江苏省射阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）射民初字第01550号
原告李佳兰。
委托代理人苏文香，滨海县滨海港法律服务所法律工作者。
被告江苏双胜纸业科技发展有限公司，住所地在江苏省射阳县黄沙港镇海港路28号。
法定代表人方能斌，该公司董事长。
委托代理人戴晓健，该公司监事长。
被告中轻国泰机械有限公司，住所地在湖南省岳阳市经济开发区康王工业园奇康路19号。
法定代表人姬俊彪，该公司董事长。
委托代理人陈立君，该公司技术服务部员工
被告杨春林。
被告岳阳华鼎机械有限公司，住所地在湖南省岳阳市岳阳楼区城陵矶办洪家洲会第2栋208号。
法定代表人陈小祥。
原告李佳兰与被告江苏双胜纸业科技发展有限公司(下称：“江苏双胜公司”)、中轻国泰机械有限公司(下称：“中轻国泰公司”)、杨春林承揽合同纠纷一案，本院于2014年11月13日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月17日公开开庭进行了审理。后原告李佳兰于2015年4月1日申请撤回对杨春林的诉讼，本院口头裁定准许。本院经审理，于2015年4月8日作出（2014）射民初字第01730号民事判决，以杨春林与中轻国泰公司签订的分包合同行为视为表见代理，产生的民事责任应由中轻国泰公司承担为由，判决：1、被告中轻国泰公司于本判决生效后15日内支付原告李佳兰工程款70000元；2、驳回原告李佳兰的其他诉讼请求。被告中轻国泰公司不服一审判决，上诉于盐城市中级人民法院，该院审理后，于2015年8月3日作出（2015）盐民终字第01763号民事裁定，以原审判决认定基本事实不清为由，裁定：1、撤销本院（2014）射民初字第01730号民事判决；2、发回本院重审。本院于2015年9月16日重新立案后，另行组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告李佳兰及其委托代理人苏文香，被告中轻国泰公司的委托代理人陈立君到庭参加诉讼，被告江苏双胜公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。后本院于2015年11月17日依法追加杨春林、岳阳华鼎机械有限公司（下称：“华鼎公司”）为本案被告参与诉讼，于2016年4月11日公开开庭进行了审理。原告李佳兰及其委托代理人苏文香，被告江苏双胜公司的委托代理人戴晓健到庭参加诉讼，被告中轻国泰公司、杨春林、华鼎公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告李佳兰诉称：2012年7月27日，江苏双胜公司与岳阳国泰造纸设备安装有限责任公司（下称：“岳阳国泰公司”）签订造纸安装承包合同一份，合同约定:被告江苏双胜公司将造纸设备安装工程发包给岳阳国泰公司施工。后岳阳国泰公司并入被告中轻国泰公司。2013年4月3日，被告中轻国泰公司项目负责人杨春林与原告签订合同一份，约定由原告为中轻国泰公司承包的江苏双胜公司工程项目提供劳务、负责管道保温工作，费用暂定为9万元。工程结束后，杨春林向原告出具欠条一份，欠到原告保温工资7万元。经原告多次催要，被告一直未能归还。故诉请法院依法判决被告中轻国泰公司、华鼎公司、杨春林支付原告承揽加工的工人工资7万元，不要求被告江苏双胜公司承担责任。
原告李佳兰提交的证据有：
1、被告江苏双胜公司提供的江苏双胜公司造纸安装承包合同复印件一份，证明被告江苏双胜公司与岳阳国泰公司于2012年7月27日在射阳县签订造纸安装承包合同，由被告中轻国泰公司承接被告江苏双胜公司的制浆造纸设备安装工程，该工程中包括管道保暖工程；
2、被告江苏双胜公司提供的被告中轻国泰公司名称变更函复印件一份，证明岳阳国泰公司整体并入中轻国泰公司，原公司的债权债务由被告中轻国泰公司完全承继；
