四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南中法民终字第2804号
上诉人（原审被告）营山县天然气公司。
法定代表人杨泽智。
委托代理人（特别授权）黄平，男，生于1964年8月23日，汉族，大专文化，四川省营山县人，住营山县朗池镇粽子湾街**号。系该公司副经理。
委托代理人郑子琼，四川红彤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）雷小兵，男，生于1979年6月27，汉族，高中文化，四川省营山县人，工人，住营山县。
上诉人营山县天然气公司因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省营山县人民法院（2015）营民初字第254号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审查明：2012年2月7日，营山县天然气公司因工作需要与雷小兵签订务工协议书。此后，营山县天然气公司多次将气管安装工作交由雷小兵施工。2014年9月23日下午4时许，雷小兵在营山县城“白城花园”天然气气管安装过程中，从1楼平台坠落倒地致其多处受到损伤，后被送往南充市中心医院住院治疗，入院诊断为胸椎骨折。2014年12月1日，南充市中心医院建议雷小兵到其他大型正规医院住院治疗。同日雷小兵被送往华西医院住院治疗，于2015年1月29日出院。
2015年3月23日，雷小兵委托南充鼎正司法鉴定所鉴定。诉讼中，营山县天然气公司对雷小兵自行委托的鉴定不服，申请重新鉴定。经四川求实司法鉴定所鉴定，鉴定意见认为：雷小兵的伤残等级评定为一个二级、一个八级；后续治疗费约需22000元；属于大部分护理依赖，营养时限为180天；属于劳动能力完全丧失；残疾辅助用具共需16220元。
原审还查明：雷小兵住院期间医疗费共计219928.64元。2014年12月25日，营山县人民法院以（2015）营执字第40号民事裁定书裁定营山县天然气公司先行支付雷小兵住院治疗费用100000元。雷小兵系城镇居民，于2004年6月16日生育女雷茹心，于2010年6月14日生育子雷镇宇。其母刘亚辉生于1954年6月15日，其父雷茂德生于1948年7月20日。刘亚辉、雷茂德均为农村居民，共生育三个子女。
原审认为：雷小兵与营山县天然气公司之间是提供劳务关系还是承揽关系，是决定营山县天然气公司是否承担赔偿责任的关键。天然气管道的安装要靠技术与劳动的结合才能完成。雷小兵根据营山县天然气公司提供的技术指导完成天然气管的安装，这说明其不具有安装天然气管的技能与知识，在安装天然气管过程中仅是提供了劳务，且其提供劳务受营山县天然气公司支配、干预，没有独立性。同时，双方约定雷小兵要遵守营山县天然气公司的规章制度，并不得做有损该公司形象和声誉的事，这说明雷小兵从事的天然气管安装工作对外不具有完整的独立性，双方之间具有人身依附关系。雷小兵在为营山县天然气公司提供劳务过程中受伤，该公司应该赔偿损失。雷小兵长期为营山县天然气公司从事天然气安装工作，在施工过程中应具有安全及风险意识，其对本次事故的发生没有尽到足够的安全注意义务，应自行承担一定的责任。结合本案实际，对于雷小兵的损失由营山县天然气公司承担70%的赔偿责任，雷小兵自行承担30%责任较适宜。
对于因雷小兵受伤，其所主张的损失及赔偿项目在法律规定范围之内的，应予支持。本案法庭辩论终结时间为2015年8月11日，应适用2014年度的统计数据。2014年度我省城镇居民人均可支配收入为24381元／年，职工平均工资为45697元／年，农村居民人均年生活消费支出为7110元／年，城镇居民人均年生活消费支出为18027元／年。营山县天然气公司对雷小兵单方委托鉴定意见有异议而申请重新鉴定，应依法采用重新鉴定意见，对雷小兵受伤的赔偿金额计算如下：医疗费和续治费，雷小兵住院期间的医疗费为219928.64元，经鉴定后续治疗费为22000元。误工费为18000元（180天×100元／天）。护理费，定残前的护理费为：14400元（80元／天×180天）；雷小兵经鉴定属于大部分护理依赖，其主张定残后的护理费为110元／天，营山县天然气公司没有异议，予以确认，故雷小兵定残后的护理费为110元／天×365天／年×20年×80%=642400元。以上共计656800元。住院伙食补助费为3840元（128天×30元／天／人）。营养费为5400元（180天×30元／天／人）。残疾辅助器具费，经鉴定为16220元。残疾赔偿金，认定为453486.6元（24381元／年×20年×伤残等级系数0.93）。雷小兵长女雷茹心的生活费为58677.89元（18027元／年×7年×伤残等级系数0.93÷2），幼子雷镇宁的生活费为108973.21元（18027元／年×13年×伤残等级系数0.93÷2），母亲刘亚辉生活费为41877.9元（7110元／年×19年×伤残等级系数0.93÷3），父亲雷茂德生活费为28653.3元（7110元／年×13年×伤残等级系数0.93÷3），被扶养人生活费计入残疾赔偿金。以上共计691668.9元。