福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民初1590号原告：中扶建设有限责任公司，住所地北京市海淀区西三环北路72号世纪经贸大厦B座21层。法定代表人：庄清良，该公司董事长。委托诉讼代理人：庄伟宏，该公司员工。委托诉讼代理人：叶机洪，国浩律师（福州）事务所律师。被告：福建安溪茶叶包装城有限公司，住所地福建省安溪县城区工业园区过溪片区。法定代表人：潘玉龙，该公司董事长。原告中扶建设有限责任公司（下称中扶公司）与被告福建安溪茶叶包装城有限公司（下称安溪茶叶包装城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中扶公司的委托庄伟宏、叶机洪到庭参加诉讼，被告安溪茶叶包装城公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中扶公司向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告工程款29949011元及逾期付款利息（以29949011元为本金，按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，从2016年8月15日起计付至还清本息之日止，暂计至2016年8月31日为56528.76元）；2、确认原告在第一项请求的范围内，对折价或拍卖、变卖“中国茶叶包装城一期工程—交易市场”所得的价款享有优先受偿权；3、被告返还原告履约保证金100万元并支付资金占用费（以100万元为基数，按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，从起诉之日计付至实际还清款项之日止；4、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告中标被告中国茶叶包装城一期工程—交易市场项目后，双方于2012年1月8日签署《安溪茶叶包装城—交易市场工程施工合同》。之后，原告依约履行义务，但因被告原因，造成工程延期开工和工期延误。为此，双方于2013年12月22日签署《关于“中国茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》及《中国茶叶包装城一期工程—交易市场项目补充协议》。《关于“中国茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》第二条约定被告补偿原告损失100万元，第三条约定原告前期投入的劳保、文明施工、临时设施等合计267万元加入工程决算总价，第四条约定被告在会议纪要签署后3日内支付原告部分进度款1300万元，第五条约定原告在会议纪要签署之日起30日内向被告提交结算书，被告应在5日内审核确认，逾期视为审核通过，被告应在确认后5日内付清工程款。《中国茶叶包装城一期工程—交易市场项目补充协议》第一条约定乙方收到甲方支付的工程进度款1300万元当日，双方于2012年1月8日签订的《工程施工合同》终止。会议纪要、补充协议签署后，被告未能依约完全履行支付部分进度款义务。经原告多次催促，被告至今欠付进度款100万元，该工程目前仍未竣工。被告于2014年10月委托陈贵明协商，但未有结果。2016年7月，原告就已完成工程量进行结算，结算工程总价款为75949011元（其中工程款74949011元，履约保证金100万元）。2016年8月4日，原告向被告提交结算书，请求审核，但被告未审核确认。2016年8月23日，原告要求被告支付剩余工程款并通知终止《工程施工合同》。被告已经支付工程款4500万元，应支付剩余工程款29949011元和逾期付款利息。由于该工程属于在建工程，原告依法在被告欠付的工程价款范围内依法享有优先受偿权。原告中扶公司后于2016年11月7日提出《增加诉讼请求申请书》，增加诉讼请求被告安溪茶叶城包装公司支付违约金9349950元。事实和理由：依据双方于2013年12月22日签署《关于“中国茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》，双方确认合同总造价93499500元，第九条约定违约方应支付合同总造价10%违约金。原告中扶公司又于2017年2月17日提出《撤回诉讼请求申请书》，请求撤回要求被告安溪茶叶包装城公司返还履约保证金100万元及资金占用费的诉讼请求。事实和理由：原告中扶公司不能提交向被告安溪茶叶包装城公司支付履约保证金的部分证据。庭审中，原告中扶公司将第一项诉讼请求减少为要求安溪茶叶包装城公司支付工程款22214400元。被告安溪茶叶城包装公司未作答辩。原告中扶公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告安溪茶叶城包装公司无正当理由未到庭进行质证，本院予以确认并在卷作证。经审理查明：2012年5月9日，安溪县规划建设局向安溪茶叶包装城公司颁发《建设工程规划许可证》。2012年8月18日，安溪茶叶包装城公司与招标（代理）单位福建省建审工程项目管理咨询有限公司发出《中标通知书》，确定中扶公司为中国茶叶城一期工程—交易市场的中标单位。2012年1月8日，安溪茶叶包装城公司（发包人）与中扶公司（承包人）签订《建设工程施工合同（补充合同）》，约定承包范围“中国茶叶包装城”一期工程—交易市场项目；开工日期2012年3月20日，竣工日期2012年12月20日；合同价款暂定93499500元（以承包人投标时提交的招标文件《工程预算书》为准，造价降幅系数为6%，基坑围护合同另签协议）等。