云南省石屏县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民初字第226号
原告邓四芬。
委托代理人陶正先。代理权限为特别授权。
被告石屏宝秀建筑有限公司。
被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处。
被告胡庆友。
被告吴汉祥。
原告邓四芬诉被告石屏宝秀建筑有限公司、石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告邓四芬的委托代理人陶正先，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程负责人杨文德，被告胡庆友、吴汉祥到庭参加了诉讼，被告石屏宝秀建筑有限公司经合法传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告邓四芬诉称，2011年10月，石屏宝秀建筑有限公司开发建设石屏县异龙城逸景花园，该公司二十六处在承建过程中将木工工程分包给胡庆友，胡庆友又将支模板的部分工程承包给吴汉祥负责。从2012年4月至2014年5月，邓四芬随丈夫陶正清在胡庆友承包的工程中做木工。2014年2月，邓四芬及丈夫陶正清受吴汉祥雇佣在异龙城逸景花园二期11幢做支模板的技术活。2014年5月9日早晨7时30分，邓四芬和往常一样从住地到异龙城逸景花园二期11幢施工，该幢房子共有7层，已经封顶，邓四芬当天的工作是把7楼用于浇灌的模板拆下来搬到塔吊上，再由吊车工吊到地面。上午8时50分，当料子堆够一吊车时，吊车工说要“再等一下”，这时突然有几块料子往邓四芬脚边滑，邓四芬意识到危险就赶忙用手去抓吊篮边上的护栏，但因护栏竖杆很短，根本就没有横向连接的钢管，也没防护网，邓四芬没有抓住，就从七楼坠落。救护车把邓四芬送到石屏县人民医院抢救了一天，因病情过重，转至开远五九医院治疗。医院诊断为：l、闭合性胸部损伤、右侧肋骨骨折、双侧胸腔积液、并创伤性湿肺、右侧气胸、皮下气肿；2、头部外伤；3、胸椎骨折；4、腰椎骨折；5、全身多处软组织挫伤。2014年9月3日，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定为9级伤残。原告认为，被告石屏宝秀建筑有限公司二十六工程处，在明知被告胡庆友、吴汉祥没有相应资质而非法转包建筑工程，是造成原告受伤的主要原因。首先由于木工承揽人胡庆友等人对安全生产重视不够，只强调生产的进度和质量，忽视职工安全生产；其次劳动强度太大，这是造成邓四芬坠楼的重要原因。现要求判令1、四被告连带赔偿原告邓四芬受伤造成的医疗费、护理费、误工费、一次性伤残补助费等194846.19元。2、四被告承担本案诉讼费。
被告石屏宝秀建筑有限公司未提交书面答辩，也未出庭应诉。
被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处辩称，原告起诉部分事实歪曲，不符合情理。原告说我们非法承包给胡庆友、吴汉祥不符合事实，我们没有非法承包。发生事故时安全员在场，邓四芬违反操作码料子过高，安全员制止她不听才导致她坠楼，这完全是她自己的行为造成，与我处无关，我处不应承担赔偿责任。
被告胡庆友辩称，我与邓四芬之间不存在雇佣关系，也未形成劳务关系，不应承担赔偿责任。我们不是非法承包，我们公司一直很注重安全，原告说劳动强度过大，不是我们安排给他们，而是他们为了多干多得，原告在施工中违章作业，料子堆码过多，安全员制止她不听、乱骂，料子滑动自己摔下来的，所造成的后果由她自己负担我不应承担。事故发生后，出于人道主义，我已给付了10000元的医药费，请依法驳回原告的诉讼请求。
被告吴汉祥辩称，我是雇佣陶正清，并没有雇佣他媳妇邓四芬，在他们第一次来工地时，我们就和他们交代了安全措施。出事当天我们也在场，告诉她不能堆这么多，她坠落下来的原因是由于材料堆码过多倒塌造成的，损失应由她自己承担，我不应承担。
综合原、被告双方的诉辩主张，双方争议的焦点是：1、原告邓四芬与被告石屏宝秀建筑有限公司、石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥之间是否存在劳务关系；2、原告邓四芬对其损伤是否存在过错。
原告邓四芬对其诉讼主张向本院提交了下列证据，并申请证人陶x、陶xx、梁xx出庭作证：
1、身份证复印件一份，欲证明原告的主体资格。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对该证据的真实性无异议。
2、现场照片2张、证明一份，欲证明原告在被告工地受伤的事实以及出事当天料子堆码不高。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对照片的真实性无异议，但对证明目的有异议，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处认为照片不是第一时间拍的，是事后他们把堆高的料子拿下后照的；被告胡庆友认为照片能看出码料子过高；被告吴汉祥认为原来码的材料要比原告拍照时多得多。
