江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第00757号
上诉人（原审被告）吴宜军，居民。
委托代理人郭文祥，响水县响水法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）江苏宏锦房地产有限责任公司，住所地响水县陈家港镇。
法定代表人孙明坚，该公司董事长。
委托代理人杨林，该公司职员。
上诉人吴宜军因与被上诉人江苏宏锦房地产有限责任公司（下称宏锦公司）合同纠纷一案，不服江苏省响水县人民法院（2014）响陈民初字第0088号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审中宏锦公司诉称：2012年4月21日，原被告签订宏锦大厦项目土方工程的《买卖合同》，约定我公司将工程所在地点土方卖于被告，被告负责运输，工程量暂定20000立方米。被告按照13.5元每立方米的单价支付给我公司土方款，工程结束后，我公司多次通知被告进行结算，但被告一直不予配合，我公司为不影响工程进度，只有采取证据保全。2012年7月10日请求响水县公证处进行现场测量公证，经公证测量，被告运输的土方共计24572.18立方米，扣除现场预留回填土方5000立方米，被告实际外卖土方19576.18立方米，被告应支付我公司土方款264278.43元，我公司多次催要，至今未付。因被告原因，我公司证据保全产生的公证费用，应当由被告承担。现请求法院判令被告支付土方款214278.43元，承担公证费用2000元，承担本案诉讼费用。
一审中吴宜军辩称：原告违反双方签订的《土方工程买卖合同》的约定，构成违约，本案应增加江苏宏威建筑工程有限公司（合同中的丙方）为第三人。理由是：1、按照原被告约定可以预留回填土5000立方土方，而实际原告的回填土达到13000立方以上；2、在2013年4月份原告将我取出的土方分两次大约900立方土送给他人；3、陈家港镇没有经过我的同意，将我所有1800立方土方推进沟塘。折算成本每方我投入达14.5元，导致我经营严重亏损，我先行支付预付款8万元，原告诉求214278.43元不足以支付由原告或丙方原因导致我造成的直接经济损失。
原审法院经审理查明，2014年4月21日，原告宏锦公司（甲方）与被告吴宜军（乙方）签订《宏锦大厦土方工程买卖合同》1份，1.1合同约定工程名称：宏锦大厦项目土方工程；1.2工程地点：陈家港镇黄海大街与石港路交叉口；1.3承包范围及内容：土方的运输（自带铺设的钢板及车辆）、道路的清理、回填土方的存放等；…，5.3工程量及综合单价：5.3.1，工程量暂定为：20000立方米（其中约1230立方米³留给甲方自行处理）；5.3.2，工程量计算规则：挖土方体积均以挖掘前的天然密实体积计算或按实际车辆计量；5.3.3，本合同综合单价为：买出土方单价13.5元／立方米（约20000立方米），所需回填土方的运输费用为5元／立方米（约5000立方米，含挖掘机堆放费用等）；…，11.4，提交履约保证金：在合同签约后3天内，乙方须提交履约保证金3万元于甲方指定银行，至回填土方结束后一周内返还保证金；…，12.1，本工程乙方给甲方的预付款为5万元等内容。合同签订后，被告向原告交纳了预付款5万元，3万元履约保证金。后被告组织运土，土方挖取结束后，原告在被告没有配合测量土方的情况下委托响水县公证处对被告取出的土方予以公证。2012年7月24日，响水县公证处出具（2012）盐响证经内字第189号公证书对《宏锦商务大厦土方工程量计算书》、《宏锦商务大厦基坑开挖实测图》以及《工作记录》进行公证。根据双方买卖合同的约定土方每立方米13.5元，根据《宏锦商务大厦土方工程量计算书》被告共运输土方24572.18立方米。被告对此予以认可。后原告自行进行土方回填。
另查，在庭审中，被告认为原告回填土方达13000立方，原告当庭认可回填土为7500立方；原告指示被告将土方送人，被告认为是900立方，原告在庭审后与一审法院的谈话笔录中予以认可。被告认为陈家港镇征得原告同意，没有经过其同意将其购买的土方1800立方推到沟塘，原告对此予以否认。
在本案审理过程中，被告申请追加江苏宏威建筑工程有限公司为第三人，经一审法院审查，江苏宏威建筑工程有限公司并未在原被告签订的合同上盖章，不能作为合同的当事方，同时江苏宏威建筑工程有限公司与本案没有法律上的利害关系，故未予准许。
原审法院认为，原被告自愿签订合同，合同签订后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告提供了合同以及公证书，对土方的价格以及被告运走的土方数予以证明，被告予以认可，故对原告要求被告给付土方款的请求，一审法院予以支持。被告辩称按照双方约定预留回填土5000立方，而原告强制回填土，实际原告的回填土达到13000立方，每立方价格28元。经一审法院法律释明，原被告均不申请对回填土方或价格申请鉴定，因被告未提供证据证明原告实际回填土为13000立方，每立方28元，原告当庭认可回填土为7500立方。一审法院确定原告回填土为7500立方，价格参照双方签订的合同价格每立方13.5元。