2013年12月22日，安溪茶叶包装城公司（甲方）与中扶公司（乙方）签订《关于“中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》，主要约定双方确定就施工合同签订之日起至2013年7月16日期间施工合同的签订和履行，互不向对方追究工期责任和工期延误造成的损失及赔偿费；甲方承担2013年7月16日之后的相关停工责任、费用及损失，甲方应在本协议书签订之日起30日内向乙方支付自2013年7月16日至本纪要签署之日止停工期间的外脚手架、施工电梯、施工机械、周转材料及项目部人员工资80万元，临时用电管线及设备费用15万元，危险作业意外伤害保险费5万元；任何一方未履行本纪要的任何条款，违约方应向守约方支付合同总造价10%违约金等。同日，安溪茶叶包装城（甲方）与中扶公司（乙方）签订《中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目补充协议》，主要约定乙方收到甲方支付的1300万元工程进度款当日，双方2012年1月8日签订的《安溪茶叶包装城—交易市场工程施工合同》终止；在乙方向甲方提交决算总价5天内，甲方未按《关于“中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》约定完成工程款审核工作，甲方应向乙方支付乙方所提交的结算总价的90%，如未达到90%，视为甲方违约，乙方有权随时对该工程所有施工班组进行清场等。中扶公司自认安溪茶叶包装城公司已经支付工程款4500万元，其中，包括100万元的赔偿停工损失。诉讼中，中扶公司申请对“中国茶叶包装城一期工程—交易市场”已完工程造价进行鉴定。本院依法委托福州市建设工程管理有限公司进行鉴定。福州市建设工程管理有限公司作出《工程造价司法鉴定意见书》，结论为：（一）中国茶叶包装城一期工程—交易市场工程造价为64712527元；（二）中国茶叶包装城一期工程—交易市场（原告主张）造价为1501873元。另，中扶公司申请对安溪茶叶包装城公司名下3000万元的财产采取诉讼保全，本院依法作出裁定，查封、扣押、冻结安溪茶叶包装城公司3000万元范围内的财产。本院认为，原告中扶公司与被告安溪茶叶包装城公司签订的《建设工程施工合同（补充合同）》、《关于“中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》、《中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目补充协议》等系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，合法有效。根据福州市建设工程管理有限公司作出《工程造价司法鉴定意见书》，原告中扶公司已完工程造价64712527元，原告中扶公司单方主张的1501873元，因被告安溪茶叶包装城公司未提出异议，因此，对原告中扶公司已完成工程造价可以认定为66214400元，扣除被告安溪茶叶包装城公司已支付工程款4400万元，尚欠工程款22214400元。《关于“中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》第九条约定：“任何一方未履行本纪要的任何条款，违约方应向守约方支付合同总造价10%的违约金”，原告中扶公司以被告安溪茶叶包装城公司未按期支付工程进度款1300万元（至今尚欠100万元）为由主张被告安溪茶叶包装城公司承担合同总造价10%违约金，但《关于“中国·茶叶包装城一期工程—交易市场项目”终止合同的会议纪要》第五条约定：“本纪要签署之日起3天内，甲方先向乙方支付部分工程进度欠款1300万元，乙方应约请各施工班组及材料供应商结清相关劳务费、工资和材料款，签订相关协议（各施工班组和人员应出具劳务费及工资已结清的证明”，原告中扶公司并未提供证据证明其已经约请各施工班组及材料供应商结清相关劳务费、工资、材料款，因此，对原告中扶公司主张的工程合同总造价10%违约金，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定：“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”，原告中扶公司在被告安溪茶叶包装城公司尚欠的工程款22214400元范围内对承建的建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿。综上，原告中扶公司的诉讼请求部分成立，本院依法予以相应支持。被告安溪茶叶包装城公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告福建安溪茶叶包装城有限公司应于本判决生效后十日内支付原告中扶建设有限责任公司工程款22214400元及逾期付款利息（自2016年8月15日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、原告中扶建设有限责任公司在工程款22214400元范围内，对折价或者拍卖其施工的“中国茶叶包装城一期工程—交易市场”所得的价款优先受偿；三、驳回原告中扶建设有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费243578元，由原告中扶公司负担43578元，被告安溪茶叶包装城公司负担200000元；保全费5000元、鉴定费350000元，由被告安溪茶叶包装城公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  黄海清审 判 员  余卓立代理审判员  鲍冬凡二〇一七年十二月十八日书 记 员  金雅琳适用的法律规定：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。