安徽省马鞍山市雨山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖0504民初3164号
原告:何应兵，男，汉族，1968年7月20日出生，住安徽省全椒县。
委托诉讼代理人：徐刚，安徽华冶律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏芬，安徽华冶律师事务所律师。
被告：安徽马钢汽车运输服务有限公司，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区湖西大道南路259号福昌工业园综合楼一层。
法定代表人：钱时华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙丹萍，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：殷丽君，该公司法律顾问。
第三人：伍先林，男，汉族，1966年1月19日出生，住安徽省马鞍山市花山区。
委托诉讼代理人：周然，安徽致臻律师事务所律师。
原告何应兵与被告安徽马钢汽车运输服务有限公司（以下简称马钢汽运公司）及第三人伍先林侵权责任纠纷一案，本院立案后先适用简易程序，于2017年10月17日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，遂裁定转为普通程序，于2018年6月1日再次公开开庭进行了审理。原告何应兵及委托诉讼代理人徐刚，被告马钢汽运公司的委托诉讼代理人孙丹萍、殷丽君，第三人伍先林及委托诉讼代理人周然均到庭参加诉讼，现已审理终结。
何应兵向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿医疗费3129.3元、残疾赔偿金116624元、误工费18228元、护理费7291.2元、营养费9000元、住院伙食补助费600元、交通费500元、精神抚慰金12000元、鉴定费1430元，合计168802.5元。2、判令由被告承担本案诉讼费用。在案件审理过程中，何应兵变更第1项诉讼请求为：医疗费3390.3元、残疾赔偿金126560元、误工费19932元、护理费7972.8元、营养费9000元、住院伙食补助费600元、交通费500元、精神抚慰金12000元、鉴定费1430元，总计181385元。事实和理由：伍先林为马钢汽运公司驾驶员。2016年12月13日，何应兵应伍先林要求在为其驾驶的马钢汽运公司车辆打黄油过程中从高处摔落受伤。后入院治疗，经诊断：何应兵胸12椎体压缩性骨折、左尺桡骨远端骨折。何应兵损伤程度经鉴定构成九级伤残。为维护何应兵的合法权益，特向法院提起诉讼。
马钢汽运公司辩称：1、何应兵诉请没有合法依据。何应兵主张的三期费、交通费等均没有相关的发票予以证明。何应兵胸椎骨折未进行手术治疗。其伤残程度尚不能构成十级伤残。2、马钢汽运公司没有实施任何加害行为。伍先林让何应兵打黄油不是履行职务行为。根据马钢汽运公司车队汽车司机岗位工作标准中第3项及3.2条及第6项第6.2.3条的规定，检查车辆的润滑油是否缺少并及时补充是每个司机自身的岗位职责。且是伍先林自己向何应兵支付打黄油的费用。伍先林也陈述这笔费用从来没有向公司申请报销。伍先林将本应由其亲自完成的工作任务让何应兵去完成，这种行为已经超出了伍先林的职务范围。伍先林支付报酬给何应兵，何应兵自己提供梯子和黄油机。伍先林与何应兵之间形成了承揽合同。何应兵应向定作人伍先林主张赔偿责任，与马钢汽运公司无关。3、何应兵自身存在重大过错，对此次事故应承担责任。何应兵在爬梯子的时候，伍先林已经提醒过，但何应兵没有听从伍先林的提醒依然爬到梯子上。何应兵作为完全民事行为能力人，在爬梯子时应当预见可能会摔下来但其仍然爬上梯子导致自己摔伤。
