宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）宁01民初17号 原告：宁夏万盛生物科技有限公司，住所地：宁夏回族自治区中宁县县城北街中国枸杞加工城。 法定代表人：黄正凯，宁系该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢生虎，宁夏言成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王红，宁夏言成律师事务所律师。 被告：中石化宁夏易捷石化有限公司，住所地：宁夏回族自治区中宁县平安东街（科技局大楼）。 负责人：吴春辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄元春，宁夏辅德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭兰，宁夏辅德律师事务所律师。 原告（反诉被告）宁夏万盛生物科技有限公司（以下简称万盛公司）与被告（反诉原告）中石化宁夏易捷石化有限公司（以下简称易捷公司）、中国石化销售有限公司宁夏石油分公司（以下简称中石化宁夏分公司）合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2017年01月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年11月27日公开开庭审理，原告万盛公司的委托诉讼代理人谢生虎、王红，被告易捷公司的委托诉讼代理人黄元春、彭兰，被告中石化宁夏分公司的委托诉讼代理人黄元春、彭兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万盛公司提出诉讼请求：一、判令被告易捷公司、中石化宁夏分公司共同向原告支付货款及包装物价款合计4874752．69元；二、判令二被告向原告支付因其违约给原告造成的各项经济损失合计1000万元（暂定）；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告易捷公司是由被告中石化宁夏分公司出资设立的下属子公司，二被告系关联企业。2011年5月，被告易捷公司与原告经过协商，就合作建设枸杞产品加工基地签订了《合作协议书》。协议书约定原告按照被告易捷公司定制式的加工要求和标准，由原告在宁夏中宁投资建设枸杞产品加工基地，所有产品均由被告易捷公司包销销售，价格根据市场行情双方协商确定，原告不得以自有品牌名义对外销售。被告易捷公司以书面形式向原告下订单，原告接单后组织生产。协议约定在前五年被告易捷公司的订货量应达到：第一年1000吨，第二年2000吨，第三年3000吨，第四年4000吨。第五年5000吨。如低于上述订购量，被告根据低于的数量结合市场价格予以补偿。其约定产品的包装物由被告设计打样。原告依据订单量组织制作，如因被告原因造成包装物闲置半年以上的，由被告赔偿原告制作包装物的全部费用。合作期限是2011年5月1日至2031年4月30日止。合作协议书签订后，原告积极履行协议，筹措1．5亿元资金，在中宁县枸杞产业园建设了一个年产五千吨枸杞干果的加工基地，该基地同时具备生产枸杞茶业50吨、枸杞饮料、枸杞酒、枸杞籽油等产品的加工能力。但从加工基地建成后，被告并未按双方合作协议书的约定下订单致使原告设备人工严重闲置，给原告造成巨大经济损失。对此，被告曾承诺在2012年度给予补偿，但并未兑现。2014年12月22日，被告易捷公司发出合同解除通知书，原告于2015年1月9日回函给被告易捷公司，要求继续履行合同并赔偿损失。但被告易捷公司拒绝答复。被告易捷公司至今尚欠原告货款及包装物价款合计4874752．69元。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判如所请。 本诉被告易捷公司辩称，合同签订后，万盛公司因资金周转问题，本应由其承担的枸杞原材料及产品包装物的订购和制作的合同义务均由易捷公司承受，万盛公司依据易捷公司下达的生产订单再制作相应产品。2014年7月，万盛公司因涉及经济纠纷致使公司的生产设备、厂房被中宁县人民法院查封，生产经营处于停止状态。中宁县人民法院还差疯了易捷公司在万盛公司租赁仓库内存放的库存产品。为了防止易捷公司损失进一步扩大，2014年12月22日易捷公司通过银川市国信公证处向万盛公司送达了解除通知书。 