黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民二民终字第748号
上诉人（原审被告）武同国。
委托代理人顾长军，双城市天一律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）赵兴成，现住黑龙江省双城市。
委托代理人胡保林，现住黑龙江省萝北县。
上诉人武同国因与被上诉人赵兴成劳务合同纠纷一案，不服黑龙江省双城市人民法院（2014）双民初字第1827号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人武同国及其委托代理人顾长军，被上诉人赵兴成及其委托代理人胡保林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：赵兴成属于双城市双城镇长勇村农业户籍居民。2014年5月13日晚7时许，武同国给案外人关洪全打电话，要求其第二天帮助找几个人卸草和垛草，每车给费用300元，至于案外人关洪全找几个人或者都找谁武同国不管，案外人关洪全找到赵兴成及关丛，说明为武同国卸草、垛草及价格。2014年5月14日早，赵兴成及关洪全、关丛在武同国的指挥下，在卸草、垛草过程中，赵兴成从草垛上摔下，致使赵兴成受伤。经诊断赵兴成伤后双跟滑骨骨折、右肘关节损伤，住院治疗14天。赵兴成于2014年6月24日向双城市人民法院起诉，经判决武同国赔偿赵兴成医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费等各项费用合计9646.07元，赵兴成未申请伤残鉴定。赵兴成于2014年11月14日向双城市人民法院起诉，要求武同国赔偿赵兴成伤后伤残及相关赔偿费用，共计66，492.79元，赵兴成诉讼后经黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定，赵兴成损伤评定为十级伤残，医疗终结时间为伤后6个月，伤后需1人护理2个月，医疗终结期内支持康复治疗一个月，每日费用约100元，鉴定费4330元。
原审另行查明，案外人关洪全、关丛与赵兴成属于共同为武同国卸草和垛草，武同国给付案外人关洪全卸草和垛草费用300元，由案外人关洪全、关丛与赵兴成三人平均分割。
赵兴成诉称：2014年5月14日，武同国雇佣赵兴成卸草，赵兴成从草垛上掉下来摔伤，伤后入住双城市骨伤科医院治疗，经诊断为双足跟骨骨折、右膝关节损伤。赵兴成于2014年4月24日在双城市人民法院起诉，（2014）双民初字第1053号民事判决书认定：“武同国和赵兴成之间形成雇佣关系，武同国是雇主，赵兴成是雇员，武同国应承担责任。”判后，武同国仅给付赵兴成14天住院期间费用，故赵兴成要求武同国给付后续治疗的误工费13，363.95元、护理费6350.64元、伤残赔偿金19，268.20元、交通费80元、康复期间治疗费3100元、司法鉴定费4330元、不能从事重体力劳动的补偿费20，000元，以上共计66，492.79元，诉讼费由武同国承担。
武同国辩称：不同意赵兴成的诉讼请求。赵兴成所诉为双城市人民法院（2014）双民初字第1053号民事判决书的后续部分所提起的诉讼，赵兴成在原庭审过程中经法官释明对其后续治疗、医疗终结及伤残程度明确做出了不需要鉴定的回答，因此赵兴成对其以上的诉讼请求已经放弃了诉讼权利。依据《中华人民共和国民事诉讼法》一事不再理以及诚实信用原则的规定，赵兴成的上述请求因其放弃权利不应得到支持。双方不是雇佣关系，按照赵兴成所从事的工作来说，其性质就是农村的一种临时包工活，在长时间的司法实践中已经确定该种关系为承揽关系。武同国作为承揽关系的一方，如果在工作中没有指示错误，对于赵兴成所受的伤害不承担任何责任。综上，武同国对赵兴成所受伤害不承担任何赔偿责任。鉴于赵兴成已经放弃了实体权利，请求驳回赵兴成的诉讼请求。
原审判决认为：（2014）双民初字第1053号民事判决确认的事实为武同国打电话要求案外人关洪全帮助找几个人卸草和垛草，找几个人或者都找谁武同国不管，并约定卸草和垛草每车的价格，说明武同国同意关洪全找赵兴成为其卸草和垛草。因关洪全找到赵兴成及关丛为武同国卸草和垛草后，由于三人平均分割劳务费用，武同国与赵兴成已经形成事实雇佣关系，武同国属于雇主，赵兴成属于雇员，赵兴成在卸草和垛草的过程中从草垛上滑下摔伤，武同国应当承担赔偿责任。赵兴成在原诉中并未明确表示放弃对自己是否构成伤残进行赔偿的权利，故该诉应予支持。赵兴成本次起诉后，经黑龙江新讼司法鉴定中心鉴定为损伤评定为十级伤残，医疗终结时间为伤后6个月，伤后需1人护理2个月，医疗终结期内支持康复治疗一个月，每日费用约100元。因赵兴成本次诉讼是继上次诉讼的延续诉讼，根据司法鉴定结论，因（2014）双民初字1053号民事判决判令武同国赔偿赵兴成误工费798.84元，护理费1646.12元，故本次诉讼应当予以扣除。赵兴成要求武同国给付赵兴成后续治疗的误工费，应当参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资标准，依照赵兴成医疗终结期限，赵兴成医疗终结时间为伤后6个月，故赵兴成的误工费应为11，130.26元{23，793元／年÷365天×183天＝11，929，1元-798.84元=11，130.26元}。