山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁03民终2169号上诉人（原审原告）：苗青，男，1963年6月18日生，汉族，安诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司负责人，现住山东省淄博市张店区。委托诉讼代理人：冯德国，山东子诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司山东省分公司。住所地：山东省济南市历下区经十路*****号。负责人：曹宏伟，总经理。委托诉讼代理人：陈川，山东沂川律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙友臻，山东沂川律师事务所律师。原审被告：天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司。住所地：山东省淄博市张店区张周路汇美大厦*号。负责人：王祝辉，经理。上诉人苗青与上诉人天安财产保险股份有限公司山东省分公司、原审被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初6283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人苗青的委托诉讼代理人冯德国、上诉人天安财产保险股份有限公司山东省分公司的委托诉讼代理人陈川到庭参加诉讼。原审被告天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司经本院传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苗青上诉请求：上诉人在被上诉人处工作期间，未享受年休假，亦没有收到被上诉人发放的未休年休假工资。省公司对各支公司总经理统一考勤，被上诉人持有该证据，但未提交应承担相应的法律责任。请求二审法院支持上诉人带薪年休假工资361978.00元。天安财产保险股份有限公司山东省分公司答辩称，苗青的上诉没有事实和法律依据，一审中苗青向法庭提供了证人证言，用于证明其未休年休假工资以及加班工资。但该两份证人证言与苗清有重大利害关系，均是苗青的下属员工，因此证人证言不能作为有效证据使用。请求驳回苗青的上诉请求。天安财产保险股份有限公司山东省分公司上诉请求：一审判决支付苗青加班工资证据不足，相关法律规定，当事人就加班事实应当提供证据，苗青未提供任何证据证明其存在加班事实。一审中仅依据两名证人出庭作证的证言，且两名证人与苗青存在管理与被管理关系。是利害关系人证言不足以采信。苗青答辩称，天安财产保险股份有限公司山东省分公司的上诉理由无事实和法律依据，请求法院依法查清事实后支持我方的原一审诉讼请求。苗青向一审法院的起诉请求：1.判决天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司、天安财产保险股份有限公司山东省分公司共同支付给苗青带薪年休假工资361978.00元；2.判决天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司、天安财产保险股份有限公司山东省分公司共同支付给苗青休息日加班工资279922.00元。一审法院认定事实：苗青原系天安财产保险股份有限公司山东省分公司职工，担任天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司负责人。双方最后一次签订劳动合同为2014年4月1日至2017年3月31日。苗青实际提供正常劳动至2016年6月，2017年2月28日天安财产保险股份有限公司山东省分公司以苗青长期旷工为由解除了双方劳动合同。苗青作为负责人不参加单位考勤。2014年4月1日前休息日加班事实证据不足。但自2014年4月1日至2016年6月20日期间，苗青每周周六上午加班事实由证人证实及劳动合同履行情况佐证，事实清楚。劳动关系存续期间，苗青未享受带薪年休假事实证据不足。另查明，苗青在2014年4月1日至2017年3月31日最后合同期内，月平均工资为28525.50元。一审法院认为，由于苗青不参加单位考勤，无法核实其休假情况。故苗青要求两被告支付带薪年休假工资361978.00元以及自2006年2月至2014年3月31日期间休息日加班工资的主张，缺乏事实依据。而自2014年4月1日至2016年6月20日期间，苗青每周六加班工作半日，共计加班115天/2=57.5天。苗青休息日加班工资为28525.50元/月/21.75天/月X57.5天X2=150824.50元，事实清楚，证据确凿，应予支持。综上所述，对苗青要求天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司、天安财产保险股份有限公司山东省分公司共同支付其带薪年休假工资361978.00元以及自2006年2月至2014年3月31日期间休息日加班工资的主张，本院不予支持。而对苗青要求天安财产保险股份有限公司山东省分公司支付其2014年4月1日至2016年6月20日期间休息日加班工资在150824.50元范围内的主张，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国劳动法》第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第六十四条、第六十六条、第七十三条、第七十六条、第七十七条，参照《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》（鲁高法[2010]84号）第三十五条、第三十六条规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司山东省分公司于本判决生效之日起十日内支付给苗青自2014年4月1日起至2016年6月20日止期间休息日加班工资150824.50元；二、驳回苗青的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由天安财产保险股份有限公司山东省分公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人苗青提交天安财产保险股份有限公司山东省分公司干部任免呈报审批表及其自2009年至2016年6月发放工资银行账户明细清单，证明其入职时间及在此期间的工资收入情况。