山东省广饶县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广民三初字第435号
原告：张某甲。
委托代理人：姜国义，山东准律律师事务所律师。
委托代理人：姜金明，山东准律律师事务所实习律师。
被告：张某乙。
委托代理人：李在欣，山东玉辉律师事务所律师。
委托代理人：燕朋飞，山东玉辉律师事务所律师。
原告张某甲诉被告张某乙离婚后损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某甲及其委托代理人姜国义，被告张某乙的委托代理人李在欣、燕朋飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2006年1月，原告与被告结婚。2008年9月婚生女张某丙出生，2013年7月29日原、被告离婚，离婚后张某丙一直由原告抚养。2015年3月11日广东华曦法医物证司法鉴定中心出具鉴定意见为：排除原告是张某丙生物学父亲。被告实际上是婚姻关系过错方，并对原告隐瞒了其与他人所生女张某丙不是原告亲生女的事实，对原告是一种欺诈性抚养侵权，为此向贵院提起诉讼，请求依法判决被告赔偿原告基于不是张某丙生物学父亲给原告造成的经济损失包括抚养费70000元、抚育费30000元、精神损害赔偿金100000元，共计200000元；诉讼费由被告承担。
被告辩称：1、原告的诉讼请求无法律依据，因为原、被告在离婚之前是夫�关系，父母有抚养孩子的义务，况且2008年9月张某丙出生后至2013年7月29日原、被告离婚的这段时间，张某丙一直由被告张某乙独自抚养，原告因各种原因长期在外，对孩子及家庭不管不问，原告的工资等收入也没有用于家庭生活，对孩子张某丙的抚育没有尽到义务，因此被告没有给原告造成经济损失；2、原告张某甲不具备本案主体资格，被告也没有给原告造成任何身体和精神上的损失。2013年7月29日至2015年5月份，张某丙由其爷爷奶奶照看，这段时间被告张某乙不间断的多次去看望孩子，尽自己最大努力从生活上照顾孩子，从物质上满足孩子，而原告没有尽到任何义务，即使存在各种损失，也是应该由张某丙爷爷奶奶来主张，原告张某甲不具备主体资格。再就是2015年5月份之后，孩子由被告张某乙独自抚育，原告没有支付任何费用，也没有尽任何义务；3、原告在起�中的陈述与事实不符，原、被告是因为感情不合自愿离婚，并不是因被告过错而离婚，双方在离婚协议中约定，张某丙由原告独自抚养，并且支付10万元人民币作为离婚的条件，该协议已经经广饶县公证处公证，并已被法院生效判决书所确认，但原告至今为止还未支付，也就是说原告张某甲不履行生效判决对被告造成了损害，而不是对其造成了损害，原告单方委托鉴定机构作出亲子鉴定，不符合法律规定，被告也不认可；4、原告诉求已过了法律规定的期间，原、被告已于2013年7月29日协议离婚，至原告起诉之日即2015年8月28日，已经超过一年，根据婚姻法解释二第27条规定，损害赔偿请求已过法律规定的期间，而且该期间是除斥期间。综上请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据，并由被告在庭审中予以质证�
证据1、广东华曦法医物证司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，拟证明根据DNA结果分析，原告不是张某丙的生物学父亲；间接证明被告张某乙属于婚姻的过错方，其行为构成对原告欺诈性抚养侵权。被告对该证据的真实性有异议，认为该证据是原告单方委托鉴定机构作出的。
证据2、亲子鉴定产生的鉴定费发票1份，拟证明原告为作亲子鉴定支出鉴定费3200元。被告对该证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该亲子鉴定并不是应该支出的费用。
证据3、中国平安人寿保险股份有限公司给张某丙投保的人身保险合同书1份、投保的保费发票1份，拟证明为了给张某丙投保，原告一年花费3510元，两年花费共计7020元。被告对该证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为该证据显示投保人为被告张某乙，原告张某甲没有为张某丙�出保险费用。
证据4、四川省三台县建平镇社会事务和计划生育办公室出具的证明1份、收据1份，拟证明原告与被告离婚后在原告与现在的妻子张凤结婚后，于2014年9月21日生育婚生女，因为张某丙登记在原告名下，被列为二胎，属于违反计划生育相关规定处罚8000元，因被告的欺诈性抚养侵权行为而让原告损失了8000元。被告对该证据的真实性有异议，原告的证明目的与本案无关。
