广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1581刑初33号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人吴某甲，男，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，原系陆丰市××××社区主任、副书记，住陆丰市。因本案于2015年7月22日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现押于陆丰市看守所。
辩护人陈尊场，系广东众诚律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2015）334号起诉书，指控被告人吴某甲犯贪污罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员黄培出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人陈尊场到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人吴某甲于2011年5月至2013年4月，任陆丰市金厢镇金厢社区主任期间，与时任金厢社区书记的同案人黄某碧（在逃），伙同同案人黄某彬（另案处理），为达到其侵吞上级机关下拨的专项资金目的，利用由社区村民捐资，雇请郑某修建完工的金厢社区污水排水工程，虚构污水排水工程的相关资料，隐瞒工程的真实情况，将广东省财政厅下拨给陆丰市金厢镇金厢社区环境综合整治工程资金人民币100万元，由同案人黄某彬以陆丰市东海建设工程公司为工程承建单位的名义支取后，除缴纳税款、招投标费用、环评报告、设计费、监理费、管理费等费用共计人民币153880元外，被告人吴某甲与黄某碧获得人民币18万元，余款666120元被同案人黄某彬侵吞占为己有。被告人吴某甲与黄某碧获得人民币18万元后，除付还原欠郑某的排水工程欠款16万元外，余款人民币2万元被被告人吴某甲侵吞占为己有。案发后，被告人吴某甲已退清赃款人民币2万元，黄某彬已退清赃款人民币666120元。
公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人吴某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人提出的辩护意见是：1、被告人吴某甲没有侵吞上级机关下拨100万元环境综合整治工程资金的主观故意，起诉书指控部分事实不符合本案客观事实。
从本案事实来看，被告人吴某甲在时任金厢镇金厢社区主任期间，为了解决从粮所到海港出海口排水问题，曾由社区干部出面向社区外出人士募捐方式（捐资12.1万元），修建排水工程，并雇请郑某以包工包料形式承建，经郑某预算，整个排水工程需要30万，为此，金厢社区曾多次口头要求金厢镇政府能不能解决未能到位的排水工程款。后来，根据金厢社区支部书记黄某碧传达，金厢镇政府答复以社区已修建完供排水工程建设项目作为向上级申请拨款，到时可以为社区解决20万元资金，但要求社区要全面配合申请工作，具体工作指定由黄某彬进行操作。由于能解决社区修建排水工程尚欠的工程款20万元难题，经社区所有干部开会讨论，一致同意配合金厢镇政府的申请工作。为此，在黄某彬操作之下，出现了申请登记表、委托设计院对工程设计、招标投标、签订工程施工合同、竣工验收确认等一系列造假行为，在这之后就出现了由黄某彬分多次拿了相关资料由社区干部包括被告人吴某甲签字盖章的经过。但是，对被告人吴某甲来说，他并不清楚上级下拨环境综合整治工程资金具体是多少？也不清楚已下拨了100万元的事实，对被告人吴某甲来说，社区配合黄某彬的工作，就能解决社区修建排水工程尚欠的工程款20万元难题。事实上，社区最后拿到的仅是18万元。从本案犯罪主观上分析，被告人吴某甲等社区干部之所以同意配合金厢镇政府及黄某彬工作，是为了解决社区修建排水工程尚欠的工程款难题，并不存在要侵吞上级机关下拨100万元的专项资金主观故意。因此，辩护人认为起诉书指控称：被告人吴某甲与黄某碧伙同同案人黄某彬为了达到侵吞上级机关下拨的专项资金100万元的目的，虚构污水排水工程的相关资料，隐瞒工程的真实情况的事实，与本案客观事实不符，依法不能认定。
