云南省罗平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0324刑初320号
公诉机关云南省罗平县人民检察院。
被告人刘保红，男，1977年9月12日出生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，小学文化，农民，家住曲靖市麒麟区，因涉嫌犯强奸罪于2017年6月4日被罗平县公安局民警抓获，2017年6月5日被罗平县公安局刑事拘留，2017年6月15日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于罗平县看守所。
辩护人刘乔方，云南剑宇律师事务所律师。
云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉[2017]221号起诉书指控被告人刘保红犯猥亵儿童罪、强奸罪，于2017年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及他人隐私，于2017年9月20日不公开开庭审理了本案，云南省罗平县人民检察院指派检察员侯锐、张聪荣出庭支持公诉，被告人刘保红及其辩护人刘乔方到庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省罗平县人民检察院指控，1、2016年5、6月份的一天下午17时许，被告人刘保红到罗平县马街镇蒿枝冲小学女厕所内，假装找被害人张某1等人要卫生纸欲对被害人实施猥亵，后因女厕所人多而放弃犯罪。2、2016年10月份的一天下午17时许，被告人刘保红到罗平县马街镇荷叶村委会蒿枝冲村，在明知被害人张某1、张某1是幼女的情况下以给每人10元钱的方式将放学回家的张某1二人骗至蒿枝冲村老年活动室屋基处对二被害人实施猥亵。3、2017年4月11日下午18时许，被告人刘保红到罗平县马街镇荷叶村委会蒿枝冲村，在明知被害人张某1、张某1是幼女的情况下以给每人10元钱的方式将放学回家的张某1二人骗至蒿枝冲村地脉水处的小路上对二被害人实施强奸。公诉机关认为，被告人刘保红为满足性欲对张某1等二人实施猥亵，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。……猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。”犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以猥亵儿童罪追究被告人刘保红的刑事责任；被告人刘保红明知张某1等二人是幼女而对二人实施奸淫行为，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。”的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人刘保红在第一桩中具有《中华人民共和国刑法》第二十四条规定的犯罪中止情节。同时被告人刘保红还具有《中华人民共和国刑法》第六十九条规定的数罪并罚情节，要求依法判处，并提出被害人陈述、证人证言、现场辨认笔录及照片、鉴定意见、书证、被告人供述及辩解笔录等证据予以证实。
被告人刘保红辩称第三桩中没有强奸着，请求从轻处罚。辨护人刘乔方认为，被告人刘保红在第一桩中属犯罪中止，在第二桩中具有自首情节，被告人刘保红认罪态度较好构成坦白，未对被害人实施暴力、胁迫或其他手段，系初犯、偶犯，建议对被告人从轻处罚在有期徒刑五年至七年幅度内量刑。
经审理查明：（一）2016年5、6月份的一天下午17时许，被告人刘保红到罗平县马街镇某小学女厕所内，假装找被害人张某1等人要卫生纸欲对被害人实施猥亵，后因女厕所人多而放弃犯罪。（二）2016年10月份的一天下午17时许，被告人刘保红到罗平县马街镇荷叶村委会蒿枝冲村，在明知被害人张某1、张某1甲是幼女的情况下，以给每人10元钱的方式将放学回家的张某1二人骗至蒿枝冲村老年活动室屋基处对二被害人实施猥亵。
上述事实，被告人在开庭审理过程中也无异议，并有被害人陈述、证人证言、现场辨认笔录及照片、书证、被告人供述及辩解笔录等证据予以证实，足以认定。
