贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔03民终1865号上诉人（原审被告）：赤水市世纪旅游投资开发有限公司，住所地:赤水市河滨西路武装部西侧，统一社会信用代码：915203813221907248。法定代表人：张学会，总经理。委托诉讼代理人：李庆国，赤水市中心法律事务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：赤水市玉伦电器经营有限公司，住所地：赤水市市中延安路老车站，统一社会信用代码：91520381598372406R。法定代表人：张玉伦，经理。委托诉讼代理人：蒋俊端，贵州正江律师事务所律师。上诉人赤水市世纪旅游投资开发有限公司（以下简称世纪旅投公司）因与被上诉人赤水市玉伦电器经营有限公司（以下简称玉伦电器公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省赤水市人民法院（2016）黔0381民初2733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人世纪旅投公司委托代理人李庆国，被上诉人玉伦电器公司法定代表人张玉伦及委托代理人蒋俊端到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人世纪旅投公司上诉请求：1、撤销贵州省赤水市人民法院（2016）黔0381民初2733号民事判决，并依法改判或发回重审。2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定被上诉人已经将空调的三包证、合格证明及使用说明书交付给上诉人，属于事实认定错误。2、被上诉人安装的80台空调控制盒组件不符合安装示意图，擅自将接收头安装在空气入口网格中既不规范又缩短了使用期限。故被上诉人安装空调验收是不合格的，上诉人有权拒绝支付被上诉人费用。3、被上诉人未提供发票给上诉人，上诉人有权拒绝支付款项。4、因被上诉人的上述行为，上诉人才没有支付款项，故不应该支付违约金。被上诉人玉伦电器公司答辩称：1、关于空调的安装问题，安装位置是上诉人确定的，且当时上诉人的法定代表人在场，答辩人的安装符合约定。2、关于三包证、合格证明及使用说明书，答辩人已经提交证据证明交付给上诉人了。3、开具发票不是合同的主要义务，不能成为上诉人不支付货款的理由。4、关于违约金，一审的认定正确。玉伦电器公司向一审法院起诉请求：1、判决世纪旅投公司支付空调设备款等共计202720元；2、判决世纪旅投公司支付违约金28000元（从2016年4月29日起至货款付清之日止，按月息4分计算）；3、案件受理费由世纪旅投公司承担。一审法院认定事实：世纪旅投公司因其开办的世纪酒店工程及承建赤水市武装部工程，与玉伦电器公司签订格力牌、美的牌空调及纽恩泰空气热水器《购销合同》。其中，格力牌空调《购销合同》约定由玉伦电器公司（乙方）向世纪旅投公司（甲方）销售格力牌空调，合同主要内容为：第一条，空调型号、规格、单价及金额：1.75P、数量45、单价2,250.00元、总额101,250.00元，备注包括安装和辅材；3P、数量10、单价4,900.00元、总额49,000.00元，以上共55套，共壹拾伍万零贰佰伍拾元整（￥150,250.00元），以上数量按实际安装为准。第二条，质量：技术指标按照厂方的标准，符合国家技术监督局对产品的安全和质量要求。第三条，交货地点：乙方送货到甲方现场，并免费负责安装和调试。第四条，竣工时间，2015年9月28日（因甲方原因造成的工期延误除外）。第五条，甲方必须保证空调运行所需足够的用电功率，提供安全电源到空调室内机位置的一米左右（中央空调电源到室外机处），空调的安装位置由甲方确定后一次安装到位。若有更改所产生的费用由甲方负责。第六条，验收方式：空调安装完毕，甲方应在两个工作日内和我安装技工一道进行验收，逾期则视为已验收合格。第七条，付款方式：乙方在空调机材料进场后，甲方须按进场物资金额40%计算拨付工程款。空调安装完毕甲方验收合格后，剩余余款一次性付清给乙方。如甲方到期未付清全款，乙方将所欠余款总额按2分利息计算，如半年仍未付清余款，余款加收至4分利息计算，至甲方付清余款为止。所有单价金额不包含发票税收。第八条，售后服务：乙方严格按照国家产品“三包”的规定执行。第九条，责任条款：甲乙双方均应遵守本合同约定，如有任意一方违约以上合同，将赔偿违约金5000-10000元。