浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温永刑初字第141号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人潘某甲。曾因犯抢劫罪，于2011年4月27日被本院判处有期徒刑一年十个月。因本案，于2013年9月16日被抓获，同日因吸�被永嘉县公安局行政拘留十日，同日因涉嫌犯寻衅滋事罪被转为刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人邹某。因本案，于2013年10月21日主动投案，同日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
被告人李某。曾因犯寻衅滋事罪，于2012年3月12日被本院判处有期徒刑八个月。因本案，于2013年8月30日被抓获，同日因吸毒被永嘉县公安局行政拘留十三日，同年9月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被转为刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉［2014］8号起诉书指控被告人潘某甲、邹某犯寻衅滋事罪，被告人李某犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2014年1月17日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于同日立案，因被害人黄某向本院提起附带民事诉讼，于同月28日转为普通程序，并依法组成�议庭，于同年2月27日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员李雯雯出庭支持公诉，被告人潘某甲、邹某、李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控：
一、寻衅滋事事实
2013年7月18日下午，被害人黄某在永嘉县钱塘世纪大酒店参加拍卖会时与施某（另案处理）等人发生纠纷。后邵晓峰（另案处理）听从施某吩咐，在永嘉县桥下镇纠集被告人潘某甲、邹某等人一起到永嘉县钱塘世纪大酒店门口，又叫被告人李某开车到现场接邵晓峰等人。当日15时30分，被告人潘某甲、邹某等人持刀、棒球棍等工具在该酒店门口殴打被害人黄某，后乘坐被告人李某的车逃离现场。经人体损伤程度鉴定，被害人黄某背部多个创口长度累计28.2cm，损伤程度为轻伤（二级）。
二、盗窃事实
2013年7月16日下午，被告人李某在永嘉县桥下镇蓝天网吧，趁被害�徐某玩游戏入迷之际，借其黑色iphone4S手机使用，后将手机以2500元价格出售，并谎称已经归还。经价格鉴定，被盗的iphone4S手机价值人民币3150元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人潘某甲、邹某、李某结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人李某又以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人李某在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。被告人潘某甲、李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人邹某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人潘某甲、李某到案后如实供述�己罪行，可以从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百六十四条、第六十九条第一款、第六十五条、第六十七条第一款和第三款的规定，予以判处。
被告人潘某甲、邹某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均没有异议，并表示自愿认罪。被告人李某辩解自己事先不知道邵晓峰等人是去砍人的，他们砍了人上车之后自己才知道；对起诉书指控的盗窃事实没有异议，但辩解自己的行为不应定性为盗窃罪。
经审理查明：
一、寻衅滋事事实
2013年7月18日下午，被害人黄某在永嘉县钱塘世纪大酒店参加拍卖会时与施某（另案处理）等人发生纠纷。后邵晓峰（另案处理）听从施某吩咐，在永嘉县桥下镇纠集被告人潘某甲、邹某等人一起到永嘉县钱塘世纪大酒店门口，又叫被告人李某开车到现场接邵晓峰等人。当日15时30分许，�告人潘某甲、邹某等人持刀、棒球棍等工具在该酒店门口殴打被害人黄某，后乘坐被告人李某的车逃离现场。经法医学人体损伤程度鉴定，被害人黄宏某甲致全身多处创口，累计长达28.2cm，其损伤程度评定为轻伤。
案发后，被告人邹某于2013年10月21日主动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
另查明，在本案审理过程中，被害人黄宏某乙向本院提起附带民事诉讼，后被害人黄某向本院申请撤回附带民事诉讼，本院已裁定准予撤诉。
二、盗窃事实
2013年7月16日下午，被告人李某在永嘉县桥下镇蓝天网吧，趁被害人徐某玩游戏入迷之际，借其黑色iphone4S手机使用，后将手机以2500元价格出售，并谎称已经归还。经价格鉴定，被盗的iphone4S手机价值人民币3150元。
以上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人黄某的陈述，证明2013年7月18日下午，自己在永嘉县钱塘世纪大酒店参加拍卖会，后在该酒店门口被五、六个男青年砍伤的事实经过。
2、被害人徐某的陈述，证明2013年7月份的一天下午，自己在永嘉县桥下镇蓝天网吧上网，李某向自己借iphone4S手机打一下电话，过了四、五分钟，李某买了一瓶可乐放在自己桌子上，然后就走了，当时自己在玩游戏玩入迷了，李某有无将手机还给自己，自己也没有看到。等自己发现时，自己的手机已经不见了。后来李某过来找自己说手机已经还给自己了，当时网吧管理员说网吧里没有监控，所以自己也搞不清楚李某到底有无把手机还给自己，自己的iphone4S手机是向朋友王某乙借的事实。
