广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）南市刑一初字第68号
公诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。
被告人余荣健。曾因犯盗窃罪被判处无期徒刑，2005年9月20日假释（假释考验期至2008年9月27日）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年7月31日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于马山县看守所。
辩护人张荣晖，广西金和泰律师事务所律师。
被告人韦汉。曾因犯盗窃罪被判处死刑，缓期二年执行，2009年11月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年7月31日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于马山县看守所。
指定辩护人韦仁林，广西桂三力律师事务所律师。
指定辩护人傅勇，广西桂三力律师事务所实习律师。
被告人李小足。曾因犯盗窃罪、脱逃罪被判处死刑，缓期二年执行，2011年1月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年7月31日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于马山县看守所。
辩护人黄旭，广西龙翔律师事务所律师。
南宁市人民检察院以南市检刑诉（2013）23号起诉书指控被告人余荣健、韦汉、李小足犯贩卖毒品罪，于2013年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案，南宁市人民检察院指派检察员韩姗姗、王秋云出庭支持公诉，被告人余荣健及其辩护人张荣晖，被告人韦汉及其辩护人韦仁林、傅勇，被告人李小足及其辩护人黄旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南宁市人民检察院指控：2012年7月，被告人韦汉和李小足商谋通过居间介绍毒品买卖获取好处费，决定由韦汉通过刘某（另案处理）找买家，由李小足通过被告人余荣健拿到毒品。7月27日，余荣健携带冰毒来到南宁并入住南宁市人民友爱路口澳门街澳都短租公寓2216房。7月30日15时许，余荣健和韦汉在澳门街“捷佳咖啡”店内准备与刘某联系的买家交易毒品时，被公安机关当场抓获。公安人员从余荣健随身携带的一个白色塑料袋内查获一包印有“大红袍”字样的红色茶叶袋，内装有一大一小两包毒品可疑物，净重495．63克。同时，李小足在澳都短租公寓2407号房被公安人员抓获。经鉴定，从余荣健处缴获的两包毒品可疑物中均验出甲基苯丙胺，含量分别为61％、62％。
对指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读并出示了接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、刑事裁定书、释放证明书、假释证明书、收据、扣押物品、文件清单、住宿单据、通话记录，证人刘某、黄某某等人的证言，余荣健、韦汉、李小足的供述及辩解，毒品检验报告，检查笔录、指认照片、称量照片、证人刘某的辨认笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人余荣健、韦汉、李小足为牟取不法利益，买卖毒品甲基苯丙胺，三人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人余荣健、韦汉、李小足曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯罪，是累犯，应按照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。提请本院依法判处。
被告人余荣健辩称，扣押的冰毒不是其所有，冰毒是其在住宿的宾馆发现的，其不知道是冰毒。
被告人余荣健的辩护人提出如下辩护意见：1、本案没有证据证实毒品的来源和渠道，余荣健的犯罪数量不排除受到特情人员引诱；2、余荣健不认识刘某，其是受韦汉的指使拿装毒品的袋子，在本案中处于次要地位，是从犯；3、本案毒品交易全程处于公安机关布控下，毒品没有流入社会，减轻了社会危害性。综上，建议对被告人余荣健从宽处罚。
被告人韦汉辩称，其没有给毒品样品给李小足，也没有联系刘某，没有参与贩毒。
被告人韦汉的辩护人提出如下辩护意见：1、韦汉在犯罪中起辅助作用，是从犯；2、本案在公安机关的布控下进行，社会危害性不大。3、本案有特情介入，存在数量引诱和犯罪引诱，量刑时应考虑此因素。综上，建议对被告人韦汉从宽处罚。
被告人李小足辩称，其与韦汉联系是与韦汉商量办理贷款，其没有参与贩毒。
