广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终12795号
上诉人（原审被告）：杜嘉彪，男，1971年10月18日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。
委托诉讼代理人：欧妍倩，广东信耀律师事务所律师。
被上诉人：（原审原告）：张志明，男，1970年12月23日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。
委托诉讼代理人：黄作良，广东广信君达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑燕丽，广东广信君达律师事务所律师。
上诉人杜嘉彪与被上诉人张志明合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2017）粤0105民初9331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杜嘉彪上诉请求：1．发回重审或者改判一审判决第二项，确认杜嘉彪无需向张志明返还30万元；2．本案一、二审诉讼费用由张志明负担。事实和理由：（一）杜嘉彪与张志明签订的转让协议是双方真实意思表示，且没有违反法律、行政法规强制性规定，是依法成立并生效的，双方均应该按照合同约定履行义务。（二）杜嘉彪已经按照合同约定履行了义务，将相关证照、公章交付了张志明，故备案变更申请的义务人应为张志明，而非杜嘉彪，杜嘉彪已经履行了协助义务。（三）张志明没有充足有效的证据证明杜嘉彪违约，其要求双倍返还定金没有事实基础和法律基础。（四）张志明因自身原因没有完成变更手续，依照合同约定，定金不予退还。综上所述，一审法院判决杜嘉彪返还30万元给张志明缺乏依据，请求二审法院查清事实，判如所请。
张志明辩称，杜嘉彪的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。（一）杜嘉彪未按照合同约定履行义务，其将相关证照和公章交给张志明，不代表其已经完成了义务，其作为广州市花都区炭步聚益砂浆厂（以下简称聚益砂浆厂）的负责人，按照合同约定应该负责备案证的变更和升级等相关义务。（二）杜嘉彪没有按照合同约定履行变更相关证照的义务，应该按照合同法和担保法的规定双倍返还定金。（三）杜嘉彪作为聚益砂浆厂的经营者，只有他能够办成企业法人升级行政手续，不可能由张志明代为完成，因此案涉合同办理企业法人升级的手续的义务是杜嘉彪应该承担并且履行，不能转嫁给张志明承担，案涉聚益砂浆厂没有完成升级的情况下，违约责任应由杜嘉彪承担。（四）按照一审陈述，所谓相关证照和公章虽然交给张志明，但双方确认证照公章都归还了杜嘉彪，因此杜嘉彪没有任何办理升级手续的障碍。
张志明向一审法院起诉请求：1．解除张志明与杜嘉彪于2016年4月24日签订的《转让协议》；2．杜嘉彪向张志明双倍返还定金60万元；3．杜嘉彪向张志明支付逾期双倍返还定金的利息（以60万元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，从2017年10月12日起至实际清付之日止计算）；4．本案诉讼费用由杜嘉彪承担。
一审法院认定事实：2016年4月24日，张志明（乙方）与杜嘉彪（甲方）签订了一份《转让协议》，约定，甲乙双方经友好协商，就甲方将聚益砂浆厂（营业执照、组织机构代码、国地税证、预拌砂浆备案证等其他企业证件及企业手续）以40万元转让给乙方；甲方转让聚益砂浆厂的营业执照、组织机构代码、国地税证等相关证照给乙方，并协助乙方办理法人及经营地址变更等工商手续；双方签订好协议后，甲方将聚益砂浆厂现有工商、税务、砂浆备案证、技术人员职称证上岗证身份证及社保关系等相关证照复印件提供给乙方后，乙方先支付30万元定金，甲方收到定金后，协助乙方进行砂浆备案证及工商变更事宜：1、甲方代缴清散办实时监管费用18800及2016年度砂浆协会会费5000元，散办同意备案变更申请后3天内，乙方需将上述款项支付给甲方；2、备案变更在炭步镇范围内，甲方负责提交备案变更申请，因甲方原因不能取得散办同意备案证变更批复文件的，定金应无息退还给乙方，取得散办的同意备案变更批复后，甲方的转让工作已完成，后期建设及复检由乙方自行承担并完成，甲方有义务协助乙方完成复检工作，备案复检工作通过与否与甲方无关，定金不予退还；3、备案证跨区变更的，由乙方提交备案变更申请，甲方协助，在乙方取得散装水泥板选址意见后，甲方需配合乙方把工商地址变更为乙方所需经营地址，之后能否取得散办的同意变更批复文件，与甲方无关，若乙方未能取得散装水泥板选址意见，则乙方将在炭步镇区域范围内搬迁，甲方按第三条第2点完成变更手续，因乙方原因不能够备案变更的，责任自负，定金不退；等。合同签订后，张志明于2016年4月26日向杜嘉彪转账支付了30万元。张志明以杜嘉彪未履行合同义务为由，于2017年10月12日向一审法院提起诉讼。
诉讼中，杜嘉彪表示其只负责提交相关材料，�证的程序全部由张志明负责，并提供了以下证据予以证明：