该合同未注明签订时间。2015年11月25日双方签订美的牌空调《购销合同》，约定由玉伦电器公司（乙方）向世纪旅投公司（甲方）销售美的牌空调，主要内容为：第一条，空调型号、规格、单价及金额：KFR-35GW/DY-PA402（D3）型前面挂机3,000.00元/台、KFR-72LW/DY-PA400（D3）型前面挂机4,800.00元/台、GRD35T2WW/Y-A型3,400.00元/台、GRD72T2WW/Y-A型6,000.00元/台、KFR-35GW-PA402（D3）型2,000.00元/台；以上空调以实际安装台数计算总金额，此价格包括打孔、下水管、钢管在内。除未约定竣工时间外，其他条款同格力空调《购销合同》一致。双方签订销售纽恩泰空气热水器《购销合同》2份，约定玉伦电器公司向世纪旅投公司销售3台纽恩泰空气热水器，单价为5,760.00元，价款共计17,280.00元。同时，世纪旅投公司还向玉伦电器公司购买长虹牌电视机43台。同年12月24日，世纪旅投公司原法定代表人郑尚友与玉伦电器公司法定代表人张玉伦签订《补充协议》，约定“甲方宾馆世纪酒店安装空调，现委托乙方张玉伦安装，甲方一次性补助3万元人民币给乙方，乙方负责把世纪酒店一层至六层大小风管机全部安装完成，如果20日内乙方逾期无法安装完成，乙方赔偿甲方人民币5万元（20天内完成）”。经双方结算，玉伦电器公司共向世纪旅投公司销售格力牌空调109套（72柜机1套、35挂机61套、3PT迪2套、1.75PQ力44套、2PI酷1套），金额248,280.00元；美的牌空调GRD35T2WW/Y-A型风管机65套、GRD72T2WW/Y-A型风管机15套，金额311,000.00元；纽恩泰空气热水器（空气能热水器）3套，金额172,800.00元；电视机43台，金额48,160.00元；净水机1台，金额3,000.00元；另加铜管费用11,280.00元、安装空调补助材料费30,000.00元、标间房做硬风管4,200.00元、世纪酒店同意格力空调61套补助4,000.00元。以上金额合计832,720.00元（其中郑尚友家庭居住房屋安装格力空调2PI酷1套、1.75PQ力3套、净水机1台，价款14,100.00元，世纪旅投公司陈述均系安装于该公司），世纪旅投公司原法定代表人郑尚友在双方结算核对的《安装空调附件》及《武装部结算明细》中注明“已审”、“审”并签名。在安装过程中及安装结束后，世纪旅投公司分别于2015年11月11日向玉伦电器公司预付20,000.00元、12月24日支付100,000.00元、2016年2月2日支付200,000.00元（以借支名义支付）、5月26日支付300,000.00元、10月7日支付10,000.00元，共计630,000.00元。另查明，世纪旅投公司经营的世纪酒店安装的美的空调因老鼠咬断线路，玉伦电器公司安装人员维修时收取世纪旅投公司维修费360.00元，玉伦电器公司承诺应由其公司承担，故应从玉伦电器公司应得的款项中扣减。还查明，世纪旅投公司注册于2014年12月11日，原法定代表人为郑尚友，2015年11月16日变更法定代表人为张学会。一审法院认为：世纪旅投公司同玉伦电器公司签订销售合同，由玉伦电器公司向世纪旅投公司销售并安装格力、美的牌空调、纽恩泰空气热水器，并在合同约定以外购买电视机、净水机等产品，双方的行为符合《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百三十条的规定，该买卖合同合法有效，依照该法第一百五十九条的规定，世纪旅投公司作为买卖合同的相对人，依法应当承担按照合同约定给付货款的民事责任。根据双方结算，双方实际成交金额为832,720.00元，扣除世纪旅投公司已经给付630,000.00元及不应收取的维修费360.00元，实际欠款金额为202,360.00元，应由世纪旅投公司支付给玉伦电器公司；世纪旅投公司辩称至今仍有一台空调未安装，说明其工程并未完工，故未予验收，因玉伦电器公司实际安装的空调已超出双方签订的合同所订的数量，且合同载明以实际安装数量为准，故不存在还有一台未安装的问题，同时，世纪旅投公司原法定代表人郑尚友在双方结算核对的《安装空调附件》及《武装部结算明细》中注明“已审”、“审”并签名，说明其对玉伦电器公司所安装的空调等设备予以确认，故对该辩称理由不予采信；世纪旅投公司辩称玉伦电器公司未按规定提供美的空调产品的三包凭证、合格证明及使用说明书，其公司对产品质量及售后存在