河南省襄城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）襄民初字第1598号
原告：关亚涛，男，汉族，1987年4月3日生。
原告代理人：郭才河，男，汉族，1952年9月27日生。
被告：许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司，住所地：许昌市梨园转盘东一公里（ＸＸ物流园）。
法定代表人：陈立友，该公司董事长。
委托代理人：田广旭，该公司员工。
被告：关小亚，男，汉族，1981年1月2日生。
委托代理人：刘文选，男，汉族，1957年2月19日生。
被告：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市议台路19号。
负责人：赵国志，该公司负责人。
委托代理人：周鑫阳，河南君志合律师事务所律师。
原告关亚涛与被告许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司（以下简称“ＸＸ公司”）、关小亚、中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月10日、11月4日两次公开开庭进行了审理。原告关亚涛的委托代理人郭才河，被告关小亚、ＸＸ公司的委托代理人田广旭、保险公司的委托代理人周鑫阳均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告关亚涛诉称：2015年3月16日22时许分，王占堂驾驶豫K617**号重型货车行至徐西311国道襄城县颍阳镇北路段时与路边行人关亚涛发生交通事故，造成关亚涛受伤。经襄城县公安交警大队认定王占堂负该道路交通事故的全部责任。经查，豫K617**号重型货车在被告保险公司处投保了交强险及第三者责任险等保险。故诉至法院要求被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等共计129615.90元，其中精神抚慰金优先在交强险中赔偿；诉讼费由被告承担。
被告保险公司辩称：一，保险公司承担保险金支付责任，而不是与其他被告的侵权连带赔偿责任；二，保险公司愿意在保险范围内就原告因本次事故产生的合理损失直接向原告履行赔偿责任。三、原告诉请的部分赔偿项目金额过高，不合理，不应全部支持。四、本案的诉讼费、鉴定费等保险公司不应承担。
被告ＸＸ公司辩称：一、ＸＸ公司不是本案适格被告，不承担赔偿责任，本案肇事车辆豫K617**系分期付款买卖车辆，ＸＸ公司是出卖人，关小亚系购买人和实际车主，根据最高院司法解释及侵权责任法的规定应当由购买人和实际车主承担赔偿责任。二、本案肇事车在人保许昌市分公司投有交强险、三责险，三责险不计免赔险，应当由保险公司直接赔偿原告。三、原告请求数额过高，部分项目没有法律依据，应当驳回其不合法部分。
被告关小亚辩称：豫K617**车辆在保险公司入有交强险三责险且有不计免赔，应由保险公司承担。诉讼费鉴定费等属于事故损失，应该由保险公司承担。
根据原、被告的诉辩并征询当事人意见，本院总结争议焦点如下：1、原告的各项赔偿数额是否具有法律依据和事实根据？2、ＸＸ公司应否承担赔偿责任。3、保险公司是否承担鉴定费及诉讼费。
原告为支持其主张向本院提交的证据有：
证据一、事故认定书，证明事故发生时间地点责任划分。
证据二、行驶证驾驶证，证明两证合法。
证据三、交强险三责险保险单，证明事故发生在保险时限内，有不计免赔保险。
证据四、治疗费票据。证明住院82天，花治疗费18298.79元。
证据五、护理证明。证明原告在住院期间需要二级护理。
证据六、住院证、出院证，诊断证明，手术记录，病历共十页。证明事故发生时，原告右足碾压伤，3、4、5趾骨开放性骨折，趾骨外露，四趾截趾。
证据七、关亚涛驾驶证，从业资格证。证明原告取得的有驾驶资格，道路货物运输资格。
证据八、租住证明。证明原告2012年10月到事故发生时一直在襄城县中心路东段盛华小区9号楼五单元601居住。
证据九、物业管理公司派出所证明。证明，原告在盛华小区居住。
证据十、原告家庭成员关系证明、户口本、结婚证。证明关亚涛的父亲关印保，1954年10月生，母亲已经去世。关印保，生育两个儿子，长子关小亚，次子关亚涛。关亚涛夫妻生育两个子女，女儿关诗琦，2012年10月出生，儿子关雨辰，2014年10月出生，关亚涛与王娟系夫妻。
证据十一、司法鉴定书，鉴定费票据。证明原告伤残十级，鉴定费700元。
证据十二、交通费票据。证明住院82天，产生交通费1000元。
证据十三、治疗清单一份。证明原告住院天数及费用。
