湖南省宁远县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘1126行初28号
原告周某，男，汉族，湖南省道县人，教师。
委托代理人熊某，男，汉族，湖南省道县人，退休公务员。系原告所在单位推荐的公民（特别授权代理，代理权限：提起诉讼；承认、放弃、变更诉讼请求等）。
被告道县公安局，地址道县湘源大道。
法定代表人李良刚，局长。
委托代理人冯某，男，汉族，湖南省道县人，公务员。系道县公安局民警（一般代理）。
委托代理人乌某，男，汉族，湖南省道县人，公务员。系道县公安局民警（一般代理）。
被告道县人民政府，地址道县濂溪街道寇公街79号。
法定代表人刘勇会，县长。
委托代理人唐某，男，瑶族，湖南省道县人，公务员。系道县人民政府法制办工作人员（一般代理）。
原告周某不服被告道县公安局治安行政处罚及行政赔偿、被告道县人民政府治安行政复议一案，于2016年6月16日向本院提起行政诉讼，本院于2016年6月17日立案后，于2016年6月17日向被告道县公安局、道县人民政府送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书。本院依法由审判员谢荣成担任审判长，与审判员蒋娅丽、人民陪审员徐永富组成合议庭，代理书记员廖月莲担任庭审记录，于2016年8月22日在道县人民法院第九审判庭公开开庭审理了本案，原告周某及其委托代理人熊某，被告道县公安局的委托代理人冯某、乌某，被告道县人民政府的委托代理人唐某到庭参加诉讼，被告道县公安局的法定代表人李良刚和被告道县人民政府的法定代表人刘勇会经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被诉行政行为：
被告道县公安局查明周某参与赌博，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定，于2015年8月18日作出道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定，决定对周某行政拘留五日。原告周某不服，向被告道县人民政府申请行政复议，被告道县人民政府查明道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定证据充分，适用法律正确，程序合法，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定，于2015年12月9日作出道政复决字[2015]第17号行政复议决定，决定：1、维持被申请人道县公安局于2015年8月18日作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定；2、驳回申请人要求赔偿限制人身自由损失1098.6元的请求；3、驳回申请人要求返还所扣款项4700的请求。
原告周某诉称，2015年8月17日晚，魏某等人在道县富塘乡富塘村邓某家打麻将，原告在旁观看时，开玩笑说：“我来搭注，搭注100元试试看……”，但原告并未搭注，可被告却对原告作出行政拘留五日的行政处罚。原告不服行政处罚，向被告道县人民政府申请行政复议，复议机关作出维持原行政行为和驳回行政复议请求的复议决定。为维护原告的合法权益，请求法院判决：1、撤销被告道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定；2、撤销被告道县人民政府作出的道政复决字[2015]第17号行政复议决定；3、由被告道县公安局赔偿原告限制人身自由赔偿金1098.6元。
原告周某在起诉时向本院提交如下证据：
1、被告道县人民政府道政复决字[2015]第17号行政复议决定，拟证明道县人民政府作出了维持道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定的复议决定；
2、道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定，拟证明道县公安局作出了对周某行政拘留五日的行政处罚；
3、证人吴某、魏某、于某、邓某的证言，拟证明道县公安局据以作出行政处罚的证据来源不合法；
4、行政复议笔录，拟证明道县公安局在询问违法嫌疑人时进行了录音、录像。
被告道县公安局辩称：原告参与赌博有原告的陈述、证人证言、现场照片、检查笔录等证据为证，且答辩人作出的行政处罚决定合法，请求法院维持答辩人作出的行政处罚决定。
被告道县人民政府辩称，道县公安局作出的行政处罚证据充分，程序合法，适用法律正确。答辩人作出的复议决定程序合法，适用法律正确。答辩人请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告道县公安局在法定期限内向本院提交了证明原行政行为合法性的以下证据、依据：
1、受案登记表，拟证明原告等人涉嫌赌博被道县公安局受案调查；
2、受案回执，拟证明道县公安局将涉嫌赌博已受案调查的处理结果告知了举报人；
3、抓获经过，拟证明道县公安局将涉嫌赌博的原告等人传唤至执法办案区接受调查；
4、公安行政处罚告知笔录，拟证明道县公安局在对原告等人作出行政处罚前履行了告知其享有陈述和申辩的权利的义务；
5、公安行政处罚决定书，拟证明道县公安局对参与赌博的原告等人作出了行政拘留的行政处罚；
6、道县公安局收缴物品清单，拟证明道县公安局将原告等人的赌资予以收缴；
7、陈某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
8、吴某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
9、何某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
10、于某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
