广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂03刑终298号
原公诉机关广西壮族自治区阳朔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁朝德，男，1983年4月30日出生，汉族，高中文化，阳朔广源贸易有限公司原经理，户籍地：广西永福县，住广西柳州市。2016年7月4日，因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于阳朔县看守所。
广西壮族自治区阳朔县人民法院审理阳朔县人民检察院指控原审被告人梁朝德犯职务侵占罪一案，于2018年3月7日作出（2017）桂0321刑初87号刑事判决。原审被告人梁朝德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，审讯了上诉人梁朝德，听取了检察员的检察意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，阳朔广某贸易有限公司（简称广某公司）于2013年5月27日成立，2015年9月6日注销登记，该公司经营范围包括建筑材料、装饰材料销售等，股东为郑某、刘某、徐某、李某1四人。广某公司为购买南方牌水泥，与桂林南方水泥有限公司（简称南方公司）、桂林荔浦南方水泥有限公司（原桂林三力水泥有限公司，简称荔浦公司）签订了买卖合同，对标的、价款、交（提）货时间及数量等均进行了约定，其中还约定以现金结算或银行票据支付货款，先付款后提货。2013年7月至2015年10月，广某公司与南方公司、荔浦公司均有买卖水泥业务往来。
被告人梁朝德于2013年7月1日起担任广某公司经理，负责每日向供货公司报送广某公司认可的订单，与供货公司核对每月的货物和资金往来，并按要求制作月报。2014年3月15日至2015年10月，梁朝德利用职务便利，多次私自将广某公司预存在南方公司、荔浦公司账户内的水泥货款用于帮水泥销售商陈某从供货公司报送订单并拉货。梁朝德在收取陈某给付的水泥货款后，将部分货款存入供货方公司账户，部分用于个人消费，并制作假账使月报表账目平衡。期间，梁朝德转给梁某3等四名为广某公司拉水泥的司机共计78500元，四名司机帮其将该款作为水泥款转至供货公司账户。经广西科桂司法鉴定中心鉴定，2014年3月15日至12月31日，陈某从梁朝德处取得水泥2877吨，陈某将货款796730元转入梁朝德账户，梁朝德已将货款440900元转存入南方公司，南方公司将该款计入广某公司货款往来，梁朝德尚持有货款355830元。2015年1月至10月，陈某通过梁朝德以广某公司名义向南方公司、荔浦公司提货4225吨；陈某已将货款1025705元转入梁朝德的账户，梁朝德已�货款500400元转存入上述两公司，梁朝德尚持有货款525305元未交回。综上，被告人梁朝德尚持有广某公司水泥款802635元。
另查明，被告人梁朝德于被柳州铁路公安处乘警支队民警抓获。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证
1.户籍证明，证实梁朝德的年龄等身份情况。
2.抓获经过，证实梁朝德的归案情况。
3.营业执照及工商登记材料等书证，证实广某公司、南方公司、荔浦公司的基本情况。
4.劳动合同、工资单等书证，证实梁朝德被广某公司聘为经理及其职责、收入等相关情况。
5.买�合同，证实广某公司分别与南方公司、荔浦公司签订2014年、2015年购销合同，对标的、价款、交（提）货时间及数量等均进行了约定，其中还约定以现金结算或银行票据支付货款，先付款后提货。
6.对账明细及出货记录等，证实经梁朝德确认，2015年1月至10月，其以广某公司名义在南方公司、荔浦公司为陈某提货，只将部分货款转入广某公司在上述供货公司的账户。
7.水泥进货销售记录，对账、汇款、出货、购货明细单等，证实经陈某确认，2014年3月至2015年10月通过梁朝德在南方公司、荔浦公司拉水泥的情况，其已将货款转入梁朝德农合行账户。
8.对账单，缴款、提货、发货明细表及开户许可证等书证，证实2013年7月至2015年10月，广某公司向南方公司、荔浦公司�买水泥的业务往来等情况。
9.提货及汇款记录，证实梁朝德制作的广某公司2015年1月至10月提货、汇款记录与该公司实际提货、汇款记录不符。
