贵州省兴义市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）黔2301刑初204号
公诉机关贵州省兴义市人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某1，男，1994年10月18日生于贵州省兴义市，汉族，中专文化，无业，住兴义市。系本案被害人。
被告人汪叶辉，又名汪小星，男，1991年11月18日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年6月22日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。
被告人徐敬之，又名徐进之、小敬，男，1996年9月18日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，无业，住兴义市，因阻碍执行职务于2013年8月5日被兴义市公安局行政警告一次；因殴打他人于2015年8月27日被兴义市公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因涉嫌犯组织卖淫罪于2017年8月19日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。
被告人冷洪波，绰号冷冰，男，1993年12月6日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯故意毁坏财物罪于2018年1月2日被逮捕。现羁押于贞丰县看守所。
被告人熊朝峰，又名小尧尧、瘦小尧，男，1998年3月26日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年3月25日被兴义市公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于兴义市看守所。
被告人陈权超，又名小晶晶，男，1993年7月14日生于贵州省兴义市，白族，初中文化，无业，住兴义市，因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年6月28日被兴义市公安局刑事拘留，同年7月21日被该局取保候审，同日释放，同年9月20日被兴义市人民检察院继续取保候审，2018年3月8日被本院继续取保候审。
辩护人郭志海，贵州贵兴律师事务所律师。
贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2018]218号起诉书指控被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超犯故意伤害罪，于2018年3月7日向本院提起公诉。同日以简易程序立案，后于同年3月26日转为适用普通程序。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼。公诉机关因补充侦查，建议延期审理一次。本院组成合议庭，于2018年7月24日公开开庭合并审理了本案。贵州省兴义市人民检察院指派代理检察员姜惠如出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1，被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰，被告人陈权超及其辩护人郭志海到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省兴义市人民检察院指控：2016年12月19日凌晨1时许，被告人徐敬之驾驶一辆白色奔驰轿车载被告人熊朝峰和陈权超、刘某1驾驶一辆五菱宏光面包车载被告人汪叶辉、冷洪波等人先后从兴义市拿铁酒吧往美好家园方向行驶，徐敬之驾驶车辆行至兴义市南环路水校路口挂擦到被害人李某1，二人因此事发生口角，徐敬之和熊朝峰、陈权超遂下车殴打李某1。汪叶辉和冷洪波乘坐在刘某1驾驶的面包车上看见徐敬之等人在打人就下车帮助徐敬之等人殴打李某1，在殴打过程中汪叶辉用刀将李某1头部，左肩胛下区杀伤。经鉴定，李某1头部、左肩胛下区损伤符合锐器外力损伤特征，头部损伤所致头皮创评定为轻微伤，左肩胛下区损伤造成的左下肺破裂、膈肌破裂，均评定为重伤二级；损伤造成腹腔积血，评定为轻伤二级。
上述指控，公诉机关提供了书证；证人证言；被害人陈述；鉴定意见；勘验、辨认笔录；被告人供述和辩解等证据证实，认为被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超的行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人李某1请求判决被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超赔偿医疗费46,237.11元、误工费2,801元（2016年贵州省各市州城镇非私营单位就业人员平均工资÷365天×15天）、护理费5,602.6元（2016年贵州省各市州城镇非私营单位就业人员平均工资÷365天×15天×2人）、住院伙食补助费789元（2016年城镇消费性支出19,201.68元÷365天×15天）、营养费789元（2016年城镇消费性支出19,201.68元÷365天×15天）、精神抚慰金50,000元、交通费200元。
