湖北省麻城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂麻城民一初字第00258号
原告童定英
委托代理人万申高，麻城市正杰法律服务所法律工作者。
被告尹启华
被告吴建祥
委托代理人汪晓东，麻城市鼓楼法律服务所法律工作者。
原告童定英诉被告尹启华提供劳务致害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员姜辉担任审判长，与审判员梁胜阳、人民陪审员袁宏良组成合议庭，于2015年4月27日、2015年8月11日公开开庭进行了审理，原告童定英及其委托代理人万申高、被告尹启华、被告吴建祥及其委托代理人汪晓东到庭参加了诉讼，诉讼过程中，因原告申请，本院追加车主吴建祥作为被告参加诉讼，两被告于2015年6月16日申请重新鉴定，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年10月22日10时59分，原告驾驶踏板摩托车沿麻城市建设路自西向东行驶，被告尹启华驾驶电动三轮车由建设路麻城市一中门口路段南侧驶入建设路时，两车相撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后被送往麻城市华山医院抢救治疗，第二天转入麻城市人民医院治疗，住院6天，出院后一直在家康复治疗，共花费医疗费七千多元，均由原告支付，原告的伤情经麻城市人民医院法医鉴定所鉴定为九级伤残，评定休息误工时间共计为伤后五个月，评定陪护时限三个月，陪护人员一人，评定营养时限为二个月。原告多次找到被告就交通事故赔偿事宜进行协商，被告不予理睬，酿成纠纷，遂诉至法院，请求判令两被告赔偿原告各项损失共计人民币68549.81元。原告在庭审过程中表示按侵权责任法处理本案。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
证据一、原告身份证、常住人口登记卡，拟证明原告的真实、合法身份；
证据二、CT报告单、出院记录、住院志、诊断证明书，拟证明原告因交通事故受伤的基本情况及治疗的情况；
证据三、司法鉴定意见书，拟证明原告因交通事故受伤的伤残程度等级为九级伤残，误工时间为五个月、护理人数为一人，护理时间为三个月，加强营养时间为2个月；
证据四、票据一张，拟证明原告因交通事故受伤住院期间所发生的实际费用；
证据五、交通事故证明，拟证明原告的受伤情况是因被告尹启华驾驶电动三轮车所造成的，应由二被告承担连带责任。
被告尹启华辩称：交通事故属实，但事发后我们到华山医院检查了，说原告无大碍，一个多月后原告联系我说腰受伤，要求我赔偿，我认为事发当天检查没有事，事后腰受伤与我无关，我不承担赔偿责任。
被告尹启华为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：
证据一、身份证复印件，拟证明被告尹启华的基本情况。
被告吴建祥辩称：本案事故的发生是两车运行中发生的，被告吴建祥不是道路交通的参与者，原告童定英是交通事故过程中受伤的，应由侵权行为人承担相应的过错赔偿责任。被告吴建祥无侵权行为，不应承担赔偿责任。
被告吴建祥为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、身份证复印件，拟证明被告吴建祥的基本情况。
原被告相互质证意见：被告吴建祥对原告提供的证据一无异议；对证据二中的华山医院CT报告单无异议，对CT报告上面结果显示原告腰伤为陈旧性损失无异议，对证据二中人民医院病历真实性无异议，但与本次交通事故无关联性；对证据三鉴定真实性无异议，但认为鉴定只是以市人民医院提供的片子做的鉴定，没有考虑华山医院的片子，不全面；对证据四真实性无异议，但不能作为赔偿依据；对证据五无异议，但必须指出交警也证明了事发当天没受伤，对其中市医院检查为腰骨折有异议，认为与本次交通事故没有关联性。
被告尹启华对原告提供的证据质证意见同被告吴建祥对原告提供的证据的质证意见。
原告童定英及被告吴建祥对被告尹启华提供的证据无异议；原告童定英及被告尹启华对被告吴建祥提供的证据无异议。
原告童定英及被告尹启华、吴建祥对湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书均无异议。
本院对原被告提供的证据效力认定如下：对原告提供的证据一，来源合法、客观真实，两被告亦无异议，应予采信；对原告提供的证据二，系医疗机构出具的材料，来源合法，客观真实，应予采信；对原告提供的证据三，系国家鉴定机构出具的鉴定意见书，来源合法、客观真实，应予采信；对原告提供的证据四中的三张住院收费票据，本院认为，系医疗机构出具的正规发票，来源合法、客观真实，且两被告对其真实性亦无异议，应予采信；对原告提供的证据五，系公安机关出具的交通事故证明，能够证明交通事故的客观发生，本院对其真实性予以采信，对其拟证目的不予采信。
对两被告提供的证据，本院认为，来源合法、客观真实，且其他当事人亦无异议，应予采信。对同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书，本院认为，来源合法、客观真实，当事人亦无异议，应予采信。
