湖南省宁乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第00018号
公诉机关湖南省宁乡县人民检察院。
被告人彭波，男，汉族，高中文化，农民，2013年8月21日因涉嫌犯诈骗罪被宁乡县公安局刑事拘留，2013年9月12日经宁乡县人民检察院批准，次日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
宁乡县人民检察院以宁检刑诉（2013）623号起诉书指控被告人彭波犯诈骗罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，在审理中发现不宜适用简易程序，本院依法转换普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡县人民检察院指派检察员徐康莉、书记员李礼出庭支持公诉，被告人彭波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁乡县人民检察院指控：2013年6月份上旬的一天，时任宁乡县灰汤镇某某某大酒店温泉部主管的被告人彭波在株洲一制假证处以2元每张的价格制作了6000多张某某某温泉假门票。随后被告人彭波在某某某温泉酒店销售给顾客的同时，在灰汤镇的10多个农家乐进行寄售。从2013年7月25日假票第一次使用至8月21日为止，被告人彭波订制的某某某温泉假票共有138张被销售、使用，被告人彭波非法获利10000余元。
2013年8月21日，宁乡县公安局在被告人彭波处搜查出5221张某某某温泉假门票，票值1038979元（真票票值199元每位）。2013年8月26日，在寄卖点周某某、李某某、宋某某等15处扣押了由被告人彭波寄售的某某某温泉假票1010张，面值200990元。
为证明上述事实，公诉机关提供了户籍证明，到案经过，证明材料，劳动合同书，某某某公司出具的价格销售体系文件，说明材料；鉴定文书；搜查笔录，扣押物品、文件清单，发还物品、文件清单；提取笔录；被害单位陈述；证人王某某、陶某某、叶某某、张某甲、余某、叶某、吴某某、宋某某、李某甲、刘某某、周某某、徐某某、朱某某、喻某、陈某某、黄某、张某乙、李某乙、张某丙、程某某的证言；被告人彭波的供述和辩解等。该院认为，被告人彭波以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人彭波的部分行为因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人彭波辩称：1、某某某温泉门票的票面价值虽然为199元／张，但实际出售价格有时会低于这个价格，故其数额不算特别巨大；2、其行为应定性为伪造有价票证罪，而不是诈骗罪；3、其卖出的门票给公司造成的损失只有10000余元，其实际获利仅6000余元，且被害单位已出具谅解书，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明，2013年6月上旬，被告人彭波在株洲让他人伪造面值为199元的湖南某某某温泉度假有限公司温泉门票（以下简称“某某某温泉门票”）6000余张。同年6至8月，被告人彭波虚构了自己投资所购买的某某某温泉门票需要销售、自己有营销任务等理由，将1570张伪造的某某某温泉门票放在宁乡县灰汤镇不明真相的宋某某、李某某、周某某等19处进行寄售，并约定等温泉门票售出后再进行结算。截止2013年8月21日，被告人彭波订制的假某某某温泉门票共有110张被寄售点售出、使用。被告人彭波以115元／张、120元／张不等的价格与寄售点结算已售出的假某某某温泉门票价款6000余元。寄售点尚有已出售但未与被告人彭波进行结算的假某某某温泉门票价款6844元，未售出的假某某某温泉门票1460张。另查明，湖南某某某温泉度假有限公司出售的露天温泉门票（成人）最低价格为138元／张。
案发后，公安机关在被告人彭波处查获并扣押伪造的某某某温泉门票5221张，按照湖南某某某温泉度假有限公司出售的露天温泉门票（成人）最低价格138元／张计算，票值720498元；公安机关在周某某、李某某、宋某某等19处扣押由被告人彭波寄售的尚未销售的假某某某温泉门票1460张，按照138元／张价格计算，票值201480元。
案发后，宋某某等人向公安机关退还已销售但尚未与彭波进行结算的假某某某温泉门票价款6430元，并由公安机关发还被害单位。被告人彭波已取得了被害单位的谅解。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证明，本院予以确认：
1、被害单位梁某的陈述。证明他系灰汤镇某某某温泉酒店副总经理。2013年8月18日，酒店通过自查发现温泉部收到100余张温泉会馆假门票。8月21日上午，酒店工作人员在酒店旁边的农家乐发现有人贩卖假温泉会馆门票，遂通过买票的人调查发现酒店工作人员彭波系贩卖假温泉门票的人员。
2、证人王某某的证言。证明2013年8月，彭波说自己投入了百多万，现在手上有一些温泉门票让他帮忙销售，并给了他100张温泉门票，且答应以115元／张的价格给他，至于他卖多少彭波不管，但他一张门票也有没有卖出去，且他不知道门票是假的事实。
