新疆生产建设兵团第四师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵04民终52号
上诉人（原审被告、互诉原告）：马波，男，1979年3月19日生，汉族，无固定职业，住新疆生产建设兵团第四师七十团。
委托诉讼代理人：沈传武，新疆任远律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张艺琼，新疆任远律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告、互诉被告）：伊犁中基天源蕃茄制品有限责任公司，住所地新疆第四师七十团三连。
法定代表人：何进，经理。
委托诉讼代理人：刘洪海，男，中基健康产业股份有限公司副总经理。
委托诉讼代理人：刘志海，男，中基健康产业股份有限公司行政部副部长。
上诉人马波与被上诉人伊犁中基天源蕃茄制品有限责任公司（以下简称天源公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院（2017）兵0402民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马波及其委托诉讼代理人沈传武、张艺琼，被上诉人天源公司的委托诉讼代理人刘洪海、刘志海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马波上诉请求：1.撤销（2017）兵0402民初546号民事判决第一、第三项判决，维持第二项判决；2.改判天源公司支付马波2007年4月至2017年9月违法解除劳动合同的双倍赔偿金98120元，2015年5月28日至2017年9月11日未签订劳动合同11个月双倍工资差额27500元，2016年5月1日至2017年9月11日的加班工资87300元；3.一审漏判2011年马波的保留绩效工资1200元；4.一、二审的案件受理费由天源公司负担。事实与理由：2016年5月1日，马波留守在天源公司看厂值班，主要工作职责是防火防盗、保养机器设备。一审法院认定马波的工作性质系维稳值班，属于认定事实错误。天源公司以马波违反维稳值班纪律为由解除劳动合同，属于违法解除劳动合同。天源公司应以2015年同类人员月工资4460元为标准，支付11个月的双倍赔偿金98120元。新疆中基蕃茄制品有限责任公司伊宁县分公司因破产重整，由五家渠中基蕃茄制品有限公司以拍卖的方式取得该公司的资产，并重新成立了天源公司。天源公司的主体已发生变化，其应与马波重新签订劳动合同确定劳动关系。因天源公司未与马波重新签订劳动合同，故应向马波支付11个月的双倍工资差额27500元。2016年5月1日至2017年9月11日，马波在工作中加班，天源公司应支付加班费87300元。天源公司还应向马波支付2011年保留的绩效工资1200元。
天源公司辩称，马波在值班期间脱岗，严重违反自治区及兵团的维稳规定及天源公司的管理制度，天源公司据此解除与马波签订的劳动合同，不应对其支付赔偿金。新疆中基蕃茄制品有限责任公司因破产重整，成立了天源公司。天源公司接收了新疆中基蕃茄制品有限责任公司伊宁县分公司的整体资产和人员，因天源公司的工作场所和人员与原公司相比均无变化，原劳动合同在双方当事人之间继续有效并延续履行，天源公司不应支付未签订劳动合同的双倍工资。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
天源公司向一审法院起诉请求：1.判令天源公司不支付马波2007年4月至2016年4月的经济补偿金40140元；2.判令天源公司不支付马波未签订劳动合同的双倍工资27500元；3.判令天源公司不支付马波2011年保留工资1200元；4.涉诉费用由马波负担。
马波向一审法院起诉请求：1.判令天源公司支付马波2007年4月至2017年9月因违法解除劳动合同的双倍赔偿金93744元（4460元×10.5个月×2）；2.判令天源公司支付马波未签订劳动合同的双倍工资53520元（4460元×12个月）；3.判令天源公司支付马波2016年5月1日至2017年9月11日加班工资87300元；4.判令天源公司支付马波2017年9月1日至9月11日的工资1149元，2011年的绩效保留工资1200元。
