湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终3514号
上诉人（原审被告）福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司，住所地福建省长乐市解放路66号团结小区1座901、902室。
法定代表人邹长泉，董事长。
委托代理人陈彩霞，福建汇成律师事务所律师。
委托代理人吴鸣，福建汇成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部，经营场所宁乡县玉潭镇东沩路宁大加油站旁。
经营者黄友良。
委托代理人谈君。
上诉人福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司（以下简称新纪公司）因与被上诉人宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部（以下简称腾飞架管租赁服务部）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（2015）宁民初字第05226号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：因承建宁乡县福临门名郡二期项目工程，2011年7月11日，新纪公司（承租方）与腾飞架管租赁服务部（出租方）签订《建筑器材租赁合同》一份，合同约定自2011年7月11日起，承租方租用出租方建筑器材，实际租用数量以发货单据为准，出租方确保出租器材质量，无特殊情况下，应按工程施工进度的需要供应器材，工程施工地点为宁乡大道旁。合同第七条约定，钢架管成本价值为16元/米，租金为0.011元/天.米、扣件成本价值为5.5元/套，租金为0.007元/天.套，顶托成本价值为15元/套，租金为0.04元/天.套。合同第八条约定，租金每满30天结付一次，到期即由承租方付给出租方，逾期承租方结付租金，出租方按实际逾期时间加收滞纳金（日率万分之三），如承租方在超过约定的支付租金期限60天，出租方有权终止合同，并自行收回租赁物，并由承租方承担全部费用。合同第九条约定，租金计算按租用天数计算，自提货之日起至送回之日止，发货单和收回验收单为结算凭据。注：合同租金不含税，架管做油漆0.4元/米，运费装卸费每车按100元计算（架管每整1000米计一车运费、扣件每整3000套计一车运费）。第十三条约定，承租方丢失租用的器材，出租方按16元/米计收赔偿费，若丢失螺帽，则按0.5元/套计收赔偿费。合同还约定了其他内容。上述合同签订后，腾飞架管租赁服务部累计向新纪公司供应钢架管、扣件、顶托、工字钢若干。2014年上述建设工程完工。新纪公司分别于2014年1月28日支付租金400000元，于2014年4月4日支付租金30000元，于2014年4月4日付款30000元，于2014年4月18日付款100000元，于2014年4月29日付款100000元，于2014年6月10日付款300000元，于2014年10月2日付款100000元，于2014年12月12日付款100000元，累计已支付租金1130000元，在已支付款项中均已优惠2%。截至2015年3月1日，新纪公司欠付腾飞架管租赁服务部上述器材租金为1595677元，累计共有架管15534.1米、扣件38601套、顶托758个、工字钢5.5米未返还给腾飞架管租赁服务部，遂形成本案纠纷。原审诉讼中，双方一直认可截至2015年3月31日，新纪公司欠付腾飞架管租赁服务部租金总额为1595677元。
原审法院认为：本案有以下争议焦点，一、腾飞架管租赁服务部诉讼请求中计算的租金与违约金应如何计算？二、新纪公司应返还建筑器材如未能返还，价值如何计算？对于争议焦点一，腾飞架管租赁服务部起诉解除双方于2011年7月11日签订的《建筑器材租赁合同》，新纪公司同意解除，原审法院确认上述合同在腾飞架管租赁服务部起诉之日即2015年11月9日解除。根据合同第九条的约定，本案建筑器材租金按自提货之日起至送达之日止的天数计算，但腾飞架管租赁服务部向新纪公司出具的一份条据确认截至2015年3月31日欠付的租金为1595677元，虽然该条据并未有腾飞架管租赁服务部以及新纪公司的签名和签章，但诉讼中双方均认可该欠付租金数额，原审法院对此予以确认。现虽有部分器材仍未返还，但合同解除之后亦不应再计算租金，原审法院仅根据租赁合同约定的标准计算未返还器材从2015年4月1日起至合同解除之日期间的租金。经核算，2015年4月1日至2015年11月9日期间的租金为105122.66元（15534.1米×0.011元/天.米×223天+38601套×0.007元/天.套×223天+758个×0.04元/天.个×223天），故新纪公司欠付腾飞架管租赁服务部的租金总额为1700799.66元（1595677元+105122.66元）。另本案合同第八条约定了租金每满30日结付，逾期加收日利率万分之三的滞纳金，双方在实际履行过程中，没有按照该合同约定履行，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条、第七十八条的规定，当事人协商一致的可以变更合同，当事人对合同变更的内容约定不明的，推定为未变更。本案已付款项的结算方式虽然没有按照合同约定进行，但双方都已经以实际行为认可，但未付款项的结算方式的变更没有经过腾飞架管租赁服务部认可，故仍应按照合同约定的进行付款且双方对2015年3月31日之前的租金已经进行了部分结算且确认了欠付金额，故2015年3月31日之前欠付租金的违约金即滞纳金不应计算，之后的应按约定标准以实际租金为基数累计计算至实际清偿之日止。经核算，2015年11月9日前的违约金为110724.53元（具体计算详见附表1），后段违约金以1700799.66元为基数按日利率万分之三的标准计算至实际偿清之日止。对于本案争议焦点二，现原审法院确定《建筑器材租赁合同》已于2015年11月9日解除，故新纪公司应返还腾飞架管租赁服务部所诉的钢架管、顶托及扣件。双方在建筑器材租赁合同第十三条约定了丢失租用器材出租方按16元/米计算赔偿费，腾飞架管租赁服务部所诉新纪公司未返还的器材仅有钢架管以米计算，故原审法院确认如新纪公司不能返还钢架管15534.1米，则应由新纪公司按16元/米的标准向腾飞架管租赁服务部赔偿。