浙江省桐乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）嘉桐民初字第2072号
原告：陈。
委托代理人：冯焰。
被告：桐乡远信服装有限公司。
法定代表人：杨凤鸣。
委托代理人：潘爱英。
原告陈诉被告桐乡远信服装有限公司劳动争议一案，于2012年10月13日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员朱雪江独任审判，于2012年11月9日公开开庭进行了审理。原告陈及其委托代理人冯焰；被告桐乡远信服装有限公司委托代理人潘爱英到庭参加诉讼。因本案部分证据涉嫌在刑事犯罪过程中形成，且刑事诉讼尚未审结，本院于2012年12月17日裁定中止诉讼。恢复审理后，于2014年4月14日再次公开开庭进行了审理。原告陈、被告委托代理人潘爱英到庭参加诉讼，原告原委托代理人冯焰被处于刑事处罚且尚在刑期内，本院认为其不适宜再担任代理人，故不准许其代理。本案现已审理终结。
原告陈诉称，原告于1999年3月进入被告处工作，工作岗位为副总。原告为公司高管，每年年底均有现金形式发放的奖金，2010年底（农历）双方因经济问题发生争议，被告拒绝发放2010年度的奖金，经原告多次讨要，被告于2011年8月20日出具欠条一张，承认拖欠原告2010年工资奖金50000元，定于2011年9月5日支付，但被告至今未付。
2011年初，被告停产，遣散员工，但由于双方对经济补偿金不能达成一致，被告于2011年2月28日出具《关于对陈同志作出自动离职的通知》一份，违法解除了与原告之间的劳动关系。根据法律规定，被告应当承担双倍经济补偿金的赔偿金。原告自1999年3月至2011年2月28日在被告处工作12年，前十二个月的平均工资为：3080＋2954＋2970＋2994＋2954＋2906＋2619＋2
991＋2726＋2710＋2506＋3347＋50000）÷12个月＝7063元，故被告应支付原告的赔偿金为7063×12年×2倍=169512元整。因原告在被告处上班至2011年2月28日，被告《关于对陈同志作出自动离职的通知》也是在2011年2月28日作出的，故原告要求被告发放原告2011年2月份的工资。
原告在被告处担任副总，每天工作从早上八点到晚上九点，每月几乎无休息，但被告未足额支付加班工资，为简便起见，现原告要求延时加班每天3小时（每月15天）、每月周末加班4天的部分的加班工资（其余部分放弃），加班基数按前十二个月的平均工资计算，加班工资按1.5倍计算。被告应支付原告2009年1月至2010年12月间加班工资为（3小时×15天＋4天×8小时）×12×2×1.5×（2896÷21.75÷8）=46136元。
综上所述，原告认为被告的行为已严重侵犯了原告的合法权益，故原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》及中华人民共和国人力资源和社会保障部令（第2号）《劳动人事争议仲裁办案规则》第四十七条之规定特向贵院提起诉讼，请求依法判令：被告支付原告2010年工资50000元以及利息3553元；被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金169512元及违法开除应补偿1个月的工资7063元；被告支付原告2011年2月份的工资；被告支付原告2009年1月至2010年12月间的加班工资46136元；诉讼费由被告承担。
被告桐乡远信服装有限公司未作书面答辩，庭审中辩称，1、原告起诉状中说原告于1999年3月进入被告公司工作不对，原告是2002年3月进入被告公司工作的。2、原告所说的每年有现金形式发放的奖金，这个奖金是根据企业的经济效益、是公司对职工的奖励，并不是职工付出劳动的劳动报酬。所以不是必须发放的项目。3、2011年8月20日出具的欠条一张，该欠条不是被告公司出具的，欠条上面没有被告的公章加以确认，所以被告不予认可。该欠条上面是杨凤鸣的签字，但杨凤鸣不是在工作时间，也不是在工作地点出具的欠条，与杨凤鸣履行职务行为无关。从欠条的形成来看，属于非法、无效的。4、2011年2月28日公司出具的关于对原告作出自动离职的通知，上面载明曾经在2011年1月15日通知原告上班，而原告不上班，按公司规章制度，原告已经旷工，所以属于合法解除劳动合同，根据法律规定不需要支付经济补偿金。5、（从“离职通知”可以推出）原告在2011年1月25日就退职，从2011年1月11日起未来公司上过班，原告对公司未付出劳动，在原告退职的情况下，被告没有义务支付原告2月份工资。6、劳动争议的诉讼时效是一年，加班工资是逐月支付，如果有加班行为而未支付，即从次月领取工资的时候原告就知道权利受到侵害，所以关于加班工资的诉讼时效应从知道或者应当知道即次月领取工资的时候开始计算，原告主张加班工资的诉讼请求已超过诉讼时效。综上请求驳回原告的诉讼请求。
