福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽02民终109号
上诉人（原审被告）精工美业（厦门）商贸有限公司。
法定代表人罗子龙，总经理。
委托代理人林成章，福建理则达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）严照云，男，1967年12月2日出生，汉族。
上诉人精工美业（厦门）商贸有限公司（以下简称精工美业公司）因与被上诉人严照云劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第10127号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
严照云向原审法院起诉，请求判令：1、严照云和精工美业公司的劳动关系于2015年1月12日解除；2、精工美业公司支付严照云未签订劳动合同的双倍工资差额74354元；3、精工美业公司为严照云补缴2014年2月7日至2014年12月31日期间的社会保险费；4、精工美业公司支付严照云违法解除劳动关系赔偿金14000元；5、精工美业公司承担本案的诉讼费。
原审法院查明，2015年3月13日，严照云以精工美业公司为被申请人于2015年5月12日向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、双方之间劳动关系于2015年1月12日解除；二、精工美业公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额74354元；三、精工美业公司为严照云补缴2014年2月7日至2015年1月12日社会保险；四、精工美业公司支付违法解除劳动合同赔偿金14000元。2015年6月9日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案（2015）207号裁决书，裁决：驳回严照云的全部仲裁请求。
经原审法院委托，福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴（2015）文鉴字第147号司法鉴定意见书，认定2014年4月1日《项目合作协议》中乙方处严照云签名字迹与严照云书写样本字迹不是同一人书写字迹。
原审法院认为，一、关于双方当事人之间是否存在劳动关系的问题。在庭审过程中，精工美业公司陈述严照云在公司担任技术顾问，考察期结束后从2014年4月1日开始至2014年12月31日结束。双方争议在于精工美业公司的工作是基于劳动关系还是项目合作关系。精工美业公司提交《项目合作协议》证明其主张。福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴（2015）文鉴字第147号司法鉴定意见书，认定2014年4月1日《项目合作协议》中乙方处严照云签名字迹与严照云书写样本字迹不是同一人书写字迹。该鉴定意见程序合法，对该鉴定意见予以采纳。因《项目合作协议》中严照云的签字并非其本人签署，故对该《项目合作协议》三性不予认可。因此，依法采纳严照云的主张，认定严照云、精工美业公司之间存在劳动关系。
二、关于严照云的各项主张。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”
严照云、精工美业公司存在劳动关系，精工美业公司作为用人单位应举证证明严照云的入职时间，劳动合同，工资标准及工资发放情况、劳动合同解除情况。精工美业公司未提交相关证据，应承担举证不能的责任，故依法采纳严照云的主张，即严照云从2014年2月8日进入精工美业公司处工作，2014年12月31日离开。双方未签订劳动合同，严照云的月工资标准为每月7000元。精工美业公司要求严照云离开缺乏法律依据，系违法解除劳动关系。
严照云陈述其于2014年12月31日离开精工美业公司，故确认双方劳动关系于2014年12月31日解除。精工美业公司未与严照云签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故精工美业公司应支付严照云从2014年3月8日至2014年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额68390元（7000×9个月±7000÷21.75天×16.75天）。双方均确认未办理社会保险，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”精工美业公司作为用人单位应依法为劳动者严照云办理社会保险。《劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”精工美业公司要求严照云离开缺乏法律依据，系违法解除劳动关系，应支付严照云违法解除劳动合同的赔偿金14000元。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、严照云和精工美业公司于2014年12月31日解除劳动关系；二、精工美业公司应于判决生效之日起十日内向严照云支付2014年3月8日至2014年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额68390元；三、精工美业公司应于判决生效之日起十日内向严照云支付违法解除劳动合同的赔偿金14000元；四、精工美业公司应为严照云办理社会保险；五、驳回严照云的其他诉讼请求。
宣判后，精工美业公司不服，向本院提起上诉。
