广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂07民终428号
上诉人（一审被告）：梁发杰，男，1986年11月20日出生，汉族，钦州市人，住广西钦州市钦南区。
委托诉讼代理人：黎云，广西金湾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：劳桂旭，广西金湾律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）：黄春梅，女，1990年9月5日出生，汉族，钦州市人，住钦州市钦南区。
委托诉讼代理人：宁崇强，广西众厚律师事务所律师。
上诉人梁发杰因与被上诉人黄春梅同居关系纠纷一案，不服钦州市钦南区人民法院（2017）桂0702民初134号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年5月3日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人梁发杰及其委托诉讼代理人黎云、劳桂旭、被上诉人黄春梅及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人黄春梅的诉讼请求，并由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一审认定事实错误。讼争的南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901房产并不是双方购买的房产，而是家庭成员共同出资购买的房产，大部分的款项都是上诉人的父母出资。双方当事人一直与上诉人的父母一起居住、生活，上诉人与父母是共同劳动，共同家庭运输经营。南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901房屋虽然是上诉人的名义购买，但是为了解决全家人的居住问题。上诉人一家人到南宁都是租房生活，一起共同生活，购买房屋也是一家人到各楼盘挑选房屋，出资也是上诉人父母和弟弟出资，银行流水明细单可以证明上诉人父亲转账购买房屋。一审法院没有通知房屋的利害关系人参加诉讼直接分割房产，程序违法。银行的转账凭证可以证明上诉人父亲出资购买涉诉的房产，并且属于上诉人一家人共同财产，一审法院没有通知其他利害关系参加诉讼就分割房产错误，请求二审法院纠正。对于子女抚养问题不提出上诉，主要针对财产分割问题上诉。
被上诉人辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，其上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
黄春梅向一审法院起诉请求：一、请求确认原被告非婚生女儿梁某3由原告黄春梅抚养，被告梁发杰协助办理女儿户口迁随原告；二、被告支付原告精神损害赔偿金50000元；三、分割同居期间共同财产150000元；四、被告负担诉讼费。
一审法院认定事实：2010年底原、被告经他人介绍认识，2011年3月原、被告在南宁市居生活，××××年××月××日，原告生育女儿梁某3；××××年××月原、被告按照农村风俗摆了结婚喜宴，至今没有办理结婚登记手续。××××年××月××日，原告生育儿子梁某4。双方同居期间，与原、被告父母一起生活。被告父亲名下有两辆翻斗车，被告与其父亲各经营一辆。2015年12月6日被告梁发杰借其弟弟的2万元交纳购房定金，2015年12月24日，梁发杰与广西乐城建业投资有限公司签订了《商品房买卖合同》，以按揭贷款方式购买南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901号建筑面积86.77平方米房屋一套。当天从梁发杰银行账户转账支付首付款23.496929万元（其中11万元是梁发杰父亲于2015年12月24日转账到梁发杰的银行账户），2016年1月开始被告每月归还银行按揭贷款约2600元。2016年起原、被告经常因家庭琐事发生争吵，多次协商分手；一次，原告要求被告给钱出去居住，被告给原告2000元，原告出去一晚第二天又回家；2016年11月23日，原告在双方亲戚的见证下，由梁发杰书写一张收条，内容大概是：本人梁发杰今天跟黄春梅和平分手，两个孩子每人带一个，梁发杰带儿子，黄春梅带女儿；和平分手后各过各的生活，谁也不能打扰谁；梁发杰给3万块钱黄春梅一次给清，以后不得反悔；梁某3户口转到黄春梅名下。原、被告均在收条签名，梁发杰的叔叔梁廷臣作为见证人也在收条上签名。当天原告黄春梅即带女儿回到娘家居住。原告于2017年1月4日向该院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。
一审法院认为，原、被告就女儿由原告抚养，儿子由被告抚养没有异议，原告要求抚养女儿并要求被告将女儿户口转到原告处予以支持。关于被告购买的南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901号房屋一套是原、被告共有财产还是被告与父亲等人共有财产。2015年12月6日交纳购房定金2万元及2015年12月24日签订购房合同均以梁发杰的名义进行，虽然，梁发杰支付首付款23.496929万元里有11万元是其父亲账户转入梁发杰账户，梁发杰与父亲之间没有就该款性质进行约定，按照民间善良风俗梁发杰已经成家立业并生育了两个孩子，父亲在儿子购买房屋时赠与儿子一定财物合乎情理，该笔款给被告时，被告父亲也没有明示只赠与被告，应视为赠与原、被告双方的财产；况且对于这么大笔钱财，如果是被告父亲共同出资购买房屋的资金，被告及其父亲应当在购房合同上签名注明均为买受人；再者，被告主张是与父亲等人共同购买的房屋没有提供证据证明，该院对其主张不予支持，该房屋（南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901号）为梁发杰购买，首付款是原、被告同居期间的共同财产。关于原、被告共有财产是什么，收条是否对共有财产进行了分割，原告请求分割共有财产折款15万元是否有依据问题。原、被告在2011年3月至2016年11月同居生活，并生育了两个孩子，双方均达到法定婚龄而以民间习惯摆结婚喜宴，应当认定是同居关系。