四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川11民终202号
上诉人（原审原告）：张兴洪，男，1978年5月6日出生，住四川省峨边彝族自治县。
委托诉讼代理人：张永祥（张兴洪之父），住四川省峨边彝族自治县。
被上诉人（原审被告）：峨边彝族自治县五渡镇胡坝村村民委员会，住所地：四川省峨边彝族自治县五渡镇胡坝村。
法定代表人：刘晓春，村主任。
上诉人张兴洪因与被上诉人峨边彝族自治县五渡镇胡坝村村民委员会（以下简称村委会）侵权责任纠纷一案，不服四川省峨边彝族自治县人民法院（2016）川1132民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张兴洪及其委托诉讼代理人张永祥、被上诉人村委会的法定代表人刘晓春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张兴洪上诉请求：撤销原审判决，依法改判并支持张兴洪在一审的诉讼请求，即：村委会停止侵权、恢复张兴洪自留地，赔偿张兴洪2分地的菜籽和20多株桂花树以及珍稀树种红豆杉，共计损失5000元。事实和理由：案涉土地是上诉人张兴洪的自留地，有张兴洪的农村信用社的存折，信用社存折明细清单，张兴洪自留地的情况说明，证人李光华、万淑珍的证言；村委会在没有任何征地手续、无合理补偿也未经张兴洪同意的情况下，擅自在张兴洪自留地上进行推铲破坏作业，村委会也无任何单位的委托及相关手续，村委会就是本案的直接侵权人，原审判决认定村委会作为本案被告主体不适格，显然对张兴洪不公平。
村委会答辩称：案涉土地在1986年经国务院批准以每亩3200元的价格已经被征用，原审判决正确，请求维持。
张兴洪向一审法院起诉请求：1、判令村委会停止侵权，恢复张兴洪自留地、赔偿张兴洪2分地的菜籽和20多株桂花树以及珍稀树种红豆杉，共计损失5000元；2、本案诉讼费用由村委会负担。
一审法院认定事实：张兴洪原系峨边彝族自治县五渡镇胡坝村二组农民，2016年1月26日，汉源九襄建筑安装工程有限责任公司在动工修建避险减困工程时，在没有征得张兴洪同意的情况下，动用一台挖掘机和铲车，将村委会旁张兴洪现使用的土地上张兴洪栽种的桂花树以及油菜地予以铲除，张兴洪之父张永祥得知后立即向110报警，110报警中心指令五渡派出所进行处理，五渡派出所民警赶到现场，对事情的经过进行了了解，认为其系土地上的纠纷，要求双方协商处理。当晚，汉源九襄建筑安装工程有限责任公司在此争议的村委会旁土地上再次进行施工，张兴洪之父张永祥再次向110报警，五渡派出所接到指令后到场制止汉源九襄建筑安装工程有限责任公司的施工行为，要求双方协商解决。后张兴洪多次找到村委会协商此事，双方未能达成一致。
原审法院另查明，五渡镇胡坝村大中型库区移民避险解困项目为民生工程，属于紧急避险类，五渡镇胡坝村为避险解困工程第一批试点村，此项目由峨边彝族自治县人民政府成立领导小组，峨边彝族自治县扶贫移民局牵头负责，具体实施主体为峨边彝族自治县扶贫移民局下属的峨边彝族自治县移民经济开发公司为实施业主，峨边彝族自治县移民经济开发公司通过网上招标后，由汉源九襄建筑安装工程有限责任公司中标后具体组织施工。本案现场施工方为汉源九襄建筑安装工程有限责任公司。
原审法院还查明，此次扶贫解困工程施工方损坏原告的竹木，竹木的赔偿标准按照峨边彝族自治县人民政府办公室峨边府办函[2016]63号《关于印发沙坪二级水电站土地及地面附着物补偿补助标准及使用办法的通知》的补偿标准予以补偿，五渡镇人民政府已经于2016年3月25日通过峨边彝族自治县农村信用合作联社五渡分社向张兴洪卡号为X的账户存入1530元进行补偿，损坏的两分油菜地属于青苗费，没有进行补偿。对集中安置点占用土地参照彝家新寨建设用地补偿标准1.5万元的标准进行补偿。
一审法院认为：关于张兴洪的主体是否适格的问题，本案为侵权责任纠纷，在双方争议发生前争议的土地是由张兴洪使用，村委会也当庭认可争议土地上的竹木和油菜为张兴洪栽种，并已经由相关部门对原告的竹木进行了补偿，可以认定张兴洪与本案具有直接的利害关系，其作为本案原告主体上是适格的。
