广东省增城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗增法刑初字第1074号
公诉机关广东省增城市人民检察院。
被告人张某金，男，1973年5月26日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省增城市。因本案于2014年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
辩护人郭伟钊，广东民诚众信律师事务所律师。
辩护人姚佛佑，广东增泰律师事务所律师。
广东省增城市人民检察院以增检诉刑诉（2014）1016号起诉书指控被告人张某金犯非法持有毒品罪，于2014年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省增城市人民检察院指派检察员罗瑞明出庭支持公诉，被告人张某金及其辩护人郭伟钊、姚佛佑到庭参加诉讼。本案经办理延期审理手续，现已审理终结。
广东省增城市人民检察院指控，2014年3月11日7时许，被告人张某金驾驶牌号为粤A×××××小汽车搭载方某（另作处理），去到广东省惠东县城明鑫小区AB幢4楼一房内，由被告人张某金出资人民币32000元向“东哥哥”购买得“K粉”2包以及麻黄草1包，下午17时许，被告人张某金驾车搭载方某返回增城市荔城街夏街村夏西三路欣佳商店门前被公安机关民警当场抓获归案，并在上述车内缴获用黄色纸箱装着的“K粉”2包（净重1956.08克，检出氯胺酮成分）、麻黄草1包（净重811.21克，检出麻黄碱成分）以及在被告人张某金身上缴获白色晶体1包（净重3.77克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1瓶（净重2.03克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药片1瓶（净重3.75克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（净重9.66克，检出氯胺酮成分）、手机、银行卡等物品。
随后，又在被告人张某金及其女朋友李某（另作处理）共同租住的增城市荔城街富鹏区宏华中路16号304房内缴获药片、药瓶、药丸、白色晶体等毒品一批（其中检验出检出含甲基苯丙胺成分净重共215.2克、检出3，4-亚甲基双氧苯丙胺（MDA）成分净重778.18克、检出氯胺酮成分净重共538.6克）以及工具一批。
在被告人张某金租住的增城市荔城街富鹏批发市场即开园中路九巷1号401房内，缴获药片、药瓶、药丸、白色晶体等毒品一批（其中检验出检出含甲基苯丙胺成分净重共253.74克、检出氯胺酮成分净重633.01克，检出咖啡因成分净重172.44克）以及铁锅擦拭物、金属筛擦拭物、金属筛擦拭物、搅拌擦拭物（上述物品均检出氯胺酮成分）等物品在案。
庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘查笔录、扣押物品清单、毒品化验报告、证人证言、被告人的供述等证据，据此指控被告人张某金的行为已构成非法持有毒品罪。提请本院依法判处，并建议对被告人张某金在有期徒刑十三年至十五年间量刑，并处罚金。
被告人张某金辩解从其车上缴获的毒品是“东哥”让方某带下来增城的，其也不知道是毒品，其没有购买毒品的行为；李某居住的出租屋不是其租的，该房内缴获的毒品与其无关；开园中路九巷1号401房是其帮朋友廖国私租的，其没有在该出租房居住，该房内缴获的毒品与其无关。
辩护人提出：1、被告人身上缴获的毒品是被告人所持有，车上缴获的毒品认定为被告人持有证据不足，麻黄草不能以毒品论处；2、李某出租屋内搜获的毒品不能认定为被告人所持有；3、401房是被告人租给廖国私使用的，查获的服用冰毒时所留下的过滤水重量不能认定为毒品重量。
经审理查明，2014年3月11日7时许，被告人张某金驾驶粤A×××××号牌小汽车搭载方某（另案处理）去到广东省惠东县城，由被告人张某金出资向一名男子（另案处理）购买毒品。当天下午17时被告人张某金驾车搭载方某返回至增城市荔城街夏街村夏西三路欣佳商店门前被公安机关查获，在被告人张某金车内缴获用黄色纸箱装着的白色晶体2包（经检验，共净重1956.08克，检出氯胺酮成分）、草状物1包（经检验，净重811.21克，检出麻黄碱成分）；在被告人张某金身上缴获白色晶体1包（经检验，净重3.77克，检出甲基苯丙胺成分）；在被告人张某金携带的挎包内缴获白色晶体1瓶（经检验，净重2.03克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药片1瓶（经检验，净重3.75克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（经检验，净重9.66克，检出氯胺酮成分）、手机、银行卡等物品。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、抓获经过，证实被告人张某金于2014年3月11日被抓获归案。
