青海省玛多县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）青2626刑初3号
公诉机关玛多县人民检察院。
被告人昂某，1961年7月8日生，藏族，文盲，青海省玛多县人，住玛多县。因涉嫌盗窃罪于2017年9月14日，被玛多县公安局取保候审，2017年10月20日被执行逮捕，同日被玛多县人民检察院取保候审。现羁押于玛多县看守所。
辩护人扎西才让，青海金戈律师事务所律师。
被告人尕某1，别名尕某2，1989年3月7日生，藏族，文盲，青海省玛多县人，住玛多县。因涉嫌盗窃罪于2017年9月14日，被玛多县公安局刑事拘留，2017年10月20日被执行逮捕。现羁押于玛多县看守所。
辩护人吴强，青海金戈律师事务所律师。
被告人俄某，1994年6月18日生，藏族，文盲，青海省玛多县人，住玛多县。因涉嫌盗窃罪于2017年9月24日，被玛多县公安局刑事拘留，2017年10月20日被执行逮捕。现羁押于玛多县看守所。
辩护人穆瓦*公保才旦，青海金戈律师事务所律师。
玛多县人民检察院以多检刑诉【2018】4号起诉书指控被告人昂某、尕某1、俄某犯盗窃罪，于2018年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于6月22日第一次公开开庭审理了本案。玛多县人民检察院指派检察员扎西东珠出庭支持公诉，被告人昂某及其辩护人扎西才让、被告人尕某1及其辩护人吴强、被告人俄某及其辩护人穆瓦*公保才旦到庭参加诉讼。6月22日公诉机关提出补充侦查，建议本案延期审理，本院当日决定本案延期审理。9月11日公诉机关补充侦查完毕，建议本案恢复审理，本院于当日决定恢复审理。于9月14日第二次公开开庭审理了本案，玛多县人民检察院指派检察员扎西东珠出庭支持公诉，被告人昂某及其辩护人扎西才让、被告人尕某1及其辩护人吴强、被告人俄某及其辩护人穆瓦*公保才旦到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控,2017年9月11日凌晨0时许被告人昂某和被告人尕某1、俄某开车前去扎陵湖五队嘎嘎、文才家去要账，因为下雨路滑三被告人没能到达扎陵湖就返回野牛沟了，当行驶至野牛沟村5公里左右的地方时，被告人昂某看到路边有八九头牛，其就对被告人尕某1和俄某说：”咱们把这些牛装到车里拉到别的地方去卖了吧”，被告人尕某1和俄某同意后，三被告人就将双排车开到路基下停到了一个土坡下面，将其中的6头牛赶到土坡上装到了双排车里，驾车连夜往西宁方向行驶，途中被告人尕某1联系了以前在玛多县野牛沟村做牛羊生意的张某，张某因有其它事就把其表哥关某（别名扎西）介绍给了被告人尕某1，次日下午13时左右三被告人驾车行驶至多巴收费站，与关某汇合后，关某帮助三被告人将被盗6头牛以54694元的价格卖给了青海裕泰畜产品有限公司。2017年9月13日21时许被告人昂某、尕某1到玛多县公安局刑警大队投案自首，被告人昂某先后两次向玛多县公安局刑警大队上交了卖牛所得赃款50128元整，剩余赃款4566元被三被告人挥霍了，2017年9月24日17时许被告人俄某到玛多县公安局刑警大队投案自首。经果发改认定字（2018）4号结论书认定，被盗6头满岁口牙驮牛在2017年9月13日的价值认定合计50250元整。
就上述事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有书证、物证、到案经过、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解、勘验笔录、鉴定结论书等。据此认为，被告人昂某、尕某1、俄某以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人昂某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，且自愿认罪，因自己身患高血压等疾病，希望法庭能够从轻减轻处罚。
