湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂28民终1178号
上诉人（原审原告）：姚永兰，男，生于1964年5月28日，汉族，湖北省建始县人，农民，住建始县。
委托诉讼代理人：樊启立，建始县红岩法律服务所法律工作者。一般授权代理。
被上诉人（原审被告）：重庆诚信建筑工程（集团）有限公司。住所地：重庆市云阳县双江镇滨江路龙洋商贸大厦内。
法定代表人：王平，系公司总经理。
委托诉讼代理人：刘杰，该公司员工。一般授权代理。
上诉人姚永兰为与被上诉人重庆诚信建筑工程（集团）有限公司劳动争议纠纷一案，不服建始县人民法院（2018）鄂2822民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人姚永兰上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人之间劳动关系成立。事实与理由：一、一审法院就该案的事实未查清，所作出的判决理应撤销。一审法院就上诉人受伤的原因查明为“运输混凝土时为清理路障，至左跟骨骨折”。但没有查明上诉人受伤的地点是否属于上诉人为被上诉人工作的范围内受伤。如果查出上诉人受伤的地点不在上诉人为被上诉人工作的范围内，则属于上诉人不是因工作原因而受伤；如果查明上诉人是在被上诉人指定的工作范围外受伤，则能认定上诉人受伤的后果应适用民事合同法律关系定性，否则，被上诉人应承担对上诉人因工受伤的法律后果即适用劳动法规调整双方的关系。前述事实，一审没有查清则作出判决不能说服人心。同时由于一审法院涉案中的损害后果究竟是上诉人自行承担，还是上诉人、被上诉人双方共同承担，或者是被上诉人全部承担。因一审未查清事实则无法得出结论，判决说理不严谨，论断没有法律事实，应属于可撤销判决。因此，只有查出上诉人受伤地点这一基本事实后，对如何处理上诉人受伤的责任问题则能依据客观事实做出准确判断，亦能有效说服上诉人，维护当事人的基本权益。二、一审法院判决论证的结论缺乏事实和法律依据。上诉人认为，自己与被上诉人构成事实劳动关系。我国劳动法第16条规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系应当订立劳动合同。该法条规定了劳动者于用人单位工作前签订劳动合同是必经程序，这是为了保护劳动者的基本权益而作出的硬性规定，是防止用人单位损害劳动者基本权益而设计的法律条款。因此，劳动者只要是在中国境内的合法企业里上班工作就必须签订劳动合同，否则，作为用人单位就构成违法。本案中，根据一审查明事实，被上诉人是经注册的合法企业，具有用工主体资格，上诉人作为劳动者具有完全民事行为能力，具有劳动能力，并有特殊的劳动技能（驾驶员），双方无论是以哪种形式用工均属于合法用工。作为用工单位的被上诉人相对上诉人而言，在掌握基本法律常识方面，被上诉人属于应当知道作为企业用工首先必须遵守《劳动法》第16条规定即与劳动者签订合同（劳动合同或劳务合同以及其他类型的合同），而正是因为被上诉人不主动与上诉人签订合同造成其身体受到伤害后无法维权构成了因果关系，这侵害了上诉人的合法权益。没有签订合同的原因是因被上诉人违反《劳动法》第16条规定而造成，被上诉人应当在本案中承担全部过错责任，受到法律惩处即承担上诉人因工作原因受到伤害的工伤待遇赔偿，认可与上诉人之间的事实劳动关系，只有如此才能体现司法公正。上诉人在一审法院诉讼和之前仲裁时均提供了三份证人证言，能够证明与被上诉人之间构成事实劳动关系，被上诉人在一审中未提供任何证据证明自己与上诉人不是事实劳动关系。根据举证规则规定，被上诉人应承担举证不能的败诉风险。一审法院认为本案不构成劳动关系的论断没有事实依据。上诉人认为自己与被上诉人构成劳动关系具备国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，上诉人从事的是被上诉人安排的有报酬的劳动，受用人单位的劳动管理（在被上诉人指定处运输混凝土至被上诉人指定的工地，接受其管理）。被上诉人的业务性质是需要运输混凝土，这属于其单位业务组成部分。应认定双方的事实劳动关系成立。故一审认定劳动关系不成立错误，请求二审依法裁判。
被上诉人重庆诚信建筑工程（集团）有限公司未向本院提交书面答辩意见。
姚永兰一审诉讼请求：确认原、被告之间劳动关系成立。
一审法院查明：被告重庆诚信建筑工程（集团）有限公司系经工商行政管理部门颁发营业执照的企业法人，成立于2002年2月5日，营业执照统一社会信用代码：91500235733988423F，且是经重庆市城乡建设委员会颁发有《建筑业企业资质证书》的建筑企业。2017年3月22日，被告作为承包人与发包人建始县景阳镇人民政府签订了《湖北省建设工程施工合同》，工程名称：建始县景阳镇团碑村村委会至恩施市××乡三溪口路面工程，道路全长4.803KM。2017年5月16日，原告经朋友万文学介绍，同万文学、颜伟一起到被告承包的上述工地上从事混凝土运输工作。原告等人与被告口头约定，运费按每罐混凝土12元的价格计算（原告车辆可装载十罐），工程完工后一次性结算，工程完工前可以借支。原告在被告处工作期间，运输车辆由原告自己提供，油料费先由被告垫付，结算运费时予以扣减。2017年5月27日，原告在运输混凝土时为清理路障，致左跟骨骨折。2017年11月9日，原告向建始县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年1月29日，建始县劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》，裁决原告姚永兰与被告重庆诚信建筑工程（集团）有限公司劳动关系不成立。原告不服，向法院起诉，请求判决原告与被告间存在事实劳动关系。
一审法院认为，国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案被告虽然具备用工主体资格，但原告姚永兰自带运输工具到被告承包的工程工地上从事混凝土运输工作，按约定将混凝土从拌合站运送到被告施工的地点，工程完工后按运输量结算运费，双方间形成运输合同关系。原告按完成的运输量多劳多得，其运输工作并不完全受被告的管理、监督，双方之间不存在人身隶属关系。故原告主张其与被告间构成事实劳动关系，因事实依据不足，不予认定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：原告姚永兰与被告重庆诚信建筑工程（集团）有限公司之间劳动关系不成立。本案受理费10元，减半收取5元，由原告姚永兰负担。
二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据国家劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被上诉人虽具备用工主体资格，上诉人也具备劳动者条件，但上诉人姚永兰自备运输工具到被上诉人的工地从事混凝土运输工作，按约定将混凝土从拌合站运送至施工点，运费按运输量结算，上诉人按完成的运输量多劳多得，其运输工作并不完全受被上诉人的管理、监督，双方之间不存在人身依附关系，故一审认定双方之间劳动关系不成立正确，上诉人要求确认双方劳动关系成立的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人姚永兰负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘开平
审判员 段 斌
审判员 覃恩洲
二〇一八年六月二十日
书记员 方天文