福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）厦民终字第1726号
上诉人（原审原告）谢金开，男，1968年10月17日出生，汉族。
委托代理人刘若昀，福建明嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张丁元，男，1983年11月6日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司，组织机构代码X1212659-1。
诉讼代表人程凤飞，总经理。
委托代理人孙芳，公司职员。
上诉人谢金开因与被上诉人张丁元、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服厦门市思明区人民法院（2014）思民初字第446号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人谢金开的委托代理人刘若昀到庭参加诉讼，被上诉人张丁元和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，2013年9月7日，张丁元驾驶其所有的闽D×××××号小型轿车行驶至理工学院门前广场时，与谢金开驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成谢金开受伤及车辆损坏的交通事故。厦门市公安局交通警察支队集美大队作出厦公交认字（2013）第00192号《道路交通事故认定书》认定，张丁元负事故全部责任，谢金开不负事故责任。事故发生后，谢金开被送往厦门市第二医院治疗，当日，又转入中国人民解放军第九五医院住院治疗，诊断为“1、左桡骨小头粉碎性骨折；2、全身多处软组织挫裂伤；3、轻型颅脑伤；4、左腕部左肩部左髋部挫伤。”其后，行左桡骨小头粉碎性骨折切开复位内固定术。于2013年9月22日出院，住院时间15日，出院时医嘱：注意休息，加强营养，3个月内避免左上肢完全负重。2013年10月9日，中国人民解放军第九五医院医生出具诊断证明书：建议全休叁个月，待骨折愈合后再取出内固定，约壹万伍仟元。
本次交通事故中张丁元驾驶的闽D×××××号小型轿车为张丁元所有，并投保机动车交强险和商业险于中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司。事故发生当时处于保险期间内。事故发生后，张丁元已向谢金开预付5000元医疗费，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司向谢金开预付10000元医疗费。2013年10月26日，经莆田市城厢区方正交通事故咨询服务所委托，福建八闽司法鉴定所出具八闽司法鉴定所（2013）临鉴字第1325号《鉴定意见书》认定：谢金开的伤残程度为十级伤残。
原审法院认为，本案争议焦点为：一、谢金开所主张的各项损失是否成立。1、医疗费。根据谢金开出具的厦门市医疗机构门诊收费专用票据、中国人民解放军卫生医疗收费专用票据，谢金开实际发生的医疗费用总计20852.76元。原审法院予以确认。2、住院伙食补助费900元。各方当事人对该数额并无异议，故原审法院予以确认。3、营养费。该费用应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，现中国人民解放军第九五医院出具的出院记录医嘱建议“加强营养”，故原审法院对营养费3000元予以确认。4、后续治疗费。由于医院开具的《诊断证明书》载明“待骨折愈合后取出内固定物费用约壹万伍仟元”，证明取内固定物为谢金开将必然发生的费用，但其表述为“约壹万伍仟元”，可见该费用数额尚无法确定，故谢金开可待该费用实际发生后另行起诉。5、误工费。由于医院出具《诊断证明书》建议谢金开全休叁个月，故误工时间认定为2013年9月7日至2013年12月22日，共计105天。由于谢金开未提交证据证明其因本起事故导致误工减少的收入情况，参考谢金开户籍情况，误工费参照厦门市农林牧渔业上一年度职工平均工资标准计算，认定为36720÷365×105=10563.29元。6、护理费。因谢金开住院15天，结合到厦门市护理行业的收费标准，住院期间护理费计算为70元／人／天×15天×1人=1050元。由于医院出具《诊断证明书》建议谢金开全休叁个月，考虑到谢金开受伤部位为左手臂，出院后护理费酌定为70元／人／天×90天×1人×30%=1890元。总计2940元。7、交通费。谢金开并未提供支持该项费用的相关证据，但考虑到该项支出是实际可能发生，因此原审法院酌定金额为150元。8、残疾赔偿金。谢金开提供居委会证明、银行卡客户交易记录，张丁元及其保险公司未提交反驳证据。对此，原审法院认为，残疾赔偿金系用于赔付受害方因致残而导致未来收入减少的损失，应考虑职业因素对受害人未来收入的影响，与其生活主要来源相关联。谢金开所提供的银行卡交易记录本身并无法证明居住情况，谢金开提供的居委会证明虽载明谢金开在厦门市集美区后溪镇英村居住，但谢金开并无法提供与之相对应的暂住证、劳动合同或社医保缴交记录等可证明谢金开系以厦门市务工收入为其主要生活来源。因此，原审法院对于谢金开要求按上年度厦门市城镇居民人均可支配收入为基数计算残疾赔偿金的主张，不予采纳。结合谢金开户籍登记情况，按本市农村居民人均纯收入为基数计算残疾赔偿金，计为15007.56元／年×20年×10%=30015.12元。9、精神损害抚慰金。谢金开因本案交通事故致十级伤残，已造成严重后果，故精神损害抚慰金的主张可予支持，原审法院对精神损害抚慰金酌定为5000元。10、鉴定费。因该项费用为本次事故发生后所实际产生费用，故对鉴定费800元，原审法院予以确认。11、摩托车损失。根据谢金开提供的摩托车施救费发票、性能鉴定费发票、停车费发票。可以认定事故造成谢金开摩托车损失，其中施救费100元、车辆技术性能鉴定费200元、停车费210元。共计510元。以上费用共计74731.17元。谢金开诉求中各项超出部分，法院不予确认。
