安徽省六安市裕安区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1503民初5379号原告：安徽聚能融资担保有限公司，住所地六安市龙河路振兴佳园东侧，统一社会信用代码：91341500691090905K（1-1）。法定代表人：左立兵，该公司董事长兼总经理。委托代理人：刘翔、杨剑，该公司工作人员。被告：六安市新丽商贸有限公司，住所地六安市解放南路豪门花园7#，组织机构代码：78653141-9。法定代表人：李向军，该公司总经理。被告：六安市永辉工贸有限责任公司，住所地安徽省六安市裕安区私营经济园，组织机构代码：74893951-X。法定代表人：张显文，该公司总经理。被告：张显文，男，1967年11月3日生，汉族，住六安市裕安区。委托代理人：尤良旺、尤健，安徽英税律师事务所律师。被告：许光荣，女，1970年4月17日生，汉族，住六安市裕安区。被告：李向军，男，1973年8月23日生，汉族，住六安市金安区。被告：陶莉莉，女，1976年2月13日生，汉族，住六安市裕安区。被告：梁俊峰，男，1964年12月11日生，汉族，住六安市裕安区。委托代理人：林海，安徽省六安市裕安区经济开发区法律服务所。被告：汤军，男，1977年11月19日生，汉族，住芜湖市新芜区。原告安徽聚能融资担保有限公司（以下简称聚能担保公司）与被告六安市新丽商贸有限公司（以下简称新丽商贸公司）、六安市永辉工贸有限责任公司（永辉工贸公司）、张显文、许光荣、李向军、陶莉莉、梁俊峰、汤军追偿权纠纷一案，本院于2017年10月19日立案受理后，依法组成合议庭于2018年1月15日公开开庭进行了审理。原告聚能担保公司的委托代理人刘翔、杨剑，被告张显文的委托代理人尤良旺、尤健，被告梁俊峰的委托代理人林海均到庭参加了诉讼，被告新丽商贸公司、永辉工贸公司、许光荣、李向军、陶莉莉、汤军经本院公告传唤未到庭参加诉讼，作缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2014年8月15日，被告新丽商贸公司与六安农村商业银行签订了《流动资金借款合同》，借款1000万元，借款期限12个月，签订借款合同的同时，与原告签订了《委托担保合同》，委托原告为其借款提供担保。原告按委托担保合同的约定与贷款人签订了《保证合同》、与其他被告签订了《反担保保证合同》。贷款人在放款1000万元后，发现借款人存在生产经营严重困难、财务状况有可能进一步恶化的可能，便及时从其账户中划回700万元，其余300万元借款仍由原告担保。借款到期后，借款人因经营不善，拒不偿还本息，原告已向贷款人履行了保证责任，代为清偿了借款本息。但被告新丽商贸公司至今未与原告结算清偿，其他被告作为连带责任担保人，亦未承担保证责任。现原告为维护其合法权益，诉至法院请求依法判令：1、被告新丽商贸公司清偿原告为其代偿的借款本息3222451.17元，并按合同约定支付违约金；2、其他被告对原告的代偿款承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费等费用由被告承担。原告为支持自己的主张，向本院提供了以下证据材料：一、各方当事人的营业执照、组织机构代码证、身份证复印件，证明各当事人的身份信息，诉讼主体适格。二、新丽商贸公司与六安农村商业银行签订的《流动资金借款合同》，证明借款人与贷款人的借贷法律关系。三、借款人与原告签订的《委托担保合同》，证明借款人委托原告为其贷款提供担保。四、原告与贷款人签订的《保证合同》，证明原告为借款人的贷款履行担保的法律关系和法律事实。五、被告二至被告八与原告签订的《反担保保证合同》，证明原告为借款人的借款担保，由七被告为原告提供反担保连带责任保证。六、“代偿凭证”及代偿证明，证明原告已代借款人清偿了借款本息，取得了追偿权。被告张显文辩称：1、对于原告聚能担保公司为被告新丽商贸公司向六农村商业银行代偿借款本息3222451.17元不持异议。2、原告对于违约金的诉请不明，即使主张也应从起诉之日起计算，且合同约定的违约金比例过高，请求人民法院予以减少：第一，原告为被告新丽商贸公司代偿3222451.17元后，未依据《反担保保证合同》7.2条的约定履行通知义务，因此，对于原告主张在本案起诉前的违约金无事实依据；第二，原告作为担保公司，不是直接向客户发放贷款，为被告新丽商贸公司代偿款的损失应为存款利息损失，原告主张按合同规定的日千分之二的违约金明显高于实际损失，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，同时根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第一款的规定，请求人民法院予以减少。被告梁俊峰辩称：赞同张显文的意见。另外，原告聚能担保公司为新丽商贸公司所担保的款项银行放贷不明，该款项存在放贷瑕疵，请求法院裁判处理。被告张显文、梁俊峰未向本院提交证据。被告新丽商贸公司、永辉工贸公司、许光荣、李向军、陶莉莉、汤军未到庭参加庭审，亦未提交答辩状及证据材料，视为放弃答辩、举证、质证、辩论的权利。经庭审举证、质证，被告张显文对原告所举证据发表以下质证意见：对证据一至四，三性无异议；对证据五《反担保保证合同》，三性无异议，在我方签订的0800401号反担保保证合同第7.2条约定了违约金是自甲方即原告通知被告还款日期的次日需向原告支付还款额日千分之二的违约金，根据此规定，在原告没有证据证明通知被告还款的情况下，违约金的起算点应自起诉之日起计算；对证据六“代偿凭证”及代偿证明，三性无异议。