海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）琼97刑终47号
海南省第二中级人民法院
刑事裁定书
（2018）琼97刑终47号
原公诉机关儋州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）温吉栋，男，1987年7月28日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化程度，无业，住儋州市。因本案于2016年10月10日被抓获，同年10月11日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。
辩护人刘忠维，海南林源律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄龙辉(曾用名黄亚弟，绰号”罗飞”），男，1988年2月6日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化程度，无业，住儋州市。因本案于2016年10月20日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于海南省东方市看守所。
上诉人（原审被告人）温张生，男，1984年4月10日出生于海南省儋州市，汉族，小学文化程度，无业，住儋州市。因本案于2016年10月10日被抓获，同年10月11日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于儋州市第二看守所。
辩护陈造烘，海南林源律师事务所律师。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人温吉栋、黄龙辉、温张生犯诈骗罪一案，于2017年12月18日作出（2017）琼9003刑初303号刑事判决。原审被告人温吉栋、黄龙辉、温张生不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人温吉栋、黄龙辉、温张生，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年7月至10月9日期间，被告人温吉栋、黄龙辉、温张生先后在海南省澄迈县昆仑农场境内、儋州市那大镇附近（俗称18公里处）的一片香蕉地里的一间瓦房，使用笔记本电脑、银行卡、客服电话及航班乘客资料，冒充航空公司工作人员，以机票退改签的方式实施电信诈骗。作案方法是：一是温吉栋、黄龙辉等人通过易讯通短信平台将虚假的航班由于机械故障被取消的信息发送到被害人的手机，并预留号码010、028开头的客服电话，被害人收到信息后，拨打客服电话联系办理机票退改签时，温吉栋、黄龙辉、温张生便冒充航空公司的工作人员，谎称改签或者退票将获得额外补偿手续费，被害人信以为真，持银行卡到ATM机操作或者网银转账时，温吉栋等人骗取对方输入一个返款账号（实际是诈骗的银行卡账号），再输入一个验证码（实际是被害人输入转账的金额）来实施返款，被害人按照操作就会把其银行卡账号上的款项转到诈骗银行卡账号上。二是温吉栋等人将被害人骗到银行ATM机后，让被害人提供银行卡账号及余额，再让被害人在转账栏里输入一个比其卡内余额大的数字，在被害人按确定转账之前，黄龙辉通过网银将几十元到几百元不等的钱汇入被害人的银行卡账号内，以达到被害人输入的数额，被害人按确定转账就会将其银行卡账号的款项转到诈骗的银行卡账号。三是让被害人在ATM机上进入英文界面，利用被害人看不懂ATM机英文界面，引导被害人按照第一种方法操作，骗取被害人往诈骗的银行卡账号转款。使用易讯通短信平台的账号有11028808、11030160；使用的客服电话有0106250****、0108723****、0108723****、0108723****、0105381****、0105381****、0286600****、0286600****、0286600****、0286600****等；使用的银行卡有中国工商银行卡账号×××（户名为代康林）；中国招商银行卡账号×××（户名为陈炀）、×××（户名为李川）、×××（户名杨军）；中国建设银行卡账号×××（户名为焦自强）、×××（用户为秦小容）；中国农业银行卡账号×××（户名为张卫）、×××（用户名胡国军）等。在诈骗过程中，温吉栋、黄龙辉、温张生相互配合，共同实施诈骗，得手后，将款项取走分赃。具体诈骗事实如下：
一、2016年7月10日20时许，被害人何某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。何某信以为真，便拨打预留的客服电话0106250****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让何某提供其中国工商银行卡账号×××，骗取何某从其银行卡账号往户名为代康林的中国工商银行卡账号×××汇入人民币7500元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