反诉原告易捷公司提出反诉请求：1、判令确认反诉原告和反诉被告签订的《合作协议》解除；2、判令反诉被告向反诉原告支付违约金266699.43元；3、判令反诉被告向反诉原告支付因产品被扣押造成的损失7922976元；4、判令反诉被告支付反诉原告枸杞原料款1799327.62元，利息107959.66元（暂自2014年9月1日计算至2017年4月1日，按照年利率6%计算，以后利息按照次利率计算至实际支付之日）；5、判令反诉被告支付反诉原告赔付因侵犯知识产权的违约金100万；6、判令反诉被告支付反诉原告税款及滞纳金1051210.3元；7、判令反诉被告承担本案的反诉诉讼费、鉴定费、律师代理费等全部费用。事实及理由：2010年10月，易捷公司与万盛公司签订《合作协议书》，约定万盛公司在宁夏中宁县投资建设枸杞产品加工厂，易捷公司以订单的方式向万盛公司收购订单产品，合作期限为20年，自2011年5月1日至2031年4月30日止；万盛公司保证于2011年12月30日前完成合作项目的选址、征地、厂房建设及生产线安装、调控等工作；由万盛公司组织有限收购宁夏易捷庄园科技有限公司生产的枸杞鲜果，用于加工生产枸杞干果及其他深加工产品；易捷公司占用万盛公司仓库存放产成品，按占用面积相应付给万盛公司仓库租赁费，租赁费标准由双方另行协商确定，并签订相关仓储协议；易捷公司的产品包装由易捷公司设计打样，万盛公司依据易捷公司包装设计样品组织制作包装物；包装物的加工品种和数量依据易捷公司年度和季度订单数量为准；万盛公司依据易捷公司订单进行批次生产；合同还约定若因万盛公司原因严重影响易捷公司企业声誉或品牌形象的，易捷公司有权解除本协议。关于合同解除及违约责任重约定一方有权要求违约方停止违约行为并采取补救措施，但一方根本违约，造成另一方履行合同对自己重大不利的，另一方可解除合同。合同还对知识产权约定，约定合作期间，由易捷公司研发的枸杞产品以产品包装所形成的知识产权均归属易捷公司所有。未经易捷公司的书面许可，万盛公司不得任意使用火授权他人使用，否则向易捷公司支付100万违约金，违约金不足以弥补易捷公司损失的，还应继续赔偿损失。以上合同签订后万盛公司依据易捷公司下达的生产订单制作相应产品，2014年7月，万盛公司因涉及经济纠纷致使公司的生产设备及厂房均被中宁县法院查封，生产经营处于停止状态。在查封万盛公司的生产设备及厂房的同时中宁县法院还查封了易捷公司在万盛公司租赁的库房及易捷公司在此存放的所有库存产品。为了防止损失进一步扩大，2014年12月22日易捷公司通过银川市国信公证处向万盛公司送达了解除通知书，其间万盛公司违反了合作协议中的知识产权约定，将有知识产权的包装物流放在外，应向易捷公司支付100万一违约金。同时在易捷公司与万盛公司在对账中发现易捷公司提供的枸杞原料与万盛公司有差异，万盛公司应成都哪枸杞原材料损失。另，中宁县国家税务局向易捷公司发出《中宁夏国家税务局事项通知书》，该通知书载明因万盛公司已经被该局认定为走逃失联企业，万盛公司开具给易捷公司的14份增值税专用发票认定为失控发票，涉及税额660504.3元，要求申请人将上述已经认证抵扣的进项税额予以转出，并按规定收取滞纳金390706元，两项合计为1051210.3元。 反诉被告万盛公司就反诉辩称，一、易捷公司的第一项诉求"依法判令解除反诉原告和反诉被告签订的《合作协议》"，与其2014年12月22日向答辩人万盛公司发出《合同解除通知书》的行为自相矛盾。易捷公司在证据中举证其向万盛公司送达《解除合同通知书》，并做了证据保全公证，但在其反诉请求的第一项诉求却为"依法判令解除反诉原告和反诉被告签订的《合作协议》"，如此自相矛盾，只能证明易捷公司自己也不认可其送达行为合法，反而诉求法院予以解除涉案协议。易捷公司试图将合同不能履行的责任归结于万盛公司，依据《合作协议》约定的"未经双方协商一致，无故终止协议方应承担对方的经济损失"，对于易捷公司现在要求法院判决解除合同的诉请，万盛公司现在同意解除，但对易捷公司之前单方提出解除合同并终止履行的行为，仍然是违约行为，易捷公司应承担违约赔偿责任。二、易捷公司诉求的要求支付违约金266699.43元，无事实依据和法律依据。《合作协议书》签订后，答辩人万盛公司积极履行约定义务，投资1.5亿建成具备干果产品5000吨/年、枸杞茶叶50吨/年生产加工能力的加工基地。按照双方《合作协议》的约定，在前5年，易捷公司的订货量应达到：第一年1000吨、第二年2000吨、第三年3000吨、第四年4000吨、第五年5000吨，如低于上述订购量，易捷公司根据低于的数量结合市场价格对万盛公司予以补偿。