疑虑，因证人当庭作证证实已将相关资料交付世纪旅投公司的工作人员，且世纪旅投公司并未提供证据证明上述空调存在产品质量问题，故对该辩称理由不予采信；世纪旅投公司辩称对增加的30,000.00元辅材费不予认可，因该款系世纪旅投公司原法定代表人郑尚友同玉伦电器公司法定代表人张玉伦签订的补充协议约定，系双方的真实意思表示，同时，该补充协议除约定补助30,000.00元以外，还约定如玉伦电器公司未在约定时间内完工，将赔偿世纪旅投公司50,000.00元的惩罚性条款，属权利义务对等的条款约定，故对该辩称理由也不予采信；世纪旅投公司要求玉伦电器公司承担因安装不规范而停业产生的损失及违约金10,000.00元，但未提供相应的证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，依法不予支持。关于玉伦电器公司诉请的违约金问题，根据双方签订的合同约定，世纪旅投公司欠玉伦电器公司货款而构成违约，给玉伦电器公司造成损失，依照《合同法》第一百一十四条第一款及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款的规定，世纪旅投公司应支付从结算之日起至欠款付清之日止的违约金，但玉伦电器公司主张按月利率4%计算违约金明显过高，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条的规定，依法予以调整，以实际欠款金额202,360.00元按月利率2%计算为28,330.40元（即从2016年4月29日至2016年11月29日），玉伦电器公司主张28,000.00元，未超出实际计算标准，予以采信。玉伦电器公司主张后期违约金计算到欠款付清为止，不违反法律规定，依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：赤水市世纪旅游投资开发有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付赤水市玉伦电器经营有限公司欠款202,360.00元；并支付自2016年4月29日至2016年11月29日的违约金28,000.00元，后期违约金给付至欠款付清之日止。已减半收取的案件受理费2,380.00元，由赤水市世纪旅游投资开发有限公司负担。本案二审期间，被上诉人玉伦电器公司没有提供新证据。上诉人世纪旅投公司提交了照片一张、接收头的安装示意图一张，用以证明被上诉人未按照规范安装接收器。被上诉人玉伦电器公司的质证意见为：这份证据不属于新证据，不是在一审后才发现的；该证据没有其他证据佐证，对其真实性无法确认。根据一审中证人证言，空调是在上诉人公司法定代表人指示下进行安装的，且空调正常使用至今，并无质量问题。且从照片来看，接收器是安装在回风口的，是不会对使用造成影响的。本院在二审中查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉理由一，玉伦电器公司主张其已经将三包证、合格证明及使用说明书交付给世纪旅投公司，并提供了证人证言证明其主张，而世纪旅投公司针对其抗辩却未提供任何证据，故一审据此认定玉伦电器公司已经将三包证、合格证明及使用说明书交付世纪旅投公司并无不当。关于上诉理由二，世纪旅投公司与玉伦电器公司签订的合同中对于空调的安装位置并未约定，按照生活常识，买方会根据自己的需要对空调安装位置进行确定，且世纪旅投公司认可其派了工作人员在现场指挥空调的安装，故对于空调的安装位置应视为其认可。故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于上诉理由三、四，本案系买卖合同关系，世纪旅投公司的主要合同义务是支付货款，玉伦电器公司的主要合同义务是交付货物，而开具发票只是合同的附随义务，如果玉伦电器公司没有提供货款发票，世纪旅投公司可向税务部门举报，但其不能以此为由来对抗支付货款这一合同的主要义务。上诉人的该项上诉理由不能成立。至于违约金问题，因世纪旅投公司未按合同约定时间支付货款构成违约，故一审法院认定其支付相应的违约金并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4760元，由上诉人赤水市世纪旅游投资开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 洪审判员 康 龙审判员 胡晓波二〇一七年四月二十七日书记员 金 鑫