河南省三门峡市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2017）豫12行赔初8号
原告陈海波,男，1972年10月1日出生，汉族，农民，住河南省卢氏县。
委托代理人陈华，北京市农权律师事务所律师。特别授权。
被告卢氏县人民政府。住所地卢氏县龙山路中段。
法定代表人张晓燕，县长。
委托代理人鲁朝阳，法制办工作人员。特别授权。
委托代理人杨焕刚，卢氏县国土资源局工作人员。特别授权。
第三人蒙西华中铁路股份有限公司。住所地北京市丰台区科学海鹰路*号院*号楼。
法定代表人张梅，该公司总经理。
委托代理人张泉，该公司工作人员。特别授权。
原告陈海波与被告卢氏县人民政府（下称卢氏县政府）及第三人蒙西华中铁路股份有限公司（下称蒙华公司）实施征收土地行为违法行政赔偿一案，本院依法组成合议庭于2017年9月6日公开开庭审理了本案。原告陈海波及委托代理人陈华，被告卢氏县政府委托代理人鲁朝阳、杨焕刚，第三人蒙华公司委托代理人张泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告卢氏县政府及第三人蒙华公司实施对蒙西至华中地区铁路煤运通道（卢氏段）DK762+125处工程建设项目征占土地中，卢氏县横涧乡林场村原告陈海波养殖场因征占被强制拆除。原告陈海波以被告实施征收土地行为违法提起行政诉讼的同时，提起本案行政赔偿之诉。
原告诉称：原告系卢氏县横涧乡林场村村民，合法经营养殖场，被告及第三人没有征地批复合法手续，以蒙西至华中地区铁路煤运通道（卢氏段）项目名义实施征占原告7.5亩土地，被告没有履行征收土地方案公告和征收补偿安置方案公告，也没有对原告土地上的养殖场房屋进行评估丈量，调查登记签字确认，非法侵占原告土地。被告及第三人的违法行为给原告造成巨大损失。请求：依法确认被告征收原告土地行为违法，判决被告返还原告土地，恢复原状并赔偿损失180万元。
被告辩称：1、被告2015年12月10日作出《关于蒙华铁路项目卢氏段建设征（占）拆迁管理实施意见的通知》，即开始征地补偿各项工作，原告至少2016年初就知道征地，即便按原告所述2016年4月开始征地，其于2017年3月8日提起诉讼，明显超过六个月诉讼期限。2、被告在征地过程中对涉及土地进行了丈量、地上附着物进行了清点，制定了实施方案，严格进行了申报，并取得上级部门的支持和批准。征地之前按法定程序对涉及村组进行告知，取得了集体经济组织及群众代表的认可。被告的征地行为合法。对原告养鸡场及其他附属设施，经合法部门清点评估，原告对评估机构和评估结果并无异议。按照评估结果55.66万元赔偿款已转村财务中心，原告拒绝领取提出赔偿，没有事实根据和法律依据，不能成立。3、原告就同一事实及请求，已向灵宝市法院提起行政诉讼，目前正在审理中。本案属重复起诉。4、陈海波没有证据证实对养鸡场及房屋享有所有权，无权提出赔偿，不具有原告主体资格。5、原告养鸡场系蒙华铁路晋豫协调指挥部下属的中铁五局十五标项目部指挥实施拆除，被告未参与，原告不应将卢氏县政府列为被告。
综上，请求查明事实，依法驳回原告起诉。
第三人蒙华公司辩称：2015年4月28日蒙华公司与河南省国土厅签订《蒙西至华中地区铁路煤运通道河南段建设征地拆迁工作实施协议》，委托实施蒙华铁路（河南段）的征地拆迁工作。2015年7月1日河南省国土厅和三门峡市人民政府签订《蒙西至华中地区铁路煤运通道三门峡段建设征地拆迁工作实施协议》，由三门峡市政府具体实施三门峡段征地拆迁工作。陈海波养鸡场位于卢氏县横涧乡林场村，铁路里程：DK762+125。2016年3月21日开始，卢氏县铁路办、横涧乡多次与陈海波商谈养鸡场拆迁事宜，并于2016年6月22日由卢氏县铁路办组织横涧乡、监理单位、施工单位对陈海波养鸡场进行清点并现场签字确认。根据《三门峡市政府关于印发三门峡市国家建设征用土地地上附着物补偿标准的通知》及现场清点确认的附着物清点登记表，卢氏县铁办、横涧乡又多次与其商谈拆迁，均以补偿过低拒不拆迁。2016年10月27日原告同意由第三方评估公司对养鸡场进行评估，2017年2月8日河南誉金资产评估有限公司出具补偿陈海波养鸡场搬迁损失项评估报告。按照评估结果，卢氏县铁路办将55.66万元补偿款拨付至村财务中心。
