广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民四终字第1260号
上诉人（原审原告）雷美清，女，汉族，住湖南省常宁市，公民身份号码×××7841。
委托代理人李嘉雯，广东源浩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）佛山市南海和顺宝晟五金压铸厂，住所地广东省佛山市南海区，组织机构代码××。
投资人杨善干。
委托代理人宋文振，男，汉族，××年××月××日出生，住台湾桃园县。
上诉人雷美清因与被上诉人佛山市南海和顺宝晟五金压铸厂（以下简称宝晟厂）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2015）佛南法民一初字第90号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2015年6月30日判决：“一、确认原告雷美清在被告佛山市南海和顺宝晟五金压铸厂的工作年限为2012年4月2日至2014年8月6日。二、被告佛山市南海和顺宝晟五金压铸厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2013年6月至10月、2014年6月1日至8月3日期间的高温津贴1060.34元予原告雷美清。三、被告佛山市南海和顺宝晟五金压铸厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2013年及2014年带薪年休假工资662.53元予原告雷美清。四、被告佛山市南海和顺宝晟五金压铸厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金8106.05元予原告雷美清。五、驳回原告雷美清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。”
上诉人雷美清不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和上诉请求是：一、原审认定事实错误。雷美清存在加班事实，且宝晟厂未向雷美清支付加班工资，依法应支付相应的加班费。（一）本案仲裁已认定存在加班事实。雷美清已提交2014年3月、4月、5月、8月的考勤记录卡，虽宝晟厂只确认了8月考勤记录，但同时宝晟厂亦提交了2013年5月至2014年7月的考勤记录，仲裁委也认定“考勤卡记录显示雷美清的打卡情况与其提供的考勤记录相符，每月休息2至3天不等。”（二）原审认定雷美清的工资按计件与计时相结合计算，工资包括计时工资、计件工资、加班费等。既然宝晟厂已确认雷美清提供的2月至6月工资统计单及2014年7月、8月工资单，上述证据已显示计件单价和数量。根据2014年3月工资统计单显示该月雷美清仅1日和17日休息两天，在计件统计表中显示，无论是工作日加班还是休息日加班均是按0.0022元的单价计算计件工资。宝晟厂在原审中也确认该单价和计算方式。另外一张计时工资统计表显示工作时间有时超过12小时。根据上述工资表显示，宝晟厂未足额支付雷美清加班工资。宝晟厂并未对仲裁裁决提起诉讼，故对上述事实应认为其是予以确认的。二、宝晟厂存在违法解除劳动关系的事实。因雷美清发现宝晟厂没有支付夜宵费，曾向领班、会计、老板问，均无果。2014年7月因雷美清工作岗位的机器故障，雷美清就到挑料部找厂长杨某。杨某即叫雷美清到挑料部工作，挑料部是实行计时工资，月工资2000多元，远远低于雷美清原岗位。雷美清不同意调岗，杨某即跟雷美清说：“想不想做，不想做就走人”。雷美清未作理会，又回到原工作岗位。2014年8月2日，宝晟厂老板找到雷美清，说现在是淡季，让大家好聚好散。宝晟厂想解除双方劳动关系，但未结清7月及8月工资，雷美清8月3日又回厂打卡上班，但发现卡不见了。后来，宝晟厂一直未给雷美清安排工作，雷美清一直在宝晟厂内等候工作。雷美清并非自愿离开。三、雷美清于2014年8月6日申请调解，并未提出解除劳动关系，即至2014年8月24日双方仍存在劳动关系，至8月25日宝晟厂违法解除双方劳动关系为才终止。综上，请求：1.撤销原审判决，改判：确认宝晟厂与雷美清的劳动关系存续期间为2012年4月2日至2014年8月25日、宝晟厂向雷美清支付2012年8月26日至2014年8月25日期间工作日加班费21983元、休息日加班费34391元、2013年及2014年未休年休假工资3600元、违法解除劳动关系经济赔偿金31745元；2.本案诉讼费由宝晟厂负担。
被上诉人宝晟厂答辩称：与其在原审的答辩意见一致。
双方当事人在二审阶段均未向本院提交新的证据材料。
