湖北省宜都市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂宜都民初字第01605号
原告陈小英。
委托代理人熊安，湖北亮节律师事务所律师。特别授权代理。
被告徐晓康。
被告中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司。住所地宜昌市沿江大道***号（锦江大酒店内）。
负责人王国全，公司总经理。
委托代理人商卫华，湖北百思特律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人张海燕，湖北百思特律师事务所律师。特别授权代理。
原告陈小英诉被告徐晓康、中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称“平安财险宜昌公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，依法由审判员谢靓适用简易程序公开开庭进行审理。原告陈小英及其委托代理人熊安、被告徐晓康、被告平安财险宜昌公司的委托代理人张海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈小英诉称：2015年2月19日20时20分许，原告丈夫刘念学骑人力三轮车后载原告行驶到陆城长江大道中华宾馆路口时，与被告徐晓康驾驶的鄂E×××××号小型普通客车相撞致原告受伤。原告在宜都市第一人民医院住院治疗74天，出院后经鉴定伤残等级为Ⅸ级、Ⅹ级。本次事故经宜都市公安局交通警察大队认定，被告徐晓康负主要责任，原告丈夫刘念学负次要责任，原告本人无责。被告徐晓康驾驶的车辆在被告平安财险宜昌公司购买有交强险和商业险。请求判令二被告赔偿原告各项损失121561.95元（其中医疗费11412.50元、住院伙食补助费1480元、营养费1800元、××赔偿金82011.60元、误工费14142.60元、护理费7083元、交通费10元、××辅助器具费700元、精神抚慰金3000元、鉴定费1900元），先由被告平安财险宜昌公司在交强险和商业第三者险限额内赔偿，超出部分由被告徐晓康赔偿70%并承担诉讼费。
原告陈小英为证明其诉讼主张成立，向本院提交了以下证据：
1、《道路交通事故责任认定书》一份，证明发生事故的事实及责任划分；
2、医疗费发票五份及被告徐晓康书写的借条一份，证明原告支付医疗费11412.50元；
3、宜都市第一人民医院出院诊断证明、出院证、出院记录、宜都市明信法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》各一份，证明原告受伤住院治疗的情况以及伤残等级、误工时间、护理时间、营养时限评定情况；
4、购买轮椅发票一份，证明原告支出××辅助器具费用700元；
5、车票一张，证明原告支出交通费用10元；
6、鉴定费发票一份，证明原告支出鉴定费1900元；
7、谢莉萍身份证复印件一份，证明护理费计算依据；
8、个体工商户营业执照复印件、餐饮服务许可证复印件、陆城街办解放社区居委会证明、陆城街办东风社区居委会证明、户口簿复印件、谢莉萍与刘龙结婚证复印件各一份，证明原告为非农业户口，家庭共同经营餐馆，误工费应按餐饮行业标准计算；
9、保单复印件两份，证明被告徐晓康驾驶的车辆购买有交强险和商业险。
被告平安财险宜昌公司辩称：保险公司在被保险人不存在无证驾驶、醉酒驾驶的情形下在交强险限额内分项赔付，超出交强险部分在商业险限额内按照责任比例进行赔付。保险公司对原告伤残等级有异议，原告伤情达不到Ⅸ级标准。原告起诉的××辅助器具费应该属于医疗费项下的赔偿项目，按照医疗费限额进行赔付；误工费不认可；保险公司不承担鉴定费和诉讼费；其他赔偿项目在质证环节发表意见。
被告徐晓康辩称：交通事故属实，对原告主张费用同意保险公司意见。被告垫付了部分费用。
被告平安财险宜昌公司对原告陈小英提交的证据质证意见为：证据1、2真实性无异议。证据3真实性无异议，对伤残等级评定有异议，根据医院诊断证明原告伤情不足以构成Ⅸ级、Ⅹ级。营养费、护理费应该按照住院天数计算，没有院外护理医嘱。证据4真实性无异议，但应该计算到医疗费项下。证据5无异议。证据6无异议，但保险公司不承担。证据7真实性无异议，护理费标准无异议，但是护理时间只计算住院期间。证据8该组证据不能证明原告实际从事餐饮业，且原告年满65周岁已丧失劳动能力。东风社区出具的证明不符合证据形式要件，没有相关证明人签字。户口簿复印件无异议。结婚证真实性无异议但没有关联性。证据9认可。
被告徐晓康同意平安财险宜昌公司的质证意见。
