江西省鹰潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣06民终59号
上诉人（原审原告）：陆保金，女，1948年3月15日出生，汉族，江西省鹰潭市人，住江西省鹰潭市月湖区，系受害人桂发福妻子。
被上诉人（原审被告）：张志才，男，1985年6月20日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司，住所地江西省鹰潭市月湖区林荫东路129号，统一社会信用代码：91360600860004001N。
负责人熊东升，公司经理。
委托诉讼代理人：卢凤，鹰潭市月湖法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：汪兵胜，江西胜利律师事务所律师。
上诉人陆保金因与被上诉人张志才、中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司（以下简称人财保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2017）赣0602民初1887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陆保金、被上诉人张志才、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司委托诉讼代理人卢凤、汪兵胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陆保金上诉请求：1、请求撤销月湖区人民法院（2017）赣0602民初1887号民事判决，依法改判被上诉人增加承担上诉人经济损失7140元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院对本案总体上处理公平，小部分处理不妥当。一是对本案住院伙食补助费、营养费按20元一天标准计算有误，应当按30元每天计算，伙食补助费增加540元（10元x54天）；营养费增加600元（10元x60天）；二是对本案的精神抚慰金6000元不支持有误。《侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，第十八条“被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任”，该侵权责任自然也包括精神损害赔偿责任。本案中，受害人桂发福70多岁，遭受车祸，全身多处骨折，住院二个月，伤残九级，身心受到严重伤害，不久即因伤病离世，其本人倍受精神肉体折磨，其家人亦忍受了难以忍受的伤痛。桂发福离世与本次交通事故有一定的关联。故于情理法，亦有赔偿精神抚慰金的必要。综上所述，请二审法院依法纠正，维护上诉人合法权益。
张志才答辩称没有意见。
中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司答辩称，1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定，桂发福死亡前并没有主张精神抚慰金，也没有就精神抚慰金与张志才达成书面的协议，对于其近亲属主张精神抚慰金按法律规定应不予支持。2、关于伙食补助费、营养费，一审法院按20元一天计算，符合法律规定与本地实情。
陆保金向一审法院起诉请求：1、判令二被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等费用共计120960.2元；2、判令由第三被告在第三者责任险和交强险保险责任范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险金额中优先支付；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年5月6曰，被告张志才驾驶赣Ｌ×××××号轻型普通货车沿龙虎山大道由南向北行驶至露江小区路段时，遇由西向东横过道路的原告桂发福，因张志才思想麻痹，行经没有交通信号的道路时未避让行人，导致被告驾驶的车将原告的丈夫桂发福撞倒，造成其受伤。2017年5月6曰鹰潭市公安局交通警察支队直属大队对此次交通事故出具了《道路交通事故认定书》，责任书认定被告张志才应负本次事故的全部责任，桂发福不负本次事故责任。2017年9月原告的丈夫经过鉴定此次交通事故造成其九级伤残。另经查被告张志才驾驶的赣Ｌ×××××号轻型普通货车，在中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司投保了交强险和第三者责任险。原告曾多次找到被告协商赔偿事宜均未果。为了维护自己的合法权益，原告依据《民事诉讼法》第119条之规定特向贵院提起诉讼，望判如诉请。原告陆保金为支持其诉讼请求，在本院所规定的举证期限内向本院提供了下列证据：1、原告户口本、死亡证明，证明原告的诉讼主体资格；2、道路交通事故认定书，证明交通事故导致原告身体受伤、被告张志才负本次事故全部责任，桂发福不负本次事故责任；3、出院记录、诊断证明书、出院证明书、医疗费发票及费用清单，证明原告因本次交通受伤后治疗情况，花费医疗费65324.52元；4、司法鉴定文书及鉴定费发票，证明桂发福因本次事故造成九级伤殊，营养期60天，护理期90天，花费鉴定费1900元；5、保险单2份，证明事故车辆投保情况；6、驾驶证、行驶证，证明事故发生时，被告具有驾驶资格。
一审法院认定事实：2017年5月6日8时30分许，被告张志才驾驶赣Ｌ×××××号轻型普通货车沿龙虎山大道由南向北行驶至露江小区路段时，遇由西向东横过道路的行人桂发福，因张志才思想麻痹，行经没有交通信号的道路时未避让行人，导致张志才驾驶的赣Ｌ×××××号轻型普通货车将行人桂发福撞倒，造成桂发福受伤的交通事故。该事故经鹰潭市公安局交警支队直属大队鹰公交认字2017第642号道路交通事故认定书认定：张志才应负本次事故的全部责任，桂发福不负本次事故的责任。桂发福受伤后，被送往鹰潭市人民医院住院1天后转至中国人民解放军第一八四医院救治，住院53天，花费医疗费65164.72元，急救费159.8元，其伤情于2017年9月18日经鉴定为外伤致左胫骨平台骨折，构成九级伤残，需后续治疗费10000元，误工损失日为180日，护理90日，营养60日，花费鉴定费1900元。2017年10月15日，桂发福因病医治无效在家去世。