重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第05819号
上诉人（原审被告）：郑佳，住重庆市南岸区。
委托代理人：许胜，重庆市南岸区南坪法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）：重庆市华雄实业有限公司，住所地重庆市江北区港城南路22号。
法定代表人：熊英，董事长。
委托代理人：温立英，重庆永和律师事务所律师。
委托代理人：张宏，重庆永和律师事务所律师。
上诉人郑佳与上诉人重庆市华雄实�有限公司（以下简称华雄公司）追索劳动报酬纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年6月18日作出（2014）江法民初字第01768号民事判决，郑佳和华雄公司均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，审判员邓山主审，与代理审判员张薇共同组成合议庭，于2014年8月27日对本案进行了审理。郑佳的委托代理人许胜，华雄公司的委托代理人温立英、张宏均到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明：华雄公司登记成立于2001年1月。审理中，对华雄公司与郑佳从2011年5月4日至2013年8月28日期间存在劳动关系，双方当事人均无异议。
2012年6月24日，华雄公司与郑佳签订《劳动合同书》约定：合同期限为2012年6月24日起至2014年6月23日止；郑佳的工作岗位为招商部；郑佳的工作任务或职责是见公司对应岗位职责规定；工作地点重庆；华雄公司在合同期内因生产经营需要或其他原因调整郑佳的工作岗位，或派郑佳到本合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更合同办理，双方签章确认的补充协议书作为本合同的附件。郑佳理解并认同华雄公司的人员管理模式，没有特殊原因情况下愿意接受华雄公司的工作岗位的调整；华雄公司根据郑佳的工作岗位需要，确定郑佳的工时制度，郑佳加班需要按华雄公司有关加班的规定办理加班申请手续，否则不视为加班；郑佳享有国家规定的法定节假日等有薪假期，放假时间由华雄公司安排；郑佳劳动报酬根据岗位特点，按以下第（一）项工资形式计发：（一）郑佳正常工作时间工资为人民币1550元／月，郑佳个人所有税由华雄公司代缴；（二）效率工资（计件、定额、提成工资）。计件单价、定额基数或提成比例按华雄公司制度执行；华雄公司根据企业经济效益、郑佳的岗位变动、工作业绩等，可以增加或降低郑佳工资，郑佳同意服从华雄公司的调整；华雄公司于每月10日前以货币形式支付郑佳上月工资；华雄公司依法安排郑佳延长工作时间或者休息日、法定节假日加班的，由华雄公司部门负责人写《加班通知单》，经主管领导审批同意后在执行，华雄公司按《劳动法》及相关法律法规的规定支付加班工资，但郑佳休息日加班被安排补休的除外；对于本合同签订时华雄公司已依法制定的劳动纪律和各项管理制度，郑佳知晓并认可这些纪律和制度的具体内容，愿意遵守并服从华雄公司的管理。郑佳确认，郑佳知晓并认可的华雄公司劳动纪律和管理制度，包括但不限于下述文件：／（为一斜杠）；郑佳同意，对于本合同签订后华雄公司依法制定的劳动纪律和各项管理制度，郑佳愿意遵守并服从华雄公司的管理，郑佳确认在�述任一时间内知晓并了解相关劳动纪律和管理制度的详细内容：1、华雄公司向郑佳电子邮件地址（包括华雄公司办公自动化系统中电子邮箱地址）成功发送载有相关劳动纪律和管理制度文件的电子邮件之时起满三个小时；或2、郑佳向华雄公司出具知晓并了解相关劳动纪律和管理制度的详细内容的书面确认时。
郑佳入职华雄公司，任职为销售类主管。郑佳工资组成包括应付基本工资4000元（基本工资1500元、职务工资500元、绩效工资2000元）和提成。华雄公司在实发郑佳工资时，扣除项目包括社保、个税、病事假、其他罚款、留存绩效考核（400元）等。审理中，华雄公司未举示2013年7月前郑佳的工资发放明细表。
