广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂05民终528号
上诉人（原审被告）：黄冰。
委托诉讼代理人：杨锐，广西盛力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：岑律。
委托诉讼代理人：洪颖峰，广西现城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯贤光，广西现城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ强，1974年4月16日。
上诉人黄冰与被上诉人岑律、被上诉人ＸＸ强民间借货纠纷一案，不服北海市海城区人民法院（2015）海民二初字第l010号判决民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人黄冰及其委托诉讼代理人杨锐，被上诉人岑律委托诉讼代理人洪颖峰、冯贤光，被上诉人ＸＸ强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人黄冰上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人黄冰对该53万元借款不承担还款义务；2、本案一、二审案件受理费由两被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定事实不清，存在逻辑性错误。原审一方面认定上诉人黄冰家庭收入状况较好，出租土地租金收入80万元，房屋出租每年租金9600元，没有必要付高息对外举债。但是，判决书又以借款是发生在夫妻关系存续期间，就简单认定应当按照夫妻共同债务处理，承担共同还款责任。这种认定是互相矛盾、牵强和粗糙的，不符合客观事实的。上诉人黄冰家庭经济条件好，靠出租房地产带来稳定丰厚的收益，完全可以满足家庭共同的日常开支费用，无需对外举债。上诉人黄冰在2010年11月26日就已经购置了小汽车一辆，近年来也没有需要添置大件家用电器等。上诉人不仅不需要靠被上诉人ＸＸ强对外举债补贴家用，反而上诉人在2014年还代ＸＸ强付款给徐华萍40万元。可见，上诉人黄冰收入稳定丰裕，家庭经济条件好。在此情况下，怎么会承担高额利息而对外举债。2、涉案债务上诉人黄冰事前不知道，更没有夫妻合意举债的意思。借贷50多万元作为补贴家用，对于大多数家庭来说，也是一个巨大的经济活动，是一件家庭大事，按一般常理来说，作为夫妻双方都会认真商量才能做出决定。但是，上诉人黄冰自始至终根本就不知道有这笔巨额借贷，更不要说用于家庭日常开支了。据上诉人事后得知，这笔钱是被上诉人ＸＸ强用于赌博了，与夫妻生活开支毫无关系，把这笔借款认定为夫妻共同债务，进而负共同归还的责任，是不公平的。实际上，该笔借款是被上诉人ＸＸ强的个人债务，不属于夫妻共同债务，应当由ＸＸ强个人偿还。3、原审举证责任分配不当，适用法律错误。原审判决以最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法若干问题解释（二）》第24条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”认定涉讼的债务属于夫妻共同债务事实不符。在上诉人黄冰已提供有力证据说明该债务不是用于夫妻共同生活，不属夫妻共同债务的情况下，原审法院没有进行调查，债权人也没有举证说明是用于夫妻共同生活的情况下，对上诉人的抗辩理由不予采纳，是不妥的。关于夫妻关系存续期间债务认定问题，《中华人民共和国婚姻法》第41条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还”。依照该规定的精神，如果债权人主张为夫妻共同作为，应当举证证明上诉人黄冰及被上诉人ＸＸ强夫妻有合意举债的意思、该笔债务是用于夫妻共同生活。该规定强调债权方承担举证责任。否则一味强调保护债权人的利益，而不管其善意还是恶意，违背了法律应有的公平和正义的原则。若夫妻中一方与第三人串通制造虚假债务，企图侵占夫妻共同财产，其举借的债务并不是用于夫妻共同生活，却要由非举债方来偿还，这就造成夫妻中非举债方的合法权益受到侵害。因此，在夫妻中的非举债方已经举证证明举债不是为夫妻共同生活进行抗辩的情况下，债权人有责任进行举证，证明举债是为夫妻共同生活。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的原则，应当由主张举债为共同债务即举债用于夫妻共同生活的一方负举证责任。综上所述，上诉人认为原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院撤销原审法院（2015）海民二初字第l010号判决，改判上诉人对该53万元借款不承担还款义务，并由的被上诉人岑律和ＸＸ强承担一审、二审诉讼费用。被上诉人岑律答辩称，ＸＸ强借款的时候与上诉人是夫妻关系存续期间，一审判决上诉人和ＸＸ强承担还款责任是正确的。上诉人所说的可观收入不属于上诉人所有，是属于父母的财产。夫妻双方都无经济收入，但是却巨资购买房产、汽车，应认定为举债用于夫妻共同生活。ＸＸ强借款时也声称是为夫妻对外共同做生意的需要。
