广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0607刑初693号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人刘雯，女，1993年4月15日出生于福建省福安市，汉族，大专文化，无业，住福建省福安市。因本案于2017年1月18日被抓获，次日被刑事拘留，2017年2月23日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
辩护人王辉、谢振华，广州金鹏律师事务所律师。
被告人刘雪花，女，1990年5月8日出生于福建省福安市，汉族，大专文化，在业，住安徽省铜陵市铜官区。因本案于2017年1月18日被抓获，次日被刑事拘留，2017年2月23日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
辩护人李日衡，广东金石行律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉[2017]498号起诉书指控被告人刘雯、刘雪花犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，佛山市三水区人民检察院于2018年1月12日向本院建议对本案延期审理，本院于2018年1月15日决定延期审理；佛山市三水区人民检察院于2018年2月8日以补充侦查完毕为由提请本院恢复审理，本院于2018年2月9日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派检察员钟振清出庭支持公诉，被告人刘雯及辩护人王辉、谢振华，被告人刘雪花及辩护人李日衡到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控，被告人刘雯、刘雪花密谋两人共同经营淘宝网店“私人杂治铺”销售减肥药的生意，由被告人刘雪花出资及提供淘宝账户，由被告人刘雯实际操控。从2015年10月起，被告人刘雯陆续通过淘宝网店购买大量的减肥药、散装的减肥胶囊、药瓶、小药袋、标签等物品回来后，自行包装生产成“清洗丹”、“急救”、“一直瘦”、“608套餐”、“1280套餐”等减肥产品，于2016年1月起正式通过淘宝网店“私人杂治铺”对外销售，从中牟利。被害人翁某1分别于2016年11月27日、2016年12月8日两次在广东某大学三水校区从“私人杂治铺”购买“一直瘦”、“清洗丹”等减肥药。被害人邢某分别于2016年11月26日、2017年1月3日两次从“私人杂治铺”购进“急救”、“1280套餐”等减肥药。案发后，从两名被告人处扣押到减肥药、快递单据等物品一批。经计算，从2016年1月至案发，被告人刘雯、刘雪花经营的“私人杂治铺”销售金额为人民币2040509.30元。
经鉴定，从被害人翁某1处提取到的“一直瘦”检出酚酞34.5ug/kg,西布曲明163.3ug/kg;从被害人邢某处提取到的绿色胶囊检出西布曲明72.4g/kg。
据此，公诉机关以被告人刘雯、刘雪花犯生产、销售有毒、有害食品罪，提请本院依法判处。