被告保险公司对原告提供证据的质证意见为：证据一，二、三，对证据真实性及证明目的均无异议。但车辆属于ＸＸ运输集团有限公司车辆，被保险人也属于ＸＸ公司，保险人承担的是ＸＸ公司的赔偿责任，而不是其他人的赔偿责任。证据四，两份医疗费票据真实性没有异议。证据五，有异议，该护理证明只是原告在住院期间，只是医院对原告护理级别的证明，并不能证明原告主张的护理费，原告没有提供护理人员及其工资收入的证明。其护理费无证据支持。证据六，病历不全，没有临时医嘱及长期医嘱单及每日清单。结合原告提供的医疗费票据，原告住院81天，但医疗费高，怀疑有挂床行为，原告应提供每日清单，以证明其住院治疗真实性。否则保险公司对住院天数不认可。同时该证据证明原告现住址及户籍住址均为颍阳镇大河村，职业为农民。证据七，驾驶证真实性无异议，道路运输资格证为复印件。其两份证据不能证明其日常从事的是驾驶行业。因为原告没有提供工作单位证明。其运输资格证没有服务单位盖章，无法证明工作单位。同时该证发证时间2013年5月8日，与原告提供的其他证据说是一直从事运输行业相矛盾。证据八、真实性有异议。首先，根据民诉法规定，证人应出庭接受质证，本案证人未出庭，无法核实证明内容真实性。其次，该证人在证言内容中陈述其系原告的亲属。证言内容存疑。该组证据不能证明原告在事故发生前两年一直在城市居住。证据九，没有单位，负责人，或经办人的签字。不符合民诉法规定的证据形式，结合原告病历户口本，原告伤残赔偿金应按农村户口计算。证据十，该村委会证明没有经办人或负责人签字，不符合证据形式。原告女儿在原告婚前出生，结合原告还有兄长的情况，原告应提供出生医学证明来证明其亲子关系。证据十一，真实性无异议。鉴定费不属于直接损失，保险公司不应承担。证据十二，交通费票据真实性有异议，原告提供的交通费票据多是同一个公司出具，且存在连号现象，无法证明是原告住院期间产生。金额过高，请求人民法院酌定。证据十三，真实性无异议，但对证明目的有异议，是原告住院的总明细，不能证明原告每日用药情况及每日住院治疗真实。
被告ＸＸ公司对原告提供证据的质证意见为：对证据一、证据三，不同意保险公司质证意见。本案三责险属于财产保险合同，根据保险法，第48、49条的规定，保险公司的赔偿责任是基于谁对保险标的即车辆具有保险利益，本案中，肇事车辆系分期付款买卖车辆，购买人和实际车主是被告关小亚，车辆的保险也是由关小亚所投。关小亚对肇事车具有保险利益。因此，保险公司应当对关小亚承担的赔偿责任进行赔偿。对鉴定费，鉴定费是因交通事故产生的必要的直接的费用，应当由保险公司承担。其他同保险公司质证意见。对证据十三无异议。
被告关小亚对原告提供证据的质证意见同ＸＸ公司。
被告ＸＸ公司向本院提供分期付款买卖合同一份，证明ＸＸ公司与关小亚系分期付款买卖关系的事实。
原告关亚涛及被告关小亚对被告ＸＸ公司提供证据的真实性无异议。
被告保险公司对被告ＸＸ公司提供证据的真实性无异议，对证明目的有异议。因本案交强险及三责险不属于侵权责任，如ＸＸ公司不承担责任本公司也不承担相关责任。
被告关小亚向本院提供交强险、商业险各一份。证明关小亚在被告保险公司投有交强险和商业险且不记免赔，且事故发生在保险期间内。其他各当事人对该证据均无异议。
被告保险公司于第一次庭审后申请对关亚涛的误工期限进行评估，本院根据该申请委托许昌诚运法医临床司法鉴定所进行评估，该所于2015年9月29日作出许诚司鉴所（2015）临鉴字第429号评估意见书，该评估意见为：被鉴定人关亚涛的误工期限为120-150日。各方当事人对鉴定结果均无异议。
对于原、被告提供的证据，本院作出以下分析与认定：
各被告对证据一、二、三、四、十一、十三的真实性无异议，本院对该五组证据的效力予以确认。证据五、六系襄城县人民医院出具，来源合法，具备证据的形式要件，内容确定，三被告虽然对原告住院怀疑有挂床现象，但是未提供证据予以反驳，也未申请鉴定，故本院对该证据的效力予以确认。证据七驾驶证各被告无异议，对驾驶证的真实性予以认定，道路运输资格证为复印件，但经核实属实，故对其真实性予以确认。证据八证人应出庭作证，但该证人无正当理由未出庭作证，故对该证据不予认定。证据九因无经办人签名，无法核实其真实情况，对该证据也不予认定。证据十村委证明与派出所出具的直系亲属证明及户口簿之间相互印证，能证明其真实性，故对该组证据予以认定。证据十二，交通费票据存在连号现象，故对该组证据的真实性不予认定。
原告和被告保险公司对被告ＸＸ公司提供的分期付款买卖合同真实性均无异议，本院对该证据的效力予以确认。
原告、被告保险公司、ＸＸ公司对被告关小亚提供的交强险、商业险保单真实性均无异议，本院对该证据的效力予以确认。
原告和各被告对许诚司鉴所（2015）临鉴字第429号评估意见书无异议，本院对该证据的效力予以确认。
综合以上有效证据，经庭审，确认以下案件事实：