二、2016年7月11日零时许，被害人詹某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。詹某信以为真，便拨打预留客服电话0108723****联系办理机票退票手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让詹某提供其中国农村商业银行卡账号×××，骗取詹某从其银行卡账号往户名为代康林的中国工商银行卡账号×××汇入人民币4999元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
三、2016年7月26日22时许，被害人徐某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。次日上午，徐某信以为真，便拨打预留客服电话0108723****联系办理机票退票手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让徐某在手机上的网银操作，黄龙辉从户名为陈炀的中国招商银行卡账号×××往徐某的中国建设银行卡账号×××汇入人民币40元、20元，骗取徐某从其银行卡账号往户名为焦自强的中国建设银行卡账号×××汇入人民币1200元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
四、2016年8月2日21时许，被害人吴某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。次日上午，吴某信以为真，便拨打预留客服电话0108723****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，骗取吴某从其中国邮政储蓄银行卡账号×××、×××往户名为张卫的中国农业银行卡账号×××汇入人民币1500元、2155元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
五、2016年8月11日23时许，被害人陈某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。陈某信以为真，便拨打预留客服电话0105381****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让陈某提供其中国工商银行卡账号×××，黄龙辉从户名为陈炀的中国招商银行卡账号×××往陈某的银行卡账号汇入人民币80元、20元，骗取陈某从其银行卡账号往陈炀的银行卡账号汇入人民币7000元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
六、2016年8月13日9时许，被害人黄某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。黄某信以为真，便拨打预留客服电话0105381****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，让黄某到ATM机上操作的过程中，引导黄某将ATM机的页面换成英文，骗取黄某从其中国农业银行卡账号×××往户名为胡国军的中国农业银行卡账号×××汇入人民币1008元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
七、2016年9月1日23时许，被害人李某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。李某信以为真，便拨打预留客服电话0286600****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，骗取李某从其中国建设银行卡账号×××往户名为秦小容的中国建设银行卡账号×××汇入人民币6043元、6100元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
八、2016年9月4日20时许，被害人于某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。于某信以为真，便拨打预留客服电话0286600****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让于某提供其中国工商银行卡账号×××，黄龙辉从户名为李川的中国招商银行卡账号×××往于某的银行卡账号汇入人民币100元、200元，骗取于某从其银行卡账号往李川的银行卡账号汇入人民币9121元、10156元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