一审法院认定事实：2007年4月，马波进入新疆中基蕃茄制品有限公司伊宁县分公司工作，2011年1月1日，与该公司签订固定期限劳动合同，合同期限自2011年1月1日至2014年12月31日，2015年1月1日续订为无固定期限劳动合同。2015年8月28日，新疆中基实业股份有限公司的控股子公司新疆中基蕃茄制品有限公司进行破产重整，由新疆中基实业股份有限公司的子公司五家渠中基蕃茄制品有限公司以拍卖的方式取得新疆中基蕃茄制品有限公司（含伊宁县分公司的各分公司）所有资产。五家渠中基蕃茄制品有限公司将各分公司的固定资产，以实物出资的方式设立五家子公司。2015年5月28日，原新疆中基蕃茄制品有限公司伊宁县分公司的整体资产和人员由注册登记成立的天源公司接收。马波与天源公司未签订劳动合同，继续在原工作岗位工作。工作期间，对马波实行不定时工作制和综合计算工时制。2016年5月1日天源公司停产，其他员工被裁员，马波作为留守人员从事停产后的日常收尾工作，月工资2500元。后新疆中基实业股份有限公司更名为中基健康产业股份有限公司。2017年3月至5月，中基健康产业股份有限公司根据自治区、兵团、师市委关于维稳工作的要求制定了《关于加强维稳值班工作的通知》，《维稳工作责任追究暂行办法》，《关于进一步完善维稳工作领导小组的通知》，并经公司工会审议通过，通过公司网络向各分公司、子公司发布公告，将维稳工作纳入公司正常管理工作，形成公司规章制度。2017年5月至8月，天源公司安排马波维稳值班，值班期间实行轮休制。2017年8月29日，维稳领导小组现场检查值班情况，马波擅离维稳值班岗位，经公司研究决定对其予以辞退处理，并通知公司工会征询意见。2017年9月11日，工会同意公司决定。公司于同日向马波送达了解除劳动关系通知书、解除劳动合同证明书，证实马波在单位工作时间从2007年4月20日至2017年9月11日，从事管理工作，职务科长，工资2500元，社会保险缴纳至2017年9月30日。2017年10月9日马波向第四师劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求天源公司支付赔偿金101200元、经济补偿金80000元、双倍工资83200元、加班工资88560元、拖欠的工资5916元、绩效保留工资1200元。2017年11月6日，第四师劳动人事争议仲裁委员会作出四师劳仲案字（2017）第57号仲裁裁决，裁决天源公司向马波支付经济补偿金40140元，双倍工资27500元，拖欠工资1149元，保留绩效工资1200元。双方均不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，维护社会稳定和长治久安是新疆工作的总目标，维稳工作在兵团、各师及企业成为常态化。维稳制度已经纳入企业管理规章制度，作为企业员工应当严格遵守。马波在工作中违反了单位的维稳工作管理制度，天源公司作为用人单位有权单方解除劳动合同。解除合同通知书及证明书已向马波送达，解除劳动合同程序合法，理由适当。天源公司是经过原企业破产重整后注册登记成立的，原企业的整体资产和员工由天源公司接收，马波作为留任人员，其工作的场所、环境、人员、工作岗位均没有变化。在原用人单位的固定期限劳动合同期满后，公司将马波的劳动合同期限自2015年1月变更为无固定期限劳动合同，应视为天源公司与马波订立了无固定期限劳动合同。在诉讼过程中，马波未能提供证据证实天源公司欠付绩效保留工资1200元的事实。对于天源公司提出的不支付解除劳动合同的经济补偿金、不支付未签订劳动合同的双倍工资、不支付绩效保留工资的三项诉讼请求，予以支持。基于上述理由，马波提出的要求天源公司支付因违法解除劳动合同的双倍赔偿金、未签订劳动合同的双倍工资、绩效保留工资的诉讼请求不能成立，不予支持。因对马波实行不定时工作制或综合计算工时制，在值班期间为轮休制，且马波未能提供证据证明存在加班的事实，故要求天源公司支付加班工资的诉讼请求，不予支持。对于欠付的1149元工资，天源公司认可并同意支付，马波的该项诉讼请求，予以支持。2017年9月11日双方解除劳动关系，解除之日为劳动争议发生之日，2017年10月，马波申请仲裁，未超过一年的仲裁申请时效，故天源公司称马波的主张超过仲裁时效的辩称理由不成立，不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第三款，第三十九条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、天源公司不支付马波经济补偿金40140元、双倍工资27500元、绩效工资1200元；二、天源公司向马波支付2017年9月1日至9月11日的工资1149元，于本判决生效后十日内给付；三、驳回马波的其他诉讼请求。案件受理费10元，由马波负担。