2013年8月28日，华雄公司有关人员告知郑佳，欲将其调岗。谈话过程中，有了争执。随后，郑佳对其使用的华雄公司电脑中存储的客户资料进行删除，被在场其他员工发现，后予以制止。事后，华雄公司委托重庆市科信电子数据司法鉴定所，对被删数据进行固定及提取。2013年11月4日的《司法鉴定检验报告书》载明：委托鉴定提交的材料为台式计算机一台（计算机内硬盘一个，品牌seagate，型号为st500dm002s／nw2afwzt9）；检验结果：1、根据委托鉴定事项，对华雄公司送检的台式计算机进行检验，对检材硬盘进行了数据固定；2、对检材硬盘进行数据恢复和提取，共计发现405个删除文件；3、对涉及“华雄”、“客户档案”、“销售信息”内容的数据进行扫描分析，发现涉及相关内容文件共计570个（包括现有数据与删除数据），对其全部进行提取；……。发生鉴定服务费12500元。
2013年8月28日，华雄公司作出《关于对招商策划部郑佳解除劳动关系通知》载明：兹有招商策划部员工郑佳在公司正常人事调动时不服从安排，且对公司相�领导态度极其恶劣，在办公室吵闹，严重影响公司行政秩序。经调查，该员工私自复制公司商业机密（信息、电子文件）进行备份。在对该员工的调查过程中，未经领导同意，擅自删除办公电脑中的资料，导致重要信息丢失，具体造成的经济损失还在核算中。鉴于以上情况，现经公司决定，与该员工解除劳动关系，同时公司将保留追究其经济责任的权利。
2013年9月3日，郑佳与华雄公司办理了移交，移交单中载明：所有客户资料（电子文档）已移交给梁雪。移交的是郑佳在其u盘中记载的客户资料。
另，华雄公司的《办公室日常规范》中第三·（二）·2·（3）条规定：对待上司要尊重，对待同事要热情，处理工作保持头脑冷静，提倡微笑待人，微笑服务；第三·（四）·3条规定：工作时间对待领导、同事、来访者等应热情、有礼貌，保持良好的工作情绪，禁止将私�情绪带入工作中；第三·（五）·2条规定：若有员工违反此规定，公司将根据情节轻重给予口头警告、通报批评、降职降薪、解聘等处罚。《关于执行的通知》载明：根据公司实际情况，经总经办研究决定，制订了《办公室日常规范》，并于2012年6月25日将修订初稿发放给各位职代会代表进行了讨论，并在2012年6月25日至2012年6月29日期间充分听取了职代会代表转达的员工意见，且根据员工意见进行了该制度的对应调整。现经职代会代表讨论通过，总经办批准，决定从2012年7月2日正式执行……。现将该制度传发给各部（各公司）负责人。请各部（各公司）负责人组织本部门全体员工认真学习，同时于2012年7月13日前将本部门学习的会议纪要（需有参会人签名）原件报行政部存档。请各部门遵照执行。审理中，没有证据证明华雄公司将该日常规范内容告知了郑佳。
2012年2�的《两江时代招商佣金制度》载明：提成比例如下：1、招商顾问，自主开发客户起始提成比例为成交金额的千分之二点五，单月个人销售总业绩达到800万元，千分之三；现场招商主管，自主开发客户起始提成比例为成交金额的千分之二点五，单月个人销售总业绩达到800万元，千分之三。
2013年2月的《2013年度经营目标责任书》内容载明：完成总部时代、两江时代1号、2号楼现房销售，力争销售率达到100%，同时完成3号楼期房面积55%的销售和7号倒班楼接受预定50%，以确保正常资金需要；招商策划部主管和招商人员考核为季度考核，按表-2中季度销售任务的平均数考核，如一个考核季度未实现销售的，执行末尾淘汰制，做自动辞职处理。已完成的销售业绩，未实现提成部分，在资金后续到账后，50%作为前任招商人员提成，50%作为后续跟进人员提成；招商序列提成发放，�提按销售金额的千分之五作为总控。即，运营总监、招商总监按销售总额的千分之一提成，策划主管按销售总额的万分之五提成，销售内勤主管按销售总额的万分之一点五提成，销售现场主管按销售总额的万分之一点五提成，销售内勤主管和销售现场主管保留个人销售业绩的提成，招商顾问按个人销售业绩的千分之二点二提成；销售提成20%留存按季度发放，完成季度考核任务的全额发放，未完成任务的留存至年底，年度拉通考核后发放或扣除。20%扣税部分按季度凭销售提成全额发票予以发放。
