湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0381刑初257号
公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
被告人李某毛，男，1972年11月12日出生，汉族，初中文化，务工，2016年4月29日因犯盗窃罪被新化县人民法院判处有期徒刑八个月。2016年8月25日刑满释放，因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月25日由湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2016]254号起诉书指控被告人李某毛犯盗窃罪，于2016年11月16日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院受理后，决定适用简易程序，于2016年11月29日由审判员李佼独任审判，公开开庭审理了此案。湘乡市人民检察院指派检察员刘湘辉出庭支持公诉。被告人李某毛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控：被告人李某毛伙同他人于2013年9月12日、10月25日二次窜至湘乡市，发现被害人赵某英、周某桂取钱后，用哄骗方式、引诱二被害人上车后，再谎称有人丢包，以检查二被害人钱包为由，采取“调包”方式，窃取了二被害人人民币3万多元及金戒指一枚。
该院提供了相关证据证明上述事实，并认为被告人李某毛的行为构成盗窃罪，且系主犯，提请本院依法判处。
被告人李某毛对上述指控的事实、罪名不持异议，但辩称其本人只负责开车，不是主犯。
经审理查明：
1、2013年9月12日上午9时许，由被告人李某毛驾驶其比亚迪小车搭乘余某利、曹某价（已判刑）及张某华（另案处理）窜至湘乡市望春门办事处工商银行务门前分理处，由张某华到银行内物色对象，在发现被害人赵某英取钱后，打电话告知余某利，余某利以是其儿子朋友并要还钱的借口与被害人赵某英搭讪，将赵某英骗上李某毛驾驶的小车。上车后，余某利假装在后座拾到一个钱包（实则事先放置），与赵某英私下商量分钱。尔后曹某价上车谎称丢失钱包，包内有现金、金器等财物，要搜查车上乘客余某利、赵某英的财物，余某利则趁机拿到赵某英的现金500元，一张存折及一个黄金戒指，放入事先准备好的袋子里后调包。曹某价又以查账为借口，从赵某英口中套取了存折密码，将调包后的袋子交给赵某英并让其下车。张某华拿存折在工商银行取出8500元。经湘乡市价格认证中心鉴定，黄�戒指重量为7.01克，价值2456元。此次四人盗窃财物价值11456元。
2、2013年10月25日9时许，由被告人李某毛驾驶其比亚迪小车搭乘余某利、曹某价及张某华窜至湘乡市壶天邮政储蓄银行，由张某华到银行内物色对象，在发现被害人周某桂取钱后，告知余某利，余某利以是其儿子朋友并要还钱的借口与周某桂搭讪，将周某桂骗上李某毛驾驶的小车。上车后，余某利假装在后座拾到一个钱包（实为事先放置），与周某桂私下商量分钱。尔后。曹某价上车谎称丢失钱包，要搜查车上的乘坐的余某利、周某桂的财物，余某利趁机拿到周某桂的现金20650元，放入事先准备好的袋子里后调包，后让周某桂下车。四人盗窃数额为20650元。
案发后，公安机关追缴余某利、曹某价以及张某华赃款12100元、黄金戒指一个发还被害人赵某英。共�作案人曹某价亲属退交了赃款20650元发还被害人周某桂。
2015年下半年，被告人李某毛在新化县采取同样方式窃取他人财物近一万元，被判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元。
共同作案人余某利、曹某价因参与上述犯罪，被本院分别判处有期徒刑一年六个月、一年，均并处罚金人民币三万元，本院（2014）湘法刑初字第57号刑事判决书在卷证实。
认定上述事实的证据有：
1、被害人陈述。被害人赵某英的陈述，证实于2013年9月12日被人骗走现金500元，黄金戒指一个，现金存折被取走8500元的事实；被害人周某桂陈述，证实2013年10月25日被人骗走现金20650元的事实。
2、物证。黄金戒指一个，证实从共同作案人余某利处查获的黄金戒指系被害人赵某�被骗的财物。
3、辨认笔录。被害人赵某英和共同作案人余某利、曹某价辨认了共同作案的被告人李某毛。
4、指认笔录。被告人李某毛指认盗窃周某桂和赵某英财物的犯罪地点。
5、鉴定意见。湘乡市价格认证中心价认鉴[2013]337号价格鉴定结论书，证实涉案黄金戒指价值人民币2456元。
6、书证。中国工商银行湘乡支行务门前分理处银行明细，证实被害人赵某英银行存款被取8500元；邮政储蓄壶天营业所银行清单，证实被害人周某桂的银行卡被取20650元；发还物品文件清单，证实黄金戒指已经发还被害人赵某英。领条，证实共同作案人余某利、曹某价及张某华已经退还被害人赵某英赃款12100元。电话语音详单，证实被告人李某毛与共同作案人余某利、曹某价、张某华通过�话联系作案。被告人李某毛的常住人口信息，证实其实施上述犯罪时已成年。新化县人民法院（2016）湘1322刑初142号刑事判决书，证实被告人李某毛2015年犯盗窃罪，被判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元。
7、被告人李某毛供述，证实他于2013年9月12日、2013年10月25日两次在湘乡市通过调包的方式窃取被害人彭湘英、周某桂财物的事实。
上述证据，经过当庭举证、质证，被告人李某毛无异议。
且来源合法，内容真实，与本案有关联，本院依法予以确认。
被告人李某毛未向本院提供证据。
本院认为：被告人李某毛以非法占有为目的，与他人合伙采取“调包”的方式秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控其犯罪的事实清楚、证据充分、罪名成立。被告人李某毛参与共同作案之前的通谋，实施具体犯罪时按分工与同案人协作，平均分赃，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人李某毛辩称其不是主犯的意见与查证事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人李某毛犯罪后如实供述其犯罪事实，赃款已由共同作案人返还给被害人，可依法从轻和酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
被告人李某毛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2016年8月25日起至2017年10月24日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 李 佼
二〇一六年十一月三十日
书记员 彭晓玲
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管�，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条...
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的�限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百三十九条被告人非法占有�处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。