青海省玛多县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）青2626刑初5号
公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人玛多县人民检察院。
被告人高某，藏族，1961年9月8日生,户籍所在地甘肃省合作市，农民，小学文化，住甘肃省甘南州。因涉嫌非法采矿罪于2017年8月30日被玛多县公安局刑事拘留，同年9月20日被依法逮捕，现羁押于玛多县公安局看守所。
指定辩护人王朝栋，果洛州法律援助中心律师。
被告人扎某，藏族，1971年5月14日生，户籍所在地甘肃省夏河县，农民，小学文化，住甘肃省甘南州夏河县。因涉嫌非法采矿罪于2017年7月8日被玛多县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于玛多县公安局看守所。
指定辩护人暨委托代理人郝国辰，青海省久治县法律援助中心律师。
被告人更某（别名，久迈），藏族，1973年4月23日生，户籍所在地青海省玛多县，牧民，文盲，住玛多县。因涉嫌非法采矿罪于2017年7月9日被玛多县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于玛多县公安局看守所。
辩护人暨委托代理人扎某，青海金戈律师事务所律师。
被告人李某，汉族，1961年6月25日生，身份号码×××，户籍所地陕西省商洛市，个体劳动者，初中文化，住陕西省商洛市。因涉嫌非法采矿罪于2017年7月21日被玛多县公安局刑事拘留，于2017年7月31日被逮捕，同年8月3日被取保候审。
辩护人暨委托代理人张德超、兰鹏，青海启晨律师事务所律师。
被告人才某，藏族，1978年4月6日生，户籍所在地甘肃省合作市，农民，文盲，住甘肃省合作市。因涉嫌非法采矿罪于2017年6月23日被玛多县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于玛多县公安局看守所。
指定辩护人暨委托代理人阿旺腊吉，青海金戈律师事务所律师。
被告人久某，藏族，1965年5月21日生，户籍所在地青海省玛多县，牧民，文盲，住青海省玛多县。因涉嫌非法采矿罪于2017年7月11日被玛多县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于玛多县公安局看守所。
指定辩护人暨委托代理人卢龙吉，青海省甘德县法律援助中心律师。
被告人角某，藏族，1986年2月17日生，户籍所在地青海省玛多县，牧民，文盲，住青海省玛多县。因涉嫌非法采矿罪于2017年7月9日被玛多县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于玛多县公安局看守所。
指定辩护人暨委托代理人詹洛，青海金戈律师事务所律师。
玛多县人民检察院以多检公诉刑诉【2018】5号起诉书指控被告人李某、高某、扎某、更某、才某、久某、角某犯非法采矿罪于2018年1月22日向本院提起公诉，并于2018年5月3日以多检刑附民公诉[2018]1号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月16日公开开庭审理了本案，玛多县人民检察院指派检察员扎西东顿珠出庭支持公诉，指派检察员仁青措为刑事附带民事公益诉讼起诉人、七被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
玛多县人民检察院指控，2016年6月被告人高某、才某二人在青海省民和县一工地施工期间认识了葛成君，三人闲聊时聊到开采砂金的事情，被告人高某提出可以联系到开采砂金的场地，葛成君提出可以联系到投资人，被告人高某联系了被告人扎某，葛成君联系了被告人李某，互相联系后经过协商由被告人扎某带领被告人李某到玛多县花石峡镇吉迈牧业社被告人角某家秋季草场看采金的地点，并给被告人角某支付了五万元的费用，被告人角某同意在自己家草山上开采砂金并在开采期间给予保护。为了顺利开采砂金被告人扎某等人还联系了被告人更某，通过被告人更某联系到被告人久某给予其十万元的好处费。开采场地和开采条件具备后，被告人扎某,更某，李某，才某、高某协商了具体的开采事宜，决定被告人李某负责开采期间所使用的设备和资金，被告人高某、扎某、才某负责开采现场的具体工作，被告人更某负责协调当地牧民和相关部门的检查，并就股份问题进行了协商，决定被告人李某占70%的股份，被告人高某、扎某、才某、更某占30%的股份。所有相关事宜协商好后，2016年7月份左右被告人李某安排好所有开采所需的设备和工人后由被告人高某、扎某、才某、更某四人带至被告人角某家草山进行开采。2016年8月23日相关单位得知此事后赶往开采现场发现主要负责人员已经逃离现场。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭出示了书证、物证、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘验笔录、鉴定意见等证据予以佐证。据此认定被告人李某、高某、扎某、更某、才某、久某、角某7被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，构成非法采矿罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
