安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第02680号
上诉人（原审被告）：殷成平，农民。
委托代理人：赵伶利，安徽致诚公益法律援助与研究中心律师。
委托代理人：吴金明。
被上诉人（原审原告）：黄善昆，农民。
上诉人殷成平因与被上诉人黄善昆机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2014）肥西民一初字第00808号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
黄善昆原审诉称：2013年12月14日10时48分，殷成平骑电动车从肥西县上派镇巢湖路铁四局大门驶出横过巢湖西路时，未确保安全驾驶，与黄善昆驾驶的牌号为BD10286电动自行车发生碰撞，致双方车辆受损、黄善昆受伤的交通事故。本起事故，经交警部门认定，殷成平承担事故主要责任。后黄善昆与殷成平就赔偿问题协商未果，诉至法院，请求依法判令殷成平赔偿黄善昆各项损失65946.43元（医药费7543.19元、住院伙伴补助费390元、交通费1000元、伤残赔偿金46228元、精神抚慰金8000元、误工费21600元、护理费6048元、营养费1800元、鉴定费1600元，总计94209.19元×70%）。
殷成平原审答辩称：对本起事故的事实无异议，但对责任划分有异议，黄善昆的各项诉求过高，有的没事实和法律依据，应当予以驳回。
原审法院查明：2013年12月14日18时40分许，殷成平骑电动自行车从肥西县上派镇巢湖西路铁四局大门驶出时未确保安全驾驶，与沿巢湖西路由西向东在机动车上行驶的黄善昆驾驶的牌号为BD10286号电动自行车发生碰撞，致双方车辆受损、黄善昆受伤的交通事故。本起事故，经肥西县公安局交警大队认定，殷成平承担事故主要责任，黄善昆承担事故次要责任。黄善昆受伤后，在肥西县中医院住院治疗，共住院12天。由黄善昆申请，原审法院指定安徽全诚司法鉴定中心对黄善昆的伤残等级及“三期”进行鉴定，鉴定意见为，黄善昆因交通事故致右肩受伤，达一肢功能丧失10%以上，构成十级伤残，其休息期为伤后180日，营养期为伤后60日，护理期为伤后60日。
黄善昆系农村户籍，在肥西县上派镇购有住房，系合肥科振实业发展有限公司员工，至定残日36周岁。
原审法院认为：公民的健康权受法律保护，殷成平因未确保安全驾驶，致黄善昆身体受到伤害，应承担侵权赔偿责任。在本起事故中，殷成平承担事故主要责任，黄善昆承担事故次要责任，结合双方所驾车辆车型，赔偿比例确定为7：3。
基于黄善昆的诉求，依照相关法律规定，对其各项损失核定如下：一、医药费，根据医疗机构收款凭证，确定7543.19元；二、住院伙伴补助费360元（住院12天×30元／天）；三、交通费酌定600元；三、伤残赔偿金，黄善昆虽系农村户籍，但其在城镇购有房屋，并在城镇务工，其残疾赔偿金可以按城镇居民标准计算，确定46228元（23114元／年×20年×10%）；四、精神抚慰金，根据本起事故的责任划分及伤残程度，确定5000元；五、误工费，结合黄善昆提交证据材料，确定21600元（鉴定180天×120元／天）；六、护理费6048元（鉴定60天×100.8元／天）；七、营养费1800元（鉴定60天×30元／天）；八、鉴定费，依票据确定1600元。以上共计90779.19元。殷成平应赔偿黄善昆各项损失63545元（90779.19元×70%）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，原审判决：一、殷成平赔偿黄善昆各项损失63545元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回黄善昆的其他诉讼请求。本案受理费1648元，减半收取824元，由黄善昆承担338元，殷成平承担486元。
殷成平上诉称：1、原审法院采信皖全诚司法鉴定中心（2014）临鉴字第0730号鉴定意见，从而确认黄善昆的伤残赔偿金46228元、精神损害抚慰金5000元、误工费21600元、护理费6048元、营养费1800元等损失明显错误。该鉴定程序违法，鉴定依据不足，应不予采信。原审法院委托鉴定时依据的相关证据未经双方质证，殷成平及其代理人并未收到法院选定鉴定机构的书面通知，未参与原审法院确定鉴定机构的过程，原审法院指定安徽全诚司法鉴定中心作为鉴定机构，程序违法。安徽全诚司法鉴定中心未按《法医临床检验规范》要求进行鉴定，鉴定程序违规。鉴定意见中无右肩部功能障碍局部临检照片，法医临床鉴定时未通知殷成平或其代理人到场，鉴定结论与事实明显不符，如无任何医疗机构出具黄善昆因外伤致右肩关节受限的疾病诊断结论，三期鉴定均按最高期限，无病历及实际治疗的事实支持，自黄善昆受伤之日起算至定残前一日仅为149天，鉴定确定的休息日为180日，如休息日按照180天计算，则说明黄善昆的治疗尚未终结。2、本案双方驾驶的均是电动自行车，本案并非机动车交通事故责任纠纷。3、原审法院确定殷成平承担70%的过错责任不妥，双方当事人在事故成因上的过错大体相当。另外，原审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金与事实不符。综上，原审法院鉴定程序违法、鉴定依据不足、鉴定结论与事实不符，请求二审法院撤销原审判决第一项，改判不予支持伤残赔偿金、误工费、护理费，依法核减精神损害抚慰金，改判减少赔偿金额57593元。