综上，卢氏县政府整个征地行为程序合法、公开透明，被征地的个体或集体都得到了补偿，被告的做法并没有侵害原告的合法权益。请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告陈海波提交为：身份证、个体工商户营业执照，证明原告具有主体资格。卢氏县横涧乡林场村委证明，证实原告合法取得使用土地。科学养殖可行性研究报告、畜牧局批准报告。证明原告合法经营养殖场。被告卢政办[2015］130号关于铁路项目征地拆迁意见的通知及对申请先行用地有关情况的说明和承诺。为被告组织实施征地行为的依据。征地告知书。证明被告征收土地由土地部门作出告知。现场照片。证明养殖场被拆前后状况。建筑设施清单。庭审中原告述称180万元赔偿系按照活鸡产蛋的数量及价格所估值。
被告提交的证据为：一：1、国土资厅函[2015］143号《国土资源部办公厅关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道（河南段）控制性工程先行用地的复函》。2、豫国土资办函[2015］13号《河南省国土资源厅办公室新建蒙西至华中地区铁路煤运通道项目控制工期的单体工程先行用地的通知》。3、卢国土资[2014］201号《卢氏县国土资源局关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道工程建设项目先行用地的请示》。4、《卢氏县人民政府对申请先行用地有关情况的说明及承诺》。5、《关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道工程（卢氏县段）先行用地补偿安置意见（横涧乡林场村……）》。6、国土资预审字土[2014］54号《关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道工程建设用地预审意见的复函》。7、国土资函[2017］36号《国土资源部关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道洛阳市、三门峡市、南阳市段工程建设用地的批复》。8、三政土[2016］15号《三门峡市人民政府关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道河南段（三门峡段）建设用地的请示》。9、三政土[2016］14号《三门峡市人民政府关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道河南段（三门峡段）建设用地的审查报告》。10、三人社农保函[2016］2号《三门峡市人力资源和社会保障局关于蒙华铁路煤运通道（卢氏段）建设用地社会保障安置审核意见的函》。11、征地社保款票据。12、卢政土[2016］1号《卢氏县人民政府关于蒙西至华中地区铁路煤运通道（卢氏段）建设用地的请示》。13、卢政土[2016］2号《卢氏县人民政府关于蒙西至华中地区铁路煤运通道（卢氏段）项目建设用地的审查意见》。14、征地告知书及送达回证。15、征地调查结果确认表。16、听证告知书及送达回证。17、卢政办[2015］130号《卢氏县人民政府办公室关于印发蒙华铁路项目卢氏段建设征（占）地拆迁管理实施意见的通知》。证明被告征地行为合法。二：1、视频及照片。2、三蒙指办函（2017）01号督办函。证明被告未参与拆迁。三：1、陈海波签字清点财务登记表。2、三门峡市政府三政（2013）66号通知。3、河南誉金资产评估有限公司的资产评估报告。4、转账支票一张。5、告知书一份。证明原告鸡场以及其他附属物经清点、评估，并经原告确认，赔偿金转乡镇财务服务中心。四：行政诉状。灵宝市法院应诉通知书、举证通知书。证明：针对同一诉讼内容，原告已向灵宝市法院提起行政诉讼，目前正在审理中，本案系重复诉讼。
