陕西省咸阳市秦都区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）咸秦民初字第00747号
原告咸阳华纳铜业科技有限责任公司。
法定代表人赵钦堃，系该公司董事长。
委托代理人赵小计，男，汉族，陕西省泾阳县人，本科文化。
被告刘亚团，男，汉族，陕西省兴平市人，。
委托代理人司晓诚，系陕西宇斌诚律师事务所律师。
委托代理人张斯亮，男，汉族，陕西省旬邑县人，本科文化。
原告咸阳华纳铜业科技有限责任公司诉刘亚团一般劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵小计、被告委托代理人司晓诚、张斯亮均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：一、裁决书对被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算标准错误。根据陕西省实施《工伤保险条例》办法第24条规定：“一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数”。本案中，被告属于私营单位，按照咸阳市统计局公布的数据，咸阳市2011年城镇私营单位在岗职工平均工资为16648元，月平均工资应为1387元。然而，咸阳市劳动仲裁委却按照每月2730元标准计算。因此，咸阳市劳动仲裁委对一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金标准计算是错误的。二、裁决书对被告停工留薪期按照六个月计算是错误的。2011年5月5日，被告在单位仅仅上了13天班就发生了意外伤害。在被告住院治疗期间，原告派人陪护，并按照原待遇向被告支付工资。被告出院后，原告在被告完全治愈的情况下多次通知被告上班，但被告口头表示要求辞职。于是原告按照公司规定于2011年9月3日解除了劳动关系。因此，从被告受伤时至解除劳动关系时止共四个月，应当按照四个月计算被告停工留薪期间，而不应按六个月计算。三、劳动仲裁委仲裁程序违法。根据法律规定，申请鉴定单位或者个人对劳动能力鉴定结论不服的，可以在收到该结论书之日起15日内向省级劳动鉴定委员会提出再次鉴定申请。而在开庭举证时，原告才知道被告的劳动能力鉴定结论为九级伤残，并当庭向仲裁委提出书面再次鉴定申请，同时申请中止审理。在原告申请再次鉴定期间，仲裁委在未通知原告恢复审理的情况下直接作出裁决。因此，原告认为，咸阳市劳动仲裁委仲裁程序存在违法。综上，原告认为咸劳人仲案字（2012）第84号裁决书第二、三项内容错误。请求法院依法纠正并作出公正判决。原告诉至法院请求：1、撤销咸劳人仲案字（2012）第84号裁决书第二、三项内容，并予以纠正；2、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、咸阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决书对一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算基数错误。1、陕西省实施《工伤保险条例》办法是根据国务院2004年的《工伤保险条例》制定的，而国务院已于2011年1月1日颁布实施了新的《工伤保险条例》，旧的《条例》已经不能适应社会现状，应当完全适用新《工伤保险条例》，但是，陕西省并未根据新的《条例》制定出新的实施办法，因此，陕西省实施《条例》办法已经不能适用，原告继续引用是错误的。退一步讲，即便根据陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金也是以所在地上年度职工月平均工资基数的，并未区分私营单位，原告要求以城镇私营单位在岗职工平均工资计算是错误的。2、根据新的《条例》规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的计算标准是由省级人民政府制定的，而根据《陕西省2010年国民经济和社会发展统计公报》陕西省2010年在岗职工月平均工资2802元，原告应支付被告的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应分别为25218元，咸阳市劳动人事争议仲裁委员会以咸阳市2011年在岗职工平均工资2730元计算是错误，严重侵犯被告合法权益。二、裁决书按照六个月计算被告停工留薪期间也是错误的。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期间一般不超过12个月，被告自受伤之日起直至向咸阳市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁间隔申请11个月多，在此期间被告与原告的劳动关系一直持续存在，并未解除劳动合同。因此，被告认为这11个月多的期间均应计算为停工留薪期间，原告应支付被告的停工留薪期间工资应当为18590元，而咸阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告停工留薪期间工资10140元错误，是严重侵犯被告合法权益的。三、咸阳市劳动人事仲裁委员会仲裁程序合法。被告与原告劳动争议纠纷一案，咸阳市劳动人事争议仲裁委员会于2012年8月8日便已开庭审理了该案，于2012年12月29日才做出裁决，给原告留了足够的时间申请重新鉴定，只是原告一直未提出而已。因此，被告认为咸阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁程序合法。综上所述，由于咸阳市劳动人事争议仲裁委员会所作裁决数额计算错误，而原告已经向人民法院提起诉讼，所以被告才未起诉。现被告恳请人民法院依法对该裁决书予以纠正，维护被告的合法权益。
原告为支持其主张，当庭提举证据如下：
1、工伤赔偿申请、处理决定各1份。证明被告治愈出院后多次向原告公司提出离职请求，但一直未办理离职手续。经原告多次通知后，对被告作出自动离职处理决定。证明双方劳动关系已经于2011年9月3日终止。
2、咸阳市统计局《统计报告》1份。证明咸阳市2010年城镇私营单位在岗职工年平均工资14383元，月均工资为1199元。证明一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上一年度职工月平均工资为基数计算，即应当以咸阳市2010年城镇私营单位在岗职工月均工资为1199元计算。
