重庆市沙坪坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沙法刑初字第00056号
公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。
被告人姚某某，男，1962年6月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年9月26日被取保候审，现在重庆市沙坪坝区的家中。
辩护人滕晓农，重庆硕诚律师事务所律师。
被告人李某某，男，1975年10月23日出生，汉族，大专文化，无固定职业，住重庆市渝中区。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年11月7日被取保候审，现在重庆市沙坪坝区的家中。
辩护人孙松松，重庆硕诚律师事务所律师。
被告人郭某，女，1975年9月26日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住重庆市九龙坡区。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年10月30日被取保候审，现在家中。
重庆市沙坪坝区人民检察院以渝沙检刑诉（2014）1472号起诉书指控被告人姚某某、李某某、郭某犯开设赌场罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，因案情需要，于2015年2月9日将本案由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市沙坪坝区人民检察院指派代理检察员王志华出庭支持公诉，被告人姚某某及其辩护人滕晓农，被告人李某某及其辩护人孙松松，被告人郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市沙坪坝区人民检察院指控，2014年5月，被告人姚某某、李某某、郭某三人以营利为目的，共谋开设赌场。后三人按照事前共谋，租赁位于重庆市沙坪坝区金沙港湾某号楼＊-＊的房屋一套，购买“水果机”26台，“牌机”10台，并由郭某负责赌场的日常管理，于同年6月开始经营赌场，至被公安机关查获，该赌场违法所得累计达50000余元。经公安机关认定，现场查获的“水果机”26台及“牌机”10台均具有赌博功能。破案后，姚某某向检察机关退出违法所得20000元。
指控的证据有证人证言、到案经过、辨认笔录、鉴定意见、账本、房屋租赁合同、扣押清单、被告人的供述等。公诉机关据此认定被告人姚某某、李某某、郭某的行为均已构成开设赌场罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定定罪处罚。建议对姚某某、李某某、郭某均判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。
被告人姚某某、李某某、郭某对指控的罪名均无异议，对指控的事实有异议，辩解其违法所得未达50000余元。
被告人姚某某、李某某的辩护人均认为，1、赌场的违法所得未达50000余元；2、姚某某、李某某如实供述犯罪事实，并积极退赃。请求对姚某某、李某某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年5月，被告人姚某某、李某某、郭某共谋共同出资入股开设赌场。后三人按照事前约定各自提供了入股资金，由姚某某租赁位于重庆市沙坪坝区金沙港湾某号＊单元＊-＊的房屋，由李某某购买“水果机”26台及“牌机”10台等电子游戏设备，由郭某负责赌场的日常管理，于同年6月开始经营赌场。同年8月13日，公安机关对该赌场进行了查处，当场查获并扣押“水果机”26台、“牌机”10台及赌场账本。依据查获的账本记载的账目计算，该赌场违法所得为23919元。经鉴定，查获的“水果机”26台和“牌机”10台均具有上分、下分，选定赔率、以小博大的赌博功能。案发后，姚某某、李某某、郭某向检察机关退出违法所得20000元。
审理中，被告人姚某某、李某某、郭某向本院退出违法所得3919元。
上述事实，有以下经庭审质证、认证的证据予以证实：
1、证人吕某、陈某的证言及辨认笔录，证实三人均曾多次在位于重庆市沙坪坝区华宇金沙港湾某号＊单元＊-＊的房屋内打过赌博机。2014年8月13日，三人因准备再次到该处打赌博机而被公安机关抓获。吕某辨认出郭某是管理上分、下分的人。
2、证人罗某某的证言及辨认笔录，证实其将位于重庆市沙坪坝区华宇金沙港湾某号＊单元＊-＊的房间出租给姚某某，并与姚某某签订租赁合同。其辨认出姚某某就是与其签订合同的人。
3、租赁合同，证明姚某某与罗贤会签订房屋租赁合同。
4、电子游戏设施设备认定意见书，证明公安机关查获的“水果机”26台和“牌机”10台等电子游戏设备的设置均具有上分、下分，选定赔率、以小博大的赌博功能。
5、赌场账本，证明姚某某、李某某、郭某三人开设的赌场在2014年6月9日至2014年8月12日期间记载的违法所得情况。
6、搜查笔录、扣押清单、指认现场和赌博工具的照片，证实2014年8月13日，公安民警对沙坪坝区金沙港湾某号＊单元＊-＊房屋进行搜查，现场查获“水果机”26台和“牌机”10台等电子游戏设备，从房间内的吧台上搜查出该赌场记账用的账本，并全部予以扣押。
7、抓获经过，证实姚某某、郭某于2014年8月28日被民警口头传唤到案；李某某于同年11月5日被民警口头传唤到案。
8、被告人姚某某、李某某、郭某的供述，证实三人经共谋并共同出资开设赌场。
9、退赃收据和暂保款收据，证明姚某某、李某某、郭某分别向检察机关和本院退出违法所得20000元和3919元。
本院认为，被告人姚某某、李某某、郭某以营利为目的，共同利用赌博机开设赌场，其行为妨害了社会管理秩序，均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，本院予以支持，其量刑建议不当，本院不予支持。
在共同犯罪中，被告人姚某某、李某某、郭某共同出资开设赌场，所起的作用基本相当，不宜区分主从犯，可根据其各自在共同犯罪中所起的作用大小分别予以处罚。
关于公诉机关对被告人姚某某、李某某、郭某开设赌场的违法所得达50000余元的指控，以及姚某某、李某某、郭某和辩护人提出赌场的违法所得未达50000余元的辩解及辩护意见，本院认为，公安机关现场查获的赌场账本详细列明了收入、优惠、奖励、赌客欠账等项目，根据该账本记载计算出赌场的违法所得应为23919元，故对公诉机关指控的违法所得达50000余元本院不予支持，对姚某某、李某某、郭某和辩护人的辩解及辩护意见本院予以采纳。
关于辩护人提出被告人姚某某、李某某能如实供述其罪行且积极退出违法所得，可以从轻处罚的辩护意见，本院认为，三名被告人到案后能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；三名被告人退出了全部违法所得，均可酌情从轻处罚，对该辩护意见本院予以采纳。
关于辩护人提出对被告人姚某某、李某某适用缓刑的辩护意见，本院认为，鉴于三名被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可以宣告缓刑，对该辩护意见本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳。）
二、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳。）
三、被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳。）
四、将被告人姚某某、李某某、郭某在检察机关退出的违法所得20000元和在本院退出的违法所得3919元，合计23919元，以及公安机关扣押的赌博工具“水果机”26台和“牌机”10台，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 侯忠民
代理审判员 涂诵菊
人民陪审员 王明华
二〇一五年五月十一日
书 记 员 李欣欣