安徽省淮南市田家庵区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0403民初594号
原告：王长顺，男，1995年2月2日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市田家庵区。
委托诉讼代理人：吴晓荣，淮南市田家庵区曹庵镇法律服务所法律工作者。
被告：柴文宣，男，1968年10月20日出生，汉族，个体户，户籍所在地安徽省寿县，经常居住地住上海市松江区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区常熟路8号10-13楼，统一社会信用代码913100001322279017。
负责人：陈雪松，该公司总经理。
委托诉讼代理人：费龙洋，安徽中特律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵云，安徽中特律师事务所律师。
原告王长顺诉被告柴文宣、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称：平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2016年9月12日公开开庭审理了本案，原告王长顺及其委托诉讼代理人吴晓荣到庭，被告柴文宣、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司委托诉讼代理人赵云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王长顺向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还医药费、误工费等各项费用275353.50元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年7月9日，原告驾驶两轮摩托车沿淮河大道由北向南行驶至淮河大道与和悦街时，与沿淮河大道由南向西转弯的被告柴文宣驾驶的皖N×××××号小型普通客车相撞，导致原告受伤，原告受伤后被送往淮南市东方集团医院救治，在该院花费医疗费239506.68元（被告已付50000元），由于伤情过重后经安徽朝阳司法鉴定所评定为：原告颅脑损伤伤残为四级，颅骨缺损十级，右股骨干骨折十级。此事故经淮南市公安局交通管理局公路巡逻大队作出认定：被告柴文宣负此次事故的次要责任。另据调查，被告驾驶的NR9106车辆在中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保，期限至2013年9月27日。精神抚慰金要求在交强险中优先赔偿。
被告柴文宣答辩称：事实没有异议，但是我在2014年我付了6000元的医药费,并在交警部门交了10000元押金，该款被原告父亲王铜绍领取。
被告平安保险上海分公司辩称：1、事故发生及责任划分无异议，被告柴文宣在我公司投保了交强险及不计免赔，赔付限额为50万元，事故发生后，我公司向原告父亲已赔付56872.03元，其中交强险10000元，第三者商业险46872.03元。原告部分诉请过高；2、我公司不承担本案的鉴定费用及诉讼费用。
原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认证如下：
1、原告提供的朝阳医院的司法鉴定书、鉴定发票。证明原告的伤残等级，一处4级，两处10级；鉴定费用1800元。被告平安保险上海分公司质证意见为：三性均有异议。平安保险上海分公司已经申请法院进行重新鉴定，平安保险上海分公司仅认可重新鉴定的结果。中国平安财产保险公司认为鉴定费属于间接费用，公司不予赔偿。本院认证意见为：原告受伤后自行委托司法鉴定部门进行鉴定，由于属于诉讼外自行鉴定,鉴定人不具有诉讼中的鉴定人身份，其鉴定结论的证据效力低于人民法院依法委托鉴定的效力，故对朝阳医院的司法鉴定意见书中双方当事人有争议的部分，本院不予确认。
2、被告提供的安徽理工司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票。证明原告的伤残等级之构成一个5级，两个10级；以及原告药品中包含非医保用药9184元。原告质证意见为：鉴定意见书真实性、合法性无异议，但是该鉴定应由原被告双方选择为准，我们不承认；被告柴文宣无异议。本院认证意见为：该证据中伤残鉴定真实性、合法性、关联性均符合证据的“三性”要求，本院予以确认。