而易捷公司2011年至2014年实际下达订单量合计仅为枸杞589.885吨、茶叶1.096吨，与《合作协议书》的约定相差甚远，易捷公司存在严重的违约行为，致使答辩人万盛公司设备、人工严重闲置，财务成本增加，给万盛公司造成巨大经济损失，易捷公司多次承诺予以补偿，但均未兑现。依据双方《合作协议书》约定的"一方违约给另一方造成损失的，违约方应当向另一方赔偿由此而受到的全部损失"，易捷公司应承担违约赔偿责任。而易捷公司主张的违约金266699.43元，并无事实依据和法律依据，该项诉求应予驳回。三、易捷公司诉求的要求支付因产品被扣押造成的损失7922976元，没有事实依据。依据易捷公司提交的《仓库租赁合同》，易捷公司租用原告仓库的时间为2012年8月17日起至2013年8月17日止。在中宁县人民法院2014年7月17日查封时双方租赁合同期限已届满，中宁县人民法院查封的是万盛公司仓库内货物，与易捷公司无关。被查封物品包装物上虽然有"国杞天香"的标志，但并不能证实货物权属归属易捷公司。因为双方系合作关系，只有万盛公司根据双方合作协议的约定在办理了相关产品出入库移交手续并做好相关财务结算入账手续后，产品所有权才发生转移。中宁县人民法院查封库存商品，法院依法负责货品安全，确因法院查封行为造成财产损失，商品所有权人应当向申请保全的行为人或侵权责任人要求赔偿。且易捷公司没有向法庭提交因产品被扣押造成损失的证据，易捷公司仅仅依据法院《查封扣押财产清单》主张要求万盛公司赔偿其损失7922976元，没有事实依据和法律依据。四、易捷公司诉求的要求支付枸杞原料款1799327.62元及利息107959.66元，没有事实依据。本案双方已于2015年11月4日就合作期间的往来账务进行了对账，形成了《对账情况说明》，双方财务结算及存在的争议点已经明确，并不存在万盛差易捷31033.89千克枸杞干果原材料的情况。被告易捷公司反诉要求万盛公司向其支付枸杞原料款1799327.62元及利息107959.66元，没有事实依据。五、被答辩人易捷公司诉求的所谓侵犯知识产权违约金100万元，无事实依据和法律依据。首先，易捷公司所谓"国杞天香"商标图案没有取得《商标注册证》，其主张不属知识产权法律保护范畴。其次，易捷公司在宁夏中宁县国际枸杞交易中心多家商铺购买了几箱有"国杞天香"同案的枸杞产品，索要了购买凭证，但并无相关枸杞产品及包装物来源的证据，因此，该公证书不能证实原告违约。在双方合作期间，被告易捷公司在中宁县还有另外几个加工包装车间，其自己也外购包装物并使用"国杞天香"包装物包装枸杞产品，不排除因其自身管理不当造成包装物流失或者其他枸杞销售者仿冒其包装物图案。本案为合同纠纷，易捷公司主张的侵犯知识产权违约金为侵权纠纷，不在本案的审理范围内，应由易捷公司另行主张。且真正侵害其知识产权的是中宁县国际枸杞交易中心使用"国杞天香"图案的商户，易捷公司应当向这些商户主张权益，要求这些商户赔偿其知识产权的损失。因此，易捷公司反诉要求原告向其赔付侵犯知识产权违约金100万元，没有事实依据和法律依据，应予以驳回。六、被答辩人易捷公司诉求的要求支付税款及滞纳金1051210.30元，无事实依据和法律依据。在双方合作期间，答辩人积极履行纳税义务，严格按照增值税发票管理规定执行。易捷公司的该项诉求无事实依据。至于税务机关发给易捷公司的税务事项通知书要求易捷公司转出进项税额660504.30元，只是其税收管理工作中的预防性措施，并非对易捷公司的处罚决定。如易捷公司对税务机关的行为不服应当向其上一级行政单位要求复议，而不是转过头来要求万盛公司赔偿。且本案为合同纠纷，并非牵扯到税务机关的税款纠纷，因此，应驳回该项诉求。七、因易捷公司的诉求均无事实依据和法律依据，应当驳回其反诉请求，其提起反诉的诉讼费、鉴定费、律师代理费应由其自行承担。综上所述，易捷公司违反双方《合作协议》的约定，给万盛公司造成巨大经济损失，应当由易捷公司承担赔偿责任。而易捷公司的反诉请求均无事实依据和法律依据，恳请合议庭依法驳回其反诉请求。 当事人围绕各自诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对涉案涉案《合作协议书》、《对账情况说明》、《产品结算协议》、《企业信用信息公示报告》、《关于开展杞易国枸杞促销的通知》、《国杞天香专卖店承包合同》、《租赁合同》、《中宁县人民法院执行裁定书》的真实性，本院予以采信。