3、解放军第五十九医院的入院证、住院病历、CT诊断报告书、医嘱单、诊断证明书、出院证等共计15张，欲证明原告受伤后住院治疗的情况。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对该组证据的真实性及证明目的没有异议。
4、医疗收费专用票据1张、门诊收费票据4张、治疗申请单2张，欲证明原告受伤后支付医疗费33479.64元的事实。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对该组证据的真实性及证明目的没有异议。
5、云鼎司鉴字（2014）法字第40037号邓四芬法医活体检验鉴定书及评估费收据13张，欲证实原告的损伤评定为九（玖）级伤残；需要后期治疗费12000元；需休息150日，营养期60日，护理期60日，并支付鉴定费1300元。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对该组证据的真实性及证明目的没有异议。
6、新寨村委会证明一份，欲证明原告及丈夫近几年常期在外打工的事实。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对该组证据的真实性及证明目的没有异议。
7、证明三份，欲证明从2012年4月至2014年5月，原告在石屏县城打工期间的租房情况。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对该组证据的真实性及证明目的有异议，认为房东假如与原告关系好，可以把一个月说成一年。
证人陶x证实：2012年4月12日到2014年5月9日期间，妻子邓四芬随我到石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处承建的逸景花园一期、二期做木工。木工是胡庆友向二十六处承包的，胡庆友又将其中部分工程分包给吴汉祥等人负责。2012年4月先跟着吴汉祥做一期的工程，做完一期的转到二期做，也和胡庆友下边的另外一个小包工头做过。从2013年8月到2014年2月做二期10栋。2014年2月13日吴汉祥打电话来让我们接着做11栋，到2014年4月底11栋只有少量工程没有完工。2014年5月9日，邓四芬出事的原因是在码料子的过程中没有码齐，料子滑动打到她的脚就踩空，手抓不到防护设施就掉下来了。11栋是公司按照一个平方20元的计件算给我们，工资一般是哪个叫我们来的，就由谁拿给我们。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处对证人陶x的证言没有意见。被告胡庆友认为工地上天天说安全第一，以每平方米20元计件来算工钱是事实，合同双方没有签订过，自己不认识邓四芬，出事后在开远五九医院拿过1万元钱给邓四芬，自己没有拿过工钱给陶x，工钱是吴汉祥的出纳结算给陶x的。被告吴汉祥认为，以每平方米20元计件结算工钱是事实，陶x来干时，就交待过他，需要多少人来干由他自己找，但是不能找些不会干的人来，同时也交待了安全问题。
证人陶xx证实：原先我和陶x夫妻在蒙自做，2012年胡庆友叫我们来石屏做，我就叫我兄弟陶x他们来。一开始和吴汉祥老板做，从3栋开始做，32层做完后我和我兄弟分开掉，我兄弟做7层，我在蒙自做。吴汉祥打电话说收材料，我兄弟他们就来收材料，我兄弟说那个塔吊没有护栏，我让他自己掌握着看，结果第二天打电话来说邓四芬出事了。工钱按照平方来算，从2012年4月至2014年5月，陶x他们都是在胡庆友的工地上做。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处认为证人证言与本案无关。被告胡庆友认为证人证言不可信，证人实际上是一个承包人。被告吴汉祥对证人证言没有意见。
证人梁xx证实：当时我和邓四芬在一块干活，离着她4到5米，我听到东西滑动的声音，转头看到是料子滑动了，邓四芬去扶，但踩空摔了下去。
经质证，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处认为证人证言不可信。被告胡庆友、吴汉祥对证人证言没有意见。
本院认为，原告提交的1－6号证据，三被告均无异议，本院予以确认；原告提交的7号证据，证明2012年4月到2014年5月期间，原告在石屏县城打工租房情况，该证据与本案有关联，对该证据的真实性及原告的证明目的，本院予以确认；对证人陶x、陶xx、梁xx的证言，虽然证人与原告系亲戚关系，但对原告自2012年4月到2014年5月到逸景花园工地做木工的事实、工资的结算方式及受伤事实的证实，客观真实，本院予以确认。
被告石屏宝秀建筑有限公司未提交书面答辩，也未出庭应诉。