3、被告江苏双胜公司提供的杨春林在被告江苏双胜公司领取工程款的支票和承兑汇票复印件各一份，证明被告中轻国泰公司履行安装工程，被告江苏双胜公司于2013年3月21日向被告中轻国泰公司的项目负责人杨春林支付工程款20万元；
4、合同书一份，证明被告中轻国泰公司项目负责人杨春林将其负责的管道保暖工程的劳务交给原告施工，工资定为9万元，同时证明被告江苏双胜公司为工程实际所有人，是工程真正的受益人；
5、欠条一份，证明工程结束后，被告中轻国泰公司未及时支付工资，尚欠劳务费7万元，并由该公司项目负责人杨春林出具欠条给原告，该欠款至今未付。
被告江苏双胜公司辩称：鉴于原告明确放弃对江苏双胜公司的诉讼请求，江苏双胜公司对于本案的相关情况作出说明，以方便原告及人民法院掌握相关事实。江苏双胜公司与中轻国泰公司就设备安装达成相关的安装合同，在合同履行期内江苏双胜公司并不对中轻国泰公司所有的安装行为了解，对中轻国泰公司是否分包、是否另行加工承揽订立合同并不知情。江苏双胜公司与中轻国泰公司合同完成后，江苏双胜公司已按约履行了付款义务。对于工程的瑕疵，以及货款问题业经盐城市仲裁委员会进行审理并作出调解，江苏双胜公司与中轻国泰公司合同至此全部履行完毕。江苏双胜公司与原告李佳兰从没有发生过合同关系或其他法律关系。
被告江苏双胜公司提交的证据有：
1、盐城仲裁委员会调解书复印件一份，证明中轻国泰公司与江苏双胜公司加工承揽安装合同纠纷业经盐城仲裁委员会仲裁调解结案，双方债权债务全部履行完毕，不存在任何款项纠纷；
2、安装费发票复印件一份，证明江苏双胜公司与中轻国泰公司工程款账目已按仲裁文书的内容全部结清，双方没有债务纠纷。
被告中轻国泰公司辩称：我公司与原告李佳兰无债务合同关系，也无劳务纠纷关系，对于原告与杨春林之间的合同关系，我公司不承认，也不知情，我公司与杨春林也无债务、劳务关系。我公司对原一审判决中认定杨春林在我公司与江苏双胜公司的项目中担任项目经理不予认可，杨春林也不构成表见代理。
被告中轻国泰公司提交的证据有：
1、岳阳国泰公司与陈小祥于2012年8月14日签订的江苏双胜公司4800生产线工艺管道、电器仪表安装工程承包协议复印件、汇款回单复印件七份，证明杨春林是华鼎公司员工。
2、2013年5月4日的欠条复印件一份，内容为：“欠条岳阳华鼎公司欠张孝良江苏双胜项目人工工资贰万柒仟元整，（27000）。岳阳华鼎机械公司陈小祥、杨春林2013.5.4”.
3、华鼎公司的企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件各一份，该公司法定代表人为陈小祥。
被告杨春林辩称：其在2015年5月2日邮寄给本院的欠款说明中陈述：本人受岳阳国泰机械有限公司和华鼎公司委托协助参与江苏双胜公司的设备安装工作，在此期间由于江苏双胜公司要求加快项目进度，在江苏双胜公司未按要求预付进度款项的情况下，受华鼎公司委托以协商方式把纸机保温工程交由李佳兰完成，工程款项为玖万元整（已支付贰万元），所发生的建安费用，待项目完成后支付全部。但在华鼎公司按要求按进度完成项目竣工后，江苏双胜公司以种种理由和借口拖延项目完成后所必须支付的款项，岳阳国泰机械有限公司以未拿到项目款项为由，未按合同履行对华鼎公司所应支付的项目建安费用四十三万元，致使华鼎公司无力全都支付在项目建设中所发生的人工工资和建安费用，致使委托人无力支付李佳兰在保温项目中所欠的部分余款。
其在2015年12月6日邮寄给本院的情况说明中陈述：江苏双胜纸业安装项目是岳阳国泰造纸机械安装公司总包（负责机械、电气、仪表安装），华鼎公司分包（负责电气仪表安装）。本人受雇于华鼎公司任项目经理。同时被岳阳国泰造纸机械安装公司委任为江苏盐城双胜纸业安装项目副经理，参与和管理本项目的安装事宜。本人经办的所有安装相关事宜全部是公司行为。项目完成后，安装相关事宜已全部移交完成，由甲乙双方企业的项目纠纷和牵扯，本人无力参与。