2、本案并不能简单地以共同犯罪形式认定被告人吴某甲、黄某碧与同案人黄某彬等人虚构污水排水工程相关资料，以达到侵吞上级机关下拨的专项资金100万元事实，而应以被告人实际侵吞数额予以认定罪责。
根据以上分析说明，被告人吴某甲明显不具有侵吞上级机关下拨100万元的专项资金主观故意，其所实施的配合黄某彬行为，其主观上，都是为了解决社区修建污水排水工程尚欠的工程款难题，而社区修建污水排水工程的工程款，也属上级机关应予帮助解决范畴，只是在争取上级机关解决这一问题时，被告人吴某甲由于认识问题，才被他人所利用，并在客观上造成了国家财政损失，但这并非被告人吴某甲主观故意下实施行为所造成的。且被告人吴某甲从黄某碧拿取了18万元后，将其中16万元付还社区修建污水排水工程尚欠施工人郑某的工程款，对其余2万元一直未予交还社区财务人员进账保管，并占为己有，因此，从被告人吴某甲的犯罪主观上看，仅是为了侵吞剩下的2万元专项资金，对此，被告人吴某甲应承担侵吞2万元法律责任。可见，本案并不能简单地以共同犯罪形式认定被告人吴某甲、黄某碧与同案人黄某彬等人虚构污水排水工程相关资料，以达到侵吞上级机关下拨的专项资金100万元事实，起诉书也是如此认定的。
3、人民法院在对被告人吴某甲进行量刑时，应充分考虑如下从轻、减轻情节。（1）、被告人吴某甲贪污数额为2万元，犯罪情节较轻。（2）、已全额退清2万元赃款。（3）、被告人吴某甲归案后，如实供述了本案全部事实，明显具有悔罪表现。（4）、被告人吴某甲没有任何前科，属初次犯罪。
以上情节，根据《刑法》第六十七条第三款的规定和最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》、《人民法院量刑指导意见》规定，应给予从轻、减轻处罚，结合本案事实和被告人已年老的客观情况，建议人民法院作出缓刑决定。
经审理查明：被告人吴某甲任陆丰市金厢镇金厢社区主任期间，在2011年，广东省财政厅依据陆丰市金厢镇社区的申请下拨给金厢镇金厢社区环境综合整治工程资金人民币100万元。被告人吴某甲伙同同案人黄某彬（另案处理），为达到其侵吞上级机关下拨的专项资金目的，经商议议定，利用由社区村民捐资，雇请郑某修建完工的金厢社区污水排水工程，虚构该工程相关资料，并由同案人黄某彬具体操作相关事宜，被告人吴某甲予以配合作案事宜后。同案人黄某彬以陆丰市东海建设工程公司的名义虚构工程资料，设计方案，环评报告，招投标并支取相关费用及办理相关手续。期间，被告人吴某甲参加一次投标会，只在黄某彬交给的相关资料中签名、盖章。同案人黄某彬分三次领取了该下拨工程款人民币100万元后，除缴纳税款、招投标费用、环评报告、设计费、管理费、监理费等费用共计人民币153880元外，其余款黄某彬拿给同案人黄某碧人民币18万元，黄某碧拿取后再交给被告人吴某甲，吴某甲收款后付给原欠的排水工程款16万元，余款2万元占为己有。同案人黄某彬将剩余的人民币666120元占为己有。
案发后，被告人吴某甲已退清赃款人民币2万元，黄某彬已退清赃款人民币666120元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、陆丰市人民检察院【陆检反贪立（2015）15号】立案决定书，决定对吴某甲涉嫌贪污罪一案立案侦查。
2、关于吴某甲涉嫌贪污一案的破案经过：陆丰市金厢镇金厢社区主任吴某甲涉嫌贪污一案是由陆丰市金厢镇群众举报到我院，称吴某甲等人涉嫌经济问题，经检察长批准，我院即派员对吴某甲等人进行调查。我院侦查人员先后通过相关部门调取了有关书证、物证，并核查了金厢社区的账务凭证等，调查了有关证人。经初查发现，犯罪嫌疑人吴某甲在2011年5月至2013年4月任金厢社区主任期间，利用职务之便，隐瞒侵吞广东省财政厅下拨给陆丰市金厢镇金厢社区环境综合整治工程资金20000元，其行为已涉嫌贪污罪。
