黑龙江省佳木斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑08民终855号
上诉人（原审被告）：贾某1，男，1963年3月20日出生，汉族，已退休，户籍所在地佳木斯市东风区，现住佳木斯市东风区。
被上诉人（原审原告）：王某，女，1967年1月18日出生，汉族，教师，户籍所在地佳木斯市东风区，现住佳木斯市郊区。
上诉人贾某1因与被上诉人王某离婚纠纷一案，不服佳木斯市东风区人民法院（2017）黑0805民初207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月22日公开开庭审理了本案。上诉人贾某1、被上诉人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人贾某1上诉请求：撤销佳木斯市东风区人民法院(2017)黑0805民初207号民事判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：一、法院程序违法，未进行调解。二、歪曲事实。被上诉人提供的录像，用于证明2017年4月20日贾某1家暴与事实不符。三、夫妻感情未破裂。原审中被上诉人未能提交任何证据证实双方存在《婚姻法》及《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》中感情破裂的情形，原审判决认定夫妻感情确已破裂，无法修复，属于典型的认定事实错误。四、原审法院适用法律错误。原审法院适用简易程序审理，却引用婚姻法第三十二条第三款第（五）项“其他导致夫妻感情破裂的情形”即法律的兜底条款不当。五、如果被上诉人坚决离婚，上诉人请求依法分割夫妻共同财产。1.原判决关于三亚房产问题认定事实错误，请求依据《最高人民法院关于适用婚姻法若干问题的解释（二）第二十一条》，应判决由上诉人使用。2.原审判决上诉人给予被上诉人47500元，不合理，请求二审法院取消此项判决。3.向阳区临江花园社区，唐福家园C楼4单元202室，面积87.23平方米，登记王某红名下，请求依法分割。4.到目前为止王某红手中有大约38万元，请求依法分割。其中包括2017年4月15日左右到期的三年期国债，本息近10万，一年来2个学期的补课住宿班的收入，还王某红一年左右的13个月工资王某红到目前为止，公积金账面结余9万元，三亚房屋装修10万，以及财达证券和海通证王某红名下的股票资金。
被上诉王某红辩称：1.被上诉人坚决要求离婚。2.上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。一是原审法院多次找被上诉人调解，后在双方均认为无需再调解的情况下开庭审理的。二是上诉人瞒着被上诉人把夫妻共同经营十几年的针织厂更名在上诉人母亲名下，转移财产；三是多年与他人有不正当男女关系，甚至把情人带到家里做见不得人的事被人发现；四是做生意多年不往家里交钱；五是对被上诉人冷漠、粗言恶语等等，可见夫妻感情确已破裂。3.驳回上诉人不承担47500元差价款的请求。4.向阳区临江花园社区唐福家园C楼4单元202室虽然登记在被上诉人名下，但实际是被上诉人父母的。5.2016年寒假期间在三亚购买的房产由父母出资10万元，妹妹出资20元，被上诉人银行贷款20万元，该房产与上诉人无关。6.要求分割东风区五彩社区双莲胡同11号结婚时的老房子及2010年加盖的面积50平方米房产和针织加工厂资产，共同承担妹妹王晓梅垫付女贾某2麒在东北林大学费1.65万元，2003年教育六小区房屋装修向父母借的3.75万元。请求驳回上诉，维持原判。上诉费由上诉人承担。
红向原审法院起诉请求：一、请求法院依法判令原王某红与被贾某1才离婚；二、依法分割夫妻共同财产：1.佳木斯市教育六小区26号楼一单元301室，价值25万元；2.佳木斯市佳纺桦南路口松桦小区20号楼八单元401室，价值10万元佳木斯市××区五五彩社区双联胡同11号老房子，前后加盖面积约40平方米；4.海南省三亚市房产一处，面积55.75平方米，价值512900元；三、案件受理费由双方承担。
原审法院认定事实：原王某红与被贾某1才于1987年9月经人介绍相识，××××年××月××日日登记结婚，婚生一贾某2麒，现已成年并参加工作。婚姻存续期间有共同住房：1.登记贾某1才名下，位于佳木斯市永红区35委（佳纺桦南路口松桦小区20号楼8单元401室），产权证号为佳房权永字第××号号，面积53.80平方米住宅一处；2.登记王某红名下的，位佳木斯市××区五五彩社区（佳木斯市教育六小区26号楼一单元301室），产权证号为佳房权东字第××号号，面积86.75平方米住宅一处。对于当事人没有争议的事实，原审法院予以确认。
