北京市石景山区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）石民初字第1877号
原告陈巍，男，1973年10月14日出生。
委托代理人张继辉，北京易理律师事务所律师。
被告北京盛影世纪国际文化传媒有限公司，住所地北京市石景山区八大处高科技园区西井路3号3号楼4108房间。
法定代表人韩杰，董事长。
委托代理人蒋松陶，北京市正平律师事务所律师。
原告陈巍与被告北京盛影世纪国际文化传媒有限公司（以下简称盛影公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法由法官郑伟独任审判，于2012年5月21日公开开庭进行了审理。本案转为普通程序后，依法组成由法官郑伟担任审判长、法官徐莹莹、闫洪烨参加的合议庭审理本案，于2012年12月12日再次公开开庭进行了审理。此后本案变更合议庭成员，依法组成由法官郭春瑞担任审判长、人民陪审员柳志然、钮金荣参加的合议庭审理本案，于2014年3月13日再次公开开庭进行了审理。原告陈巍及其委托代理人张继辉，被告盛影公司的法定代表人韩杰及委托代理人蒋松陶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈巍起诉称：2010年8月12日，陈巍与盛影公司签订《合作协议书》，约定盛影公司聘任陈巍为常务副总经理和董事，负责主持公司的日常经营管理工作，目标是把盛影公司打造成中国最专业的影视剧植入广告公司。合作期限自合同签订之日到2014年12月31日止。陈巍自筹资金开展业务，在协议签订后三日内向盛影公司账户打入运营保证金200000元，该运营保证金在正常经营过程中不得使用，陈巍有权代表盛影公司向全国影视行业开展业务，有权代表盛影公司对外签订合同，对外付款。有权聘用和解聘人员并决定其工作待遇。在合作期间内，双方的收益分成采用业务收入分成的方式。即每笔业务合同额扣除广告发布方、赞助执行方的费用及相关税款后，自协议签订之日至2011年6月30日，盛影公司与陈巍按15%：85%的比例进行收益分成，自2011年7月1日至2014年12月31日，盛影公司与陈巍按35%：65%的比例进行收益分成。经营目标分为业务合同额及盛影公司收益分成两部分，自签订协议之日至2011年6月30日，完成业务合同最低额为300万元人民币，保证盛影公司收益分成最低额为30万元人民币。合同签订以后，陈巍依约向盛影公司交付200000元经营保证金并先后六次向盛影公司交付经营费用共计45万元整，同时组建团队积极开展业务。2010年8月至2011年6月30日期间，陈巍代表盛影公司累计签订合同额1400余万元，扣除广告发布方、赞助执行方的费用及相关税款后实际业务收入220余万元，期间产生经营费用150万元左右，双方尚有80多万元的收益可供分配，2011年6月30日以后，陈巍要求按照双方协议的约定进行收益分成，但盛影公司一直以经营亏损为由拒绝分配，并解除陈巍职务，盛影公司的行为已构成违约，故陈巍诉至法院，请求判令：1、解除陈巍与盛影公司的合作协议；2、盛影公司退还经营保证金200000元；3、盛影公司退还经营费用250000元；4、盛影公司支付收益分成255565.93元；5、诉讼费用由盛影公司承担。
被告盛影公司答辩称：不同意陈巍的诉讼请求：1、盛影公司已经退回200000元的保证金；2、经营费用系双方开展合作的经营成本，不应退还；3、在合作期间，盛影公司亏损90余万元，无法分成。
经审理查明，2010年8月12日，陈巍与盛影公司签订《合作协议书》，约定盛影公司（甲方）聘任陈巍（乙方）为常务副总经理和董事，在盛影公司董事长的领导下主持公司的日常经营管理工作，目标是把盛影公司打造成中国最专业的影视剧植入广告公司。乙方认可甲方于2010年4月29日同北京格律致远传媒广告有限公司签署的合作协议。甲方同北京格律致远传媒广告有限公司签署的合作协议所产生的甲方收益和本协议无关。乙方代表甲方同北京格律致远传媒广告有限公司产生的业务收益记为本协议的业务收益。乙方自筹资金开展业务，并承诺自签订本协议后三日内向甲方账户打入运营保证金200000元，该运营保证金在正常经营过程中不能使用。