3、陆丰市金厢镇金厢社区环境综合整治工程项目实施方案、招标投标情况报告、中标通知书、工程开工令。
4、陆丰市城市规划设计研究院“市政道路设计费”发票，证实收金厢镇金厢社区20000元。
5、陆丰市工程建设监理所“收据”，证实收金厢镇金厢社区排污工程监理费共20000元。
6、陆丰市东海建筑工程公司“收据”，收到黄某彬修建金厢镇金厢社区排水工程管理费20000元。
7、广东省地方税收通用发票证明：陆丰市金厢镇金厢社区排水工程上缴税款共计66930元。
8、汕尾市财政局文件、2010年第二批省级环保专项资金（金厢社区环境综合整治工程）拨款说明证明：下拨100万元用于金厢社区环境综合整治工程。
陆丰市财政局“2010年第二批省级环保专项资金（金厢社区环境综合整治工程）拨款说明：2011年6月20日直接支付东海镇建筑工程公司41万元；2011年7月27日直接支付东海镇建筑工程公司30万元；2013年4月20日直接支付东海镇建筑工程公司29万元；共支付100万元。该工程没有增加拨款。
9、陆丰市工程质量安全监督站（王金海）证明：陆丰市金厢镇金厢社区排水工程建设从始至终没有到我站办理工程监督注册手续，并且从未进行过相关的业务咨询。我个人对该工程项目内容情况完全不知情。
10、芳名榜相片证明：2011年金厢社区排水工程合计捐款人民币121000元。
11、广东省暂时扣留、冻结财物收据、中国工商银行凭证证明：同案人黄某彬退款人民币660120元。
12、广东省暂时扣留、冻结财物收据证明：黄某彬退款人民币6000元。
13、广东省暂时扣留、冻结财物收据证明：吴某甲退款人民币20000元。
14、广东省陆丰市民政局：经查阅金厢镇上报的村（居）委会换届选举结果报告单，金厢社区居民吴某甲，1949年9月出生，在2011年4月经金厢社区居民投票选举，当选为金厢社区居委会第四届主任。
15、陆丰市公安局户籍证明：吴某甲出生日期是1949年9月19日。
16、证人陈某甲证言：我公司具体有无实际建造金厢社区的排水工程我不清楚，但有跟金厢镇金厢社区签订过排水建设工程的合同，也参与过该工程的招投标。该工程的投标工作是由我公司指派我本人代表公司去陆丰市工程交易中心参与的，我有在相关资料上签名。我受公司指派，于2011年5月中旬去报名参与投标，提供的材料有资质证书、营业执照、安全生产许可证、项目经理证、项目经理安全生产考核证、法人代表证、委托授权证等公告要求的相关报名资料。2011年6月10日前后，我代表公司去陆丰市建设工程交易中心投标时，我提供了我公司的投标书、法人代表证明书及授权委托书。三天后，陆丰市建设工程交易中心通知我公司去领取中标通知书，究竟是我还是黄某彬去领取中标通知书我记不得了。据我所知，我公司法人代表黄某丙有代表我公司与金厢镇金厢社区签订了施工合同。金厢镇金厢社区的法定代表人是吴某甲。我事后得知，该合同的委托代理人是黄某彬。具体有没有施工我不清楚，因为公司没有派我到施工现场监督。工程竣工验收报告是黄某彬在2011年11月6日拿到公司给我，由我在验收（专业）组成员签名中签名。当时，该表中在签名的位置上已经有相关单位的人员签名。接着由黄某彬拿给公司法人代表黄某丙签名并盖公司印章。该工程的结算书是由我们公司出具的，具体是由谁制作的我想不起来了，有可能是我们公司的吴某乙制作的；该结算书需要有资格才能制作。该结算书一般是由负责施工的黄某彬送到陆丰市财政局结算中心的，结算中心根据结算书进行复核，做出结算审核报告，然后在2013年5月31日左右通知由我公司、金厢社区、财政局结算中心等有关人员参加建设工程结算会议。相关人员都有在结算会议人员签名表上签名。公司是委派我参加结算会议，并在签名表上签名。我没有到现场去进行竣工验收。公司与金厢社区具体有没有发生资金往来我不知道，是否有付款给黄某彬我也不清楚。