3、证人陶某甲的证言。证明她系灰汤镇某某某经营部工作人员。2013年8月，彭波给了她198张温泉票，让她姐姐陶某某帮忙销售，并承诺以115元／张的价格给她姐姐，且告知她们如果旺季可以138元／张价格出售，淡季可以以120元左右的价格出售。她将温泉票放在姐姐陶某某的“女儿红家菜馆”，但票一张也没有卖出去，且其不知道门票是假的事实。
4、证人叶某某的证言。证明2013年8月，他同事彭波以自己帮一个老板销售温泉票为由，以115元／张的价格给了他300张温泉票要其帮忙出售。他以115元每张的价格卖出24张门票，获利2760元，以及他主动退还2760元给公安机关，且不知道门票是假的事实。
5、证人张某甲的证言。证明2013年6月下旬，彭波说自己花了一万多元买了100张温泉门票，并给他20张温泉门票让其帮忙销售。他以138元每张的价格卖出3张，获得票款414元，票款尚未来得及给彭波，以及他不知道温泉票是假的事实。
6、证人于某的证言。证明2013年8月初的一天，他表哥彭波电话联系他见面后，两人骑摩托车去了某某某附近的三家农家乐送票。后因彭波要上班，他独自去农家乐进行补票的情况，以及他看到彭波从“红姐”那里结了1000元左右票款，且他不知道温泉票是假的事实。
7、证人叶甲的证言。证明她代其堂姐叶乙将彭波给叶乙的50张某某某的温泉票交给公安机关。
8、证人吴某某的证言。证明她在某某某附近开饭店。2013年8月中旬的一天中午，彭波告知她某某某的主管有销售温泉票的任务，要其帮忙销售。她答应后，彭波让他表弟送来60张温泉票，并承诺以115元／张的价格给她门票。她则以128元／张、120元／张不等的价格卖给游客。一共卖出温泉票约32张，支付给彭波3000余元的事实。
9、证人宋某某的证言。证明2013年8月份的一天中午，彭波跟他说某某某酒店有营销任务，要他帮忙卖温泉门票，并承诺以115元／张的价格给他门票，等门票卖完了再付钱。彭波一共给了他20张温泉门票，他以120元／张的价格卖出5张，尚未与彭波结算票款的事实。
10、证人李某甲的证言。证明2013年8月10日左右的一天中午，彭波到她经营的“红高粱”农家乐给她20张某某某酒店的温泉门票。彭波承诺以115元／张的价格给她门票，等卖完了再付钱。她不知道门票是假的，且没有售出一张门票的事实。
11、证人刘某某的证言。证明2013年7、8月，一名某某某工作人员到她经营的“枫树湾”农家乐，给了她20张某某某酒店的温泉门票，并约定等票卖出后再以115元／张的价格结账，但她一张票也没有卖出去，且她不知道票是假的事实。
12、证人周某某的证言。证明2013年8月，彭波到她经营的“特步”服装店，以自己要卖掉温泉门票结账为由，给了她200张某某某的温泉门票让她帮忙销售，并承诺以115元／张的价格给她，她自己决定售出价格。她因彭波是某某某的内部员工，所以很相信他，但她一张温泉票也没有卖出去的事实。
13、证人徐某某的证言。证明2013年8月17日下午，彭波到她经营的“BB水果店”，给了他们53张某某某的温泉门票让其帮忙销售，并告知其说以115元／张的价格给他们，要他们以138元／张的价格卖出去，但是他们一张也没有卖出去，且不知道温泉门票是假的事实。
14、证人朱某某的证言。证明2013年7月底的一天，彭波给了她20张某某某的温泉票让其帮忙销售，并说以115元／张的价格给她，至于她能卖多少钱一张，由其自己定，但她一张也没有卖出去，且她不知道票是假的事实。
15、证人喻某的证言。证明2013年8月，一名讲普通话的某某某工作人员到她经营的“红高粱”农家乐，给了她20张某某某酒店的温泉门票，并说以115元／张的价格给她，她可以卖138元／张或158元／张，等票卖出后再结账，但她一张票也没有卖出去，且她不知道票是假的事实。
16、证人陈某某的证言。证明2013年7月底的一天下午，两名某某某工作人员到她经营的“柴火香”农家乐，给了她20张某某某的温泉门票，并说以115元／张的给她，她可以138元／张的价格卖出去，卖了票后与她再结账，但她一张门票也没有卖出去。该人是北方人，她不知道门票是假的事实。
17、证人程某某的证言。证明2013年7月27日上午，彭波给了他230张某某某的温泉门票让其帮忙销售，他不知道门票是假，且他一张门票也没有卖出去的事实。
18、证人黄某的证言。证明2013年8月左右，彭波到他经营的“柴火香”农家乐，先后两次给他70张某某某温泉门票让其帮忙销售，并相互留了电话。双方约定卖完门票后再结算。他以120元至128元不等的价格共售出门票36张，以120元／张的价格付给了彭波票款2400元，以及他不知道温泉票是假的事实。
19、证人张某乙的证言。证明2013年8月中旬的一天，彭波到她经营的诊所，拿出20张某某某温泉票要她帮忙销售，并告知她以138元／张的价格卖出去，未向她收钱。她不知道该温泉票是假的。并且，她一张温泉票也没有卖出去的事实。
