原告重庆××公司诉被告贵州××公司建设工程分包合同纠纷
一 案 一 审 民 事 判 决 书
贵州省贵阳市乌当区人民法院
民事判决书
（2015）乌当商初字第00091号
原告重庆××公司。
法定代表人丁××，职务经理。
委托代理人吴明勇，重庆石松律师事务所律师，特别授权代理。
被告贵州××公司。
法定代表人叶×，职务董事长。
委托代理人王亚军、戴瑛，贵州科达律师事务所律师，特别授权代理。
原告重庆××公司诉被告贵州××公司建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告重庆××公司的委托代理人吴明勇，被告贵州××公司的委托代理人王亚军、戴瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆××公司诉称，2014年3月31日，原告与被告签订了《工程劳务分包合同书》，约定被告将位于贵阳市乌当区保利公园2010项目41栋别墅的土建等劳务由原告承包，双方对包括合同单价等在内的事项进行了约定，原告按约定进场施工，后因被告未按约定支付工程款，2015年1月28日，原、被告达成结算协议：被告应在2015年2月6日前支付原告剩余总工程款4568600元，未足额付款，被告每月必须承担剩余总工程款的20%违约金，直到2015年6月30日，被告仍欠原告剩余工程款653000元未付清，现诉请法院：一、判决被告立即支付原告剩余工程款653000元，并支付违约金261200元。二、案件受理费由被告负担。
被告贵州××公司辩称，原告要求被告支付剩余工程款653000元与客观事实不符，不应得到支持，并应就原告合同中未完成的地坪清光劳务费用部分予以扣减。该项目工程劳务分包合同于2014年3月31日签订，合同签订后，被告积极履行相关义务，陆续支付工程款，并于2015年1月28日与原告进行了一次相关工程结算。2015年2月13日，在陆续支付相关工程款后，被告项目负责人出具了一份付款承诺书，承诺书中载明对该工程分包合同所涉剩余工程款653000元，双方对此金额均予以认可。但是在所剩余工程款中，包括了《工程劳务合同书》中第二项第1款中的地坪清光施工费用，然而，原告并未按合同约定履行该地坪施工劳务，这也导致被告不得不将该工程另行分包，以完成地坪清光施工部分合同，具体产生费用为18元/坪，共施工16000坪，共计产生劳务费288000元。该劳务内容应属于原告的合同范围，但原告未按约履行，导致被告另行分包劳务班组完成，故该笔劳务费用应从剩余工程款中扣减。被告在2015年2月13日签署付款承诺书后，于2015年2月14日支付给原告100000元劳务费，该费用应从剩余工程款中扣减。根据《工程劳务分包合同书》中约定，工程质保金为双方工程总款的1%，按双方签署的结算协议，双方工程质保金为77310元，根据相关法律依据，在工程竣工验收前被告有权不予退还，故原告提出所剩工程款中包含支付该笔费用与相关约定不符。在原告提供相关劳务过程中，出现部分工程质量问题，导致被告被勒令进行工程质量返工，被告会与原告另行进行工程结算，并保留另案起诉的请求权。关于原告诉请的违约金，被告认为，该项目工程尚未竣工，双方于2015年元月28日进行的工程结算并非整个工程的总结算，且原告在施工中出现相关违约事由，这只是依法履行自己的抗辩权，原告所提违约诉求与事实不符。现被告所应承担的工程款仅为187690元（653000－288000－100000－77310=187690元），因工程尚未竣工完成，原告所诉的相关工程费用也与事实不符，原告起诉请求不能成立，请法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明，被告贵州××公司因承建�保利公园2010”41栋别墅工程成立了贵州××公司保利公园2010一期二组团三区项目部。2014年3月31日，原告重庆××公司、被告贵州××公司协商一致后签订了《工程劳务分包合同书（清包班组）》，约定被告将其承建的土建工程分包给原告施工，施工内容为提供人工进行一切与工程有关的工作，包括但不限于基础及所有柱、墙、梁、板混凝土浇筑及其他构件（预制构件）混凝土浇筑、养护，所有墙体砌筑，钢筋制作与安装，模板制作与安装，所有内墙抹灰、清光、面砖镶贴、净面清理，所有外墙抹灰、面砖镶贴、净面清理，楼地面清理、找平抹面、清光、镶贴地砖，踢脚线基层清理、弹线修边、抹面清光，钢筋、模板、钢管、扣件及砂浆、混凝土、砌体材料等施工现场材料和辅助材料等。