云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）红中刑一终字第78号
原公诉机关云南省建水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）袁xx，男，1995年4月12日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，农民。
上诉人（原审被告人）翟xx，男，1979年5月1日生，汉族，浙江省三门县人，初中文化，农民。2012年1月18日因犯出售非法制造的发票罪被内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯过失致人重伤罪于2014年12月6日被建水县公安局刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
云南省建水县人民法院审理建水县人民检察院指控被告人翟xx犯过失致人重伤罪一案，于2015年5月12日作出（2015）建刑初字第73号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事原告人袁xx和被告人翟xx不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问被告人翟xx，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式对本案进行审理，现已审理终结。
原判认定：2014年12月4日20时许，被告人翟xx与陈x在建水县临安镇奥城二区4幢2单元801号因生意上的事情发生争吵，后陈x离开。当日22时许，陈x和其哥哥陈x1带着袁xx等10余人再次来到801号房间找翟xx，双方又发生争吵，期间陈x和其哥哥陈x1带来的袁xx等10余人中有人用藤条椅子砸被告人翟xx，翟xx又用对方砸过来的藤条椅子不慎将袁xx砸伤。被告人翟xx在陈x等人离开后拨打110电话报警。经鉴定：袁xx的伤情为重伤二级。
另查明，案发后被告人翟xx向建水县公安局朝阳派出所报警，并在现场等待公安机关的处理。
上述认定事实，有经原审当庭举证、质证和认证的被害人陈述、证人证言、伤情鉴定书、提取笔录、到案经过、被告人供述、医药费单据等证据证实。
原审根据上述认定事实和采信证据，认为被告人翟xx过失致他人重伤，其行为已构成过失致他人重伤罪。案发后，被告翟xx拨打派出所电话报警，并在原地等待派出所民警处理，到案后又如实供述其犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人翟xx在缓刑考验期内再犯新罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚，并对造成被害人袁xx的经济损失承担相应的赔偿责任。附带民事诉讼原告人袁xx对本案的发生有一定过错，依法应承担相应过错责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第六十七条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十四条、第三十六条第一款，中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，最高人民法院《关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法〉若干解释》第一百五十五条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、撤销内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2012）乌刑初字第16号刑事判决书“被告人翟xx犯出售非法制造的发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年”的缓刑部分。二、被告人翟xx犯过失致他人重伤罪，判处有期徒刑一年；前罪犯出售非法制造的发票罪，判处有期徒刑三年，总和刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年零六个月。三、随案移送的管子刀1把，作案工具椅子依法予以没收。四、附带民事诉讼原告人袁xx伤后的医疗费11314.27元、误工费6000元、住院伙食补助费1800元、护理费2250元、营养费2250元、后期医疗费5000元、鉴定费1900元，合计人民币30514.27元的90%即27462.84元，由被告人翟xx于判决生效三十日内予以赔偿。其余费用由附带民事诉讼原告人袁xx自负。
宣判后，上诉人（原审被告人）翟xx以他的行为是为了制止正在进行的不法侵害，属正当防卫，请求二审法院撤销一审判决，宣告其无罪为由，提出上诉。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）袁xx以一审判决不符合事实，他在一审中提出的经济赔偿请求，是符合事实，符合法律的，请求二审法院支持他的经济赔偿请求为由，提出上诉。
经审理查明：上诉人（原审被告人）翟xx与陈x、黄xx、王x、翟xx等人在建水县合伙种药材“重楼”。2014年12月4日20时许，在建水县临安镇奥城二区4幢2单元801号翟xx的租住和办公处，翟xx认为陈x之兄陈x1提供的“重楼”苗有问题而与陈x发生争吵，陈x离开后于当晚21时30分许，与陈x带着袁xx等10多个当地人来到翟xx处，双方再次发生争吵，在此过程中，陈x、陈x1等10余人将翟xx逼到墙脚，其中，陈x、陈x1等一方有人用藤条椅子和茶杯朝翟xx砸过去，翟xx拾起对方砸过来的藤条椅子朝对方扔过去，致袁xx左眼睛受伤。经鉴定：袁xx左眼球破裂伤并眼内容物流失，左眼无晶体眼，左眼视力无光感。袁xx的损伤程度为重伤二级。
另查明，案发后被告人翟xx向建水县公安局朝阳派出所报警，并在现场等待公安机关的处理。
本案证据，经原审当庭举证、质证、认证和本院审查，证据来源和表现形式合法、内容客观真实，能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）翟xx在遭到上诉人（原审附带民事诉讼原告人）袁xx等人一方不法侵害的情况下，实施防卫，拾起对方砸过来的椅子反朝对方扔过去，致袁xx的左眼睛受重伤，翟xx的防卫行为明显超过必要限度，属防卫过当，依法构成过失致人重伤罪。案发后，翟xx主动打电话报警，并在现场等候公安机关处理，归案后如实供述犯罪事实，属于自首。被害人袁xx在案发时参与围攻翟xx，有过错，依法可减轻翟xx的刑事责任。根据上诉人翟xx的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，可以认定翟xx的犯罪情节较轻，依法免予刑事处罚。翟xx在缓刑考验期内又犯罪，依法应撤销缓刑，执行原判刑罚。翟xx对其犯罪行为给袁xx造成的经济损失，依法应承担赔偿责任。被害人袁xx受他人邀约到现场对翟xx实施不法侵害，有过错，依法应承担相应的过错责任并相应减轻翟xx的赔偿责任。翟xx上诉认为其行为属于正当防卫，不构成犯罪的上诉意见，与本案事实、证据和法律的相关规定不符，不能成立，本院不予采纳。上诉人袁xx上诉主张的残疾赔偿金，依法不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持；上诉主张误工费按每天100元计算和护理费按每天76元计算的上诉意见，符合相关法律规定，本院予以支持。原审定罪准确，审判程序合法。但对量刑和部份附带民事赔偿的判处不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第二十条第二款、第六十七条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十四条、第三十六条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》若干解释第一百五十五条第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销建水县人民法院（2015）建刑初字第73号刑事附带民事判决第二、四项；
二、维持建水县人民法院（2015）建刑初字第73号刑事附带民事判决第一、三项；
三、上诉人（原审被告人）翟xx犯过失致人重伤罪，免予刑事处罚；前罪犯出售非法制造的发票罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月6日起至2017年12月5日止）。
四、由上诉人（原审被告人）翟xx赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）袁xx：医疗费11314.27元、误工费12000元、住院伙食补助费1800元、护理费3420元、营养费2250元、后期医疗费5000元、鉴定费1900元，合计人民币37684.27元的70％，即26378.99元。限判决生效后一个月内付清。
本判决为终审判决。
审判长 赵庆武
审判员 韩全辉
审判员 郑立新
二〇一五年七月三十日
书记员 方亚梅