陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2012）榆中法刑一终字第00062号
原公诉机关神木县人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞某某，男，汉族，初中文化。2011年3月28日因涉嫌犯故意伤害罪被神木县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于神木县看守所。
上诉人（原审被告人）蒲某某，男，汉族，初中文化。2011年3月28日因涉嫌犯故意伤害罪被神木县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于神木县看守所。
辩护人惠某某，陕西白鹿原律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，汉族，初中文化。2011年3月28日因涉嫌犯故意伤害罪被神木县公安局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于神木县看守所。
神木县人民法院审理神木县人民检察院指控的被告人庞某某、蒲某某、杨某某犯故意伤害罪一案，神木县人民法院于2012年2月28日作出（2012）神刑初字第00522号刑事判决。宣判后，三被告人均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2011年3月28日凌晨2时许，康某某请张某某、张某永和被害人张某棠等朋友在神木县神木镇人民路原“阳光帝都KTV”娱乐消费，期间，康某某与张某棠发生争吵，后张某某拉着张某棠走到“阳光帝都KTV”的马路对面，康某某因结账问题与服务员发生争执，三被告人便跑过马路拉住被害人张某棠要求其结账，为此双方发生撕拉，张某棠挣脱跑向“阳光帝都KTV”北面一巷子内，三被告人追上后便用拳脚对其实施殴打，致张某棠右眼球破裂，右眼眶骨折。经鉴定，张某棠右眼球破裂属重伤，七级伤残，右眼眶骨折属轻伤。上述事实有证人证言、被害人陈述、被告人供述、诊断证明及鉴定结论等证据证实。据此，原审法院认为，被告人庞某某、蒲某某、杨某某共同使用拳脚殴打的手段致被害人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，三被告人的行为均积极主动，均起主要作用，均系主犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款之规定，以故意伤害罪，对被告人庞某某、蒲某某、杨某某均判处五年六个月。
上诉人庞某某认为，被害人张某棠消费后不买单且动手打人，过错在先；他们的行为系受“阳光帝都KTV”负责人伏某某的指使，故原审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重。
上诉人蒲某某及其辩护人认为被害人过错在先，且蒲某某未参与殴打被害人，原审判决对各被告人不加区别判处相同刑罚不当，原审认定事实不清、证据不足。
上诉人杨某某称其没有殴打被害人眼部，原审法院认定事实不清、证据不足，请求改判无罪。
经二审审理查明，原审认定上诉人庞某某、蒲某某、杨某某犯故意伤害罪的事实清楚、正确，有以下证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表证明，2011年3月28日2时30分张某棠在神木县公安局人民路派出所报称，他在神木县神木镇“阳光帝都KTV”消费后，被“阳光帝都KTV”三名服务生将眼睛打伤。
2、被害人张某棠陈述，2011年3月28日凌晨2时许，他和康某某、张某某、张某永在“阳光帝都KTV”消费后，康某某说自己妻子在“阳光帝都KTV”打扫卫生，要赊账，“KTV”不给赊，他就骂康某某没钱还消费了，两人便争吵进而撕拉起来，张某某和张某永将他们拉开。后他准备上张某某的车，康某某还在骂他，他便走到康跟前又互骂起来，当时康旁边站的几个“KTV”的服务生以为骂他们了，其中一个服务生就拉了他的胳膊，他甩开骂了那个服务生，那个服务生跳起来一脚踢在他的右脸上，他吓得跑到一个巷子里，紧跟着上来三四个服务生，第一个服务生将他拉倒用脚踢，其他人也乱踢乱打，突然他感觉眼睛疼得睁不开说眼睛瞎了，看不见，那些人便不打了，并将他拉到“阳光帝都KTV”大厅。
