沈阳市皇姑区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）皇民三初字第833号
原告辽宁鸿达伟业商贸有限公司，代码：55996910-3。
法定代表人陈海锋，系该公司总经理。
委托代理人肖方，系辽宁时进律师事务所律师。
被告海南中航天建筑工程有限公司，代码：69892379-7。
法定代表人沈汉清，系该公司经理。
被告海南中航建筑工程有限公司沈阳分公司，代码：69651941-6。
负责人黄海，系该公司经理。
被告沈阳隆太房产开发有限公司，机构代码证号：73465878-4。
法定代表人郝斌，系该公司董事长。
委托代理人韩世鹏，系辽宁同方律师事务所律师。
被告冉龙生，男，1968年10月12日出生，汉族。
委托代理人韩世鹏，系辽宁同方律师事务所律师。
第三人海南中航建筑工程有限公司。
法定代表人罗仁义，系该公司经理。
原告辽宁鸿达伟业商贸有限公司诉被告海南中航天建筑工程有限公司（以下简称海南中航天）、海南中航建筑工程有限公司沈阳分公司（以下简称海南中航沈阳分公司）、沈阳隆太房产开发有限公司（以下简称隆太公司）、冉龙生及第三人海南中航建筑工程有限公司（以下简称海南中航）买卖合同纠纷一案，本院受理后，由审判员闫俊兰担任审判长，与代理审判员李祥玉、人民陪审员郭跃红组成合议庭，于2012年11月26日作出了（2012）皇民三初字第285号民事判决书，宣判后，被告隆太公司不服，提出上诉，沈阳市中级人民法院于2013年6月18日作出（2012）沈中民三终字第211号民事裁定书，撤销沈阳市皇姑区人民法院（2012）皇民三初字第285号民事判决书，发回沈阳市皇姑区人民法院重审，依法由本院审判员戴春荣担任审判长，与代理审判员慕乔、人民陪审员王丽组成合议庭，原告辽宁鸿达伟业商贸有限公司委托代理人肖方，被告隆太公司委托代理人韩世鹏及被告冉龙生的委托代理人韩世鹏均到庭参加了诉讼，被告海南中航天、海南中航沈阳分公司及第三人海南中航经本院公告送达，公告期限届满后，未能到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告辽宁鸿达伟业商贸有限公司诉称，要求被告海南中航天公司、海南中航公司、海南中航公司沈阳分公司、冉龙生清偿原告材料款及违金3130455.01元，要求被告隆太公司对上述债务承担连带责任，并由被告承担本案诉讼费用。承包方是海南中航公司、实际施工方是海南中航天公司及海南中航公司沈阳分公司，所以要求上述被告承担连带清偿责任。
被告海南中航天辩称，海南中航天建筑有限公司成立于2010年，海南中航建筑工程有限公司成立于2009年，是两个独立的单位；海南中航建筑工程有限公司沈阳分公司从未变更为与海南中航天建筑工程有限公司沈阳分公司，不是其合法的分支机构，其对该公司的债权债务不应该承担任何的责任，要求法院驳回原告的诉讼请求。
被告海南中航沈阳分公司未提出答辩。
被告隆太公司辩称，我方不应承担保证责任。违约金不在保证责任范围内。具体理由在举证后法庭辩论里陈述。
被告冉龙生辩称，原告所诉欠的租金及未返还的租赁物的数目都对，服从法院判决。
第三人海南中航未提出答辩。
经审理查明，被告海南中航沈阳分公司系被告中航公司下属分公司，非独立法人单位。2010年9月被告冉龙生挂靠被告海南中航沈阳分公司为被告隆太公司承建银鼎国际大厦项目工程，为实际施工人。被告海南中航沈阳分公司给被告冉龙生出具授权委托书一份，内容为：兹授权冉龙生同志为我方“银鼎国际大厦”项目部经理，负责处理本项目中所有相关事宜。2010年10月1日被告海南中航天出具了关于成立沈阳市银鼎国际大厦项目部的通知，内容为：“为了确保工程项目保质保量顺利完成，经董事会研究决定，成立沈阳市银鼎国际大厦项目部，特此通知，2010年10月1日。”2011年3月9日被告冉龙生以被告中航天公司银鼎国际大厦项目部的名义与原告签订买卖合同一份，合同约定：原告向中航天公司银鼎国际大厦项目部供应各种型号的钢材，约定钢材送达中航天公司银鼎国际大厦项目部工地以中航天公司银鼎国际大厦项目部实收数量为准并开具送料单作为结算依据。原告为中航天公司银鼎国际大厦项目部提供主楼以上四层钢筋计划，合计约为450吨。中航天公司银鼎国际大厦项目部至3月31日之前付给原告钢筋款80万元（含10万为木材款）余下款在4月15日前付清。并付远期支票一张日期为3月31日，金额为80万，余下按实际数量而定，并出具支票一张，日期为4月15日。