被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处对其答辩理由提交了下列证据：
1、组织机构代码证、营业执照、身份证复印件各一份，以及负责人身份证明一份，欲证实被告的主体资格。
2、协议书复印件一份，欲证实石屏宝秀建筑有限公司二十六工程处将逸景花园模板制作安装等工程承包给被告胡庆友的事实。
经质证，原告邓四芬、被告胡庆友、吴汉祥对该组证据的真实性无意见。
证人王xx证实：我是负责巡视工地的职员，原告出事当天，看到她码料子过高，当时我就劝她，让她不要堆那么高，刚制止完才走出100米左右就出事了。她掉下来后，我叫人拍了现场照片，照片能反映出料子堆码过高。
经质证，原告认为事发当天证人不在现场，塔吊上只有原告一人，但紧邻塔吊4、5米处还有其他人，原告在码料子时码的不高，对证人提交的照片，认可有血迹的三张照片，其他的照片不认可。被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友、吴汉祥对王xx的证言无异议。
本院认为，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处提交的以上证据，原告邓四芬及被告胡庆友、吴汉祥均无异议，本院予以确认。对证人王xx的证言，与陶x、梁xx的证言部分吻合，对其证言的真实性，本院部分采信。
被告胡庆友对其答辩理由提交了身份证复印件、协议书复印件各一份，欲证实被告胡庆友的身份情况及石屏宝秀建筑有限公司二十六工程处将逸景花园模板制作安装等工程承包给被告胡庆友的事实。
经质证，原告邓四芬、被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、吴汉祥无异议。
本院认为，被告胡庆友提交的以上证据，原告及被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、吴汉祥无异议，本院予以确认。
被告吴汉祥对其答辩理由提交了身份证复印件一份，欲证明被告的身份情况。
经质证，原告邓四芬、被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友无异议。
本院认为，被告吴汉祥提交的身份证复印件，系国家机关颁发的有效证件，本院予以确认。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处承建坐落于石屏县城的逸景花园建筑项目。2012年7月28日，石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处将逸景花园一期工程模板制作安装、外脚手架搭设及所有室内外安全防护工程以自带所需材料和泥工，钢筋工所需辅材的形式发包给被告胡庆友，双方签订了《协议书》。被告胡庆友无相应资质。之后被告胡庆友将11、18栋支模板工程分包给被告吴汉祥，双方口头约定自带工以每平方米85元结算，被告吴汉祥也无相应资质。2012年4月至2014年5月期间，原告邓四芬随丈夫陶x到被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处承建的逸景花园建筑项目工地上做木工。2014年2月，被告吴汉祥继续聘请陶x及其妻子邓四芬等人做11栋木工，双方口头约定工资按计件以每平方米20元的价格按月结算。2014年5月9日早上8时50分左右，原告邓四芬在11栋7楼装卸材料时，由于吊台没有安装防护栏，料子码得不齐，料子滑动，原告邓四芬避让时踩空从7楼摔下受伤。原告邓四芬受伤后被送到石屏县人民医院住院治疗，被告吴汉祥支付了医疗费4000元，因伤势严重转到中国人民解放军第五十九中心医院住院治疗19天，支付医疗费31588.69元，出院后复查病情支付门诊费1890.95元，在中国人民解放军第五十九中心医院住院期间，被告胡庆友垫付了10000元的医疗费。原告邓四芬的损伤，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，评定为九级伤残，后期治疗费评估为12000元，休息期150日，营养期60日，护理期60日，支付了鉴定费1300元。因赔偿问题双方协商不成，原告提起诉讼，要求判决四被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等合计194846.19元。
本院认为，被告吴汉祥提供建筑材料，聘请原告邓四芬等人到被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处承建的石屏县城逸景花园建筑项目做支模、拆模工作，工资按计件支付，原告邓四芬与被告吴汉祥之间已形成雇佣关系。原告邓四芬在从事指示范围内的活动时受伤，其合法权益应受到法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿。”的规定，原告邓四芬主张雇主吴汉祥承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。
