安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1204民初138号原告:申某。委托代理人：李大伟，北京大成（合肥）律师事务所律师。委托代理人：李成龙，北京大成（合肥）律师事务所律师。被告:颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学,住所地安徽省阜阳市颍泉区泉颍街,组织机构代码58888806-2。法定代表人：周如峰,该校校长。委托代理人：付敏，安徽恒言律师事务所律师。第三人：申某某。原告申某诉被告颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学（以下简称徐庄小学）健康权纠纷一案,本院于2016年1月7日受理后,依法适用简易程序，由审判员独任审判,于2016年3月1日公开开庭进行了审理。原告申某及其诉讼代理人李大伟、李启龙，被告颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学的委托代理人付敏，第三人申某某到庭参加诉讼。庭审中，被告徐庄小学申请对原告伤残程度等重新鉴定，2016年8月20日，鉴定结束。本案转入普通程序进行审理。本院依法组成合议庭，于2016年9月19日第二次公开开庭审理此案，原告申某及其委托代理人李启龙，被告徐庄小学的委托代理人付敏，第三人申某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告申某向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费44585.25元，误工费27405元，护理费11484元，交通费500元，住院伙食补助费1700元，营养费3300元，残疾赔偿金158969.6元，被抚养人生活费43488.9元，鉴定费1600元，精神损害抚慰金24000元，后续医疗费用8000元，合计325032.72元；2、本案诉讼费及相关费用由被告承担。事实及理由：2015年9月3日，经张某某（颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学副校长）介绍，颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学（以下简称徐庄小学）雇请包括申某在内的三人为其拆迁房屋（夹心板房），双方就工作内容及报酬等事宜达成一致后，申某根据徐庄小学的指示，开始拆除夹芯板房作业。2015年9月3日13时许，申某在徐庄小学处进行拆除工作时，从一楼楼顶摔下受伤。受伤后被送往阜阳市人民医院紧急治疗，医院诊断为腰椎爆裂性骨折不全瘫（L4）、左侧跟骨骨折、右侧舟状骨骨折、L2椎体压缩性骨折，后经手术治疗出院。2015年12月8日，经安徽公平司法鉴定所鉴定，申某的伤情构成八级和九级伤残；申某损伤后，误工180日，护理90日，营养90日；二期手术取脊柱内固定，误工30日，护理20日，营养20日；后续医疗费用大约需要8000元。综上，申某与徐庄小学之间已形成雇佣关系，且申某系根据徐州小学指示进行夹芯板房拆除作业，被告依法应对原告在为其提供劳务时遭受的损伤承担各项赔偿责任。然而，被告至今拒不支付原告相应的损失。被告颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学辩称：一、答辩人并未雇请原告，与原告不存在雇佣关系。答辩人拆除简易房工程是以分包的方式分包给第三人，从未授权或指示原告进行拆除工作。二、原告的诉求、赔偿数额无事实及法律依据。请求法院依法驳回原告的诉求。第三人述称：被告找其干活的时候双方并未签订承包协议，被告只是要求拆除简易房后换成铁皮房。原告申某为证明其主张举证如下：证据一、身份证、户口本。证明原告主体资格。证据二、组织机构代码查询截图。证明被告主体资格。证据三、证人证言。证人王亚飞出庭证明：其与原告系邻居关系，原告和父亲一起在徐庄小学务工，原告的父亲给其打电话让其到出事现场，看到原告当时躺在学校的地上。原告一直在家居住，从未出远门。证人刘某甲出庭证明：和原告同住一个街上，听别人说原告在给学校拆除板房时摔落了。。证据四、门诊病历、住院病历、诊断证明。证明原告为被告提供劳务时受伤及其治疗情况。