上海市闸北区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）闸民二（商）初字第397号
原告上海胜盈信息科技有限公司。
法定代表人胡斌。
委托代理人万文志，上海海耀律师事务所律师。
委托代理人马聪，上海海耀律师事务所律师。
被告上海长城宽带网络服务有限公司。
法定代表人吴少岩。
委托代理人李向农，上海普世律师事务所律师。
委托代理人邱鹏飞，上海普世律师事务�律师。
原告上海胜盈信息科技有限公司与被告上海长城宽带网络服务有限公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员王美娟独任审判，于2013年7月2日进行证据交换，2013年7月31日公开开庭，后本案依法转为普通程序，本院组成合议庭，于2013年11月19日公开开庭进行了审理，原告委托代理人马聪、被告委托代理人邱鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海胜盈信息科技有限公司诉称，2010年4月30日，原、被告双方签订了一份销售代理协议，协议约定被告将自己各宽带套餐产品的销售代理权在指定的区域内授权给原告，期限为2010年5月1日至2011年4月30日。合同约定：乙方的佣金以每月实际完成销售指标数据为基础（数据以被告营帐出账数据为准），2010年9月双方签订书面协议确认佣金比率为21%。该合同履行期间，2010年5月至8月，原告对于应返佣金收入没有异议。但自2010年9月至2011年4月30日止合同届满，被告应当支付佣金为3，773，159.46元，同时在每月营帐数据还应当返还线材料费或材料费共计236，084元，故被告应当支付给原告共计4，009，243.46元。期间，被告已支付3，269，941.58元，扣除原告依照合同应承担的罚款、扣款、垫付费用及材料款等共计173，465.02元，被告尚欠佣金565，836.86元未支付给原告。故诉至法院，请求法院判令：1、被告向原告支付佣金收入565，836.86元；2、被告支付上述欠款565，836.86元的利息损失，自2011年5月1日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付。审理过程中，原告变更诉请：1、被告向原告支付佣金收入297，731.38元；2、被告支付上述欠款297，731.38元的利息损失，自2011年5月21日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付。
原告为证明其主张提交以下证据：
1、2010年4月29日签订的销售代理协议，证明原、被告之间的权利义务关系以及双方的合作期限为2010年5月1日至2011年4月30日；
2、2010年9月15日的补充协议，证明佣金比例调整为21%；
3、2010年9月至2011年4月的收款收据，证明被告已付款3，269，941.58元；
4、被告发给原告销售数据邮件的公证书，证明原告每月的销售金额情况。
被告上海长城宽带网络服务有限公司辩称，不同意原告诉请。原告与被告确实签订了销售代理协议，但是根据协议，需要原告缴纳保证金15万元才生效，原告一直未缴纳，合同未生效。鉴于原告提供了服务，同意按照合同确定双方的权利义务关系。根据被告账目，佣金应已结清。鉴于现有的证据，被告认可尚欠38，273.08元未付给原告。对原告主张的利息，基数不认可，认为被告没有拖欠原告那么多，利息从2011年5月21日起算没有异议。
被告为证�其主张，向法庭提交了以下证据：
1、服务站配送单，证明除了原、被告双方邮件中反映的费用外，原告于2010年12月和2011年1月、3月、4月还从被告处领取了154，810.73元的材料费；
2、2011年2月原告员工的花名册，证明证据1中的签收人员是原告的员工；
3、购销合同，证明原告领走的材料的市场单价；
4、支票领用单和付款凭证，证明双方在合同履行中，原告法定代表人在2010年9月和2010年10月向被告申请印刷制作费71，000元；