20、证人李某乙的证言。证明2013年8月，彭波先后三次给了他某某某温泉门票共计49张。彭波前两次是按照115元／张的价格给他门票，第三次双方未谈价格。他当时不知道该温泉票是假的。他以115元／张的价格出售了4张给客人，获得票款460元。另外，2013年8月19日，他和家人去泡澡时用了6张温泉门票，还剩39张的事实。
21、证人张某丙的证言。证明2013年8月18日上午，彭波到他经营的化妆品店找他，约定按照115元／张的价格给他100张某某某的温泉票要其帮忙销售，并让他最少以138元／张的价格卖出去，等他卖完票后再付钱。他不知道该温泉票是假的，且其一张温泉票也没有卖出去的事实。
22、搜查笔录，提取笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单，发还物品、文件清单，照片。证明公安机关在彭波住处查获并扣押假某某某温泉门票共计5221张，记账单3页；从陶某某、王某某、叶某某、张某甲、叶甲、吴某某、宋某某、李某某、刘某某、周某某、徐某某、朱某某、喻某、陈某某、程某某、黄某、张某乙、李某某、张某丙等19处扣押尚未售出的假某某某温泉门票共计1460张；在蒋某某处提取已经销售、使用的假某某某温泉门票回执联；在宋某某等人处扣押人民币共计6430元，发还给湖南某某某温泉度假有限公司。
23、记账单3页。证明被告人彭波的部分售票情况。
24、鉴定文书、湖南某某某温泉度假有限公司出具的证明。证明灰汤派出所扣押的某某某温泉度假区门票系假门票。
25、湖南某某某温泉度假有限公司《2013年度公司产品营销价格体系》及情况说明。证明某某某温泉度假有限公司露天温泉门票的价格情况。
26、劳动合同书及证明。证明被告人彭波系某某某温泉度假有限公司温泉部主管，但其无权出售该公司温泉门票。
27、谅解书。证明湖南某某某温泉度假有限公司已对彭波非法印制温泉门票并给公司造成经济损失的行为予以谅解。
28、到案经过、户籍证明及现实表现材料在卷。
29、被告人彭波的供述与辩解。其对上述事实供认不讳，并与本案其他证据相互印证。
本院认为，被告人彭波以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，将假温泉门票冒充真温泉门票出售，骗取某某某温泉度假有限公司的门票收入，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。宁乡县人民检察院指控被告人彭波的罪名成立，本院予以支持。被告人彭波存放在寄售点的1460张假温泉门票，因意志以外的原因而未售出，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人彭波存放在住处的假温泉门票5221张，系其为骗取某某某温泉度假有限公司的应得门票收入而准备的犯罪工具，但其尚未着手销售该部分假门票，属犯罪预备，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。宁乡县人民检察院对被告人彭波该部分行为系犯罪未遂的指控，本院不予支持。被告人彭波到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人彭波已取得被害单位湖南某某某温泉度假有限公司的谅解，且案发后，被害单位的部分门票收入已被追回，又可对被告人彭波酌情从轻处罚。综上，本院决定对被告人彭波犯诈骗罪减轻处罚。被告人彭波辩称某某某温泉门票的票面价值虽然为199元／张，但有时实际出售价格会低于这个价格，故其数额不算特别巨大的辩解意见。经查，某某某温泉门票（成人）最低价格为138元／张，故对被告人彭波辩称的温泉门票实际出售价格会低于199元／张的辩解意见，本院予以采纳，但按138元／张的价格计算，被告人彭波所伪造的温泉门票的价值也已达到数额特别巨大的标准，故对被告人彭波认为自己的犯罪数额不属特别巨大的辩解意见，本院不予采纳；被告人彭波辩称其行为应定性为伪造有价票证罪，而不是诈骗罪的辩解意见。经查，被告人彭波伪造某某某温泉门票的行为只是其手段行为，而其目的实质上是通过以假充真的方式骗取某某某温泉酒店应得的门票收入，且数额特别巨大，故其行为应定性为诈骗罪，被告人彭波的该辩解意见与法律相悖，本院不予采纳；被告人彭波辩称其卖出的门票给公司造成的实际损失只有10000余元，实际获利仅6000余元，且被害单位已出具谅解书，请求法院对其从轻处罚的辩解意见，经查与客观事实相符，本院在量刑时已予考虑。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人彭波犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（此款限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月21日起至2017年2月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 琳
人民陪审员 喻旦红
人民陪审员 银 晓
二０一四年五月七日
书 记 员 马 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。