湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终6556号
上诉人（原审被告暨原告）：红太阳建设股份公司武汉分公司，住所地湖北省武汉市汉南区汉南大道458号。
负责人：董利，该分公司负责人。
委托诉讼代理人：付辉章，湖北斯洋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告暨被告）：武汉鼎兴水泥制品有限公司，住所地湖北省武汉市江夏区纸坊街齐心村一组湾塘李。
法定代表人：吴光平，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：董存龙，员工。
原审被告：红太阳建设股份公司，住所地湖北省孝感市北京路华安公寓一期四楼403室。
法定代表人：汤光运，董事长。
委托诉讼代理人：付辉章，湖北斯洋律师事务所律师。
上诉人红太阳建设股份公司武汉分公司（以下简称红太阳武汉分公司）与被上诉人武汉鼎兴水泥制品有限公司（以下简称鼎兴公司）及原审被告红太阳建设股份公司（以下简称红太阳公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2018）鄂0115民初1482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
红太阳武汉分公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第四项；2.鼎兴公司向红太阳武汉分公司、红太阳公司交付2841280元货款的湖北增值税普通发票；3.一、二审诉讼费用由鼎兴公司承担。事实和理由：1.一审判决支持违约金违反法律规定。商品的销售者向购买者交付发票是法律规定的义务，没有交付即违反法律规定的义务。一审庭审中红太阳武汉分公司递交银行汇款凭证以证明红太阳武汉分公司从2015年10月16日开始到2018年4月14日的期间内分9次向鼎兴公司支付货款2841280元，但鼎兴公司仅在2018年2月8日向红太阳武汉分公司交付了32万元的税务发票，在红太阳武汉分公司前八次交付货款2531280元时鼎兴公司一直未交付相应发票，属于违约在先。红太阳武汉分公司未支付所剩12万元货款是在行使同时履行抗辩权。在一次交易过程中，交付发票不是支付货款的对等义务，但是在连续多次交易后，销售者仍然没有交付先前的发票，给买受人带来损失，买受人出于保护自身合法利益的目的，有理由行使同时履行抗辩权。2.一审判决事项与诉讼请求不相符。出卖人向�受人交付发票是合同的附随义务，出卖人没有交付发票给买受人属于合同没有履行完毕，所以请求法院判决要求出卖人继续履行属于交付义务，是法院裁判的范围。开具发票与交付发票是两个不同的法律行为，对象不同。开具发票是纳税人到税务机关开具税务发票的行为，交付发票是一种给付行为。税务机关管理发票的开具，但不管理发票的交付，给付发票是合同履行的内容，合同没有得到履行是法院裁判的范围。红太阳武汉分公司要求鼎兴公司交付发票是要求鼎兴公司继续履行未履行完毕的合同附随义务，应得到法院支持。
鼎兴公司辩称，红太阳武汉分公司的上诉不能成立，双方在签订买卖合同时，并未约定开具发票。红太阳武汉分公司交付所剩货款12万元并支付违约金后，鼎兴公司愿意开具12万元的发票。
鼎兴公司向一审法院起诉请求：1.�太阳武汉分公司向鼎兴公司支付拖欠的货款12万元并支付违约金，以12万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2016年12月30日起计算至款项付清之日止；2.红太阳武汉分公司向鼎兴公司支付开具32万元增值税专用发票的税费9600元；3.红太阳公司对红太阳武汉分公司前述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由红太阳公司、红太阳武汉分公司承担。诉讼过程中，鼎兴公司变更部分诉讼请求：要求红太阳武汉分公司以12万元为基数，自2016年1月31日起按照日万分之五的标准，计算违约金至款项付清之日止。
红太阳武汉分公司、红太阳公司向一审法院反诉请求：1.鼎兴公司向红太阳武汉分公司、红太阳公司交付2841280元货款的湖北增值税普通发票；2.本案诉讼费由鼎兴公司承担。
一审法院认定事实：2015年10月16日，鼎兴公司、红太阳武汉分公司签订《产品买卖合同》，约定：由鼎兴公司向红太阳武汉分公司武汉市江夏区金口通用生产基地项目提供波浪砖产品，红太阳武汉分公司应当在2016年1月30日前付清全部货款，逾期付款的，红太阳武汉分公司应向鼎兴公司支付未付货款金额的日千分之一作为违约金。合同还约定了其他事项。2016年1月26日，鼎兴公司向红太阳公司供货完毕，货物总金额2961280元，截至起诉之日，已支付2841280元、下欠12万元未支付，鼎兴公司已向红太阳武汉分公司、红太阳公司交付32万元货款的增值税发票。
一审法院认为，鼎兴公司与红太阳武汉分公司签订的《产品买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方应当严格遵守合同约定。本案中，红太阳武汉分公司及红太阳公司对下欠鼎兴公司12万元货款未支付的事实无异议，故本案争议焦�有：一、红太阳武汉分公司应否支付违约金及违约金的计算；二、红太阳公司应否承担连带清偿责任；三、增值税发票的开具及税费的退还问题。一、关于红太阳武汉分公司应否支付违约金及违约金的计算问题。依据双方合同约定，红太阳武汉分公司应于2016年1月30日前支付全部货款，逾期付款的，应以未付货款为基数，按照每日千分之一的标准支付违约金。本案中，鼎兴公司于2016年1月26日供货完毕，红太阳武汉分公司未于2016年1月30日前支付全部货款，构成逾期，故鼎兴公司要求以未付货款12万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2016年1月31日起计算违约金至款项付清之日止，未超过双方合同约定的标准，符合法律规定，法院予以支持。