17、证人吴某乙证言：公司有做过金厢镇金厢社区的排水工程。施工时间是2011年1月份左右，是由金厢洲渚村的黄某彬以东海建筑工程公司的名义负责施工。黄某彬施工时我没有到现场，具体情况不清楚。这个工程竣工验收的时候，我也没有去过。有在公司竣工图上技术负责人一栏签名，一共有六个签名。我是根据工程施工图的数据验证工程的安全系数后才在技术负责人签名的。我不清楚黄某彬把工程做到什么程度。在2011年9月30日黄某彬打电话给我叫我帮他在东海建筑工程公司领取金厢镇金厢社区排水工程的工程款123290元。
18、证人吴某丙证言：我任会计期间社区有做过排水工程，从娘妈庙到粮所是老水沟，是2011年6、7月份由郑某进行修补，结算领钱是在2011年11月25日，而从娘妈庙到出海口是当时由书记黄某碧、主任吴某甲和我去深圳和东莞找社区的外出人士捐款，回来后就由吴某甲叫郑某去做，工程做完后，吴某甲叫我把募捐的款12万元付给郑某作为其所做的从娘妈庙到出海口工程的工程款。工程款是向金厢社区外出人士募捐的，因为是募捐的款项所有付出的工程款社区没有做收入和付出来进账。黄某碧和吴某甲好像有跟我们说过去金厢镇府申请排水工程建设资金，是否有申请，怎么申请我不知道，要问黄某碧和吴某甲才知道。我不清楚上级有关部门是否有拨资金给我们做从粮所到出海口的排水工程，要问书记黄某碧和主任吴某甲才知道。据我所知只有郑某一个人负责做这个排水工程。黄某碧和吴某甲没有召开关于拿回18万元如何使用的会议，他们也没有告诉我有这18万元，我也不知道他们这18万元是从哪里来的，吴某甲没有开会说要将这18万元作为还社区欠他代社区支付费用的款项。黄某碧和吴某甲没有拿18万元给社区。我不清楚是否有东海建筑工程公司签订社区从粮所到出海口的排水工程的施工合同，我是在金厢社区办公处黄某彬拿陆丰市财政资金直接支付申请书给我签名的时候才认识他。我没看到有东海建筑工程公司黄某彬来我社区建造排水工程施工。我有在2011年6月20日和2013年4月22日工程竣工报告中的验收组签名，也有在陆丰市财政资金直接支付申请书上的经办人和用款计划表预算单位经办人上签名，但是2011年7月27日的陆丰市财政资金直接支付申请书上的经办人和用款计划表预算单位经办人上的签名是他人代我签的。当时我看到吴某甲也在这些资料上签名，并且叫我在他签名的资料上签我的名和盖上社区的公章，我认为没有什么问题就按照他说的那样签名和盖社区公章。
19、证人曾某证言：金厢社区现有两条污水排水沟，一条从后山粮所经“娘宫嫲”庙直到海边出水口，其中从后山粮所经“娘宫嫲”庙的水沟是二十几年前就有的旧沟，但是这条旧沟我记得几年前有叫人去修补清污。从“娘宫嫲”庙到海边出水口的是管涵的水沟，管涵直径1米，是2010年郑某修建的；另一条从水产面前经教办直到海边出水口，这条排水沟是开发商肖少平负责建造的。我社区就只有这两条大排水沟。我知道的是大约在2010年金厢社区有请郑某做过一段排水工程，从“娘宫嫲”庙到出海口，长度约50、60米，工程款12万左右，平时社区其他排水沟都是由郑某负责去做的。这个工程是我们社区外出人士捐款建造的。我记得2011年，吴某甲在“两委”开会时有提到要打份报告向上级申请工程款，具体是谁打报告、工程款是否申请下来，该工程是否有施工等我没看见不清楚。经查我金厢社区的会议记录本，从2009年至2014年都没有记录过这个内容的会议；并且我们“两委”开会我都没有听到书记黄某碧和主任吴某甲拿18万元回来的情况。
20、证人翁某证言：在2010年我任金厢书记期间，金厢社区有向我反映其社区排水问题，于是我就向陆丰市财政局和环保局反映情况，镇府写了《陆丰市金厢社区环境综合整治工程项目实施方案》申报，再由陆丰市财政局和环保局联合发文向广东省财政厅和环保厅上报。申请后，在2011年春节前后（具体时间记不起），陆丰市财政局、环保局分别电话通知我，具体谁通知的我记不起，说我镇污水排水工程拨款100万元已经到陆丰市财政局。接下来，招投标、设计图纸等工作都是由黄某甲协助金厢社区主任吴某甲去操办，具体怎么操办我不够清楚。我当时听镇长黄某甲汇报这笔拨款100万元到陆丰市财政局以后，通过招投标，我记得是陆丰市东海建筑工程公司中标，中标后负责具体施工。这笔款按照规定分批拨给陆丰市东海建筑工程公司，具体怎么拨给施工单位我不清楚。金厢社区直接与陆丰市东海建筑工程公司签订合同，我们镇府没有在场。我听镇长黄某甲汇报这笔拨款是由陆丰市财政局直接拨款到施工方黄某彬领取。黄某彬领出该工程拨款没有交给我或者通过黄某甲交给我。我只有交代吴某甲要做好该工程的监管工作。