刑事附带民事公益诉讼起诉人诉称，2016年7月至8月间李某、高某、扎某、更某、才某、久某、角某七人经商议，在未取得相关部门批准的情况下，擅自在玛多县花石峡镇吉日迈村直距约40KM处草场开采砂金，造成当地草地大量裸土外露，矿产资源和生态环境遭到破坏。违法行为破坏了河谷融区潜水含水层结构，破坏面积7635.4㎡，对含水层影响较严重；沙堆和沙坑对地形地貌景观破坏较严重；同时结合市场实际预算成本,确定矿山地质环境综合治理工程费用为24.26万元。七被告人应支付恢复其破坏地形地貌景观和植被资源所需费用24.26万元。
为证实诉求，附带民事公益诉讼起诉人当庭出具了青海省玛多县花石峡镇吉日迈村砂金过采区矿山地质环境综合治理方案、黄河源园区国家公园管理委员会认可文件等证据。
被告人高某对公诉机关指控的罪名没有异议，希望法庭对其从轻处罚。
指定辩护人王朝栋辩称：对案件的定性不持异议，公诉机关出示青海省国土资源厅对玛多县花石峡镇吉日迈村非法开采砂金资源价值鉴定结论以会议形式讨论决定，程序违法，计算结果尾数错误，态度不严谨，方法不科学，不予认可。果洛州价格认证中心价格认定复函，名称是鉴定结论文号是复函，没有具体的鉴定方式，而且只有一个鉴定人员签字，不予认可。被告人高某系初犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪、构成坦白且在本案中处于从犯地位，应当从轻或减轻处罚，应以其实际羁押的期限作为其应判处刑罚期限。
被告人扎某对公诉机关指控的罪名没有异议，但对采挖面积有异议，称其采挖的草山以前就有人采挖，公诉机关出示的鉴定结论中确定的采挖的面积比实际采挖的要大。希望法庭从轻处罚。
指定辩护人郝国辰辩称：对公诉机关指控构成非法采矿罪不持异议。被告人扎某等人非法开采时间短，社会影响小，开采砂金已全部上缴，没有造成国家矿产资源的损失。被告人扎某在整个犯罪过程中所起的作用不大，且属于初犯偶犯，认罪态度好，以前也没有受到过行政处分和任何刑事处罚，应对其从轻处罚。公诉机关出示的青海省××县非法开采砂金资源价值鉴定结论及果洛州价格认证中心价格认定复函，有明显瑕疵，不能作为定案依据，依据造成生态环境损害来定罪，没有具体的标准，应按照最低刑罚标准来定罪。
被告人更某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
辩护人扎某辩称：对于开采现场范围有异议，实际开采范围与鉴定范围存在不一致的情况。证人马某的现场辩认视频屏资料不符合刑事证据要件，不能作为定案依据，不具有证据能力。青海省国土资源厅对玛多县花石峡镇吉日迈村非法开采砂金资源价值鉴定结论及果洛州价格认证中心价格认定复函，存在程序违法，且侦查机关未告知当事人鉴定结果和有权重新鉴定的权利，不应作为定案依据。被告人更某系初犯，有自首情节，共犯中其作用小属从犯，应从轻处罚。
被告人李某对公诉机关指控的罪名没有异议，自己是相信被告人高某的话，误以为采金有手续而且在河道里采砂将砂石免费提供给修路的，洗得的砂金可以归自己，这是双赢的好事，才去投资采挖的，是自己最大的过失。为此，我也全力以赴地在做生态修复的工作，公益诉讼的生态修复费愿意全部承担，希望法庭能从轻处罚。
辩护人兰鹏辩称：被告人李某主观上没有犯罪的故意。青海省国土资源厅对玛多县花石峡镇吉日迈村非法开采砂金资源价值鉴定结论及果洛州价格认证中心价格认定复函，从鉴定依据、鉴定程序等方面存在重大瑕疵，无法进行补正与合理说明，不具有合法性不能作为定案依据。被告人李某在共同犯罪不担任主要作用，各被告人在共同犯罪中作用、地位相当不宜划分主从犯。被告人李某系初犯，全部退赃退赔，积极修复环境，确有悔改表现，建议对其适用非监禁刑。
被告人才某对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，认罪悔罪，上有老母亲下亲妻儿，是家庭的主要劳动力，希望法庭能从轻处罚。
指定辩护人阿旺腊吉：对公诉机关指控构成非法采矿罪不持异议。过采区原先就有采挖的痕迹，没有证据证实《青海省玛多县花石峡镇吉日迈村砂金资源非法开采价值鉴定报告》中所确定的11个沙坑、16个沙堆是本案被告人所为。本案存在遗漏同案犯的情形。被告人才某的辨认笔录、OPPOR9M手机中的视频资料、青海省国土资源厅对玛多县花石峡镇吉日迈村非法开采砂金资源价值鉴定结论等证据都有暇疵及不合法之处，不予认定。被告人才某如实供述犯罪事实，构成坦白，在共同犯罪中属于从犯，应从轻处罚。
被告人久某对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，希望法庭从轻处罚。