被告人李小足的辩护人提出如下辩护意见：1、李小足虽然和余荣健、韦汉有联系，但没有关于三人之间的联系是交易毒品的证据；2、李小足不在抓获现场，当天发生的事情李小足并未参与，其对毒品交易不知情；3、证人刘某的证言、辨认笔录、指认笔录的真实性值得怀疑。综上，指控李小足贩卖毒品事实不清，证据不足。
经审理查明：被告人韦汉和被告人李小足、余荣健均系狱友。2012年7月，韦汉和李小足商谋通过居间介绍毒品买卖获利，决定由韦汉联系狱友刘某寻找买主，由李小足联系余荣健获取毒品。2012年7月27日，余荣健携带冰毒入住南宁市人民友爱路口澳门街澳都短租公寓2216房。7月30日15时许，余荣健和韦汉在澳门街“捷佳咖啡”店内准备与刘某联系的买主交易毒品时，被公安机关当场抓获。公安人员从余荣健随身携带的一个白色塑料袋内查获一包印有“大红袍”字样的红色茶叶袋，内装有一大一小两包毒品，净重495．63克。同时，李小足在澳都短租公寓2407号房被公安人员抓获。经鉴定，从余荣健处缴获的两包毒品可疑物中均验出甲基苯丙胺，含量分别为61％、62％。公安机关从被告人余荣健处扣押步步高手机一台、埃立特手机一台、赛诺手机一台，从被告人韦汉处扣押白色手机一台，从被告人李小足处扣押黑色手机一台。
认定上述事实，有公诉机关提交，经庭审举证、质证的以下证据予以证实，本院予以确认。
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实本案案件来源于报案人刘某的举报，公安机关于2012年7月30日立案查处。
2、被告人余荣健、韦汉、李小足的户籍证明，证实余荣健、韦汉、李小足的户籍及身份情况，三被告人的年龄均已达到刑事责任年龄。
3、假释证明书、广西壮族自治区百色地区中级人民法院（1993）百刑初字第83号刑事判决书，证实被告人余荣健曾犯盗窃罪被判处无期徒刑，后于2005年9月20日假释，假释考验期自2005年9月20日至2008年9月27日。
4、释放证明书、广西壮族自治区高级人民法院（1995）桂刑核字第212号刑事裁定书，证实被告人韦汉曾犯盗窃罪被判处死刑，缓期二年执行，2009年11月18日释放。
5、广西壮族自治区百色地区中级人民法院（1995）百中刑初字第102号刑事判决书、广西壮族自治区高级人民法院（1996）桂刑核字第201号刑事判决书、释放证明书，证实被告人李小足曾犯盗窃罪、脱逃罪被判处死刑，缓期二年执行，2011年1月24日释放。
6、南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队出具的抓获经过，证实2012年7月30日，该大队民警获悉被告人韦汉、余荣健与他人在南宁市澳门街“捷佳咖啡”店进行毒品交易后，经布控于当日在“捷佳咖啡”店当场抓获余荣健和韦汉，随后在南宁市澳都短租公寓2407房抓获被告人李小足。
7、南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队出具的扣押物品、文件清单五份，证实公安机关2012年7月30日从被告人余荣健处扣押冰毒可疑物两袋，重量分别为97.10克、398.53克，扣押步步高手机一台、埃立特手机一台、赛诺手机一台；从韦汉、李小足身上各扣押国产手机一台；从刘某处扣押冰毒可疑物0.14克。
8、调取证据通知书、中国移动广西有限公司南宁分公司提供的通话清单，证实被告人余荣健使用的1527703****、被告人韦汉使用的手机1507704****、被告人李小足使用的手机1517790****在2012年7月26日至30日相互之间均有多次通话联系，被告人韦汉使用的手机1507704****与证人刘某的手机1877689****从2012年7月26日至30日有多次通话联系。
9、证人刘某的两份证言及指认照片，证实其与被告人韦汉是狱友关系。2012年7月26日，其与韦汉、一名田阳籍男子吃饭时，韦汉对其说田阳籍男子手上有500克冰毒要卖，问其能否找到买家，田阳籍男子说价格是每克350元；第二天其来到韦汉住宿的华东路康立招待所405号房，田阳籍男子拿了一小块用透明塑料封口袋包装的冰毒给其试吸，讲最低价要卖每克270元。7月29日，韦汉叫其到园林商务酒店7楼的一间房内，田阳籍男子也在，田阳籍男子与其商议毒品交易方式，并叫来了一名40多岁的百色男子，介绍该男子是卖冰毒的老板。百色男子在澳门街大厦22楼16号房的住处，从两张床中间的床头柜里拿出一个印有“大红袍”字样的茶叶塑料包装袋，里面装有一大一小两种包装的冰毒，叫其试吸，并催其找到买家交易，其回家后因为害怕决定报案。其报案后根据公安人员的安排打电话给韦汉说已经联系上买家，但买家要看毒品样品，韦汉在澳门街外的人民友爱路口把一小包冰毒样品给其，韦汉手上拿着2407的房卡，其拿着样品来到公安机关进行了指认称量，样品净重0.14克。7月30日14时许，其根据公安安排，联系韦汉说买家要面谈，韦汉要其约买家到澳门街。公安安排特情人员“光哥”跟其来到澳门街捷佳咖啡店，“光哥”与韦汉议价，并要韦汉叫有决定权的老板来。约10分钟后，在澳门街大厦2216号房见过的百色籍男子提着印有“大红袍”字样的茶叶塑料包装袋来到咖啡店，说500克的货就在里面，并给“光哥”看，“光哥”看后说去拿钱离开咖啡店，余荣健也随即离开。约20分钟后，“光哥”回到咖啡店叫韦汉联系老板来交易。韦汉就联系那名百色籍老板。其见“光哥”已经接上头准备交易便离开了咖啡店。
