安徽省利辛县人民法院刑 事 判 决 书（2018）皖1623刑初203号公诉机关利辛县人民检察院。被告人汪朝辉，男，1975年12月6日出生，汉族，大专文化，原利辛县程家集镇汪庄户社区支部书记，户籍所在地安徽省利辛县，住利辛县。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪，于2016年8月19日被利辛县人民检察院决定刑事拘留，同日被利辛县公安局执行刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2016年9月2日经亳州市人民检察院决定逮捕，次日被利辛县公安局执行逮捕。2017年12月18日被本院取保候审。被告人胡德亮，男，1986年2月27日出生，汉族，大学文化，利辛县程家集镇党委委员、武装部长，户籍所在地安徽省利辛县，住利辛县。因涉嫌犯滥用职权罪，于2016年8月16日被利辛县人民检察院取保候审；因涉嫌犯贪污罪，于2017年4月5日被本院取保候审。2018年4月4日被本院决定监视居住。辩护人张凌峰，安徽宝诚律师事务所律师。利辛县人民检察院以利检刑诉[2017]237号起诉书指控被告人汪朝辉犯贪污罪、受贿罪，被告人胡德亮犯贪污罪，于2017年4月1日向本院提起公诉。本院于2017年12月5日作出（2017）皖1623刑初237号刑事判决，以被告人汪朝辉犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役四个月；决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金十万元。以被告人胡德亮犯贪污罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金十万元。被告人汪朝辉退出贪污所得赃款一万五千元、非国家工作人员受贿所得赃款六万三千元；被告人胡德亮退出贪污所得赃款一万元，依法上缴国库；被告人汪朝辉退出职务侵占所得赃款六万七千八百元，依法返还被害单位汪庄户社区。被告人胡德亮不服，提出上诉。亳州市中级人民法院于2018年2月27日以出现新证据，致原判部分事实不清，作出（2018）皖16刑终11号刑事裁定书，裁定将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，退回补充材料一次。利辛县人民检察院指派检察员李检飞出庭支持公诉，被告人汪朝辉、被告人胡德亮及其辩护人张凌峰到庭参加诉讼。现已审理终结。利辛县人民检察院指控：2006年至2016年期间，被告人汪朝辉利用职务便利，收取他人7.9万元，为他人谋取利益；侵占国家资金9.28万元。其中，被告人胡德亮、汪朝辉利用职务便利，弄虚作假，共同骗取国家扶贫款2万元。1、2015年，在汪户村危房改造中，被告人胡德亮、汪朝辉利用职务上的便利，弄虚作假，以纪某的名义申报危房改造2万元，胡德亮分得1万元。2、2009年，在协助镇政府“村村通”工程中，被告人汪朝辉利用职务便利，侵吞修路资金6.78万元。3、2016年，在汪户村危房改造中，被告人汪朝辉利用职务便利，私自占有汪某1退还财政的危房改造资金5000元。4、2015年，被告人汪朝辉利用职务上便利，为丰某在承揽工程中提供帮助，并收受丰某5万元好处费。5、2006年至2016年，被告人汪朝辉在任程家集镇汪庄户村村干部期间，利用职务之便，在殡葬改革、计生入户、违建、安排工作等方面，收受汪某2、汪某3、郭某、汪某4、胡某、峁某、高某、汪某5、高某1等人现金，共计2.9万元。公诉机关向法庭提供了相关书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据，据此认为被告人汪朝辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第二十五条第一款，第六十九条第一款的规定，提请本院以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任；认为被告人胡德亮的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款的规定，提请本院以贪污罪追究其刑事责任。被告人汪朝辉对起诉书指控的犯罪事实无异议。被告人胡德亮及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议；辩护人提出被告人胡德亮具有自首、立功、退赃等情节，且其贪污的钱款系为弥补为公支出的相关费用，建议法庭对胡德亮免除处罚。经审理查明：一、贪污事实2015年，在汪庄户村危房改造中，被告人胡德亮和被告人汪朝辉一起利用职务上的便利，弄虚作假，以纪某的名义申报危房改造，汪朝辉领取2万元危房改造款后，分给纪某1万元，分给胡德亮1万元。2016年，在汪户村危房改造中，被告人汪朝辉利用职务便利，私自占有汪某1退还财政的危房改造资金5000元。上述事实，被告人在庭审过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的存折流水、银行取款凭证、账户交易明细、危房改造卷宗、危房改造资金拨付表等书证，证人纪某、汪某1的证言，被告人汪朝辉、胡德亮的供述与辩解等证据证实。二、职务侵占事实2009年，被告人汪朝辉利用其担任程家集镇汪庄户村干部的职务便利，侵吞汪庄户村修路资金6.78万元。上述事实，被告人在庭审过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的记账凭证、汇款凭证、协议书、申请报告、记账凭证、收条、非税收入专用收据、现金支票存根、村村通工程施工合同等书证，证人张某、李某2的证言，被告人汪朝辉的供述与辩解等证据证实。三、非国家工作人员受贿事实2015年，被告人汪朝辉利用其担任程家集镇汪庄户村村干部的职务之便，为丰某在承揽村人民文化广场工程中提供帮助，并收受丰某5万元好处费。2006年至2016年，被告人汪朝辉利用其担任程家集镇汪庄户村村干部的职务之便，在殡葬改革、违建、安排工作方面，收受汪某2、汪某3、高广扩、汪某5、高某1现金共计1.3万元。