被告人刘雯对指控她犯生产、销售有毒、有害食品罪没有意见，但辩称，她开始不知道减肥药含有有害的成分，在网上看到一家减肥药卖得很好，就买来服用，一个月瘦了二十斤，才开始转卖。直到她被抓进去了，还一直在吃这个药。她们没有密谋，是她一个人的主意，她只是向姐姐刘雪花借钱。从她家里有搜到快递单据，但并没有搜到减肥药，搜到的那些药是她自己吃的，是治她的皮炎的药和保健品。销售金额也没有那么多。她的辩护人认为，刘雯购买的产品是减肥药的成品，她直接装到自己的袋子、盒子进行销售，没有掺予其他的产品，不符合生产的行为。本案所涉减肥药是药品，故应定性为销售假药罪。对“一直瘦”的提取和检测流程等程序不规范，“一直瘦”、深绿色胶囊的真实性值得怀疑，所作出的鉴定报告不能作为定案依据。143万元的交易记录仍存在减肥药与非减肥药混合的情况，除翁某2和邢某提供了相关物品外，其他的没有物证证实，而且翁某2和邢某提供的产品是2016年12月6日后发货的产品，没有证据证明之前的产品是有毒、有害的。被告人刘雯从2016年12月20日开始才知道药物造成有不良反映，被抓后才知道涉案物品含有有毒、有害物质，故只能以翁某1和邢某购买的金额来计算，被告人刘雯的行为不构成犯罪。量刑情节方面，被告人刘雯主观恶性不大，是初犯、偶犯，且系自己长期服用有效果后才转售，获利不多，建议对其从轻处理。
被告人刘雪花辩称，她本人有工作，没有参与密谋和刘雯的淘宝店经营。淘宝账户是因刘雯当时未满十八岁，用她的身份证注册，她没有使用过。在她的住处扣押到的减肥药是刘雯自己服用的药品，她不知道是有毒、有害食品。起诉书中的销售金额含有大量护肤品的销售金额。辩护人李日衡认为，所有产品都是被告人刘雯通过淘宝网公开售卖的店家处购买得来的，二被告人不知道产品会含有有毒、有害的非食品原料，也没有掺入有毒、有害物质，事后通过百度搜索不良反映的行为不能视为其知道涉案产品含有有毒、有害物质，被告人刘雪花的行为不构成生产、销售有毒、有害食品罪。即便被告人刘雯销售的产品中含有国家违禁品，也是过失，不应当作为犯罪处理。对“一直瘦”的提取和检测流程等程序不规范，真实性值得怀疑，所作出的鉴定报告不能作为定案依据。
经审理查明，公诉机关指控被告人刘雯、刘雪花共同参与实施生产、销售有毒、有害食品犯罪的事实，本院予以确认。另查明，从2016年1月至案发，被告人刘雯、刘雪花经营的“私人杂治铺”销售含有“一直瘦”、“易瘦调理”等减肥产品金额为人民币1437491.30元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）物证、书证
1、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、接受证据清单及相关物证、书证。主要内容：（1）银行卡、手机、电脑、快递单据、疑似减肥药一批，系公安人员于2017年1月18日从被告人刘雪花居住的珠海市香洲区某园40栋1006房搜出。被告人刘雯指认部分疑似减肥药是用于自己服用：“SuperB-
in”（作用是丰胸）1瓶、“酵母ぺプチド?ビフィズス茵加工食品”7包（作用是调理肠胃、促进吸收）、“プテセンタエキス含有食品”1包（作用是美容）、“イーストㄨエソザイムダイエツト德用”2包（作用是调理肠胃、补充维生素）、“零负担易瘦养成丸”1瓶（有“复方甘草酸苷片日本米某”字样）及“零负担易瘦养成丸”1瓶（其中的药丸是医院开的，作用是治皮炎）、“SpeedShape”1瓶（作用是瘦腿）。（2）由证人翁某2提供的减肥药快递包裹及减肥药，系翁某1第二次从“私人杂治铺”购买；翁某1到佛山市第三人民医院精神科诊治的入院记录和医学证明书等相关检验报告；翁某1亲笔陈述及“洗脑汇”微信群的聊天记录截图。（3）由被害人邢某提供的黑色盒子一个、深绿色胶囊九粒（实际为八粒）、白色包装袋一个、黑色袋一个、淘宝商品截图四张、塑胶小瓶子一个；“私人杂治铺”淘宝购买记录、快递单。（4）由证人彭某提供的门诊病历、心电图报告、检验报告单、支付宝等交易记录。
2、户籍信息，主要内容：被告人刘雯、刘雪花的基本身份情况。
3、抓获经过，主要内容：2017年1月18日被告人刘雯、刘雪花在珠海市香洲区某园40栋1006房的住处被抓获。