对于万盛公司提交《专项审计报告》、《包装物订购合同》、《包装物付款及入库证据》，本院不予采信，结合易捷公司实际订货量合理认定万盛公司产生的损失。 经审理查明，2011年5月万盛公司（乙方）与易捷公司（甲方）签订《合作协议书》，该协议书约定，双方本着诚实信用、平等互利、优势互补的原则，决定就共同合作宁夏中宁枸杞产业园项目，在园区建立枸杞及深加工产品生产及研发机构，合作加工、生产枸杞干果、饮料、食品、保健品、枸杞酒、枸杞叶芽茶等系列产品，经双方友好协商达成以下协议，以资双方共同信守。第一条合作方式1.1根据甲方要求，乙方在宁夏中宁县建设中石化中宁枸杞产业园投资，并全资负责厂址选择、土地征用、厂房建设、购买设备、招聘工人及日常生产管理。1.2......每批次甲方均以书面形式向乙方下达订单，乙方收妥订单后即可组织生产。第二条合作期限：甲乙双方合作期限为20年，自2011年5月1日至2031年4月30日止，合同期满甲乙方如继续经营以上产品，同等条件下，甲乙方互相享有优先合作权。第三条双方的权利和义务3.1乙方保证于2011年12月30日前完成合作项目的选址、征地、厂房建设及生产线安装、调试等工作，以满足双方合作计划的需要。3.2乙方首期建设生产线必须满足甲方年度加工鲜果烘干10000吨、干果产品需求量5000吨、干制枸杞叶、芽茶共50吨的产能。随着甲方业务量的增长，乙方产能要能够满足甲方后续年度枸杞系列产品的需求，否则甲方有权与第三方签订相关协议，以满足甲方的需求。3.3鉴于甲方未来产品的不断丰富及订单数量突然增大的情况出现时，为使双方合作共赢，当乙方生产不能满足甲方需求时，经甲方书面同意，乙方可向具有生产资质的第三方企业委托加工，但数量、质量、交货时间等必须符合甲方要求，乙方承诺产品质量达标，并承担由于委托第三方加工导致的产品质量等风险责任。3.4甲方承诺，与乙方合作期间，除甲方与秦皇岛大惠生物技术有限公司进行合作外，当乙方的生产能力、产品质量、生产工艺、卫生安全完全符合甲方的要求且产品质量符合国家相关标准，满足本协议第五条规定时，甲方不得与第三方签订与乙方相同的合作合同。3.4甲方委托乙方加工的枸杞产品按照国家或订单约定的相关标准经甲方验收合格后，由乙方卖给甲方，销售价格由双方协商确定。所加工产品由甲方负责销售，乙方不得擅自对外销售。不合格品应在甲方的监督下予以销毁，乙方不得对外折价销售。3.5甲方占用乙方仓库存放的产成品，按占用面积相应付给乙方仓库租赁费，租赁费标准由双方另行协商确定，并签订相关仓储协议。3.6甲方委托乙方加工的产品，在产品包装上须标注生产商为乙方，并按照委托加工相关规定，标注乙方QS号码和标志等信息。第四条原料与包装4.1由乙方组织优先收购宁夏易捷庄园科技有限公司生产的枸杞鲜果，用于加工生产枸杞干果及其他深加工产品。加工订单需求量大于宁夏易捷庄园科技有限公司生产供应量时可由乙方组织从市场采购，但乙方采购的枸杞鲜果须经甲方确认，并且质量应符合国家标准。4.2甲方的产品包装由甲方设计打样，乙方依据甲方包装设计样品组织制作包装物，包装物由机房负责验收。但甲方应给乙方留出合理的包装物制作时间，在合理的包装制作时间内乙方未按时完工，造成甲方的产品不能及时交付，乙方应向甲方赔偿货值2%予以补偿。包装物的加工品种和数量依据甲方年度和季度订单量为准。乙方依据甲方订单进行批次生产，如甲方没能按照下单数量或同意制作的包装物数量生产，造成包装物闲置半年以上时，甲方应向乙方支付该包装物的相关费用。第五条订货量5.1甲乙双方合作前五年，甲方向乙方订货应达到如下量：5.1.1第一年甲方向乙方订货干果不低于1000吨，枸杞茶叶不低于20吨；5.1.2第二年甲方向乙方订货干果不低于2000吨，枸杞茶叶不低于30吨；5.1.3第三年甲方向乙方订货干果不低于3000吨，枸杞茶叶不低于40吨；5.1.4第四年甲方向乙方订货干果不低于4000吨，枸杞茶叶不低于50吨；5.1.5第五年甲方向乙方订货干果不低于5000吨，枸杞茶叶不低于50吨；5.1.6以后每年的订货量双方另行签订补充协议，并作为本协议的附件。第六条结算与验收6.1甲乙双方依照市场并结合双方合作实际情况协商确定产品结算价或在甲方向乙方下达订单时确认结算价格。并于每月10日前由乙方向甲方开具增值税专用发票，甲方收到乙方发票后三日内向乙方支付上月货款。如付款期限超过十天，每再延迟一天，按照未付货款金额的0.3%支付违约金；延迟付款超过30天，按照货款金额0.5%支付违约金。