（三）2017年4月11日下午18时许，被告人刘保红到罗平县马街镇荷叶村委会蒿枝冲村，在明知被害人张某1、张某1甲是幼女的情况下以给每人10元钱的方式将放学回家的张某1、张某1甲二人骗至蒿枝冲村地脉水处的小路上对二被害人实施强奸。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证明：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案案件的来源。
2、被害人陈述：（1）被害人张某1陈述，2017年4月11日下午6点多钟和同学张某1甲放学路过其老祖（张某）家蚕豆地，见一个男的（以前到过学校女厕所的男人）在摘蚕豆，那男的叫其和张某1甲过去跟他一起采草药，走到要上坡的地方男的叫她们不要说话，叫她们把裤子脱下，后张某1甲先把裤子脱了，那男的也把裤子脱了，张某1把脸转朝一边，等他们整完以后，张某1甲说着张某1了，那男的和张某1甲都叫张某1把裤子脱了，张某1把裤子脱了以后，那男的也把裤子脱了抱着张某1站着，用阴茎插到张某1阴道里，当时有点痛，叫男的放了，但男的不放，又在其下面（阴道）动了一会才把张某1放下来，张某1甲在边上看着笑，后来那男的又抱着张某1，用阴茎在张某1下面插，但没有插到阴道里，阴茎上的套子就破了，流出一些和浓鼻子一样的东西淌在张某1的小内裤和外裤上。那男的就说好了，给了张某1甲10元钱，给了张某111元钱，并叫不要告诉别人。回家后张某1把事情和奶奶说了。（2）被害人张某1甲陈述，2017年4月11日18时左右放学同张某1、张某1乙准备回家，路上见一男的在菜籽地里招手，自己就和张某1过去，那男的叫和他一起去挖草药，自己和张某1就跟着那男的去，张某1乙没有去就回家了，走到张某1家老祖李子树旁边的一条小路上，那男的就说叫把裤子脱掉每人给10元钱，自己和张某1把裤子脱掉后，那男的给自己10元钱，给张某111元钱，就将他的裤子脱掉，从裤包拿出一个小盒撕开，从里面拿出一个有点像橡皮筋的小圆圈，小圆圈上还有皮皮，他就把小圆圈套在他的小雀（阴茎）上，他就从我后面一只手抱着我，一只手拿他的小雀放在我涡尿的地方，然后他的屁股就一直动，动了一会他就把我放下来，然后把张某1抱了站在地埂的棵棵（树丛）上，他也上去，也是一只手抱着张某1，一只手拿他的小雀放在张某1涡尿的地方，然后动他的屁股，动了一会就下来正面抱着张某1，又将他的小雀放在张某1涡尿的地方，然后他的屁股前后动了一会，然后就有向浓鼻子一样的从那个有皮皮的小圈里淌出来，我们问是什么东西，他说是精子。后他就把那个有皮皮的小圈拿了丢在地上，拿纸擦他的小雀，还叫自己和张某1也拿纸擦自己涡尿的地方。那个男的一共强奸过自己两次，第一次是去年（2016年）收玉米那段时间，也是和张某1一起被强奸。
3、证人证言：（1）证人张某1乙证实，自己跟张某1、张某1甲是同班同学，2017年4月1日那天下午放学三人扫完地一起回家，在学校下边一块蚕豆地有一个男的，张某1甲说那个男的就是去学校女厕所那个，我们走进后张某1甲问他整什么？他说找药，叫我们跟他去，张某1、张某1甲就说走嘛，我说我不去了，我就回家了。那个男的去女厕所要纸的当天张某1甲在教室里就跟我讲过这件事。（2）证人张某1丙证实，自己是张某1的父亲，听说张某1、张某1甲被强奸了，来报警。（3）证人刘某证实，自己是张某1的奶奶，事发第二天见张某1的妹妹拿着1.5元钱，经追问才知道并找了老师，老师叫把小孩的爸爸叫回来。（4）证人张某1丁证实，自己是张某1、张某1甲所在学校的负责人，2017年4月12日晚10点多钟张某1的奶奶刘某跟自己说张某1及张某1甲被强奸了，第二天早上我打电话给孩子的家长征求意见，张某1的爸爸就报警了。