九、2016年9月7日零时许，被害人杨某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。杨某信以为真，便拨打预留客服电话0286600****联系办理机票退票手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让杨某提供其中国建设银行卡账号×××，黄龙辉从户名为杨军的中国招商银行卡账号×××往杨某的银行卡账号汇入人民币100元，骗取杨某从其银行卡账号往杨军的银行卡账号汇入人民币8275元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
十、2016年9月10日23时许，被害人梁某的手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其办理改签退票。梁某信以为真，便拨打预留客服电话0286600****联系办理机票改签手续，被告人温吉栋等人接听电话后，以改签或者退票将获得额外补偿手续费为由，让梁某提供其中国工商银行卡账号×××，黄龙辉从户名为杨军的中国招商银行卡账号×××往梁某的银行卡账号汇入人民币70元，骗取梁某往杨军的银行卡账号汇入人民币3000元。得手后，该款已被取走分赃。破案后，赃款尚未追回。
2016年10月10日凌晨1时许，公安民警在澄迈县昆仑农场一野外窝点，将被告人温吉栋、温张生抓获，当场从现场扣押到涉案电脑、手机、银行卡等工具一批。2016年10月20日下午，公安民警在儋州市那大镇水岸名都302房将被告人黄龙辉抓获，并从其身上扣押到手机1部。
被告人温吉栋曾因犯故意伤害罪，于2005年4月4日被儋州市人民法院判处有期徒刑一年，2005年11月17日刑满释放；犯聚众斗殴罪，于2006年8月4日被儋州市人民法院判处有期徒刑七年，2011年6月16日刑满释放。
扣押的华硕牌笔记本电脑1台、惠普牌笔记本电脑1台、联想牌笔记本电脑1台、SVNCUP牌手机5部、三星牌手机2部、华为牌手机1部、iphone6手机1部、中国工商银行卡2张、海南农村信用社银行卡1张、手机卡壳4张、无线网卡2个、U盘1个、别克牌小轿车1辆、机动车驾驶证1本、机动车行驶证1本、温张生身份证一张、手链1串，已随案移送儋州市人民法院。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1.常住人口查询。证实被告人温吉栋于1987年7月28日出生、被告人黄龙辉于1988年2月6日出生、被告人温张生于1984年4月10日出生，案发时均已具备完全刑事责任能力。
2.到案经过。证实2016年10月10日凌晨1时许，公安民警在海南省澄迈县昆仑农场境内一野外窝点将被告人温吉栋、温张生抓获；2016年10月20日下午，公安民警在儋州市××镇房将被告人黄龙辉抓获。
3.通话清单。证实2016年9月10日23时许，被害人梁某使用的手机曾拨打被告人温吉栋等人预留的客服电话0286600****。
4.自动柜员机客户凭条、活期历史明细清单、对私客户对账单、银行卡客户交易查询、交易明细清单、历史交易明细表。证实2016年7月11日，被害人何某从其中国工商银行卡账号×××往户名为代康林的中国工商银行卡账号×××汇入人民币7500元；2016年7月11日，被害人詹某从其中国农村商业银行卡账号×××往户名为代康林的中国工商银行卡账号×××汇入人民币4999元；2016年7月27日，被告人黄龙辉从户名为陈炀的中国招商银行卡账号×××往被害人徐某的中国建设银行卡账号×××汇入人民币40元、20元后，徐某从其银行卡账号往户名为焦自强的中国建设银行卡账号×××汇入人民币1200元；2016年8月3日，被害人吴某从其中国邮政储蓄银行卡账号×××、×××往户为张卫的中国农业银行卡账号×××汇入人民币1500元、2155元；2016年8月12日，被告人黄龙辉从户名为陈炀的中国招商银行卡账号×××往被害人陈某的中国工商银行卡账号×××汇入人民币80元、20元后，陈某从其银行卡账号汇入人民币7000元到陈炀的银行卡账号；2016年8月13日，被害人黄某从其中国农业银行卡账号×××往户名为胡国军的中国农业银行卡账号×××汇入人民币1008元；2016年9月2日，被害人李某从其中国建设银行卡账号×××往户名为秦小容的中国建设银行卡账号×××汇入人民币6043元、6100元；2016年9月4日，被告人黄龙辉等人从户名为李川的中国招商银行卡账号×××往被害人于某的中国工商银行卡账号×××汇入人民币100元、200元后，于某从其银行卡账号汇入人民币9121元、10156元到李川的银行卡账号；2016年9月7日，被告人黄龙辉等人从户名为杨军的中国招商银行卡账号×××往被害人杨某的中国建设银行卡账号×××汇入人民币100元后，杨某从其银行卡账号汇入人民币8275元到杨军的银行卡账号；2016年9月10日，被告人黄龙辉等人从户名为杨军的中国招商银行卡账号×××往被害人梁某的中国工商银行卡账号×××汇入人民币70元后，梁某从其银行卡账号汇入人民币3000元到杨军的银行卡账号。