上述事实，被告人在庭审过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的营业执照、安全生产许可证、建筑业企业资质证书、建设工程施工合同、一事一议材料、银行流水、地税发票，证人丰某、汪某2、汪某3等人的证言，被告人汪朝辉的供述与辩解等证据证实。另查明，被告人汪朝辉、胡德亮均已退出涉案赃款。被告人汪朝辉到案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人胡德亮主动到办案单位投案，并如实供述了自己的犯罪事实，另协助利辛县公安机关分别抓获了涉嫌故意伤害和职务侵占犯罪的网上逃犯马文新、马建，经查证属实。认定本案的事实还有经庭审举证、质证，并经本院予以确认的户籍信息、程家集镇人民政府证明、干部任免审批表、函、情况说明、缴款书、立功材料等证据证实。本院认为：被告人汪朝辉身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理的工作过程中，与身为国家工作人员的被告人胡德亮一起，利用职务上的便利，虚报低保户危房改造，共同骗取危房改造款2万元，又单独侵吞他人退回的危房改造款5000元，情节较重，其行为均已构成贪污罪；汪朝辉身为农村基层组织人员，利用职务上的便利,为他人谋取利益，收受他人财物6.3万元，数额较大，其行为又构成非国家工作人员受贿罪；汪朝辉身为农村基层组织人员，利用职务上的便利，侵吞村集体资产6.78万元，数额较大，其行为还构成职务侵占罪，依法应对其数罪并罚。利辛人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控的部分犯罪事实定性不当，应予以更正。无论汪朝辉是否用赃款垫付社会抚养费以及胡德亮所分赃款是否主要用于为公开支均不影响本案的定性。汪朝辉具有坦白情节，且积极退出赃款，依法可对其从轻处罚；胡德亮具有自首、立功、退赃等情节，犯罪情节轻微，依法可对其免予刑事处罚，对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，对汪朝辉依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第(一)项、第三款，第二百七十一条第一款，第一百六十三条第一款，第十二条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，第九十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第二款，第十一条第一款、第十九条第一款的规定，对胡德亮依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条，第十二条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条，第六十八条，第三十七条，第九十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告人汪朝辉犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元;犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役四个月；犯职务侵占罪,判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年8月19日起至2017年12月18日止。罚金自判决生效后三十内向本院缴纳。）二、被告人胡德亮犯贪污罪，免予刑事处罚。三、被告人汪朝辉退出的贪污所得赃款一万五千元、非国家工作人员受贿所得赃款六万三千元，被告人胡德亮退出的贪污所得赃款一万元，依法上缴国库；被告人汪朝辉退出的职务侵占所得赃款六万七千八百元，依法返还被害单位汪庄户社区。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 马         林审判员 徐利利人民陪审员刘淑华二〇一八年九月六日书记员 陈    朋    朋附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》1、第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。2、第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。。。3、第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。4、第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。5、第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。6、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。7、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。8、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。9、第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。10、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。11、第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。12、第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《最高人民法院最高人民检察院关于的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。…………第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。