二审中，上诉人马波提交了以下证据：1.值班交接班记录，欲证明2017年8月29日值班检查时，值班人员并非马波与陈建军。天源公司对该证据不予认可。因该证据与一审中天源公司提交的现场检查时拍摄的值班交接班记录不一致，现场拍摄的值班交接班记录显示当天值班人员为马波和陈建军，本院对该证据不予采纳。2.陈建军与检查人员蒋伊斌的通话记录，欲证明违反值班纪律并非严重违反公司规章制度的行为，维稳值班纪律公司未向员工传达。天源公司对该证据不予认可。因该证据与天源公司提交的《关于加强维稳值班工作的通知》、《中基健康维稳工作责任追究暂行办法》、《中基健康产业股份有限公司关于进一步完善维稳工作领导小组的通知》以及学习、传达以上文件的网站公告等证据存在明显矛盾，本院对该证据不予采纳。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案上诉争议的焦点是：马波上诉主张的违法解除劳动合同的双倍赔偿金98120元、未签订劳动合同双倍工资差额27500元、加班工资87300元、保留绩效工资1200元是否有法律依据，应否得到法院的支持。
《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项均规定了劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，用人单位可以解除劳动合同。天源公司在一审中提交的《关于加强维稳值班工作的通知》、《中基健康维稳工作责任追究暂行办法》、《中基健康产业股份有限公司关于进一步完善维稳工作领导小组的通知》及学习、传达以上文件的网站公告，以及兵团历次对维稳措施不力等问题处理情况的通报，可以证明天源公司已将维稳值班工作纳入企业管理的规章制度中，并向企业的员工予以公告和传达。《关于加强维稳值班工作的通知》第二条规定：“严格执行值班制度，值班领导和值班人员要坚守岗位，不得脱岗、睡岗，总部机关及各子（分）公司值班领导要保证24小时在岗，并加强值班巡逻，做好巡逻记录。”第四条规定：“公司维稳领导小组将不定期对总部机关及各子（分）公司的维稳值班工作进行明察暗访，如发现违反上述规定的，对值班领导予以撤职处理，是党员的同时给予党内严重警告处分；对值班人员予以辞退处理。”当前，各单位做好维稳值班工作是确保维护新疆社会稳定和长治久安的一项重要工作。马波在2017年8月29日公司的维稳值班检查中脱岗，严重违反了天源公司的管理制度。天源公司据此解除与马波签订的劳动合同，符合天源公司的规章制度，亦未违反法律规定。马波上诉认为其并非安保值班人员，其主要工作职责是防火防盗、保养机器设备。因天源公司正处于停产时期，仅有四名员工留守看护工厂，维稳值班应属员工的主要工作职责。对马波的此项上诉理由，本院不予支持。对于马波主张因天源公司违法解除劳动合同应支付其双倍赔偿金98120元的上诉请求，因天源公司解除劳动合同符合法律规定，本院对该上诉请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”本案新疆中基蕃茄制品有限公司破产重整，其子公司新疆中基蕃茄制品有限公司伊宁县分公司的资产由五家渠中基蕃茄制品有限公司拍卖取得。五家渠中基蕃茄制品有限公司以实物出资的方式设立了天源公司，原企业的整体资产和员工由天源公司接收。天源公司虽然因破产重整变更了企业名称和投资人，但公司名称变更后，马波的工作场所、环境、岗位均没有发生变化。天源公司已承继马波与原公司所签订劳动合同中的权利和义务，马波与原用人单位签订的劳动合同继续有效。天源公司成立后，双方亦是按照原劳动合同履行各自的权利和义务。对于马波上诉主张天源公司应支付其未签订劳动合同双倍工资的上诉请求，因不符合法律规定，本院不予支持。天源公司的主要业务为蕃茄酱加工，属于季节性生产行业。经劳动部门批准，天源公司实行综合计算工时制度和不定时工作制度，工人的劳动时间随着生产季节的变化而发生变化。马波的工作岗位属于综合计算工时制和不定时工作制，不受每天工作八小时时间的限制。马波亦未提供证据证明其存在加班的事实，本院对马波要求天源公司支付加班费的上诉请求不予支持。马波上诉提出一审漏判2011年保留绩效工资1200元。经查，一审不存在漏判保留绩效工资的事实。二审中马波亦未提交证据证实天源公司拖欠其保留绩效工资。对于马波的此项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，马波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人马波负担。
本判决为终审判决。
审判长 王成军
审判员 张建立
审判员 冯林海
二〇一八年九月六日
书记员 林愈静
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