浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1121刑初166号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人余浪林，男，汉族，文化程度初中，住江西省上饶市鄱阳县。因涉嫌盗窃罪，于2017年10月26日被青田县公安局刑事拘留；2017年12月1日被逮捕。现羁押于青田县看守所。
被告人杨春来，男，汉族，文化程度小学，住江西省上饶市鄱阳县。2016年3月25日，因犯诈骗罪被福建省政和县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。因涉嫌盗窃罪，于2017年10月26日被青田县公安局刑事拘留；2017年12月1日被逮捕。现羁押于青田县看守所。
被告人高海林，男，汉族，文化程度小学，住江西省上饶市鄱阳县。2008年9月23日，因盗窃被浙江省宁海县公安局行政拘留十日；2016年3月25日，因犯诈骗罪被福建省政和县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币12000元。因涉嫌盗窃罪，于2017年10月26日被青田县公安局刑事拘留；2017年12月1日被青田县公安局取保候审；2018年7月11日经本院决定，被逮捕。现羁押于青田县看守所。
被告人余清波，男，汉族，文化程度初中，住江西省上饶市鄱阳县。因涉嫌盗窃罪，于2017年10月26日被青田县公安局刑事拘留；2017年12月1日被逮捕。现羁押于青田县看守所。
青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2018〕178号起诉书指控被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波犯盗窃罪，于2018年7月11日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月26日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员留晓一出庭支持公诉。被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年10月份，被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波经商议，由被告人余浪林负责出资准备工具、规划路线、安排食宿等；被告人杨春来、余清波、高海林分工负责踩点、实施调包等工作，并约定事后非法所得的分配规则。具体手法是在找到可以非法投注六合彩的地点后，通过事前准备好的装有真钱的密码包（以下简称“真钱包”）投注购买大额六合彩并交付投注六合彩的价款。在庄家清点完六合彩的价款后趁庄家不注意，再使用事前准备好的样式相同的密码包（包内只装有一张100元面额人民币,其余为普通纸张，以下简称“假钱包”）采用调包的方式换回已经交付投注的六合彩价款，然后留下一人等待开奖，若投注中奖的，便假装将“假钱包”取回以折抵投注中奖款，折抵之后多出的中奖款由庄家支付，以此骗取庄家的六合彩中奖款。若未中奖的，则在趁庄家尚未发现被调包之前，讯速逃离现场。具体犯罪事实如下：
2017年10月17日下午，被告人余浪林、杨春来、余清波、高海林、“广东仔”（身份待查）窜至青田县温溪镇。被告人余清波、杨春来、高海林分头在温溪镇寻找作案对象。后被告人杨春来、余清波在青田县温溪镇某理发店找到被害人厉某，声称要购买大额六合彩，被害人厉某表示同意。当晚20时许，经被告人余浪林安排，被告人杨春来、余清波和“广东仔”持装有29500元现金的真钱包和只装有100元现金的假钱包再次来到被害人厉某的理发店。被告人余清波先将真钱包交给被害人厉某。被害人厉某当面清点29500元现金后，将现金收放于右手边，被告人余清波见状将现金装回密码包中。在被害人厉某抄写下注的单子时，被告人杨春来、余清波趁被害人厉某不注意，用事先准备好的假钱包通过调包的方式将真钱包盗走。之后二人离开现场，并留下“广东仔”在理发店等候六合彩开奖。后“广东仔”在得知未中奖后迅速逃离现场。
与此同时，被告人高海林在青田县温溪镇安定东路找到却某，以购买六合彩如果中奖就给500元的好处费为诱饵，让却某帮忙介绍买六合彩的地点，却某表示同意并联系曾某1帮忙带被告人高海林去购买。被告人高海林以去拿钱为由先行离开，其回到被告人余浪林的车上时，发现被告人杨春来等人还没有回来，缺少真钱包无法作案。遂等到被告人杨春来、余清波拿着在理发店掉包回来的真钱包回到车上后，被告人高海林再带被告人余浪林、杨春来、余清波去找却某。却某随即叫来曾某1，由曾某1带被告人余浪林、杨春来、余清波到温溪镇被害人邹某处购买六合彩。被告人余浪林、余清波、杨春来以同样的方式购买六合彩并调换真假钱包作案，盗取了已用于六合彩交易的价款29500元。此后由被告人余浪林在现场等候开奖。后发现未中奖后逃离现场。
为此，四被告人采用上述方法，除用于调包而在假钱包中所放的现金200元，实际盗得被害人厉某、邹某六合彩价款共计人民币58800元。
2017年10月25日，被告人余浪林、高海林在温溪镇高速路口被民警发现车内有可疑物品而传唤到案；同日，被告人杨春来、余清波在丽水市莲都区被民警抓获归案。
上述事实，被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波在开庭审理过程中亦无异议，并有经法庭举证、质证，本院给予以桷认的1.物证：黑色小包9个、疑似人民币红纸3捆、背包1个、长方形纸张17捆；2.书证：归案经过,扣押决定书、扣押清单,接受证据清单、物品照片,浙江省政府非税收入一般缴款书,刑事判决书,情况说明，通话记录，受案登记表，关于余清波等人微信聊天记录的情况说明、关于2017年10月17日余浪林和余清波的微信聊天记录，被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波的户籍信息；3.证人却某、曾某1、曾某2、郑某、陈某的证言；4.被害人厉某、邹某的陈述；5.被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波的当庭供述；6.搜查笔录、搜查照片，现场勘查笔录、现场照片、现场方位图,电子证物检查工作记录，辨认笔录等证据证实。本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人余浪林、杨春来、高海林、余清波以非法占有为目的，在投注六合彩交易完成后，合伙以调包的方式，秘密窃取已属于他人所有的六合彩交易价款，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。在共同犯罪中，四被告人事先进行商量策划，在具体犯罪中分工合作，作用相当，不宜区分主、从犯。被告人杨春来、高海林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。四被告人在法庭上如实供述全部犯罪事实，且当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，依法予以从轻处罚。被害人厉某、邹某因从事六合彩违法活动中被盗，被盗款项系违法活动所得，应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人余浪林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月26日起至2019年12月25日止），并处罚金人民币10000元（限本判决生效后即缴纳）；
二、被告人杨春来犯盗窃罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月26日起至2019年10月25日止），并处罚金人民币5000元（限本判决生效后即缴纳）；
三、被告人高海林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2020年6月4日止，已减除先行被羁押的36日），并处罚金人民币5000元（限本判决生效后即缴纳）；
四、被告人余清波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月26日起至2019年8月25日止），并处罚金人民币5000元（限本判决生效后即缴纳）；
五、追缴在被告人余浪林处的涉案赃款58800元，并没收上缴国库；随案移送的作案工具黑色小包9个、红纸3叠、背包1个、长方形纸张17捆均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘建中
人民陪审员 周洪平
人民陪审员 陈祝君
二〇一八年七月二十六日
代书 记员 叶圣洁
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附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。