赵兴成要求赔偿护理费应当参照受诉法院所在地全省分行业就业人员平均工资居民服务和其他服务业标准结合赵兴成住院天数、护理期限及护理人员计算，赵兴成伤后需1人护理2个月，故赵兴成的护理费应为6350.64元{49，320元／年÷365天×1人×（30天＋31天）=8242.52元-1646.12元=6596.4元}，余款赵兴成未主张，视为放弃权利。赵兴成要求赔偿伤残赔偿金，依据黑龙江新讼司法鉴定中心鉴定意见，赵兴成构成十级伤残，且为农村户口，故赵兴成的伤残赔偿金应为19，268.2元（9634.1元×20年×0.1）。赵兴成要求武同国给付康复治疗费，依据黑龙江新讼司法鉴定中心鉴定意见，赵兴成医疗终结期限内支持康复治疗一个月，每天100元，故赵兴成的康复治疗费为3100元（100元／天×31天）。赵兴成要求武同国赔偿不能从事重体力劳动的补偿费，因赵兴成未提供有效证据，应负举证不能的责任，故不予支持。赵兴成要求武同国给付交通费80元，庭审过程中，赵兴成提交交通费票据5张，可以证实赵兴成花费交通费80元，故予以支持，赵兴成要求武同国给付司法鉴定费，依据黑龙江新讼司法鉴定中心出具鉴定费票据，赵兴成花费司法鉴定费4330元，故予以支持。综上，武同国应当赔偿赵兴成误工费11，130.26元，护理费6350.64元，伤残赔偿金19，268.2元，康复治疗费3100元，交通费80元，司法鉴定费4330元，合计44，259.1元。据此判决：一、武同国赔偿赵兴成误工费11，130.26元；二、武同国赔偿赵兴成护理费6350.64元；三、武同国赔偿赵兴成伤残赔偿金19，268.2元；四、武同国赔偿赵兴成康复治疗费3100元；五、武同国赔偿赵兴成交通费80元；六、武同国赔偿赵兴成司法鉴定费4330元；七、驳回赵兴成的其他诉讼请求。以上一至六项合计44，259.1元，武同国于判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
武同国不服原审判决，向本院提起上诉称：赵兴成并无确凿证据证明武同国雇佣其从事劳务，事实是武同国将卸草工作包给案外人关洪全，价格为每车草300元，原审判决认定双方并非雇佣关系，是农村常见的临时包工，法律关系已被司法实践和判例认定为承揽关系。即使雇佣关系成立，赵兴成作为完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，主观存在过错，应当承担一定的过失责任。原审判决是（2014）双民初字第1053号民事判决的延续，应属同一事实。虽（2014）双民初字第1053号民事判决庭审笔录未载明法官释明的内容，但是法官已就对赵兴成不利事实进行了阐明，原审违背了一事不再理的法律原则。故请求撤销原审判决及（2014）双民初字第1053号民事判决，依法改判。
赵兴成辩称：双方属于雇佣关系。赵兴成在剁草过程中既无故意也无严重过失，故雇主武同国应当承担全部责任。赵兴成受伤后住院14天，（2014）双民初字第1053号民事判决确定赔偿14天的相关费用。原审中，赵兴成申请司法鉴定请求赔偿后续费用是法律赋予的权利，故武同国主张原审违背一事不再理与事实不符，不能成立。
二审期间，双方均未向本院举示新的证据。
本院二审认定的事实与原审判决认定的事实相同。
本院认为：赵兴成等人按照武同国指示为其提供剁草及卸草的劳务，并均分劳务费，赵兴成与武同国之间符合雇佣关系的法律特征，武同国主张双方为承揽关系无事实及法律依据，本院不予支持。赵兴成按照武同国指示工作，武同国未提供安全保护措施，且武同国未举示证据证明赵兴成存在过错，故武同国应当对赵兴成的受伤后果承担赔偿责任。（2014）双民初字第1053号生效民事判决判令武同国赔偿赵兴成住院期间的各项损失，双方已执行完毕，赵兴成在该案件审理中并未明确放弃伤残赔偿金及后续相关费用的实体权利，赵兴成在本次诉讼中申请司法鉴定并请求赔偿上述相关费用，原审判令武同国赔偿赵兴成后期治疗发生的费用并依据鉴定结论给付残疾赔偿金不违背一事不再理的民事诉讼原则。因（2014）双民初字第1053号民事判决确定了武同国应支付赵兴成14天误工、护理费分别为912.61元、1891.72元，并按照赵兴成诉请标的、余额视为放弃，判令武同国赔偿误工费798.84元。本案中，原审对赵兴成（2014）双民初字第1053号民事判决自愿放弃部分的误工费未予扣除不当，本院予以调整。关于护理费，（2014）双民初字第1053号民事判决虽对赵兴成自愿放弃部分未予扣除，但判决6350.64元数额与实际相符，本院不予调整。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持黑龙江省双城市人民法院（2014）双民初字第1827号民事判决第二、第三、第四、第五、第六、第七项；
二、变更黑龙江省双城市人民法院（2014）双民初字第1827号民事判决第一项为，武同国赔偿赵兴成误工费11，016.49元（11，929.1元-912.61元=11，016.49元）；
一、二审案件受理费2924元，由上诉人武同国负担903.6元，由被上诉人赵兴成负担2020.4元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹轶伟
代理审判员 宋 凯
代理审判员 邵 田
二〇一五年九月二十日
书 记 员 吴浩松
书 记 员 刘 晶