江苏省常州市武进区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）武邹民初字第742号
原告李若寅。
委托代理人韩丽霞，女。
委托代理人顾晨洁，女。
被告ＸＸ。
被告中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地常州市天宁区福缘雅居2号。
负责人姜宇，该公司总经理。
委托代理人刘聪、王锡锋，江苏通江律师事务所律师。
原告李若寅诉被告ＸＸ、中国平安财产保险股份有限公司常州市中心支公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月8日受理后，依法由本院审判员杨敏适用简易程序，于同年7月31日、9月11日两次公开开庭进行了审理。原告李若寅的委托代理人韩丽霞及顾晨洁、被告ＸＸ、被告平安公司的委托代理人刘聪均到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
原告李若寅诉称：2013年4月20�，被告ＸＸ驾驶的苏D×××××号轿车与我所驾驶的二轮摩托车相撞，致我受伤。请求法院判令两被告赔偿我各项损失合计138712元并负担本案诉讼费。
被告ＸＸ辩称：对事故发生及责任认定没有异议。事故发生后我向原告垫付了10000元，要求在本案中一并处理。
被告平安公司辩称：对事故发生、责任认定及投保情况没有异议。对于超出交强险的部分承担70%的赔偿责任，医疗费要求扣除10%的非医保用药。对鉴定结论不认可，要求重新鉴定。我公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2013年4月20日8时左右，被告ＸＸ驾驶苏D×××××号轿车沿常石线由东向西行驶到奔牛街红灯笼火锅城门口段左转弯掉头时，与同方向直行的李若寅驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致李若寅受伤。事故发生后，李若寅至常州市武进人民医院进行治疗，于2013年4月24日出院，后又至常州市第二人�医院进行住院治疗，于同年5月8日出院。本起事故经公安部门认定，ＸＸ承担事故的主要责任，李若寅应承担事故的次要责任。ＸＸ驾驶的苏D×××××号轿车在被告平安公司处投保了交强险及100000元的商业险，投保不计免赔，保险期间为2013年3月15日至2014年3月14日。经鉴定：李若寅因车祸致骨盆骨折畸形愈合构成十级伤残，右髋臼骨折遗留右髋关节功能障碍构成十级伤残。误工期限为伤后六个月，护理期限为伤后一人护理三个月，补充营养期限为三个月。被告ＸＸ向原告李若寅垫付了10000元。因原、被告就赔偿问题未能达成一致意见，原告李若寅遂起诉来院。
庭审中，被告平安公司对鉴定报告有异议，认为：1、原告内固定在位即鉴定伤残。根据原告伤情，术后仍需后续康复治疗，未达到评残时机，在此种情况下，鉴定机构仍予以正常评定伤残，程序上违反国家规定�不能作为定案依据。2、根据伤残评定规则，同一部位和性质的伤残，不应采用伤残标准同一条文两条以上或同一条文两次以上进行评定，而该案原告诊断为盆骨骨折，现鉴定所鉴定为双十级伤残，明显不妥。故要求对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。针对平安公司的异议，本院向鉴定机构出具了书面咨询函，鉴定机构予以书面回复称：1、关于评残时机。GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第2.7条治疗终结是指“临床医学一般原则所承认的临床效果稳定”。被鉴定人因车祸致右髋臼粉碎性骨折，右耻骨上支、坐骨下支骨折，行骨折切开复位内固定术。现被鉴定人病情已稳定，其考虑年龄因素（〉60岁）放弃取出，且伤后至鉴定之日超过六个月，已达评残时机。2、关于评残原则。髋关节是由股骨头和髋臼相对构成，髋臼骨折会导致髋关节功能障碍；而耻骨和坐骨骨折会导致骨盆环结构破坏。上述损伤遗留的是不同部位和性质的伤残。对鉴定机构的回复函，平安公司称：对回复函的真实性没有异议，但对内容不认可。
上述事实由交通事故认定书、出院记录、医疗费发票、用药清单、保险单、鉴定报告及当事人的陈述等在卷佐证，本院予以认定
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告李若寅因交通事故人身受到侵害，依法有权主张赔偿。本案中，原告的损失应由平安公司在交强险限额内进行赔偿。超出交强险限额部分，由ＸＸ承担70%的赔偿责任，其应承担的赔偿责任由平安公司按照第三者责任保险合同进行赔偿。平安公司对鉴定报告有异议，并要求重新鉴定，因鉴定机构已对异议事项作出了书面答复，平安保险亦未能提供足够的反驳证据，故对其要求重新鉴定的请求不予采信，对鉴定报告的证据效力予以认定。
因原、被告对医疗费28537元、住院伙食补助费342元达成一致意见，本院予以确认。因交强险和商业险条款约定保险公司应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，故原告的医保外用药可按10%的比例予以扣除即扣除2853.7元，由事故双方按责承担。关于有争议的部分：（1）营养费，营养期为三个月，标准为12元／天，故确认营养费为1080元。（2）护理费，护理期为三个月，标准为60元／天，故确认护理费为5400元。（3）残疾赔偿金，原告为常州市人，构成两个十级伤残，伤残鉴定时原告为63周岁，应计算17年，故确认残疾赔偿金为82971.9元。（4）误工费，原告李若寅发生事故时虽已超过退休年龄，但结合原告提供的其与常州市武进区奔牛嘉诚五金电器商店签订的协议书、收入减少证明，可以认定原告李若寅仍具有劳动能力，有一定的收入，故可根据原告的具体情况对误工费作适当赔偿。根据工资清单，原告事发前三个月的平均工资为2967元，该金额并不过高，故本院酌情支持原告五个月的误工损失为14835元。（3）精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及事故责任，认定为6000元。（4）交通费，根据原告的伤情及治疗情况，本院酌定为300元。（5）鉴定费2100元，因交强险及第三者责任保险合同未明确约定由保险公司承担，故由事故双方按责任承担。
综上，核定原告的损失如下：医疗费28537元、住院伙食补助费342元、营养费1080元、护理费5400元、残疾赔偿金82971.9元、误工费14835元、精神损害抚慰金6000元、交通费300元、鉴定费2100元，共计141565.9元。该损失由平安公司在交强险责任限额内赔偿119506.9元，在商业险限额内赔偿13971.3元，共计133478.2元。由被告ＸＸ赔偿3467.59元，因其已垫付10000元，超付部分6532.41元，可由平安公司�接向其支付。原告的其余请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司应赔偿原告133478.2元。
二、被告ＸＸ应赔偿原告3467.59元。
因被告ＸＸ已向原告垫付了10000元，故以上经折抵后，由中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告支付126945.79元，向被告蔡永刚支付6532.41元。
二、驳回李若寅的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付�务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费减半收取1537元，由李若寅负担57元，中国平安财产保险股份有限公司常州市中心支公司负担1480元（原告李若寅同意其预交的该诉讼费用由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告中国平安财产保险股份有限公司常州市中心支公司在本判决生效之日起二十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（上诉费缴纳至：江苏省常州市中级人民法院，账号为80×××63，开户银行为江苏银行常州分行营业部）。
审判员 杨敏
二〇一四年九月十二日
书记员 王峰
附相关的法律条文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任江制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医�费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金�据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。