2015年3月16日22时许分，王占堂驾驶豫K617**号重型自卸货车行至徐西311国道襄城县颍阳镇北路段时与路边行人关亚涛相撞，造成关亚涛受伤的交通事故。2015年3月26日，经襄城县公安交警大队认定，王占堂负该道路交通事故的全部责任，原告关亚涛无责任。事故发生后，原告即被送往襄城县人民医院住院治疗，同年6月5日出院，共住院82天，护理等级其中1天为一级护理，其他81天为二级护理，花费医疗费18178.79元。经本院委托，2015年8月17日，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：原告关亚涛右足第1-4趾截趾术后、第5跖股基底部骨折延迟愈合致右趾功能部分丧失的伤残等级评定为十级。原告为此花费鉴定费700元，鉴定检查费120元；2015年9月29日，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所（2015）临鉴字第429号评估意见书，该评估意见为：被鉴定人关亚涛的误工期限为120-150日。2015年7月28日，原告诉至法院要求判令被告赔偿原告120420元并承担诉讼费。
在误工期限鉴定意见出具后，原告增加诉讼请求，诉请金额增加为129615.90元。
在诉讼过程中，原告关亚涛撤回对赵光武的诉请、增加实际车主关小亚为被告参加诉讼，本院已予以准许。
另查明：原告关亚涛父亲关印保，出生于1954年10月17日，关印保共生育两个子女。关亚涛之女关诗琦，出生于2012年11月09日；之子关雨辰，出生于2014年10月17日。豫K617**号重型货车司机为王占堂，实际车主为关小亚，关小亚以分期付款的方式在ＸＸ公司购买该车辆。豫K617**号重型自卸货车的投保人为ＸＸ公司。该车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险（保险金额为500000元且不计免赔）。保险期间均自2014年4月11日零时起至2015年4月10日24时止。事故发生在保险期间内。
本院认为：关于第一个焦点：原告的诉讼请求是否具有事实根据和法律依据，王占堂驾驶重型自卸货车与路边行人关亚涛相撞，造成关亚涛受伤的道路交通事故，该事故王占堂负全部责任，此事实有襄城县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书为证，该事故客观真实。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”本案中，原告关亚涛因与王占堂驾驶的机动车相撞受伤，其损失应当得到赔偿。本案应当适用法庭辩论终结前公布的上一年度交通事故损害赔偿标准作为赔偿依据。原告提供的证据不足以证明原告居住地在城镇，又没有证据证明其收入来源于城镇，不符合农业户籍参照城镇标准赔付的相关规定，故原告户籍是农业户口，仍应以农村居民标准作为计算赔偿的依据。对原告要求按照城镇标准计算赔偿的请求不予支持。被告辩称原告部分诉请过高的意见予以支持。原告关亚涛的各项损失经核实为：1、医疗费，18298.79元。2、住院伙食补助费，每人每天按30元计算，原告共住院82天，住院伙食补助费共为82×30=2460元。3、营养费，每天按10元计算，共住院天数82天共为820元，原告请求过高部分不予支持。4、伤残赔偿金，按照河南省道路交通事故人身损害赔偿适用标准农村居民人均年纯收入9416.10元，原告的伤残赔偿金为9416.10元×20（年）×0.1（伤残系数）=18832.2元，原告请求过高部分不予支持。5、护理费，根据护理人员的收入状况、护理人数及护理期限确定。本案中原告提供的证据不能证实其护理人员收入状况，本院参照河南道路交通事故人身损害赔偿适用标准上年度居民服务业和其他服务业工资标准28472元／年计算。原告住院82天，原告请求按一人计算护理费，不违反法律规定，应予准许。故原告的护理费为：住院期间护理费（28472元／年÷365天×1（人数）×82天】=6396.45元。原告诉请过高部分不予支持。6、误工费，根据原告的误工时间和收入状况确定。原告提供的驾驶证及道路运输资格证能够证明其从事交通运输业，但其未最近三年的平均收入状况，参照河南道路交通事故人身损害赔偿适用标准上年度交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资标准45823元／年计算。原告诉请每日按121.70元计算误工费，不违反法律规定，予以准许。根据鉴定意见，原告的误工期间为120-150天，本院酌定为150天，故原告的误工费为121.70元×150天=18255元。原告主张鉴定意见属出院后的误工日期，根据鉴定意见，该鉴定结果应为总误工期限，不仅指出院后还包含住院期间，故对原告该主张不予认可，对其诉请过高部分不予支持。被告辩称原告在庭审后变更诉请不符合法律规定，因原告变更部分属第一次庭审结束经过鉴定意见出具后产生的费用，属依据新证据、新情况变更，该变更不违反法律规定，对变更申请予以准许，被告辩称不予采纳。7、被扶养人生活费，原告之子关雨辰现年1周岁，需扶养年限为17年；原告之女关诗琦现年3周岁，需扶养年限为15年；原告之父关印保现年61周岁，需扶养年限为19年；因原告为农业户口，其扶养费参照上年度农村居民人均生活消费支出6438.12元计算。