河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终1332号
上诉人（原审被告）：王某，男，1971年6月15日出生，汉族，住石家庄市藁城区。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ歌，女，1988年3月19日出生，汉族，住石家庄市藁城区。
委托诉讼代理人：李丹青，石家庄市藁城青天法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：马健健,男，1987年9月10日生，汉族，现住石家庄市藁城区。
被上诉人（原审被告）：姚权胜，男，1969年3月3日出生，汉族，住藁城区。
上诉人王某因与被上诉人ＸＸ歌、姚权胜房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2017）冀0109民初1173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王某的上诉请求：1、请求人民法院依法撤销（2017）冀0109民初1173民书判决书第二项。改判支持我的答辩意见。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1、一审法院认定被上诉人已准备好全款，证据不足。其提供的银行流水不足以支持其有能力一次性付清房款的主张，因为银行流水显示不出其有能力短期内一次性付清购房款。2、在一审判决书认定“王某曾要求ＸＸ歌先给付100000元，但王某房屋证未交给姚权胜，ＸＸ歌同意按全款履行合同办理过户”的表述的意恩与事实不符。事实是，上诉人曾给被告姚权胜电话联系，让被上诉人先付10万元购房款，姚权胜提出让上诉人带房产证一块过来，上诉人同意了。姚权胜也将上诉人的要求和带房产证过来的事实告诉了被上诉人并让其过来，但被上诉人则以没空为由不来。因被上诉人不来，没法姚权胜又电话通知，让上诉人不用来了，但事后我方仍然拿了房本让姚权胜看了。另在与姚权胜协商当天，被上诉人根本就没提出付全款。二、一审法院认定上诉人违约的理由不成立。1、一审法院认定“合同履行期间内被告王某不积极履行合同”的理由不成立。被上诉人提供的短信截取图，通话记录等不能证明被上诉人履行了催告义务。因为被上诉人不能证明该信息已为上诉人所接收，也不能证明上诉人已知相关内容。况且双方在买卖合同中也并没有“信息只要发到指定电话号码名下，就视为上诉人已接收并获取指定内容”的约定。故不能证明其履行了催告义务。通过姚权胜陈述及姚权胜的录音，证明了上诉人主动提出让被上诉人先行支付10万元，并同意将房本带到姚权胜处，正是由于被上诉人不来、不配合，才致使合同履行出现障碍。2、“不向中介姚权胜提交房产证”是法院认定事实错误。以该理由认定上诉人违约，无合同依据。前述提到让被上诉人付10万元时，上诉人同意提供房产证，如果不是被上诉人不配合，房产证早已交付，这一事实姚权胜录音及姚权胜本人在庭审中的陈述足可认定。另，中介让上诉人提供房产证并无合同依据。依据双方所签“房屋买卖协议书”，双方并没约定上诉人必须在过户前向中介姚权胜交付房本，故不向中介提供房本并不违反合同，不提供房本行为更不能作为上诉人违约的依据。3、认定上诉人“房屋原价不再出售，明确表示不再履行合同”，缺乏事实依据。上诉人在合同履行期间，没提出过原价不卖房的主张，一审法院认定该所谓事实，仅依据的是中介的单方面的意思，且中介姚权胜的意思。并没有证据证明是上诉人的意思。上诉人现同意解除合同的时间是在合同履行期届满后，由于被上诉人不履行合同义务后，才表示同意解除合同。三、本案是被上诉人违约，而非上诉人。因为根据双方所签的“房屋买卖协议书”，被上诉人应先履行付款义务，但被上诉人不履行先付款义务，这才导致合同无法履行，违约责任在被上诉人，被上诉人应承担违约责任。
ＸＸ歌答辩称，一审认定事实清楚，判决正确。被答辩人认为答辩人没有准备好购房款，没有能力一次性付清全部购房款是不正确的。答辩人在协议履行期内存款40多万元加上已付定金5万元足以证明其以准备好购房款。答辩人在被答辩人上诉后为了能更明了显示存款数额，请天弘基金证明其余额宝内存款。在协议履行期内被答辩人让答辩人先给付10万元，且房产证一直未让答辩人及中介姚权胜看到，答辩人主张按协议约定支付定金后，余款在协议签订100天内一次付清。付清同时接着过户。答辩人的主张符合协议约定，被答辩人主张是擅自改变协议。而且其还违反了双方协议第一条买卖的房屋因为质押贷款有债权债务纠纷，导致协议不能顺利履行。被答辩人擅自改变协议履行内容，达不到要求就不按原协议履行，中介姚权胜录音证实此内容。被答辩人构成了违约，约定应当承担违约责任。协议约定违约双倍返还定金不足以弥补答辩人的损失，答辩人经过评估损失为20多万，一审酌情判决支持10万元。被答辩人的上诉主张不应得到支持，请中级人民法院依法驳回上诉，维持原判。