原审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》规定，人民法院审理离婚案件应当进行调解，如夫妻感情确已破裂，调解无效应准予离婚。有法定情形之一的，调解无效的，应准予离婚。因此，是否准许离婚应当审查夫妻感情是否确已破裂。本案中，原、被双方因家庭事务产生纠纷，不能冷静面对、和平处理，努力挽回，而是互相指责、抱怨，甚至大打出手。虽贾某1才不同意离婚，但通过视频录像可以看出，在本案审理过程中，其仍不能控制好自己的情绪，出现打架动刀事情，足见双方夫妻感情确已破裂，无法修复，故王某红要求离婚的诉讼请求，原审法院予以支持；关于夫妻共同财产分割，双方无争议房屋三处，其中产权证号为佳房权永字第××号号房屋，面积53.80平方米，双方认可价值10万元；产权证号为佳房权东字第××号号房屋，双方认可价值195000元；根据双方现实居住情况，王某红分得佳木斯市佳纺桦南路口松桦小区20号楼8单元401室贾某1才分得佳木斯市教育六小区26号楼一单元301室为宜，贾某1才分得房屋价值195000元，超王某红分得的房屋价值95000元，故应王某红进行补偿47500元；双方认可购买的三亚房产，因至今未取得所有权且有争议，原审法院不宜判决所有权归属。双方可在房屋取得所有权后，另案进行处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款（五）项、第三十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、原王某红与被贾某1才离婚；二、夫妻共同财产：登记贾某1才名下，位于佳木斯市永红区35委（佳纺桦南路口松桦小区20号楼8单元401室），产权证号为佳房权永字第××号号，面积53.80平方米的房屋归原王某红所有；登记王某红名下的，位佳木斯市××区五五彩社区（佳木斯市教育六小区26号楼一单元301室），产权证号为佳房权东字第××号号，面积86.75平方米的房屋归被贾某1才所有贾某1才王某红支付房屋分割补偿款47500元，此款于本判决生效之日起20日内给付；三、驳回原王某红的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取计150元，由原王某红、被贾某1才各负担75元。
本案二审期间，双方当事人围绕上诉请求提出如下证据。上诉贾某1才提出的证据有：1.上诉人补课录像，证实每月能赚2.5万元；2.向阳区临江花园社区唐福家园C楼4单元202室还款证明、贷款证明、房产信息证明、公积金贷款明细、担保人信息，证明该财产是夫妻共同财产。3.公证书、商品房买卖合同，证明三亚房产是夫妻共同财产。4.手机截图，证明2017年9月27日被上诉人父亲赠与上诉人10万元，应按夫妻共同财产进行分割。5.邮政储蓄对账单证实借被上诉人妹妹的钱已经还了。6.被上诉人公积金查询截图，证实截止开庭当日该账户公积金余额91753.9元是夫妻共同财产。被上诉王某红对上述证据1、2、3、5真实性无异议，对证明问题有异议；对证据4不认可，认为是向父母借款；对证据6无异议。
被上诉王某红提出的证据有：1.2016年2月24日业务回单，证实被上诉人母亲买三亚房产时有出资。2.唐福家园邻居刘慧峰、马少军证言，证实上诉人父母从2008年10月在此房屋居住至今。3.向阳区社区出具的证明证实被上诉人父母、侄子王宇光在唐福家园居住。4.父母及哥嫂的户口，证实唐福家园这套房子是被上诉人父母的。5.购买合同、证人证言，证实唐福家园的房子是被上诉人父母买的。6.工行中山支行借记卡明细清单，证实2016年2月24日向三亚开发商汇款10万元用于购买三亚房产。7.三亚房产交首付款记录，证明王和玉、王晓梅、高绪政三人亲笔签字。8贾某2麒建行卡交易明细，证实2017年3月20日被上诉人向其女贾某2麒汇款24万元办工作用。9.邻居房产证，证实刘慧峰是被上诉人母亲的邻居。上诉贾某1才对上述证据1、2、5、6、7、9不认可；对证据4、8的真实性没有异议，对证明的问题有异议；对证据3没有异议。
经审查，上诉贾某1才二审请求分割的财产除三亚房产一审已认定外，其余均为一审没有提请审理的财产，为保障当事人享有的两审终审的诉权，二审法院不宜直接分割处理离婚纠纷中一审没有提请审理的财产，故本院对上述证据不进行确认，仅对双方新提出的财产或者债权债务进行调解，调解不成的，当事人可以另行起诉。