原告子女及父亲前15年的被扶养费生活费为：均为6438.12元∕年×15年÷2=48285.9元，原告子女、父亲前15年的被扶养人生活费共计48285.9×3=144857.7元，超过15年农村居民人均可支配收入的总和，故原告子女、父亲前15年的被扶养人生活费应为6438.12元∕年×15年=96571.8元。原告儿子及父亲第16年至第17年的被扶养人生活费均为6438.12元∕年×2年÷2=6438.12元；原告儿子及父亲第16年至17年的被扶养人生活费共计为6438.12元＋6438.12元=12876.24元，等于2年农村居民人均可支配收入的总和。故该2年原告儿子及父亲的被扶养人生活费为12876.24元。原告父亲第18年至19年的被扶养人生活费为：6438.12元／年×2年÷2=6438.12元；，该2年的被扶养人生活费不超过该2年农村居民人均可支配收入的总和，故该2年原告父亲的被扶养人生活费为6438.12元。以上被扶养人生活费共计：96571.8元＋12876.24元＋6438.12元=115886.16元。结合原告的伤残等级，被扶养人生活费应为：115886.16元×10%=11588.61元。原告诉请过高部分不予支持。对被告保险公司计算扶养费的方式予以采纳。8、精神损害抚慰金，根据受诉法院所在地平均生活水平及被告的过错责任确定，本院酌定为5000元。9、交通费，因原告提供的证据不能证明其主张，但考虑到实际支出，故此费用本院酌定为500元。10、鉴定费，原告因此次交通事故花费鉴定费700元，为鉴定支出检查费120元，该费用应列为鉴定费范围，故鉴定费共计820元。
关于第二个焦点ＸＸ公司应否承担赔偿责任，本案中襄城县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定王占堂负该事故的主要责任，原告关亚涛无责任，双方当事人对该事故认定书均无异议，故王占堂应承担全部赔偿责任。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案中王占堂属被告关小亚雇佣的司机，王占堂应承担的赔偿责任应由实际车主即关小亚承担。根据《保险法》第六十四条、第六十五条的规定，肇事车辆在被告保险公司投有机动车交通事故责任强制保险及商业三责险，原告的各项损失应当由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险及三责险限额内直接向原告赔偿保险金。根据《侵权责任法》第五十条的规定，被告关小亚通过分期付款的方式在被告ＸＸ公司购买车辆，被告ＸＸ公司属出卖方，故不承担赔偿责任。对被告ＸＸ公司辩称不承担侵权责任的主张予以支持。
关于第三个焦点诉讼费、鉴定费应由谁承担，本案的鉴定费700元及检查费120元属间接损失，应由关小亚承担。关于诉讼费，应依过错责任及胜败诉的具体情况决定承担的份额，本案中王占堂负事故全部责任，原告无责任。因此诉讼费应当依上述原则予以确定。被告保险公司辩称不承担鉴定费、诉讼费，对此辩称予以支持。
综上所述，原告关亚涛1-3项费用为21578.79元；4-9项费用共计60572.26元，由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担10000（医疗费限额）＋60572.26元（伤残赔偿限额）和第三者责任保险限额内赔偿（21578.79元－10000）=11578.79元。保险公司实应赔偿原告82151.05元。被告关小亚应赔付原告的费用为820元。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿司法解释》第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于本判决生效后五日内在豫K657**重型自卸货车投保的机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险限额内赔偿原告关亚涛医疗费等各项损失共计82151.05元。
二、被告关小亚赔偿原告关亚涛鉴定费820元。
三、驳回原告关亚涛其他诉讼请求。
如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2890元，由原告关亚涛承担390元，被告关小亚承担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于许昌市中级人民法院。
期满不上诉，则本判决即发生法律效力。当事人必须自觉履行，如一方不履行，对方当事人有权申请人民法院强制执行。当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条中规定的期间内申请执行。逾期不申请，本院将视为放弃权利。
审 判 长 乔亚琴
审 判 员 张双召
人民陪审员 关秀申
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 丁 伟