铜川市耀州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）耀新民初字第00249号
原告耿玉兰，女，汉族。
委托代理人田长有，男，汉族，系耿玉兰丈夫。
被告铜川自由天下旅行社有限公司。
法定代表人郭娜，该公司董事长。
委托代理人郭炜，该公司员工。
被告西安海外旅游有限责任公司。
法定代表人刘娟，该公司总经理。
委托代理人权学明，陕西金镝律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司。
负责人刘玉河，该公司总经理。
委托代理人王卫华，该公司员工。
被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司。
负责人黄天全，该公司经理。
原告耿玉兰诉被告铜川自由天下旅行社有限公司、西安海外旅游有限责任公司、中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司、中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告耿玉兰及其委托代理人田长有，被告铜川自由天下旅行社有限公司的委托代理人郭炜、西安海外旅游有限责任公司的委托代理人权学明、中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司的委托代理人王卫华到庭参加诉讼，被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司经传票传唤未到庭，本院缺席审理，现已审理终结。
原告耿玉兰诉称，2013年8月8日原告报名参加两被告组织的“探寻伟人故里，饱览南国风光”铜川市“孝心号”旅游团，当日预交定金1000元，8月27日交付旅游全款3660元。2013年9月26日从铜川市发团。2013年10月按照被告行程安排伟人故里韶山，在参观ＸＸＸ故居途中，由于参观人流量特大，场面混乱，原告在行走途中被他人撞倒在地，导致原告又撞到同行人李志平，造成原告受伤不能行走，李志平手掌、膝盖、小腿擦伤。经导游司文联系领队王珊及其公司领导在地接旅行社周总的亲自关照下专车送往韶山医院，经询问无法救治后随即前往长沙市第八医院，经诊断为右脚外踝骨骨折，医生要求住院治疗，因当时情况特殊，在请求医生做临时性处理后于2013年10月5日晚11时返回铜川，10月6日经铜川市人民医院诊断为右脚外踝骨骨折，医生建议住院治疗，因考虑费用问题，即电话告知铜川自由天下副总经理，在取得其同意后又前往铜川市王益区骨伤医院，经诊断为右脚踝骨骨折。考虑到原告饮食起居因素后在取得主治医生同意后回家治疗，卧床休息，定期诊断检查按时用、换药。2013年10月8日上午11时许，铜川自由天下副总一行2人到原告家中看望原告。2013年10月11日12时，西安海外旅游公司张总、刘经理等3人在副总经理等人陪同下看望了原告，就医疗、保险、陪护、垫付费用等问题进行了商谈。除垫付费用未达成一致意见外，被告同意请两人就原告治疗期间进行陪护。为确认原告的伤残情况，2014年1月10日委托陕西蓝图司法鉴定中心对原告的伤残鉴定为十级。鉴定作出后原告曾与二被告协商未果，故原告提起诉讼，请求各被告依法赔偿原告医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金共计68147.90元，并由被告承担本案诉讼费用。
原告提供了以下证据：
第一组：
1、原告的身份证明。
2、被告自由天下旅行社有限公司的印刷广告单一份。
3、原告交付旅游费及订金单据2份。
第二组：（由被告提供的）
1、旅意险索赔单证1份。
2、《中国公民出境旅游合同》1份。
3、《旅游安全须知注意事项签名单》1份。
4、发生事故当天情况文字说明1份。
5、旅游意外伤害保险单1份。
第三组：
1、长沙市中医医院（市第八医院）病历1份。
2、长沙市中医医院（市第八医院）影像检查报告单1分。
3、铜川市人民医院门诊病历1分。
4、铜川市王益区骨伤医院病历1份。
5、铜川市王益区骨伤医院发票33张。
6、铜川市王益区骨伤医院诊断证明书1份。
7、治疗期间用车交通费证明1份，（身份证、行驶证、驾驶证）。
8、证人耿秀兰证言1份。
第四组：
1、陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定意见书1份。
2、司法鉴定发票2张。
3、护理人员身份证明2份、收条2份。
被告铜川自由天下旅行社有限公司辩称，对原告陈述的事实无异议，被告该做的工作已经做了，主要损害赔偿在西安海外旅游有限责任公司，被告与西安海外旅游有限责任公司是合作伙伴关系。
被告铜川自由天下旅行社有限公司未提交证据。
西安海外旅游有限责任公司辩称，1、陕西正义司法鉴定中心依据《职工工伤与职业病致残等级标准》对原告耿玉兰伤情所作出的鉴定意见书不应被采信。原告与被告并不存在劳动关系，其受伤系在旅游行走途中被他人意外撞倒所致，故对其伤残情况进行鉴定不能以《职工工伤与职业病致残等级标准》（以下简称工伤评残标准）作为评定依据。工伤评残标准服务于工伤保险待遇的确定，从属于社会保险法律体系，它强调的不仅是致害原因的职业性，而且从评定的实施到待遇的确定，都局限于劳动保障领域，不应扩大至民事侵权法的调整范围。道路交通事故受伤人员伤残评定服务于交通事故损害赔偿，从属于损害赔偿法律体系。交通事故侵权与原告的被他人意外撞伤均属于侵权责任法规定的特殊侵权案件，对其伤残鉴定应以《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》作为鉴定依据，而且这一做法在司法实践中被广泛采用。另外，在中华人民共和国国家旅游局《2012-2013年度旅行社责任保险示范统保项目保险条款》第四十条中，也明确规定对旅游者的伤残标准的评定和赔偿依照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》确定。显然，陕西正义司法鉴定中心依据《工伤评残标准》对原告伤情所作出的鉴定意见书不能成立，不应作为本案的定案依据。
