广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民一终字第1339号
上诉人（原审原告）：蔡某某，女，1984年9月3日出生，汉族，住广东省中山市。
委托代理人：何雪波，广东香山律师事务所律师。
委托代理人：梁炫滨，广东香山律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：康某某，男，1982年5月9日出生，汉族，住广东省中山市。
上诉人蔡某某因与被上诉人康某某变更抚养关系纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2014）中一法沙民一初字第347号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：蔡某某、康某某于2008年上半年自行认识，2010年3月24日在中山市民政局登记结婚。2011年9月29日生育儿子康某甲。2012年10月25日，蔡某某与康某某因性格不合、感情破裂在中山市民政局协议离婚并签订离婚协议书。离婚协议书对子女的安排：离婚后儿子抚养权归康某某，由蔡某某每月支付1000元抚养费，支付到18岁止；蔡某某可随时探望儿子，节假日、寒暑假或逢年过节蔡某某都可接儿子到蔡某某住处等。之后，儿子随康某某及其家人一起生活。离婚协议书虽约定随时探望儿子，但没有明确具体时间，蔡某某在后来探望儿子时称康某某不配合其探望；康某某称其没有拒绝蔡某某探望儿子，只是蔡某某隔三五天就要求探望儿子，影响其生活工作。后蔡某某遂以上述理由为由，于2014年3月13日诉至原审法院，请求判令：1.蔡某某与康某某的儿子康某甲由蔡某某抚养；2.由康某某支付儿子康某甲抚养费每月1200元，直至其成年；3.由康某某承担本案诉讼费。
原审法院认为：本案系变更抚养关系纠纷。蔡某某与康某某签订的离婚协议书中约定离婚后儿子抚养权归康某某，蔡某某可随时探望儿子，节假日、寒暑假或逢年过节可接儿子到蔡某某住处等。之后，蔡某某在探望儿子时，由于该离婚协议书虽约定随时探望儿子，但没有明确具体时间，地点及探视方式，致蔡某某在探望儿子时称康某某不配合其探望。而康某某称其没有拒绝蔡某某探望儿子，只是蔡某某经常就要求探望儿子，影响其生活工作，致蔡某某、康某某对在探望儿子问题上产生不同意见。据此，蔡某某以康某某拒不配合其探视儿子及接回儿子共同居住为由，要求变更儿子由其抚养，康某某辩称不同意变更儿子抚养权。对于蔡某某请求变更儿子由其抚养问题，蔡某某并未提供足够证据佐证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款有关“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”的规定，蔡某某依法应当就其上述主张提供证据加以证明，但是，蔡某某并没有提供足够的证据予以证实，故应由蔡某某承担举证不能的法律后果。虽然蔡某某向本院提交了离婚协议书、手机短信抓图及律师函等，仅上述证据不足以证明应变更儿子抚养权。此外，蔡某某并无提供康某某拒绝其探视儿子及在抚养、监管儿子方面不负责任的凭证。基于此，原审法院对蔡某某的上述主张不予采信。现蔡某某诉求变更儿子由其抚养，其主张缺乏依据，对其诉讼请求，原审法院不予支持。康某某的辩解部分符合法律规定，原审法院予以部分采纳。蔡某某、康某某只要双方相互信任，增进理解，抚养好儿子，探视儿子是可以协调好的。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款之规定，判决：驳回蔡某某的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元（蔡某某已预交），由蔡某某负担。
宣判后，上诉人蔡某某不服原审判决，向本院提起上诉称：康某某脾气恶劣，性格暴躁，在婚姻持续期间即有动手打蔡某某。双方于2012年10月25日在中山市民政局协议离婚时，由于康某某声称儿子归蔡某某抚养的话就不探望，为了让儿子有双亲的陪伴，蔡某某才在离婚协议书中同意儿子由康某某抚养，蔡某某每月支付抚养费1000元，并享有“随时探望（儿子）及寒暑假或逢年过节接回居住”等权利。但在此后的实际探望过程中，因康某某脾性恶劣，且不服离婚协议关于财产的分配，经常拒不配合蔡某某探视儿子及接回共同居住，蔡某某亦曾要求与康某某协商变更儿子抚养权，康某某非但拒不商谈，反而更为恼怒，以至于对蔡某某进行人身安全等威胁。为此，蔡某某起诉要求变更抚养权。康某某一审胜诉后，更为嚣张，并以儿子入托（幼儿园）、其现在经济困难没有钱供其读书为由，向蔡某某索要财物，并以此作为是否送儿子入学条件。蔡某某后来转账一万元给康某某，但康某某仍没有让小孩上学。既然康某某自身“经济困难”，且将对蔡某某的情绪直接带至儿子受教育问题上，而且其长期进修很少有时间亲自带小孩，其已不适宜继续抚养康某甲。康某某的父母亲带小孩的观念有所偏颇，方式传统狭隘，还对小孩灌输了对蔡某某不利的思想。而儿子每次与蔡某某一起时都不想回去，如抚养权判归蔡某某，蔡某某愿意康某某随时探望，且有更多时间陪伴儿子，教育方式更为开明。蔡某某十月怀胎，很不容易才生下儿子，但每次看望小孩都被阻挠。为使儿子身心健康并能接受正常教育，能有母亲的陪伴，请求撤销原审判决，变更儿子康某甲的抚养权归蔡某某。