证据五、医疗住院收费票据、门诊病人预交金收据。证明住院及门诊发生的医药费用及其治疗情况。证据六、伤残鉴定意见书。证明原告申某的伤情及后续治疗情况。证据七、鉴定费发票。证明原告伤情鉴定所花费用。证据八、原告的暂住证，社区证明。证明原告常年在城市务工、生活，应按照城镇居民标准赔偿。证据九、原告女儿出生医学证明、原告妻子黄晴晴身份证。证明原告与其妻育有一女，于2015年12月23日出生，婚生女为原告的被抚养人。被告徐庄小学对原告证据质证意见如下：对证据一无异议，但该证据证明原告在农村居住。对证据二有异议，不能证明被告的真实情况。对证据三证人证言有异议，证人均不在事故现场，不能证明事故发生的原因、经过及结果。对证据四真实性无异议，对证明目的有异议，该病历不能证明原告是因提供劳务而受伤。对证据五真实性无异议，门诊的预缴金并不能证明实际花费数额。对证据六有异议，该鉴定系单方委托，其鉴定依据的证据未经双方质证。对证据七有异议，该鉴定系单方委托，鉴定费原告自行承担。对证据八有异议，该暂住证不在有效期内，不能达到其证明目的。社区证明不具备效力，居住信息应由公安机关出具。对证据九有异议，该证据系复印件，要求庭后提交原件核对。第三人申某某对原告申某举证的证据均无异议。被告徐庄小学为证明其辩解主张提供下列证据：证据一、组织机构代码。证明被告诉讼主体资格。证据二、开学工作会议记录。证明简易房拆除工程以包工包料的方式找本案第三人申某某承包。不存在与原告具有雇佣关系。证据三、证人证言。证人张某某出庭证明：其任徐庄小学副校长，因和申某某熟识，平时学校有活均找申某某承包。学校开会研究拆除简易房，学校委托其找到第三人申某某承包。上午申某某干活时其在一旁帮他忙。下午干活时学校大门未锁，申某某本人讲是翻墙头进去的。证人李某某出庭证明：其是徐庄小学教师，学校开会研究为安全起见拆除夹芯板换单层铁皮，每平方米36元承包给申某某，包工包料。证人孙某某到庭证明：其系学校领导班子成员，只知道该拆除夹芯板房承包给申某某了。证人刘某乙出庭证明：9月1日孙校长和申某某面谈时其作为教师代表在场，每平方米36元，包工包料，不知道申某某有无施工资质。证据四、合同、决算清单影印件各一份。证明被告将工程承包给第三人申某某，结算总费用8100元。原告申某对被告徐庄小学提供的证据一对无异议。对证据二的三性均有异议，该记录，没有相关人员的签名及校方印章，且该记录内容容易改动。对证据三证人证言有异议，证言与学校会议计录时间相冲突，证人均系被告单位的职工或领导，证言有倾向性。对证据四有异议，不是原件，且是在结算工程款时所签，原件已被第三人收回，该证据不能作为有效证据使用。第三人申某某对被告徐庄小学证据的质证意见同原告申某的质证意见。第三人申某某未提供证据。根据被告徐庄小学的申请，本院委托安徽同德司法鉴定所对原告申某的伤残程度及误工、护理、营养期限进行鉴定，各方对安徽同德司法鉴定所皖同（2016）临鉴字第F1121号鉴定意见书均无异议。通过庭审举证、质证，本院对当事人提举的证据认证如下：原告证据一、被告证据一及本院委托鉴定的皖同（2016）临鉴字第F1121号鉴定意见书系双方无异议证据，应予认定。原告证据二组织机构代码查询截图与被告提交的组织机构代码信息内容一致，对其证明力予以认定。原告证据三证人王亚飞在事故现场看到原告受伤躺在地上，该证言客观、真实，应作为有效证据使用。另一证人刘某甲庭别人讲原告是为学校干活摔伤，并不是亲眼目睹，该证言不能作为有效证据使用。原告证据四、五被告对其真实性无异议，且符合证据真实性、合法性、关联性特征，对其证明力予以认定。证据六因被告申请重新鉴定，该证据已无证明力。证据七系正规票据且与本案有关联，对其证明力予以认定。证据八暂住证时间在2015年2月18日前，且原告证人王亚飞证明原告未出过远门，故对该暂住证的证明目的不予认定。证据九虽系复印件，但庭后与原件核对无异，对其证明力予以认定。被告徐庄学校证据二、三能够相互印证，对其真实性应予认定，对其证明目的，本院结合争议焦点另行认定。证据四无原件且是在原告起诉后的日期书写，不符合证据真实性、合法性特征，对其证明力不予认定经审理查明：被告徐庄小学为消除火灾安全隐患，决定拆除二楼储藏室的夹芯板房，改装成铁皮房，经徐庄小学副校长张某某介绍，该工程承包给第三人申某某施工，拆卸夹芯板房和安装铁皮房总计每平方36元。