福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终520号
上诉人（原审原告）：王功周，男，1962年6月6日出生，汉族，教师，住福建省上杭县。
被上诉人（原审被告）：饶小娟，女，1967年12月26日出生，汉族，个体工商户，住福建省上杭县。
被上诉人（原审被告）：陈福华，男，1953年6月4日出生，汉族，退休教师，住福建省上杭县。
上诉人王功周因与被上诉人饶小娟、陈福华民间借贷纠纷一案，不服福建省上杭县人民（2016）闽0823民初1713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王功周，被上诉人饶小娟、陈福华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王功周上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决第一项、第三项，改判“被上诉人饶小娟、陈福华应在本判决生效之日起五日内归还谁能告诉人王功周借款三万元，并支付该款从2016年5月13日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息（以不超过年利率6%为限）；2、请求二审法院撤销一审判决第二项，改判”被上诉人饶小娟、陈福华应在本判决生效之日起五日内向上诉人王功周支付借款利息800元；3、判决被上诉人饶晓娟、陈福华承担一、二审案件受理费等全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院错误分配举证责任，导致案件认定事实错误。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定；债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外。又根据婚姻法第十九条第三款规定：夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以丈夫或妻子一方所有的财产清偿。依据以上规定只要被上诉人没有举证证明上诉人与被上诉人饶小娟明确约定为个人债务或者被上诉人没有举证证明婚姻法第十九条第三款规定情形的是应当按夫妻共同债务处理的。别无例外。一审法院有法不依。而一审法院要求被上诉人举证证明该借款用于被上诉人之间的夫妻日常共同生活、共同日常生产经营显属不当。一审法院不符合法律规定，没有任何法律依据。上诉人没有能力，更没有权利、权力介入被上诉人之间的夫妻生活，该事项应当由上诉人知道被上诉人夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，被上诉人陈福华才可以免责，否则必须承担。二、一审法院程序严重违法。一审法院未经由被上诉人申请，主动到公安机关调取证据不符合法律规定。且该证据应当由被上诉人自行提供的，不属于一审法院依职权调取的范围。有关行政处罚决定已送达被上诉人饶小娟，家属陈福华，不属于一审法院依职权调取的范围。完全可以由被上诉人饶小娟、陈福华自行提供。一审法院的做法不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条、第十六条、第十七条的规定；不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定；不符合《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十四条规定。一审法院程序严重违法。三、一审法院适用法律错误。一审法院适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定判决错误。该条规定“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌给发集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。公安或者检察机关不予立案，或者立案侦查后撤销案件，或者检察机关做出不起诉决定，或者经人民法院生效判决认定不构成非法集资犯罪，当事人又以同一事实向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。本案并不符合以上的情形。综上所述，一审法院认定事实错误，程序严重违法，适用法律错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
饶小娟辩称，答辩人认可向上诉人借款30000元，但不认可该债务为夫妻共同债务。
陈福华辩称，答辩人与上诉人王功周共事十多年，原关系很好。王功周与饶小娟合伙背着答辩人长期赌博，饶小娟对外举债及王功周的赌资全部用于她个人赌博，一分也没有用于家庭生活或经营，饶小娟也曾因赌博被上杭县公安机关予以处罚，答辩人与饶小娟虽系夫妻，但两人之间家庭资金从2008年起就各自独立的。综上，请求二审法院驳回王功周的上诉，维持原判。
王功周向一审法院起诉请求：依法判决饶小娟、陈福华三日内向王功周归还借款5.5万元，并支付该款自2016年5月13日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；受理费、公告费、鉴定费、保全费等诉讼费由被告饶小娟、陈福华承担。
一审法院认定事实，饶小娟与陈福华于1988年元月25日登记结婚，饶小娟与陈福华于2016年5月24登记离婚。2014年11月5日，饶小娟因赌博，上杭县公安局对其予以处罚。2015年9月1日饶小娟向王功周借款30000元，并亲笔书写《借条》1张。对有争议的证据和事实，法院认定如下：
1王功周主张的第二笔借款2.5万元是否属会金
王功周提供2016年4月20日借条1张，证明饶小娟分两次向王功周借款2.5万元的事实，其中包含了第一笔借款的利息以及王功周的交代饶小娟代付的未付的会钱等合计5000元，总共2.5万元。饶小娟质证认为，真实性无异议，但是该借条是王功周逼其写的，实际是会金，不是借款。陈福华质证认为，真实性无异议，但不能证明饶小娟有向王功周借款2.5万元。王功周为进一步证明与饶小娟的该笔借贷关系，提供饶小娟签名的还款合同1份，对该份还款合同，饶小娟质证认为真实性无异议，但该合同是王功周叫社会上的人逼迫其在上面签名。陈福华表示其不清楚该情况。为反驳饶小娟主张该笔借款是会金的主张，王功周还提供2016年5月14日的借条（金额22432元）复印件1份，证明此借条为2013年7月20、2017年6月20日的会单结算清单，以此印证2.5万元的借款与会金无关。饶小娟质证认为，该借条原件其已撕毁，替换成了2016年4月20日的金额为2.5万元的借条。陈福华质证认为，此借条22432元就是2.5万元借条所包含的数额。