第三人蒙华公司提交：国土资预审字[2014］54号《关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道工程建设用地预审意见的函》。发改基础[2012］199号《国家发展改革委关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道工程建议书的批复》。铁总办函[2014］1399号《中国铁路总公司关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道站前工程初步设计的批复》。发改基础[2014］1642号《国家发展改革委关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道可行性研究报告的批复》。合同编号MHHTGC[2015］0020号《蒙西至华中地区铁路煤运通道河南段建设征地拆迁工作实施协议》。《蒙西至华中地区铁路煤运通道三门峡段段建设征地拆迁工作实施协议》。蒙西至华中地区铁路卢氏段附着物清点登记表（横涧乡林场村陈海波）。国土资函[2017］36号《国土资源部关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道洛阳市、三门峡市、南阳市段工程建设用地批复》。
原告对被告提交证据认为：第一组不能证明征收原告土地有合法的依据、合法的程序。第二组视频与照片与本案无关联性。第三组的合法性、关联性不予认可。县级以上人民政府才是法定征地主体。原告证据和依据证实系被告组织实施拆除，清点、评估与本案无关，清点不能说明征地有依据和原告同意。原告另案起诉，系不同被告、不同行政行为，被驳回起诉，现在二审中，不属重复起诉。
原告对第三人提交证据与被告证据质证意见同上。
被告对原告提交的证据质证认为：身份证及营业执照真实性无异议，但营业执照2016年注册时蒙华公司已经进驻，经营范围备注“依法须经批准的”，养殖业应经过畜牧部门批准。责任田转为畜牧业，土地性质发生变化，亦应经过批准。故营业执照不能证明经营行为合法。科学养殖报告及原告写的说明与无关联性。被告认为，征地前期需要在发改委立项、环评、预审、对地质矿、林地评估等一系列工作。然后按照土地管理法，逐级上报审批。征地前有包含对林场村征地告知；有征地调查结果确认表，显示总面积、耕地、林地、建设用地等；有征地送达回执；有听证告知书。征收土地行为合法有效。
第三人蒙华公司对原告提交证据质证意见与被告一致。被告对蒙华公司提交证据及蒙华公司对被告提交证据无异议。
本院（2017）豫12行初88号行政判决已经查明：2015年2月3日国土资源部作出国土资厅函[2015］143号《国土资源部办公厅关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道（河南段）控制性工程先行用地的复函》，同年5月6日又作出国土资预审字[2014］54号《关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道工程建设用地预审意见的函》，河南省国土资源厅于2015年2月9日作出豫国土资办函[2015］13号《河南省国土资源厅办公室新建蒙西至华中地区铁路煤运通道项目控制工期的单体工程先行用地的通知》，被告卢氏县政府依照复函和通知具体实施了对蒙西至华中地区铁路煤运通道河南卢氏段先行土地征占等工作。2017年1月24日中华人民共和国国土资源部作出国土资函[2017］36号《国土资源部关于新建蒙西至华中地区铁路煤运通道洛阳市、三门峡市、南阳市段工程建设用地批复》。
原告所诉蒙华铁路卢氏段DK762+125处永久占用其先前合法建设正在养殖的养鸡场的土地为卢氏县横涧乡林场村被征收集体土地中的一部分。根据现场平面图，养鸡场占地面积4189.983平方米（6.285亩）。被告实施征占土地工作中，拆迁工作开始后，卢氏县铁办、横涧乡工作人员多次与陈海波商谈拆迁一事未达成协议。2016年6月22日由卢氏县铁路办组织横涧乡、监理单位、施工单位对陈海波养鸡场进行现场清点并由各方参加人员及陈海波本人当场签字确认。被告根据三政[2013］66号《三门峡市政府关于印发三门峡市国家建设征用土地地上附着物补偿标准的通知》及现场清点确认的附清点登记表，卢氏县铁办、横涧乡工作人员又多次与原告商谈拆迁事宜，原告以补偿过低为由不同意拆迁。同年10月27日被告经陈海波同意由第三方评估公司评估，2017年2月8日经第三方河南誉金资产评估有限公司评估并出具誉金评报字[2017］第004号《蒙西至华中地区铁路三门峡至荆门段补偿陈海波养鸡场搬迁损失项目的评估报告》。评估结果：固定资产-
房屋、附属设施及机器设备评估价值21.58万元；生物性资产预期经营损失-