被告人昂某的辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议，但对公诉机关出示的鉴定结论及对公诉机关补证的证明鉴定人员资质合法的两份文件持有异议，认为实际的标的物已经灭失，鉴定机构是怎样根据实物勘查来认定标的物的实有的价格；对国家发展和改革委员会办公厅文件发改办价格（2016）564号是部门文件而非部门规章制度，其效力低于规章制度，果洛州价格认证中心果价认字（2018）2号文头与落款单位不一致不符合规范性文件，对已作出的鉴定结论不具有溯及力。提出被告人主动归案后如实供述犯罪事实，系有自首的情节；积极赔偿被害人损失并取得谅解；因被告人常年身体多有疾病，提交了海南州医院出具的疾病证明书。主观恶性不深，系临时起意，造成的社会危害小，涉案财物是民族地区的特殊财物放生牛，请求法庭从轻、减轻处罚，建议处以三年以下量刑并给予缓刑。
被告人尕某1对公诉机关指控的事实无异议，且自愿认罪、悔罪。
被告人尕某1的辩护人辩称，对公诉机关指控被告人尕某1构成盗窃罪没有异议。但鉴于被告人尕某1窃取的是无人管理的放生牛、有别于其他侵财类案件。本案中报案记录、被害人陈述、交易凭证、视频、物价鉴定等证据均存在证据瑕疵。被告人尕某1具有自首情节，当庭自愿认罪悔罪、积极退赔并取得谅解。被告人尕某1属临时起意应有别于有预谋的犯罪，社会危害性相对较小。无犯罪前科属初犯。建议法庭庭对被告人尕某1判处一年两个月以下有期徒刑并试用缓刑。
被告人俄某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪、悔罪，且患有严重的传染病，急需就医，请求法庭从轻处罚。
被告人俄某的辩护人辩称，被盗牲畜为”放生”牛，放生是本地的善规良俗，现实生活中”放生”牛与其它家养牲畜的使用、收益、处分的价值有着根本的区别。本案中所盗6头放生牛而言对所有人没有收益使用的价值。办案机关将6头放生牛完全按照市场价格进行估价是不科学的也是脱离实际的。被告人俄某投案自首具有法定减轻情节。被告人俄某向”放生”牛所有人给予了赔偿得到了谅解。其主观恶性不深，所造成的危害后果不大。被告人俄某系初犯偶犯无犯罪前科。建议法庭对被告人俄某三年以下量刑并给予缓刑。
经审理查明,2017年9月11日，三被告人驾驶×××双排货车前往扎陵湖要账，因下雨未能到达，返回家的途中被告人昂某提议去偷野牛沟附近路边的牛，被告人尕某1和被告人俄某同意后将路边放生的六头牛装车拉到西宁，途中被告人尕某1联系了张某，张某因有其它事就把其表哥关某（别名扎西）介绍给了被告人尕某1，次日关某帮助三被告人将被盗6头牛卖给了青海裕泰畜产品有限公司，每头牛的胴体斤数分别为252.6公斤，192.2公斤,193.2公斤,236.6公斤,242.6公斤,192.2公斤，合计1309.4公斤，每公斤42元，扣除相关费用300元，实际给付被告人尕某1现金54694元。
另查明，2017年9月13日，被告人昂某、尕某1到玛多县公安局刑警大队投案；2017年9月24日，被告人俄某到玛多县公安局刑警大队投案。案发后，三被告人积极退赃款50128元。三被告人的近亲属又向各被害人赔偿6头牛及18000元，取得被害人的谅解。
经庭审质证认定上述事实的证据有：
1、户籍证明，证实被告人昂某、尕某1、俄某已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力；
2、受案登记表、立案决定书，证实了玛多县黑河乡多家的放生牛被盗，牧业社书记于2017年9月13日向公安机关报案，玛多县公安局于2017年9月13日立案侦查。
3、到案经过，证实了被告人昂某、尕某1、俄某到玛多县公安局刑警大队投案自首，经讯问二被告人对犯罪事实供认不讳；
4、玛多县公安局野牛沟派出所的前科劣迹证明，证实被告人昂某、尕某1、俄某在其辖区内无违法犯罪前科；
5、调取证据清单，证实了玛多县公安局调取一段被告人昂某、尕某1、俄某偷盗的牦牛视频。
6、活畜入库单，证实了青海省裕泰畜产品有限公司于2017年9月12日有6头牛入库。
7、青海省裕泰畜产品有限公司牛胴体过称磅码单、情况说明，证实了2017年9月12日6头被盗牛在过称后净重为1309.4公斤。
8、青海省裕泰畜产品有限公司进货付款通知单，证实了6头被盗牛青海省裕泰畜产品有限公司共付54694.8元。
9、青海省裕泰畜产品有限公司活体交易定价单，证实了6头被盗牛卖给青海省裕泰畜产品有限公司时单价为21元/斤。