查，客户为李忠明、王海英的购房合同，签订合同时间为2012年4月，总成交价4538716元；客户为李开萍的购房合同，签订合同时间为2013年1月，总成交价7019350元；客户为阿里与艾德的购房合同，签订合同时间为2013年1月，总成交价6626730元；客户为项志伟的购房合同，签订合同时�为2013年4月，总成交价4165000元；客户为黄锦勳的购房合同，签订合同时间为2013年7月，总成交价12381720元。前述合同涉及的房屋属于两江时代，其招商顾问是郑佳。审理中，华雄公司与郑佳在提成上，存在争议。
2013年9月9日，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会受理了申请人郑佳与被申请人华雄公司因确认存在劳动关系、劳动报酬、赔偿金一案，郑佳请求：一、请求确认申请人与被申请人2011年5月4日至2013年8月28日存在劳动关系；二、请求裁决被申请人支付申请人2013年8月1日至2013年8月28日基本工资4，000元；三、请求裁决被申请人支付2013年7月1日至2013年8月28日绩效工资800元；四、请求裁决被申请人支付申请人（2011年5月4日至2014年6月23日）违法解除劳动合同的赔偿金18，809元；五、请求裁决被申请人支付申请人（2011年5月4日至2013年8月28日）提成未足额支付部分共57，085元；六、请求裁决被申请人支付申请人（2011年5月4日至2013年8月28日）的休息日加班工资26，416元、法定节假日工资3，180元，合计加班工资为30，226元。仲委会经审理于2013年12月31日裁决：一、确认申请人与被申请人2011年5月4日至2013年8月28日存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付2013年8月1日至2013年8月28日工资4，000元；三、裁决被申请人支付2013年7月1日至2013年7月31日绩效工资400元；四、被申请人支付申请人（2011年5月4日至2014年6月23日）违法解除劳动合同的赔偿金18，809元；五、被申请人支付申请人（2011年5月4日至2013年8月28日）提成未足额支付部分共57，085元；六、驳回申请人的其它仲裁请求。华雄公司对仲裁裁决的第二、四、五项不服，诉至一审法院，一审法院分别予以立案审理。审理中，当事人双方对仲裁裁决的第一、三项均表示无异议，郑佳对仲裁裁决�回其加班工资请求，表示有异议。
华雄公司一审诉称：郑佳的职务为公司的内业主管，负责公司的物业销售工作，2013年3月20日华雄公司的所有销售人员（包括郑佳本人）签署了《2013年经营目标责任书》，该责任书中明确了销售人员按照销售物业的购买款到账金额提成，物业成功销售后销售人员离职的，提成按50％领取。郑佳在重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会庭审时亦明确承认应按到账金额进行提成。郑佳仲裁诉请的金额是按照购买款全额到账的金额确定的，但事实上郑佳离职后，截至劳动仲裁庭审前，其销售的物业购买款仅有很小金额到账，按照郑佳确认的公司提成制度计算，郑佳的提成金额为21506.67元。华雄公司对仲裁裁决的第五项（支付提成未足额部分）不服，对仲裁裁决的第一项（确认劳动关系时间）、第三项（支付绩效工资400元）无异议。另，郑佳不存在加班，不应支付加班费。综上，请求：判令华雄公司支付郑佳提成21506.67元，不支付提成35578.33元。