被告辩称原告指示其将土方送人900立方，原告对900立方予以认可，但否认是其指示被告送人，对被告辩称土方的价格为每立方28元，原告不予认可，被告未提供证据证明其辩称的主张，对此900立方予以认定，价格参照双方签订的合同价格计算。原告回填土超过约定5000立方的为2500立方以及送人900立方的款项应予扣除（3400立方×13.5元／立方=45900元）。被告辩称陈家港镇征得原告同意，没有经过其同意将其购买的土方推到沟塘，原告不予认可，被告未提供证据予以证明，不予采信。被告辩称其向原告交纳了预付款80000元，经查明，其中50000元是预付款，30000元是履约保证金，根据合同约定，被告在合同签约后3天内提交履约保证金3万元，至土方结束后一周内返还保证金。土方结束后至今为止，原告未返还给被告该3万元，现被告主张作为预付款予以抵扣，一审法院予以采信。据此，被告共运走土方24572.18立方，扣除回填土为5000立方，被告共购买原告土方19572.18立方，每立方13.5元，合计264224.43元，扣除被告预付款80000元及超过约定回填土款45900元，被告尚欠原告土方款138324.43元。被告辩称回填土每立方其花费10几元运输费用，原告在回填时应承担该费用，因回填土是原告方自行回填，同时被告未提供相关证据予以证明其抗辩理由，不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条之规定，遂判决：一、被告吴宜军于本判决发生法律效力之日起15日内给付原告江苏宏锦房地产有限公司土方款138324.43元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在判决确定的履行期限最后一日起二年内向法院申请执行。案件受理费4544元，由原告江苏宏锦房地产有限公司负担2603元，被告吴宜军负担1941元。
上诉人吴宜军不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人实际回填土方数量应在13000立方米左右，远不止被上诉人自行估算的7500立方米，原审法院对回填土方数量的认定依据不足；二、合同第五条约定的5000立方回填土，价格按5元每立方米计算，但对于超出5000立方之外的土方价格，不应按照约定的13.5元每立方计算，应按本地市场行情35元每立方计算；三、被上诉人未经上诉人同意擅自将1800立方土处理给陈家港镇政府填垫水塘及被上诉人代表人杨林将约400立方土出卖给他人，均应抵扣上诉人应支付给被上诉人的款项。原审法院判决认定事实不清、适用法律不当，判决错误。恳请二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人宏锦公司答辩称：原审判决事实清楚，证据充分，适用法律恰当，请求法院驳回上诉请求，维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实无异，对原审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，双方当事人所签订的《宏锦大厦土方工程买卖合同》是双方的真实意思表示，对双方当事人具有法律约束力。当事人均应按约定全面履行自己的义务。因上诉人吴宜军对被上诉人宏锦公司提供的实际运走的土方数量24572.18立方米予以认可，应根据合同约定的土方每立方米13.5元，支付相应的土方价款。关于被上诉人宏锦公司实际回填土的土方数量及价格认定问题。上诉人吴宜军主张被上诉人宏锦公司实际回填土的数量，超过了合同约定的5000立方米达到13000立方米，超过5000立方米的部分价格应按35元／立方米计算，被上诉人宏锦公司仅认可回填土方为7500立方米。经原审法院法律释明，上诉人吴宜军、被上诉人均不申请对回填土方数量或价格申请鉴定，在此情况下，应由上诉人吴宜军对被上诉人宏锦公司实际回填土为13000立方米及价格承担举证责任，因上诉人吴宜军对此未能提供相应证据，原审法院按被上诉人宏锦公司自认的回填土为7500立方米，并参照合同约定的13.5元／立方米计算超出5000立方米的回填土价格符合法律规定。上诉人吴宜军认为超出5000立方米的回填土价格应按35元／立方米计算，无事实与法律依据。关于上诉人吴宜军诉称被上诉人宏锦公司擅自将1800立方土处理给陈家港镇政府填垫水塘及被上诉人代表杨林将约400立方土出卖给他人，均应在其应付的土方款中扣减该款项的问题。因被上诉人宏锦公司对此事实予以否认，上诉人吴宜军亦也未能提供证据予以证明，故本院对上诉人吴宜军该诉称不予采信。综上所述，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人吴宜军的上诉理由不能成立，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4544元，由上诉人吴宜军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 东
代理审判员 曹 荣
代理审判员 秦广林
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 刘 湘