同时，原告需自行提供各种机械、工具和施工所需要的辅材。双方在合同中还约定�劳务分包分项单价按建筑面积710元/㎡包干，包括一切与承包工作内容有关的费用、合同期内劳务市场人工工资涨价风险，主要材料及辅助材料费用、各种工资、津贴、补贴等一切与用工的各种费用。对于付款方式，双方约定，以每根塔吊作业栋数作为结算计量，主体结构工程完毕验收支付至已完成工程量工程总价的60%，装饰工程完工验收合格支付至已完成工程量工程总价的95%，工程余款在工程竣工验收合格后扣除保证金后一次性（保修金为1%）三个月内付清。同时约定，原告在签订合同并进场后3-7天缴纳人民币1500000元履约保证金，该履约保证金在合同签订四个月后退还50%，再过四个月退还25%，再过四个月全部退完。合同还对其他有关内容进行了约定。达成一致意见后，原、被告均在合同上签字，原告加盖了公司印章，被告则加盖了公司合同专用章。
因被告未按照合同约定支付工程款，2015年元月28日，原、被告签订《结算协议》，该协议主要载明，合同中泥水工程转由项目部收回直接管理，泥水工程单价为190元/㎡，原告已垫付泥水班组工程款，被告在与泥水班组结账时扣除，原合同单价为710元/㎡，本次协议内容应扣除施工泥水班组190元/㎡的承包价，原告所租赁的钢管、扣件、套筒、塔吊租金、进出场安装费、操作人员及指挥人员工资按60元/㎡扣除，外架拆除费用按4元/㎡扣除，扣除后单价按456元/㎡计算；原告所承包工程建筑面积经双方核算后为16000㎡，工程款为72960000元；被告已经支付给原告工程款及退还保证金5805000元，剩余总工程款为4568600元，被告须于2015年2月6日前一次性支付给原告，如被告未按协议约定日期前足额付款，被告每月须承担总工程价款的20%违约金给乙方作为赔偿。双方还约定，原告使用的垂直运输工具塔吊、工程辅材、机械设备等（包括设备、费用）均转由被告承担。协议同时载明，自该协议签订之日起，与工程相关的所有债务、工程质量、安全均由被告承担，与原告无关，且本次所核定的工程量及工程价款为最终结算依据，双方不再就工程量及工程价款进行审核和修改。
结算协议签订后，被告支付了部分工程款，截至2013年2月13日，尚有653000元未支付，被告项目部项目经理刘×遂于当日向原告出具付款承诺一份，承诺所欠工程款653000元于2015年6月30日前支付给原告。此外，刘×在该付款承诺中还注明，2015年2月16日前先由被告支付100000元给原告，但该款不包括在尚未支付的653000元工程款中。被告工会主席陈知裕在该付款承诺中签署了“双方商议，按上述承诺办”的意见。2015年2月15日，案外人贵州××建筑劳务有限公司受被�委托，将前述约定的100000元转账支付给原告。付款期限届满后，被告未按约定时间将所欠工程款653000元支付给原告，原告为此诉至本院。
另查明，2014年5月21日，原告工作人员荣××与陈××签订《工程单项班组分包合同》，约定原告将其承建的保利公园2010一期二组团三区项目部41栋别墅的所有土建工程（包括地梁浇灌、主体混凝土、内墙抹灰、部分贴砖、盖瓦、屋面、梯步抹灰，不包括内墙保温及二次装修）再次分包给陈××施工，单价按建筑面积190元/㎡计算。2015年1月9日，原告工作人员秦秦×、陈××、被告项目经理刘×签订协议一份，协议载明，陈××与荣××签订的合同作废，三人在该协议中签名捺印。2015年9月3日，被告与案外人杨×签订《劳务工程内部承包合同》，主要约定被告将保利公园2010一期二组团3-1区F1-F18号室内地坪施工工程承包给杨×施工，工期为2015年9月5日至2015年11月20日，合同价款采取单项综合单价方式结算，其中室内地坪施工按实际方量计算，每平方米18元，包含所有施工工艺所需的人工劳务费及材料转运清理。2015年10月8日，杨×出具收款收据，认可收到保利公园2010一期二组团3-1区F1-F18号楼地坪施工工程款150000元。
还查明，原告交纳的保证金1500000元，被告已全额退还给原告。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的工程劳务分包合同书、结算协议书、付款承诺及××公司电话表、证明，被告提交的工程劳务分包合同书、付款凭证、结算协议书、工程单项班组分包合同、劳务工程内部承包合同、地坪施工费用收款收据等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。