21、证人黄某甲证言：在2010年我任金厢镇长期间有向陆丰市财政局和环保局写《关于要求解决陆丰市金厢镇金厢社区环境综合整治工程资金》的请示，由市财政局和环保局联合发文向省财政厅和环保厅上报。当时是根据金厢社区的要求反映，我们就以镇政府的名义向上级有关部门申请。申请通过后，由省财政厅拨付了100万元的工程资金到陆丰市财政局。通过陆丰市建设工程交易中心将这个排水工程进行招投标，有资质的公司来具体施工，才可以使用这笔资金。是由金厢社区为业主，到交易中心进行招投标，最后中标的单位是陆丰市东海建筑工程公司。合同是金厢社区与东海建筑工程公司签订的，具体内容我不清楚。建筑工程公司的施工人员我不清楚。金厢社区和建筑公司才清楚100万的使用情况。申请拨款的项目就是当时社区书记和主任口头向我们反映的，位置从山脚的粮所一直到出海口。工程的长度大约有几千米。金厢社区实际有没做这个工程我不清楚。在工程投标之前，我没有交代吴某甲要全力配合黄某彬的工作，至于翁某是否有交代我不清楚。
22、证人许某证言：在2010年至2012年间社区的收入和付出是吴某甲经手，2013年我没做社区出纳。我记得2014年春节后约3月份，吴某甲和黄某碧在社区开完党支部会后就顺便说了有一笔18万元的收入，这笔收入由吴某甲他保管到了2014年6月份选举新的主任产生了，吴振国当社区主任，在清帐时吴某甲就拿出他代付的社区费用单据30多万元，那笔18万元的收入给吴某甲冲抵欠款，还欠他8万元，吴振国不承认这笔款，最后闹到镇政府协调，这8万元是吴振国打欠条给吴某甲，吴某甲才把社区的印章交给吴振国。我任出纳期间都未经手领取过现金和现金付出。社区的收入和付出都是书记黄某碧和主任吴某甲经手。我记得2010年由社区文书曾某起草写的一份，在社区办公楼当着我们社区六个干部宣读，要求上级修建污水排水工程的报告。后来上级有派人来看排水沟要怎样修建的情况，实际后来这个排水沟是没有建，是我们自己社区外出人士募捐的钱由郑某施工修建的。
23、证人林某证言：我任金厢社区的调解主任期间，大约在2010年下半年左右，具体月份想不起来，从粮所到娘妈庙至出海口的排水工程都是由我们金厢镇人郑某做的，这个工程是分为两段做，一段是粮所到娘妈庙，一段是娘妈庙至出海口，这两段大约有300米左右。这两段水沟修理多少钱我不清楚要问会计吴某丙才知道，粮所到娘妈庙的工程款是社区付出，娘妈庙至出海口的工程款是通过社区书记黄某碧、主任吴某甲和吴某丙他们去深圳找乡里人募捐回来的款做的。当时开会有听吴某甲说过要向上级申请拨款做排水沟一事。
24、证人郑某证言：我有在金厢镇金厢社区做过文化中心、村委办公楼、污水排水沟、还有一些其他零碎修补。我记得污水排水沟工程是5月份做的，具体是2010年还是2011年我就不确定。金厢社区粮所至山脚不是我做的，山脚至娘妈庙阳沟是我修补的，大约是60米；娘妈庙至出海口的工程是我做的，大约160米。工程做了1个月，总投资人民币28.1万元，这是经我认真回想后确定的具体数额。这个排污工程没有签订协议，该工程完工后是现金付款的。水泥涵管是我和黄某碧、吴某甲三人一起在东海镇龙光路口购买的，那个老板叫什么我就不清楚了；大约买了80条直径是1米，长2米的水泥涵管，水泥和砖是我在当地买的。工程大约做了1个月，完工后有验收结算，其中12.1万元工程款是向村委会副主任吴某丙领的，剩下的16万元向吴某甲领。当时我有开收据和结算表给吴某甲。我是陆陆续续向吴某丙和吴某甲拿现金的。经我详细回想，我向吴某丙领取的12.1万元是金厢社区外出人士捐助的，剩余的16万元是向吴某甲领取的。我只开出一张总的工程款收据28.1万元，交给吴某甲，没开税票。有包括材料款。
