山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第2169号
上诉人（原审原告）格力（青岛）食品工业有限公司。
法定代表人林慧，董事长。
委托代理人商家泉，北京高文律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张军刚。
上诉人格力（青岛）食品工业有限公司（以下简称格力公司）与被上诉人张军刚追索劳动报酬纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2014）平民一初字第832号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由代理审判员孙付担任审判长、代理审判员孙琦主审本案、代理审判员马喆参加评议的合议庭公开开庭审理了本案。上诉人格力公司的委托代理人商家泉，被上诉人张军刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
格力公司在原审中诉称，张军刚原系其公司职工，2013年4月1日，格力公司与张军刚签订劳动合同，期限自2013年4月8日至2016年4月7日，由于张军刚在工作期间严重违反公司的规章制度，不服从工作安排，格力公司对张军刚已进行二次警告，张军刚拒不改正错误，为此，2013年11月4日，格力公司根据法律规定，向张军刚送达《解除劳动合同通知书》，解除其与张军刚的劳动合同关系，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2013）第325号裁决书认定事实错误，格力公司不服，请求人民法院判令：1、依法确认格力公司单方解除合同有效，不再履行其与张军刚于2013年4月1日签订的劳动合同；2、判令格力公司不向张军刚支付工资、加班费、高温补贴等费用；3、判令不支持张军刚要求给付劳动合同及将劳动合同中操作工岗位变更为人事助理经理的请求；4、本案诉讼费用由张军刚承担。
张军刚在原审中辩称，格力公司单方解除劳动合同违法，应当依法撤销。格力公司应当支付张军刚2013年4月工资1000元，9月、10月工资各3600元，支付张军刚加班费17441.74元及6、7、8、9月高温补贴320元，格力公司应当支付张军刚自2013年11月4日至今的工资每月3600元。格力公司应当明确张军刚的身份，将操作工变更为人事经理。
原审查明，张军刚系格力公司职工，2013年4月1日，双方签订劳动合同，期限自2013年4月8日至2016年4月7日，试用期为2013年4月8日至2013年10月7日。2013年11月4日，格力公司以张军刚严重违反公司的规章制度为由，作出与张军刚解除劳动合同的通知。在仲裁过程中，格力公司未提交其作出解除劳动合同已事先通知工会的证据，在诉讼过程中，格力公司仅提交了向所在单位工会的征求意见函及工会的意见答复，但未提交工会具体形成决议的参加人员、表决程序等过程的证据。张军刚提交了其2013年7、8月份的工资条，格力公司没有提交其掌握管理的工资表等相关证据反驳张军刚所提交工资条的证明效力，对张军刚提交的工资条原审法院予以采信。根据该工资条，张军刚2013年7、8月份工资应发分别为3627.74元、3782.18元（张军刚要求按每月3600元计算）。根据张军刚提交的考勤卡，张军刚在工作期间周六、周日加班33天，非周六、周日延长工作时间159.47小时。格力公司欠发张军刚2013年4月份工资1000元、未支付张军刚2013年9月至10月2个月的工资。
另查明，2013年10月28日，张军刚申请劳动仲裁，要求格力公司给付2013年4月签订的劳动合同，将操作工变更为人事助理经理，要求格力公司给付加班费、高温费、劳动保险押金等10万元，撤销格力公司作出的违法解除劳动合同通知，双方签订的劳动合同继续有效。2014年1月13日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、撤销格力公司作出的解除劳动合同通知；二、格力公司应于裁决书生效后十日内继续履行双方的劳动合同；三、格力公司于裁决书生效后十日内支付张军刚工资8200元、延长劳动时间加班费5851.7元、休息日加班费7269元；四、格力公司支付张军刚自2013年11月至2014年1月13日仲裁期间的工资8608.70元；五、驳回张军刚的其它仲裁请求。裁决书送达后，格力公司不服裁决，起诉至原审法院，张军刚未起诉。
原审认为，劳动合同的解除，必须符合法定程序。格力公司在仲裁过程中未提交其解除劳动合同已经工会同意的证据，虽然在诉讼中提交了向所在单位工会的征求意见函及工会的意见答复，但未提交工会具体形成决议的参加人员、表决程序等过程的证据，对该证据原审法院不予采信。格力公司解除与张军刚的劳动合同关系，未经过工会同意，属违法解除劳动合同，其作出的解除劳动合同通知，原审法院予以撤销，张军刚要求继续履行劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，原审法院予以准许。张军刚已提交了工资表、打卡记录等材料，格力公司未提交其掌握的上述材料，且对张军刚提交的上述证据未提交相反的证据推翻，对张军刚提交的工资表、打卡记录原审法院予以认定。张军刚在劳动过程中，格力公司存在延长劳动时间及法定休息日加班情况，应支付延长劳动时间工资及法定休息日加班工资，根据张军刚提交的证据，格力公司应分别支付延长劳动时间加班费5851.7元、休息日加班费7269元。格力公司拖欠工资2013年4月1000元、8、9月工资7200元（每月3600元）应予支付。仲裁诉讼期间的工资格力公司应予发放，由于张军刚在仲裁裁决后未起诉，原审法院只审理张军刚仲裁期间的工资（按每月3600元计算）。