10、证人刘某的2份辨认笔录，证实：（1）刘某经过对12张不同男子照片进行辨认，确认9号照片男子（余荣健）是其在园林宾馆715房见过，并在澳都短租公寓2216房拿两袋冰毒给他看的男子；（2）刘某经过对12张不同男性正面照片进行辨认，确认7号照片男子（李小足）就是在澳都短租公寓2407号房被公安机关抓获的男子，其与该男子就交易500克冰毒有过几次价格交谈。
11、证人黄某某的证言，证实其是南宁市公安局西乡塘分局禁毒大队特情人员。2012年7月30日，使用人对其说有一起特大贩卖毒品案件需要其假扮买毒品的老板“光哥”配合行动。下午14时许，其跟刘某去与卖冰毒的人面谈，刘某约出韦汉到澳门街旁的捷佳咖啡店。其与韦汉议价并让韦汉叫能做主的来。几分钟后一个穿花格子衬衣的男子提着一个透明白色塑料袋进到咖啡店，塑料袋内装的是一个大红袍包装的东西。花格子衬衣男子对其说货差一克就把塑料袋丢到桌面，拿出了两包冰毒。其看到毒品后按照民警安排借故走出咖啡店报告民警。其再次进咖啡店只有刘某和韦汉在店内，其跟韦汉说钱已经带来让叫老板。约十分钟后，韦汉打电话叫来穿花格子衬衣男子，公安机关将两人一起抓获。
12、南宁市公安局出具的（南）公鉴（毒品）字（2012）626号毒品检验报告，证实从刘某上交的毒品可疑物0.14克透色晶体状检材中检出甲基苯丙胺。
13、南宁市公安局出具的（南）公鉴（毒品）字（2012）584号毒品检验报告，证实从被告人余荣健处缴获的毒品可疑物1.84克、2.1克检材中均检出甲基苯丙胺。
14、南宁市公安局出具的（南）公刑鉴化字（2013）291号毒品检验报告，证实从被告人余荣健处缴获的毒品可疑物1.84克、2.1克检材中检出甲基苯丙胺的含量分别为61%和62%。
15、澳都短租公寓住宿单、园林商务酒店住宿登记单、情况说明证实：（1）被告人余荣健2012年7月27日至29日在澳门街大厦2216房住宿；（2）被告人韦汉2012年7月28日在园林商务酒店填表，住宿房号为715。
16、被告人余荣健的供述及指认照片，证实2012年7月，李小足问其能不能搞到毒品，他和韦汉能在南宁联系到买家，想从中赚取差价。其因为与李小足、韦汉是多年狱友就答应了，并联系朋友拿了500克冰毒，随后其联系李小足来到南宁市澳都短租公寓2216号房住宿。李小足和韦汉联系买家，还敲了一点毒品样板说是给人试货。7月29日晚上，李小足让其到友爱人民路口的园林宾馆说买家要看货。两人在韦汉开的7楼一间客房内，见到一名戴眼镜光头的男子，李小足说他就是韦汉介绍来看货买货的人，其帮他们在澳门街的短租公寓里开了间房，房号是2407。30日中午，韦汉告诉其戴眼镜的男子联系好买家在公寓楼下的“捷佳咖啡”见面，当时其和李小足在房间里，韦汉先下楼去和要毒品的人见面，过了一会儿韦汉打电话来让其下去，其拿着毒品来到楼下的“捷佳咖啡”，看见韦汉和戴眼镜男子以及一个身材稍胖的男子，韦汉介绍胖男子叫“光哥”，是老板。“光哥”问了数量后说要出去拿钱，其见光哥走了就拿着货离开咖啡店。过了一会韦汉打电话给其说钱到了让其回去交货，其走回咖啡店在门口被公安抓获。其不清楚韦汉、李小足跟来拿货的人如何商量价格，只是告诉李小足其这边的最低价是每克270元，最后李小足跟其反馈的价格是每克270元。毒品被其分成了一大一小两袋装在红色“大红袍”茶叶内的包装袋内。被告人余荣健指认了公安机关从其处扣押的白色塑料袋及“大红袍”茶叶袋各一个，一大一小两包白色晶体状毒品可疑物的情况。
17、被告人李小足的供述，证实其与韦汉、余荣健是多年狱友。2012年7月26日下午，其与韦汉及一个光头戴眼镜的男子吃饭。韦汉让其联系余荣健找冰毒，他找买家赚点中介费，其当场答应。韦汉让刘某在南宁联系毒品买家。其对刘某说每克毒品的价格是350元。当晚其回百色联系余荣健问有没有毒品，余荣健说有，其便告诉余荣健准备好毒品样品给买家试货。27日，余荣健表示已找到货，给其一小包冰毒样本给买家试货，并表示最低价格是每克280元。其马上联系韦汉让他找人试货，韦汉和光头戴眼镜的男子将其接到华东路康立招待所405房，其拿出样品给该男子看。28日，韦汉让其转告余荣健说买主最高出价是每克270元，余荣健表示货多的话可以，韦汉回复要500克左右，余荣健同意。29日大约中午的时候，韦汉叫其来到他在园林宾馆7楼开的房间，其到后韦汉将余荣健和光头戴眼镜的男子也叫来了，后来余荣健让韦汉退房住到澳都短租公寓。四人来到余荣健住的2216房后，余荣健说货已经放在房间床铺下面，让其拿给光头戴眼镜的男子看。其在床底找到一个红色印有“大红袍”字样的茶叶包装的袋子，余荣健接过去打开外包装从里面拿出一大一小两个塑料袋包装的袋子，里面装的是冰糖颗粒状的毒品，刘某说可以按照每克270元的价格要货。30日中午13时许，其联系韦汉并来到澳门街大厦2407房见到韦汉和余荣健，韦汉接了一个电话就出去了，约10分钟后，韦汉打电话给其让其给余荣健听电话。余荣健用其手机与韦汉通话后出去了。不一会儿余荣健又回来并用其手机与韦汉通话大概是说在哪里之类的内容然后又出去了。其在房间里不久就被公安人员抓获。