ＸＸ强辩称：该涉案的55万元借款，赌球输了，黄冰一直不知道，俩人也离婚了，由其本人承担还款责任。
被上诉人岑律向一审法院提出的诉讼请求为，判令：1、两被告共同偿还借款本金55万元；2、两被告承担本案诉讼费用。
一审法院经审理查明：两被告于2009年结婚，2015年8月离婚，涉案借款发生于夫妻关系存续期间。原告与被告ＸＸ强为初中同学，被告以做生意为由向原告借款，原告分别于2014年12月10日、2015年2月26日向被告转账96000元、l44000元、19万元。被告ＸＸ强分别于2014年12月10日、2015年2月26日向原告出具《借条》两张，载明借到原告20万元、35万元。借条中未载明利息及还款时间。此后，被告经原告催告未归还借款，原告为此诉至一审法院，提出以上诉讼请求。
一审庭审中，原告主张未约定借款利息，被告ＸＸ强主张两笔借款分别按月息4分、5分计算利息。被告ＸＸ强认可55万元借款中有10万元为现金支付，并主张已将全部借款用于赌博。
一审还查明，被告黄冰于2012年12月将房屋出租，每年租金收入9600元。于2013年12月9日将其承租的土地出租，10年租金收入共计80万元。
以上事实，有被告出具的《借条》两份、《银行转账凭
证》三份、《租屋合同书》、《土地出租协议》（续签），及庭审笔录在卷证实。
一审法院认为：原告提供的被告ＸＸ强出具的《借条》显示共计借款55万元，原告提供的《银行转账流水》显示，原告于2014年12月l0日支付96000元、2015年2月26日分别支付144000元、19万元，共计43万元。另外被告ＸＸ强认可另有10万元为收取的现金，故此，对被告收到原告53万元借款的事实予以认可。但关于相对应的4000元、6000元、l0000元是现金支付还是预扣利息的问题，该院认为，原告的转账金额不符合交易习惯，且与被告主张的第一笔10万元借款按月息4分预扣一个月利息4000元、l5万元借款按月息4分预扣一个月利息6000元、20万元借款按月息5分预扣一个月利息l万元的金额相吻合。故此，该院认为上述2万元应为预扣利息，被告ＸＸ强并未收到该借款。综上，一审法院确认被告ＸＸ强向原告岑律的借款本金为53万元。虽然双方未约定还款时间，但被告程云强经原告起诉催告仍未归还借款，依法应归还借款本金53万元给原告。本案借款发生在两被告夫妻关系存续期间，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条的规定，应当按夫妻共同债务处理，被告黄冰应对涉案借款承担共同还款责任。被告黄冰辩称其收入可观，被告ＸＸ强无需将借款用于夫妻共同生活，且ＸＸ强实际将借款用于赌博。一审法院认为，被告黄冰未能提供证据证实被告ＸＸ强将涉案借款用于赌博；同时被告黄冰收入可观，与被告ＸＸ强将涉案借款用于家庭共同生活并不矛盾，故此对被告黄冰的上述抗辩理由不予采纳。综上所述，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚
姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决被告ＸＸ强、黄冰共同归还借款53万元给原告岑律。案件受理费4650元，诉讼保全费3270元，共计7920元，由两被告共同承担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。各方当事人对一审法院认定的ＸＸ强借款的事实及证据均无异议。本院对一审查明的事实和认定的证据予以确认。
经二审审理，本院还查明：黄冰与ＸＸ强于2009年各带一子女再婚，婚后二人经济上各自自理，无固定职业，一直随娘家生活，2010年底购买小汽车一辆，2012年用国家征地拆迁给娘家的房屋及鱼塘补偿款等购买北部湾东路金地小区383号的房屋居住至今。黄冰是家里独女，××其父亲生病期间及过世后，都是由黄冰负责经营管理其父承租生产队的土地及鱼塘，2012年12月黄冰将房屋出租，每年租金收入9600元，2013年12月9日将其父承租的土地出租，10年租金收入共计80万元。2014年6月19日黄冰代ＸＸ强付款40万元给徐华萍，ＸＸ强称这是其赌博输了借他人的欠款。2014年9月24日二人分家庭财产，ＸＸ强自立《证书》一份，载明以后北部湾东路金地小区383号的房屋归黄冰一人所有，其他谁人都不得有争议，随黄冰安排。2015年8月俩人签订《离婚协议书》，正式离婚。在此期间，ＸＸ强很少回家，发生了本案借款行为，ＸＸ强自认这是其赌博输了钱借的欠款。