同居期间，被告梁发杰以其名义购买南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都小区房屋一套，支付首付款23.496929万元（其中11万元是梁发杰父亲于2015年12月24日转账到梁发杰的银行账户），最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条“解除非法同居关系时，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理……”根据此法律规定，被告梁发杰购买房屋首付款23.496929万元应当属于原、被告双方的共同财产，应当参照共同共有进行分割。最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第11条：“解除非示同居关系时，同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理。”因此被告借其弟弟2万元支付购房定金属于双方共同债务，应当由双方各偿还一半。2016年初起双方因为家庭琐事经常闹矛盾，双方都有分手的念头，在亲戚的见证下于2016年11月23日，被告书写了一张收条支付3万元给原告，很明显收条没有涉及双方在同居期间购买的房屋问题，收条又是被告所写，本院认为该收条虽是双方分手协议，但没有对双方共同财产进行分割，损害了妇女的合法权益，是显失公平协议。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十八条：“离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。”最高法对处理同居关系财产和子女问题可以参照婚姻法有关规定的精神，原告起诉要求分割共同财产应当予以支持。但由于梁发杰名下的房屋没有办理房产证，梁发杰已经支付的款项23.496929万元及至2016年11月被告所交的按揭款约2.86万元（从2016年1月至2016年11月止，每月2600元）合计26.356929万元是原、被告共同财产。关于原告请求被告赔偿精神损害赔偿5万元有无法律依据问题。原告以被告赶其出门的行为及财产权得不到支持致使其精神遭受损害，要求赔偿精神抚慰金的请求，不符合法律规定，该院不予支持。综上所述，根据《最高人民法院<关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见>》第八条：“人民法院审理非法关系的案件，如涉及非婚生子女抚养和财产分割问题，应一并予以解决。具体分割财产时，应照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况和双方的过错程度，妥善分割。”鉴于原、被告分手的责任难以分清，应当平均分割共同财产，因原告已经得到3万元，加上其应承担2万元债务的一半，被告梁发杰应分割给原告黄春梅同居期间财产所得款为9万元。综上，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第一条第二款、《最高人民法院<关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见>》第八条、第九条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、原告黄春梅与被告梁发杰同居期间生育的女儿梁某3由原告黄春梅抚养，儿子梁某4由被告梁发杰抚养，原、被告各自承担抚养费；被告梁发杰协助原告黄春梅办理梁某3户籍转移手续；二、被告梁发杰应支付给原告黄春梅同居期间财产分割所得款9万元；三、驳回原告黄春梅的其他诉讼请求。案件受理费4400元（原告黄春梅已经预交），由原告黄春梅负担2000元，被告梁发杰负担2400元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的中国农业银行账号为62×××13的交易明细清单，符合证据真实性、合法性和关联性要求，本院予以采信；证人梁某1的证言，证明了其共同出资购买南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都小区房屋用于家庭共同居住生活，出资并不是赠与，其证言与银行转账记录一致，本院予以采信；证人梁某2的证言，证明了梁发杰一直与父母共同居住生活，购房定金20000元是梁某2交的，南宁阳光尚都小区房屋是用于家庭共同生活居住，本院予以采信。二审审理查明的法律事实与一审认定事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，双方当事人对子女抚养问题没有提出上诉，只针对财产分割问题提出上诉，对于子女抚养问题，双方同居期间生育的子女，儿子梁某4由上诉人梁发杰抚养，女儿梁某3由被上诉人黄春梅抚养，一审法院处理并无不当，本院予以维持。关于财产分割问题。南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901号房屋购房合同虽然购买人是梁发杰，但其父亲梁某1共同出资共购买，并且出庭作证时明确表示该出资并非赠与而是家庭共有，一审法院推定梁某1的出资视为对上诉人和被上诉人的赠与，与事实不符，本院不予支持。本案中南宁市良庆区凤凰路101号阳光尚都2号楼1单元1901号房屋因涉及其他案外人合法权益，本案中不宜处理，应协商解决或另行主张权利。
综上所述，上诉人的上诉请求成立，一审判决认定事实基本清楚，但是对于涉案房屋是否属于双方当事人同居期间共同财产的认定和处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持钦州市钦南区人民法院（2017）桂0702民初134号民事判决第一项、第三项；
二、撤销钦州市钦南区人民法院（2017）桂0702民初134号民事判决第二项。
一审案件受理费4400元，由梁发杰负担400元，黄春梅负担4000元。二审案件受理费4400元，由被上诉人黄春梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 李夏冰
审判员 陆 斌
审判员 文其谦
appoint
二〇一七年六月二十九日
书记员 谢长州