杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2013）杭余商初字第1485号原告：华立集团股份有限公司。法定代表人：肖琪经。委托代理人：兰振平、汤钊。被告：浙ＸＸ特斯聚合物科技有限公司。法定代表人：徐树成。被告：安吉心怡轻纺贸易有限公司。法定代表人：占秀林。被告：徐树成。被告：徐建平。被告：张凤梅。原告华立集团股份有限公司（以下简称华立集团公司）为与被告浙ＸＸ特斯聚合物科技有限公司（以下简称华特斯公司）、安吉心怡轻纺贸易有限公司（以下简称心怡轻纺公司）、徐树成、徐建平、张凤梅买卖合同纠纷一案，于2013年11月1日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，并于2013年12月31日公开开庭进行了审理，原告华立集团公司的委托代理人兰振平、汤钊，被告徐建平到庭参加诉讼，被告华特斯公司、心怡轻纺公司、徐树成、张凤梅经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。2014年3月19日，因安吉县人民法院受理被告华特斯公司的破产重整申请，故本院作出（2013）杭余商初字第1485-2号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。2014年5月29日，原告华立集团公司向本院申请撤回对被告华特斯公司、徐树成、徐建平、张凤梅的诉讼，故本院恢复对本案的审理。本案现已审理终结。原告华立集团公司起诉称：2013年7月，原告华立集团公司与被告华特斯公司、心怡轻纺公司签订《购销合同》一份，约定华立集团公司向华特斯公司采购货物，并销售给心怡轻纺公司，如心怡轻纺公司逾期付款的，每逾期一天应向华立集团公司支付合同金额万分之五的违约金，逾期30天的，华立集团公司有权解除合同并要求心怡轻纺公司支付合同金额10%的违约金。合同签订后，华立集团公司履行了向心怡轻纺公司交付货物的义务。2013年10月21日，华特斯公司、心怡轻纺公司签订《共同付款承诺书》，承诺由华特斯公司加入心怡轻纺公司基于上述《购销合同》对华立集团公司欠下的债务（共计12289315.82元），作为共同债务承担人。2013年10月25日，华特斯公司签署还款计划，承诺分三笔付清上述债务。另，2012年11月30日，华特斯公司与华立集团公司签订《设备最高额抵押担保合同》，约定华特斯公司为及时向华立集团公司支付货款及履行其他债务，以其所有的机电设备及相关配套设施向华立集团公司提供抵押担保，担保最高额度为4000万元。2012年11月，被告徐树成、徐建平、张凤梅与华立集团公司签订《最高额保证合同》，约定对华特斯公司、心怡轻纺公司的上述债务承担最高4000万元的连带保证责任。现华特斯公司、心怡轻纺公司在债务到期后未能如期履约，华立集团公司经多次催讨未果，徐树成、徐建平、张凤梅也未承担保证责任。华立集团公司为维护自身合法权益，故起诉至法院，请求判令：一、被告华特斯公司、心怡轻纺公司支付货款12289315.82元，并按合同金额的每日万分之五支付自2013年10月22日起至11月21日的违约金以及自2013年11月22日起至货款全部清偿完毕之日止按合同金额百分之十计算的违约金；二、被告徐树成、徐建平、张凤梅对被告华特斯公司、心怡轻纺公司的上述欠款承担连带保证责任；三、对被告华特斯公司提供的抵押物进行拍卖或变卖，原告华立集团公司对拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告华特斯公司、心怡轻纺公司、徐树成、徐建平、张凤梅承担本案案件受理费和财产保全申请费。在庭审后，原告华立集团公司撤回了对被告华特斯公司、徐树成、徐建平、张凤梅的起诉，并变更第一项诉讼请求为判令被告心怡轻纺公司支付货款12289315.82元，并按合同金额的每日万分之五支付自2013年10月22日起至11月21日的违约金。原告华立集团公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1.华立集团公司与华特斯公司、心怡轻纺公司签订的《购销合同》一份，用以证明华特斯公司、心怡轻纺公司与华立集团公司间存在买卖合同关系，双方对相应权利义务进行了约定的事实。2.华立集团公司与徐树成、徐建平、张凤梅签订的《最高额保证合同》二份，用以证明徐树成、徐建平、张凤梅对案涉欠款承担连带保证责任的事实。3.华立集团公司与华特斯公司签订的《设备最高额抵押担保合同》一份，用以证明华特斯公司以机器设备就案涉欠款向华立集团公司提供抵押担保的事实。4.《收货确认函》一份，用以证明心怡轻纺公司确认收到华立集团公司交付的货物的事实。5.《共同付款承诺书》一份，用以证明华特斯公司、心怡轻纺公司确认欠华立集团公司货款的事实。6.《还款计划》一份，用以证明华特斯公司、心怡轻纺公司对华立集团公司的欠款已违约的事实。7.动产抵押登记书、动产抵押变更登记书各一份，用以证明华特斯公司以其所有的动产向华立集团公司提供抵押担保且已办理抵押登记的事实。8.