宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）宁01民特82号
申请人：内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市金山开发区金山大道8号。
负责人：李勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张亮亮，男，系该公司职员。
委托诉讼代理人：邬媛，女，系该公司职员。
被申请人：钟山，男，1992年3月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：谢卓言，宁夏大远律师事务所律师。
申请人内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司与被申请人钟山申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2018年7月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。
内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司（以下简称金山分公司）申请称：宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会做出宁劳人仲字[2018]第54号终局仲裁裁决书，裁决：1.申请人向被申请人支付休息日加班工资13325元；2.申请人向被申请人支付解除劳动合同经济补偿4997元，以上合计18322元。申请人认为仲裁裁决适用法律错误，裁决错误。一、认定申请人支付被申请人休息日加班工资错误。被申请人的岗位系销售岗，执行不定时工时制，依据《工资支付暂行规定》第十三条，实行不定时工时制度的劳动者不执行关于加班费的规定；因经批准实行不定时工时制的职工，不受《劳动法》第41条规定的延长工作时间标准的限制，所以对于延长工作时间的，用人单位不需支付加班费。而仲裁委以被申请人所提交的证据证明加班事实，认定申请人支付被申请人休息日加班工资，该结论没有事实和法律依据。因此，仲裁委做出的支持被申请人休息日加班请求于法无据。二、申请人已经足额支付被申请人劳动报酬，申请人无需承担解除劳动合同经济补偿金。仲裁裁决认为申请人存在未足额支付被申请人加班工资，继而需要支付解除劳动合同经济补偿金是荒谬的。被申请人系主动辞职，工作岗位实行不定时工作制。既然被申请人适用的是不定时工作制，那么谈不上加班问题，申请人支付加班工资无事实和法律依据，因此，裁决由申请人支付解除劳动合同经济补偿金，适用法律错误。请求：撤销宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲字[2018]第54号仲裁裁决书。
钟山称：申请人申请撤销仲裁裁决书没有事实依据和法律依据。一、虽然申请人与被申请人签订劳动合同约定不定时工作制，但在劳动合同实际履行过程中，双方执行的完全是标准的工作制劳动合同，不定时工时制有名无实。本案中申请人要求被申请人每天按时上下班，执行着一整套严格的考勤管理制度，包括申请人在仲裁审理中提交的《西北大区2017年日常考核汇总表》可以看出，就考勤制度申请人还进行日常考核奖励。因此，虽然双方签订劳动合同有约定，并进行了行政审批，但根本没有按照不定时工作制执行，只是在以合法形式来掩盖事实规避向职工支付加班费的法律责任。二、仲裁庭支持解除劳动合同经济补偿金有充分的事实依据和法律依据。申请人未按时足额向被申请人支付加班费是客观事实。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者提出解除劳动合同后有权要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。综上，请求驳回申请人的申请。
经审查查明：2018年6月13日，宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲字[2018]第54号仲裁裁决，认定：2017年3月3日，钟山与金山分公司签订了三年期限劳动合同（含《补充协议》、《职位说明书》），合同期满日为2020年3月2日，合同约定：钟山的岗位为销售类、生产（工作）任务见《岗位说明书》，工作时间执行”不定时工作制”，”甲方应当遵循按劳分配的原则，实行同工同酬。甲方根据单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定工资水平和分配方式”，工资”见公司《薪酬制度》”。劳动合同约定的《岗位说明书》实际为《职位说明书》，该《职位说明书》对钟山的职位和职责描述为：职位名称为销售代表，所在单位为西北大区，所在部门为销售区域，直接上级为城市经理，外部业务关系为经销商、广告公司、商超采购；职责概述为负责所辖区域市场产品从销售、售后服务、促销一系列活动的推广及各项管理制度的执行；具体工作职责与绩效为1.安排自己所辖城市的促销活动，完成本月销售任务，完成品项任务（关键指标为销售达成率）；2.资产管理，根据所辖城市需要，定时投放冷链，做好冷链台账，管理所辖城市已有冷链的投放工作（关键指标为冷链投放率）；3.经销商管理，维护现有经销商，继续开发新经销商（关键指标为渠道开发完成率）；4.导购管理，做好导购培训工作，及时向导购传达公司的各种信息（关键指标为导购管理完成率）；5.危机管理（关键指标为危机上报及时率）。工作期间，钟山通过接收”宁夏区域考勤群”发送的口令再以自己所在区域为背景将个人头像拍照上传后完成报到。另外被申请人云商系统内有考勤模块，并且该系统具有定位功能，可定位钟山的到店路径，可以导出相关数据。2017年6月1日至2018年1月31日，法定工作日为170天，钟山提交的云商系统导出数据及大头照显示其每周实际工作6天，共计上班198天，每周平均工作时间超过40小时。2018年2月，钟山提交的大头照显示其周六上班共计1天（2月3日）。