阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1702民初3443号原告（反诉被告）：阳江市江城埠场创业建材商店。住所地：广东省阳江市江城区埠场圩。经营者：阮创业，男，1954年9月14日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。被告（反诉原告）：关运初，男，1952年6月26日出生，汉族，户籍地广东省阳春市,经常居住地广东省阳江市江城区。委托代理人：蔡文锋，广东丽日律师事务所律师。委托代理人：罗惠勇，广东丽日律师事务所实习律师。第三人：阳江胜利水泥有限公司。住所地：广东省阳江市江城区银岭科技产业园B4-10。法定代表人：刘发圣。委托代理人：谢嘉骏，广东尚思律师事务所律师。委托代理人：梁万花，广东尚思律师事务所律师。第三人：黄修亚，男，成年，汉族，住广东省阳江市江城区。原告（反诉被告）阳江市江城埠场创业建材商店（以下简称创业建材商店）诉被告（反诉原告）关运初、第三人阳江胜利水泥有限公司（以下简称胜利水泥公司）、黄亚修买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月20日立案受理后，依法由审判员柯明智适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）创业建材商店的经营者阮创业，被告（反诉原告）关运初及其委托代理人蔡文锋、罗惠勇，第三人胜利水泥公司的委托代理人谢嘉骏均到庭参加了诉讼。第三人黄修亚经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）创业建材商店向本院提出诉讼请求：1、判令被告关运初支付水泥欠款15730元；2、判令被告关运初承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告关运初于2017年1月20日联系原告创业建材商店购买红旗牌水泥运至江城区第三小学工地使用，价格为每吨365元，原告请车承运，由承运人吴兴彩（粤Ｑ×××××司机，联系电话136××××6968）承运36吨，林富强（湘Ｍ×××××司机）承运7吨，从阳江市江城区白沙银岭工业园胜利水泥公司运至江城区第三小学工地，落货后由承运司机、收货人即被告在送货单上确认签字，两单共43吨，共款15730元。经多次追讨，被告仍不履行付款义务。被告诉说水泥质量有问题，原因是水泥铺设地面起粉尘，经原告联系红旗牌水泥生产厂方，该厂方称质量问题由其担责，水泥厂方联系人黄修亚（电话185××××6858），水泥质量与经销商无关。后来，厂方到工地现场与被告调解协商多次，被告也到红旗水泥厂交涉处理，最终水泥厂同意赔偿10000元给被告，被告以厂方赔偿太少为由，仍拒不偿还水泥欠款给原告。原告实属无奈，为维护原告的合法权益，特依照法律规定提起诉讼，请判如所请。被告（反诉原告）关运初辩称：1、原告提供给被告的水泥存在质量问题，被告使用原告销售的水泥在江城区第三小学的工地进行施工，但由于水泥质量的原因导致在第三小学的工地施工无法正常验收合格，在原告的民事起诉状中已自认其销售给被告的水泥存在质量问题，并且由第三人到现场勘查，第三人已承认该批水泥存在质量问题，只是原告、被告与第三人未能就水泥质量问题造成的损失达成一致意见。根据产品质量法、消费者权益法的有关规定，销售的产品存在质量问题造成买方损失的，买方有权就损失部分向生产者及销售者索赔。2、原告提供给我方的水泥是43吨，合共15730元，但由于该43吨水泥存在质量问题，我方不同意支付上述款项，并要求赔偿我方损失。第三人胜利水泥公司述称：1、本案没有证据证实第三人所生产的水泥存在质量问题，第三人不应就被告关运初的任何损失承担责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告关运初主张第三人的水泥存在质量问题，提供了谈话录音，但谈话录音的现场有多个人且身份不明确，且没有第三人一方参与其中的谈话，另外，谈话录音的内容也没有明确称第三人的水泥质量存在问题，反而在谈话中“老板娘”提到“水泥厂说那批材料卖给所有客户只有你们这十几吨才有问题别人又没有说有问题”，从侧面证明第三人的水泥出售给他人都未存在质量问题。