4、佛山市食品药品监督管理局食药监快[2017]1号《关于“一直瘦”胶囊产品的快检情况说明》及《关于“清洗丹”未予检验等情况的说明》，主要内容：(1)翁先生举报其妹妹翁某1在网上“私人杂货铺”淘宝店购买的“一直瘦”胶囊产品，服用后身体出现不适症状并入院治疗，经快检发现，该胶囊产品涉嫌存在非法添加有毒、有害物质西布曲明和酚酞的问题。(2)因“清洗丹”数量只有一粒，未能达到检验的基数要求，无法进行检验。
5、“私人杂治铺”淘宝交易记录，主要内容：被害人翁某1分别于2016年11月27日、2016年12月8日两次购买减肥药。从2016年1月10日起计算，销售有毒、有害食品的交易次数共3257次，销售金额为2040509.30元，其中2016年11月1日起销售金额共计1832201.60元。经被告人刘雯确认，从2016年1月10日起，实际对外销售减肥产品的交易次数1530次，销售金额为1437491.30元。
6、调取证据通知书、刘雪花的支付宝信息及交易记录。主要内容：（1）从2015年4月6日起，刘雪花淘宝账号昵称“含笑放纵”开始陆续从淘宝卖家“邓某”、“李某”、“王某1”等处购买“左某肉碱瘦身减肥产品肉减淝肚子顽固型胶囊正品燃脂抑制食欲腿男”、“日本三宝蓝莓套餐丸燃脂减肥产后瘦身产品快速顽固型抑制控制食欲”等产品；（2）从2015年10月15日起，刘雪花淘宝账号昵称“含笑放纵”开始从卖家“万能”处陆续购买“院线溶脂减肥胶囊快速瘦腿瘦腰瘦全身黄金二号美杜莎一粒2到8斤”、“院线溶脂减肥胶囊快速瘦腿瘦腰瘦全身黄金二号美杜莎一粒2到8斤等多件”、卖家“仲某”处购买“专业生产80*50*800张条码打印机标签纸铜版不干胶标签”等减肥药生产原材料；（3）从2016年1月10日起以“私人杂治铺”名义对外销售“私人杂治铺明星圈内专用款去水肿速瘦瞬间掉重瘦脸瘦腿必备救急”等减肥药，卖家包括“许某”、“黄某”等人；（4）从2016年2月15日起，刘雯淘宝账号“疗少女”陆续从淘宝卖家“王某2”等人处购买“美杜莎lemonade速瘦柠檬丸演员平面麻某人瘦脸必备”等产品；（5）翁某1先后于2016年11月27日、2017年12月8日两次从刘雪花处购买“私人杂治铺一直瘦套餐救急巩固套餐圈内特供”、“私人杂治铺608/1280套餐专拍双12优惠提前”产品；（6）邢某先后于2016年11月26日、2017年1月3日两次从刘雪花处购买“私人杂治铺超强效救急速瘦明星圈内专用演员麻某考必备等多件”；“私人杂治铺救@急优惠小包老顾客专拍”；（7）彭某于2016年11月27日从刘雪花处购买“私人杂治铺超强效救急速瘦明星圈内专用演员麻某考必备”;（8）刘雯淘宝账号于2016年4月5日开始向“太想瘦”淘宝账号crazykid5购买“强效控制抑制食欲产后瘦身产品去顽固抗体燃烧脂肪减脂排油丸套盒”；（9）刘雯淘宝账号于2016年11月19日开始向“美丽女人”淘宝账号lizuoxiaxia购买“强效瘦身产后顽固型左某肉碱超控制抑制食欲饱腹感产品各色可订做”；（10）刘雯淘宝账号于2016年7月14日开始向小枫家新总店“枫叶瘦身、玉玉”处购买“枫叶强效控制抑制食欲产后瘦身产品去顽固抗体燃烧脂肪减脂排油丸”。
7、刘雪花建设银行卡交易流水。主要内容：（1）支付宝账户有大量金额转出；（2）有大量的淘宝消费记录；（3）张某云有大量的金额进出。
（二）视听资料、电子数据
淘宝公司出具的涉案交易详细交易数据。
（三）鉴定意见
