甘肃省白银市白银区人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）甘0402刑初516号
公诉机关白银市白银区人民检察院。
被告人张某1，四川省合江县人，住白银市。
辩护人薛某，甘肃岱峰律师事务所律师。
白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉[2017]424号起诉书指控被告人张某1犯贪污罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。白银市白银区人民检察院指派检察员陶某出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人薛某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1997年10月至1998年1月间，被告人张某1利用其担任中国工商银行白银市白银区办事处会计的职务便利，采用抹去记账员计算机内数据，改变操作码、重新记账、复核、变造单据、假设解付汇票等手段，将甘肃长通厂、白银市交警队、白银市国税局等单位汇划资金共计560262.82元转入白银区”友谊”歌舞厅账户，非法占为已有并卷款逃匿。
2016年12月18日，被告人张某1向四川省合江县公安局主动投案。
针对上述指控，公诉机关提交并当庭出示和宣读了报案材料、户籍证明、银行出具的情况说明、截留资金明细表等书证；证人朱某、张某2等人证言；被告人张某1的供述和辩解；搜查笔录等证据，认为被告人张某1身为国家工作人员，利用职务上的便利，以侵吞手段非法占有公共财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。鉴于被告人张某1具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚，故建议对被告人张某1在三年以上五年以下有期徒刑幅度内量刑，并处罚金或者没收财产。提请本院依法判处。
被告人张某1在庭审中对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，表示自愿认罪，但辩称其贪污数额应在40万元以下，出逃时带走30万元至32万元，其愿意退赔但没有能力。
辩护人对起诉书指控的犯罪性质和罪名不持异议，但认为起诉书指控张某1贪污560262.82元只有手工记账单，没有进账单等原始凭证加以佐证；侦查机关查封扣押张某1父母张某3、李佰英银行存款不合法；张某1自首到案后认罪态度好，且庭审中自愿认罪；本案属临时起意的犯罪与有预谋的犯罪有区别；张某1有退赃意愿，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明，1997年11月，被告人张某1从汤某手中以3万元的价格转得白银区”友谊”歌舞厅，委托其朋友朱某经营管理。
1997年11月至1998年1月期间，张某1利用其担任原中国工商银行白银市白银区办事处会计的职务便利，采用抹去记账员计算机内数据、改变记账操作码、重新记账、复核、编造单据、假设解付汇票等手段，将甘肃长通厂、白银市交警队、白银市国税局等单位向外办理的汇划资金共计560262.82元予以截留相继转入白银区”友谊”歌舞厅账户，非法占为已有并携款逃匿。
案发后，侦查机关扣缴赃款80200.17元已于1998年退回原中国工商银行白银市白银区办事处。
2016年12月18日，张某1向四川省合江县公安局合江镇派出所主动投案。
上述事实，有公诉机关庭审举证，并经质证的下列证据证实：
1、报案材料、受理案件登记表、立案决定书及逮捕决定书，证明中国工商银行白银市白银区办事处于1998年2月17日就其单位会计张某1利用职务便利将甘肃长通厂、白银市交警队、白银市国税局等单位向外办理的汇划资金共计560262.82元截留转入白银区”友谊”歌舞厅账户的情况报案请求立案查处，白银区人民检察院受理后于同年2月19日以张某1涉嫌贪污立案查处，并于同年2月21日决定对张某1逮捕，张某1在逃。
2、中国工商银行股份有限公司白银分行出具的情况说明，证明中国工商银行白银市白银区办事处原为其行下属机构，属国有金融机构，张某1系中国工商银行白银市白银区办事处工作人员，1998年携款潜逃被单位开除后人事档案已转出，无法提供简历。后因企业改制，涉案企业已销户，其行当时手工记账的会计档案已超过保管期限已被销毁，无法提供其他证据材料。
3、户籍证明，证明被告人张某1的身份信息等基本情况，犯罪时已达刑事责任年龄。
4、四川省合江县公安局合江镇派出所出具的归案情况说明，证明被告人张某1于2016年12月18日向四川省合江县公安局合江镇派出所主动投案，并寄押于合江县看守所至12月22日移交白银区人民检察院。
