河南省许昌市魏都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）魏民一初字第311号
原告：赵美云，女，汉族，1953年8月25日出生。
委托代理人：孙方璞，许昌市148法律服务所法律工作者。
被告：郑学智，男，汉族，1957年9月21日出生。
被告：中州万基城市建设有限公司。住所地：许昌市。
法定代表人：杨俊锋，系该公司总经理。
委托代理人：董帆，河南汉风律师事务所律师。
被告：河南恒艺建筑劳务分包有限公司。住所地：郑州市。
法定代表人：汪红星，系该公司经理。
原告赵美云诉被告郑学智、中州万基城市建设有限公司（以下简称“万基建设公司”）、被告河南恒艺建筑劳务分包有限公司（以�简称“恒艺劳务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2016年4月6日公开开庭进行审理，原告赵美云的委托代理人孙方璞，被告郑学智、被告万基建设公司的委托代理人董帆到庭参加诉讼，被告恒艺劳务公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵美云诉称：被告雇佣原告在位于许昌市八一路与八龙路交叉口东南角府西雅园建筑工地从事建筑工作。2012年4月22日上午原告在工地从事工作过程中摔倒受伤，原告伤情经住院治疗后，鉴定为八级伤残。被告仅支付极少的医疗费用，却对原告的其他损失不予赔偿。为保护原告身体健康权不受侵犯，特提起诉讼。请求法院判令被告赔偿原告医疗费26020元、住院伙食补助费300元、营养费300元、误工费11437元、护理费9490.68元、残疾赔偿金122655.72元、精神抚慰金12000元、鉴定费700元、后续取内固定费8000元等损失共计190903.4元。本案诉讼费由被告负担。
被告郑学智辩称：我是跟着万基建设公司的员工郭景新干活的，郭景新是万基建设公司的一个小领导，故应当由万基建设公司对原告的损失承担赔偿责任，我不应当承担赔偿责任。
被告万基建设公司辩称：1.万基建设公司非本案适格被告。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，而赵美云自己亲口承认是郑学智雇佣了她在工地上劳动，故应当由郑学智负赔偿责任；2.万基建设公司无任何违法行为。万基建设公司将府西雅园工地的劳务合法整体分包给了恒艺劳务公司，并没有分包给任何个人。赵美云与万基建设公司没有合同关系，郑学智私下雇佣赵美云发生损害，应由其个人承担责任；3.原告赵美云已经于2014年提起过诉讼，因为过错不在万基建设公司并且公司已经予以相应补偿，赵美云在2014年6月份申请撤诉，法院也予以准许；4.被告郑学智对万基建设公司的工地管理情况并不了解，郭景新并不是万基建设公司的管理人员，万基建设公司有员工名册，如法院需要可以调取。另外，所有的民工管理由恒艺劳务公司负责，该案的劳务公司是恒艺劳务公司而非万基建设公司。
被告恒艺劳务公司未到庭，亦未做答辩。
根据当事人的诉辩意见，经征求双方当事人的意见，本院归纳本案的争议焦点是：1.原告与各被告之间是否存在劳务关系；2.本案的民事赔偿责任应由哪一方被告承担；3.原告的诉讼请求是否由事实依据及法律依据支持。
原告赵美云为支持自己的主张，向本院提供如下证据：
第一组，赵美云身份证一份，郑学明户口本一份，证明赵美云应按照非农标�予以赔偿以及赵美云住院期间护理人员郑学明的基本情况。
第二组，郑学智情况说明一份、照片一组，证明原告赵美云于2012年4月22日受伤的情况。
第三组，许昌仁和骨科医院诊断证明二份、住院证一份、出院证一份、住院病案一份，证明原告赵美云受伤住院治疗情况及住院时间为10天。
第四组，许昌仁和骨科医院医疗费票据六份、新农合住院补助单据一份、王志成诊所医疗费票据一份，每日清单、记账汇总一览表，证明原告支付医疗费26020元及诊断证明显示原告需要后期治疗费8000元。
