山西省方山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）方民初字第260号
原告殷XX，男。
委托代理人岳XX，男，方山县法律援助中心律师。被告山西北武当山旅游开发有限公司。住所地：方山县XX镇
法定代表人甘XX，男，该开发有限公司执行董事兼总经理。
原告殷XX诉被告山西北武当山旅游开发有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人到庭参加了诉讼，被告经传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告殷XX诉称，经与郭XX工队长咨询联系好后，原告于2012年4月初去被告工队打工，双方口头约定原告受雇于被告打杂工，包括修路、拉柴、除草皮，报酬为每天100元工钱，原被告一直未签订书面劳动合同。同年6月15日，原告随工队长郭XX执行工作任务在上山捡柴返回途中发生工伤事故，经抢救治疗，原告身体伤残、丧失劳动能力，医疗费由被告支付。2013年4月1日原告提起认定劳动关系仲裁申请，方山县劳动争议仲裁委员会于同年5月20日作出原告与被告间存在事实劳动关系裁定结论。同年5月23日原告向方山县劳动和社会保障局提出工伤认定申请，同年8月6日经吕梁市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年12月6日经吕梁市劳动能力鉴定中心作出鉴定结论，原告劳动能力障碍等级为六级。后原告向方山县劳动争议仲裁委员会提起工伤赔偿劳动仲裁申请，该仲裁委员会作出由被告赔偿原告219220.4元工伤待遇的裁决。因而原告认为，工伤致残是为被告提供劳动过程中发生，依法应享有工伤伤残待遇，被告拒不支付原告工伤待遇金行为属无理违法，原告伤残在身，较长时间内无法正常劳动，与被告劳动关系应予解除。为此，诉讼请求：1、判决被告支付原告工伤待遇金273519元，其中医疗费14248元，护理费9900元，伙食补助费2100元，交通费871元，鉴定费400元，停工留薪期工资36000元，一次性伤残补助金48000元，一次性工伤医疗补助金99000元，一次性伤残就业补助金63000元。2、判决原告与被告解除劳动关系。
原告殷XX提供的证据材料有：1、山西医科大学第二医院诊断治疗建议书、住院病案首页复印件6份6页。2、方山县劳动争议仲裁委员会方劳仲案字（2013）5号仲裁裁决书复印件1份2页。3、吕梁市人力资源和社会保障局吕人社工伤认（2013）506号关于山西北武当山旅游开发有限公司职工殷光锋的工伤认定决定复印件1份。4、吕梁市劳动能力鉴定中心吕劳鉴工伤字（2013）528号文件复印件1份2页。5、方山县劳动争议仲裁委员会方劳仲字（2014）1号仲裁裁决书复印件1份3页。6、证明材料1份及车票复印件3支。7、非税收入缴款（鉴定费）收据复印件1份。8、山西医科大学第二医院处方笺及药房销售票各3支。9、住院专用处方笺及销售小票（清单）共5支。10、山西医科大学第二医院门诊医药费收据复印件5支。11、山西省汾阳医院门诊医药费收据复印件1支。12、致患者家属信一份。
被告山西北武当山旅游开发有限公司未答辩，也未提供证据材料。
经审理查明，原告于2012年4月间，由被告公司人员郭XX介绍到该公司做勤杂人员，原被告未签订书面劳动合同，口头约定原告的日工资100元。同年6月15日上午，因被告公司晚上要举办篝火晚会，原告随工队人员上山拉柴，当原告乘坐的拉柴机动三轮车在返回途中行驶至下坡路段时机械失控（刹不住车），包括原告在内拉柴人员均从三轮车上往地下跳，原告跳到路旁的铁丝网上后不醒人事，当即被送往医院抢救治疗（费用被告公司支付）。同年6月16日原告在山西医科大学第二医院住院4天，于同年6月20日仅办理出院手续，主要诊断为：腹部闭合性损伤，泛发性腹膜炎、小肠破裂、小肠系膜挫裂伤，腹膜后血肿，会阴撕裂伤，骨盆骨折，其他诊断为：低钾血症，低蛋白血症，均已好转。住院费由被告公司支付，原告支付了门诊医药费306元，按该院主治医师开的处方购买人血白蛋白注射液，支付款4200元。同日原告又住入该院33天，于同年7月23日仅办理出院手续，主要被诊断为：小肠破裂修补术后，其他诊断为：乙状结肠造瘘术后，会阴部、右膝部皮肤撕脱伤，骨盆骨折处固定架安置术后，部分症状好转。住院费由被告公司支付，原告按住院主治医师开的处方购买人血白蛋白注射液支付款6300元，购买德莫林喷剂支款300元。同日原告又住入该院26天至同年8月18日出院，主要诊断为：会阴部及右膝关节内侧皮肤软组织缺损，已好转。其他诊断为：乙状结肠造瘘术后，骨盆骨折处固定架安置术后，为其他。住院费由被告公司支付，原告按主治医师开的处方购买德莫林针剂（喷剂）支款600元。同年10月10日原告再次住入该院至同年11月21日住院42天，住院费由被告公司支付，原告支付门诊医药费45元。支付住院至出院汽车客票171元。