精神损害抚慰金，雷小兵伤残等级为二级附加八级，其精神上受到了伤害，酌定精神损害抚慰金为45000元。交通费，酌定3000元。鉴定费，因依法采用的是重新鉴定意见，故雷小兵自行委托鉴定产生的费用4800元由其自行承担。营山县天然气公司申请鉴定的鉴定费5520元，应一并计入赔偿范围。以上10个赔偿项目，共计1687377.54元。由雷小兵自行承担30%，营山县天然气公司承担70%赔偿责任，即1181164.28元。扣除营山县天然气公司已经支付的医药费100000元、鉴定费5520元。营山县天然气公司还应赔偿1075644.28元。判决：一、营山县天然气公司赔偿雷小兵各项损失共计人民币1181164.28元，扣除营山县天然气公司已经支付的医药费100000元、鉴定费5520元，余款1075644.28元由营山县天然气公司在本判决发生法律效力后三十日内向雷小兵支付。二、驳回雷小兵的其他诉讼请求。本案案件受理费500元，由雷小兵承担150元，营山县天然气公司承担350元。
营山县天然气公司上诉称：一、原判将上诉人与被上诉人之间的承揽合同关系认定为劳务关系，既是事实认定错误，也是适用法律错误。雷小兵带领的安装团队承包上诉人的安装工程，以每户120元计酬，明显是以工作成果计算报酬，应当是承揽合同关系而非劳务合同关系。雷小兵完全是独立施工，对于管线的安装位置，施工完成的时间，有一定要求，但不能以此否认承揽合同关系。雷小兵不是在所谓的“雇佣活动”中受害，他从未参加管线安装，所以未购买保险。对于雷小兵因个人行为自行摔伤不能要求上诉人承担巨额的赔偿责任。二、原判按每天110元计算残后护理费20年计656800元，纯属乱判。上诉人代理人在庭审中对残后护理费标准发表了观点，请求驳回雷小兵的诉讼请求，这怎能说对110元的护理费无异议呢？请求二审人民法院依法撤销原判，驳回被上诉人雷小兵的诉讼请求，一、二审案件受理费均由被上诉人雷小兵负担。
被上诉人雷小兵答辩称：一、上诉人认为双方之间的合同是承揽关系不是劳务关系错误。合同的标题《务工协议书》完全说明是一份双方记录因务工产生协议内容的文书，合同的成因是上诉人据工作需要，聘用被上诉人做临时高空天然气管安装工作，协议的中心主题也证明合同关系是劳务关系。一审判决的其他内容亦正确。总之，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。
二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。
本院认为，营山县天然气公司与雷小兵签订的务工协议约定务工期间该公司为雷小兵提供技术指导和安装材料的转运工作，雷小兵必须遵守该公司规章制度，户外高空施工不论楼层高低均按每户120元结算。从上述约定可以看出，雷小兵系在营山县天然气公司安排指挥下单纯通过为该公司提供劳动力以获取相应报酬，计酬方式为计件，多劳多得。故一审认定雷小兵与营山县天然气公司之间系劳务关系而非承揽关系正确，本院予以维持；营山县天然气公司上诉称其与雷小兵之间系承揽关系，雷小兵因个人行为自行摔伤与该公司无关缺乏依据，本院不予支持。关于后续护理依赖费计算标准问题，一审庭审结束时间为2015年8月11日，2014年度四川省居民服务行业平均工资为31642元，雷小兵属大部分护理依赖，其后续护理依赖费用应计算为505984元（31624元／年×20年×80%），雷小兵的护理费一共认定为520384元（505984元＋14400元）。一审中营山县天然气公司对雷小兵主张的后续护理依赖费110元／天的标准发表了观点，提出了异议，故一审以该公司无异议为由认定后续护理依赖费计算标准为110元／天缺乏依据，本院依法予以纠正。经审查，本院认定雷小兵受伤产生的各项损失共计1550961.54元，由营山县天然气公司承担70%赔偿责任，即1085673.08元，其余损失由雷小兵自行承担。营山县天然气公司垫付的医疗费100000元、鉴定费5520元及雷小兵在该公司的借款均在执行中予以扣减。
综上，一审认定事实清楚，但适用法律部分不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”及第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持四川省营山县人民法院（2015）营民初字第254号民事判决第二项。
二、变更四川省营山县人民法院（2015）营民初字第254号民事判决第一项为：上诉人营山县天然气公司收到本判决次日起三十日内一次性赔偿被上诉人雷小兵各项损失共计1085673.08元（营山县天然气公司垫付的医疗费100000元、鉴定费5520元及雷小兵在该公司的借款均在执行中予以扣减）。
若未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决确定的金额、方式负担，二审案件受理费6205元由上诉人营山县天然气公司负担4405元，被上诉人雷小兵负担1800元。
本判决为终审判决。
审判长 朱 伟
审判员 江春虹
审判员 雷发军
二〇一六年三月八日
书记员 何 超