1、佛山市质量计量监督检测中心检验报告。主要内容：（1）证人翁某2提供的“一直瘦”编号为0684的检材检出酚酞、西布曲明；被害人邢某提供的绿色胶囊编号为0740的检材，经检测含有西布曲明成分，未检测酚酞成分。（2）从被告人刘雯住处扣押的“SpeedShape”编号为0680的检材、“零负担易瘦养成丸”编号为0677的检材未检出酚酞和西布曲明，经被告人刘雯确认，系其到珠海市第二人民医院开具的药物；“プテセンタエキス含有食品”编号为0682的检材、“零负担易瘦养成丸（复方甘草酸苷片日本米某）”编号为0678的检材、“SuperB-
in”编号为0679的检材、“イーストㄨエソザイムダイエツト德用”编号为0683的检材、“酵母ぺプチド?ビフィズス茵加工食品”编号为0681的检材均检出酚酞或西布曲明成分。
2、佛山市第三人民医院法医精神病司法鉴定所佛三医司鉴所[2017]精鉴定字第071号司法鉴定意见书（后经补强证明编号为佛三医司鉴所[2017]精鉴定第084号）。主要内容：被鉴定人翁某1曾患有“伴有精神病性症状”躁狂，经治疗好转，目前精神状态正常，参照《中国精神障碍分类与诊断标准（第三版）》，被鉴定人翁某1目前表现符合“无精神病”之诊断。
（四）被害人陈述
1、被害人翁某1的亲笔陈述。主要内容：自从在网上向一家名为“私人杂治铺”的淘宝店购买“清洗丹”、“一直瘦”减肥药服用后，便出现心跳加速、精神失常等状况。
2、被害人邢某的陈述。主要内容：2017年1月3日14时3分左右，我在淘宝网向一家店名为“私人杂治铺”的淘宝店一次购买了两种减肥产品，一种产品名是“私人杂治铺超强效救急速瘦明星圈内专用演员麻某考必备”，单价为75元每粒，买了2粒；另一种产品名是“私人杂治铺1280套餐”，单价为1280元每套，买了一套。2017年1月3日14时44分左右，我又向“私人杂治铺”的淘宝店购买了一种减肥产品“私人杂治铺救@急优惠小包老顾客专拍”，单价为999元，买了1套消费199元。“私人杂治铺1280套餐”中一个塑料袋装有3粒红白色胶囊标名为“清洗丹”、一个黑色塑料袋装有约30粒全白色胶囊、一个白色塑料袋装有约30粒蓝白色胶囊、一个透明塑料袋装有约30粒深绿色胶囊，每个塑料袋背面都贴有“服用方法”及“注意事项”；“私人杂治铺超强效救急速瘦明星圈内专用演员麻某考必备”和“私人杂治铺救@急优惠小包老顾客专拍”是同一产品，是使用一个塑料透明密封袋包装，袋面贴有“急救丹”标签，袋里装有透明塑胶小瓶子包装的胶囊，“私人杂治铺救@急优惠小包老顾客专拍”199元购买的是3粒胶囊。服用透明袋子的减肥胶囊有出现严重失眠，服用其余的减肥胶囊都出现厌食。包装及产品有部分保存下来，大部分减肥胶囊都服用了。
（五）证人证言及辨认笔录
1、证人翁某2的证言。主要内容：我妹妹翁某1分别于2016年11月27日和12月8日从“私人杂治铺”购买了两副包含“一直瘦”和“清洗丹”在内的套装减肥药，服用后出现精神异常，经佛山市第三人民医院诊断为伴有精神病性症状的躁狂发作，因此报警。“一直瘦”是瓶装红白色胶囊，30粒瓶装，白色瓶盖，上面标有“一直瘦，@私人杂治铺”字样、服用方法以及注意事项；“清洗丹”是白色袋装红色胶囊，每包只有一粒。2016年12月22日，我把上述药物送到佛山市食品药品监督管理局检测。
2、证人彭某的证言。主要内容：我在2016年11月27日、2017年12月17日两次从“私人杂治铺”购买“一直瘦”等减肥药，服用后出现严重的心跳加速、四肢无力、呕吐等不良反应。我通过微信告知卖家，她叫我多喝水。
3、证人麦某的证言。主要内容：2016年12月，我从“私人杂治铺”购买含“一直瘦”、“清洗丹”的减肥套餐，服用后出现恶心、头晕、呕吐、拉肚子等不良反应。
（六）被告人的供述和辩解、辨认笔录