事故车辆赣Ｌ×××××号轻型普通货车车主为张旭荣，事故发生时由被告张志才驾驶，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司投保了交强险及商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险的限额为300000元，未投保不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告张志才支付桂发福医疗费30324.52元，对其他损失未予赔偿，故原告陆保金作为桂发福的妻子依法起诉，请求判令被告共同赔偿原告医疗费65324.52元，住院伙食补助费1620元，营养费3420元，护理费20908.8元，残疾赔偿金51611.4元，交通费500元，鉴定费1900元，精神抚慰金6000元，以上各项共计人民币151284.72元，扣除被告已支付的30324.52元，被告仍需赔偿120960.2元，被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司在保险限额内承担赔偿责任，其中精神抚慰金在交强险中优先支付，并由被告承担本案诉讼费用。另查明，桂发福系1946年2月8日出生，其与原告陆保金生育儿子桂峰及女儿桂萍，在本案的审理过程中，其子女表示放弃对父亲因交通事故造成的损失赔偿的继承权，对该赔偿权利及赔偿款项同意由母亲陆保金所有。
一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，原、被告对交警部门依法作出的交通事故认定书所认定的事实均无异议，故该交通事故认定书本院依法予以采信。被告张志才承担本次事故的全部责任。被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司作为事故车辆赣Ｌ×××××号车交强险及商业第三者责任险的保险人，应当根据法律规定以及保险合同的约定依法承担赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司辩称原告的医疗费中应当扣除15%的非医保用药，被告张志才对此表示不同意并认为应当计算在不计免赔的20%当中，本院认为，中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司与赣Ｌ×××××投保人签订的保险合同是双方的真实意思表示，保险公司对保险合同中的免责条款及相应的免责事项亦向投保人进行了提示说明，故保险条款的约定对双方具有法律效力。根据双方签订的《机动车第三者责任保险》的二十六条规定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：。（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；。以及第二十七条规定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：。被保险机动车一方负全部事故责任的，实行20%的绝对免赔率。故被告张志才辩称的对非医保用药的免责应当计算在因未购买不计免赔的20%免赔率当中与保险合同不符，本院依法不予采信。对原告医疗费中的非医保用药，结合其治疗及用药情况，本院酌定按照10%予以扣除，该部分费用5516.47元［（65164.72元-10000元）×10%］由被告张志才负担。被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司辩称原告主张的残疾赔偿金计算应当限于自定残之日起至受害人死亡之日止，本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《中华人民共和国侵权责任法》的规定，残疾赔偿金是受害人因伤致残导致的受害人收入的损失即属于财产损失范畴，且残疾赔偿金的赔偿计算方法采取的是定额化的赔偿标准，即受害人在交通事故致残后残疾赔偿金是按一定的年限计算的，不因其身体状况发生变化而丧失。受害人桂发福在交通事故受伤并经伤情鉴定为九级伤残后死亡，不影响其残疾赔偿金的获得。原告陆保金作为受害人桂发福的配偶，对受害人桂发福因交通事故遭受的财产损失有权获得赔偿，故对被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司的辩称意见，本院依法不予采信。受害人桂发福因交通事故遭受人身损害，原告陆保金作为其近亲属有权获得赔偿，但其请求的各项赔偿项目应当符合事实以及法律的规定，对其过高部分本院依法予以核减。原告诉请的精神抚慰金6000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款的规定：精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿权利人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。本案中受害人桂发福已经死亡，其在死亡前亦未向人民法院起诉并主张，其近亲属主张精神损害抚慰金于法无据，对该请求，本院依法不予支持。原告请求营养期以及护理期按照其住院天数以及司法鉴定意见中关于三期鉴定时间的累计，本院认为，人身损害误工期、护理期和营养期的进行的鉴定是以原发性损伤及后果为依据，包括损伤当时的伤情、损伤后的并发症和后遗症等，并结合治疗方法及效果，全面分析个体的年龄、体质等因素，进行的综合评定，故原告将其住院天数与鉴定的三期累计属于重复计算，不应予以支持。原告陆保金因桂发福遭受机动车交通事故造成的各项损失为：1、医疗费，凭票计算为65164.72元；2、住院伙食补助费，根据其住院天数计算，为1080元（20元／天×54天）；3、营养费，根据鉴定结论计算60天，为1200元（20元／天×60天）；4、护理费，参照江西省上一年度居民服务业平均工资143元／天，根据其鉴定结论计算90天，为12870元（143元×90天）；5、残疾赔偿金，原告为居民家庭户籍，其户口所在地以及居住地为城镇，其请求按照江西省上一年度城镇居民可支配收入28673元／年标准计算残疾赔偿金，本院依法予以支持，结合其伤残等级程度计算，为51611.4元（28673元／年×9年×20%）；6、鉴定费，凭票计算为1900元；7、交通费，结合急救费用票据以及受害人治疗情况，本院酌定为400元；以上合计人民币134226.12元。