云南省景东彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）景刑初字第16号
公诉机关云南省景东彝族自治县（下文简称景东县）人民检察院。
被告人李增荣，男，1970年12月7日出生，彝族，初中文化，农民，云南省南涧彝族自治县（下文简称南涧县）人，居住于大理白族自治州南涧县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2014年11月15日被景东县公安局刑事拘留，同年11月19日被该局取保候审。经本院决定，于2015年4月23日被逮捕，现羁押于景东县看守所。
被告人杨玉云，绰号：“大金牙”，男，1962年6月6日出生，汉族，高中文化，农民，居住于景东县。犯盗窃罪，2010年11月9日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元人民币。又犯盗窃罪，2013年6月19日被本院单处罚金三千元人民币。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2014年11月15日被景东县公安局刑事拘留，同年11月19日被该局取保候审。经本院决定，于2015年4月23日被逮捕，现羁押于景东县看守所。
景东县人民检察院以景某1刑诉[2015]11号起诉书指控被告人李增荣、杨玉云犯贩卖毒品罪，于2015年1月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景东县人民检察院指派检察员戴强、郭某出庭支持公诉，被告人李增荣、杨玉云到庭参加诉讼。现已审理终结。
景东县人民检察院指控：（一）2014年11月12日，被告人李增荣携带毒品海洛因可疑物从南涧县乘车到景东县城入住金丰大酒店8502号房间。其间，被告人李增荣通过“啊亮”购买了20多颗毒品甲基苯丙胺可疑物。同月14日，被告人李增荣换房入住8104号房间。当日下午，被告人李增荣欲将其携带的毒品出售给被告人杨玉云，遂打电话邀约被告人杨玉云到金丰大酒店8104号房看毒品。16时许，被告人杨玉云携带一个内装37个毒品海洛因可疑物零包的黑色铁烟盒到金丰大酒店8104号房间。被告人杨玉云吸食被告人李增荣提供的2颗毒品甲基苯丙胺可疑物后，到房门外打电话时，被公安民警抓获。公安民警随后进入8104号房间，从被告人李增荣身上查获毒品海洛因可疑物25.4克，甲基苯丙胺可疑物25颗共计2.4克。从床上铁烟盒内查获毒品海洛因可疑物零包37包共计1.1克。
普洱市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人李增荣身上查获的毒品海洛因可疑物和甲基苯丙胺可疑物系毒品海洛因和甲基苯丙胺，向被告人杨玉云查获的毒品海洛因可疑物系毒品海洛因。
（二）2014年10月2日和25日，被告人杨玉云在景东县民族中学原大门对面的花园，以每个零包30元的价格，出售给了马某2（另案处理）2个毒品海洛因零包。
（三）2014年11月11日至13日，被告人杨玉云在景东县锦屏镇塘窑村其承租房内，以每个零包30元的价格，出售给了王某（另案处理）9个海洛因零包。
对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据予以证实。
公诉机关认为，被告人李增荣、杨玉云明知是毒品而故意贩卖，二被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款的规定，应以贩卖毒品罪追究二被告人刑事责任。被告人李增荣已着手实施贩卖毒品的行为，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。为此，公诉机关建议本院判处被告人李增荣七年至八年有期徒刑，并处罚金；判处被告人杨玉云三至四年有期徒刑，并处罚金。
被告人李增荣辩称，其到景东县城的目的是开游戏室，不是卖毒品，其持有的海洛因和甲基苯丙胺供其与他人吸食，并非用于出售。被告人杨玉云到其住宿的金丰大酒店8104号房间是他人用其手机联系后，前来吸食甲基苯丙胺，不是向其购买毒品。故其行为不构成贩卖毒品罪。
被告人杨玉云辩称，其到被告人李增荣住宿的金丰大酒店8104号房间是吸食甲基苯丙胺和向被告人李增荣购买甲基苯丙胺供自己吸食。其曾赠与王某一个海洛因零包，但未向王某出售过海洛因。故其行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，被告人杨玉云吸食毒品，为筹集吸毒资金，2014年10月至11月期间，被告人杨玉云非法购买海洛因供其吸食外，把一部分海洛因分装成零包，以每个零包30元的价格，多次出售给吸毒人员王某、马某2吸食。
2014年11月12日，吸食毒品的被告人李增荣入住景东县城金丰大酒店8502号房间。同月14日，被告人李增荣更换房间入住8104号房间。当日16时许，通过手机联系，被告人杨玉云携带一个内装零包海洛因的黑色铁质烟盒到被告人李增荣住宿的金丰大酒店8104号房间。17时许，被告人杨玉云到房间外打电话时，被景东县公安局民警抓获。随后，民警进入房间抓获被告人李增荣，查获被告人李增荣持有的25.4克海洛因、25粒共计2.4克的甲基苯丙胺、一台电子秤和被告人杨玉云放于床上的一个黑色铁质烟盒内的37个共计1.1克的零包海洛因。
上述事实，有经法定程序查证属实，本院予以采信的下列证据证实：
（1）户口证明（二份），证实被告人李增荣、杨玉云的出生日期等个人信息；
（2）本院（2010）景刑一初字第63号刑事判决书、（2013）景刑初字第41号刑事判决书，证实被告人杨玉云犯盗窃罪，2010年11月9日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元人民币。又犯盗窃罪，2013年6月19日被本院单处罚金三千元人民币；
（3）受案登记表、抓获经过、检查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、称量笔录及相关照片，证实2014年11月14日17时10分许，景东县公安局禁毒大队民警在景东县城金丰大酒店发现有吸毒前科的被告人杨玉云出入该酒店8104号房间，民警控制被告人杨玉云后进入8104号房间检查，发现一名身着迷彩服的四十余岁的男子在该房间内，经询问，该男子系被告人李增荣。民警从杨玉云身上查获一部标有“MI”字样的手机，从被告人李增荣身上查获四小包净重25.4克的海洛因可疑物、25粒净重2.4克的甲基苯丙胺可疑物、一部标有“ECETD”字样的黑色翻盖手机，并从房间床上查获一个内装37个净重1.1克零包海洛因可疑物的黑色铁质盒子和一台电子秤。前述毒品可疑物、电子称和手机被景东县公安局扣押；
