文书内容四川省内江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川10民终605号上诉人（原审被告）：威远县越溪镇四方碑页岩厂，住所：四川省威远县越溪镇。投资人：黄菲，董事长。委托诉讼代理人：刘洪，四川普佑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：龙永洪，男，1980年11月17日出生，汉族，住四川省威远县新场镇。委托诉讼代理人：申建梅，四川泰仁律师事务所律师。上诉人威远县越溪镇四方碑页岩厂（简称四方碑页岩厂）因与被上诉人龙永洪劳动争议纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2018）川1024民初796民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人四方碑页岩厂的委托诉讼代理人刘洪、被上诉人龙永洪及委托诉讼代理人申建梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人四方碑页岩厂上诉请求：一审判决认定事实不清，请求依法改判。事实及理由：1.一审法院认为双方当事人之间存在劳动关系属于认定事实不清。龙永洪通过班组长同意到四方碑页岩厂上班，主要负责每天清理排查矿下的障碍，由班组长负责管理和发放工资，用人单位对龙永洪的工作情况并不知情。2.龙永洪的月收入标准认定错误。龙永洪的工资不是用人单位发放，没有银行打款及工资表记载或签字为证。3.一审判决支付11个月的二倍工资错误。龙永洪受伤后没有上班，其从工作开始到工作受伤时仅4个月，其余时间均在治疗期，其受伤后应通过停工留薪期间工资待遇得到解决，不应再计算二倍工资。被上诉人龙永洪辩称，请求驳回上诉，维持一审判决。龙永洪向一审法院起诉请求：1.请求确认存在事实劳动关系；2.支付未签订劳动合同二倍工资差额部分77000元（按每月7000元计算）；3.承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：四方碑页岩厂系合法用工主体，四方碑页岩厂2017年2月15日前处于停产状态，2017年2月15日，威远县安全生产监督管理局向四方碑页岩厂下发文件，同意进行整改。2017年2月24日，龙永洪与邓修生、陈伟刚、杨希林等五人到四方碑页岩厂从事清理巷道等工作。双方至今未签订书面劳动合同。2017年7月13日，威远县安全生产监督管理局向四方碑页岩厂下发文件，同意复工生产。2017年7月21日，龙永洪在工作时被绞车钢绳绞伤右手掌送往医疗治疗，入院诊断为右手掌部开放性骨折伴血管神经肌腱损伤、右手拇指不完全离断伤伴掌指关节脱位、保手掌软组织缺损伤、右手掌再杆术后背侧创面形成。2017年9月16日，龙永洪出院。2017年11月21日，其再次住院治疗，进行右手掌内固定物取出术、右手掌背扩创术；2017年12月18日出院，出院医嘱为术后3-4周复查决定是否去除支具，门诊随访，建议休息壹月。龙永洪向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.请求确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系；2.请求裁决被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额部分77000元。威远县劳动人事争议仲裁委员会经庭审查明，龙永洪于2017年2月24日到被申请人处从事掘进工作，工资由组长领取后发放现金；2017年7月21日，申请人受伤后，未在被申请人处继续工作。2018年3月8日，威远县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，认定双方于2017年2月24日至今存在劳动关系，驳回龙永洪的其他仲裁请求。仲裁庭审中，证人唐光陆陈述龙永洪从事掘进工作，证人的月工资7000-9000元；证人欧光虎陈述龙永洪于2017年2月到四方碑页岩厂工作；证人邓修生陈述龙永洪在四方碑页岩厂工作，双方未签订劳动合同，工资每月7000元左右；证人陈小蓉陈述龙永洪与杨希林一起到四方碑页岩厂工作。仲裁庭审中，用人单位认为双方未建立劳动关系，属实习期，故未签订《劳动合同》，不应支付二倍工资问题。诉讼中，证人邓修生陈述，其与龙永洪等五人于2017年2月24日到四方碑页岩厂从事清巷等工作，均未签订劳动合同，月工资6000-7000元，工资由组长签字领取后，发放给组员，班组上一直是龙永洪在记录工天，并当庭指认龙永洪提供的工天记录本就是记录其班组工天的记录本。证人陈伟刚陈述，证人与龙永洪等五人于2017年2月20日左右一起到四方碑页岩厂从事清巷工作，工作是袁矿长安排，均未签订劳动合同，月工资5000-6000元；2017年7月21日凌晨龙永洪工作中被绞车钢绳绞伤右手，被该证人及另外的人救出后，送到自贡医院治疗，后转院到成都医治。一审法院认为，龙永洪申请证人当庭陈述内容与仲裁庭审笔录载明的证人证言及四方碑页岩厂陈述内容等证据能够相互印证，证明龙永洪自2017年2月24日起接受四方碑页岩厂安排工作，2017年2月24日起存在用工与被用工的事实、龙永洪于2017年7月21日在工作时受伤的事实。