6.2甲方每次验收乙方的产品仅为表面审查，不作为日后乙方产品出现质量问题的免责依据，如因乙方产品质量问题而所造成第三人索赔、行政处罚等，甲乙双方共同查清原因，如确系乙方原因造成，由乙方依法承担法律责任和所发生的相关费用。若因乙方原因严重影响甲方企业声誉或品牌形象的，甲方有权解除本协议。第七条协议的解除及违约责任7.1乙方应在本协议规定的期限内完成基础设施的建设，保证厂房、设备等按时投入生产，如乙方因以上原因导致生产延期，乙方应向甲方支付违约金100万，生产延期达三个月，则甲方有权解除本协议；如乙方未按协议的规定完成相应的产能建设，经甲方书面同意，在规定的期限内，乙方的产能仍不能达到本协议的约定，则甲方有权解除本协议或有权选择与第三方签订相关协议，以满足甲方需求。7.2乙方生产的产品不符合双方约定的质量标准时，甲方有权拒收，并可要求乙方赔偿由此给甲方产生的全部经济损失，或者当乙方产品质量未达标二次或因乙方产品质量问题给甲方造成重大损失的，则甲方有权解除本协议，并可要求乙方承担由此给甲方造成的全部经济损失。7.3乙方的生产能力、产品质量、生产工艺、卫生安全长期达不到甲方的要求，在甲方给予的合理期限内仍不能整改达标的，则甲方有权解除本协议。7.4乙方擅自销售甲方订购的枸杞产品，一经发现，则乙方应按照擅自销售金额的三倍向甲方赔偿，且甲方有权选择解除本协议。7.5一方违约的，另一方要求违约方停止违约行为并采取补救措施，但一方根本违约，造成另一方履行合同对自己重大不利的，另一方可解除合同。7.6一方违约给另一方造成损失的，违约方应当向另一方赔偿因此而受到的全部损失以及为了实现权益而支出的调查费用、律师费用、取证费用、诉讼仲裁费等。第八条知识产权约定，甲乙双方合作期间，由甲方研发的枸杞产品以产品包装所形成的知识产权均归甲方所有。未经甲方书面许可，乙方不得任意使用或授权其他人使用，否则向甲方支付100万违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，还应继续赔偿损失。第九条保密约定，甲乙双方在本协议签订及履行过程中了解、知悉的对方收购低价、质量标准、加工成本、包装设计等商业秘密，在未得到对方事先同意前，不得向任何第三方公开或透露。第十条不可抗力，10.1由于不可抗力的原因致使本合同不能履行时，应由不能履行协议一方提出相关政府或有资质部门证明文件，可免予承担违约责任。10.2若甲乙任何一方，由于战争及严重的火灾、水灾、风灾和地震等所引起的事件，影响了协议的执行时，则应延迟协议期限，延迟时间应相当于事故所影响的时间。第十一条协议的修改和终止，本协议签订后，如一方要求修改或终止协议，必须以书面提出，经甲乙双方同意后另行商签有关文件或合同，未经双方协商一致，无故终止协议方应承担对方的经济损失。第十三条其他，本协议未尽事项，甲乙双方可另行签订补充协议，补充协议同本协议具有同等效力。 易捷公司并未举证证明其下达的订货量，而万盛公司提交的证据二生产计划通知单（104份）证明易捷公司下达的订货量，易捷公司合同约定前五年每年应订货量与实际订货量的数据如下图： 约定干果订货量易捷公司实际干果订货量约定枸杞茶叶订货量易捷公司实际枸杞茶叶订货量第一年不低于1000吨132.33吨不低于20吨0.07716吨第二年不低于2000吨359.818吨不低于30吨1.06吨第三年不低于3000吨86.51吨不低于40吨0.012吨第四年不低于4000吨11.227吨不低于50吨0.024吨第五年不低于5000吨不低于50吨双方签订《产品结算协议书》，协议书载明："乙方（万盛公司）按照甲方（易捷公司）供价下浮30%后的价格进行结算，散货结算价格按照甲方供价下浮15%后的价格进行结算，当甲方与乙方的结算毛利每吨低于1280元时，按每吨1280元与乙方结算"...... 2012年，万盛公司（出租方）与易捷公司（承租方）签订《仓库租赁合同》，约定万盛公司将中宁县县城北街中国枸杞加工城的仓库出租给易捷公司使用，双方确定面积6614平方米，租期一年，从2012年8月17日至2013年8月17日，租金793680元。 2012年10月20日，被告易捷公司与案外人胡保栋签订《国杞天香专卖店承包合同》，协议载明易捷公司授权胡保栋承包经营管理国杞天香专卖店青岛分店。 2014年7月17日，中宁县人民法院作出（2014）中宁民初字第1083-1号民事裁定书，查封万盛公司所有存放于中宁县县城北街中国枸杞加工城厂房及仓库内的财产及货物予以查封。