陕西省西安市长安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0116刑初457号
公诉机关西安市长安区人民检察院。
被告人刘某，男，2018年4月9日因涉嫌挪用公款被西安市长安区监察委员会采取留置措施，同年5月22日因涉嫌犯挪用公款罪经西安市长安区人民检察院决定被执行逮捕。同年7月27日经本院决定被取保候审。
辩护人雷金平，陕西莱顿律师所事务所律师。
辩护人陈亚楠，陕西莱顿律师所事务所律师（实习）。
被告人杨某，男，2018年5月22日因涉嫌犯挪用公款罪经西安市长安区人民检察院决定被执行逮捕。同年7月27日经本院决定被取保候审。
辩护人温颖安，陕西迎旭律师所事务所律师。
辩护人张煦，北京大成（西安）律师所事务所律师。
西安市长安区人民检察院以长检职检刑诉（2018）1号起诉书指控被告人刘某、杨某犯挪用公款罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用认罪认罚从宽制度，于2018年7月27日公开开庭审理了本案。西安市长安区人民检察院指派检察员荆建军、赵燕妮出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人雷金平、陈亚楠、被告人杨某及其辩护人温颖安、张煦到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市长安区人民检察院指控：被告人刘某系西安市地下铁道有限责任公司（属国有公司）职工。在被派驻西安市长安区鸣犊街办师某村担任第一书记兼驻联户扶贫工作队副队长期间，刘某在其好友被告人杨某唆使下，将其本人负责保管的由西安市地铁公司职工捐助筹集的扶贫专项基金10万元交由杨某使用，用于归还杨某个人信用卡透支额。自2017年6月24日刘某将款转给杨某，直至同年12月8日杨某归还该款，该笔扶贫专项基金被杨某占用共计5个多月。
为证明上述事实，公诉人当庭出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、相关文件及证明等随案移送的相关证据。
据此，公诉机关认为，被告人刘某身为国有公司工作人员，利用职务之便，挪用公款数额较大，超过三个月未归还。被告人杨某明知刘某向其所借系公款，为达到借款目的，与刘某共谋，挪用公款数额较大，超过三个月未还。二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控其犯挪用公款罪的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。
刘某的辩护人雷金平、陈亚楠对公诉机关指控被告人刘某犯挪用公款罪的犯罪事实及罪名亦无异议。针对对被告人刘某的量刑，辩护人提出如下辩护意见：1、被告人刘某到案后如实交代了犯罪事实，其供述始终一致，且不断进行忏悔，当庭自愿认罪，足以说明其认罪态度积极诚恳；2、被告人刘某在案发前已将挪用的公款如数退回，并未造成任何损害后果，其犯罪情节轻微；3、被告人刘某在案发前一直遵纪守法，表现良好，从未有过任何违法犯罪行为，系初犯、偶犯；4、被告人刘某犯罪的主观恶性不强。综上，建议对被告人刘某作出拘役4个月，缓刑6个月的判决，以达到惩罚和教育相结合的目的。
被告人杨某对公诉机关指控其犯挪用公款罪的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。
杨某的辩护人温颖安对公诉机关指控被告人杨某犯挪用公款罪的犯罪事实及罪名亦无异议。针对对被告人杨某的量刑，辩护人提出如下辩护意见：1、被告人杨某系主动认罪，认罪态度积极；2、被告人杨某没有前科劣迹，犯罪主观恶性较小，本次犯罪属初犯、偶犯；3、被告人杨某并非国家工作人员，且未将公款用于犯罪活动；4、被告人杨某的行为属经济类犯罪，没有人身危险性，社会危害性亦很小；5、被告人杨某使用公款仅超过法律规定的两个月，犯罪情节显著轻微；6、被告人杨某已将公款全额归还，未造成国家财产的损失；7、被告人杨某2018年6月准备办理结婚仪式，且其妻已怀孕数月，需要杨某照顾。综上，建议对被告人杨某判处缓刑。
杨某的辩护人张煦对公诉机关指控被告人杨某犯挪用公款罪的犯罪事实及罪名亦无异议，但认为公诉机关对涉案公款表述为“专项基金”存在偏差，认为本案涉案资金不具有专项基金的募集、管理属性，且采取公款私存的方式，属于预算外资金，只能定性为具有公款属性的民间筹集资金。针对对被告人杨某的量刑，辩护人提出如下辩护意见：1、被告人杨某案发前已如数退还所挪用款项，犯罪情节显著轻微；2、被告人杨某认罪态度好，主观恶性小；3、本案符合相关司法解释规定的可以免予刑事处罚的情形。综上，建议对被告人杨某免予刑事处罚或适用缓刑。
经审理查明：被告人刘某系西安市地下铁道有限责任公司（简称“西安市地铁公司”）职工。2016年6月，刘某被西安市地铁建设指挥部办公室（简称“西安市地铁办”）、西安市地铁公司派往西安市长安区鸣犊街办师某村，担任该村驻村第一书记兼驻村联户扶贫工作队副队长。同年10月，西安市地铁办（公司）发动职工捐款109498.8元，设立“师某村扶贫专项基金”。因驻村联户扶贫工作队系临时机构，无法设立专户，经西安市地铁办（公司）工会主席、驻村联户扶贫工作队队长杨某某同意，于2017年5月22日将该笔资金109498.8元存入刘某个人中信银行账户（账号：6217681701018452）。
