吉林省白城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）白刑终字第36号
抗诉机关吉林省通榆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1976年8月7日生吉林省通榆县，汉族，初中文化，农民，住通榆县团结乡建设村三社。因涉嫌盗伐林木、滥伐林木，于2013年1月16日被刑事拘留。同年1月30日被执行逮捕。现押于通榆县看守所。
吉林省通榆县人民法院审理通榆县人民检察院指控原审被告人周某某犯盗伐林木罪、滥伐林木罪、伪证罪一案，于2014年3月25日作出（2013）通法刑初字第103号刑事判决，认定被告人周某某犯包庇罪，判处有期徒刑一年零六个月。被告人周某某不服，提出上诉。通榆县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。白城市人民检察院检察员刘琳、代理检察员王大鹏出庭履行职务。上诉人（原审被告人）周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人周某某于2013年1月11日至13日，参与采伐了向海乡龙井村于某家的杨树90棵（立木蓄积26.784立方米）、王某丙家的杨树86棵（立木蓄积17.1501立方米）、王某丁家的杨树57棵（立木蓄积16.587），以上三块树地均未办理林木采伐许可证。
案发后，被告人周某某为收取张某某允诺给其的好处费人民币20000元，故意向司法机关作虚假陈述，来帮助张某某逃避法律的追究。
原审法院认为，公诉机关指控被告人周某某滥伐林木、盗伐林木的事实不清，证据不足，不足以认定周某某构成滥伐林木、盗伐林木罪。周某某明知张某某涉嫌滥伐、盗伐林木罪，而仍故意向司法机关提供虚假证明，包庇张某的犯罪行为，其行为扰乱了司法机关刑事侦查活动的正常进行，其行为已构成包庇罪。对于公诉机关指控周某某犯伪证罪的公诉意见，经查，周某某不符合伪证罪的主体要件。故公诉机关指控被告人周某某犯伪证罪不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款的规定，以包庇罪判处被告人周某某有期徒刑一年零六个月。
检察机关抗诉的意见是，周某某是在明知张某某没有采伐许可证的情况下，仍然参与实施了采伐从于某手中买来的树的行为；在明知于某家树地的情况下，仍然实施了采伐王某丙、王某丁家树地的行为，应当以滥伐林木罪、盗伐林木罪追究其刑事责任。
出庭履行职务的检察员认为：被告人周某某明知张某某没有林木采伐许可证，仍然参与实施采伐从于某手中买来的树的行为，就是滥伐林木的行为。在明知于某家树地四至的情况下，仍然实施了采伐王某丙、王某丁家杨树，就是盗伐林木的行为。其行为构成滥伐林木罪、盗伐林木罪。周某某与张某某共同实施滥伐林木、盗伐林木的行为，而共犯不能成为包庇罪的主体，原审法院认定周某某包庇罪属定性错误，建议二审法院依法改判。
上诉人周某某以“量刑重”为由提出上诉。
经审理查明，原审法院认定被告人周某某犯包庇罪的事实清楚。且有在一审开庭时举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人周某某的供述：伐于某家的树不是我买的，是张某某买的。买树的时候我跟他一起去的，一同去的还有刘某某，是通过刘某某联系的，他俩是否合伙买的我不知道。2013年1月14日晚上5点左右的时候，张某某给我打电话，问我在哪呢，我说在旅店，他就领着两个人过来了，一个叫王某甲，一个是松原来的人，叫什么我不知道，张某某跟我说头一天放的树出事了，他说王某甲他们都有前科，就我是白人，让我说树是我伐的，十天八天就能出来，给我20000元钱，我当时就答应了。这样我就主动到林业公安机关投案自首并且谎称所伐的树是我买的，是我滥伐和盗伐的。