ＸＸ歌向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判决被告双倍返还定金100000元；2.赔偿原告因房屋涨价的损失10000元。
一审法院认定事实：2016年12月9日，ＸＸ歌、王某双方通过中介姚权胜签订房屋买卖协议书一份。合同签订当日原告ＸＸ歌按约定给付定金50000元。因当时王某未交付姚权胜房产证，王某收取ＸＸ歌购房定金30000元，另20000元定金由姚权胜代收，待王某交付房产证时姚权胜再给付王某。在双方房屋买卖合同履行过程中，ＸＸ歌向姚权胜主张房屋全款已经准备好，要求王某履行合同。姚权胜多次联系不到王某，多次要求王某交付房产证，王某最终没有将房产证交付姚权胜。期间王某曾要求ＸＸ歌先给付100000元，但王某房产证未交给姚权胜，ＸＸ歌同意按给付全款履行合同办理过户。2017年3月16日ＸＸ歌、马健健找到姚权胜，录音中姚权胜陈述房屋原价王某不卖了。双方合同约定的100日内交清余款的最后时间为2017年3月19日。
一审法院认为，原告ＸＸ歌与被告王某签订的房屋买卖协议书即合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。合同履行期间内被告王某不积极履行合同，不向中介姚权胜提交房产证，并提出房屋原价不再出售，已明确表示不再履行合同，有原告ＸＸ歌提交的录音等证据，故应认定被告王某违约，王某应承担违约责任。现原告ＸＸ歌要求解除合同，被告王某同意解除合同，本院依法解除双方签订的房屋买卖协议书，被告王某返还原告ＸＸ歌定金30000元并应承担违约责任。被告姚权胜返还原告ＸＸ歌定金20000元。因被告王某违约造成原告ＸＸ歌用等额的房款不能购买相同地段、同等面积的房屋，被告王某违约给原告ＸＸ歌造成的损失应当是该房屋买卖合同签订时与合同履行完毕时房屋的差价即232000元以及鉴定费11504元。本案原告ＸＸ歌仅交付定金，并未履行支付房款的主要义务，考虑原告ＸＸ歌的履约程度，以被告王某向原告ＸＸ歌赔偿110000元并承担鉴定费11504元为宜。被告王某主张原告ＸＸ歌违约理据不足，本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四款、第一百零七条之规定，判决：一、解除原告ＸＸ歌与被告王某2016年12月9日签订的房屋买卖协议书；二、被告王某退还原告ＸＸ歌定金30000元并赔偿原告ＸＸ歌损失121504元；三、被告姚权胜退还原告ＸＸ歌定金20000元；四、驳回原告ＸＸ歌、被告王某、姚权胜的其他诉讼请求。
本院二审期间，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，王某与ＸＸ歌签订的房屋买卖协议书是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应依约履行。本案的焦点问题是导致合同未履行的责任在哪一方。该合同约定“乙方分二次付清房款。第一次为签订购房合同时，支付定金伍万元整，第二次为本合同签订100天内交清余款叁拾陆万元整。被上诉人依法交纳了合同定金，在合同履行期内，上诉人要求被上诉人先行支付10万元房款，不符合双方的约定。被上诉人提交的多份录音证据显示上诉人合同履行期内不积极提交房本，且要求房价上涨，上诉人擅自改变履行内容，其行为显属违约。关于被上诉人是否具备履约能力问题，被上诉人提交了相关的证据足以证明其具有履约能力，与上诉人所述不符。且上诉人以这个原因，并不能成为其违约的理由。综上所述，ＸＸ歌、王某的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3455元，由上诉人王某负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘立虹
审判员 赵 林
审判员 王淑芳
二〇一八年三月三十日
书记员 徐 佳