5、从工商银行调取的手工制作截留企事业资金明细表及白银区友谊歌舞厅资金来源、使用情况分类明细表，证明白银区友谊歌舞厅尾号为”0482”的账户从1997年11月11日至1998年1月19日截留收入包括市税务局、长通厂、交警队及84940部队在内的相关单位和企业通过银行向外单位汇划资金14笔2377697.72元，延后依约汇划资金1817434.90元，其中包括市税务局、长通厂、交警队及84940部队在内的共计资金560262.82元截留未汇划。该尾号为”0482”的账户从1997年11月11日至1998年1月21日期间中，其中：分两次转账支付蔬菜公司46667元、强某20000元、张某220000元、董进元50000元、丽华经销部4000元、向张某1尾号为”0727”账户划款253839元、陇鑫霓虹灯加工厂付2000元、以差费名义现金取款15笔计177705.33元（其中支付张某410000元）。2017年8月2日经张某1确认属实。
6、搜查证、搜查笔录及提取的支票存根14张，证明白银区人民检察院于1998年2月18日依法对张某1住所搜查后提取支票存根14张，该支票存根记载1997年11月21日至12月8日六次以白银区友谊歌舞厅为收款人提取现金的情况。
7、从工商银行复制的银行进账单，证明白银区友谊歌舞厅尾号为”0482”的账号于1997年12月31日向张某1尾号为”0727”的工商银行账户转账付款253839元。
8、从工商银行复制的存取款凭证，证明张某1尾号为”0727”的工商银行账户和尾号为”6818”的牡丹信用卡于1997年10月至1998年1月存取款及转账情况，其中尾号为”0727”的账号于1998年1月5日转账收入23万元。
9、工商银行电汇凭证，证明张某1于1997年11月26日向牟练红汇款5000元。
10、扣押物品清单及发还领条，证明白银区人民检察院依法从张某5处扣押5000元（牟练红借款5000元）、张某4处扣押10000元、董某处扣押10000元、李中斌处扣押1000元、张某3处扣押现金8335.38元、存单及存折3个及朱某处扣押VCD、音箱等物品，其中从董某处扣押10000元、张某3处扣押存单及存折3个、朱某处扣押VCD、音箱等物品已发还领取。
11、现金交款单，证明中国工商银行白银市白银区办事处于1998年分五次收到白银区人民检察院以扣缴赃款名义交来的现金80200.17元。
12、证人朱某的证言，证明1997年11月张某1以3万元转得白银区友谊歌舞厅改为金香玉歌舞厅后与其合伙经营，因张某1是银行工作人员不便直接经营，就将歌舞厅的法人代表办成其，让其出面办手续、装修、照看经营。张某1给歌舞厅装修投入1.3万元、给蔬菜公司付场地租金4万元，另张某1说给蔬菜公司经理送了1万元、给其办证费4000元，加上转让费3万元共计10万元左右。友谊歌舞厅有银行账户和业务公章，1997年12月20日左右其填写现金支票从歌舞厅账户提了1.5万元交给张某1了，其不知道这些钱的来源和用途。
13、证人汤某的证言，证明其于1997年11月8日和张某1签订协议将其经营的友谊歌舞厅以3万元的价格转让给张某1，转让时张某1要求将友谊歌舞厅的营业执照和印鉴留下他用一个月，但一个月后再未找见他，营业执照副本和印鉴也就没有收回来。
14、证人裴某的证言，证明1997年3月受汤某委托给他经营友谊歌舞厅。因生意不好，汤某于1997年11月9日将友谊歌舞厅以3万元转让给工行一个姓张的人和另外一个人。
15、证人张某2的证言，证明其是中国银行白银分行公园路储蓄所主任，因和张某1都是银行系统的，平常有业务往来相互认识。1998年1月其帮助张某1用转账支票倒过三笔现金，第一笔是1月8日，张某1将5万元转到其单位储蓄所其个人账户，其于次日提出5万元现金交给张某1；第二笔是1月22日，张某1将2万元以第一笔一样的方式转到其个人账户，其于次日提出2万元现金交给张某1；第三笔是1月20日左右，因其储蓄所现金紧张，其就联系了在建行银光分理处工作的媳妇董某，让张某1将5万元转到董某父亲董进元在建行的个人账户，23日其和张某1及一个不认识的人去建行提出5万元现金交给张某1。第一笔是哪个单位支票转来的其没注意，第二、三笔都是友谊歌舞厅的转账支票。
16、证人董某的证言，证明其系建行白银市分行银光分理处主任。1998年1月21日其对象张某2打电话说他有个朋友想套取现金让其帮忙，其就将父亲董进元在分理处的账号给张某2。1月23日，友谊歌舞厅从工行白银办事处向董进元建行账户转账5万元，当日其对象张某2、一个姓张的人和一个不认识的人来银行将这5万元提走了。
17、证人张某5的证言，证明1997年11月其弟张某1给其3万元让其做生意，其未用存在了城市信用社，张某1临走前说他钱不够其就提出来给了他。张某1临走前其还和张某1去中行公园路储蓄所的一个人手里取了2万元现金，又和中行的那个人去银光银行提了4万元现金，在此之前其还从银兴信用社提了6万元，这些钱都装在一个密码箱内。
18、证人王某的证言，证明友谊歌舞厅装修从其经营的丽华经销部进了4000元材料，这4000元材料款是友谊歌舞厅以转账支票形式支付的。
19、证人强某的证言，证明其系白银区水川信用社铜城分社主任。1997年12月24日其姐夫宋小方让其帮助张某1倒2万元现金急用，其就从朋友庞玉荣处先借了2万元交给张某1，张某1将付款单位为什么舞厅的转账支票交给宋小方，其三人到铜城分社将支票上的钱转到其个人账户，次日其将2万元提出来存进庞玉荣的账户。
20、证人牟练红的证言，证明1997年11月其表哥张某1帮其解决干洗店资金紧张通过工行给其电汇5000元。1998年春节前张某1到四川省合江县其经营的干洗店来过，此后再未见过他。