25、证人黄某乙证言：我有担任陆丰市金厢金厢社区排水建设工程的监理，当时是金厢镇镇长黄某甲和金厢社区主任吴某甲到我办公室找到我，我看了他们这个工程有图纸和施工合同，我就跟他们签订了监理合同，就由我承担了这个工程的监理工作。监理合同是2011年5月份签的，因监理工作是由业主单位（即金厢社区）通知我去进行监理工作，但一直没接到通知就自己在2011年7月份左右独自有到过现场一次，看到排水工程施工处有一条已经做好的水沟在那里，2012年底的一天下午东海建筑工程公司负责金厢社区排水工程施工的资料员吴某乙来到我办公室说金厢社区的排水工程要竣工验收了，要我在监理人上签名，我看了他带过来的资料后，认为没有问题就在竣工有关材料上签名了。作为监理按照合同约定是2万元，签合同时先支付了1万元，另外1万元是在工程竣工后付的，两次都是由业主单位金厢社区的主任吴某甲拿给我。
26、证人余某证言：金厢社区污水排水工程上的申报是我经手的，首先是由金厢镇府向市环保局申请，根据金厢镇府提交的材料来看金厢社区的污水排水工程符合申报条件，收到申请材料后局长洪俊强就叫我去撰写有关申报形成文件，之后就由市环保局和市财政局联合发文向省环保厅和省财政厅申请，金厢镇府提交的申请材料具体包括项目实施方案、申请专项资金的申请表、金厢镇府的配套资金证明。申请的资金是2010年底或2011年年初拨下来的，具体由金厢镇府去落实实施，因省财政厅和环保厅拨付资金款项有100万，这100万据我了解是直接拨到陆丰市财政局，需要招投标，市环保局就主要负责监督工程的招投标及资金使用情况。当时我认为这个工程是有招投标、有监理公司、有资质的工程队又有镇政府监督，局长也没有安排我下去看，在第二期拨款的时候我和分管副局长林加华有下到金厢社区去现场看这个工程就已经做好了，具体什么时候做好的就不知道。我们主要是负责审核工程款的拨付，审批是由市财政局负责，前后分三次拨款，第一次是2011年6月份，第二次是同年7月底，第三次什么时候就不记得了，具体时间以工程款申请表的时间为准。这三次都是工程队的黄某彬拿到我办公室来办理手续的。
27、证人孙某证言：大约在2010年10月份左右，金厢社区有委托陆丰市城市规划设计研究院进行设计。当时我们局的副局长张仕帆交代我对金厢社区排水工程进行勘察设计。我听后就安排设计院副院长陈某乙带队去金厢社区进行实地勘查和设计。按照规定需要业主提供设计合同，然后由我们根据合同有关工程的内容进行现场勘验和设计。有收取市政道路设计费人民币20000元，当时由金厢社区直接到我们设计院缴费。具体是谁来缴费我就不清楚，财务人员有开收到20000元设计费的发票给金厢社区。
28、证人黄某丙证言：2011年5月份，公司预算员吴某乙带黄某彬到公司找我，说金厢社区有一个排水系统项目，大约100万元，要公司参与投标，如果公司中标，交由黄某彬施工及经济承包。同年6月上旬，公司中标，于是公司跟金厢社区签订合同，同时委托黄某彬负责工程施工及经济承包。按照工程款的百分之二计算管理费，该工程100万元，我公司收取2万元管理费，同时，我公司为该工程代缴税金66930元。关于工程进度，当时是由黄某彬拿工程款支付证书给我盖章的，工程实际有没有完成我不清楚。陆丰市财政局下拨100万元排水工程款，都由我公司收领。这100万元陆丰市财政局分三次下拨到我公司，除了扣除2万元管理费还有代缴的66930元税金，剩下的都由黄某彬领回。
29、证人陈某乙证言：大约2011年1月份，我接到设计院院长孙某安排，带队到金厢社区去测量。我们根据现有沟的走向进行测量，然后将数据交给设计院的林创跃，由他设计出金厢社区排水系统平面图。平面图设计好后交给孙某院长。按规定，设计院是要派人参加工程竣工验收，当时院长孙某有派我下去金厢社区验收，参加验收时，金厢社区排水工程与我去测量时的现状没什么变化，也没有重新施工的情况。当时金厢社区吴主任、黄书记两人带我们去现场，交代我们根据原有做好的排水沟的长度和高度去测量数据。竣工验收时没有按照图纸重新进行测量，实际上是根据金厢社区已经做好的排水沟进行设计图纸提供给社区。当时我有听说，排水沟已经做好的，再叫我们进行测量制作图纸是因为社区要向上级有关部门申请拨款。