5.电脑文档、聊天记录截图资料。证实被告人温吉栋、黄龙辉、温张生用于实施诈骗的信息资料。
6.刑事附带民事判决书、刑事判决书及释放证明书。证实被告人温吉栋曾因犯故意伤害罪，于2005年4月4日被本院判处有期徒刑一年，2005年11月17日刑满释放；犯聚众斗殴罪，于2006年8月4日被本院判处有期徒刑七年，2011年6月16日刑满释放。
（二）被害人陈述
1.被害人何某的陈述。主要内容：2016年7月10日20时许，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0106250****办理改签退票，可以得到补偿款，于是，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方说要退给其补偿款才能改签，其便提供自己的中国工商银行卡账号给对方，次日凌晨，其按照对方的要求进行操作，往户名为*康林的中国工商银行卡账号×××汇入人民币7500元。
2.被害人詹某的陈述。主要内容：2016年7月11日零时许，其手机收到一条短信，称其预定的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0108723****办理改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理机票退票，对方要其告诉银行卡账号才能退款，其便提供自己的中国农村商业银行卡账号给对方后，按照对方的要求，往对方的银行卡账号×××汇入人民币4999元。
3.被害人徐某的陈述。主要内容：2016年7月26日22时许，其手机收到一条短信，称其预定的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0108723****办理改签退票，次日上午，其拨打该客服电话办理机票退票，对方让其使用手机网银进行操作，其便按照对方的要求进行操作，用自己的中国建设银行卡账号往户名为焦自强的中国建设银行卡账号×××汇入人民币1200元。
4.被害人吴某的陈述。主要内容：2016年8月2日21时许，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0108723****办理改签退票，次日上午，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方说改签要退给其延误费，其便按对方的要求进行操作，用自己的中国邮政储蓄银行卡账号往户名为*卫的中国农业银行卡账号×××汇入人民币1500元、2155元。
5.被害人陈某的陈述。主要内容：2016年8月11日23时56分，其手机收到一条短信，称其预定的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0105381****办理改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方说要返还补偿款，让其提供银行卡账号，其便提供自己的中国工商银行卡账号给对方后，按照对方的要求进行操作，往对方的中国招商银行卡账号×××汇入人民币7000元。
6.被害人黄某的陈述。主要内容：2016年8月13日9时许，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0105381****办理改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方让其到自动提款机办理改签，其按照对方的要求进行操作过程中，提款机页面切换成英文，其用自己的中国农业银行卡账号往对方的银行卡账号×××汇入人民币1008元。
7.被害人李某的陈述。主要内容：2016年9月1日23时56分，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0286600****办理改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方说要返还延误费，让其用银行卡账号进行操作，其便按照对方的要求进行操作，用自己的中国建设银行卡账号往对方的银行卡账号汇入人民币6043元、6100元。