指定辩护人卢龙吉辩称：青海省国土资源厅对玛多县花石峡镇吉日迈村非法开采砂金资源价值鉴定结论及果洛州价格认证中心价格认定复函，不符合司法鉴定的有关规定，其客观性和真实性值得怀疑，不能作为定案依据。被告人久某积极退缴赃款5万元，在违法活动中作用不大，认罪态度好，能够如实供述犯罪事实，同意公诉机关对其认定的自首，建议从轻处罚。
被告人角某对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，希望法庭从轻处罚。
指定辩护人詹洛辩称：被告人角某是在亲属生病的情况接受好处费，在共同犯罪中起次要作用是从犯。具有自首情节，犯罪以前无前科劣迹，一贯表现良好，应从轻处罚。青海省国土资源厅对玛多县花石峡镇吉日迈村非法开采砂金资源价值鉴定结论及果洛州价格认证中心价格认定复函，鉴定方法、鉴定程序、鉴定结论均达不到法定要求，不能作为定案依据。
针对附带民事公益诉讼起诉人的诉求及出具的相关证据，七被告人及其委托代理人均未提出异议。
经审理查明，2016年6月，被告人高某，才某前往青海省民和县一工地处，被告人高某遇见朋友葛成君，与其闲聊时，被告人高某提起开采砂金一事，俩人商议由被告人高某寻找砂金矿区，由葛成君联系投资人。之后，葛成君联系到被告人李某作为投资人，被告人高某联系到被告人扎某找砂金矿区。被告人扎某通过朋友登德联系到被告人更某、角某商议由被告人更某负责与当地干部协调采挖手续的相关事宜，并作为合伙人参与利益分配；被告人角某允许在自家草山采挖砂金，收取好处费5万元。被告人扎某与被告人李某取得联系后，与技术员等人一同前往被告人角某家的草山（位于玛多县花石峡镇吉迈牧业社，）进行了实地勘察，探勘出该地含有砂金。与此同时被告人才某为了收回与被告人高某其他工程上的合作款也加入此事。被告人李某、高某、扎某、才某、更某经商议确定由被告人李某投入资金、机械、人工，由被告人高某、扎某、才某、更某负责采挖砂金的具体事宜，并协商了利润的分配比例。2016年7月底，机械及工人正式进入采挖现场进行安装调试及采挖，共采挖20余天，采挖砂金53.563克。破坏土地资源面积约为20余亩，过采区形成的沙坑，严重破坏了该区河谷融区潜水层，沙滩与原有的地形地貌景观不协调，增加景观破碎度，改变了该地地形地貌景观格局，对原始地形地貌景观损害程度为较严重。涉案LW500FN型轮装载机系彭涛所有；”神钢牌”液压挖掘机系马军所有，并非七被告人本人财物。作为投资人被告人李某共计出资49.5万元，用于开采砂金所需资金，其中交付被告人高某30万元，交付被告人更某19.5万元。投入的资金中，被告人扎某给付被告人角某5万元草山使用费，给付被告人久某（草原管护员）10万元好处费。案发前，被告人高某、扎某、才某、更某四人将投资剩余款私分，每人分得7万元，被告人扎某以被告人才某发挥作用小将其分得款项中的2万元扣留据为已有，案发后又向被告人久某要回好处费5万元据为已有，被告人扎某共取得非法所得12万元。被告人更某隐瞒花石峡镇派出所及吉日迈村书记拒绝好处费的事实，私自将好处费3万元及1万元据为已有，合计取得非法所得11万元。案发后，被告人久某亲属积极退回5万元赃款。
另查明，青海省人民政府文件青政【2002】10号，将玛多县纳入砂金禁采区。
为了最大限度恢复矿山原始地质环境，被告人李某通过定西中鼎工程机械有限公司委托邢台地矿地质工程勘察院编制了《青海省玛多县花石峡镇吉日迈村砂金过采区矿山地质环境综合治理方案》，该方案针对矿区存在的矿山地质环境问题，提出了沙堆清理、回填采坑，场地平整，撒播草籽、养护等较为具体的综合治理措施，其技术上较为可行，工程部署较为合理，具有一定的可操作性，且得到黄河源国家公园管理委员会的认可。该方案确定治理费用总投资为242552元，其中包括：（1）永久建筑工程：平整工程167516元、绿化工程30098元；（2）临时工程：生活用房4500元、其他施工临时工程2021元；（3）其他费用：建设单位管理费4742元、科研勘测设计费10842元、其他15768、预备费7065元、元。治理费用242552元，七被告人均认可，愿积极赔付。审理过程中经本院主持，附带民事公益诉讼起诉人与七被告人达成调解协议。
证实上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、被告人李某、高某、扎某、更某、才某、久某、角某的户籍证明、接受证据清单及照片、青政（2002）10号《青海省人民政府关于在全省范围内禁止开采砂金的通知》、青政办（2011）148号《青海省人民政府关于进一步巩固禁采砂金成果严厉打击偷采砂金违法行为的通知》、玛多县生态环境和自然资源管理局及黄河源园区资源环境执法局的情况说明、涉案绿色SK330挖掘机、黄色LW500FN装载机一台、购买合同、砂金53.563克、《青海省玛多县花石峡镇吉日迈村砂金过采区矿山地质环境综合治理方案》、现金存款单、农业银行转账业务客户回执、收条、证人证言、被告人供述和辩解等证据为本案的定罪、量刑及附带民事赔偿的依据。