被告杨春林提交的证据有：
1、岳阳国泰公司于2013年1月21日出具的授权委托书复印件一份。
2、2012年5月30日的劳动用工协议书复印件一份，合同双方为华鼎公司及杨春林。
3、2012年8月8日由华鼎公司出具的授权委托书复印件一份。
被告华鼎公司未作答辩亦未提交证据。
本院在原一审过程中，于2015年3月19日向江苏双胜公司高管蒋巨松就岳阳国泰公司安装制浆制造设备的有关情况进行了解并制作笔录一份。
经质证，对原告李佳兰提交的证据，被告江苏双胜公司的质证意见为：对证据1、2的真实性、合法性无异议，关联性有异议，因为合同是江苏双胜公司和岳阳国泰公司的合同；对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据4的关联性有异议，与我公司没有任何关系；对证据5，这是杨春林、中轻国泰公司与李佳兰之间的债务关系，与我公司无关。被告中轻国泰公司的质证意见为：对证据1的真实性没有异议，但与本案无关联性；证据2无异议；证据3只能证明杨春林在江苏双胜公司取过款而已；证据4和证据5都不予认可。
对被告江苏双胜公司提交的证据，原告李佳兰的质证意见为：对证据1、2真实性均无异议，对关联性有异议，该证据可以证明江苏双胜公司是工程所有人，是真正的受益人。被告中轻国泰公司的质证意见为：证据1、2均无异议。
对被告中轻国泰公司提交的证据，原告李佳兰的质证意见为：对证据1，协议的三性不予认可，在一审期间，被告中轻国泰公司未提供该证据，签订合同时并没有经过发包人江苏双胜公司的同意，由于江苏双胜公司在该协议上并没有签署同意转包字样，且在原一审期间，江苏双胜公司明确表示该工程是由杨春林以中轻国泰名义负责施工，因此，该协议为无效合同，该协议分包单位及法定代表人都未负责或参与被告中轻国泰公司承包工程的施工，是杨春林以被告中轻国泰公司的名义负责施工的。因此，对该协议的分包单位华鼎公司与被告中轻国泰公司签订的合同是否履行，原告李佳兰表示质疑，该协议与本案无任何联系。对汇款回单的真实性不予认可，其为复印件，该证据与本案不具关联性，只能证明中轻国泰公司与该公司有业务关系，并不能表示江苏双胜公司的工程由被告所称的华鼎公司完成。对证据2，为复印件有异议，该欠条与本案不具有关联性，该欠条是另一层法律关系。对证据3，因是复印件，对其真实性、关联性均不予认可。被告江苏双胜公司的质证意见为：与我公司没有任何关联。
对被告杨春林提交的证据，原告李佳兰的质证意见为：对证据1，真实性无异议，杨春林是代表中轻国泰公司合并之前的岳阳国泰公司在江苏双胜公司施工的，杨春林的行为就是中轻国泰公司的行为。对证据2，因是复印件，原则上不予质证，但作如下说明，该合同是华鼎公司与杨春林之间订立的劳务合同，与本案无关联性。该份合同的订立并未按合同实际内容履行，陈小祥在施工过程中均是以中轻国泰公司名义在江苏双胜公司实际施工，所领取的工程款是以中轻国泰公司名义领取。对证据3的三性均有异议，华鼎公司并未与中轻国泰公司签订内部承包或者承揽加工合同，杨春林是代表中轻国泰公司合并前的岳阳国泰公司施工的，并不是该委托书中称代表华鼎公司在江苏双胜公司施工的。被告江苏双胜公司的质证意见为：该组证据与江苏双胜公司无关，不予质证。
对本院与江苏双胜公司高管蒋巨松所作的调查笔录，原告李佳兰与被告江苏双胜公司的质证意见为：无异议；被告中轻国泰公司的质证意见为：蒋巨松当时不是副总，具体情况他可能不是很清楚，当时杨春林是在这里，他是代表华鼎公司在这里做事。
对原、被告提交的证据以及本院与蒋巨松所作的调查笔录，本院认为，原告李佳兰提交的证据1-5、被告江苏双胜公司提交的证据1-2、本院与蒋巨松所作的调查笔录具有真实性、合法性、与本案具有关联性，本院依法予以确认。被告中轻国泰公司提交的证据以及被告杨春林提交的证据虽均为复印件，但上述证据均能够相互印证，能够证明中轻国泰公司将承揽的江苏双胜公司的制浆造纸设备安装工程中的工艺管道、电器、仪表安装工程发包给华鼎公司施工。杨春林系华鼎公司聘任的项目经理，负责江苏双胜公司的项目。