第五组，许昌重信司法所鉴定意见书、鉴定费票据各一份，证明赵美云因事故受伤构成八级伤残，并花费鉴定费700元。
第六组，赵西贤身份证一份，许昌县桂村乡证明一份，证明原告赵美云被抚养人的情况。
第七组，胡桂�身份证复印件一份，证明胡桂峰身份情况及赵美云出院后半年由胡桂峰护理。
第八组，河南恒艺建筑劳务分包有限公司企业基本信息一份、承包合同一份，证明河南恒艺建筑劳务分包有限公司与许昌万基城建有限公司，即中州万基城市建设有限公司之间存在承包合同关系。
第九组，（2013）魏民一初字第268号民事裁定书一份、庭审笔录一份，证明原告赵美云曾提起过诉讼，魏都区人民法院于2014年2月20日开庭审理过原告诉被告的案件，且于2014年6月17日裁定原告赵美云准予撤诉，证明该案的事发情况和证人的出庭情况，郑学智本人没有建筑资质证书，因此万基建设公司以及恒艺劳务公司应对本案承担连带赔偿责任。
第十组，证人身份信息两份、证人证言两份，证明本案原告赵美云和证人均受本案被告郑学智的雇佣在建筑工地工作，另证明本案原告赵美云在被告万基建设公司的工地方府西雅园受伤的经过。
被告万基建设公司对原告所举证据的质证意见为：第一组证据，真实性无异议。第二组证据，郑学智承认其与赵美云之间系雇佣关系，照片并不能说明案发经过。第三、四组证据，与万基建设公司无关，不予质证。第五组证据，鉴定意见书系原告单方委托司法鉴定，不予质证。第六组证据，与万基建设公司无关不予质证。第七组证据，无法证明护理人员对原告进行了护理。第八组证据，对其真实性无异议。第九组证据，对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，首先，原告上次起诉的庭审并没有查明事发经过，且有数名责任人未到庭。其次，该工地的劳务管理方河南恒艺劳务公司在上次诉讼中并未被列为被告，另外，出庭作证的证人全部没有亲眼目睹事发经过。第十组证据，根据民诉�相关规定，证人应当出庭作证，对书面证言不予质证，且郑某的证言中缺乏证明内容。
被告郑学智对原告所举证据的质证意见为：对上述证据的真实性无异议，我只是受万基建设公司雇佣干活，应由万基建设公司承担赔偿责任。
被告万基建设公司为支持自己的主张，向本院提供如下证据：劳务分包合同一份，证明万基建设公司将府西雅园的劳务整体分包给恒艺劳务公司。
原告赵美云对被告万基建设公司所举证据的质证意见为：对合同的真实性无异议，但合同第十条安全生产当中，合同约定，因不守安全生产规程操作导致的一切安全事故，均由恒艺劳务公司承担，万基建设公司不承担连带责任。这一条仅约束合同双方，对本案的原告赵美云及被告郑学智均无约束力。
被告郑学智对被告万基建设公司所举证据无异议。
被告郑学智未向本院提供证据。
本院对原告赵美云提供的证据审核后认为：第一组证据，被告对其真实性无异议，且上述证据合法有效，与本案具有关联性，本院对该组证据予以采信。第二、三组证据，具有关联性、合法性及真实性，能够证明原告于2012年4月22日在涉案施工工地摔伤的事实及原告住院治疗的经过情况，本院对上述证据予以采信。第四组证据，王志成诊所医疗费票据非正规发票，无法显示原告的用药情况，且时间显示为2013年4月12日，与原告于2012年4月22日受伤时隔时间较长，无法核实其真实性、关联性，故本院对王志成诊所出具的医疗费票据不予认可，该组证据中的其他医疗费票据，客观真实，本院予以采信。第五组证据，被告对原告所举的伤残等级鉴定意见书虽有异议，但未提供相反证据予以反驳，本院对该证据予以采信。第六组证据，�告所举村委会证明系2012年11月8日出具，且没有负责人签字，本院对其真实性无法核实，故本院对该组证据不予采信。第七、八、九组证据，被告对其真实性均无异议，且上述证据真实合法，与本案具有关联性，本院对其真实性予以采信。第十组证据证人证言，因证人刘某没有出庭作证，无法接受各方当事人的质询，本院对其证言的真实性不予采信，证人郑某的证言，真实客观，本院对其真实性予以采信。被告万基建设公司提供的证据客观真实，且与本案具有关联性，本院对其真实性予以采信。