黄善昆二审答辩称：其在上派镇买了房，并且在合肥市经开区工作，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算，原审判决正确，请求二审法院维持原判。
二审中，因黄善昆原审中提供的其名下卡号为62×××73工商银行借记卡资金明细清单内容不全，根据本院的要求，黄善昆提供了一份其名下卡号为62×××73工商银行借记卡2013年6月13日至2015年5月13日的资金明细清单，殷成平对该证据的真实性持有异议，其认为该明细清单反映了交通事故发生后黄善昆仍有工资收入，2014年3月至9月虽然没有工资收入记载，但不能排除黄善昆已与用人单位解除了劳动关系。从黄善昆提供的资金明细看其月平均收入不足3600元，其也没有提供证据证明事故发生前一年的收入情况，故黄善昆受伤后并无误工损失，其误工收入标准不能按照3600元／月计算。
黄善昆二审提供的工商银行借记卡账户历史明细清单已加盖中国工商银行股份有限公司肥西支行印章，本院对黄善昆二审提供的该份明细清单的真实性、合法性、关联性予以确认。
当事人所举的其他证据与原审相同，相对方的质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
根据当事人所提供的证据，并结合当事人的陈述，本院对原审判决认定的事实予以确认。
二审另查明：根据黄善昆二审提供的工商银行借记卡账户历史明细清单显示，自2013年12月14日事故发生之日至2014年5月13日安徽全诚司法鉴定中心对黄善昆的伤残等级出具鉴定意见期间，黄善昆名下的卡号为62×××73工商银行卡分别于2014年1月9日收入工资3382.84元、于2014年1月27日收入工资2968.72元、于2014年3月4日收入工资1181.95元，上述工资收入合计7533.51元。
本院认为：误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。黄善昆提供的合肥科振实业发展有限公司出具的证明反映黄善昆系从事焊工工作，每月收入为3600元，原审法院确定按照120元／天的标准作为认定黄善昆误工费的标准，并无明显失当。关于误工期，黄善昆系焊工，其因交通事故造成右肱骨外科颈骨折等伤情，经鉴定已构成十级伤残。鉴于其损伤部位对其工作确有影响，根据黄善昆的具体伤情，本院认定其误工期可计算至定残日前一日。自黄善昆2013年12月14日发生交通事故至鉴定机构定残日前一日实际仅有150日，原审法院认定黄善昆的误工期限为180天失当。根据黄善昆提供的其名下的工商银行借记卡明细清单反映，自2013年12月14日至2014年5月13日黄善昆的收入虽然有所减少，但仍有部分工资收入，故其实际的误工损失应当扣减其已发放的工资收入，黄善昆的误工费应当为10466.49元（120元／天×150天-7533.51元）。
黄善昆提供的合肥科振实业发展有限公司出具的证明及房屋产权证书等证据，可以证明黄善昆长期在城镇工作生活，原审法院认定其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，不违反法律规定。
另查，原审法院委托鉴定程序符合法律规定，殷成平上诉主张原审法院鉴定程序违法，其理由不能成立，本院不予采纳。
本起事故经交警部门认定，殷成平应承担事故主要责任，黄善昆应承担事故次要责任，根据双方的过错大小，原审法院确定殷成平应对黄善昆的损失承担70%的责任，并无不当。
双方对原审判决认定的黄善昆的其他损失不持异议，本院予以确认。黄善昆的各项损失为：医药费7543.19元、住院伙食补助费360元、交通费600元、伤残赔偿金46228元、精神抚慰金5000元、误工费10466.49元、护理费6048元、营养费1800元、鉴定费1600元，其中医药费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费合计74645.68元由殷成平负担70%的赔偿责任，精神损害抚慰金5000元由殷成平承担，殷成平合计应赔偿黄善昆57252元（74645.68元×70%＋5000元）。综上，原审判决认定部分损失有误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销安徽省肥西县人民法院（2014）肥西民一初字第00808号民事判决。
二、殷成平于本判决生效之日起十日内赔偿黄善昆各项损失57252元。
三、驳回黄善昆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1648元，减半收取824元，由黄善昆负担109元，由殷成平负担715元；二审案件受理费1240元，由黄善昆负担135元，由殷成平负担1105元。
本判决为终审判决。
审判长 张 洁
审判员 钱 岚
审判员 程 镜
二〇一五年六月三日
书记员 周如洋
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。