10.银行存款明细及流水账等书证，证实梁朝德桂林漓江银行账户自2013年7月至2015年10月的银行流水记录，期间，分别转给梁某327000元、梁某226500元、梁某120000元、李某25000元，共计78500元。
11.银行存款明细，证实陈某的阳朔农村合作银行账户自2013年7月至2015年10月的银行流水记录。
二、证人证言
1.证人王某的证言，证实其系广某公司员工，公司主要业务为销售南方公司和荔浦公司的水泥。梁朝德自公司上班，负责向厂家报送公司认可的订单，与供货厂�核对每月货物和资金往来并制作月报表，报单方式可以通过公司专用手机发送传真或短信给厂家或厂家对口联系人，但不能私自接单发货。
2.证人陈某的证言，证实其从事水泥销售生意，广某公司是南方水泥厂在阳朔的代理，其通过广某公司到南方水泥厂购买水泥。梁朝德是广某公司经理，负责每天按照公司股东的要求进行报单。2014年3月开始，梁朝德按照从水泥厂的提货价为其拉水泥。2015年11月14日其与梁朝德到广某公司对账确认了交易明细。拉货后不超过第二天，梁朝德就会找其拿钱，其一般存钱到梁朝德农村合作银行的账户。有时候司机到水泥厂拉货，但广某公司在水泥厂账户没那么多钱，需司机垫资，水泥拉回后其会将钱给司机。
3.证人杨某的证言，证实其系南方公司、荔浦公司的销售经理。2014年至2015年10月，广某公司都是梁朝德跟公司签订买卖合同，约定广某公司以公司的名义存钱才有优惠，钱到账后南方水泥厂财务经核实才发货，月初核对上月的账。按惯例，只要梁朝德用公司电话182××××8666订货，就都会帮广某公司发货，车号及数量都由梁朝德提供。广某公司提货有优惠，司机提货时，必须提供盖有广某公司公章的提货单，如广某公司存在水泥厂账户的钱不够，司机要补足钱款才能提货。
4.证人潘某的证言，证实其系梁朝德妻子，2016年离婚。2015年，梁朝德在广某公司上班，负责向南方水泥厂的恭城水泥厂、荔浦水泥厂报单买水泥。如果公司在南方水泥厂账户里的钱没有了，就由梁朝德通知公司股东存钱到南方水泥厂账户，并负责每月与南方水泥厂核对数目。其从梁朝德电脑中发现他挪用了广某公司的�。
5.证人梁某3、梁某1、梁某2、李某2等人的证言，证实其均曾开车帮广某公司去南方公司拉水泥，有时广某公司存在南方公司的钱不够，广某公司就会让其先以广某公司名义刷卡存钱到南方公司账户将水泥拉出，再由广某公司股东归还垫付的款项。2015年1月至10月，梁朝德转账归还梁某327000元、梁某226500元、梁某120000元、李某25000元，该款均是梁朝德让上述四人帮转水泥款到南方公司后，归还给四人的钱。
三、被害人李某1、刘某、徐某、郑某的陈述，证实其四人均系广某公司股东，公司是南方水泥在阳朔的主要销售代理。四个股东都是各自存钱进水泥厂，由各自的司机拉货，若拉货量超过了存钱数，由司机垫付拉货回来后，将钱还给司机。梁朝德系公司经理，负责每天向供货公司（主要是南方公司和荔浦公司）报送公司股东认可的订单，与供货公司核对每月货物和资金往来并制作月报。公司和供货公司约定，只认可公司电话发出的订单，该电话已配给梁朝德。股东需要水泥时，会把需要的货物数量及车号发给梁朝德，再由梁朝德用专门的电话和厂家联系。供货公司要求先把货款存到供货公司账户内才发货，所以每个股东需要水泥前，都会先以公司名义存钱到供货公司账户，再发短信给梁朝德，让他和厂家确认订单。后来经常在需要水泥时，梁朝德说其他股东用了钱，先期拉了货出来导致存进供货公司账户的钱不够，四个股东在谈论此事时发现每个股东都没有用其他股东的钱先期拉货出来，都是自己需要多少货存多少钱进去的。均怀疑梁朝德有问题就安排王某查验梁朝德做的月报等材料，发现梁朝德侵占了公司的钱。每个股东都有自己的销售商，正常情�下陈某是通过联系李某1拉水泥。2014年开始，梁朝德联系陈某称通过他拉水泥可以每吨优惠五元钱，陈某贪便宜就通过梁朝德要水泥，并把水泥货款通过银行存到梁朝德的账户，梁朝德据此侵占了公司的钱。
