重庆市云阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云法民初字第03205号
原告章艳，女，1981年3月23日出生，汉族，住重庆市云阳县。
委托代理人王君，重庆市云阳县法律援助中心律师。一般代理。
被告邹维华，男，1980年2月19日出生，汉族，住重庆市北碚区。
原告章艳诉被告邹维华工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年9月7日立案受理后，依法由代理审判员陈茂担任审判长，与人民陪审员赵容、人民陪审员代敦凤组成合议庭共同负责对本案的审理，适用普通程序并于2016年1月12日公开开庭进行了审理。原告章艳及其委托代理人王君到庭参加了诉讼，被告邹维华因下落不明，本院向其公告送达起诉状副本、开庭传票等诉讼法律文书，公告期满后仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告章艳诉称，原告章艳系被告经营的万州区白岩书院华味轩餐饮店招用的面点师，派驻在重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司云阳店，2012年12月18日晚上，原告加班后回家途中发生交通事故，后经云阳县交通巡警大队作出事故责任认定书，认定原告章艳无责任。原告受伤后，在云阳县人民医院住院治疗127天。2014年1月10日，云阳县人力资源和社会保障局认定原告系工伤。2014年4月17日，重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司云阳店不服该工伤认定，提起行政诉讼，2014年6月15日云阳县人民法院以用工主体错误为由撤销了该工伤认定。2014年7月16日，原告申请认定与万州区白岩书院华味轩餐饮店具有劳动关系，经云阳县人民法院判决确认了原告与万州区白岩书院华味轩餐饮店的劳动关系。2015年3月13日重庆市万州区人力资源和社会保障局作出了工伤认定决定书，认定章艳系工伤，2015年5月27日经重庆市万州区劳动能力鉴定委员会对原告进行鉴定，原告系九级伤残。2015年8月10日原告向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院请求：1、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金34047.00元、一次性医疗补助金18952.00元、一次性就业补助金38268.00元、停工留薪期的工资22698.00元、生活津贴60906.30元、交通费300.00元、鉴定检查费495.00元、住院护理费8890.00元、住院伙食补助费1016.00元，共计185272.30元。庭审中，原告变更了第一项诉讼请求，要求一次性就业补助金为42642.00元、鉴定检查费为500.00元；增加一项诉讼请求，要求判决原、被告终止劳动关系和工伤保险关系。
被告邹维华未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，原万州区白岩书院华味轩餐饮店系被告邹维华经营的个体工商户，注册号：500101600446300，营业执照有效期自2010年8月6日至2013年6月29日，并于2014年5月9日注销登记。原告章艳系被告邹维华招用的员工，派驻到重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司云阳店面点处制作面包工作。被告没有为原告参加工伤保险。2012年12月18日晚上，原告加班后回家途中发生交通事故，后经云阳县交通巡警大队作出交通事故责任认定书，认定原告章艳无责任。原告受伤后，在云阳县人民医院住院治疗127天（2012年12月18日至2013年4月24日），其出院诊断为：1、双侧颞叶脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、右侧枕骨线性骨折；4、嗅神经损伤；5、右侧胫骨上端骨挫伤；6、右侧前后交叉韧带损伤；7、颈4／5、5／6椎间盘膨出。2015年3月13日重庆市万州区人力资源和社会保障局作出“万州人社伤（2015）147号”《认定工伤决定书》，认定章艳系工伤，2015年5月27日经重庆市万州区劳动能力鉴定委员会作出“万劳鉴伤（2015）147号”《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告系九级伤残，无生活自理障碍。原告垫付了初次劳动能力鉴定检查费500.00元。2015年8月10日原告向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委不予受理。后原告于2015年9月7日向本院提起诉讼。
另查明，2013年6月30日，原告章艳以机动车交通事故责任纠纷为由将聂国民、何建军、邓义建、中国人民财产保险股份有限公司云阳支公司等起诉至本院，本院作出（2013）云法民初字第02315号民事判决书，判决聂国民等赔偿了原告章艳的各项损失共计240772.80元。
上述事实，有原告提供的原告身份证复印件、被告户口信息、企业基本情况、云阳县劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书、送达回执、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、出院证明、住院病历、交通事故责任认定书、民事判决书及原告的当庭陈述等在卷佐证。
本案争议焦点：原告主张的各项工伤保险待遇是否合法？被告应否承担给付责任？
本院认为，原告在被告单位工作期间遭受交通事故受伤，经法定职能部门、鉴定机构作出了工伤认定和九级伤残等级鉴定结论，并均已发生法律效力，原告依法应当享受各项工伤待遇。被告邹维华作为原万州区白岩书院华味轩餐饮店的实际经营人，原万州区白岩书院华味轩餐饮店已经注销，故应当由实际经营者承担责任，其没有为原告参加工伤保险，故原告享受的工伤保险待遇应由被告邹维华支付。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，原告与被告解除劳动关系并终止工伤保险关系，由被告一次性支付原告相关工伤待遇。原告没有提交其工资表，被告没有出庭亦没有提交证据。原告在庭审中自愿要求按受伤时的上一年度统筹地区职工平均工资的60%计算本人工资，即按2012年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资3783.00元的60%为原告的本人工资，并以此基数计发相关工伤待遇，此系其本人真实意思表示，本院予以采纳。根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（试行）的规定，原告的一次性伤残补助金为20428.20元（3783.00元／月×60%×9个月）、一次性医疗补助金18952.00元（4738.00元／月×4个月）、一次性就业补助金42642.00元（4738.00元／月×9个月）、停工留薪期（2012年12月18日至2013年6月17日）待遇为13618.80元（3783.00元／月×60%×6个月）、生活津贴（2013年6月18日至2015年5月17日）36543.78元（3783.00元／月×60%×23个月×70%）。原告进行劳动能力鉴定的费用系实际发生的费用，其亦提交了正式票据佐证，故对其劳动能力鉴定检查费500.00元本院予以支持。
本案原告所主张的住院护理费、住院伙食补助费、交通费均已在第三人处获得了赔偿，根据“劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应当扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等实际发生的费用”的规定。原告所主张的上列费用依法应当不予支持。
综上，被告应依法支付原告如下工伤待遇：一次性伤残补助金20428.20元、一次性伤残就业补助金42642.00元、一次性工伤医疗补助金18952.00元、停工留薪期待遇为13618.80元、生活津贴36543.78元、劳动能力鉴定费500.00元，以上费用合计132684.78元。据此，依据《劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第五十四条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告章艳与被告邹维华解除劳动关系并终止工伤保险关系；
二、被告邹维华在本判决生效后10日内支付原告章艳一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期待遇、生活津贴、劳动能力初次鉴定检查费等工伤保险待遇共计132684.78元；
三、驳回原告章艳的其他诉讼请求。
案件受理费10.00元，公告发布费400.00元，由被告邹维华负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书后指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 陈 茂
人民陪审员 赵 容
人民陪审员 代敦凤
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 彭海军