广东省开平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0783刑初531号
公诉机关广东省开平市人民检察院。
被告人凌玉锋，男，1976年12月3日出生于广西田东县，壮族，小学文化，农民，住广西田东县。2015年9月29日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2016年11月5日刑满释放。因本案于2018年5月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于开平市看守所。
辩护人吴绮慈，广东维盛律师事务所律师，是被告人凌玉锋的指定辩护律师。
开平市人民检察院以开检诉刑诉（2018）477号起诉书指控被告人凌玉锋犯盗窃罪，于2018年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开平市人民检察院指派检察员胡春艳出庭支持公诉，被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
开平市人民检察院指控:2018年4月26日22时至次日6时期间，被告人凌玉锋去到开平市三埠街道办事处三围村委会联桂路口乡里商店，使用暴力撬开铁闸门后进入店内盗窃财物，将被害人余某1600元现金及总值3699元的香烟一批等财物盗走。
2018年5月29日，被告人凌玉锋被公安民警抓获归案。
公诉机关对上述指控向本院提供被告人凌玉锋的辩解，被害人余某1的陈述，现场勘查笔录及照片，价格鉴定意见、法医学DNA检验鉴定意见及相关书证等证据。据此认为，被告人凌玉锋无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究被告人的刑事责任。被告人凌玉锋曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，属累犯，应当从重处罚。公诉机关提出以盗窃罪判处被告人凌玉锋有期徒刑九个月至一年六个月并处罚金的量刑建议。
被告人凌玉锋对指控的犯罪事实及罪名均有异议，其辩称自己没有盗窃的行为，也没有去过盗窃的现场。其辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉人指控本案盗窃罪有异议；2、鉴定意见只能证明案发现场提取的指纹与被告人的DNA一致，但不能证明被告人在2018年4月26日至次日出现在现场；3、本案除了鉴定意见，被害人的陈述，并无其他证据证明被告人实施了盗窃行为。希望法庭能综合全案证据，对被告人作出公平公正的裁决。
被告人凌玉锋及其辩护人均没有证据向本院提交。
经审理查明：2018年4月26日22时至次日6时期间，被告人凌玉锋去到开平市三埠街道办事处三围村委会联桂路口乡里商店，使用暴力撬开铁闸门后进入店内盗窃财物，将被害人余某2600元现金及总值3699元的香烟一批等财物盗走。经鉴定，被害人余某2商店中提取的抽屉粘取物与被告人凌玉锋的血液经过DNA分型检验，两份检材16个STR基因座的STR分型相同，似然率为5.79×1021。
另查明，2018年5月29日，被告人凌玉锋被公安民警抓获归案。被告人凌玉锋于2015年9月29日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2016年11月5日刑满释放。
上述犯罪事实，有下列证据证实：
（一）书证、物证
1、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、抓获经过、情况说明：证实被告人凌玉锋系被动到案，没有自首情节。
2、常住人口信息、刑事判决书、释放证明：证实被告人在案发时已满十八周岁，未满七十五周岁，2015年9月29日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2016年11月5日刑满释放的事实。
3、销售单复印件：证实被害人余某2提供的收货单据，证实其失窃香烟的数量和价值。
4、尿液检验结果报告书：证实被告人凌玉锋经尿液检验，甲基安非他明、吗啡、氯胺酮均呈阴性。
（二）被害人陈述
被害人余某2的陈述证实：其是失窃小卖部的经营者。2018年4月26日22时许，其将位于开平市三埠街道办事处三围联桂村路口的小卖部的门锁锁好离开，直到27日6时许，其回到小卖部时发现卷闸门被人暴力敲坏，里面被翻乱，其就报警。经清点，放在小卖部抽屉里面的约600元散钱（全部是10元、5元、1元和5角）和货架上面的香烟被盗了，被盗硬中华香烟一条，价值381元；新版利群香烟一条，价值122.96元；金典哈德门香烟一条，价值44.5元；硬双喜香烟一条，价值71.02元；软双喜香烟两条，价值114.48元；黄山新一品香烟一条，价值44.5元；豪情七匹狼香烟一条，价值47.7元；硬滕王阁香烟金圣二条，价值176元；金典哈德门香烟一条，价值44.5元；喜满堂黄金叶香烟一条，价值88元；天下明楼黄鹤楼香烟一条，价值139.92元；硬双喜香烟二条，价值142.02元；长征黄果树香烟一条，价值47.7元；金典哈德门香烟二条，价值89元；黄金眼黄金叶香烟一条，价值121.9元；爱尚黄金叶香烟一条，价值139.92元；硬银紫黄鹤楼香烟一条，价值114.5元；精品二代白沙香烟三条，价值279.84元；硬金五叶神双喜香烟十条，价值1028.2元；娇子真龙香烟一条，价值47.7元；长征黄果树香烟三条，价值143.1元；硬经典红塔山香烟三条，价值200.34元；上述香烟合计3744.5元。这些香烟有送货单的，其中卖出的部分其用线划掉了。
