江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）余刑二终字第15号
原公诉机关江西省分宜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄小荣，2013年4月16日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年5月2日被逮捕。现羁押在分宜县看守所。
辩护人邹文节，江西钤阳律师事务所律师。
江西省分宜县人民法院审理江西省分宜县人民检察院指控原审被告人黄小荣犯受贿罪、非国家工作人员罪、挪用资金罪一案，于2013年12月20日作出（2013）分刑初字第158号判决。原审被告人黄小荣不服，提出上诉。本院于2014年2月11日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，黄小荣自2004年11月担任分宜县杨桥镇新楼村党总支书记以来，利用职务便利，先后实施受贿、非国家工作人员受贿、挪用资金犯罪。具体的犯罪事实如下：
（一）受贿犯罪事实
2010年下半年，按照分宜县农业综合开发办公室（下简称县农发办）的要求，黄小荣协调征集了新楼村村民意见后，于2010年8月12日出具书面《承诺书》，表示“经村委会研究，同意申请2011年度农发高标准农田建设项目，并承诺按照县农发办项目规划设计要求，确保按时、按质、按量完成筹资投劳任务”。2010年9月16日，县农发办向新余市农发办请示申报确定杨桥镇新楼村等为2011年高标准农田建设项目，并将黄小荣协调征集的新楼村“村民签字名册、村委承诺书”作为附件。
2011年8月31日，县农发办批复2011年度分宜县国家农业综合开发存量资金土地治理项目计划建设范围涉及杨桥镇新楼村。黄小荣将该情况告知黄某某。2011年10月28日，黄某某以分宜县某某建筑有限公司的名义与县农发办签订《2011年分宜县农业综合开发项目中低产田改造工程协议书》，承包了杨桥镇新楼村中低产田改造工程，合同金额为人民币1180794.95元。黄某某为感谢黄小荣在该工程施工、竣工验收、增加工程量结算方面的关照和帮助，分3次共送给黄小荣人民币共计140000元，其中：
1.2012年1月21日，黄某某在分宜县城东升花苑小区的门口送给黄小荣60000元；
2.2012年6月28日，黄某某在分宜县城广场附近送给黄小荣40000元；
3.2013年1月10日，黄某某通过银行转账送给黄小荣40000元。
2013年4月15日，分宜县人民检察院侦查人员在分宜县杨桥镇人民政府打电话给黄小荣，要他到镇政府来一下，并告知黄小荣侦查人员在镇政府等，后黄小荣来到杨桥镇镇政府，随后带至分宜县人民检察院接受调查。案发后，黄小荣家属退赃、退缴非法所得共计人民币29万元。
（二）非国家工作人员受贿犯罪事实
1.2004年12月24日，分宜县杨桥镇新楼村与西茶矿产经销有限公司（下称西茶公司）签订《土地租用协议》及《补充协议》，约定西茶公司租用新楼村土地新建风井，新楼村负责做好租用土地范围内所有农户的分配及协调工作。之后，为黄小荣能积极主动帮助帮助处理与村民之间的纠纷，保障西茶公司的生产经营，在2005年至2013年期间的每年春节前，金一某通过其弟弟金二某9次送给黄小荣现金60000元，其中，2005年至2011年每年6000元，2012年8000元，2013年10000元。
黄某承包经营新楼村长田坑水库期间，因西茶公司在水库附近新建风井，对水库水质造成影响，与西茶公司发生纠纷。经黄小荣协调，黄某与西茶公司于2009年12月03日签订《协议书》，约定黄某将其对长田坑水库的承包经营权转让给西茶公司。2010年上半年，黄某收到西茶公司第一期租金后，为感谢黄小荣，在分宜县石油公司门口送给黄小荣人民币10000元。
（三）挪用资金犯罪事实
2010年4月，黄小荣挪用新楼村资金120000元，借贷给西茶公司金一某周转，月息1.8分。该120000元资金当年年底已全部归还。黄小荣从中牟取利息17280元。
原审法院认为，黄小荣身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人贿赂共计人民币14万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；同时，黄小荣身为农村基层组织的工作人员，在担任杨桥镇新楼村委村党总支书记期间，利用职务便利，非法收受他人贿赂共计人民币7万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；黄小荣还利用其职务便利，挪用数额较大的农村集体资金12万元借贷给他人，并从中牟取利息17280元，其行为已构成挪用资金罪。