吉林省辽源市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）吉04民终394号
上诉人（原审原告）：辽源市龙山区寿山镇国庆村民委员会，住所地辽源市龙山区寿山镇国庆村。
法定代表人：刘大海，该村委会主任。
委托诉讼代理人：孙岩松，吉林六鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽源市福德建筑材料有限公司，住所地辽源市龙山区寿山镇国庆村六组。
法定代表人：刘万德,该公司经理。
委托诉讼代理人：王兴安，该公司副经理。
委托诉讼代理人：李占华，该公司法律顾问。
上诉人辽源市龙山区寿山镇国庆村民委员会（以下简称国庆村委会）因与被上诉人辽源市福德建筑材料有限公司（以下简称福德公司）侵权责任纠纷一案，不服辽源市龙山区人民法院（2017）吉0402民初319号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人国庆村委会的委托诉讼代理人孙岩松、被上诉人福德公司的委托诉讼代理人王兴安、李占华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
国庆村委会上诉请求：1.撤销辽源市龙山区人民法院（2017）吉0402民初319号民事判决，发回重审或依法改判支持国庆村委会的诉讼请求；2.一、二审案件受理费、评估费由福德公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、认定福德公司占用土地面积为10976平方米错误。在辽国土资执罚字（015）058号行政决定书中并没有说明用地的四至范围，也没有附图详细说明所指占地范围，在无事实依据的前提下，认定福德公司占用土地面积为10976平方米而否定国庆村委会主张的占用面积为16686平方米错误；2、一审法院认定国庆村委会所主张的由福德公司返还违法占用土地的诉求内容是行政机关予以实现的职责不正确。行政机关仅有罚款、责令恢复原状的行政处罚权，没有确认物权的权利，没有让福德公司将侵占的土地交还给实际权利人即国庆村委会的权利，因福德公司不履行限期拆除的行政处罚决定，行政机关也没有申请法院强制执行，且已超过法定强制执行的期限。作为物权人有权请求恢复原状，返还土地，与行政机关的后续行为并不矛盾，法律并未规定行政机关的后续行为是国庆村委会主张的物权的前置程序。因此，一审判决剥夺了国庆村委会作为实际物权人应有的返还原物请求权；3、一审法院驳回国庆村委会主张的恢复土地费用280,030.00元错误，行政机关已超过法定申请强制执行的期限，国庆村委会作为物权人请求福德公司恢复原状、承担恢复土地费用并无不当；4、国庆村委会作为物权人在福德公司无法律事实和依据的条件下占用本属于国庆村委会所有的土地而主张侵权损失并无不当，且损失数额是法院委托鉴定机构作出的，应依法作为裁判依据，给予保护；5、一审法院在没有查清福德公司是合法占用还是违法占用诉争土地、取得的土地是村民的、还是村民和国庆村都有的，从村民处取得的土地与福德公司占用的是否一致等，在多项基本事实均没有查清的情况下，就驳回国庆村委会在一审中的全部诉讼请求有失法律的公平和正义，福德公司从多名村民处取得的土地中包括不属于村民的集体土地部分，村民是无权处分的，即福德公司占用土地部分是基于无效合同取得的，不是合法占有，即构成侵权，构成侵权就要为侵权的后果承担相应的法律责任。二、一审判决适用法律错误。基于错误的事实，必然导致适用法律错误。综上理由，一审判决认定事实不清，适用法律错误，二审法院应发回重审或依法改判。
福德公司辨称，一审判决认定事实基本清楚，证据确凿，适用法律得当，判决合法，国庆村委会的上诉请求及事实理由不成立：1、国庆村委会认为一审法院认定福德公司占用土地面积是10976平方米是错误的，16686平方米才是正确的，该主张不能成立，两个数据来源第一个数据是依据福德公司与村民及村委会之间达成的土地转让相关内容及协议，经国土资源局确认的土地数额，是符合事实及取得土地的法定程序，而且有土地部门的合法证据，而16686平方米是根据林业部门的测定，在测定数据说明书中明确阐述，测定坐标与土地坐标不一致，数据仅供参考，福德公司认为依法不能确定土地面积的准确依据，反而国庆村委会应提供其他相关证据，如土地台账，故该上诉理由不能成立；2、物权返还请求权依据物权法，前提是无权占有，而本案福德公司占有国庆村土地是经过合法流转的土地，基于合同占有的土地，属有权占有，不能认定为侵权行为，权利人则无返还原物请求权，法律明文规定，占有原物返还请求权发生之日起一年未行使的该请求权消灭；3、恢复土地即恢复原样，是在原物返还请求权成立的情况下，才存在此请求权，因为福德公司基于合同占有国庆村土地，在合同签订后，合同明确约定转让费用包括土地相关补偿，另外，此数额的计算，没有确定是哪一部分土地，谁使用的土地，原土地的使用状况，概况评估为280,003.00元，属于证据不充分，依据不准确，权利人不明确，因为农村土地的经营权人享有受益权，村委会只有所有权，村民为受益人，村委会作为该项主体主张权利是越权行为；4、案涉的评估鉴定系不准确、争议焦点不明确的鉴定，对本案的事实没有辅助作用，此行为是国庆村委会造成的，该评估鉴定费福德公司依法不应承担；5、国庆村委会在一审中没有针对自己的诉讼请求提供相关的证据，上诉请求超过了一审的诉请范围，二审法院不应审理。综上所述，国庆村委会主张侵权争议错误、主张赔偿主体错误，其上诉理由不成立，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