1、被告人刘雯的供述、辩解及辨认笔录。主要内容：从2016年1月份开始，我和我姐刘雪花商议一起利用其淘宝店并取名“私人杂治铺”销售减肥药和化妆品,由刘雪花出资，赚的钱五五分。我们的第一个上家叫“小枫家新总店”，我们以380元的价格向其购买减肥药“枫叶套餐”，以608元的价格对外进行销售，从中赚取差额。“枫叶套餐”分有两瓶，每瓶30粒，一瓶是红白色胶囊的名称叫“解脂丸”，另一瓶深绿色胶囊的名称叫“调理易瘦体质”。到货后，我和我姐就将“解脂丸”改贴上我们的“一直瘦”，将“调理易瘦体质”改贴上我们的“零负担易瘦养成丸”，再上架销售。11月份左右，“小枫”网店关了，我又找到一家叫“BEAUTYGIRL美丽女人”和一家叫“太想瘦”的上家，向她们购买散装的减肥胶囊，并根据不同的颜色给它们分别取名为“一直瘦”（红白色）、“清洗丹”（红色）、“零负担易瘦养成丸”（米黄色）、“救急”（白色），又通过淘宝网订购一些新的空瓶子、瓶盖、标签、干燥剂、密封袋、包装盒等材料回来，不干胶上面写了“私人杂治铺”、“易瘦调理”、“一直瘦”、“救急”、“清洗丹”、“1280”、“使用说明”和“注意事项”等字样，然后我就和我姐姐一起在家中按照一定的比例自行包装成品上架销售。刘雪花平时要上夜班，有时白天下班回家和我一起打包减肥药给客户发货，也和我一起贴标签和包装减肥药。销售范围包含被害人翁某1在内的佛山地区客户。其中所售“608套餐”里含有“清洗丹”、“一直瘦”；“1280套餐”里含有“清洗丹”、“一直瘦”、“易瘦调理”；涉案深绿色胶囊是“1280套餐”里的“易瘦调理”。我还通过我的手机微信建立了一个叫“洗脑汇”的微信群，找了一个叫“文文”的女子做微信群的客服，但没有支付过她任何费用。2016年12月12日后，因为客户服用后大部份会出现一些不良反应，如口干、抗奋、心跳加速等现象，刘雪花打电话及从网站上得知销售的减肥药包含违禁药，就商议2016年的双十二后停止销售。被告人刘雯辨认出刘雪花；辨认出从刘雪花家中搜出的快递单、疑似减肥药一批、包装袋一包；辨认出快递给被害人翁某1的快递单、快递图片、快递内的“一直瘦”减肥药、淘宝店“私人杂治铺”的网页界页及其他物证、书证。
2、被告人刘雪花的供述、辩解及辨认笔录。主要内容：2016年8月份左右，我妹妹刘雯在网上购买减肥药吃了觉得很有减肥效果，又发现淘宝网上减肥药销售量很大，就一起商议利用我的淘宝店并改名“私人杂治铺”销售减肥药和化妆品，让我妹妹有点事做。我负责出本钱，并把名下尾号为1232的中国建设银行卡交给刘雯，银行卡绑定在我名下的淘宝店、支付宝及她的微信；刘雯负责管理和操作淘宝和微信，联系上家拿货和联系客户，赚了钱一起平分。我下班回家也帮忙包装，贴上我们事先定制好的标签“一直瘦”、“零负担易瘦养成丸”等，也帮忙联系快递给客户发货。2016年11月份和12月份“双十一”、“双十二”期间销售的最多，具体销售多少不清楚，大概赚了十几万元。2016年11月期间，销量激增后，因有客户反馈说服用后会出现头晕、口干、失眠等不良反应，我就向上家求证并从百度上得知减肥药含有国家违禁药，遂产生停止销售的念头，但一直未停止对外销售。除了淘宝销售，还使用了我妹妹的微信来销售，由我妹妹负责操作。我妹妹刘雯建立了一个叫“洗脑汇”的微信群，群里的成员都是购买减肥药的客户。被告人刘雪花辨认出刘雯；辨认出销售给被害人翁某1的减肥药及快递盒；辨认出“私人杂治铺”网页界面。
