福建省长泰县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰民初字第1898号
原告石章得，男，1964年6月10日出生，汉族，农民，住湖南省洪江市。
委托代理人蔡石头，长泰县148法律服务所法律工作者。
被告张文艺，男，1977年12月2日出生，汉族，经商，住福建省厦门市同安区。
委托代理人刘汉斌，福建嘉铠律师事务所律师。
被告苏跃进，男，1959年10月28日出生，汉族，经商，住福建省厦门市同安区。
被告福建合信包装有限公司，住所地福建长泰经济开发区，组织机构代码：07743068-2。
法定代表人林海生，经理。
委托代理人董金江，福建远大联盟（长泰）律师事务所律师。
委托代理人林卫闽，福建远大联盟（长泰）律师事务所实习律师。
原告石章得与被告张文艺、苏跃进、福建合信包装有限公司（下称合信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年9月17日向本院起诉。本院受理后，依法由代理审判员王梓聪适用简易程序公开开庭进行了审理。原告石章得委托代理人蔡石头、被告张文艺及其委托代理人刘汉斌、被告苏跃进、被告合信公司委托代理人董金江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告石章得诉称，2014年6月30日，原告受被告张文艺雇佣，到被告合信公司厂房上拆除管道，在工作中不幸从脚手架上的高空跌落，被送往长泰县医院做简单处理后，又转往厦门市第三医院住院治疗，经医院诊断：右股骨下段、右肩关节、左髌骨、右髌骨、右侧眼眶上壁、内侧壁、右侧颧弓皆骨折；脑挫伤等，治疗出院后，经福建寻真司法鉴定所鉴定为十级伤残附加二个十级伤残、出院后护理期限60天、出院后误工时间为100天、后续治疗费18000元、未达到护理依赖程度。被告合信公司将拆除管道工程承包给没有资质的被告苏跃进，被告苏跃进又将该工程转包给被告张文艺，该事故经福建长泰经济开发区调解，被告张文艺垫付医疗款27000元、被告苏跃进垫付医疗款20000元，被告合信公司垫付医疗款16500元。请求判令三被告连带赔偿原告医疗费105603.23元、误工费11181.24元、护理费7631.64元、住院伙食补助费1300元、营养费10560.32元、交通费780元、后续治疗费18000元、残疾赔偿金31315.76元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费1900元，扣去三被告已支付的63500元，共计136772.19元。
被告张文艺辩称，原告对事故的发生应承担最主要的过错责任，因为事故发生前，其与原告以及黄聪平、黄聪云均在脚手架上，锯断风管后，其要求全部人下来，等抱车来作业再卸下风管，其本人及黄聪平、黄聪云均下来后，原告不仅未下来，反而仍将锯断的风管从脚手架上单头放下，才导致其跌落，故原告应承担事故70%的责任。针对原告的赔偿请求，医疗费应扣除关联性不大的用药及不合理用药，共计4969元；出院后误工费原告应举证证明其持续误工；住院护理费已包含在医疗费里，应予以扣除，出院后护理费因其未达护理依赖，应按30%计算；主要伙食补助费应按15元／天计算；交通费因原告未提供车票及具体行程材料，应不予支持；营养费在出院记录无明确医嘱，应不予支持；残疾赔偿金应为26842元；精神损害抚慰金应为5000元；鉴定费属于原告举证范围，应由原告自行承担。
被告苏跃进辩称，其不应承担赔偿责任，但愿意将其垫付的20000元赠予原告，不要求其返还。因为其向被告合信公司承包卸除废纸风管一条，与公司签下承揽合同，后其于2014年6月23日转包给被告张文艺，亦签下协议书，此事故是在被告张文艺指挥下发生，且被告张文艺未按其要求，以三米一节的长度卸下风管，而是以13.6米的长度直接拆卸，且原告坚持将锯断的风管从脚手架上单头放下去，才导致事故发生，故原告应承担60%的责任，被告张文艺应承担40%的赔偿责任。原告要求的赔偿数额过高，部分项目不合理，对不合理部分与被告张文艺答辩意见一致。
被告合信公司辩称，原告是在受雇于被告张文艺的雇佣活动中受到伤害，应由被告张文艺承担赔偿责任。其作为定作人，将废纸管道拆除工程交由具备施工资质的被告苏跃进承揽，对该工程的定作、指示、选任并不存在过失，不应当承担赔偿责任。被告苏跃进作为承揽人将该工程擅自转包给没有水电施工资质的被告张文艺，而被告张文艺没有尽到雇主的安全保障义务而导致雇员即本案原告遭受人身损害，被告张文艺应对原告的人身损害负主要的赔偿责任，被告苏跃进应对其选任过失承担一定的赔偿责任。原告在雇佣活动中未遵守有关安全操作规程而从脚手架上跌落，且不服从承揽人的指示，其自身就存在重大过错，应对其自身遭受的人身损害承担相应的责任。即使我方作为承揽人在选任上存在一般过失及次要的责任，应对原告的人身损害给予适当赔偿或道义上的补偿，原告的诉讼请求赔偿部分存在不合理部分，对于该部分意见与被告张文艺一致。
经审理查明，2014年6月30日，原告受被告张文艺雇佣，到被告合信公司厂房上拆除管道，在工作中未佩戴安全头盔等护具，因脚手架倾倒，从离地2米以上的脚手架上跌落，被送往长泰县医院做简单处理后，又转往厦门市第三医院住院治疗，经医院诊断：右股骨下段、右肩关节、左髌骨、右髌骨、右侧眼眶上壁、内侧壁、右侧颧弓皆骨折、脑挫伤等。原告于2014年6月30日至2014年7月26日在厦门市第三医院住院治疗。该事故经福建长泰经济开发区管委会调解，被告张文艺垫付医疗款27000元、被告苏跃进垫付医疗款20000元、被告合信公司垫付医疗款16500元。诉讼中，经原告申请，本院委托福建寻真司法鉴定所对原告进行鉴定，鉴定意见为原告构成十级伤残附加二个十级伤残、出院后护理期限60天、出院后误工时间为100天、后续治疗费18000元、未达到护理依赖程度。经被告张文艺申请，本院亦委托福建寻真司法鉴定所对原告用药合理性及关联性进行鉴定，经鉴定建议扣除关联性不大用药为4320元、不合理用药为649元。被告苏跃进于2014年6月18日向被告合信公司承揽拆除管道工程，被告苏跃进于2014年6月23日将该工程转包给被告张文艺，并要求其应以每段3米的长度卸下风管，被告张文艺未按此要求操作。三被告对原告适用的从事农林牧渔工作的赔偿标准均无异议。原告石章得、被告苏跃进、被告张文艺均不具备焊接、切割、高空作业的相关资质。