原告邓四芬作为劳务人员，且从事建筑行业多年，从自身及他人的安全考虑，在使用塔吊前，应检查塔吊是否存在安全隐患，但由于原告邓四芬因安全意识不足，明知塔吊存在安全隐患而不采取任何防护措施，因而造成自身受伤的后果。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，鉴于原告邓四芬本身存在过错，应承担相应的责任，本院认定原告邓四芬承担10%责任，雇主吴汉祥承担90%责任。
被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处将模板制作安装等工程承包给被告胡庆友，被告胡庆友又将部分木工工程分包给被告吴汉祥，他们之间的关系为发包人与分包人的关系（胡庆友、吴汉祥均无相应资质）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处将工程承包给不具有相应资质的被告胡庆友，而被告石屏宝秀建筑有限公司作为施工总承包单位，没有尽到对承包人的主体资格、工程进度和安全生产条件进行审查监督，故原告邓四芬主张被告石屏宝秀建筑有限公司、石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友承担赔偿连带责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”之规定，原告邓四芬符合法律规定的赔偿范围：1、医疗费为（31588.69元＋145.60元＋480元＋1224.90元＋37.50元＋2.95元）＝33479.64元；2、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，以每天100元计算，即20天×100元／天＝2000元；3、误工费，以每天100元计算，误工170天（休息期评定为150天，住院20天），误工费为100元／天×170天＝17000元；4、护理费，住院20天，住院期间按1人护理，因伤残不能恢复生活自理能力的护理天数参照鉴定机构的意见以60天计算，护理天数共计为80天，以每天100元计算，护理费为80天×100元／天／人×1人＝8000元；5、残疾赔偿金，邓四芬为农村居民，但其于2012年4月至2014年5月期间连续居住于石屏县城，主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金的计算标准适用城镇居民的有关赔偿费用标准计算，损伤评定为九级伤残，即23236元／年×20年×20%＝92944元；6、后续治疗费，参照鉴定机构的意见，后续治疗费为12000元；7、鉴定费1300元。对于营养费，因原告未提供医疗机构的意见，本院不予支持，对于交通费，因原告未提供证据加以证实，故本院不予支持；对被告吴汉祥在石屏县人民医院垫付的医疗费，因原告对该部分费用没有主张在内，故不予扣除。以上各项费用合计人民币166723.64元，由原告邓四芬承担10%即16672.40元，被告吴汉祥承担90%即150051.30元，扣除被告胡庆友已支付的10000元，被告吴汉祥还应赔偿原告邓四芬140051.30元。被告石屏宝秀建筑有限公司、石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友对上述款项承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。被告石屏宝秀建筑有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、原告邓四芬的损失：医疗费33479.64元、误工费17000、护理费8000、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金92944元、后续治疗费12000元、鉴定费1300元，以上各项费用合计人民币166723.64元，由被告吴汉祥承担90%即人民币150051.30元，扣除被告胡庆友已支付的10000元，被告吴汉祥还应赔偿原告邓四芬140051.30元。该款项限本判决生效之日起十五日内付清。
二、被告石屏宝秀建筑有限公司、石屏宝秀建筑有限公司第二十六工程处、胡庆友对上述款项承担连带赔偿责任。
三、驳回原告邓四芬的其他诉讼请求。
案件受理费4200元，由原告邓四芬承担500元，被告吴汉祥承担3700元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有给付义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
审判长 孙 明
审判员 石顺旺
审判员 张丽云
二〇一五年七月七日
书记员 李 黎