江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民终字第01862号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地在江苏省连云港市海州区朝阳东路30号凯旋广场105号。
负责人王岗，该公司总经理。
委托代理人谭宝兵、于德志，江苏苍梧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨少云。
委托代理人刘喜、张婕。
被上诉人（原审被告）连云港天力运输有限公司，住所地在江苏省连云港市经济技术开发区朝阳向阳大街213号。
法定代表人陈卫星，该公司总经理。
委托代理人张延好，江苏新海连律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地在江苏省连云港市海州区建设东路88号。
负责人钱清平，该公司总经理。
委托代理人闵治霖。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地在江苏省苏州市干将西路218号。
负责人席于林，该公司总经理。
委托代理人戴燕，江苏瑞宏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郭俊晶。
委托代理人韩玉昌。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称平安财保连云港公司）因与被上诉人杨少云、连云港天力运输有限公司（以下简称天力运输公司）、中华联合财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称联合财保连云港公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称太平洋财保苏州公司）、郭俊晶机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市新浦区人民法院（2014）新民初字第0037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月11日立案受理后依法组成合议庭，并于2014年11月4日公开开庭审理了本案。上诉人平安财保连云港公司的委托代理人于德志，被上诉人杨少云的委托代理人刘喜、张婕，被上诉人天力运输公司的委托代理人张延好，被上诉人联合财保连云港公司的委托代理人闵治霖，被上诉人太平洋财保苏州公司的委托代理人戴燕，被上诉人郭俊晶的委托代理人韩玉昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年5月11日9时10分左右，徐兴华驾驶苏G×××××号重型特殊结构货车沿新浦区陇海路由东向西行驶至第0021号路灯杆处，该车与由东向西行驶的因避让临时停车的郭俊晶驾驶的苏G×××××号轿车而向左变向的杨少云驾驶的自行车相撞，致杨少云受伤，自行车损坏。2013年5月14日，经连云港市公安局交通巡逻警察支队新浦区一大队认定：徐兴华负事故主要责任，郭俊晶负事故次要责任，杨少云无责任。事发当日，杨少云至连云港市第一人民医院门诊治疗，并于当日入住该院治疗，经诊断为：1、左足毁损伤，2、左足皮肤脱套，3、左足Lisfranc骨折，4、高血压病。杨少云住院期间进行四次手术治疗，于2013年9月1日出院，住院治疗113天，杨少云治疗共计产生医疗费165787.78元（含购买人血白蛋白支付15660元）。杨少云因伤购买轮椅支付1318元。
2013年11月28日，经连云港正达司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人杨少云20**年5月11日因交通事故受伤，左足毁损伤；左足皮肤脱套；左足多发骨折、多发骨关节脱位，行多处手术治疗。目前遗留左足弓结构完全破坏，构成道路交通事故玖级伤残；多处疤痕占全身体表面积4%以上，构成道路交通事故十级伤残；余伤不构成伤残。2、被鉴定人杨少云的后续医疗手术费伍仟元（左足三枚克氏针内固定需二次手术取出）。3、被鉴定人杨少云误工期限为伤后至评残前一日、营养、护理期限均同住院期间；二次手术的误工期限为30日，营养、护理期限均为15日。杨少云支付鉴定费1900元。杨少云评定伤残前一日至受伤共计相隔201天。
平安财保连云港公司、太平洋财保苏州公司均要求对杨少云医疗费中的非医保用药和替代用药进行鉴定，经原审法院依法委托南京医科大学司法鉴定所鉴定，但该所复函称“无法针对替代用药目录及金额鉴定，如需更改委托项目请函告我所”。鉴于替代用药目录及金额无法鉴定，原审法院要求南京医科大学司法鉴定所对本案的鉴定作退案处理。