综上，通过庭审调查，可以确认以下事实：
2012年7月27日，江苏双胜公司与岳阳国泰公司签订造纸安装承包合同，合同约定:江苏双胜公司将制浆造纸设备安装工程发包给岳阳国泰公司施工，工程造价为520万元，总工期为90日。承包范围包括：管道安装、非标制作、辅助设备安装、电器仪表安装等。
2013年3月19日，岳阳国泰公司向江苏双胜公司发函，称：岳阳国泰公司整体并入被告中轻国泰公司，原公司的债权债务由中轻国泰公司完全承继。自2013年起，公司所有业务、文件、资料、发票账号、税号全部使用新公司名称。
2013年4月3日，杨春林以湖南中轻岳阳国泰（甲方）的名义与李佳兰（乙方）签订合同书，约定：甲方委托乙方对其承建的江苏双胜公司管道工程进行保温，管道保温工资金费用暂定为玖万元整；如发生其它项目，双方再协商另行计价。付款方式为货到付50%，余款由工程结束后一次性付清，乙方不开具发票，开收据收款。甲方负责乙方的辅助材料，同时提供电源及住宿。所谓“保温”，即是将保温材料包裹在管道外层，再用白铁皮包裹。
合同签订后，李佳兰依约进行施工，杨春林向李佳兰支付2万元并于2013年4月19日立据一份，内容为：“欠条今欠李佳兰保温工资柒万元整（70000）。岳阳国泰安装公司杨春林，2013.4.19”。
另查明：2012年5月30日，华鼎公司与杨春林签订劳动用工协议书，华鼎公司聘任杨春林为项目经理，合同期限为自2012年5月30日起至江苏项目（双胜、隆亨纸业）安装工程结束止，工资标准为基本工资2400元/月，技能工资1200元/月，工地补助1200元/天，职务津贴1200元/月。
2012年8月14日，岳阳国泰公司（甲方）与陈小祥（乙方）签订江苏双胜公司4800生产线工艺管道、电器仪表安装工程承包协议，岳阳国泰公司将与江苏双胜公司签订的“江苏双胜公司造纸安装承包合同”的工艺管道、电器、仪表安装工程的全部项目承包给乙方，承包总费用实行工程总包干，总包干价195.4万元。协议中约定：乙方须统一着“国泰安装公司”工装。陈小祥系华鼎公司法定代表人。
2013年3月21日，江苏双胜公司向岳阳国泰公司付款10万元，江苏双胜公司出具的条据上盖有岳阳国泰公司财务专用章，经办人为杨春林。
又查明：岳阳国泰公司于2013年1月21日向杨春林出具授权委托书一份，内容为：“本授权委托书声明：我聂德波系岳阳国泰造纸设备安装有限责任公司的法定代表人，现授权委托杨春林为我公司代表人，以本公司的名义前来江苏盐城射阳质监局办理江苏双胜纸业压力管道安装告知事宜，在办理过程中需要盖行政公章的地方可以用岳阳国泰造纸设备安装有限责任公司项目章代替，我均予以承认。代表人无转委托。特此委托。代表人：杨春林性别：男年龄：47身份证号码：××单位：国泰安装公司部门：国泰安装公司职务：项目经理”。该委托书落款处盖有岳阳国泰公司章印及岳阳国泰公司工程项目专用章章印。
华鼎公司于2012年8月8日向杨春林出具授权委托书一份，内容为：“本人陈小祥为岳阳华鼎机械有限公司法人代表，现委托杨春林负责江苏双胜项目技术管理和日常协调工作，兹有我公司在项目完成所需要办理的项目安装的技术监督和项目财务事宜。被委托人的一切行为均代表本公司的行为，具有相同的法律效力，本公司将承担该委托人行为的法律后果和法律责任。特此委托代表人：杨春林性别：男年龄：47身份证号码：××单位：岳阳华鼎机械有限公司职务：项目技术主管”。华鼎公司在落款处盖章。
本案在原一审审理过程中，于2015年3月19日向江苏双胜公司高管蒋巨松就岳阳国泰公司安装制浆制造设备的有关情况进行了解，其陈述：杨春林在岳阳国泰公司的项目中是项目经理，负责整个安装，江苏双胜公司与岳阳国泰公司有不少往来收据都是他签的。
