福建省厦门市同安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）同民初字第3483号
原告张移生，男，1968年7月14日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。
委托代理人赖春铭，厦门杏南法律服务所法律工作者。
被告厦门多乐屋儿童用品有限公司，住所地福建省厦门市同安区同安工业集中区思明园同宏路159号第三层。
法定代表人宋明，总经理。
委托代理人庄旭东、陈良山，福建银声律师事务所律师。
原告张移生与被告厦门多乐屋儿童用品有限公司（以下简称多乐屋公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员林荣堂适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张移生及委托代理人赖春铭、被告多乐屋公司之委托代理人陈良山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张移生诉称：2013年12月10日，张移生进入被告多乐屋公司上班，岗位为五金部作业员，计件工资约人民币（币种，下同）3000元-5000元，进入公司后张移生根据公司制度及要求上下班。2013年12月25日，张移生在上班期间不慎左手多个手指被机器压伤，具体伤情详见病历记载。张移生受伤后被送往厦门市同安博爱医院救治，住院治疗15天后于2014年1月10日出院。厦门市劳动和社会保障局就张移生的伤害认定为工伤，2014年5月21日厦门市劳动能力鉴定委员会认定张移生构成十级伤残，因伤情与鉴定结论严重不符，张移生又向福建省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定，经鉴定为伤残八级。同时，张移生自进入公司至今，公司未能与张移生签订书面劳动合同，并办理社会养老保险，已经违反法律相关规定，依法应予纠正。现诉请判令：一、多乐屋公司支付一次性伤残补助金51205元、一次性医疗及就业补助金合计94906元、停工留薪期工资26393.85元、护理费5098.3元、住院伙食补助费1380元、交通费500元、未签订书面劳动合同期间的双倍工资41895元，以上合计221378.15元；二、自2014年7月9日起终止双方的劳动用工关系；三、多乐屋公司为张移生补交2013年12月26日至2014年9月26日合计9个月的社会养老保险费用。
被告多乐屋公司辩称：一、一次性伤残补助金51205元适用标准过高。原告张移生上班共计15天，工资总额为1256.46元，即每天83.8元，故张移生的月应发工资1822.65元（21.75天×83.8元／天）。上一年度当地职工平均工资的60%即2626.2元，明显高于张移生本人工资。依照《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因此，张移生月平均工资应按照2626.2元计算。二、一次性医疗及就业补助金94906元过高。根据福建省实施《工伤保险条例》办法第二十七条的规定，七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金低于上年度职工月平均工资10个月的，按10个月支付张移生出生于1968年7月14日，2014年2月10日确认工伤，时值46周岁，当地男性平均寿命为76.9岁，故两项补助金各为40574.79元【（76.9－46）月×4377元／月×0.3】，该金额低于43770元（4377元／月×10月），故可按照43770元计算。三、停工留薪期工资26393.85元缺乏依据。根据厦劳社（2007）50号第一条关于停工留薪期的问题（1）工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。即2013年12月25日至2014年5月21日止共4.87个月。第二条关于停工留薪的工资标准问题（2）发生工伤前工作未满一个月的，按合同约定的月工资计算原工资标准，尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会平均工资的60％社平工资计付。四、护理费5098.3元没有依据。工伤保险条例没有单独的护理费规定，而第三十三条关于停工留薪期间护理费用项目规定，则按厦劳社（2007）50号文件的规定张移生需提供医疗机构出具的关于护理人数和护理期间的意见来处理，然而，至今为止张移生并没有提供这方面的证据，故张移生该项主张没有依据。五、住院伙食补助费1380元标准过高。根据厦劳社（2007）50号文件第四条伙食补助标准，按不低于每天15元计发，仲裁裁决每天按20元计算，符合规定，故张移生住院23天住院伙食补助费460天。六、交通费500元没有依据。张移生没有任何证据证明其有相关交通费损失，也没有提交需要到统筹地区以外医院就医的证据，该项主张没有依据。七、未签订书面劳动合同期间的双倍工资41895元没有任何依据。张移生于2013年12月10日到公司上班，2013年12月25日即受伤，该期间尚未满一个月，根据劳动合同法第十条规定已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。多乐屋公司未与张移生签订劳动合同尚在一个月内，依法无需支付二倍工资。此外，张移生受伤后并无意与多乐屋公司签订劳动合同。虽没有劳动合同，但是在申请工伤时，多乐屋公司盖章确认劳动关系，积极协助张移生办理工伤认定申请，足以证明多乐屋公司并不是不与张移生签订劳动合同，否则完全可以否认劳动关系的事实。再者，在仲裁阶段，张移生亦自认要先上一个月看看，当时系临时工的形式到多乐屋公司上班，最终要以工资数额来决定是否长久做，完全可以证明没有签订劳动合同多乐屋没有任何过错。七、劳动关系解除日期因张移生受伤后至今再无到多乐屋公司上班，且张移生的第一次伤残等级鉴定结果在2014年5月21日作出，即在张移生申请鉴定前就已经医疗终结，故应定为2014年5月21日解除。八、社会养老保险费属于行政征缴范畴，同意由法院判决。
