北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终8281号
上诉人（原审被告）：王莉，女，1992年2月8日出生，住青海省乐都县。
委托诉讼代理人：刘国平，广东国锋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：北京热点映像文化传媒有限公司，住所地北京市丰台区汽车博物馆东路6号3号楼1单元12层1201-C21（园区）。
法定代表人，黄家宝，执行董事。
委托诉讼代理人：于杨，北京市鑫诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：桂俊红，北京市鑫诺律师事务所律师。
上诉人王莉因与被上诉人北京热点映像文化传媒有限公司（以下简称热点传媒公司）合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初73769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王莉的委托诉讼代理人刘国平，被上诉人热点传媒公司的委托诉讼代理人桂俊红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王莉上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回热点传媒公司的诉讼请求。事实和理由：一、本案应为劳动争议纠纷，应经劳动仲裁前置程序。王莉与热点传媒公司系劳动关系，应当适用劳动合同法等劳动法律规定。热点传媒公司与王莉签订的主播经纪协议，虽然名为经纪协议，但究其本质应为劳动合同。二、热点传媒公司提供的协议，王莉不予确认。三、一审判决所依据的协议，大部分内容应为无效。协议为热点传媒公司提供给王莉的格式合同，协议中有很多规定免除了热点传媒公司的责任，加重了王莉的责任，且排除了王莉最重要的一些权利。四、热点传媒公司未履行任何经纪人义务，且拖欠王莉工资至今，严重违约在先，热点传媒公司在起诉状中确认，在2017年2月以后王莉多次表示不想直播了，足以证明王莉依法向热点传媒公司提出解除协议，热点传媒公司无权追究王莉的违约责任。五、如果认定协议违约责任规定有效，由于热点传媒公司没有任何损失，其主张的违约金依法不应予以支持。六、王莉与热点传媒公司签约之后所得收入与此前基本相当，可以证明热点传媒公司未对王莉进行任何推广以助王莉在签约后有大的提升。
热点传媒公司辩称：同意一审判决，不同意王莉的上诉请求。
热点传媒公司向一审法院起诉请求：1.王莉向热点传媒公司支付违约金60万元；2.王莉赔偿因停播导致热点传媒公司分成收入减少的损失409514.7元；3.王莉赔偿诉讼导致的合理支出律师费30000元、公证费3000元；4.王莉承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：经法院审查，热点公司提交的《演艺独家经纪协议》、公证书、公证书发票、培训视频具备真实性、合法性、关联性，法院予以确认并在卷佐证。根据当事人当庭陈述及经审查确认的证据，法院认定热点公司主张的事实成立。
一审法院认为：热点传媒公司与王莉签署的《主播经纪协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，法院予以确认。现协议有效期尚未届满，王莉未经热点传媒公司许可，自行在YY、花椒、熊猫直播平台上进行直播，构成违约，则热点传媒公司有权向其追究违约责任，要求支付违约金，对热点传媒公司的该项诉讼请求，法院予以支持。热点传媒公司主张双倍赔偿损失，但其损失数额系估算，且损失赔偿与违约金系重复主张，对热点传媒公司的该项诉讼请求，法院不予支持。热点传媒公司主张王莉承担律师费、公证费，缺乏合同依据，法院不予支持。王莉经法院合法传唤未出庭应诉，不影响法院依据庭审查明的事实依法作出判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王莉于判决生效之日起7日内支付热点传媒公司违约金60万元；二、驳回热点传媒公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，王莉提交如下证据：第一组证据，王莉在与热点传媒公司签约之前在“来疯”平台开设的直播账号及近12个月内收到的星豆情况打印件，星豆折合成人民币是459282元，账号开通时间为2015年9月3日，结束时间为2016年9月26日。第二组证据，王莉在与热点传媒公司签约之后，从2016年9月到2017年7月，王莉在“来疯”平台进行直播相关的收入情况打印件。证明热点传媒公司与王莉签约后，王莉的收入情况与签约之前对比没有太大变化，增长幅度很小，且王莉的“来疯”平台账号已被封。热点传媒公司认为上述两组证据均不属于新证据，对证据的真实性、关联性及证目的均不认可。热点传媒公司认为第一组证据，王莉与热点传媒公司签约之前的收益情况无法核对且与本案争议焦点不存在关联性，不是其违反合同约定的理由。本院认为，王莉提交的两组证据均为打印件，真实性无法核实，且热点传媒公司对两组证据的真实性均不认可，故本院对王莉提交的证据的真实性不予确认。另，该两组证据与本案双方当事人的争议事实不具有关联性，故本院对该证据不予采信。二审期间，热点传媒公司未提交证据。
