浙江省开化县人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0824刑初69号公诉机关浙江省开化县人民检察院。被告人吴利芳，女，1978年9月2日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，职工，住开化县。因本案于2017年8月16日被开化县公安局取保候审。2018年3月16日被本院取保候审。现在居住地候审。被告人江苏妹，女，1979年8月18日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，个体户，住开化县。因犯赌博罪于2011年7月4日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金7000元。因本案于2017年9月4日被开化县公安局取保候审。2018年3月17日被本院取保候审。现在居住地候审。被告人郑芝莲，女，1972年1月19日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，个体户，住开化县。因赌博于2011年12月25日被开化县公安局处罚款500元。因本案于2017年8月21日被开化县公安局取保候审。2018年3月16日被本院取保候审。现在居住地候审。被告人方明，男，1976年2月20日出生于浙江省开化县，汉族，大专文化，职工，住开化县。因赌博于2005年被开化县公安局处罚款3000元。因本案于2017年8月18日被开化县公安局取保候审。2018年3月16日被本院取保候审。现在居住地候审。浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2018〕66号起诉书指控被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲犯非法经营罪，被告人方明犯赌博罪，于2018年3月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员罗菲出庭支持公诉，被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省开化县人民检察院起诉书指控：2017年1月至8月15日，被告人吴利芳在开化县音坑乡对门村后村自然村20号自己家中销售”六合彩”彩票，接受徐某2、谢某、汪某、徐某3等人”六合彩”投注共计96965元。被告人吴利芳于2017年3月10日至5月27日期间上报给被告人江苏妹9期共计28500元，被告人江苏妹获利26000元；被告人吴利芳于2017年5月30日至7月11日期间上报给被告人郑芝莲13期共计34585元，被告人郑芝莲获利24985元；被告人吴利芳于2017年7月13日至8月15日期间上报给被告人方明17期共计28880元，被告人方明获利1000元。2017年8月16日、8月18日、8月21日，被告人吴利芳、方明、郑芝莲分别到开化县公安局投案，同年9月4日，被告人江苏妹主动到开化县公安局投案，均如实供述自己罪行。公诉机关认为，被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲违反国家规定，非法销售”六合彩”彩票，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人方明以营利为目的，利用”六合彩”进行赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。建议判处被告人吴利芳有期徒刑二年至三年，并处罚金；判处被告人江苏妹、郑芝莲有期徒刑一年至二年，并处罚金；判处被告人方明有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。另经审理查明：2018年3月21日、3月23日，开化县司法局向本院出具浙江省社区矫正调查评估表，开化县司法局经与被告人吴利芳、郑芝莲、方明所在基层组织共同调查研究，同意对被告人吴利芳、郑芝莲、方明适用非监禁刑。证明上述事实的证据有：被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明的供述，证人郑某、徐某1、陆某、徐某2、谢某、汪某、徐某3等人的证言，扣押决定书，转账记录，电子数据检查笔录、勘验检查照片记录表、电子取证光盘，行政处罚决定书、刑事判决书、户籍证明、浙江省社区矫正调查评估表等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲违反国家规定，非法销售”六合彩”彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项的规定，均构成非法经营罪。被告人方明以营利为目的，利用”六合彩”进行赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。被告人江苏妹有犯罪前科，可以酌情从重处罚。开化县司法局调查评估意见书认为，被告人江苏妹有赌博犯罪前科，再犯罪风险较高，难以适用社区矫正。只要被告人江苏妹能真心悔改，自觉服从和接受社区监管，遵纪守法，是可以接受社区矫正的。根据被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明的犯罪情节和悔罪表现，对被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明适用缓刑不致再危害社会，可以对被告人吴利芳、江苏妹、郑芝莲、方明从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款的规定，判决如下：一、被告人吴利芳犯非法经营罪，判处有期徒刑二年缓刑二年六个月，并处罚金7000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人江苏妹犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金27000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人郑芝莲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月缓刑一年六个月，并处罚金26000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、被告人方明犯赌博罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。五、被告人吴利芳违法所得5000元，被告人江苏妹违法所得26000元，被告人郑芝莲违法所得24985元，被告人方明违法所得1000元均予以追缴，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 员 李庆尧二〇一八年三月二十八日法官助理 胡燕芳书 记 员 饶楚君附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。?*MERGEFORMAT?1?