股东会同意抵押决议书一份，用以证明华特斯公司股东会同意抵押担保的事实。9.货权转移通知书一份，用以证明华立集团公司从华特斯公司处取得合同项下货物的货权的事实。10.提货通知书一份，用以证明华立集团公司通知心怡轻纺公司提取货物的事实。11.增值税发票十六份，用以证明华立集团公司取得货物所有权后已向心怡轻纺公司交付了货物所有权，且华立集团公司已向心怡轻纺公司开具了发票、依法交纳了税款的事实。12.信用证及附件三页，用以证明华立集团公司为支付货款向华特斯公司交付信用证的事实。被告华特斯公司未到庭答辩，但向本院提交书面答辩状称：第一、华特斯公司对2013年10月21日《共同付款承诺书》确认的欠款12289315.82元没有异议，华特斯公司加入到心怡轻纺公司与华立集团公司因买卖合同所发生的债务之中，华特斯公司应向华立集团公司支付该笔欠款；第二、本案华立集团公司与心怡轻纺公司在《销售合同》中约定的违约金过高，应予以调整，根据合同约定对于逾期超过30天违约金按10%计算的适用条件是华立集团公司解除该合同，但华立集团公司至今尚未解除与心怡轻纺公司的此份《购销合同》，该条款并不适用，另每日万分之五的逾期付款违约金计算标准也过分高于华立集团公司所受损失，故请求法院将违约金计算标依法调整为按照银行同期贷款利率进行计算；第三、根据华立集团公司与华特斯公司于2012年11月30日签订《设备最高额抵押担保合同》的约定，华特斯公司抵押担保的主债权是华特斯公司向华立集团公司购买货物而产生的货款，但本案主债务是心怡轻纺公司向华立集团公司购买货物而产生的货款，基于产生主债务的《销售合同》并非华特斯公司向华立集团公司购货而是华立集团公司向华特斯公司购货，华特斯公司系因心怡轻纺公司未能及时支付货款加入其中来共同承担债务，故该部分债务不属于华特斯公司提供的抵押担保的范围，华立集团公司要求对华特斯公司提供抵押的设备就本案债权享有优先受偿权不能成立；第四、华特斯公司因资不抵债且现金流严重短缺，已由安吉县人民法院于2013年11月7日对华特斯公司的破产重整申请进行预登记，华特斯公司承担债务应保障其他债权人的利益。被告华特斯公司未向本院提交证据。被告心怡轻纺公司、徐树成、张凤梅未作答辩，也未向本院提交证据。被告徐建平答辩称：第一、华特斯公司与心怡轻纺公司对应支付华立集团公司货款本金12289315.82元均无异议，但华立集团公司所主张的违约金过高，请求法庭予以调整；第二、在华特斯公司作为主债务人的情况下，徐建平个人提供的保证担保合法有效，但本案主债务人为心怡轻纺公司，故徐建平不应根据与华立集团公司签订的《最高额保证合同》来对该笔债务承担保证责任；第三、华特斯公司提供的机器设备抵押担保也是在主债务人为华特斯公司的情况下才有效，而本案所涉债务的主债务人为心怡轻纺公司，华特斯公司只是出具了共同付款承诺书，故不属于华特斯公司与华立集团公司签订的《最高额抵押合同》项下担保的债务。被告徐建平未向本院提交证据。被告华特斯公司、心怡轻纺公司、徐树成、张凤梅对原告华立集团公司提交的证据均未到庭质证，但华特斯公司对华立集团公司提交的部分证据在庭前向本院提交书面质证意见如下：证据1，无异议，但合同约定的违约金过高，法院应予调整；证据2、3、7，真实性、合法性无异议，但与本案无关，不能作为承担相应担保责任的依据；证据4、6，无异议。被告徐建平对原告华立集团公司提交的证据经质证均无异议。根据以上质证意见，本院对原告华立集团公司提交的证据1、4、5、6、9、10、11、12均确认作为认定本案相关事实的依据，对其余证据，因华立集团公司已申请撤回对华特斯公司、徐树成、徐建平、张凤梅的起诉，故本院不予认定。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：2013年7月12日，原告华立集团公司作为乙方，与被告华特斯公司作为甲方、被告心怡轻纺公司作为丙方签订编号为HHX20130712的《购销合同》一份，合同约定：乙方向甲方采购二种规格的FDY丝564.3吨与二种规格的POY丝764.52吨并销售给丙方，乙方向甲方采购货物的合同总价为14999661元；乙方应于本合同签订后7个工作日内向甲方开具以甲方为受益人的全额3个月远期国内信用证，并凭甲方开具的全额增值税发票和货权转移通知书议付；甲方应于收到乙方信用证后3个工作日内向乙方交付本合同约定的商品，交付地点为甲方分仓库；丙方向乙方采购的商品与乙方向甲方采购的商品相同，合同总价为15359315.82元；丙方应于本合同签订后4个工作日内向乙方支付合同总价的20%的货款，另外80%货款丙方须于乙方开具给甲方的远期信用证实际付款日前付清；丙方凭乙方开具的书面提货通知单可自行到甲方仓库一次性或分批提取全部商品，提取费用由丙方自行承担；乙方违反合同约定逾期付款的，每逾期一天应向甲方支付合同金额万分之五的违约金，逾期超过30天的，甲方有权解除合同并要求乙方支付合同金额10%的违约金；甲方违反合同的约定逾期交货的，每逾期一天应向乙方支付合同金额万分之五的违约金，逾期超过30天的，乙方有权解除合同并要求甲方支付合同金额10%的违约金；丙方违反合同约定逾期付款的，每逾期一天应向乙方支付合同金额万分之五的违约金，逾期超过30天的，乙方有权解除合同并要求丙方支付合同金额10%的违约金，同时乙方有权要求甲方依照本合同约定的价格回购全部或剩余商品；因履行本合同引起的一切争议，三方协商不成的，任何一方有权向乙方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。