山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中商终字第479号
上诉人（原审被告）：郓城县圣祥纺织有限公司。住所地：山东省郓城县潘渡开发区。
法定代表人：穆培栋（已死亡）。
委托代理人：朱宏伟，该公司办公室主任。
委托代理人：张强，系该公司招商办主任。
被上诉人（原审原告）：武城县鑫玉棉业有限公司。住所地：山东省武城县老城镇工贸园。
法定代表人：尹太国，该公司经理。
委托代理人：张建武，武城志峰法律服务所法律工作者。
上诉人郓城县圣祥纺织有限公司因与被上诉人武城县鑫玉棉业有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省武城县人民法院（2014）武法商初字第348号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郓城县圣祥纺织有限公司的委托代理人朱宏伟、张强，被上诉人武城县鑫玉棉业有限公司的委托代理人张建武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原、被告曾发生皮棉购销业务。被告单位原法定代表人穆培栋于2014年3月10日曾在原告单位所在地武城县城区中心宾馆住宿。2014年10月1日，郓城县公安局刑事科学技术大队出具证明，内容为，“穆培栋，男，身份证号21038119490604431X家庭住址，辽宁省海城。经该技术大队对现场进行勘查，并对尸体进行检验，现场符合溺水死亡”。原告起诉后，我院工作人员向被告送达相关法律文书，案外人王成福在被告公司接受本院送达的法律文书。被告于2014年12月29日委托从仁龙来我院调取复制原、被告买卖合同纠纷一案的全部证据材料。
原告提供以下证据材料：
证一、2014年3月10日，被告与原告达成皮棉购销协一份。内容为，“被告购买原告皮棉29.8965吨，单价17200元每吨，共计款514219元，合同履行地在原告公司，由被告对皮棉验收后提货。被告在收货时未付款，于2014年5月10日前付清。到期未付按月息1.5分计息。本合同一式两份，自签字之日起生效”。拟证明被告购买原告皮棉29.8965吨，单价17200元／吨，计款：514219元。并且双方约定此款在2014年5月10日付清，如果到期付不清，承担壹分五的利息。
证二、穆培栋所写欠条一份。内容为，“欠皮棉款￥5142.19元。欠尹太国皮棉款伍拾壹万肆千贰百壹十玖元。圣祥纺织，穆培栋。”拟证明2014年3月10日，被告方的法定代表人穆培栋出具欠条，欠原告皮棉款514219元，当时写欠据时，同行的王成福也在此欠条上签字证明。
证三、以车抵账证明一份，内容为，尹太国收到本田CRV汽车1台，车牌号鲁R×××××，抵顶皮棉款，还欠350000元整。2014年10月25日前任何事情与原告无关，2014年以后任何事情与师发民无关。拟证明2014年10月25日被告以户名为师发民的轿车牌号为鲁R×××××本田CRV轿车一辆抵偿原告皮棉款150000元，该车是王成福以被告代理人的身份交接给原告的。
证四、委托书复印一份。内容为“委托书，因个人原因，我放弃董事的权利，现委托王成福代理郓城县圣祥纺织有限公司董事长职务，他具有一切董事长的权力。包括转让工厂、处理机器设备等所有财产权的权力。穆培栋2014年9月22日”该委托书上盖有穆培栋手章及郓城县圣祥纺织有限公司公章。在委托书下，有个特别说明，内容为“欠王成福地壹拾万元、欠尹国太伍拾万元、欠鲁福明玖拾万元、欠李克荣棉花28包还没使用。以上款项从处理、转让工厂所得款项中优先偿还，欠工人工资大约八十天。穆培栋。”下盖有穆培栋手章及郓城县圣祥纺织有限公司公章。拟证明在被告方原法定代表人穆培栋溺亡后，原告找到王成福，王成福提供了穆培栋的委托书，穆培栋在委托书中注明，被告欠原告（尹太国）皮棉款500000元，并且声明在处理转让工厂时优先偿还此款。
证五、2014年9月20日尹太国手机信息记录一份。拟证明被告的法定代表人穆培栋与原告法定代表人尹太国的手机发的信息，内容是因原告欠被告皮棉款一直没有偿还；表示歉意，并且在积极地想法偿还。