另外谈话中“老板”提到“这种水泥在干的才行，不干不行，混合材料在表面就会起粉尘的……”，即证明若混凝土水量大也会造成起灰的现象。2、除此之外，被告关运初提供了学校的证明，但学校的证明只是提及了运动场出现水泥无凝结起白灰的现象。造成水泥地面起白灰的现象有多种因素，如刚才陈述到的拌合的混凝土水量大、过细的土砂影响水泥早期水化、施工过程中过分振捣等都会导致。因此在没有第三方专业的鉴定机构认定涉案水泥存在质量问题，且被告关运初在未提供其他证据加以印证的情况下，旨通过上述证据证明其主张，证据不足，应当驳回其要求第三人赔偿损失的反诉请求。综上所述，根据民事责任的有关原理及“谁主张，谁举证”的民事诉讼原则，被告关运初举证不能，应当承担不利的法律后果。请求法院依法查明本案的事实，驳回被告的反诉请求，以维护第三人的合法权益。反诉原告（被告）关运初向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告创业建材商店、第三人胜利水泥公司赔偿损失24833元；2、本案反诉费由反诉被告创业建材商店及第三人胜利水泥公司承担。事实与理由：反诉被告创业建材商店声称卖给反诉原告关运初的水泥是从第三人胜利水泥公司处购买的，反诉原告使用后发现水泥存在质量问题，与反诉被告创业建材商店沟通时，其也承认该批水泥确实存在质量问题，但其认为其只是经销商，水泥质量问题与其无关，认为反诉原告应与第三人胜利水泥公司沟通解决，不要提起诉讼，认为诉讼需要长时间不划算，遂联系第三人胜利水泥公司，反诉原告与反诉被告、第三人胜利水泥公司及黄修亚一同到第三小学实地查看，经协商，第三人胜利水泥公司认为该批水泥确实存在问题，当即同意免除反诉原告支付该批水泥款1万元（反诉被告创业建材商店在起诉状中确认）。由于水泥质量有问题，反诉原告因此被第三小学责令翻工，返工所花费的材料费及人工费共24833元，给反诉原告造成了实际经济损失。同时由于水泥质量有问题，反诉被告创业建材商店要求反诉原告支付水泥款是没有事实依据，反诉原告请求贵院在查明本诉事实、判决驳回原告起诉的同时，判决支持反诉原告的请求。反诉被告（原告）创业建材商店辩称：双方在购销水泥时，口头约定现场付款，但原告至今未付款，因此双方不存在买卖关系，被告无权因为质量问题要求我方赔偿，我方支持被告将货物退还给我方。第三人胜利水泥公司述称：我方生产销售的水泥质量符合规定，不存在反诉原告所称的质量问题，不同意赔偿任何损失。第三人黄修亚没有到庭参加诉讼，在举证期限内亦没有向本院提供证据。经审理查明：原告创业建材商店是个体工商户，经营者为阮创业，该商店的经营范围包括：零售建材五金。第三人胜利水泥公司是其他有限责任公司，法定代表人为刘发圣，该公司经营范围包括：生产销售水泥、矿渣微粉。原告创业建材商店是第三人胜利水泥公司生产红旗牌水泥的经销商。被告关运初因建设工程需要分别于2017年1月20日、1月22日分别向原告创业建材商店赊购红旗牌水泥36吨（365元/吨）、7吨（370元/吨），货款共计15730元，被告关运初收到货物后都在《送货单》的“收货单位及经手人”处签名确认，并将《送货单》交原告收执。之后，原告多次向被告催收上述货款未果，遂诉至法院，请求如诉称。庭审中，被告关运初确认其向原告购买共43吨水泥，但主张该43吨水泥存在质量问题，导致其承建的阳江市江城区第三小学建设工程验收不合格并重新翻工，故生产者第三人胜利水泥公司和销售者原告创业建材商店应对其因翻工所花费的材料费及人工费共24833元予以赔偿，而43吨水泥货款亦不应支付给原告，故向本院提出上述反诉请求，并提供录音光碟、录音书面记录、《送货单》、阳江市江城区第三小学出具的《证明》拟佐证。