上诉人精工美业公司上诉称，一、原审判决认定事实不清，严照云没有证据证明与精工美业公司存在劳动关系。严照云提交的《收条》等证据均无原件可供核对，真实性无法确认，根据最高人民法院证据规则的规定，不能单独作为认定案件事实的依据。在此情况下，应当根据劳动法以及《劳动人事争议仲裁办案规则》第十七条的规定，驳回严照云的全部诉讼请求。事实上，精工美业公司与严照云已经就合作事宜达成一致意见，精工美业公司应严照云之请求提供书面协议交严照云签署，严照云次日交回协议文本时，已有严照云的签名字样，精工美业公司基于合作信任，当即盖章确认。因此，即使协议不是严照云本人签署，也不能归咎于精工美业公司，更不能因此改变双方的合作性质。本案系因合作分工产生的合作纠纷，严照云企图利用劳动法规变相索取更多经济回报。原审依据司法鉴定意见认定双方存在劳动关系是明显逻辑错误。即使鉴定意见认为《项目合作协议》不真实，也不能免除严照云的举证责任。原审采取简单机械的非此即彼的论证方式，属于逻辑错误。
二、因双方不存在劳动关系，原审判令精工美业公司支付严照云双倍工资差额和违法解除劳动合同赔偿金是错误的。严照云主张其工资为5000元，但该款项的支付人是罗子龙，款项的性质是罗子龙的个人借款，该款的支付时间不具备任何规律性，数额与严照云主张的工资不一致，不符合工资发放的特征。
综上，本案系合作产生的分红纠纷，请求二审撤销原审判决，改判驳回严照云的诉讼请求。
被上诉人严照云辩称，其与精工美业公司存在劳动关系。精工美业公司的老板通过熟人介绍与其认识，双方约定工资底薪为5000元，年底分红。精工美业公司的上诉意见均不能成立。
经审理查明，对原审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
另查明，2014年2月至12月期间，严照云以技术顾问的身份在精工美业公司工作。精工美业公司支付了严照云该期间的分红8600元。此外，严照云向本院确认，其每月基本工资为5000元，另有满勤奖100元以及2000元的加班费，有时还会有一部分未休假工资。精工美业公司对严照云的上述主张不予认可。在原审期间，严照云因申请鉴定支付鉴定费2500元。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。结合原审查明事实，严照云20**年2月8日至12月31日期间在精工美业公司从事技术顾问的工作，领取相应报酬，虽然双方未签订书面劳动合同，但双方的关系具有劳动关系的特征，原审认定双方在此期间存在劳动关系是正确的。精工美业公司主张与严照云存在合作关系，但没有提供合法有效证据予以证明，本院对其主张不予采纳。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，精工美业公司至迟应在2014年3月8日前与严照云签订书面劳动合同。精工美业公司没有与严照云签订书面劳动合同违反了法律规定，应当承担相应的法律责任，向严照云支付2013年3月8日至2014年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资。根据法律规定，未签订劳动合同二倍工资系用人单位根据法律规定所应承担的责任，二倍工资的计算基数应为劳动者的正常工资收入，不包括加班加点工资和分红收入。严照云向本院确认，其不含加班费情况下的正常月工资收入为5000元和满勤奖100元，因此，精工美业公司应当向严照云支付2013年3月8日至2014年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额49886元。
另据根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的解释，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。精工美业公司否认与严照云存在劳动关系，也没有就双方解除劳动关系的事实和原因提供证据，原审根据严照云的主张判决精工美业公司应当向严照云支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当，但计算赔偿金的工资标准亦应为剔除加班加点工资和分红以后的收入。据此，精工美业公司应当向严照云支付的赔偿金为10200元。
此外，经原审法院委托司法鉴定，精工美业公司举证的《项目合作协议》中的“严照云”签名笔迹与严照云本人的签名笔迹不符，原审鉴定费2500元应由精工美业公司负担。
综上所述，原审判决中除工资金额应根据二审查明的事实予以调整外，其余判决认定事实基本清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第10127号民事判决第一项、第四项；
二、撤销厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第4639号第二项、第三项、第五项；
三、精工美业（厦门）商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付严照云未签订书面劳动合同的二倍工资差额49886元和违法解除劳动合同赔偿金10200元；
四、驳回严照云原审的其他诉讼请求；
五、驳回精工美业（厦门）商贸有限公司的其他上诉请求。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由精工美业（厦门）商贸有限公司负担，原审鉴定费2500元，由精工美业（厦门）商贸有限公司负担，因该款严照云已经预先支付，精工美业（厦门）商贸有限公司应在本判决生效后十日内支付支付给严照云。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘友国
审 判 员 张南日
代理审判员 袁爱芬
二〇一六年六月八日
书 记 员 张 艳
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。