二、张丁元和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司应承担的赔偿范围。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司承保了事故车辆的交强险及商业第三者责任保险。依照我国相关法律规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。前述各项费用中医药费20852.76元、住院伙食补助费900元，营养费3000元，共计24752.76元，属于医疗费用，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司在交强险责任范围内赔偿，以10000元为限。残疾赔偿金30015.12元、护理费2940元、交通费150元、误工费10563.29元、精神损害抚慰金5000元，共计48668.41元属于伤残赔偿费用，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司在交强险责任范围内赔偿，以110000元为限（含精神损害抚慰金）。事故造成的机动车施救费100元，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司在交强险责任范围内赔偿，以2000元为限。超出的医疗费用项下14752.76元，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司在第三者责任保险范围内予以赔付。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《道路交通事故认定书》认定张丁元负事故的全部责任，谢金开不负事故责任，各方当事人对此均无异议，原审法院予以确认。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司在交强险范围内应赔付58768.41元，在商业第三者责任保险限额内应赔偿谢金开14752.76元，合计73521.17元。因本事故产生的伤残程度评定鉴定费800元，车辆技术性能鉴定费200元，以及停车费210元，共计1210元应由张丁元承担。由于事故发生后，张丁元已向谢金开支付医疗费5000元、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司支付医疗费10000元。故相应抵扣后，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司仍应向谢金开赔付73521.17元-10000元－（5000元-1210元）＝59731.17元，向张丁元支付5000元-1210元＝3790元。综上，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿谢金开59731.17元；二、驳回谢金开的其他诉讼请求。
宣判后，谢金开不服，向本院提出上诉。
上诉人谢金开上诉称，请求撤销原审判决，依法改判张丁元和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司在交强险及商业险限额内赔偿上诉人137331.76元，即增加残疾赔偿金52704.88元，后续治疗费15000元、误工费5485.71元、护理费4410元，合计增加77600.59元。事实和理由是：一、上诉人长期生活工作在厦门市，依法应参照城镇标准计算残疾赔偿金。居委会完全有资格对于辖区居民的暂住事实出具证明，是否办理暂住证现行法律并没有强制要求，且暂住证也非证明居民暂住于此的唯一证明材料。谢金开提供了2012年6月起至事发时的连续的、频繁的、大量的厦门建设银行的现金支取和消费往来记录，其中的商户和网点名称均明确记载为厦门建行学府支行、鹭江支行、集美支行、马巷支行等厦门当地的建行网点，这些信息不仅充分证明了谢金开在厦门生活的事实，而且证明了谢金开在厦门有不低的生活来源、消费支出的事实。这些银行交易记录属于原始的记录，最为直观的体现了谢金开生活在厦门的事实，根本不存在虚构或事后伪造的可能。二、原审认定的误工标准及误工期限明显错误。首先，误工费应参照厦门城镇社平工资标准计算，以农林牧渔业的标准计算缺乏依据。其次，谢金开持续误工，也没有刻意拖延定残时间的情形，误工期限依法应计算至定残前一日。三、对取内固定物的后续治疗费用院方已经给予建议，故应予以支持。首先，谢金开伤情为粉碎性骨折，并做了切开复位的内固定术，确实存在取内固定物的后续治疗的必要性。其次，院方在诊断证明书中给出了取内固定物所需支付的费用为15000元，根据法律规定，应予以一次性支持。四、原审法院认定出院后的护理费按照30%比例计算毫无依据。院方结合谢金开的伤情作出全休三个月的建议，此时的护理费损失并不存在着比例计算或者任意折扣，况且被上诉人张丁元及其保险公司没有举证证明存在部分护理依赖的情况下，理应按照全部护理的情形予以支持。
被上诉人张丁元和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。
经审理查明，对原审判决查明认定的事实，谢金开提出“2013年10月26日，经莆田市城厢区方正交通事故咨询服务所委托，福建八闽司法鉴定所出具八闽司法鉴定所（2013）临鉴字第1325号《鉴定意见书》”载明的时间有误，应为2013年12月27日。对原审判决查明认定的其它事实，各方当事人均未提出异议，本院对当事人没有争议的事实予以确认。
经查，福建八闽司法鉴定所系于2013年12月27日出具八闽司法鉴定所（2013）临鉴字第1325号《鉴定意见书》。
