白色晶体一包，净重0.36克；从杨某某身上缴获的白色晶体一包，净重0.79克；从手机盒内缴获的白色晶体一包，净重0.88克；从杜某身上缴获的白色晶体二包，净重5.48克；从房间桌面缴获的白色晶体二包，净重16.68克，均检出甲基苯丙胺成分。
（四）物证
1.扣押决定书、扣押清单及照片。证实从吴盼春处扣押NOKIA手机一台，挎包一个；从杜某处扣押疑似毒品二小包，从杨某某处扣押疑似毒品一小包；从现场扣押疑似毒品一小包，毒品一包、毒品一小包，瓶子四个，手机盒一个，透明封口袋九十二个；从钟某某处扣押冰毒一小包；公安人员之后将毒品移交佛山市公安局三水分局禁毒大队。
（五）书证
1.户籍材料。证实吴盼春的户籍情况，无前科。
2.抓获经过。证实2014年5月2日20时40分左右，公安人员接到匿名举报称在三水区白坭镇工业大道顺宜居旅店109房有人贩毒。公安人员赶往现场。21时许，公安人员见顺宜居旅店109房有一男子下来到旅店门口。公安人员将其抓获，并从其身上缴获毒品两包，接着上到二楼109房，将房间内疑似吸毒的两男两女抓获，并当场扣押两名男子身上的毒品各一包。经查，在门口被抓获的男子名叫杜某，房间内的四人分别为杨某某、钟某某、吴盼春、农某某。
3.通话记录。证实调取的134××××8843（杜某）、152××××0137（吴盼春）、137××××5223（杨某某）、152××××5448（钟某某）、156××××0056（农某某）自2014年2月至5月的通话记录，均无开户资料。其中152××××0137（吴盼春）自2014年2月开始与152××××5448（钟某某）有频繁的电话及短信联系；3月开始与137××××5223（杨某某）多次联系；自4月17日开始与156××××0056（农某某）联系（4月17、24、30日，5月1、2日）；4月18日开始与134××××8843（杜某）联系（4月18、24、26、27、28、30，5月1、2日）。
（六）被告人吴盼春的供述与辩解及辨认笔录。主要内容：吴盼春交代她曾在2014年4月份在白坭金虹日旅店和杜某一起吸食过两次毒品，毒品是由她提供，但并未收钱；被抓当日在顺宜居旅店109房吸毒而非贩毒，所涉毒品是杨某某的。2014年5月1日4时许，她和杨某某一起去到佛山市禅城叠窖市场李彩霞的出租屋，杨某某向李彩霞购买了50个冰毒（具体一个是多少，吴盼春不确定，应该是一克左右）。当时，杨某某只有2000元，李彩霞就给了杨某某一大包冰毒并用纸巾包好说还欠1100元，杨某某就拿了那包毒品。当日7时许，杨某某在她的住处将毒品分成两包并分别带走。5月2日，杜某打电话向她买两克的冰毒，她因为身上没有毒品，于是打电话问杨某某，跟他说杜某要买两克冰毒。后来，杨某某说他找不到杜某，就叫她一起去，她因为也要去找杜某买摩托车，于是答应和杨某某一起找杜某。16时，杨某某开摩托车来到她出租屋，将一盒冰毒交给她保管，说他带着毒品开车不方便，她就将毒品放在挎包里。19时许，她和杨某某一起来到白坭顺宜居旅店对面马路，杜某带她先上去109房，杨某某和农某某后面跟上来。她和杜某去到109房，房间里只有钟某某在。她将挎包放在床上，然后拿了一小包毒品给杜某，这是她之前和杜某一起吸食毒品时欠他的。这时，杨某某和农某某上来，杨某某坐在她身边。杜某向她拿毒品，她知道杨某某身上还有一小包，就由杨某某拿了一包小的放在台面上。杜某见到没有拿，就说他还有朋友要吃毒品，现在改为要5克，杨某某就叫她将那盒毒品拿出来，她从挎包里拿出那个手机盒放在桌子上，杜某将手机盒里面的毒品拿出来，用一个透明的封口袋，将大包的冰毒掏出来装进封口袋，问是否够分量了，大家都说差不多5克了。杜某问要多少钱，她说平时多少就多少。杜某说没有钱，等下次杨某某和她过来再给钱。在吸食毒品期间，她问杜某摩托车在哪里，杜某说等他回来再试车。杜某出去不久就有警察抓住杜某上来109房，将他们抓获。吴盼春还供述，涉案毒品都是杨某某的，杜某以为是她的，所以向她买。