21、证人张某6、李某、张某7的证言，证明三人和张某1是亲戚。1998年腊月二十八日张某1来到四川省合江县他外婆家，二十九日去过牟练红、张某6家，正月初二张某7送张某1提着一个密码箱离开说去深圳。
22、证人卢某的证言，证明1997年10月其和张某1在铜城商厦地下游戏机房玩游戏赌博时认识，后其和其哥给张某1的金香玉歌舞厅搞装修，张某1以转账支票、现金支票及现金方式支付了1.12万元的装修费。
23、证人张某4的证言，证明其和张某1是同事。1997年2月张某1向其借了2000元钱，同年4月至7月张某1未经其同意领取其工资1856元，后给其出具3856元的借条一张，12月20日左右其买房子向张某1要借的钱，张某1除给其还借款外又借给其6000元，便给其一张1万元的转账支票。
24、证人张某3的证言，证明其子张某1在其不知情的情况下用其身份证担保在工行办理了一张牡丹信用卡。
25、被告人张某1的供述与辩解，证明其原系中国工商银行白银市白银区办事处会计，1997年其从一老板手中以3万元转让了一家友谊歌舞厅改名为金香玉歌舞厅，给蔬菜公司交完场地租金并装修后让朋友朱某替其打理。友谊歌舞厅的营业执照副本和印章其当时没有还给原来的老板，其用此在工行开了个账户，将其他单位打到银行的钱分几笔转到友谊歌舞厅的账户倒出来用。后因开歌舞厅花了十几万，加上其买手机、吃喝花了近二十几万元，数额太大其还不上了，就想多弄些钱出来拿上跑。于是其接连将长通厂、国税局等单位的钱倒了几笔约五十多万元，其和其哥在银行的几个网点提了12万元，打到其他银行网点让朋友提了18万元，将大约31万元装在一个密码箱中于1998年1月携款逃跑了。逃跑后其先去四川省合江县老家转了一圈，后在贵州、重庆等开餐馆、买水果和日用百货，当搬运工和棒棒军，因身上的钱花完了，其不想再过东躲西藏的日子，才决心于2016年12月18日向四川省合江县公安局合江镇派出所投案自首，接受处罚重新做人。
上列证据，来源合法，主要内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。庭审质证时被告人张某1及其辩护人对报案材料、截留企事业资金明细表及被告人供述提出异议，认为银行提供的明细表非原始单据，张某1套现后贪污的钱没有50多万元。辩护人还对搜查笔录提出异议，认为搜查笔录见证人未签字；对扣押清单提出异议，认为不应该扣押张某1父母张某3、李佰英的银行存款。
本院认为，被告人张某1原属国有企业中从事公务的人员，以国家工作人员论。其身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应当惩处。公诉机关指控被告人张某1犯贪污罪的罪名成立，予以支持。本案中，被告人张某1于1997年11月至1998年1月期间实施贪污，1998年2月19日被立案决定逮捕后在逃，根据《刑法》第八十八条的规定不受追诉期限的限制。关于被告人张某1辩称其贪污数额在40万元以下的辩解及辩护人认为起诉书指控张某1贪污560262.82元只有手工记账单，没有进账单等原始凭证加以佐证的辩护意见，经查，根据银行出具的情况说明因企业改制涉案企业已销户，当时手工记账的会计档案已超过保管期限被销毁，公诉机关庭审出示的手工制作截留企事业资金明细表及白银区友谊歌舞厅资金来源、使用情况分类明细表证实张某1截留资金560262.82元，虽非原始进出账单据，但经被告人张某1到案后确认签字，且与当时报案材料中计算的贪污数额及被告人张某1供述中供述的贪污数额相一致，又与证人朱某、汤某、王某、卢某等人证言证明的资金使用情况及证人张某2、董某、张某5、强某等人证言证明的提取现金的数额能够印证，故应认定张某1贪污数额为560262.82元，对被告人张某1的辩解和辩护人的辩护意见不予采信、采纳；根据被告人张某1的供述可以证明本案是有预谋的贪污犯罪，并非临时起意，故对辩护人认为本案属临时起意与其他犯罪有区别的辩护意见亦不予采纳；辩护人庭审提出的搜查笔录没有见证人签字的情况已经侦查机关补正；扣押张某1父母张某3、李佰英的银行存折及存单已经侦查机关发还；张某1虽有退赃意愿，但在本案宣判前始终未退赃。鉴于侦查机关已扣缴部分赃款退回原单位，被告人张某1犯罪后主动投案，如实供述其主要罪行，是自首，依法可以减轻处罚。根据被告人张某1的犯罪性质、情节、事实及对社会的危害程度，结合其认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》法释【2016】9号第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某1犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月11日起至2021年10月4日止，先行羁押6天已折抵。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、责令被告人张某1继续向中国工商银行股份有限公司白银分行退赔480062.65元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长李春萍
审判员张士栋
人民陪审员孙玉娥
二O一八年四月十一日
法官助理刘晓文
书记员苏新智