江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民终字第01999号
上诉人（原审被告）江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司，住所地江苏省连云港市海州区盐河南路23号兆隆新贵都3-2号楼1单元302室。
负责人嵇庚法，该分公司经理。
被上诉人（原审原告）陈东升。
委托代理人张雷，江苏明亮律师事务所律师。
原审被告嵇庚法，江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司经理。
原审被告江苏恒通建设工程有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇天目路26号。
法定代表人戴康福，该公司总经理。
委托代理人嵇庚法，该分公司经理。
上诉人江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司（以下简称恒通连云港分公司）因与被上诉人陈东升、原审被告嵇庚法、原审被告江苏恒通建设工程有限公司（以下简称恒通公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服连云港市海州区（2014）海民初字第00296号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年11月25日公开开庭进行了审理。上诉人恒通连云港分公司的负责人嵇庚法，被上诉人陈东升及其委托代理人张雷，原审被告嵇庚法，原审被告恒通公司的委托代理人嵇庚法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年10月26日，陈东升与嵇庚法签订桩基施工合同一份，约定由嵇庚法将板浦惠民小区2号和3号楼的打桩工程发包给陈东升施工，总工程量为1058.24立方，总桩数为411根，合同价款为132280元。双方还对其他事项进行了约定。2010年8月8日，嵇庚法向陈东升出具确认书，2号楼和3号楼桩基工程量为1059.56立方米，总工程价款为132445元。后嵇庚法陆续支付8万元。2011年2月2日，嵇庚法向陈东升出具承诺书，内容为，有嵇庚法欠陈东升打桩工程款约75000元，在2011年6月30日前付清。如不按时付款，按每月2分利息计算。此后，嵇庚法又支付工程款9800元。
另查明，恒通连云港分公司于2010年3月8日与案外人灌云县宏达房地产开发有限公司（以下简称宏达公司）签订桩基施工合同，宏达公司将板浦惠民小区1-3号楼桩基施工工程发包给恒通连云港分公司。庭审中，嵇庚法提供陈东升出具给宏达公司的收条9张，其中4份收条（计6万元）载明付的为1号楼的工程款，2010年10月14日的收条（1万元）注明是补2号楼桩基工程款，其余4份未载明所付工程款对应的楼号。在陈东升自己书写的板浦惠民小区1-3号楼付工程款明细中，对宏达公司2010年8月8日付款20000元注明“3号楼”，陈东升在第一次庭审（2014年5月27日的庭审）中认可（后予以否认）宏达公司垫付的工程款中，除了收条中载明为1号楼工程款的，其余收条均为2、3号楼的工程款。
以上事实，有施工合同、工程量和工程款确认单、承诺书、收条及陈东升、嵇庚法的当庭陈述予以证实。
原审法院认为，恒通连云港分公司与宏达公司签订施工合同，承建惠民小区1-3号楼的桩基施工工程，后恒通连云港分公司负责人嵇庚法与陈东升签订施工合同，将其中的2号楼和3号楼分包给陈东升，嵇庚法的分包行为系职务行为，由此产生的法律后果由恒通连云港分公司承担。由于恒通连云港分公司不具有法人资格，恒通公司对恒通连云港分公司应承担补充责任。因陈东升不具备施工主体资格，陈东升与恒通连云港分公司签订的协议无效，由于合同已履行完毕，双方进行了结算，陈东升要求按照合同约定由恒通连云港分公司支付工程款符合法律规定，原审法院予以支持。本案2、3号楼的桩基工程款共计132445元，此后恒通连云港分公司陆续支付89800元（80000＋9800），再扣除宏达公司垫付的2、3号楼工程款30000元，恒通连云港分公司尚欠陈东升12645元，此款应由恒通连云港分公司和恒通公司给付陈东升，并应支付从2011年7月1日起计算的利息，按月利率2分计算。恒通公司经合法传唤未到庭参加诉讼，放弃了对陈东升诉求和所提供的证据进行答辩和质证的权利，由此产生的不利后果，依法由其自行承担。综上，原审法院遂依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一项）、第二条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四的规定，判决：一、江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司于判决生效之日起十日内给付陈东升工程款12645元并支付利息（从2011年7月1日起计算至本判决确定的江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司给付之日止，按月利率2%计算）。二、江苏恒通建设工程有限公司对江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司的上述责任承担补充责任。三、驳回陈东升其他诉讼请求。案件受理费1675元，由江苏恒通建设工程有限公司、江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司负担285元，陈东升负担1390元。