柴鸡、母猪、肉猪、经济林木评估价值34.8万元，合计55.66万元。双方就拆迁补偿事宜仍未达成协议。
2017年1月10日三门峡市蒙华铁路三门峡段建设协调指挥部向卢氏县蒙华铁路建设协调指挥部办公室发出三蒙指办函［2017］01号督办函：近期市蒙华铁路建设协调指挥部办公室对蒙华铁路三门峡段征地拆迁情况进行检查、督导，发现卢氏段15标三工区的两个养鸡场等拆迁项目因未及时拆除而贻误工期，影响工程建设，请抓紧向县委、政府主要领导汇报有关情况，加大协调力度，加强与蒙华铁路晋豫指挥部沟通，合理合规确定补偿拆迁方案，督促有关部门、乡镇加快推进拆迁工作，确保工程顺利建设。
2017年3月23日卢氏县横涧乡人民政府向陈海波发出告知书：其在蒙华铁路DK757+012-DK757+320里程段的养殖场（横涧乡林场村前沟组）已严重影响国家重点工程建设施工，2016年6月22日卢氏县高铁指挥部、横涧乡政府、业主代表现场对养殖场内所有设施、养殖活物及地面附属物进行清点登记并由其本人签字确认，依据蒙华铁路红线征地相关文件（三门峡市政府［2013］66号文件）补偿标准和其本人2017年元月份提供的养殖场内的财产清单，经相关机构核算给予养殖场内所有设施，所有养殖活物及地面附属物一次性补偿55.66万元。接通知后必须于2017年3月30日前拆除迁移完毕，交于施工单位。逾期不拆除，将依据相关法律予以拆除。
原告陈海波在卢氏县横涧乡政府公告期限内未予拆除，2017年4月14日蒙华铁路晋豫协调指挥部下属的标段项目部工人实施强制拆除，被告卢氏县政府否认其参与。被告在庭审中并提交2017年4月14日拨付卢氏县横涧乡乡村财务服务中心55.66万元票据，认为已经支付陈海波，系陈海波拒绝领取。陈海波不予认可，被告及第三人也未提供确实充分的证据证明确已如数（评估结果）转付陈海波。故不能认定被告卢氏县政府已经实际支付该款项。
另查明，依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定，被告卢氏县人民政府为本案涉案土地的实施征收主体，在其未对原告陈海波达成补偿及安置协议，且并未将评估款项支付陈海波的情况下，卢氏县横涧乡人民政府发布公告，强制拆除原告陈海波的养殖场，该行为明显违反征收土地应予补偿的规定，应确认违法。该实施土地征收强制拆除陈海波养殖场的行为及法律后果，应由被告卢氏县人民政府承担。
又查明，原告陈海波于2017年5月9日以卢氏县横涧乡人民政府为被告向灵宝市人民法院提起行政诉讼，要求确认横涧乡政府强拆行为违法，该院作出（2017）豫1282行初15号行政裁定：驳回起诉。原告不服上诉，本院已于2018年3月29日作出（2017）豫12行赔终5号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。而被告卢氏县人民政府为本案实施土地征收的主体，故本案不属于重复诉讼。
原告陈海波提起本案行政赔偿之诉，请求判令被告赔偿违法征收土地给原告造成的损失180万元。
本院审理认为，本院（2017）豫12行初88号行政判决，确认被告实施征收原告陈海波养殖场土地的行政行为违法，该土地已由第三人蒙华公司在铁路建设施工中永久占用，返还土地并恢复原状已无可能，原告陈海波对造成的损害依法有权要求赔偿，被告卢氏县人民政府应承担赔偿责任。养殖场评估损失55.66万元，被告应予支付，并支付相应的利息损失。原告关于180万元的损失请求没有法律依据，不予支持。依《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第十五条第一款、第三十六条第一款第（三）项、第（八）项及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条、第二十九条、第三十二条之规定，判决如下：
被告卢氏县人民政府于本判决生效后十日内支付原告陈海波赔偿金55.66万元，并赔偿利息损失（自2017年3月30日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止。）
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 何红伟
审判员 刘 毅
审判员 贾永立
二〇一八年七月二十三日
书记员 韩东阳