江西省庐山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0483刑初41号
公诉机关庐山市人民检察院。
被告人陈某某，男，1985年8月11日出生，汉族，高中文化，装修工，家住庐山市。因涉嫌赌博罪，于2017年7月5日被庐山市公安局刑事拘留，2017年7月21日被庐山市公安局取保候审，2018年5月17日被庐山市人民检察院取保候审，2018年6月28日被逮捕。现羁押于庐山市看守所。
被告人罗某某，男，1985年6月20日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地：庐山市，居住地：庐山市。因涉嫌赌博罪,于2017年7月5日被庐山市公安局刑事拘留，2017年7月21日被庐山市公安局取保候审，2018年5月17日被庐山市人民检察院取保候审，2018年6月28日被逮捕。现羁押于庐山市看守所。
辩护人周水森，江西星子律师事务所律师。
庐山市人民检察院以庐检公诉刑诉（2018）36号起诉书指控被告人陈某某、罗某某犯开设赌场罪，于2018年6月27日向本院提起公诉。本院经审查后于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。庐山市人民检察院指派检察员袁雪凤、钱晓芳出庭支持公诉，被告人陈某某、被告人罗某某及其辩护人周水森到庭参加诉讼。现已审理终结。
庐山市人民检察院指控，2017年3月27日至7月5日，被告人陈某某利用其“阿拉斗牛”游戏软件公司房某1代理商身份，先后以1.4-1.5元／张低价批量买入78600张房某1（其中卖出／使用78470张，剩余130张），并通过微信组建一个先后名为“牛气冲天222”、“牛某”的微信赌博群，组织群内人员使用房某1在“阿拉斗牛”游戏网站开设房间进行赌博，从中抽头渔利共计22.6218万元，参赌人员累计达128人。
2017年4月中下旬，陈某某以每天200-300元的酬金邀请被告人罗某某进入该群帮助“配包”、“代包”、记账，协助陈某某管理该微信赌博群，截止案发，罗某某从陈某某处获取报酬1.9万元。
具体获利方式：1、直接开房获利。被告人陈某某通过“阿拉斗牛”游戏软件消耗两张房某1开房，再由群内2-5名玩家进入参赌，每把20局后进行结算，赌注为游戏分数1分对应2元人民币结算，结算时，陈某某、罗某某对参赌人员输赢结算数据统一“配包”并扣取大赢家10元房费，每个房间可获利7-7.2元；2、直接售卖房某1获利。陈某某通过向群内参赌人员以4元／张售卖房某1，参赌人员购卡后进入房间进行赌博，每张房某1获利2.5-2.6元。
2017年7月5日，被告人陈某某、罗某某被公安机关依法传唤到案。归案后，二人如实供述了以上犯罪事实，并向公安机关退缴全部违法所得。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈某某、罗某某利用“阿拉斗牛”游戏网站开设赌场，抽头渔利22.6218万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人陈某某对公诉机关指控的罪名没有异议，但提出实际参赌人数没有128人。
被告人罗某某及其辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议。被告人罗某某提出实际参赌人数没有128人。辩护人提出：1、实际参赌人数未达到120人以上；2、罗某某于2017年4月中下旬参与，在此后具体盈利多少不清楚，不应认定为情节严重；3、被告人罗某某在本案中处于从属地位，属从犯，依法应从轻或减轻处罚；4、被告人罗某某系初犯，且在犯罪后积极退赃，可酌情从轻处罚。
经审理查明：2017年3月27日至7月5日期间，被告人陈某某通过组建微信赌博群招揽赌博人员，并以提供“阿拉斗牛”APP上建立的房间号的方式，引导群内成员进入“阿拉斗牛”APP上的房间以“斗牛牛”的方式进行赌博，并在赌博结束后帮助参赌人员结算赌资。被告人陈某某通过收取房费的方式牟利，非法盈利22万余元。参赌人员累计超过120人，涉案赌资超过600万元。
2017年4月中旬，被告人陈某某以每天200-300元的酬金邀请被告人罗某某进入该群，协助被告人陈某某管理微信赌博群，被告人罗某某主要负责“配包”（在赌博结束后帮助参赌人员结算赌资）、记账等。截止案发，通过罗某某的银行账户流转的赌资数额累计超过500万。
上述事实，有经过庭审质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明本案的受案、立案情况。
2、被告人陈某某的供述，证明：①被告人陈某某于2017年4月1日创建微信赌博群“牛气冲天222”，后于6月份修改群名称为“牛某”。②通过提供赌博平台，并以向参赌人员出售“阿拉斗牛”游戏软件开房某2、自己从最大赢家处抽取10元房费和公司返利三种方式获利。至案发时共售出房某178470张，公司返利7822元，一共获利二十三万四千余元。③陈某某为管理“牛某”赌博群绑定了四张银行卡，四张银行卡的交易流水中大部分是为赌博人员“配包”产生的。④总共有128人参与过赌博。⑤罗某某于2017年4月底来帮忙管理“牛某”，陈某某支付给罗某某1.9万元报酬。