关于给付劳动合同及将劳动合同中操作工岗位变更为人事助理经理，不属于劳动法律关系审理范围，原审法院不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条、第八十五条的规定，原审判决：一、撤销格力公司于2013年11月4日作出的解除与张军刚劳动合同通知；二、格力公司于判决书生效后10日内继续履行双方于2013年4月1日签订的的劳动合同；三、格力公司于判决书生效后10日内支付张军刚工资8200元、延长劳动时间加班费5851.7元、休息日加班费7269元；四、格力公司支付张军刚自2013年11月至2014年1月13日的工资8608.70元；五、驳回格力公司的其它诉讼请求；如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，邮寄费60元，合计70元，由格力公司负担。
宣判后，上诉人格力公司不服原审判决，向本院提起上诉称，1、上诉人与被上诉人张军刚系合法解除劳动关系，双方不应继续履行劳动合同；2、被上诉人要求上诉人支付工资、加班费等，但其加班行为和加班时间未经上诉人批准，其加班事实不属实，其主张无事实和法律依据；3、因被上诉人在2010年至2011年曾在原审法院工作过，故应当发回指令其他法院进行审理。上诉人上诉请求：1、判令不予撤销上诉人作出的与被上诉人解除劳动合同的通知；2、判令上诉人不与被上诉人继续履行合同；3、判令上诉人不支付被上诉人张军刚工资8200元，延长劳动时间加班费5851.7元，休息日加班费7269元，2013年11月至2014年1月13日工资8608.7元；4、本案诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人张军刚答辩称，上诉人违法解除劳动关系，原审判决继续履行劳动合同，证据充分，适用法律正确。上诉人应当支付被上诉人工资8200元、加班费5851.7元、休息日加班费7269元及加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人违法辞退被上诉人，应当按照每月3600元标准给付被上诉人从2013年11月至二审判决生效之日的工资及加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审查明，本案仲裁期间，被上诉人对上诉人解除劳动合同未通知工会，故而程序违法提出过主张，但上诉人对此未提交相应证据加以反驳。二审中，上诉人提交中国农业银行股份有限公司平度福州路分理处的明细一份，其上显示2013年5月13日，上诉人向被上诉人发放工资2193.17元；上诉人提交中国建设银行股份有限公司平度支行的明细一份，其上显示2013年10月11日上诉人向被上诉人发放工资3446元。上诉人以此主张其已经向被上诉人全额发放了2013年4月、9月的工资。被上诉人对该两份证据的真实性予以认可，并当庭放弃了相应的主张。本院二审查明的其他事实与原审一致。
本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务，不应随意变更或解除。上诉人以被上诉人严重违反其公司的规章制度为由解除与被上诉人的劳动合同，而被上诉人对此不予认可，上诉人应当对此提交证据，但上诉人未提交充分之证据证明被上诉人严重的违反了其公司的规章制度，上诉人主张其是合法解除双方间的劳动合同，理由不充分。解除劳动合同应当符合法定程序。仲裁中，被上诉人对上诉人解除劳动合同未通知工会，故而程序违法提出过主张，但上诉人在仲裁期间未提交相应的证据加以反驳，至本案一审，上诉人才提交其向所在单位工会征求意见的函及工会的答复，但上诉人未提交该两份书面材料形成于其解除合同之前的证据，亦未提交工会具体形成决议的参加人员、表决程序等证据，故原审法院对该证据不予采信，并无不当。上诉人称被上诉人主张加班费，但其加班行为和加班时间未经上诉人批准，故不存在加班事实。但根据被上诉人提交的工资表、打卡记录等证据，可以证明被上诉人加班的事实，上诉人已经享有了被上诉人的劳动成果，应当支付相应的加班费。上诉人没有充分的证据反驳被上诉人提交的加班证据，原审法院对被上诉人加班费的请求予以支持，并无不当。二审中，上诉人提交证据证明其已全额支付被上诉人2013年4月、9月的工资，被上诉人对此予以认可，故上诉人无需再行支付。上诉人无证据证明其支付了被上诉人2013年10月份的工资，故其应当对该月拖欠的工资（3600元）予以支付。上诉人称被上诉人曾在原审法院工作过，本案应当指令其他法院进行审理，但上诉人没有证据证明原审法院对审理本案存在依法应当回避的事由，其该项上诉主张缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省平度市人民法院（2014）平民一初字第832号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、变更山东省平度市人民法院（2014）平民一初字第832号民事判决第三项为：上诉人格力（青岛）食品工业有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人张军刚工资3600元，延长劳动时间加班费5851.7元，休息日加班费7269元。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人格力（青岛）食品工业有限公司负担15元，被上诉人张军刚负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 付
代理审判员 孙 琦
代理审判员 马 喆
二〇一五年一月十五日
书 记 员 孔 怡
书 记 员 郭丹丹