龙永洪系具有劳动能力的劳动者，四方碑页岩厂系具有合法用工资格的用工主体，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”之规定，龙永洪应自用工之日，即2017年2月24日之日起双方建立劳动关系。四方碑页岩厂在仲裁庭审中认为龙永洪在实习期不具有劳动关系并不应签订劳动合同；该陈述未否认双方用工与被用工事实，但认为因此不具劳动关系及不应签订劳动合同的主张与《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定相驳，一审法院不予以支持。四方碑页岩厂提供了威远县安全监督管理局文件欲证2017年7月开始复工的事实，以进一步证明双方于2017年7月起才开始建立劳动关系的主张；但由于龙永洪2017年2月到四方碑页岩厂从事的清巷等复工前期工作，与用人单位实际恢复生产并无直接关系，与双方是否存在劳动关系或应否签订劳动合同并无关系，且四方碑页岩厂整改属于安监部门的行政管理问题，与是否实际执行及用工无关联性。故四方碑页岩厂认为其于2017年7月才开始复工并以此否认与龙永洪间的用工关系的理由不能成立，一审法院不予采纳。关于双倍工资问题。当事人双方于2017年2月24日起存在用工关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，龙永洪主张支付二倍工资于法有据，一审法院予以支持。对于二倍工资的支付时间，根据上述法律规定，应自2017年3月24日起计算；计算截止时间，因二倍工资系以龙永红应领取工资时间为基础，综合考虑龙永红工作时间、住院治疗时间、医嘱内容、龙永红伤情、是否还需后续治疗等计算停工留薪期期间情况，应确定二倍工资计算11个月。对于计算标准，证人邓修生、陈伟刚到庭证明其各自月工资情况，即证人邓修生陈述其一般工资为5000-6000元，证人陈伟刚陈述其月工资一般为6000-7000元。二证人对龙永洪同工种月平均工资陈述的金额符合当地井下矿工一般收入的实际情况；出于公平原则，保护劳资双方合法利益，则可以采用二证人证明的平均工资6000元计算龙永红月平均工资。龙永洪工资应按照每月6000元计算。龙永洪的二倍工资计算为11月×6000元=66000元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、确认原告龙永洪与被告威远县越溪镇四方碑页岩厂自2017年2月24日起存在事实劳动关系；二、被告威远县越溪镇四方碑页岩厂于本判决生效之日起十日内支付原告龙永洪未签订书面劳动合同的二倍工资66000元；三、驳回原告龙永洪的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人龙永洪申请证人杨希林、陈伟刚到庭作证，以上证人证实龙永洪与四方碑页岩厂自2017年2月24日起存在劳动关系，主要从事井下清巷工作，四方碑页岩厂每月以现金的方式发放工资6000元左右。四方碑页岩厂经质证认为，单位与龙永洪存在事实劳动关系，虽未签订劳动合同，但按月支付了劳动报酬，保障了劳动者的劳动权利，因此不应支付二倍工资。本院认为以上证据真实、合法，与本案具有关联性，证明四方碑页岩厂与龙永洪存在劳动关系，且未签订劳动合同，本院予以采信。本院认为，本案的争议焦点为：1.双方当事人之间是否存在劳动关系；2.是否应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资及计算标准、时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，……”之规定，龙永洪于2017年2月24日起在四方碑页岩厂从事井下清巷等工作，接受四方碑页岩厂的制度管理，按月领取劳动报酬，双方建立劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定，用人单位负有与劳动者签到书面劳动合同的义务。四方碑页岩厂既未依法与龙永洪签订书面劳动合同，也未提供证据证明能够证明劳动关系内容的其他书面材料，证实双方具有视为签订书面劳动合同的情形，且龙永洪于2018年1月4日向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请用人单位支付未签订劳动合同二倍工资，符合相关法律规定。因此，四方碑页岩厂应依法支付龙永洪未签订书面劳动合同的二倍工资。另外，四方碑页岩厂未举证证明龙永洪的实际工资收入状况，应承担举证不能的不利后果。一审法院依据证人出庭作证证明情况并结合当时行业收入实际，确定龙永洪月工资收入的金额并无不当，本院予以支持。龙永洪受伤后享有的停工留薪期间的工资待遇与用人单位未签订劳动合同支付二倍工资之间属不同的法律关系，其受伤期间与四方碑页岩厂之间仍然具有劳动关系，四方碑页岩厂应承担未依法签订劳动合同的法律责任。四方碑页岩厂上诉称不应支付龙永洪受伤期间未签订劳动合同的二倍工资，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人威远县越溪镇四方碑页岩厂的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人威远县越溪镇四方碑页岩厂负担。本判决为终审判决。审判长 夏 宇审判员 李小勇审判员 娄伟光二〇一八年八月八日书记员 邹晓蕾