红太阳武汉分公司辩称未支付剩余货款的原因在于鼎兴公司未开具发票、红太阳武汉分公司行使不安抗辩权，因涉案合同中，�付货款的对待给付义务为交付货物，支付货款与开具发票之间不具有对待给付性，双方合同也未就二者的履行顺序进行约定，故红太阳武汉分公司该项辩称意见不能成立，法院不予采信；红太阳武汉分公司关于鼎兴公司违约在先，不应支付违约金的辩称意见，与事实不符，法院亦不予采信。二、关于红太阳公司应否承担连带清偿责任问题。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款“连带责任，由法律规定或者当事人约定”之规定，仅在法律有规定或当事人之间存在约定的情形下，方有连带责任的承担问题。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：…分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，红太阳武汉分公司不具有法人资格，其虽具备诉讼主体资格，但其民事责任的最终承担者为其设立机构红太阳公司，法律规定为分公司的民事责任由公司直接承担，公司承担的并非连带清偿责任，当事人之间也未就连带责任的承担作出约定，故鼎兴公司要求红太阳公司对红太阳武汉分公司的债务承担连带清偿责任，与法律规定不符，法院不予支持。三、关于增值税发票的开具及税费的退还问题。红太阳武汉分公司、红太阳公司一审反诉要求鼎兴公司开具2841280元货款对应的增值税发票，因开具增值税发票属于行政管理范畴，由税收行政管理部门统一管理，故对其该项反诉请求，法院不予支持，红太阳武汉分公司、红太阳公司可向税收行政管理部门寻求相应救济或向鼎兴公司主张因未开具增值税发票致其遭受的损失。鼎兴公司关于要求红太阳武汉分公司退还开具32万元货款增值税发票所支付的税费9600元的诉讼请求，因双方合同未约定由红太阳武汉分公司负担税费，双方也未就此协商一致，鼎兴公司该项诉讼请求缺乏依据，法院亦不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，一审判决：一、红太阳武汉分公司于判决生效之日起十五日内向鼎兴公司支付货款12万元；二、红太阳武汉分公司于判决生效之日起十五日内向鼎兴公司支付违约金，以12万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2016年1月31日起计算至款项付清之日止；三、驳回鼎兴公司其他诉讼请求；四、驳回红太阳武汉分公司、红太阳公司全部反诉请求。本诉案件受理费2892元减半收取1446元，反诉受理费500元减半收取250元，共计1696元，由鼎兴公司负担150元，由红太阳武汉分公司负担1546元。
二审期间，双方均未提交新证据。本院认定事实与一审认定事实一致。
本院认为，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。”《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定：“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条规定：“合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。”根据前述法律规定，开具发票属于买卖合同中卖方的附随�务，即便买卖合同中未明确约定也应向买方履行，但该附随义务与买卖合同中买方付款的主义务不具有对等性，不能以此对抗卖方的付款要求，因此红太阳武汉分公司以鼎兴公司未开具发票为由拒绝支付余款构成违约，应当向鼎兴公司支付余款12万元及利息，鼎兴公司也应向红太阳武汉分公司开具尚未开具的货款发票。鼎兴公司二审中关于因双方口头约定不开发票已给予红太阳武汉分公司货款折让的陈述无证据支持，同时如该约定属实更违反法律及行政法规的强制性规定，故本院不予支持。本案货款总额为2961280元，鼎兴公司已开具32万元货款对应的增值税发票，还应向红太阳武汉分公司开具2641280元货款对应的增值税普通发票。
综上所述，红太阳武汉分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市江夏区人民法院（2018）鄂0115民初1482号民事判决第一项、第二项，即：一、红太阳建设股份公司武汉分公司于本判决生效之日起十五日内向武汉鼎兴水泥制品有限公司支付货款12万元；二、红太阳建设股份公司武汉分公司于本判决生效之日起十五日内向武汉鼎兴水泥制品有限公司支付违约金，以12万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2016年1月31日起计算至款项付清之日止；三、驳回武汉鼎兴水泥制品有限公司其他诉讼请求。
二、撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2018）鄂0115民初1482号民事判决第四项，即：四、驳回红太阳建设股份公司武汉分公司、红太阳建设股份公司全部反诉请求。
三、武汉鼎兴水泥制品有限公司于本判决生效之日起十五日内向红太阳建设股份公司武汉分公司开具2641280元货款对应的增值税普通发票。
四、驳回红太阳建设股份公司武汉分公司、红太阳建设股份公司其他反诉请求。
一审本诉案件受理费2892元减半收取1446元、反诉受理费500元减半收取250元，共计1696元，由武汉鼎兴水泥制品有限公司负担200元，红太阳建设股份公司武汉分公司负担1496元；二审案件受理费500元，由武汉鼎兴水泥制品有限公司负担200元，红太阳建设股份公司武汉分公司负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 杨俊广
审判员 徐子岑
审判员 刘鑫荣
二〇一八年八月二十四日
书记员 郭锐敏