经审理查明，原告张移生于2013年12月10日入职被告多乐屋公司，岗位为五金操作员。仲裁审理阶段，张移生陈述以工资数额多少再决定是否做长久，多乐屋公司陈述张移生仅是做一个月的临时工故双方未签订书面劳动合同。张移生与多乐屋公司未签订书面劳动合同，2014年1月14日，多乐屋公司为张移生办理并缴纳2013年12月的社保，于2014年3月份后停止为张移生缴纳社保。2013年12月25日10时许，张移生在五金车间操作缩管机台时，左手不慎被缩管机压伤，伤后即被送往厦门同安博爱医院住院治疗，于2014年1月10日出院，出院医嘱：出院一周后来院复查、拆线，保持伤口敷料干洁，休息三周，术后一月复查，不适随诊。2014年4月14日，张移生因需行左环指指骨骨折内固定物取出术，再次进入厦门同安博爱医院住院治疗，于2014年4月21日出院，共计住院8天，出院医嘱：门诊隔日换药，术后两周拆线，保持伤口敷料干洁，休息半个月，术后一个月复查，不适随诊。张移生与多乐屋公司对住院的天数均认可为23天。张移生住院期间花费的医疗费多乐屋公司均已支付。2013年12月10日至12月15日期间张移生工资数额为1256.46元，多乐屋公司已经支付，其中加班费40元，计件工资1216.46元，双方对此不持异议。多乐屋另于2014年1月份支付张移生停工留薪期工资1666元（其中部分张移生以现金形式领取，部分通过多乐屋公司代缴张移生社保自费部分形式支付），张移生并向多乐屋公司借取款项15000元，张移生同意在多乐屋公司应支付的工伤赔偿待遇中予以抵扣。2014年2月11日，厦门市人力资源和社会保障局作出2014060163号《厦门市职工工伤与××认定书》，认定张移生受伤为工伤。2014年5月21日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出2014050709号《厦门市劳动能力鉴定书》，鉴定结论为：伤残等级拾级。张移生对厦门市劳动能力鉴定委员会所作的鉴定结论不服，向福建省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，2014年6月11日，福建省劳动能力鉴定委员会作出闽劳鉴伤字2014年211号省级劳动鉴定结论书，鉴定结论为：伤残捌级。张移生出院休息期满后，未向多乐屋公司请假，未再到多乐屋公司上班。后张移生与多乐屋公司就赔偿事宜协商不成，于2014年7月9日向厦门市同安区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：自2014年8月7日终止双方之间的劳动关系，多乐屋公司为张移生补交2013年12月26日至2014年9月26日的社会保险费用，支付一次性伤残补助金51205元、一次性工伤医疗补助金即一次性伤残就业补助金94906元、停工留薪期工资26393.85元、护理费5098.3元、住院伙食补助费1380元、交通费500元、未签订书面劳动合同期间的双倍工资41895元。厦门市同安区劳动争议仲裁委员会于2014年9月1日作出同劳仲委（2014）340号《裁决书》，裁决如下：一、张移生与多乐屋公司之间的劳动关系于2014年5月21日解除；二、多乐屋公司应支付张移生一次性伤残补助金28888.2元、一次性工伤医疗补助金43770元、一次性伤残就业补助金43770元、住院伙食补助费460元、停工留薪期工资11123.6元，以上合计128011.8元，扣除张移生向多乐屋公司借支的15000元，多乐屋公司还须支付张移生113011.8元，款于裁决生效之日起七日内一次性付清；三、自裁决生效之日起十日内，双方当事人应依法向社会保险费征收机构缴纳劳动关系存续期间的社会保险费；四、驳回张移生的其他请求。仲裁裁决作出后，张移生不服，向本院提起诉讼，诉讼请求如上所述。
上述事实，有住院病历、出院记录、工伤认定书、劳动能力鉴定、疾病证明书、同劳仲委（2014）340裁决书、工资条、现金领取表等证据及当事人的陈述为证，以上证据均经庭审举证、质证，并经本院审查核实，可以采信。
本院认为，一、关于原告张移生与被告多乐屋公司的劳动关系解除时间。张移生于2014年3月21日被认定为工伤，张移生与多乐屋公司均未向对方提出解除劳动合同，双方劳动关系一直持续，2014年7月9日，张移生向厦门市同安区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请解除双方的劳动关系，依照《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，据此，张移生享有提出解除劳动合同的权利，张移生诉求自提起劳动仲裁之日2014年7月9日解除双方劳动关系，可予以支持。二、关于张移生诉求的各项工伤保险待遇赔偿。经厦门市人力资源和社会保障局作出《厦门市职工工伤与职业病认定书》，张移生受伤被确认为工伤，多乐屋公司没有在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼，该工伤认定书已经生效。