四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川01刑终字160号
原公诉机关四川省大邑县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵祯，男，1982年10月3日出生于四川省崇州市，汉族，大专文化，捕前系成都农村商业银行股份有限公司崇州支行信贷员，户籍所在地：四川省崇州市。2015年5月22日因涉嫌诈骗罪被大邑县公安局刑事拘留，同年6月26日被执行逮捕。现羁押于大邑县看守所。
辩护人钟卫，四川彰正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王永仁，男，1968年8月28日出生于四川省成都市，汉族，高中文化，居民，户籍所在地：四川省成都市温江区。2005年因犯故意伤害罪、抢劫罪被成都市温江区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2010年10月10日刑满释放。2015年5月28日因涉嫌诈骗罪被大邑县公安局刑事拘留，同年6月26日被取保候审。同年11月23日经大邑县人民法院决定执行逮捕。现羁押于大邑县看守所。
四川省大邑县人民法院审理四川省大邑县人民检察院指控原审被告人赵祯、王永仁犯诈骗罪一案，于二〇一五年十二月二十日作出（2015）大邑刑初字第290号刑事判决。宣判后，原审被告人赵祯、王永仁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省成都市人民检察院指派检察员龚虹出庭履行职务，上诉人赵祯及其辩护人钟卫、上诉人王永仁到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月11日，被告人赵祯、王永仁来到位于大邑县晋原镇箭道街201号的成都鸿泰非融资性担保有限公司，赵祯利用自己系成都农村商业银行股份有限公司崇州支行信贷员的身份，虚构王永仁在该行有一笔30万元的抵押贷款即将到期，需要30万元现金将该笔贷款还上后再进行续贷，该笔贷款由王永仁在成都市温江区的两套住房抵押，取得了成都市鸿泰非融资性担保有限公司法定代表人王明某的信任，并将两本伪造的房屋所有权证（房屋所有人均为王永仁，房屋分别坐落于正宗家园7号三幢一单元一号和温江区黄金路51号紫荆庭4幢一单元1-2号）复印件交给王明某查看，随后，三方签订了出借人为黄某某（系王明某的妻子），借款人为王永仁，担保人为赵祯的借款协议，同时王永仁还签订了将上述房产用于抵偿的房屋抵押承诺书。随后，赵祯和王永仁支付了18000元利息，黄某某以转账的方式将30万元通过成都银行转到户名为王永仁，卡号为6223********9的成都农商银行天府借记卡卡上。同日下午，赵祯、王永仁将骗取的30万元用于归还向他人所借的欠款。2015年4月14日，赵祯通过转账的方式向黄某某退还2万元。
2015年5月21日，被告人赵祯在崇州市杨祠街被公安机关挡获。同年5月28日，王明某将被告人王永仁扭送至公安机关。公安机关对涉案的两本房屋所有权证。一张成都农商银行卡等予以扣押。2015年6月23日，赵祯通过肖某向黄某某退还了2万元，2015年7月24日王永仁向黄某某退还了2万元。
原判认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书、到案经过、刑事判决书、释放证明、常驻人口信息、扣押物品清单、发还物品清单、房屋登记记录信息、借款协议、担保承诺函、房屋抵押承诺书、借条、收条、情况说明、客户回执、还款承诺书、营业执照、王永仁农商银行账户信息、成都农商银行崇州支行贷款信息说明、赵祯银行信息、被害人黄某某银行流水清单及情况说明、收据、账户明细、借款人为杨杰的借条、机动车销售统一发票、商品房买卖合同摘要、商品房买卖合同及附件、现场毒品检测报告书、证人王祥某证言、证人杨某证言及物业信息登记、证人郭树某的证言、证人郭浪某证人及辨认笔录、证人王明某证言及辨认笔录、被害人黄某某的陈述及辨认笔录、被告人赵祯的供述及辨认笔录、被告人王永仁的供述及辨认笔录等证据在案证实。
上述证据在一审开庭时经庭审举证、质证后原审法院予以采信。
