安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖04民终562号上诉人（原审原告）：陈怀安，男，1954年7月20日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：盛吉洪，安徽韶美律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地安徽省淮南市舜耕西路41号。主要负责人：张冬，该公司经理。委托诉讼代理人：张伟，男，该公司员工。原审被告：邱传锅，男，1979年2月6日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。原审被告：淮南市公共交通有限责任公司，住所地安徽省淮南市洞山西路35号。法定代表人：王洪，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖永春，男，该公司安全员。委托诉讼代理人：蒋忠新，安徽法戈律师事务所律师。上诉人陈怀安、天安财产保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称天安财险淮南支公司）因与原审被告邱传锅、淮南市公共交通有限责任公司（以下简称淮南公交公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院(2017)皖0403民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月12日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。陈怀安上诉请求：一、依法撤销安徽省淮南市田家庵区人民法院(2017)皖0403民初330号民事判决，改判天安财险淮南支公司向陈怀安赔偿医疗费、误工费、伤残赔偿金等各项损失合计115106元（具体同一审明细表）；二、本案一、二审案件受理费由天安财险淮南支公司负担。事实和理由：一、淮南公交公司垫付医药费为23413.42元，一审判决扣除淮南公交公司垫付24000元医药费与事实不符。二、司法鉴定意见书明确写有：陈怀安需要后续医疗费7000-9000元，后续需要住院20天左右，住院期间需要一人护理，需要加强营养，应有伙食补贴。因此陈怀安后续治疗费用及住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费是必然发生的，应当得到支持。三、陈怀安提交的证据，能够证明误工费应当按照3000元/月标准计算。四、陈怀安在本案中虽负有主要责任，但精神抚慰金是不按照过错程度划分的，陈怀安请求6500元精神抚慰金符合法律规定。陈怀安聘请律师的费用应当认定为损失的一部分，应获支持，针对陈怀安的上诉天安财险淮南支公司未提交书面答辩意见，邱传锅、淮南公交公司未发表陈述意见。天安财险淮南支公司上诉请求：一、依法撤销安徽省淮南市田家庵区人民法院(2017)皖0403民初330号民事判决，改判天安财险淮南支公司不承担陈怀安误工费的赔偿责任，残疾赔偿金应适用农村标准；二、上诉费用由陈怀安负担。事实和理由：陈怀安未提交任何关于误工方面的证据材料，一审判决认定误工费没有事实依据。陈怀安一审时提交的户口本户别显示为居民家庭户，但其住所地仍然是淮南市宫集淮建村西二队665号，陈怀安仍居住在农村，一审判决仅凭居委会证明和新近更改的户口本就认定残疾赔偿金适用城镇标准不合理。针对天安财险淮南支公司的上诉陈怀安未提交书面答辩意见，邱传锅、淮南公交公司未发表陈述意见。陈怀安向一审法院起诉请求：一、依法判决三被告按照法律规定向陈怀安赔偿医疗费、误工费、伤残赔偿金等各项损失合计为115106元；二、由三被告共同承担本案的案件受理费。一审法院认定事实：2013年8月20日6时55分，陈怀安驾驶电动自行车沿国庆路由东向西行驶至国庆路与人民路交叉口时，被由北向南邱传锅驾驶的皖Ｄ×××××号大型客车撞倒，致两车不同程度损坏，陈怀安受伤。淮南市公安局交警支队田家庵一大队认定陈怀安负事故的主要责任，邱传锅负事故的次要责任。陈怀安于事故当天被送至淮南市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：右髌骨粉碎性开放性骨折、右髌前皮肤裂伤、××、高血压，住院治疗24天后，于2013年9月13日出院。出院医嘱为：卧床休息1.5月，适度膝关节屈伸功能锻炼，每月复查，我科随访，控制血糖血压。2016年8月17日，陈怀安委托了安徽朝阳司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期限及后续治疗费进行鉴定；2016年9月27日，安徽朝阳司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈怀安因交通事故致右髌骨粉碎性骨折并留右膝并节功能障碍后遗症，评定为十级伤残；误工期为180日，护理期90日，营养期60日，住院期间应有伙食补贴；后续治疗费7000-9000元，手术需要住院20日左右，住院期间需要1人护理，需要增加营养，应有伙食补贴，陈怀安后续医疗费亦可以据实结算。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。