安徽省合肥市蜀山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蜀民二初字第01955号
原告：镇江第二建筑工程有限公司，住所地镇江市南徐路中段。组织机构代码证代码14137557-8。
法定代表人：朱贤进，总经理。
委托代理人：张升武，安徽文得律师事务所律师。
委托代理人：浦强勇，安徽文得律师事务所律师。
被告：吴微，女，1977年11月24日生，汉族，无业，住安徽省合肥市蜀山区。
委托代理人：吴松，安徽安天行律师事务所律师。
委托代理人：冯传求，安徽安天行律师事务所实习律师。
本院于2015年8月6日立案受理原告镇江第二建筑工程有限公司与被告吴微挂靠经营合同纠纷一案后，依法组成合议庭于2015年10月9日公开开庭进行了审理。原告镇江第二建筑工程有限公司的委托代理人张升武、被告吴微的委托代理人吴松、冯传求到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告镇江第二建筑工程有限公司诉称：2012年8月6日，原告与兆科药业（合肥）有限公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建兆科药业（合肥）有限公司扩大产能产业化建设项目，该合同就合同施工范围、工期、合同价款等进行了详细约定。该合同签订后，原告指派被告作为该项目的负责人，具体实施工程施工。经被告提出，由其全面负责该项目的施工，采取内部承包方式，自负盈亏。基于对被告的信任，原告指派其安徽分公司于2012年9月21日与被告签订《内部承包协议书》，该协议约定被告作为上述项目的施工负责人，且愿意以独立核算、自负盈亏的方式承担上述项目的施工任务。该内部协议约定施工范围及内容详见原告与兆科药业（合肥）有限公司签订的大合同。同时，该合同还就双方的其他权利义务进行了详细约定。当日，原告安徽分公司与被告签订《补充协议》一份，该补充协议就如出现因被告原因造成原告及其分公司受损，被告应当承担的各项赔偿责任。2012年12月20日，被告再次向原告及其安徽分公司做出承诺书，承诺上述工程所产生的债权、债务均由其承担，与原告及其安徽分公司无关，且如果因为该项目造成原告及其安徽分公司承担法律责任，全部损失均由其承担。上述合同签订后，被告以项目部及原告安徽分公司名义组织施工人员进场施工。在施工过程中，又补签部分合同，补签价款为1170000元。同时有其他方面工程由被告以原告安徽分公司与兆科药业（合肥）有限公司签订并施工。被告在施工过程中，产生大量的材料款及工人工资。原告及其安徽分公司为确保工程的及时进行，在工程进度款到账后，及时支付给被告。但被告却将部分工程款挪作他用，导致合肥建龙混凝土有限公司于2014年依法诉至合肥市高新技术产业开发区人民法院，要求原告及其安徽分公司支付混凝土款801437.8元及违约金623518.6元。经原告及其安徽分公司多次努力并征得被告同意，与合肥建龙混凝土有限公司达成和解协议，确定货款为801438元并确定违约金为50000元，且确定分期付款。由于该公司让了近60万元的违约金，该调解协议约定如不能按时付款则承担10万元的违约金。然被告在上述调解书作出后，拒不按照调解书确定的还款日支付款项，导致合肥建龙混凝土有限公司依法申请人民法院执行，造成原告及其安徽分公司账户被查封，正常经营无法进行。2015年5月20日，镇江市润州区人民法院作出处罚决定，处罚原告法定代表人10万元整。同时，部分施工班组及人员至原告安徽分公司讨要人工费及工程款。为维护社会稳定，原告及其安徽分公司筹措资金，支付部分工资合计134900元。且截至2015年7月9日，被告在该项目尚欠工人工资合计47.86万元未能支付。但被告施工项目所应当得到的工程款已经支付完毕，被告将工程款挪作他用的行为，导致原告及其安徽分公司承担较大债务，造成巨额损失。原告为此诉至法院，请求判令：1、被告立即支付原告为其垫付的工程款等款项合计1278324.24元并承担原告损失（自起诉之日起按照1278324.24元为基数，按照同期贷款利率的4倍计算至款清日止）；2、被告承担本案诉讼费、保全费等费用。
庭审中，原告明确第1项诉请1278324.24元具体包括：134900元工人工资已实际支付；其他系必然发生的费用（调解书中确定的数额951438元及诉讼费8813元，未付的工人工资478600元，被处罚的罚款100000元，应收管理费32573.24元），扣除质保金428000元后为1278324.24元。
原告镇江第二建筑工程有限公司对其主张提供的证据为：1、被告身份证；2、施工合同一组；3、内部承包协议、补充协议、承诺书；4、询证函；5、项目未付工资表；6、民事调解书及处罚决定书；7、付款清单；8、收条。
