河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终11234号
上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市西工区凯旋路16号凯旋国际广场。
负责人：赵松淼，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘逊，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：王占周，男，1964年5月23日出生，汉族，住河南省巩义市。
委托诉讼代理人：郑金星，巩义市法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：于治国，男，1988年3月18日出生，汉族，住河南省温县。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人王占周、于治国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2018）豫0181民初3858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与王占周在（2018）豫0181民初445号案件中已达成调解协议，本案在调解协议履行完毕后，王占周就已放弃其他诉讼请求，案件已经终结；2、王占周主张误工费属于重复起诉，在第一次诉讼中上诉人已将误工费赔付完毕；3、根据王占周提交的证据，其因交通事故只有右侧第4肋骨骨折，其余伤势属于陈旧性损伤，且王占周起诉时只诉请了一个十级伤残赔偿金，一审判决按照两个十级伤残计算残疾赔偿金没有依据。
王占周辩称：1、原调解协议中放弃其他诉讼请求是指诉讼中的请求，而不是诉讼外没有产生的请求，在原审理过程中，还未进行伤残鉴定，不可能是本案的终结，只是当时诉讼的结束；2、在第一次诉讼中，被上诉人主张100天的误工费，一审法院在本次诉讼中已经扣除100天误工费，对误工费认定正确；3、司法鉴定机关作出的司法鉴定意见书合法有效，应当予以采信。综上，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
于治国未发表陈述意见。
王占周向一审法院起诉请求：1、判令于治国、太平洋保险公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等计30000元（诉讼中变更诉讼请求为60000元）；2、本案诉讼费由于治国、太平洋保险公司承担。
一审法院认定事实：2017年8月5日20时45分许，王占周驾驶电动三轮车，沿310国道由西向东行驶至巩义市米河镇高庙村中国石化加油站门口处时，与同向停靠在路边的刘批修驾驶的豫Ｃ×××××豫Ｃ×××××（挂）号重型半挂车相撞，致两车受损，王占周受伤，造成道路交通事故。经巩义市公安局交通管理警察大队认定：王占周承担事故的主要责任；刘批修承担事故的次要责任。后王占周被送往巩义市人民医院住院治疗。就前期住院费用王占周向一审法院提起诉讼，要求判令于治国、太平洋保险公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费30000元。一审法院作出（2018）豫民初445号民事调解书。调解协议如下：“一、被告太平洋保险公司于2018年1月30日前给付原告王占周医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费25000元；给付被告于治国垫付款2000元；二、原告王占周自愿放弃其他诉讼请求”。王占周就前期费用起诉时不具备鉴定条件，本次起诉后，根据王占周的申请，一审法院委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期、营养期进行了鉴定。该所出具鉴定意见：1、王占周伤残等级为十级、十级；2、王占周护理期限为60日；3、王占周营养期时限为60日。王占周支付鉴定费1900元；检查费645元。刘批修驾驶的豫Ｃ×××××豫Ｃ×××××（挂）号重型半挂车在太平洋保险公司投有交强险和50万元不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期内。豫Ｃ×××××豫Ｃ×××××（挂）号重型半挂车的实际车主为于治国，该车挂靠在洛阳新航运输有限公司。
一审法院认为，对于此次事故的发生，王占周承担事故的主要责任；于治国承担事故的次要责任，综合分析双方的过错程度对事故发生原因力的大小，王占周应承担事故70％的责任，于治国应承担30％的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，王占周因交通事故造成的损失，首先应由太平洋保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由过错方根据责任比例承担赔偿责任。一审法院（2018）豫民初445号民事调解书，虽就王占周医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费达成调解协议，但王占周已构成两项十级伤残，伤残赔偿金为：27981.80元（12719×20×11％）；此事故造成王占周两项十级伤残，给王占周精神造成痛苦，综合分析侵权行为造成的后果、双方的过错程度，当地平均生活水平等因素，王占周要求赔偿精神抚慰金5000元的合理，予以支持。误工期应计算至定残前一日（2018年4月13日），前期王占周起诉主张的误工期100天应予以扣除。误工费为：15117.12元［36785÷365天×（250-100）天］。在死亡伤残赔偿限额项下王占周的损失为：伤残赔偿金为：27981.80元；精神抚慰金5000元；误工费为：15117.12元；鉴定费1900元；共计49998.92元（27981.80＋5000＋15117.12＋1900），未超出11万元的赔偿限额，太平洋保险公司应赔偿49998.92元。超出交强险医疗费部分，太平洋保险公司应在50万元不计免赔第三者责任险限额内赔偿193.5元（645×30％），综上太平洋保险公司应赔偿王占周50192.42元（49998.92＋193.5）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王占周损失50192.42元；二、驳回原告王占周的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，减半收取650元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。
二审中，各方均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为：王占周因本次交通事故第一次起诉时，其诉请并未包含本次诉讼所主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、新产生的医疗费等损失，太平洋保险公司以双方已达成调解协议且已履行完毕为由，主张其本次诉讼不承担赔偿责任，理由不能成立；一审判决根据在案证据，结合王占周伤情及康复情况，计算王占周误工费至定残前一日，符合法律规定，且已扣除王占周第一次起诉时主张的100天误工费，太平洋保险公司称误工费属重复起诉，理由不能成立；一审判决根据鉴定意见，结合全案案情，计算王占周残疾赔偿金并无不当，且未超出王占周诉讼请求，太平洋保险公司称王占周部分伤势属于陈旧伤应当按照一个十级伤残计算残疾赔偿金，缺乏依据。
综上所述，太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1055元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张林利
审判员 张向军
审判员 张 晔
二〇一八年九月七日
书记员 王梦娇