2、证人于某的证言：今年9月份，苏凤军和刘某某开车找我，刘某某想买我家树，当时讲妥东坨一块树地1000元，刘某某放完树把树根抠了。2013年1月10日左右，有人打电话问我家的树头卖没卖，有人放树，当时天黑了我没去。第二天我去树地一看树都已经放完了，正在装车。我往林业局打电话没人接。一会儿刘某某来了，让我别打电话了，说我家的树他负责，当时他说咱们还按原来说的办，明天给你送钱。第二天他给我送来1000元钱。又隔了一天，刘某某和张某某开车到我家来，问我其他两块树地卖不卖，我说卖，张某某说他给1000元负责抠树根。我当时同意了，第二天他们来放树时，张某某给我送了1000元钱，他们放树的时候我也没去树地。卖树的时候他们讲好，采伐手续由他俩负责。
3、证人王某丙的证言：昨天上午10点左右，四井子屯马路跟我说：“你家的树都放了，卖给我点儿树头”，我才知道我家的树丢了。我从现场回来后，我侄子王立军给我打电话，叫我到四井子李海饭店，到饭店后，刘某某、苏凤军、张某某、王某乙、王立军和我在一起吃的饭，吃饭期间，张某某跟我说，你家的树是我放的，放树时不知道是你家的树，我放错了，咱们商量一下，放你家的树需要多少钱，给你多少钱，别把事情整大了，以前咱都认识。
4、证人王某乙的证言：我家树被伐了以后，我父亲让我跟他一起去四井子李海饭店，当时在场的有我、我父亲、王立军、苏凤军、刘某某、还有一个不认识的人，后来知道是张某某。刘某某认识我大哥，他说这都是亲戚，管我父亲叫二叔，说二叔你家的树被放了，你看多少钱，赔给你。张某某吃了一点就走了，走之前跟我父亲说，这以前都不知道是亲戚，现在树被放了，合计合计看得多少钱，他给。后来刘某某和我父亲也没有谈妥。
5、证人刘某某的证言：去年九月份的时候，于某家大概有一百六十棵树以1000元钱卖给我了，当时我没有给他钱。2013年1月份，过完元旦后我找到张某某，说我在于某手买了一块树地，想把树地卖给张某某，以三十元一棵卖给他。采伐证和抠根由他负责。张某某同意了，当时他就给了我1000元钱。伐树的前两天左右，我、张某某、周某某、还有于某去的树地，于某把树地的四周范围都指给我们看了，一共是一百六十多棵树，采伐证归张某某办理，其他的事他都不管，当时周某某也在现场，张某某领着周某某就是让他带人干活。我不知道他们是几点去伐树的，这几个人都是张某某找的。前期我不知道王某丙家的树被伐了，后来王立军给我打电话才知道的，我说树地的范围和棵数都指给张某某和周某某了。这样张某某接的我，我俩去了树地，在从树地往回走的时候，张某某提议去饭店解决放错树这个事，我们就去了李海饭店。当时去饭店的有我、苏凤军、王立军、王某乙、王某丙、张某某。张某某呆了一会就走了，走之前跟王某丙说都是爷们，树是他放的，放错了，看多少钱一棵，商量商量给他钱。又跟我说这些人我都熟悉，他把王某丙家的树放错了，让我给协调协调。后来没有谈成，张某某说他自己处理。之前是张某某让我说把树卖给周某某的，其实不是那么回事，我也不知道张某某是什么用意，我也没有刻意隐瞒事实。伐树的油锯手、装卸工、开车的司机我都不认识，是张某某找的还是周某某找我的就不知道了。
6、证人王某丁的证言：2013年1月13日晚上我去我哥家串门，我听我哥说他家杨树被盗伐了不少棵，我家的树和我哥家的树挨着，我今天早晨去一看，我家的杨树也被放了，有昨天放的，还有头两天放的。