附带民事诉讼原告人李某1当庭提交了下列证据：1、李某1的身份证、户口薄复印件，拟证实李某1的主体资格适格；2、黔西南州人民医院医疗发票，拟证明李某1的治疗费用为46,247.11元；3、疾病证明书、住院一日清单等，拟证明李某1受伤后的住院治疗情况。
被告人汪叶辉对起诉指控的事实无异议，自愿认罪。
被告人徐敬之对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪，提出已赔偿李某1经济损失5,000元的辩解意见。
被告人冷洪波对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。
被告人熊朝峰对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。
被告人陈权超对起诉指控的事实无异议，表示自愿认罪。
陈权超的辩护人提出：1、陈权超已主动赔偿被害人经济损失；2、汪叶辉用刀杀伤被害人系被害人受伤的主要原因；3、陈权超为从犯；4、建议适用缓刑的辩护意见。
经审理查明：2016年12月19日1时许，被告人徐敬之驾驶一辆白色奔驰轿车载被告人熊朝峰和陈权超，刘某1驾驶一辆五菱宏光面包车载被告人汪叶辉、冷洪波等人先后从兴义市拿铁酒吧往兴义市美好家园方向行驶。徐敬之驾驶至兴义市南环路水校路口时刮擦到被害人李某1，李某1骂了徐敬之一句，徐敬之遂停车并与熊朝峰、陈权超下车殴打李某1。刘某1驾车到达该处后，汪叶辉、冷洪波下车与徐敬之、熊朝峰、陈权超一起殴打李某1，汪叶辉用刀将李某1头部、左肩胛下区杀伤后，五人逃离现场。经兴义市公安司法鉴定中心鉴定，李某1头部、左肩胛下区损伤符合锐器外力损伤特征，头部损伤所致头皮创评定为轻微伤，左肩胛下区损伤造成的左下肺破裂、膈肌破裂，均评定为重伤二级；损伤造成腹腔积血，评定为轻伤二级。案发后，徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超在接到公安机关电话通知后，主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的犯罪事实。陈权超的父亲已代陈权超赔偿李某1经济损失50,000元，李某1对陈权超表示谅解。徐敬之已赔偿李某1经济损失5,000元。
另查明，附带民事诉讼原告人李某1因左下肺破裂、膈肌破裂于2016年12月19日至2017年1月3日在黔西南州人民医院住院治疗，住院15天，支付医疗费共计46,247.11元（含110元担架费）。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、户籍证明证实：汪叶辉生于1991年11月18日，陈权超生于1993年7月14日，冷洪波生于1993年12月6日，徐敬之生于1996年9月18日，熊朝峰生于1998年3月26日。五被告人在作案时已达法定完全刑事责任年龄。
2、到案经过证实：2017年6月22日15时许，侦查人员在兴义市下五屯景区医院斜对面一出租房内将汪叶辉抓获；同年6月28日16时许，侦查人员电话通知陈权超后，陈权超主动到侦查机关接受调查；同年12月19日1时许，冷洪波、熊朝峰、徐敬之在接到公安机关电话传唤后，主动到侦查机关接受投案。
3、刑事谅解书、收条证实：2018年3月15日，李某1收到陈权超之父交来赔偿款5万元。李某1对陈权超表示谅解。
（二）证人证言
1、刘某1证言：2016年12月19日2时左右我开着面包车带李某2、汪叶辉、冷洪波等人开车到南环路水校路口的时候我就看见有几个人在打架，我只看见小进（徐敬之）他们三个开的奔驰车停在旁边。
2、李某2证言：2016年12月19日2时许，我和刘某1等人坐一辆面包车到南环路水校路口时，看到小进和另外两个小伙正在打一个男的。我、冷某（冷洪波）、小星（汪叶辉）等人下车，后来我看见汪叶辉拿刀捅了那个男的一刀、朝那个男的头砍了几下。冷洪波朝那个男的头部打了一下，没有打到。
3、袁某证言：2016年12月l9日l时许，我和李某1乘坐出租车到南环路七星路口那里，下车后往对面的水校路口走，在路中间时一辆白色轿车从我们身边过去擦到了我们身体一下，李某1回头骂了一句。那辆白色轿车上的人调头回来停下，从车上下来5、6个27岁左右的男人，有三个男子就来打李某1。有一个男子拿一把刀砍了李某1头部一刀，我假装报警，他们就跑了。
（三）被害人陈述
被害人李某1的陈述：2016年12月l9日1时许，我和我女朋友袁某打车打到七星路路口处下车往对面的水校路口走，到路中间时，一辆从大顺加油站开往美好家园方向的白色轿车从我旁边过去，倒车镜擦到我了，当时我喝了点酒的就骂了一句，之后我们走到水校路口处时，那辆白色的轿车调头回来到我们身边停下，从车上下来5、6个人，就上来打我。
