吉林省柳河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0524刑初226号
公诉机关吉林省柳河县人民检察院。
被告人徐某，男，1991年11月13日出生，汉族，大学文化，无业，江苏省淮安市人，捕前住江苏省淮安市。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月14日被临时羁押于贾汪区看守所，同年5月24日被柳河县公安局刑事拘留，同年6月6日被逮捕，现羁押于柳河县看守所。
辩护人孙昌奎，吉林秦英杰律师事务所律师。
吉林省柳河县人民检察院以柳检刑检刑诉（2016）198号起诉书指控被告人徐某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年9月12日、2016年12月20日依法公开开庭审理了本案。柳河县人民检察院指派检察员孙京涛、助理检察员黑俊鲜出庭支持公诉，被告人徐某及辩护人孙昌奎到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月份中旬，被告人徐某在云南省丽江市旅游时与被害人代某1相识，在共同游玩过程中，徐某通过偷看得知代某1支付宝密码，后趁代某1睡觉时或洗澡时，使用代某1手机将代某1支付宝中的钱转至自己的中信银行卡上，共计转走104,000.00元。其中，2015年11月26日，徐某在西双版纳分两次，转走50,000.00元，2015年11月27日，在广州市徐某转走38,000.00元钱，2015年12月3日，在柳河县柳河镇分两次转走16,000.00元。案发后，徐某被抓获归案。
公诉机关认为：被告人徐某以非法占有为目的，采用秘密窃取的方式盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人徐某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人的辩护意见为：1、被告人徐某系初犯；2、积极退还被害人钱款并取得谅解。
经审理查明：2015年11月中旬，被告人徐某在云南省丽江市旅游时与被害人代某1相识，在共同游玩过程中，徐某在代某1不知情的情况下，以借用代某1手机为名，先后五次下载支付宝软件，将代某1支付宝中钱款转至自己尾号为7427的中信银行卡中，五次共计转走人民币十万四千元。其中，2015年11月26日在西双版纳分两次转走五万元；2015年11月27日在广州市转走三万八千元；2015年12月3日在柳河县分两次转走一万六千元。每次转款后均卸载支付宝软件并删除转账提示信息。2016年5月14日徐某被抓获归案。案发后徐某向被害人代某1退还钱款，并取得谅解。
一、上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、常住人口数据查询信息：证实被告人徐某案发时系完全刑事责任年龄人。
2、支付宝转账电子回单五张：证实（1）2015年11月26日代某1支付宝账户向徐某尾号7427的中信银行卡转账17889元；（2）2015年11月26日代某1支付宝账户向徐某尾号7427的中信银行卡转账32111元；（3）2015年11月27日代某1支付宝账户向徐某尾号7427的中信银行卡转账38000元；（4）2015年12月3日代某1支付宝账户向徐某尾号7427的中信银行卡转账10000元；（5）2015年12月3日代某1支付宝账户向徐某尾号7427的中信银行卡转账6000元。
3、中信银行个人账户明细查询：证实被告人徐某名下尾号为7427的中信银行卡分别于2015年11月26日、11月27日、12月3日收到代某1支付宝转入的17889元、32111元、38000元、10000元、6000元。
4、北方大酒店消费单：证实徐某于2015年12月2日至5日在柳河县北方大酒店入住并消费的情况。
5、辨认笔录、照片及辨认说明：证实被害人代某1能够辨认出被告人徐某。
6、贾汪区看守所出具的证明：证实徐某于2016年5月14日羁押于徐州市贾汪区看守所，2016年5月23日被提押。
7、讯问录像光盘：证实被告人徐某的讯问过程，公安机关无刑讯逼供行为。
8、证人代某2的证言：证实其是代某1的姐姐。2015年12月5日其得知代某1支付宝里的十万四千元被徐某盗走。其打电话向徐某索要十万元钱，徐某说盗取这些钱要坐牢八到十五年。徐某虽承诺还钱但迟迟未还，且拒接电话，其与妹妹代某1报案。
9、被害人代某1的陈述：2015年11月中旬，其去云南丽江旅游时认识徐某，二人在西双版纳、广东游玩后回到柳河。期间徐某经常以手机坏了为由向其借用手机，其没有将支付宝密码告诉徐某，其手机的支付宝页面有找回密码，一点就提示密码。徐某每次转款后都删掉支付宝软件和提示短信。其在柳河发现支付宝里钱没有了，询问徐某，徐某承认将钱转到自己尾号为7427的中信银行卡中，并承诺还钱。支付宝转账电子回单显示徐某分五次转款十万四千元。经多次索要无果后，其报案。二人在广州游玩期间，徐某说母亲常催相亲，其为帮徐某的忙一同去拍了婚纱照。徐某送的钻戒其还给徐某。
10、被告人徐某在公安机关的供述和辩解：2015年11月份，其在云南丽江旅游期间认识代某1，其与代某1去西双版纳游玩时，因钱已花光，以手机坏了为由借用代某1手机，趁代某1睡觉，下载已被代某1删除的支付宝软件，向自己中信银行卡上转账五万元人民币，转完钱后，将支付宝软件及提示信息删除。第二天其与代某1去广东，趁代某1在宾馆洗澡，其用代某1手机向自己银行卡转账三万多块钱，再次删除支付宝软件及提示短信。四五天后其与代某1回柳河，在北方宾馆，其趁代某1洗澡，用代某1手机向自己银行卡转了一万多元钱并删除支付宝软件及提示短信。几次转款共约十万多元钱。代某1发现支付宝中钱不见了，问其是不是拿了，其承认并表示一定还钱。后因代某1向其索要十五万，而其只从代某1支付宝中转走十万多一点，所以一直没还。现钱款已全部花光。其没有偿还能力，只能看家里能不能替其偿还。
公诉机关提供的证据，经当庭举证、质证，被告人徐某的质证意见为：1、对证人代某2的证言有异议。代某2没有告诉其分次还，而是15万一次还清；其没有说过会被判八到十年的话，是代某2说的。2、对代某1的陈述有异议。其与代某1拍婚纱照是二人想在一起；其在柳河时,代某1就已经发现钱被转走。3、转款5万元和3.8万元是二人共同消费。
被告人徐某对代某1发现钱款被转走时间的质证意见与代某1的陈述相符，本院予以采纳。其他质证意见与本案的定罪量刑无关，故对其他意见不予采纳。
二、辩护人提交，并经法庭质证、认证的证据有：
1、赔偿协议、谅解书：证实被害人代某1收到徐某退还人民币80400元，对徐某表示谅解。
2、淮安市茭陵乡东高小学出具的证明：证实徐某的父亲家庭生活困难。
上述证据经当庭举证质证，控辩双方均无异议。
以上证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认。公诉机关指控被告人徐某犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人徐某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某能够如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。能够积极退赃，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见有事实及法律依据，本院予以采纳。根据被告人徐某犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
罚金限本判决生效后立即执行。
被告人徐某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从社区矫正等部门的监督管理，接受教育，完成公益劳动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 路 婧
人民陪审员 贺广武
人民陪审员 刘洪文
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 张 妍