证据5、陈官镇北户幼儿园出具的证明1份、收据5份，拟证明张某丙自2012年9月至2014年9月在北户幼儿园产生的抚育费、保教费共计2605元。被告对该证据的真实性有异议，1、所有收据都没有公章；2、北户幼儿园出具的证明落款时间为2015年11月25日，而原告主张的保教费在此时间之前，不符合常理。
被告为支持自己的抗辩请求，向本院提交了以下证据，并由原告在庭审中予以质证：
证据1、广饶县公证处公证书1份、广饶县人民法院（2015）广民一初字第31号民事判决书1份、广饶县人民法院（2015）广民三初字第176号民事判决书1份、东营市中级人民法院（2015）东民一终字第154号民事判决书1份，拟证明原、被告是自愿离婚，原告自愿独自承担孩子的抚育费，且自愿给付被告100000元作为离婚的条件。原告对该组证据的真实性无异议，但该组证据没有涉及到张某丙是否是原告亲生女儿的核心问题，包括三份判决书都是在缺少张某丙不是原告亲生女儿的问题的客观前提下作出的。实际上缺少与本案的关联性，另外公证书也证明了自2013年9月13日张某丙是由原告独自抚育，能够证明原告的主张。至于该公证协议的100000元赔付款，原告正在申请撤销，可另案处理。
由原告申请，经本院依法通知，广东华曦法医物证司法鉴定�鉴定人员魏淑荣、崔琳琳出庭对原告证据1广东华曦法医物证司法鉴定所出具的广华物司（2015）物鉴字第428号司法鉴定意见书接受质询。经双方当事人询问和质证，结合鉴定人员魏淑荣、崔琳琳当庭提交的鉴定机构司法鉴定资格证、鉴定人员鉴定资格证书、鉴定意见书的鉴定档案和本院的调查，其出庭陈述意见客观公正、专业合法，司法鉴定意见书具备专业性、合法性和可信性，本院对广东华曦法医物证司法鉴定所出具的司法鉴定意见书和魏淑荣、崔琳琳质询陈述意见一并予以采信。
经原告申请，本院依法提起亲子关系司法鉴定程序。被告以身体状况不佳和张某丙身心健康为由，向本院书面请求不参加鉴定机构的选择，不予参加司法鉴定。
根据原、被告对相对方证据发表的质证意见，本院认为，原告提交的证据1，被告第一次开庭时提出异议，�结合鉴定人员魏淑荣、崔琳琳出庭质询意见，本院予以采信；原告提交的证据2、3，被告对其真实性无异议，本院予以采信；原告提交的证据4，被告有异议，该证据的形式要件不能确认其真实性，且该证据与原告主张不具有关联性本院不予采信。原告提交的证据5，被告有异议，结合张某丙的实际教育支出，本院予以采信。被告提交的证据1，原告对该组证据的真实性无异议，本院予以采信。
根据本院采信的证据证明的事实及庭审查明的情况，本院确认以下事实：
2006年1月原告与被告登记结婚，被告2008年9月20日生一女孩张某丙。2011年1月1日，被告为张某丙投保人身保险合同一份，2011年1月4日交纳保费3510元。2012年9月至2013年3月，张某丙在广饶县陈官镇北户幼儿园上学支出保教费750元。2013年7月29日，原、被告自愿达成离婚协议，在广饶县民政局办理了离婚登记，并于当日就离婚协议办理公证。离婚协议约定：“我俩因感情不和自愿离婚，达成以下协议：1、子女安排婚生五周岁女儿张某丙由男方自行抚养，在不影响孩子正常生活和学习的情况下，女方可随时探视男方抚养的孩子。2、财产处理双方个人生活用品、衣物、首饰归各自所有，家中电器、家具等物资归男方所有。鲁E＊＊**轿车一辆归男方所有，因购买该车产生的剩余贷款由男方自行偿还。男方于2014年12月30日前一次性支付女方人民币拾万元整，双方无其他共同财产，无其他共同债权、债务”。离婚后，张某丙由原告自行抚养。2013年9月至2014年10月，张某丙在广饶县陈官镇北户幼儿园上学，原告支出保教费1855元。
2015年1月6日，被告起诉原告，请求判令原告对离婚协议中约定的10万元支付被告，2015年3月10日本院作出（2015）广民一初字第31号民事判决书，判决原告向被告支付。判决后，原告不服提出上诉，由东营市中级人民法院作出（2015）东民一终字第154号民事判决书，驳回上诉，维持原判。
2015年3月11日，经原告委托，原告张某甲与张某丙在广东华曦法医物证司法鉴定所共同进行了DNA亲子鉴定，广东华曦法医物证司法鉴定所出具广华物司（2015）物鉴字第428号司法鉴定意见书，鉴定意见书为：依据DNA结果分析，排除张某甲是张某丙的生物学父亲。原告支出鉴定费3200元。