2015年9月3日，原告申某与父亲申某某及母亲一道在一楼楼顶拆除夹芯板房，当天下午13时许，原告申某在拆除夹芯板房时不慎从一楼楼顶摔下受伤。原告受伤后被送往阜阳市人民医院治疗，诊断为腰椎爆裂性骨折不全瘫（L4）、左侧跟骨骨折、右侧舟状骨骨折、L2椎体压缩性骨折，共计住院16天，开支医疗费42585.25元。2015年12月8日，经安徽公平司法鉴定所鉴定，原告申某构成八级和九级伤残；误工期180日，护理期90日，营养期90日；二期手术取脊柱内固定，误工30日，护理20日，营养20日；后续医疗费用8000元。原告开支鉴定费1600元。被告徐庄小学对该鉴定不服，申请重新鉴定。2016年8月20日，经安徽同德司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残，误工期210日，护理期90日，营养期90日。被告徐庄小学开支重新鉴定费3500元。经审理另查明，原告申某与其父母亲长期居住在阜阳市颍泉区中市街道办事处白庙社区白庙集，从事电焊、修理等工作。本院认为：被告徐庄小学将拆除、安装板房的工作交给第三人申某某，双方约定每平方米36元，根据工作量据实结算费用，申某某以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，双方之间关系属于加工承揽关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案第三人申某某系是以家庭的劳力来完成工作，原告申某作为家庭成员，应视为共同承揽人。本案中，原告申某在承揽工作过程中受伤，赔偿责任如何承担问题，根据国家标准GB3608-93《高处作业分级》规定:“凡是坠落高度基准面2M以上（含2M）有可能坠落的高处进行作业，都称为高处作业，高处作业必须具备一定的资质。原告申某没有高处作业资质，其明知在高处作业具有危险性，但在施工前期和施工过程中未系安全带，亦未采取必要的安全防护措施，是发生该事故的主要原因，因此，原告申某应自行承担该事故70%责任。被告徐庄小学未审查承揽人有无高处作业资质，且在施工过程中未提醒施工人员采取安全防护措施，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。因此，被告徐庄小学应当负选任过失责任，应承担该事故30%的赔偿责任。原告申某虽系农村户口，但其在颍泉区白庙集长期居住、工作，白庙集属于城市社区范围，故原告申某的残疾赔偿金应按本省城镇居民的可支配收入标准计算，其误工费、护理费根据从事的职业参照本省居民服务、修理业的平均工资标准计算。原告虽进行了伤残鉴定，但未进行劳动能力鉴定，故对其要求赔偿被抚养人生活费的诉讼请求本院不予支持。原告的后续治疗费尚未发生，原告可待该费用发生后另行主张权利。本院确认原告可纳入赔偿范围的损失如下：医疗费42585.25元、误工费23986.20元（114.22元／天×210天），护理费10279.80元（114.22元／天×90天），交通费500元，住院伙食补助费480元（30元／天×16天），营养费2700元（30元／天×90天），残疾赔偿金149034元（24839元／年×20年×30%），鉴定费1600元，精神损害抚慰金15000元，合计246165.25元。原告上述损失损失，应由被告徐庄小学承担30%即73849.58元。综上，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告申某人身损害损失73849.58元。驳回原告申某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6175元，重新鉴定费3500元，合计9675元，由原告申某负担6175元，被告颍泉区泉颍街道办事处徐庄小学负担3500元（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  于 冲审 判 员  周卫红人民陪审员  刘家友二〇一六年九月二十四日书 记 员  董文彬附：(2016)皖1204民初138号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。赔偿标的款请按以下名称汇入：开户银行：徽商银行阜阳科技支行收款单位：阜阳市颍泉区人民法院账号：208182015128