福建省厦门市集美区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）集刑初字第73号
公诉机关厦门市集美区人民检察院。
被告人文秀峰，男，1988年10月2日出生，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年9月1日被刑事拘留，同年9月30日转逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市集美区人民检察院以厦集检刑诉（2013）881号起诉书指控被告人文秀峰犯贩卖毒品罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。厦门市集美区人民检察院指派代理检察员李人杰出庭支持公诉，被告人文秀峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关起诉指控：
1、2013年8月20日晚，被告人文秀峰在集美区杏林高浦村一巷子内将1包毒品以100元的价格贩卖给张某。
2、2013年8月31日21时许，被告人文秀峰接张某的电话，称欲向其购买100元的毒品。被告人文秀峰遂打电话向“阿俊”（另案处理）购买毒品。当晚22时许，被告人文秀峰带张某到约定地点集美区杏林南路“明月泉旅馆”路口，欲向“阿俊”购买600元的毒品时，被公安机关抓获，“阿俊”逃离现场。
为支持指控，公诉机关在庭审时宣读并出示了被告人的供述与辩解、证人证言、户籍材料、前科材料、到案经过、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、毒品实物上缴收据、情况说明、辨认笔录、现场照片、鉴定结论等证据，认为指控的犯罪事实清楚，被告人文秀峰违反国家毒品管制规定，向他人非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人文秀峰系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。第2起犯罪事实属犯罪未遂，对该部分依法应当比照既遂犯从轻或减轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十三条之规定予以惩处。
被告人文秀峰对指控的第2起贩毒事实没有异议，辩解称其未实施指控的第1起贩毒行为。
经审理查明，2013年8月31日21时许，被告人文秀峰接张某的电话，称欲向其购买100元的毒品（冰毒）。被告人文秀峰遂打电话向“阿俊”购买毒品，并约定在集美区杏林南路“明月泉旅馆”路口交易。当晚22时许，被告人文秀峰带张某到约定地点，欲向“阿俊”购买600元的毒品时，被公安机关抓获，“阿俊”逃离现场。被告人文秀峰被当场查获毒资600元，用于联络的手机亦被缴获。尔后，公安机关在被告人文秀峰的暂住处查获1包净重0.04克的毒品甲基苯丙胺及矿泉水瓶2个、塑料吸管58根、电子秤1把、塑料袋10个。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被告人文秀峰的供述与辩解及辨认笔录，其对指控的第2起贩毒事实供认不讳。
针对指控的第1起贩毒事实，其在侦查阶段前6份笔录中供称，除了被抓的这次，其还有卖过几次“货”给“小张”，最近的一次是在8月20日左右的一天，在杏林高浦一巷子里以100元的价格卖了1包“货”给“小张”。当时其叫了1部摩托车载其到高浦菜市场附近的一巷子里，这地点是朋友“小周”告诉其的，现在其想不起来了，只知道车转到“小周”住处附近。“小周”在那里等其，并带其到他家玩。然后“小张”也来“小周”家玩。后二人下楼回家，其在楼下卖了100元冰毒给“小张”。在随后的笔录及庭审阶段，被告人文秀峰均辩称其未实施第1起贩毒行为。
经辨认，3号照片上的男子（张某）即“小张”。
2、证人张某的证言及辨认笔录，证实其向“小松”拿过2次毒品，第2次就是被抓的这次。
第1次在8月20日晚上7、8点左右，其在杏林高浦的一巷子里，找“小松”买了100元的冰毒。之前“波子”给其一个电话，说要“溜冰”可以找这个人（即“小松”）。于是其用公用电话拨打这个号码，“小松”叫其到高浦路口，并在那里等其。因事先电话里和他讲过衣服特征及发型，所以“小松”看到其就将其带到高浦村庄的一巷子里，卖了100元毒品给其。其现在已无法找到当时的交易地点。
经辨认，3号照片上的男子（文秀峰）即“小松”。
3、公安机关出具的到案经过，证实2013年8月31日22时许，被告人文秀峰被公安机关抓获。
4、公安机关出具的厦公集（杏滨）行罚决字（2013）03177号行政处罚决定书、行政拘留执行回执、情况说明，证实涉案人员的处理情况。
5、公安机关制作的搜查笔录、提取笔录，扣押物品清单，证实公安机关依法搜查了被告人文秀峰及其暂住处，从其身上提取手机1部、毒资600元，从其暂住处查出并扣押了电子秤1把、塑料袋10个、塑料吸管58根、矿泉水瓶2个及白色晶体毒品粉末0.28克（毛重）。
6、公安机关出具、制作的提取笔录及现场检测报告书，证实公安机关依法提取了被告人文秀峰、证人张某的尿液并进行现场检测，被告人文秀峰、证人张某的尿液经甲基苯丙胺检测（冰毒）定性，结果均呈阳性。
7、公安机关出具的（厦）公（刑）鉴（理化）字（2013）597号毒品检验报告，证实从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
8、福建省毒品实物上缴收据，证实查获的甲基苯丙胺0.04克已上缴。
9、公安机关制作的辨认笔录及现场照片，证实了案发现场的情况。
10、公安机关出具的常住人口登记表，证实被告人文秀峰的自然情况。
11、本院（2011）集刑初字第319号、（2012）集刑初字第482号刑事判决书、厦门市第二看守所出具的人员前科信息，证实了被告人文秀峰的前科情况。
上述证据均经法庭举证、质证，足以认定。
关于公诉机关指控的2013年8月20日的贩毒事实。经查，被告人文秀峰及买毒人员张某虽均曾陈述称于当晚在杏林高浦一巷子内交易100元毒品，但二人均不能辨认出交易地点，且在具体细节的描述上存在极大差异；现被告人文秀峰对该起犯罪事实予以否认，现有证据不足以证实公诉机关的该起指控。故对该起指控本院不予认定，被告人文秀峰的辩解可以采纳。
本院认为，被告人文秀峰违反国家毒品管制规定，向他人非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人文秀峰曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚；其已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人文秀峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月1日起至2014年4月30日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳。）
二、随案移送的作案工具手机1部、电子秤1把、塑料袋10个、吸毒工具塑料吸管58根、矿泉水瓶2个及毒资600元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 涂学斌
代理审判员 付福临
人民陪审员 李凯彦
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 徐栖桐
附：本案适用的相关法律、法规及司法解释
《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，出三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、贩卖毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》相关条文
第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
……
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
……