上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民三（民）终字第194号
上诉人（原审原告）颜景国。
被上诉人（原审被告）上海速优标识科技有限公司。
法定代表人郑才胜。
委托代理人胡启栋，北京长安（上海）律师事务所律师。
上诉人颜景国因劳动合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院（2014）嘉民四（民）初字第468号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人颜景国，被上诉人上海速优标识科技有限公司（以下简称“速优公司”）之委托代理人胡启栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明以下事实：
1、颜景国系上海市外来从业人员。速优公司经工商登记注册成立于2010年6月29日，股东及发起人是王某某、郑才胜。
2、颜景国曾向速优公司提交《求职意向单》，该材料载明：求职意向是业务经理，工作方式是全职。2013年2月11日，颜景国在速优公司填写《员工招聘登记表》，该材料载明应聘职位是业务。2013年4月10日，颜景国在速优公司填写《企业新进人员登记表》，该材料载明：就职部门是业务部，入职是时间是2013年4月11日，与原工作单位无劳动纠纷，员工性质是劳动合同。上述三份材料的原件均保管于速优公司。
3、2013年3月12日，颜景国与速优公司法定代表人短信联系，提出至速优公司面试；速优公司法定代表人先是回复下周面试，随后又于3月22日短信告知颜景国“明天十点过来我们聊聊”，颜景国则告知“明天下午可以”。
4、2013年6月22日及2013年7月23日，王某某通过银行转账方式分别向颜景国支付人民币（以下币种均为人民币）3，000元。
5、2013年7月27日，速优公司法定代表人短信通知颜景国周六周日必须回公司当面汇报工作。7月28日，颜景国短信回复：“我现刚到山东，按工作计划近期我继续开发济宁客户，且你发那点工资无法使我在上海坚持下去……”。速优公司法定代表人随即回复：“瞎扯，工作计划还不听我安排，谁叫你自作主张开发济宁客户的？……”。
6、2014年3月31日，颜景国向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求速优公司补缴社会保险及支付工资差额、未签订书面劳动合同二倍工资、解除劳动合同赔偿金、“代通金”、加班工资、高温费、业务费、房贴、饭贴、交通补贴、通讯费补贴、解除劳动合同经济补偿金等。6月18日，该会作出嘉劳人仲（2014）办字第932号裁决，裁决速优公司应为颜景国补缴2013年5月至2013年7月期间社会保险并支付2013年4月11日至2013年7月28日期间工资差额4，517.79元、2013年5月11日至2013年7月28日未签订书面劳动合同二倍工资差额7，565.22元、2013年6月1日至2013年7月28日期间高温费373.91元及对颜景国的其他请求事项不予支持。双方均不服裁决，先后诉至原审法院，颜景国要求速优公司支付：1、补缴2013年3月至2013年9月期间社会保险；2、2013年3月15日至2013年9月16日期间工资差额24，476元及25%补偿金6，114元（每月工资5，000元，应付工资30，476元，扣除已经支付的6，000元，差额24，476元）；3、2013年3月15日至2013年9月16日期间未签订劳动合同二倍工资差额30，476元（按月工资5，000元计算）；4、解除劳动合同赔偿金10，000元（理由是速优公司违法解除劳动合同，恶意拖欠工资）；5、“代通金”5，000元；6、2013年3月15日至2013年9月16日期间休息日加班工资23，810元及25%补偿金5，953元（5，000／21×200%×50天）；7、2013年3月15日至2013年9月16日期间延时加班工资17，857元及25%补偿金4，464元（5，000／21／8×150%×4小时×100天）；8、2013年3月15日至2013年9月16日期间高温费800元；9、2013年3月15日至2013年9月16日期间业务费8，962元；10、2013年3月15日至2013年9月16日期间房贴2，400元；11、2013年3月15日至2013年9月16日期间饭贴7，280元；12、2013年3月15日至2013年9月16日期间交通补贴3，000元；13、2013年3月15日至2013年9月16日期间通讯补贴3，000元；14、2013年3月15日至2013年9月16日期间法定休假日加班工资10，000元及25%补偿金2，500元（5，000／21×14天×300%）；15、解除劳动关系经济补偿金5，000元（理由是速优公司没有提前通知解除劳动关系，也无正当理由解除劳动关系）；16、探亲假工资及探亲路费1，214元。速优公司则起诉要求：1、不予补缴2013年5月至2013年7月期间社会保险；2、不予支付2013年4月11日至2013年7月28日期间工资差额4，517.79元；3、不予支付2013年5月11日至2013年7月28日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额7，565.22元；4、不予支付2013年6月1日至2013年7月28日期间高温费373.91元。
