广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤08民终372号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。地址：湛江市开发区乐山路**号恒兴大厦**层。
负责人：黄伟忠，总经理。
委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨龙，广东行诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈进成，男，汉族，1990年3月15日出生，广东省廉江市人，住址：广东省廉江市，
委托代理人：莫奕钦，广东大展律师事务所律师。
原审被告：何周爵，男，汉族，1984年11月20日出生，广东省廉江市人，住址：广东省，
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈进成及原审被告何周爵机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2017）粤0881民初1388号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人杨龙、被上诉人陈进成的委托诉讼代理人莫奕钦到庭参加诉讼，原审被告何周爵经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销广东省廉江市人民法院（2017）粤0881民初1388号民事判决，依法改判（不服一审判决金额：85253.97元）；本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。理由：一、原审法院认定被上诉人陈进成残疾赔偿金按照城镇标准计算没有法律依据。被上诉人所提供的证据没有相关负责人及证明材料制作人的签名或盖章，不合法不真实，被上诉人提供的证据不能证明其居住在廉江市××镇××号，被上诉人陈进成提供的身份证、户口本、结婚证，也只能证明罗景霞的身份，罗余与罗景霞的父女关系以及被上诉人与罗景霞结婚的事实，只能证明罗余取得廉江市××镇××号所有权的事实；除此外，被上诉人未能提供相关在城镇工作的证据，无法证明其在城镇取得固定收入连续满一周年的事实，因此，被上诉人不符合按照城镇居民对待，被上诉人户口本为农业户籍性质，残疾赔偿金应该按照农业标准计算。二、被上诉人的误工时间及误工标准认定不合理。被上诉人住院时间为66天，且原审期间上诉人已经提交司法鉴定申请对被上诉人的误工期进行司法鉴定，原审未同意，认定按照180天计算误工时间不合理且没有依据，原审没有该方面资质认定被上诉人的误工期，被上诉人无法提供相关误工损失证明，误工计算标准应该按照农业标准28812元/年计算，原审按照64790元/年计算被上诉人的误工标准没有事实依据和法律依据。三、被上诉人的精神抚慰金认定过高。本交通事故，被上诉人经司法鉴定构成两项十级伤残，结合当地司法实践及被上诉人的伤情，原审认定精神抚慰金10000元过高。四、本案被上诉人因交通事故造成了左肋踝骨折，原审判决认定被上诉人误工期为180日的标准是参照了《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》10.2.15（b）评定标准，适用法律错误，应适用（a）标准。
被上诉人陈进成辩称，原审判决正确，请求维持原判。
何周爵未作答辩。
陈进成向一审法院起诉请求：判令被告保险公司赔偿陈进成共计256690.87元，判令被告何周爵对超出保险限额的损失承担赔偿责任。并由被告承担本案诉讼费。
廉江市人民法院经审理查明，2016年6月26日，被告何周爵驾驶登记为其本人的粤Ｇ×××××号轿车搭载乘客朱观烈等人从遂溪界炮镇往安铺镇方向行驶，20时0分，行至安铺镇珠盘海村路口乡道路段，其汽车左侧后视镜与陈进成驾驶相对方向行驶的无号牌两轮摩托车会车时相刮，导致原告及其摩托车跌倒在路边。事故发生后，被告何周爵未查觉驾驶汽车继续行驶距离事故现场约百米左右时,发现其车左侧后视镜不见了，便调转车回头找后视镜经过现场时，发现受伤的原告及倒在路边的摩托车，被告何周爵随即报警。乘客朱观烈与经过此地的与原告同村的村民，立即用其村民的摩托车中间夹带着原告送到到廉江市××镇中心卫生院门诊治疗，用去医疗费1501.17元；次日转到湛江中心人民医院住院治疗，至2016年9月1日出院，住院66天,用去医疗费57986.01元、门诊治疗费6616.73元,上述医疗费合计：66103.91元。原告住院期间，被告保险公司己支付10000元、被告何周爵己支付16090元给原告作医疗费。案经廉江市公安局交警大队处理，于2016年7月8日作出廉公交认字(2016)705号《道路交通事故认定书》，以被告何周爵在没有中心线的道路上会车时没有减速靠右行驶，且事发后不保护现场及没有标明车辆现场位置，其行为是造成事故的直接原因，认定被告何周爵承担事故的全部责任，原告无责任。2017年3月20日原告委托广东正和法医临床司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2017年4月10日，该鉴定所作出广正司鉴所[2017]临鉴字第360号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、评定被鉴定人陈进成伤情稳定,目前构成二项十级伤残。2、评定被鉴定人陈进成后续固定物拆除术的治疗费15000元，原告为此支付鉴定费2500元。因赔偿问题，原告于2017年6月12日诉至本院，请求被告赔偿：医疗费66103.91元、护理费8040元、误工费48592.50元、住院伙食补助费6700元、营养费3350元、残疾赔偿金76465.40元、精神损害抚慰金10000元、交通费3000元、鉴定费2500元、后续治疗费25499元，合计人民币256690.87元。
另查明，被告何周爵持有准驾车型C1E有效驾驶证,其事故车辆，在被告保险公司购买机动车强制保险和100万元商业第三者险，事故发生在保险期限内。
