甘肃省华亭县人民法院
曹 小 红 与 华 亭 县 公 安 局 劳 动 争 议 纠 纷 一 审 民 事 判 决 书
（2014）华民初字第424号
原告曹晓红（又名曹晓宏），男，汉族，1983年1月29日出生，大专文化，住甘肃省华亭县。
委托代理人胡进铭，兰州黄河律师事务所律师。
被告华亭县公安局，住所地华亭县东华镇仪洲大道。
法定代表人陈龙，该局局长。
委托代理人杜向红，甘肃博渊律师事务所律师。
原告曹晓红与被告华亭县公安局劳动争议纠纷案，本院2014年1月20日作出（2014）华民初字第01号民事裁定书，驳回起诉。曹晓红不服，提出上诉，平凉市中级人民法院2014年3月25日以（2014）平中民一终字第102号民事裁定书，撤销了本院裁定，指令本院继续审理。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告曹晓红诉称，自2003年3月起，曹晓红在华亭县公安局工作至今。在此期间，华亭县公安局收取了曹晓红押金1000.00元。2013年1月，曹晓红要求与其订立无固定期限劳动合同被拒绝。同年8月，经查询，华亭县公安局没有按照《中华人民共和国社会保险法》的规定，为曹晓红交纳应由其交纳的社会保险。同年9月17日，曹晓红向华亭县劳动仲裁委员会申请仲裁，被以不属于劳动争议为由不予受理。2013年10月31日，曹晓红收到华亭县公安局的解除劳动关系的通知。为维护合法权益，曹晓红的诉讼请求是：1、被告与原告签订无固定期限劳动合同，调整原告工资。2、被告补缴应缴纳的社会保险费用。3、被告退还押金1000元。4、被告补发停职期间的工资。5、被告承担本案诉讼费。重审中，曹晓红将诉讼请求2变更为“请求判令被告向原告赔偿未依法缴纳社会保险的损失”。
曹晓红为支持其主张，提交了以下证据：
1、上岗证2个、警车准驾证1份，证明其在被告处上班的事实。
2、2007年2月华亭县公安局城区交警中队、2010年2月华亭县公安局城区交警中队、2011年1月华亭县公安局、2011年12月华亭县公安局城区交警中队奖励原告荣誉证书各一个，证明其工作单位是华亭县公安局。
3、2013年9月16日华亭县公安局西华派出所通知一份，证明双方是劳动关系及被非法解除劳动合同的事实。
4、2013年7月25日请假条复印件，证明双方的劳动关系。
5、合同2份。
被告华亭县公安局对上述证据无异议，本院予以确认。
被告华亭县公安局辩称，原告变更诉讼请求不当。发回重审的案件在性质上属于再审案件，原告变更诉讼请求，是诉讼不当行为。华亭县公安局与原告现存劳动关系。原告因其本身病灶，患有癫痫病，多次在工作岗位发病，不能胜任工作，所以华亭县公安局于2013年9月16日作出单方解除劳动关系的决定。因华亭县公安局2008年9月失火，部分资料灭失，劳动关系存在的起始年限不能确定。华亭县公安局难以举证证明，原告应当对其劳动关系存在的起始年及月收入状况承担举证责任。对争议的处理意见是，与其解除劳动关系，根据劳动部印发的劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，按工作年限华亭县公安局按每年补一个月的经济补偿，每月补2000元。
被告华亭县公安局提交了以下证据：
1、组织机构代码证复印件一份、华亭县人大常委会文件复印件一份，证明被告在民事活动中是合法主体。
2、2005年12月20日至2006年12月20日华亭县公安局临时用工人员聘用合同一份。
3、2010年3月25日与曹晓红的《临时用工合同书》（附华亭县公安局招用临时工审批表）。证明曹晓红是临时聘用人员。
4、1997—2013年工资表，证明曹晓红的收入情况。
5、2013年9月16日华亭县公安局西华派出所通知复印件一份，证明已解除劳动合同。
原告对上述证据无异议，本院予以确认。
经审理查明，原告曹晓红，又名曹晓宏（详见部分证据材料）。2006年7月，曹晓红从其事职的华亭县公安局城区交警中队领取工资350元。2005年12月，曹晓红与华亭县公安局签订了2005年12月20日至2006年12月20日的《华亭县公安局临时用工人员聘用合同》，约定了曹晓红交纳500元保证金及其他管理事宜。曹晓红便继续从事公安协警工作，接受单位的各项工作制度管理，领取劳动报酬。2010年3月25日，曹晓红与华亭县公安局又签订《临时用工合同书（附华亭县公安局招用临时工审批表）》，曹晓红在华亭县公安局不同岗位持续工作至今。此间，曾多次受到表彰奖励。2013年8月曹晓红等人就工资待遇等事宜与华亭县公安局协商时被拒绝。曹晓红等人就此申请劳动仲裁，同年9月26日，华亭县劳动人事争议仲裁院对曹晓红等人的劳动争议申诉作出不予受理案件通知，该通知书载明：“不属本委受理范围（调整工资、签订劳动合同）。补缴社会保险时效已过。不属于劳动争议。”同年10月31日，华亭县公安局西华派出所通知曹晓红：“你于2013年1月12日由县局政工室派至西华派出所工作，工作期间表现良好，期间身体多次发病请假，治疗后身体状况仍不能适应本职工作（驾驶员），现予以解除劳动合同。特此通知。2013年9月16日”之后，华亭县公安局未给其安排工作岗位，同时停发工资。
重审中，经开庭审查，确认双方属劳动关系。2014年5月22日，本院书面通知华亭县劳动人事争议仲裁院先行仲裁。2014年6月26日，该仲裁院又以“劳务关系”为由，作出（2014）华劳人仲字第20号“不予受理案件通知书”。
上述事实，有原、被告的陈述及提交的证据在卷佐证，事实清楚，本院予以认定。
本院认为：通过临时用工人员聘用合同及用工行为，原告曹晓红与被告华亭县公安局建立劳动合同关系。形成该劳动合同关系的用人单位和劳动者，应当尊重已建立的劳动合同并应受到我国劳动合同及社会保险等法律法规的保护和约束。