伍先林述称：1、何应兵诉请过高，无事实和法律依据。误工费、护理费计算标准过高，且期限与实际不符。何应兵于2017年1月起恢复工作，与事故发生时间相隔一个月。未实际造成损失部分不应予以赔偿。精神损害抚慰金12000元过高。何应兵是主要责任人，应考虑其自身重大过错予以抵免。何应兵户籍所在地在农村，其未提供相应的城市收入及合法居住证明。其主张的残疾赔偿金依据城市标准赔偿有失公允。2、何应兵是受其雇主马鞍山市万耀轮胎贸易有限公司（以下简称：万耀轮胎公司）的安排到马钢汽运公司内部属于万耀轮胎公司维修场地对外提供服务，且何应兵提供的加油枪、加油梯，黄油均为何应兵及马钢汽运公司所有，与伍先林之间并不存在控制、支配和从属关系。何应兵受伤的根本原因是其在加注黄油过程中加油梯滑倒所致，而该加油梯为何应兵自身所有，其作为维修梯的主人及维修人理应充分尽到安全谨慎注意防范义务，避免事故发生。其自身负有全部过错，与他人无关。3、伍先林本次要求何应兵加注黄油的行为发生在工作时间、工作地点，是为单位车辆利益提供的好意职务行为。马钢汽运公司作为伍先林的用工单位，也是轮胎维修合同的委托方，向万耀轮胎公司提供维修服务场地、水、电等，理应充分注意在其提供的维修服务场所是否有不依法、依约从事维修服务、安全生产的行为存在。而马钢汽运公司对此疏于管理，故马钢汽运公司应承担责任。此外，万耀轮胎公司作为何应兵的雇主与马钢汽运公司签订轮胎维修委托合同，更应充分关注自身维修服务的经营范围、安全许可，管理约束员工并将其相关经营范围、营业执照等悬挂于经营场所明显处，供大家知悉，故万耀轮胎公司也应承担一定的管理责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。马钢汽运公司、伍先林对何应兵提交的马钢汽运公司工商信息打印件。何应兵、马钢汽运公司对伍先林提交的伍先林身份证复印件、工作证、驾驶证复印件各一份无异议。该两份证据符合证据三性，本院予以确认。
对争议的证据，本院认证如下：
一、对何应兵提交的证据：1、何应兵的身份证，马钢汽运公司不持异议；伍先林对何应兵的身份证真实性不持异议，但认为该证据能反映何应兵是农村户口。本院认为该身份证复印件能够证明何应兵的主体资格，本院予以确认。2、谈话笔录，马钢汽运公司对真实性、合法性无异议，但认为何应兵打黄油是基于其与伍先林之间的承揽合同，与马钢汽运公司无关。伍先林对谈话笔录的真实性认可，但认为该笔录不能完整反映伍先林对事实的陈述。笔录中明确谈到加注黄油是职务行为。本院认为，马钢汽运公司、伍先林对谈话笔录的真实性均无异议，本院予以确认。3、出院记录、检查报告单、诊断证明书、医疗费票据、病人费用结算清单，马钢汽运公司认为与其单位无关。伍先林认为对真实性认可，但认为仅有出院记录、没有入院当天的就诊记录，不能真实反映损害后果。本院认为该组证据具有证据三性，本院予以确认。4、安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书，马钢汽运公司认为安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书复印件适用道路交通事故受伤人员伤残标准评定与其当庭提交的原件适用人体损伤致残标准评定不一致，且该鉴定意见书是在何应兵尚未治疗终结时做出的；对南京医科大学司法鉴定意见书的真实性、合法性没有异议，但认为马钢汽运公司不应承担责任。鉴定费发票与马钢汽运公司无关。伍先林对安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书的真实性不予以认可。该份意见书与其庭前收到复印件不一致，而复印件载明适用道路交通事故标准评定伤残不合法。鉴定费票据具有真实性，但不合法，不应由伍先林承担。对南京医科大学司法鉴定意见书的三性没有异议，但认为达不到其证明标准。误工、护理费应以实际损失为准。本院认为何应兵提交的安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书原件所载明适用人体损伤标准鉴定，该份鉴定结论与南京医科大学司法鉴定所所作的司法鉴定意见书所得出的结论一致。