签收单两份，其中一份是由“李丽诗”签收，签收材料为“广州市赛瑞克建筑材料有限公司交来的聚益砂浆厂企业备案证（原件）一份”，签收日期为2016年8月12日；另一份是由杜嘉彪签收，签收材料为“广州市花都区炭步聚益砂浆厂营业执照正、副本，机构信用代码证，税务登记证（国税、地税）正、副本，代码证正、副本，广州市普通预拌砂浆行业协会会员证，广州市花都区炭步聚益砂浆厂公章”，签收日期为2016年8月29日。杜嘉彪表示李丽诗为张志明员工。
对于上述签收单，张志明质证认为，第一份签收单三性不予确认，其未收到备案证；第二份签收单真实性予以确认，但所列材料已经归还杜嘉彪，张志明收取上述材料是为了询问工商部门能否办理登记。
诉讼中，张志明、杜嘉彪均确认广州市普通预拌砂浆企业备案证的企业主体不能变更，但企业名称可以变更。涉案广州市普通预拌砂浆企业备案证显示，企业名称为“广州市花都区炭步聚益砂浆厂”，法人代表为“杜嘉彪”，聚益砂浆厂为个体工商户，经营者为杜嘉彪。
一审法院认为，《转让协议》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，张志明、杜嘉彪均应按照合同约定履行义务。现张志明诉请要求解除《转让协议书》，杜嘉彪同意，一审法院予以支持。关于定金问题，首先，《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”本案中，合同标的额为40万元，约定的定金数额为30万元，远远超过合同标的额的百分之二十，故对于超出部分，不属于合同法上�定金性质；其次，《中华人民共和国担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”张志明要求杜嘉彪双倍返还定金，应就杜嘉彪存在违约行为承担举证责任，现杜嘉彪已经举证其曾于2016年8月29日将聚益砂浆厂的相关证照、公章交付给张志明，故备案变更申请的义务并不完全归属于杜嘉彪，且合同约定，“乙方先支付30万元定金，甲方收到定金后，协助乙方进行砂浆备案证及工商变更事宜”，故张志明的证据并不足以证明杜嘉彪存在违约行为，故张志明要求杜嘉彪双倍返还定金，没有事实依据，一审法院不予支持。另杜嘉彪辩称张志明存在违约行为，亦没有事�依据，一审法院不予采纳。合同解除后，杜嘉彪应向张志明退还已支付的30万元。另合同解除后，才涉及合同款项的返还，故张志明要求杜嘉彪支付利息，没有事实依据，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除张志明和杜嘉彪于2016年4月24日签订的《转让协议》；二、杜嘉彪在判决生效之日起10日内向张志明返还30万元；三、驳回张志明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9800元，由张志明负担4900�，杜嘉彪负担4900元。
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。
经审查，2016年8月29日签收单是由张志明签收，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为合同纠纷，本案二审的争议焦点为涉案协议不能履行是否是因张志明原因导致。对此，《转让协议》第三条对办理砂浆备案证及工商变更事宜的具体方式进行了约定，即，如备案变更在炭步镇范围由杜嘉彪负责提交变更申请；备案跨区变更的由张志明提交变更申请并取得散装水泥办选址意见，由杜嘉彪配合办理工商地址变更，但若未能取得选址意见，则仍在炭步镇范围内变更并由杜嘉彪负责提交变更申请。可见虽双方对炭步镇内变更、跨区变更约定了不同的申请主体，但因双方约定在不能办理跨区变更的情况下，仍需由杜嘉彪负责申请在炭步镇范围内予以变更，且协议亦未明确约定应当办理跨区变更，故杜嘉彪应承担协议项下主要备案变更申请义务。杜嘉彪虽于2016年8月29日将聚益砂浆厂相关证照交张志明持有，但在双方无另行约定的情况下，仅凭交付证照的事实并不足以证实双方已约定备案变更义务由张志明承担。杜嘉彪上诉主张备案变更申请义务人为张志明理据不足，本院不予采信。在承担主要变更申请义务的情况下，并无证据证实杜嘉彪曾实际向相关部门申请办理过备案变更手续、并因张志明的原因导致无法变更，或存在合同约定的定金不予退还的其他情形，故在案证据尚不足以证实协议不能履行是因张志明造成。据此，杜嘉彪上诉主张不予返还定金，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。杜嘉彪的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。�照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由杜嘉彪负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 凡
审判员 莫 芳
审判员 练长仁
二〇一八年九月二十日
书记员 张 露
徐琳琳