11、邓某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
12、周某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
13、吴某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
14、魏某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
15、陈某的陈述，拟证明原告等人实施了参与赌博的违法行为；
16、检查笔录，拟证明道县公安局对原告等人的人身进行了检查；
17、道县公安局证据保全决定书及证据保全清单，拟证明道县公安局将原告等人的赌资采取了证据保全措施；
18、现场照片，拟证明道县公安局对原告等人参与赌博的现场进行了拍照；
19、原告等人的户籍资料，拟证明原告等人的身份信息；
20、行政案件权利义务告知书，拟证明道县公安局在办理行政案件调查取证期间，告知了原告等人享有的权利和义务；
21、行政拘留执行回执，拟证明道县公安局将原告等人送达拘留所执行行政拘留；
22、行政拘留家属通知书，拟证明道县公安局决定给予原告等人行政拘留时，履行了通知被拘留人家属的义务；
23、非税收入一般缴款书，拟证明道县公安局将收缴的赌资已上缴国库。
法律依据：
《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条。
被告道县人民政府在法定期限内向本院提交了证明复议程序合法性的以下证据、依据：
1、行政复议申请书、身份证复印件、授权委托书、公安行政处罚决定书、代理词，拟证明申请人依法申请行政复议并提供了相应证明材料，符合受理条件；
2、证人魏某、邓某、吴某、于某的证言、身份证复印件，拟证明魏某等人参与赌博被查获，道县公安局调查取证经过；
3、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、委托书、行政答辩书和道县公安局提供的证据材料，拟证明道县公安局认定申请人参与赌博事实清楚，程序合法，适用法律正确，处罚恰当；
4、行政复议审批表、受理、答复、延期通知书、听证通知书、听证笔录、送达回证、案件讨论笔录、行政复议决定书，拟证明道县人民政府作出的行政复议决定程序合法。
法律依据;
《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项。
经庭审质证：
原告周某对被告道县公安局提供的4号、12号、13号、19号、20号、21号、22号无异议；原告周某对被告道县公安局提供的1号、2号证据质证异议如下：道县公安局对原告等人采取强制措施后再受理案件的；原告周某对被告道县公安局提供的3号证据质证异议如下：道县公安局在行政执法时只有一名民警，该证据的来源不合法；原告周某对被告道县公安局提供的5号证据质证异议如下：因道县公安局在行政执法过程中存在违法取证的情形，故其作出的行政处罚缺乏事实依据；原告周某对被告道县公安局提供的6号证据质证异议如下：收缴陈某的现金数额有误，不是2200元，而是10600元；原告周某对被告道县公安局提供的7号、8号、9号、10号、11号、14号、15号证据质证异议如下：上述证据是道县公安局的执法人员通过殴打、胁迫等非法手段收集的证据，证据来源不合法；原告周某对被告道县公安局提供的16号证据质证异议如下：执法人员没有身着警服，在检查前没有出示相关证件，也没有出示检查证；原告周某对被告道县公安局提供的17号证据质证异议如下：道县公安局扣押陈某的现金数额是10600元，不是2200元；原告周某对被告道县公安局提供的18号证据质证异议如下：该照片的内容与客观事实不符，是执法人员将所有人的钱搜出，放在麻将桌上，再把照片中的人强行抓到麻将桌旁进行拍摄的；原告周某对被告道县公安局提供的23号证据质证异议如下：收缴陈某的现金是10600元，不是2200元，票据没有交付原告，且票据是手写的，不是打印的。
被告道县人民政府对被告道县公安局提供的1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号、8号、9号、10号、11号、12号、13号、14号、15号、16号、17号、18号、19号、20号、21号、22号、23号证据无异议。
原告周某对被告道县人民政府提供的1号、2号证据无异议；原告周某对被告道县人民政府提供的3号证据质证意见如下：对道县公安局的答辩内容和证据的证明内容有异议，道县公安局采取非法手段收集证据，证据来源不合法，证据证明的事实不客观、不真实；原告周某对被告道县人民政府提供的4号证据的质证意见如下：对行政复议决定书有异议，行政复议决定书认定的事实不客观。
被告道县公安局对被告道县人民政府提供的1号、2号、3号、4号证据无异议。
被告道县公安局对原告周某提供的1号、2号、4号证据无异议；被告道县公安局对原告周某提供的3号证据质证异议如下：未提供证人的身份证，证人应当出庭作证，但没有出庭作证，证人的陈述不真实性，与向公安机关所作陈述相矛盾，应以其向公安机关所作陈述为准，且证人均是参赌人员，与本案有利害关系。
被告道县人民政府对原告周某提供的1号、2号证据无异议。被告道县人民政府对原告周某提供的3号证据质证异议如下：未提供证人的身份证，证人应当出庭作证，但没有出庭作证，证人的陈述不真实性，与向公安机关所作陈述相矛盾，应以其向公安机关所作陈述为准，且证人均是参赌人员，与本案有利害关系；被告道县人民政府对原告周某提供的4号证据质证异议如下：对证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议。
本院对上述证据认证如下：
