陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕03刑终107号
原公诉机关凤翔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘军岗，男，1983年1月26日出生，住凤翔县。2011年4月28日因犯非法拘禁罪被陕西省陇县法院判处有�徒刑六个月，2011年9月28日刑满释放。2017年1月12日因涉嫌贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2017年2月16日被逮捕,现羁押于凤翔县看守所。
上诉人（原审被告人）王飞，男，1985年6月24日出生，住凤翔县。2017年1月10日因涉嫌贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2017年2月16日被依法逮捕,现羁押于凤翔县看守所。
辩护人高俊斌，陕西高理律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）石新平，男，1985年6月13日出生，住凤翔县。2007年因犯参加黑社会性质组织罪、组织卖淫罪、敲诈勒索罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑九年六个月，2015年1月23日刑满释放。2017年1月23日因涉嫌贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2017年2月16日被依法逮捕,现羁押于凤翔县看守所。
原审被告人韩超，男，1987年11月23日出生，住陈仓区。2017年1月12日因涉嫌贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2017年2月16日被依法逮捕,现羁押于凤翔县看守所。
凤翔县人民法院审理凤翔县人民检察院指控原审被告人刘军岗、王飞、石新平、韩超犯运输毒品罪一案，于2017年9月19日作出（2017）陕0322刑初73号刑事判决，宣判后，被告人刘军岗、王飞、石新平不服提出上诉，宝鸡市中级人民法院于2017年12月15日作出（2017）陕03刑终335号刑事裁定，撤销凤翔县人民法院（2017）陕0322刑初73号刑事判决；发回凤翔县人民法院重新审判。于2018年4月3日作出（2018）陕0322刑初8号刑事判决，宣判后，原审被告人刘军岗、王飞、石新平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年1月7日，被告人王飞、刘军岗经商议欲购买毒品甲基苯丙胺，后王飞电话联系被告人石新平让帮忙联系购买。2017年1月9日19时许，被告人韩超受刘军岗之邀驾驶车牌号为粤××××××的白色长安越野车，与刘军岗、王飞一同前往西安，当日晚10时30分许在西安接上被告人石新平后四人驾车前往汉中找李松平（另处）购买毒品甲基苯丙胺。途中，石新平和李松平电话联系购买事宜。1月10日凌晨2时许，四人依李松平指示抵达汉中市一加油站，韩超和刘军岗留在车内等候，王飞和石新平下车找李松平购买毒品甲基苯丙胺，韩超还让王飞和石新平再找点毒品海洛因。后石新平和王飞被李松平带至加油站附近一小区的租住屋内，李松平交给二人一包毒品甲基苯丙胺，称重有50克，王飞验货后让刘军岗给其微信转账5000元，并将5000元通过微信再转账给李松平。王飞后回到车上将毒品甲基苯丙胺交给刘军岗，李松平后给四人一包用红色塑料纸包裹的毒品海洛因后离开。在返回途中，毒品海洛因被韩超和刘军岗共同吸食，王飞吸食了一些毒品甲基苯丙胺。四被告人途径太白县鹦鸽镇火烧滩村大桥处时被公安民警驾车拦截，四人驾车逃离过程中，刘军岗将毒品甲基苯丙胺丢弃，后被公安机关依法提取扣押，经称量净重45.79克。四人驾车逃至眉县红缨幼儿园后面的空院子后弃车分开逃跑。2017年1月23日被告人石新平向凤翔县公安局主动投案。
据此，原审法院认为，被告人刘军岗、王飞、石新平、韩超违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以运输，其行为均已构成运输毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王飞、石新平的辩护人认为被告人的行为不构成运输毒品罪应以非法持有毒品罪定罪。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证实其为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，应当以运输毒品罪处罚。本案四被告人在汉中购买毒品甲基苯丙胺返回宝鸡的途中被凤翔县公安局民警设卡拦截，四被告人逃跑途中，被告人刘军岗将毒品扔到桥下后被民警扣押查获，四被告人实际实施了运输毒品的行为，毒品亦被查获，属于在运输过程中被查获，且被告人刘军岗、王飞对查获毒品进行了指认，被告人对毒品运输过程及毒品丢弃供述一致，对毒品查获地点的辨认一致，故对辩护人的辩护意见不予采纳。被告人刘军岗、王飞、石新平、韩超共同非法运输毒品甲基苯丙胺，构成运输毒品罪的共同犯罪，被告人刘军岗、王飞在共同犯罪中起主要作用，属主犯。�告人石新平、韩超在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人石新平在有期徒刑执行完毕五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人石新平犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，虽在庭审中对部分事实翻供，但对基本事实进行了供认，在本案庭审后，写了悔罪书，进行真诚悔罪认罪，应认定为自首，可从轻予以处罚。四被告人认罪态度尚好，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、三款、第二十五条一款、第二十六条一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条一款、第六十四条、第五十二条、《最高人民法院关于处理自首和立功问题的解释》第一条之规定以被告人刘军岗犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币12000元；被告人王飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币11000元；被告人石新平犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币9000元；被告人韩超犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币8000元；对涉案毒品45.79克予以没收（已上缴），涉案白色长安牌越野车予以没收。
原审被告人刘军岗上诉提出，原审法院对本案认定事实不清，定性不当，他应构成非法持有毒品罪，且判决没收车辆不当，对他量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。