上述事实，有原告石章得、被告张文艺、苏跃进、合信公司庭审陈述，以及原告提交的疾病证明书、出院记录各一份、医疗费发票七张、病历记录一份、证明一份、鉴定意见书一份以及被告张文艺提交的补充鉴定意见一份、鉴定费发票一张、证人黄聪平、黄聪云的证言、被告苏跃进提供的承揽合同一份、协议一份等证据予以证明。以上证据，经庭审出示、质证，可作为本案定案依据。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原告受雇于被告张文艺，在提供劳务过程中自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。根据《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》，在2米以上高空实施电焊切割等工作，应具备相应的资质。被告张文艺雇佣不具有资质的原告从事该作业时，未尽审查义务，其本人亦不具备该资质，且未落实相应的安全措施及施工条件，应对事故的发生负有主要责任。原告没有相应的资质上岗操作且高处作业未戴头盔，应对事故的发生负次要责任。被告合信公司作为生产经营单位，将切割公司废弃风管交由作为自然人的被告苏跃进承揽，不属于《中华人民共和国安全生产法》第一百条中“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租……”的情形，故不能适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款的规定，即“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，即原告主张三被告应承担连带责任，本院不予支持。但被告合信公司、被告苏跃进委托及转委托的风管切割工作，具有高度的危险性，焊接、切割、高空等从业人员必须具有从业资格，知晓安全生产知识，被告合信公司、被告苏跃进对定作、选任有过失，应当承担相应的赔偿责任。综合原、被告过错，酌定石章得、张文艺、苏跃进、合信公司承担该起损害赔偿责任的份额分别为20%、60%、10%、10%。原告在本事故中受伤，遭受的损失有：其主张的医疗费105603.23元，应扣除关联性不大的用药及不合理用药4969元，即医疗费应调整为100634.23元；原告住院26天，出院后医嘱建议休息三个月，且经鉴定出院后误工期限为100天，故原告主张误工费11181.24元（26天×88.74元／天＋100天×88.74元／天），符合法律规定，应予支持；住院期间护理费，虽在医疗费票据中有包括411元的护理费，但该部分护理根据福建寻真司法鉴定所补充意见所附的用药清单，属于医院提供的普通护理，根据原告伤情，仍需一人专门照顾，故原告主张的住院期间护理费2307.24元（26天×88.74元／天），符合法律规定，应予支持，出院后护理期限经鉴定为60天，且不构成护理依赖，故原告主张的出院后护理费，应调整为1597.32元（60天×88.74元／天×30%）；住院伙食补助费过高，应调整为390元（26天×15元／天）；厦门市第三医院于2014年7月26日出具的疾病证明书，有要求加强营养，原告主张营养费应予支持，但应调整为10063.42元（（105603.23元-4969元）×10%）；交通费原告虽未提供相应票据予以佐证，但考虑原告在厦门市第三医院住院26天的事实，酌情支持为260元；残疾赔偿金过高，应调整为26842.08元（20年×11184.2元／年×（10%＋1×2%））；后续治疗费18000元，因有通过鉴定，本院予以支持；精神损害抚慰金过高，应调整为5000元；鉴定费1900元，属于原告举证费用，应由原告自行承担。综上，原告损失共计为176275.53元。根据责任比例，被告张文艺扣除已支付的27000元，应再赔偿78765.32元，被告苏跃进本应赔偿17627.55元，其已先行支付20000元，故无需再承担赔偿责任，被告合信公司应赔偿17627.55元，扣除已支付的16500元，应再赔偿1127.55元。依照《》第第二款、第、《》第、第、《》第第一、二款、第十八条第一款、第、第、第第一、二、三款、第、第第一款、第、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告张文艺应赔偿原告石章得因本事故导致的各项经济损失人民币78765.32元，限于本判决生效后十日内付清。
二、被告福建合信包装有限公司应赔偿原告石章得因本事故导致的各项经济损失人民币1127.55元，限于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告石章得的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币3035.44元，依法减半实收取为1517.72元，由原告石章得承担631.17元，被告张文艺承担874.04元，被告合信公司承担12.51元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
代理审判员 王梓聪
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 林阿惠
附：本案所适用法律条文内容
《》
第第二款：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第三款：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。