原告陈提供了下列证据材料：
一、证人证言3份、报案材料复印件1份，证明原告于1999年3月就进入被告公司上班；桐乡远信服装有限公司就是原来的桐乡市新力来制衣有限公司；3份证人证言还证明原告的加班情况。
被告质证认为证人证言证人应该出庭作证，证人没有出庭作证被告不予认可。被告公司加班情况是有的，但是调休也是有的，具体要以考勤记录为准。对报案材料的真实性无异议，但两个公司是一个公司的说法是不对的，从工商登记可以证明是两个独立的公司。本院认证认为，二个公司在法律上是独立的主体，但依据劳动法相关解释并结合法庭询问，原告计算经济补偿金的起始时间应从1999年起算；证人证言对加班情况描述比较笼统，对此将结合其它证据作出认定。
二、2002年和2005年真实的工资收入台账复印件（是在当时复印的），证明被告主张的原告每个月工资二、三千是不真实的。
被告质证认为是复印件，对真实性有异议，而且该证据是当庭提供的。本院认为该证据与原告的诉请没有关联性。
三、欠条1份，证明被告欠原告2010年工资50000元。
被告质证认为该证据形成的时间是2011年8月20日，形成的地点是在派出所，杨凤鸣是在被胁迫的情况下出具的，所以是无效的。该欠条不是公司出具的，与本案没有关联性，对该欠条不予认可。本案结合刑事裁定书认定该证据系非法取得，不予认定。
四、2011年2月28日《关于对陈同志作出自动离职的通知》1份，证明被告非法解除与原告的劳动关系。
被告质证对真实性无异议，但该证据恰恰可以证明被告合法解除与原告的劳动关系。本院结合其它证据和当事人庭审陈述，认定因被告公司歇业，2011年1月10日下午原告结束本职工作后不再上班，也无班可上，双方劳动关系事实上终止。
五、中国银行历史交易清单复印件1份，证明2010年已发放的工资情况。
被告质证对真实性无异议，跟被告公司的工资发放清单是相符的，该证据恰恰证明了被告已发清原告2010年度的工资，也证明了2011年1月份的工资也发清了。本院对该证据予以确认，可以认定原告2010年度每月工资分别为3080、2954、2970、2994、2954、2906、2619、2991、2726、2710、2506、3347元，2011年1月份工资为2616元。
六、劳动合同复印件1份，证明原告劳动报酬的情况约定为月工资加奖金，同时证明原告在被告公司的职位是副总。
被告质证无异议，本院予以确认。
七、2011年9月29日劳动仲裁申请书、2011年11月2日桐乡市劳动争议仲裁委员会受理案件通知书、2011年11月14日中止案件审理通知书、2012年5月31日开庭通知书各1份，证明本案已经过仲裁，但仲裁很长时间没有结果。
被告质证无异议，本院予以确认。
被告桐乡远信服装有限公司提供了下列证据材料：
一、情况说明1份，证明欠条是杨凤鸣在受胁迫的情况下出具的，是无效的。
原告质证认为其内容不是事实，而且该情况说明应该属于证人证言，应该让派出所所长出庭作证。本院结合刑事裁定书对该证据予以认定。
二、通知1份及通知发放情况（向公司各位在职员工发放），证明公司受经济危机影响无法继续经营而缩减人员并进行经济补偿的通知，愿意解除劳动合同的职工可向公司提交书面材料。
原告质证无异议，本院予以确认。
三、通知1份（向原告发放的通知），证明被告公司单方面变更劳动合同，但是没有经过原告同意，所以没有发生法律效力。
原告质证认为不是事实，通知上说2011年1月起原告的工资是980元，但实际上还是按照二、三千的工资在发放。本院认为该证据与本案争议缺乏关联性，对该证据不作认定。
四、证人证言、身份证复印件共6页，证明原、被告未解除劳动合同，通知原告需按时上班及从2011年1月11日起原告未来公司上班的事实。
原告质证认为证人陆某是杨凤鸣的妹夫，证人张某是杨凤鸣从技校开始就认识的朋友，证言是不可信的。2011年1月15日是在办公室谈，但谈的是补偿问题，陆某是不在场的。本院对上述证言将结合其它证据对陈述一致部分予以认定。