证六、倪文会证明一份，拟证明原告已向被告交付皮棉。购销协议中原告卖给被告的皮棉29.8965吨，已经交付，是由被告方的承运人倪文会运走。
证七、穆培栋在武城县城区中心宾馆住宿证明一份。拟证明穆培栋于2014年3月10日在武城住宿，被告所购原告的皮棉是2014年3月10日交付，提货时是穆培栋、王成福提货的。
被告没有提交证据。
经庭审质证，被告对原告所举证一有异议，对《购销协议》上的公章不认可，认为被告公司有合同专用章，协议上盖的确是公章，且《购销协议》上被告的公章与被告在公安局备案的公章不一致。原、被告所签《购销协议》没有生效。原、被告所签《购销协议》第六条约定，本合同一式两份，甲乙双方各执一份，自签字之日起生效。因此，合同是附条件的合同，因双方没有签字，故该合同没有生效。另原告提供的《购销协议》下方的收货条为空白，证明被告没有收货，没有收货就不存在欠货款一说，没有收货，也就没有收货时付货款一说。另该《购销协议》来源不明，因协议上无人签名被告公司没有这一份协议，
对证二、带格纸上写的欠皮棉款是5142.19元，而大写数字为欠尹太国皮棉款514219元。且穆培栋所写欠据材料来源不明，因为穆培栋已死亡，谁也不能将穆培栋找来质证，就是进行鉴定，由于没有穆培栋再次抄写的检验材料，谁也鉴定不了欠条是否为穆培栋所写。所以，原告提供的“带格纸上的有字的材料”来源不明。且上面没有记录什么人欠皮棉款。
对证三被告认为属原告造假证据，被告从未用车抵账，没有证据证明被告用车抵账。事实是原告法定代表人尹太国与师发民、王成福勾结，师发民将其所有的一辆汽车卖给他人，由王成福与尹太国伪造一份卖车抵顶部分皮棉款未还的假证据。进而原告用未履行的2014年3月10日的《购销协议》的卖车抵债，伪造出假事实，从而造出原告起诉被告的假案子。
对证四委托书认为是违法、无效、不予履行。此委托书没有提到欠武城县鑫玉棉业有限公司款。郓城县圣祥纺织有限公司对王成祥的委托书无效，按照公司法的规定，能够行使公司董事、董事长职权的，必须是公司的董事成员，委托书里提到的王成福，既不是被告公司职工，也不是公司董事人员，故该委托书严重违反公司法的规定，该民事行为自始无效。
对证五是否为穆培栋真正发的信息不认可，被告认为原告未提供证据证实该信息为穆培栋的手机发的。并且原告提供的短信内容也没有表明欠款和数额。该信息是否为穆培栋生前所发，因穆培栋已死亡无法质证。
对证六的真实性不认可，被告认为原告见穆培栋死了，在大街上找个开货车的关系人证明是其将棉花送给了被告，并且将落款为2014年3月10日。从时间上看，武城与郓城相隔几百公里，大货车行驶速度慢，当天很难回来，故该证据属虚假证据。
对证七、不认可，从时间上看也是假的。
庭审时，王成福出庭，并出示委托书原件。王成福称，王成福是被告公司棉花质检员，因为是兼职，月工资600元。2014年3月10日，其和穆培栋来到山东省德州市武城县杨庄鑫玉棉花公司买棉花，当时，买了一车棉花，价值51万多元。穆老板给原先公司的尹老板打的欠条，当时，尹老板让其以中间人的身份在上面签个字，当时就签了，说两个月内还清，还不清按月息一分五给利息。当晚，王成福和穆老板在武城中心宾馆住宿。应付皮棉款时间过期后，尹老板多次打电话，由于银行贷款七个月一直没有下来，穆老板才自杀。由于尹老板多次要账，穆老板在死前给其儿子就说过，把家里的车（车是穆老板公司的，在师发民名下）抵给原告。过了快一个多月了，穆老板的儿子和妻子给王成福打电话，把车抵给尹太国，让王成福去开。2014年10月24日，王成福去开车，穆老板的儿子将车送到海城高速路口交给王成福，王成福把车开回来，25号交到尹太国公司。尹太国给王成福打了以车抵款150000元的收条，王成福又交给了穆老板的女婿（小彬子）。穆老板死后，穆老板家人都回海城了，相应的钥匙都给了王成福，让其看管公司。别出现其他事。他们走后一直没有回来。直到武城县的法院办案人员去送达法律文书，都是王成福接待的。收到后，王成福将文书传真给了穆老板的女婿。关于委托书，王成福称，穆老板失踪后，穆老板的妻子出门去找。她当时给王成福打电话说，“在公司旗杆下有一个石头板，有一个钥匙，开开办公室门，在观音菩萨旁边有个鞋盒，你看一看。”王成福在那儿找到两张条，一张是委托书。另一个条是穆老板的妻子给王成福写的条，条的内容为“别了，姜玉杰”（意思是找不到穆老板她也不活了）。