本院认为：1、关于本案的基础法律关系是承揽合同关系还是建设工程施工合同关系的问题。本院认为，本案的基础法律关系是承揽合同，理由为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。从本质上讲，建设工程合同属于承揽合同，而二者最大的区别在于建设工程的承包人应当持有依法取得的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。而本案中李佳兰所承揽的管道保温工程并非《建设工程质量管理条例》中建设工程的范畴，故杨春林以湖南中轻岳阳国泰的名义与李佳兰签订的合同为承揽合同。
2、关于杨春林以岳阳国泰公司名义与李佳兰签订的合同以及向李佳兰出具的欠条性质如何认定，是否构成表见代理，李佳兰承揽管道保温工程的报酬应由谁支付的问题。本院认为，表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的，由被代理人承担法律后果的代理行为。表见代理的构成要件一是客观上须有使第三人相信代理人有代理权的情形，二是第三人须为善意且无过失，即第三人不是明知行为人没有代理权而仍与之签订合同，也不是由于自己疏忽大意，缺乏应有的谨慎而轻易将没有代理权的行为人认作有代理权的人，而是有正当理由相信行为人有代理权。
本案中，李佳兰与杨春林签订合同以及杨春林出具欠条时，杨春林均未提供过岳阳国泰公司的授权委托书，合同及欠条上也无岳阳国泰公司的印章，李佳兰提供的有杨春林作为岳阳国泰公司代理人在江苏双胜公司领款的条据也是在诉讼前才从江苏双胜公司获取，并且杨春林作为岳阳国泰公司代理人领款也仅有这一次。李佳兰陈述因杨春林身着的工作服、帽子、使用的工具上均有中轻国泰公司的标志、且江苏双胜公司的领导均知道杨春林为中轻国泰公司的员工才放心在工地做工的解释，本院认为，李佳兰仅凭穿着、业主的认知，就在杨春林未提供岳阳国泰公司的委托书或者其他能够证明其为岳阳国泰公司的项目经理的证据的情况下就轻易的相信杨春林能够代表岳阳国泰公司并与其签订合同，缺乏应有的谨慎，其并不构成善意第三人。杨春林以岳阳国泰公司名义与李佳兰签订的合同以及向李佳兰出具的欠条的行为并不构成表见代理，其法律责任不应当由中轻国泰公司承担。
管道保温工程系岳阳国泰公司分包给华鼎公司工程的一部分，杨春林系华鼎公司派驻在江苏双胜公司工程现场的负责人，其将管道保温工程分包给李佳兰施工系职务行为，因此产生的民事责任应由华鼎公司承担。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告岳阳华鼎机械有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告李佳兰支付报酬7万元；
二、驳回原告李佳兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。
案件受理费1550元，公告费600元，合计2150元，由被告岳阳华鼎机械有限公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21，收款人：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。射阳县人民法院执行款账户为：（户名：射阳县人民法院执行款财政专户，账户：3209242701201000234218，开户行：江苏射阳农村商业银行营业部）
审 判 长 路 文
代理审判员 唐文静
代理审判员 沈莹莹
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 孙 静
附录法律条文
1.《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
2.《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。