3、同案犯邵晓峰的供述，证明2013年7月18日下午，自己听从施某吩咐，在永嘉县桥下镇纠集潘某甲、邹某等人一起到永嘉县钱塘世纪大酒店门口将黄某砍伤，后乘�李某的车逃离现场的事实。
4、证人全某的证言，证明2013年7月18日下午，邵晓峰打电话让李某开车到上塘把邵晓峰等人接回桥下，自己与李某一起开车到了上塘，后来李某开车将邵晓峰、邹某等人接回桥下的事实。
5、证人刘某、王某甲的证言，证明2013年7月18日下午，他们陪黄某一起到永嘉县钱塘世纪大酒店参加一个拍卖会，后来黄某在酒店门口被五、六个男青年砍伤的事实经过。
6、证人叶某的证言，证明自己是永嘉县钱塘世纪大酒店的保安，2013年7月18日下午自己亲眼目睹了发生在永嘉县钱塘世纪大酒店门口的打架事件。
7、证人潘某乙的证言，证明2013年7月16日，自己的汽车租赁公司将一辆马自达3轿车出租给李某的事实。
8、证人王某乙的证言，证明自己曾将一部黑色iphone4S手机借给徐某使用，后来徐某说他把手机弄丢了，他还说买一个还给自己的事实。
9�借车协议，证明2013年7月16日，被告人李某向永嘉县永顺轿车租赁中心租车的事实。
10、手机购买发票，证明涉案手机的价值情况。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证明经鉴定，被害人黄宏某甲致全身多处创口，累计长达28.2cm，其损伤程度评定为轻伤。
12、价格鉴定意见书，证明经价格鉴定，被盗的iphone4S手机价值人民币3150元。
13、监控视频及光盘制作说明，证明案发现场的情况。
14、辨认笔录，证明各被告人之间的辨认情况；被害人、同案犯及证人对被告人的辨认情况。
15、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人潘某甲、李某的前科情况。
16、到案经过，证明被告人潘某甲、邹某、李某的归案情况。
17、人口信息，证明被告人潘某甲、邹某、李某的身份情况。
18、被告人潘某甲、邹某、李某在侦查阶段的供述，对自己的犯罪事实均供认不讳。
以上证据，能够相互印证，足以认定。
对于被告人李某提出自己事先不知道邵晓峰等人是去砍人的，他们砍了人上车之后自己才知道的辩解。经查，同案犯邵晓峰的供述供认“阿逼”和全某开车到了新世纪酒店门口，自己站在副驾驶室这边对“阿逼”说“你在前面等一下，我把人戳了就走”，于是“阿逼”就开车停在了前面。证人全某的证言证明自己与李某开车到了上塘新世纪大酒店门口，邵晓峰就过来对李某说“你们在前面稍微等一下，我们把人捅了就走”，这时自己知道邵晓峰等人是来打人的，于是李某把车开到前面停在了路边。被告人潘某甲在侦查阶段的供述供认自己看见李某不知道什么时候也来了，李某和邵晓峰说了几句话又不见了。被告人邹某在侦查阶段的供述供认李某和全某后来也到了新世纪大酒店门口，李某下车和邵晓峰说了几句话，然后又回到了他的�上。以上证据能够相互印证，足以认定被告人李某事先对打人是知情的。相应的辩解与查明的事实不符，不予采纳。
对于被告人李某提出自己的行为不应定性为盗窃罪的辩解。经查，被害人徐某将手机借给被告人李某当场打电话，该手机仍在被害人徐某的实际控制范围之内，而被告人李某乘被害人徐某疏忽而秘密窃取该手机据为已有，其行为符合盗窃罪的构罪特征，应当以盗窃罪对其进行定罪量刑。相应的辩解，不予采纳。
本院认为，被告人潘某甲、邹某、李某结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人李某又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人李某犯有数罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人潘某甲、李某犯前罪时是不满十八周岁的未成年人，�依法不构成累犯，公诉机关认定被告人潘某甲、李某属于累犯不当，予以更正。鉴于被告人潘某甲归案后如实供述自己罪行；被告人李某在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人邹某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，再结合各被告人的认罪态度及在共同犯罪中的地位、作用等，决定对被告人潘某甲、邹某均予以不同程度的从轻处罚，对被告人李某所犯寻衅滋事罪予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款，对被告人潘某甲还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，对被告人邹某还依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，对被告人李某还依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人�某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月16日起至2015年7月15日止）。
二、被告人邹某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月21日起至2015年2月20日止）。
三、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月12日起至2015年3月11日止）。
四、责令被告人李某退赔赃物折价款人民币3150元，返还被害人徐超群。
�不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑黎明
人民陪审员 徐玉龙
人民陪审员 蒋春茶
二〇一四年三月六日
书 记 员 李佳儒