湖北省十堰市张湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂张湾刑初字第00287号
公诉机关十堰市张湾区人民检察院。
被告人何某甲，湖北省十堰市张湾区汉江街办柳家河村党支部书记兼村委会主任，湖北省十堰市张湾区第八届人大代表。被告人何某甲因涉嫌受贿罪，于2015年6月5日由十堰市张湾区人民检察院决定对其刑事拘留，同日由十堰市公安局张湾区分局执行拘留，2015年6月18日十堰市人民检察院决定不予逮捕，次日由十堰市张湾区人民检察院决定对其取保候审。
辩护人刘畅，湖北郧阳律师事务所律师。
辩护人雷明辉，湖北郧阳律师事务所律师。
十堰市张湾区人民检察院以十张检公诉刑诉（2015）221号起诉书指控被告人何某甲犯受贿罪，向本院提起公诉。本院于2015年8月7日立案受理后，组成由审判员蔡光义担任审判长，审判员李艳主审、审判员杨晓建参加的合议庭，于2015年10月14日、2016年6月27日二次公开开庭审理了本案。十堰市张湾区人民检察院指派检察员宁晓颖出庭支持公诉，被告人何某甲、辩护人刘畅、雷明辉到庭参加了诉讼。因案情复杂，经依法报请湖北省十堰市中级人民法院批准，延长审限三个月。因十堰市张湾区人民检察院认为案件需要补充侦查，本院于2016年1月29日决定延期审理一个月。十堰市张湾区人民检察院于2016年2月29日建议恢复审理，同日本院决定本案恢复审理。后十堰市张湾区人民检察院再次补充侦查，本院于2016年5月17日决定延期审理。十堰市张湾区人民检察院于2016年6月15日建议恢复审理，同日本院决定本案恢复审理。本案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
十堰市张湾区人民检察院指控：2013年5月，被告人何某甲利用担任十堰市张湾区汉江街办柳家河村党支部书记兼村委会主任的职务便利，为十堰天通科技工贸有限公司总经理黄某在该村租赁土地及开办混凝土搅拌站一事上提供帮助，非法收受黄某给予的人民币20万元，并将所收钱款给其子何某乙用于其个人投资。
公诉机关提交了户籍证明、查封、扣押款物清单、中共十堰市张湾区汉江街办委员会文件、场地租赁合同、联营协议等书证、证人黄某、何某乙等人的证言、被告人何某甲的供述与辩解等证据予以证实。
公诉机关认为被告人何某甲身为其他依照法律从事公务的国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物20万元，为他人谋取利益，应当以受贿罪追究其刑事责任。
被告人何某甲辩称，我收受的20万元中已支出1.5万元用于帮黄某办事，我实际只拿到18.5万元；我不是国家工作人员，不构成受贿罪。
辩护人刘畅、雷明辉的辩护意见是被告人作为村党支部书记、主任，不符合受贿罪的主体要件，其利用的是村支书、主任的职务便利，而非行政管理的职务便利，何某甲对天通公司的建设没有主管、经办的权利；故何某甲的行为不构成受贿罪；被告人何某甲的涉案金额是18.5万元；被告人有自首情节。并当庭提交了中共张湾区纪律检查委员会出具的“关于何某甲在纪律审查期间表现的情况说明”、扣押物品清单、中共张湾区纪律检查委员会“关于对非法出租集体土地问责的通报”（张纪通（2015）1号）等证据予以证明。
经审理查明：2013年5月，被告人何某甲利用担任十堰市张湾区汉江街办柳家河村党支部书记兼村委会主任的职务便利，为十堰天通科技工贸有限公司总经理黄某在该村租赁土地及开办混凝土搅拌站一事上提供帮助，非法收受黄某给予的人民币20万元，并将所收钱款给与子何某乙用于其个人投资。
另查明：1、其中，被告人何某甲支付王元爱、张礼萍共计1.5万元，作为二人帮忙协调搅拌站土地租赁一事的好处费，案发后，王元爱退缴1万元，被告人何某甲的亲属退缴18.5万元，张礼萍退缴5千元。2、被告人何某甲为肢体××三级。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）被告人何某甲的身份材料、中华人民共和国××证，载明被告人何某甲的基本身份情况，其为肢体××三级。
（2）中共张湾区汉江路街道委员会文件（汉党字（2011）199号），载明2011年12月5日，被告人何某甲当选柳家河村党支部书记。
（3）中共张湾区汉江路街道委员会文件（汉党字（2014）91号），载明2014年12月1日，何某甲当选柳家河村党支部书记。