7、证人孟某某的证言：我在史某某的板厂打更，2013年1月11日晚上有人用两台兰色的平头台车往这里送过两车木材。
8、证人史某某的证言：2013年1月10日中午，张某某给我打电话说有两车木材给我送过来，我问他有没有手续，他说有手续，树是新兴乡的，都批了，采伐证都有，树地是开通镇赵家屯的，我说有手续你就送来吧。
9、张某某的证言：否认购买于某家的树，并称没有同周某某等人盗伐、滥伐林木。称2013年1月初周某某跟我说有些木材要卖，让我帮忙联系一下。1月10日我给史某某打电话问他要不要，他说树有手续没问题就要。我当时跟他说树没有问题。完了我跟周某某说：“史某某那说好，16cm径以上每立方米550元，但你必须保证木材没有问题”。
周某某放的那些树跟我没有关系，他到派出所自首我也不知道。周某某买于某家的树我知道，买的时候说是我买，实际是上我和刘某某是给周某某买的，通过我手还给于某1000元钱呢。具体怎么讲的，都是刘某某跟于某讲的。
10、证人王某某的证言：2013年1月份的一天，我在人民路停车场等活时过来一辆白色轿车，车上下来两个男的，后来知道一个姓周，一个姓张，他们要雇我的车拉木头，从四井子到苏公坨，一趟运费1000元钱，他俩说得拉几天。
11、公诉机关提供的根径立木材积表、鉴定报告证实被盗伐的林木立木蓄积为33.7371立方米，被滥伐的林木立木蓄积为26.784立方米，采伐工具为油锯。
12、公诉机关提供的通榆县价格认证中心估价鉴定结论书，证实被盗伐的林木价值为人民币8096元，被滥伐的林木价值为6428元。
13、公诉机关提供的采伐现场示意图及照片，证实被伐林木的位置及现场情况。
14、公诉机关提供的白城市森林公安局扣押、发还物品清单，证实被盗伐的杨木段已发还给被害人王某丙和王某丁。
15、白城市森林公安局出具的扣押物品清单一份，办案单位为，通榆县向海森林公安派出所，见证人为王永辉，没有物品持有人的签字，证实用于采伐的黄色油锯一台已被白城市森林公安局扣押。
16、通榆县向海森林公安派出所的说明：2013年1月16日，向海森林公安派出所工作人员在讯问周某某盗伐、滥伐林木案件中得知，周某某供述作案工具油锯存放在开通镇站前迎宾旅店内，办案民警王某、陈某二人到该旅店把存放的油锯取回。
17、常住人口查询表，证实被告人周某某的自然情况。
关于抗诉机关提出的被告人周某某的行为构成滥伐林木罪、盗伐林木罪的抗诉意见及上诉人“量刑重”的上诉理由。经查，证人于某和刘某某证实购买于某家杨树的人不是周某某。证人王某丙证实在他家树被盗伐之后，出面调解的人是张某某和刘某某，未提及到周某某。协商时张某某称王某丙家的树是他放的，放树时不知道是王某丙家的树，树放错了，要多少钱给多少钱，不要把事情整大。证人史某某证实联系卖树的人是张某某。刘某某还证实之前是张某某让我说把树卖给周某某的，其实不是那么回事，我也不知道张某某是什么用意。根据公安机关出具的说明，作案工具油锯系在“迎宾旅店”内被提取，周某某称该油锯系为做假证而放在旅店内不能使用的油锯。综上，认定上诉人周某某滥伐林木、盗伐林木的证据不足。原审法院根据周某某的犯罪事实及情节，对其量刑并无不当。故对抗诉机关的抗诉意见及上诉理由，不予支持及采纳。
本院认为，上诉人周某某明知张某某涉嫌滥伐、盗伐林木罪，而仍故意为其向公安机关提供虚假证明，帮助其逃避法律的追究，扰乱了司法机关正常的诉讼活动，其行为已构成包庇罪。原审法院认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马青春
审 判 员 李大文
代理审判员 张 娟
二〇一四年七月七日
书 记 员 刘 睿