山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）枣民五终字第190号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司。住所地济宁市市中区长青路*号综合楼西头***层。
负责人：亓君，总经理。
委托代理人：亓双（特别授权），中国大地财产保险股份有限公司枣庄中心支公司职工。
被上诉人（原审原告）：ＸＸＸ，居民。
委托代理人：刘金标（特别授权），枣庄市薛城东胜法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王金海，农民。
被上诉人（原审被告）：王明，农民。
被上诉人（原审被告）：微山县德隆运输有限公司。住所地济宁市微山县西平乡政府院内。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称大地保险济宁中心支公司）因与被上诉人ＸＸＸ、王金海、王明、微山县德隆运输有限公司（以下简称德隆运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服枣庄市薛城区人民法院（2013）薛民初字第2563号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年10月19日7时许，被告王金海驾驶鲁H×××××号重型自卸车沿甘陈路由北向南行驶至甘陈路洪村煤矿路口处时，与由北向南行驶的原告ＸＸＸ驾驶的鲁D×××××号二轮摩托车相撞，造成原告ＸＸＸ受伤。本次交通事故，经枣庄市公安局薛城分局交警大队认定，鲁H×××××号重型自卸车的驾驶人王金海承担事故的主要责任，原告ＸＸＸ承担事故的次要责任。
事故发生后，原告ＸＸＸ被送往枣庄市市立医院住院治疗46天，支出住院医疗费用18696.37元。原告住院期间由其子李大奇护理。李大奇的户籍证明记载，其户籍服务处所为甘林矿，常住户口所在地为薛城区邹坞镇甘林生活小区14排3号。
2014年7月8日，枣庄薛城东胜法律服务所委托枣庄正平司法鉴定所对原告ＸＸＸ的伤残等级、护理期限、营养期进行司法鉴定。2014年7月25日，枣庄市正平司法鉴定所出具枣正平司鉴所（2014）临鉴字第306号关于ＸＸＸ的司法鉴定意见书。该意见书载明：被鉴定人ＸＸＸ的伤残等级评定为八级；护理期限建议为60日；营养期为60日。本次鉴定，原告支出鉴定费1800元。
另查明，被告王金海驾驶的鲁H×××××号重型自卸车未按照国家规定投保交强险，但该车在被告大地保险济宁中心支公司投保了不计免赔限额300000元的商业三者险。事故发生时，该车在商业三者险的保险责任期间内。该车的登记车主为被告微山县德隆运输有限公司，实际车主为被告王明，被告王金海系被告王明雇佣的驾驶员。
还查明，原告ＸＸＸ系邹坞镇在编内退人员，户口性质为非农业。从2011年2月起就居住在枣庄市干部休养所黄兰珍家中，负责照顾年老体弱的黄兰珍老人。原告ＸＸＸ的父亲王恒法（1941年2月3日出生）、母亲肖继凤（1950年8月5日出生），从2011年起就居住在枣庄市市中区希望嘉园小区2-2-4号至今。王恒法、肖继凤夫妇，共育有子女五人。长女王兰，次女ＸＸＸ，三女王芹，儿子王光明，四女王娟。
原审法院认为，枣庄市公安局薛城分局交警大队出具的交通事故认定书，认定事实清楚，证据充分，认定的事故责任客观公正，依法予以采信。被告王金海承担本次事故70%的责任，原告自行承担30%的责任。被告王金海系被告王明雇佣的驾驶员，在没有证据证明王金海系故意或重大过失的情况下，事故的后果应由被告王明承担，被告王金海不承担赔偿责任。虽然被告王金海驾驶的鲁H×××××号重型自卸车登记车主为被告微山县德隆运输有限公司，但被告王明与登记车主之间系何种法律关系，原告并未提交相关的证据予以证明。故被告微山县德隆运输有限公司不应承担连带赔偿责任。涉案车辆鲁H×××××号重型自卸车未按照国家规定投保交强险，但在被告大地保险济宁中心支公司投有商业三者险，且事故发生时在保险期内，对原告要求由被告王明在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分再由被告大地保险济宁中心支公司按照保险合同的约定在商业三者险的限额内赔偿，原审法院予以支持。根据法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费等，赔偿义务人应当予以赔偿，受害人因伤致残或死亡的，对其残疾赔偿金或死亡赔偿金，赔偿义务人也应当赔偿。关于原告的赔偿范围及标准如下：
1、医疗费。对于原告主张的医疗费18696.37元，予以支持。