2、被告人张某金的户籍材料，证实被告人的身份情况。
3、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场位于增城市荔城街夏街大道夏西三路33号欣佳商店门前。
4、扣押物品清单，证实从被告人张某金身上缴获白色晶体1包，在被告人张某金携带的挎包内缴获白色晶体1瓶、红色药片1瓶、白色晶体1包、手机3台、银行卡4张，在被告人张某金车内缴获用黄色纸箱装着的白色晶体2包、草状物1包。
5、穗公（司）鉴（化验）字（2014）808号化验检验报告，证实在被告人张某金车上缴获的白色晶体2包（共净重1956.08克，检出氯胺酮成分）、草状物1包（净重811.21克，检出麻黄碱成分）；在被告人张某金身上缴获的白色晶体1包（净重3.77克，检出甲基苯丙胺成分）；在被告人张某金携带的挎包内缴获的白色晶体1瓶（净重2.03克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药片1瓶（净重3.75克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体1包（净重9.66克，检出氯胺酮成分）。
6、通话清单，证实2014年3月9日至11日被告人张某金和方某手机与号码为150××××7772的手机有多次通话记录。
7、现场检测报告书，证实被告人张某金和方某的尿检结果均为冰毒、摇头丸呈阳性。
8、证人方某的证言：2014年3月11日凌晨3时，朋友“阿静”打电话给我说张某金找我，后我去到“阿静”家，张某金对我说凌晨6时要去惠东购买2条毒品K粉，他说已同“东哥”联系好，拿到毒品就回来，我当时想正好拿点药回老家给母亲便叫他搭我一起去，他答应了。凌晨4时张某金和我回到我出租屋睡觉，早上7时张某金叫我上车出发，到了惠东县城张某金打电话给“东哥”，“东哥”叫我带路，可是我们走错了路，便叫了一摩托车搭客佬带路到了“东哥”住的小区，张某金叫我用手机（132××××1876）打给“东哥”（150××××7772），在小区门口站着一男子A带我们行到AB栋上了四楼。张某金和男子A聊天，我在房间内搞卫生，10分钟后“东哥”打电话给男子A叫张某金先给钱，张某金拿了32000元放在茶台上，男子A拿钱走出去，一会空手又回来，期间张某金与A男子在吸食冰毒，我在睡觉。下午14时“东哥”回来了，手拿红色胶袋放在茶台上就和张某金聊天，胶袋内有两包透明胶袋装的毒品K粉，15时男子A将两包毒品K粉放入一长方形的纸箱内，用胶布封口。“东哥”说请张某金吃饭，张某金说有事要走了我们便上车，张某金将装有毒品的纸箱放在驾驶位下面，我叫他搭我回老家吉隆镇将药送给母亲，他说赶时间不肯搭我回老家，于是我们原路回增城，行到夏街华乐街后面准备回我出租屋时就被民警现场抓获。我在惠东通过我表姐认识“东哥”有一年了但很少来往，张某金是通过我认识“东哥”的，实际上“东哥”是张某金毒品交易的上家，张某金跟“东哥”另外交易过三次，张某金没有给钱我，但他四次免费提供毒品给我吸食。我以前不知张某金是做什么工作的，后来才知他是贩卖毒品，我曾去过张某金在荔城富鹏皇冠酒吧后面的一出租屋四楼住过一晚，是他租给他的朋友住的，租金是他交的。
经其辨认，指认被告人张某金、缴获的毒品，指认监控视频截图中开车男子是张某金，坐副驾驶位的是其自已。
9、被告人张某金的供述：2014年2月我认识了“心怡”（方某），她当时在百乐城做座台小姐。我到过她的出租屋吸食K粉，毒品是由她提供的，她说她有一个契哥做K粉生意的，我就说有没有便宜的K粉卖，有的话买一些回来自己吸食，她答应帮我找一下。过了两三天她打电话给我说“东哥”有K粉卖，16000元一条，要的话可以上去惠东拿。2014年3月11日1时许，“东哥”用150××××7772的号码打我手机132××××3433，说他现在有两条K粉叫我去惠东拿，我就准备了32000元，并于凌晨2时找到方某要她带路并陪我上去惠东。当天早上7时我驾驶粤A×××××号牌的东南小汽车搭上方某前往惠东，她带我来到惠东城区里一个小区，楼下一个年约50岁的男子A带我们上了四楼，进门后男子A叫我先给钱，我就将32000元交给他，他收钱后就出去了，过了一会他回来叫我在房里等一下。