广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终21739号
上诉人（原审原告）：广州市竹竹骏贸易有限公司，住所地广东省广州市荔湾区环市西路103号471单元。
法定代表人：李姝琦。
委托代理人：邬建辉，男，1990年11月8日出生，汉族，系公司员工，住江西省丰城市。
被上诉人（原审被告）：盛翠慧，女，1984年10月27日出生，汉族，住湖南省衡阳县。
上诉人广州市竹竹骏贸易有限公司（下称竹竹骏公司）因劳动争议一案，不服广东省广州市荔湾区人民法院（2017）粤0103民初4493号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决：一、驳回竹竹骏公司的全部诉讼请求；二、确认盛翠慧与竹竹骏公司自2016年12月8日起至2017年1月22日期间存在劳动关系；三、自本判决发生法律效力之日起三日内，竹竹骏公司一次性支付盛翠慧在职期间提成1215.2元；四、自本判决发生法律效力之日起三日内，竹竹骏公司一次性支付盛翠慧在职期间工资差额400元；五、自本判决发生法律效力之日起三日内，竹竹骏公司一次性支付盛翠慧2017年1月8日至2017年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额2213.29元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由竹竹骏公司负担。
判后，竹竹骏公司不服，向本院提起上诉称：一、盛翠慧与我司不存在劳动关系，其工作性质是兼职，无固定工作地点、无固定时间、无需打卡考勤，不受我司制度约束。双方口头约定李姝琦在档口工作繁忙有需要时请盛翠慧过来帮忙，劳务费一天一次计算。另双方的意思是工作到21日(即劳务关系至21日)，原审认定盛翠慧工作到22日，时间上不一致，自相矛盾。二、盛翠慧在申请仲裁时请求裁决赔付的双倍工资1866.7元，而仲裁委在没有经过申请人的任何变更请求下，主动裁决我司支付双倍工资2213.29元,已超过盛翠慧的仲裁申请。三、盛翠慧请求的3天底薪，在仲裁笔录第二页的请求里是“请求被申请人补发3天的底薪400元；过年之前的1月21日、2月4日、1月19日这三天没有发底薪”，原审没有认定是哪三天的底薪。盛翠慧的劳务费已足额发放。四、盛翠慧的提成费已结清，双方确认LH506号订单己结清的事实。LH510号订单己被客户取消，按两人支付提成费的先前约定，该订单无需支付提成费用。五、1000元调解款问题。虽这1000元是第三人支付给盛翠慧的，但第三人的1000元调解费是据以我司与盛翠慧劳动纠纷以达成调解而支付产生的，该费用与我司是有关系的，最终我司是要归还客户第三人的，法院应根据查明的事实以及本着节约司法资源在本案中给予处理。综上，竹竹骏公司的上诉请求为：撤销原判，确认我司与盛翠慧不存在劳动关系。我司无须向盛翠慧支付提成1215.2元、工资差额400元、二倍工资差额2213.29元。盛翠慧退还我司调解费1000元。一、二审受理费由盛翠慧承担。
盛翠慧答辩称：不同意竹竹骏公司的上诉请求，原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回竹竹骏公司的上诉，维持原判。
二审中，竹竹骏公司提交了以下证据：证据1：LH507、508、509、510订单，拟证明这4个订单是李姝琦签订的，而不是盛翠慧签订的。证据2：广州市雅宇物业管理有限公司管理处出具的《情况说明》，拟证明2017年1月21日我司已经放假了。证据3：客户田辰龙出具的《证明》，拟证明客户在协调这个事情的时候转账了1000元，该1000元是李姝琦的。盛翠慧质证认为：对证据1的真实性没有异议，但是上面有涂改的地方。我是属于全职人员，负责去收货款、写订单等要全程跟踪的，有时我去做其他事情的时候，写单就由竹竹骏公司的法定代表人写。对证据2的合法性有异议，真实性无法确认，管理处无法证明我在公司上班的时候是否处于放假。对证据3的合法性、真实性有异议，我认为该证明是假的，跟本案没有关系，这1000元是我和田辰龙因为其他事情所支付的。
本院经审理查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院认为，关于双方是否存在劳动关系的问题。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，竹竹骏公司与盛翠慧符合法律、法规规定的主体资格。盛翠慧从事的业务是竹竹骏公司的主要业务组成部分，盛翠慧根据竹竹骏公司安排完成跟单、验货等任务。原审认定竹竹骏公司与盛翠慧存在劳动关系并无不当，本院予以确认。关于劳动关系的存续时间，双方均确认盛翠慧自2016年12月8日起到竹竹骏公司工作，故本院认定双方自2016年12月8日起建立劳动关系。关于劳动关系的截止时间，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。竹竹骏公司放假并不能直接等同于双方劳动关系的解除，竹竹骏公司在仲裁阶段对于放假时间存在不同陈述，且在回答“最后工作至何时”的特定问题时确认是22日，原审据此认定双方的劳动关系存续至2017年1月22日并无不当，本院予以维持。故本院确认双方自2016年12月8日起至2017年1月22日存在劳动关系。
关于工资差额和提成款的问题。双方均确认盛翠慧的工资为4000元/月+提成，原审认定竹竹骏公司向盛翠慧支付工资差额400元未高于盛翠慧应得的工资额，本院予以维持。关于提成款，竹竹骏公司提交的盛翠慧书写的提成结算单载明了盛翠慧跟单的编号、客户名称、数量、出货日期等，原审据此计算盛翠慧的提成并无不当，本院予以确认。竹竹骏公司主张其余订单由其他人完成，剩余订单被取消、退货或更改，但均未能提供证据予以证明，应承担举证不能的后果。故对竹竹骏公司关于已全部向盛翠慧支付提成款的主张，本院不予采纳。
关于二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和劳动合同法》第十条第一款，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条第一款，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。竹竹骏公司未与盛翠慧签订书面劳动合同，应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。根据盛翠慧的工资及提成金额，竹竹骏公司应支付盛翠慧2017年1月8日至2017年1月22日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额2213.29元。但盛翠慧的仲裁请求为要求竹竹骏公司向其支付未签订劳动合同的二倍工资差额1866.7元，原审判令竹竹骏公司向盛翠慧支付未签订劳动合同的二倍工资差额2213.29元，超过了盛翠慧的仲裁请求，不当，本院予以纠正。即竹竹骏公司应向盛翠慧支付未签订劳动合同的二倍工资差额1866.7元。
关于1000元款项的问题。该款项由案外人私人支付给盛翠慧，故对竹竹骏公司要求盛翠慧向其支付该款项的请求，本院不予支持。
综上，原审关于未签订书面劳动合同二倍工资差额处理不当，本院予以纠正。其余事实认定清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省广州市荔湾区人民法院（2017）粤0103民初4493号民事判决第一、二、三、四项及受理费负担的决定。
二、变更广东省广州市荔湾区人民法院（2017）粤0103民初4493号民事判决第五项为：自本判决发生法律效力之日起三日内，广州市竹竹骏贸易有限公司一次性支付盛翠慧2017年1月8日至2017年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额1866.7元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由广州市竹竹骏贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 康玉衡
审判员 叶嘉璘
审判员 何润楹
二〇一七年十二月二十六日
书记员 张树苑
陈泽如