湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1302民初2710号原告：中国建设银行股份有限公司娄底市分行，住所地湖南省娄底市娄星区。负责人：阳毅军，该分行行长。特别授权委托诉讼代理人：朱永祥，湖南晨晖律师事务所律师。被告：肖飞，男，汉族，户籍所在地:湖南省娄底市娄星区。被告：李丽君，女，汉族，户籍所在地:湖南省娄底市娄星区。被告：肖国荣，男，汉族，户籍所在地:湖南省娄底市娄星区。被告：娄底众一房地产开发有限公司，住所地:湖南省娄底市经济开发区。法定代表人：肖松和，该公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：李志，男，土家族，户籍所在地：湖南省凤凰县，系娄底众一房地产开发有限公司法务专员。原告中国建设银行股份有限公司娄底市分行（以下简称建行娄底市分行）诉被告肖飞、李丽君、肖国荣、娄底众一房地产开发有限公司（以下简称众一房地产公司）金融借款、抵押、保证合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建行娄底市分行的特别授权委托诉讼代理人朱永祥、被告李丽君、肖国荣、被告众一房地产公司的特别授权委托诉讼代理人李志均到庭参加诉讼，被告肖飞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告建行娄底市分行请求判令：1、解除原、被告签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；2、判令被告肖飞、李丽君、肖国荣立即共同偿付贷款本金839351.26元、利息24644.04元、罚息18.58元（利息、罚息暂计至2016年5月27日），并按照借款合同所约定的标准继续承担至全部款项清偿之日止的利息和罚息；3、判令被告肖飞、李丽君、肖国荣立即偿付原告为实现债权支出的律师代理费30000元；4、判令被告众一房地产公司就上述债务向原告承担连带清偿责任；5、确认原告有权请求人民法院处置抵押物，并有权以处置所得价款优先受偿；6、本案全部诉讼费用由四被告共同负担。被告李丽君、肖国荣答辩要点：借款属实，原告诉求的借款本金无异议，希望能与原告协商，考虑借款人现在的实际偿还能力，能相应减少每期还款数额，延长还款期限，减免部分利息。被告众一房地产公司答辩要点：1、截止至2016年8月31日，众一房地产公司为其他三自然人被告代为偿还的贷款为58228.12元；2、众一房地产公司代偿的该笔款项的主债权已经转移至众一房地产公司，抵押权一并转移，故被告众一房地产公司就该抵押物处置所得价款，依法享有优先受偿权；3、他项权证已办妥，众一房地产公司的保证期间已经结束。被告肖飞未作答辩。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、各方当事人无争议的事实被告肖飞为购买被告众一房地产公司开发建设的位于娄底市经济开发区第4栋10X02号室（复式）的商品住房，向原告提出个人住房按揭贷款申请。2013年3月19日，被告肖飞以借款人和抵押人身份、被告李丽君以共同借款人身份、被告众一房地产公司以保证人身份与原告（贷款人）签订了合同编号为43X21号的《个人住房（商业用房）借款合同》，贷款金额910000元，期限240个月，年利率标准为基准利率上浮10%，还款方式采用“按月等额本息”还款法，逾期还款的罚息利率在贷款利率的水平上上浮50%，借款人（抵押人）以其新购的商品住房为本次贷款提供抵押担保，保证人则为借款人在本合同项下债务提供连带责任保证担保。另外，原、被告各方还就相关的费用承担、担保范围、保证期间、违约责任、合同解除、诉讼管辖地等事项作了具体约定。上述借款合同订立生效后，原告建行娄底市分行如期足额发放了贷款，被告肖飞、李丽君却未依约还本付息，多期欠供，且被告肖国荣未承担共同清偿责任，被告众一房地产公司亦未履行连带清偿义务，经原告多次催收未果，引起诉争。截止至2016年9月8日，被告肖飞、李丽君（借款人）累计已还本金80805.78元，尚欠本金829194.22元，没有尚欠利息；而原、被告设定抵押的商品住房仅于2013年3月28日在娄底市城镇房屋产权产籍监理处进行了抵押预告登记（娄房预〔娄底〕字第D20X43号），至今未予办理抵押权设立登记，未办妥房屋他项权证。原告建行娄底市分行为实现本案所涉债权，与湖南晨晖律师事务所签订了委托代理合同，出具了律师代理费增值税专用发票。原告与被告众一房地产公司有争议的事实被告众一房地产公司的保证期间是否已经届满原告主张被告众一房地产公司的保证期间并未届满，为支持该主张，原告向本院提交了《个人住房（商业用房）借款合同》一份、重要档案资料收妥通知书一份、预告抵押登记证书一份，被告质证认为，抵押权预告登记已经办妥，符合借款合同第36条的约定，被告的保证期间已经届满，保证责任解除。