2、误工费。根据法律规定，此项费用应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的又不能举证证明其最近三年平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原审法院认为，原告因伤残持续误工，其误工时间可以计算至定残日前一天。参照（2014）临鉴字第306号关于ＸＸＸ的司法鉴定意见书的出具时间，结合医疗机构的病历记载，原告的误工时间应为275天（从2013年10月19日入院起至2014年7月24日止）。虽然原告从2011年2月其就居住在枣庄市干部休养所黄兰珍家中，负责照顾黄兰珍老人，但并不能说明其照顾黄兰珍的行为系一项职业。故原告按月工资3000元主张误工费，证据不充分。但考虑到原告从2011年2月起就居住在城镇的事实，因交通事故的发生亦必将造成其收入的减少，故其收入状况可以参照上一年度城镇居民人均可支配收入来计算。综上所述，原告的误工费应为21294.80元【275天＊（28264元／365天）】。
3、护理费。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人。参照（2014）临鉴字第306号关于ＸＸＸ的司法鉴定意见书及医疗机构的病历记载，原审法院认为，护理期限应为60日。对于护理人员李大奇护理期间的收入问题，原审法院认为，李大奇务工证明的出具单位为枣庄薛城区诗美诗格美容店，该单位的营业执照发照时间为2013年9月6日，而李大奇的工资单显示，在2013年7月份在单位未营业时就向李大奇发放了工资，发工资的时间与营业执照发放时间相冲突，原告在庭审中又不能举证证明冲突原因，故原告主张的护理费5400元的计算依据不符合法律的规定。结合李大奇的户籍证明，原审法院认为，原告主张的护理费的计算标准参照上一年度城镇居民人均可支配收入来计算较为合理，即60天＊（28264元／365天）=4646.14元。
4、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，原告ＸＸＸ系邹坞镇在编内退人员，户口性质为非农业且从2011年2月起就居住在枣庄市干部休养所黄兰珍家中，故原告ＸＸＸ的残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算。参照（2014）临鉴字第306号关于ＸＸＸ的司法鉴定意见书，原告ＸＸＸ的伤残等级为八级，故原告主张的残疾赔偿金169584元，符合法律规定，原审法院予以支持。
根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条的规定，应将被扶养人的生活费计入残疾赔偿金中。本案中，被扶养人生活费应根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均消费性支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均消费性支出额。本案中，原告ＸＸＸ的父亲王恒法、母亲肖继凤，从2011年起就居住在枣庄市市中区希望嘉园小区2-2-4号至今。故被抚养人生活费应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。鉴于王恒法、肖继凤夫妇，共育有子女五人。故被抚养人肖继凤的生活费应为16427.52元【（17112元／年＊16年）／5人＊30%】。被扶养人王恒法的生活费应为7187.04元【（17112元／年＊7年／5人＊30%）】。原告主张的被抚养人生活费23614.56元，符合法律规定，原审法院予以支持。故原告主张的残疾赔偿金总额应为193198.56元。
5、营养费。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告并未提交医疗机构出具的关于加强营养扶助治疗的意见，结合原告住院病案中的医嘱记载，原审法院对原告主张的营养费不予采信。
7、住院伙食补助费690元、鉴定费1800元，符合法律规定，原审法院予以确认。
8、精神抚慰金。原审法院结合原告的伤残等级，酌情认定为2000元。
9、交通费原审法院酌情认定为300元，复印费认定为25.50元。原告主张的摩托车损失2000元，因无相关的有效证据证明，对该损失不予支持。
综上，原告ＸＸＸ的总损失数额为242651.37元，由被告王明在交强险责任限额内先行赔偿原告的合理损失。其赔偿后的不足部分，再由被告大地保险济宁中心支公司按照保险合同的约定在商业三者险的限额内赔偿，即被告王明在交强险限额内先赔偿原告ＸＸＸ120000元，其赔偿后，医疗限额补余9386.37元【（医疗费18696.37元-10000元）＋住院伙食补助费690元】，伤残限额外余109439.50元【（残疾赔偿金193198.56元-110000元）＋护理费4646.14元＋误工费21294.80元＋交通费300元】，即在交强险赔偿范围外总计余118825.87元（医疗限额外余9386.37元＋伤残限额外余109439.50元），扣除原告自行负担30%的责任后，被告大地保险济宁支公司在商业三者险赔偿范围内赔偿原告83178.11元。