苏州市姑苏区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）姑苏商初字第01543号
原告苏州恒丰进出口有限公司。
法定代表人徐钊，该公司董事长。
委托代理人李佳，江苏百年英豪律师事务所律师。
委托代理人王慧玲，江苏百年英豪律师事务所实习律师。
被告张家港市合力化纤有限公司。
法定代表人朱灿。
委托代理人周峰，该公司职员。
被告周德祥。
被告刘敏芬。
被告周峰。
原告苏州恒丰进出口有限公司与被告张家港市合力化纤有限公司、周德祥、刘敏芬、周峰代理合同纠纷一案，本院于2015年10月21日受理后，依法组成合议庭进行审理，于2016年2月22日公开开庭进行审理，原告苏州恒丰进出口有限公司委托代理人李佳，被告张家港市合力化纤有限公司委托代理人周峰并代表其本人到庭参加诉讼，被告周德祥、刘敏芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。
原告苏州恒丰进出口有限公司诉称，2014年5月，原告与被告张家港市合力化纤有限公司签订《代理国外出口／国内外采购总协议》一份，约定原告为被告张家港市合力化纤有限公司的代理人，以代理人的名义或由被告张家港市合力化纤有限公司直接与其指定的供应商签订《订购代理合同》，购买张家港市合力化纤有限公司指定的商品-
尼龙6切片／几内酰胺。被告张家港市合力化纤有限公司应在签订每一份《订购代理合同》后将该份合同金额的20％作为开证保证金支付给原告，余下的80％金额必须在信用证到期付款日5日之前偿付给原告。2015年3月11日，原告作为买卖双方的代理人与被告张家港市合力化纤有限公司及卖方签订《订购合同（代理）》一份，约定被告张家港市合力化纤有限公司向卖方购买尼龙6切片2.8粘度129吨，总价为1806000元，被告张家港市合力化纤有限公司承担付款责任。被告张家港市合力化纤有限公司委托原告开具国内信用证，并在张家港市合力化纤有限公司要求原告出具货物收据后90内内付款给卖方。2014年5月14日，原告与被告周德祥、刘敏芬签订《最高额抵押合同》，约定被告周德祥、刘敏芬为上述《订购合同（代理）》中约定的信用证开证金额的余款部分提供最高额130万元的抵押担保。2015年8月6日，被告周峰向原告出具《承诺函》，约定被告周峰对被告张家港市合力化纤有限公司签订的《订购合同（代理）》中的欠款承担连带责任保证，保证范围为全部的本息、保证期限为债务履行期限届满之日起两年。后应被告要求，原告实际购货80吨，卡具金额为112万元的国内信用证，并在被告张家港市合力化纤有限公司要求原告出具收据后，给卖方开具了货物收据。信用证到期后，原告已经全额付款，但被告张家港市合力化纤有限公司未按照合同约定支付原告开具信用证的剩余款项及其他费用。原告诉至法院，请求法院判令被告张家港市合力化纤有限公司支付原告开具信用证的剩余款项896000元、代理费11200元，税金1904元及利息8818.30元（暂计算至2015年9月18日，以后逾期利息按照年利率9.7％计算至实际付款之日止）；判令原告有权以被告周德祥、刘敏芬抵押的坐落于张家港市赵庄新村3幢42室房屋、09#车库（权证号：张房权证字第××号）在不超过130万元范围内优先受偿；判令被告周峰对上述债务承担连带清偿责任；判令本案诉讼费用由被告共同承担。
被告张家港市合力化纤有限公司辩称，被告对原告陈述的诉讼请求、事实和理由没有异议，但由于公司经营困难、目前没有能力归还欠款，对于原告主张的利息，请求法院予以减免。
被告周峰辩称，对原告要求其承担连带清偿责任的诉讼请求没有异议，请求法院依法判决。
被告周德祥、刘敏芬未作答辩也未向本院提供证据。