5、原告法定代表人胡斌签字确认的2010年5月及2010年7月新增收入返点，证明双方对扣减费用的方式达成一致。
经质证，被告对原告证据1真实性没有异议，但认为协议没有生效；对证据2无异议；对证据3无异议，截止目前，被告支付原告2010年9月至2011年4月的佣金共计3，269，941.58元；对证据4无异议。原告对被告证据1服务站配送单，指出其中（以服务站名字表示）2010年12月有9张（2010.12.2罗山、2010.12.8罗山、崮山、金杨、凌河、东区二部、东陆、2010.12.23罗山、崮山）、2011年1月有7张（2011.1.6金杨、凌河、东区二部、东陆、2011.1.20罗山、崮山、2011.1.27由由）、2011年3月有7张（2011.3.10金杨、东区二部、凌河、东陆、2011.3.24崮山、2011.3.30花木、南新）、2011年4月有4张（2011.4.7南新、花木、2011.4.28川沙、南桥）不是原告员工签收的，共计19，651.99元，不应予以扣减，对其他的配送单没有异议；对证据2没有异议；对证据3认为与本案无关；对证据4真实性没有异议，但认为该笔费用不应由原告承担；证据5没有异议。
经审理查明：
一、2010年4月29日，原告作为乙方与作为甲方的上海长城宽带网络服务有限公司金桥分公司（以下简称长宽金桥分公司）签订了《销售代理协议》，该协议约定，第一条、甲方同意将各宽带套餐的�售代理权授予乙方，……第二条、本协议期限为一年，有效期从2010年5月1日起至2011年4月30日止。……第三条、……乙方在协议签订之日起15日内，须向甲方交纳业务代理风险保证金15万元（人民币，下同），以确保本协议的实际履行和全面履行。……本条中所称风险保证金的缴纳作为本协议生效的先决条件。……第六条、（二）甲方为乙方提供必要的业务宣传资料和业务受理网点的布置物品。第七条、8、对于乙方直接发展的用户（即第一次登记受理的用户），由乙方统一向用户收取费用并开具甲方提供的发票，并于每天下班前，由乙方将上述费用全额交到甲方或划入甲方指定的银行账户，同时向甲方提供客户明细清单……第十四条、（一）乙方的佣金以每月实际完成销售指标数据为基础（数据以上海长城宽带网络服务有限公司营帐出账数据为准），佣金的提成比率（提成比率将根据实际收入作适当调整，由双方协商确定），其佣金计算如下：佣金=销售净值＊提成比率＋礼品返还费用＋项目拓展费用＋安装人员工资。……（三）乙方的收入计算如下：收入=佣金-
超标费用-材料费-处罚金-扣款-
垫付费用（除房租以外所有费用）＋甲方额外奖励奖金。第十五条、（一）佣金每月度分为两次发放，分别为每月10日前（要确保能够发放所有人员基本工资），20日前（扣除乙方承担所有费用后的剩余部分款项），如遇节假日则顺延。……第二十一条、本协议自双方签字盖章且乙方足额缴纳销售代理风险保证金之日起生效。2010年9月15日，原告作为乙方与作为甲方的长宽金桥分公司签订了一份《补充协议》，该协议约定《销售代理协议》中第十四条提成比率调整为21%。另查明，原告未向被告缴纳《销售代理协议》约定的风险保证金15万元。
二、原、被告双方以双方向法庭提交的原、被告签名的数据表格（2010.9-2011.4）作为对账依据，双方均认可每月返点比率为21%；原告主张此期间每月应付返点计算公式为：每月应付返点=（营帐收入-
扣增值-缺身份证-用户材料费）＊21%-材料费-罚款-
垫付费用＋用户材料费＊90%；被告主张此期间每月应付返点计算公式为：2010年9-11月每月应付返点=（营帐收入-扣增值-缺身份证-老转新-
用户材料费）＊21%-材料费-罚款-垫付费用＋用户材料费＊90%；2010.12-2011.4月每月应付返点=（营帐收入-扣增值-缺身份证-
老转新）＊21%-材料费-罚款-
垫付费用。另，原告法定代表人胡斌于2010年9月、10月领取金额为35500元的支票各1张用于支付印刷制作费；原告法定代表人胡斌在2010年5月及2010年7月新增收入返点单上签名，该两份返点单上载明印刷制作费是从返点中予以扣减的项目。