原告于2013年4月2日向方山县劳动争议仲裁委员会提起要求确认与被告公司之间存在事实劳动关系的仲裁申请，该仲裁委员会于同年5月20日作出方劳仲案字（2013）5号仲裁裁决书裁决：原告与被告公司之间存在事实劳动关系。原告的伤情于2013年8月6日被吕梁市人力资源和社会保障局出据人社工伤认（2013）506号工伤认定决定，同意认定被告公司职工殷XX受到的伤害为工伤。吕梁市劳动能力鉴定中心，根据原告的鉴定申请，于2013年12月16日出据吕劳鉴工伤字（2013）528号文件，对原告的劳动能力鉴定结论为：劳动功能障碍等级为六级，护理依赖等级为无，医疗依赖等级为无。方山县劳动能力仲裁委员会根据原告要求支付伤残待遇等的申请，于2014年4月10日作出方劳仲案字（2014）1号仲裁裁决书，裁决：1、被告公司（被申请人）与原告（申请人）解除劳动关系，被告公司支付原告停工留薪期工资36000元，一次性伤残补助金48000元，一次性工伤医疗补助金79200元，一次性伤残就业补助金50400元，劳动能力鉴定费400元，医疗费2749.4元，交通费371元，伙食费2100元，共计219220.4元。2、原告的其他仲裁请求不予支持。其后原告以方山县劳动争议仲裁委员会裁决没有支持原告部分请求，赔偿金额短少为由，向本院提起诉讼。
另查明，原告于2012年11月21日出院后至2014年1月10日分别3次门诊治疗支付医疗费2401.4元。原告支付去汾阳医院做医学检查的租车费500元。支付劳动能力鉴定费400元。
上述事实，有原告提供的住院病案首页、诊断建议书、仲裁裁决书、工伤认定决定、文件、书面证明材料、汽车客票、收据、处方笺、销售票（清单）、门诊医药费收据以及原告的庭审陈述均可证实。
本院认为，被告雇佣原告为其公司打杂工，原告在工作时间内从事与本职工作范围内的本单位工作，在完成拾柴后拉运回单位的路上因乘坐的机动车刹车失去控制，跳车紧急避险造成伤害，原被告双方虽未签订劳动合同，但原告提供的方山县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，吕梁市人力资源和社会保障局的工伤认定决定，吕梁市劳动能力鉴定中心文件，认定原告和被告公司之间存在事实劳动关系，原告受到的伤害为工伤，鉴定劳动功能障碍等级为六级的结论，事实清楚，证据确凿，适用法律法规准确，程序合法，应为有效证据，予以采信。
原告诉请被告支付的工伤待遇金，确定为：1、医疗费14152.4元。剔除没有处方购药99元。其中购人血白蛋白注射液费10500元符合政策，德莫林喷剂900元，依据《山西省基本医疗保险、工伤保险和生育保险药品目录》的凡例说明，临床医师根据病情开具处方和参保人员购买与使用药品不受该药品目录的限制。2、护理费，吕梁市劳动能力鉴定中心对原告的劳动能力致残等级鉴定结论项中护理依赖等级为无，此项请求不予支持。3、伙食补助费2100元（4天＋33天＋26天＋42天）×20元／天。4、交通费671元。5、鉴定费400元。6、停工留薪期工资36000元（12个月×3000元／月）。一般不超过12个月。7、一次性伤残补助金48000元（16个月×3000元／月）。原告为六级伤残的16个月本人工资。8、一次性伤残就业补助金50400元【21个月×3000元／月工资—（21×3000）×20%】。依据《山西省实施（工伤保险条例）试行办法》相关规定计算。9、一次性工伤医疗补助金79200元【33个月×3000元／月工资—（33×3000）×20%】，合计230923.4元。依据《山西省实施（工伤保险条例）试行办法》相关规定计算。
原告诉请与被告解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；（二）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。《工伤保险条例》第三十六条：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原告的请求符合法律规定，对此应予支持。被告经传票合法传唤，未到庭参加诉讼，视为被告放弃了诉讼权利。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一款第一项，第二项、第三项、第九项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《中华人民共和国国务院工伤保险条例》第三十条、第一款、第三款、第四款，第三十三条第二款、第三十六条第一款第一项、第二款的规定，判决如下：
一、由被告山西北武当山旅游开发有限公司支付原告殷XX工伤待遇金230923.4元，其中医疗费14152.4元、伙食补助费2100元、交通费671元、鉴定费400元、停工留薪工资36000元、一次性伤残补助金48000元、一次性伤残就业补助金50400元、一次性工伤医疗补助金79200元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于吕梁市中级人民法院。
审判员 李忠平
二〇一四年七月十日
书记员 白 云