3、被告人罗某某的供述，证明：①2017年4月中下旬，罗某某开始在陈某某创建的微信赌博群“牛某”为参赌人员“配包”（群内参赌人员结束一把游戏，依照他们发的输赢点数截图，收取输家微信红包再配发给赢家），陈某某支付给罗某某1.9万元报酬。②罗某某配包使用159××××9881和136××××2692两个微信账号。③“牛某”微信赌博群是由陈某某组织，目的是从赌博人员处收取房费。陈某某从“阿拉斗牛”游戏代理商处购买房某1，再用房某1为微信群内成员开房，让成员进房间通过“斗牛牛”赌博（一个房间容纳2-5个玩家，一把20局，结束后玩家将输赢情况发截图到微信群，输家按照一分两元发红包，配包人接收后再分发给赢家），配包的人从最大赢家处抽取1O元房费的方式营利。④罗某某的微信账号136××××2692“配包”产生的交易流水（赌资）大概有220万元。⑤罗某某确认公安民警向其出示的户名为罗某某的银行卡内的交易流水大部分是给参赌人员“配包”所产生的流水。
4、证人王某的证言，证明：陈某某以前在“阿拉斗牛”这个游戏上进行过赌博，后陈某某自己建了一个微信群，将之前一起玩的朋友拉进该群赌博。陈某某为赚钱，开始做“阿拉斗牛”的代理商，在群内开房收取房费赚钱，群内规定的赌注是两元/分，玩一盘是20局。后来陈某某忙不过来，就请了罗某某来帮忙配包。该行为持续了几个月。陈某某微信绑定的银行卡是以王某的名字开户的。
5、证人桂某1、江某、桂某2、叶某、殷某的证言，证明：他们加入了“牛某”微信群，群主叫“小奇新号”。他们通过微信下载了“阿拉斗牛”的游戏软件，群主或群成员开好房间后，将房间号发至微群内，群成员便可进入“阿拉斗牛”房间玩“斗牛牛”。玩一把20局，结束后将输赢的积分截图发到群内，输钱的人再将钱发到群里（按照一分两元的标准发），群内负责配包的人收取后再将钱发给赢钱的人，配包的人会从最大赢家处扣除十元的房费。配包的有“配包222”、“卡纳瓦罗”、“海诺”，群主有时也配包。
6、辨认笔录，证明：桂某1辨认出“牛某”微信群的群主是陈某某。
7、提取笔录及照片，证明：账号136××××8882（昵称“小奇”）的账户在2017年3月27日至7月5日期间累计购卡45200张，购进金额为63800元，售出45070张，剩余130张房某1未售出。账号138××××2118（昵称“海诺”）的账户在2017年4月15日至6月1日期间累计购卡33400张，购进金额为47650元，全部售出。“阿拉斗牛”平台返利7822元。
8、微信截图，证明：陈某某曾在微信群内发布赌博规则和奖励办法。
9、搜查笔录及照片，证明：2017年7月6日，公安民警搜查了陈某某位于庐山市山水阳光小区A4栋1单元101室的住处。
10、扣押决定书、扣押清单，证明：庐山市公安局将陈某某的金色iphone6S手机一部、银色苹果ipad一台、组装台式电脑主机一台，罗某某的白色金某手机一部依法予以扣押。
11、电子证物检查工作记录，证明：扣押的台式电脑中有一份《参赌人员名单》，该名单显示了在陈某某、罗某某的微信赌博群内参与赌场的人员。
12银行交易明细，证明：陈某某的微信赌博群赌资金额约为600万左右，其中通过罗某某的银行账户流转的赌资超过500万。
13、非税收入专用缴款单复印件，证明：庐山市公安局横塘派出所暂扣了陈某某违法所得人民币215000元、罗某某违法所得人民币19000元。
14、归案说明，证明：2017年7月5日，陈某某、罗某某被庐山市公安局横塘派出所民警传唤到案。
15、常住人口信息，证明：被告人陈某某、罗某某的个人基本信息。
16、电子物证检查笔录、电子数据，证明：公安机关对扣押的金某(GN3001)手机、金色iphone6S手机、银白色ipad进行电子物证检查，制作电子证据，其中的微信记录中，记录了二人在网上开设房间供他人赌博、抽取房费、帮助参赌人员进行“配包”“代包”等情况。
上述证据，经庭审举证、质证，来源合法，予以确认。
本院认为，被告人陈某某、罗某某以营利为目的，在网上提供赌博平台供他人赌博，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。公诉人提出被告人陈某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人罗某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，该公诉意见与事实、法律相符，本院予以采纳，并依法对被告人罗某某予以减轻处罚。被告人陈某某、罗某某到案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。关于被告人陈某某、被告人罗某某及其辩护人提出实际参赌人数没有超过120人的辩护意见，经查，被告人陈某某、罗某某在公安机关的供述中都确认参赌人员超过120人，且有从罗某某的电脑内调取的《参赌人员名单》相佐证，可确定实际参赌人数已超过120人，故本院对二被告人及辩护人的该辩护意见不予采纳。鉴于被告人陈某某、罗某某退缴了全部违法所得，可酌情从轻处罚。本案在审理期间，本院委托庐山市司法局对被告人陈某某、罗某某进行了社会矫正评估调查。该局调查后，认为若对被告人陈某某、罗某某判处非监禁刑，可接受对其进行矫正监管。根据被告人犯罪的情节、性质及悔罪表现，可对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金200000元。
二、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金100000元。
三、扣押的作案工具手机、电脑予以没收。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 查伟华
审判员 陶勇明
审判员 查亚芳
二〇一八年八月十七日
书记员 游桂枝