审理过程中，被告提出穆培栋的死亡属非正常死亡，涉嫌他杀。经本院通知，被告未在限定的时间内提交公安机关立案的穆培栋涉嫌他杀需立案侦察的证明。
本院要求被告在收到通知后十日内对王成福所持委托书的真实性申请鉴定，被告未在限定的时间内提出鉴定申请。
本院决定依职权对原告所举欠据内容中的穆培栋签名的真实性及王成福所持委托书签名及印章的真实性予以鉴定，并要求被告提供相关鉴定样本到指定地点选择鉴定机构，被告未在限定的时间内提交样本，也未在指定的时间内选择鉴定机构，致使鉴定无法继续进行。
经审查本院认定，因被告未在限定的时间内提出穆培栋签名及其单位印章的真实性申请鉴定且对本院依职权委托鉴定不予配合，依证据规则，本院对原告所举证一、证二、证三、证四的真实性予以认可，可以作为本案定案的依据，能够证实原告的主张。对原告提交证五，因原告未能提供所发信息的原始载体，且也未能证实信息相对方的身份，不能证实原告所举该证据的真实性，本院不予认可。对原告所举证六，因该证人未能出庭作证，不能核实该证明的真实性，本院对该证据的真实性不予认可。对原告所举证七，王成福证实确有此事，本院确认为有效证据。
原审法院认为：王成福持有被告单位的委托书，且作为被告方人员在被告单位的经营场所内接受法律文书，其接受法律文书后，被告认可由其接受法律文书，并依据其接受的法律文书作出出庭应诉等诉讼活动。说明在当时，被告对王成福的行为是认可的。被告在庭审时，对王成福所持委托书及王成福的以被告公司作出的行为予以否认，被告应对王成福所持委托书的真假负有举证责任。被告未在限定的时间内提出鉴定申请。亦未在限定的时间内配合本院依职权对原告所举穆培栋签名的真实性及王成福所持委托书签名及印章的真实性进行鉴定。依法应认可委托书的真实性以及王成福以被告名义所实施的行为的真实性。被告原法定代表人穆培栋所写欠据上虽然为欠尹太国款，但依据双方签订的合同及尹太国系原告法定代表人身份，可以认定，被告欠原告皮棉款，而不是欠尹太国个人款，原、被告主体适格。虽然穆培栋所写欠据大小写书写数额不一致，但根据双方所签合同数额，具体参与人王成福认可欠原告皮棉款514219元，而不是5142.19元，并用轿车抵款150000元的事实，可以证实，2014年3月10日被告原告皮棉款514219元。2014年10月25日原告法定代表人尹太国给被告写的收到车辆的条上已明确载明，还欠350000元。属双方最新结算数额，被告欠原告皮棉款应为350000元，被告在原告处提货后，未按约定付款，依原、被告双方所签合同，被告应偿付欠原告货款，并按约定承担违约责任。被告所辩于法无据，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告郓城县圣祥纺织有限公司于本判决生效后十日内偿付原告武城县鑫玉棉业有限公司皮棉款350000元及利息（自2014年5月11日起至本判决生效之日止按约定利率月息1.5分计息）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元及保全费2300元由原告武城县鑫玉棉业有限公司承担351元、被告郓城县圣祥纺织有限公司承担8649元。
上诉人郓城县圣祥纺织有限公司不服原审判决上诉称：一、原审判决认定事实错误。1、原审法院对违法的虚假的《委托书》的认定属认定事实错误。穆培栋仅为公司的执行董事，公司没有董事会和董事长，因此王成福提供的委托书明显违法且虚假，该委托书与王成福无关，与被上诉人无关。该委托书来源不明，该委托书不具有真实性是虚假的，是伪造的产物。2、原审判决认定王成福系上诉人的工作人员属认定事实错误。王成福是郓城县立发纺织有限公司负责生产的负责人，上诉人没有与王成福确定兼职用工合同书。王成福与被上诉人及师发民勾结以师发民的车卖给尹太国谎称上诉人公司抵债，足以证明王成福与尹太国恶意串通，伪造假案证据。3、原审法院对王成福的谎言的认定属认定事实错误。4、原审法院以没有生效、没有履行的2014年3月10日的购销协议为债权关系成立属认定事实错误。