如中航天公司银鼎国际大厦项目部未按合同约定付款，则原告有权停止供货，并且中航天公司银鼎国际大厦项目部承担按所欠金额日千分之一补偿给原告。被告冉龙生在合同上签字盖章，并加盖了中航天公司银鼎国际大厦项目部的公章。被告冉龙生在与原告签订合同时向原告出示了上述“关于成立沈阳市银鼎国际大厦项目部的通知”、授权委托书，并交给了原告。原告陆续向被告冉龙生承建的银鼎国际大厦建设工地供应钢材及木材。2011年4月4日被告隆太公司给原告出具承诺书一份，内容为：鉴于海南中航建筑工程有限公司沈阳分公司（下称乙方），为我处银鼎国际大厦A、C座，地下停车场承包方。根据贵公司（辽宁鸿达伟业商贸有限公司）的要求，由本公司（沈阳隆太房产开发有限公司）提供连带担保责任，在4月30日前，乙方若不能及时付清尚欠木材、钢材余款（送货单为依据），由我公司在规定期限内偿还所欠一切木材、钢材货款。2011年9月1日被告冉龙生给原告出具结算单一份，确认总欠钢材款2，206，040.97元，总欠木材款826，887元，总计3，032，927.97元。被告冉龙生只给付了380，000元货款，尚有2，652，927.97元未付。原告于2011年4月至9月期间先后20余次找被告冉龙生及被告隆太公司催要货款未果，故于2012年3月诉讼来院。
另查，2010年9月28日，被告海南中航沈阳分公司、被告海南中航天与被告隆太公司签订了建设工程施工合同一份，合同约定：海南中航沈阳分公司、海南中航天承建被告隆太公司开发的银鼎国际大厦工程中的地下车库、C座住宅的土建、地下二层、地上11层住宅、A座23至29层、包括A座7层以上的土建工程，外墙维护，室内间壁墙砌筑，抹灰，电梯井修理等工程；开工日期为2010年9月28日；竣工日期为2011年11月28日；金额为19，000，000元等。2010年10月4日，被告海南中航沈阳分公司与被告冉龙生签订了工程承包协议一份，协议约定：海南中航沈阳分公司将上述承建的工程由被告冉龙生承包，被告冉龙生向海南中航沈阳分公司缴纳1%的管理费等。该工程至今未竣工。
又查，第三人海南中航于2007年8月28日成立，注册资金1000万元，法定代表人为徐祥银，股东有杨国兴（410万元）、徐祥银（390万元）、陈贻福（100万元）、孙宝珠（100万元），公司地址为海南省海口市国贸大道48号新达大厦2702-2703房；2008年1月3日该公司对股东进行了变更，由股东有杨国兴（410万元）、徐祥银（390万元）、陈贻福（100万元）、孙宝珠（100万元）变更为股东有杨国兴（400万元）、徐祥银（200万元）、陈贻福（200万元）、孙宝珠（100万元）、张洪岁（100万元）；2008年7月21日该公司将法定代表人变更为杨国兴；2011年1月28日该公司将法定代表人变更为朱长根，原法定代表人杨国兴将股权转让给朱长根，公司地址变更为海南省海口市金贸区玉沙广场第3幢第8层805室；2012年3月19日该公司法定代表人变更为罗仁义，原法定代表人朱长根将股权转让给罗仁义。
被告海南中航沈阳分公司于2009年11月30日成立，隶属于第三人海南中航，注册资金为零。
被告海南中航天于2010年1月29日成立，注册资金为31000万元，股东李清云（310万元）、杨国兴（1240万元）、成迪平（29450万元），公司地址为海南省海口市国贸大道48号新达大厦2702-2703房，法定代表人为杨国兴；2011年7月19日该公司法定代表人变更为陈昌根；2011年9月19日该公司法定代表人变更为李建清。
再查，本案在审理过程中，办案人到第三人海南中航了解情况时，由被告海南中航天的股东之一李清云作为第三人海南中航经理负责介绍有关海南中航情况。
上述事实，有原告提交的物质购销合同、钢材送货单、
明细表、木材明细表、木材送货单、银鼎国际大厦结算单、担保承诺书、授权委托书、关于成立沈阳市银鼎大厦项目部的通知、银鼎大厦AC座地下停车场补充协议、证人证言、视听资料、被告隆太公司提交的建设工程施工合同、海南中航公司法人授权委托证明、海南中航公司沈阳分公司授权委托书、海南中航公司工程资质、海南中航公司安全生产许可证副本、海南中航公司沈阳分公司营业执照、税务登记证、机构代码证、被告海南中航沈阳分公司提交的照片、法院调取的海南中航公司及海南中航天公司询问笔录、海南中航公司及海南中航天公司、海南中航公司沈阳分公司工商档案及当事人陈述笔录、询问笔录在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，法人的合法权益受法律保护。被告冉龙生