乙方自行承担经营成本开展业务，对经营所造成的亏损承担补充责任，给第三方造成的损失承担赔偿责任。乙方将全权代表甲方面向全国影视行业开展业务，有权聘用和解聘人员并决定其工作待遇。乙方有权代表甲方对外签订合同，对外付款，但需要经过甲方董事长的批准。合作有效期限自合同签订之日起至2014年12月31日止。甲方双方在本合作协议期限内的收益分配，采用业务收入分成的方式，即每笔业务合同额扣除广告发布方、赞助执行方的费用及相关税款后，自协议签订之日至2011年6月30日，甲乙双方按15%：85%的比例进行收益分成，自2011年7月1日至2014年12月31日，甲乙双方按35%：65%的比例进行收益分成。经营目标分为业务合同额及甲方收益分成两部分，自签订协议之日至2011年6月30日，完成业务合同最低额为300万元，保证甲方收益分成最低额为30万元。甲方有下列行为的视为违约：不能保证同中影集团营销策划分公司的合作协议的真实性；不能按照本协议第四条的规定向乙方支付应得收益，或未按本协议第四条第4.3款的规定给予乙方管理股份；未按本协议的规定，干涉乙方的经营活动，致使乙方不能正常经营。乙方有下列行为的视为违约：未完成本协议第四条规定的经营目标，或隐瞒收入及未按本协议第四条规定的收益分成方式及时分成；未按本协议规定向甲方账户支付运营保证金，或经营严重亏损已无力经营；严重违反公司规章制度和公司章程，超权限经营。乙方有下列情形之一，甲方有权要求乙方承担违约责任，并有权提前解除本协议：1、侵害甲方拥有的知识产权及技术秘密，或任何侵害甲方声誉、利益的行为；2、乙方有本协议第五条第5.2款的行为及其它严重违反本协议的行为。甲方有下列情形之一，乙方有权要求甲方承担违约责任，并有权提前解除本协议：1、在乙方正常履行本协议的情况下，甲方剥夺乙方的经营权利；2、甲方有本协议第五条第5.1款的行为及其它严重违反本协议的行为。
合同签订后，陈巍任职盛影公司常务副总经理，并于2010年8月16日至2011年1月10日期间分七次交付盛影公司200000元经营保证金及45万经营费用。2011年7月4日，陈巍向盛影公司董事长韩杰出具收条，确认收到200000元。
双方合作经营期间，共发生四项合同业务，即新少林寺、武林外传邮票海报业务、mini功夫熊猫和变形金刚贴片业务、建党伟业登机牌广告业务和康佳新农村家电下乡业务。双方对四项业务相应的业务合同均无异议，并认可四项业务合同的收入都已到账。但双方对于业务是否盈利存有分歧，陈巍认为上述业务存在盈余，但盛影公司认为存在业务亏损。
对于新少林寺、武林外传邮票海报业务所产生的收益分成，陈巍表示不再于本案中主张。
Mini功夫熊猫和变形金刚贴片业务合同总金额670万元，应付广告发布方费用588万元，实际业务收入82万元。该项目支付成本156417元，产生税金69700元。陈巍主张完成业务合同后，广告发布方奖励24万元，收入毛利833883元。盛影公司对于广告发布方奖励不予认可，认为收入毛利593883元。
建党伟业登记牌广告业务合同总金额420000元，应付广告发布方费用275000元，实际业务收入145000元，税金12325元，收入毛利132675元。陈巍与盛影公司对此均无异议。
康佳新农村家电下乡业务合同总金额390万元，实际业务收入为合同总金额25%的代理费975000元，税金45250元。盛影公司提供了2011年5月与北京天影纵横传媒公司的合同，证明该业务系北京天影纵横传媒公司居间介绍，应向其支付居间费696250元。陈巍对此不予认可，认为该合同系虚构合同。
盛影公司在庭审中提供了财务凭证、工资单等证据证明截止2011年8月底陈巍签字支出的费用总额为1788334.62元，陈巍对该金额认可，但认为双方的结算期应截止到2011年6月30日，2011年7月及8月的费用应由盛影公司承担。为此，陈巍提交两份录音资料，内容均涉及盛影公司法定代表人韩杰表示截止至2011年6月30日，盛影公司经营略有盈余，且自2011年7月1日起，盛影公司经营费用与陈巍无关。庭审中，盛影公司对上述录音资料真实性不予认可，亦未提出鉴定申请。陈巍亦未提交其他证据证实其与被告的结算期限。