以上事实，有庭审笔录、询问笔录，在卷上诉人提供的《银行转账凭证》、《租屋合同书》、《土地出租协议》（续签），《证书》，《离婚协议书》等证实。
综合诉辩各方的意见，本案的争议焦点为：ＸＸ强的借款是否用于夫妻共同生活为共同债务，黄冰是否需承担共同还款义务。
本院认为，ＸＸ强向岑律借款，立有借条，意思表示真实，应予认定。一审依据在案证据认定被告ＸＸ强向原告岑律的借款本金为53万元，双方无异议，本院予以确认。岑律要求ＸＸ强归还借款的诉讼请求的诉讼请求成立，应予支持。
关于岑律要求黄冰承担共同还款责任的问题，黄冰认为该款没有用于夫妻共同生活，是ＸＸ强个人债务，其不应承担共同还款责任。岑律认为借款发生在上诉人夫妻关系存续期间，上诉人应承担共同还款责任。本院认为，黄冰是否要承担共同还款责任，关键在于案件事实，即在于涉案的借款是否用于夫妻共同生活。《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定，“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决”。从该规定可见，离婚时，夫妻关系存续期间日常共同生活所需所负的债务，为夫妻共同债务，由夫妻双方共同偿还，共同承担还款义务。与此相反，由夫妻一方以个人名义所负的债务，其收入确实未用于共同生活的，或超出共同生活所需范围，纯粹个人所需举债的，应认定为个人债务，由个人清偿。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负的债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形除外。”该条规定，是对无法依夫妻共同生活的本质认定的债务作出为夫妻共同债务的推定。即当有关夫妻共同生活本质的事实真伪不明，导致难以认定是否为夫妻共同债务时，可推定为夫妻共同债务，同时将例外情形的举证责任分配给夫妻双方，其法理基础为日常家事代理权和表见代理。在没有直接证据证明为夫妻共同债务时，债权人应就其有理由确信债务人的行为为夫妻共同行为负担证明责任，即在构成表见代理后才能认定为夫妻共同债务。适用该规定，要准确把握其含义，区别对待，慎重处理，对超出合理金额的借款不宜简单都推定为夫妻共同债务。认定夫妻一方的借款是否属于夫妻共同债务，一看夫妻有无共同举债的合意，或另一方事后对债务是否予以追认；二看夫妻是否分享了债务所带来的利益，负债所得的财产是否用于家庭共同生活，或家庭经营所需等。根据本案庭审查证的事实，岑律认识黄冰，但其从未向黄冰提及ＸＸ强借款一事，而黄冰一直不知有该借款，显然不能认定该借款是黄冰与ＸＸ强共同意思表示。陈、黄二人，经济上各自自理，大人小孩都靠娘家生活，ＸＸ强显然没有家事代理权或存在表见代理。黄冰收入可观，有国家给予娘家的征地拆迁补偿款、出租房屋、经营管理其父承租生产队的土地及鱼塘等收益，足以维持家庭生活及子女上学等各方面开支。黄冰的经营管理及收入处分等行为，得到父母的认可，属明显的家事代理行为，是合法有效的。ＸＸ强在一定期限内多次借款，数额巨大，远远超出家庭共同生活开支的范围，现有证据不能证明上述借款用于家庭生活或黄冰分享了借款所带来的利益，ＸＸ强亦自认是用于赌博输了借的欠款，此前，ＸＸ强也因赌博欠下巨额债务而让黄冰代为偿还，从而直接导致二人分家析产直至离婚，离婚时ＸＸ强也没有提及此债务。因此，根据本案的证据及事实不应将ＸＸ强的借款推定为夫妻共同债务，该53万元借款应由ＸＸ强个人归还。故岑律要求黄冰承担连带还款的诉讼请求本院不予支持。综上所述，黄冰的上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定事实有误，适用法律不当。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销北海市海城区人民法院（2014）海民民二初字第l010号的民事判决；
二、被上诉人ＸＸ强归还借款53万元给被上诉人岑律；三、驳回被上诉人岑律的其他诉讼请求。
一审案件受理费4650元，诉讼保全费3270元，共计7920元；二审案件受理费9300元，均由被上诉人ＸＸ强负担。
上述履行义务，义务人应于本案判决生效后十五日内履行完毕。逾期不履行，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 陆振益
审判员 王 华
审判员 邱愉茜
二〇一六年九月二十七日
书记员 庞 桦
附：本判决书引用的法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2、《中华人民共和国婚姻法》
第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。
3、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十条
appoint