本院依据上述证据认证情况及庭审情况，确认以下案件事实：2011年10月13日，被告万基建设公司将许昌八一路以南，八龙路以东的府西雅园人防车库4#-7#楼围护结构内外粉工程发包于被告恒艺劳务公司。被告恒艺劳务公司在承揽建设上述工程期间，原告赵美云经被告�学智介绍到府西雅园施工工地从事劳务工作。2012年4月22日上午，原告赵美云在工地干活期间摔倒受伤，后被送至许昌仁和骨科医院治疗，于2012年5月2日出院，共计住院10天，住院期间需一人护理，出院后按休息3个月计算，陪护一人。原告赵美云的伤情被诊断为右尺桡骨骨折，花去医疗费9282.35元，新农合补助2719.54元，实际个人自费6562.81元，在仁和骨科医院支付门诊费共计298.6元，在许昌市中心医院支付门诊费100元，以上原告共计支付医疗费6961.41元，其中万基建设公司垫付2000元。2013年3月10日，原告赵美云申请许昌重信法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人赵美云之损伤评定为八级伤残。原告赵美云支付鉴定费700元。另查，原告赵美云为农村居民。原告赵美云的误工费参照2015年度河南省建筑业38971元／年的标准计算，护理人员的护理费用参照2015年河南省居民服务、修理和其他服务业30864元／年的标准予以计算。2013年4月18日，原告曾向本院提起诉讼，后于2014年6月10日向本院撤回起诉。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告赵美云作为被告恒艺劳务公司承揽的涉案府西雅园人防车库4#-7#楼围护结构内外粉工程的雇佣施工人员，其在施工过程中，意外摔倒受伤，作为涉案府西雅园人防车库4#-7#楼围护结构内外粉工程的承包人被告恒艺劳务公司应当赔偿原告由此造成的损失。原告作为完全民事行为能力人，未尽到注意和谨慎义务，对伤害事故的发生也存在一定的过错，可适当减轻被告恒艺劳务公司的责任。根据本案案情，被告恒艺劳务公司承担原告70%的民事赔偿责任，原告自行承担30%的责任。原告所举证据不能证明被告万基建设公司及郑学�对原告伤害事故的发生存在过错，故被告万基建设公司、郑学智依法不应承担责任。
本次事故对原告赵美云的身心造成了较大伤害，根据原被告的过错程度，原告请求的精神损害抚慰金按10000元较为合理。因原告赵美云并未产生后续治疗，其请求的后续治疗费8000元，本院不予支持。原告赵美云因本次事故产生损失为：医疗费6961.41元、住院伙食补助费300元（30元／天×10天）、营养费300元（30元／天×10天）、误工费10677元（2015年度河南省建筑业38971元／年÷365天×100天），护理费8456元（2015年河南省居民服务、修理和其他服务业30864元／年÷365天×100天），残疾赔偿金65118元（2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元／年×20年×30%），鉴定费700元，以上各项损失共计92512.41元，由被告恒艺劳务公司按70%予以赔偿，即64758.68元，并赔偿原告精神抚慰金10000元，扣除被告万基建设公司已经垫付的医疗费2000元，由被告恒艺劳务公司实际赔偿原告72758.68元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
本判决生效之日起十日内，被告河南恒艺建筑劳务分包有限公司赔偿原告赵美云各项损失72758.68元；
二、驳回原告赵美云的其他诉讼请求。
案件受理费4119元，由原告赵美云�担2549元，被告河南恒艺建筑劳务分包公司负担1570元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 沈永祥
人民陪审员 刘 华
人民陪审员 彭拥军
二〇一六年六月十二日
书 记 员 吴真真