原审法院另查明，杨少云系在连云港大经网络工程有限公司从事保洁员工作，每月工资1800元，因事故未工作，工资被扣发。联合财保连云港公司提供的人伤调查表显示杨少云已经退休。
天力运输公司苏G×××××号重型特殊结构货车在联合财保连云港公司投保交强险、在太平洋财保苏州公司投保商业三者险（责任限额50万元，不计免赔），本案事故发生在保险期间内。苏G×××××号重型特殊结构货车驾驶员系天力运输公司职工，事故发生后，天力运输公司支付杨少云1100**元。
郭俊晶驾驶的苏G×××××号车辆在平安财保连云港公司投保交强险及商业三者险（责任限额10万元，不计免赔）。郭俊晶支付杨少云100**元。
原审法院认为，侵害公民的民事权益造成损失的，应当依法承担赔偿责任。本起事故经交警部门认定徐兴华负事故的主要责任、郭俊晶负事故次要责任，该认定能够反映客观事实，原审法院予以确认。徐兴华系天力运输公司的职工，天力运输公司的车辆在联合财保连云港公司投保交强险，郭俊晶驾驶车辆在平安财保连云港公司投保交强险，故杨少云因本案交通事故的损失应首先由上述两保险公司在交强险限额内承担赔偿责任。超出交强险限额的杨少云损失部分，天力运输公司与郭俊晶方分别承担70%、30%的责任，因天力运输公司车辆在太平洋财保苏州公司投保商业三者险（责任限额50万元，不计免赔）、郭俊晶驾驶车辆在平安财保连云港公司投保商业三者险（责任限额10万元，不计免赔），故杨少云损失超出交强险限额部分，应由上述两保险公司在商业三者险限额内根据双方责任及保险合同约定承担赔偿责任。若仍有不足，由作为徐兴华工作单位的天力运输公司及郭俊晶承担赔偿责任。
结合杨少云的诉讼请求，依法确定杨少云因本案交通事故造成的损失如下：1、医疗费165787.78元（含购买人血白蛋白支付15660元），有杨少云提交的医疗费票据在案为证；2、营养费2560元（营养期含二次手术期间为128天，每天计算20元）；3、住院伙食补助费3390元（计算住院113天）；4、残疾赔偿金为136087.40元（124643.40＋11444）、精神损害抚慰金杨少云主张10500元，计算均未超法律规定，予以支持；5、误工费，杨少云提交的每月工资1800元的证据，虽杨少云陈述其退休，但退休后从事工作，存在误工损失，至评定伤残前一日为201天，按每月1800元计算误工费为12060元；6、护理费含二次手术期间为128天，综合应认定护理费为11410.59元（32538÷365×128）；7、交通费，结合杨少云住院治疗等情况主张1200元，不超法律规定，予以支持；8、今后医疗费5000元，系三枚克氏针内固定需取出，予以支持；9、杨少云购买轮椅支付1318元，结合杨少云受伤左足弓结构完全破坏，予以支持；10、鉴定费1900元，有杨少云提交的鉴定费票据在案为证，予以支持；11、杨少云主张施救费，并未提交相关票据予以佐证，不予支持。上述费用中医疗费的20000元、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、购买轮椅费用、交通费等共计192575.99元，由联合财保连云港公司与平安财保连云港公司在交强险责任限额范围内各承担50%，联合财保连云港公司应承担96288元，平安财保连云港公司应承担96287.99元。其余医疗费145787.78元、营养费、住院伙食补助费、今后医疗费、司法鉴定费等共计158637.78元，应由天力运输公司承担70%计111046.45元（鉴定费部分为1300元）、应由郭俊晶承担30%计47591.33元，太平洋财保苏州公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿杨少云1097**.45元，天力运输公司应赔偿杨少云鉴定费部分的1300元（未经太平洋财保苏州公司同意），平安财保连云港公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿杨少云475**.33元，鉴于天力运输公司已经支付110000元、郭俊晶已经支付10000元，杨少云均已在诉讼请求中扣除，天力运输公司与郭俊晶支付的款项可依照保险合同约定向相应的保险公司理赔。综上，平安财保连云港公司共应赔偿杨少云1338**.32元（96287.99＋47591.33-10000）、联合财保连云港公司应赔偿原告杨少云962**元、太平洋财保苏州公司应赔偿杨少云10**.45元（109746.45-（110000-1300）］。