郑佳一审辩称：一、华雄公司应支付郑佳提成工资59184元（包括未到账提成工资50691元和公司提留扣税的工资8493元）。1、华雄公司出示的《2013年经营日标责任书》第8页的第③点作为郑佳提成工资计算方式的说法不成立，华雄公司应全额发放郑佳提成工资。提成属于工资，用于劳动者的生活保障，用人单位不能随意克扣。该条规定违法无效。该条不适用于郑佳，郑佳是公司销售冠军，何来自动辞职一说。房屋买卖合同的签订，主要工作在前期完成，后期工作量非常小，克扣50％的作法明显不合理。华雄公司也从未将50％的提成发放给后续跟进人员。2、截止2013年8月28日，华雄公司未发放郑佳的未到账提成工资有50691元。工资发放应由华雄公司举证，举证不能，应承担不利后果。郑佳负责的6份合同的成交总价，华雄公司和郑佳核对一致为34731516元。回款多少全由华雄公司掌握，华雄公司所述有客户退房一事，我方不知且不认可，华雄公司应举证。但截止庭审结束，华雄公司也未举证证明退房一事。郑佳也举示了两江时代汇总表和2013年汇款统计表，也能证明郑佳未到账情况。根据2012年3月9日制定的《招商佣金制度》和2013年2月份制定的《目标责任书》中的规定可以看出（即制度的第2页和责任书的第8页），郑佳2012年3月前的提成比例为千分之3，之后的为千分之2.2，这与郑佳提供的未到账提成计算明细表中的比例是一致的。3、郑佳的公司提留扣税的工资应为8493元（该工资由两江时代和总部时代项目组成），该工资起算点为2013年1月份至2013年8月底。华雄公司存在提留和扣税的事实，双方确认且有证据证明。该工资的发放情况应�华雄公司举证，但华雄公司未举证证明，应承担不利后果。郑佳就该工资也举示了2012年至2013年的销售提成计算表一组证据和工资流水明细，两者结合可以看出，计算表中的实发金额和流水明细中的工资金额是一致的，从而证明华雄公司未发放郑佳提留扣税工资，且郑佳应发的提留扣税工资应为8493元。该笔工资与未到账提成工资一样，也不应按照50％扣减。4、根据郑佳的劳动合同中的约定，郑佳的工资发放形式为按月发放，因此，华雄公司应一次性发放郑佳提成工资59184元。二、华雄公司应支付郑佳2011年5月至2013年8月期间的休息日加班工资26416元（5900元／月÷21.75天×112天×2）和法定假日加班工资3180元（5900元／月÷21.75天×16天×3）。郑佳的证据证明了郑佳有加班的事实，具体的加班情况应由华雄公司举证，举证不能的承担不利后果。三、对仲裁裁决的第一项（确认�动关系时间）、第三项（支付绩效工资400元）无异议。综上，请驳回华雄公司诉求，支持郑佳的主张。
一审法院认为：郑佳入职华雄公司工作，任销售类主管，双方形成劳动关系。审理中，当事人对2011年5月4日至2013年8月28日期间存在劳动关系均无异议，对此一审法院予以确认。
审理中，当事人对仲裁裁决的华雄公司支付郑佳2013年7月1日至2013年7月31日绩效工资400元，均无异议。故，一审法院予以支持。
关于加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。郑佳的证据不足以证实其存在加班的事实，故其加班工资的主张，一审法院不予认可。
关�郑佳未领取提成的金额问题，分析认定如下：
审理中，郑佳主张：1、李忠明、王海英合同，总成交价4538716元，到账金额4088716元，未到账金额450000元，其应提成450000元×2.5‰=1125元；2、李开萍合同，总成交价7019350元，到账金额701935元，未到账金额6317415元，其应提成6317415元×3‰=18952元；3、阿里与艾德合同，总成交价6626730元，到账金额6295394元，未到账金额331336元，其应提成331336元×3‰=994元；4、项志伟合同，总成交价4165000元，到账金额2082500元，未到账金额2082500元，其应提成2082500元×2.2‰=4581元；5、黄锦勳合同，总成交价12381720元，到账金额1000000元，未到账金额11381720元，其应提成11381720元×2.2‰=25039元。