（四）鉴定意见
鉴定意见、鉴定意见告知书证实：兴义市公安司法鉴定中心（兴）公（司）鉴（法活）字[2017]6号法医学人体损伤程度鉴定书，李某1头部、左肩胛下区损伤符合锐器外力损伤特征，头部损伤所致头皮创评定为轻微伤，左肩胛下区损伤造成的左下肺破裂、膈肌破裂，经手术修补术后，评定为重伤二级，损伤造成腹腔积血，评定为轻伤二级。该鉴定意见已告知被告人及被害人。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、辨认笔录证实：冷洪波从12张不同男性照片中辨认出汪叶辉，陈权超从12张不同男性照片中辨认出汪叶辉，刘某1从12张不同男性照片中辨认出汪叶辉。
2、现场勘验笔录、现场平面图、现场照片证实：本案中心现场位于兴义市黄草街道办事处南环路水校路口。
3、现场辨认笔录证实：汪叶辉辨认案发现场与现场勘验笔录一致。
（六）视听资料
光碟一张证实：2016年12月19日1时30分，一女一男（袁某和被害人李某1）站在案发现场附近路边打出租车。兴义市公安局出具情况说明：上述光碟所载视频未经剪辑、删改。
（七）被告人的供述和辩解
1、汪叶辉供述：2016年12月19日凌晨我和徐敬之、陈权超、刘某1、冷洪波等人喝酒喝醉后，刘某1开一辆面包车载我和冷洪波等人回家。徐敬之、陈权超和另一个我不认识的人坐白色奔驰车行驶在前面。路过南环路水校路口时就看见奔驰车停在路边，徐敬之等人在和一个男的打架，我拿一把折叠刀下车朝那个男子砍了一刀，捅了那个男的几刀，我们就跑了。案发时我喝酒了。
2、陈权超供述：2016年12月19日1时许，我和徐敬之、熊朝峰开了一辆白色奔驰车走到南环路水校路口时，站在马路中间的一男一女骂了我们一句，徐敬之调头回来和熊朝峰、我一起下车去打那个男子，我用脚踢了他屁股几脚，随后小刚和冷洪波和另外一个我不认识的人过来，我不认识那个人拿着一把刀，后来我就看到被我们打那个人头部流血，背上也是湿的。随后我们就离开了。案发当时我们几个人都是喝了酒的。
3、冷洪波供述：2016年12月19日2时左右，我和我7、8个朋友在一起，“小进”（徐敬之）和夏某及另一个我不认识的人开一辆奔驰车，我、刘某1、夏某、汪叶辉等人开了一辆面包车。到南环路水校路口时我就看见奔驰车上的三个人在打一个男的，刘某1及另一个女的没下车，我们几个下车去帮忙。我踢了那个男的一脚，汪叶辉用刀捅了那个男的一刀、朝那个男的头上砍了一刀。我捡了一个砖头在那个男的背上打了一砖头。案发时我们几个人喝了酒的。
4、徐敬之供述：2016年12月18日晚，我开车载熊朝峰、陈权超，冷洪波、汪叶辉、李某2还有李某2的朋友坐一辆面包车。到水校路口，一男一女正在过斑马线，我们过去后那名男子骂我。然后我调头下车把他扳在地上用脚踢他的背部，熊朝峰、陈权超下车用脚踢，李某2等人开车过来后李某2、冷洪波、汪叶辉下车，汪叶辉拿一把刀往那名男子身上和头部砸，李某2、冷洪波用脚在踢那名男子身上，汪叶辉把刀抽出来往那名男子砍过去。随后我们就走了。
5、熊朝峰的供述：2016年12月19日1时许，徐敬之开车带我和陈晶晶（陈权超）一起到水校路口时，一男一女正在过马路，徐敬之从旁边过去那名男子就骂我们，徐敬之就调头并下车把那名男子扳在地上，用手和脚往那名男子身上乱打，我和陈权超下车用手和脚往那名男子身上乱打。随后徐敬之的三个人也跑了过来，一个人手里拿着刀，没拿刀那两个人用手和脚往那名男子身上乱打，拿刀那名男子朝那名男子身上砍了下去。随后我们就离开了。案发当时我们是喝了酒的。
对附带民事诉讼原告人提供的证据，经庭审举证、质证，提交的三组证据经查证属实，对该证据及证明内容，本院予以确认。
本院认为，被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超故意伤害他人身体，造成一人重伤二级，五被告人的行为均构成故意伤害罪。公诉机关指控汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以确认。在共同犯罪中，汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超均系主犯，汪叶辉、徐敬之的作用稍大于冷洪波、熊朝峰、陈权超。徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超在接到公安机关电话通知后，主动到案并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。汪叶辉在归案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。徐敬之、陈权超部分赔偿被害人经济损失，陈权超已取得被害人谅解，可酌情对陈权超、徐敬之从轻处罚。综合以上量刑情节，决定对汪叶辉、徐敬之从轻处罚，对冷洪波、熊朝峰、陈权超减轻处罚。陈权超犯罪情节较轻，案发后积极赔偿并取得被害人谅解，具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对陈权超宣告缓刑。对徐敬之所提“已赔偿李某1经济损失5,000元”的辩解意见，在庭审中，李某1表示认可，故该辩解意见成立，予以采纳。陈权超的辩护人所提“陈权超已主动赔偿被害人经济损失”的辩护意见成立，予以采纳；所提“陈权超用刀杀伤被害人系被害人受伤的主要原因，陈权超系从犯”的辩护意见，经查，虽本案汪叶辉持刀杀伤李某1致其重伤，但在实施犯罪过程中，陈权超积极主动参加殴打李某1的行为，其行为不能认定为从犯，故该辩护意见不成立，不予采纳；所提“建议对陈权超适用缓刑”的辩解意见适当，予以采纳。
