上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪一中民三（民）终字第1560号
上诉人（原审被告）陈福泰，＊出生，汉族。
被上诉人（原审原告）上海回天新材料有限公司。
法定代表人＊＊，董事长。
委托代理人田卫，男，该公司员工。
上诉人陈福泰因竞业限制纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2014）松民一（民）初字第7389号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2014年10月27日公开进行了审理，上诉人陈福泰，被上诉人上海回天新材料有限公司（以下简称回天公司）的委托代理人田卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，陈福泰2010年4月30日进入回天公司处工作，双方签订有期限自2010年4月30日至2011年4月29日及2011年4月30日至2016年4月29日的书面劳动合同。劳动合同约定陈福泰在回天公司处从事管理类工作，并约定陈福泰在离开回天公司处二年内不得从事同行业同类产品的技术、销售或生产活动即法律意义上的“竞业禁止”活动；在陈福泰离开回天公司的二年内，回天公司将从陈福泰正式离职之日起按月给予陈福泰竞业限制补偿金；陈福泰违反竞业限制约定规定，将按《保密与竞业限制协议》承担违约金并承担回天公司的经济损失。
2010年5月25日，回天公司、陈福泰签订《保密及竞业限制协议》约定陈福泰从事科研管理岗位工作，竞业限制义务约定陈福泰离职后不得在与回天公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他组织内担任任何职务或提供服务；离职时的保密方式约定陈福泰在离职后两年期间在中国范围内仍需承担竞业限制义务；保密费与补偿金约定回天公司在陈福泰离职后按高管2万元／年的标准向陈福泰支付补偿金，每月汇款到陈福泰指定的X号交通银行账户，竞业限制期内陈福泰与其他用人单位建立劳动关系须配合回天公司及时提供未从事协议约定的竞业禁止事务的书面证明材料，否则视同陈福泰违约；违约责任约定陈福泰违反协议约定的竞业限制义务应向回天公司一次性支付违约金30万元，陈福泰离职后违反竞业限制义务的，回天公司有权停止支付竞业限制补偿金并要求返还已支付的补偿金。
2011年6月8日，陈福泰向回天公司提出辞职申请，同年6月13日办理离职交接手续。离职后，陈福泰进入甲公司工作。
2013年5月3日，回天公司向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求陈福泰支付违反竞业限制约定的违约金300，000元、返还已支付的竞业限制补偿金36，118元。该仲裁委员会以松劳人仲（2012）办字第1571号裁决书裁决：回天公司请求，不予支持。裁决后，回天公司不服，遂诉至原审法院。
原审法院另查明，回天公司经营范围为胶粘剂（除危险品）、密封剂、灌封材料的开发生产销售、从事货物及技术的进出口业务、化工设备销售。甲公司的一般经营项目包括胶粘剂、化工产品（不含危险品）的技术开发、批发、零售；聚氨密封胶、聚氨酯制品的生产、批发、零售；木材、混凝土外加剂销售；环保型聚羧酸高效添加剂研发、生产、销售；货物进出口。陈福泰为该公司登记的股东（发起人）之一。
原审庭审中，回天公司主张其自2011年6月起按月支付陈福泰竞业限制补偿金，至2013年3月累计支付补偿金36，118元。陈福泰确认回天公司已支付其竞业限制补偿金，但称因收竞业限制补偿金使用的银行卡已注销故就实际支付数额无法确认。回天公司为证明其主张的已付补偿金数额提供了银行汇款凭证，陈福泰对此予以确认。
原审审理中，回天公司为证明陈福泰构成违反竞业限制协议行为提供了公证书、国家专利公开信息截图及陈福泰就业公司产品图、两公司营业执照用以证明陈福泰离职后从事与回天公司有竞业限制的业务。陈福泰对上述证据均不予认可，辩称回天公司生产太阳能电池用有机硅密封胶，陈福泰现所在单位生产的混凝土添加剂和聚氨酯粘接密封胶不是同类产品，不存在竞争关系。
原审法院认为：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。回天公司、陈福泰订立的《保密及竞业限制协议》就陈福泰的竞业限制义务、竞业限制范围、保密费与补偿金、竞业限制期限及违约责任作出了约定，该协议系双方自愿意思表示，原审法院予以确认。本案争议焦点在于陈福泰在竞业限制期内有无违约行为；《保密及竞业限制协议》约定陈福泰在回天公司处离职后两年内在中国范围内不得在与回天公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他组织内担任任何职务或提供服务。本案争议焦点的认定在于陈福泰离职后所在用人单位是否属于与回天公司生产经营同类产品或提供同类服务的组织。原审法院认为，对“同类”的理解应当解释为“同类、相似、相关”等以尽可能地周延竞业限制的保护范围更符合双方订立竞业限制协议的初衷。故陈福泰辩称回天公司公司生产太阳能电池用有机硅密封胶，陈福泰现所在单位生产的混凝土添加剂和聚氨酯粘接密封胶虽同为胶粘剂但不是同类产品抗辩不存在竞争关系的意见，原审法院不予采信。回天公司要求陈福泰支付违约金的请求，原审法院予以支持。但结合回天公司实际支付陈福泰的补偿金数额、陈福泰在回天公司处的工作年限及陈福泰的主观过错程度及给回天公司造成的损害后果，原审法院认为双方约定陈福泰支付回天公司违约金30万元的数额过高，原审法院予以调整，以回天公司支付陈福泰经济补偿金的数额酌定陈福泰支付回天公司违约金36，118元。