经审理查明，2014年5月，委托人、买方（简称甲方）张家港市合力化纤有限公司与代理人（简称乙方）苏州恒丰进出口有限公司签订《代理国外进口／国内外采购总协议》一份（合同编号ER×××01），约定甲方要求向甲方指定的供应商购买甲方指定的商品尼龙6切片／几内酰胺，委托乙方为代理人；甲方委托乙方以代理人的名义或由甲方与上述甲方指定的供应商签订《订购合约》，其全部内容均由甲方签署确认，并由甲方承担履约责任，具体货物的详细细则、内容，详见甲乙双方与供应商签订的《订购代理合同》；甲方承担国内外购货所发生的的一切费用，甲方在与乙方签订每一份《订购代理合同》后将该合同金额的20％作为开证保证金在开证前三日支付给乙方，余下的80％金额有甲方在信用证到期付款日五日之前偿付给乙方，即使乙方签订的订购代理合同连续发生，当时甲方赊欠的前后所有信用证金额的80％相加不得超过130万元；甲方在信用证到期付款日5日前将该笔80％货款全额偿还乙方，甲方应在信用证承兑付款前向乙方支付国内外购货代理费，代理费计算方法为每笔信用证金额的1％；本协议有效期限为2014年5月14日至2016年5月13日。上述事实有《代理国外进口／国内外采购总协议》予以证明。
2014年5月14日，抵押权人苏州恒丰进出口有限公司（以下简称甲方）与抵押人周德祥、刘敏芬签订《最高额抵押合同》，约定经双方友好协商，甲方与张家港市合力化纤有限公司签订《代理协议》（协议编号ER×××001），为确保该协议的全部履行，现甲乙双方同意就甲方依据该协议所享有的债权，由乙方向甲方提供最高额抵押，本合同所担保的主债权为甲方与张家港市合力化纤有限公司签订《代理协议》（协议编号ER×××001）对张家港市合力化纤有限公司的信用证开证金额未付的余款部分，抵押人在此保证，以抵押财产为合力公司在《代理协议》发生的全部债务提供担保，合力公司因违约或违法而不履行对抵押权人应付债务，抵押权人有权按照本合同的约定，以抵押财产优先受偿；最高债权额为人民币130万元，抵押财产坐落于张家港市赵庄新村×××室房屋。同日，双方在张家港市房产交易产权登记中心办理抵押物登记手续，原告领取房屋他项权证。根据该证记载，房屋他项权利人为原告，房屋所有权人为周德祥，房屋坐落于张家港市杨舍镇赵庄邨×××室，09#车库，他项权利种类为最高额抵押，债权数额为130万元。上述事实有《最高额抵押合同》、房屋他项权证予以证明。
2015年3月11日，买方（委托人，简称甲方）张家港市合力化纤有限公司、代理人（简称乙方）苏州恒丰进出口有限公司、卖方（委托人、简称丙方）江苏海阳化纤有限公司签订《订购合同（代理）》（合同编号为ER15084001），约定甲丙双方协商，双方确定买卖关系后，共同委托乙方为代理人，订立条款如下：1、货物为尼龙6切片208粘度129吨，单价为每吨14000元，总价值（含税）1806000元；交货期限不迟于2015年4月30日；付款条件为订货付款责任由甲方承担，甲方付款必须履行代理协议：ER×××001、4002，甲方委托乙方开具国内信用证，乙方开出国内90天远期信用证，且在甲方要求乙方出具货物收据后90天内付款（电汇）。上述事实有《订购合同（代理）》予以证明。
另查明，2014年5月，委托人、买方（简称甲方）张家港市合力化纤有限公司与代理人（简称乙方）苏州恒丰进出口有限公司签订《代理国外进口／国内外采购总协议》一份（合同编号ER×××002），约定甲方要求向甲方指定的供应商购买甲方指定的商品尼龙6切片／几内酰胺，委托乙方为代理人；甲方委托乙方以代理人的名义或由甲方与上述甲方指定的供应商签订《订购合约》，其全部内容均由甲方签署确认，并由甲方承担履约责任，具体货物的详细细则、内容，详见甲乙双方与供应商签订的《订购代理合同》；甲方承担国内外购货所发生的的一切费用，甲方在与乙方签订每一份《订购代理合同》后将该合同金额的20％作为开证保证金在开证前三日支付给乙方，余下的80％金额有甲方在信用证到期付款日五日之前偿付给乙方，即使乙方签订的订购代理合同连续发生，当时甲方赊欠的前后所有信用证金额的80％相加不得超过150万元；甲方在信用证到期付款日5日前将该笔80％货款全额偿还乙方，甲方应在信用证承兑付款前向乙方支付国内外购货代理费，代理费计算方法为每笔信用证金额的1％；本协议有效期限为2014年5月14日至2016年5月13日。上述事实有《代理国外进口／国内外采购总协议》予以证明。
