上海市金山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0116刑初1013号
公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人蔡某某，男。被告人苏某，男。辩护人戴慧娟、华海斌，上海市群成律师事务所律师。被告人蒋某某。辩护人夏琛，上海日盈律师事务所律师。被告人孙某，男。辩护人张元初，上海前京律师事务所律师。被告人叶某某，男。辩护人褚海英、陆艳，上海市群成律师事务所律师。上海市金山区人民检察院以沪金检诉刑诉[2016]1004号起诉书指控被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某犯开设赌场罪、被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某犯诈骗罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员姜某某出庭支持公诉。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某及辩护人华海斌、夏琛、张元初、褚海英到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、开设赌场事实2016年4月初至同年5月3日期间，被告人蔡某某、苏某、孙某、蒋某某等人在上海市松江区辰花路XXX号纳米魔幻城的多幢别墅内开设“二八杠”赌场20余场，共抽头获利人民币10万余元。其中，被告人蔡某某、苏某系该赌场的组织者、负责人；被告人蒋某某负责发牌、抽头；被告人孙某负责提供赌具、接送赌客等。二、诈骗事实2016年5月3日，被告人蔡某某与被告人苏某、蒋某某、叶某某等人共谋在当晚赌局中使用作弊手段骗取参赌人员盛某钱财，被告人蔡某某亦提前将此情况告知了被告人孙某。当晚，被告人蔡某某、苏某事先购买了作弊工具魔术麻将牌及定位骰子，由被告人苏某洗牌，被告人蒋某某佩戴隐形眼镜并发牌，并在透视点数后向参赌人员发送信号，被告人蔡某某、孙某、叶某某等人下注参赌。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某等人使用前述作弊手段控制赌博输赢，共同欺诈被害人盛某，使其短时间内因输钱欠下人民币8万余元的赌债。2016年5月4日，被告人蔡某某、苏某、孙某、叶某某被公安机关抓获；次日，被告人蒋某某被公安机关抓获，五被告人到案后均如实供述了上述事实。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某向本院退缴了违法所得。上述事实，被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人张某某、金某某、沈某等人的证言及相关辨认笔录，被害人盛某的陈述，公安机关出具的侦破经过，相关前科材料等证据证实，足以认定。被告人苏某的辩护人对起诉指控的事实及定性均无异议，同时认为被告人苏某在诈骗犯罪中系犯罪未遂，是从犯，具有坦白情节，系初犯、偶犯，患XXX疾病，建议对被告人苏某判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人蒋某某的辩护人对起诉指控的事实及定性均无异议，同时认为本案诈骗犯罪情节轻微，被告人蒋某某在开设赌场犯罪中系从犯，建议对被告人蒋某某判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人孙某的辩护人对起诉指控的事实及定性均无异议，同时认为被告人孙某在开设赌场及诈骗犯罪中所起作用均较小，有认罪及悔罪表现，建议对被告人孙某减轻处罚并适用缓刑。被告人叶某某的辩护人对起诉指控的事实及定性均无异议，同时认为被告人叶某某在诈骗犯罪中系犯罪未遂，并处于从属地位，且系初犯，有认罪及悔罪表现，建议对被告人叶某某减轻处罚并适用缓刑。本院认为，被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某以营利为目的共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人蔡某某、苏某在开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯。被告人蒋某某、孙某在开设赌场犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某以非法占有为目的，使用作弊手段控制赌博输赢，骗取他人钱款，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某已经着手实施了诈骗犯罪，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某在判决宣告前一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某积极退赃，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚并适用缓刑。本案诈骗犯罪系简单共同犯罪，且被告人苏某在共同诈骗犯罪中参与犯罪共谋及实施具体诈骗行为，不应认定为从犯，被告人苏某的辩护人所提的从犯意见，不予采纳，但可根据其具体作用、情节在量刑时酌情予以考虑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十六条、第六十九条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人蔡某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。二、被告人苏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万九千元。三、被告人蒋某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。四、被告人孙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人叶某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。蔡某某、苏某、蒋某某、孙某、叶某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。(上述五被告人的缓刑考验期限均自判决确定之日起计算；罚金均于判决生效之日起十日内缴纳。)六、在案退缴及扣押的赃款、赃物予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 舒平锋
二〇一六年十一月七日
书记员 尹卓然
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。