本案合同对于不能返还顶托和扣件时的赔偿标准进行约定，虽然合同中约定了扣件和顶托的成本价值，但是在腾飞架管租赁服务部向新纪公司出示的结算单上载明了扣件的赔偿标准按4元/套、顶托的赔偿标准按10元/套计算，原审法院对此予以确认。综上，腾飞架管租赁服务部的诉讼请求，原审法院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条、第七十八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条之规定，判决如下：一、本院确认宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部与福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于2011年7月11日签订的《建筑器材租赁合同》已于2015年11月9日解除；二、福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部租金1700799.66元；三、福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部2015年11月9日前的违约金110724.53元，后段违约金以1700799.66元为基数计算至上述第一项欠付租金实际清偿之日止；四、福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内返还宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部钢架管15534.1米、扣件38601套、顶托758个，如不能返还则应按照钢架管16元/米、扣件4元/套、顶托10元/套的标准向宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部进行赔偿，价值人民币410529.6元；五、驳回宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费30144元，由福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司负担24576元，宁乡县玉潭镇腾飞架管租赁服务部负担5568元。
新纪公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、《建筑器材租赁合同》的解除时间应为2015年3月31日，原审判决将解除时间认定为2015年11月9日缺乏事实依据和法律依据，应予以改判。二、原审判决加算2015年4月1日至2015年11月9日期间的租金和该期间的违约金是错误的。三、新纪公司对于未能结清欠款1595677元不存在过错，原审判决计算该欠款在2015年4月1日后的违约金，显失公平，依法应予以改判。四、原审判决认定要求新纪公司返还租赁物与双方提供的证据认定的事实严重不符，依法应予以改判。综上，请求维持原判第五项，撤销第一、二、三、四项，依法改判新纪公司向腾飞架管租赁服务部支付租金1595677元，新纪公司向腾飞架管租赁服务部返还剩余租赁材料，本案一、二审诉讼费用由腾飞架管租赁服务部承担。
腾飞架管租赁服务部答辩称：一、新纪公司上诉称《建筑器材租赁合同》的解除时间应为2015年3月31日依据的材料，没有显示是结算书，也不是核算单，只是双方往来的对账情况。二、双方合同明确合同在支付完毕之日失效，在新纪公司履行了合同义务后才能解除。三、关于租赁费，合同对租金的给付方式和计算租金的起止时间均有约定。四、对于新纪公司提出腾飞架管租赁服务部没有按时收回器材，因为竣工后腾飞架管租赁服务部无法收回器材，所以不能由腾飞架管租赁服务部承担责任。综上，请求驳回新纪公司的上诉请求。
本院查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：腾飞架管租赁服务部与新纪公司签订的《建筑器材租赁合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。腾飞架管租赁服务部按约向新纪公司交付了建筑器材，但新纪公司未按约向腾飞架管租赁服务部支付租金，构成违约，应承担相应的违约责任。腾飞架管租赁服务部起诉解除《建筑器材租赁合同》，原审判决确认上述合同在腾飞架管租赁服务部起诉之日即2015年11月9日解除基本恰当。新纪公司上诉称《建筑器材租赁合同》的解除时间为2015年3月31日，但没有提供确凿充分的证据予以证实，本院不予采信。
腾飞架管租赁服务部和新纪公司双方对截至2015年3月31日止的欠付租金为1595677元均予以认可；原审判决确认合同于2015年11月9日解除，故原审判决按照合同约定从2015年4月1日起至合同解除之日止计算未返还器材的租金并无不当，该期间的租金为105122.66元；故原审判决认定新纪公司欠付腾飞架管租赁服务部的租金总额为1700799.66元正确。
新纪公司没有按照合同约定支付租金，应按照合同约定支付违约金，考虑双方对2015年3月31日之前的租金已经进行了部分结算且确认了欠付金额，故原审法院认定2015年3月31日之前欠付租金的违约金不再计算，判决新纪公司向腾飞架管租赁服务部支付2015年3月31日之后的违约金并无不当。
《建筑器材租赁合同》于2015年11月9日解除，新纪公司应向腾飞架管租赁服务部返还其尚未归还的钢架管、顶托及扣件，故原审判决新纪公司返还腾飞架管租赁服务部钢架管、扣件、顶托，如不能返还则按标准向腾飞架管租赁服务部进行赔偿，有事实依据和法律依据，亦无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判处恰当，应予维持。上诉人新纪公司的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费30144元，由福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周坤
审判员 熊伟
审判员 周卓
二〇一六年八月十六日
书记员 范璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。