辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽08民终1383号
上诉人（原审原告）：王宝林，男，1954年5月12日出生，现住站前区。
委托诉讼代理人：吴克智，女，1950年12月18日出生，住辽宁省营口市站前区，�诉人妻子。
上诉人（原审被告）：营口市土产杂品总公司，住所地：营口市站前区。
法定代表人：史广海，该公司总经理。
委托诉讼代理人：姚振海，辽宁睿智律师事务所律师。
上诉人王宝林诉、营口市土产杂品总公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省营口市站前区人民法院（2017）辽0802民初1276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王宝林的委托诉讼代理人吴克智、上诉人营口市土特产杂品总公司的委托诉讼代理人姚振海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王宝林上诉请求：一、请求添加原审判决中上诉人的护理人员交通费、伙食补助费、住院费合计16594.5元。二、两审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律不当。1969年3月15日，上诉人在被上诉人单位劳动造成工伤，2016年旧病复发，在北京住院治疗，一审判决只支持陪护人员的护理费5797.92元，对陪护人员的交通费、伙食补助费、住宿费没有支持；上诉人现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条、119条和《工伤保险条例》33条、38条之规定，要求被上诉人另外支付上诉人的陪护人员交通费8544.5元，伙食补助费1050元，住宿费7000元，合计人民币16594.5元。上诉人的以上请求，望二审法院给予支持，依法判决。
营口市土特产杂品总公司辩称，上诉人上诉理由所依据的法律行政法规规定要求支付陪护人员交通费、伙食补助费、住宿费没有依据，上诉人的上诉请求法院不应支持。
营口市土特产杂品总公司上诉请求：一、撤销原判；二、发回重审或查清事实后改判上诉人不承担给付被上诉人护理费的责任；三、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由。一、原判决认定事实不清。被上诉人王宝林已办理退休手续，并享受社会保险待遇，与上诉人公司之间不存在劳动关系。被上诉人后工伤复发，不属于工伤医疗的“停工留薪期”。被上诉人王宝林未提供证据证明其生活不能自理，加之退休后与上诉人公司之间不存在劳动关系，原审判决认定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”错误。二、原审判决适用法律错误。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工�薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中被上诉人王宝林已办理了退休手续并享受社保待遇，退休后旧病复发医疗，不属于该条规定的情形，本案不适用该条规定。原审判决依据《工伤保险条例》第八十二条规定作出判决错误。
王宝林辩称，当事人住院期间的人工护理费、交通费和午餐费应该由单位报销。护理人员费用应该给，2010年工伤保险条例，工伤人员待遇第38条工伤职工工伤复发需要治疗的享受本条例30、32、33条规定的待遇，根据第58条，工伤复发护理待遇单位负责。第58条第二项规定。医院有诊断，住院后3-5个月护理。关于生活不能自理，我有医院的诊断和病志。
王宝林想一审法院起诉请求：1、�求被告给付原告工伤护理费合计56994.5元。2、本案诉讼费由被告承担。
一审查明事实：原告原系被告员工。1997年，原告经鉴定构成工伤4级，现已退休，享受社会保险。2016年6月16日，原告因旧病复发入中国医科大学附属第一医院住院治疗5天，医嘱转上级医院进一步诊疗。原告于2016年12月21日入中国人民解放军总医院住院治疗23天。原告于2017年1月18日入营口骨伤医院住院治疗29天。原告共计住院治疗57天。出院后，原告个人的医疗费由社保部门给予报销；原告个人的住院伙食补助费、交通费、住宿费由被告先予报销，被告称其为原告垫付上述费用后，再到社保部门报销。另查，原告因此事向营口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年6月28日作出不予受理案件通知书，以原告超过法定退休年龄为由，不予受理。一审法院认为，工伤职工工伤复发，按照《工伤保险条例》相关规定享受工伤待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中原告在退休后工伤复发，应享受工伤待遇，其在住院期间的护理费应参照停工留薪期的护理费由所在单位（即被告）负责，故对于原告主张的护理费，本院予以支持。本院参照原告主张的2016年辽宁省居民服务业标准计算原告的护理费，即5797.92元（37127.00元÷365天×57天）。原告住院治疗的医疗费、交通费、住宿费、住院伙食补助费等已由社保部门报销或由所在单位先予报销，符合法律规定，而原告主张的护理人员交通费、伙食补助费、住宿费于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十八条、第八十二条之规定，一审判决：一、被告营�市土产杂品总公司给付原告王宝林护理费5797.92元，于本判决生效之日起十日内给付；二、驳回原告王宝林的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告承担并给付原告。
二审中，双发当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，《工伤保险条例》第三十八条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。本案中，上诉人王宝林系因工伤复发而进行治疗，按照《工伤保险条例》的规定，依法享受该条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。
《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工�保险基金支付。第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。从该两个法条来看，王宝林治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付；王宝林因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假�和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。该两条款只规定了工伤职工依法应享受的工伤待遇及工伤保险基金应当支付的项目，而未规定用人单位应当支付伙食补助费、交通、食宿费。故王宝林要求营口市土特产杂品总公司支付护理人员交通费、伙食补助费、住宿费缺乏法律依据，本院不予支持。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪�满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，上诉人王宝林已达退休年龄，属工伤旧伤复发治疗，而并不在停工留薪期内，一审依《工伤保险条例》第三十三条认定王宝林在住院期间的护理费参照停工留薪期的护理费由营口市土特产杂品总公司负责，缺乏法律依据，适用法律错误。
《工伤保险条例》不存在第八十二条，一审法院援引《工伤保险条例》第八十二条之规定作出判决，适用法律错误。
综上，上诉人王宝林的上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持；一审适用法律错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省营口市站前区人民法院（2017）辽0802民初1276号民事判决；
二、驳回上诉人王宝林一审诉讼请求。
一审案件受理费10元，由上诉人王宝林负担；二审案件受理费20元（二上诉人各预缴10元），由上诉人王宝林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵洪稷
审 判 员 秦振敏
审 判 员 朱隆升
二〇一八年四月十日
法官助理 陶夫通
书 记 员 郎 爽