10、收据，证实了被告人尕某1收取了青海省裕泰畜产品有限公司财务给付现金54694元；
11、扣押清单，证实了玛多县公安局先后依法扣押一台×××大运牌轻微普通货车；
12、现金缴款单，证实被告人昂某、尕某1、俄某积极退赃50128元；
13、被告人昂某、尕某1、俄某的供述，证实了他们一起盗6头牛的整个事实经过；
14、被害人昂江、朋措、才旦、才让华旦陈述，证实了被盗的驮牛的事实和体貌特征。
15、证人科热证言，证实了多户牧业社牧民反应6头放生驮牛被盗的事实。
16、证人张某的证言，证实被告人尕某1联系其卖掉6头驮牛的事实。
17、证人关某的证言，证实了2017年8月份，接到弟弟张某的电话，告知其帮被告人尕某1联系买家并将6头驮牛在城南新区卖掉的事实。
18、玛多县公安局现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认现场照片、指认运输赃物交通工具照片，证实了现场位于青海省××县边，距野牛沟村5KM。北侧为国道214线，西侧为草滩，东侧为河流，南侧为未草滩。中心现场距国道214线30M左右，2017年9月11日晚，被告人昂某、尕某1、俄某三人在距野牛沟村5公里的草山上盗窃6头驮牛的事实。
19、一辆大运牌轻微普通货车（车牌号为×××），证实案发时使用的作案工具；
20、谅解书，证实三被告人亲属积极向被害人赔偿经济损失，得到被害人的谅解。
本院认为,被告人昂某、尕某1、俄某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚，公诉机关的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。三辩护人提出果洛州价格认证中心果发改认定字[2018]4号价格认定结论书，是在鉴定物已经灭失，没有鉴定依据的情况下做出,存在瑕疵，该鉴定结论不应采纳、不应作为定案证据的辩护意见于法有据，予以采纳。对放生牛的价值应低于家养牲畜的辩护意见于法无据，不予采纳。青海省裕泰畜产品有限公司活畜入库单、活体交易定价单、牛胴体过称磅码单、进货付款通知单、收条为有效价格证明，据此本案的盗窃数额应以54694元为准。被告人昂某、尕某1、俄某主动投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，应减轻处罚。被告人昂某、尕某1、俄某积极赔偿各被害人损失并取得了被害人的谅解，具有悔罪表现，可对三被告人酌情从轻处罚。被告人昂某在盗窃过程中起主要作用，系主犯，被告人尕某1、俄某起次要作用，系从犯，可从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人昂某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。即自2018年9月15日起至2020年3月14日止。已缴纳）
二、被告人尕某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月14日起至2018年10月13日止。已缴纳）
三、被告人俄某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月24日起至2018年10月23日止。已缴纳）
四、作案工具×××大运双排货车予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向果洛藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郭海洋
审 判 员 赛措吉
人民陪审员 仁 青
二〇一八年一月二十二日
书 记 员 才侦措
附相关法律条文：
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯概念】是指”组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的”犯罪分子。
第二十七条【从犯概念】在共同盗窃中起次要作用的或辅助作用的系从犯
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。