被告道县公安局提供的4号、12号、13号、19号、20号、21号、22号证据因原告周某和被告道县人民政府均无异议，本院予以采信；被告道县公安局提供的1号、2号证据系在群众举报后，道县公安局发现周某等人参与赌博是属于其管辖范围内的事项，而及时补办的受案登记表和受案回执，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信；被告道县公安局提供的3号证据是道县公安局的民警在执法过程中查获周某等人参与赌博而将违法嫌疑人传唤至道县公安局接受调查的陈述，虽然原告周某提出道县公安局在执法时少于二人的异议，但其陈述与客观事实不符，且证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信；被告道县公安局提供的5号证据原告周某虽然提出道县公安局在执法过程中存在违法情形，行政处罚缺乏事实依据的异议，但原告周某没有提供充分证据证明其主张，且证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信；被告道县公安局提供的6号证据是道县公安局对原告周某等人参与赌博，而作出的收缴赌资决定，证据与道县公安局作出的行政拘留这一行政处罚没有关联性，本院对该证据不予采信；被告道县公安局提供的7号、8号、9号、10号、11号、14号、15号证据周某虽然提出上述证据是道县公安局采取暴力、威胁等非法手段收集的证据的异议，但原告周某没有提供证据证明上述证据是道县公安局采取暴力、威胁等非法手段收集的证据，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院对上述证据予以采信；被告道县公安局提供的16号证据是道县公安局民警蒋某、乌某出示警官证后对原告周某等人进行人身检查而制作的检查笔录，且检查笔录业经检查人员和被检查人签字确认，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信；被告道县公安局提供的17号证据因道县公安局采取证据保全措施扣押的现金金额业经现金持有人签字确认，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信；被告道县公安局提供的18号证据因与道县公安局提供的3号、7号、8号、9号、10号、11号、12号、13号、14号、16号、17号证据能互相印证，共同证明原告周某等人参与赌博的事实客观存在，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信；被告道县公安局提供的23号证据是道县公安局对赌资的收缴，与其作出的行政拘留这一行政处罚没有关联性，本院不予采信。
被告道县人民政府提供的1号、2号证据因原告周某和被告道县公安局均无异议，本院予以采信；被告道县人民政府提供的3号、4号证据是行政复议被申请人向复议机关提交的法定代表人身份证明书等文书及复议机关作出行政复议决定等程序性材料和文书，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信。
原告周某提供的1号、2号证据因被告道县公安局、道县人民政府均无异议，本院予以采信；原告周某提供的3号证据因原告周某没有提供其他充分证据证明道县公安局采取非法手段收集证据，证人未出庭作证，证人证言的效力低于证人向道县公安局所作陈述，且证人证言与其向道县公安局所作陈述相矛盾，本院不予采信；原告周某提供的4号证据系被告道县人民政府在行政复议程序中制作的听证笔录，证据符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以采信。
经审理查明，2015年8月17日21时许，有匿名群众向被告道县公安局富塘派出所举报有人在道县富塘乡富塘村一民房内赌博，富塘派出所接警后，派警赶到富塘村，发现原告周某等人在邓某家涉嫌赌博，将原告周某等人口头传唤至被告道县公安局执法办案区接收调查，并补办立案手续。经询问原告周某等人、对原告周某等人进行人身检查等，被告道县公安局查明：邓某、魏某、吴某和吴某四人于2015年8月17日16时至21时在道县富塘乡邓某家以打道县麻将的方式进行赌博，原告周某则以每回合搭注100元的方式参与赌博。因原告周某的行为构成赌博，被告道县公安局拟根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定对原告周某进行处罚，在作出行政处罚前，被告道县公安局于2015年8月18日根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条的规定，将拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据告知原告周某，并告知原告周某享有陈述和申辩的权利，但原告周某未提出陈述和申辩。2015年8月18日，被告道县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定作出道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定，决定对周某行政拘留五日。原告周某不服被告道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定，于2015年9月14日向被告道县人民政府申请行政复议，要求：1、撤销道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定；2、赔偿限制人身自由的损失1098.6元；3、返还被扣押的的4700元现金。2015年9月16日，被告道县人民政府受理了该行政复议申请，并于2015年9月21日将行政复议申请书副本、行政复议答复通知书发送被告道县公安局。2015年9月28日，被告道县公安局向被告道县人民政府提出书面答复，并提交当初作出行政行为的证据、依据和其他材料。