五、考勤表1份，证明原告从2011年1月11日起就没有再上班了，上面陈这几个字是原告自己写的，27日到31日指的是上个月的考勤。
原告质证认为上班是上到2011年1月10日，2011年1月11日到2011年1月14日放假，2011年1月15日起一直就去谈这个事情（补偿问题等）。本院对该证据予以确认。
六、企业劳动管理制度、自动离职通知、EMS详情单，证明因原告无故不上班，严重违反劳动纪律，被告与其是合法解除劳动合同。
原告质证对真实性无异议，本院对真实性予以确认。
七、劳动合同3份，证明双方签订劳动合同的过程中，约定原告应该遵守被告公司依法制订的规章制度，双方还约定了综合计时制。
原告质证无异议，本院予以确认。
八、2009年1月至2009年12月被告公司工资表12份、2010年1月至2010年12月被告公司工资表12份、2011年1月被告公司工资表1份，证明被告已向原告按月按时发清工资，包括加班工资。
原告质证有异议，认为都是被告造出来的。比如2009年7月、11月、2010年11月份工资表上原告的工资与银行卡上是对不上的。本院经核对，因工资是在下个月的25日发放，与原告提供的证据能相符；加班工资的情况将结合其它证据认定。
九、查账报告1份，证明被告公司2010年亏损43万多元。
原告质证认为不知情。本院认为被告提供的证据是原件，予以确认。
十、综合计时审批表，证明被告实行综合计时，允许加班。
原告质证认为不知情。本院认为被告提供的证据是原件，予以确认。
十一、2009年1月-2010年12月考勤记录，证明原告的上班、加班、调休的考勤记录情况。
原告质证认为是造出来的；按照工资表上发的加班工资最高的月份也只有144元，这个与考勤记录上的加班时间也是不相符的。本院认为，该出勤统计其中的2010年7月-12月“陈”的名字系其自己亲笔所写，虽其中二个月的加班时间部分有涂改，但尚可辨认，故对该六个月的考勤予以认定。另外的一年半与该六个月的统计总体尚属协调，作为“行政人员”的出勤统计表一共才二、三个人，原告作为被告单位的老员工且为副总，如果该统计表的字迹非其熟悉的人所写或所载内容严重不符，自可提出精确的异议，以便本院核实，但原告仅提出否认意见，没有提出足于推翻的理由，故本院对该部分也予采信。
十二、原告在劳动仲裁申请的时候提供的银行清单11页，证明原告是从2002年3月到被告公司工作的。
原告质证对真实性无异议，但不能证明被告所要证明的内容，在这之前被告开户是在中国农业银行，2002年之后开到中国银行的。本院认证同原告提供的证据一。
十三、石建强考勤表1份，证明石建强在被告公司根本不加班的，经常休息的，所以石建强的证人证言是不可信的。
原告质证认为是造出来的。本院将综合认定加班情况。
原告于2012年11月13日书面申请本院调查取证，本院经审查，予以准许，并依法调取了开户名为原告的中国银行存款凭证三份，被告于2008、2009、2010年的一、二月份分别存入35000元、30000元、30000元。
原、被告质证对真实性均无异议，本院依法予以确认。
本院依法出示了（2013）浙嘉刑终字第301号刑事裁定书，该裁定书认定原告及其丈夫冯焰构成非法拘禁罪，各被判处有期徒刑二年九个月，本案所涉的原告提供的证据三“欠条”系在非法拘禁期间形成。
原、被告质证对真实性均无异议，本院依法对真实性予以确认。
本院经审理，认定事实如下：
原告原系国有制衣厂职工，1999年进入桐乡市新力来制衣有限公司工作，后仍在同一地方工作，但公司是另行设立的桐乡远信服装有限公司。劳动合同与被告三年一签，最后一份合同的期间为2009年4月25日-2012年4月24日，岗位为副总（管生产），工资为“月工资加奖金”。
2011年初，被告因经营困难决定歇（停）业，2011年1月10日下午原告结束本职工作后不再上班，也无班可上，双方劳动关系事实上终止。后原告与被告因经济补偿等问题多次协商未果，被告于2011年2月28日对原告作出了除名通知。
2011年8月20日被告法定代表人杨凤鸣在人身自由受限的情况下向原告出具了一张欠工资50000元的字条及另一900000元的字条（股权纠纷、另案诉讼中）。原告及其丈夫为此构成非法拘禁罪，后各被判处有期徒刑二年九个月。
原告于2011年9月29日提起劳动仲裁申请，经过一年多未作出裁决，原告遂诉讼来院。