同时第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，邱传锅驾驶的大型客车负事故次要责任，陈怀安驾驶的电动自行车负事故主要责任，酌定邱传锅应承担的责任比例为40%，陈怀安应承担的责任比例为60%。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第58条规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。邱传锅系淮南公交公司的工作人员，其在工作中发生交通事故造成受害人人身伤亡，应由淮南公交公司承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，陈怀安因交通事故导致的损失，应由天安财险淮南支公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由天安财险淮南支公司在商业三者险范围内按照保险合同的约定予以赔偿；仍有不足的，由淮南公交公司按照责任比例承担赔偿责任。关于陈怀安主张的各项损失，认定如下：1.医药费28907元，经核对本案在卷证据、医疗费票据，陈怀安在淮南市第一人民医院住院期间共花费医疗费23413.42元，均由淮南公交公司垫付；陈怀安伤情为左髌骨粉碎性开放性骨折，购买拐杖系伤情需要，且被告无异议，对其购买拐杖的费用110元予以确认；外购药费用有相应的发票、淮南市第一人民医院的证明、申请单予以佐证，且被告对外购药并无异议，予以确认；淮南朝阳医院的门诊费票据2份，分别是陈怀安受伤当日产生的急救费和委托鉴定时产生的检查费，被告对该费用的产生并无异议，予以确认；综上，予以确认的医药费总额合计28320.42元；2.误工费22844元（41690元/年÷365天×200天），因陈怀安提供的证据并不能证明其月工资为3000元，陈怀安误工期经鉴定为180天，其户别为居民家庭户，酌定按照上一年度城镇居民人均可支配收入的标准计算其误工费，应为13283.50元（26936元/年÷365天×180天）；陈怀安主张后续治疗误工费没有相关法律规定，不予支持，其可以待实际发生后另行起诉；3.护理费12564元[41690元/年÷365天×（90天+20天）]，陈怀安计算标准符合法律规定，其护理期经鉴定为90日，其护理费应为10279.70元（41690元/年÷365天×90天）；陈怀安主张后续治疗护理费没有相关法律规定，不予支持，其可以待实际发生后另行起诉；4.住院伙食补助费1110元[（17天+20天）×30元]，陈怀安计算标准符合法律规定，其住院治疗24天，住院伙食补助费应为720元（24天×30元）；陈怀安主张后续治疗住院伙食补助费没有相关法律规定，不予支持，其可以待实际发生后另行起诉；5.营养费2400元[（60天+20天）×30元]，陈怀安计算标准符合法律规定，其营养期经鉴定为60日，营养费应为1800元（60天×30元）；陈怀安主张后续治疗营养费没有相关法律规定，不予支持，其可以待实际发生后另行起诉；6.伤残赔偿金53872元（26936元×20年×10%），陈怀安在事故发生时为59周岁，庭审中陈怀安提供的户口本显示其户别为居民家庭户，其伤情构成十级伤残，该项费用计算标准、年限、系数均符合法律规定，予以确认；7.交通费370元[（17天+20天）×10元]，陈怀安并未提供与其就诊相符合的天数、人次、地点的交通费票据，酌定按照其住院天数，每天5元的交通费的标准计算交通费，应为120元（24天×5元）；陈怀安主张后续治疗交通费没有相关法律规定，不予支持，其可以待实际发生后另行起诉；8.精神损害抚慰金6500元，因陈怀安构成十级伤残，在事故中负主要责任，酌定其精神损害抚慰金为2000元；9.鉴定费2400元，系陈怀安为确定事故损失程度的合理支出，予以确认；10.鉴定检查费200元，陈怀安并未提供证据证明该项费用的支出情况，不予确认；11.后续治疗费8000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，结合陈怀安伤情及鉴定意见，予以确认；12.财产损失750元，有相应的票据予以佐证，且交通事故认定书中载明陈怀安驾驶的电动自行车损坏，故对该费用予以确认；13.律师费8000元，系陈怀安为诉讼聘请律师花费的费用，不是其因交通事故直接导致的必然损失，该项主张并无法律依据，不予确认。以上各项损失合计121545.60元，其中天安财险淮南支公司应在交强险医疗费限额内赔偿陈怀安10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告81955.20元（误工费13283.50元+护理费10279.70元+交通费120元+鉴定费2400元+残疾赔偿金53872元+精神损害抚慰金2000元），在交强险财产损失限额内赔偿陈怀安750元。天安财险淮南支公司在商业三者险范围内赔偿陈怀安10959.40元[（医疗费28320.42元+后续治疗费8000元+营养费1800元+住院伙食补助费720元-10000元）×40%×（1-5%不计免赔率）]，淮南公交公司应赔偿陈怀安576.80元[（医疗费28320.42元+后续治疗费8000元+营养费1800元+住院伙食补助费720元-10000元）×40%×5%（不计免赔率）]，因陈怀安认可淮南公交公司垫付医疗费24000元，故陈怀安应获得的赔偿合计为80241.40元(10000元+81955.20元+750元+10959.40元+576.80元-24000元)，淮南公交公司的垫付款已超出其应赔偿的数额，故在本案中不再承担赔偿责任，陈怀安的其他各项损失应由天安财险淮南支公司赔偿。