本院审查认为，涉案借款合同约定的保证期间为“本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止”，而该条款中的“抵押登记已办妥”不应当视为抵押权预告登记，抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权。而至今为止，涉案房屋的产权并未登记至购房人名下，抵押权设立登记无法完成，原告并不能对涉案商品房行使抵押权。因此，抵押登记并未办妥，被告众一房地产公司的保证期间未届满。判决的理由和结果本院认为，建行娄底市分行与被告肖飞、李丽君、众一房地产公司签订的《个人住房（商业用房）借款合同》系各方当事人真实意思的表示，合同内容未违反国家法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。被告肖飞、李丽君未按《个人住房（商业用房）借款合同》约定按期足额还本付息，其行为已构成违约，原告建行娄底市分行有权根据合同约定解除借贷关系，要求借款人立即清偿合同项下所有尚欠的借款本金并支付相应的利息、罚息和实际发生的律师代理费。被告李丽君向原告借款的行为发生在被告李丽君、肖国荣婚姻关系存续期间，且被告李丽君未与原告方约定该笔债务为其个人债务，被告肖国荣亦未举证证明上述债务属于婚姻法第十九条第三款规定的除外情形，案涉债务应认定为被告李丽金、肖国荣的共同债务，被告肖国荣应承担共同清偿责任。另外，根据借款合同中的保证条款约定，被告众一房地产公司与原告建行娄底市分行形成的是连带责任保证合同关系，保证期间还未届满，故被告众一房地产公司应当依约履行保证担保义务。如前所述，本案当事人就设定抵押的商品住房仅办理了抵押预告登记手续，至今未予办理抵押权设立登记。那么，原告建行娄底市分行作为抵押权预告登记的权利人，在未办妥房屋他项权证之前，其享有的仅是当抵押登记条件成就或约定期限届满时对设定抵押的商品住房办理抵押权设立登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对该房屋的处分，但并非是对该房屋享有现实抵押权。所以，原告建行娄底市分行主张有权请求人民法院处置当事人设定抵押的商品住房，并有权以处置所得价款优先受偿，于法无据，本院不予支持。关于律师费，根据各方当事人签订的《个人住房（商业用房）借款合同》关于“贷款人为实现债权而实际发生的全部费用（含律师代理费）由借款人承担”的约定，债权人建行娄底市分行有权据此诉求被告方支付实际发生的律师费。但经查，原告仅提供了委托代理合同，律师代理费发票，发票税额为1698.11元，除此之外，原告并未提供任何实际支付的凭证，原告诉求的律师代理费30000元，至今并未实际全部产生，故原告该项诉讼请求证据不足，本院只在税费范围内给予部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告中国建设银行股份有限公司娄底市分行与被告肖飞、李丽君、娄底众一房地产开发有限公司签订的合同编号为43X21号的《个人住房（商业用房）借款合同》；二、被告肖飞、李丽君、肖国荣于本判决生效之日起七日内一次性偿还原告中国建设银行股份有限公司娄底市分行借款本金829194.22元（自2016年9月9日起至借款本金还清之日止的利息、罚息按借款合同约定计算）；三、被告肖飞、李丽君、肖国荣于本判决生效之日起七日内偿付原告中国建设银行股份有限公司娄底市分行为实现债权支出的律师代理费用1698.11元；四、被告娄底众一房地产开发有限公司对上述第二、三项给付义务承担连带清偿责任；五、驳回原告中国建设银行股份有限公司娄底市分行其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12440元，由原告中国建设银行股份有限公司娄底市分行承担1000元，剩余由被告肖飞、李丽君、肖国荣、娄底众一房地产开发有限公司共同负担，于本判决生效后七日内交纳至本院。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  汤志远人民陪审员  贺德娥人民陪审员  廖 瑛二〇一六年十二月十三日书 记 员  吴细宁附本判决所引用的法律条文：1．《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2.《中华人民共和国物权法》第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。3.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。4.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。5.《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭准许中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。