廉江市人民法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的廉公交认字[2016]第705号《道路交通事故认定书》，认定的事实是否清楚，作出的责任认定是否正确，可作为本案处理依据。根据双方的庭审意见,归纳双方的争议的焦点问题：1、被告何周爵驾车移动现场，是否存在保险公司在商业第三者险免赔事由；2、原告损失项目及损失计算标准的认定，对其请求应否支持。
根据交警部门的责任认定，被告何周爵在事故后不保护现场及没有标明车辆现场位置的情况下，驾车移动现场，被告保险公司以此作为商业第三者的免赔事由。根据规定,作为商业第三者的免赔事由,本案被告何周爵应具以下条件：1、明知发生了交通事故，有意驾车驶离事故现场或认为自己对事故没责任，驾车驶离事故现场；2、存在酒驾或无证驾驶行为；3、事故发生后，有条件时没有尽快报案,有推卸、脱逃法律责任的故意；4、有遗弃保险车辆逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据的行为。本案被告何周爵驾车移动现场，经本院调取交警部门对双方的讯问笔录及对在场人朱观烈调查，证实当晚被告何周爵驾车经过事发路段时并不知道与原告发生相刮，当时也没有路人经过，何周爵若有逃离事故现场的故意，没必要折返；其次何周爵回到现场见状后第一时间报警，留在原地等待交警前来处理，同时积极抢救原告，在事故处理完后及时赶到安铺医院并随原告转院到上一级医院治疗。综上，被告何周爵事故后虽驾车移动现场，不存在上述四种情形,其车辆移动现场并非故意，也没有逃避法律责任的意念。被告保险公司辩称何周爵驾车移动现场，其商业第三者险应予免赔依据不足，本院不予采纳。被告保险公司应按合同的约定，在其商业第三者险限额内赔偿原告的相关损失。
对原告请求按城镇居民标准计算损失的认定，原告请求按城镇居民标准计算损失提供的证据是：（1）安铺镇长安社区的《证明》、罗余的《房地产权证》、《结婚证》，证明原告婚后一家人在其岳父罗余位于安铺镇长安十四路7号的房屋居住和生活。该证明有长安社区主任罗江云、干部李煜年签名，符合证据的要件形式。根据最高人民法院[2005]民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的批复意见，原告其请求按城镇居民标准计算相关损失，符合上述解释意见，应予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入…”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释意见》）第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿…”的规定，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》城镇居民标准计算，确认原告的损失有：
（1）医疗费，根据《解释意见》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……”的规定，原告提供湛江中心人民医院的收费票据，证明其2016年6月26日门诊,6月27日至9月1日住院66日，期间用去医疗费、门诊治疗费，合计66103.91元，证据确实，本院予以采信。
《司法鉴定意见书》评定原告后续手术费用约需15000元、住院约需30天。根据解释意见，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。但因上述手术费用、住院天数属不确定，为公正处理，维护各方利益，原告可待实际发生后另行起诉。对原告本案请求其后续治疗的相关费用本院不予支持。
（2）误工费，根据《解释意见》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的意见，原告请求误工时间计至评残前一天共9个月。根据《司法鉴定意见书》，评定原告左手多发性骨折、左内踝、左足部损伤，经手术治疗己构成二项十级伤残。按原告最重的伤情踝部骨折，参照《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》10.2.15（b）评定标准，该项骨折误工期为90-180日。为此应确定原告的误工期为180日，按上一年度职工的平均工资72659元/年计算。本案原告请求按64790元/年计算是对自己权利所作的处分，本院予以采纳。误工费计算为31951.23元（64790元/年÷365日×180日）。原告请求误工期9个月本院不予采信。
（3）护理费，根据《解释意见》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的意见，按原告住院期间1人陪护，原告按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬每天120元标准计算偏高，酌情按100元每天计算，其护理费应按“出院记录”记载住院天数66日计算，护理费为6600元（100元/日×66日）。
（4）住院伙食补助费，按住院66日计算，其住院伙食补助费为6600元（100元/日×66日）。
（5）交通费，根据《解释意见》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的意见，结合原告住院时间、地点，酌情支持交通费1000元。
（6）营养费，根据《解释意见》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本次事故造成原告二项十级伤残，结合其伤情和医疗机构的意见，原告请求50元每天偏高，酌情支持40元/日，营养费为2640元（40元/日×66日）。
（7）残疾赔偿金，根据《解释意见》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告定残时27周岁，计算年限为20年，按城镇居民可支配收入34757.20元/年计算,本案原告请求按37684.30元/年计算是对自己权利所作的处分，本院予以采纳。本次事故造成原告二项十级伤残，伤残指数为0.11，残疾赔偿金计算为82905.46元（37684.30元/年×20年×0.11）。