合同签订后，华立集团公司依约向华特斯公司开具了以华特斯公司为受益人的远期国内信用证，华特斯公司亦于2013年7月23日向华立集团公司出具《货权转移通知书》，确认将前述《购销合同》约定的货物货权转移给华立集团公司。华立集团公司收货后于2013年8月9日向心怡轻纺公司发出《提货通知书》，告知相应货物的货权自当日起转移至心怡轻纺公司，请心怡轻纺公司据此提货。心怡轻纺公司于次日向华立集团公司出具《收货确认函》，确认已收到前述《购销合同》约定的FDY丝564.3吨、POY丝764.52吨。2013年10月21日，华特斯公司与心怡轻纺公司共同向华立集团公司出具《共同付款承诺书》一份，该承诺书载明：我公司（心怡轻纺公司）欠付贵公司《购销合同（合同HHX20130712》项下买卖FDY&POY商品的货款人民币12289315.82元应于2013年10月21日付清，现因我公司资金周转紧张，不能如期履约，现保证于2013年11月08日前支付上述欠款及逾期违约金，本承诺由华特斯公司承担共同连带责任（即加入式债务承担）。此后，华特斯公司还单独于2013年10月25日向华立集团公司出具《还款计划》一份，该还款计划载明：我公司欠付贵公司《购销合同号HHX20130712》项下买卖FDY和POY商品的货款人民币12289315.82元及逾期利息，计划分三笔付清，第一笔于10月30日前付清，第二笔于11月4日前付清，第三笔于11月8日前付清。但之后，心怡轻纺公司与华特斯公司均未按承诺书及还款计划载明的时商向华立集团公司支付欠款。华立集团公司催讨未果，故诉至本院。另认定，2014年3月7日，安吉县人民法院作出（2013）湖安破（预）字第1-1号民事裁定书，裁定受理被告华特斯公司的破产重整申请，并于同日指定华特斯公司清算组担任管理人。为此，原告华立集团公司就本案债权向华特斯公司管理人进行了申报，但尚未获得清偿。本院认为：原告华立集团公司与被告华特斯公司、心怡轻纺公司签订的《购销合同》不违反法律法规的强制性规定，本院确认合法有效。华立集团公司依约向心怡轻纺公司供应了货物，心怡轻纺公司未按约支付全部货款，理应承担支付所欠货款及逾期付款违约金的民事责任，现华立集团公司在华特斯公司被安吉县人民法院受理破产重整后向华特斯公司管理人申报案涉债权并不影响华立集团公司依法向心怡轻纺公司主张权利，且华立集团公司至今并未从华特斯公司的破产重整中就案涉债权获得任何清偿，故华立集团公司要求心怡轻纺公司支付所欠货款12289315.82元以及自2013年10月22日起至11月21日止按每日万分之五计算的违约金的诉讼请求，理由正当，本院予以支持，华特斯公司与徐建平关于华立集团公司按每日万分之五计算违约金过高的答辩意见不能成立，本院不予采信。华立集团公司在起诉时虽提出要求华特斯公司对心怡轻纺公司的上述债务承担共同付款责任，并要求华特斯公司、徐树成、徐建平、张凤梅对上述债务承担相应的抵押担保与保证担保责任，但在诉讼中已申请撤回对华特斯公司、徐树成、徐建平、张凤梅的起诉，该申请系华立集团公司依法行使自己民事权利的行为，故本院予以准许，为此本院在本案中仅就华立集团公司对心怡轻纺公司提出的诉讼主张进行处理，对华立集团公司的其余诉讼主张及华特斯公司、徐建平的相应抗辩意见均不予评述与处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安吉心怡轻纺贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告华立集团股份有限公司货款12289315.82元。二、被告安吉心怡轻纺贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告华立集团股份有限公司自2013年10月22日起至11月21日止以12289315.82元为基数按每日万分之五计算的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费95536元、财产保全申请费5000元，由被告安吉心怡轻纺贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费95536元，上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（人民法院户名（浙江省杭州市中级人民法院），帐号：12×××68，开户行（工商银行湖滨分理处））。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。审 判 长  唐慧农审 判 员  姚小丽人民陪审员  王 军二〇一四年六月六日书 记 员  阮艳萍