山东省济宁高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）济高新区刑初字第85号
公诉机关济宁高新技术产业开发区人民检察院。
被害单位巴斯夫浩珂矿业化学（中国）有限公司，地址济宁高新区黄屯镇二十里铺村南，法定代表人崔金声。
被害单位济宁浩珂矿业工程设备有限公司，地址济宁高新区黄屯镇二十里铺村南，法定代表人崔金声。
诉讼代理人张伟、王磊峰（实习律师），山东民桥律师事务所律师。
被告人刘某，巴斯夫浩珂矿业化学（中国）有限公司、济宁浩珂矿业工程设备有限公司业务员。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年12月15日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人程兵，北京市都城（济宁）律师事务所律师。
济宁高新技术产业开发区人民检察院以济高新检公刑诉（2015）81号起诉书指控被告人刘某犯职务侵占罪，于2015年7月9日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2015年8月20日公开开庭审理了本案。济宁高新技术产业开发区人民检察院指派助理检察员张艳出庭支持公诉，巴斯夫浩珂矿业化学（中国）有限公司、济宁浩珂矿业工程设备有限公司的诉讼代理人张伟、王磊峰，被告人刘某及辩护人程兵到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人刘某系巴斯夫浩珂矿业化学（中国）有限公司和济宁浩珂矿业工程设备有限公司销售部业务经理，负责联系淄博矿业集团物资供应有限公司及滕州市北徐楼煤矿销售业务并收取货款。2011年1月至2014年10月期间，被告人刘某利用职务之便，多次将其经手催收的淄博矿业集团、滕州市北徐楼煤矿以汇票形式支付的货款截留，并以低价出售，出借他人后收取现金回款等方式将银行承兑汇票变现。后将变现后的资金用于其个人购买房产、车辆等据为己有，并借给他人及挥霍使用。经由济宁市公安局高新区分局委托中准会计师事务所司法审计后确认，刘某直接经手收取后截留的涉案资金共计4293420元。
对于上述事实公诉机关当庭出示了被告人刘某的供述与辩解，证人王某甲、耿某甲、刘某、徐某、李某、侯某、张某、杨某、于某、孙某、姜某、王某乙、陶某、马某的证言，中准鲁专字（2015）06002号鉴定报告，职务情况证明、报案材料、对账情况说明、房产权属登记、车辆买卖合同、房屋买卖合同、银行交易记录、户籍证明、抓获经过等证据证实。
公诉机关认为，被告人刘某利用职务之便，侵占公司货款，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究刑事责任。
被告人刘某对起诉书指控其侵占公司资金4293420元提出异议，其认为侵占公司资金约370万元，且指控的罪名不当，其行为构成挪用资金罪。辩护人认为，1、被告人刘某截留巴斯夫浩珂公司的部分货款，没有侵吞的主观故意，且没有侵吞的客观行为，被告人刘某的行为不构成职务侵占罪，应当以挪用资金罪追究刑事责任。2、巴斯夫浩珂公司欠刘某的提成应当从犯罪数额中扣除。3、被告人刘某进入巴斯夫浩珂公司后截留济宁浩珂公司的货款不是利用职务之便，其行为不构成犯罪。4、公诉机关指控被告人刘某的犯罪数额与事实不符，鉴定机关不具备司法会计鉴定资质，其鉴定意见不予采信。
经审理查明，被告人刘某系巴斯夫浩珂公司矿业化学（中国）有限公司（以下简称巴斯夫浩珂公司）和济宁浩珂公司矿业工程设备有限公司（以下简称济宁浩珂公司）销售部业务员，负责联系淄博矿业集团物资供应有限公司（以下简称淄博矿业）、山东丰源远航煤业有限公司北徐楼煤矿（以下简称北徐楼煤矿）、济宁矿业集团花园井田资源开发有限公司（以下简称花园井田公司）销售业务并收取货款。2011年1月至2014年10月期间，被告人刘某利用到上述单位收取货款的职务之便，多次将其经手催收的淄博矿业、北徐楼煤矿等单位以承兑汇票形式支付的货款4296710元截留，并将收取的承兑汇票低价出售，出借于他人后收取现金回款等方式，将银行承兑汇票变现。后将资金用于个人购买房产、车辆等据为己有，并将其中的110万元借给他人及个人挥霍。案发后，侦查机关查封、冻结了被告人刘某用违法所得购买的邹城市矿建东路1676号天泰家园北区4-1-502号房屋、济宁盛泰广场B座1单元2003室房屋。具体事实分述如下：
