安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终62号
原公诉机关涡阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许中中，男，汉族，1988年8月27日出生于安徽省淮南市，小学文化，无业，户籍地淮南市潘集区，住安徽省涡阳县。2007年6月4日因犯抢劫罪被淮南市潘集区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，2014年1月20日释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月26日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
上诉人（原审被告人）郑某，男，汉族，1989年2月16日出生于安徽省涡阳县，小学文化，经商，住涡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月16日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
涡阳县人民法院审理涡阳县人民检察院指控原审被告人许中中、郑某犯聚众斗殴罪一案，于2016年11月16日作出（2016）皖1621刑初309号刑事判决。宣判后，许中中、郑某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理期间，上诉人郑某以服从原判为由申请撤回上诉。本案现已审理终结。
一审法院判决认定：刘某与陈某、郑某甲（均另案处理）原有矛盾，郑某甲的朋友杜某约刘某、邹某（另案处理）在涡阳县紫光大道“好声音KTV”谈判。2015年10月17日0时许，刘某、邹某、被告人许中中等人到达KTV后与杜某等人发生争执打斗。邹某约被告人郑某前来帮忙，许中中驾车接到郑某等人后，又至涡阳县城关街道王土楼邹某租住处取来砍刀、钢管等凶器。许中中、郑某等人回到KTV附近后，持携带的凶器将杜某、郑某甲砍伤。经法医鉴定，杜某、郑某甲的伤情属轻微伤。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘查笔录、现场图、照片、提取痕迹、物证登记表载明案发现场及公安机关提取现场监控视频的情况。
2、涡阳县公安局涡公刑鉴（法）字（2015）519、520号法医学人体损伤程度鉴定书载明杜某、郑某甲的外伤损伤程度为轻微伤。
3、监控视频载明许中中、郑某等人斗殴的经过。
4、户籍信息载明许中中、郑某的身份情况。
5、通话清单载明案发期间许中中、郑某等人与同案犯之间通话的情况。
6、安徽省淮南市潘集区人民法院（2007）潘刑初字第18号刑事判决书、释放证明载明许中中于2007年6月4日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，2014年1月20日释放。
7、同案犯刘某的供述：其因琐事与同学发生纠纷，案发当晚0时许，杜某等人约其到“好声音KTV”谈判，其与邹某、许中中等人到达现场后，与杜某等人发生争执、打斗，其被人打了，躲到KTV的二楼。后来听说其朋友许中中、郑某、邹某等人打了对方。
8、同案犯邹某的供述：其朋友刘某与人约架，其找到郑某等人帮忙。案发当晚0时许，杜某等人约其到“好声音KTV”谈判，其与刘某、许中中等人先后到达KTV，与杜某等人发生争执，己方被打。其让许中中接郑某等人来帮忙，十分钟后，郑某、许中中等人带着刀、棍赶到KTV，将杜某等人打倒。
9、同案犯孙某的供述：案发当晚，其朋友邹某电话联系其到“好声音KTV”，其在KTV门前看到杜某、陈某等人打刘某，后来郑某、许中中等人乘车来到KTV门前，分持刀、钢管殴打杜某一方的人，其也参与了打架。
10、证人杜某的证言：案发当晚，郑某甲让其调解与邹某的纠纷，其电话联系了邹某、马某到“好声音KTV”谈判。其在KTV门前见到邹某后向邹某脸上拍了一下，并一直搂着邹某，陈某和郑某甲打了刘某，后对方来了几个人持刀将其砍伤。
11、证人郑某甲的证言及辨认笔录：案发当晚，邹某与陈某等人约架，其请杜某调解纠纷。后在“好声音KTV”门前，杜某和邹某说话，其用辣椒水、陈某用电警棍打了刘某。后来对方来了几个人，持刀砍伤了其与杜某。辨认笔录载明郑某甲辨认出郑某。
12、证人陈某的证言：案发当晚0时许，其朋友郑某甲电话联系其到“好声音KTV”，后在KTV门前，许中中、郑某等人将其朋友郑某甲、杜某打伤。
13、证人马某的证言：案发当晚，杜某电话联系其到“好声音KTV”，其赶到KTV门前看到杜某打了邹某一巴掌，气走了许中中。后许中中带着几个人拿着钢管、刀等凶器回来，将杜某砍倒，将陈某和郑某甲打跑。
14、证人刘某的证言：案发当晚，郑某甲邀其到“好声音KTV”，其赶到后看到一辆车上下来几个人，持刀砍击杜某和郑某甲。
15、被告人许中中、郑某供述：二人对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
一审法院认为，被告人许中中、郑某受人之邀，持械积极参与聚众斗殴并致二人受伤的行为均已构成聚众斗殴罪。许中中系累犯，应从重处罚。许中中、郑某认罪态度较好，均可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款的规定，以聚众斗殴罪判处被告人许中中有期徒刑三年六个月；判处被告人郑某有期徒刑三年。
许中中上诉提出：其在共同犯罪中所起作用较小，认罪态度较好，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
郑某上诉提出：原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明：上诉人许中中、郑某在他人的纠集下，结伙持械与杜某、郑某甲等人相约殴斗的事实，有业经庭审举证、质证的证据予以证实。本院审理期间，二上诉人均未提出影响本案事实认定的新证据，故本院对原判所列证据及认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人许中中、郑某在他人的纠集下，结伙持械积极参与聚众斗殴的行为已构成聚众斗殴罪。许中中系累犯，应依法从重处罚。许中中、郑某认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。一审法院综合考量许中中、郑某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，所作量刑并无不当，许中中、郑某关于原判量刑偏重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人郑某自愿申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下：
一、驳回上诉人许中中的上诉，维持原判；
二、准许上诉人郑某撤回上诉。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅林
审判员 罗炜
审判员 杜奇
二〇一七年二月三日
书记员 周方
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……
三、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。