安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）田刑初字第00236号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人林祥鹤，男，1987年2月18日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化程度，无业，住浙江省苍南县。2013年1月30日因涉嫌合同诈骗罪被抓获，同年2月7日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，同年2月27日被取保候审，2014年2月14日由田家庵区人民检察院决定继续取保候审，同年4月2日由本院决定逮捕，4月17日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人王立平，安徽俊诚律师事务所律师。
被告人徐道军，男，1969年2月26日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化程度，农民，现住安徽省淮南市田家庵区。2012年10月25日因涉嫌合同诈骗罪被抓获，同年10月28日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，10月31日被取保候审，2013年10月31日由淮南市公安局田家庵分局变更为监视居住，2014年2月17日田家庵区人民检察院决定取保候审。2014年4月2日由�院决定逮捕，同年4月16日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人陈刚，安徽舜耕山律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2014）101号起诉书指控被告人林祥鹤、徐道军犯合同诈骗罪，于2014年4月22日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员刘维玥出庭支持公诉，被告人林祥鹤及其辩护人王立平、被告人徐道军及其辩护人陈刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：2012年被告人林祥鹤与徐道军经朋友介绍认识。2012年6、7月份，被告人林祥鹤预谋由徐道军从徐某某手中转包淮南潘一东矿一井巷工程，林祥鹤负责将此工程再转包给他人，从中谋取利益。后林祥鹤以中间人的身份分别将被害人陈某甲、刘某某介绍给徐道军认�，向二人谎称徐道军系浙江长兴东辰工程建设有限责任公司第三项目部负责人，以虚构的工程“巷道掘进二期工程”为合同内容分别与陈某甲、刘某某签订了工程合同，并用私自刻制的“浙江长兴东辰工程建设有限责任公司第三项目部”印章在合同上盖章。合同签订后，被害人陈某甲和刘某某分别交给徐道军工程质保金30万元，总计60万元。另被告人林祥鹤又以中间人的身份向陈某甲索要好处费8万元，向刘某某索要好处费10万元。案发后，被告人林祥鹤和徐道军将全部骗取款项退还给被害人陈某甲和刘某某。
公诉机关认为：被告人林祥鹤和徐道军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，冒用他人名义，并在收到对方财物后逃匿，数额巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分�应当以合同诈骗罪追究二被告人的刑事责任。
被告人林祥鹤、徐道军对公诉机关指控其犯合同诈骗罪的事实和罪名无异议，林祥鹤当庭辩解其没有逃匿。
被告人林祥鹤的辩护人认为：被告人林祥鹤、徐道军在已经实际取得“浙江长兴东辰工程建设有限公司第五项目部”的工程时，误以为当时合同载明的“潘一东三区项目部”的印章名称就是第三项目部时才临时私刻的第三项目部的印章，在对工程名称不专业的情况下使用了与专业名称不相符、虚构的“巷道掘进二期工程”名称，加上60万元中的30万元用作交付工程质保金，另30万元由被告人自己占有，从而在客观上符合虚构工程名称、冒用他人名义、部分款项被占有的事实，这和在根本上没有履行合同的实际能力、千方百计地冒充不可能存在的合法身份以骗取受害人信任的有所不同，另林祥鹤系初犯，在犯罪后积�退赔，真心悔罪，请求对其在三年左右量刑，并对其适用缓刑。
被告人徐道军的辩护人认为，本起犯罪的起因并积极进行谋划的是被告人林祥鹤，是由林祥鹤直接实施，徐道军只是听从于林祥鹤的安排，另在诈骗款的取得和处理上，林祥鹤也是起主要作用，徐道军仅从林祥鹤处借款4万元，故徐道军在本起共同犯罪中应当认定为从犯，依法对其从轻或减轻处罚，案发后徐道军能认罪、悔罪，又配合林祥鹤全部退赔了受害人的损失，建议对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年被告人林祥鹤与徐道军经朋友介绍认识。2012年6、7月份，被告人林祥鹤预谋由徐道军从徐某某手中转包淮南潘一东矿一井巷工程，林祥鹤负责将此工程再转包给他人，从中谋取利益。2012年7月26日，被告人徐道军、林祥鹤在没有实际履行合同能力的情况下同徐某某签订了《煤矿井下工程承�合同书》，合同约定工程项目是“井下掘进及巷修”工程，并约定二被告人应向徐某某先缴纳30万元质量保证金。后林祥鹤以中间人的身份分别将被害人陈某甲、刘某某介绍给徐道军认识，向二人谎称徐道军系浙江长兴东辰工程建设有限责任公司第三项目部负责人。2012年8月8日在本区火车站旁边的“陶陶居”茶座内，被告人徐道军以“浙江长兴东辰工程建设有限责任公司第三项目部”负责人的名义，以虚构的工程“巷道掘进二期工程”为合同内容分别与陈某甲、刘某某签订了工程合同，并用私自刻制的“浙江长兴东辰工程建设有限责任公司第三项目部”印章在合同上盖章。合同签订后，被害人陈某甲和刘某某分别交给徐道军工程质保金30万元，总计60万元。被告人徐道军收到被害人钱款后将30万元作为工程保证金汇给徐某某，剩余30万元在汇给被告人林祥鹤的同时向�祥鹤借款4万元。另被告人林祥鹤又以中间人的身份向陈某甲索要好处费8万元，向刘某某索要好处费10万元。之后陈某甲与刘某某按合同约定入驻同一井巷工程后发现被骗，要求林祥鹤和徐道军退款，被告人林祥鹤在自己家中将索要的10万元好处费退给刘某某后逃匿。
2013年2月27日和3月12日，被告人林祥鹤和徐道军将全部骗取款项退还给被害人陈某甲和刘某某。
上述事实，有被告人林祥鹤、徐道军的供述，被害人陈某甲、刘某某的陈述，证人黄某某、徐某某、尹某某、陈某乙、陈某丙的证言，辨认笔录，《煤矿井下工程承包合同书》、《授权委托书》、《承包工程协议书》、银行汇款凭证、银行查询结果，淮南矿业集团潘一东区矿井建设项目部的证明，浙江长兴东辰工程建设有限责任公司出具的关于公司印章的说明，扣押物品清单及发还清单，被告人林祥鹤、徐道军的户籍证明及抓获经过等证据证实，事实清楚，足以认定。
本院认为：被告人林祥鹤、徐道军以非法占有为目的，私刻印章，以凭空捏造出来的单位名义签订合同，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实和确定的罪名成立，本院予以确认。在本起共同犯罪中，被告人林祥鹤、徐道军经预谋后相互配合，共同实施诈骗，其中被告人林祥鹤所起的作用相对较大，但不宜区分主从犯，故对徐道军的辩护人认为徐道军系从犯，要求对其减轻处罚的辩护意见不予采纳。鉴于被告人林祥鹤、徐道军均于归案后如实供述自己的犯罪事实且积极全部退赃，可从轻处罚，但鉴于诈骗的数额巨大，均应在三年以上处以刑罚，不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款（一）项、第二十五条第一款之�定，判决如下：
一、被告人林祥鹤犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月30日起至2018年9月18日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。）
二、被告人徐道军犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月25日起至2017年10月9日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 轩 毅
审 判 员 王 兴
人民陪审员 崔 英
二〇一四年七月三日
书 记 员 刘克永
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（�）以其他方法骗取对方当事人财物的。
组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。