福建省顺昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0721刑初63号
公诉机关顺昌县人民检察院。
被告人刘颖，男，1971年5月27日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，无业，住福建省顺昌县。因犯故意伤害罪，于1994年7月8日被顺昌县人民法院判处拘役四个月；因犯流氓罪，于1997年1月被南平市中级人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪，于1999年9月1日被顺昌县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元；因犯非法收购国家重点保护植物罪，于2011年2月24日被贵州省剑河县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元，并于2011年4月15日刑满释放；现因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年1月19日被顺昌县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于顺昌县看守所。
顺昌县人民检察院以顺检诉刑诉（2016）56号起诉书指控被告人刘颖犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月1日公开开庭审理了本案。2016年6月3日，顺昌县人民检察院以顺检诉刑变诉（2016）1号变更起诉决定书，指控被告人刘颖犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2016年1月22日公开开庭进行了审理。两次庭审，顺昌县人民检察院指派代理检察员魏欢出庭支持公诉，被告人刘颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顺昌县人民检察院指控，2015年期间，被告人刘颖在顺昌县双溪先后五次贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）2.29克给刘某、郑某、周某、谢某等人。2016年1月19日，公安机关在顺昌县蝶景湾B区将被告人刘颖抓获，并当场从刘颖上衣口袋内查获0.95克甲基苯丙胺。
在法庭审理过程中，公诉机关提供相关证据证明以上事实。公诉机关认为，被告人刘颖明知是毒品而多次贩卖他人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人刘颖对起诉书指控的罪名无异议，但认为指控犯罪事实中的第1、2、4起不构成贩卖毒品。
经庭审审理查明，2015年间，被告人刘颖在顺昌县多次贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒），共计2.29克，具体犯罪事实如下：
1、2015年5、6月份的一天凌晨，在顺昌县城关岗亭附近，刘颖将约0.5克甲基苯丙胺卖给刘某。经刘颖同意，刘某赊欠毒资人民币200元。
2、2015年11月上旬的一天19时许，郑某向被告人刘颖购买甲基苯丙胺，刘颖让郑某到顺昌县林委宿舍楼下等。见面后，刘颖将约0.3克甲基苯丙胺卖给郑某，得款人民币50元。
3、2015年12月中旬的一天下午4时许，周某打电话向被告人刘颖购买甲基苯丙胺，刘颖约周某在顺昌县后山铁路桥头见面。之后，刘颖将约0.3克甲基苯丙胺贩卖给周某和郑某，得款人民币100元。
4、2015年12月25日晚上19时许，被告人在顺昌汽车站出站口附近碰见郑某，刘颖将约0.3克甲基苯丙胺卖给郑某。经刘颖同意，郑某赊欠毒资人民币100元。
5、2016年1月14日11时许，谢某打电话向被告人刘颖购买甲基苯丙胺，刘颖约谢某在自己租住的顺昌县XX小区住处见面。在刘颖的住房内，刘颖将0.89克甲基苯丙胺卖给谢某，得款人民币200元。
2016年1月19日，公安机关在顺昌县蝶景湾B区将被告人刘颖抓获，并当场从刘颖上衣口袋内查获0.95克白色晶体，经鉴定，该白色晶体检测出甲基苯丙胺成份。
