湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1128刑初270号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人贺时训，男，1956年1月24日出生于湖南省耒阳市，汉族，高中文化，湖南省耒阳市红卫煤业公司退休职工，户籍所在地耒阳市，现住新田县。公民身份号码。因涉嫌犯生产、销售假药罪，2016年9月25日被查获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年9月30日因新田县人民检察院不批准逮捕，而被新田县公安局取保候审。本院立案受理后，2016年12月23日依法对其重新办理了取保候审手续。
新田县人民检察院以新检公诉刑诉〔2016〕287号起诉书，指控被告人贺时训犯销售假药罪，于2016年12月23日向本院提起公诉。本院同日立案受理。2017年2月14日、6月30日公诉机关二次建议本院对该案延期审理，同年3月22日、7月20日本院分别依法决定延期审理；经公诉机关建议，2017年4月21日、8月20日分别决定恢复审理。依法组成由审判员乐剑军担任审判长，人民陪审员郑某、唐某参加的合议庭。于2017年9月30日、12月19日两次公开开庭审理了本案。书记员邓博丹担任记录。新田县人民检察院检察员彭某出庭支持公诉，被告人贺时训到庭参加诉讼。2017年11月5日将本案提交本院审判委员会。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控，2016年1月以来，被告人贺时训从他人处购得“伟哥肾白金”药品，为谋取不正当利益，在其经营的“五乡圩大药铺”进行销售，非法获利两百余元。2016年9月25日，新田县公安局与新田县市场和质量监督管理局在“五乡圩大药铺”查获贺时训待销售的“伟哥肾白金”2条，共计11包。经永州市食品药品监督管理局认定，贺时训销售的“伟哥肾白金”按假药论处。
公诉机关提供了相应的证据。认为被告人贺时训销售假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人贺时训辩称，他是一位从煤矿企业退休的普通员工，平时不定时帮助女儿药店收银，对伟哥不知道是不正规的保健品，且很多药店、经销店都有销售，他不是主观恶意去销售假药，而查获的伟哥亦未出售，未造成他人伤害，社会危害性较小；自己年老体弱，患有多种疾病，请予从轻处罚。
经审理查明，“新田县五乡圩大药铺”是被告人贺时训女儿骆某1开办，其《营业执照》上的经营者：骆某1，经营范围：处方药和非处方药；……散装食品、预包装食品零售。《药品经营许可证》上企业负责人：骆某1，质量负责人：骆某2。被告人贺时训不时在该药铺帮忙。2016年9月25日上午，被告人贺时训在该药铺准备向他人销售“伟哥肾白金”时，被公安人员人赃俱获。当日，公安民警在该药铺扣押“伟哥肾白金”2条，共11盒。经永州市食品药品监督管理局认定，“伟哥肾白金”按假药论处。经湖南省食品质量监督检验研究院检验，“伟哥肾白金”样品中含有“西地那非”。
被告人贺时训到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）书证
1、《报警案件登记表》、《受案登记表》、《立案决定书》，证明公安机关对本案立案侦查的事实；
2、《传唤证》、《拘留证》、《拘留通知书》、《不批准逮捕决定书》、《取保候审决定书》、《释放通知书》，证明被告人贺时训被公安机关传唤后，被采取及变更强制措施的事实；
3、《到案经过》，证明被告人贺时训被传唤到案经过的事实；
4、《户籍资料》，证明被告人贺时训的身份基本信息事实；
5、《营业执照》、《药品经营许可证》，证明新田县五乡圩大药铺的法定经营者、企业负责人、质量负责人姓名等事实；
6、《新田县公安局扣押物品、文件清单》，证明2016年9月25日新田县公安局对“伟哥肾白金”进行了扣押的事实；
7、《随案移交物品文件清单》、《随案移送赃证款物品清单》，证明涉案物品随案移送及移送的数量等事实；
8、永州市食品药品监督管理局永食药监稽函[2016]61号《认定意见的函》，证明2016年11月23日永州市食品药品监督局对在新田县五乡圩大药铺扣押的“伟哥肾白金”作出认定意见的事实；
9、《鉴定聘请书》、《药品鉴证委托书》，证明新田县公安局于2016年11月23日、2016年12月8日分别委托了永州市食品药品监督局、湖南省食品质量监督检验研究院对“伟哥肾白金”进行认定和检验的事实；
10、《检验报告》（NO：2016-WJ-0551），证明湖南省食品质量监督检验研究院对新田县公安局送检的“伟哥肾白金”检验，该样品含有西地那非的事实。
（二）物证
“伟哥肾白金”2条（每条10盒装，其中1条装1盒，1条装9盒，共10盒）<与香烟包装相似，送省检时消耗1盒>及其照片，证明公安机关在新田县五乡圩大药铺扣押的产品及其外观设计事实。
（三）证人证言
1、证人肖某的证言，证明公安机关在他老婆骆某1开的新田县五乡圩大药铺里扣押了“伟哥肾白金”性保健药的事实；
2、证人骆某1的证言，证明新田县五乡圩大药铺是她开的，她是负责人，没有其他股东，她丈夫肖某及父亲贺时训平时来药店帮忙收钱，其药铺的“伟哥肾白金”是违规性保健药的事实。
（四）被告人供述和辩解
被告人贺时训的供述和辩解，证明2016年9月25日上午他在女儿骆某1开的五乡圩大药铺帮忙，10点钟左右，来了三个人到药铺买性药，他拿出“肾白金”后，那些人出示证件讲是公安局的，并将货柜的“肾白金”扣押，后被带到了公安局的事实。
本院认为，被告人贺时训违反国家药品管理法规，明知不是正规药品而予以销售，且经认定其产品以假药论处，其行为已构成销售假药罪。新田县人民检察院指控被告人贺时训的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确，但不全面。被告人贺时训由于意志以外的原因而未销售成功，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。故，被告人贺时训提出“对伟哥不知道是不正规的保健品”的辩解意见，不符合客观事实，本院不予采纳；但其提出“他是一位从煤矿企业退休的普通员工，平时不定时帮助女儿药店收银，且很多药店、经销店都有伟哥销售，他不是主观恶意去销售假药，查获的伟哥未出售，未造成他人伤害，社会危害性小，自己年老体弱，请予从轻处罚”的辩解意见，符合客观事实和法律规定，本院予以采纳。被告人贺时训犯罪情节轻微。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人贺时训犯销售假药罪，免予刑事处罚；
二、随案移送的“伟哥肾白金”2条，共10盒，予以没收，适时销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
（本页无正文）
审 判 长 乐剑军
人民陪审员 郑光喜
人民陪审员 唐金玉
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 邓博丹
附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。