金山分公司对钟山日常工作经常进行不定期检查考核，对于发现的问题均依据公司相关制度下发文件给予奖励或通报罚款，每月出具一份《西北大区2017年月日常考核汇总表（经理级以下）》，依据其公司的各项制度对员工日常考核进行奖和罚汇总，考核单位为西北大区、宁夏区域、销售部整合行销部，其中2017年6－10月、12月对钟山进行过日常考核罚，2017年5月、8－9月、11－12月份进行过日常考核奖，金山分公司均要求钟山在汇总表中签字确认。钟山申请仲裁时仅对考核罚有异议，对考核奖没有异议。金山分公司每月出具一份《西北大区宁夏区域销售代表2017年月度业绩合约钟山》（以下简称业绩合约），金山分公司均要求钟山签字确认。业绩合约中指标名称共计8项，分别为总销售收入达成率、重点产品销售收入达成率、供应链（新产品新鲜度）、导购管理、手持终端使用、SFA访店达成率、计划准确率、前五后五订单管理、月度重点工作完成情况。其中总销售收入达成率、重点产品销售收入达成率的信息来源为大区计划。钟山2017年3月、4月、10月的总销售收入达成率和10月的重点产品销售收入达成率未达到100%，其余月份完成情况均超过100%。双方对钟山2017年7－12月月度完成的销售额无争议。金山分公司2017年7月调整宁夏区域的任务量后，依据钟山业绩合约的完成情况，金山分公司给钟山发放的2017年7－12月工资中”月度超额奖”、”新品/重点品系奖”的具体情况为：其中10月因未完成任务”月度超额奖”数额为0，”新品/重点品系奖”为86.27元，其他月份均已支付。2018年2月23日，钟山以”2017年工资异常，且入职以来一系列非正常罚款，期间数次向相关领导反映，但均未得到正面有效的解决等”为由向金山分公司提出辞职申请。本委开庭审理时，钟山明确其辞职申请中”2017年工资异常”具体指未足额发放超额奖、未支付加班工资、存在非正常扣款。钟山离职前本人所在工作岗位相对应的月平均工资4997元。
钟山每月可以自行查看”员工自助－工资单”，该工资单中薪资项内容为基本工资、绩效工资、绩效奖、绩效罚、交通补贴、值班补贴、通报罚、月度兑现通报奖罚、月度未兑现通报奖罚、市场基础建设奖、销量工资、月度超额奖、季度超额奖、半年度超额奖、新品/重点品系奖、养老保险、失业保险、基本医疗保险、住房公积金、个人所得税。金山分公司《2017年度薪资方案解读》中规定关于城市经理、销售代表的薪资结构为达成制，薪资结构为月度工资总额＝职位基本工资+KPI工资+市场基础建设工资+销售提成工资+日常奖罚，提成包括：总销售额达成工资、KA销售额达成工资、渠道精耕达成工资。总销售额超额达成封顶值及计算方法为：当月度达成在大于100%小于等于110%计入月度超额达成奖励；当季度达成在大于110%小于等于120%计入季度超额达成奖励；当半年度达成在大于120%小于等于130%计入半年度超额达成奖励。2017年金山分公司针对重点产品制定了《2017年2－4月重点产品激励方案》、《2017年5－9月重点产品激励方案》、《2017年10－12月重点产品激励方案》，发放”新品/重点品系奖”，激励方式及条件为：......各自折前月度销售任务的100%为基数，按照超额情况，对应月度超额件数，按件对超额人员给予激励。钟山签订劳动合同时就在金山分公司《酸奶事业部基础管理制度手册清单（2016版）》上进行了确认签字，该清单中列明了33项基础管理制度（包括内蒙古伊利实业集团股份有限公司员工基本行为准则、薪资管理办法、绩效管理办法、员工专业职务评审管理细则、奖惩制度等）。2017年11月24日，钟山又在金山分公司《酸奶事业部基础管理制度手册清单》上进行了确认签字，该清单中列明了包括内蒙古伊利实业集团股份有限公司薪酬管理制度、质量管理大纲、伊利集团酸奶事业部绩效管理实施细则、培训管理办法等42项。
另查明，2015年5月28日，金山分公司取得呼和浩特市人力资源和社会保障局《综合计算工时工作时间制和不定时工作制审批单》，载明经审核同意包括销售代表在内的13种岗位合计249人从事不定时工作制，该审批有效期按劳动合同期限执行。2017年1月1日，金山分公司（甲方）与宁夏亮宇商贸有限公司（乙方）、宁夏陕宁汇商贸有限公司、银川金昌圣商贸有限公司签订《伊利集团酸奶事业部销售合同书》及补充协议，合同期限为一年，双方约定任务量是指合同期内乙方销售甲方系列产品的最低量，乙方同意按照销售目标及其分解表内容履行义务。该合同中约定的销售目标针对经销商，与钟山的业绩没有直接的关系。2017年7月29日，金山分公司向其内部有关部门提出了《关于2017年下半年折前目标任务调整的申请》，对2017年下半年全国各大区的折前任务都进行了调减，折前任务由461144万元调减到448689万元，其中西北大区由19838万元调减为18463万元。
宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会认为：钟山在金山分公司处工作，金山分公司给钟山建立了云商系统账号，在工作过程中钟山又加入了金山分公司”宁夏区域考勤群”，金山分公司云商系统内有考勤模块并能定位钟山的到店路径，能够证明金山分公司通过微信上传大头贴和云商系统两种方式对钟山进行考勤管理。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条”劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证”的规定，钟山提交的云商系统导出数据及大头贴显示其2017年6月1日至2018年1月31日，实际上班198天，每周实际工作六天，一周平均工作时间超过40小时，而该期间法定工作日实为170天，则钟山在休息日上班28天。钟山提交的2018年2月期间的大头照显示其周六上班1天。钟山与金山分公司在劳动合同中约定实行不定时工时制度，但金山分公司不得违反休息休假的法律规定。根据劳部发[1997]271号《关于职工工作时间有关问题的复函》第一条”......有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度，应保证劳动者每天工作不超过8小时、每周工作不超过40小时、每周至少休息一天......”、第四条”......依据《劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者加班工作的，应首先安排补休，不能补休时，则应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。