玻璃货柜是其于2017年5月份在长沙祥苑路购买的，后就一直摆放在铺位里，平时就其和其老婆在铺位打理，没有亲戚朋友到其铺位的，其亲戚朋友中也没有叫凌玉锋的人。玻璃柜里面的抽屉是其用来收钱装钱和装香烟的地方，平时其都会看着不让人碰那里，其开铺那么久也没有看到过人去碰该玻璃柜抽屉。玻璃柜内的香烟是其备着，平时客人买烟其从烟架拿，不会从玻璃柜抽屉内拿，如果烟架没有香烟，其从抽屉里拿到烟架，所以客人是不可能接触到玻璃柜抽屉的。
（三）现场勘查笔录及照片
开平市公安局刑侦大队出具的开公（刑）勘﹝2018﹞K4407832204002018050005号现场勘查笔录及照片证实，案发现场开平市三埠街道办事处三围村联桂路口对面南起第一卡乡里商店的概貌，卷闸门门锁有撬压痕迹，售货区有个玻璃柜，柜内两个抽屉呈打开状，其中一个抽屉边缘有撬压痕迹，在该抽屉提取到一份生物检材(人体脱落细胞)。
（四）鉴定意见
1、江门市公安局司法鉴定中心出具的江某（司）鉴（DNA）字﹝2018﹞05003号《检验报告》证实，从案发现场提出3份生物检材，经常染色体STR多态性检验，现场抽屉粘取物A201805003003号检材检出有效的STR分型。
2、江门市公安局司法鉴定中心出具的江某（司）鉴（DNA）字﹝2018﹞06003号《鉴定书》证实，提取凌玉锋血卡编号为A201806003001号检材，与抽屉粘取物编号为A201805003003号检材，经检验比对，A201805003003号检材16个STR基因座的STR分型与A201806003001号检材的STR分型相同，似然率为5.79×1021。
3、开平市价格认证中心出具的开价认﹝2018﹞1096号价格认定书结论书证实，涉案的中华卷烟等十八项物品在2018年4月27日的市场零售价格为人民币3699元。
（五）被告人的辩解
1、被告人凌玉锋的辩解：其称自己没有盗窃行为。我2018年5月19日去过开平，当时其从佛山过来，其朋友“阿荣”来开平义祠车站接其去吃宵夜，其不清楚吃宵夜的地方，吃宵夜到天亮其就离开了，记得清楚是因为5月21日是其父亲重葬的日子。2017年11月来过开平一次，刚到开平在一个酒店开房时就被派出所抓获，后于2017年12月初被放出来，接着其就离开开平去佛山了。2015年来过开平一次，因盗窃被判刑，除了这三次，其他时间都没有去过开平，在2018年1月1日至5月18日期间，曾经两次搭车经过开平，但没有下车。其不知道开平市三埠医院在哪里，也没有去过该医院前门的一条街，也不知道开平荻海公交站在哪里，该车站周围地方其也没有去过。
上述证据均由公诉机关提供，并经过法庭示证、质证。本院认为各证据取得程序合法，内容客观，能够相互印证查明的事实，均可以作为本案定案的依据。
本院认为，被告人凌玉锋无视国家法律，入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，定罪准确、证据充分，应予以刑罚。被告人凌玉锋曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，属累犯，应当从重处罚。对于被告人凌玉锋及其辩护人提出的意见，经查，有检验报告、鉴定书等书证证实，在案发时现场玻璃柜抽屉提取的检材16个STR基因座的STR分型与被告人凌玉锋的STR分型相同且似然率为5.79×1021，足以证实被告人凌玉锋到过案发现场的事实，有被害人余某2的陈述、现场勘查笔录及照片、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书等证据证实被害人余某2经营的小卖部于2018年4月26日22时至27日6时时段失窃的事实且排除他人接触玻璃柜抽屉可能性，有销售单复印件、价格鉴定意见等证据失窃物品价值的事实，综合本案的其他相关证据，本院认为被告人凌玉锋及其辩护人的意见与本院查明的事实不符，本院均不予采纳。公诉机关量刑适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人凌玉锋犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月29日起至2019年3月28日止。）
二、责令被告人凌玉锋在本案生效之日起十日内被退赔违法所得人民币4299元给被害人余永恒。
如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李萍秀
人民陪审员 黄振富
人民陪审员 陈俊悦
二〇一八年十月九日
书 记 员 梁富强