上诉人恒通连云港分公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判上诉人只欠被上诉人645元，调整诉讼费用的分摊。主要理由为：一审认定事实正确，但数字加减错误。被上诉人陈东升从宏达公司领取的102000元中有四份收条（共计6万元）明确载明付的1号楼工程款，原审判决书认定陈东升承认“从宏达公司领取的工程款中，除了收条载明为1号楼工程款的，其余均为2、3号楼工程款。”那么被上诉人从宏达公司领取的2、3号楼工程款应为42000元而非一审法院认定的30000元。
被上诉人陈东升答辩称，上诉人与被上诉人双方约定的工程范围是2、3号楼，不包含合同外的1号楼，1号楼的工程款和本案没有关联性。上诉人将1、2、3号楼的工程款合并计算显然是错误的，请求驳回上诉人的上诉请求。
经审查，原审法院认定的基本事实清楚，本院予以确认。
二审期间，上诉人向法院提供宏达公司板浦镇惠民小区1号楼桩基部分验收资料一册，证明1号楼桩基工程量为507立方米，被上诉人对此不予认可，认为验收资料不能反映实际的施工量，并陈述1号楼的实际工程量为520立方米，且其与宏达公司之间存在口头约定1号楼桩基工程单价为170元每立方米，故1号楼的桩基工程总价为88400元。
另查明，在原审法院2014年5月27日的第一次审判笔录中，被上诉人在回答法庭问题时，明确认可宏达公司支付的102000元中除了载明是1号楼的桩基工程款，其余均为2、3号楼的桩基款。但在原审法院2014年7月10日的质证笔录中，被上诉人称102000元中除了明确载明是1号楼的6万元桩基工程款外，其余的42000元亦均是1号楼的桩基工程款。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。本案中，被上诉人在原审法院2014年5月27日的审判笔录中明确认可宏达公司给付的102000元中除了收条中载明是1号楼的（共计6万元）桩基工程款，其余均为2、3号楼的桩基工程款，构成自认，但被上诉人后又在原审法院2014年7月10日的质证笔录中对此予以否认，并主张剩余的42000元均为1号楼桩基工程款。首先，根据禁止反言、谁主张谁举证等诉讼原则以及收条的实际出具人均为被上诉人的情况，被上诉人对此主张应负举证责任，但其未能提供充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果；其次，被上诉人的该主张与原审法院查明的2010年10月14日的收条（1万元）注明的是补2号楼桩基工程款和2010年8月8日付款2万元注明为3号楼的事实相矛盾，也与被上诉人在二审中陈述1号楼桩基工程总价为88400元相矛盾。综合上述情况，本院认为应以被上诉人在原审法院2014年5月27日的审判笔录中的陈述为准，即宏达公司垫付的2、3号楼桩基工程款为42000元，原判决认定宏达公司垫付的2、3号楼桩基工程款为3万元属认定事实错误，本院依法予以纠正。上诉人请求依法改判其只欠被上诉人645元并请求调整诉讼费用分摊的理由成立，本院依法予以支持。另查明，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担的规定，原审法院判决恒通公司对恒通连云港分公司承担补充责任不当，本院依法予以纠正。
综上，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销海州区人民法院（2014）海民初字第0296号民事判决；
二、江苏恒通建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付被上诉人陈东升工程款645元并支付利息（从2011年7月1日起计算至本判决确定的上诉人给付之日止，按月利率2%计算）。
三、驳回陈东升的其他诉讼请求。
一审案件受理费1675元（陈东升已预交），二审案件受理费100元（江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司已预交），合计1775元，由陈东升负担1625元，江苏恒通建设工程有限公司连云港分公司负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 衡
审 判 员 赵 玫
代理审判员 陈其庆
二〇一五年一月二十日
书 记 员 杨 慧
法律条文附录
一、《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条第（一项）建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
三、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还，有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；