3、证人张某某证明，张某棠和康某某喝了酒发生争吵后，他将张某棠拉到路对面，过来五、六个“阳光帝都”的人让他们过去，其中一个动手打张某棠，他拉时，其他几人也动手打他们两个，后张某棠跑到对面一条巷子里，那几个人就去追张某棠。
4、证人张某永证明，他们唱完歌后，张某棠和康某某发生了争吵，他将康某某拉到门口，张某某将张某棠拉到路对面，阳光帝都的服务生出来问谁买单，张某某和对方吵起来说不付了，有人说将马路对面的那两个人抓回来，几个服务生就去追张某棠。
5、证人康某某证明，结账时因他带的钱不够，和张某永在“阳光帝都KTV”门口等朋友送钱过来。过了一会儿，张某棠被“阳光帝都KTV”的几个服务生拉回到大厅，他也被拉回去，张某棠右眼发黑，有血，其中一个服务生又把他打了两拳，踢了几脚。
6、被告人庞某某供述，2011年3月28日凌晨2时许，有四名客人在“阳光帝都KTV”消费完后没结账，伏某某经理让他们服务生都下来。四名客人已走出大厅门口，其中两名客人发生了争执，互相拉扯着，他们过去让结账，其中一名客人和他发生撕拉，将他踹了两脚、打了一个耳光便跑了。伏某某经理叫他们把那人抓回来，他和蒲某某、杨某某就去追，追到“阳光帝都KTV”上面的一个巷子里，他们三人就用拳头在那人身上乱打，他在胸部、脸上打了几拳，后他们将那人拉回“阳光帝都KTV”大厅，那人右眼红肿，鼻部有血。
7、被告人蒲某某供述，他们几人到“KTV”对面问其中两名客人谁买单，醉酒的那个人不买单还一直骂他们，他们拉那人，那人手甩出去将庞某某打了一下，然后便跑到“阳光帝都KTV”旁的平安巷内，他和庞某某、杨某某、还有一两个同事去追，他最后追过去，见庞某某对那人拳打脚踢，其他人也在打。后他们将那人往回拉，他在那人腿上踢了两脚，回到“阳光帝都KTV”大厅后，见那人右眼青肿，鼻部擦伤。
8、被告人杨某某供述，他服务的客人消费完不付钱，其中两名客人相互发生争吵，他换完衣服出来见客人跑了，客人不付钱就得他赔，于是他去追，他第一个追到他们宿舍的巷子里，那人不跑了，他就站在旁边，蒲某某和庞某某追上来便对那人拳打脚踢，当时在场的还有一个人没看清，打完后他拉那人时在背上打了两拳。那人的右眼和鼻部受伤并出血了。
9、证人伏某某、谷某某（系“阳光帝都KTV”经理、营销部主管）证言，案发当晚，有一个包间的四名客人消费完后不买单要走，其中两名客人相互辱骂厮打起来，另外两个拉架着。后有两人走到对面准备打车，他们问门口的两位客人谁买单，这两人指着说对面的客人买单，他们的三、四个服务生就去追那两个客人。
10、被害人张某棠的诊断证明及病历复印件证明，张某棠所遭受的损伤诊断为右眼外伤，右眼球破裂。
11、榆林市公安司法鉴定中心法医学人体损伤鉴定，鉴定结论为：被害人张某棠右眼球破裂、右眼盲属重伤，右眼眶骨折属轻伤。
12、陕西公正司法鉴定中心鉴定意见书，鉴定意见为：被害人张某棠右眼损伤属七级伤残。
13、常住人口信息证明，被告人庞某某出生于1988年10月15日，被告人蒲某某出生于1992年3月12日，被告人杨某某出生于1991年3月8日。
本院认为，上诉人庞某某、蒲某某、杨某某仅因被害人未结算消费账，便故意殴打被害人致其重伤，其行为均已构成故意伤害罪，应依法处罚。上诉人庞某某、蒲某某上诉所持被害人有一定过错之理由与原审查明事实一致。上诉人庞某某认为其行为受伏某某指使之理由，经查，现仅有上诉人庞某某一人供述，再无任何证据证明，证据不足，故其上诉理由不能成立，应予驳回。上诉人蒲某某及其辩护人上诉所持蒲某某未殴打被害人，原审对各被告人判处相同刑罚不当之理由，经查，被告人庞某某、杨某某在侦查阶段均供述该蒲对被害人实施殴打，现有证据虽不能明确各被告人所实施的具体行为，但对被害人实施殴打的事实清楚，应概括认定，故其上诉理由不能成立，应予驳回。上诉人杨某某上诉亦否认殴打被害人之理由，经查，其本人供述第一个追上被害人，被害人又明确陈述第一个追上来的服务生将其拉倒并用脚踢，故该上诉理由不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王晓钢
代理审判员 李 娟
代理审判员 马皓贇
二〇一二年八月十五日
书 记 员 李 娜