本院认为，原告重庆××公司、被告贵州××公司于2014年3月31日签订的《工程劳务分包合同书》系原、被告的真实意思表示，双方均应按照合同约定履行各自的义务。因被告未按照合同约定支付工程款，2015年1月28日，原、被告就涉案工程进行了结算并签订结算协议，双方在协议中确定原告已施工的建筑面积为16000㎡，工程款结算单价中扣除了泥水班组190元/㎡的承包价，且协议明确约定原告使用的工程机械设备及费用转由被告承担，同时双方约定自结算协议签订之日，与涉案工程有关的债务、工程质量、安全均由被告承担，且所核定工程量及工程价款为最终结算依据，双方不再就工程量及工程价款进行审核和修改，故应认定原、被告已经通过签订结算协议实质上解除了双方之间的工程劳务分包合同，原告已经退场。结算协议签订后，被告支付了部分工程款，而对于剩余的工程款653000元，被告项目经理刘×在其出具的付款承诺中承诺该款于2015年6月30日前支付，但期限届满后，被告未如约付款，现原告诉请被告支付该笔工程于法有据，其主张被告支付工程款653000元，本院予以支持。
对于原告主张的违约金261200元。被告认为原告在施工中存在违约情形，其是依法履行抗辩权，且原告所提违约诉求与事实不符，但被告对原告是否存在违约行为并未举证证实，故其应当承担举证不能的法律后果。庭审中，原告表示其主张的违约金系按两个月计主张，且每月按剩余工程款653000元的20%计算，本院认为，因被告未按照承诺时间付款，已经构成违约，原告主张被告支付违约金于法有据，本院予以支持。但根据公平原则，原告按月主张违约金计算比例过高，本院酌情按被告未付工程款653000元的20%计算支持130600元。
对于被告抗辩的其于2015年2月15日通过贵州××建筑劳务有限公司向原告支付了100000元，该款应当予以扣除的意见，因在被告项目经理刘×出具的承诺书中已经注明该100000元未包含在承诺支付的工程款653000元中，故本院不予扣除。
对于被告主张的地坪清光费用288000元应从工程款653000元中扣除的意见。因在原告退场时双方已对原告实际施工的工程量进行了确认，此时工程尚未完工，而结算协议中已明确泥水工程由被告项目部收回直接管理，且双方结算时已从合同单价中将泥水班组承包价按190元/㎡扣除。虽然被告与案外人杨×签订了劳务工程内部承包合同，对包括地坪在内的工程进行施工，但该合同形成于原、被告进行工程款结算之后，而众所周知，地坪清光属于泥水工程，应当包括在已扣除的单价190元/㎡中，故被告主张工程款653000元应扣除该288000元的意见，本院不予采纳。
对于被告主张的工程质保金77310元在工程竣工验收前其有权不予退还，应当从工程款653000元中扣除的意见。因原、被告已经办理了工程结算，且在结算协议中明确与涉案工程有关的债务、工程质量、安全均由被告承担，所核定工程量及工程价款为最终结算依据，双方不再就工程量及工程价款进行审核和修改，加之被告已将原告交纳的工程质保金1500000元全额退还给原告，应从其自愿，故对于被告提出工程款653000元应扣除该77310元，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”、第十六条第一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”的规定，判决如下：
一、被告贵州××公司于本判决生效之日起七日内一次性给付原告重庆××公司工程款人民币653000元；
二、被告贵州××公司于本判决生效之日起七日内一次性给付原告重庆××公司违约金人民币130600元；
三、驳回原告重庆××公司的其他诉讼请求。
案件受理费人民币12940元，由原告重庆××公司负担1849元，被告贵州××公司负担11091元（此款原告已经预交，被告负担的11091元由被告在履行上述付款义务时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决书确认的履行期届满之日起两年内申请执行。
审 判 长 梁国辉
代理审判员 陈 云
人民陪审员 万廷云
二０一五年十二月十九日
书 记 员 颜家英