被告人刘雯辩解其没有与被告人刘雪花密谋，是其一个人的主意，只是向刘雪花借钱，及被告人刘雪花辩称其没有参与密谋和被告人刘雯的淘宝店经营等，经查：1、二被告人在侦查阶段均供述了各自参与实施犯罪活动的具体情况，及对各自分工、利润分成等进行商议的经过，其中，被告人刘雯负责进货、分装、更换药品标签、联系客户等，被告人刘雪花负责出资，提供银行卡、支付宝账户及淘宝账户等。二被告人关于此节的辩解，与之前的供述矛盾，不予采信。2、被告人刘雯实施犯罪包括涉案产品的购入、分装、售出等主要是在其与被告人刘雪花合住的住处，此节有二被告人的供述及从二被告人住处搜查到涉及本案交易的快递单据等证据证明。被告人刘雪花辩解其没有参与非法经营活动，与查明的事实不符，也不合常理。3、被告人刘雪花为被告人刘雯开设淘宝网店“私人杂治铺”提供资金及其淘宝账号昵称“含笑放纵”的事实，有二被告人的供述，被告人刘雪花淘宝账号的交易记录、建设银行卡账户交易流水，及彭某、麦某、邢某、翁某1关于从“私人杂货铺”淘宝网店购买减肥产品的陈述及交易记录等证据证实。4、被告人刘雪花还供认其收到顾客投诉后，曾向上家求证并从百度上查询涉案减肥药是否含有国家违禁药等。综上，二被告人所提上述意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人刘雯、刘雪花均辩称其所售减肥药系从网上购买，不知道含有有毒、有害成分，及辩护人所提被告人不具有主观犯意或主观上属于过失等。经查，本案所涉产品，类别上属于供人长期服用的减肥产品；性状上属于不明成分的粉末状或颗粒状物品；所含成分上，经鉴定含国家禁止添加的西布曲明等，二被告人应当知道其所生产、销售的产品性质及危害。从犯罪过程看，二被告人均在供述中称刘雯在审查、销售前试用过涉案产品，随后又按一定配比进行分装，均以其行为表明其所生产、销售的产品性质及危害是明知的，至于其试用的结果不能作为判定依据。另外，二被告人在收到客户提出有不良反映的反馈后，依然继续销售，也反映出其主观上对危害后果的发生系持一种放任状态。综上，二被告人及辩护人对此所提意见，本院不予采纳。
被告人刘雯及辩护人对销售有毒、有害食品数额所提意见，及被告人刘雪花辩称起诉书中的销售金额含有大量护肤品的销售金额。经查，1、被告人刘雯所销售的减肥产品系分别从网上多处购入而后进行分装，确实存在不同时间或从不同人员购入的减肥产品所含成分不同等情况，故本院认定的销售数额系以自2016年1月起交易中含“一直瘦”、“易瘦调理”等减肥产品的金额所进行的统计，其中还扣除了被告人刘雯庭审中所提可能存在“刷单”的交易金额，并经被告人刘雯辨认确认。对在被告人刘雯、刘雪花住处扣押到的减肥药虽经鉴定含有毒、有害成分，但根据二被告人辩解，上述减肥药系用于被告人刘雯自己服用，从有利于被告人原则，上述减肥药及交易记录中含上述有毒、有害成分减肥药的相关交易，均不宜计入犯罪数额，本院确认的犯罪数额也未计入上述交易数额。2、按上述方法统计的交易记录虽仍存在减肥药与非减肥药混合，或有护肤品等产品的情况，但从每次交易涉案产品的组合结构特点等来看，均系以含“一直瘦”、“易瘦调理”等具有有毒、有害成分的产品为主，故以主要产品认定该次交易全部产品的性质并确定其交易金额，并无不妥。3、涉案含“一直瘦”、“易瘦调理”的减肥产品虽系二被告人于2016年12月6日后发货的产品，但以该产品的性质推论之前二被告人所销售的同类产品具有相同性质，符合常理。辩护人所提仅以二被告人2016年12月6日后发货的产品交易金额，或以翁某1和邢某购买的产品交易金额来计算，理据不足。综上，上述意见，本院不予采纳。