原审被告人王飞上诉提出，原审法院定性不当，他应构成非法持有毒品罪，且适用法律错误，对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。其辩护人以同样理由辩称。
原审被告人石新平上诉提出，原审法院对本案认定部分事实错误，适用法律不�，其系从犯，对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定原审被告人刘军岗、王飞、石新平、韩超犯运输毒品罪的事实清楚，有以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓捕破案经过证实，案件的来源及侦破过程。
2、常住人口信息证实，各被告人的身份信息。
3、陕西省公安机关毒品收据证实，查获的45.79克毒品甲基苯丙胺，依法上缴。
4、通话清单证实，被告人刘军岗、王飞、石新平在作案时段内的通话详情。
5、扣押笔录及照片、扣押清单、指认照片证实，民警依法扣押提取刘军岗等四人购买的毒品可疑物一包�且由被告人王飞、刘军岗进行了指认；扣押作案车辆车牌号为粤××××××白色长安牌S35越野车一辆，且由被告人王飞、刘军岗、韩超进行指认；扣押被告人韩超作案中驾驶车辆时所穿的黄色棉上衣一件，且经被告人韩超指认。
6、称量笔录证实，被扣押毒品疑似物的重量（毛重）为49.56克。
7、车辆信息查询单证实，车牌号为粤××××××的白色长安牌S35越野车所有人为被告人韩超。
8、提取笔录及微信截图证实交易记录。
9、凤翔县公安局刑事警察大队情况说明、自首证明证实，涉案毒品被查获的过程及经被告人王飞对毒品进行指认的情况；被告人石新平具有自首的情节。
10、涉毒人员尿样提取笔录及现场检测报告书及检测现场拍照证实，韩超、刘军岗尿液检测结果呈阳性。
11、鉴定委托书、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心（宝）公（司法）鉴（理化）字（2017）017号毒品检验报告证实，查获的毒品通过检验检出甲基苯丙胺成分。毒品净重45.79克，
12、辨认笔录及照片证实，（1）经被告人刘军岗、王飞、韩超分别辨认，其四人购毒后返回途中被警察拦截的地点为太白县鹦鸽镇火烧滩村大桥前方200米拐弯处，刘军岗抛掷毒品的地点为太白县鹦鸽镇火烧滩村大桥处，车辆丢弃的地点为宝鸡市眉县城关镇红缨幼儿园后的空院子里。（2）经被告人刘军岗、王飞、石新平、韩超分别辨认，前往汉中购买毒品的四被告人就是刘军岗、王飞、石新平、韩超，毒品上线系李松平。
13、刑事判决书、刑事附带民事裁定书、释放证明证实，被告人刘军岗2011年4月28日因犯非法拘禁罪被陕西省陇县法院判处有期徒刑六个月，2011年9月28日刑满释放；被告人石新平2007年因犯参加黑社会性质组织罪、组织卖淫罪、敲诈勒索罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑九年六个月，2015年1月23日刑满释放。
14、在逃人员登记信息表证实，本案毒品上线李松平已被凤翔县公安局上网追逃。
15、证人娄某证言证实，王飞曾于2017年1月初至1月8日断断续续联系其，向他借2000元钱，称要和刘军岗、石头开车去购买冰毒，他一直没有给王飞借钱。他在王飞家里几次见过王飞吸食冰毒。2017年1月10日中午王飞到其家，说他和刘军岗、“石头”开一辆广东深圳牌照的长安越野车买冰毒，回来时走到眉县被警察拦截时，他跑了。
16、被告人刘军岗供述证实，×××。
17、被告人王飞供述证实，×××。
18、被告人石新平供述证实，×××。
19、被告人韩超供述证实，×××。
以上证据来源合法，内容真实，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘军岗、王飞、石新平和原审被告人韩超违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以运输，其行为均已构成运输毒品罪，应当依法惩处。在共同犯罪中原审被告人刘军岗、王飞共同预谋购买毒品、起主要作用，系主犯。原审被告人石新平、韩超在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人石新平，系累犯，应当依法从重处罚。原审被告人石新平犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节，依法可以从轻处罚。四被告人认罪态度尚好，可以酌情从轻处罚。对原审被告人刘军岗上诉提出，原审法院对本案认定事实不清，定性不当，他应构成非法持有毒品罪，且判决没收车辆不当，对他量刑过重及原审被告人王飞和其辩护人以同样理由辩称的上诉意见和理由，经查，原审法院依法所作出的判决并无不当，故上诉意见和理由不能成立，本院不予采信。
对原审被告人石新平上诉提出，原审法院对本案认定事实错误，他不构成运输毒品罪，没收车辆违反上诉不加刑原则的意见和理由，经查，原审法院根据法律规定依法所作出的判决并无不当，故上诉意见和理由不�成立，本院不予采信。对其提出原审对他量刑过重的意见和理由，经查，原审被告人石新平受原审被告人王飞安排帮助联系购买毒品，虽系累犯，但又是从犯，有自首情节，与原审被告人韩超提供车辆运输毒品之情节相当，原审法院量刑存在不均衡情况，对此上诉意见予以采信。原审判决定性准确，审判程序合法，唯对上诉人石新平量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、三款、第二十五条一款、第二十六条一款、第二十七条、第六十五条一款、第六十七条一款、三款、第六十四条、第五十二条及《最高人民法院关于处理自首和立功问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持凤翔县人民法院（2018）陕0322刑初8号刑事判决第一�中，即：“被告人刘军岗犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币12000元；被告人王飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币11000元；被告人韩超犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币8000元”及第二项，即：“对涉案毒品45.79克予以没收（已上缴），涉案白色长安牌越野车予以没收”。
二、撤销凤翔县人民法院（2018）陕0322刑初8号刑事判决第一项中，即：“被告人石新平犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币9000元”。
三、上诉人（原审被告人）石新平犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一�，即自2017年1月23日起至2025年1月22日止），并处罚金人民币8000元（罚金限判决生效后一月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 齐国胜
审 判 员 洪 军
代理审判员 王乖明
二〇一八年七月十六日
书 记 员 董晓君