河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）唐刑终字第285号
原公诉机关河北省滦县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司，地址为滦县新城胜利路。
负责人李国强，任经理职务。
诉讼代理人王晓光，该公司职工。
原审附带民事诉讼原告人许某，农民。系死者丈夫。
原审附带民事诉讼原告人张某甲，无业。系死者长子。
原审附带民事诉讼原告人刘某，无业。系死者母亲。
原审附带民事诉讼原告人彭某（亦为附带民事诉讼被告人），无业。
原审附带民事诉讼原告人汪某，农民。
原审被告人董某，农民。2013年5月1日因涉嫌交通肇事罪被滦县公安局刑事拘留，同年5月10日经滦县人民检察院批准逮捕，次日由滦县公安局执行逮捕。2014年1月16日被滦县人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼被告人汪某，农民。系车主。
原审附带民事诉讼被告人张立军，农民。系车主。
河北省滦县人民法院审理河北省滦县人民检察院指控原审被告人董某犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人许某、张某甲、刘某、彭某、汪某提起附带民事诉讼一案，于2014年4月9日作出（2013）滦刑初字第179号刑事附带民事判决。中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省滦县人民法院认定，2013年4月9日13时26分许，被告人董某驾驶张立军、汪某所有的冀B×××××号重型自卸货车，沿迁曹公路由北向南行驶至滦县茨榆坨东海钢铁厂门口（80公里＋900米）处，与彭某驾驶二轮电动自行车载乘张某乙由西向东斜穿公路至公路东侧时相撞，造成张某乙当场死亡、彭某受重伤及电动自行车受损的重大交通事故。经滦县交通警察大队责任认定，董某驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款及第四十八条第一款之规定；彭某驾驶非机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条及《中华人民共和国道路交通安全法事实条例》第七十条之规定；根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第二项之规定，认定董某承担此事故的主要责任；当事人彭某承担此事故的次要责任；乘车人张某乙无责任。
彭某在伤后在滦县人民医院住院治疗31天，诊断为左侧肱骨粉碎骨折、胸外伤（右侧血气胸、左侧气胸、双肺挫伤、双侧多发肋骨骨折、右侧皮下气肿）、面部擦挫伤，后经滦县司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为，彭某之损伤属重伤，伤残等级为九级，自受伤之日起休息120天，前50天需护理一人，建议二次手术费人民币5000元。为此共造成经济损失包括医药费30765.26元、鉴定费2100元、住院期间伙食补助费620元、护理费1884元、误工费6847元、残疾补偿金82172元、交通费酌情考虑为3000元、二次手术费5000元、电动车损失1950元，合计为134338.26元。
附带民事诉讼原告人许某、张某甲、刘某因张某乙死亡造成的经济损失包括死亡赔偿金410860元、丧葬费19771元、赡养费20543元、交通费8261元，处理事故人员误工费450.72元，合计金额为人民币459885.72元。
附带民事诉讼原告人汪某、张立军因肇事造成的车损为50095元、鉴定费1500元、施救费3000元，合计金额为人民币54595元。
冀B×××××号车辆所有人汪某、张立军为该车在中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司投保了交强险和不计免赔率的第三者责任保险和机动车损失保险，其中机动车损失保险赔偿限额为305000元，第三者责任赔偿限额为500000元。保险期间自2013年3月23日起至2014年3月22日止。
另查明，附带民事诉讼原告人许某、张某甲、刘某、彭某分别与实际车主汪某及被告人董某就保险赔偿之外的损失达成和解，由汪某赔偿许某、张某甲、刘某经济损失人民币四万元，赔偿彭某经济损失四万元；董某赔偿许某、张某甲、刘某经济损失一万五千元，彭某放弃对董某个人赔偿请求。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）、公诉机关提供的证据：被告人董某供述，被害人彭某陈述，证人张立军、汪某、许某、蔡某所、耿某证言，滦县公安局交通警察大队责任认定书、滦县公安局（冀）公（滦）鉴（法医尸体）字（2013）029号法医学尸体检验鉴定书、滦县公安局痕迹检验鉴定书、唐山市公安局物证检验报告、滦县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片、滦县公安局交通警察大队关于驾驶人信息查询结果单、滦县恒汇工业供销有限公司过磅单一张及滦县公安局交通警察大队文字说明、滦县公安局交通警察大队抓获经过、滦县公安局在逃人员登记信息列表、被告人董某户籍证明。
（二）、附带民事诉讼原告人许某、张某甲、刘某提供的证据：刘某户口本复印件及其与张某乙、张某甲户籍证明、滦县殡仪馆火化证明书及尸检报告书、被害人张某乙结婚证复印件、贵州省贵阳市云岩区区委文件及云岩区中东社区服务中心证明、贵州省贵阳市公安局云岩分局中山东路派出所证明、贵州空港客货销售有限公司航空运输电子客票行程单及其网上购票信息、火车票6张、保险单两份。