30、同案人黄某碧供述：2011年我金厢社区有做过排污工程，修建的排水沟是从粮所至观音庙附近直至金厢渔港港口处，全长多少米我不知道。其中，粮所至观音庙段的排水沟是阳沟，观音庙至金厢渔港港口段排水沟是铺管的，地面上要填土。该工程有通过招投标竞标承建单位，我本人没有参与招投标事宜，招投标事宜及合同签订均是由我社区主任吴某甲负责。具体哪个工程队承建我也不清楚。我是今年即2015年才知道该工程总工程款为100万元，至于如何结算我就不清楚。该工程施工过程中，居委会没有派人去监工。粮所至洗衫坑段的阳沟是黄某彬负责叫人去修建的，该段水沟长约100米，是包工包料的。我没有叫黄某彬去修建，吴某甲有没有我不清楚。修建了多少钱我不知道，如何结算我也不清楚。我所知道的是粮所至洗衫坑段阳沟就有实际建设，后面的有没修建我不清楚。
31、同案人黄某彬供述：2010年11月份间，金厢镇金厢社区的主任吴某甲找我称金厢社区要向上级申请一个污水排水工程款，大约100多万，要求我提供一个有资质的工程公司作为建设单位，并且要求我提供相关申请资料，如设计方案，环评报告等。我同意后，就根据吴某甲的意思按金厢社区原已经建设完工的两条排水沟的基础上，叫陆丰市设计院来进行设计，并由陆丰市东海镇建筑工程公司拟好环评报告，交给吴某甲向上级相关单位申请拨款。在这过程中，因陆丰市东海镇建筑工程公司不具备相应资质，所以委托广东省环境保护工程研究设计院做出环评报告。广东省环境保护工程研究设计院收取设计费人民币2万元。大约2011年1月份，听吴某甲说金厢社区向上级申请的排水工程款人民币100万元已下拨到陆丰财政局。因满100万元以上的需经招投标，所以我就与陆丰市东海镇建筑工程公司的工程师陈某甲及金厢社区主任吴某甲一起去陆丰市建设局交易中心按交易中心招投标要求提供相关资料。大约是2011年5月份间，我们接到交易中心的通知，称陆丰市东海镇建筑工程公司已中标。因该排水工程款100万元已下拨到陆丰市财政局，所以公示结束后我们就申请了开工令，同时向陆丰市环保局和陆丰市财政局申请预付款41万元。大约2011年7月份，陆丰市财政局将第一批工程预付款41万元下拨到陆丰市东海镇建筑工程公司。陆丰市东海镇建筑工程公司的出纳张某亮叫我去拿钱。东海镇建筑工程公司从这41万元中扣除了千分之二的管理费和税收后，我从东海镇建筑工程公司实际领出的是人民币373633元。这373633元我领取后约金厢社区书记黄某碧到东海镇四十米大道龙光村路口付给他人民币18万元，剩下193633元在我身上。接下来我继续向陆丰市环保局、陆丰市财政局申请第二批工程进度款30万元。大约是2011年9月底，陆丰市东海镇建筑工程公司出纳张某亮电话通知我第二批工程进度款30万元已到公司账户，叫我去领取。扣除这30万元的千分之二的管理费和应缴税费后，我实际领到的是274290元。因当时我有事在外，这笔款我是打电话叫东海建筑公司的吴某乙帮我代领的。最后一笔款29万元是2013年的5、6月份间领的，除扣除千分之二的管理和应缴税费后，我实际领到的是265147元。我领取了这三笔钱后付给了陆丰市建设局交易中心6950元，付给陆丰市建设局设计院设计费2万元，付给陆丰市建设局监理所2万元，付给广东省环境保护工程研究设计院环评报告费2万元，和刚才以上交代的管理费2万元及其代缴税金66930元。我领出的这100万元工程款除了付出这些费用，包括送给黄某碧书记18万元，剩下660120元在我身上。我没有拿任何钱给翁某和黄某甲。金厢镇金厢社区污水排水工程没有实际施工。
32、被告人吴某甲供述：2010年具体时间记不清，地点好像是在金海滨餐厅（无法确定），金厢镇委书记翁某和金厢镇长黄某甲跟我说这个工程就挂在你社区，款拨下来后给你社区20万做经费，具体事项由黄某彬跟你联系，由黄某彬负责，你要全力配合黄某彬的工作。在2010年至2013年间黄某彬多次拿相关材料给我签名盖章，具体有多少次记不清了。我只有参加投标会一次，是黄某彬打电话叫我去参加，这次投标会黄某彬也有参加，其他的会议就没有参加，都是黄某彬拿表格给我签名盖章了。大约是2011年的8月份，社区书记黄某碧打电话跟我说他雇好一部车，说是镇里要把这20万拿给我们，叫我跟他一起去东海跟他们拿，所以我就和社区书记黄某碧一同到东海镇东海大道龙（陇）光村路口，由黄某碧下车去拿了18万回来。到底是翁某还是黄某甲送过来的我不知道，具体要问黄某碧才清楚。
