河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民终1861号
上诉人（原审被告）：河南新蔡农村商业银行股份有限公司，住所：新蔡县古吕镇北湖路中段，统一机构代码：91411729876230716A。
法定代表人：李书民，公司董事长。
委托诉讼代理人：赵令琦，河南另奇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：柏宁，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：崔之俊，男，汉族，1964年3月10日生，住河南省新蔡县。
委托诉讼代理人：方丽，新蔡县法律援助中心律师。
上诉人河南新蔡农村商业银行股份有限公司（简称新蔡农商行）因与被上诉人崔之俊劳动争议纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2018）豫1729民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新蔡农商行的委托诉讼代理人赵令琦、柏宁，被上诉人崔之俊及其委托诉讼代理人方丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新蔡农商行上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、一审法院判决认定事实错误。上诉人没有解除与被上诉人之间的劳动合同关系，愿意继续履行劳动合同关系，而被上诉人要单方解除劳动合同关系；2、一审法院判决认定上诉人因未签订书面劳动合同应当向被上诉人支付11个月的双倍工资，一是超过诉讼时效，二是计算标准错误；3、解除劳动合同关系的补偿金双倍计算没有事实依据。上诉人没有违反法律规定单方解除劳动合同关系的事实，被上诉人坚持解除劳动合同关系，补偿金计算不能双倍支付。
崔之俊辩称，1、一审认定上诉人解除与被上诉人的劳动关系正确。上诉人的分支机构李桥分社是经登记、办理有营业执照的分支机构，具备用人单位主体资格。2017年5月19日上诉人让被上诉人离岗后，仅承担了被上诉人6月份的工资和养老金，2017年7月份以后的工资是李桥分社支付的，上诉人已经解除了与被上诉人的劳动关系。2、被上诉人请求的未签书面劳动合同双倍工资未超仲裁时效。一审计算标准正确。被上诉人从2001年8月与上诉人建立劳动关系，至2017年5月19日解除，劳动关系一直处于持续状态，期间上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，上诉人应依法向被上诉人支付11个月的双倍工资。
崔之俊向一审法院起诉请求：1、确认原、被告2001年8月至2017年6月建立的是无固定期限劳动合同关系；2、被告支付原告未签书面劳动合同的双倍工资18150元；3、被告支付原告解除劳动合同赔偿金52800元；4、被告支付原告欠缴的养老保险金1341.74元。
一审法院认定事实：原告于2001年10月到新蔡县农村信用合作社联合社工作，岗位炊事员，工作期间双方未签订书面劳动合同。2017年5月16日因新蔡县农村信用合作社联合社改制，单位不设置炊事员岗位，告知原告停职。2017年6月19日新蔡县农村信用合作社联合社通知原告到李桥信用社工作，原告工作至2017年10月11日因李桥信用社工资待遇低、且不为其缴纳养老保险金而申请离职。新蔡县农村信用合作社联合社给原告工资发放至2017年7月，为原告养老保险金缴纳至2017年6月。李桥信用社为原告发放8月、9月工资。2017年8月1日新蔡县农村信用合作社联合社改制更名为河南新蔡农村商业银行股份有限公司。原告2016年7月工资为1154.64元，2016年8月、9月工资为1140.56元，2016年10月工资为1440.56元，2016年11月至2017年1月工资为1140.56元，2017年2月至6月工资为1840.56元，该十二月平均工资为1458.4元。审理中，原告撤回被告支付原告欠缴养老保险金1341.74元的诉讼请求。
一审法院认为，审理中原告撤回被告支付其养老金的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以确认。对于原、被告之间建立劳动关系时间，因原告提供“新蔡县农村信用社工资及补贴明细表”证据显示，原告于2001年10月已领取了被告发放的工资，且被告无异议，应认定原、被告之间建立劳动关系时间为2001年10月（即用工时间）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”、第九十七条第二款规定“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立”，而劳动合同法于2008年1月1日起施行，即被告应当在2008年1月1日至31日内与原告签订书面劳动合同，因被告截止2008年12月31日前仍未与原告签订书面劳动合同，故自2009年1月1日起视为原、被告已订立无固定期限劳动合同。对于原、被告之间劳动关系解除时间，因被告以改制无炊事员岗位为由，于2017年6月19日通知原告到其下属分支机构李桥信用社工作，原告按其通知在李桥信用社工作了三个月，且李桥信用社也为原告发放了二个月工资。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定“用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”，李桥信用社系具有营业执照的被告的分支机构，其具备用人单位资格，应认定原告在李桥信用社工作期间为双方建立新的劳动合同关系。因此，原、被告之间劳动关系解除时间为2017年6月18日。综上，应确认原、被告在2009年1月1日至2017年6月18日期间为无固定期限劳动合同关系。
