河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张民终字第733号
上诉人（原审被告）贾凌龙（曾用名贾凌云），学生。
法定代理人孙海荣，农民。
委托代理人马虎平，张家口市宣化区南关法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张建雨，学生。
法定代理人赵有美，农民。
委托代理人姚树明，河北京张律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张家口经济开发区宁远中学（原张家口市宁远中学），住所地：张家口经济开发区老鸦庄镇宁远堡村。
法定代表人易凤玲，该校校长。
委托代理人赵向东，干部，系该校副校长。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司，住所地：张家口市桥东区胜利北路16号。
负责人魏建文，公司总经理。
委托代理人索富强，公司职员。
上诉人贾凌龙因身体权纠纷一案，不服张家口经济开发区人民法院（2014）张开民初字第247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾凌龙的法定代理人孙海荣、委托代理人马虎平，被上诉人张建雨的法定代理人赵有美、委托代理人姚树民，被上诉人张家口经济开发区宁远中学委托代理人赵向东，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司委托代理人索富强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告张建雨诉称，2014年3月26日下午第三节课后，贾凌龙将行走在教室课桌间的我绊倒并在我的身上按了几下，我感到腿部疼痛难忍，班主任知道后，及时将我送到医院，并通知双方家长，我当天住院，于同年4月21日出院，住院26天，花医疗费38951.48元，矫正器1200元，辅医中心花120元，出院后两次检查费花294.8元；2014年4月21日在张家口市第二医院住院，于同年5月16日出院，住院25天，花医疗费2021.97元，以上合计42588.25元。经解放军二五一医院诊断，我左胫腓骨骨折，经张家口市司法医学鉴定中心司法鉴定意见书分析说明：被伤者因被同学绊倒受伤致左侧胫腓骨骨折。经住院行切开复位钢板、钢钉内固定术。术后七个月复查X线已观察不清。参照GB／T16180-2006《职工工伤与职业病致残等级分级》九级23款骨折内固定术后，无功能障碍者之规定，评定为九级伤残。自鉴定受理之日起医疗终结，护理期一人护理90天，营养期90天，二次手术取左胫、腓骨钢板内固定费用1万元。花鉴定费2600元。依据相关法律、法规的规定，我所在的学校和被告及监护人应当对给我造成的损害承担赔偿责任。现请求法院依法判令被告方赔偿我医疗费42588.25元，护理费9000元，交通费620元，住院伙食补助费2700元，营养费2700元，××赔偿金90320元，法医鉴定费2600元，二次手术费10000元，复读费22580元，直接财产损失200元，精神抚慰金6000元，以上合计189308.25元。
原审被告贾凌龙辩称，原告受伤不是被告故意造成的，双方都存在过错。原告的诉讼请求的赔偿额各项费用不明确，计算的结果没有合法的依据，交通费全是2013年的票据，继续治疗费、复读费、误工费用不符合法律规定，不应当予以赔偿。张法鉴中心（2014）鉴字第794号鉴定书，鉴定参照GB／T16180-2006《职工工伤与职业病致残等级分级》评定为九级伤残，适用参照依据错误且不符合法律规定。
原审被告宁远中学辩称，张建雨和贾凌龙是我校同班学生，于2014年3月26日下午课间玩耍时，贾凌龙把张建雨绊倒，致使张建雨左腿骨折。事故发生后，班主任立即通知双方家长，向他们说明情况，贾凌龙家长表示愿意负责治疗，并共同带张建雨去医院检查治疗。在治疗过程中，学校积极进行调解，先后三次约双方家长见面协商，多次督促贾凌龙家长为张建雨同学筹集治疗费用，并带张建雨家长到贾凌龙家协商解决，贾凌龙家长在垫付医疗费17000余元后，表示无力再出钱，校方不同意贾凌龙家长的意见，希望双方共同努力筹款给伤者治疗，伤愈后通过学生平安保险及校方责任险给予解决。就此事件，贾凌龙和张建雨在课间玩耍时不慎造成的，应该由直接责任人贾凌龙的家长负主要责任。不属于校方管理或设施上的原因造成的，校方不负主要责任。而且我校在日常管理和安全教育时都做了相关要求，并且一直在严格的执行。请求法院依法给予公正判处。
原审被告财保张家口分公司辩称，我公司承保有校方责任险，我公司承担赔偿责任的前提是学校承担责任，精神抚慰金及鉴定费、诉讼费属于保险合同规定的免除范围，我公司不负责赔偿该三项费用，对于不合理的费用我公司不认可。
原审法院查明，原告张建雨与被告贾凌龙系宁远中学学生，2014年3月26日下午第三节课后，原、被告在课间玩耍时，被告贾凌龙将在教室课桌间的张建雨绊倒，导致原告受伤，原告张建雨当日入住解放军第二五一医院，同年4月21日出院，住院26天，花医疗费38951.48元，矫正器1200元，辅医中心花120元，出院后两次检查费花294.8元；2014年4月21日在张家口市第二医院住院，于同年5月16日出院，住院25天，花医疗费2021.97元，以上合计42588.25元。经解放军二五一医院诊断，原告左胫腓骨骨折，经张家口市司法医鉴定中心司法鉴定意见书分析说明：被伤者因被同学绊倒受伤致左侧胫腓骨骨折。经住院行切开复位钢板、钢钉内固定术。术后七个月复查X线已观察不清。参照GB／T16180-2006《职工工伤与职业病致残等级分级》九级23款骨折内固定术后，无功能障碍者之规定，评定为九级伤残。自鉴定受理之日起医疗终结。护理期一人护理90天，营养期90天，二次手术取左胫、腓骨钢板内固定费用1万元。花鉴定费2600元。事发后，贾凌龙监护人支付19000元，宁远中学垫付7000元。另查明，宁远中学在财保张家口分公司投有校方责任保险，保险期间为2013年9月1日起至2014年8月31日。每次事故每人人身伤亡责任限额50万元，每次事故每人责任限额50万元，每次事故免赔额100元，每次事故责任限额120万元。