（4）提取毒品可疑物检材笔录、普洱市公安司法鉴定中心[2014]理化鉴字第1148号理化检验鉴定意见书及相关照片，证实2014年11月14日景东县公安局民警向被告人杨玉云扣押的海洛因可疑物含有海洛因成分；向被告人李增荣扣押的海洛因可疑物和甲基苯丙胺可疑物，分别含有海洛因成分和甲基苯丙胺成分；
（5）景东县公安局景某2（检）检字[2014]第056号、第057号现场检测报告书，证实2014年11月14日20时10分和20分，景东县公安局民警对被告人杨玉云、李增荣的尿液进行吗啡和甲基安非他明联合测试，结果均呈吗啡阳性；
（6）证人王某的证言，证实2014年11月11日至13日期间，其每天均到景东县锦屏镇塘窑村杨玉云住处，以每个零包30元的价格向杨玉云购买海洛因吸食；
（7）证人马某2的证言，证实其分别于2014年10月2日和10月25日，以每个零包30元的价格向被告人杨玉云购买海洛因吸食；
（8）证人李某的证言，证实2014年11月12日，李增荣入住景东县城金丰大酒店8502号房间，同月14日，李增荣调换房间入住8104号房间；
（9）手机通话清单，证实号码为151××××3453和151××××3620的两部手机于2014年11月14日10时28分和14时53分进行过通话；
（10）被告人李增荣的供述，证实其吸食毒品，其持有一部号码为151××××3453的手机。2014年11月12日，其携带海洛因入住景东县城金丰大酒店8502号房。次日，其托他人购买了30余颗“小麻”（甲基苯丙胺）后，自己吸食了几颗。同月14日，其与他人调换房间入住8104号房间。当日，其打电话邀约杨玉云到8104号房间。16时许，杨玉云到8104号房间，其赠与杨玉云两颗甲基苯丙胺吸食。吸食毒品后，杨玉云走出房间。之后，其在房间内被景东县公安局民警抓获，杨玉云带至8104号房间的37个海洛因零包以及其持有的四包海洛因、25颗甲基苯丙胺和其用于称量毒品的一台电子秤被查获。景东县公安局禁毒民警当面称量，其持有的海洛因净重25.4克，甲基苯丙胺净重2.4克；
（11）被告人杨玉云的供述，证实其吸食毒品，其持有一部号码为151××××3620的手机。2014年11月8日左右，其在景东县城向他人购买了5克海洛因，一部分用于自己吸食，另一部分被其分装成零包，以每个30元的价格出售给吸毒人员“小七猫”（王某）和马某2。2014年11月13日，经人介绍，其认识了李增荣。次日15时许，李增荣打电话邀其到景东县城金丰大酒店8104号房间。其携带内装37个海洛因零包的一个黑色铁盒到金丰大酒店8104号房间，见李增荣带有四坨海洛因和20多颗麻黄素，李增荣赠与其2颗麻黄素吸食。后其与李增荣被景东县公安局民警抓获，民警查获了其与李增荣持有的毒品。景东县公安局民警当面称量，其持有的37个海洛因零包净重1.1克。
本院认为，被告人杨玉云为牟取吸食毒品的资金，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪，应予惩处。被告人杨玉云多次贩卖毒品，属情节严重。被告人李增荣违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品海洛因25.4克和甲基苯丙胺2.4克，其行为构成非法持有毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人杨玉云犯贩卖毒品罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。但指控被告人李增荣犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，本院不予确认。被告人杨玉云有犯罪前科，应酌情对其从重处罚。公诉机关对被告人杨玉云的量刑建议，与被告人杨玉云所犯罪行和应承担的刑事责任相符，本院予以采纳。但对被告人李增荣的量刑建议，与被告人李增荣所犯罪行和应承担的刑事责任不符，本院不予采纳。被告人杨玉云提出其行为不构成贩卖毒品罪的自行辩护意见，本院查证认为，被告人杨玉云的庭前供述、证人王某、马某2的证言以及公安机关查获被告人杨玉云持有毒品海洛因1.1克的事实，印证证实被告人杨玉云多次向王某、马某2出售毒品海洛因的事实，对被告人杨玉云的自行辩护意见，本院不予采纳。被告人李增荣提出其行为不构成贩卖毒品的自行辩护意见，因公诉机关指控被告人李增荣持有的毒品海洛因、甲基苯丙胺用于出售的证据不足，故本院采纳被告人李增荣的自行辩护意见。本院为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的身心健康，根据被告人李增荣、杨玉云犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨玉云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金六千元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年四月二十三日起至二○一八年八月十八日止）。
（罚金限判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人李增荣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年四月二十三日起至二○一七年十月十八日止）。
（罚金限判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳）。
三、向被告人李增荣扣押的25.4克海洛因、2.4克甲基苯丙胺以及向被告人杨玉云扣押的1.1克海洛因，予以没收，由扣押机关景东县公安局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 李 萍
审判员 曾宏波
审判员 苏永寿
二〇一五年四月二十八日
书记员 李 婷