2014年5月14日，抵押权人苏州恒丰进出口有限公司（以下简称甲方）与抵押人张家港市海霸王物资有限责任公司签订《最高额抵押合同》，约定经双方友好协商，甲方与张家港市合力化纤有限公司签订《代理协议》（协议编号ER×××002），为确保该协议的全部履行，现甲乙双方同意就甲方依据该协议所享有的债权，由乙方向甲方提供最高额抵押，本合同所担保的主债权为甲方与张家港市合力化纤有限公司签订《代理协议》（协议编号ER×××002）对张家港市合力化纤有限公司的信用证开证金额未付的余款部分，抵押担保范围：1、本合同担保范围为合力公司在《代理协议》下的信用证开证金额剩下未付部分。2、抵押人保证，以抵押财产为合力公司在《代理协议》发生的全部债务提供担保。3、合力公司因违约或违法不履行对抵押权人应付债务，抵押权人有权按照本合同的约定，以抵押财产优先受偿。本抵押的最高债权额为人民币150万元，抵押财产坐落于张家港市杨舍镇白鹿华苑20幢204室房屋。同日，双方在张家港市房产交易产权登记中心办理抵押物登记手续，原告领取房屋他项权证。根据该证记载，房屋他项权利人为原告，房屋所有权人为张家港市海霸王物资有限责任公司，房屋坐落于张家港市杨舍镇白鹿华苑20幢204室，他项权利种类为最高额抵押，债权数额为150万元。上述事实有《最高额抵押合同》、房屋他项权证予以证明。
2015年3月11日，买方（委托人，简称甲方）张家港市合力化纤有限公司、代理人（简称乙方）苏州恒丰进出口有限公司、卖方（委托人、简称丙方）江苏海阳化纤有限公司签订《订购合同（代理）》（合同编号为ER15084002），约定甲丙双方协商，双方确定买卖关系后，共同委托乙方为代理人，订立条款如下：1、货物为尼龙6切片208粘度102吨，单价为每吨13200元，总价值（含税）1346400元；交货期限不迟于2015年4月30日；付款条件为订货付款责任由甲方承担，甲方付款必须履行代理协议：ER×××001、4002，甲方委托乙方开具国内信用证，乙方开出国内90天远期信用证，且在甲方要求乙方出具货物收据后90天内付款（电汇）。上述事实有《订购合同（代理）》予以证明。
上述两份《订购合同（代理）》的合同总金额为3152400元，2015年3月27日，被告张家港市合力化纤有限公司根据合同约定通过银行转账支付原告总金额的20％即630480元（其中合同编号ER×××001所涉保证金为361200元，合同编号为ER15084002所涉保证金为269280元），上述事实有中国农业银行转账凭证予以证明。
2015年5月13日，原告向中国农业银行股份有限公司姑苏支行申请开具国内信用证开证，2015年5月15日，该行出具编号为1510DLD00008213的国内信用证，开证申请人为苏州恒丰进出口有限公司，受益人为江苏海阳化纤有限公司，开证金额为1120000元，有效期为2015年6月30日，付款方式为延期付款，付款期限为货物收据签发后90天，最迟装运日为2015年6月30日。上述事实有国内信用证开证申请书、国内信用证予以证明。
2015年5月13日，原告将多收的合同编号ER×××001所涉保证金137200元退还被告张家港市合力化纤有限公司，至此，原告收取的该合同项下的保证金为224000元。上述事实有银行凭证予以证明。
2015年5月14日，被告张家港市合力化纤有限公司向原告出具委托书，主要内容为我公司已经于2015年5月14日收到江苏海阳化纤有限公司发出的尼龙6切片80吨，请贵公司出具合同编号为ER15084001货物收据给江苏海阳化纤有限公司。上述事实有委托书证明。
同日，原告根据被告的委托书的指令，向江苏海阳化纤有限公司出具货物收据，确认收到江苏海阳化纤有限公司发出的尼龙6切片80吨。上述事实有收据证明。
2015年8月12日，原告汇入国内信用证专用账户1120000元，同日，江苏海阳化纤有限公司委托中国银行股份有限公司泰州分行收款1119900元，支付国内信用证结算手续费100元。上述事实有业务凭证、记账凭证予以证明。
再查明，2015年8月6日，被告张家港市合力化纤有限公司、周峰共同向原告出具承诺函，确认被告有一笔余款909104元应在2015年8月9日前支付给原告，所涉合同号为ER15084001，现承诺在2015年8月13日前还清上述款项，并承诺周峰对上述债务承担连带清偿责任，保证范围为全部本息，保证期限为债务履行期限届满后两年。周峰在该承诺函作为保证人签字。庭审中，双方确认，承诺函中的欠款金额909104元为本案所涉合同项下的保证金1120000元，被告应支付的代理费11200元、代理费的税金1904元，扣除被告已经支付的保证金224000元，被告尚欠原告909104元。上述事实有银行进账单、承诺函、原告、被告的陈述予以证明。