附带民事诉讼原告人李某1受伤后住院治疗15天，支付医疗费共计46,247.11元（含110元担架费），在此治疗期间所受到的经济损失应依法赔偿，但应根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并结合原告实际生活地标准和受诉法院所在地标准，即贵州省2017年度人均收入数据予以计算。李某1所提的医疗费、误工费、护理费、住院生活费、营养费的诉讼请求于法有据，根据实际情况予以判决赔偿。
李某1请求的医疗费46,237.11元未超过其实际支付的医疗费，予以支持；请求按照2016年贵州省各市州城镇非私营单位就业人员平均工资÷365天×15天计算误工费，即按照186.73元/天的标准计算，请求计算标准过高，按照2017年贵州省农、林、牧、渔业年平均工资计算15天误工费；请求按照2017年贵州省各市州城镇非私营单位就业人员平均工资÷365天×15天×2人，即按照186.73元/天的标准计算，请求计算标准过高，且李某1未提交证据证明护理人员工资收入情况以及实际护理人员人数，本院以2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，且护理人员以1人计算较为合理；请求的住院伙食补助费合理，予以支持；请求的营养费，因李某1未提供证据予以证实，不予支持；请求的精神抚慰金不在刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围，不予支持；请求的交通费，虽李某1未提交相关票据予以证实，但该项费用系李某1在就医过程中的必然支出项目，且请求数额合理，予以支持。综上所述,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合贵州省统计部门公布的相关统计数据，李某1因此次受伤所造成的损失范围计算如下：1、医疗费46,237.11元；2、误工费：158.20元/天×15天=2,373元；3、护理费107元/天×15天=1,605元；4、住院伙食补助费：789元；5、交通费：200元。前述1-5项共计51,204.11元，由被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超共同承担，包含陈权超已赔偿的50,000元、徐敬之已赔偿的5,000元，超额赔偿的部分系被告人自愿补偿，不予返还。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条的规定，判决如下：
一、被告人汪叶辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月22日起至2020年9月21日止。）
二、被告人徐敬之犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月19日起至2020年8月18日止。）
三、被告人冷洪波犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月2日起至2020年7月1日止。）
四、被告人熊朝峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月25日起至2019年9月24日止。）
五、被告人陈权超犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之起计算。）
六、由被告人汪叶辉、徐敬之、冷洪波、熊朝峰、陈权超共同赔偿附带民事原告人李某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币51,204.11元（含陈权超已支付的50,000元、徐敬之已赔偿的5,000元，超额支付的部分不予退还）。
七、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其余诉讼请求。
上述赔偿义务，限判决生效后30日内自动履行。逾期不履行，权利人应在自动履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行，否则即丧失申请执行之权利。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张濒心
人民陪审员 余 燕
人民陪审员 邹胜芳
二〇一八年八月二日
书 记 员 陈 鹏