关于张兴洪的诉讼主张第一项中关于判令被告停止侵权，恢复原告自留地原状的问题，本案中，张兴洪认为村委会旁张兴洪现使用的土地是自己的自留地，村委会主张此土地是库区建设占用的土地。双方均未向本院提交证据。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理……当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。由此可以看出，张兴洪是否对争议土地的拥有合法使用权，需要先向当地政府请求处理后，不服才能向人民法院提起诉讼。本案中双方对土地的使用权发生争议，协商未能达成一致，但其并未向当地人民政府处理，就直接向人民法院起诉，其行为不符合法律规定。所以，该院对张兴洪的要求恢复村委会旁张兴洪现使用的土地的原状的主张不予处理。关于张兴洪主张的2分地的菜籽和20多株桂花树以及珍稀树种红豆杉，共计损失5000元的诉讼请求的问题。从本案的审理查明可以看出，在村委会旁张兴洪现使用的土地进行施工工作的是汉源九襄建筑安装工程有限责任公司，而汉源九襄建筑安装工程有限责任公司是从业主峨边彝族自治县扶贫移民局下属的峨边彝族自治县移民经济开发公司处承包的工程，因本工程项目属于民生工程，村委会作为基层组织只是协助以上单位开展工作，具体的侵权主体应该是汉源九襄建筑安装工程有限责任公司和峨边彝族自治县移民经济开发公司，村委会作为本案被告其主体是不适格的。该院当庭向张兴洪进行了释明，张兴洪当庭拒绝对村委会进行变更。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从张兴洪向该院提交了现场光盘记录来看，张兴洪栽种的树苗存在被毁损的事实，在进行现场施工的人员为汉源九襄建筑安装工程有限责任公司，虽然村委会在避险解困项目的实行过程中向胡坝村村民发布了胡坝村两委通告，要求大家履行相应的要求，但不能就此认为村委会就是本案的直接侵权主体。所以，张兴洪向该院提交的证据不足以证明村委会侵害张兴洪权利的事实，该院对张兴洪的诉讼请求不予支持。
综上所述，张兴洪提交的证据不足以证明其主张，原审法院依照《最高人民法院民事诉讼证据规则》第三十五条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告张兴洪的诉讼请求。一审案件受理费150元，由张兴洪负担。
二审中，张兴洪向本院提交《胡坝村避险安置树木占用汇总公示表》、《胡坝村避险安置土地占用汇总公示表》及四川省农村信用社《小额支付（来账）专用凭证》，以证明案涉土地1.28亩
在张永祥名下，且该土地上竹木损坏已经得到峨边彝族自治县五渡镇人民政府赔付1530元，说明案涉土地权属于张兴洪。
村委会质证意见：该证据不能证明案涉土地权属于张兴洪，该土地是被征用了的，按照国务院741号文第43条的规定，被征用的土地可以由村民暂时耕种，但要经过县上同意，并不代表这地就是村民的。
本院认证：张兴洪提供的证据不能证明案涉土地权属于张兴洪，对该证据本院不予采信。
本院除认定一审法院查明的事实外，另查明：张兴洪在二审中陈述，张兴洪的户籍于1995年因土地被国家征用转为城镇居民；其于1999年7月到五渡电站上班，五渡电站为其购买了社会保险，现在仍与五渡电站保留劳动关系，每月领取几百元的生活费；案涉土地之前是被国家征用了的，由于没有被水淹没，组上又划给村民耕种。
以上事实有本院庭审笔录予以证明。
本院认为：本案系一般侵权纠纷，张兴洪以村委会侵害了其自留地和竹木为由，要求村委会承担侵权责任。根据查明的事实和双方当事人的陈述，在1993年之前国家征用了包括案涉土地在内的土地，由于部分土地未被水淹没，组上就划给村民耕种，但土地仍属于国有土地，而非农民集体所有土地。现张兴洪以其获得了案涉土地上的竹木赔付款，就认为案涉土地的使用权属于自己，以此要求村委会停止侵权、恢复原状、赔偿损失，与事实不符，本院不予支持。
综上所述，张兴洪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，判决恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费150元，由张兴洪负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘一铭
审判员 周 全
审判员 周文勤
二〇一七年四月二十八日
书记员 张 瑞