本院认为，被告人高某、扎某、更某、李某、才某、久某、角某违反矿产资源法的规定，在未取得开采许可证的情况下，擅自采矿，造成生态环境严重损害，属情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人高某、扎某是本案犯意的发起者，也是采挖现场的主要负责人，私分投资款，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人更某负责与当地干部协调，保障顺利开采，私分投资款，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人李某为获得利益，在没有实际核实是否取得开采许可证的情况下，大量投入资金、机械、人工进行非法开采，在本案中起到主要作用，系主犯；被告人才某负责开采的后勤工作，私分投资款，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人久某收取好处费，给予方便，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人角某接受好处费，允许在其草山上进行开采，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应认定为从犯。七被告人的辩护人提出青海省××县非法开采砂金资源价值鉴定结论及果洛州价格认证中心价格认定复函，存在明显瑕疵，不具备刑事案件证据要件，不能作为定案依据的辩护意见于法有据，予以采纳。本案先由黄河源园区资源环境执法局受理，经查发现该案涉及刑事犯罪，于2017年3月31日移送玛多县公安局管辖，玛多县公安局同年4月7日立案，随即侦查传唤各涉案被告人，故公诉机关及被告人更某、李某、久某、角某的辩护人提出被告人更某、李某、久某、角某应认定为自首的意见不能成立，不予采纳。被告人高某、扎某、更某、李某、才某、久某、角某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。被告人李某案发后，主动委托第三方对过采区破坏生态进行治理修复设计，该方案得到黄河源区国家公园管理委员会的认可，在附带民事公益诉讼调解中，其主动全额承担公益诉讼诉求24.26万元的生态修复治理费，可酌定从轻处罚，又依据被告人李某犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现以及积极主动全额承担治理费修复生态，其辩护人对其适用非监禁刑的建议，予以采纳。被告人久某亲属案发后积极上缴赃款5万元，可酌定从轻处罚。涉案的绿色SK330挖掘机一台及黄色LW500FN装载机一台非采矿犯罪的专门工具，也非供犯罪所用的被告人本人财物，系租赁而来应返还出租人马军、彭涛。被告人高某、扎某、更某、才某私分的投资款及被告人久某、角某收取了好处费，属非法所得。作案工具筛金床一台，公诉机关未移送，本院不作处理。为保护国家矿产资源不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第四项、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人高某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月30日起至2019年2月28日止）
二、被告人扎某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月8日起至2019年1月7日止）
三、被告人更某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月9日起至2018年11月8日止）
四、被告人李某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月缓刑三年，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）
五、被告人才某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月23日起至2018年10月22日止）
六、被告人久某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月11日起至2018年9月10日止）
七、被告人角某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月9日起至2018年9月8日止）
八、涉案砂金53.563克，予以没收；
九、被告人久某上缴非法所得5万元，予以没收；
十、被告人高某非法所得7万元，被告人扎某非法所得12万元、被告人更某非法所得11万元、被告人才某非法所得5万元、被告人角某非法所得5万元，予以追缴；
十一、涉案绿色SK330挖掘机一台、黄色LW500FN装载机一台返还车主；
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接上诉于青海省果洛藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 卓玛才旦
审 判 员 魏 卉 丽
审 判 员 郭 海 洋
审 判 员 赛 措 吉
人民陪审员 先智尖措
二〇一八年八月十八日
书 记 员 才 侦 措