江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中商初字第0086号
原告泗洪县盛达咨询担保有限公司，住所地江苏省泗洪县泗州中大街32号。
法定代表人刘健，该公司董事长。
委托代理人洪新生，江苏三理律师事务所律师。
委托代理人沈达明，江苏三理律师事务所律师。
被告江苏飘韵服饰股份有限公司，住所地江苏省泗洪县常泗工业园沙家浜路3号。
法定代表人杜国峰，该公司董事长。
被告杜国峰。
被告杜信科。
原告泗洪县盛达咨询担保有限公司（以下简称盛达公司）诉被告江苏飘韵服饰股份有限公司（以下简称飘韵公司）、杜国峰、杜信科追偿权纠纷一案，本院于2014年4月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭审理了本案。原告盛达公司的委托代理人洪新生到庭参加了诉讼，被告飘韵公司、杜国峰、杜信科经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告盛达公司诉称：被告飘韵公司与中国建设银行股份有限公司泗洪支行（以下简称建行泗洪支行）签订《人民币流动资金贷款合同》，约定借款500万元用于经营。原告盛达公司为飘韵公司的借款提供连带责任担保。2013年1月29日，飘韵公司与盛达公司签订了《反担保合同》和《股权出质合同》，以其持有的江苏泗洪农村商业银行股份有限公司的股份向原告提供质押反担保，且于同日办理了质押登记。同日，杜国峰、杜信科签署董事会（股东会）决议，同意以其本公司的土地、房产、机器设备等所有财产以及股东个人财产对盛达公司的担保贷款及产生的相关费用承担连带责任，被告杜国峰签署个人连带责任保证书，承诺以其全部财产包括家庭财产对盛达公司的担保贷款及产生的相关费用承担连带责任。后由于飘韵公司违约未及时清偿银行贷款本息，2014年1月，原告盛达公司代偿本息共计5032179.74元。原告代偿后，要求三被告偿还代偿款，但三被告至今仍未清偿，现诉至法院，请求判令：一、被告飘韵公司偿还原告盛达公司代偿款5032179.74元、违约金（自2013年12月22日起按照日万分之五计算至判决确定的还款之日止）并承担本案的律师费、诉讼费用；二、确认原告盛达公司对被告飘韵公司提供反担保的质押财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、被告杜国峰、杜信科对上述款项承担连带清偿责任。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为判令：一、被告飘韵公司偿还原告盛达公司代偿款5032129.74元及违约金（违约金以500万元为基数按日万分之五自2013年12月22日起计算至判决给付之日止）并承担本案的诉讼费用；二、确认原告盛达公司对被告飘韵公司提供反担保的质押财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、被告杜国峰、杜信科对上述款项承担连带清偿责任。
被告飘韵公司、杜国峰、杜信科未作答辩。
原告盛达公司为支持其诉讼请求，提供了以下证据：
证据1、流动资金贷款合同。证明被告飘韵公司与建行泗洪支行之间的借贷合同事实。
证据2、保证合同。证明原告为被告飘韵公司与建行泗洪支行之间的借款提供保证担保。
证据3、反担保合同。证明被告飘韵公司为原告的担保提供质押反担保以及违约金计算方式。
证据4、股权出质合同。证明被告飘韵公司为原告担保提供质押反担保。
证据5、企业法人股东基本情况、股权质押证明、通知书。证明飘韵公司以其持有的江苏泗洪农村商业银行股份有限公司的股权作为质押物向原告提供反担保，并经工商行政管理部门登记备案。
证据6、承诺书。证明被告飘韵公司以及股东杜国峰承诺以公司和个人全部财产为原告的担保承担无限连带保证责任。
证据7、个人连带责任保证书。证明杜国峰自愿以其全部财产包括家庭财产对原告的担保贷款及产生的相关费用承担无限连带责任。
证据8、股东会决议。证明杜国峰、杜信科签署董事会（股东会）决议同意以其公司的土地、房产、机器设备等所有财产及股东个人财产对原告的担保贷款及产生的相关费用承担无限连带责任。
证据9、还款凭证。证明原告代被告飘韵公司偿还了本息5032179.74元。
被告飘韵公司、杜国峰、杜信科未发表质证意见。
本院认证意见：原告提供的上述证据形式合法、内容客观真实，与本案争议事实存在关联性，本院予以认定，作为本案的定案依据。
本院经审理查明：
2013年1月29日，被告飘韵公司与建行泗洪支行签订编号为2013019号的《人民币流动资金贷款合同》一份，约定飘韵公司向建行泗洪支行借款500万元，贷款期限为1年，自2013年1月29日至2014年1月28日。同日，原告盛达公司与建行泗洪支行签订《保证合同》一份，约定，盛达公司为飘韵公司与建行泗洪支行签订的编号为2013019的《人民币流动资金贷款合同》项下的债务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下本金500万元及利息、违约金等，对于盛达公司在合同项下的全部应收款项，建行泗洪支行有权从账户中划收，无须提前通知盛达公司。同日，原告盛达公司与被告飘韵公司签订《反担保合同》，约定盛达公司应飘韵公司申请，同意为飘韵公司向建行泗洪支行贷款提供保证担保，飘韵公司应向盛达公司提供反担保，违约责任中约定，合同任何一方不履行约定义务的，应当向对方支付担保总额每日万分之五的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。同日，原告盛达公司与被告飘韵公司签订《股权出质合同》，约定合同担保的债权为：因飘韵公司与建行泗洪支行签订编号2013019号借款合同，借款500万元，期限自2013年1月29日至2014年1月28日，盛达公司与飘韵公司签订了保证合同，愿意为出质人飘韵公司与建行泗洪支行所形成的债务提供保证担保，保证期限为一年；质押合同标的为飘韵公司在江苏泗洪农村商业银行股份有限公司投资的股权及其派生的权益，质押股权金额为2032800股。