广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1972民初220号原告：东莞市虎门惕龙塑胶原料经营部。住所地：广东省东莞市虎门镇北栅社区西坊元心一巷**号铺位。组织机构代码：L3643287-9。经营者：王发丽，男，汉族，1981年8月27日出生，住重庆市开县，委托诉讼代理人：甄阳，四川和创律师事务所律师。委托诉讼代理人：甄泽明，系原告的员工。被告：东莞市虎门海怡电镀金属制品厂。住所地：广东省东莞市虎门镇南栅四区文明路13巷*号。组织机构代码：76843998-5。法定代表人：欧启华，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱银江，广东名道律师事务所律师。委托诉讼代理人：李小军，广东名道律师事务所律师。被告：郑发达，男，汉族，1962年2月3日出生，住四川省渠县，原告东莞市虎门惕龙塑胶原料经营部诉被告东莞市虎门海怡电镀金属制品厂（以下简称海怡电镀厂）、郑发达买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月7日立案受理后，依法由审判员王庆和适用简易程序独任审理。被告海怡电镀厂在提交答辩状期间对本案的管辖权提出异议，本院审查后依法作出（2016）粤1972民初220-1号民事裁定书，驳回海怡电镀厂对本案管辖权提出的异议。后本案在审理过程中因出现不宜继续适用简易程序审理的情形，遂依法转换成适用普通程序，由审判员王庆和担任审判长，与人民陪审员房嘉敏、人民陪审员梁筱婷组成合议庭进行审理。因工作调动原因，后本案变更由代理审判员陈燕玲担任审判长，与人民陪审员房嘉敏、人民陪审员梁筱婷组成合议庭，分别于2016年8月24日、2016年11月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人甄泽明，被告海怡电镀厂的委托诉讼代理人邱银江、李小军到庭参加了第一次庭审；原告的委托诉讼代理人甄泽明、甄阳，被告海怡电镀厂的委托诉讼代理人邱银江、李小军到庭参加了第二次庭审。被告郑发达经本院合法传唤未到庭参加诉讼。公告的期间不计入审限，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即支付其拖欠原告的货款110285元，并从起诉之日起以拖欠货款金额为基数，按照人民银行同期贷款利率计算违约金至清偿之日止；2.判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告素有生意往来，两被告向原告采购塑胶制品，原告根据被告的要求交货后，被告却不按约定支付货款。截止2016年1月5日，被告仍拖欠原告110285元，原告多次催收，被告均以资金紧张为由拒不支付，为维护原告的合法权益，提起本案诉讼，请求判如所请。第一次庭前调查中，原告明确其诉求的违约金实质就是利息损失。被告海怡电镀厂答辩称：一、海怡电镀厂的主体不适格，原告与海怡电镀厂之间没有任何关联，也没有交易往来，双方互不认识，原告没有证据证明与海怡电镀厂发生过交易。二、海怡电镀厂与本案的被告郑发达之间是出租人与承租人的租赁关系，海怡电镀厂将厂内A3栋厂房整栋出租给郑发达，海怡电镀厂与郑发达是相互独立的，郑发达自行购买设备，聘请员工，自行生产、自负盈亏，仅仅是向海怡电镀厂租用了厂房使用，海怡电镀厂没有授权郑发达用海怡电镀厂的名义对外进行交易。三、郑发达经营的工厂倒闭，郑发达跑路后还拖欠海怡电镀厂约250000元租金，海怡电镀厂为郑发达垫付了512702元工人工资，此事在劳动部门可以查得到。综上，原告起诉海怡电镀厂没有任何事实和法律依据，请法院依法驳回原告对海怡电镀厂的诉讼请求。被告郑发达没有答辩，也没有对原告及海怡电镀厂提交的证据发表质证意见。本院经审理查明：2014年12月25日，郑发达向原告出具一份《欠条》，主要内容为“今欠到惕龙塑胶原料经营部货款壹拾壹万零贰佰捌拾伍元正……注：从2014年11月之前欠条作废，所有送货单已收回，从2015年5月开始每月付壹-贰万元”，郑发达在“欠款人”处签名，此处还加盖了“东莞市虎门海怡A三电镀金属制品厂财务专用章”字样印章。海怡电镀厂否认上述《欠条》上所加盖的“东莞市虎门海怡A三电镀金属制品厂财务专用章”字样印章系其使用的印章。