原审法院认为，公民的健康权应受法律的保护，未成年人的父母是其法定监护人，未成年人在校学习、生活期间，学校对未成年人依法负有教育、管理和保护的义务，学校未尽职责范围内的义务致使未成年人遭受人身伤害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。原告、被告在课间玩耍受伤，双方均应认识到危害结果的可能发生，故应减轻被告的责任，贾凌龙作为未成年人，其监护人对原告负有赔偿的义务，被告宁远中学未能提出证据证明尽到教育、管理职责，所以对原告损伤负赔偿责任。综合全案，由被告贾凌龙承担50％的责任，被告宁远中学承担30％的责任，原告自负20％的责任。原告受伤依法产生医疗费42588.25元，护理期限90天，每天100元计护理费9000元、营养费每天30元，计算90天计2700元，××赔偿金按2014年度城镇居民人均年可支配收入每年22580元，伤残系数为20％，计算20年，计90320元，鉴定费2600元，精神抚慰金6000元，原告主张伙食补助2700元，原告住院51天，故支持伙食补助费每天30元，计算51天计1530元。酌情支持交通费400元，二次手术费10000元，对于原告所主张复读费22580元，直接财产损失200元，无证据及法律依据，对其主张不予支持，以上合计165138.25元。被告贾凌龙的监护人承担82569.13元，扣减已给付的19000元为63569.13元，被告张家口市宁远中学承担49541.48元，被告宁远中学为在校学生投有校方责任险，故原告要求被告财保张家口分公司在保险范围内承担赔付责任，理由正当，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一、第二十二条之规定，遂判决：一、被告孙海荣赔偿原告张建雨医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、××赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费、二次手术费63569.13元，此款于判决生效后十日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司张家口市分公司支付原告张建雨医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、××赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费、二次手术费42541.48元，支付张家口经济开发区宁远中学（原张家口市宁远中学）7000元。
宣判后，上诉人贾凌龙不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由是，本案中的被上诉人在2014年3月26日下午第三节课后，被上诉人张建雨与上诉人贾凌龙在课间玩耍时摔跤不慎将被上诉人绊倒，造成被上诉人受伤，后经解放军二五一医院诊断被上诉人为左胫腓骨骨折，为此事被上诉人在2014年4月10日向人民法院提起诉讼，被上诉人向法院申请了司法伤残鉴定，后在2014年11月25日，张家口市法医鉴定中心做出张法鉴定中心（2014）鉴字第794号司法鉴定，认定被上诉人伤残为9级，上诉人认为被上诉人的鉴定不符合法律规定，适用的标准和依据参照GB／Tl6180-2006《职工工伤与职业病致残等级分级》九级23款骨折内固定术后，无功能障碍者之规定，评定为九级伤残。而上诉人在一审中并提出了被上诉人的鉴定使用标准不符合法律规定。而一审法院不仅不给查明，反而判决了被上诉人的鉴定合法，一审法院的认定没有事实依据和法律依据。本案的发生伤害是在学校，并不是在工厂或者工地等等，而且是l3岁的两个小男孩、学生，在课间摔跤玩耍时发生的伤害。不应当适用《职工工伤职业病致残等级》鉴定标准，这样做出的认定是不符合法律规定的，而职工工伤与职工病致残程度鉴定是指有××后与国家社会保险法所规定的医疗期满时通过医学检查对伤残失能程度做出的判定结论，他的范围本标准，规定了职工工伤与职业病致残程度鉴定原则和分级标准，本标准适用于职工，在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定。而本案中的是两个未成年的学生，一审法院适用工伤和职业病标准的鉴定判决显然是不符合法律规定，请求二审法院依法撤销一审法院的判决，认定鉴定使用标准错误，应当根据最高人民法院《人体损伤××程度鉴定标准》鉴定，才是公正的认定和判决。
本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点在于上诉人贾凌龙认为本案适用《职工工伤与职业病致残等级分级》进行鉴定错误，应适用《人体损伤××程度鉴定标准》鉴定。然而，上诉人的上述请求即没有法律依据，也与本案的实际情况不符，本院依法不予采信。至于上诉人的其他上诉请求，理据不足，本院不予支持。案经调解无效，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3161元，由上诉人贾凌龙负担。
本判决为终审判决。
审判长 张敬民
审判员 马瑞云
审判员 武建君
二〇一五年十一月二十五日
书记员 武 岳