原审法院归纳本案争议焦点：1、双方之间是否存在劳动关系及颜景国的入职时间、离职情况如何确定？2、颜景国的工资标准如何确定？
原审法院经审理后认为，根据民事诉讼法律、法规规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
就争议焦点1，首先需要确定的是双方之间是否存在劳动关系？根据规定，用人单位支付劳动者工资，为劳动者缴纳社会保险，劳动者的工作是用人单位业务的组成部分、受用人单位的劳动管理、约束等，可以认定双方间存在劳动关系。根据速优公司保管的求职意向单、员工招聘登记表、企业新进人员登记表原件，结合颜景国与速优公司法定代表人之间的短信内容、案外人王某某的身份情况及曾向颜景国支付款项的特征分析，颜景国受速优公司的管理制度之限制、约束，双方之间存在管理与接受管理的关系，即存在具有人身依附、行政隶属为特征的劳动关系，速优公司关于颜景国与案外人王某某之间系业务合作关系的意见，原审法院不予采纳。根据上述证据足以证实双方之间存在劳动关系。其次，需要确定颜景国的入职时间和离职情况。就入职时间，颜景国陈述是2013年3月15日，根据颜景国填写的企业新进人员登记表内容看，颜景国填写的入职时间是2013年4月11日，另结合双方之间的短信内容，颜景国关于入职时间是2013年3月15日的意见，原审法院不予采信。根据上述证据，原审法院认定颜景国的入职时间是2013年4月11日。就离职情况，颜景国陈述如下，2013年9月14日，因颜景国多次索要工资及报销费用，速优公司认为颜景国业务不合格，要求颜景国两天内办理工作交接，颜景国于9月16日离开速优公司。为证明该主张，颜景国提交了员工外出登记表、办公用品领用登记表等材料，但是上述原本应当由用人单位保管的原件却被颜景国擅自取出后持有，材料上面的内容均系颜景国手写形成，故仅凭上述材料无法证明颜景国的主张。劳动关系中，用人单位与劳动者之间是管理者和被管理者的关系，双方均应当按照劳动合同的约定全面履行义务，劳动者应当完成劳动任务、遵守劳动纪律和职业道德，结合双方之间的短信内容，2013年7月28日颜景国至山东济宁并非是速优公司的工作安排，即颜景国从事的并非是与速优公司约定的劳动任务，颜景国未接受速优公司的日常管理，因此原审法院认定双方之间的劳动关系于2013年7月28日因颜景国不愿继续接受速优公司的工作安排而终止。
就争议焦点2，颜景国的工资标准如何确定？颜景国陈述，月薪5，000元，平时每月支付3，000元，其余2，000元留到年底或颜景国离职时补发，同时还有房贴400元／月、饭贴40元／天，交通和通讯补贴分别是500元／月，业务费实报实销，各种加班工资和福利待遇按照国家规定执行。颜景国对此未提交有效的证据予以证实，劳动者向用人单位提供劳动后，用人单位应当按时足额支付劳动报酬，因离职时间系不确定因素，颜景国关于“其余2，000元留到年底或颜景国离职时补发”的陈述不符合客观常理。此外，颜景国关于房贴、饭贴、交通补贴、通讯补贴等福利待遇的约定，未提交任何证据予以证实，而速优公司亦不予认可，原审法院不予采信。根据颜景国提交的银行对账记录显示，速优公司股东王某某分别于2013年6月22日及2013年7月23日支付3，000元，结合颜景国关于“平时每月支付3，000元”的说法，原审法院认定颜景国的工资标准是3，000元／月及速优公司已经支付颜景国在职期间工资6，000元。
就颜景国提出的诉讼请求1、补缴2013年3月至2013年9月期间社会保险。根据劳动争议司法解释的规定，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等发生的争议，不属于人民法院受案范围，有关补缴社会保险的事宜，当事人可以向相关主管部门提出，故颜景国的该项诉讼请求，原审法院不予处理。
就诉讼请求2、2013年3月15日至2013年9月16日期间工资差额24，476元及25%补偿金6，114元，颜景国于2014年10月14日变更为2013年3月15日至2013年9月16日期间工资30，476元及25%补偿金7，619元。根据原审法院认定的工资标准及工资支付情况，2013年4月11日至2013年7月28日期间，速优公司应支付工资10，517.79元，已经支付6，000元，还存在差额4，517.79元。颜景国要求速优公司支付其余期间的工资及25%经济补偿金的诉讼请求，则缺乏依据，原审法院不予支持。
就诉讼请求3、2013年3月15日至2013年9月16日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额30，476元。颜景国于2013年4月11日进入速优公司工作，至2013年7月28日劳动关系终止，速优公司未与颜景国签订书面劳动合同，应当按照法律规定支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。根据计算，2013年5月11日至2013年7月28日期间，速优公司应支付二倍工资差额7，565.22元。颜景国要求速优公司支付其余期间二倍工资的诉讼请求，于法无据，原审法院不予支持。