四、被告人梁朝德的供述，证实广某公司是南方公司和荔浦公司的销售代理，广某公司需要水泥时，公司股东要先把资金存到南方公司和荔浦公司的账户，有多少钱发多少货。其在担任广某公司经理期间，负责发短信和水泥厂销售员对接，按照公司认可的订单向水泥厂报单，制作报表和与水泥公司核对。其不能私自发单从水泥厂买水泥出来销售，也不能私自以广某公司名义存钱到水泥厂账户。其私自以广某公司的名义从供货公司提了七千多吨水泥给陈某，收取陈某的货款后再以广某公司名义存钱到南方公司和荔浦公司账户，其这么操作是为了偿还赌债，但后因赌债太多导致有几十万元没有存进供货公司账户。其之所以能以广某公司的名义从供货公司报单提货，是因为股东要水泥前，都会存钱进供货公司的账户，其就利用股东先存钱在供货公司账户的机会，私自报单提货。如果导致股东提不了货，其就会说因为存款未到账或者其他股东急用挪用了钱。后来王某核查出其做的账目和公司账目有出入，公司少了钱，其就离开了公司。2015年1月至10月的对账明细、出货明细单、出货记录上都是其签字认可的。
五、鉴定意见书及说明，证实经广西科桂司法鉴定中心鉴定，2013年7月至2014年12月31日，陈某于2014年3月15日至12月31日从梁朝德处取得水泥2877吨，陈某将货款796730元转入梁朝德的7091#存款账户，梁朝德已将货款440900元转存入南方公司，南方公司将该款计入广某公司货款往来，梁朝德尚持有货款355830元。2015年1月至10月，广某公司在南方公司、荔浦公司购买水泥89033.82吨，货款24468933.75元，其中，陈某通过梁朝德以广某公司名义向上述两公司提货4225吨，陈某已将货款1025705元转入梁朝德的7091#存款账户，梁朝德已将货款500400元转存入上述两公司，梁朝德尚持有货款525305元未交回。
六、辨认笔录及照片，证实王某辨认出梁朝德的事实。
原判认为，被告人梁朝德利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。梁朝德当庭自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的�释》第十一条之规定，判决：一、被告人梁朝德犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月；二、责令被告人梁朝德退赔被害人郑某、刘某、徐某、李某1经济损失人民币八十万零两千六百三十五元。
梁朝德上诉提出：1.涉案业务系先付款后提货，广某公司最大存款金额不超过10万元，原判认定其侵占80多万元与常理不符；2.其本人没有制作、平衡公司月报表；3.其存入供货公司的部分存款未统计；4.劳动合同及对账单等证据系公司逼其事后补签的，其未侵占公司款项，请求依法改判。
二审检察员认为原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。
二审经审理查明的事实和原判一致，原审证据经庭审、举证、质证并查证属实�本院予以确认。
本院认为，上诉人梁朝德利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪，依法应予惩处。对梁朝德的上诉意见，分以下几方面分析：1.梁朝德利用其职务便利，侵占广某公司80万余元的事实，有梁朝德本人及证人陈某签名确认的对账明细、出货记录和出货明细单、打款明细、购货明细，供货单位的对账单、提货明细、发货明细表、缴款明细及梁朝德制作的提货及打款记录等书证，鉴定意见，证人陈某、杨某、梁某3等人的证言及被害人陈述等证据证实，且其本人亦对犯罪事实供认不讳，各证据能相互印证，足以认定。2.梁朝德本人虽未制作、平衡公司财务月报表，但其制作、提供虚假的提货及打款记录等财务资料，�使广某公司财务报表不能反映客观事实，且原判也未认定系梁朝德本人制作平衡公司财务报表。3.其提供的存入供货公司的资金数额及付给司机的款项均已核对并已扣减，其未能再提交证据及线索证实其另转货款至供货公司或替广某公司垫付了货款。4.其作为成年人且系广某公司经理，理应知晓在对账单等文书上签名的法律意义和后果，且其与广某公司的劳动关系客观存在，劳动合同是否系事后补签都不影响，其也不能提供证据证实对账单等文书系被害人强迫其签名。综上，上诉人的上诉意见与事实不符，理由不能成立，本院不予采信。原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。二审检察员维持原判的意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓陆平
审 判 员 殷林静
审 判 员 刘劲阳
二〇一八年八月六日
法官助理 王 涌
书 记 员 黄念生