广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗花法刑初字第860号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人侯某，男，1989年8月24日出生于湖南省株洲市，汉族，文化程度高中，农民，住湖南省株洲市株洲县。因涉嫌犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪于2014年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人毛海波，广东法盛律师事务所律师。
广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉（2014）929号起诉书指控被告人侯某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年6月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员罗素君出庭支持公诉，被告人侯某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控，自2013年3月开始，被告人侯某在其经营的位于花都区新华街站前路10号“新悦通讯”店铺内向他人售卖淫秽电影视频文件。2014年3月10日，公安机关对该档口进行突击检查，当场抓获被告人侯某及向其购买淫秽视频的李某某，并查获含有淫秽电影视频文件的电脑1台、赃款人民币10元，在上述电脑F盘内并查获视频文件130部。经鉴定，上述130部视频文件属于淫秽视频。
公诉机关认为被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。结合被告人有犯罪未遂、如实供述的量刑情节，建议对其判处一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人侯某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人提出：1、被告人属犯罪未遂，并如实供述自己的罪行，且当庭认罪；2、被告人主观恶性不大，没有前科，系初犯；被告人走上违法道路是由于家庭经济困难；被告人贩卖淫秽物品的数量较少，刚好达到起刑点；3、被告人自觉认罪，具有悔罪表现。建议对被告人判处六个月以下拘役。
经审理查明，广州市花都区人民检察院指控被告人侯某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪事实清楚，有经公诉机关提交并经庭审质证、认证的广州市公安局花都区分局治安管理大队一中队出具的抓获经过、起赃笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、证明；穗公花治鉴字（2014）22号淫秽物品审查鉴定书；证人李国际的证言、对被告人侯某的辨认笔录及对案发现场、淫秽视频截图的照片签认；被告人侯某的供述、对起获的非法获利10元钱、作案工具、淫秽视频截图、案发现场、存放淫秽视频的文件夹截图的照片签认及对证人李国际的辨认笔录；被告人侯某的户籍材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人侯某无视国法，以牟利为目的，向他人复制、贩卖淫秽物品，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪，应依法惩处。公诉机关指控成立，本院予以支持。
被告人侯某复制、贩卖淫秽物品牟利的行为，依法应当对其适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1、被告人已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2、被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本院结合被告人的犯罪性质、造成的社会影响等因素，决定对被告人侯某减轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。辩护人与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。
为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告人侯某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处拘役五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月10日起至2014年8月9日止），并处罚金一千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、缴获的作案工具电脑1台予以没收；缴获的赃款10元予以没收，并上缴国库（均由公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 廖静文
二〇一四年七月一日
书 记 员 龚韵玲
附录法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫照片、画片一千至二千张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版贩卖、传播淫秽物品牟利罪”情节严重”：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫物品牟利罪”情节特别严重”。