本院认为，原告与被告张家港市合力化纤有限公司签订的《代理国外进口／国内外采购总协议》以及原告与被告张家港市合力化纤有限公司、第三方签订的《订购合同（代理）》内容合法，且已经实际履行，属有效合同。上述协议签订后，原告按约履行开具信用证，且在被告张家港市合力化纤有限公司未能按期支付信用证项下的金额后予以垫付，产生垫款，原告要求被告张家港市合力化纤有限公司归还垫付款的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付代理费以及相应税金的诉讼请求符合上述协议的约定，本院予以支持。由于被告张家港市合力化纤有限公司未能按约还款，原告要求被告赔偿利息损失的诉讼请求，本院同样予以支持。被告周德祥、刘敏芬为保证被告张家港市合力化纤有限公司履行上述债务，以其所有的位于张家港市杨舍镇赵庄新邨×××室，09#车库提供最高额抵押担保，由于被告张家港市合力化纤有限公司未能履行上述债务，原告要求对抵押物实现优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持，但原告享有优先受偿权的债权范围应以最高额抵押担保合同约定的担保范围为限，即垫付款部分以及代理费，其余债权不属于抵押担保范围。被告周峰为保证被告张家港市合力化纤有限公司履行债务，向原告提供连带责任保证，原告要求被告周峰对被告张家港市合力化纤有限公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院同样予以支持。被告周德祥、刘敏芬经本院合法传唤未能到庭的行为是对其诉讼权利的放弃。
依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告张家港市合力化纤有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告苏州恒丰进出口有限公司开具信用证的剩余款项896000元，代理费11200元，税金1904元以及利息（自2015年8月14日至实际清偿之日止，以909104为本金，按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的1.95倍计算）。
二、如果被告张家港市合力化纤有限公司未能支付原告开具信用证的剩余款项896000元，代理费11200元，原告苏州恒丰进出口有限公司有权对被告周德祥、刘敏芬所有的位于张家港市赵庄新村×××室房屋、09号车库经拍卖或变卖所得价款，在最高债权额130万内优先受偿。
三、如果被告张家港市合力化纤有限公司未能履行第一项确定的付款义务（含本案受理费、公告费），被告周峰对被告张家港市合力化纤有限公司的该项债务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12979元元，公告费600元，合计13579元，由被告张家港市合力化纤有限公司承担，于本民事判决发生法律效力之日起十日内支付原告，原告预交的部分本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农行苏州苏福路支行，账号：10×××76。
审 判 长 徐 欣
代理审判员 李 成
人民陪审员 王振明
二〇一六年二月二十二日
书 记 员 张伟松
附本案适用的相关法律规定：
1、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
2、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。
第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：
（一）约定的债权确定期间届满；
（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；
（三）新的债权不可能发生；
（四）抵押财产被查封、扣押；
（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；
（六）法律规定债权确定的其他情形。
3、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。