3、《劳动能力鉴定结论书》1份（并结合劳动仲裁裁决书）。证明原告在开庭时2012年8月8日才收到被告的劳动能力鉴定结论书，并当庭对鉴定结论提出异议要求重新鉴定，咸阳市劳动仲裁委决定中止审理。但在原告申请鉴定过程中，咸阳市劳动仲裁委于2012年12月29日作出仲裁裁决。因此，咸阳市劳动仲裁委程序违法。
被告针对原告当庭提举的证据，发表以下质证意见：证据1中申请认可真实性，不认可证明目的，只是原告个人意向；对决定不认可真实性和证明目的，决定未给刘亚团签收，决定内容违法；证据2不认可真实性和证明目的；证据3认可真实性，不认可证明目的。
被告为支持其答辩意见，当庭提交下列证据：
1、病案、出院证、诊断证明各1份。证明刘亚团因公受伤治疗情况。
2、工伤认定、劳动能力鉴定书各1份。证明刘亚团系工伤，伤残为9级。
3、仲裁书1份。证明刘亚团从受伤到申请仲裁的事实。
原告针对被告当庭提交证据，发表以下质证意见：对证据1认可真实性和证明目的；证据2中认定书予以认可，劳动能力鉴定书还未生效；证据3认可真实性，不认可证明目的。
根据原、被告举证、质证，合议庭对证据评议如下：原告提供证据1、3，被告认可真实性，本院对真实性予以确认；原告提供证据2，不能证明其欲证明的案件事实，本院不予采信；被告提供证据1，证据2中认定书，原告认可，本院予以采信；被告提供证据2中劳动能力鉴定书，原告不认可，认为还未生效，但未提供相应证据予以证明，本院予以采信；被告提供证据3来源合法，内容真实，能够证明其欲证明的案件事实，本院予以采信。
经审理查明：2011年5月5日被告在工作时间处理表面设备故障时，导致左手受伤。被告受伤后在陕西核工业二一五医院接受治疗，被诊断为：左手绞扎伤；左拇指毁损伤；左手皮组织缺损，共住院43天。2011年9月2日，被告向原告书面申请赔偿，双方未达成协议。2011年9月3日，原告作出对刘亚团按自动离职处理的处理决定，但该决定未送达被告。2011年10月17日，被告刘亚团向咸阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，咸阳市人力资源和社会保障局于2011年11月30日作出咸人社工伤认字（2011）505号工伤认定书，认定被告为工伤。原告咸阳市华纳铜业科技有限责任公司向咸阳市劳动能力鉴定委员会提出申请，申请对被告刘亚团劳动能力进行鉴定。咸阳市劳动能力鉴定委员会于2012年6月25日作出咸劳鉴定字（2012-2）第004号劳动能力鉴定结论，认定被告劳动能力障碍等级为九级。2012年初，被告刘亚团向咸阳市劳动仲裁委员会提出仲裁申请，咸阳市劳动仲裁委员会于2012年2月29日作出咸劳人仲字第（2012）84号裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金15210元，一次性工伤医疗补助金24570元，一次性伤残就业补助金24570元。3、被申请人支付申请人停工留薪期工资10140元，住院伙食补助费645元，退还申请人押金300元。4、驳回申请人其它仲裁请求。原告不服，于2013年1月21日诉至本院请求：1、撤销咸劳人仲案字（2012）第84号裁决书第二、三项内容，并予以纠正；2、本案诉讼费由被告承担。
另查：被告工作期间原告未依法为被告参加社会保险，收取被告押金300元，被告受伤前相同岗位工资为1690元。咸阳市2011年在岗职工平均工资为2730元每月。
本院认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团休、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当按照《工伤保险条例》参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告未为被告缴纳工伤保险，被告经鉴定为九级伤残，原告应支付被告一次性伤残补助金1690元／月×9月=15210元。被告要求解除劳动关系，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，该补助金以咸阳市2011年职工月平均工资计算9个月，一次性工伤医疗补助金2730元／月×9月=24570元，一次性伤残就业补助金2730元／月×9月=24570元。原、被告均要求解除劳动关系，但就劳动关系解除时间存在争议，原告认为双方已于2011年9月3日终止劳动关系，但其对被告按自动离职处理的处理决定，未送达被告，故其认为双方于2011年9月3日终止劳动关系的主张，本院不予采信。被告申请仲裁时提出解除劳动关系，并主张双方解除劳动关系时间应认定为提出仲裁申请时，停工留薪期应为11个月的辩论意见，符合法律规定，本院予以支持。其停工留薪期工资应为1690元×11个月=18590元。被告住院治疗期间，原告应支付被告住院伙食补助费15元／天×43天=645元，原告收取被告押金300元，不符合法律规定，应予以退还。故依照《工作保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第二款之规定，判决如下：
一、原告咸阳华纳铜业科技有限责任公司支付被告刘亚团一次性伤残补助金15210元，一次性工伤医疗补助金24570元，一次性伤残就业补助金24570元。
二、原告咸阳华纳铜业科技有限责任公司支付被告刘亚团停工留薪期工资18590元，住院伙食补助费645元，退还被告押金300元。
三、驳回原告咸阳华纳铜业科技有限责任公司的其它诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告咸阳华纳铜业科技有限责任公司承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 魏 斌
代理审判员 李亚维
人民陪审员 钟振江
二〇一三年六月二十五日
书 记 员 吴 静
附：主要法律条文
《工作保险条例》第二条：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体超标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条：用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第二款：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。