她由于跟杨某某很熟，所以就算毒品是杨某某的，她也可以帮他决定；就算杜某给钱给她，她也是要将钱给杨某某的。杨某某身上的一小包毒品，是杜某一开始打算买的2克，那包2克的冰毒没有成交，一直放在桌面上，后来不知怎么杜某也拿了，她和杨某某也无所谓，就让他拿了。吴盼春辨认出农某某、杜某、杨某某、钟某某。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人吴盼春无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺23.04克给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当承担刑事责任。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第四十七条，第五十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人吴盼春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币100000元。
二、随案移送的黑色NOKIA手机一台，予以没收上缴国库；挎包一个、瓶子四个、手机盒一个、透明封口袋九十二个，予以没收销毁。
上诉人吴盼春上诉称，在案毒品并不是其所有，其是帮助杨某某带毒品到现场；其为请求杜某帮助其购买一辆摩托车而请杜某吸食毒品，其并未向杜某贩卖毒品；案发当时成交毒品为5.48克，其他起获的17.56克毒品不应计入贩卖毒品的数量；原判量刑过重。
上诉人吴盼春的辩护人辩护称，上诉人吴盼春贩卖毒品罪的事实不清，证据不足；现场起获的17.56克毒品不应计入贩卖毒品的数量，且上诉人携带毒品的行为应定性为非法持有毒品罪；原判未考虑上诉人的吸毒等情节，量刑过重。
经审理查明，2014年5月2日20时许，上诉人吴盼春经电话联系到佛山市三水区白坭镇工业大道顺宜居旅店109房，以人民币650元的价格贩卖5.48克甲基苯丙胺给吸毒人员杜某。因杜某当时没有现金，上诉人吴盼春提出以杜某准备卖给其的一辆摩托车冲抵。杜某带上述毒品离开现场后被公安机关抓获，并被缴获上述5.48克甲基苯丙胺。随后，公安人员在上述旅店抓获上诉人吴盼春，并从现场扣押甲基苯丙胺三小包，净重17.56克。
上述事实有下列证据予以证实：
1.上诉人吴盼春的供述及辨认笔录。主要内容：2014年5月1日4时许，我和“阿驱”一起去到佛山市禅城区叠窖市场李彩霞出租屋，由“阿驱”向李彩霞购买了50个毒品。7时许，我和“阿驱”回到我的住处，且“阿驱”将买来的毒品分成两份，一份带走，另一份存放在我住处的一个花盘底下。16时许，“阿驱”将花盘底下的毒品取走。2014年5月2日，“小刀”打电话问我拿2克冰毒，由于我没有毒品，所以我打电话告诉“阿驱”“小刀”要2克冰毒。“阿驱”后来说找不到“小刀”，叫我和他一起去找“小刀”，因为我正好要找“小刀”买摩托车，所以我答应和“阿驱”一起去找“小刀”。16时许，“阿驱”开摩托车到我出租屋说他带毒品不方便，并将毒品给我要我保管，于是我将毒品放在我挎包内搭“阿驱”的摩托车去白坭镇顺宜居旅馆。19时许，我们在该旅馆下面见到“小刀”、“小雪”，“小刀”带我先进该旅馆109房，进入该房间我看见帮我看摩托车的“肥仔”在房间。我将挎包放在房间床上，并拿出一包之前欠“小刀”的毒品还给他。随后，“小雪”和“阿驱”进入该房间，此时“小刀”问我拿毒品，我知道“阿驱”身上还有毒品，便让“阿驱”拿了一小包约2克毒品放在台面上。“小刀”见到后没有拿，并说还有朋友要毒品，改要5克毒品。“阿驱”叫我将我保管的毒品拿出来，我把毒品放在台面上后，“小刀”自己用一个封口胶袋将一部分毒品装进去，并问我们够不够5克。大家说差不多后，“小刀”问我多少钱，我说平时多少就多少。“小刀”说没有现钱，等我和“阿驱”下次过来再给钱。我和“阿驱”答应后，便与房间内的人一起吸食毒品，期间我问“小刀”摩托车在哪里，他说等他回来后试车。随后小刀出去不久，警察便将我们抓获。