经审理查明：被告尹启华与被告吴建祥系雇佣关系，被告尹启华在被告吴建祥所开的光明水果行工作，负责送水果，工资按月发放。2014年10月22日10时59分，被告尹启华驾驶电动三轮车送完水果由麻城市工业技术学校门口路段南侧驶入建设路时，与原告驾驶的踏板二轮摩托车相撞，造成原告受伤的交通事故。交警未对事故责任进行划定。原告受伤后被送往麻城市华山医院抢救治疗，第二天到麻城市人民医院治疗，住院6天，花费医药费4741.81元。经麻城市人民医院法医鉴定所鉴定原告童定英伤残程度为IX（九）级，评定休息误工时间共计为伤后五个月，评定陪护时限三个月，陪护人员一人，评定营养时限为二个月。经湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定，鉴定原告童定英腰2椎体压缩性粉碎性骨折与本次交通事故外伤存在直接因果关系，伤残程度为IX（九级）。事故发生后，被告吴建祥向原告童定英支付500元。原被告双方就赔偿事宜协商未果，遂起诉来院，请求判令两被告连带赔偿原告各项损失共计人民币68549.81元。
本院认为：原告童定英驾驶踏板摩托车与被告尹启华驾驶的电动三轮车发生交通事故致原告受伤，经庭审核实，被告尹启华与被告吴建祥系雇佣关系，被告尹启华系被告吴建祥聘请的为其送货的工作人员，尹启华在为被告吴建祥送货途中发生交通事故，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，被告尹启华的赔偿责任由接受劳务者的被告吴建祥承担。对原告童定英诉请的医药费4741.81元，有医疗机构出具的正规发票和相关病历证明，应予支持；对原告诉请的住院伙食补助费800、鉴定费1300元、伤残赔偿金35468元，本院认为，有证据证实且符合计算标准，应予支持；对原告诉请的营养费1520元，本院认为住院期间计算了住院伙食补助费，不应再计算营养费，经麻城市人民医院法医司法鉴定所评定原告营养时限为二个月，即原告计算营养费的时限为二个月，每天的计算标准认为结合本地生活水平应酌定为15元较为合理，故原告的营养费应为15元／天×60天=900元；对原告诉请的误工费10790元，经庭审核实，原告系农业户口性质，主要在家进行生产，其误工费计算标准应参照农林牧渔行业上年度职工平均工资计算，经麻城市人民医院法医司法鉴定所评定原告误工时间为伤后五个月，原告的误工损失为23693÷365×150天=9736.8；对原告诉请的护理费7200元，本院认为对于没有固定收入的护理人员工资应按居民服务业和其他服务业的年平均工资标准进行计算，即护理费为：26008÷365×90天=6412.9；对原告诉请的精神抚慰金6000元，本院认为根据原告的伤残程度、术后恢复状况及精神状态酌定为5000元；对原告诉请的交通费600元，本院认为原告受伤住院为治疗花费交通费客观存在，本院结合原告的病情、住院的天数、地点等因素酌定300元为宜；对原告诉请的器具费，因原告没有提供证据，不予支持。综上，原告的各项损失为：医药费4741.81元、住院伙食补助费800元、营养费900元、误工费9736.8元、护理费6412.9元、鉴定费1300元、伤残赔偿金35468元、精神抚慰金5000元、交通费300元，共计人民币64659.51元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，本案中原告童定英在车辆行驶过程中，没有尽到注意义务，有一定的过错，应自行承担一半的损失。故原告童定英应当自行承担的损失金额为32329.75元，被告吴建祥应当承担的赔偿金额为32329.76元，因被告吴建祥事故发生后向原告支付了500元，故被告吴建祥实际赔偿金额为31829.76元。被告尹启华辩称无证据反驳，不予支持；被告吴建祥辩称本案按道交法处理，因原告在案件审理中已改变诉请按侵权责任法审理，本院在审理过程中已充分考虑到原告在交通事故中的过错，已减轻了被告责任，被告吴建祥的辩称部分予以支持。综上，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告吴建祥于本判决生效后十日内赔偿原告童定英各项损失共计人民币31829.76元。
二、驳回原告童定英其它的诉讼请求。
三、逾期未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍给付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费600元，由原告负担300元，被告尹启华负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费（按一审裁判文书诉讼费预交）款汇至黄冈市中级人民法院立案庭，上诉人须在上诉期届满七日内足额交纳上诉费，否则，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 姜 辉
审 判 员 梁胜阳
人民陪审员 袁宏良
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 刘惠芳