华雄公司称：1、李忠明、王海英合同的提成已付清；2、购买人李开萍已退一套房子（3-9-4号，金额是2164594元），故李开萍合同总成交价应为4854756元（3-2-1号房，目�未到账2427379元），应按2.2‰计算提成，应支付而未支付郑佳的提成为4854756元×2.2‰×50%=5340元；3、阿里与艾德合同，未到账金额331336元，应按2.2‰计算提成，应支付而未支付郑佳的提成为331336元×2.2‰×50%=364.5元；4、项志伟合同，未到账的2082500元现已全部到账，应支付而未支付郑佳的提成为2082500元×2.2‰×50%=2290元；5、黄锦勳合同，未到账的11381720元现已全部到账，应支付而未支付郑佳的提成为11381720元×2.2‰×50%=12519.5元。
根据华雄公司及郑佳前述各自所称及本案证据，一审法院认定如下：1、华雄公司称李忠明、王海英合同的提成已付，而郑佳则称尚有1125元提成未付。因审理中，华雄公司未提供证据证明其已付清李忠明、王海英合同提成的主张，故一审法院认定该合同华雄公司尚有提成1125元未支付郑佳；2、关于李开萍合同未支付的提成金额。⑴、合同成交总额。华雄公司称李开萍已退一套房子。对此郑佳不予认可。因华雄公司未对其所称的李开萍退房一套，予以证实，故一审法院认定李开萍合同的成交总额为7019350元。根据证据分析认定，李开萍合同已到账为2427377元，未到账为4591973元。⑵、合同未提成的购房款金额。由于华雄公司未举证证实李开萍合同购房款的未提成金额，故一审法院认定李开萍合同购房款未提成部分金额为6317415元。⑶、关于合同购房款未提成金额的提成比例问题。根据证据分析认定，李开萍购房款未提成金额6317415元应按3‰比例提成。因为，2012年2月的《两江时代招商佣金制度》载明：招商顾问，自主开发客户起始提成比例为成交金额的千分之二点五，单月个人销售总业绩达到800万元，千分之三。2013年1月，李开萍合同及阿里与艾德合同签订，这表明郑佳单月个人销售总业绩达到800万元，该二个合同购房款按此规定，应按千分之三提成；再有，《2013年度经营目标责任书》制定于2013年2月，在李开萍合同及阿里与艾德合同签订之后；又，根据证据《招商部2013年1月销售提成计算表》中，计算阿里与艾德合同购房款的提成比例显示亦为千分之三。⑷、关于未到账购房款应否提成支付的问题。属于郑佳销售业绩的购房款金额，其均应提成。因为，华雄公司没有文件规定未到账购房款不能提成；另，购房合同未解除，从履行合同的角度讲，购房款就会到账，现没有证据显示涉诉的购房合同有解除。⑸、关于提成金额应否减半支付的问题。一审法院认为，不应减半支付。因为，减半支付没有依据。2013年2月的《2013年度经营目标责任书》内容载明的减半支付是指“如一个考核季度未实现销售的，执行末尾淘汰制，做自动辞职处理”的情况下，而郑佳非该情况。据上分析，�开萍合同未支付提成计算为：6317415元×3‰=18952元；3、阿里与艾德合同，未提成购房款金额认定为331336元。据前述分析的理由，阿里与艾德合同未支付提成计算为：331336元×3‰=994元；4、项志伟合同，认定未提成购房款金额为2082500元（已到账），提成比例为2.2‰。据前述分析的理由，项志伟合同未支付提成计算为：2082500元×2.2‰=4581元；5、黄锦勳合同，认定未提成购房款金额为11381720元（已到账），提成比例为2.2‰。据前述分析的理由，黄锦勳合同未支付提成计算为：11381720元×2.2‰=25039元。
关于华雄公司的提成扣留（即行销坐销扣留扣税）金额问题。证据反映出对郑佳的提成收入，按相应比例华雄公司有扣留。郑佳主张其被扣留的金额为8593元，但根据郑佳所列的扣留明细（其中座销扣税200元，审理中，郑佳表示记错了，不要了），扣留合计金额为7893元（310＋310＋6354＋767＋152）。而华雄公司只认可扣留郑佳未发金额为1412.84元。因华雄公司未举示证据证实，郑佳名下扣留的金额及扣留未发放的情况，故一审法院依据郑佳陈述，认定郑佳名下扣留而未发放的金额为7893元。