被告梁俊峰的质证意见：同意张显文的质证意见，对梁俊峰反担保合同补充意见是，所签订的反担保合同金额是1000万元，原告诉请的是300万元，希望原告提供证据补充其连接性。本院经审查，对原告提供的六组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。经审理查明：2014年8月15日，被告新丽商贸公司因经营需要向六安农村商业银行借款，并签订了为期一年的1000万元《流动资金借款合同》，被告新丽商贸公司委托原告聚能担保公司为该借款提供连带责任保证担保。同日，原告聚能担保公司先后与被告新丽商贸公司和六安农村商业银行分别签订《委托担保合同》和《保证合同》。《委托担保合同》约定的内容有：担保范围为借款本息（含逾期利息、罚息、违约金等）；违约责任（第十一条第2项）：如因甲方（被告）逾期偿还贷款导致乙方（原告）代偿的，自甲方逾期之日起至实际向乙方偿还债务之日止，以乙方实际代偿额为基数，按每日3‰的标准向乙方支付违约金等。与此同时，被告永辉工贸公司、张显文、许光荣、李向军、陶莉莉、梁俊峰、汤军分别于原告聚能担保公司签订了《反担保保证合同》，对原告为新丽商贸公司向六安农村商业银行借款1000万元的保证行为，自愿提供连带责任反担保保证，其中约定：反担保保证范围为《借款合同》项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，《委托担保合同》项下的担保费、违约金、逾期保费，以及原告聚能担保公司代借款人代偿后实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、鉴定费、财产保全费等；反担保保证期间为原告代借款人向贷款人偿还本息及其他相关费用之次日起两年；违约责任等。贷款人在向被告新丽商贸公司放款1000万元后，发现其存在生产经营严重困难、财务状况有可能进一步恶化的可能，便及时从其账户中划收款项700万元，实际贷款余额300万元。2015年8月15日借款到期后，被告新丽商贸公司未能偿还本息，由贷款人六安农村商业银行于2015年10月22日从原告聚能担保公司的保证金账户中直接扣划了3222451.17元，用于偿还被告新丽商贸公司的逾期借款本息。现原告聚能担保公司以其为被告新丽商贸公司实际代偿了银行借款本息为由，诉至本院，请求判如所请。以上事实有当事人当庭陈述及本院认定的证据佐证。本院认为，原告聚能担保公司为被告新丽商贸公司实际代偿了银行借款本金3222451.17元，事实清楚，证据充分，原告聚能担保公司在履行保证责任后，有权向被告新丽商贸公司追偿，被告永辉工贸公司、张显文、许光荣、李向军、陶莉莉、梁俊峰、汤军作为连带反担保保证人，有义务履行反担保保证责任。本案的争议焦点是：1、违约金的起算时点；2、六安农村商业银行的放贷是否存在瑕疵及与本案的关系。对于焦点一，被告新丽商贸公司与原告聚能担保公司签订的《委托担保合同》第二十条明确约定了违约责任，即违约金的支付方式，而反担保是基于委托担保而产生，且《反担保担保合同》第四条也载明了反担保人的保证范围包括原告与借款人约定的违约金。因此，对被告张显文辩解应从起诉之日起计算违约金的理由不能成立，本院不予采信。但本案中，原告在《委托担保合同》、《反担保担保合同》中多重约定违约金以及利息等损失，如此叠加计算，明显过分高于因被告方违约所给原告造成的实际损失，故对被告提出减少违约金的要求，本院予以支持。考虑到本案法律关系的性质源于金融借款合同关系，承担违约责任即损失的总额以年利率24%为宜。对于焦点二，担保责任追偿权，是指为债务人提供担保的第三人在承担了担保责任后，享有的向债务人追偿的权利。追偿权的产生是基于法律的直接规定，原告是根据委托关系行使追偿权，故担保人只要按约定或依法律规定向债权人承担清偿责任后，就可取得对债务人的偿还请求权。结合本案，聚能担保公司作为本担保人，在被告新丽商贸易公司不能清偿到期债务后，由贷款人六安市农村商业银行在其保证金账户中直接扣划款项用以代偿，这一事实由银行出具的“代偿证明”和相关银行转让凭证为证，而被告亦无相反证据加以证明。如果被告认为六安市农村商业银行在履行放款义务上存在瑕疵，以致其利益受到损害，可以另案主张权利。因此，对被告梁俊峰的抗辩理由，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告六安市新丽商贸有限公司于本判决生效后七日内偿还原告安徽聚能融资担保有限公司代偿款3222451.17元；二、被告六安市新丽商贸有限公司于本判决生效后七日内给付原告安徽聚能融资担保有限公司利息、违约金（以代偿款3222451.17元为基数，自代偿日2015年10月22日起）合并按年利率24%计算，至代偿款3222451.17元实际付清之日止；三、被告六安市永辉工贸有限责任公司、张显文、许光荣、李向军、陶莉莉、梁俊峰、汤军对第一、二项判决承担连带清偿责任；四、驳回原告安徽聚聚能融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告方未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32580元、公告费800元，由被告六安市新丽商贸有限公司、六安市永辉工贸有限责任公司、张显文、许光荣、李向军、陶莉莉、梁俊峰、汤军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审 判 长  胡晓梅审 判 员  余学柱人民陪审员  张前傲二〇一八年二月二十三日书 记 员  李伟伟附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。