饶小娟为证明2.5万元借条是会金，提供王功周发给其女儿的手机短信记录3条。王功周质证认为，这些短信是与饶小娟吵架后所发，并不能证实其主张，王功周并没有实际威胁饶小娟，且发送短信时间都是在2016年4月20日之后，短信没有全面陈述事实，应当以王功周在法庭上的陈述事实、提供的证据为准。
陈福华为证明2.5万元借条是会金，提供会单1份、饶小娟记账单1份，其中记账单中“注：我本人只收到22422元借据王功周”为王功周书写。王功周质证认为，真实性均无异议，但这些证据应该是在饶晓娟手上的，却由陈福华提供，可以证明他们是假离婚；其中记账单的签名是王功周写的，王功周手中另外有1张22432元的借据，记在饶小娟记账单上的22422元是笔误。饶小娟质证认为，均无异议。
法院综合分析认为，对王功周提供的2.5万元的借条的真实性予以确认，提供的2016年5月14日的借条（金额22432元）系复印件，未提供原件核对，真实性无法确认。对于2.5万元是否为会金，结合饶小娟的陈述、提供的其与王功周的短信记录，以及王功周在本院对其询问时陈述2.5万元指：“凑会的本金1.7万元加上标会的利息5422元，再加上第一次借款3万元的利息800元以及新会我给饶小娟的2000元会金，因新会没有起成功，饶小娟也没有归还这2000元，结算后去掉零头，饶小娟写了2.5万元的借条给我。”可以认定饶小娟于2016年4月20日出具的的借条中的借款金额2.5万元包含了饶小娟与王功周凑会的会金本金1.7万元+会金利息5422元+本案第一笔借款3万元的利息800元+王功周给饶小娟用于新会凑会的会金2000元。
2.王功周在借款给饶小娟是否知道饶小娟是借款用于赌博
饶小娟承认第一笔借款3万元其有收到，但抗辩借钱时向王功周说明了是用于赌博，未提供证据予以证实，王功周亦予以否认，对饶小娟的该抗辩，不予采信。
法院认为，本案的争议焦点为：饶小娟于2015年9月1日向王功周借款3万元是否属于饶小娟与陈福华的夫妻共同债务。
从法院向上杭县公安局调取的饶小娟的行政处罚决定书、涉案情况详细查询结果可知，饶小娟在2013年7月上半年至2014年7月间，通过手机报码等方式参与投注“六合彩”赌博活动，被上杭县公安局处予罚款伍佰元及追缴违法所得2500元，再结合证人吴某、林某、董某真、陈某证言，可以认定饶小娟有赌博的不良嗜好，而王功周也未举证证明本案借款用于饶小娟、陈福华夫妻日常共同生活、共同生产经营，因此，饶小娟于2015年9月1日向王功周借款3万元，陈福华不承担偿还责任。
一审法院认为，饶小娟于2015年9月1日向王功周借款3万元的事实，有饶小娟向王功周出具的借条为据，双方之间的借贷关系明确，应予以认定。现饶小娟未归还借款，王功周要求饶小娟归还3万元并支付该款自2016年5月13日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息，对不超过年利率6%的，予以支持。陈福华已举证证明饶小娟有赌博的不良嗜好，王功周应进一步举证证明该借款用于饶小娟、陈福华夫妻日常共同生活、共同生产经营，现王功周未举证证明该事实，应承担举证不能的后果，陈福华对该3万元借款依法不承担偿还责任。饶小娟出具的落款时间为2016年4月20日的《借条》，该《借条》金额2.5万元包含了饶小娟与王功周凑会的会金本金1.7万元+会金利息5422元+本案第一笔借款3万元的利息800元+王功周给饶小娟用于新会凑会的会金2000元，对于其中会金本金1.7万元+会金利息5422元+新会凑会的会金2000元=24422元，不属于人民法院受理民事诉讼的范围；对于本案第一笔借款3万元的利息800元，应由饶小娟向王功周支付。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十四条，规定，判决：一、饶小娟应在本判决生效后五日内归还王功周借款3万元，并支付该款从2016年5月13日起至款清之日止按按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；（以不超过年利率6%为限）；二、饶小娟应在本判决生效后五日内向王功周支付借款利息800元；三、驳回王功周要求陈福华对上述债务承担共同偿还责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费658元，由饶小娟负担。
本院二审期间，上诉人王功周、被上诉人饶小娟、陈福华对原审判决查明认定的事实无异议，本院对原审判决查明认定的事实予以确认。二审期间，上诉人王功周、被上诉人饶小娟、陈福华亦未向本院提供新的证据。
本院认为，饶小娟于2015年9月1日向王功周借款30000元，并书写《借条》一张，王功周向饶小娟支付了该30000元，饶小娟二审诉讼中也认可该30000元元债务。因此，饶小娟与王功周借贷关系依法成立。根据查明的本案事实，原审判决认定饶小娟有赌博的不良嗜好的事实并无不当，而且饶小娟也未否定该事实。虽然上述饶小娟与王功周的30000元借贷关系依法成立，但根据本案现有证据并不能证明饶小娟将该30000元用于饶小娟、陈福华夫妻日常共同生活、共同生产经营。王功周亦不能充分举证证明该事实。原审判决认定陈福华对该30000元借款不承担偿还责任的理由并无不当，本院予以认同。综上，王功周的上诉理由和上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决审判程序合法，判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费570元，由王功周负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕 敏
审判员 傅胜荣
审判员 张静瑜
二〇一七年六月六日
书记员 陈其溢
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