国庆村委会向一审法院起诉请求：1.判令福德公司立即停止对国庆村委会土地所有权的侵害、将土地返还给国庆村委会并赔偿损失及恢复原状费用505,078.80元；2.由福德公司承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：福德公司厂址及厂房坐落于辽源市寿山镇国庆村。2011年12月19日，辽源市国土资源局作出辽国土资执罚（2011）20号行政处罚决定书，具体内容为福德公司在2011年7月未经批准占用寿山镇国庆村六组土地12072平方米，至今未办理用地手续。处罚如下：1、责令退还非法占用土地。2、罚款11,415.00元及9,789.00元。2015年12月11日，辽源市国土资源局作出辽国土资执罚（2015）58号行政处罚决定书，具体内容为福德公司在2015年11月未经批准在寿山镇国庆村建厂占地10976平方米（林地2944平方米、耕地5275平方米、荒地2757平方米），未办理用地手续。处罚如下：1、责令拆除非法占用土地上的建筑物及设施、恢复原地貌。2、罚款26,375.00元（耕地）及5,514.00元（荒地）。其中林地2944平方米已处罚林业责令退还。现国庆村委会起诉至法院，要求福德公司立即停止对国庆村土地所有权的侵害、将土地返还给国庆村委会并赔偿损失及恢复原状费用505,078.80元（产值225,048.00元、恢复土地费用280,030.00元）。另查明，辽源市林业局作出辽林罚字（2015）21号行政处罚决定书，具体内容为福德公司于2014年6月因非法侵占林地，作出限2017年6月前恢复林地原状的行政处罚。
一审法院认为，对于福德公司占用土地面积问题，国庆村委会举出证据（辽源市林场关于福德公司厂区各类土地分布计算书）第2项“厂区由国土资源局办证面积12072平方米”第4项“经过计算厂区内有国庆村土地16686平方米”第5项“市国土资源局与林业测量时用的坐标不同，故此数据仅供参考。”故可认定辽源市国土局20号决定书中所涉土地12072平方米已经办理相关证照。上述计算书第4项中土地16686平方米与辽源市国土局58号决定书中10976平方米不符，结合计算书中第5项及辽源市国土局为土地行政管理机关的情况，本案福德公司占用土地面积应以辽源市国土局58号决定书中体现10976平方米为准。福德公司对此部分土地占用已经辽源市国土资源局、辽源市林业局作出行政处罚即责令拆除非法占用土地上的建筑物及设施、恢复原地貌，退还、恢复林地原状。保护土地资源，维护土地管理秩序，对违反土地管理法的非法占地行为进行查处是土地、林地管理部门的法定职责。故对于国庆村委会请求福德公司立即停止对国庆村委会土地所有权的侵害、将土地返还的诉求内容，应由相关行政处罚机关依法履行其作出行政处罚决定之后的后续职责即将行政处罚决定事项落实到位、予以实现的职责。必要时可由作出处罚决定的机关依法申请人民法院予以强制执行。故对于国庆村委会此诉求及请求恢复土地费用280,030.00元的诉求一审法院不予支持。对于国庆村委会请求福德公司赔偿产值损失225,048.00元的诉求，国庆村委会未举出证据对案涉土地被占用前其予以耕种及由谁耕种予以证明。并且国庆村委会为集体土地所有权人，并非土地承包经营权人，对于产值损失应由此占地行为直接遭受损失的土地承包经营权人即实际耕种者依法予以主张。故依照《中华人民共和国土地管理法》第六十六条、第八十三条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告辽源市龙山区寿山镇国庆村民委员会的诉讼请求。
本院认为，福德公司未经批准，擅自将农民集体所有的土地用于非农业建设，违反《中华人民共和国土地管理法》的相关规定，应由县级以上人民政府土地行政主管部门予以处理。故本案不属于人民法院民事案件受理范围，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十三条、第七十四条、第七十五条、第七十六条、第八十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：
一、撤销吉林省辽源市龙山区人民法院（2017）吉0402民初319号民事判决；
二、驳回辽源市龙山区寿山镇国庆村民委员会的起诉。
一、二审案件受理费9,800.00元，退还辽源市龙山区寿山镇国庆村民委员会。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵艳霞
审判员 车全庆
审判员 朱建勇
二〇一八年八月二十七日
书记员 王 赓