在法庭审理过程中，被告人刘颖退出违法所得人民币350元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）刘某的证言及辨认笔录，证实2015年5、6月份一天的凌晨，其在顺昌县XX宿舍X楼XXX室的家中接到廖某的电话，问其有没有“冰”可以溜，意思是问有没有冰毒可以吸。其知道刘颖有卖冰毒，其就打电话给刘颖，问有没有货，其要买200元。刘颖让其到城关岗亭边等他，然后其骑自己黑色女式电动车到到了城关岗亭。当时其看到刘颖一个人坐在在岗亭边上的大排档吃牛肉面，其把车停在大排档前面的路边。二人吃完面后，在其停电动车处，刘颖从他裤子口袋拿了一个纸巾包住的东西放在其电动车坐垫上，当时其知道纸巾里面是冰毒。其当时没有带钱，其就跟刘颖说，其没有带钱，下次再买的时候一起拿给你。当时刘颖就说可以，然后其就把纸巾抱住的东西放进口袋里。然后其就骑车回到XX路XX号XXX室的家里并打电话叫廖某过来一起吸食。其打开纸巾后看到里面是用透明塑料袋装着的一袋，大概0.5克。经刘某辨认，刘颖系贩卖甲基苯丙胺给其的人。
（2）郑某的证言，证实其先后三次向刘颖购买冰毒。第一次是2015年11月上旬的一天19时，其想吸食冰毒，就挂电话问刘颖有没有“茶”，卖点来吃，刘颖就叫其到水南林委宿舍楼下等。其就骑着摩托车到了林委宿舍楼下，刘颖来后，其就从身上拿出50元人民币给刘颖，说身上只有这么多了，然后刘颖也没讲什么就给了其一袋有密封条的透明袋子，里面有0.3克甲基苯丙胺；第二次是2015年12月中旬的一天下午三四点，其在顺昌水南体育馆前面我碰见周某。周某跟其讲弄点“茶”来喝下，其知道周某的意思是买点冰毒来吸，其讲可以。二人一起凑了100元后，周某就打电话联系刘颖，讲要买100元钱的“茶”。然后其就和周某到后山铁路桥头等刘颖。刘颖来后，其就站在旁边，周某走到刘颖身边，两人贴的很近，其看见刘颖把手上的东西递给周某，周某就把100元钱给了刘颖，刘颖数了一下没错就走了。然后其和周某一起在周某家的卫生间里把冰毒吸食完。到周某家的时候，其看到周某拿出刚才向刘颖买的毒品，约0.3克左右，该透明冰晶状毒品是用一个密封条的透明袋装着的；第三次是2015年12月25日晚上19时许，其在顺昌汽车站出站口附近碰见刘颖，其问刘颖身上有没有“茶”吃，刘颖说有，其说买100元，钱先欠着。然后刘颖从身上拿出一小袋有密封条的透明袋子装着的冰毒给其，约0.3克。
（3）周某的证言，证实2015年12月中旬的一天下午三四点，其在顺昌县街上碰见一个外号叫“得”，名字叫郑某的男子。其和郑某说，我们弄点“茶”来吃，郑某说可以。其说的茶就是冰毒。其和郑某凑了100元钱后，其就打电话给刘颖问有没有“茶”吃，刘颖让其到后山铁路桥等。其和郑某在后山铁路桥等到刘颖后，其就把100元钱给了刘颖，刘颖给其一团用卫生纸包好的冰毒，冰毒是一个用密封条透明袋装着的。
（4）谢某的证言及辨认笔录，证实2016年1月14日中午，其电话联系刘颖要购买冰毒，其就一个人到了昨天晚上和刘颖一起吸食冰毒的地方（顺兴宾馆对面弄子的一个斜坡上去靠右手边第一个铁门房间）。其给刘颖200元，刘颖给其两小袋冰毒。其在路上就被公安机关当场抓获了。到了公安机关后，民警当着其的面称了从其身上搜出的两袋冰毒，1袋净重0.57克，一袋净重0.32克。经谢某辨认，刘颖系贩卖甲基苯丙胺给其的人。
（5）证据保全决定书、证据保全清单、福建省毒品实物缴交收据和扣押物品照片和毒品称重照片，证实2016年1月14日，从谢某处扣押透明晶体0.89克、自制吸毒水壶一个；2016年1月19日，从刘颖处扣押药丸一瓶、冰毒0.95克、诺基亚和三星牌手机各一部；并于2016年2月1日和2月2日上缴冰毒0.89克和0.95克。
（6）现场检测报告书，证实了2016年1月19日，刘颖甲基安非他明尿液检测呈阳性。
（7）南平市公安局物证鉴定所出具的鉴定书，证实从刘颖处扣押的0.95克透明晶体、从谢某处扣押的0.89克透明晶体检出甲基苯丙胺成份。
（8）刘颖抓获时的现场照片和贩毒现场照片。
（9）到案经过，证实被告人刘颖是被抓获归案的。
（10）户籍证明，证明被告人刘颖的基本身份情况。
（11）前科证明、刑事判决书及刑满释放证明，证实被告人刘颖因犯故意伤害罪，于1994年7月8日被顺昌县人民法院判处拘役四个月；因犯流氓罪，于1997年1月被南平市中级人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪，于1999年9月1日被顺昌县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元；因犯非法收购国家重点保护植物罪，于2011年2月24日被贵州省剑河县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元，并于2011年4月15日刑满释放。
（12）顺昌县人民法院出具的预收发票，证实被告人亲属已为被告人退出违法所得350元。