由于被告至劳动关系解除前一直未与原告签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”（双倍工资的依据是什么，是否适当）之规定，被告应当向原告支付2008年2月1日至2008年12月31日期间（即11个月）的双倍工资。原告于2017年6月前十二月的平均工资为1458.4(应当依据的工资标准是2008年还是2017年的工资标准)元，被告应当支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资的差额为1458.4×11=16042.4元。
被告因改制不设置炊事员岗位，是其与原告之间订立的无固定期限劳动合同内容发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，被告可依法与原告协商变更劳动合同（即变更原告工作岗位），但被告未与原告协商变更劳动合同，而直接让原告停职后，通知到其下属分支机构李桥信用社工作，使原告与其分支机构建立新的劳动关系，被告实属单方解除劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，故被告解除与原告的劳动合同系违法的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。因此，原告请求被告支付解除劳动合同的赔偿金，理由正当，应予支持。对于赔偿金的计算年限，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”，故赔偿金的计算日期应从2001年10月起计算至2017年6月18日止。因此，被告支付原告解除劳动合同的赔偿金为1458.4×16×2=46668.8元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动法实施条例》第四条、第七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、确认原告崔之俊与被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司自2009年1月1日至2017年6月18日期间为无固定期限劳动合同关系；二、被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司于判决生效后十日内支付给原告崔之俊未签订书面劳动合同的双倍工资差额16042.4元；三、被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司于判决生效后十日内支付给原告崔之俊解除劳动合同的赔偿金46668.8元；四、驳回原告崔之俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告河南新蔡农村商业银行股份有限公司负担。
本院二审期间，经审理查明崔之俊在2008年2月至12月月工资为460元。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。
本院认为，上诉人上诉称其没有单方解除与被上诉人的劳动合同关系，崔之俊自2001年10月至2017年6月一直在上诉人处工作，期间双方未签订劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。在上诉人与被上诉人未协商的情况下，上诉人以单位改制没有了炊事员岗位为由，于2017年6月19日通知崔之俊到河南新蔡农村商业银行股份有限公司李桥分行工作，上诉人为崔之俊发放工资至2017年7月，李桥分行为崔之俊发放了2017年8月、9月份的工资，应视为上诉人单方变更了崔之俊的工作岗位，崔之俊与李桥分行形成了新的劳动合同关系，同时上诉人单方解除了与崔之俊的劳动合同关系。关于被上诉人请求上诉人支付11个月的双倍工资是否超过诉讼时效以及一审法院判决的计算标准是否正确的问题，《中华人民共和国劳动劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。从该条的表述来看，用人单位给劳动者支付的是二倍的工资，而非其他，应认定二倍工资属于劳动报酬。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。2017年6月19日双方当事人劳动关系终止，崔之俊于2018年1月8日起诉请求新蔡农商行支付二倍工资并没有超过诉讼时效。上诉人未按照相关法律规定与被上诉人签订书面劳动合同，上诉人应向被上诉人支付2008年2月1日至2008年12月31日期间的双倍工资，即上诉人应当支付该期间的双倍工资差额5060元（460元×11个月）。一审法院判决计算标准不当，应予以纠正。关于上诉人是否应双倍支付赔偿金的问题，上诉人在单位改制后，没有依法解除与被上诉人的劳动合同关系，而是单方面解除其与崔之俊的劳动合同关系，一审法院判决其双倍支付崔之俊赔偿金，于法有据。
综上所述，河南新蔡农村商业银行股份有限公司的上诉请求部分成立。一审判决结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省新蔡县人民法院（2018）豫1729民初157号民事判决第一项、第三项、第四项及诉讼费负担部分；
二、撤销河南省新蔡县人民法院（2018）豫1729民初157号民事判决第二项；
三、变更河南省新蔡县人民法院（2018）豫1729民初157号民事判决第二项为河南新蔡农村商业银行股份有限公司于本判决生效后十日内支付给崔之俊未签订书面劳动合同的二倍工资差额5060元。
二审案件受理费10元，由河南新蔡农村商业银行股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张雪奎
审判员 刘 涛
审判员 郑志宏
二〇一八年五月二十九日
书记员 董军军