了冖一湖北省咸宁市咸安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂咸安民初字第04024号
原告晏某。
被告某厂。
原告晏某与被告某厂劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄大湖独任审判，公开开庭进行了审理。原告晏某、被告某厂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告晏某诉称，原告于2012年10月到被告某厂上班，被告未与原告签订劳动合同，亦未为原告办理社会保险，被告按月给原告发放工资，原告为被告提供劳动，接受被告管理，依法形成劳动关系。2012年12月12日，原告在接到被告工作指令后，按要求与另一名员工用车间的电梯运送货架，电梯停在3楼装货时，因电梯缆绳断裂，电梯从3楼坠入1楼，造成2人受伤，其中原告身体多处骨折，伤势较重，被告即送往咸宁市中心医院救治，经手术治疗住院50天。2013年6月3日，经咸宁市人力资源和社会保障局第37号工伤决定书认定，原告在此次事故中受伤属于工伤；同年7月1日，经咸宁市劳动能力鉴定委员会咸劳鉴字（2013）066号劳动能力鉴定结论通知书认定，原告的伤残级别为八级伤残。原告住院治疗期间，被告支付了部分医疗费用，尚有医疗费800元、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、生活护理费、鉴定费、交通费、营养费、残疾器具辅助费和康复医疗费一直未予支付。2013年7月31日，原告就此向咸宁市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于同年8月7日受理此案，但至今未对该案作出仲裁决定。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第四十三条及《民事诉讼法》等相关规定，特具文起诉，请求判令被告支付原告医疗费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、营养费、残疾器具辅助费及康复医疗费共计123526元，并承担本案的诉讼费用。
原告晏某为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：
证据1：居民身份证。证明原告的身份。
证据2：证明。证明原告在被告单位工作中致伤的事实。
证据3：住院治疗病历。证明原告在医院的治疗情况、费用及住院天数等。
证据4：个体信息。证明被告为个体工商户，具备用工主体资格。
证据5：调查笔录。证明被告在工作中受伤经过及事实。
证据6：认定工伤决定书。证明原告受伤为工伤。
证据7“劳动能力鉴定结论通知书及法医学意见书。证明原告的伤残程度及后续医疗费用等。
证据8：劳动争议仲裁委员会的受理案件通知书及送达回证。证明劳动争议仲裁机构未在法定期限内仲裁裁决。
被告某厂未提出书面答辩，口头辩称，1、原、被告之间的劳动关系是否成立，被告有异议，被告聘的是晏某，晏某是晏某的徒弟，被告并未对晏某进行管理，也未对其分配工作。2、被告租赁第三方咸宁嘉洪电动车实业有限责任公司的厂房，是第三方出租的厂房电梯发生故障造成原告受伤，即使认定原、被告之间具备劳动关系，也应追究第三方嘉洪电动车实业有限责任公司的侵权责任。3、原告请求支付的费用，有不合理不合法之处，请求法庭依法予以核实。被告为原告垫付了医疗费用63100元。
被告某厂为支持其抗辩主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：
证据1：车间租赁合同。证明原告受伤是因出租人第三方的租赁物问题造成的，应由第三方承担责任。
证据2：医疗费支付凭证。证明原告受伤时检查的医疗费1058.10元未计算在总医疗费之中。
经庭审质证，双方当事人质证意见如下：被告某厂对原告晏某的证据1、证据3、证据4、证据6、证据7、证据8均无异议；对证据4的真实性无异议，对证明内容有异议，不能证明原、被告双方具备劳动关系，原告晏某是晏某的徒弟，其工资由晏某发放；对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，只能证明原告晏某是晏某的徒弟，原告晏某受伤是因第三方电梯造成的；对法医鉴定不能作为工伤鉴定的证据。原告晏某对被告某厂的2份证据均无异议。双方对证人周某的证言均无异议。
本院结合双方当事人的举证和质证意见，认证如下：对双方确认无异议的证据，本院予以采信。被告某厂对原告晏某的证据2的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据为被告某厂向原告晏某出具的书面证明，证明原告晏某是其公司员工，在工作中因电梯缆绳断裂、吊箱跌落造�工伤，故该异议不成立。对证据5的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据为2份调查笔录，1份是原告代理人与其所在的法律服务所工作人员向被告办公室主任（经理）做的调查笔录，1份是上列调查人员向被告单位员工晏某做的调查笔录，因双方均未申请被调查人出庭作证，又因被告对该2份调查笔录的真实性不持异议，故该证据可作本案的参考证据。对法医鉴定的异议部分成立，部分不成立，因本案为劳动争议中的工伤保险待遇纠纷，应当采用劳动能力鉴定结论处理，但因劳动能力鉴定结论中未对原告晏某受伤后停工留薪期作认定，且原告晏某受伤后停工疗养是客观存在的事实。因此，休庭后，本院责令原告晏某对停工留薪期向咸宁市劳动能力鉴定委员会申请补充鉴定，该委于2014年3月18日作出咸劳鉴字（2014）59号鉴定结论通知书，鉴定原告晏某所受工伤的停工留薪期为9个月。同时，本院还依职权调取了咸宁市统筹在岗职工工资表，其中原告晏某受伤前一年（2011年）在岗职工年工资为23837元，即月工资为1986元。休庭后补充的上述2份证据，经双方当事人质证，双方当事人均无异议，本院予以采信。