据上述分析认定及郑佳在仲裁时主张的提成未足额支付金额57085元，一审法院认定华雄公司支付郑佳的提成未足额支付金额为57085元。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条之规定，判决：一、本判决生效之日起三日内，原告重庆市华雄实业有限公司支付被告郑佳提成未足额支付部分57085元；二、驳回原告重庆市华雄实业有限公司不支付被告郑佳提成未足额支付部分35578.33元的诉讼请求；三、确认原告重庆市华雄实业有限公司与被告郑佳于2011年5月4日至2013年8月28日期间存在劳动关系；四、本判决生效之日起三日内，原告重庆市华雄实业有限公司支付被告郑佳2013年7月1日至2013年7月31日绩效工资400元；五、原告重庆市华雄实业有限公司不支付被告郑佳加班工资。本案件受理费减半收取5元由原告重庆市华雄实业有限公司承担。本判决生效之日起三日内，原告重庆市华雄实业有限公司向一审法院缴纳受理费5元。
郑佳和华雄公司均不服一审判决，向本院提起上诉。
郑佳上诉请求撤销原判，改判华雄公司支付郑佳2011年5月至2013年8月的休息日加班工资26416元和法定假日加班工资3180元，一、二审诉讼费由华雄公司承担。主要事实和理由：1、郑佳加班有考勤记录，并由华雄公司保管，有华雄公司举示考勤记录复印件为证，故原始考勤记录应由华雄公司举证证明加班事实。2、证人证言及qq邮箱记录能证明郑佳加班事实。
华雄公司答辩称：郑佳没有加班事实，郑佳主张有加班应承担举证责任，一审�决认定事实清楚，请求驳回郑佳的上诉请求。
华雄公司上诉请求撤销原判，改判一审判决第一项支付提成不足金额为23161.38元；对一审判决第二项、第三项、第五项无异议，第四项已履行。主要事实和理由：1、一审判决计算郑佳销售提成错误，李开萍退了一套，实际成交价为4854756元，不是7019350元。2、郑佳是销售人员，其离职后尚未回款部分的销售提成按《2013年度经营目标责任书》规定以50%领取，一审法院全额计算提成，事实认定错误。
郑佳答辩称：购房实际情况需要华雄公司提供证据证明，对一审判决第一、二、三、四项服判，但第四项不清楚履行情况，第五项郑佳上诉请求改判。
二审中，郑佳申请证人李某出庭作证，拟证明郑佳存在加班事实。华雄公司质证表示，证人证明了华雄公司规定的销售提成是按到帐金额计算，在离职后按50%发放，证人不负责考�，不能证实郑佳具体加班事实。本院认为，证人李某的证词内容证明了华雄公司规定的销售提成是按到帐金额计算，在离职后按50%发放，未反映郑佳具体加班事实，不能达到郑佳的证明目的，对郑佳据此主张存在加班事实，不能成立，不予支持。华雄公司举示如下证据：1、李开萍的《两江时代定购协议书》、《致华雄实业领导的一封信》、《说明》各1份、《重庆市房屋买卖合同》2份，拟证明郑佳联系的客户李开萍预订房屋总价款7019350元，李开萍之后退8层一套房屋，退订申请的收件人是郑佳，退房价款2164594元，最终成交额4854756元。2、财务的提成计算表及费用报销单11页，拟证明华雄公司一直实行按销售到帐金额计算提成，员工离职后提成只发放一半，均有郑佳签字。3、公司员工异动审批表和江北区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，拟证明郑佳于2013年7月1日升�内业主管，并开始基本工资为4000元；郑佳在仲裁庭审中承认删除了客户资料。郑佳质证表示，证据的真实性无异议，李开萍退房属实；但财务销售提成计算表及费用报销单不能体现提成比例，与两江时代招商佣金制度不一致，郑佳提成比例为3‰；郑佳仅说删除资料是她的工作范围，且笔录中华雄公司的证人证明郑佳并未删除资料，仅是拷贝了工作资料。本院认为，双方对证据真实性无异议，本院予以采信，郑佳删除资料有《司法鉴定检验报告书》印证，本院予以支持。