三、经核对，双方对以下数额无异议：（一）2010年9月至2011年4月每月营帐收入，即2010年9月为2，035，349元，10月为2，477，457元，11月为2，390，760元，12月为2，999，034元，2011年1月为1，886，978元，2月为1，528，786元，3月为2，064，142元，4月为2，573，620元。（二）应从营帐收入中扣减项中：（1）对缺身份证扣减金额无异议，即2010年10月为16，710元，11月为8，005元，12月为3，680元，2011年2月为6，200元，其他月份无此项扣减；（2）对扣增值中下列数据无异议：2010年10月、11月均为1，490元，2011年1月为24，370元，3月为11，708元，4月为11，486元。（三）原告从被告处领取的下列材料费无异议：2010年9月为28，517.25元，10月为48，251.86元，11月为47，436.53元，2011年2月为24，551.54元。（四）罚款数额无异议：2010年9月为1，100元，10月为2，600元，11月为2，000元，2011年4月为7，520元，其他月份无罚款。（五）2011年4月垫付费用99，649元无异议。（六）2010年9月至2011年4月，被告已付款3，269，941.58元。
四、经核对，原、被告双方对下列数据有异议：1、扣增值2011年2月部分，公证邮件的返点表格中载明扣增值数额为26，010元，但在扣增值的具体明细中列明的仅为5，240元，原告认为列明的明细中尚有300元不再合同期内，不应扣减，故只同意扣增值4，940元，被告认为应按返点表格确定为26，010元；2、2010年10月被告认为应从营帐收入中扣减老用户转新用户为22，860元，原告认为没有计入营帐收入不应扣减；3、原告从被告处领取的材料费，原告认为有的服务站配送单不是其员工签收（金额共计19651.99元）不应予以扣减；4、2010年9月、10月垫付费用，被告均主张为35，500元（原告法定代表人领取的印刷制作费），原告认可领取了上述两月共计71，000元，但认为该笔不是垫付费用，应�被告承担；5、用户材料费（原告账目中的返还款）：双方对数额无异议，原告认为2010.9-11月邮件中标明该部分费用扣税后返还原告，之后月份亦产生该笔费用，性质一致，均应扣税后返还原告；被告认为2010.9-11月邮件中标明返还的同意支付给原告，未标明要返还的不予支付。
以上事实有销售代理协议、补充协议、公证邮件、收款收据、服务站配送单、支票领用单及付款凭证、原告法定代表人签字的2010年5月、7月返点表、原、被告账目表及笔录等证据为证。
本院认为，本案有以下几个争议焦点：
一、双方之间的协议是否生效。协议是双方当事人通过要约、承诺的方式协商一致的结果。本案所涉《销售代理协议》中虽约定风险保证金的缴纳系协议生效的先决条件，但在协议履行期间（2010年5月至2011年4月），原告已实际提供了销售代理服务，被告也以邮件方式向原�核对了合同期间的营帐数据，该协议已经得到实际履行，可以视为双方就合同生效条件变更达成一致意见，该协议已经生效。被告在审理中也表示同意按合同约定支付原告服务费，故原告有权依照合同约定向被告主张相应佣金。
二、原、被告双方对以下款项存在争议，本院在此作如下分析及认定：
1、2011年2月扣增值的数额。被告发给原告的邮件中返点表格中载明增值数额为26，010元，但在增值具体明细中仅列明5，240元，其中有一笔300元系发生在2010年4月，不在双方合同期内，亦应予以扣除。被告未提供其他证据证明应扣除26，010元的依据，故本院只认可被告邮件中具体列明的合同期内的增值4，940元。
2、关于是否从营帐收入中扣除2010年10月老转新的费用。原告认为该部分费用本就没有计入营帐收入，不应从营帐收入中扣减。被告未向法庭提供证据证明老转新已�入营帐收入，故本院对被告扣减主张不予采信，对该部分费用不予扣除。
3、关于扣减原告从被告处领取的材料费数额。原告认为被告主张的材料费中有19，651.99元的配送单不是其员工签收的，故材料费只应扣减283，916.91元。被告未能举证证明上述19，651.99元的配送单均系原告处员工签收，本院认可原告的主张，应扣减的材料费为283，916.91元。