被上诉人康某某未在法定答辩期限内提交答辩意见，其在二审调查时答辩称：一、对于蔡某某所称康某某经济困难的问题，是因为离婚之前康某某将收入都投入到了家庭之中，离婚时承担了主要债务而将大部分财产都给了蔡某某。二、由于工作需要，康某某之前必须外出进修，收入较低，但现在已进修完毕回到单位正常上班，收入也恢复正常，足够小孩生活、教育所需。三、小孩之所以未上幼儿园是因为到2014年9月1日未满三周岁，康某某不想儿子过早上学，对于小孩上学的事情也做好了准备，并咨询过朋友，2015年3月可以上网报名，准备在某幼儿园就读。四、小孩虽然由康某某父母照顾，但教育主要还是由康某某进行正确引导，并已进行相关学前教育。五、对于蔡某某所称的脾气暴躁，主要还是因为蔡某某所致，其每次接送小孩都骂小孩奶奶。六、康某某未阻止过蔡某某探望小孩，只是蔡某某以享有随时探望权利为由，对康某某的正常工作和生活造成了困扰才发生争执。如蔡某某能提前告知接送的具体时间，康某某都会尽量配合。综上，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：一、原审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认；二、二审庭审中，蔡某某提交与康某某短信往来记录、录音及文字整理内容，拟证明：1.康某某曾提及如蔡某某支付足够钱即可将小孩归蔡某某抚养；2.蔡某某去探望小孩均有提前告知具体时间，不存在对康某某生活造成困扰；3.康某某曾称如早点将钱打给他就会让小孩及时上学。经质证，康某某的意见为：1.确认上述证据的真实性；2.短信往来亦反映出蔡某某以随时探望为由频繁提出要求，对康某某生活造成干扰；3.录音证据不能排除蔡某某为胜诉而对小孩进行诱导；4.小孩在哪边生活都很快乐，也有个适应的过程，不能因此认定小孩不适宜在康某某处生活。三、二审期间，蔡某某申请证人出庭作证，本院予以准许。证人罗某某称：1.今年春节后，与蔡某某一起去康某某处接小孩时，蔡某某与康某某在楼下发生争吵，康某某扬言要掐蔡某某的脖子，后来因蔡某某等人不想生事，就回家了；2.双方未离婚前蔡某某经常叫其一起去找外出不归的康某某；3.离婚后，蔡某某因要探望小孩而经常换班，致同事与领导均有意见；4.有一次小孩奶奶将蔡某某带去给小孩的零食及衣服都扔回给蔡某某；5.康某某有时会将小孩送回云浮老家，致蔡某某要辛苦换班去云浮看小孩。康某某的质证意见为：确认有与蔡某某发生过争执，但未打过人，当时是因为蔡某某一见面即骂人，而且当时蔡某某刚探视完小孩才送回来一个星期，其想见小孩也没有提前通知康某某；证人陈述并非全部事实，其不知晓康某某与蔡某某之前沟通情况。四、二审期间，本院组织双方当事人就康某甲的抚养及探视问题进行协商，双方当事人分歧较大，未能达成一致意见。
本院认为：本案系变更抚养关系纠纷。父母与子女的关系不因父母离婚而消除，双方对子女均有抚养和教育的权利和义务。关于子女的抚养问题，应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善处理。不直接抚养子女的一方有探望子女的权利，另一方有协助的义务。本案中，双方当事人于2012年10月25日在中山市民政局协议离婚，约定婚生儿子康某甲（2011年9月29日出生）归康某某抚养，其后康某甲一直跟随父亲、爷爷奶奶共同居住、生活，两年期间已建立起较浓厚的感情，因其年纪尚幼，生活环境不宜发生重大变更。蔡某某所提交的短信记录、录音以及证人证言等材料尚不足以证明康某某在抚养康某甲过程中存在不利于康某甲身心健康的情形，不符合《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条关于应变更子女抚养关系情形的规定，应承担举证不能的后果。对蔡某某主张变更抚养关系的请求，原审法院不予支持，处理并无不当，本院予以维持。康某某应积极协助蔡某某探望康某甲，双方应放下成见，相互信任，增强沟通，协商解决具体探望时间、方式，共同致力于康某甲的生活、教育等各方面，以利于其健康成长。
综上，上诉人蔡某某的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元（上诉人蔡某某已预交），由上诉人蔡某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 晋
审 判 员 胡健仪
代理审判员 吴合波
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 胡置晓
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