淮南公交公司支付的超过其应赔偿部分的垫付款可与天安财险淮南支公司协商解决或者另案处理。判决：一、被告天安财产保险股份有限公司淮南中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告陈怀安各项损失合计80241.40元整；二、被告淮南市公共交通有限责任公司、被告邱传锅不承担赔偿责任；三、驳回原告陈怀安的其他诉讼请求。案件受理费2602元，依法减半收取1301元，由陈怀安负担394元，天安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担907元。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。本院二审对一审查明事实予以确认。二审双方当事人之间的争议焦点为：一、原判对陈怀安的误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失的认定是否妥当；二、陈怀安后续治疗期间的各项损失应当如何确定；三、原判对淮南公交公司垫付医疗费的认定是否妥当，陈怀安的律师代理费是否应予支持。针对上述争议焦点，本院分析评判如下：一、原判对陈怀安的误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失的认定是否妥当问题。本院认为，法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”，也不能证明从事工作“相同或相近行业职工平均工资”的，误工费参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算。本案中，陈怀安因交通事故受伤，经鉴定误工期为180日。陈怀安虽上诉认为其月工资为3000元/月，但其并未提供充足证据证明其观点。陈怀安户籍信息显示其户别为居民家庭户，原判结合陈怀安长期在城镇居住的事实，按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算误工费于法有据，本院依法予以确认。天安财险淮南支公司上诉认为不应支持陈怀安的误工费并无相关事实和法律依据。关于残疾赔偿金问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，陈怀安在事故发生时为59周岁，其户口本显示户别为居民家庭户，天安财险虽认为陈怀安居住在农村，应按照农村标准计算残疾赔偿金，但其并未提交证据证明其主张。原判根据本案在卷证据，按照城镇标准计算陈怀安的残疾赔偿金并无不当，本院依法予以确认。关于精神抚慰金问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。同时第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本案中，陈怀安在交通事故中因伤致残，经鉴定为十级伤残，交警部门认定陈怀安对本起事故负主要责任。原判根据事故双方的过错程度、陈怀安的具体伤情和本案实际情况，酌定精神抚慰金为2000元并无不妥，本院依法予以确认。二、陈怀安后续治疗期间的各项损失应当如何确定问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，陈怀安在交通事故中受伤，安徽朝阳司法鉴定所关于后续治疗的鉴定意见为：后续治疗费7000-9000元，手术需要住院20天左右，住院期间需要1人陪护，需要增加营养，应有伙食补贴，陈怀安后续治疗费亦可以据实结算。原判依据陈怀安的伤情和鉴定意见认定后续治疗费为8000元并无不当，本院依法予以确认。关于陈怀安主张的后续治疗期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费，原判认定陈怀安可待实际发生后另行起诉并无不妥，本院依法予以确认。三、原判对淮南公交公司垫付医疗费的认定是否妥当，陈怀安的律师代理费是否应予支持问题。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，陈怀安在一审庭审中要求按照其诉讼请求，扣除掉淮南公交公司垫付医疗费24000元进行赔偿，原判据此认定淮南公交公司垫付医疗费24000元并在陈怀安应获赔偿款中予以扣除并无不当。关于陈怀安主张的律师代理费问题，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中陈怀安上诉认为，聘请律师的费用是应当认定为损失的一部分，应由天安财险淮南支公司进行赔偿，对此，律师代理费并非陈怀安因交通事故直接导致的必然损失，陈怀安的该项上诉请求并无相关法律依据。综上所述，陈怀安、天安财产保险股份有限公司淮南中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费2151元，由陈怀安负担672元，由天安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担1479元。本判决为终审判决。审判长 李 永审判员 代 奇审判员 魏 宁二〇一七年六月二十九日书记员 陆漫漫附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。