黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）外刑初字第224号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院。
被告人李本林，出生于湖北省，户籍地黑龙江省哈尔滨市香坊区，住所地北京市西城区。2014年11月15日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被逮捕，现羁押于黑龙江省哈尔滨市道外区看守所。
辩护人刘文卫、庞闪，黑龙江蓝驰律师事务所律师。
黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院以哈外检刑诉（2015）187号起诉书，指控被告人李本林犯诈骗罪，于2015年3月26日向本院提起公诉，本院于当日立案，组成合议庭，适用普通程序，于2014年6月11日、2015年12月8日公开开庭进行了审理。黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院指派检察员葛馨宇出庭支持公诉，被告人李本林及其辩护人刘文卫、庞闪到庭参加诉讼，经合议庭评议，现已审理终结。
黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院指控，2008年被告人李本林谎称能为被害人任某某取得哈尔滨市道外区二十道街土地开发权，并伪造了哈尔滨市城市建设投资集团有限公司与中建三局建设工程股份有限公司签订的《合作推进框架协议书》交给被害人任某某骗取了任的信任，先后三次以取得土地开发使用权需要经费为由骗取被害人任某某人民币577000元，赃款被其挥霍。
经侦查，被告人李本林于2014年11月14日在北京市被公安机关抓获。
针对上述指控，公诉机关提供了书证《关于李本林诈骗举报材料》、《合作推进框架性协议书》、哈尔滨银行汇款凭证、关于《合作推进框架性协议书》真伪相关答复意见的函、关于哈尔滨市城市建设投资集团有限公司原法人名章销毁事宜的情况说明、案件来源、到案经过、证人耿某乙的证言、被害人任某某的陈述、被告人李本林的供述和辩解。公诉机关认为，被告人李本林的行为构成诈骗罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定予以处罚。
被告人李本林对公诉机关指控的事实有异议，辩解称其在侦查机关的供述是不真实的，是曾受到殴打被迫说的。其没有伪造《合作推进框架性协议书》，该协议书系城投的王某某提供的，他并没有在协议上加盖中建三局的印章即直接将协议书交给了耿某甲。对于公诉机关指控的数额也有异议，承认收到50万，对于剩余7.7万是否收取，并无记忆。
被告人李本林的辩护人认为城投的王某某曾通过邮箱将《合作推进框架式协议书》发送给被告人。且被告人与耿某甲有经济上的往来关系，耿某甲曾在法院起诉被告人李本林要求偿还债务500多万元，涉案的50万元即在该500万内，已由法院按民事案件作出了判决。认为本案事实不清。证据不足，被告人系无罪。
经审理查明，2008年夏，被告人李本林冒充中建三局建设工程股份有限公司的职工，与哈城投公司洽谈合作开发二十道街地块事宜，在取得了哈城投公司的《合作推进框架性协议书》后，被告人李本林从网上下载中建三局的印章及法定代表人的名章加盖在《合作推进框架式协议书》上，虚构中建三局与哈城投公司针对二十道街的开发已达成协议的事实。被告人以能将二十道街地块的开发权给案外人耿某甲和被害人任某某为由，骗取了任某某的信任，并以需要前期费用为由，要求任某某支付50万元。2008年10月17日任某某在哈尔滨银行给李本林汇款50万元。2009年11月李本林以要领哈城投公司领导到中建三局考察为由要求任某某支付费用，任某某分两次共计给付被告人李本林7.7万元。2014年11月6日被害人任某某到太古派出所报案，经侦查公安机关于2014年11月14日在北京市朝阳区将被告人李本林抓获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、书证案件来源及到案经过：被害人任某某报警后公安机关经侦查于2014年11月14日在北京市朝阳区将被告人李本林抓获。
2、被告人李本林供述：2008年夏天耿某甲和任某某找我，想开发二十道街的空地，问我有没有关系让他俩开发。我就以中建三局职工的名义找到哈城投公司投资部一个姓王的联系，我们起草了《合作推进框架性协议书》，后姓王的把盖好城投公章和高延生名章的合作推进框架性协议书给了我，我就在网上中建三局的网站上下载了中建三局的公章和熊德荣的名章盖到协议上。2008年10月我以前期费用为名让任某某给我汇了50万元，过了两个月我又以领城投的人到武汉考察中建三局为名分两次在任某某那拿了7.7万元。起初我也想联系成，后来看成不了我就回北京了，剩下的钱我买茅台酒和住大悦城花了。耿某甲和任某某找我，我就躲着，后来我就关机了。
3、被害人任某某的陈述：2008年夏天，耿某甲找我说道外区二十道街有三块空地政府要开发，问我有没有意思，没过几天耿某甲就带着李本林来了。李本林拿着哈城投和中建三局签订的《合作推进框架性协议书》给我，并且跟我说可以负责将土地摘牌到我名下但是得支付前期费用100万。2008年10月17日我和耿某甲在哈尔滨银行给李本林汇款50万元。2009年11月李本林到我办公室说要领城投公司领导到中建三局考察让我拿5万元费用，我就给他拿了3.7万现金，没过几天，李本林来电话说没钱了，我就又给他汇了4万元。2010年7月我在报纸上看到李本林说的三块地已经被别人招标走了，我就给李本林打电话，李本林以各种理由不见面，后来就关机找不到了。我到城投公司，城投说从没签订过这个合同。