本院认为，被告人余荣健、韦汉、李小足为牟取利益，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量达495．63克，三被告人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人余荣健、韦汉、李小足犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人余荣健、韦汉、李小足曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人余荣健、韦汉、李小足共同商谋，分工合作，均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
对于被告人余荣健、韦汉、李小足提出的辩解及辩护人提出的辩护意见，经查：1、证人刘某的证言证实，在其与韦汉、李小足就贩卖毒品进行联系、商议的过程中，余荣健的身份是卖冰毒的老板，被告人李小足在案供述称涉案毒品系其联系余荣健并由余荣健提供，余荣健的在案供述亦称涉案毒品系其应李小足的要求联系朋友拿到，余荣健的供述与刘某的证言、李小足的供述能相互印证，且案发日公安人员在余荣健处扣押毒品，被告人余荣健提出扣押的冰毒不是其所有的辩解不予采纳，余荣健辩护人提出其是受韦汉的指使拿装毒品的袋子的辩护意见不予采纳。2、证人刘某证实500克冰毒的贩卖数量是韦汉对其提出的，李小足的供述中也证实双方议价时余荣健表示货多的话可以以每克270元的价格成交，在案证据不能认定余荣健原本只有实施数量较小的毒品犯罪的故意，而受特情引诱实施了贩卖495．63克毒品的行为，余荣健的辩护人提出本案不排除数量引诱的辩护意见不予采纳。3、证人刘某的证言证实被告人韦汉多次与其联系，要其为500克冰毒寻找买主的事实，同案被告人李小足、余荣健的供述亦与此相互印证，且公安人员是在余荣健、韦汉与特情人员黄某某交易毒品时将韦汉当场抓获的，韦汉辩称没有参与贩毒的意见不予采纳；4、在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人余荣健提供毒品并与买主直接交易，被告人韦汉起意贩毒并积极联系毒品买主，两被告人在犯罪中均起主要作用，应认定为主犯，余荣健辩护人、韦汉辩护人提出余荣健、韦汉是从犯的辩护意见不予采纳。5、证人刘某的证言证实被告人李小足与余荣健、韦汉共同贩卖毒品的事实，同案被告人余荣健的供述与此相互印证，李小足亦对此作过供述，李小足辩称没有参与贩毒不予采纳，李小足辩护人提出指控李小足贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见不予采纳；6、公安机关对证人刘某的证言、辨认笔录、指认笔录的采集过程均符合相关法定程序，李小足的辩护人对此提出的质疑无事实根据，该项辩护意见不予采纳；7、本案虽系采取特情贴靠、接洽而破获的案件，但并不存在犯罪引诱，对被告人余荣健、韦汉、李小足贩卖毒品的行为应当依法处理，余荣健辩护人、韦汉辩护人就此提出的对被告人从轻处罚的辩护意见不予采纳。8、本案中被告人余荣健、韦汉、李小足贩卖的毒品没有流入社会是由于公安机关积极侦查的结果，并不是三被告人主动放弃贩卖毒品行为，不能以此作为对被告人从轻处罚的理由。余荣健辩护人、韦汉辩护人就此提出的对被告人酌情从轻处罚的辩护意见不予采纳。
为严肃国法，维护社会管理秩序，保护公民的身心健康，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人余荣健犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五万元。
二、被告人韦汉犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五万元。
三、被告人李小足犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产三万元。
四、对扣押的被告人余荣健的步步高手机一台、埃立特手机一台，赛诺手机一台，被告人韦汉的白色手机一台、被告人李小足的黑色手机一台依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 傅朝霞
审 判 员 张勇进
代理审判员 郑晓霞
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 谢晓宁