就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2013年7月9日，原告驾驶两轮摩托车沿淮河大道由北向南行驶至淮河大道与和悦街时，与沿淮河大道由南向西转弯的被告柴文宣驾驶的皖N×××××号小型普通客车相撞，导致原告受伤，原告受伤后被送往淮南市东方集团医院救治，在该院花费医疗费233165.38元，由于伤情过重后经安徽朝阳司法鉴定所评定为：原告颅脑损伤伤残为四级，颅骨缺损十级，右股骨干骨折十级。此事故经淮南市公安局交通管理局公路巡逻大队作出认定：原告王长顺负此次事故的主要责任，被告柴文宣负此次事故的次要责任。另据调查，被告驾驶的NR9106车辆在中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保，期限至2013年9月27日。并投保了不计免赔率险。原告住院期间，被告柴文宣给付原告医疗费10000元，被告平安保险上海分公司支付原告医疗费及其他费用56872.03元。本案在审理期间，被告平安保险上海分公司于2016年4月1日对原告的伤残等级以及非医保用药申请重新鉴定，本院依法委托安徽理工司法鉴定中心对原告的伤残等级以及非医保用药不合理的部分进行鉴定，经鉴定，原告的伤残等级构成一个5级，两个10级；以及原告药品中包含非医保用药9184元。被告平安保险上海分公司为此支付鉴定费用2100元。
本院认为，双方争议焦点为：1、原告各项赔偿请求是否符合法律规定；2、被告柴文宣有没有向原告支付6000元的医疗费用及10000元押金的医疗费用；3、保险公司在本案中是否承担本案的诉讼费用及鉴定费用；4、平安保险上海分公司是否赔偿非医保用药；5、鉴定意见书应以哪方申请的为准。
针对双方争议焦点，通过证据的分析和认定，以及庭审查明的事实，本院评判如下：
1、关于原告各项赔偿请求是否符合法律规定。原告提供的医药费发票，证明原告在医院花费的金额239506.68元。本院认为，原告四次住院，共花费医疗费216964.38元，门诊检查费用360元，外购药“人血白蛋白”16200元，挂号费1元，合计233525.38元。其中部分外购药“人血白蛋白”有医生的医嘱，也是医生为了抢救伤者的生命，原告所必须花费的费用，属于原告实际发生的实际损失，本院予以支持；对原告主张误工费86110元、护理费15660元、营养费4500元、住院伙食补助费2610元，未超出法律规定，本院予以支持，对原告主张残疾赔偿金142790.40元﹝9916元×20年×（70%＋1%＋1%）＝142790.40元﹞,由于重新鉴定原告伤残等级为五级，本院调整为9916元×20年×（60%＋1%＋1%）＝122958.40元，对原告主张交通费1740元，依照相关规定，本院调整为87天×5元＝435元；对原告主张精神抚慰金60000元，依据原告在该起事故中的责任划分，结合当事人的过错程度、损害后果等因素，对原告主张的精神抚慰金本院调整为40000元。
2、关于被告柴文宣有没有向原告支付6000元及原告父亲在交警部门领取了10000元押金医疗费用。通过法庭调查，被告柴文宣主张支付原告医疗费6000元，没有证据支持，原告认为只收到5000元。本院认为，依据谁主张谁举证的原则，因被告柴文宣未提供支付6000元医疗费相关证据，应承担举证不能的法律后果，本院根据原告父亲在交警部门领取了10000元押金的事实，认定被告柴文宣向原告支付10000元的医疗费用。
3、关于被告平安保险上海分公司在本案中是否承担本案的诉讼费用及鉴定费用。本院认为，诉讼费用的负担属于人民法院的司法权，是人民法院根据胜败双方当事人应承担的责任，决定诉讼费用的负担。除非当事人有特别约定。本案中，保险公司不能提供证据证明其在缔结保险合同时已向投保人就相关保险免责条款尽到明确说明义务，故该免责条款对投保人不产生法律效力。对保险公司是否承担鉴定费用，依据我国《保险法》第66条的规定，责任保险的保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁费用或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，保险公司不能提供证据证明其在缔结保险合同时已向投保人就相关保险免责条款尽到明确说明义务，故保险公司应承担鉴定费用。
4、关于非医保用药是否免除被告平安保险上海分公司的赔偿责任。本院认为《保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。而本案中，保险公司不能提供证据证明其在缔结保险合同时已向投保人就相关保险免责条款尽到明确说明义务，故该免责条款对投保人不产生法律效力。原告在住院治疗过程中，怎样用药，用什么药非原告本人所能决定，该部分用药也未超出1万元交强险医疗费限额，属于原告实际发生的费用，保险公司应予赔偿。
