江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）澄刑初字第1747号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人林某，男，40岁，1973年12月26日出生，汉族，2013年4月18日因本案被抓获并羁押于广东省茂名市看守所，同月25日被押解回江阴市并以涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年5月29日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。
辩护人傅小明，江苏天奕律师事务所律�。
辩护人蒋科，江苏天奕律师事务所律师。
被告人林某某，男，20岁，1993年11月26日出生，汉族，2013年5月15日因本案被移交江阴市公安局，同月17日因涉嫌犯诈骗罪被江阴市公安局刑事拘留，同年5月29日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。
江苏省江阴市人民检察院以澄检刑诉（2013）1818号起诉书指控被告人林某、林某某犯诈骗罪，于2013年9月29日以适用简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，于2013年10月12日公开开庭审理了本案。同年10月18日被告人林某某近亲属通过江阴市人民检察院递交了请求书，请求对被告人林某某作刑事责任能力鉴定，本院于同年10月18日转为普通程序，依法组成合议庭，于2013年12月16日、2014年1月21日公开开庭审理了本案。江阴市人民检察院指派代理检察员费春霞出庭支持公诉，被告人林某、林某某及�护人傅小明、蒋科到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院起诉指控：
2013年3月4日，林某某（另案处理）采用打电话“猜猜我是谁、冒充熟人借款”的手段，从被害人王某某处骗取人民币10万元汇款至被告人林某所持有的银行卡上。而后，林某某指使被告人林某、林某某，从该银行卡上取款以及购买黄金消费总计人民币10万元，被告人林某、林某某从中各获利人民币2500元。
检察机关就上述指控提供了相应证据。公诉机关认为，被告人林某、林某某以非法占有为目的，共同参与诈骗公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，二被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人林某、林某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
二被告人对指控的诈骗事实均未提出异议。
辩护人傅小明、蒋科提出：被告人林某系从犯、初犯，认罪态度好，当庭自愿认罪，建议减轻处罚。
经审理查明：2013年3月4日上午，林某某（另案处理）采用打电话“猜猜我是谁、冒充熟人借款”的手段，冒充被害人王某某的朋友“曾小龙”，以急需用钱为由，骗得王某某分2次将人民币10万元汇款至林某某指定的由其交被告人林某所持有的户名为杨某某的银行卡上。林某某电话指使被告人林某、林某某将第一次到账的人民币20000元取出，该款由被告人林某某在ATM机取出后交给被告人林某。尔后，林某某电话指使被告人林某、林某某将第二次到账的人民币80000元从户名为杨某某的银行卡上转出50000元，余款购买黄金项链。被告人林某某将50000元转至户名为黄某某的银行卡上后，被告人林某、林某某持户名为杨某某的银行卡至中国黄金阳江店购买黄金�链，由被告人林某刷卡消费人民币29000元，购得黄金项链一条，重72.26克。当日下午，二被告人持户名为黄某某的银行卡在ATM机取款19800元。
次日凌晨，被告人林某持户名为黄某某的银行卡在ATM机取款20000元。
第三日上午，被告人林某、林某某持银行卡并由被告人林某在ATM机取款9900元。嗣后，被告人林某将取得的赃款及黄金项链一条一并交给林某某，得款5000元。被告人林某将所得赃款5000元与被告人林某某平分，被告人林某、林某某从中各获利人民币2500元。
另查明，2013年3月4日上午，被害人王某某向江阴市公安局顾山派出所报警称，其接到自称是其朋友“曾小龙”的电话后，在北国农行ATM机上将人民币100000元汇到对方提供的银行卡（卡号：6228xxxxxxxxxxxxxxxxx，户名：杨某某），后发现被骗。公安机关经技侦手段发现两名嫌疑男子已将该款取走，并取得其中一名男�手机号码，该男子叫林某。同年4月18日侦查人员在广东省化州市上街路附近将被告人林某抓获，经询问，被告人林某交代另一名嫌疑人叫林某某。
2013年5月7日，江阴市公安局对被告人林某某上网追逃。同年5月10日广东省茂名市电白县强制隔离戒毒所联系江阴市公安局，称被告人林某某因吸毒被关押在电白县强制隔离戒毒所内。同月15日，电白县强制隔离戒毒所将被告人林某某移交江阴市公安干警。
再查明，在本院审理期间，被告人林某某父亲林某某向江阴市人民检察院提出书面申请：其儿子（即本案被告人林某某）曾患间歇性精神病，要求司法机关对被告人林某某作刑事责任能力鉴定，但未提供任何既往病史。本院依法委托了无锡市精神卫生中心司法鉴定所对被告人林某某进行了鉴定。经鉴定，被告人林某某在本案中具有完全刑事责任能力。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、江阴市公安局提取的黄某某、杨某某、王某某的银行卡明细以及转账凭证复印件，证明被害人王某某的汇款数额及二被告人取款数额、消费金额的情况。
2、证人冯某某提供的黄金项链购买凭证复印件，证明二被告人持卡消费购买黄金项链的情况。
3、江阴市公安局制作的扣押物品清单及附银行卡照片，证明公安机关从被告人林某处扣押的银行卡情况。
4、无锡市精神卫生中心司法鉴定所出具的法医精神病鉴定意见书，证明被告人林某某在本案中具有完全刑事责任能力。
5、证人冯某某的陈述笔录及辨认笔录，证明被告人林某、林某某到其工作的店里刷消费卡购买黄金项链计人民币29000余元的情况。
6、被害人王某某的陈述笔录，证明其接到自称是其朋友的电话后分二次汇款共计被骗100000元的情况。
7、被告人林某对被告人林某某辨认笔录及照片，证明与其实施犯罪行为的人是被告人林某某的情况。
8、情况说明、抓获经过、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明2013年5月10日广东省茂名市电白县强制隔离戒毒所联系江阴市公安局，称被告人林某某因吸毒被关押在电白县强制隔离戒毒所内。同月15日，电白县强制隔离戒毒所将被告人林某某移交江阴市公安局的情况。被告人林某于2013年4月18日被抓获后临时羁押于茂名市看守所，同月25日移交江阴市公干警的情况。
9、二被告人供述，证明受林某某指使持卡取款及消费总计人民币100000元的情况。
10、被告人的户籍信息资料，证明二被告人身份情况。
11、刑事案件侦破经过，证明二被告人归案情况。
本院认为，被告人林某、林某某以非法占有为目的，共同参与诈骗他人钱财，数额巨大，其行为确已构成诈骗罪，系共同犯罪。被告人林某、林某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。二被告人归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法予以减轻处罚。公诉机关指控被告人林某、林某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。辩护人傅小明、蒋科提出“被告人林某系从犯、初犯，认罪态度好，当庭自愿认罪”的辩护意见，经查，符合本案案情和事实，对该辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人林某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵�期一日，自2013年4月18日起至2014年5月17日止），并处罚金人民币五千元（罚金于本判决发生法律效力的第二日起10日内一次性缴纳）。
二、被告人林某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2013年5月15日起至2014年5月14日止），并处罚金人民币四千元（罚金于本判决发生法律效力的第二日起10日内一次性缴纳）。
三、责令被告人林某、林某某退赔人民币100000元，发还被害人王某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 庄建定
人民陪审员 费士川
人民陪审员 施艳君
二〇一四年二月十四日
书 记 员 刘 丽
本案�引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以�收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
为依法惩治诈骗犯罪活动，保护公私财产所有权，根据刑法、刑事诉讼法有关规定，结合司法实践的需要，现就办理诈骗刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。