因案情复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定，被告道县人民政府于2015年11月12日决定将作出行政复议决定的期限延长30日，并将延期审理通知书送达申请人和被申请人。2015年11月30日，被告道县人民政府发出行政复议听证通知书，通知申请人和被申请人于2015年12月7日15时举行听证，听证后，被告道县人民政府于2015年12月9日根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定，作出道政复决字[2015]第17号行政复议决定，决定：1、维持被申请人道县公安局于2015年8月18日作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定；2、驳回申请人要求赔偿限制人身自由损失1098.6元的请求；3、驳回申请人要求返还所扣款项4700元的请求（实为驳回行政复议申请）。2016年6月3日，被告道县人民政府将道政复决字[2015]第15号行政复议决定书送达原告周某。
本院认为，在本案中，原、被告双方争执的焦点是：1、被告道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定是否合法；2、被告道县人民政府作出道政复决字[2015]第17号行政复议决定的复议程序是否合法；3、原告周某要求被告道县公安局赔偿限制人身自由赔偿金的诉讼请求是否予以支持。现分析如下：
1、被告道县公安局是法律授权维护本辖区内社会治安秩序、保障公共安全的行政机关，依照法律规定的程序依法对违反治安管理的行为给予治安管理处罚是其法定职责。被告道县公安局接警后，通过询问违法嫌疑人、证人和人身检查等方式调查取证查明原告周某以搭注的方式进行赌博的事实客观存在，且参与赌博赌资较大，其行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定，应当给予行政处罚，同时，被告道县公安局在作出行政处罚前履行了告知原告周某作出行政处罚决定的事实、理由及依据和原告周某依法享有陈述、申辩的权利的义务，因此，被告道县公安局于2015年8月18日根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定证据确凿，适用法律正确，符合法定程序。综上所述，因原告周某未提供充分证据证明被告道县公安局据以作出该行政行为的证据来源不合法，本院对其要求撤销被告道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定的诉讼请求不予支持；本院对二被告道县公安局、道县人民政府请求驳回原告周某的诉讼请求的抗辩理由予以采纳。
2、原告周某不服被告道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定，向被告道县人民政府申请行政复议。被告道县人民政府依法受理后，依照法定程序向被告道县公安局发出将行政复议申请书副本发送被告道县公安局，通知其在法定期限内向行政复议机关提出书面答复、提交作出原行政行为的证据等相关材料，经依法延长行政复议期限，通过举行听证的审理方式听取申请人和被申请人的意见，被告道县人民政府在法定期限内根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定作出了道政复决字[2015]第17号行政复议决定，因此被告道县人民政府作出的行政复议决定的复议程序合法，但被告道县人民政府作出的行政复议决定的第（三）项表述为驳回申请人请求，属表述不当，应表述为驳回申请人的行政复议申请，因为周某向复议机关提出的要求道县公安局返还被扣现金的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（三）项的规定，属无具体的行政复议请求，而《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项规定是指受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和行政复议法实施条例规定的受理条件的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请。综上所述，本院对原告周某要求撤销被告道县人民政府作出的道政复决字[2015]第17号行政复议决定的诉讼请求不予支持；本院对被告道县人民政府请求驳回原告周某的诉讼请求的抗辩理由予以采纳。
3、《中华人民共和国国家赔偿法》第三条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时实施了违法拘留等违法行为导致公民的合法权益受到侵害的，受害人有取得赔偿的权利。因被告道县公安局作出的道县公安局（富）决字[2015]第2008号公安行政处罚决定合法，其作出的对周某行政拘留五日的行政处罚是合法的行政行为，并非违法拘留周某，故本院对原告周某要求被告道县公安局赔偿限制人身自由赔偿金1098.6元的诉讼请求不予支持；本院对二被告道县公安局、道县人民政府请求驳回原告周某的诉讼请求的抗辩理由予以采纳。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
驳回原告周某的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告周某负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于永州市中级人民法院。
审 判 长 谢荣成
审 判 员 蒋娅丽
人民陪审员 徐永富
二〇一六年八月二十六日
代理书记员 廖月莲
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的诉讼请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。