4、被告人刘保红供述及辩解，2017年4月份的一天下午4、5点钟，我骑摩托车到马街镇蒿子冲丈母娘家，我想去找上次帮我手淫的两个小姑娘再给我手淫，到离学校40多米的一块菜籽地拔野胡葱等小女娃娃放学，等了20多分钟见瘦那个小姑娘从学校过来，我朝她招手，等其他学生走掉之后我叫她跟我进去小路里面，她说等她姐姐，后她喊她姐姐下来，她姐姐不去，瘦那个说她一个人有点怕叫她姐姐一起去，之后她们就跟我进去菜籽地40多米的小路上，我就把裤子脱到膝盖位置然后从口袋里拿了一个避孕套套在我勃起的生殖器上朝着她们，我叫她们快点来摸，我给她们20块钱，瘦那个说要先给钱才摸，他姐姐说她不整，瘦那个说她来，我说天快黑了，让她们把裤子脱了我擦屁股来得快些，瘦那个说等问她姐姐，她姐姐说她妹妹先脱她也脱，瘦那个把裤子脱了之后，我就站在她背后拉着我的阴茎，然后用睾丸擦她的屁股，之后我就抱着她坐在腿子上朝我这个方向梭动了一下，用我的生殖器贴着她的外阴部擦动，没有插进去。胖那个小女孩裤子脱到膝盖位置后，我用阴茎放在她大腿中间，然后贴着他的我阴部前后擦动，擦了2分钟左右我就射精了，但是没有插进去，她妹子还说出来了，我低头看避孕套破了，精液朝前面射出来，还射在瘦那个小姑娘衣服上，我用纸擦了精液之后每人给了她们10元钱，还有1元的零钱我给了瘦那个小姑娘，我叫她们不要跟大人说，胖那个说她父母出去打工了，之后我们就各自走了。
5、现场勘验、辨认笔录及照片，证实现场的基本情况及现场位于罗平县马街镇荷叶村委会蒿子冲村地脉水（地名）的一条小路上处。
6、辨认笔录及照片，证实在侦查人员主持下，按照辨认规则，被害人张某1、张某1甲分别辨认出被告人刘保红。
7、罗平县马街中心卫生院病情诊断证明书，证实被害人张某1、张某1甲的妇检情况。
8、提取笔录、血样采集提起笔录，证实公安机关办案民警依法提取被害人张某1外裤一条、内裤一条；张某1甲外裤一条；卫生纸二坨；被告人刘保红血样一份，送鉴定中心作DNA鉴定。
9、曲靖市公安司法鉴定中心（曲）公（司）鉴（DNA）字[2017]600号鉴定意见书，证实：1、送检“张某1内外裤”上均检见精液斑；“张某1阴道擦拭物、张某1甲外裤及其阴道擦拭物”上未检见精液斑。2、送检“张某1内外裤”上精液斑的STR分型与“刘保红血样”的STR分型相同，似然比为8.03×1018。
10、户口证明及前科查询证明，分别证实被告人刘保红出生年月日情况，犯罪时达刑事责任年龄且为成年人；涉嫌此案前未发现违法犯罪记录；被害人张某12009年6月19日出生、被害人张某1甲2008年7月10日出生，均属不满12周岁的幼女。
11、抓获经过，证实被告人刘保红被抓获到案的经过，属被动到案。
上述证据，经质证证据来源合法，能相互印证，应予采信。
本院认为，被告人刘保红为满足性欲猥亵儿童幼女二人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。”的规定，构成猥亵儿童罪；被告人刘保红明知张某1等二人是幼女而对二人实施奸淫，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论从重处罚。”的规定，构成强奸罪。公诉机关指控的事实存在，本院予以确认，罪名成立，本院予以采纳。被告人刘保红在第一桩的犯罪事实中具有《中华人民共和国刑法》第二十四条规定的犯罪中止犯罪情节；同时被告人刘保红具有《中华人民共和国》第六十九条规定的数罪并罚情节。被告人刘保红奸淫幼女二人，应依法对其从重处罚，在第一桩猥亵儿童的犯罪事实中具有犯罪中止情节，应依法对其从轻处罚。被告人刘保红辩称第三桩中没有强奸着的意见与查明的事实不相符，本院不予采信。辨护人刘乔方认为，被告人刘保红在第一桩中属犯罪中止的意见本院予以采信；认为被告人在第二桩中具有自首情节及被告人刘保红认罪态度较好构成坦白的意见与查明的事实不相符，本院不予采信；认为被告人刘保红未对被害人实施暴力、胁迫或其他手段的意见，因其利用金钱诱骗幼女达到目的属利用其他手段，其辩护理由不能成立，本院不予支持；认为被告人系初犯、偶犯的意见予以采信；建议对被告人从轻处罚在有期徒刑五年至七年幅度内量刑的意见不予采纳。依照《根据《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第二百三十六条、第二十四条、第六十九条的规定，判决如下：
被告人刘保红犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年，犯强奸罪，判处有期徒刑七年，决定执行有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月4日起至2025年6月3日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 融
人民陪审员 田绍华
人民陪审员 敖士忠
二〇一七年九月二十二日
书 记 员 庞亚男