被告平安财险宜昌公司未向本院提交证据。
被告徐晓康结合其抗辩主张，向本院提交了以下证据：
1、医疗费发票一份，金额为27352.44元，原告支付10500元，证明被告垫付医疗费16852.44元；
2、购买护理用品便条一份，证明为原告购买护理用品支出225元。
原告陈小英对被告徐晓康提交的证据均表示认可。
被告平安财险宜昌公司对被告徐晓康提交的证据1认可，证据2不认可，不是正规发票，且护理用品的费用应该计算到护理费项下。
根据法律规定以及原、被告的质证意见，本院对双方提交的证据认定如下：原告陈小英提交的证据1、2、3、4、5、7、9，被告平安财险宜昌公司、徐晓康均表示认可，经审查符合法律规定，本院予以采信。被告平安财险宜昌公司对司法鉴定意见书的真实性无异议，但对伤残等级的评定结果有异议，认为原告因交通事故受伤后的损害程度刚刚达到Ⅸ级、Ⅹ级伤残等级评定的临界点，根据宜都市第一人民医院的诊断证明，原告的伤情不足以构成Ⅸ级、Ⅹ级。本院在审理过程中依法通知鉴定人张某出庭接受询问，鉴定人认为：司法鉴定是根据实际检查结果作出鉴定结论。原告肩关节有明显外伤，X光检查有右锁骨骨折、右侧髂骨骨折，左脚跟骨、骰骨骨折，第2、3、4跖骨骨折。原告右侧肩关节活动上举130度，后伸20度，外展上举140度，内收20度，内旋60度，外旋50度，而正常标准分别为前屈上举170度，后伸45度，外展上举180度，内收40度，内旋90度，外旋80度。将六方位分别计算，原告右侧肩关节活动度受限36%，而肩关节占整个上肢功能的70%，0.36×70%=25.83，原告右上肢功能丧失25.83%，所以依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.9.9.i条的规定，可以评定为Ⅸ级伤残。原告左足踝关节功能受限，左踝关节背屈只有5度，柘屈5度。左踝关节活动受限86.5%，踝关节占整个下肢功能的12%，按照肢体功能丧失计算公式为0.12×86.5%=10.38，原告左下肢功能丧失10.38%，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.10.10.i条的规定评定为Ⅹ级。原告病历上没有肩关节正常的记载，功能正常是针对手的部位。宜都市第一人民医院的出院诊断记录记载：原告左侧髂骨粉碎性骨折并骶髂关节半脱位，右侧骶骨翼骨折，右坐耻骨支骨折，右锁骨远端骨折，左跟骨，足舟骨，骰骨骨折及左2、3、4跖骨头骨折，头皮血肿。被告平安财险宜昌公司未提交足以反驳鉴定结论的证据，其要求重新鉴定的申请不予准许，本院对鉴定人的意见予以采信。原告提供的证据8被告平安财险宜昌公司及徐晓康对个体工商户营业执照复印件、餐饮服务许可证复印件、陆城街办解放社区居委会证明、户口簿复印件、谢莉萍与刘龙结婚证复印件真实性无异议，经审查符合法律规定，本院予以采信。陆城东风社区居委会出具的证明没有经办人及单位负责人签字，不符合证据的形式要求，本院不予采信。证据8中《个体工商户营业执照》上登记的经营者和《餐饮服务许可证》上登记的业主均为谢莉萍，两证的有限期均为2015年5月3日止，且经本院进行实地走访调查，两证上宜都市陆城刘记早点店登记的经营场所及周边区域均未发现该店，原告提供的证据不能证明其从业情况。被告徐晓康提供的证据1，原告陈小英、被告平安财险宜昌公司均表示认可，经审查符合法律规定，本院予以采信。证据2为手工书写的便条，无法核实其真实性，本院不予采信。
经审理查明：2015年2月19日20时20分许，原告丈夫刘念学骑人力三轮车后载原告行驶到陆城长江大道中华宾馆路口时，与被告徐晓康驾驶的鄂E×××××号小型普通客车相撞致原告受伤。原告当即被送往宜都市第一人民医院进行治疗，住院治疗74天后出院，共花费医疗费27352.44元，各项诊疗费912.50元，共计28264.94元。其中原告支付11412.5元，被告徐晓康支付16852.44元。出院医嘱载明：出院后休息2月，加强营养支持治疗，避免负重行走及剧烈活动……2015年7月24日，原告陈小英经宜都明信法医司法鉴定所鉴定，评定：伤残等级为Ⅸ级、X级；误工时间180天；护理时间90天；营养时限90天。本次鉴定花费鉴定费1900元。
本次交通事故经宜都市公安局交通警察大队认定，被告徐晓康未确保安全负主要责任，该事故另一侵权人刘念学未按规定车道行驶负次要责任。刘念学系原告陈小英的丈夫，原告自愿放弃对刘念学的诉讼请求，并同意被告徐晓康只对他本人应当赔偿的份额承担责任。