（8）精神损害抚慰金，根据《解释意见》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本次事故造成原告二项伤残，给其身体及精神带来一定的损害，事故中其不承担责任，其请求赔偿精神损害抚慰金10000元合理，本院予以支持。
（9）鉴定费，本次事故造成原告身体残疾，其为此支付鉴定费2500元。属财产损失，被告应赔偿给原告。根据保险条款规定，不属保险公司赔偿，应由被告何周爵承担赔偿给原告。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”的规定，原告的损失属医疗费险10000元项下的赔偿项目包括：医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计75343.91元（66103.91＋6600＋2640）；属于死亡伤残险110000元赔偿限额项下的赔偿项目包括误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合计132456.69元（31951.23＋6600＋1000＋82905.46＋10000），原告精神损害抚慰金先在交强险中赔偿。超出医疗费限额部分65343.91元（75343.91－10000），超出死亡伤残赔偿限额部分22456.69元（132456.69－110000），对超出交强险限额损失部分合计87800.60元（65343.91＋22456.69）。
因被告何周爵的事故车辆在被告保险公司购买有交强险和商业第三者险，其承担的赔偿款未超出保险赔偿限额，依法律法规和保险合同约定,故应由被告保险公司在交强险中赔偿损120000元、在商业第三者险中赔偿87800.60，合计：207800.60元给原告。赔偿款中应减除被告保险公司己支付10000元和减除被告何周爵应赔偿的鉴定费2500元及应承担的案件受理费1967元后尚余的11623元（16090－2500－1967）,被告保险公司实际支付的赔偿款为186177.60元（207800.60－10000－11623）。本案被告何周爵无须再赔偿原告损失。
被告何周爵支付给原告的医疗费11623元（扣除鉴定费、受理费部分）己在保险赔偿款中减除,被告何周爵可另行向保险公司主张权利。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决生效之日起十日内支付赔偿款186177.60元给原告陈进成。如果被告未按本院指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陈进成其他的诉讼请求。案件受理费2575元，由原告陈进成承担608元，被告何周爵承担1967元。该款原告已预交本院不予退回，由被告何周爵在履行上述判决义务时，径直支付给原告。
二审中，被上诉人提交了廉江市××镇第四小学出具的上诉人女儿陈雅琪在该校就读的证明。
本院经审理，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，结合保险公司的上诉请求和理由，本案争议焦点是：一、原审法院认定被上诉人残疾赔偿金应按照城镇标准计算是否有错；二、关于原审法院判定的精神损害抚慰金金额是否过高；三、关于原审判决认定被上诉人误工期为180日、标准参照《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》10.2.15（b）评定标准是否属适用法律错误。
一、关于原审认定残疾赔偿金应按照城镇标准计算的问题。安铺镇长安社区的《证明》、罗余的《房地产权证》、《结婚证》，廉江市××镇第四小学出具的《证明》，足以证明被上诉人婚后一家人在其岳父罗余位于安铺镇长安十四路7号的房屋居住和生活的事实。两份证明均符合证据的要件形式且能相互印证，上述证据亦能形成有效的证据链。原告请求按城镇居民标准计算相关损失，符合最高人民法院[2005]民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的批复意见规定。故原审依城镇标准向陈进成计付残疾赔偿金的认定有事实和法律上的依据，上诉人主张应依农村标准给付残疾赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。
二、关于原审判决上诉人赔付精神损害抚慰金金额是否过高的问题。因上诉人未能提供相关的法律依据支持其诉求，且本案被上诉人经司法鉴定，已构成两项十级伤残，原审判定的该项金额并不存在畸高的情形，故本院对上诉人提出的该项上诉请求，不予支持。
三、关于原审法院参照《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》10.2.15（b）评定标准而判定误工期为180日是否适用法律错误、是否应按上诉人提出的参照《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》10.2.15（a）而判定误工期的问题。根据查明的事实，《司法鉴定意见书》评定被上诉人左手多发性骨折、左内踝、左足部损伤，被上诉人的伤情并非系上诉人所称的仅仅为左内踝骨折的单处损伤，且上诉人放弃了对陈进成误工期的司法鉴定。故原审法院根据双方提交的证据及主张，并结合本案的实际情况而参照《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》10.2.15（b）的评定标准确定误工期为180日，该认定并无不当。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，故对保险公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2575元，由中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓东
审判员 张智敏
审判员 ＸＸ涌
二〇一八年五月四日
书记员 黄嘉豪
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……