经辨认照片，上诉人吴盼春辨认出“小雪”是证人农某某；“小刀”是证人杜某；“阿驹”、“阿驱”是证人杨某某；“肥仔”是证人钟某某。
2.证人杜某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年5月1日，我和农某某在顺宜居旅馆开房。因“贝贝”要一辆摩托车，而我可以300元卖给她一辆摩托车，所以5月2日我使用134××××8843的电话联系“贝贝”提车，并向她购买5克毒品吸食。19时许，“贝贝”打电话说一个外号叫“胖子”的男子来提车，并把“胖子”电话给我，叫我接他。我叫农某某接回“胖子”后，“胖子”向我要摩托车，我说摩托车被人借用了，你先到旅馆109房间等一下。不久，我和农某某在旅馆楼下看到“阿七”驾驶摩托车搭载“贝贝”过来。我带“贝贝”进入109房间，“贝贝”拿出一包冰毒送我品尝，我和“胖子”便分出一点吸食。随后，“贝贝”从挂包内掏出一手机盒，再从手机盒内拿出一大二小包冰毒。“阿七”和农某某进入房间后，“贝贝”要我拿走台面的二小包毒品，并说每克130元，5克需650元。我说暂时没有现金，“贝贝”说冰毒钱可以作为买摩托车的钱抵扣。“贝贝”要摩托车，我说明天才有车，她需要的话可以先使用我的摩托车。之后，我出去拿钱被警察抓获。
经辨认照片，证人杜某辨认出“胖子”是证人钟某某；“阿七”是证人杨某某；“贝贝”是上诉人吴盼春。
3.证人农某某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年5月2日，杜某想卖一辆摩托车给“贝贝”，并向“贝贝”购买毒品。杜某打电话给“贝贝”联系相关事宜，期间我使用我的手机联系“贝贝”谈购买毒品时，她称没空，要晚一点。16时许，“贝贝”打我的电话称要来白坭镇，而我也告诉他我们住在顺宜居旅馆109房。18时54分许，“贝贝”打我电话，杜某接电话后告诉我“贝贝”要我去江帆酒店接一名男子，随后我接了一名胖男子。20时许，“阿溪”驾驶摩托车搭载“贝贝”来到顺宜居旅馆，“贝贝”和杜某先进房间，我和“阿溪”在士多店买了几支矿泉水后进入房间。在房内，我看到台面上放着一大二小三包毒品，“贝贝”将其中二包小毒品让杜某拿走，并说共5克，需650元。杜某说没有现金，“贝贝”说用杜某准备卖给她的摩托车顶数，杜某则答应。随后，杜某说出去找朋友拿钱，我们4人则在房间内吸毒。不久，警察将我们抓获。
经辨认照片，证人农某某辨认出“贝贝”是上诉人吴盼春；“阿溪”是证人杨某某；胖男子是证人钟某某。
4.证人杨某某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年4月30日，我载“贝贝”到佛山叠滘“阿友”的出租屋，之后“贝贝”一人去找“霞姐”购买毒品。当晚，因为“贝贝”嫌买的毒品数量不够，所以我们住在“阿友”出租屋。5月1日，“贝贝”买好毒品后我载她回狮山。“贝贝”自己联系“霞姐”，她向“霞姐”购买多少毒品及价格我不清楚。5月2日17时许，“贝贝”打电话要我开摩托车送她去白坭镇找“刀疤”取一辆摩托车。我在狮山镇穆园接上“贝贝”，并在她的指引下来到顺宜居旅馆。停车后，“刀疤”与“贝贝”先进房间，我则锁好车后与“小雪”买了几支水进入房间。在房间，我看到有“胖子”、“刀疤”、“贝贝”，台面上放着一大二小三包冰毒，另外还有一包已打开吸食的冰毒。“刀疤”向“贝贝”购买了5克冰毒，“贝贝”将台面上的二小包给“刀疤”，并说之前已称过，刚好5克。“贝贝”问“刀疤”有多少现金，“刀疤”说暂时没有钱，“贝贝”则说用卖给她的那辆摩托车抵账，“刀疤”遂同意。“刀疤”见“贝贝”还有一大包毒品，便离开房间向老乡借钱再向“贝贝”购买。“刀疤”离开不久，警察便抓获我们。
经辨认照片，证人杨某某辨认出“小雪”是证人农某某；“贝贝”是上诉人吴盼春；“肥仔”是证人钟某某；“刀疤”是证人杜某。