本院二审补充查明，甲方为热点传媒公司、乙方为王莉，落款时间为2016年11月15日的《主播经纪协议》一、合作内容。1.2约定“乙方承诺为甲方独家提供网络直播演艺服务,性质为全约，乙方不得与除甲方以外的任何网络家族/工会/经纪公司/网站等线上演艺直播平台签约进行线上演艺直播合作”。四、乙方承诺。4.2约定“……乙方承诺为甲方独家提供网络直播演艺服务,性质为全约，乙方不得与除甲方以外的任何网络家族/工会/经纪公司/网站等线上演艺直播平台签约进行线上演艺直播合作，否则，应承担本合同约定的违约责任。”八、违约责任。8.1约定“甲乙双方其中的任何一方如违反本合约的相关条款，违约一方按照给守约一方造成的相应经纪损失进行双倍赔偿；如乙方未经甲方同意，擅自在非甲方安排的平台上表演的，或参加非甲方安排的演艺活动的，则乙方构成违约，应向甲方支付每次20万元违约金，若甲方实际损失大于20万元的，则乙方还应向甲方赔偿实际损失。”对于一审法院查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为：王莉认可落款时间为2016年11月15日、甲方为热点传媒公司、乙方为王莉的《主播经纪协议》中落款处“王莉”的签名系其本人签署。且上述协议签署后，热点传媒公司与王莉履行了该协议，《主播经纪协议》系属双方当事人真实的意思表示。关于王莉主张涉案《主播经纪协议》为劳动合同一节，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第十六条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。本案中，涉案《主播经纪协议》系对热点传媒公司向王莉提供参与演艺业务有关的经纪服务进行合作的约定，该协议不符合劳动合同的法律特征，王莉上诉主张涉案《主播经纪协议》本质为劳动合同，本案为劳动争议纠纷应当经劳动仲裁前置程序，无事实及法律依据，本院对此不予支持。
王莉上诉主张《主播经纪协议》存在格式条款，应依法认定为无效。对此本院认为，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。涉案协议中关于双方的权利和义务的条款，亦对热点传媒公司的合同义务进行了约定，若其违反合同约定，王莉亦可追究其违约责任。另，该合同关于违约责任的约定，亦不存在免除热点传媒公司责任、排除王莉主要权利的情形。故王莉上诉主张双方签订的《主播经纪协议》因存在免除热点传媒公司责任，加重其责任、排除其主要权利的格式条款而应属无效的上诉主张，本院不予支持。热点传媒公司与王莉签署的《主播经纪协议》系双方真实的意思表示，且不存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，合法有效，双方均应严格依约履行。
关于王莉主张其已依法解除涉案协议一节，本院认为，合同一方当事人解除合同应当行使法定解除权或合同约定的解除权，本案中王莉主张其已依法解除涉案协议的依据为热点传媒公司拖欠其工资，对此其并未举证证明,且不属于其行使法定解除权及合同约定的解除权的情形，对王莉的上述主张本院不予采信。
关于王莉是否存在违约行为,本院认为,双方签订的《主播经纪协议》明确约定王莉承诺为热点传媒公司独家提供网络直播演艺服务,王莉不得与除热点传媒公司以外的任何线上演艺直播平台签约进行线上演艺直播合作，否则应承担本合同约定的违约责任。现王莉在《主播经纪协议》履行期内擅自在YY、花椒、熊猫直播平台上进行直播，构成违约，应当向热点传媒公司承担违约责任。关于王莉应当向热点传媒公司支付的违约金数额，一审法院根据双方在《主播经纪协议》的约定及王莉的实际违约情况，判决王莉向热点传媒公司支付违约金60万元，具有事实与法律依据，本院予以维持。
综上，王莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9800元，由王莉负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨淑敏
审 判 员 孙 京
审 判 员 蒋 巍
二〇一八年八月二十九日
法官助理 楚 静
法官助理 石艳明
书 记 员 李星月