该协议的第六条约定合同自签字之日起生效，而该协议没有任何人的签字，因此该协议没有生效。该协议约定履行地在甲方公司，由乙方对皮棉验收后提货，可是协议没有生效不存在验后提货一说。因此协议没有生效没有履行就不存在债权债务关系。5、原审法院以带格纸上的三句话为欠条认定上诉人公司欠被上诉人货款属认定事实错误。协议没有生效没有履行，就不存在债权债务关系，被上诉人以没有上诉人公司加盖公章的带格纸上的三句话，说是穆培栋生前所写，但是没有说明是谁欠谁，上诉人的公司没有收到被上诉人的皮棉，该带格纸上的三句话及文字如何形成的，代表什么意思，因穆培栋已经死亡无法确认。6、原审法院以2014年3月10日穆培栋在武城县住宿证明来证明上诉人穆培栋提货数认定事实错误。二、一审判决程序违法。1、依照法律规定证人应当出庭作证，接受当事人的质询。开庭时证人没有出庭作证，王成福也没有经过上诉人的质询。2、由于穆培栋死亡，不能对案件证据材料质证本案的购销协议等所有证据材料的真实性无法确认，原审法院以未经穆培栋质证的证据作为定案依据程序违法。三、原审判决后适用法律错误。请求撤销原审判决。
被上诉人武城县鑫玉棉业有限公司辩称：原审判决认定事实清楚，程序和适用法律正确应予维持。
本院经审理查明，2014年3月10日，上诉人郓城县圣祥纺织有限公司（乙方）与武城县鑫玉棉业有限公司（甲）签订皮棉购销协议，主要内容为：一、乙方购买甲方皮棉29.8965吨，单价17200元每吨，计款514219元；二、合同履行地在甲方公司，由乙方对皮棉验收后提货；三、甲方保证皮棉质优价廉，如内在质量问题，应在收货后7日内向甲方提出书面异议，逾期视为产品符合约定要求；四、乙方在收货时付货款未付元，余款于2014年5月10日前付清，到时未付按月息壹分伍计息；五、双方未尽事宜，友好协商解决；六、本合同一式两份，自签字之日起生效。该协议加盖双方单位的公章。同日，上诉人郓城县圣祥纺织有限公司法定代表人穆培栋书写欠条一份，内容为：欠皮棉款￥5142.19元，欠尹太国皮棉款伍拾壹万肆千贰百壹十玖元，圣祥纺织，穆培栋，2014.3.10。同日，司机倪文会出具证明，主要内容为：今运武城鑫玉皮棉到郓城县圣祥纺织厂，皮棉363件﹤29.8965T﹥，车号鲁N×××××，139××××9400，倪文会。
2014年10月25日，王成福以上诉人代理人的身份与被上诉人法定代表人尹太国商谈以车抵账问题。王成福交付被上诉人法定代表人尹太国汽车一部，尹太国书写以车抵账证明一份，内容为：尹太国收到本田CRV汽车1台，车牌号鲁R×××××（所有权人为师发民），抵顶皮棉款，还欠350000元整。2014年10月25日前任何事情与鑫玉棉业有限公司尹太国无关，2014年以后任何事情与师发民无关。
本院审理查明的其他事实与一审审理查明事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩，归纳本案双方争议的焦点为：上诉人应否偿还被上诉人欠款350000元。上诉人认为由于穆培栋死亡，不能确认本案的购销协议等所有证据材料的真实性，但是上诉人没有提供证据否定购销协议和穆培栋书写欠条的真实性，一审中没有申请对穆培栋签名的真实性及公司印章的真实性进行鉴定。原审法院为查明穆培栋签名的真实性及王成福所持委托书签名及印章的真实性，要求上诉人提供相关鉴定样本到指定地点选择鉴定机构，上诉人也没有配合。因此，本案的购销协议、穆培栋书写的欠条能够证明上诉人欠被上诉人货款的事实。在上诉人欠被上诉人货款的情况下，王成福以上诉人代理人的身份与被上诉人法定代表人尹太国商谈以车抵账的行为，以案外人师发民的财产抵顶上诉人所欠货款，减轻了上诉人债务数额，该抵账的行为没有损害上诉人的利益。原审判决上诉人支付被上诉人欠款350000元并未不当。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6700元，由上诉人郓城县圣祥纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王树强
代理审判员 杨 科
代理审判员 宋珊珊
二〇一六年二月十九日
书 记 员 王佳玲