以被告海南中航天和被告海南中航沈阳分公司的名义与原告签订的买卖合同及发生的买卖行为，均系双方真实意识表示，为合法有效。原告按约定履行了供货义务，被告海南中航天和被告海南中航沈阳分公司未能按约定履行付款义务，对此应承担违约责任。关于货款的数额，被告冉龙生对所欠原告2，652，927.97元的货款数额予以了确认。被告海南中航沈阳分公司给被告冉龙生出具授权委托书，授权冉龙生为“银鼎国际大厦”项目部经理，负责处理本项目中所有相关事宜。被告海南中航沈阳分公司系第三人海南中航下属分公司，为零注册分支机构，故第三人海南中航应对此承担给付原告货款的义务。被告海南中航天与第三人海南中航在公司地址，股东、工作人员及法定代表人等均存在法人人格混同问题，在给被告冉龙生出具的授权委托书及与被告隆太公司签订的建设工程施工合同中，既有被告海南中航天，又有被告海南中航沈阳分公司。鉴于被告冉龙生系实际施工人，故被告冉龙生、被告中航天公司及第三人海南中航应共同给付原告货款本金及利息。现原告要求被告海南中航天、被告冉龙生、第三人海南中航给付尚欠的货款及违约金的主张，符合法律规定，本院予以支持。
关于违约金，因合同约定，如被告未按合同约定付款，
被告承担按所欠金额日千分之一补偿给原告，因该违约金约定过高，现被告冉龙生要求进行调整，应按中国人民银行同期同类贷款利率规定给付原告违约金。
关于被告隆太公司是否承担连带保证责任的问题，本
案买卖合同结算日期是2011年9月1日，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，原告主张权利是2012年3月1日，依法确定担保合同的诉讼时效未过，被告隆太公司仍需承担连带保证责任。关于违约金是否在保证责任范围之内，因担保承诺书中对保证担保的范围已有约定，故被告隆太公司应对尚欠的款项承担连带责任。
本案在审理过程中，被告海南中航天、海南中航沈阳分公司及第三人海南中航经本院公告送达，公告期限届满后未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告海南中航天建筑工程有限公司、被告冉龙生、第三人海南中航建筑工程有限公司共同给付原告辽宁鸿达伟业商贸有限公司货款2，652，927.97元。
二、被告海南中航天建筑工程有限公司、被告冉龙生、第三人海南中航建筑工程有限公司共同给付原告辽宁鸿达伟业商贸有限公司2，652，927.97元货款的违约金（违约金自2011年9月1日起至本判决生效后确定给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
上述款项，于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、如被告海南中航天建筑工程有限公司、被告冉龙生、第三人海南中航建筑工程有限公司逾期未履行上述款项的给付义务，由沈阳隆太房产开发有限公司对上述款项承担连带清偿责任。
四、驳回原、被告其他诉讼请求。
案件受理费31，844元，公告费800元（此款原告均已预交），由被告海南中航天建筑工程有限公司、被告冉龙生、第三人海南中航建筑工程有限公司共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审 判 长 戴春荣
代理审判员 慕 乔
人民陪审员 王 丽
二〇一四年四月十五日
书 记 员 康 宁
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国担保法》
第二十一条：保证范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当全部债务承担责任。
《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第三十四条第二款：一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。
连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。
《中华人民共和国民事诉讼法》
一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。