5.证人钟某某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年5月2日15时许，“贝贝”打电话要我帮她到白坭镇开一辆摩托车回狮山。18时许，我在江帆游戏机室附近打电话给“贝贝”，她则叫我联系一名男子，后一名女子（C）过来接我到顺宜居旅馆109房间。在房间，我见有另外一名女子（A）和男子（B），该男子对我讲摩托车被人借走了，我则把该情况通过电话告诉了“贝贝”。20时许，“贝贝”和“阿驹”来到该旅馆，并由“贝贝”拿出冰毒给我们吸食。A女子未向“贝贝”购买冰毒，但是出去了一阵子。B男子向“贝贝”购买了冰毒，但是没有见他给钱。由于我当时正在吸食冰毒，没有注意到他们说什么。不久，警察将我们抓获。
经辨认照片，证人钟某某辨认出证人农某某；“贝贝”是上诉人吴盼春。
6.证人何某的证言。主要内容：2014年5月2日，我去顺宜居旅馆109房找农某某，当时房间有农某某、“贝贝”及二名男子在吸毒。我在该房间待了一会便出去。21时许，我回到顺宜居旅馆附近被警察抓获。
7.扣押清单。证实扣押上诉人吴盼春NOKIA黑色手机一台。
8.搜查笔录。证实民警对佛山市三水区白坭镇工业大道顺宜居旅馆109房间进行搜查。现场搜查到疑似毒品二包、透明封口胶袋若干、手机盒一个、瓶子三个（中间插有塑料管）等物品。
9.抓获经过。证实抓获上诉人吴盼春的经过情况。
10.佛公（三）勘（2014）928号现场勘验检查笔录。证实现场位于佛山市三水区白坭镇工业大道顺宜居旅馆109房。
11.户籍证明及其他证明。证实上诉人吴盼春的身份情况，无犯罪记录。
12.上诉人吴盼春手机号码152××××0137与证人钟某某、杨某某、杜某、农某某手机号码通话清单。证实上诉人吴盼春与各证人之间的通话情况。
13.佛公（司）鉴（化）字（2014）219号刑事化验检验报告书。证实从顺宜居旅馆109房台面上起获的二包白色晶体分别净重0.88克、16.68克，从杜某身上起获的毒品净重5.48克，均检出甲基苯丙胺成分。
关于上诉人吴盼春及其辩护人所提上诉人吴盼春未向杜某贩卖毒品，其犯贩卖毒品罪证据不足的意见，经查，上诉人吴盼春向吸毒人员杜某贩卖毒品的事实，有上诉人吴盼春的供述及辨认笔录，证人杜某、农某某、杨某某、钟某某的证言及辨认笔录，现场勘验检查笔录及扣押物品清单等证据证实，足以认定。上诉人及其辩护人的上诉、辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人吴盼春及其辩护人所提现场起获的17.56克毒品不应计入贩卖毒品的数量，应以非法持有毒品罪处罚的意见，经查，上诉人吴盼春作为吸毒人员，向其他吸毒人员贩卖毒品，以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，应以贩卖毒品罪处罚。上诉人及其辩护人的上诉、辩护意见的理据不充分，不予采纳。
本院认为，上诉人吴盼春无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺23.04克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院综合评判上诉人吴盼春的犯罪事实及吸食毒品等情节，在法定幅度内量刑并无不当，上诉人吴盼春及其辩护人认为原判量刑过重请求对上诉人吴盼春从轻处罚的理由不充分，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡大宇
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一五年三月五日
书 记 员 梁巧婵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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