1、被告人刘某利用职务之便在收取淄博矿业货款时截留巴斯夫浩珂公司货款7笔，共计人民币250万元（其中，承兑汇票22271377、金额30万元，承兑汇票22043781、金额50万元，承兑汇票22677143、金额50万元，承兑汇票21969235、金额10万元，承兑汇票32982355、收取金额50万元（票面金额60万），承兑汇票22287371、金额30万元，承兑汇票20560893、金额30万元）。
2、被告人刘某利用职务之便在收取北徐楼煤矿货款时截留巴斯夫浩珂公司货款7笔，共计人民币95万元（其中，承兑汇票23001414、金额20万元，承兑汇票29102084、金额20万元，承兑汇票28772661、金额20万元，承兑汇票21351705、金额20万元，承兑汇票36475830、金额5万元，承兑汇票36475901、金额5万元，承兑汇票20837450、金额5万元）。
3、被告人刘某利用职务之便在收取淄博矿业截留济宁浩珂公司货款4笔，共计人民币80万元（其中，承兑汇票32982355、金额10万元（票面金额60万），承兑汇票20393428、金额40万元，承兑汇票22947320、金额10万元，承兑汇票25256972、金额20万元）。
4、被告人刘某利用职务之便在收取济宁矿业集团花园井田资源开发有限公司货款时截留济宁浩珂公司矿业工程设备有限公司货款46710元（承兑汇票29932187、金额5万元，刘某退还现金3290元）。
认定上述事实的证据有：
（一）被告人的供述
被告人刘某供述，其2005年进入济宁浩珂公司工作，2011年济宁浩珂公司与德国人合资成立巴斯夫浩珂公司后，其在巴斯夫浩珂公司工作，任销售部业务经理，负责山东区域市场（包括淄博矿业、济北矿区、滕州市地方煤矿）的产品销售、催收货款等工作。将从淄博矿业、北徐楼煤矿收取的承兑汇票卖给他人，共计人民币400余万元，变现后将现金存入其个人银行账户据为己有。其中购买房产三处（济宁圣泰广场、邹城天泰、邹城中心店村），汽车两部（大众途观、三菱越野），给侯园园29万元，借给王强110万元，其余用于个人挥霍。2014年10月份公司对账时谎称父亲出车祸逃匿躲避。
（二）证人证言
1、证人王某甲证言证实，其系巴斯夫浩珂公司财务经理，刘某2011年11月1日进入巴斯夫浩珂公司，在销售部任销售经理，负责山东矿区等市场销售业务。2014年10月8日，公司在与淄博矿业核对账目时，发现账目余额中公司与淄博矿业相差3276000元。根据公司的实际收款，刘某有300余万元的货款没有交回公司，经询问刘某，刘某不承认有未上交货款，刘某嫌疑职务侵占。通过公司检查刘某提供的企业对账函，发现2014年1月31日对账函上面的“淄博矿业集团物资供应有限公司财务专用章”系伪造，也从侧面说明刘某有职务侵占的嫌疑。
2、证人耿某乙证言证实，其系淄博矿业财务部员工，淄博矿业与巴斯夫浩珂公司有业务往来，刘某作为巴斯夫浩珂公司业务员到淄博矿业领取过货款，货款以承兑汇票的形式支付。
3、证人刘某证言证实，其系北徐楼煤矿供销科业务员，刘某是巴斯夫浩珂公司和济宁浩珂公司的业务员，负责并经办和矿上报价、签合同、收取货款等业务。煤矿向巴斯夫浩珂公司和济宁浩珂公司支付货款，都是支付的银行承兑汇票。均是刘某拿着公司盖好章的空白收据到供销科，其给刘某查询付款计划，刘某填好收款金额，同时签上刘某的名字，然后再找各级领导签字。签完后拿着这个签完字的收据到财务上来领款。巴斯夫浩珂公司和济宁浩珂公司的收据上的签字都是刘某本人签的。
4、证人徐某证言证实，其系北徐楼煤矿财务科业务员，巴斯夫浩珂公司和济宁浩珂公司是北徐楼煤矿的供货商，两个公司的货款经手人主要是刘某，其是财务上付货款经办人，供货商到煤矿来都是拿着他们公司盖好章、填写好金额的收据找各位领导签字，签完字后拿着这个签完字的收据到财务科由其付款。五万以下的以转账支票、电汇等形式付款，其他大额的以银行承兑汇票付款。
5、证人侯某证言证实，其系巴斯夫浩珂公司内蒙古地区销售经理，其曾与刘某在巴斯夫浩珂公司共事，刘某经常安排其到淄博煤矿收取货款，收款后将货款交给刘某，其中票据号为25744419的银行承兑汇票是其经手办理的，收取的淄博矿业的货款，已经交给刘某，刘某是否交回公司其不知情。