附件查封、扣押财产清单载明一号、二号仓库查封物品名称、特征及成色、数量。 2014年12月22日，易捷公司在公证机关见证下到达中宁县万盛公司，万盛公司门卫人员拒绝签收《合同解除通知书》，但答应转交。该《合同解除通知书》载明："2010年10月，万盛公司、宁夏易捷庄园科技有限公司与易捷公司签订《三方合作协议》，约定万盛公司负责宁夏中宁县投资建设枸杞产品加工厂，易捷公司以订单方式向万盛公司收购订单产品。同月，万盛公司又与易捷公司签订《合作协议》，进一步明确了双方的权利义务。合同签订后，三方按照上海苏协议约定建立起合作关系。在协议履行过程中，由于万盛公司涉及民事诉讼，导致厂房、机器设备被宁夏高院依法查封，已完全丧失生产能力。同时，由于司法机关查封了万盛公司仓库，导致存放于万盛公司仓库的易捷公司产品多次被法院查封，严重影响了易捷公司正常经营，给易捷公司造成了重大的经济损失。......万盛公司被依法查封事实已导致双方合作基础丧失，合作的目的不能实现，且已严重损害了我公司的社会声誉及企业信誉。根据合同法第九十四条、合作协议第6.2条，易捷公司决定行驶合同解除权。现通知万盛公司：1、解除万盛公司、宁夏易捷庄园科技有限公司与易捷公司签订《三方合作协议》；2、解除万盛公司与易捷公司签订《合作协议》；3、上述《三方合作协议》、《合作协议》自本通知送达贵公司时解除。易捷公司加盖公章。2014年12月22日"。 2015年11月4日，原告万盛公司与被告易捷公司经过对账形成《对账情况说明》，载明："易捷公司根据业务提供的相关单据，和万盛公司的所有账务均已入账处理，账面显示对万盛公司的应付账款挂账432733.99元。2015年11月3日，万盛公司相关人员前来对账，对以下业务产生异议：1、易捷公司销售给万盛公司的20吨混等枸杞，金额1110600元，现万盛公司提出，当时易捷公司相关领导答复，若万盛公司答应结算以上款项，易捷公司将购进万盛公司订购的"国杞天香"包装物。2、对易捷公司销售给青岛专卖店（易捷公司青岛国杞天香专卖店，是由万盛公司董事长胡保栋个人承包经营）的货款1417821.8元，易捷公司与青岛专卖店协商后，直接从万盛的应付账款中扣除。3、易捷公司销售部分提供一笔销售单据：销售给青岛专卖店胡保栋一批枸杞籽油，金额70304元，易捷公司经对方同意，折合成饮料进行账务处理，直接从万盛应付账款中扣除，易捷公司暂未找出对方签字确认的单据。4、对于青岛专卖店的退货191461元，易捷公司已从未结算的盘点库存21668.4元中扣减，账务基本清平，但万盛公司认为此部分退货需要从1417821.8元中扣除。还有一笔易捷公司未入账的退货，金额61301.1元，有双方库管签字确认，现已核实为青岛专卖店退货，易捷公司从万盛公司的应付账款中扣除，但万盛公司认为此部分退货需要从结算的1417824.8元中扣除。易捷公司加盖公章。万盛公司加盖公章"。 另查明，原告易捷公司于2010年5月18日在中宁县工商行政管理局注册登记成立，股东有两个：中国石化销售有限公司宁夏石油分公司实缴出资950万、宁夏黄河中宁枸杞有限公司实缴出资50万。2011年5月，涉案《合作协议书》签订。 本院认为，一、万盛公司与易捷公司签订《合作协议书》的法律性质。合作不同于合伙。中国辞书出版社出版的《辞源》对"合作"一词的解释为："个体或群体之间为达到某一确定目标，彼此通过协调作用而形成的联合行动，参与者须具备共同的目标、相近的认识、协调的互动、一定的信用，才能使合作达到预期效果。其特征：行为的共同性，目的的一致性，甚至合作本身也可能变为一种目的。协议书"鉴于"条款约定："决定就共同合作宁夏中宁枸杞产业园项目，在园区建立枸杞及深加工产品生产及研发机构，合作加工、生产枸杞干果、饮料、食品、保健品、枸杞酒、枸杞叶芽茶等系列产品......"，在该协议书内对双方的义务进行了确定：1、万盛公司主要义务负责建厂、购买设备、生产线安装调试、招聘工人，且生产线必须满足加工鲜果活干1万吨，干果产品需求量5000吨，干制枸杞叶、芽茶共50吨，生产产品达到质量标准；2、易捷公司主要义务是前五年订货量达到第五条约定后续订货量另行签订，订单符合标准负责销售，负责结算。 双方协议书对双方合作各自的主要义务予以划分、明确，但对原告万盛公司固定资产（建设厂房、购买设备，安装调试）、招募工人投入资本的风险分担未做明确约定。只是对易捷公司前五年订货量需达到的标准做了具体数字约定。