文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初27439号原告：深圳市宝安区松岗盛唐风餐厅。经营者：刘金满。委托诉讼代理人：温东林，广东鼎方律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑普佳，广东鼎方律师事务所律师。被告：袁国兴。委托诉讼代理人：谭明坤，广东淳锋律师事务所律师。被告：董晓均。原告深圳市宝安区松岗盛唐风餐厅与被告袁国兴、董晓均劳动争议一案，本院于2017年10月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑普佳、被告袁国兴委托诉讼代理人谭明坤、被告董晓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、劳动合同的成立：原告提交厨房承包合同，主张与董晓均之间为承包合同关系，该合同显示，原告把厨房按人均4500元、总人数22人标准承包给董晓均，董晓均需保证原告毛利率不低于55%，低于一个百分点，扣除董晓均500元承包金；董晓均每天出品退菜不可超过十单，否则超出部分需由董晓均负责买单；原告发放工资不超出99000元，发放工资不足99000元，需将剩余承包金（即99000元扣除发放工资部分）支付给董晓均，董晓均享有原告给予餐厅主管人员的激励股份分红，单亏损的情况下董晓均不负责亏损部分的补偿。本院认为，上述承包合同并未约定厨房原料的采购及厨房设备设施资金投入，原告每月按照99000元的标准扣除厨房员工的工资及按照承包合同需扣除的费用，余款支付给董晓均，董晓均在菜品、人员管理上享有一定的支配管理权，但在整个厨房的经营运营方面却不负有自主经营的权利，承包合同也未体现出承包人自主经营、自负盈亏的特征，故本院对原告与董晓均之间存在承包合同关系不予认定。被告提交收据、诊疗记录、银行回单、手机短信及银行流水，主张与原告之间存在劳动关系，本院予以认定。原告未举证证明被告的入职、离职时间，对原告与被告之间于2017年2月3日至2017年8月3日存在劳动关系本院予以认定；二、2017年5月3日至2017年8月3日期间的工资：原告于2017年3月至5月期间发放被告工资平均每月为6687元。被告于2017年5月31日至2017年6月13日住院，且全休三个月，故被告2017年5月3日至2017年5月31日期间的工资应按正常月份工资计算为6255.58元。2017年6月1日至2017年8月3日，被告于三个月的医疗期内，而原告与董晓均均未证明被告加班的情况，本院酌定被告每天加班两小时，正常时间工资折算为4863.27元，故被告的工资按照正常时间工资的60%计算为6238.41元。因被告未对仲裁结果提出异议，原告应向被告支付2017年5月3日至2017年8月3日期间的工资9898.61元；三、2017年3月3日至2017年8月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额：被告主张2017年2月3日入职，因原告未举证证明，本院予以认定。该期间工资计算为23806.27元，因被告未对仲裁结果提出异议，原告应向被告支付该期间差额23462.14元；四、律师费：2494元；五、申请仲裁时间：2017年8月8日；六、仲裁请求：（一）确认与原告自2017年2月3日至2017年8月3日存在事实劳动关系；（二）支付2017年5月3日至2017年8月3日工资20061元、2017年3月3日至2017年8月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额46809元和律师费5000元；七、仲裁结果：（一）确认双方2017年2月3日至2017年8月3日存在劳动关系；（二）支付2017年5月3日至2017年8月3日工资9898.61元、2017年3月3日至2017年8月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额23462.14元和律师费2500元，于裁决书生效之日起五日内支付完毕；八、原告的诉讼请求：（一）确认双方不存在劳动关系；（二）无需支付2017年5月3日至2017年8月3日工资9898.61元、2017年3月3日至2017年8月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额23462.14元和律师费2500元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《深圳市员工工资支付条例》第十五条、第十八条、第二十三条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条和《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》第二十一条的规定，判决如下：一、原告深圳市宝安区松岗盛唐风餐厅于本判决生效之日起五日内向被告袁国兴支付：（一）2017年5月3日至2017年8月3日工资9898.61元；（二）2017年3月3日至2017年8月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额23462.14元；（三）律师费2494元；二、确认原告深圳市宝安区松岗盛唐风餐厅与被告袁国兴2017年2月3日至2017年8月3日存在劳动关系；三、驳回原告深圳市宝安区松岗盛唐风餐厅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告深圳市宝安区松岗盛唐风餐厅承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 尚    静二〇一七年十二月二十九日书记员 麦绮梨（兼）书记员 许  彧  燊附法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》二十一、劳动者主张与用人单位存在劳动关系或者主张劳动法上的有关权利，用人单位否认双方之间存在劳动关系并主张劳动者是由不具备用工主体资格的承包人、挂靠人或营业执照借用人聘用的，应当将承包人、挂靠人或营业执照借用人追为当事人参加诉讼。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第四条医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。《深圳市员工工资支付条例》第十五条用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：（一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之一百五十支付；（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之二百支付；（三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人正常工作时间工资的百分之三百支付。第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第九条下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。