4、关于2010年9月、10月印刷制作费。2010年9月、10月的垫付费用，被告主张每月应扣除原告法定代表人胡斌领取的印刷制作费35，500元，原告认为该笔不是垫付费用，应由被告承担。经查，2010年5、7月的返点收入中，原告法定代表人胡斌签字确认的返点比例中，确认印刷制作费是予以扣减的，原告审理中亦认可同意沿用扣费惯例，故2010年9月、10月印刷制作费应予扣减。
5、关于用户材料费是否按90%返给原告。被告在2010年9月、10�、11月发给原告的返点邮件中写明用户材料费在扣除税款后返还，被告对此表示该笔费用双方合同中没有约定过，2010年9月至11月是试运行阶段，被告为了鼓励代理商，同意该笔费用扣税10%后返还原告，但之后客户因收取材料费等问题投诉较多，被告就不再向原告返还该笔费用。原告表示原、被告双方经口头协商确定了该笔费用扣税10%后返还，被告在2010年9至11月邮件中也写明返还，之后被告在2010年12月至2011年4月的返点邮件中虽然没有写明该笔费用扣税后返还，但鉴于该笔费用性质与之前三个月一致，被告应该按照约定返还。本院认为，被告发给原告的2010年9月至11月返点邮件中载明用户材料费在扣除税款后返还，说明原、被告双方已经对用户材料费返还原告达成了一致意见，2010年11月之后产生的用户材料费性质与之前三个月一致，且被告在返点邮件中将该笔费用仍�为单列项列明，虽返点邮件没有再写明该笔费用返还，但邮件均系被告所发，被告没有写明返还不足以证明原、被告双方就该笔费用不再返还达成新的一致意见，被告没有权利单方决定不予返还该笔费用。故在被告没有其他证据情况下，被告应该对2010年12月至2011年4月邮件中列明的该笔费用在扣税10%后返还原告。
综上，原告2010年9月至2011年4月的营帐收入共计17，956，126元，扣增值为54，854元，缺身份证为34，595元，扣减收用户材料费为236，084元，材料款为283，916.91元，罚款为13，220元，垫付费用为170，649元。按照双方明确的计算方式：每月应付返点=（营帐收入-
扣增值-缺身份证-扣减收用户材料费）＊21%-材料费-罚款-
垫付费用＋用户材料费＊90%，被告还应支付原告佣金收入为3，447，114.22元，被告已付款3，269，941.58元，被告还应支付原告佣金收入为177，172.64元。另，双方协议中约定佣金每月分两次发放，分别为每月10日前，20日前，双方协议于2011年4月30日到期，现原告主张自2011年5月21日起按中国人民银行同期贷款利率计付欠款利息损失于法有据，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告上海长城宽带网络服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海胜盈信息科技有限公司佣金收入177，172.64元；
二、被告上海长城宽带网络服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海胜盈信息科技有限公司上述欠款177，172.64元的利息损失（自2011年5月21日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付）。
本案案件受理费5，765.96元（原告上海胜盈信息科技有限公司已预缴），由原告负担1，922.52元，由被告负担3，843.44元，被告应于本判决生效之日起十日内给付原告上海胜盈信息科技有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 吴 晶
代理审判员 王美娟
人民陪审员 虞红珍
二〇一四年三月十二日
书 记 员 林华静
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除调解的合同，自条件成就时生效。
……
第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。