被告大地保险济宁支公司赔偿后，还余3825.50元（鉴定费1800元＋复印费25.50元＋精神损害抚慰金2000元），被告王明应赔偿原告ＸＸＸ2677.85元。综上所述，被告王明总计赔偿原告ＸＸＸ122677.86元，被告大地保险济宁中心支公司总计赔偿原告ＸＸＸ83178.11元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告王明于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸＸ122677.85元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸＸ83178.11元；三、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5215元减半收取2608元、保全费1000元，合计3608元，由原告ＸＸＸ负担1080元，被告王明负担2528元，于本判决生效后七日内交纳。
上诉人大地保险济宁中心支公司不服原审判决，上诉称：一审法院判令上诉人在第三者险范围内承担赔偿责任，完全背离了保险合同关于车辆未年审属于责任免除情形的合同约定，完全属于认定事实不清。经查明，交通事故发生时，被上诉人王金海所驾驶的HP1885号车辆未正常年审，依据保险合同组成部分之一的《机动车第三者责任保险条款》第六条第十项内容的记载：“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负赔偿：（十）除另有约定外，发生保险事故时被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证号牌，或者未按规定审验或审验不合格”，上诉人在第三者险范围内不应承担赔偿责任。这是双方保险合同约定的内容，该项约定应当作为裁判案件的事实依据和法律依据。鲁H×××××检验有效期至2013年3月31日，而出险时间是2013年10月19日，很显然，发生交通事故时，鲁H×××××号车辆未按规定进行年检，属于脱审状态，一审法院未予详查，以致判决错误。被上诉人ＸＸＸ的损失上诉人不应该承担赔偿责任。综上，上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，一审判决使得上诉人多承担了83178.11元，严重侵害了上诉人的合法权益。为此，特请求二审法院撤销山东省枣庄市薛城区人民法院作出的（2013）薛民初字第2563号民事判决第二项，并依法改判上诉人少承担赔偿金83178.11元。
被上诉人ＸＸＸ答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，上诉人在原审庭审中没有提供证据证明其在订立合同时对免除其保险责任的条款在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故该免责条款对投保人不产生效力；如果双方在签订该保险合同时投保车辆未按照规定进行检验，上诉人仍然给该车辆办理了商业三者险，应视为上诉人认可未经检验的车辆在发生交通事故时，对商业三者险进行理赔。一审判决认定事实清楚，并无不当，交警部门的事故认定书认定王金海所驾驶的鲁H×××××号重型自卸货车，检验合格至2014年3月，交通事故发生时间是2013年10月19日，很显然发生交通事故时，鲁H×××××号车辆在检验有效期内。交通事故认定书以及交警部门依职权调取的肇事车辆行驶证予以证明，均具有真实性、可靠性，具有法定效力。一审法院在交警部门认定事实的基础上，结合一审庭审查明的事实作出一审判决是具有事实和法律依据的。请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决，二审诉讼费用由上诉人承担。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，被上诉人ＸＸＸ驾驶二轮摩托车与被上诉人王金海驾驶鲁H×××××号重型自卸车发生道路交通事故，事实清楚，公安局交警的责任认定并无不当，本院予以确认。
交通事故认定书上载明鲁H×××××号肇事车辆检验合格至2014年3月。上诉人主张该投保车辆未按规定年审处于脱审状态，属于保险合同的免责事由。但是上诉人在原审中未予主张鲁H×××××号肇事车辆脱审，二审中也未提供有效的证据予以证明，对此主张本院不予采信，原审判决并无不当，应予维持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1880元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司济宁中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 岳永军
审判员 朱海燕
审判员 翁加伟
二〇一五年六月三日
书记员 吴 凡