关于原告的工作年限。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告提交的2010年3月25日与曹晓红的《临时用工合同书（附华亭县公安局招用临时工审批表）》所附审批表个人简历一栏明确载明“2003年3月至今在华亭县城区交警中队上班”，且有被告单位领导的签名及单位公章。因此，与该证据相印证，在被告没有确凿证据证明原告的工作年限的情况下，依前述规定，原告“自2003年3月起到被告处工作”之说，应当予以确认。双方的劳动合同关系自2003年3月起，即已建立。
被告下属单位西华派出所无相关医学证明认定曹晓红患有癫痫病，在未得到被告授权的情况下以书面通知的方式解除劳动关系，违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”及第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”关于解除劳动合同的法定条件，属无效合同行为。因此，应当认定双方劳动合同关系至今尚未解除。
对于原告主张与被告签订无固定期限劳动合同并调整原告工资的诉请，本院认为，证据显示，至2010年3月25日双方签订《华亭县公安局临时用工人员聘用合同》时，曹晓红已在被告单位供职7年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”规定，应当视为在此期间双方已订立无固定期限劳动合同。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系”的规定，可以视为前述聘用合同届满之后，双方存在无固定期限劳动合同关系。《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款规定：“劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定限期的劳动合同，应当订立无固定限期的劳动合同。”这样，至2013年4月1日前，原告在华亭县公安局已连续工作满10年且持续存在劳动关系，应依原告请求订立无固定限期的劳动合同。原告诉请的工资待遇，属劳动关系双方合同行为，应当尊重双方要约承诺意愿并应参照甘肃省规定的在职职工最低工资标准，由双方协商解决。
关于原告要求被告补缴其应缴纳的社会保险费用，及重审中变更要求被告向原告赔偿未依法缴纳社会保险费损失的诉讼请求，本院认为，根据民事诉讼法及平凉市中级人民法院裁定，本案适用第一审普通程序继续审理，原告可以变更诉讼请求。被告的辩驳理由不能成立。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”、第六十条“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”的规定，为劳动者办理社会保险、缴纳社会保险费及代扣代缴职工应当缴纳的社会保险费系用人单位的法定义务。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”、《社会保险法实施条例》第二十条“职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。用人单位未依法代扣代缴的，由社会保险费征收机构责令用人单位限期代缴，并自欠缴之日起向用人单位按日加收万分之五的滞纳金。用人单位不得要求职工承担滞纳金”的规定，在用人单位未按时足额缴纳社会保险费及用人单位未依法代扣代缴的情况下，核定应当缴纳的社会保险费为社会保险经办机构的法定职责，责令用人单位限期缴纳或限期代缴社会保险费属劳动行政部门、社会保险费征收机构的法律责任。经本院征询，华亭县社会保险事业管理中心函复：“对当时未为职工办理社会保险的，应先办理单位参保手续，单位上报申请补缴文件，并提供职工可证明用工关系的原始资料，缴费比例严格按照在职职工缴费比例执行。补缴期限可自劳动关系建立之日起，最早不超过1996年1月1日。”因社会保险相关部门函复能够补办社会保险手续，原告应向有关部门寻求解决，由相关劳动及社会保险行政部门责令用人单位依有关劳动合同及社会保险法律规定为原告补办社会保险手续，缴纳相应社会保险费。故，原告的赔偿请求不予支持。
关于原告请求被告退还保证金1000元的请求，本院认为，双方签订的《华亭县公安局临时用工人员聘用合同》500元保证金的约定违反了《劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”的规定。但原告没有证据证明被告依合同约定确实收取了保证金。故对原告这一诉讼请求不予支持。
关于原告补发工资诉请，本院认为，华亭县公安局西华派出所以书面通知的形式与曹晓红解除劳动关系，属无效合同行为，导致原告自2013年11月至今无工作岗位，处于待岗状态，由此造成的损失，双方应当依照工资约定继续履行合同。
综上所述，为维护劳动者的合法权益，规范劳动用人行为，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第二十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第十四条、第四十条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条、第八十六条，《社会保险法实施条例》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，判决如下：
一、被告华亭县公安局与原告曹晓红依法继续履行劳动合同。
二、驳回原告要求被告赔偿未依法缴纳社会保险费损失、退还押金1000元及其他诉讼请求。
案件受理费10元，原、被告各负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审 判 长 马万荣
审 判 员 朱小龙
人民陪审员 崔健飞
二〇一四年十月三十日
书 记 员 张旭斌