4、证人耿某甲的证言：我通过叶元凯认识的李本林，李本林说在哈尔滨能搞到土地，问我身边是否有搞开发的，我就把任某某介绍给李本林，在任某某办公室李本林向任某某要100万，任某某说50万行不行，李本林同意了。2008年10月17日我和任某某在道外哈尔滨银行，任某某给李本林汇款50万元。2009年11月，李本林说带着哈市的领导到南方考察在任某某的办公室任某某给他3.7万。没过几天任某某又给李本林汇款4万元，我没在场。
5、证人王某某的证言：2008年李本林称自己是中建三局建设工程股份有限公司的来城投谈项目，我就向他介绍了几个项目，其中有二十道街开发项目，我从来没和李本林签过《合作推进框架性协议》，我也记不清是否曾和李本林去过北京。
6、《合作推进框架性协议书》复印件。
7、哈尔滨市城市投资集团有限公司出具的（2014）135号哈城投函。证实城投未与中建三局针对二十道街项目签订协议。
8、关于哈尔滨市城市建设投资集团有限公司原法人名章销毁事宜的情况说明。证实原法人名章已销毁。
9、哈尔滨银行汇款凭证，证实2008年10月17日任某某向李本林账户汇款50万元。
10、被告人李本林的户籍证明及现实表现。
李本林的辩护人提供如下证据：
1、李本林邮箱中的《合作推进框架性协议》，用以证明该协议并非被告人伪造而是城投公司的人发送给被告人的。
2、耿某甲给李本林发的内容为与李本林核对欠款数额的电子邮件一封。用以证明本案的50万与李本林欠耿某甲的其他款项一样，应属民事纠纷而非刑事犯罪。
3、哈尔滨市香坊区人民法院（2013）香民四初字第59号民事判决书，用以证明本案的50万包含在耿某甲诉请李本林偿还的500多万中。
控辩双方提供的上列证据，均经庭审质证，本院予以确认。
针对庭审中控辩双方争论的焦点，结合庭审查明的事实、所采信的证据，现概述并裁断如下：
争论一：被告人在侦查阶段的供述是否作为非法证据予以排除。
辩护人认为公安机关在审讯被告人时审讯视频中有25分钟的时间被告人被带离审讯室接受了身份不明的人的恐吓和殴打，所以在重新回到审讯室后改变了原有不认罪的态度，对举报人反映的情况全部予以承认。认为被告人在侦查机关的供述不真实，被告人在侦查机关的供述应作为非法证据予以排除。
公诉人认为因李本林拒不供认犯罪，经领导批准同意，找来被害人任某某与证人耿某甲与被告人进行对质，由于分局办案区管理规定无关人员不得进入，所以才将李本林带离办案区到二楼办公室与证人被某某，期间并无任何人对被告人进行威胁、殴打。
本院认为，被告人被带离办案区虽然违反公安部公传发（2014）158号文件规定，但法院不能就此认定被告人在侦查机关受到了刑讯逼供。由于被告人在侦查机关除此次有罪供述外还有多次供述，且均与此次供述一致。故对于在侦查机关的全部供述都作为非法证据排除是没有依据的。被告人在法庭上翻供没有正当理由，对于被告人在侦查机关的稳定的有罪的供述，本院应予以采信。
争论二、香坊法院判决的李本林给付耿某甲的500多万中是否包括任某某给被告人汇的50万。
辩护人认为本案指控的50万元已经香坊法院生效判决作为民事案件进行了判决，不应再按刑事案件进行追究。
公诉人认为并没有充足证据证实耿某甲起诉的500多万中包含本案的50万。不影响对被告人诈骗罪的追究。
本院认为，刑事责任属公法调整的范畴，而民事责任属私法调整的范畴，二者不可相互替代。对于某一行为同时违反刑事、民事法律规范的，行为人既应承担刑事责任，亦应承担民事责任。如果以追究民事责任来取代刑事责任，就会导致放纵犯罪，削弱对社会利益的保护；反之，则会影响被害人的合法权益，使犯罪者在经济上得益。根据最高人民法院1985年12月9日发布的《关于审理经济纠纷案件发现违法犯罪必须严肃执法的通知》中指出，各地人民法院在审理经济纠纷案件中，发现不少案件表面上看是经济纠纷，实质上是违法犯罪甚至是严重犯罪活动，对此必须追究刑事责任。故被告人是否构成诈骗罪只能严格审查是否符合诈骗罪的犯罪构成而与是否曾被法院按民事纠纷处理过并无必然关联。
本院认为，被告人李本林利用道外二十道街土地政府要进行开发，而耿某甲、任某某又急切想要取得开发权的情况下，冒充自己是中建三局的员工与哈城投公司进行洽谈，并在哈城投公司与中建三局未达成协议的情况下虚构已经达成协议的事实，并将并非中建三局加盖印章的协议出示给耿某甲、任某某，以骗取被害人的信任，进而收取钱财，得手后住高档宾馆、买名酒进行挥霍，在事情败露后不是积极退款而是设法逃避打击，其非法占有故意明确，完全符合诈骗罪的犯罪构成。被告人李本林以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处，公诉机关指控的罪名成立。被告人的辩解及辩护人的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李本林犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元，剥夺政治权利二年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月15日起至2026年11月14日止，罚金于本判决生效后十日内送交本院，上缴国库）
赃款577000元继续追缴返还被害人。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起至十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈丰彦
审 判 员 李小京
人民陪审员 岳 影
二〇一六年二月六日
书 记 员 田 青