2、被告公司不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国旅游法》第七十条第二款规定，由于旅游者自身原因导致报价旅游合同不能履行或者不能按照约定履行，或者造成旅游者人身损害、财产损失的旅行社不承担责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第二款也规定，因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失由第三人承担责任。另外，根据原告与被告所签订的《中国公民出境旅游合同》第十七条第二款的规定，由于第三方侵权等不可归责于组团社的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的组团社不承担赔偿责任。本案中原告参观ＸＸＸ故里韶山时，由于行走不慎与他人相撞受伤。对此，被告无任何过错不管是根据上述法律规定还是合同约定被告均不应承担赔偿责任。
3、被告依法办理了旅行社责任保险，不应由其承担原告人身损害的赔偿责任。2013年度，被告在中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司办理了旅行社责任保险，根据相关保险条款及合同约定，对于旅行社在从使旅游业务经营活动中，致使旅游者人身、财产遭受损害应由旅行社承担的责任，由保险公司承担赔偿保险金的责任。在原告与被告签订的《中国公民出境游合同》的附件《游客出游安全责任书》第十条及《旅游安全须知注意事项》第六条第三款中，均明确了游客在旅途中发生人身或财产意外事故时，由旅行社协助游客进行保险理赔的义务。退一步讲，即便被告对原告的意外受伤负有责任，但因被告办理了相应的旅行社责任保险，故相应的赔偿义务也不应由被告承担。
1、中国公民出境游合同。
2、游客出游安全责任书及安全须知。
3旅行社责任保险统保示范项目保险单。
4、旅游意外伤害保险单。
中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司辩称，原告提供证据中没有说明责任由哪一方负责，人潮拥挤旅游公司是无法控制的，履行责任上来说旅游公司是没有过错的，护理费没有医嘱，鉴定费被告不予承担且对伤残鉴定有异议。
被告提供了以下证据：
1、旅行社责任保险统保示范项目保险单。
2、中国太平洋财产保险股份有限公司旅行社责任保险条款。
3、2012-2013年度旅行社责任保险统保示范项目保险条款。
被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司辩称，
1、原告与被告签订旅游意外伤害保险合同一份，保险单号为0000323565244，原告人身损害发生时在保险期内。
2、依据《人保寿险旅游意外伤害保险条款》2.4之约定在扣除100元的免赔额后80给付医疗保险金。
3、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金在保险合同中未约定，不属于保险责任范围内，被告不承担保险责任。
4、依据《人保寿险旅游意外伤害保险条款》2.4之约定，若被保险人在旅游中遭受意外伤害，并且自意外伤害发生之日起180日内因该意外伤害导致，《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》（见附表一）所列残疾程度之一者，被告按附表一中所列比例乘以原告的即被保险金额给付意外残疾保险金。原告被鉴定为十级伤残，是参照《中华人民共和国劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》进行的鉴定，原告主张的是按保险合同主张残疾赔偿金，既然是合同就应按照合同约定的条款履行，伤残也应按合同中《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》进行伤残评定，现原告伤残评定的依据与合同约定不符，不属于合同中所列残疾程度，被告不承担保险责任。
被告提供了以下证据：
1、人保寿险旅游意外伤害保险条款。
2、人身保险残疾程度与保险金给付比例表。
经审理查明，2013年8月8日，原告与丈夫田长有向被告铜川自由天下旅行社有限公司预交定金1000元报名参加“探寻伟人故里，饱览南国风光”铜川“孝心号”旅游团，8月27日交付全款3660元。与被告西安海外旅游有限责任公司签订《中国公民出境旅游合同》，2013年9月26日从铜川市发团。2013年10月4日按照行程安排在参观ＸＸＸ故居途中，由于参观人流量大，场面混乱原告在行走途中被他人撞倒受伤，在导游和领队与地接社的相关负责人的帮助下送往韶山医院，后随即转往长沙市第八人民医院，经诊断为右脚外踝骨骨折，医生要求住院治疗，原告请求医生做临时性处理后于第二天即同年10月5日晚返回铜川市，10月6日经铜川市人民医院诊断为右脚外踝骨折。处理：1、右小腿石膏托制动患肢4-6周，避免患肢负重，1月后来院复查X线，根据检查结果决定是否拆除石膏，并指导下一步治疗方案。2、石膏托制动后观察患肢，如有远端皮肤轻肢、苍白、剧烈疼痛等异常情况时即使复诊，拆除石膏托。3、必要时收住院治疗。原告与被告铜川自由天下旅行社有限公司沟通后，又前往铜川市王益区骨伤医院治疗，经诊断右脚外踝骨折；曾作处理；门诊对症治疗。医师意见：1、外敷中药，石膏托外固定制动4-6周，对症治疗3个月内避免负重。2、营养饮食，促进愈合。3、一周后门诊复查，不适随诊。2014年1月10日原告经陕西兰图司法鉴定中心鉴定构成十级伤残。原告支付医药费1071.9元，交通费360元，司法鉴定费1000元。