6、证人李某证言证实，其系郓城县华鹏印务有限公司出纳，票号25744419的银行承兑汇票是其经手办理的，其公司与巴斯夫浩珂公司没有业务联系，其不认识刘某和侯端海，其公司将这张承兑汇票背书给了兰州帅嘉商贸有限公司。
7、证人张某证言证实，其系刘某姨姐夫，其曾多次向刘某借钱，并介绍刘某认识了倒卖承兑汇票的杨某，刘某通过借给张某承兑汇票或者将承兑汇票贴现的方式将钱借给张某，张某现已将本金和利息全部还清。并证实刘某多次将自己持有的承兑汇票通过杨某贴现。
8、证人杨某证言证实，刘某在2014年5月28日左右曾向其提供过一张济宁浩珂公司的承兑汇票，杨某收票后将该承兑汇票卖给山水水泥公司员工孙翠兰，山水水泥公司员工将交易额29万元打到刘某提供的侯园园的农业银行账户上。
9、证人于某证言证实，2014年6月份其将邹城市天泰北区4号楼1单元502室的房子卖给一个姓刘和侯的人了，二人自称是夫妻关系。侯园园给其房屋款52万元。后侯园园将房屋过户到其父母名下。
10、证人孙某证言证实，侯园园在2013年11月22日购买了其在邹城市中四村的一套房子，收侯圆圆房款256000元，房子没有房产证，有土地使用证。
11、证人姜某、王某乙证言证实，侯圆圆与其对象购买了孙某房屋一套。侯园园的对象身高一米八多，皮肤较黑，长得很壮，侯园园和他结婚了，但是没登记。
12、证人陶某证言证实，公司办理过一辆车牌号为鲁H×××××三菱越野车的二手交易。
13、证人马某证言证实，其在2014年10月份购买过刘某的一辆三菱越野车，车牌号为鲁H×××××，花了20万元，是通过济宁自信二手车交易有限公司办理的过户手续。当时是刘某的朋友王强代办的，车款付给王强了。
（三）书证
1、巴斯夫浩珂公司与刘某劳动合同、工资情况证实，刘某2011年11月1日进入公司从事销售工作，负责山东矿区等市场销售，公司支付工资。
2、济宁浩珂公司证明证实，刘某2005年12月13日进入公司，负责山东矿区等市场销售业务，因公司2011年11月与巴斯夫投资有限公司合资成立巴斯夫浩珂公司，员工工资统一由巴斯夫浩珂公司发放。
3、巴斯夫浩珂公司报案材料证实，公司2014年10月8日与淄博矿业对账时发现相差3276000元，根据淄博矿业付款情况，业务员刘某有300万元客户付款未交回公司。
4、济宁浩珂公司企业询证函、巴斯夫浩珂公司审计询证函、对账情况说明证实，巴斯夫浩珂公司和济宁浩珂公司与淄博矿业对账发现淄博矿业支付给巴斯夫浩珂公司的货款300万元被刘某签收，给济宁浩珂公司的货款25.012万元被刘某签收；淄博矿业与济宁浩珂公司和巴斯夫浩珂公司经过对账，双方往来账款有差异。
5、巴斯夫浩珂公司、济宁浩珂公司企业询证函证实，2014年1月31日二公司两份材料中在“证明无误”、“上述金额证明无误”处加盖的淄博矿业财务专用章系刘某伪造。
6、中准会计师事务所中准鲁专字（2015）06002号会计检验报告证实，刘某侵占济宁浩珂公司、巴斯夫浩珂公司货款金额为4296710元。
7、淄博矿业付款给巴斯夫浩珂公司承兑汇票7张、收款收据证实，刘某利用在收取淄博矿业货款时截留货款7笔，共计人民币250万元；其中，承兑汇票22271377、金额30万元，承兑汇票22043781、金额50万元，承兑汇票22677143、金额50万元，承兑汇票21969235、金额10万元，承兑汇票32982355、收取金额50万元（票面金额60万），承兑汇票22287371、金额30万元，承兑汇票20560893、金额30万元。
8、北徐楼煤矿付款给巴斯夫浩珂公司承兑汇票7张、收款收据证实，刘某在收取北徐楼煤矿货款时截留货款7笔，共计人民币95万元；其中，承兑汇票23001414、金额20万元，承兑汇票29102084、金额20万元，承兑汇票28772661、金额20万元，承兑汇票21351705、金额20万元，承兑汇票36475830、金额5万元，承兑汇票36475901、金额5万元，承兑汇票20837450、金额5万元。
9、淄博矿业付款给济宁浩珂公司承兑汇票4张、收款收据证实，刘某在收取淄博矿业截留货款4笔，共计人民币80万元；其中，承兑汇票32982355、金额10万元（票面金额60万），承兑汇票20393428、金额40万元，承兑汇票22947320、金额10万元，承兑汇票25256972、金额20万元。