2011年9月16日，盛影公司向合作伙伴发送书面声明称：我公司原常务副总经理陈巍已不再在公司担任任何的职务。如有陈巍以盛影传媒副总经理或者盛影工作人员的名义与贵公司进行商务谈判或者签署任何协议、合同者，均属其个人行为，与公司无任何关系。如贵公司发现上述情况，望及时与我方取得联系，以避免出现不必要的经济损失或者纠纷。凡本公司与贵公司正在进行洽谈的商务合作事宜，我司将另行安排专人与贵公司进行对接。
对于陈巍免职时间，盛影公司称系2011年9月16日发出上述声明之日，免职理由系公司经营出现亏损，2011年6月30日后至免职期间陈巍一直履行总经理日常工作，领取工资并就经营费用签字，但不再涉及合同约定的具体业务。陈巍认为2011年6月30日后，自己已无实权，所签字的经营费用应由盛影公司承担，合同未实际履行。
上述事实，有双方当事人提交的《合作协议书》及相关业务合同，原告提交的收条、盛影公司声明，被告提交的有关财务凭证及收款条及双方当事人的陈述意见等证据材料在案佐证。
本院认为：陈巍与盛影公司签订的《合作协议书》，系双方当事人真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，该协议应属合法有效，双方当事人均应按照协议约定履行各自的权利义务。本案中，双方当事人争议焦点如下：
一、关于《合作协议书》解除的问题
根据《合作协议书》的约定，双方合作的主要方式是由盛影公司聘任陈巍担任常务副总经理和董事职务，在公司董事长的领导下主持公司日常经营管理工作，陈巍负有自筹业务资金、承担经营成本及经营亏损的义务，同时享有代表公司开展业务、签署合同、支付款项以及人员任免的权利。担任协议约定的高级管理职务是履行上述经营义务、行使上述经营权利的必要前提，而盛影公司在《合作协议书》未终止的情况下，解除陈巍的全部职务，不允许陈巍以盛影公司的名义进行商务谈判或者签署任何协议、合同，已构成违约，该行为事实上造成陈巍无法按照《合作协议书》的约定履行经营义务、行使经营权利，致合同目的难以实现，符合《合同法》第九十四条第一款第（四）项规定的合同解除的法定情形，即当事人一方有其他违约行为致使不能实现合同目的。另外，盛影公司在庭审中亦确认，其与陈巍的合作关系在上述声明发出后实际已处于解除状态。故本院对陈巍解除《合作协议书》的请求予以支持。
二、关于盛影公司是否应退还200000元经营保证金的问题
《合作协议书》解除后，陈巍因履行合同交付给盛影公司的200000元经营保证金应予退还。盛影公司提交了2011年7月4日陈巍出具的200000元收条，据此主张已退还经营保证金，陈巍认可收到200000元，但否认收到的是经营保证金，主张退还的是经营费用。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第五条第2款的规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。盛影公司作为在合同解除后负有退还保证金义务的债务人应对其是否履行义务承担举证责任。盛影公司提交的收条上并未明确200000元款项的性质，且其未提交其他证据证明所退还的200000元款项为经营保证金，应承担举证不能的法律后果。另外，考虑到《合作协议书》中明确约定经营保证金在正常经营中不能使用，收条载明的200000元款项退还时间为2011年7月4日，双方在此之前对《合作协议书》是否终止、收益分成如何支付以及经营保证金是否退还等问题并未达成一致，盛影公司主张该笔200000元为退还的经营保证金，没有事实与法律依据。故盛影公司关于已退还200000元经营保证金的答辩意见，本院不予采纳。
三、关于盛影公司是否应退还25万元经营费用的问题
根据《合作协议书》的约定，陈巍自行筹集开展业务的资金，承担盛影公司经营成本，对经营所造成的亏损承担补偿责任。本案中，陈巍交付给盛影公司的25万元经营费用根据上述约定应用于开展公司业务所需的资金及承担经营成本，且陈巍与盛影公司在庭审中均认可在收益分配时应扣除实际发生的经营费用，因此陈巍在本案中主张收益分成的同时要求盛影公司退还25万元经营费用，缺乏法律依据，本院不予支持。
