广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1823民初464号原告：毛笑燕，女，1973年5月20日出生，汉族，阳山县人。委托代理人：毛小芳，女，住阳山县，由阳山县阳城镇城南东社区居民委员会推荐。被告：林卫国，男，1973年4月17日出生，汉族，阳山县人。委托代理人：白亮，男，住阳山县，由阳山县岭背镇蒲芦洲村村民委员会推荐。原告毛笑燕诉被告林卫国民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月2日受理后，依法适用简易程序，于2018年6月27日公开开庭进行了审理。原告毛笑燕及其委托代理人毛小芳，被告林卫国的委托代理人白亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毛笑燕向本院提出诉讼请求：一、判令被告归还原告本金100000元，违约金46000元，并从诉讼之日起至该款还清日止，按年利率6%计算支付利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告因做工程需要资金，于2015年5月6日向原告借款壹拾万元（￥100000元），其中3万元是从邮政储蓄银行汇入被告账户，其余7万元是给现金，立有借条，而且被告在借条上亲笔签名确认，借条约定还款日期为2017年12月30日，如不能按约定日期归还所借款项（含利息）支付违约金2000元/月。因此，违约金从2015年5月6日至2018年4月6日止共23个月，计算为46000元。经原告多次与被告协商追讨无果，原告为维护自身的合法权益，特向人民法院起诉，请求人民法院依法判准原告的诉讼请求。原告对其起诉提供的证据有：一、《身份证》，证明原告的诉讼主体资格；二、《借条》，证明被告于2015年5月6日向原告借款人民币100000元，借款期限到2017年12月30日止，还款日期为2017年12月30日，如被告不能按约定日期归还所借款项（含利息），需向原告支付违约金2000元/月；三、《中国邮政储蓄银行汇款收据》2份，证明原告分别于2015年7月31日和2015年8月3日在中国邮政储蓄银行阳山县城南营业所向被告汇款20000元和10000元；四、《承诺书》，证明被告林卫国于2018年3月14日写下承诺表示如不能按法定日期还清前后两笔欠款（第一笔款于2018年3月19日还陆万元，第二笔款余额于2018年3月27日还清。另一张拾万元的欠单于2018年6月底前还清（连本带息）。），愿意承担一切相关法律责任。被告辩称，被答辩人诉请支付10万元借贷本金和46000元违约金的事实与法律依据不足，不应支持，事实理由如下：1、被答辩人诉从邮政储蓄银行汇入答辩人账户的3万元，从提供的证据可看到汇款人是张国祥，不是被答辩人，主体不对。在汇款时间上有1万元是2015年8月3日，有2万元是2015年7月31日，与借条上的借款时间2015年5月6日也不对，故应认定该3万元与该案无关。2、被答辩人诉7万元现金借贷给答辩人也是与事实不符。这7万元是（2017）粤1823民初1033号案的借款利息，被答辩人从没借贷给答辩人这7万元现金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。被答辩人根本没有出借这7万元，哪来的7万元本金。当然，被答辩人认为提供了借款，应当就履行了“提供借款”义务承担举证责任。3、连本金都不存在，更没有违约金了。综上所述，被答辩人的诉请其法律依据和事实理由均不成立，现请求法院驳回被答辩人的诉讼请求，本案诉讼费由被答辩人承担。被告在法定的期限内无提供证据证明。经过开庭质证，被告对原告提供的证据质证意见如下：1、对原告提交的全部证据真实性不存在异议；2、对承诺书的关联性有异议。本院查明，根据已生效并执行完毕的（2017）粤1823民初1033号《民事判决书》,查明：2015年5月，原被告口头达成借款协议，即被告向原告借款。同年5月5日，原告通过中国农业银行向被告汇款5万元；同年6月11日，原告通过中国邮政储蓄银行股份有限公司汇款5万元给被告；同年7月31日，原告通过中国邮政储蓄银行股份有限公司汇款2万元给被告；同年8月3日，原告同样通过上述邮政储蓄银行汇款1万元给被告，至此，原告分别4次合计汇款13万元给被告，原被告对此13万元借款的事实予以确认。2016年8月20日，被告向原告分别立写两张《借条》，内容是：甲方林卫国，身份证，地址XXXXX，乙方毛笑燕，身份证，地址XXXXXXX。甲方于2015年5月6日向乙方借款10万元（壹拾万元整），借款期限到2017年12月30日止，并双方约定还款日期为2017年12月30日，如甲方不能按约定日期归还所借款项（含利息），需向乙方付违约金2000元/月（贰仟元整），甲乙双方签名并按指模。同日，被告立写另一张《借条》给原告，其内容除“借款期限到2016年9月15日止，并双方约定还款日期为2016年9月15日”之外，借款本金10万元等内容与本案的这张《借条》相同。对这两张《借条》，原告主张：因为被告向其借款，是原告转账给被告的，而且是分期转的，被告向原告一共借了20万元，分两次还给原告，所以立写了两张《借条》。（2017）粤1823民初1033号案休庭后的2018年1月2日，原告到庭主张：2015年5月5日以及同年6月11日各转账5万元的汇款是上述2017年1033号案起诉《借条》中的10万元。其余的汇款3万元是本案起诉《借条》中的款项。对两张《借条》中的借款20万元与原被告确认原告转账13万元对比相差的7万元，被告在本案答辩和庭审中均表示没有收到过此借款。对此，原告在庭审中认为其提供的上述这张《借条》就是证据，用以证明相差的7万元是其支付现金给被告的，被告收到后才写这张《借条》给原告收执的，但其无提供被告立写回的《收款收据》等其他证据证明。2018年3月14日，被告林卫国出具《承诺书》一份，内容如下：“本人林卫国（身份证号码：）就欠毛笑燕款项案一事承诺，第一笔款于2018年3月19号还陆万元（￥60000元），第二笔款余额于2018年3月27日还清。另一张拾万元（￥100000元）的欠单于2018年6月底前还清（连本带利）。如不能如法定日期还清，愿意承担一切相关法律责任。特此承诺。承诺人：林卫国”。被告到期和逾期后未还借款本息给原告，原告于2018年5月2日向本院起诉，提出上述诉讼请求。被告应诉后提出上述答辩。