经审理查明，2012年10月，被告某厂委托其员工晏某聘请原告晏某入职该厂上班，月工资为人民币1200元。2012年12月12日，原告晏某与另一名员工在工作中用电梯运送货架时，因电梯缆绳断裂，吊箱跌落致二人不同程度受伤，因原告伤势较重，被紧急送往咸宁市中心医疗救治，共计住院治疗50天，由被告某厂支付医疗费63100元，原告晏某支付800元。2013年1月24日，被告某厂书面证明原告晏某的受伤为工伤，2013年6月3日，经咸宁市人力资源和社会保障局咸人社工（2013）37号工伤认定书认定原告晏某受伤为工伤。同年7月1日，经咸宁市劳�能力鉴定委员会咸劳鉴字（2013）066号劳动能力鉴定结论通知书鉴定：原告晏某的伤残等级程度为八级；2014年3月18日补充鉴定停工留薪期为9个月。原告晏某在治疗康复期间购买了价值100元的辅助治疗器具（拐杖类）并支付劳动能力鉴定费368元。2013年7月31日，原告晏某向咸宁市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于同年8月7日受理，但该委在法定期限内未作出仲裁决定，为此原告晏某诉至本院，请求依法处理。
同时查明，被告某厂未为原告晏某办理缴纳包括工伤保险在内的社会保险；2011度咸宁市统筹在岗职工月平均工资为1986元；原告晏某受伤治疗出院后，用于治疗的L2椎体钉棒系统内固定物、左胫骨钢板内固定物还在其体内有待择期取出，后期治疗费用未实际发生；双方已自行协商解除了劳动关系。
根据双方当事人的诉辩主张和庭审查明的事实，归纳本案的争议焦点为：1、原、被告之间的劳动关系是否成立；2、案外人咸宁市嘉洪电动车实业有限责任公司在本案中是否承担责任；3、原告晏某的诉求应否支持。
本院认为：1、原、被告之间的劳动关系是否成立。劳动关系是劳动者与用人单位形成的明确权利和义务的合同关系，虽然原、被告之间未订立书面劳动合同，但双方形成的事实劳动关系符合以下五个要点：一、原告晏某是被告某厂委托证人晏某聘请的，且原告晏某受伤后，被告某厂出具了书面证明原告晏某为其单位员工，所受伤为工伤，因此，原告晏某有明确的工作内容及工作岗位；二、原告晏某提供的劳动属于被告某厂的业务组成部分；三、原告晏某实际接受了被告某厂的管理并服从工作安排，从属关系明确；四、被告某厂虽未直接向原告晏某发放工资，但其工资由班组统一领取后代为发放，实际支付了劳动�酬；五、被告某厂向原告晏某提供了劳动条件，包括受伤时使用的电梯。故原、被告之间的劳动关系成立。2、被告租用案外人咸宁嘉洪电动车实业有限责任公司的厂房设备（电梯）进行生产经营，形成的是租赁合同关系，出租人和承租人均有对租赁物的安全、维修、使用负有法定的义务和责任。原告晏某在工作中使用电梯时由于电梯的缆绳断裂受伤，是工伤事故与民事侵权责任发生了竞合，但却是两种不同的法律关系，不能相互代替。侵权赔偿是普通民事主体之间的侵权行为产生的赔偿，属私法领域。工伤保险赔偿是用人单位与劳动者之间在劳动关系存续期间对劳动者因工作时所受到的伤害的赔偿，属于社会保险范畴，是要以用人单位支付保险费为对价的，具有国家法律的强制性，也是用人单位的法定义务。由此，原告晏某有权选择赔偿义务主体，其选择要求用�单位进行工伤保险赔偿符合劳动法律规定，应予支持。被告某厂认为出租人出租的租赁物存在安全问题造成了原告晏某的工伤事故应负赔偿责任属另一法律关系，可以另行主张权利。故案外人咸宁嘉洪电动车实业有限责任公司在本案中不承担责任。3、原告晏某的诉求应否支持。原告晏某的工伤赔偿请求应按伤情治疗情况和劳动能力鉴定结论的伤残等级为依据，其诉求符合《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》规定的并有证据证明的，应予支持，反之应予以调整或不予支持。
综上，本院认为，原、被告在劳动关系存续期间，原告晏某在工作时间和工作场所内，因工作原因受到伤害，已被咸宁市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告某厂亦书面认可。经咸宁市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告晏某的工伤伤残等级程度为八级，应按伤残程度八级享受《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。因被告某厂未为原告晏某办理包括工伤保险在内的社会保险，原告晏某的工伤保险待遇应由被告某厂承担。按照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，具体标准如下：一次性工伤医疗补助金为12个月×1986元=23832元；一次性伤残就业补助金为16个月×1986=31776元；一次性伤残补助金为11个月×1200元=13200元；停工贸薪期工资为9个月×1200元=10800元；护理费1986元×40%÷21.75天×65天=2373.80元；辅助治疗残具费100元；原告晏某垫付医疗费800元；鉴定费368元；交通费因原告晏某不能提供相应的交通费用发票证明，但交通费又确实实际发生，经做双方工作，双方同意按500元计算。上列合计人民币83749.80元。原告晏某治疗时在体内的固定物择期取出的后期医疗费暂未实际发生，待后期治疗结束后发生的实际费用由被告某厂支付。本案经本院反复多次做双方当事人的调解工作，最终未能达成调解协议。为了维护正常的劳动制度，平等保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条参照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，判决如下：
一、被告某厂于本判决生效后十日内一次性支付原告晏某工伤保险待遇及垫付的医疗费、辅助治疗残具费、鉴定费、交通费等合计人民币83749.80元。
二、原告晏某择期取出体内治疗固定物的后期医疗费待实际发生后由被告某厂支付。
三、驳回原告晏某的其他诉讼请求。
案件受理费5元，由被告某厂承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。
审判员 黄大湖
二〇一四年三月十九日
书记员 刘 晶