江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民终字第1451号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司宝应支公司，住所地江苏省扬州市宝应县苏中北路10号。
负责人衡锋，该公司总经理。
委托代理人徐俊萍、华勇，均系江苏宝宜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马荣保。
委托代理人曹婷、陈小虎。
被上诉人（原审被告）王维高。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司宝应支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人马荣保、王维高机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2013）宜周民初字第0517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2011年1月11日，王维高驾驶苏K×××××号重型普通货车，沿分范线东往西行驶至交叉路口，超越同向马荣保未依法取得机动车驾驶证，驾驶未经注册登记的电瓶三轮车，电瓶三轮车避让不及侧翻，造成马荣保受伤的交通事故。宜兴市公安局交通巡逻警察大队作出宜公交认字（2011）第00414号道路交通事故认定书，确认王维高承担事故的主要责任，马荣保承担事故的次要责任。苏K×××××号重型普通货车在保险公司投保有交强险和商业三者险（未投保不计免赔），事故发生在保险期间。2013年12月16日，无锡中诚司法鉴定所出具锡诚（2013）临鉴字第3219号司法鉴定意见书，鉴定意见为马荣保右下肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残；其误工期390天，护理期120天，营养期90天为宜。马荣保支付鉴定费2360元。事故后王维高在交警部门预交20000元，该款已全部用于马荣保治疗。
原审另查明：马荣保系宜兴市周铁镇徐渎村村民，承包3.389亩土地，并在宜兴市ＸＸＸ贸市场自产自销蔬菜。
原审中，马荣保主张医疗费37611.4元，住院伙食补助费24天×18元／天=432元、营养费90天×18元／天=1620元、护理费120天×60元／天=7200元、误工费36650元／年÷365天×390天=39160元、残疾赔偿金32538元／年×15年×10%=48807元、精神抚慰金5000元（在交强险中优先赔付）、交通费800元，以上总计140630元，超出交强险限额范围部分损失由保险公司按照80%比例赔付。保险公司认为医药费部分需要扣除20%的非医保用药，营养费标准每天10元，护理费标准每天30元，残疾赔偿金按照农村标准计算，精神损害抚慰金认可3500元，对鉴定结论确认的期限不认可，超出交强险限额范围部分损失由保险公司按照70%比例赔付。王维高对马荣保的赔偿明细无异议。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历卡、医疗费发票、用药清单、出院记录、村委证明、鉴定结论和鉴定费发票及法院开庭笔录等证据在卷佐证。
原审法院认为，由于王维高承担事故的主要责任，马荣保承担事故的次要责任，故马荣保超出交强险限额范围部分的损失应由王维高按责承担70%。对于马荣保主张的各项损失：医药费37611.4元、住院伙食补助费432元、营养费为1620元、护理费7200元、残疾赔偿金48807元、误工费以32538元／年÷365天×390天=34766.6元、精神损害抚慰金酌定3500元、交通费用酌定500元，以上合计金额为134437元。故保险公司在医疗费用赔偿限额范围内赔偿马荣保10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿马荣保94773.6元，以上合计赔偿金额为104773.6元。马荣保超出交强险限额范围外的损失为28763.4元，保险公司未能提供非医保用药差额明细证据，故对保险公司要求按照20%比例扣除非医保用药费用的主张不予支持，保险公司在商业三者险限额范围内按责赔偿20134.38元，由于王维高商业三者险中未投保不计免赔险，故保险公司在商业三者险限额范围内需赔偿17114.22元（按照不计免赔率15%已经扣除3020.16元），保险公司在交强险和商业三者险限额范围内总计赔偿121887.82元，保险公司对上述赔偿项目以及鉴定结论提出的相关异议于法无据，法院不予支持。王维高支付马荣保20000元，扣除王维高应补足的3020.16元不计免赔险部分金额，余款16979.84元应视为代保险公司的垫付款。马荣保支付鉴定费2360元，法院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，原审判决如下：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内付款121887.82元（其中支付马荣保104907.98元，支付王维高16979.84元）。二、驳回马荣保的其他诉讼请求。如保险公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。诉讼费3452元（其中案件受理费1092元，鉴定费2360元），马荣保负担602元，保险公司负担1434元，王维高负担1416元。
保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审认定的误工期过长，根据伤者的医疗病历资料等相关证据，伤者未见骨折延迟愈合情况，按正常股骨髁骨折结合二次手术，一般情况下误工期也不应超过210天。要求对三期重新鉴定或鉴定人员出庭接受质询。二、原审确定的营养费、护理费赔偿标准过高。三、原审判令上诉人承担部分诉讼费及鉴定费用没有依据，根据上诉人与被上诉人签订的商业三者险条款第7条及交强险第10条第4项，上诉人不承担鉴定费用及诉讼费。综上，请求二审撤销原判，依法改判或发回重审，并由被上诉人负担二审诉讼费用。
被上诉人马荣保答辩称：一、本案鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资格、鉴定程序合法、鉴定结论依据充分，法院依据鉴定意见确定误工期为390天合理合法，上诉人要求重新鉴定不符合法律规定。二、原审确定的赔偿项目标准符合法律规定，上诉人认为赔偿标准过高，未提供证据佐证。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人王维高未作答辩。
本院对原审查明的事实予以确认。
二审中，无锡中诚司法鉴定所根据法院要求就误工期确定为390天出具情况说明，认为被鉴定人因交通事故受伤后，经骨折内固定置取术等治疗，病程持续23个月，其间2012年11月23日片示右股骨髁上骨折内固定术后骨折线模糊，2012年12月7日片示内固定取出术后，局部骨折线仍可见，综合其损伤及治疗康复情况，尤其是骨折愈合情况，认定误工期为390天。
以上事实，由情况说明等在卷佐证。
本院认为：
当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案伤者骨折内固定置取术等治疗期间长达23个月，误工期系综合伤者损伤、治疗、康复情况确定，保险公司认为误工期过长，但未提供反证证明，故对其重新鉴定的申请不予准许；一审中，保险公司并未要求鉴定人员出庭接受质询，故二审对该申请亦不予准许。此外，保险公司认为原审确定的营养费、护理费赔偿标准过高，亦未提供证据证明，对该上诉意见本院不予采纳。
当事人的约定不得对抗法律、行政法规的强制性规定。根据《国务院诉讼费用交纳办法》的规定，除胜诉方自愿承担外，诉讼费用由败诉方负担。保险公司不得以保险合同的相关约定排除该强制性规定的适用。
综上，保险公司的上诉理由均不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚旭斌
代理审判员 刘翼洲
代理审判员 王 倩
二〇一四年十月十日
书 记 员 周喆菁