本案休庭后的2018年7月16日，原告向本院提出诉讼保全，要求查封：一、被告因（2017）粤1823民初1033号案的小汽车粤Ｒ×××××号一辆被执行而拍卖的余款约33000元；二、被告在中国农业银行的账户62×××79和中国邮政储蓄银行账户62×××62限额119000元的银行存款。原告提供案外人毛润娣所有的位于阳山县XXXXXXXX（房产证号：粤房地权证阳字第××号）作担保。本院于2018年7月17日作出（2018）粤1823民初464-1号《民事裁定书》予以查封，此裁定书已送达给双方当事人并执行。本院认为，本院作出的（2017）粤1823民初1033号《民事判决书》，认定原告合计向被告转账人民币130000元，并对还款日期为2016年9月15日《借条》的借款10万元作出还款给原告的判决，本院据此认定本案原告毛笑燕借给被告林卫国另一张《借条》的实际借款是30000元。对被告在本案答辩和庭审中提出借款30000元的汇款人张国祥不是本案被答辩人（被告），主体不对的意见，不予支持。对原告主张本案《借条》中的70000元借款是其以现金方式支付给被告的，但原告对此未能提供有效的证据证明，以及被告在答辩和庭审中对此表示否认的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第90条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”、《中华人民共和国合同法》第210条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第16条第2款：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”的规定，本案中，原告主张借款给被告的10000元和20000元采用了转账方式支付，而对金额较大的70000元则采用现金方式支付，并且，原告没有要求被告当即立写回《收款收据》给其收执，对此，原告不能作出合理的解释，有悖日常生活经验，原告负有举证不能的法律后果。因此，对原告提供《借条》和被告的《承诺书》，拟证明其已借款10万元给被告的主张，不予支持。对被告主张否认收到原告本案《借条》100000元中的其中70000元现金借款的意见，予以支持。因此，本院依法认定本案原告实际向被告出借的金额为30000元。现被告在《借条》约定的期限内和逾期至今未归还借款，已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第60条第1款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，被告应尽快归还借款本金30000元给原告。对原告主张被告支付从2015年5月6日至2018年4月6日止共23个月，按每月2000元计算的违约金，总共46000元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第30条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本院依法将违约金调整为以借款30000元为基数，以年利率24%，时间从2015年5月6日计至2018年4月6日止共23个月，合计13800元。对原告主张被告从起诉之日起至该款还清之日止，按年利率6%计算支付利息的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条第2款第（1）项：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（1）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，本院对原告的该项请求依法予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第60条第1款、第107条、第210条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第16条第2款、第29条第2款第（1）项、第30条、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款、第253条、《最高人民法院关于适用的解释》第90条的规定，判决如下：一、限被告林卫国在本判决生效后十日内向原告毛笑燕归还借款本金30000元，以及支付违约金13800元和利息（从2018年5月2日起以借款30000元为基数，以年利率6%计至清偿本金日止）。二、驳回原告毛笑燕的其他诉讼请求。本案受理费1610元，由被告林卫国负担527元，原告毛笑燕负担1083元；诉讼保全费1280元，由被告负担；被告负担上述二项费用合计1807元。原告已预交上述二费，限被告林卫国在本判决生效后三日内把其负担1807元径行支付给原告毛笑燕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 马文广二〇一八年七月二十四日法官助理 苏思捷书 记 员 邱竟威附法律条文及司法解释：《中华人民共和国合同法》第60条第1款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第107条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第210条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第16条第2款被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第29条第2款第（1）项未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（1）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；第30条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第253条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第90条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。