（4）银行账目明细，载明被告人何某甲卡号为62×××10的银行卡于2013年5月15日收到卡号为62×××15（户名许青）的账户转账20万元。
（5）营业执照、税务登记证、组织机构代码证，载明十堰天通科技工贸有限公司法人代表为许青。
（6）场地租赁合同，载明十堰市张湾区汉江街办柳家河村村委会将该村施庙沟口的12亩土地租赁给十堰天通科技工贸公司，合同签订时间为2013年6月7日。
（7）解除租地合同，载明十堰市张湾区汉江街办柳家河村村委会与李平于2013年5月31日签订合同，约定双方解除合同，村委会给予李平26万元作为投资补偿费用。
（8）十堰市张湾区汉江街办柳家河村村委会提供的照片，反映了李平预制板厂的原貌及天通公司搅拌站的现貌。
（9）十堰市国土资源局履行行政处罚决定催告书（十土资罚催字（2014）34号），载明十堰市张湾区汉江街办柳家河村村委会未经有审批权的人民政府批准，擅自于十堰天通公司签订《场地租赁合同》，将该村集团土地约12亩出租该公司建厂，违反了《中华人民共和国土地管理法》、《湖北省土地管理实施办法》，要求限期改正并缴纳罚没款。
（12）十堰市张湾区人民法院行政裁定书（（2015）鄂张湾行非审字第00007号），载明申请人十堰市国土资源局，被申请人柳家河村村委会，（2014）29号土地行政处罚决定书事实清楚，程序合法，准予强制执行。
（13）湖北省暂扣款物票据三份、银行交款单三份，反映了涉案赃款退缴情况。
（14）十堰市张湾区人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明，载明被告人何某甲在案件侦查阶段能够如实供述其受贿的犯罪事实。
2、证人证言
（1）黄某的证言：十堰市天通科技工贸有限公司法定代表人是我妻子许青，我受许青全权委托管理公司的全面事务。我公司在柳家河村选址建混凝土搅拌站时，看中了柳家河村施庙沟的一个倒闭的预制板厂所在的土地，因预制板厂的租地合同未到期，且我个人去协调的费用比较高，我请何某甲出面由他协调和预制板厂老板李平协商，最终我公司一次性支付李平26万元转让费解除了原合同。后我于2013年6月初以十堰天通科技工贸有限公司的名义和村委会重新签订了场地租赁合同，开始建站。因为没有相关规划手续，建设期间“三违办”多次指令停产，但混凝土搅拌站于2013年10月份左右基本建成。
这期间，在2013年春节后的一天，何某甲说想让我帮忙协调在银行贷款20万元左右，用于他儿子和女儿在县里投资电影院，我通过咨询得知房子需要评估、抵押且手续太麻烦。我想着公司混凝土搅拌厂要选址建设，何某甲作为十堰市张湾区汉江街办柳家河村村书记，负责村上的全面工作，很多方面需要何某甲出面协调，使我公司搅拌站早日正式运营并获得利润，就给何某甲的银行账户转了20万元好处费。建站过程中，何某甲确实也给我提供了很大帮助，包括与上级部门的协调、调解和村民之间的冲突、在二次选址上出面与李平协调租地等等。后来我在原场地使用面积上又扩大了3亩地面积，这地原来是村民的耕地，后来变成了商业用地。还有在原来场地上建了违建房，在原有场地上建三层楼的办公室，属于“三违”建筑，何某甲也放松了对我的监管。到目前为止，何某甲及其家人未将这20万以任何方式还给我。
（2）何某乙的证言：我父亲何某甲将存有20万元的银行卡交给我后，我于2013年5月16日分两次将钱转存到我姐姐何崇燕的农行卡中，用于建电影院。这笔钱是我父亲何某甲从十堰天通科技工贸有限公司老板黄某那儿弄来的。
（3）王元爱的证言：2013年5月，何某甲为转租李平的预制板厂土地一事找到我，我又找到张礼萍一起与李平商量，后李平以26万元将该场地转让，事后何某甲给了我1万元辛苦费。
（4）李平的证言：2013年5元，王元爱、张礼萍为转租我预制板厂的场地一事找到我，在商谈价钱过程中何某甲也参与还价，我考虑到何某甲是我们村的书记，最终我以26万补偿款同意解除原用地合同。我在办理预制板厂的时候，没有办理相关用地手续就和柳家河村签订了租地合同，该土地性质是我们刘家河村的集体土地。后来那块地被十堰天通公司黄某用于建混凝土搅拌站，还建了一栋三层的楼房。
（5）许青的证言：2013年5月，我应丈夫黄某要求，从我银行卡中转款20万至何某甲卡中。
（6）张礼萍的证言：2013年5月，王元爱要我与李平商谈，将李平的预制板厂场地转租过来，还说谈妥后何某甲能给我一些好处。经过王元爱、我和何某甲从中说合，李平同意以26万元补偿款转租该土地，事后何某甲给了我5千元辛苦费。