约在14时一名年约40岁的男子提了个纸袋进了房间，方某介绍说该男子就是“东哥”，他从纸袋里拿出两包白色透明封口包装的呈晶体状的K粉放在客厅桌子上，男子A拿出黄色纸箱将两包K粉放进去，并打上封条交给我，临走“东哥”送给我一大包麻黄草做见面礼，我购买2条K粉回来是想自己吸食的，后我和方某驾车回增城。在方某出租屋门口刚停车就有警察上前抓我们，现场缴获黄色纸箱内的2大包K粉和1包麻黄草，在我身上缴获1包冰毒，在我的棕色挎包内缴获2个透明玻璃瓶（其中一个装有白色晶体状的冰毒，另一个装有药丸状的麻果）、1包K粉、3部手机、4张银行卡，方某介绍我买毒品没什么好处，但我会免费给她一些K粉吸食。庭审中被告人张某金辩解不是其去购买的毒品，是“东哥”让方某带毒品下来增城的，其也不知道是毒品，是方某联系“东哥”的，其认识“东哥”才一天。
经其辨认，指认缴获的毒品，指认视频截图中开车男子是其本人，坐副驾驶位的是方某。
关于控、辩双方的意见，本院综合评判如下：
1、关于起诉书指控第2宗事实的认定问题。经查，出租屋屋主姚某桃证实在2013年9月8日将房子租给李某，每月租金400元由李某缴交，双方签订有租赁合同，但被其弄丢了未能提供书面的租赁合同，其不清楚屋内是否还有其他人居住，也不认识张某金。虽然公安人员在该出租屋查获了毒品，但只有证人李某证实毒品是被告人张某金带到该出租屋的，此外无其他证据予以印证，不能确实、充分地证实该出租屋内缴获的毒品是被告人张某金所持有，公诉机关对此宗指控证据不足，本院不予支持。被告人及其辩护人提出该出租屋缴获的毒品与被告人无关的辩解、辩护意见有理，本院予以采纳。
2、关于起诉书指控第3宗事实的认定问题。经查，出租屋屋主王某清证实将房屋出租给被告人张某金居住，每月由张某金缴交租金，并提供了书面租赁合同。公安机关在2014年3月14日到该出租屋查获了部分毒品，虽然出租屋为被告人张某金所租赁，但公安机关是在被告人被抓获三天之后才查获的毒品，且在该出租屋内提取的茶几烟灰缸内的烟头、棉签、茶几下塑料瓶的吸管、厨房窗台塑料杯内的牙刷均未检测出被告人张某金的基因型，不能排除有其他人进入该出租屋的合理怀疑。公诉机关提供的证据材料不足以认定缴获的毒品为被告人张某金所持有，故对此宗指控，本院不予支持。被告人及其辩护人提出在该出租屋缴获的毒品与被告人无关的辩解、辩护意见有理，本院予以采纳。
3、关于被告人张某金及辩护人提出车上缴获的毒品不是被告人所持有的辩解、辩护意见。经查，证人方某证实陪同被告人到惠东向“东哥”购买毒品K粉，在回到增城其出租屋门口时被民警查获的事实；被告人在侦查阶段的供述与证人方某的证言能相互吻合，另有扣押清单、通话记录、视频截图、化验检验报告等证据予以印证，且被告人对查获的毒品不能作出合理的解释，应以非法持有毒品罪定罪处罚。被告人当庭辩解的意见及其辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某金无视国家法律，违反国家毒品管制法规，非法持有毒品氯胺酮1千克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人张某金犯起诉书第1宗非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持；指控被告人张某金犯起诉书第2和第3宗非法持有毒品罪的证据不足，本院不予支持（理由前述）。公诉机关对被告人张某金提出的量刑建议过重，本院不予采纳。公诉机关提请处理的小汽车1辆不属本案必要的作案工具，本院不作处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人张某金犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2022年9月10日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、缴获的毒品氯胺酮1965.74克、甲基苯丙胺9.55克、麻黄碱811.21克，均予以没收、销毁（由增城市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 任刚健
代理审判员 孔小梅
人民陪审员 廖金晖
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 周思军
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。