本院对两份鉴定意见书记载的伤残等级予以确认，但对误工、护理期限不予以确认，因为何应兵受伤后实际到岗日早于鉴定的期限，故以何应兵实际到岗日来认定误工、护理期限。鉴定费票据具有证据三性，予以确认。5、户口本复印件、个人应缴实缴社保明细单一份，马钢汽运公司没有意见。伍先林认为对户口本真实性予以认可，但认为个人应缴实缴社保明细单中在何应兵受伤的前一年没有连续缴纳记录。本院认为户口本复印件具有真实性，本院予以确认。个人应缴实缴社保明细单要结合本案其他证据来认定。6、万耀轮胎公司出具的证明一份、收款收据两份，马钢汽运公司对证明的真实性、合法性不持异议，但认为只能证明万耀轮胎公司扣除何应兵6000元工资，但不能证明何应兵之子代班工资的具体数额。对收款收据的三性均有异议。不能证明何应兵因打黄油受伤无法从事本职工作而请人帮他完成本职工作所付的工资。伍先林质证认为对其真实性、合法性不予以认可，与何应兵当庭陈述不一致。本院认为何应兵需提交工资表等证据佐证其实际误工损失，故不予以确认。7、重新鉴定用去的医疗费单据2张、照片打印件3张，马钢汽运公司对医疗费单据的真实性、合法性无异议，但认为与公司无关。对照片有异议，认为无法判断是在马钢汽运公司拍摄的，与本案不具有关联性。伍先林对医疗费单据无异议。照片不能证明何应兵多年一直居住在马钢汽运公司提供的场所。本院认为医疗费票据能够证明何应兵在重新鉴定期间用去的检查费，予以确认。照片需结合其他证据认定。
二、对马钢汽运公司提交的证据:1、轮胎维修合同、吴孟勇出具的证明一份，何应兵质证对真实性无异议，但认为与何应兵的诉请无关，该组证据只能证明马钢汽运公司将有关轮胎的服务委托给了万耀轮胎公司及何应兵经常居住在马钢汽运公司处。吴孟勇应出庭作证。伍先林质证认为对轮胎维修合同的真实性不知晓。吴孟勇与马钢汽运公司之间有利益关系，应出庭作证。本院认为轮胎维修合同具有证据三性，且伍先林未提交反驳证据推翻该份合同的真实性，故本院予以确认。吴孟勇的书面证言不符合举证规则即证人应当出庭作证，本院不予以确认。2、车队汽车司机岗位工作标准复印件一份，何应兵认为该份证据没有加盖单位印章。该份证据能反映打黄油属于对车辆的维护保养。伍先林要何应兵替马钢汽运公司车辆打黄油是属于马钢汽运公司对车辆的正常保养所需。伍先林质证认为该份证据是马钢汽运公司单方制作。没有向伍先林送达。本院认为该份标准没有加盖单位公章，需其他证据来印证其真实性，故本院不予以确认。
三、对伍先林提交的证据:1、车辆的照片一张、车辆权属证明复印件一份、照片3张，何应兵质证认为该组证据能够证明何应兵是为马钢汽运公司车辆打黄油。马钢汽运公司质证认为打黄油是伍先林自己的职责，其聘请何应兵打黄油，其与何应兵之间形成承揽关系。本院认为何应兵、马钢汽运公司对该组证据的真实性没有异议，本院予以确认。2、修理保障班安全记录本一份，何应兵认为何应兵应伍先林要求为马钢汽运公司车辆加注黄油是伍先林的职务行为。进一步证明是伍先林在履行职务过程中导致何应兵受伤。马钢汽运公司质证认为该组证据只能证明马钢汽运公司对何应兵的经营服务负有监督义务只限于轮胎维修。本院认为该份安全记录本具有真实性，其记录的内容要结合本案其他证据来认定。3、廉租房合同一份，何应兵、马钢汽运公司均质证认为与本案无关。本院认为该份廉租合同不能达到本此事故中，伍先林无任何过错的证明目的，本院不予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年4月13日，马钢汽运公司作为甲方与万耀轮胎公司作为乙方签订一份《轮胎维修委托合同》，约定甲方现有汽车轮胎维修、保养、修补上工作需要委托，乙方同意承揽该项工作。工作内容：汽运公司一分公司、二分公司、三分公司、四分公司、六分公司所属车辆的轮胎维修。轮胎维修采用承包方式，乙方必须在甲方提供的轮胎修理场地设立修理点，提供24小时服务。合同期限自2016年6月1日起至2017年3月31日止。何应兵是万耀轮胎公司委派到马钢汽运公司轮胎修理点的工作人员。伍先林是马钢汽运公司的驾驶员。马钢汽运公司将公司车辆日常打黄油工作交给各个车辆的驾驶员完成。