同时，张移生的伤情经福建省劳动能力鉴定委员会作出最终鉴定结论捌级，该鉴定结论已经生效。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，据此，多乐屋公司依法应承担张移生因工受伤的赔偿责任，相关赔偿标准应当依照有关法律、法规的规定予以确定。本院对张移生诉求的各项因工伤造成的损失逐一分析如下：1.住院伙食补助费：张移生应获得住院伙食补助费为：20元／天×23天＝460元；2.护理费：工伤职工停工留薪期间需要护理的，其护理人员和护理期间由医疗机构确认，张移生主张住院期间的护理费，但是并未提供厦门同安博爱医院的证明，其主张住院期间护理费没有事实依据，本院不予支持；3.交通费：张移生因伤住院，但是并未到统筹地区以外就医，其主张交通费没有事实依据，本院不予支持；4.停工留薪期工资：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。张移生于2013年12月25日遭受工伤并入院治疗，并于2014年5月21日经厦门市劳动能力鉴定委员会评定伤残，故本院确认张移生的停工留薪期为4个月零27天。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。张移生自2014年12月10日至2014年12月25日期间工资为1256元，张移生的工资标准低于职工平均工资4377元／月×60%=2626.2元／月，因此，张移生的停工留薪期工资为12789.6元，扣除多乐屋已支付的1666元，多乐屋公司尚应支付张移生停工留薪期工资11123.6元；5.一次性伤残补助金：根据规定，一次性伤残补助金按伤残等级支付，张移生构成捌级伤残，张移生应获得的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因此，张移生应获得的一次性伤残补助金为11月×2626.2元／月=28888.2元；6.一次性工伤医疗补助金：根据法律规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差和统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：八级，每满一年发给0.3个月，不满一年的按一年计算，七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付。据此，张移生主张一次性工伤医疗补助金4377元／月×10月＝43770元；8.一次性伤残就业补助金：一次性伤残就业补助金数额与一次性工伤医疗补助金一致，为43770元。三、关于张移生请求多乐屋公司支付未签订劳动合同二倍工资。张移生入职后未满一个月即发生工伤，尚在劳动法给予用人单位签订合同的一个月宽限期内，发生工伤事故后张移生即住院治疗而后未再回多乐屋公司上班，多乐屋公司并不存在故意不与张移生签订书面劳动合同的情形，且张移生自劳动关系存续满一个月后未再提供劳动，并无产生二倍工资的基础，故张移生要求多乐屋公司支付二倍工资差额，没有事实和法律依据。本院不予支持。四、关于张移生要求多乐屋公司补缴社会养老保险费用。多乐屋公司已经为张移生办理社会保险手续，因欠缴或补缴社会保险费产生的争议不属于劳动争议，本院对此请求不予审理。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、《工伤保险条例》第二条、第三十一条第一款、第三十三条、第三十七条、《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院法关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告张移生与被告厦门多乐屋儿童用品有限公司之间的劳动关系于2014年7月9日解除；
二、被告厦门多乐屋儿童用品有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张移生住院伙食补助费人民币460元、停工留薪期工资人民币11123.6元、一次性伤残补助金人民币28888.2元、一次性伤残就业补助金43770元、一次性工伤医疗补助金43770元，共计128011.8元，抵扣原告张移生向被告厦门多乐屋儿童用品有限公司借支的人民币15000元，被告厦门多乐屋儿童用品有限公司尚应支付原告张移生款项人民币113011.8元；
三、驳回原告张移生的其他诉讼请求；
本案受理费人民币10元，适用简易程序减半收取为人民币5元，由被告厦门多乐屋儿童用品有限公司负担，款限于本判决书生效之日交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 林荣堂
二〇一五年四月十六日
书记员 叶彩女
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《福建省实施办法》
第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：
（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；
（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；
（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《最高人民法院法关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。