就诉讼请求4、解除劳动合同赔偿金10，000元，诉讼请求5、“代通金”5，000元，诉讼请求15、解除劳动关系经济补偿金5，000元。根据劳动合同法中关于赔偿金和经济补偿不并罚的规定，违法解除劳动合同赔偿金和“代通金”、解除劳动合同经济补偿金无法同时主张。经原审法院释明之后，颜景国仍然坚持同时主张上述三笔款项，实质是颜景国对解除劳动合同的情况无法作出确定陈述和客观的认识，而双方的劳动关系是因颜景国不接受速优公司的管理而终止。因此，颜景国要求速优公司支付上述三笔款项的诉讼请求，原审法院无法支持。
就诉讼请求6、2013年3月15日至2013年9月16日期间休息日加班工资23，810元及25%补偿金5，953元，诉讼请求7、2013年3月15日至2013年9月16日期间延时加班工资17，857元及25%补偿金4，464元，诉讼请求14、2013年3月15日至2013年9月16日期间法定休假日加班工资10，000元及25%补偿金2，500元。根据劳动争议司法解释的规定，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据颜景国陈述的工作状况，颜景国需要在外出差，而颜景国未提交证据证实加班事实的存在，也没有证据证实速优公司掌握有加班事实存在的证据而拒不提交，因此颜景国的上述诉讼请求，缺乏依据，原审法院不予支持。
就诉讼请求8、2013年3月15日至2013年9月16日期间高温费800元。根据规定，2011年6月1日起，用人单位每年6月至9月安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低至33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温季节津贴，标准为每月200元。根据颜景国的工作性质，颜景国要求速优公司支付2013年6月1日至2013年7月28日期间高温费的请求，于法有据，原审法院予以支持，金额是373.91元。而颜景国主张的其余期间的高温费，则缺乏依据，原审法院不予支持。
就诉讼请求9、2013年3月15日至2013年9月16日期间业务费8，962元；诉讼请求10、2013年3月15日至2013年9月16日期间房贴2，400元；诉讼请求11、2013年3月15日至2013年9月16日期间饭贴7，280元；诉讼请求16、探亲假工资及探亲路费1，214元。颜景国没有提交有效的证据证实与速优公司之间存在支付上述劳动报酬的约定，颜景国要求速优公司支付上述款项的诉讼请求，缺乏依据，原审法院不予支持。
此外，颜景国同样没有提交证据证实与速优公司之间有交通补贴、通讯补贴的支付约定，颜景国主张相应款项缺乏依据，现颜景国撤回诉讼请求12、2013年3月15日至2013年9月16日期间交通补贴3，000元，诉讼请求13、2013年3月15日至2013年9月16日期间通讯补贴3，000元，系当事人依法处分自己的权利，于法无悖，原审法院予以准许。
原审法院据此判决：一、上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付颜景国2013年4月11日至2013年7月28日期间工资差额人民币4，517.79元；二、上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付颜景国2013年5月11日至2013年7月28日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币7，565.22元；三、上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付颜景国2013年6月1日至2013年7月28日期间高温费人民币373.91元；四、驳回颜景国其余诉讼请求。
原审判决后，上诉人颜景国不服，向本院提起上诉称：1、关于入职时间，2013年2月11日颜景国在速优公司填写《员工招聘登记表》并通过了老板面试；颜景国填写《企业新进人员登记表》的真实时间是在2013年4月1日，而非该表格中“入司时间”栏显示的“2013年4月11日”以及“填表日期”栏显示的“2013年4月10日”；2013年3月22日之前速优公司法定代表人的短信是经过变更和添加的，3月12日颜景国发短信不是面试而是“面议”，速优公司法定代表人3月15日回复下周面试，这个短信是伪造的，3月22日法定代表人发短信告知“明天十点过来我们聊聊”，这个短信是事实，这是指聊聊工作，颜景国实际入职时间应为2013年3月15日，除此以外，原审中颜景国提供的相关证据均能证明上述主张；2、关于离职时间，原审法院仅凭一条7月28日短信就认定双方劳动关系于该日终止，但该短信中并无辞退颜景国的语句，结合《办公用品领用登记表》、《员工外出登记表》，足以证明双方劳动关系于2013年9月16日终止。原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原审判决，发回重申或依法改判支持原审诉讼请求第1项、第3至11项、第14至16项，对原审第2项诉请求，现要求支付30，476元及25%补偿金7，619元，对原审第12、13项诉讼请求不再提起上诉。