经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。
本院认为：本案系因追索工资、经济赔偿等而引发的劳动合同纠纷案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。雷美清上诉时未对原审判决第二项提出异议，且宝晟厂未在法定期间内提起上诉，本院对原审第二项判项迳行予以维持。就本案二审期间争议的问题具体作如下评析。
一、年休假工资问题。
第一，雷美清主张其应休年休假为9天，雷美清2012年4月2日入职，并实际工作至2014年8月3日，故其2013年应休带薪年休假为3天，2014年应休带薪年休假为2天。第二，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算带薪年休假工资的报酬为劳动者剔除加班工资后的月平均工资，雷美清认为应以4000元作为计算其带薪年休假工资的主张没有法律依据，本院不予支持。第三，宝晟厂既未举证证明已安排雷美清休年休假，也未证明其已向雷美清支付了上述带薪年休假工资。因此宝晟厂应向雷美清支付2013年3天带薪年休假工资差额、2014年2天带薪年休假工资差额。经核算，宝晟厂应向雷美清支付2013年及2014年带薪年休假工资差额602.30元，但因仲裁裁决裁决宝晟厂应向雷美清支付带薪年休假工资662.53元后，宝晟厂未在法定期间内提起诉讼，应视为其服裁，宝晟厂仍应向雷美清支付带薪年休假工资662.53元，雷美清高于本院核算部分的请求没有依据，本院不予支持。
二、加班工资问题。
第一，虽双方均确认雷美清每月按照计件加计时核算工资，但双方均未能提供证据证明计件工资的计件单价、工作定额、计件数量等，本院参照计时工资核算雷美清每月工资数额。第二，又因双方并未对雷美清正常工作时间工资数额进行书面约定，也未能提供证据证实雷美清正常工作时间的具体数额，本院参照佛山市当年度最低工资标准为雷美清正常工作时间工资，经核算，结合雷美清每月收取的工资数额，宝晟厂每月支付给雷美清的工资已包括了足额的加班工资。雷美清请求2012年8月26日至2014年8月25日期间的各项加班工资没有依据，原审不予支持正确，本院予以维持。
三、经济补偿问题。
第一，根据2014年8月3日雷美清向仲裁调解部门申请调解的申请意向反映，雷美清因调整岗位未协商一致，向劳动部门申请调解并要求宝晟厂赔偿3个月工资。也即双方劳动关系的解除最早系由雷美清提出，且雷美清自2014年8月4日起即未再向宝晟厂提供劳动，双方劳动关系应自2014年8月3日解除，但因仲裁裁决确认双方劳动关系自2014年8月6日解除后，宝晟厂未在法定期间内起诉，应视为其服裁，原审确认双方劳动关系自2014年8月6日解除处理正确。第二，双方均确认存在调整岗位的事实，雷美清认为宝晟厂调整后的岗位工资收入低于其原来的工作岗位，因此不同意调整岗位；宝晟厂则称调整后的岗位比雷美清原来的工作岗位工资高，系雷美清不愿意调整。宝晟厂作为用人单位，应就其调整岗位的行为是否出于其生产经营的需要以及雷美清调整后的工作岗位工资收入能与原工作岗位工资收入相当提供证据予以证实，但宝晟厂未就此提供证据予以证实，对此，雷美清有权不接受宝晟厂的调岗安排并提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，雷美清以宝晟厂不合理调整岗位为由要求解除劳动关系并要求宝晟厂支付解除劳动关系的经济补偿金符合法律规定，宝晟厂应根据雷美清离职前的月平均工资数额以及雷美清在宝晟厂的任职年限计算雷美清应获得的经济补偿金。根据双方确认的工资表核算，雷美清离职前十二个月的月工资数额为3079.17元［（2769元＋2755元＋2291元＋2774元＋2383元＋1123元＋2738元＋4256元＋4434元＋4440元＋3584元＋2803元＋1200÷12×6个月）÷12个月］。雷美清在宝晟厂工作逾2年4个月，经核算，宝晟厂应向雷美清支付解除劳动关系经济补偿金7697.93元，但因宝晟厂在收到原审判决后未在法定期间内提起上诉，视为其服判，宝晟厂仍应按照原审核算的8106.05元向雷美清支付经济补偿金。雷美清请求高于本院确认的部分没有理据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人雷美清负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
代理审判员 周 嫄
代理审判员 谢达辉
二〇一五年十二月七日
书 记 员 杜 杰
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