另查明，2008、2009、2010年的一、二月份被告分别向原告发放上年度奖金35000元、30000元、30000元。
还查明，原告平均每月工资在3000元左右，公司经常加班，被告公司经批准实行综合计算工时工作制。
本院认为，关于原告请求的2010年工资50000元以及利息3553元部分。一、原告在诉讼请求中表述为“工资”，在事实与理由部分认为该50000元是“工资奖金”，原告提供的相关的主要证据是杨凤鸣出具的字条，字条上称其为“工资”，当事人对上述概念的认识不清不影响本院对事实的认定，本院认为原告请求的该部分为奖金。二、杨凤鸣出具的字条系在人身自由受限的状态下形成，对证据的合法性本院已予排除；但1、原、被告间历年的劳动合同中对工资的约定为“月工资加奖金”；2、现有证据可以证明2008年到2010年每年一、二月份（约在农历年底）被告分别支付给原告（上年度奖金）35000元、30000元、30000元，以定期存单形式存入银行；3、原告在被告公司中是主管生产的副总；4、原告平时每月工资在3000元左右。综合上述因素，参考本地区相同规模企业管理层的待遇，原告应该有一笔奖金，至于具体数额因双方自行协商无果，故从公平公正角度，本院参考前二年的数额酌定为30000元。对原告该请求中的其它部分本院不予支持。
关于原告请求的违法解除劳动关系的赔偿金169512元及违法开除应补偿1个月的工资7063元部分。被告企业歇（停）业，2011年1月10日生产结束，原告之后去工厂是与被告法定代表人杨凤鸣协商补偿等事宜、不再具有上班性质，此时劳动关系事实上已经终止。被告因双方协商不好产生矛盾而出具“自动离职通知”，此时“解除劳动合同”的前提已不存在，所以不符合支付二倍于经济补偿金的赔偿金的法律规定，但被告仍需根据劳动合同法的规定支付经济补偿金。
经济补偿金的计算如下：1、计算年限。根据相关司法解释规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，在计算支付经济补偿的工作年限时，可以把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限；用人单位符合下列情形的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。据此原告计算经济补偿金的年限核定为12年。2、月均标准。计算经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资，原告2010年全年可得工资收入为64757元，月均5396.41元，故经济补偿金为64757元。
违法开除应补偿1个月工资的请求，因本案劳动合同的终止系参照适用劳动合同法第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”之规定，不属于适用第四十条规定的范畴，故对该请求本院不予支持。
关于原告请求的支付2011年2月份的工资部分。原告自认2011年1月10日后不再上班，被告所谓的自动离职通知也属无效，原告主张的2011年2月28日解除合同没有事实依据，故对原告的该项请求本院不予支持。
关于原告的支付2009年1月至2010年12月间的加班工资46136元的请求。原告在被告单位系高层管理人员、每个月有相对固定的加班工资、且年终有较大数额的奖金，根据权责利相适应的原则，对该项诉讼请求本院不予支持。
综上，本院对原告请求中的合理部分予以支持，即奖金30000元＋经济补偿金64757元＝94757元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第四十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、由被告桐乡远信服装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈奖金30000元、经济补偿金64757元，合计94757元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告其余诉讼请求。
本案受理费10元，减半收取5元，由原、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审判员 朱雪江
二〇一四年四月二十八日
书记员 陈嫒萍