补休时间应等同于加班时间。法定休假日安排劳动者加班的，应另外支付不低于工资百分之三百的工资报酬，一般不安排补休......”、第八条”对于实行不定时工作制的劳动者，企业应根据标准工时制度合理确定劳动者的劳动定额或其它考核标准，以便安排劳动者休息。其工资由企业按照本单位的工资制度和工资分配办法，根据劳动者的实际工作时间和完成劳动定额情况计发......”，以及《劳动法》第四十四条第（二）、（三）项的规定，金山分公司应支付钟山29天休息日加班工资13325元（4997元/月÷21.75天/月×29天×200%）。2018年2月23日，钟山以”2017年工资异常......”为由向金山分公司提出离职。开庭审理时，钟山明确其辞职申请中”2017年工资异常”具体指未足额发放超额奖、未支付加班工资、存在非正常扣款。经本委审理查明金山分公司存在未足额支付钟山加班工资的情况，钟山提出离职的理由符合《劳动合同法》第三十八条第一款（二）项规定的”未及时足额支付劳动报酬的”的情形，钟山在金山分公司工作已满半年，金山分公司应依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定向钟山支付解除劳动合同经济补偿4997元（4997元/月×1个月）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条，劳部发[1997]271号《关于职工工作时间有关问题的复函》第一条、第四条、第八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条、第四十七条、第四十八条、第四十九条，《劳动人事争议仲裁办案规则》第五十条，《关于做好劳动争议案件仲裁终局裁决工作的通知》（宁人社办发[2016]124号）之规定，仲裁裁决：一、内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司自本裁决生效之日起三十日内一次性支付钟山休息日加班工资13325元，解除劳动合同经济补偿4997元，以上合计18322元。二、驳回钟山的其它仲裁请求。本裁决为终局裁决，自作出之日起发生法律效力。裁决后，金山分公司不服，向本院提出申请，申请撤销宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲字[2018]第54号仲裁裁决。
本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。
本案中，申请人金山分公司认为仲裁裁决认定被申请人钟山存在加班的事实错误并导致适用法律错误。经查申请人金山分公司与被申请人钟山签订的劳动合同中约定执行不定时工时制，但申请人在执行中对被申请人钟山并未严格执行不定时工时制，申请人每天对被申请人钟山进行考勤管理，每周安排被申请人工作六天，被申请人钟山每周平均工作时间超过40小时。据此，仲裁庭认定钟山在实际工作中存在加班的事实，并依照法律规定裁决由金山分公司应支付钟山休息日加班工资13325元。对此，申请人金山分公司在申请撤销仲裁审查中并未提交新证据证明宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会裁决认定被申请人加班的事实存在错误，其所提交的证据均系仲裁审理时已经提交的证据，且其所提交的证据仲裁裁决在认定事实中已予认定，故申请人在本案审查中提交的证据不能否定仲裁裁决认定的被申请人加班事实，亦无法达到证明仲裁裁决适用法律错误。由于申请人金山分公司未严格执行不定时工时制，存在被申请人因加班未得到相应报酬的事实，被申请人钟山提出与申请人金山分公司解除劳动合同。根据《劳动合同法》的规定，被申请人钟山因申请人金山分公司未足额支付劳动报酬而提出解除劳动合同，申请人金山分公司应支付被申请人解除劳动合同经济补偿金。综上，宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会依照法律规定所作出的裁决在认定事实和适用法律上并无错误。申请人金山分公司申请撤销宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲字[2018]第54号仲裁裁决的申请不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（一）、（二）项规定，裁定如下：
驳回内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司的申请。
申请费10元，由内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司负担。
审判长 陈勇军
审判员 胡春燕
审判员 邢雪梅
二〇一八年八月三十日
书记员 赵雨薇
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：
（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；
（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。
第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：
（一）适用法律、法规确有错误的；
（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；
（三）违反法定程序的；
（四）裁决所根据的证据是伪造的；
（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；
（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。
人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。
仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法提起诉讼。