另查明，被告铜川自由天下旅行社有限公司与原告达成旅游意向后，由被告西安海外旅游有限责任公司与原告签订旅游合同。被告西安海外旅游有限责任公司为原告在被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司投保了旅游意外伤害保险合同一份，约定残疾保险金200000元，医疗保险金10000元。被告西安海外旅游有限责任公司在被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司投保了旅行社责任保险统保示范项目保险单一份。
审理中，因被告西安旅游公司不服原告通过陕西兰图司法鉴定中心鉴定做出的伤残鉴定结论，要求重新作出伤残鉴定结论，后经铜川市中级人民法院司法技术室委托陕西正义司法鉴定中心，对原告的伤残等级重新作出鉴定结论，原告右侧外踝骨折属十级伤残。
上述事实，有当事人陈述、《中国公民出境旅游合同》、《旅游安全须知注意事项签名单》、发生事故当天情况文字说明、旅游意外伤害保险单、诊断证明、病历、票据、交通费证明、司法鉴定意见书、司法鉴定发票、旅行社责任保险统保示范项目保险单、人保寿险旅游意外伤害保险条款、庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，原告与被告西安海外旅游有限责任公司签订旅游合同，西安海外旅游有限责任公司作为旅游经营者，对原告的旅游活动负有安全保障义务。原告在参观湖南韶山ＸＸＸ故居时因外来的、突发的、非本意的、非疾病的原因意外受到伤害，造成右脚外踝骨折。被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司承保了原告旅游意外伤害保险，应当依据约定承担保险赔偿责任。目前人身损害司法鉴定依据两个标准：《中华人民共和国劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》和《道路交通事故受伤人员伤残评定》，原告所受到的伤害不是交通事故造成，依据《中华人民共和国劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》标准评定原告的伤残程度符合客观事实，陕西正义司法鉴定中心作出的原告属十级伤残的鉴定意见成立，予以采纳，被告的抗辩理由不能成立。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，……包括残疾赔偿金……”的规定，被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司抗辩护理费、营养费、交通费合同未约定不予承担的理由不符合法律规定，不能成立。人保寿险旅游意外伤害保险条款第2.4医疗保险金“……在扣除100元的免赔额后100%给付医疗保险金……”，并非中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司辩称的“依据《人保寿险旅游意外伤害保险条款》2.4之约定在扣除100元的免赔额后80给付医疗保险金。”被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司应赔偿原告医疗费1071.90元-100元=971.90元、交通费360元、护理费7200元、营养费1000元，伤残赔偿金45716元，共计55247.9元。下余医疗费100元由被告西安海外旅游有限责任公司予以赔偿，因西安海外旅游有限责任公司在被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司投保了旅行社责任保险，故赔偿责任由中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司代为承担，赔偿原告医疗费100元。被告铜川自由天下旅行社有限公司只是代收原告的旅游费，与原告没有实体上的权利义务，故不承担对原告的赔偿责任。被告西安海外旅游有限责任公司未尽到安全保障义务造成原告在旅游过程中意外受伤，构成十级伤残，应赔偿原告精神抚慰金2000元。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四十四条一款、第六十条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十九条二项、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一项、第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告耿玉兰各项损失55247.9元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内替代被告西安海外旅游有限责任公司赔偿原告耿玉兰医疗费用100元。
三、被告西安海外旅游有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告耿玉兰精神抚慰金2000元.
四、驳回原告耿玉兰对被告铜川自由天下旅行社有限公司的诉讼请求。
五、驳回原告耿玉兰的其他诉讼请求。
如果被告西安海外旅游有限责任公司、中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司、中国人民人寿保险股份有限公司通辽市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
本案受理费1500元、鉴定费1000元由原告耿玉兰负担200元，被告西安海外旅游有限责任公司负担2300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 张 梅
审 判 员 刘志君
人民陪审员 张仁全
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 李婉秋