福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第296号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人陈某甲，男，1967年11月8日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度高中，中共预备党员，长乐市某街道某社区居民委员会助理会计，住福建省长乐市。因本案于2014年2月17日向长乐市人民检察院投案，同日由长乐市人民检察院取保候审，2014年5月5日由本院决定取保候审。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2014）1041号起诉书指控被告人陈某甲犯贪污罪，于2014年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派检察员李健出庭支持公诉。被告人陈某甲到庭参加诉讼。期间，根据公诉机关的建议决定延期审理二次，延期届满恢复审理；经报福建省福州市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
长乐市人民检察院指控，2011年5月，被告人陈某甲受长乐市某街道社区党委书记陈某乙（另案处理）指使，伙同某社区干部林某乙、陈某丙、邹某、陈某丁、林某丙（均另案处理）等人，利用职务便利，在福建省某不锈钢制品有限公司征地所涉坟墓搬迁过程中，勾结福建省某不锈钢有限公司保安，采取虚增坟墓数量并虚假赔付的方式，分2笔从某社区财务账户上套取福建省某不锈钢制品有限公司在某社区的坟墓搬迁补偿款共计人民币171600元，并将该款私分，被告人陈某甲从中分得人民币8000元。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了被告人陈某甲的供述，同案人林某乙、邹某、陈某丙、陈某丁、林某丙、江某、林某丁、张某等人的供述，证人林某甲的证言，被调查人员基本情况表，会议纪要及补偿情况，银行回单及记账凭证，坟墓搬迁补偿表，退款收据，抓获经过、户籍证明等证据材料。公诉机关认为，被告人陈某甲身为农村基层组织工作人员，在协助长乐市某街道履行征地公务过程中，利用职务上的便利，伙同他人骗取公共财物，数额计人民币171600元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某甲对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：2011年3月，在福建某不锈钢制品有限公司征地所涉坟墓搬迁过程中，经某社区干部陈某丙、邹某（均另案处理）提议并取得陈某乙、林某乙（均另案处理）同意后，被告人陈某甲等某社区干部与某不锈钢制品有限公司的保安林某丁、江某、张某合谋，通过雇请工人挖假墓、虚增坟墓数量等方式，从某社区账户上套取相应的坟墓搬迁补偿款私分。其中，被告人陈某甲受陈某乙指使，制作虚假补偿清单，虚增坟墓数量286圹，数额计171600元，并从中分得人民币8000元。案发后，被告人陈某甲退出赃款人民币8000元。
上述事实，被告人陈某甲在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关提供经庭审查证属实的同案人林某乙、邹某、陈某丙、陈某丁、林某丙、江某、林某丁、张某等人的供述，证人林某甲的证言，被调查人员基本情况表，会议纪要及补偿情况，银行回单及记账凭证，坟墓搬迁补偿表，退款收据，抓获经过、户籍证明等证据材料等证据证实，被告人陈某甲在侦讯阶段亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告人陈某甲系村委会等基层组织人员，根据《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》规定，村委会等农村基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时才构成“其他依照法律从事公务的人员”。在本案中，虽然发放清单等体现为坟墓搬迁补偿费，但根据公诉机关提供的电子回单等均体现出这些费用是某不锈钢制品有限公司在实际支付，并非由政府拨付，而公诉机关亦未提供相关证据证明政府已经或者将会承担上述补偿费，故指控中认定被告人陈某甲等某社区干部协助人民政府从事土地征用补偿费用的管理系“其他依照法律从事公务的人员”缺乏依据。综上，被告人陈某甲伙同他人以非法占有为目的，利用职务之便，侵占某社区财物，涉案金额人民币171600元，数额巨大，其行为符合职务侵占罪的构成要件。长乐市人民检察院指控被告人陈某甲贪污罪的罪名不当，应以职务侵占罪追究被告人陈某甲的刑事责任。被告人陈某甲受人指使参与实施犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人陈某甲自动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或者减轻处罚；被告人陈某甲案发后已退出赃款，可作为对其量刑时综合考量的情节。根据本案被告人陈某甲的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，本院决定对被告人陈某甲予以减轻处罚，并适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）
二、被告人陈某甲的犯罪所得人民币八千元返还福建省长乐市某街道某社区经济合作社。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈剑
审 判 员 张荣
人民陪审员 陈琼
二〇一五年六月十七日
书 记 员 张艳
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。