8.被害人于某的陈述。主要内容：2016年9月4日20时许，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0286600****办理改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方说要返还补偿款才能改签，其便提供自己的中国工商银行卡账号给对方，对方汇入人民币100元、200元到其银行卡账号，其按照对方的要求进行操作，往户名为*川的银行卡账号×××汇入人民币9121元、10156元。
9.被害人杨某的陈述。主要内容：2016年9月7日零时许，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0286600****办理改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理退票，对方说可以退给其赔偿款，其便提供自己的中国建设银行卡账号给对方，对方汇入人民币100元到其银行卡账号，其按照对方的要求进行操作，往对方的中国招商银行卡账号汇入人民币8275元。
10.被害人梁某的陈述。主要内容：2016年9月10日23时许，其手机收到一条短信，称其预订的航班由于机械故障被取消，让其拨打客服电话0286600****办理机票改签退票，于是，其拨打该客服电话联系办理机票改签，对方说要赔付延误补偿款，其便提供自己的中国工商银行卡账号给对方，对方汇入人民币70元到其银行卡账号后，其按照对方的要求进行操作，往户名为杨军的银行卡账号×××汇入人民币3000元。
（三）被告人供述及辨认笔录
1.被告人温吉栋在公安侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：2016年4月至7月份期间，其和黄龙辉、”波”等人在澄迈县昆仑农场，使用笔记本电脑、银行卡、客服电话等作案工具实施电信诈骗，同年7月份，温张生加入一起实施电信诈骗，后他们把地点搬到儋州市××镇处）的一片香蕉地里的一间瓦房，”波”购买客户资料后，”波”和黄龙辉使用易讯通短信平台将虚假的航班由于机械故障被取消及客服电话等信息发送给对方，如有人拨打客服电话办理机票改签退票时，他们谎称要先给对方误机费才能帮办理，让对方提供姓名、银行卡账号，骗取对方汇款到他们提供的银行卡账号，在诈骗过程中，其和温张生负责充当客服人员接听电话，”波”负责平常生活开支、购买客户资料、使用易讯通短信平台发送虚假信息、接听电话冒充财务人员，黄龙辉负责使用易讯通短信平台发送虚假信息、冒充财务人员。经温吉栋辨认，黄龙辉就是和其一起诈骗的人。
2.被告人黄龙辉在公安侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：2016年5月至7月份期间，其和温吉栋、”黄更遥”等人在澄迈县昆仑农场，使用笔记本电脑、银行卡、客服电话等作案工具实施电信诈骗，同年7月份，其和温吉栋、”峰哥”一起实施电信诈骗，后他们把地点搬到儋州市××镇处）的一片香蕉地里的一间瓦房，其和温吉栋一起出钱购买客户资料后，其和温吉栋使用易讯通短信平台将虚假的航班由于机械故障被取消及客服电话等信息发送给对方，如有人拨打客服电话办理机票改签退票时，他们谎称要先给对方误机费才能帮办理，让对方提供姓名、银行卡账号，骗取对方汇款到他们提供的银行卡账号，操作的方法有：第一种是要对方输入返款账号（实际是用于诈骗的银行卡账号），再输入一个验证码（实际是对方输入转账的金额）实施返款，对方按照操作就会把款项汇入他们的银行卡账号；第二种是对方告诉银行卡账号余额后，让对方在转账栏里输入一个出票编码，编码会大于对方的银行卡账号余额，在对方转账过程中，其通过网银往对方的银行卡账号汇入几十元不等的金额，在对方确认转账时，款项就转到他们的银行卡账号；第三种是让对方到ATM机时进入英文界面按照他们提供的提示进行操作，做法跟第一种方法相同，对方就会把款项汇入他们的银行卡账号，在诈骗过程中，其负责购买客户资料、使用易讯通短信平台发送虚假信息、充当客服人员接听电话，温吉栋、”峰哥”负责充当客服人员接听电话、有时发送虚假信息。经黄龙辉辨认，温吉栋就是和其一起诈骗的人；温张生就是和其一起诈骗的”峰哥”。
3.被告人温张生在公安侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：2016年7月份，其和”波老板”、温吉栋、”罗飞”在儋州市××镇处）的一片香蕉地里的一间瓦房、澄迈县昆仑农场，使用笔记本电脑、银行卡、客服电话等作案工具实施电信诈骗，如有人拨打客服电话办理机票改签退票时，他们谎称要先给对方误机费才能帮办理，让对方提供姓名、银行卡账号，骗取对方汇款到他们提供的银行卡账号，在诈骗过程中，其和温吉栋负责接听电话，”波老板”负责购买客户资料、取钱，”罗飞”负责发送信息、接听电话。经温张生辨认，黄龙辉就是和其一起诈骗的”罗飞”。