被上诉人速优公司答辩称：颜景国与法定代表人妻子王某某系合作关系，与速优公司并无劳动关系。不同意颜景国的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院审理中，颜景国称《企业新进人员登记表》中“入司时间”栏内填写的“11日”其中一个“1”系事后添加，表格下方“填表日期”栏内“10日”中的“0”亦系事后添加，请求对上述内容进行司法鉴定。经本院释明，颜景国表示其坚持申请司法鉴定，但不预缴鉴定费用，认为鉴定费用应当由速优公司预缴。
本院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。双方当事人之间的关系原审法院已经做出认定，本院认同。现针对本案二审期间双方诉辩意见，本院归纳主要争议焦点并处理意见如下：
一、关于入职、离职时间。颜景国上诉称原审判决对于其入职及离职时间认定错误。本院认为，根据“谁主张”、“谁举证”的原则，颜景国对其与速优公司自2013年3月15日至2013年9月16日期间存有劳动关系之主张，负有举证责任。关于入职时间，本院审理中，颜景国称速优公司对《企业新进员工登记表》中的入司时间及填表日期进行了修改，并申请司法笔迹鉴定，然却未履行相应的配合义务，致鉴定不成，相应不利诉讼后果应当由其承担，鉴于颜景国确认该材料系本人填写，本院对《企业新进员工登记表》的真实性予以确认。颜景国坚称其提交的《员工外出登记表》足以证明其正式上班时间为2013年4月1日，然该材料中涉及颜景国的内容系由其本人填写，所记载内容亦无速优公司负责人签章确认，故《员工外出登记表》的证明效力尚不及《企业新进员工登记表》，且颜景国称其实际已于2013年3月15日入职，亦无确凿证据证实，原审法院根据《企业新进人员登记表》中记载的“入司时间”，确认颜景国入职时间，并无不当。至于离职时间，从7月28日颜景国与速优公司法定代表人的短信来看，并不能推断出该日双方有终止劳动关系的意思表示，原审法院依据短信内容确认双方劳动关系于2013年7月28日终止，本院难以认同。颜景国主张其于2013年9月16日离职，速优公司自始否认双方存在劳动关系，原审中速优公司称颜景国与王某某之间系雇佣关系，且于2013年7月20日前后终止，但并未提交有效证据证实。鉴于双方存在劳动关系，本院采信颜景国于2013年9月16日离职的主张，速优公司应当支付2013年4月11日至2013年9月16日期间的工资待遇差额及未签订劳动合同的二倍工资差额。
二、关于工资标准以及房帖、饭贴、业务费、探亲假等待遇，颜景国未提交确凿证据证实其主张，原审法院根据银行转账明细情况认定颜景国工资标准为每月3，000元，于法不悖。
三、关于解除劳动关系经济补偿金、赔偿金、“代通金”，上述三项内容，系法律针对解除劳动关系不同情形作出的规定，三者不应同时获得支持。颜景国主张速优公司以半年试用期不合格为由要求其2013年9月16日办理离职手续，颜景国对此负有举证责任，但其并未提交相应证据证实，本院难以采信。颜景国主张违法解除劳动关系赔偿金、“代通金”没有依据。现有证据表明，颜景国工作至9月16日，速优公司对此未提异议，故本院认定双方劳动关系于2013年9月16日因协商一致而终止，速优公司应当支付解除劳动关系经济补偿金，原审法院该节处理不妥，本院予以纠正。
四、关于加班费、补缴社会保险费等争议，原审法院处理意见本院认同，此处不赘。
综上，原审认定事实清楚，判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销上海市嘉定区人民法院（2014）嘉民四（民）初字第468号民事判决；
二、被上诉人上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人颜景国2013年4月11日至2013年9月16日期间工资差额人民币9，552元；
三、被上诉人上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人颜景国2013年5月11日至2013年9月16日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币12，552元；
四、被上诉人上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人颜景国2013年6月1日至2013年9月16日期间高温费人民币701元；
五、被上诉人上海速优标识科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人颜景国解除劳动关系经济补偿金人民币1，500元；
六、驳回上诉人颜景国其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费人民币10元，由上诉人颜景国负担；二审案件受理费人民币10元，由被上诉人上海速优标识科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭征海
代理审判员 易苏苏
代理审判员 叶旭初
二〇一五年六月二十二日
书 记 员 陈 艳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……