另查明，1、厦门市后溪镇英村社区居民委员会于2013年11月29日出具的《证明》载明：“兹有谢金开，身份证号3502119681017157X，自2012年2月起至今暂住于英村社区”。2、厦门集嘉兴金属材料有限公司于2013年11月28日出具的《工资证明》载明：“兹有谢金开同志，男，身份证号35032119681017157X，自2013年1月1日至今一直在本单位工作，目前担任销售职务，工资为每月3500元。”3、谢金开提供的银行交易清单显示，谢金开在中国建设银行账号为6227＊＊＊＊＊＊＊＊8880的账户于2012年8月1日至2013年11月27日之间在厦门建行学府支行、鹭江支行、集美支行、马巷支行等网点存在多笔交易记录。4、本案一审庭审辩论终结时间即开庭时间为2014年3月17日，根据厦门市统计局公布的《厦门市2013年国民经济社会发展统计公报》，2013年度厦门市城镇居民人均可支配收入为41360元。
本院认为，一、关于残疾赔偿金的赔偿标准问题，谢金开主张按上年度厦门市城镇居民人均可支配收入计算，对此，本院认为，谢金开提交的厦门市后溪镇英村社区居民委员会和厦门集嘉兴金属材料有限公司出具的证明以及银行账户交易查询记录已经形成证据链，可以证明谢金开在事故发生前已经在厦门连续居住生活满一年的事实，张丁元和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司虽对此予以否认，但未提供相反的证据予以反驳，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，谢金开主张按上年度厦门市城镇居民人均可支配收入为基数计算残疾赔偿金于法有据，谢金开因本案应获残疾赔偿金为41360＊20＊10%=82720元。二、关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，本案谢金开提供的福建八闽司法鉴定所系于2013年12月27日出具伤残等级鉴定意见，谢金开主张误工时间为110天于法有据，因谢金开系在厦门连续居住生活，且未能举证证明其最近三年的平均收入，故误工标准依法应按上年度厦门市城镇职工的平均工资计算，谢金开主张误工费为16049元未超出其应得的数额，依法予以支持。三、关于后续治疗费的问题，因该费用尚未实际发生，原审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条关于“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定”之规定不予支持并无不当，该费用实际发生后谢金开可另行主张。四、关于出院后的护理费，因谢金开未对出院后的护理依赖程度进行鉴定，原审法院根据谢金开的伤情，酌定按照30%的比例计算出院后的护理费，因张丁元及其保险公司未提起上诉，依法予以维持。至于其它赔偿项目，各方当事人均未提出上诉，原审法院的认定亦无不当。综上，谢金开因本案应获各项赔偿费用为医疗费20852.76元、住院伙食补助费900元、营养费3000元、误工费16049元、护理费2940元、交通费150元、残疾赔偿金82720元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费800元、车辆损失费510元（含摩托车施救费100元、车辆技术性能鉴定费200元、停车费210元），以上费用共计132921.76元。因张丁元就肇事车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司投保了交强险及商业第三者责任保险，其中中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司依法应在交强险范围内赔偿谢金开医疗费用10000元，伤残赔偿费用、误工费及精神抚慰金等106859元（82720＋16049＋2940＋150＋5000），摩托车施救费100元，在第三者责任保险范围内赔付超出交强险范围的医疗费用14752.76元，以上费用合计131711.76元。谢金开因本事故产生的伤残程度评定鉴定费800元，车辆技术性能鉴定费200元，以及停车费210元，共计1210元由张丁元负担。由于事故发生后，张丁元已向谢金开支付医疗费5000元、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司支付医疗费10000元，相抵扣后，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司仍应向谢金开赔付131711.76元-10000元－（5000元-1210元）＝117921.76元，向张丁元支付5000元-1210元＝3790元。被上诉人张丁元和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，原审判决认定事实部分错误，依法予以更正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销厦门市思明区人民法院（2014）思民初字第446号民事判决第一、二项；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起七日内赔偿谢金开117921.76元；
三、驳回谢金开的其它上诉请求和在原审的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费374元，二审案件受理费748元，均由张丁元负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘友国
代理审判员 柯艳雪
代理审判员 王欣欣
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 张 艳
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残登记，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残日之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。