天安财产保险股份有限公司山东省分公司质证称对银行流水明细没有异议，对证明内容有异议，其中显示的部分不是工资而是年休假补偿，并向法院提交说明一份。对该说明苗青质证称我是公司负责人，属于高管人员，工资构成分为基本工资、绩效工资、车补、午餐补助、电话费补贴等等，每月上旬发放的是基本工资，下旬发放绩效工资，并非证明中所称的休假补偿。天安财产保险股份有限公司山东省分公司提供苗青工作期间领取的奖金明细，证明苗青不参加考勤，工作完成的好，年终绩效考核收入就高。苗青质证认为，明细表中罗列的是业务提成，不是奖金，每月都有任务目标，工资与各项指标完成情况确定，奖金与考勤无关。苗青提供的银行账户明细清单及天安财产保险股份有限公司山东分公司提供的奖金明细表，双方对上述证据的真实性均无异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以确认。对天安财产保险股份有限公司山东省分公司提交的苗青工资发放说明属于当事人陈述，无其他证据佐证，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：苗青作为天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司的负责人不参加日常考勤。苗青自2006年2月入职天安财产保险股份有限公司山东省分公司工作，2016年6月20日离职。苗青20**年月平均工资1578.94元，带薪年休假工资为2177.85元（1578.94元÷21.75天×2倍×15天）；2010年月平均工资3549.32元，带薪年休假工资为4895.61元（3549.32元÷21.75天×2倍×15天）；2011年月平均工资6208.98元，带薪年休假工资为8564.11元（6208.98元÷21.75天×2倍×15天）；2012年月平均工资13593.60元，带薪年休假工资为18749.79元（13593.60元÷21.75天×2倍×15天）；2013年月平均工资7990.55元，带薪年休假工资为11021.45元（7990.55元÷21.75天×2倍×15天）；2014年月平均工资9639.72元，带薪年休假工资为13296.17元（9639.72元÷21.75天×2倍×15天）；2015年月平均工资8539.92元，带薪年休假工资为11779.20元（8539.92元÷21.75天×2倍×15天）；2016年月平均工资15784.65元，6月20日离职，应休年休假天数为7天（当年度在单位已过日历天数172天÷365天×应享受年休假天数15天），带薪年休假工资为10160.23元（15784.65元÷21.75天×2倍×7天）。二审查明其他事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，关于天安财产保险股份有限公司山东省分公司应否支付苗青加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。苗青作为天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司的负责人不参加日常考勤，苗青主张其休息日加班，仅提供证人出庭作证，且证人均系苗青原在天安财产保险股份有限公司淄博中心支公司一起工作的同事现又继续跟随苗青到新的保险公司就职，证人与苗青有利害关系，苗青未能提交其他客观证据佐证加班事实的存在，一审判决仅依据证人证言认定苗青存在休息日加班事实错误，本院予以纠正。天安财产保险股份有限公司山东分公司上诉主张不应支付苗青加班费的上诉理由成立，本院予以支持。关于天安财产保险股份有限公司山东分公司应否支付苗青带薪年休假工资问题。为了维护职工休息休假权利，国务院颁布了《职工带薪年休假条例》，赋予职工享受带薪年休假，单位根据生产、工作具体情况，统筹安排职工年休假。因此，单位对是否安排职工年休假负有举证责任。天安财产保险股份有限公司山东分公司未提供证据证明自2008年起至2016年6月20日苗青离职已经安排苗青休年休假，苗青主张天安财产保险股份有限公司山东分公司支付带薪年休假工资的请求，符合法律规定，应予支持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，根据苗青提供的银行账户工资收入明细，苗青带薪年休假工资为82822.26元（2008年的带薪年休假工资参照2009年的计算）。综上所述，上诉人苗青主张天安财产保险股份有限公司山东分公司支付其带薪年休假工资的上诉理由成立，上诉人天安财产保险股份有限公司山东分公司主张不支付苗青加班费的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初6283号民事判决第二项，即：驳回苗青的其他诉讼请求。二、变更山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初6283号民事判决第一项为：天安财产保险股份有限公司山东省分公司于本判决生效之日起十日内支付给苗青自2008年至2016年6月20日带薪年休假工资82822.26元三、驳回苗青的其他诉讼请求。一审案件受理费10.00元，由天安财产保险股份有限公司山东省分公司负担；二审案件受理费20.00元，由苗青负担10.00元，天安财产保险股份有限公司山东省分公司负担10.00元。本判决为终审判决。审 判 长  赵绛帼审 判 员  郭东辉审 判 员  胡晓梅二〇一八年九月十三日代理书记员  巩俊杰