（四）现场勘验、检查等笔录
1.现场辨认笔录、现场及涉案物品照片。证实实施诈骗的地点位于儋州市××镇处）的一片香蕉地里的一间瓦房，以及现场的概况和涉案的笔记本电脑、手机、银行卡等物。
2.扣押笔录、提取笔录、提取痕迹物证登记表。证实破案后，公安民警在抓获被告人温吉栋、温张生时，依法从现场扣押到笔记本电脑、手机、银行卡等物；在抓获被告人黄龙辉时，从其身上扣押到手机。
关于被告人温吉栋提出其只分得人民币5000多元，应以分得的钱认定为其诈骗的数额；被告人温张生提出其是2016年9月7日才参与诈骗，只参与诈骗被害人杨某的人民币8175元、梁祖均的人民币3000元，共计人民币11175元，应以参与诈骗的钱认定其诈骗的数额。经查，有活期历史明细清单、银行卡客户交易查询、历史交易明细表、电脑文档及聊天记录截图等书证，被害人何某等人的陈述，被告人温吉栋、温张生、黄龙辉的原供述，相互印证证实2016年7月至10月期间，温吉栋、黄龙辉、温张生先后在海南省澄迈县昆仑农场境内、儋州市那大镇附近（俗称18公里处）的一片香蕉地里的一间瓦房共同实施电信诈骗，根据法律的相关规定，应对其参与期间该诈骗团伙实施的全部诈骗行为及诈骗数额共同承担刑事责任。故对上述辩解意见，不予采纳。
原判认为，被告人温吉栋、黄龙辉、温张生以非法占有为目的，结伙通过互联网发送虚假短信的方式，骗取他人共计人民币67427元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人温吉栋、黄龙辉、温张生在共同犯罪中，相互配合，无明显的主次之分，故不宜区分主从犯，可根据各被告人的作用予以酌情处罚。被告人温吉栋曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑的刑罚，具有前科，可酌情从重处罚。被告人温吉栋、黄龙辉、温张生多次通过发送短信对不特定多数人实施诈骗，可酌情从重处罚。被告人温吉栋、黄龙辉到案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人温张生在本案中的作用相对较小，且能供述其部分犯罪事实，亦可酌情从轻处罚。随案移送的华硕牌笔记本电脑1台、惠普牌笔记本电脑1台、联想牌笔记本电脑1台、SVNCUP牌手机5部、三星牌手机2部、华为牌手机1部、iphone6手机1部、中国工商银行卡2张、海南农村信用社银行卡1张、手机卡壳4张、无线网卡2个、U盘1个、别克牌小轿车1辆、机动车驾驶证1本、机动车行驶证1本、温张生身份证一张、手链1串，经查，笔记本电脑、手机、银行卡、手机卡壳、无线网卡、U盘，均系用于作案的工具，依法应予没收；别克牌小轿车不属于涉案物品，系案外人温某的合法财产，应返还给温某；机动车驾驶证、机动车行驶证、温张生身份证、手链均不属于涉案物品，应返还给被告人温张生。对被告人温吉栋、黄龙辉、温张生的违法所得人民币67427元，依法应予追缴。
综上所述，为严厉打击电信网络诈骗犯罪活动，保护公民财产安全，根据被告人温吉栋、黄龙辉、温张生的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告人温吉栋犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元。二、被告人黄龙辉犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币60000元。三、被告人温张生犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币60000元。四、随案移送的华硕牌笔记本电脑1台、惠普牌笔记本电脑1台、联想牌笔记本电脑1台、SVNCUP牌手机5部、三星牌手机2部、华为牌手机1部、iphone6手机1部、中国工商银行卡2张、海南农村信用社银行卡1张、手机卡壳4张、无线网卡2个、U盘1个，予以没收，上缴国库；别克牌小轿车1辆（车牌号×××），返还给温某；机动车驾驶证1本、机动车行驶证1本、温张生身份证一张、手链1串，返还给被告人温张生。五、对被告人温吉栋、黄龙辉、温张生的违法所得人民币67427元，继续予以追缴。
上诉人温吉栋提出上诉称：1.其诈骗款没有达到67427元，其仅领到5000多元，一审判决以诈骗67427元对其处罚，量刑超出公诉机关建议的量刑幅度，量刑过重。2.其在案件中属于从属作用。综上，请求二审法院撤销原判，改判其有期徒刑3年。
其辩人提出的辩护意见：1.本案的黄龙辉被判过刑，具有前科；”亚波”是本案老板，系主犯，一审判决没有查清此事实，导致上诉人温吉栋应列为从犯而未列，导致黄龙辉的判刑比温吉栋还要轻。2.上诉人温吉栋参与作案系黄龙辉介绍，黄龙辉在本案中的作用比上诉人温吉栋还要大，上诉人温吉栋在本案中属于从犯，一审判决对温吉栋判刑过重。请求二审法院对上诉人温吉栋从轻处罚。