（三）、附带民事诉讼原告人彭某提供的证据：户口本及身份证复印件、保险单两份、医药费票据、滦县司法医学鉴定中心鉴定费票据、住院病例复印件、门诊病历本、出院证、诊断证明书、滦县司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、彭某结婚证复印件、唐山东海钢铁集团特钢有限公司证明及工资表、滦县价格认证中心价格鉴定报告书（2013）第148号、交通费票据、声明一份。
（四）、附带民事诉讼原告人汪某、张立军提交的证据：滦县价格认证中心价格报告书（2013）第190号、车损鉴定费票据、滦县新城金岭救援中心出具的施救费票据。
上述证据均经当庭出证、质证，证据之间能够形成完整的证据链条，足以证实被告人董某犯交通肇事罪事实存在。
河北省滦县人民法院认为：被告人董某违反道路安全法的规定驾驶车辆，造成一人死亡、一人受重伤且两车不同受损的重大交通事故，其在事故中承担主要责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应当追究其刑事责任，并应与承担次要责任的附带民事诉讼被告人彭某分担相应的民事赔偿责任。汪某、张立军作为被告人董某的雇主，应与其共同承担赔偿责任。肇事车辆投保了机动车强制保险和不计免赔率的商业保险，事故发生在保险期内，附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司应在保险赔偿限额内承担赔偿责任。综合考虑事故的起因、当事人的责任程度，被告人董某承担90%的责任，彭某承担10%的责任。
对附带民事诉讼原告人刘某、许某、张某甲提起的精神损害赔偿请求于法无据，不予支持；被扶养人刘某育有三子二女，故其扶养费应按五个子女计算，应为20543元；交通费用8261元，考虑其实际情况予以认定；其余诉请符合法律规定和实际情况，予以支持。
对附带民事诉讼原告人彭某提供的关于护理人员蔡某所在唐山东海钢铁集团特钢有限公司的月工资证明，因无该公司财务章及领款人签字，无法证实其真实性，故不予采纳；对彭某在滦县永康药店、贵阳云岩万家福药房、贵阳一品药品连锁有限公司及贵州省国家税务局通用手工发票购买药品的票据，因无医嘱，无法证明是其治疗本次事故受伤所必须用药，故不予采纳；对其出院后乘坐飞机回家养伤费用，因其过高不予采纳，但是考虑实际情况，交通费用酌情予以考虑3000元；其精神损害赔偿请求于法无据，不予支持；其他诉讼请求，符合法律相关规定，予以支持。
对附带民事诉讼原告人汪某、张立军的诉请，符合法律规定，予以支持。
对附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司关于汪某、张立军肇事车辆严重超载且导致本次事故发生，应当减免赔偿责任的意见，因超载并非事故发生的唯一原因，且肇事车辆投保了机动车强制保险和不计免赔率的商业保险，故辩解意见不予采纳；对于汪某、张立军车损应按22822元确定的意见因该数额为自身委托，且未就交警部门委托公估的结果要求重新鉴定，故辩解意见不予采纳；关于施救费过高、鉴定费不属于保险理赔范畴的意见，因上述费用系基于事故的大小、车辆毁损、人员伤亡的程度以及确认事故的原因、确认损失数额的需要，属于合理支出且已经实际发生，故辩解意见不予采纳；关于滦县保险公司提交的第三者责任保险条款、汽车损失保险条款规定，超载三者损失免赔10%、车损免赔5%，因责任认定已经就超载等因素认定肇事车辆驾驶人被告人董某承担事故的主要责任，该车辆投保了不计免赔率的第三者责任保险和机动车损失保险，保单约定不计免赔率与保险条款约定超载再增加免赔率相互矛盾，且该合同系格式条款，故理应由中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司全额予以赔偿，其所提交的证据不予支持。其他意见理据充分，予以采纳。
公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。为了打击刑事犯罪，维护公共安全，保护公民的人身权利和财产权利不受非法侵害，依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十二条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告人董某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零七个月，缓刑二年；二、由附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人刘某、许某、张某甲因张某乙死亡造成的经济损失包括死亡赔偿金、丧葬费、交通费等合计为人民币86064元，赔偿刘某被扶养人生活费4026元；在第三者责任保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人刘某、许某、张某甲因张某乙死亡造成的经济损失包括死亡赔偿金、丧葬费、交通费等合计为人民币317950.85元；赔偿刘某被扶养人生活费14865.3元；三、由附带民事诉讼被告人彭某赔偿附带民事诉讼原告人刘某、许某、张某甲因张某乙死亡造成的经济损失包括死亡赔偿金、丧葬费、交通费等合计为人民币36979.57元，扣除已给付17000元，实际应再给付人民币199795.57元；四、由