福建省福州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽01刑终383号
原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
上诉人金冠健，男，1952年11月6日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，住闽侯县上街镇。因犯故意伤害罪，于2002年4月16日被闽侯县人民法院判处拘役四个月（刑期自2002年2月4日起至2002年6月2日止）；因犯挪用公款罪，于2004年2月20日被闽侯县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；又因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2014年12月30日被福州市公安局上街分局刑事拘留，2015年1月29日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。
辩护人张学强，福建诚真律师事务所律师。
福建省闽侯县人民法院审理福建省闽侯县人民检察院指控原审被告人金冠健犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪一案，于2016年3月16日作出(2015)侯刑初字第163号刑事判决。原审被告人金冠健不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人并听取辩护人意见，决定不开庭审理。经审判委员会研究并作出决定，现已审理终结。
原判认定：
一、2000年至2003年，被告人金冠健任闽侯县上街镇新洲村村委主任。2001年5月，被告人金冠健因涉嫌犯故意伤害罪被上网追逃，期间，被告人金冠健没有履行村委主任的职责。被告人金冠健于2001年11月向公安机关投案，后于2002年4月16日被判处拘役四个月，刑满释放后直到当届任期届满也未履行村委会主任职责。2009年8月，被告人金冠健再次当选为闽侯县上街镇新洲村村委主任，2009年12月23日，被告人金冠健利用其担任村委主任的职务便利，自制报销单领取新洲村集体财产，共计人民币（币种，下同）14040元。
原判认定上述事实的证据有：上街镇人民政府出具的证明、上街镇新洲村村委会情况说明、专用报销单、现金出纳日记簿、两委会议记录等书证，证人金某甲、金某乙、金某丙、金某丁、金某、张某甲、金某戊、金己等证言等证据。
二、2011年3月，福建省二建建筑有限公司承建了某捷公司位于闽侯县上街镇海西福州市高新区内的大楼工程，实际工程施工负责人为郑某甲。工程建设过程中新洲村部分村民阻挠施工，新洲村村委不配合交地，被告人金冠健利用其作为新洲村村委主任的职务之便，以制止村民阻挠施工和配合交地为由向郑某甲索要网锐捷科技园基地（一期）围墙、土方施工及石子材料工程，后该工程由新洲村村民金某辛、金某壬、金某癸、金某子承包施工，该工程结算后由金某壬分多次从工程挣来的款中拿出12万元给被告人金冠健，被告人金冠健在没有出资没有参与管理的情况下，收受了金某壬送的钱款共计12万元。
原判认定上述事实的证据有：上街镇新洲村村委会选举结果报告单、协议书、施工合同、发票、付款证明、工程计量表等书证，证人金某壬、金某辛、金某子、金某丑、金某癸、金某寅、郑某甲、林某甲、郑某乙、金某卯、金某辰、金某午、刘某甲证言等证据。
原判认为，被告人金冠健利用其担任村委主任的职务便利，为他人谋取利益，在没有实际出资，没有参与工程管理的情况下，收受了工程承包人送的工程收益款12万元，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；被告人金冠健利用其担任村委主任的职务便利，非法占有本村集体财产，共计14040元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。综合被告人金冠健犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决：（一）被告人金冠健犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。（二）继续追缴被告人金冠健非法所得12万元人民币，予以没收，上缴国库。（三）继续追缴被告人金冠健非法所得14040元人民币，归还福建省闽侯县上街镇新洲村民委员会。
金冠健及其辩护人诉辩称，其除了被关押的4个月，其余时间均有履行村委会主任职责，其所领取的14040元系合法的工资，不构成职务侵占罪；其没有利用职务便利非法收受金某壬贿送的钱款12万元，其不构成非国家工作人员受贿罪。希望二审改判无罪。
经审理查明：原审法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，系侦查机关依法收集并经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，形成证据锁链。本院对一审认定的证据的真实性、合法性、关联性和事实予以确认。二审期间，上诉人金冠健的辩护人向本院提交证明、民事裁定书、向派出所报案的材料、报告等材料的复印件，拟证明金冠健于2001年5月至2002年12月期间确有履行职责。
本院认为，上诉人金冠健身为金洲村村委会主任，利用职务上的便利，多次非法收受他人钱款共计人民币12万元，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。关于其及辩护人提出的其没有利用职务便利非法收受金某壬贿送的12万元款项的诉辩意见，经查在案证据，证人金某壬的多份稳定证言可直接证明其贿送钱款12万元给金冠健的事实，证人郑某甲、林某甲、郑某乙、金某卯等证言可以相互印证到金冠健以制止村民阻挠施工和配合交地为由向郑某甲索要工程的事实，证人金某壬、金某辛、金某癸证言可以相互印证到金冠健持有该工程三分之一股份的事实，证人金某辛、金某子、金某壬的证言可以相互印证到金冠健所持股份系空股，证人金某子、金某丑、金某壬的证言可以相互印证到金某壬将三分之一的股份分红共计12万元贿送给金冠健的事实。综合以上证据，虽然金冠健拒不承认收受钱款，但在案证据足以印证原公诉机关指控的犯罪事实，该诉辩意见与审理查明的事实不符，不予采纳。关于原判认定的金冠健构成职务侵占罪部分，鉴于二审期间法律规定发生变化，其职务侵占的数额尚未达到入罪标准6万元，故其行为不构成本罪，其辩护人提交的证据材料的真实性、合法性无法确认，不予采纳。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法，鉴于二审期间法律规定发生变化，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：
一、维持（2015）侯刑初字第163号刑事判决第二项。
二、撤销（2015）侯刑初字第163号刑事判决第一、三项。
三、上诉人（原审被告人）金冠健犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押
的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月30日起至2018年6月29日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 林燕芳
代理审判员 李平盛
代理审判员 王奇峰
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 杨秋虹
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条：公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款：刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
第一条第一款：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。