10、花园井田公司付款给济宁浩珂公司承兑汇票1张、收款收据证实，刘某利用在收取货款时截留货款46710元，承兑汇票29932187、金额5万元，退还现金3290元。
11、房屋买卖合同、记账凭证、收款收据、网上备案查询确认书证实，2012年5月14日刘某付款758930元购买济宁盛泰广场B座1单元2003室商品房一套，装修花费33900元。
12、房屋权属电子登记档案、登记申请书、房屋买卖合同证实，邹城市天泰北区4号楼1单元502室房产买卖合同为侯园园的父亲侯忠雪与张丽娜、于某，登记在侯忠雪名下，已被查封。
13、汽车注册登记申请表、车辆购销合同、车辆销售发票、完税证明、收款收据证实，车牌号鲁H×××××的大众车车主为侯园园，购车款217800元，系刘某于2014年5月5日刷卡（卡号62×××13）支付。
14、汽车注册登记申请表、车辆销售发票、完税证明、记账凭证、收款收据证实，车牌号鲁H×××××的名爵牌汽车车主系刘某，购车款122000元，系刘某于2011年9月12日刷卡支付。
15、汽车注册登记申请表、车辆销售发票、完税证明、记账凭证、收款收据证实，鲁H×××××三菱帕杰罗越野车系刘某2013年8月购买，价格345000元，2014年10月24日通过王强以20万元卖给马某。
16、侯园园尾号3877农行卡账户交易记录证实，2014年5月29日转存入29万元，系杨某将刘某的30万元承兑汇票兑现后存入。
17、刘某农业银行账户信息、账户资金流转明细证实，2011年9月12日支付名爵汽车款122000元；2012年5月9日消费30万元、2012年5月14日消费458930元，为盛泰广场购房款；2014年5月5日支付大众途观车款217800元。
18、户籍证明证实，被告人刘某出生于1987年3月21日。
19、巴斯夫浩珂公司证明证实，刘某2014年10月16日与公司业务员刘庆等人一同在北徐楼煤矿办理业务交接，上午10时许，刘某接到电话称其父亲发生车祸，离开北徐楼煤矿。
20、抓获证明证实，被告人刘某经上网追逃，于2014年12月15日在山东省邹城市东滩煤矿南门被抓获。
以上证据经庭审举证、质证、认证，予以确认。
本院认为，被告人刘某利用担任巴斯夫浩珂公司、济宁浩珂公司业务部销售员收取公司货款的职务之便，侵占公司货款4296710元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持，但公诉机关指控被告人刘某侵占公司货款数额4293420元，数额有误应与纠正。被告人刘某提出其侵占公司货款370余万元，且没有非法占有公司货款的故意，其行为构成挪用资金罪的辩解，分析认为，被告人刘某在收取承兑汇票后，低价变卖，变现后用于购买房屋、汽车或借给他人使用，且案发后躲避藏匿，可认定其主观上有非法占有目的；公诉机关指控的犯罪数额依据被害单位与应付款单位经过对账得出，相应单据均有刘某的签字；故对被告人提出的上述辩护意见不予采信。辩护人提出被告人刘某侵占济宁浩珂公司货款不构成犯罪的辩护意见，分析认为，根据本案证据分析，被告人刘某薪酬虽由巴斯夫浩珂公司统一发放，但其在济宁浩珂公司从事销售工作，负责山东矿区市场的销售，在持有的盖有济宁浩珂公司的财务专用章的收款收据中授权收款人栏目签字，实际上取得了济宁浩珂公司授权，收取货款是职务行为，构成职务侵占罪，故对辩护人的上述辩护意见不予采信。关于辩护人提出的中准会计事务所没有鉴定资质，鉴定结论不能作为定案的依据的意见，与查明的事实不符，不予采信。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2024年12月14日止。）
二、依法查封的邹城市矿建东路1676号天泰家园北区4-1-502号房屋（房屋价款758930元、装修33900元）、冻结的济宁盛泰广场B座1单元2003室房屋（房屋价款52万元）发还被害单位巴斯夫浩珂矿业化学（中国）有限公司、济宁浩珂矿业工程设备有限公司。
三、责令被告人刘某退赔被害单位巴斯夫浩珂矿业化学（中国）有限公司、济宁浩珂矿业工程设备有限公司人民币2983880元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 晶
助理审判员 石 鑫
人民陪审员 李庆平
二〇一五年十月十日
书 记 员 孙逢舜