附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人彭某医药费10000元，赔偿电动车损失1950元，赔偿残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等合计为人民币19910元；在第三者责任保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人彭某残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等合计为人民币81713元；医药费18688.73元；五、由附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司在机动车损失保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人汪某、张立军车损及其鉴定费、施救费合计为49135.5元。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司上诉提出董某驾驶车辆超载，根据第三者责任保险条款应对许某、张某甲、刘某、彭某的损失加免10%；原审法院认定许某、张某甲、刘某交通费过高；原审法院认定彭某的误工日时间过长；原审法院认定彭某为城镇户口证据不足；汪某、张立军的车没有修车费发票，无法证明汽车的实际修车数额；诉讼费、鉴定费不应由该公司承担。其委托代理人亦提出相同的代理意见。
经二审审理查明的事实与一审相同。一审判决所据证据，经查收集合法，并经庭审举证、质证，能够证明案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，河北省滦县人民法院认定原审被告人董某犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人许某、张某甲、刘某、彭某、汪某提起附带民事诉讼一案的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，民事赔偿合理。关于中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司及代理人所提董某驾驶车辆超载，根据第三者责任保险条款应对许某、张某甲、刘某、彭某的损失加免10%的上诉理由，经查，原审法院根据交警部分出具的责任认定已经就超载等因素认定肇事车辆驾驶人被告人董某承担事故的主要责任，且该车辆投保了不计免赔率的第三者责任保险和机动车损失保险，故原审法院认定由中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司全额予以赔偿并无不当。关于中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司及代理人所提原审法院认定许某、张某甲、刘某交通费过高的上诉理由，经查，原审法院根据许某、张某甲、刘某居住的地方与本案发生的地方之间的距离及本案的具体情况合理认定许某、张某甲、刘某交通费合情、合理。关于中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司及代理人所提原审法院认定彭某的误工日时间过长的上诉理由，经查，彭某的误工日时间由河北省滦县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书，鉴定彭某自受伤之日起休息120天，且彭某的误工时间没有超出彭某评残的前一日。故上诉人所提上诉理由没有法律依据，本院不予支持。关于中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司及代理人所提原审法院认定彭某为城镇户口证据不足的上诉理由，经查，有彭某的户口本证明彭某系非农业家庭户口，且本人身份证证明彭某住贵州省贵阳市云岩区百花大道43号。故上诉人所提彭某为城镇户口证据不足的观点，本院不予支持。关于中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司及代理人所提汪某、张立军的车没有修车费发票，无法证明汽车的实际修车数额，经查，有滦县价格认证中心对冀B×××××解放货车的事故损失的价格认证，其认证是参照市场价格作出的合情合理的事故损失价格认证，本院予以支持。关于中国人民财产保险股份有限公司滦县支公司及代理人所提诉讼费、鉴定费不应由该公司承担的上诉理由，经查，本案系刑事附带民事诉讼，不存在诉讼费的问题，鉴定费是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼或者仲裁与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费亦必然发生，根据中华人民共和国保险法的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故上诉人及其代理人所提上诉理由理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原审对附带民事部分的判决。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 曹留柱
代理审判员 王振峰
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 赵亚敏