原告万盛公司作为独立法人，从事市场经济的投资行为，应有其相应的风险预测及相应承受能力，这就包括易捷公司可能订货量达不到合同约定导致的投入得不到回报的风险，万盛公司不能将其市场主体的投资风险【合同并未约定万盛公司只能贷款，而排除万盛公司使用自有资金投资，贷款投资大量固定资产】全部归于易捷公司，只能将易捷公司违约行为即订货量未达到合同约定且综合考虑可预见规则、损益相抵规则、必要的交易成本而导致的万盛公司损失归于易捷公司。 二、原告万盛公司与被告易捷公司对账形成《对账情况说明》分析认定。账面显示易捷公司对万盛公司的应付账款挂账432733.99元，此部分双方无异议。对双方争议部分分述认定如下： 1、万盛公司董事长胡保栋个人承包经营易捷公司青岛国杞天香专卖店，该专卖店的货款及款项应属于胡保栋个人负担，故易捷公司仍应支付万盛公司货款1417821.8元； 2、易捷公司销售给青岛专卖店胡保栋一批枸杞籽油，金额70304元，应由易捷公司向青岛专卖店承包经营人胡保栋主张，故易捷公司仍应支付万盛公司货款70304元； 3、胡保栋承包经营的青岛专卖店退货给易捷公司191461元、61301.1元，属于胡保栋与易捷公司之间的承包经营合同纠纷，该款项应由易捷公司退给胡保栋，但易捷公司退给了万盛公司，从万盛公司应付款上扣除，故万盛公司应支付易捷公司252762.1元； 4、协议约定："易捷公司销售给万盛公司的20吨混等枸杞，金额1110600元，现万盛公司提出，当时易捷公司相关领导答复，若万盛公司答应结算以上款项，易捷公司将购进万盛公司订购的"国杞天香"包装物"，万盛公司并未答应附条件的结算，易捷公司销售给万盛公司20吨混等枸杞，万盛公司需要支付易捷公司原料款1110600元，因该款项是对账明细单载明易捷公司应支付万盛公司应付账款挂账432733.99元的过程中，该1110600元已经扣减过。 结合《对账情况说明》双方没争议应付款及本院认定情况，易捷公司需要向万盛公司支付货款1667827.69元【432733.99元+1488125.8元-252762.1元】。对本诉原告万盛公司第一项诉讼请求中货款部分，本院判决易捷公司向万盛公司支付货款1667827.69元。 三、本诉、反诉诉请支持情况 对万盛公司本诉第一项诉讼请求"判令被告易捷公司、中石化宁夏分公司共同向万盛公司支付货款及包装物价款合计4874752.69元"，本院仅支持货款1667827.69元。理由如下：由于原告第一项诉讼请求易捷公司支付货款及包装物价款合计4874752.69元，并未拆分为货款的具体金额、包装物价款的具体金额。但在万盛公司第八组证据证明目的："原告依据被告生产订单外购包装物总价为8348346元，实际使用包装物总价为6469849.95元，剩余包装物价值1843292.90元"，故而原告万盛公司第一项诉讼请求中的包装物价值为1843292.9元。包装物闲置造成万盛公司的损失应属于万盛公司主张的第二项诉讼请求中"各项经济损失"的范畴，本院在本诉第二项诉讼请求中认定损失。 对万盛公司本诉第二项诉讼请求"判令二被告向原告支付因其违约给原告造成的各项经济损失合计1000万元（暂定，在庭审笔录本院询问时要求原告明确诉讼请求，原告明确将"暂定"二字去掉）"，本院仅支持万盛公司因易捷公司违约行为而应获得赔偿的可得利益损失为524066元。理由如下：易捷公司应向万盛公司赔偿可得利益损失的金额。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，易捷公司在履行《合作协议》时是否存在违约行为，是判断其应否赔偿万盛公司可得利益损失的前提。易捷公司未按照协议约定订单下达构成违约。按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条规定，人民法院在计算和认定可得利益损失时，应当综合运用可预见规则、损益相抵规则等，并扣减必要的交易成本。具体到本案，双方合作协议属于按照订单定产量的模式，枸杞产品的市场销售情况才是决定采购量的决定性因素，万盛公司在第一年获得订单少于协议约定情况下，并未及时向易捷公司提出异议，也未及时调整包装物定制生产，而是继续接单生产。因2014年7月中宁法院查封时双方已经不具备合作条件，根据违约方可预见规则，应以万盛公司第一、第二年度实际获得订单量平均值的两倍予以确定，经核算（详见附表1），易捷公司少下达订单246.074吨（干果订单量）、0.56858吨（枸杞芽茶），按照双方签订《产品结算协议书》约定"结算毛利每吨低于1280元时，按每吨1280元与乙方结算"，再考虑到万盛公司收取款项时均应向税务机关缴纳17%的增值税，本院认定，万盛公司因易捷公司违约行为而应获得赔偿的可得利益损失为524066元【631405元×83%】。 