2016年12月13日，何应兵在马钢汽运公司提供的维修轮胎的修理点应伍先林的要求为伍先林驾驶的马钢汽运公司所有的车辆打黄油。何应兵于是用自带的黄油枪上梯子给车辆打黄油（梯子及黄油皆是马钢汽运公司的），在下梯子的时候，梯子歪倒致何应兵受伤。之前伍先林要求何应兵打黄油支付了何应兵相应的报酬。
何应兵受伤后于当日至马鞍山十七冶医院检查：胸12椎体压缩性骨折，腰椎退行性改变。马鞍山市市立医疗集团2016年12月16日X片显示，左尺桡骨远端骨折。2016年12月16日，何应兵到马鞍山市中医院住院治疗至同年12月22日出院。入、出院诊断：中医：骨折病（气滞血瘀证），西医：胸椎骨折。出院医嘱：绝对卧床，门诊复查等。先后用去医疗费3139.3元。经马鞍山市公正司法鉴定所、南京医科大学司法鉴定所鉴定：何应兵T12椎体粉碎性骨折构成九级伤残。何应兵营养期限90日。2017年1月23日，何应兵上班。
何应兵的经济损失如下：医疗费3389.3元（包含重新鉴定用去的检查费250元）、残疾赔偿金126560元（31640元/年*20年*20%）、误工费5312元（40天*132.9元/天）、护理费5312元(40天*132.9元/天)、营养费2700元（90天*每天30元）、住院伙食补助费180元（住院6天*每天30元）、交通费酌定500元、精神抚慰金12000元、鉴定费1430元，合计157383.3元。
本院认为：伍先林是马钢汽运公司的驾驶员，马钢汽运公司将伍先林所驾驶的属于马钢汽运公司所有的车辆的打黄油工作交给伍先林完成。但伍先林在日常工作中没有履行该项职责，而是将该项工作交由何应兵完成。对此马钢汽运公司疏于管理，是造成何应兵人身损害的主要原因，应负本案的主要责任（70%）。何应兵是完全民事行为能力人，对上梯子打黄油，梯子会倒的后果应当能够预见，但却轻信能够避免，其主观上具有一定的过错（30%），可以减轻马钢汽运公司的赔偿责任。何应兵提交的养老保险个人应缴实缴明细单等证据足以证明何应兵在马鞍山市就业多年，且以非农业收入为主要生活来源，其虽为农村户口，但依法可按城镇标准计算损失。何应兵的损害与伍先林在履行职务过程中怠于自身行使打黄油的职责有关，马钢汽运公司作为伍先林的用工单位依法对伍先林的这一行为应承担相应的民事责任。马钢汽运公司当庭提出伍先林与何应兵之间形成承揽关系，何应兵受伤应由伍先林赔偿，与公司无关的辩解意见不符合法律规定，本院不予以支持。何应兵不是在维修轮胎过程中受伤即不是从事雇佣活动中受伤，故伍先林提出万耀轮胎公司也应承担相应的责任的辩解意见，本院不予以采信。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、安徽马钢汽车运输服务有限公司赔偿何应兵经济损失计款110168.3元。该款安徽马钢汽车运输服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性付清。
如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回何应兵其他诉讼请求。
案件诉讼费用3928元，由何应兵负担1178元，安徽马钢汽车运输服务有限公司负担2750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 许华珍
人民陪审员 宁伦平
人民陪审员 方海林
二〇一八年八月九日
书 记 员 吴基琴
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条第一款，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条，法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。