关于回天公司要求陈福泰返还竞业限制补偿金的请求，原审法院认为回天公司主张其2011年6月至2013年3月累计支付陈福泰竞业限制补偿金36，118元，但回天公司未提供证据证明陈福泰的违约行为是否发生于上述期间，故原审法院对回天公司要求陈福泰返还竞业限制补偿金的请求，不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条的规定，原审判决：一、陈福泰于判决生效之日起十日内支付上海回天新材料有限公司违反《保密及竞业限制协议》的违约金36，118元；二、驳回上海回天新材料有限公司的其余诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由上海回天新材料有限公司负担5元，由陈福泰负担5元。
原审法院判决后，陈福泰不服，向本院提出上诉称：劳动合同法第二十四条第二款规定的“同类产品”、“同类业务”中的“同类”应定义为“同一种类，且应用领域相同，产品可互相替换使用”，这样才有可能存在“竞争关系”。甲公司生产的汽车用单组份高强度聚氨酯胶粘剂与回天公司生产的太阳能光伏组件用有机硅密封胶是两种化学分类、产品技术标准和应用领域完全不同的产品。无论是按市场分类还是按产品分类，两种产品均不属于“同类产品”，且完全不存在竞争关系。原审法院认为，对“同类”的理解应当解释为“同类、相似、相关”等以尽可能地周延竞业限制的保护范围更符合双方订立竞业限制协议的初衷，是完全不合理的。如果这样，必然会导致双方权利义务的失衡。其作为一个专业技术人才，如果不让其从事相关专业领域的研究、开发工作，一方面会造成社会资源的浪费，另一方面让其从事非专业领域的工作，必然会导致其薪酬水平的严重下降，严重影响并降低其生活质量，对其是不公平的。法律条文将“同类产品”与“竞争关系”放在一起，是非常严谨的，两者必然是相辅相成的，如果两种产品的应用领域不同，且不是基于可替代使用的前提下，如何会产生竞争关系？若要构成竞争关系，就应当将“同类”限制于“相同的品种且应用领域相同，可替代使用的范围”。综上所述，请求二审法院撤销原审判决，依法改判其不支付回天公司违约金36，118元并由回天公司支付其诉讼期间的差旅费、住宿费1，500元。
被上诉人回天公司辩称：回天公司与甲公司应用领域存在重合，产品存在竞争关系。回天公司既生产有机硅酮胶，也经营聚氨酯胶粘剂。陈福泰违反竞业限制的约定，应当承担违约责任。陈福泰主张的差旅费、住宿费无法律依据。现不同意陈福泰的上诉请求，请求二审法院依法驳回陈福泰的上诉，维持原审法院判决。
二审审理中，上诉人陈福泰向本院提供：1、甲公司的宣传画册及回天公司的宣传画册，旨在证明两家公司生产的产品化学种类和应用领域完全不同；2、聚氨酯胶粘剂与有机硅密封胶的国家（行业）技术标准，旨在证明两种产品的技术标准完全不同，用途也完全不同，根本不是同类产品；3、美国化学会下设的化学文摘服务所为每一种化学物质分配的CAS号，旨在证明两种产品是完全不同的化学产品；4、中国胶粘剂和胶粘带工业协会秘书长所做的《中国大陆胶粘剂和胶粘带市场报告》、5.《化工产品手册》，旨在证明两种产品的化学分类和市场应用领域完全不同；6、美国胶粘剂与密封剂委员会、欧洲胶粘剂制造商协会、中国胶粘剂工业协会共同制定的胶粘剂与密封剂分类指南，证明两种产品不属于“同类产品”，且完全不存在竞争关系；7、陈福泰与甲公司的劳动合同，旨在证明其现从事的产品是混凝土添加剂，与回天公司的产品无关。被上诉人回天公司对上述证据认为不属于新的证据，不予认可。鉴于陈福泰未能在原审举证期限内提供上述证据，上述证据亦不属于二审程序中的新的证据，本院对上述证据不予认定。
本院经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，陈福泰与回天公司签订的劳动合同及《保密与竞业限制协议》中关于竞业限制的约定合法有效，双方当事人均应当恪守。陈福泰自回天公司离职后到甲公司工作，从两家公司的经营范围来看，均包含了胶粘剂，应属同行业同类产品。陈福泰主张回天公司生产的有机硅密封胶与甲公司生产的聚氨酯胶粘剂是两种完全不同的产品。但双方约定的“同类产品”并不指相同产品，同类产品的界限较宽，除了相同产品还包括类似产品。故陈福泰到甲公司工作的行为违反了双方的竞业限制约定，原审法院酌定陈福泰赔偿回天公司违约金36，118元，并无不当。陈福泰主张的诉讼期间的差旅费、住宿费亦无法律依据。综上所述，上诉人陈福泰的上诉请求，本院不予支持。原审法院所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人陈福泰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑东和
代理审判员 王 纳
代理审判员 倪 鑫
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 赵亚琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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