上诉人黄龙辉提出上诉称：其系初犯，认罪悔罪，本案涉及金额为67427元，数额巨大，一审判决判处其有期徒刑5年6个月，超出公诉机关建议的量刑幅度，判刑过高。请求二审法院改判。
上诉人温张生提出上诉称：1.其只参与实施诈骗杨某的8275元和梁某的3000元，没有实施其他诈骗行为，一审判决认定其参与本案10次诈骗，不符合事实，也没有足够证据证明，一审判决事实不清，证据不足。2.一审判决让其对本案10宗犯罪事实的诈骗总额承担责任，适用法律错误。3.其参与诈骗数额为11175元，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，一审判决判处其有期徒刑5年6个月，与法律规定不符。综上，请求二审法院撤销原判，对其进行改判。
其辩人提出的辩护意见：1.原判认定上诉人温张生参与10次诈骗，事实不清，证据不足。2.上诉人温张生在本案中负责接听电话，所起的作用最小，原判对温张生与黄龙辉判处相同的刑罚，量刑过重。3.上诉人温张生应在三年有期徒刑以下判处刑罚，请求二审法院撤销原判，对上诉人温张生进行改判。
经本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。原判所采信的证据均经一审当庭举证、质证，并经二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
上诉人温吉栋关于其诈骗款没有达到67427元，其仅领到5000多元，其在案件中属于从属作用，一审判决以诈骗67427元对其处罚，量刑过重的上诉意见及其辩护人所提相同的辩护意见，经查，一审判决认定上诉人温吉栋犯罪数额为67427元的事实，有温吉栋、黄龙辉、温张生的供述，被害人何某、詹某等人的陈述及所扣押的笔记本电脑文档及聊天记录截图，手机通话清单，银行卡客户交易清单等证据证实，证据确实、充分，足以认定。本案是共同犯罪，行为人均对共同犯罪的总额67427元负法律责任，不能以分赃所得的钱款来确定犯罪数额，承担法律责任。上诉人温吉栋与黄龙辉、温张生在本案的共同犯罪中作用、地位基本相当，分工不同而己，不宜划分主从犯。电信网络诈骗犯罪以诈骗3万元作为认定数额巨大的起点，上诉人温吉栋诈骗数额已达巨大，一审判决对其量刑并无不当。另外，其辩护人辩护提出黄龙辉被判过刑，具有前科；”亚波”是本案老板，系主犯的问题，公诉机关没有指控，不属于本案二审审理的范围。故上诉人温吉栋的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。
上诉人黄龙辉关于其系初犯，认罪悔罪，一审判决对其判刑过高的上诉意见，经查，上诉人黄龙辉认罪的情节，一审判决量刑时已予以考虑，一审判决对上诉人黄龙辉的量刑并无不当。故上诉人黄龙辉的上诉理由不成立，不予采纳。
上诉人温张生关于其只参与诈骗杨某的8275元和梁某的3000元，一审判决认定其参与本案10次诈骗，事实不清，证据不足，适用法律错误，其参与诈骗数额为11175元，应当判处三年以下刑罚的上诉意见及其辩护人所提相同的辩护意见，经查，温吉栋、黄龙辉均供述温张生于2016年7月份始伙同他们实施电信诈骗，温张生在公安侦查阶段亦供述其于2016年7月份始伙同温吉栋、黄龙辉实施电信诈骗，而一审判决所认定的10起诈骗，发案时间均在2016年7月至2016年9月期间，温吉栋、黄龙辉、温张生的供述相互印证，并有被害人的陈述及所扣押的笔记本电脑文档及聊天记录截图，手机通话清单，银行卡客户交易清单等证据佐证，足以认定上诉人温张生伙同温吉栋、黄龙辉实施10起诈骗，犯罪数额共计67427元的事实。本案是共同犯罪，上诉人温张生依法应对共同犯罪的总额67427元承担法律责任。上诉人温张生与温吉栋、黄龙辉在共同犯罪中相互配合，作用、地位基本相当，不宜划分主从。一审判决对上诉人温张生的量刑并无不当。故上诉人温张生的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人温吉栋、黄龙辉、温张生以非法占有为目的，结伙通过互联网发送虚假信息的方式，骗取他人钱款共计人民币67427元，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。上诉人温吉栋、黄龙辉到案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人温张生到案后基本能供述其犯罪事实，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈涌新
审 判 员 蔡汝乐
审 判 员 王 畅
二〇一八年三月十九日
法官助理 柯光辉
书 记 员 徐铭艺
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。