上述费用，由被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司在交强险的限额内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，护理费、残疾赔偿金、交通费共计人民币74881.4元，在商业第三者责任险的限额内赔偿原告人民币41542.6元［（134226.12元-74881.4元-1900元-5516.47）×（1-20%）］，合计人民币116424元（74881.4元+41542.6元），被告张志才赔偿原告非医保用药5516.47元、鉴定费1900元，商业第三者责任保险免赔部分10385.65元［（134226.12元-74881.4元-1900元-5516.47元）×20%］，以及本案诉讼费1359.5元（2719元×50%），共计人民币19161.62元（5516.47元+1900元+10385.65元+1359.5元）。鉴于被告张志才在事故发生后已垫付原告医疗费30324.52元，扣除其在本次事故中应当承担的赔偿款19161.62元，仍应获得返还垫付款人民币11162.9元（30324.52元-19161.62元），故被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司应当返还被告张志才垫付款人民币11162.9元，实际支付原告陆保金赔偿款计人民币105261.1元（116424元-11162.9元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司赔偿原告陆保金因桂发福遭受机动车交通事故造成的各项损失共计人民币105261.1元，此款于本判决生效之日起二十日内一次性付清，直接汇入经原告陆保金确认的账户，账户名：陆保金，开户行：中国邮政储蓄银行余江县白塔路支行，账号：6060×××33；二、被告中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司返还被告张志才垫付款人民币11162.9元，此款于本判决生效之日起二十日内一次性付清，直接汇入经被告张志才确认的账户，账户名：张志才，开户行：中国农业银行，账号：62×××18；三、驳回原告陆保金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行其他的责任利息。案件受理费计人民币2719元（原告已垫付），减半收取1359.5元，由被告张志才负担。
本院二审期间，本案各方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点为：1、住院伙食补助费、营养费的标准问题。2、精神损害赔偿是否应予支持的问题。
关于住院伙食补助费、营养费标准问题。本院认为一审法院对住院伙食补助费、营养费的标准酌定按20元一天计算，并无不妥。上诉人陆保金要求按30元一天的标准计算的上诉请求，本院不予支持。
关于精神损害赔偿是否应予支持问题。本案中受害人被汽车撞伤，多处骨折，住院近二个月，伤残等级为九级。虽然受害人没有在汽车撞伤后很快就死亡，但因受伤致使其体质恶化，受伤后第四个月即因伤情病情加重而医治无效死亡。受害人本人遭受肉体创伤和精神折磨，其近亲属亦遭受了精神痛苦。本院认为，依据《侵权责任法》第十八条“被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任”，第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定和精神损害赔偿制度的抚慰功能，综合案情，根据侵权行为、造成的后果、伤残等级等具体情节，本案受害人妻子上诉人陆保金主张在交强险中优先支付赔偿精神抚慰金6000元，符合法律规定，应予支持。因此，上诉人陆保金因其丈夫桂发福遭受机动车交通事故造成的各项损失，应该在一审判决的金额上增加6000元，合计人民币140226.12（134226.12+6000）元。上述损失，由被上诉人人财保险鹰潭市分公司在交强险的限额内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费计人民币10000元，护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金计人民币80881.4元，在商业第三者责任险的限额内赔偿人民币41542.6元[（140226.12元-80881.4元-1900元-5516.47）×（1-20%）]，合计人民币122424元（80881.4元+41542.6元），被上诉人张志才赔偿非医保用药5516.47元、鉴定费1900元，商业第三者责任保险免赔部分10385.65元[（140226.12元-80881.4元-1900元-5516.47元）×20%]，以及本案诉讼费1359.5元（2719元×50%），共计人民币19161.62元（5516.47元+1900元+10385.65元+1359.5元）。鉴于被告张志才在事故发生后已垫付医疗费30324.52元，扣除其在本次事故中应当承担的赔偿款19161.62元，应返还垫付款人民币11162.9元（30324.52元-19161.62元）。故人财保险鹰潭市分公司应当返还张志才垫付款人民币11162.9元，应当支付陆保金赔偿款计人民币111261.1元（122424元-11162.9元）。
综上所述，陆保金的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销江西省鹰潭市月湖区人民法院（2017）赣0602民初1887号民事判决；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司赔偿上诉人陆保金因桂发福遭受机动车交通事故造成的各项损失共计人民币111261.1元，此款于本判决生效之日起二十日内一次性付清，直接汇入经陆保金确认的账户，账户名：陆保金，开户行：中国邮政储蓄银行余江县白塔路支行，账号：60×××33；
三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹰潭市分公司返还被上诉人张志才垫付款人民币11162.9元，此款于本判决生效之日起二十日内一次性付清，直接汇入经张志才确认的账户，账户名：张志才，开户行：中国农业银行，账号：62×××18。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行其他的责任利息。
二审案件受理费50元，由被上诉人张志才负担40元，由上诉人陆保金负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 傅高煌
审判员 张文胜
审判员 周林昌
二〇一八年五月九日
书记员 徐 惠