当时到东海大道龙光村路口由黄某碧下车去拿的18万元是向谁拿的，黄某碧没说，我也没问他，反正我知道是100万元排水工程的款项。我拿回后，金厢社区6个干部开了会，一致通过将这18万元作为社区的付出，如有剩余作为以后社区的付出；当时我记得有陆陆续续付给郑某排水沟工程16万元，加上社区外出人士捐助的12.1万元，总数付给郑某排水工程款28.1万元。剩余的2万元同样付到社区的日常开支去，具体付到哪方面的费用我就想不起来了。2014年我落选结数时社区还欠我2.87万元。这18万元拿回来后，没有在金厢社区进账。付给郑某的工程款同样没有进账。这100万元的排水工程向上级申请的具体时间我记不起，当时我们社区长期积水，就口头向镇府申请上级拨款扶持修建排水沟。我记得向镇府口头申请拨款是在郑某修建排水沟之前。100万元工程款申请下来时，我跟黄某碧已经组织外出人士捐助修建好排水沟。实际上当时黄某碧书记跟我说镇府有向上级申请了一笔款，污水排水工程挂靠到我们金厢社区，按照工程款的百分之二十给我们社区作费用。当时我们组织了黄某碧、曾某、许某、林某、吴某丙和我6名村干部开会，一致同意。这个工程挂靠到金厢社区，当时书记翁某、镇长黄某甲有没有交代我记不起，直接跟我联系的是黄某彬。之前交代说在金海滨餐厅是我随便说的。翁某、黄某甲确实没有直接向我示意该工程的事。
本院认为：被告人吴某甲任社区主任期间，竟与他人虚构污水排水工程的相关资料，隐瞒工程的真实情况，侵吞上级机关下拨的环境综合整治工程专项资金，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。
对辩护人陈尊场提出的第1、2点辩护意见，不予采纳；第3点意见，可以采纳。
鉴于被告人吴某甲与同案人社区书记黄某碧以修建社区污水排水工程缺欠资金向上级申请拨款。被告人吴某甲参与同案人黄某彬虚构污水排水工程的相关资料，隐瞒工程的真实情况。在共同犯罪中，被告人吴某甲向同案人黄某彬提供了向上级申请专项拨款的信息，其他的实际具体工作均是由同案人黄某彬实施完成，黄某彬安排联系设计、做环境整治方案等，在上级下拨给金厢镇金厢社区环境综合整治工程资金人民币100万元到位后，是黄某彬联系安排招投标等项具体事务，支付招投标、设计等项的费用也是黄某彬，在具体操作实施中被告人吴某甲仅参加一次投标会，只在黄某彬交给的相关资料中签名、盖章。对大部份具体操作过程并不知情，实际参加程度不深。黄某彬全额领取下拨金厢社区的工程款100万元后，分给金厢社区人民币18万元，该款是黄某彬将款拿给同案人黄某碧，黄某碧拿取后再交给被告人吴某甲，吴某甲收款后己付给原欠的排水工程款16万元，余款2万元占为己有。被告人吴某甲占有款额相对较少，相对于同案人黄某彬，被告人吴某甲在实施该共同犯罪过程中起次要作用，是从犯。案发后被告人已主动退清赃款，当庭认罪，依法给予减轻处罚。
根据被告人的犯罪事实、作用、情节和悔罪表现。案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（二）项、第二十七条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
被告人吴某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日；即自2015年7月22日至2017年1月21日止，罚金限于本判决生效之日起三个月内缴交）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴声尧
代理审判员 陈维聪
代理审判员 张丽涛
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 徐泽辉