第一次庭审中，原告主张其诉求的违约金实质就是逾期付款利息，为了便于统一计算，其明确违约金自2016年5月1日起计算，原告并自愿放弃对起诉之日起至2016年4月期间的违约金即利息的诉讼请求。被告海怡电镀厂认为其与郑发达之间仅存在租赁合同关系，海怡电镀厂与本案并无关联。为证明其主张，海怡电镀厂提交了一份落款日期为2013年11月12日的《东莞市虎门海怡电镀金属制品厂承包经营合同书》（以下简称《承包经营合同书》）为证。合同显示由海怡电镀厂作为甲方、郑发达作为乙方共同签订，主要内容包括：一、甲方同意将海怡电镀厂第A3、A4业务车间交给乙方承包，该业务车间座落于海怡电镀厂内，其中A3建筑面积为750平方米，A4为300平方米；二、乙方每月向甲方上交承包金和管理费，自负盈亏，自行承担经营期间的一切费用及债权债务，并自行负责该业务车间的经营及管理事务，依法从事五金制品、五金电镀生产；三、承包期限为5年，即从2014年2月15日至2017年2月14日止，租金为34500元，从2017年2月15日起递增10%，租金为37950元；四、乙方应于每月5日前支付当月承包金及管理费，承包租金为每月24500元，管理费为1500元；五、甲方统一代缴用水、用电、污水排污费等，费用由乙方自行承担；经营期间的国税、地税费用由乙方负责，可先由甲方代缴，再扣回乙方，如乙方需要开具发票所产生税费由乙方负责；六、依照合同约定，甲方有权监督乙方合法经营、有权检测乙方的排污数量、监督乙方做好环境保护工作和合理使用并管理好该业务车间资产、监督乙方及时依法纳税；在不损害乙方合理的业务经营自主权的前提下，有权对乙方进行必要的指导、指正及工作协调安排；七、经营期间，乙方对该业务车间的运作享有充分的经营管理权，乙方有权决定内部人员配置，依法雇佣、奖惩、辞退员工，制定内部管理制度，并承担相关费用及由此产生的责任；八、该业务车间经营期间需使用甲方的印章（包括但不限于公章、财务章等），须经甲方指定人员审核，并自觉登记、由经办人亲自签名确认，未经甲方书面同意，乙方或该业务车间不得对外使用冠用甲方名义的部门印章；九、承包经营期间，该业务车间所发生的以及乙方因经营该业务车间所对应有无发生的一切债权、债务及责任均由乙方承担。合同还约定了其他内容。原告在“甲方”处签名及盖章确认，“乙方”处则有“郑发达”字样签名及捺印。庭审中，原告表示郑发达以海怡电镀厂第三分厂的名义与原告发生涉案交易，第三分厂也在海怡电镀厂的厂区内，郑发达曾带原告去过海怡电镀厂的厂区，告诉原告说这些厂房都是海怡电镀厂的，故原告确信涉案交易是与海怡电镀厂发生的。被告海怡电镀厂确认，其租给郑发达的车间也位于海怡电镀厂的厂区内，大门口挂着海怡电镀厂的牌子，没有挂郑发达经营的厂牌，但海怡电镀厂自身的厂区有办公室、宿舍、厂区，有围墙围起来。被告海怡电镀厂还表示，郑发达向海怡电镀厂支付的实质是租金及物业管理费，海怡电镀厂没有“三分厂”，合同中明确约定海怡电镀厂与郑发达是各自经营、各负盈亏，且海怡电镀厂没有将自身的印章交过给郑发达使用，合同中之所以会写经过特定审批程序可以将印章给郑发达使用是因为合同草拟过程中的疏忽，实际中并不存在郑发达借用海怡电镀厂公章的情形。另，原告表示在涉案交易过程中，郑发达曾经以海怡电镀厂的名义与签订书面合同，但在出具涉案《欠条》时，郑发达已将合同、送货单全部收回，因两被告未支付涉案货款，遂成此诉。以上事实，有《欠条》、《东莞市虎门海怡电镀金属制品厂承包经营合同书》以及本院的庭前调查笔录、庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案为买卖合同纠纷。被告郑发达经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，应视为自动放弃对原告提交的证据及当庭的陈述进行质证和抗辩的权利。本案的焦点：一、被告郑发达与海怡电镀厂之间是否存在挂靠与被挂靠关系；二、两被告是否需对涉案债务承担清偿责任。关于焦点一。首先，被告海怡电镀厂与郑发达订立《东莞市虎门海怡电镀金属制品厂承包经营合同书》，明确约定由郑发达承包海怡电镀厂的车间进行经营，当中无论是关于对员工的管理、承包金的缴纳、风险的承担方式、印章的使用等内容，均显示两被告之间并非海怡电镀厂所说的简单的租赁关系；其次，虽然海怡电镀厂辩称其从未让郑发达使用过印章，但《东莞市虎门海怡电镀金属制品厂承包经营合同书》明确显示双方有此约定，且经营电镀业务必须要取得相应牌照、获得资质，结合海怡电镀厂可代郑发达开发票、缴税、代处理污水排放、通过一定的程序可以允许郑发达使用海怡电镀厂的印章等内容足以认定，郑发达与海怡电镀厂之间并非简单的租赁关系，而是挂靠与被挂靠的关系。