江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0205民初2523号
原告：吴林元，男，1953年11月20日生，汉族，户籍所在地无锡市锡山区，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：王秋英，无锡市锡山区安镇法律服务所法律工作者。
被告：张凤磷，男，1964年7月16日生，汉族，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：陆晓仁，江苏连元律师事务所律师。
被告：包义忠，男，1968年2月10日生，汉族，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：杨钊，江苏英特东华律师事务所律师。
第三人：张祖德，男，1955年4月7日生，汉族，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：周国栋，江苏法瞻律师事务所律师。
原告吴林元与被告张凤磷、包义忠健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年5月23日立案后，依法适用简易程序，根据张凤磷的申请，本院追加张祖德为第三人，于2017年7月16日公开开庭进行了审理。原告吴林元的委托诉讼代理人王秋英，被告张凤磷及其委托诉讼代理人陆晓仁，被告包义忠的委托诉讼代理人杨钊，第三人张祖德的委托诉讼代理人周国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴林元向本院提出诉讼请求：要求张凤磷、包义忠赔偿损失442438.28元。事实和理由：吴林元在张凤磷承包的包义忠家屋面翻建工地上干活，2016年6月11日上午9时，吴林元在7米多高的屋面上干活时不慎从屋面上摔下受伤。受伤后由张凤磷送往医院进行治疗，2016年6月13日、6月22日进行手术治疗，2017年12月8日进行取内固定手术。现治疗结束，吴林元成终身残疾，为此提起诉讼。
被告张凤磷辩称：吴林元作为一个长期从事高空作业的人员，对其行为应该有风险预期和后果预期，事故发生时吴林元未戴安全帽，也没有在预先铺设的网毡上行走，导致意外滑落，吴林元应对造成的后果承担主要责任。张凤磷有固定的工作团队，吴林元并非固定工作团队的人员，仅是在张祖德的要求下帮张祖德顶班，从事扫尾工作。吴林元与张祖德之间是委托关系，张祖德应承担相应的责任。张凤磷与包义忠签订的房屋修建协议，修建费用并不包含安全监督及购买保险的费用，房主包义忠应当承担监督不力的责任。张凤磷已经预付吴林元53000元，请求在本案中予以抵扣。
被告包义忠辩称：包义忠将房屋修缮的工作全包给张凤磷，并付清了全部费用，工地管理责任应由张凤磷承担。包义忠对事故的发生没有过错，不应该承担责任。包义忠已经支付吴林元40000元，请求该款在本案中一并处理。
第三人张祖德述称：张祖德与吴林元之间没有任何法律关系。吴林元受张凤磷雇佣在工作中受到伤害，应由雇主张凤磷承担责任。张祖德与吴林元没有委托关系，对于吴林元的受伤，张祖德不应该承担责任。
本院经审理认定事实如下：
一、2016年6月4日，包义忠（男方）与张凤磷（乙方）签订房屋修建协议，约定张凤磷以全包的方式为包义忠更换5间二层楼房的屋顶屋面，全部费用36000元。协议第二条约定，乙方加强对其人员的安全教育，严格管理，安全施工，由于乙方人员的故意或过失引起的安全事故由乙方自行负责，与甲方无关。张凤磷召集张祖德、王某、胡某等人在包义忠家进行屋面修缮。2016年6月10日，张祖德在包义忠家干活，6月11日没有去干活。6月11日吴林元在包义忠家干活，上午9点多，吴林元从二楼屋面上跌落到地面，随后吴林元被送至无锡市锡山人民医院治疗。证人胡某到庭作证，胡某陈述：2016年6月11日8点半至9点半，胡某与吴林元在包义忠家里吊灰沙，在三楼平台上，吴林元拎着空桶喊了一声就掉下去了；吴林元不是常驻工地的工人，是张祖德喊过去的；屋面上有防滑板，吴林元斜着走，没有走在防滑板上；包义忠家翻修房屋没有搭脚手架，也没有安全网；工地作头师傅是张凤磷。证人王某到庭作证，王某陈述：王某在后面运碎瓦，吴林元跌落的事情没有看见；张祖德6月9日和10日在工地干活的，11日没有来干活；工地作头师傅是张凤磷；屋面翻修没有拾脚手架，周围没有安全网。张祖德举证了对吴林元的录音，吴林元认可张祖德于6月11日早上五点多到吴林元的车库，要求吴林元替张祖德做一天，并要求吴林元去廊下街上找张凤磷，说张凤磷要的话就去做，不要的话就不要去做，后来吴林元在街上找到张凤磷，与王某一起去了工地。张凤磷举证了对张祖德的录音，张祖德认可张凤磷没有让张祖德去叫人，是张祖德叫的吴林元，张祖德与吴林元是好朋友。