原审法院遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决生效后十日内赔偿杨少云1338**.32元；二、中华联合财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决生效后十日内赔偿杨少云962**元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司苏州分公司于判决生效后十日内给付杨少云10**.45元；四、驳回杨少云其他诉讼请求。案件受理费4820元（杨少云已预交），由杨少云负担100元，由连云港天力运输有限公司负担2100元，由郭俊晶负担2620元，连云港天力运输有限公司、郭俊晶负担部分于判决生效后十日内给付杨少云。
平安财保连云港公司不服原审判决上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原审判决，依法改判。理由：1、原审判决对杨少云所使用的非医保用药费用未扣除不合理；2、杨少云已达退休年龄，原审判决上诉人承担其误工费不当；3、杨少云后续医疗、误工等费用未实际发生，应以实际发生为准；4、杨少云的司法鉴定费原审判决由保险公司承担不合理。
被上诉人杨少云答辩称：请求驳回上诉，维持原判。理由：1、扣除杨少云医疗费用无法律依据，且平安财保连云港公司不能提供证据证明用药不合理，应承担举证不能责任；2、杨少云误工损失有证据证明，原审判决正确；3、杨少云鉴定费是本案事故造成的直接损失，应由保险公司承担；4、杨少云后续医疗、误工等费用是必然发生的费用。
被上诉人天力运输公司答辩称：建议二审法院将我公司垫付的11万元与本案合并处理，由太平洋财保苏州公司给付。
被上诉人联合财保连云港公司答辩称：请求维持原判。
被上诉人太平洋财保苏州公司答辩称：1、杨少云医疗费数额巨大，应当按保险合同约定，扣除一定比例的非医保用药。2、天力运输公司垫付的11万元，杨少云起诉时已扣除，太平洋财保苏州公司不同意对该垫付款与本案合并处理。
被上诉人郭俊晶答辩称：1、同上诉人的上诉意见，请求二审法院依法改判。2、原审案件受理费分配不合理，本人承担过高，请求改判。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院庭审中，经双方当事人确认本案争议焦点为：1、杨少云是否存在应扣除的非医保用药费用；2、原审判决支持杨少云的误工损失是否合理。3、原审判决将杨少云的后续医疗、误工等费用与本案合并处理是否恰当。4、杨少云的司法鉴定费由保险公司承担是否合理。
本院认为，杨少云伤后治疗用药是由医院根据其伤情需要决定的，非本人所能控制。同时，按商业保险合同约定，核定医疗费赔付标准的义务人是保险人，而平安财保连云港公司未能提供证据证明杨少云治疗用药存在不必要和不合理，也不能明确非医保用药的数量和金额及其替代用药的品种和金额，应承担举证不能的法律后果；杨少云事故发生时虽已退休，但未丧失劳动能力，其在连云港大经网络工程有限公司从事保洁工作每月取得1800元收入基本符合客观事实，故对杨少云所主张的误工损失应予支持；杨少云的后续医疗、误工等费用是必然要发生的费用，原审法院将其与本案合并处理并无不当，本院予以维持；根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案司法鉴定费是杨少云为查明伤情所支付的必要的费用，原审法院按事故责任分别判令由相应保险公司承担符合法律规定。综上，上诉人平安财保连云港公司上诉请求及理由无事实和法律依据，本院不予支持。根据最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第35条规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查，本案天力运输公司、太平洋财保苏州公司、郭俊晶没有提出上诉，故本院对其答辩请求，不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4820元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 卢 澄
审 判 员 王宜东
代理审判员 任李艳
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 张荣洹
法律、司法解释条文
法律、司法解释条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
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