湖南省绥宁县人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）绥执异字第5号
案外人（异议人）姚明恒，男，1977年9月6日出生，汉族，居民，住邵阳市双清区渡头桥镇新民村***号，身份证号4305021977********。
申请执行人杨海军，男，1967年10月27日出生，汉族，职工，住绥宁县绿洲大道铁合金厂家属楼，身份证号4326261967********。
被执行人雷少林，男，1979年11月12日出生，汉族，居民，住邵阳市双清区雍翠豪苑雍景居*座，身份证号4305111979********。
本院在执行杨海军与雷少林民间借贷纠纷一案中，案外人姚明恒提出书面执行异议，认为杨海军据以申请执行的绥宁县人民法院（2013）绥民初字第755号民事调解书应予撤销，绥宁县人民法院不能将该民事调解书作为执行依据，审判法官直接执行该案件程序违法。本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。
案外人（异议人）姚明恒称，2013年9月6日，因雷少林借姚明恒82.5万元借款到期未还，姚明恒扣押了雷少林位于邵阳市双清区雍翠豪苑雍景居A座602号房屋的房屋他项权证、土地使用权证，双方产生争吵。邵阳市公安局双清分局东风路派出所接警后，经调解不成收存了两证。2013年12月16日，姚明恒向双清区人民法院起诉雷少林并申请查封该住房时，得知杨海军起诉雷少林借款12万元，已申请绥宁县人民法院于同年12月16日抢先查封了该住房。2014年2月26日，杨海军与雷少林在绥宁县人民法院达成调解协议，确定：雷少林用位于邵阳市双清区雍翠豪苑雍景居A座602号房屋抵偿杨海军借款26.5万元及利息。主审法官为执行该调解协议，亲自到东风路派出所索取该房屋的房屋他项权证、土地使用权证，而雷少林对姚明恒起诉案件却避而不见。
姚明恒认为，雷少林与杨海军系亲戚关系，二者间的实际债务仅12万元，得知姚明恒申请法院轮候查封该房屋后，虚构增加债务15万元达成以房抵债协议时，未核算利息金额、不考虑姚明恒的利益、未经评估将价值50万元的房屋全部抵偿给了杨海军，该协议损害了姚明恒的合法权益。杨海军与雷少林虚构债务、审判法官未查清债权金额、未评估抵债房屋价值的情形下，制作的民事调解书依法应予撤销。杨海军诉雷少林民间借贷案件的主审法官即主持达成以房抵债调解协议，又以执行调解协议为由去东风路派出所索取姚明恒交给公安机关保存的房屋产权证，以达到将房产过户给杨海军、损害姚明恒权益的目的，主审法官严重违反了民事诉讼程序法。
本院查明，申请执行人杨海军与被执行人雷少林系表叔侄关系，雷少林因开办投资公司向杨海军借款未还。2013年12月12日，杨海军向绥宁县人民法院起诉雷少林偿还债务11.5万元及利息。同年12月16日，依杨海军财产保全申请，绥宁县人民法院以（2013）绥民初字第755-1号民事裁定，查封了雷少林的邵房权证字第000712**号住宅房屋。2013年12月27日，雷少林欠杨海军另一笔15万元债务到期，杨海军要求增加诉讼请求，绥宁县人民法院予以准许，该案的诉讼标的即变更为借款本金26.5万元及利息。2014年2月26日，经本院庭前组织调解，杨海军与雷少林达成以邵房权证字第000712**号住宅房屋抵偿借款本金26.5万元及利息的协议，本院依协议内容制作了（2013）绥民初字第755号民事调解书。
2013年12月18日，姚明恒向双清区人民法院起诉雷少林偿还债务82.5万元及利息。姚明恒同时向法院申请财产保全要求查封雷少林的邵房权证字第000712**号住宅房屋，双清区人民法院法官在向房地产部门办理协助查封时得知该房屋已被本院先行查封，遂对该房屋实施轮候查封。2014年7月16日，双清区人民法院以（2013）双民初字第901号民事判决判令雷少林等偿还姚明恒借款本金76万元及利息。
另查明，2014年4月14日，杨海军未经本院执行立案，要求该案原诉讼承办法官前往东风路派出所调取存放在该所的邵房权证字第000712**号住宅房屋的他项权证和土地使用权证，该承办法官只身一人持公函前往调取遭拒绝。同日，姚明恒得知雷少林将邵房权证字第000712**号住宅房屋抵债给杨海军及本院承办法官前往东风路派出所调取两证的事实后，即向本院提出书面执行异议。因执行案件仍未立案，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十八条关于“执行工作由执行员进行”及人民法院审执分离的规定，原诉讼承办法官越权参与执行工作。2014年5月12日，本院以（2014）绥民函字第2号函通知东风路派出所，撤销了原要求协助调取两证的函，纠正了原诉讼承办法官的违规执行行为。
2014年8月29日，经本院审判委员会研究决定，杨海军申请执行雷少林民间借贷纠纷案件立案执行。经执行调查，被执行人雷少林名下主要财产仅邵房权证字第000712**号住宅房屋一套，名下无银行存款、无车辆、无股权等其他可供执行的财产，目前已不知被执行人雷少林去向。
本院认为，纵观案外人（异议人）姚明恒《执行异议书》的具体内容，姚明恒主要是对本院（2013）绥民初字第755号民事调解书的合法性有异议，即对杨海军申请执行雷少林执行案件的执行依据有异议。该异议不属《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的对执行行为的异议，也不属该法第二百二十七条规定的对执行标的的异议，执行异议不成立，应裁定驳回申请。姚明恒认为原调解书有错误且损害其民事权益，是属对执行根据确定的标的的异议，可依《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十三条之规定申请再审。姚明恒认为本院原诉讼承办法官严重违反了民事诉讼程序的异议理由成立，本院在查明事实后已经依职权及时纠正了这一违法执行行为。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下：
驳回姚明恒的异议申请。
本裁定送达后立即生效。如对本裁定不服，可以自裁定送达之日起十日内向邵阳市中级人民法院申请复议，
审判员 杨 文
审判员 莫文召
审判员 梁利民
二〇一五年十一月二十五日
书记员 李 翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院起诉。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第四百二十三条根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。
执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。
异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。