二审查明，郑佳于2013年7月1日升任内业主管，并开始基本工资为4000元。出庭证人李某证词内容显示，华雄公司规定是按销售到帐金额计算提成，在离职后按50%发放。华雄公司提交ＸＸ销售提成提留统计表上明确载明“提成提留部分按50%发放”，此表上有郑佳的批示签字同意，并二审中郑佳认可ＸＸ是个人原因离职。二审中，华雄公司与郑佳均认可，在一审计算的郑佳销售提成金额57085元上应扣除李开萍退房提成金额6493.78元，则为50591.22元，但双方对是否郑佳离职后按50591.22元的50%发放，存在争议。华雄公司未成立工会。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，郑佳和华雄公司对一审判决第二、三、四项无异议，且华雄公司认为一审判决第四项已履行，未举示证据予以证明，故本院对一审判决第二、三、四项应予以维持原判。
郑佳主张加班费，依法应当就加班事实的存在承担举证责任。郑佳与华雄公司签订的《劳动合同书》约定，郑佳加班需要按华雄公司有关加班的规定办理加班申请手续，否则不视为加班；华雄公司依法安排郑佳延长工作时间或者休息日、法定节假日加班的，由华雄公司部门负责人写《加班通知单》，经主管领导审批同意后再执行，华雄公司按《劳动法》及相关法律法规的规定支付加班工资，但郑佳休息日加班被安排补休的除外。本案中，郑佳未举示经华雄公司审批同意加班的证据；其申请出庭作证的证人李某证词内容显示，证人不负责考勤，未反映郑佳具体加班事实。郑佳据此主张存在加班事实，不能成立，本院不予支持。
二审中，华雄公司与郑佳均认可，一审计算的郑佳销售提成金额57085元应扣除李开萍退房提成金额6493.78元，则为50591.22元，但双方对是否郑佳离职后按50591.22元的50%发放，存在争议。本院认为，出庭证人李某证词内容显示，华雄公司规定是按销售到帐金额计算提成，在离职后按50%发放。华雄公司提交离职人员ＸＸ销售提成提留统计表上明确载明“提成提留部分按50%发放”，此表上有郑佳的批示签字同意。因此，《2013年度经营目标责任书》规定，“已完成的销售业绩，未实现提成部分，在资金后续到账后，50%作为前任招商人员提成，50%作为后续跟进人员提成”是针对所有离职人员的规定。本案郑佳因华雄公司解除其劳动关系而离职，属华雄公司《2013年度经营目标责任书》规定的离职人员销售提成按50%发放的情形，因此，华雄公司应支付郑佳离职后到帐的销售提成应为50591.22元×50%=25295.61元，本院予以支持。
综上所述，郑佳和华雄公司对一审判决第二、三、四项无异议，本院予以维持。郑佳上诉主张华雄公司支付加班费，不能成立，本院不予支持。依据二审查明的新事实，华雄公司应支付郑佳离职后到帐的销售提成应为50591.22元×50%=25295.61元，华雄公司该部分上诉理由成立，本院予以支持，为此该部分一审判决应予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一�七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持重庆市江北区人民法院（2014）江法民初字第01768号民事判决第二、三、四、五项；
二、变更重庆市江北区人民法院（2014）江法民初字第01768号民事判决第一项为：重庆市华雄实业有限公司在本判决生效之日起三日内支付郑佳离职后到帐的销售提成25295.61元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由重庆市华雄实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 张 薇
二〇一四年十一月十日
书 记 员 江 波