湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘06民终924号
上诉人（原审原告）：张艳香，女，汉族，1951年9月8日出生，汉族，住岳阳市岳阳县。
委托诉讼代理人：张小林，湖南微水律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：岳阳楼区五里牌街道办事处城管环卫工作站，住所地岳阳市五里牌路文昌巷。
主要负责人：周文涛，站长。
委托诉讼代理人：郑云中，湖南金鹗律师事务所律师。
上诉人张艳香与被上诉人岳阳楼区五里牌街道办事处城管环卫工作站（以下简称五里牌环卫站）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初5219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张艳香及其委托诉讼代理人张小林，被上诉人五里牌环卫站的委托诉讼代理人郑云中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张艳香上诉请求：维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，依法改判增加赔偿款51926元（其中伤残赔偿金46926元、精神抚慰金5000元）。事实和理由：1、张艳香受伤时间为2016年3月13日，2016年6月24日单方委托鉴定，依据道交标准构成十级伤残，但五里牌环卫所不同意按照道交标准，要求按照工伤标准，张艳香于2016年12月14日再次单方委托鉴定，依据工伤标准也构成十级伤残。2、《人身损伤致残程度分级》是2017年1月1日才开始实施，本案依照这个标准没有事实和法律依据。3、即使依据《人身损伤致残程度分级》标准，张艳香的伤情也构成十级伤残。
五里牌环卫站辩称，1、对一审判决的项目和标准有异议，都计算过高；2、对张艳香受伤是否与工作有关存疑，张艳香受伤后第二天正常上班，事发一个月之后才住院，不排除其他因素导致；3、根据医疗资料，张艳香的关节疼痛也有可能是关节积液导致，不一定与工作具有因果关系；4、不是半月板受伤了的都能构成伤残，必须对工作和生活产生影响，而据我方拍摄的录像显示，张艳香在路上拾荒、生活均没有受到影响；5、张艳香单方委托的鉴定程序不合法，适用鉴定标准错误，一审法院重新委托鉴定的结论，程序合法，依据《人身损伤致残程度分级》符合法律规定。
张艳香向一审法院起诉请求：1、五里牌环卫站支付医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费等各项损失共计74419.71元；2、由五里牌环卫站承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：1、护理人员的身份予以确认，并参照上年度居民服务业工资标准计算护理费。2、张艳香在二医院治疗的伤情确系其3月13日摔伤所致，因果关系予以确认。张艳香在湘岳医院门诊治疗支付门诊费67.5元，二医院医疗费由五里牌环卫站垫付，不在请求赔偿的范围内。3、岳阳市公正司法鉴定中心司法鉴定意见书，系张艳香单方委托所作，适用的评残标准与本案提供劳务者受害责任纠纷案由不适应，且已委托鉴定机构对伤残重新鉴定，故对该伤残等级评定不予采信，但医疗建议可作为计算张艳香损失的参考。4、湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见书。该鉴定依被告申请于2017年9月19日进行委托，鉴定机构于2017年11月12日参照法院指定的鉴定标准《人体损伤致残程度分级》作出。鉴定意见认定：被鉴定人左膝关节半月板挫伤及软组织挫伤，左膝关节外伤后紊乱对日常行走有一定影响，本次鉴定检见左膝关节屈伸功能尚可，未达《人体损伤致残程度分级》标准相关规定，不构成伤残。张艳香质证时提出鉴定标准及鉴定时机不恰当，但本案系提供劳务者受害责任纠纷，委托鉴定时《人体损伤致残程度分级》已经生效，法院在受理案件后，依申请适用该标准委托鉴定并无不妥，异议不成立。张艳香还对该鉴定结论提出质疑，法院依其申请通知鉴定人出庭作证，结合鉴定人的当庭陈述，被鉴定人膝关节屈曲度要达到100度以下才构成十级伤残，从鉴定时的情况（有照片佐证），张艳香下蹲（主动）屈曲度已经至少达到了120度以上，其被动活动度比120度还要大，故达不到十级伤残的评定标准，不构成伤残。该鉴定结论系鉴定机构依法作出，且鉴定人已作出合理解释，故对该鉴定意见予以采信。另查明，张艳香从2015年4月16日起即在五里牌环卫站从事保洁工作，收入来源于城镇，其受伤前平均工资约1583.33元/月（以2015年9月至2016年3月工资为基准）。原告受伤后，被告已发放原告2016年4、5月工资各1480元，合计2960元。
一审法院认为，张艳香主张其与五里牌环卫站之间存在劳务关系，五里牌环卫站对此没有异议，予以确认。张艳香认为其在提供劳务期间受伤，五里牌环卫站应予赔偿，因已查明张艳香受伤确系其2016年3月13日提供路面保洁劳务期间所致，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，五里牌环卫站应依法对张艳香损失承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并结合张艳香的诉讼请求，其可获得赔偿的范围和标准为：1.前期医疗费，凭票认定67.5元；2.营养费，结合伤情及医嘱，酌情认定1000元；3.住院伙食补助费3300元（55天×60元/天）；4.护理费7000.52元（46458元/年÷365天×55天）；5.误工费11553.86元（参照鉴定意见建议全休275天计算，扣除已发放的工资即为误工费1583.33元/月÷30天×275天-2960元）；6.交通费550元（55天×10元/天）；7.鉴定费1500元和鉴定人出庭作证费用800元。前述损失共计25771.88元，应由五里牌环卫站负责赔偿。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条规定，判决：一、岳阳楼区五里牌街道办事处城管环卫工作站赔偿张艳香经济损失25771.88元。上述应当支付的款项，限当事人在本判决书生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回张艳香的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：张艳香的受伤应当适用什么标准？鉴定结论依据《人体损伤致残程度分级》是否正确？2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。损伤发生在2017年1月1日之后的一律适用新标准，损伤发生在2017年1月1日前的可以适用旧标准，也可以适用新标准。但岳阳市公正司法鉴定中心司法鉴定意见书系张艳香单方委托所作，其依据工伤标准作出的鉴定意见与本案提供劳务者受害责任纠纷的案由不一致，故不能作为定案的依据。湖南省岳阳市维正司法鉴定所司法鉴定意见书也系张艳香单方委托作出，五里牌环卫所质疑鉴定结论，申请重新鉴定，一审法院依据一方当事人的申请，并经双方一致同意启动重新鉴定，鉴定人员亦应张艳香的请求被通知出庭作证。委托鉴定时，《人体损伤致残程度分级》已经施行，一审法院据此认定湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见，并无不妥。张艳香的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1098元，由上诉人张艳香负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 赵顺容
代理审判员 张 兰
二〇一八年七月二十七日
书 记 员 王 楠
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
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