黄小荣具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。黄小荣家属已退赃和退缴非法所得共计人民币29万元，对其可酌情从轻处罚。根据黄小荣犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第一百六十三条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人黄小荣犯受贿罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币50000元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月，决定合并执行有期徒刑八年六个月，并处没收财产人民币50000元。二、赃款、非法所得共计人民币227280元予以没收。
黄小荣不服一审判决，上诉认为：1、上诉人与黄某某系个人合伙关系，所收取的14万元系分红所得，上诉人的行为不构成受贿罪。2、收受金一某的6万元属于礼尚往来。3、黄小荣虽构成挪用资金罪，但量刑偏重，请求减轻处罚。
其辩护人持相同的辩护意见，还认为：1、上诉人不属于“其他依照法律从事公务的人员”，认定其受贿主体不适格。2、上诉人的行为构成非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪，但量刑畸重，请求对其减轻处罚。
经审理查明，认定黄小荣的犯罪事实，有村民签字名册，承诺书，请示，批复，协议书，竣工验收报告，银行转账凭证，扣押物品清单及缴款单，证人黄某某、张某某、付某某、黄一某、胡某某、金一某、金二某、黄某、黄二某、金三某等人的证言，到案经过说明等相关书证，以及黄小荣的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，黄小荣利用职务便利，非法收受他人贿赂14万元并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；黄小荣在担任杨桥镇新楼村委村党总支书记期间，利用职务便利，非法收受他人贿赂7万元并为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；黄小荣还利用其职务便利，挪用数额较大的农村集体资金12万元借贷给他人并从中牟利，其行为已构成挪用资金罪。关于黄小荣及其辩护人所称黄小荣不符合受贿罪的主体要件的意见，经查，分宜县杨桥镇新楼村2011年中低产田改造项目是国家的土地治理项目，所需资金来自国家财政拨款。在该村中低产田改造项目施工过程中，黄小荣协助县农发办协调与施工有关的矛盾，监督施工质量，协助县农发办对项目进行验收，且黄小荣本身就是项目验收小组成员，故黄小荣在协助县农发办新楼村2011年中低产田改造项目工作中，系履行协助人民政府从事的其他行政管理工作的职责，属于其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论。故黄小荣及辩护人的该意见，于法无据，不予采纳。关于黄小荣及其辩护人所称其收取的黄某某14万元系合伙分红，不应认定为受贿的意见，经查，黄小荣向黄某某提供新楼村2011年中低产田改造项目信息后，黄某某通过投标获得该工程的承包权，根据黄小荣的供述以及黄某某的证言，双方在谈该工程股份时，商量分为三股，黄小荣与黄某某、张某某各一股，虽然黄小荣之前与黄某某合伙分红5万元在黄某某处，但黄小荣没有将该分红抵作出资的意思表示。另外，在该工程进行中，黄某某向黄小荣所借的5千元系黄某某临时急用，后亦予以归还，该5千元并非合伙投资款。故该股份实际上是黄小荣未出资而获得的股份，属于干股，黄小荣以股份分红名义获取14万元，应认定为受贿，故黄小荣及其辩护人的该意见不予采纳。关于黄小荣上诉所称收受金一某的6万元属礼尚往来的意见，经查，金一某为感谢黄小荣帮助其处理与村民之间的关系，9次于春节前送给黄小荣现金共计人民币6万元，每次金额6千、8千或者1万，黄小荣均予以收取，但黄小荣从未送过现金给金一某，故其收取金一某现金共计6万元的情形不属于礼尚往来，其意见不予采纳。关于黄小荣及其辩护人所提的本案量刑偏重，请求减轻处罚的意见，因原判在量刑时已经根据黄小荣的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，综合考虑了其具有的量刑情节，对其量刑在法定幅度之内，并不过重。综上，黄小荣的上诉理由不足，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 简永辉
审 判 员 潘小庆
代理审判员 何 强
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 章丽姣