3、被告人何某甲的供述与辩解：我在柳家河村任书记期间，黄某经过三次选址，想在柳家河一个预制板厂的原厂地上建搅拌站，但预制板厂的李平租我们柳家河村的集体土地合同还没到期。2013年5月，我向黄某提起急需20万现金，想用房屋抵押贷款，他后来往我银行卡里存了20万元，这笔钱我儿子何某乙用于投资郧县的电影院建设了，我没有退给黄某。我收到钱后，找到表姐王元爱协商，请她出面将李平预制板厂的场地转租过来。2013年5月30日左右，王元爱、张礼萍和李平协商场地一事，我也去说合，最终李平同意以26万元的价格转让土地，事后我给了张礼萍5，000元、王元爱10，000元辛苦费。2013年5月31日李平和我们柳家河村签订了解除租地合同，2013年6月1日柳家河村委会与黄某的十堰天通科技工贸有限公司签订了场地租赁合同，该公司开始建站。因为没有办理任何用地手续，且黄某在原来预制板长原有场地使用面积上扩大了3亩耕地作为商业用地，还在该场地上建成了一栋三层楼的违章建筑，该工程被相关单位、部门勒令停工。黄某的商砼搅拌站在2014年5月建设成功，开始营运。因为收了黄某20万元，在他建混凝土搅拌站前后，在选址、申报、协调等事上我尽量满足他的要求，放松了对集体土地使用的监管。
以上证据由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，本院予以确认。
对案件事实、证据和争议的焦点问题，本院综合分析后，作出如下评判：
关于被告人何某甲的行为性质。经查，被告人何某甲收受黄某20万元后，以村支书、主任的身份，帮助黄某斡旋、协调建站选址，放任其在村集体土地上建设违章建筑，是利用了其担任村支书、主任的职务便利，而非国家工作人员的职务便利。故被告人何某甲的行为不构成受贿罪，属于非国家工作人员受贿罪。对被告人何某甲及其辩护人提出的何某甲的行为不构成受贿罪的辩护意见，本院予以采纳。
关于犯罪金额。被告人何某甲利用职务上的便利，收受黄某20万元，为其谋取利益，其如何支配该款项并不影响该行为的完成，故其犯罪金额是20万。对被告人何某甲及其辩护人提出的其犯罪金额是18.5万的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人何某甲是否构成自首。经查，被告人何某甲提交的中共张湾区纪律检查委员会出具的“关于何某甲在纪律审查期间表现的情况说明”、中共张湾区纪律检查委员会“关于对非法出租集体土地问责的通报”（张纪通（2015）1号）显示，被告人何某甲因非法出租集体土地、对辖区内违法建设监管不力等违纪问题被纪委立案调查，在接受纪委调查时不仅如实交代了其违纪事实，同时交代了纪委未掌握的经济问题，有自首情节；且十堰市张湾区人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明也显示被告人何某甲在案件侦查阶段能如实供述自己受贿的犯罪事实；综上，被告人何某甲在办案机关调查期间，如实交代办案机关未掌握的不同种罪行，系自首。对其辩护人提出的被告人何某甲有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。
综上，本院认为，被告人何某甲利用其担任十堰市张湾区汉江街办柳家河村党支部书记兼村委会主任的职务便利，非法收受他人财物20万元，为他人谋取利益，属数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。十堰市张湾区人民检察院指控的犯罪事实成立，罪名有误，本院予以纠正。被告人何某甲系自首，依法可对其从轻处罚。被告人何某甲已退缴赃款，可对其酌情从轻处罚。经本院委托审前调查，被告人何某甲住所地的社区矫正机关建议对其判处非监禁刑，对该建议本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款、第六十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人何某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蔡光义
审判员 李 艳
审判员 杨晓建
二〇一六年七月二十八日
书记员 陈岩一
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。