2017年6月，被告人杨某因个人从事经营活动信用卡透支额即将逾期且无力偿还，遂向其好友刘某提出借款10万元，刘某称自己没有资金，杨某又让刘某想办法筹款，刘某便告知杨某自己中信银行卡里有代为管理的扶贫基金，是公款。后经杨某劝说，刘某同意将该款借给其使用。2017年6月24日，刘某将该笔扶贫基金中的10万元分两笔转至杨某指定的其堂弟杨宝某招商银行账户（账号：6214832912953218)。6月26日，杨宝某又将刘某转来的10万元连同自己的5335元，分别转入杨某浙商银行（账号：6258212001289229）、广发银行（账号：5289311645124969）信用卡账户中，用于归还杨某个人信用卡透支额。同年12月8日，刘某催促杨某还款，杨某遂让杨宝某将10万元归还到刘某存放扶贫专项基金的中信银行账户中。
2018年4月8日，西安市长安区监察委员会第六纪检监察室电话通知刘某、杨某到案接受调查，并于次日经长安区监察委员会决定，对刘某立案调查并采取留置措施。同年4月27日，经西安市监察委员会指定管辖，长安区监察委员会决定对杨某立案调查。
另查明，西安市地铁建设指挥部办公室（2018年3月29日更名为西安市轨道交通建设办公室）、西安市地下铁道有限责任公司分别系西安市政府直属事业单位、西安市政府直属国有独资公司，两单位合署办公。
诉讼中，西安市长安区鸣犊街道新师村党支部向本院提交了书面建议，以被告人刘某以往工作等各方面表现优异为由，要求对刘某从宽处理。
认定上述事实的证据有：
1.西安市长安区监察委员会立案决定书、留置决定书、西安市监察委员会指定办理通知书、到案经过证明、
2.西安市地铁公司宣传干事王某生、办公室主任兼工会主席杨某某、党群工作部副部长李铁某、组织人事部部长王甲、总经理宋甲、副总经济师李建某、副总经理祁国某、副总经理雒继某、鸣犊街道师某村村主任周养某、村党支部书记周顺某、西安鸿辉房地产营销策划有限公司法定代表人包岩某、陕西三八福乐有限公司职员王绍某、西安邓通金融服务外包有限公司法定代表人王乙、业务经理杨宝某、行政经理王丙、权证经理任某、刘某之妻雷某、杨宝某之姐杨锦某等证人证言；
3.被告人刘某、杨某的供述与辩解；
4.师某村扶贫专项基金台账及附件、中共西安市地铁办（公司）委员会关于师某村扶贫专项基金管理的情况说明、倡议书、捐款公示表、收款收据、捐款明细资料、西安市地铁公司工会记账凭证及附件；
5.西安邓通金融服务外包有限公司2016年、2017年财务报表及收支流水账、刘某购房付款资料；
6.银行流水及账户交易凭证、业务凭证/回单、信用卡明细、信用卡刷卡及还款记录、手机截图、POS机图片、手机银行互联转账记录；
7.事业单位法人证书、营业执照、西安市机构编制委员会文件、西安市轨道交通建设办公室情况说明、劳动合同书、中共西安市长安区鸣犊街道工作委员会文件、中共西安市地铁办（公司）委员会文件、西安市地铁办（公司）师某村扶贫专项基金管理办法、二被告人人口信息（户籍证明）。
上述证据经当庭举证、质证，确实充分，足以认定。
本院认为：被告人刘某作为国有公司工作人员，在其担任驻村第一书记兼扶贫工作队副队长并履行扶贫公务期间，利用职务便利，挪用由其负责保管的扶贫资金归他人使用，且数额较大、超过三个月未予归还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成挪用公款罪。被告人杨某明知刘某保管的资金系公款，仍唆使刘某挪用数额较大的公款归其使用，且超过三个月仍未归还，其行为亦已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人刘某、杨某之犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。据查明事实，本案涉案款项虽属扶贫资金，但公诉机关并未指控二被告人系挪用特定款物，故对二被告人应依据刑法第三百八十四条第一款之规定予以处罚。二被告人属共同犯罪，应据各自在共同犯罪中所起作用依法惩处。被告人刘某身为国家工作人员，在与被告人杨某共同实施挪用公款犯罪活动中起主要作用，属主犯。被告人杨某虽不属国家工作人员，但在与被告人刘某共谋实施犯罪过程中系犯意的提出者及挪用钱款的实际使用者，在共同犯罪中的地位及作用与被告人刘某相当，故亦属主犯。因被告人刘某、杨某自愿认罪，且在侦讯及审理过程中均能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可予从轻处罚。鉴于二被告人在案发前已将挪用钱款全数退还，据此亦可在对二被告人量刑时酌情从轻。被告人刘某、杨某犯罪情节虽属轻微，但考虑到本案涉案款项涉及扶贫领域，对二被告人免予刑事处罚并不适宜，故对辩护人此节量刑建议本院不予采纳。二被告人及辩护人其余辩解、辩护意见符合案件事实及法律规定，本院均予采纳。基于二被告人犯罪情节、悔罪表现及人身危险性，对二被告人并可宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第六十四条及最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第八条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
二、被告人杨某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
三、在缓刑考验期内，对被告人刘某、杨某实行社区矫正；
四、对涉案公款10万元被挪用期间（2017年6月24日至2017年12月8日）所造成的利息损失向被告人杨某予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 刘尚军
审判员 田 力
审判员 何向阳
二〇一八年七月二十七日
书记员 王 婷
关黎苒