2013年2月1日，双方在江苏省宿迁市工商行政管理局办理了股权质押登记，股权质押证明载明：公司股权出质设立登记文号为（2013）第01300001号，质权人为盛达公司，股金证号码为900001720，册号为001，持股数为2032800股，股东名称为飘韵公司。2013年1月29日，飘韵公司向原告提供其股东杜国峰、杜信科签署的《董事会（股东会）决议》，载明飘韵公司不能按期归还建行泗洪支行贷款500万元及利息，飘韵公司以公司土地、房产、机器设备等所有财产，股东个人财产对盛达公司担保贷款及产生的相关费用承担无限连带责任。同日，杜国峰向盛达公司出具《个人连带责任保证书》，载明杜国峰为飘韵公司与盛达公司签订上述金额为500万元担保合同所形成的全部债务提供无条件不可撤销的连带责任保证担保，保证范围为本金、利息、违约金、实现债权的一切费用等，保证方式为无论盛达公司被保证的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），盛达公司均有权要求保证人在保证范围内直接承担保证责任。后因飘韵公司逾期未偿还贷款利息，建行泗洪支行于2013年12月21日分别从盛达公司银行账户上扣划18300元、11915.91元，并于2014年1月28日从盛达公司银行账户上扣划5001913.83元。原告盛达公司代偿后，要求三被告偿还代偿款未果，遂提起本案诉讼。
本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担相应的违约责任。本案中，建行泗洪支行作为债权人与债务人飘韵公司、保证人盛达公司分别签订的两份《流动资金贷款合同》、《保证合同》，盛达公司与飘韵公司签订的《股权出质合同》，均系各方当事人真实意思表示，且合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立且有效，对合同当事人具有约束力。被告飘韵公司违反与建行泗洪支行之间的《流动资金贷款合同》的约定，未能按期偿还借款本息，致使原告盛达公司的资金被扣划，原告盛达公司根据双方之间的合同约定，有权要求被告飘韵公司归还代偿款并承担相应的违约责任。由于飘韵公司以其持有的江苏泗洪农村商业银行股份有限公司2032800股股权向原告盛达公司提供质押反担保，并办理质押登记手续，原告盛达公司有权对质押股权协议折价或拍卖、变卖价款在质押担保金额内优先受偿。由于被告杜国峰向原告出具个人连带责任保证书，且保证方式为无论盛达公司被保证的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），盛达公司均有权要求杜国峰在保证范围内直接承担保证责任，因而，杜国峰应当就本案确定的债务直接承担连带偿付责任。由于杜信科通过签署股东会决议的方式承诺以其股东个人财产为飘韵公司向盛达公司承担无限连带责任，杜信科应承担相应的保证担保责任。但由于被告飘韵公司以其自己所有的财产提供质押担保，在被担保债权既有物的担保，又有人的担保情况下，根据我国《物权法》第一百七十六条和《担保法》第二十八条的规定，因杜信科承诺中并未约定担保的实现方式，因此，原告应首先就被告飘韵公司提供的质押股权实现债权，被告杜信科仅就被告飘韵公司在物的担保以外的债务承担连带保证责任。关于原告主张的违约金，双方约定的日万分之五未超过法律规定的标准，原告据此主张，本院予以支持，但考虑到原告因此造成的实际损失，应以实际代偿的数额为基数自原告代偿之日起计算。
综上，被告飘韵公司、杜国峰、杜信科经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，不影响本案的审理。依照依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏飘韵服饰股份有限公司于本判决生效后十日内向原告泗洪县盛达咨询担保有限公司偿还代偿款5032129.74元及违约金（违约金以30215.91元为基数按日万分之五自2013年12月22日起计算至2014年1月27日止，以500万元为基数按日万分之五自2014年1月28日起计算至判决确定之日止）。
二、被告杜国峰对上述判决主文第一项所确定的债务向原告泗洪县盛达咨询担保有限公司承担连带清偿责任；被告杜信科在承担保证责任后，有权向被告江苏飘韵服饰股份有限公司追偿。
三、原告泗洪县盛达咨询担保有限公司在上述第一项判决主文确定的债务范围内对被告江苏飘韵服饰股份有限公司持有的江苏泗洪农村商业银行股份有限公司股金证为90001720，册号为001，持股数为2032800股的股份与原告泗洪县盛达咨询担保有限公司协议折价或拍卖、变卖的价款在上述判决主文第一项所确定的债务范围内享有优先受偿权。
四、被告杜信科在上述第一项判决主文所确定的债务范围内，对上述判决主文第三项所列质押财产不足以清偿部分的债务向原告泗洪县盛达咨询担保有限公司承担连带清偿责任，被告杜信科在承担保证责任后，有权向被告江苏飘韵服饰股份有限公司追偿。
五、驳回原告泗洪县盛达咨询担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费49509元，由三被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费49509元。江苏省高级人民法院开户行及账号：中国农业银行南京山西路支行，03329113301040002475。
审 判 长 魏良军
代理审判员 周栋才
代理审判员 陈孝峰
二〇一四年十月十五日
书 记 员 潘为芳
附录法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
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