对万盛公司本诉要求中石化宁夏分公司亦承担责任的诉请，原告并未举证证明易捷公司的股东中石化宁夏分公司存在虚假出资、抽逃出资的情形，且易捷公司与中石化宁夏分公司均为独立法人，对原告主张中石化宁夏分公司承担共同支付、赔偿责任，本院不予支持。 对反诉原告易捷公司第一项诉请"确认解除反诉原告与反诉被告《合作协议书》"，本院仅支持"解除双方《合作协议书》"。理由如下：万盛公司的厂房、生产设备被法院查封，易捷公司在万盛公司履约能力下降情形下，应行使不安抗辩权及时通知万盛公司中止履行合同，而不是直接发出解除通知。鉴于涉案《合作协议》因双方无合作的信任导致事实上已经无法履行，万盛公司在答辩时亦表示同意解除，对反诉原告易捷公司第一项诉讼请求"确认反诉原告与反诉被告签订《合作协议书》解除"，本院仅支持"解除反诉原告与反诉被告《合作协议书》"，但解除的基础并非反诉原告易捷公司向万盛公司发出的《解除通知书》。 反诉原告易捷公司第二项反诉请求"判令万盛公司支付违约金266699.43元"，本院不予支持。 反诉原告易捷公司第三项诉讼请求"判令反诉被告向反诉原告支付因产品被扣押造成的损失7922976元"，本院不予支持。理由如下：2012年，万盛公司（出租方）与易捷公司（承租方）签订《仓库租赁合同》，租期一年，从2012年8月17日至2013年8月17日。反诉原告易捷公司并未举证其与万盛公司在2014年仍然签订《仓库租赁合同》，故2014年7月17日中宁县人民法院作出（2014）中宁民初字第1083-1号民事裁定书，查封厂房财产及仓库货物，仓库内货物是否为易捷公司所有，因其并未举证证明其仍然租赁该仓库。 反诉原告易捷公司第四项反诉请求为要求万盛公司支付易捷公司枸杞原料款1799327.62元，因《对账情况说明》已经明确"易捷公司根据业务提供的相关单据，和万盛公司的所有账务均已入账处理"，只是在《对账情况说明》争议部分载明："易捷公司销售给万盛公司的20吨混等枸杞"，故万盛公司需要支付易捷公司枸杞原料款1110600元，该款项在《对账情况说明》得出易捷公司应支付万盛公司应付账款挂账432733.99元过程中，已经被易捷公司扣减，对反诉原告易捷公司该项诉讼请求，本院不予支持。 反诉原告易捷公司第五项反诉请求，涉及到知识产权纠纷，反诉原告易捷公司可另行就知识产权提起诉讼。 反诉原告易捷公司第六项反诉请求为要求万盛公司支付原告税款及滞纳金1051210.3元，因中宁县国家税务局税务事项通知书载明："万盛公司开具发票涉及税额660504.3元，按照相关法律规定该已经认证抵扣的进项税款要从易捷公司转出，并且需要承担滞纳金390706元"，中宁县国家税务局并未实际从易捷公司扣收滞纳金390706元，也未另行实际收取易捷公司进项税款，故对该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下： 一、解除反诉原告中石化宁夏易捷石化有限公司与反诉被告宁夏万盛生物科技有限公司签订的《合作协议书》； 二、被告中石化宁夏易捷石化有限公司向原告宁夏万盛生物科技有限公司支付货款1667827.69元； 二、被告中石化宁夏易捷石化有限公司赔偿原告宁夏万盛生物科技有限公司损失524066元； 三、驳回原告宁夏万盛生物科技有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告中石化宁夏易捷石化有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费111049元，由原告宁夏万盛生物科技有限公司负担94679元，被告中石化宁夏易捷石化有限公司负担16370元；反诉案件受理费44191元，由反诉原告中石化宁夏易捷石化有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代理人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  高卫国 审判员  程改焕 审判员  解 杰 二〇一八年七月四日 书记员  张玉靖 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。