四、关于收益分成的问题
因陈巍明确表示不再主张新少林寺、武林外传邮票海报业务所产生的收益分成，本院对该项业务收益不予处理。
关于Mini功夫熊猫和变形金刚贴片业务合同，陈巍与盛影公司均认可：合同金额670万元，应付广告发布方费用588万元，实际业务收入82万元，该项目支付成本156417元，产生税金69700元。关于陈巍提出的广告发布方奖励24万元，因其未提供证据佐证，本院不予采信，故本院认定该项业务收益为593883元。
关于建党伟业登记牌广告业务合同，陈巍与盛影公司均认可：合同金额420000元，应付广告发布方费用275000元，实际业务收入145000元，税金12325元，业务收益为132675元。故本院认定该项业务收益为132675元。
关于康佳新农村家电下乡业务合同，陈巍与盛影公司均认可：合同金额390万元，实际业务收入为合同总金额25%的代理费975000元，税金45250元。关于盛影公司提出的北京天影纵横传媒公司696250元居间费，因其未提供证据证明该项费用实际支付的事实，本院不予采信，故本院认定该项业务收益为929750元。
以上三项业务收益共计1656308元。因陈巍与盛影公司均认可2011年6月30日之后陈巍未再开展合同约定的具体业务，本院认定以上三项收益属于合同约定的自协议签订之日起至2011年6月30日期间发生的业务收益，并按照合同约定的该期间的收益分配比例，即盛影公司与陈巍按15%：85%的比例进行分配，同时，根据合同约定，陈巍应保证该期间盛影公司的最低收益分成为30万元，故陈巍就以上三项业务收益应取得的收益分成为1356308元。
关于经营费用，陈巍认可盛影公司提出的截止2011年8月底陈巍签字支出的费用总额为1788334.62元，虽然陈巍提出双方的结算期应截止到2011年6月30日，2011年7月及8月的费用应由盛影公司承担，但其提交的证据仅为录音资料，单凭该份证据不能证实陈巍主张的事实，故本院对陈巍的该项意见不予采信。自2011年6月30日起至2011年9月16日盛影公司发出免职声明期间，双方未就合同是否终止达成一致，亦未就费用承担达成新的约定，双方签署的《合作协议书》在此期间依然有效，陈巍对于该期间产生的费用仍应按上述协议约定由其自行承担。故陈巍对于盛影公司截止2011年8月底总额为1788334.62元的经营费用应予承担。同时，陈巍在合同签订后向盛影公司交付了45万元经营费用，并于2011年7月4日收到盛影公司退还的200000元，其自认该200000元为经营费用，故陈巍实际向盛影公司交付的经营费用应为250000元，根据合同的约定，该250000元应用于承担公司经营成本，因此应从盛影公司主张的费用总额中予以扣除，故本院认定陈巍实际应承担的经营费用应为1538334.62元。
陈巍与盛影公司在庭审中均认可在收益分配时应扣除实际发生的经营费用，因陈巍在本案中应取得的业务收益分成1356308元少于其应承担的经营费用1538334.62元，故本院对于陈巍要求盛影公司支付收益分成的请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
一、解除原告陈巍与被告北京盛影世纪国际文化传媒有限公司于二〇一〇年八月十二日签订的《合作协议书》；
二、被告北京盛影世纪国际文化传媒有限公司于本判决生效后七日内退还原告陈巍二十万元经营保证金；
三、驳回原告陈巍其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费四千四百元，由原告陈巍负担三千一百六十八元（已交纳），由被告北京盛影世纪国际文化传媒有限公司负担一千二百三十二元（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（到本院领取交费通知），上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 郭春瑞
人民陪审员 柳志然
人民陪审员 钮金荣
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 王 敏