二被告人的辩护人所提涉案“一直瘦”、深绿色胶囊的提取和检测流程程序不规范等，经查，涉案“一直瘦”、深绿色胶囊均系由被害人邢某、翁某1从二被告人开设的淘宝网店“私人杂治铺”购买，并通过合法程序提交，后由相关部门提取部分样品进行检验，未发现鉴定过程中有违反法定程序的情况，所作出的鉴定报告能作为定案依据。故上述意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘雯、刘雪花无视国家法律，生产、销售有毒、有害食品，生产、销售金额超过人民币50万元，具有其他特别严重情节，触犯了我国刑法第一百四十四条的规定，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。根据二被告人的犯罪情节，应依照我国刑法第一百四十一条的规定处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，但指控的数额有误，本院予以纠正。被告人刘雯的辩护人所提被告人刘雯的行为不属生产有毒、有害食品行为，经查，被告人刘雯购买减肥药产品后进行分装或重新包装，并赋予产品新的名称等，依法应认定为生产有毒、有害食品行为，故该意见，本院不予采纳；所提本案应定性为销售假药罪，经查，本案所涉减肥药是非用于治疗疾病作用的保健食品，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪更为适宜，故该意见，本院不予采纳。被告人刘雯、刘雪花经合谋而按各自分工实施犯罪，是共同犯罪，其中，被告人刘雯具体负责生产、销售，起主要作用；被告人刘雪花为被告人刘雯犯罪提供资金和账号，协助生产、销售，起次要或辅助作用，是从犯，本院依法对被告人刘雪花予以减轻处罚。被告人刘雯、刘雪花虽在归案后能如实供述其参与犯罪的主要事实，但被告人刘雯在庭审中不能如实供述同案人员参与犯罪的事实，被告人刘雪花当庭翻供，依法均不能认定为坦白，鉴于被告人刘雯能当庭认罪，本院酌情对其予以从轻处罚。随案移送的中国农业银行、中国建设银行、中国工商银行银行卡各1张，“SuperB-
in”1瓶、“酵母ぺプチド?ビフィズス茵加工食品”7包、“プテセンタエキス含有食品”1包、“イーストㄨエソザイムダイエツト德用”2包、“零负担易瘦养成丸”1瓶（有“复方甘草酸苷片日本米某”字样）及“零负担易瘦养成丸”1瓶、“SpeedShape”1瓶，本院不予处理；快递单据一批、“一直瘦”1瓶、胶囊8粒，属于本案证据，依法应作证据处理。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第一百四十一条第一款、第二十六条、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘雯犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币2900000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月18日起至2027年1月17日止。罚金在本判决生效之日起10日内缴纳。）
二、被告人刘雪花犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币1500000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月18日起至2023年1月17日止。罚金在本判决生效之日起10日内缴纳。）
三、随案移送的苹果7手机一部、苹果6plus手机一部、美图手机二部、笔记本电脑一台，予以没收上缴国库。（由扣押机关办理）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 戴 天
人民陪审员 韦源江
人民陪审员 吴尚杰
二〇一八年五月七日
书 记 员 刘艳娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》（节录）
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。