2015年4月8日，原告以与张某丙不存在亲子关系，起诉请求判令张某丙由被告自行抚养。庭审中，2015年5月份之后张某丙由被告接回抚养。2015年6月11日本院作出（2015）广民三初字第176号民事判决书，判决张某丙由被告自行抚养。
2015年8月28日，原告向本院提起本案诉讼。庭审中，广东华曦法医物证司法鉴定所�定人员魏淑荣、崔琳琳出庭接受质询，由作为申请人的原告张某甲垫支鉴定人出庭费用3600元。
本院认为，原、被告离婚并变更子女张某丙由被告抚养后，原告提起本案诉讼主张张某丙非自己亲生子女，被告存在欺诈性抚养，应赔偿原告的抚养费用并赔偿精神损失。原告的诉讼请求有无事实和法律依据，其主张能否成立？根据本案的亲子鉴定司法鉴定意见书排除张某甲是张某丙的生物学父亲的结论和被告不同意另行进行亲子关系司法鉴定的事实，综合本案可以认定原告与张某丙不存在亲生子女关系。根据婚姻法父母对子女有抚养教育的义务；继父或继母对受其抚养教育的继子女有抚养教育的义务和不直接抚养非婚生子女的生父或生母应当负担子女的生活费和教育费的法律规定，原告不属于张某丙的父亲或继父，对张某丙不具有抚养义务和负担生活费和教�费的义务。而原告事实上抚养了非亲生子女张某丙并支出的抚养费，在解除对张某丙的抚养后可以作为自己的实际财产损失向被告主张赔偿。原告请求的抚养费、抚育费，应包括原、被告婚姻存续期间共同支出张某丙的生活费、教育费、医疗费等费用的一半和离婚后原告张某甲自行抚养期间支出的相关费用。原、被告对张某丙的共同抚养期间应自2008年9月张某丙出生至2013年7月原、被告离婚；原告对张某丙的自行抚养期间应自2013年8月至2015年5月。根据张某丙的年龄和被抚养的实际需要，原告对张某丙支出的抚养费主要是被抚养人生活费支出，应参照2014年山东省农村居民消费支出人均消费支出7962元的标准计算实际损失并赔偿原告，原告支出张某丙的生活费共计34170元。原告举证的张某丙保教费2605元，结合张某丙幼教的实际需要，应予以认定，根据以上原、被告对张�丙的实际抚养期间，原告负担的保教费为2230元，原告有权请求被告予以赔付。原、被告为张某丙支出的保险费3510是以夫妻共同财产对张某丙的抚养费用支出，其中一半为原告所有，原告有权请求被告予以赔付。原告在对张某丙的抚养中，支出抚养费并倾注了亲情和父爱，但在确认是非亲生子女后，事实上侵害了原告人身权益，造成了原告精神损害，对此被告负有过错，原告向被告主张精神损害抚慰金有法律依据，以不超过10000元为宜。原告因本案亲子鉴定支出的鉴定费3200和鉴定人出庭费用3600元应由被告赔偿和承担。庭审中原告主张的计划生育处罚损失无法律依据，本院不予支持。原告诉讼请求和主张合理部分，本院予以支持。被告的抗辩主张和原告起诉超过法律规定期间的理由不当，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第二十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：
一、被告张某乙赔偿原告张某甲抚养费损失38155（包括生活费34170元、保险费1755元、保教费2230元）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费用损失6800元，以上共计54955元，于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告张某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元，由原告张某甲负担3118元，被告张某乙负担1182元。
如不服本判决，可在判决书�达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审 判 长 高 欣
审 判 员 李秀堂
人民陪审员 王东晓
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 王婷婷
附本案所适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔�。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）
第二十一条婚姻法第二十一条所称”抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）
第二条?夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。