关于焦点二。一、关于郑发达的责任问题：在郑发达自愿放弃对《欠条》进行质证的权利的情况下，本院对《欠条》中“郑发达”签名的真实性予以确认。郑发达尚欠原告货款110285元的事实，有《欠条》为证，事实清楚、证据充分，本院予以采信。从《欠条》所载关于“从2015年5月开始每月付壹-贰万元”的约定可知，按照每个月最少支付10000元计算，郑发达最迟应于2016年4月前还清涉案欠款。由于双方未明确约定应于每个月具体哪一天支付欠款，故本院酌定郑发达应于每个月的最后一日支付当期欠款，即：郑发达应于2015年5月31日前支付10000元，于2015年6月30日前支付10000元，于2015年7月31日前支付10000元，于2015年8月31日前支付10000元，于2015年9月30日前支付10000元，于2015年10月31日前支付10000元，于2015年11月30日前支付10000元，于2015年12月31日前支付10000元，于2016年1月31日前支付10000元，于2016年2月29日前支付10000元，于2016年3月31日前支付10000元，于2016年4月30日前支付285元。现涉案欠款110285元的支付期限均已届满，原告诉求被告郑发达立即支付货款110285元，合法有据，本院予以支持。二、至于原告诉求的违约责任问题，因郑发达逾期支付涉案货款，其逾期付款的行为确给原告造成相应利息损失，而原告又明确其诉求的违约金实质就是逾期付款利息，故原告要求郑发达按照中国人民银行同期同类贷款利率计付逾期付款违约金至货款付清之日止，符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，本院予以支持；至于逾期付款违约金即利息的起算时间，应分别自履行期限届满的次日起计算，由于本案中原告自愿放弃对于2016年5月1日之前相应逾期付款违约金的诉求，仅要求自2016年5月1日起统一计算，系原告对自身权利的合法处分，本院予以支持，即涉案逾期付款违约金应自2016年5月1日起以110285元未付货款金额为基数计至货款清偿之日止。对于超出上述计算公式的违约金，本院予以驳回。三、关于海怡电镀厂的责任问题：虽然海怡电镀厂辩称其并无使用涉案《欠条》上加盖的印章，但是郑发达在挂靠海怡电镀厂对外经营的情况下，其在与原告发生涉案交易使用了海怡电镀厂的名义，使原告对海怡电镀厂产生了充分的交易信赖，故原告主张海怡电镀厂对涉案郑发达的债务承担清偿责任，本院予以支持，但是由于郑发达与海怡电镀厂之间存在挂靠与被挂靠的关系，故郑发达的债务应由郑发达先予以清偿，不足以清偿的部分，再由被挂靠方即海怡电镀厂承担补偿清偿责任。现原告要求海怡电镀厂与郑发达承担共同清偿的责任，依据不足，本院不予采纳。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定，判决如下：一、限被告郑发达于本判决生效之日起三日内向原告东莞市虎门惕龙塑胶原料经营部（王发丽）支付货款110285元；二、限被告郑发达于本判决生效之日起三日内向原告东莞市虎门惕龙塑胶原料经营部（王发丽）支付逾期付款违约金（以本判决第一判项所确定的未付货款金额为基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率，自2016年5月1日起计至货款清偿之日止）；三、被告东莞市虎门海怡电镀金属制品厂对本判决第一、二判项所确定的被告郑发达的债务承担补充清偿责任；四、驳回原告东莞市虎门惕龙塑胶原料经营部（王发丽）的其他诉讼请求。如果被告郑发达、东莞市虎门海怡电镀金属制品厂未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序收取受理费2506元，由被告郑发达、东莞市虎门海怡电镀金属制品厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈燕玲人民陪审员  房嘉敏人民陪审员  梁筱婷二〇一六年十二月二十八日书 记 员  周蔼麟李敏仪