5、鉴定意见书应以哪方申请的为准。原告受伤后自行委托安徽朝阳司法鉴定所进行鉴定，原告起诉后，被告平安保险上海分公司以安徽朝阳司法鉴定意见书司法鉴定人员无精神鉴定资质，鉴定结论依据不足，违反法律规定，不能作为定案依据，申请法院依法重新鉴定，本院依法予以准许，并对原告精神伤残等级及非医保用药数额通过摇号的方式委托安徽理工司法鉴定中心予以重新鉴定。本院认为，原告受伤后自行委托司法鉴定部门进行鉴定，由于诉讼外自行鉴定的鉴定人不具有诉讼中的鉴定人身份，其鉴定结论的证据效力低于人民法院依法委托鉴定的效力，故对朝阳医院的司法鉴定意见书中精神伤残等级，应以安徽理工司法鉴定中心鉴定意见书为依据。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项之规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，经交警部门认定，原告承担事故主要责任，被告柴文宣承担次要责任，被告平安保险上海分公司应在交强险责任限额内对原告的损失承担责任，超出或不属于交强险的部分由被告柴文宣承担30％，由于被告柴文宣驾驶的车辆在被告平安保险上海分公司投保了交强险和50万的商业第三者责任险，依法应由被告平安保险上海分公司对原告进行赔偿。现原告主张医疗费182634.68元，根据原告住院期间实际花费的医疗费233525.38元，扣除被告柴文宣在交警部门支付的10000元押金（已由原告父亲王铜绍领取）、再扣除被告平安保险上海分公司预赔款56872.03元（已由原告父亲王铜绍领取），原告实际花费的医疗费为166653.35元；对原告主张误工费86110元、护理费15660元、营养费4500元、住院伙食补助费2610元，也未超出法律规定，本院予以支持，对原告主张残疾赔偿金142790.40元，由于重新鉴定原告伤残等级为五级，本院调整为9916元×20年×（60%＋1%＋1%）＝122958.40元，对原告主张交通费1740元，依照相关规定，本院调整为87天×5元＝435元；对原告主张精神抚慰金60000元，依据原告在该起事故中的责任划分，结合当事人的过错程度、损害后果等因素，对原告主张的精神抚慰金本院调整为40000元。对原告主张鉴定费1800元，本院予以支持，但原告将精神鉴定检查费用2100元计算在医疗费中，属于计算错误，本院调整到鉴定费中，即原告花费的鉴定费用本院调整为3900元，被告平安保险上海分公司支付的鉴定费用为2100元；合计鉴定费用为6000元。以上费用中非医保用药、医疗费、营养费、住院伙食补助费合计240635.38元，由被告平安保险上海分公司在交强险医疗费限额内承担10,000元；剩余赔偿款在商业第三者责任险中赔偿；交强险死亡伤残责任限额项下的伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计265163.40元，由被告平安保险上海分公司承担110000元，剩余赔偿款在商业第三者责任险中赔偿；交强险之外的鉴定费合计6000元，由被告平安保险上海分公司承担30％计1800元，原告王长顺承担70%计4200元。综上，在交强险限额内赔偿原告王长顺各项费用合计人民币120000元；剩余赔偿款在商业第三者责任险限额内赔偿原告王长顺医疗费223525.38元、残疾赔偿金52958.40元、误工费86110元、护理费15660元、营养费4500元、住院伙食补助费2610元、交通费435元，合计385798.78元，原告承担70%的责任，计270059.15元，被告平安保险上海分公司承担30%的赔付责任，计115739.63元，交强险和商业第三者责任险限额内的原告应得赔偿款为共计235739.63元，扣除平安保险上海分公司预赔款56872.03元，以及被告被告柴文宣在交警部门支付的10000元，共计168867.60元，由被告平安保险上海分公司予以赔偿，对被告柴文宣在交警部门支付的10000元，由于被告柴文宣承担次要责任，被告柴文宣支付的赔偿款应由被告平安保险上海分公司支付给被告柴文宣7000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王长顺各项赔偿费用168867.60元；
二、被告平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内，退还被告柴文宣垫付款7000元；
三、驳回原告王长顺其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5430元，原告负担1753元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担3677元，鉴定费6000元，原告负担4200元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担1800元，
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于淮南市中级人民法院。
审 判 长 李 军
人民陪审员 张 光
人民陪审员 陈 超
二〇一六年十月十日
书 记 员 蔡珊珊
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国保险法》
第十七条、订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十六条、责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。