二、吴林元于2016年6月11日至9月8日在无锡市锡山人民医院住院治疗，2017年12月5日至2018年1月31日再次在无锡市锡山人民医院住院治疗。吴林元自己共计花费医疗费130871.78元（已扣除医保报销部分）。经吴林元申请，本院委托无锡中诚司法鉴定所进行司法鉴定。锡诚[2018]临鉴字第691号司法鉴定意见书评定，吴林元的损伤评定为七级伤残，误工期（治疗休息期）300日、护理期150日、营养期150日。
三、事故发生后，张凤磷预付吴林53000元，包义忠预付吴林元40000元。
上述事实，有证人证言、录音、病历、出院记录、医疗费用清单、收据、收条、司法鉴定意见书和庭审笔录等在卷佐证。
本院认为：在屋面翻建作业时应当注意安全是常识，吴林元自己不注意安全从屋面摔落到地面，造成事故的发生，吴林元自行承担40%的责任。虽然张凤磷没有让张祖德去叫吴林元，是张祖德自己去叫吴林元来干活的，但是张凤磷还是同意吴林元在包义忠家工地干活，作为工地负责人，张凤磷应当对工作人员进行安全教育和管理，并提供必要的完全设施，对于吴林元的损失，由张凤磷承担30%的赔偿责任。包义忠选任不具备安全生产条件的张凤磷进行屋面翻修工作也有一定过错，包义忠应承担20%的赔偿责任。张祖德不去工地干活没有提前对张凤磷讲明，并介绍安全意识较差的吴林元去包义忠家工地干活，也有一定过错，故张祖德应承担10%的赔偿责任。关于吴林元因本次事故造成的损失，本院认定如下：1、医疗费，根据吴林元主张的自己支付部分计算，认定为130871.78元；2、住院伙食补助费，根据吴林元主张住院天数115天按每天50元计算，认定为5750元；3、营养费，根据鉴定意见中营养期150天按每天30元计算，认定为4500元；4、误工费，吴林元已达到法定退休年龄，收入不固定，根据鉴定意见中的误工期300天和无锡地区最低工资标准1890元计算，认定为18900元；5、护理费，根据鉴定意见中护理期150天按每天100元计算，认定为15000元；6、交通费，根据就医情况酌定为1200元；7、残疾赔偿金，根据江苏省城镇居民人均可支配收入43622元计算15年，再考虑残疾赔偿系数40%，认定为261732元；8、精神损害抚慰金，结合吴林元的伤残程度和事故各方的过错程度，酌定为张凤磷负担6000元，包义忠负担4000元，张祖德负担2000元。
综上所述，吴林元受伤所发生的医疗费130871.78元、住院伙食补助费5750元、营养费4500元、误工费18900元、护理费15000元、交通费1200元、残疾赔偿金261732元，合计437953.78元，由张凤磷负担131386.13元，包义忠负担97590.76元，张祖德负担43795.38元，吴林元自行负担175181.51元。张凤磷还应负担精神损害抚慰金6000元，扣除张凤磷预付53000元，张凤磷还应赔偿吴林元84386.13元。包义忠还应负担精神损害抚慰金4000元，扣除包义忠预付40000元，包义忠还应赔偿吴林元51590.76元。张祖德还应负担精神损害抚慰金2000元，张祖德应赔偿吴林元45795.38元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：
一、张凤磷应再赔偿吴林元84386.13元，于本判决发生法律效力后3日内付清；
二、包义忠应再赔偿吴林元51590.76元，于本判决发生法律效力后3日内付清；
三、张祖德应赔偿吴林元45795.38元，于本判决发生法律效力后3日内付清；
四、驳回吴林元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2712元，减半收取计1356元，鉴定费3060元，合计诉讼费4416元，由吴林元负担1767元，张凤磷负担1325元，包义忠负担883元，张祖德负担441元。该款已由吴林元预交，吴林元同意其预交诉讼费中的剩余部分由其他当事人向其直接支付，本院不再退还，由张凤磷在本判决生效之日起3日内向吴林元支付1325元，包义忠在本判决生效之日起3日内向吴林元支付883元，张祖德在本判决生效之日起3日内向吴林元支付441元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审判员 崔 锋
二〇一八年八月十一日
书记员 潘兆晖
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。