原判认为，被告人赵祯、王永仁以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。赵祯、王永仁分工配合骗取他人财物，系共同犯罪。王永仁曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人赵祯案发后退出部分赃款，且自愿认罪，量刑时酌定从轻处罚。被告人王永仁案发后，退出部分赃款，量刑时酌定从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定：被告人赵祯犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；被告人王永仁犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；对被告人赵祯、王永仁的违法所得人民币二十二万二千元继续予以追缴，发还被害人。
宣判后，原审被告人赵祯、王永仁不服，提出上诉。
上诉人赵祯及其辩护人的主要上诉理由及辩护意见如下：1、赵祯向被害人黄某某借款时自己拥有固定收入、还拥有按揭的住房一套和奔驰汽车一辆，其有能力归还黄某某借款，原判认定上诉人赵祯具有非法占有他人财物的主观故意，属认定事实错误；2、上诉人赵祯与妻子离婚时就在离婚调解书上记载了赵祯对黄某某的该30万元债务，其没有刻意回避涉案款项的归还义务，在案证据不能证明其主观上有不归还该笔债务的故意；3、上诉人赵祯在借款时虽然做了虚假陈述，但事前与另一上诉人王永明在制作虚假房产证上并无共谋，其行为只属民事欺诈，原判以此定罪错误。请求二审法院充分考虑上述因素，对上诉人赵祯宣告无罪。
上诉人王永仁的主要上诉理由为：他帮助赵祯借款是用于尝还干小燕的借款，他自己没有非法占有该笔30万元借款，他帮助借款的行为属民事借款，原判认定其非法占有他人财物构成犯罪，属认定事实错误，请求二审法院充分考虑上述因素，依法对其宣告无罪。
出庭履行职务检察员认为，原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，应予维持。
经二审审理查明的事实和证据与原判认定一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵祯、王永仁以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人数额巨大财物的行为，已构成诈骗罪，且属共同犯罪。在共同犯罪中，二上诉人相互配合，实施诈骗行为，不宜区分主从，应根据各自参与的事实及情节，量刑处罚。上诉人赵祯、王永仁归案后能如实供述，退出部分赃款，量刑时可酌情从轻处罚。
对上诉人赵祯及其辩护人所提赵祯有履约能力，没有刻意回避债务，其行为属民事欺诈，原判认定赵祯非法占有他人财物属认定事实及适用法律错误的上诉理由及辩护意见，本院经审查认为，证人王明某及被害人黄某某证言与二上诉人供述相互印证证实，上诉人赵祯明知王永仁使用虚假的房产资料抵押借款，仍利用自己任职银行信贷员的身份，向被害人作出王永仁在农商行有抵押贷款的虚假证明，从而骗得被害人信任，向二上诉人借款30万元用于偿还个人的对外欠款，致使截止案发被害人的大部分损失无法挽回，以上事实充分暴露二上诉人在自己根本无履约能力的情况下，却以虚构事实的非法手段，骗取他人财物的主观故意,其行为符合刑法规定诈骗犯罪的构成要件，原判以此定性符合案件客观事实及法律规定，上诉人赵祯所提自己有房产及汽车可用于归还被害人借款的辩解无证据支持，此上诉理由与在案证据所证事实及法律规定相悖而不能成立，本院不予采纳。
上诉人王永仁所提自己只是帮助赵祯借款，属民事行为，原判认定其非法占有他人财物构成犯罪，属认定事实错误的上诉理由，本院经审查认为，上诉人王永仁在自己根本无履约能力的情况下，却伪造虚假的房产资料，用于抵押借款，其行为已充分暴露其伙同上诉人赵祯以虚假手段非法占有他人财物的主观故意，其虚构事实的行为造成他人数额巨大财物的损失，符合刑法规定的诈骗犯罪构成要件，原判以此定性符合在案证据所证事实及法律规定，此上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审审判程序合法，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 忠
代理审判员 杨承庚
代理审判员 傅 超
二〇一六年五月十六日
书 记 员 冯 欢