内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）内04刑终166号
原公诉机关内蒙古自治区巴林左旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）张晓磊，男，1987年6月9日出生于内蒙古自治区，汉族，专科文化，捕前住翁牛特旗，二〇〇六年一月二十四日因犯盗窃罪被内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年11月9日被巴林左旗公安局取保候审，2018年5月25日经巴林左旗人民法院决定被执行逮捕，现羁押于巴林左旗看守所。
辩护人于化军，内蒙古信华律师事务所律师。
巴林左旗人民法院审理巴林左旗人民检察院指控原审被告人张晓磊犯盗窃罪一案，于2018年5月31日作出（2018）内0422刑初48号刑事判决，宣判后，原审被告人张晓磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：1、2016年3月，被告人张晓磊在巴林右旗大板镇古玩城附近大刘水果店用手将店门毁坏，进入店内实施盗窃，盗窃店内现金人民币100元。2、2016年4月14日，被告�张晓磊在林东镇刘泉种子门市将店门毁坏，进入店内实施盗窃，盗窃店内棒球帽一顶，经巴林左旗价格认定中心认定，被盗棒球帽价值人民币3元。3、2016年4月14日，被告人张晓磊在××镇契丹商场楼下乔式台球厅将店门毁坏，进入店内实施盗窃，盗窃店内现金人民币200元、4盒玉溪牌香烟，经巴林左旗价格认定中心认定，被盗4盒玉溪牌香烟价值人民币92元，被盗财物共计人民币292元。4、2016年4月14日，被告人张晓磊在××镇契丹商场楼下九仟佳美容院将店门毁坏，进入屋内实施盗窃，未盗窃到任何财物。5、2016年4月14日，被告人张晓磊在××镇商贸小区院内慧磊源蔬菜水果超市将店门毁坏，进入店内实施盗窃，盗窃店内现金人民币2000元，经巴林左旗价格认定中心认定：被盗物品三瓶饮料价值人民币10元，被盗财物共计人民币2010元。6、2016年1月14日，被告人张晓磊在林东镇契丹新村小区院内惠尔佳超市将店门毁坏，进入店内实施盗窃，盗窃店内现金人民币6000元。7、2016年4月14日，被告人张晓磊在林东镇东河路安通运输公司将店门毁坏，进入店内实施盗窃，因安通运输公司二楼有人居住，未盗窃到任何财物。
被告人张晓磊盗窃财物总价值人民币8405元。案发后，被告人张晓磊主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，并赔偿各被害人损失人民币25226元，取得被害人的谅解。
上述事实，被告人张晓磊在庭审中亦无异议，并有书证受案登记表、归案情况说明、收据、谅解书、刑事判决书；被害人康某、姜某、刘某、郭某、张某1、张某2、信某的陈述，价格认定结论书，辨认笔录，被告人张晓磊的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人张晓磊以非法占有为目的，多次毁坏店门进入店内秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人张晓磊主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人张晓磊已赔偿被害人损失人民币25226元，并取得被害人的谅解，可以酌定从轻处罚；2006年1月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，被告人具有前科犯罪，应酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人张晓磊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元。
张晓磊的上诉理由为，上诉人主动投案，如实供述，构成自首，且上诉人对被害人受到的损害已超额赔偿，盗窃数额不大，虽然�诉人在2006年曾因犯罪被处罚过，但并非是依法从重处罚的情形。因此一审适用法律错误，导致对上诉人量刑畸重，要求适用缓刑。其辩护人提出同上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明，2016年3至4月，上诉人张晓磊在巴林右旗大板镇、巴林左旗林东镇盗窃财物总价值人民币8405元。案发后，张晓磊主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实，并赔偿各被害人损失，取得被害人的谅解。具体事实有：
1、2016年3月一天晚，张晓磊在巴林右旗大板镇古玩城附近大刘水果店用手将店门毁坏，进入店内实施盗窃，盗窃店内现金人民币100元。2、2016年4月14日晚，张晓磊在巴林左旗林东镇将店门损坏，先后进入刘泉种子门市盗窃店内价值人民币3元的棒球帽一顶；进入五道街契丹商场楼下乔式台球厅盗窃店内现金人民币200元，价值人民币92元的玉溪牌香烟4盒；进入契丹商场楼下九仟佳美容院未盗窃到财物；进入商贸小区院内慧磊源蔬菜水果超市盗窃现金人民币2000元，价值人民币10元的三瓶饮料；进入契丹新村小区院内惠尔佳超市盗窃店内现金人民币6000元；进入安通运输公司因安通运输公司二楼有人居住，未盗窃到财物。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实：2016年4月15日10时许，康某报案陈，其位于林东镇商贸小区慧磊源蔬菜水果门市，于昨晚被盗，丢失现金2000余元，牛奶、饮料等物品。姜某报案称，2016年4月14日晚，其九仟佳养生会馆大厅和室内两个门被踹坏。刘某报案称，2016年4月14日晚，其刘泉种子化肥销售中心商厅门被踹，抽屉被撬。�某报案称，2016年4月14日晚，巴林左旗通安运输公司门把手被拽坏，室内柜子被撬。张某1报案称，2016年4月14日晚，其乔氏台球厅门把手被拽坏，丢失200元，玉溪烟4盒。张某2报案称，2016年4月14日晚，其惠尔佳超市玻璃门被破坏，被盗6000余元。2016年3月29日8时许信某向巴林右旗公安局报案称，在巴林右旗大板镇农贸市场的”小信大刘水果蔬菜直销店”被盗现金200元。