本院二审查明的事实与一审判决一致。
本院认为，本案的争议焦点是原审判决是否违反调解原则、适用《中华人民共和国婚姻法》（以下简称婚姻法）第三十二条第三款第五项是否错误、双方感情是否确已破裂及三亚房产处理是否得当。
关于原审判决是否违反调解原则的问题。通常情况下，离婚纠纷中的调和工作，主要是针对主张离婚一方，调和一般不需要做不同意离婚一方的思想工作。经查，被上诉王某红自认，原审法官多次找其谈话，劝其撤回离婚诉请。原审是在被上诉人坚持离婚，不接受撤诉劝解的情况下开庭的，因此，原审法院的庭前调解工作符合离婚纠纷调解工作的规律，并未违反婚姻法第三十二条第二款：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解”的原则。
关于原审判决适用婚姻法第三十二条第三款第五项是否错误的问题。经查，婚姻法第三十二条第三款第一至四项、第四款，《最高院关于审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》（以下简称感情破裂若干意见）第1至13项，列举了具有常见性、多发性的具体离婚原因或理由，作为判决准予离婚认定夫妻感情确已破裂的例证。但夫妻之间的感情是复杂的，造成夫妻感情破裂的原因是多种多样的，上述几种情形并非涵盖了夫妻感情确已破裂的全部类型。但法律又不可能一一列举，只能列举生活中最常见和大量发生的导致夫妻感情破裂的情况。因此，婚姻法第三十二条第三款第五项、感情破裂若干意见第14项专设了一项兜底的款项，以“其他导致夫妻感情破裂的情形”来概括，从而为人民法院在基于各种各样的原因提出的离婚诉讼中认定夫妻感情破裂提供了法律依据。本案中，上诉人认为原审法院认定夫妻感情是否破裂只能从法律列举的特殊情形中确定，是对法律规定的错误理解。法律亦没有规定适用简易程序审理离婚案件不能适用婚姻法第三十二条第三款第五项的规定，因此上诉人关于原审判决适用简易程序审理案件适用上述条款是滥用自由裁量权的观点不能成立。
关于双方感情是否确已破裂的问题。感情破裂若干意见规定，判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。本案中，上诉贾某1才与被上诉王某红是经人介绍相识，婚后感情尚可，育有一女，现已成年并参加工作。双方离婚的原因很复杂，主要是来自于生活中的各种分歧、猜忌，双方之间缺少沟通、交流，使矛盾不断激化，被上诉人于2017年3月从家里搬出，双方分居至今。本案在审理过程中，对双方做了大量调解工作，但在庭前调解和法庭审理中，双方均发生了明显的、激烈的冲突，被上诉人作为年近五十岁的成年人，其坚持离婚的态度是理性的、坚决的，双方确无和好可能，应当认定双方感情确已破裂。原审法院认定双方夫妻感情确已破裂，经调解无效，准予双方离婚并无不当。
关于三亚房产处理是否得当的问题。经查，双方认可购买的三亚房产，因至今未取得所有权且有争议，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十一条规定：离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。原审法院未判决所有权的归属，符合法律规定。本案审理过程中，双方就该房产由谁管理、使用发生争议，本院认为，该房产尚在偿还贷款中，且一直由被上诉王某红用其工资结算贷款，并一直由其管理，因此本院不做调整，维持现状为宜。双方可在房屋取得所有权后，另案进行处理。
关于上诉人是否应当承担房屋差价款47500元的问题。经查，双方在原审庭审时，通过竞价，根据双方现实居住情况，原审判王某红分得佳木斯市佳纺桦南路口松桦小区20号楼8单元401室，双方认可价值95000元贾某1才分得佳木斯市教育六小区26号楼一单元301室，双方认可价值195000元，折合计算后贾某1才应当补王某红房屋差价款47500元，符合夫妻共同财产分割的公平原则，本院予以确认。上诉贾某1才的上诉请求及理由，无证据证实，不予支持。
双方在二审中新提出的财产分割请求，经本院调解不能达成一致，双方可以自行和解，或者另行起诉。
综上所述，上诉贾某1才的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉贾某1才负担。
本判决为终审判决。
审判长 王首佳
审判员 姚剑英
审判员 丁思竹
二〇一七年十二月二十八日
书记员 孙玉松