被告吴微辩称：一、原、被告之间属于挂靠关系，双方之间的内部承包协议、补充协议根据法律规定属于无效合同，原告主张垫付工程款，需满足两个条件，一是需实际支付，二是需以自有资金支付，但原告诉请内容并不满足，具体是：关于建龙公司混凝土款801437.8元以及相关违约金原告并没有实际支付，原告在诉状中所提工人工资47.86万也没有实际支付，提到的13.49万是从项目工程款中直接支付给相关工人，该款项并非原告自有资金，从被告的银行流水也可以看出该笔款项原告并没有转账给被告，而是直接支付给工人，不属于原告的垫付款。此外，剩余质保金42.8万元已被法院采取保全措施，以扣留、提取的方式用来执行建龙公司的混凝土款，不属于原告的垫付款项。二、原告与建龙公司调解协议被告并不知情且被告对调解内容不予认可，协议中约定的5万元违约金是原告自愿承担，不应由被告承担，因原告拒不履行生效裁判文书所产生的10万元违约金是原告自身原因造成，不属于原告的垫付款，另原告法定代表人被罚款10万元，该款项也不属于原告垫付款项，此项垫款的起诉主体应是朱贤进本人，原告主体不适格。综上，请求驳回原告诉请。
被告吴微对其辩称提供的证据为：1、（2014）合高新执字第00936号执行裁定书；2、徽商银行账户明细查询清单。
经审理查明：2012年8月至2014年3月期间，镇江第二建筑工程有限公司及其安徽分公司陆续承接了兆科药业（合肥）有限公司扩大产能专业化建设项目、新建厂房乳胶漆工程等项目。
2012年9月21日，吴微（承包方、乙方）与镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司（发包方、甲方）签订一份《内部承包协议书》，主要内容为：鉴于甲方已通过投标方式取得兆科药业（合肥）有限公司扩大产能产业化建设项目的承包权，根据公司经理办公会研究决定将本工程的施工任务给乙方组织实施。乙方是甲方施工负责人，且愿意以独立核算、自负盈亏的方式承担本工程项目的施工任务。双方经友好协商就承包事宜达成如下协议：一、工程概况1.1建设单位：兆科药业（合肥）有限公司，1.2工程地点:合肥市，1.3承包内容、范围:详见与建设单位签订的大合同，1.5工程质量标准:合格；二、工程工期2.1开工：2012年7月28日，竣工：2013年1月8日，2.2总工期为165日历天，每延误工期一天，业主对甲方的罚款有乙方承担，甲方并对乙方相应处罚；三、工程价款本合同价款暂定739万元，工程决算后按工程决算价最终结算；四、承包形式4.1本工程承包形式以与建设单位签订的大合同为准，4.2本工程采用包工包料由乙方独立核算、自负盈亏的方式承包，4.3乙方应向甲方支付本工程的管理费、税金，甲方在建设单位每次支付工程款时同比例扣除；本工程涉及到的人工费、材料费等其它一切费用由乙方承担支付。乙方不得将本工程的施工任务私自转包给其他人。七、工程款收付7.1乙方应要求建设单位将工程款（含预付款、进度款、结算款）支付到甲方指定的银行帐号（在甲方与建设单位签订的施工合同中确定）。乙方不得擅自从建设单位支取工程款，如有此行为，甲方视情节予以处罚。7.2甲方于每次工程款到帐后三日内经核对无误后，见到工程部负责人在项目要款报告上签字后，财务在扣取乙方应支付各项款项后将本次剩余工程款支付给乙方，但乙方应同时向甲方提供足额工资表（25%）及材料发票（75%），实行报帐制。如业主未能按照约定支付甲方工程款，则乙方无权要求甲方向其支付工程款。八、税金及费用8.1甲方按照工程价款的1.5%向乙方收取工程管理费，于每次建设单位工程款到帐后直接扣取，工程决算后按工程决算价最终结算。税金由乙方根据外出税收经营证明缴纳，并需提供甲方相关完税发票。合同还约定了质量管理、违约责任等内容。
同日，吴微（乙方）与镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司（甲方）又签订一份《补充协议》，其中约定：1、乙方承包的项目实现独立核算、自负盈亏，所发生的一切债权债务均由乙方自行承担，与甲方无关。乙方应按时足额支付工人工资、材料款、分包工程款等款项。如因乙方承包项目的各类材料、构件采购、分项工程分包、人工工资和其他因工程所需而对外发生的债务、赔偿等原因，造成甲方承担法律责任的，全部由乙方承担一切损失和费用（包括诉讼费、律师费）。甲方有权从乙方的履约保证金或工程款中直接扣除所有费用。2、因乙方原因造成他人对甲方提起诉讼、仲裁等法律程序的，则由甲方委托律师参与案件的所有活动，因此而产生的律师费全部由乙方承担，且律师费不低于壹万元。3、因乙方原因与材料商、各施工班组等纠纷导致法院等司法部门冻结、查封甲方账户、财产的，乙方应按所冻结、查封的金额月息5分计算，赔偿甲方经济损失。4、因乙方原因造成农民工工资无法及时支付等情况，而导致公司代为垫付相关农民工工资的，乙方应按甲方代为垫付的金额月息5分计算，赔偿甲方经济损失。还约定本补充协议与双方签订的《内部承包协议书》具有同等法律效力等。
2012年12月20日，吴微出具一份《承诺书》，内容为：我吴微承诺：兆科药业（合肥）有限公司扩大产能专业化建设项目工程新型墙体材料产品购销合同在合同履行过程中，我承包的项目实现独立核算、自负盈亏，所发生的一切债权债务均由我方自行承担，与镇江二建及镇江二建安徽分公司无关。我方应按时足额支付工人工资、材料款、分包工程款等款项。如因我方承包项目的各类材料、构件采购、分项工程分包、人工工资和其他因工程所需而对外发生的债务、赔偿等原因，造成镇江二建及镇江二建安徽分公司承担法律责任的，全部由我方承担一切损失和费用（包括诉讼费、律师费）。镇江二建及镇江二建安徽分公司有权从乙方的履约保证金或工程款中直接扣除所有费用。