2、归案情况说明证实：2017年11月9日张晓磊主动到巴林左旗公安局投案，如实供述自己的犯罪事实。
3、被害人康某陈述证实：2016年4月14日22时离开其位于林东镇商贸小区慧磊源蔬菜水果超市，4月15日早去超市，发现被盗现金2000余元，丢失伊利牛奶一件，尖叫饮料1瓶，哇哈哈饮料2瓶。
4、被害人姜某陈述证实，2016年4月15日7时多，其去林东镇五道街契丹商场楼下九仟佳养身会馆开门时，发现大厅门被砸开，室内门也被打开，清点没丢失物品。
5、被害人刘某陈述证实，2016年4月15日早晨，其到自己林东镇刘泉种子化肥销售中心，发现商厅门被踹，办公桌抽屉被撬。经查看监控，那个男子是昨晚11点多进屋的，在店里找了顶帽子戴上了，其他未丢失物品。当时二楼有人住。
6、被害人郭某陈述证实，2016年4月15日8时许，其到巴林左旗安通运输公司，发现门把手被拽坏，�内柜子被撬坏，清点未丢失物品。
7、被害人张某1陈述证实，2016年4月15日7时多，其去乔氏台球厅开门，发现其乔氏台球厅门把手被拽坏，丢失200元，玉溪烟4盒。
8、被害人张某2陈述证实，2016年4月15日早晨，其到林东镇契丹新村小区院内惠尔佳超市开门，发现店门把手毁坏，经清点被盗现金6000元左右。
9、被害人信某陈述证实，2016年3月29日6点多来到其在巴林右旗大板镇农贸市场的”小信大刘水果蔬菜直销店”，发现门把手被拽坏了，清点被盗200元现金。
10、辨认笔录及照片证实：2017年11月9日张晓磊带领侦查人员在孙丽丽、霍树云的见证下，对在巴林左旗林东镇内6处盗窃地点进行了辨认�在巴林右旗盗窃地点进行了辨认。
11、价格认定结论书证实被盗物品的价值。
12、收条及谅解书证实：张晓磊亲属退赔了各被害人并取得谅解。
13、户籍信息证实：张晓磊自然身份情况。
14、（2006）红刑初字第18号刑事判决书证实，2006年1月24日张晓磊因犯盗窃罪，被内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。
15、上诉人张晓磊的供述：他来投案自�。2016年4月14日晚23时许，他在林东镇沿街寻找作案商铺。在安通运输公司门前，用手拽坏门进屋，在一楼翻抽屉没有找到现金，二楼好像有灯光，他就出来了。接着来到一个种子门市，把门拽坏进屋，没翻着现金，他把墙上挂着长沿帽子摘下戴在头上，就出来了。来到一个台球门市，拽开门进屋，在抽屉里找到200元左右现金，放进兜里，又拿了4盒玉溪香烟出来了。挨着台球厅的一个美容院，拽开门进屋，里面一些美容床，也没有办公桌就出来了。接着在一个小区的蔬菜门市，拽开门进屋，在收银台里拿了2000元左右，拿了一瓶尖叫饮料，两瓶哇哈哈果汁。他又到一个小区超市，用手拽开门进屋，在以白色塑料盒里偷了大约6000元左右。2016年4月初的一天晚上23时许，在巴林右旗大板镇巴林石城附近，盗窃一家临街门店，是卖蔬菜水果的商店，在抽屉里偷了100元左右。
本院认为，上诉人张晓磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。张晓磊主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；已赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可以酌定从轻处罚。2006年1月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，上诉人具有前科犯罪，应酌定从重处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。综合本案盗窃的数额、次数，结合从重、从轻处罚的情节，对张晓磊量刑不当，但不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、维持巴林左旗人民法院（2018）内0422刑初48号刑事判决中定罪、罚金部分，即被告人张晓磊犯盗窃罪，并处罚金人民币五千元。
二、撤销巴林左旗人民法院（2018）内0422刑初48号刑事判决中量刑部分，即被告人张晓磊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）张晓磊犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期�日，即自2018年5月25日起至2019年3月24日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长杜秀云
审判员吴英凡
审判员阿占
二〇一八年八月十二日
书记员王照阳