（13）被告人刘颖的供述，承认先后五次向他人贩卖毒品。第一次是2015年5、6月份的一天凌晨12时许，其在顺昌县城关岗亭烧烤摊附近吃面，这时刘某打电话问其有没有“货”，其要买200元。其明白刘某讲的“货”是冰毒，其就告诉刘某到顺昌县城关岗亭烧烤摊来。过了一会儿，刘某就骑了一辆黑色女式踏板车到了，然后其就和刘某两个人吃了点东西，临走时候，其就从裤子里拿了一个用白色纸巾包的冰毒给了刘某，其说：你把钱给我，刘某说：现在身上没有带钱，先欠着。其说：好，那你以后给我。给刘某的冰毒约0.5克，外面是用白色纸巾包的，里面用一个透明的塑料自封袋装的，毒资刘某到现在都没有给其。经刘颖辨认，刘某系向其购买冰毒的人；第二次是在2015年11月上旬的一天下午19时许，郑某（外号叫“得”）打电话给其说：“你那里有没有茶叶卖点给我”，其一听就明白是问其有没有冰毒卖，其说有并让郑某过几分钟到顺昌县水南林委宿舍楼下来找其。过了七八分钟，郑某就又打电话给其说他到楼下了，然后其就下楼，郑某见到其后就说要五十元的冰毒，还一直说什么身上没有钱了，其当时看他很急着吸的样子，就给了他一袋用透明密封袋装的冰毒，约0.3克。经刘颖辨认，郑某系向其购买冰毒的人；第三次是2015年12月中旬的一天下午4时许，当时其在后山，周某打电话问其：有没有“茶”吃。其一听周某讲有没有“茶”吃，就知道他讲的“茶”就是冰毒，其就说有，并让周某到后山铁路靠近后山一侧的桥头等其。过了十来分钟，其就在后山铁路桥靠后山那一桥头看到周某，当时还有一个外号叫“得”，名字叫“郑某”的男子也有在场，其就把一团用卫生纸包好的冰毒给周某，周某就给了100元现金（零钱）给其。当时其卖给周某的冰毒是外面用白纸纸巾包好里面用一个透明自封塑料袋装的，约0.3克。经刘颖辨认，周某系向其购买冰毒的人；第四次是2015年12月25日晚上19时许，其从南平回来，在汽车站出站口出来不远的地方碰到郑某，郑某就问其有没有“茶”，其明白讲的就是冰毒，其说有，问郑某要买多少，郑某讲要买100元，其问郑某给钱，郑某讲现在身上没钱，让其欠着。其就给了他一个用透明自封袋装的袋子，约0.3克的冰毒。郑某没有给其现金，是先欠着的；第五次是在2016年1月14日11时许，谢某打电话问其在哪里，说要买点东西吃，其知道谢某讲的东西就是冰毒。其就说可以，等下再与他联系。过了一会儿，其就电话跟谢某联系说：我现在回去，你去家（顺兴宾馆对面弄子的一个斜坡上去靠右手边第一个铁门房间）里等我。然后其和谢某就在顺兴宾馆对面弄子口碰面，并一起回其住的房间。谢某向其购买200元的冰毒，其就给了他约0.7克的冰毒，当时冰毒是用两个小的透明的自封袋装好的。经刘颖辨认，谢某系向其购买冰毒的人。
以上证据，来源合法，内容客观真实，能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人刘颖向多人、多次贩卖毒品甲基苯丙胺，重约3.24克，其行为构成贩卖毒品罪且情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘颖在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且曾因贩卖毒品罪被判过刑，现再犯贩卖毒品罪，应从重处罚；有前科，酌情予以从重处罚。综上，虽然被告人如实供述自己罪行且退出赃款，可以从轻处罚，但结合上述情节，决定对被告人酌情予以从重处罚。对被告人针对贩卖毒品定性提出的辩解意见，本院认为购毒人与其在交易时已形成买卖的合意，是否有支付购毒款，并不影响定性，故被告人的辩解理由不成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款与第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人刘颖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月19日起至2020年1月18日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人刘颖退出的违法所得人民币350元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鄢一峰
审 判 员 李宪国
人民陪审员 李源龙
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 颜雪姣
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。