上述合同签订后，吴微即组织人员施工，已完成施工任务。
案件审理中，镇江第二建筑工程有限公司与吴微均确认镇江第二建筑工程有限公司及其安徽分公司2012年8月至2014年3月期间承接的兆科药业（合肥）有限公司相关项目均系吴微承包施工。
2014年8月5日，合肥市高新技术产业开发区人民法院作出的（2014）合高新民二初字第00530号《民事调解书》，载明：本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司、镇江第二建筑工程有限公司应向原告合肥建龙混凝土有限公司连带支付货款801438元、利息50000元，合计851438元，分五期支付：2014年8月30日前付400000元，2014年9月30日前付100000元，2014年10月30日前付100000元，2014年11月30日前付100000元，2014年12月30日前付151438元；二、被告镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司、镇江第二建筑工程有限公司若未按时足额履行本协议第一项约定的付款义务，其自愿向原告合肥建龙混凝土有限公司承担违约金100000元，对该违约金、诉讼费与未支付款项，原告合肥建龙混凝土有限公司可一并向法院申请强制执行；三、原告合肥建龙混凝土有限公司自愿放弃其它诉讼请求，双方无其他争议；四、案件受理费17626元，减半收取为8813元，由被告镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司、镇江第二建筑工程有限公司共同负担。
因镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司、镇江第二建筑工程有限公司未履行上述民事调解书确定的付款义务，合肥建龙混凝土有限公司向合肥市高新技术产业开发区人民法院申请强制执行，该院于2014年11月17日扣划镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司银行存款13000元，后该院将上述执行案件委托镇江市润州区人民法院执行。
镇江第二建筑工程有限公司将上述13000元统计在已付吴微工程款数额中。
镇江市润州区人民法院于2015年5月20日作出（2015）润执委字第2号《罚款决定书》，对镇江第二建筑工程有限公司法定代表人朱贤进罚款100000元。
2015年7月7日，兆科药业（合肥）有限公司确认镇江第二建筑工程有限公司在该公司尚余质保金428000元未付，该质保金已被合肥市高新技术产业开发区人民法院查封。
2015年7月9日，吴微确认未付各施工班组人工工资478600元。
另查，镇江第二建筑工程有限公司于2015年2月12日收到兆科药业（合肥）有限公司工程款134905元，并于次日代向工人支付工资134900元，此款已统计在该公司已付吴微工程款数额中。
镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司是镇江第二建筑工程有限公司设立的分支机构，不具有独立法人资格。
以上事实，有当事人陈述及原告提供的证据1～7，被告吴微提供的证据1～2在卷证实。
本院认为，吴微与镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司签订的《内部承包协议书》、《补充协议》及吴微出具的《承诺书》，均是当事人的真实意思表示。因吴薇在承包经营过程中欠付合肥建龙混凝土有限公司材料款，导致镇江第二建筑工程有限公司安徽分公司、镇江第二建筑工程有限公司被起诉，并被法院强制执行扣划13000元，应当认定为镇江第二建筑工程有限公司以自有资金为吴微垫付，吴微应当承担相应的民事责任。因吴薇在承包经营过程中欠付工人工资，导致镇江第二建筑工程有限公司代向工人支付工资134900元，但该款来自建设单位支付的工程款，不能认定为镇江第二建筑工程有限公司以自有资金为吴薇垫付。此外，镇江第二建筑工程有限公司未能举证证明以自有资金为吴薇垫付了其他款项。故镇江第二建筑工程有限公司要求吴微支付其垫付的工程款1278324.24元及利息损失，超出13000元及相应利息部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吴微于判决生效后十日内给付原告镇江第二建筑工程有限公司垫付的工程款13000元及利息损失（自2015年8月6日起，按同期银行贷款利率的四倍计算至13000元实际付清之日止）；
二、驳回原告镇江第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费16305元，保全费5000元，由镇江第二建筑工程有限公司承担21000元，吴微承担305元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于合肥市中级人民法院。
审 判 长 宁晓燕
人民陪审员 陈海艳
人民陪审员 王慧珍
二〇一五年十一月六日
书 记 员 周 丽
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。