其中录音光碟和录音书面记录主要载明就水泥的质量问题进行对话；《送货单》主要载明关运初购买建设材料的情况；阳江市江城区第三小学出具的《证明》主要载明：“阳江市江城区第三小学活动场地修缮及多媒体室改造工程由关运初承揽施工，铺设运动场水泥地面时所用的水泥为红旗牌水泥品牌。施工后我校发现无凝结起白灰，存在安全隐患，我校向关运初了解情况，关运初也多次与创业建材商店、胜利水泥公司协商，我校考虑到该运动场无凝结起白灰会影响到学生的安全及成长问题，我校要求关运初翻工，翻工采用的水泥为华新水泥品牌，翻工后验收合格”。对此，第三人胜利水泥公司不予认可，其认为被告关运初没有证据证明其承建的工程需要翻工，并与第三人胜利水泥公司生产的水泥有直接因果关系。另查明，原告创业建材商店确认送达地址广东省阳江市江城区埠场镇东街65号，联系人阮创业（0662-3810032）；被告关运初确认送达地址广东省阳春市南新大道147号广东丽日律师事务所，联系人蔡文锋律师（137××××8253）、罗惠勇实习律师（137××××0208）或者阳江市江城区沿江一路56号，联系人关运初（136××××2059）；第三人胜利水泥公司确认送达地址广东省阳江市江城区新江北路富源小区B9商铺广东尚思律师事务所，联系人谢嘉骏律师（138××××4599）、梁万花律师（188××××7400）；第三人黄修亚邮寄送达地址广东省阳江市江城区银岭科技产业园B4-10号，联系人黄修亚（185××××6858）。以上事实，有庭审陈述记录在案，有原告提供的营业执照、身份证、送货单，被告提供的身份证、国家企业登记信用信息、录音光碟、录音书面记录、送货单、阳江市江城区第三小学证明等证据为证，本院经庭审质证，综合分析后予以确认。本院认为：原、被告双方虽然没有签订书面的买卖合同，但被告向原告购买水泥，双方之间实际上已形成了买卖合同法律关系，该法律关系合法有效，应受法律保护。被告关运初尚欠原告创业建材商店货款15730元，有原告提供的《送货单》为证，且被告在庭审中亦确认上述欠款数额，证据确实充分，本院应予认定。经原告催款后，被告仍没有在合理期限内履行支付货款的义务，其行为已构成违约。现原告请求被告支付尚欠15730元，合法合理，本院予以支持。关于被告关运初反诉请求应如何处理问题。被告关运初在庭审中主张因购买原告创业建材商店所销售的涉案水泥，致其承建的阳江市江城区第三小学建设工程需要翻工，为此多花费材料费及人工费24833元，原告及第三人胜利水泥公司应赔偿其该项损失。根据“谁主张，谁举证”原则，并结合本案证据分析，被告提供的证据不足以说明涉案水泥存在质量问题，且涉案水泥是否与被告关运初主张的损失存在因果关系无法认定；另外，被告关运初主张的损失未经评估，缺乏客观性。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告对其举证不能应承担不利的法律后果。故此，反诉原告关运初请求反诉被告创业建材商店及第三人胜利水泥公司赔偿其损失24833元，理据不足，本院不予支持。第三人黄修亚经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第一款第（四）项、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条、第九十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告关运初支付货款15730元给原告阳江市江城埠场创业建材商店，限在本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、驳回反诉原告关运初的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费97元（原告已预交），本案反诉受理费210元（被告已预交），合共307元，均由被告关运初负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审判员  柯明智二〇一七年十一月二十三日书记员  张 炜