被告徐晓康驾驶的车号为鄂E×××××号小型普通客车为其父亲徐绍荣个人所有。该车于2014年5月5日在被告平安保险宜昌公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，保险期间为2014年5月8日至2015年5月7日。机动车交通事故责任强制保险合同约定责任限额（有责）为122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。第三者责任保险金额为300000元，并购买有不计免赔险。
本院认为，公民享有健康权，并受法律保护，原告陈小英因本次交通事故受伤，依法应该得到赔偿。原告陈小英因本次交通事故造成的损失具体数额认定如下：
（一）医疗费赔偿项目：1、医疗费，住院治疗费27352.44元，各项诊疗费912.50元，共计28264.94元。其中被告徐晓康支付16852.44元。2、住院伙食补助费。原告住院治疗74天，主张按20元／天计算不违反法律规定，共计1480元。3、营养费，按20元／天计算90天，共计1800元。以上合计31544.94元。
（二）伤残赔偿项目：1、伤残赔偿金，按城镇居民标准计算。原告陈小英年满65周岁，计算15年，即24852元／年×15年×22%=82011.60元。2、误工费，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”由此可见，误工费是指受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，无法进行正常劳动和获得报酬所产生的实际损失。原告陈小英未能提供证据证明交通事故发生前其收入情况，也不能证明因交通事故造成收入减少的事实。因此对原告主张的误工费本院不予支持。3、护理费，被告平安财险宜昌公司、徐晓康对原告主张的护理费标准没有异议，且不违反法律规定，本院予以认可。护理时间计算90天，78.7元／天×90天=7083元
4、交通费10元，被告平安财险宜昌公司和徐晓康均表示认可。5、精神损害赔偿金，原告陈小英因为车祸造成Ⅸ级、X伤残，给其身体造成了创伤，生活带来了不便，且其本人在本次事故中不承担责任，本院认定原告的精神损害赔偿金为3000元。6、××辅助器具费。原告陈小英因交通事故受伤造成左侧髂骨粉碎性骨折并骶髂关节半脱位，右侧骶骨翼、右坐耻骨支等多处骨折，购买轮椅为必要合理支出，以发票为据700元予以认定。以上合计92804.6元。（一）至（二）项合计124349.54元。
（三）其他费用，鉴定费1900元，以发票为据，本院予以认定。
根据法律及司法解释的规定，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告徐晓康驾驶的车辆在被告平安财险宜昌公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，事故发生在保险期内，因此被告平安财险宜昌公司应先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额（10000元）内赔偿10000元，伤残赔偿限额（110000元）内赔偿92804.6元，共计102804.6元，超出部分21544.94元（124349.54元-102804.6元），由被告徐晓康根据事故责任划分承担70%即15081.5元，未超过商业三者险的限额，由被告平安财险宜昌公司在商业三者险限额内赔偿。被告平安财险宜昌公司共需赔偿原告117886.1元，被告徐晓康已支付16852.44元，被告平安财险宜昌公司还应赔偿原告陈小英101033.7元。被告徐晓康垫付的16852.44元由被告平安财险宜昌公司直接支付给被告。鉴定费1900元，由被告徐晓康根据事故责任划分承担70%即1330元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈小英101033.7元；
二、被告徐晓康于本判决生效之日起十日内支付原告陈小英1330元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐晓康16852.44元；
上述款项于指定日期汇到本院账户（收款单位：宜都市非税收入管理局计财股。开户行：中国邮政储蓄银行宜都市名都街支行。账号：10×××01）。
四、驳回原告陈小英的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案因适用简易程序审理，减半收取受理费454元，由原告陈小英负担50元，被告徐晓康负担404元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 谢 靓
二〇一五年九月十七日
书记员 王姝丹