湖南省长沙市开福区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民一初字第02362号
原告郑永宝。
委托代理人王超海，长沙市正浩法律服务所法律工作者。
委托代理人何雄美，长沙市正浩法律服务所法律工作者。
被告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司，住所地长沙市开福区XX房。
负责人张宏华。
被告长沙中煌混凝土有限公司，住所地长沙市天心区XX楼。
法定代表人谭志雄，该公司董事长。
以上两被告共同委托代理人肖海龙，湖南万和联合律师事务所律师。
被告卢平玉。
委托代理人刘婧，湖南楚一律师事务所律师。
委托代理人郑昌料，湖南海天律师事务所律师。
原告郑永宝诉被告长沙中煌混凝土有限公司洪山分公司（以下简称“中煌混凝土洪山分公司”）、长沙中煌混凝土有限公司（以下简称“中煌混凝土公司”）、卢平玉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员王剑锋担任审判长，人民陪审员王镇、李小辉参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员沈沙担任庭审记录。原告郑永宝及其委托代理人王超海、何雄美，被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司共同的委托代理人肖海龙，被告卢平玉及其委托代理人刘婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑永宝诉称，2013年5月，被告卢平玉请原告到被告中煌混凝土公司驾驶车牌号为湘A×××××的重型特殊结构货车，将混凝土运送至被告中煌混凝土公司指定的地点。2014年9月24日18时许，原告驾驶该货车将混凝土运送至湖南省第六工程有限公司承建的位于长沙县星沙镇湖南省XX项目工地后，在前往工地材料科签收混凝土数量签单的路上，被在工地内驾驶摩托车的封胜撞伤。原告受伤后，被送往长沙市第八医院救治，至今为止，共花医药费126311.26元。原告的伤情经法医鉴定为：遗留智力缺损、智商值为XX，日常生活能力明显功能障碍，有社会功能缺陷，构成7级伤残；开颅内多发血肿消除性骨瓣减压，十颞肌下减压手术后，评定为10级伤残。被告中煌混凝土洪山分公司支付原告医药费1万元后就对原告置之不理。因此，原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：1、三被告赔偿原告医药费、后期治疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、食宿费、鉴定费等一切损失费用共计576548.81元；2、本案诉讼费由三被告承担。
被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司辩称，一、被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司与被告卢平玉系混凝土运输承揽关系，原告系被告卢平玉自行雇佣的司机，被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司不是原告的雇主，无需对原告承担法律责任；二、本案系交通事故，非安全生产事故，被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司对原告没有安全保障义务，无需对原告承担法律责任；三、假如被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司要对原告损失承担连带责任，则法院应就被告内部责任划分问题进行分析判决；四、原告提交的交通费票据并不是实际乘车交通费票据，且有关凭据与就医时间、地点、次数不相吻合，故原告主张的交通数额法院应不予支持；五、假如被告中煌混凝土洪山分公司、中煌混凝土公司对原告的损失承担法律责任，因原告对此次事故的发生有一定过错，故应减轻被告的赔偿责任；六、原告未向法庭提交其精神受到损害的相关证据，故原告要求精神损害抚慰金缺乏事实依据；七、原告一直在长沙市接受治疗，并未到外地治疗，原告家属探望原告所产生的交通费、住宿费和伙食费不属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条规定的赔偿范围；八、原告已获得9万元救助金，该款应从原告损失中扣除。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
被告卢平玉辩称，一、原告所受侵害的行为实施人是封胜，而非被告卢平玉，被告卢平玉在本次交通事故中没有过错，不应承担赔偿责任；二、被告卢平玉仅是湘A×××××车辆的实际所有人，但该车辆的管理是由被告中煌混凝土公司负责，包括混凝土运送的地点、数量、时间由该公司决定，车辆驾驶员亦由其聘用和安排。原告是受公司指派运送混凝土，且是去收货单位为完成签收混凝土数量的签单工作任务而被他人撞伤。因此，被告中煌混凝土公司应该承担原告受损的赔偿责任；三、鉴定结论与长沙市中医院2015年2月5日的出院记录明显矛盾，且长沙市兴湘司法鉴定所及鉴定人员不具有××鉴定资格，鉴定结论亦违背相关规定，应进行重新鉴定；四、关于相关损失的计算及确定。原告患有××，医疗费中应扣除治疗××的相关费用；另原告购买白蛋白的费用4400元仅为个人出具的收条，无法证明其真实性；鉴定结论中休息治疗期限为6个月，该期间应包括治疗期61天，且2015年3月25日作出鉴定结论，在此之后计算伤残赔偿金，明显与误工费存在重复计算，原告未提供年工资50498元的证据材料，应按建筑业标准进行计算；原告住院期间的护理全部由被告卢平玉夫妻二人负责，没有请其他人护理，故未产生护理费；营养费、交通费主张金额过高；住宿费和生活费无事实依据，应不予认定；精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被抚养人生活费应待重新鉴定后确定；五、被告卢平玉已向原告支付医药费24009元，湖南省第六工程有限公司承建的长沙县湖南省艺术学院项目支付4万元，被告中煌混泥土公司支付3万元，封胜支付1万元，长沙县交警大队救助1万元，以上共计114009元，应予以扣除。综上，请求法院判决驳回原告对被告卢平玉的诉讼请求。
经审理查明，被告中煌混凝土公司系一家生产、加工和销售混凝土的企业，被告中煌混凝土洪山公司系其分公司，在生产经营过程中，需要车辆对混凝土进行装载和运输。被告卢平玉将自有的一辆混凝土运输货车投放到该公司，并为该公司运送混凝土至指定地点，被告中煌混凝土洪山公司每月与被告卢平玉结算运费。后被告卢平玉又请来原告为其驾驶车辆，并约定每车报酬为50元，原告的报酬由被告卢平玉支付或由被告中煌混凝土公司从运费中代扣。
2014年9月24日18时许，原告驾驶该货车将混凝土运送至湖南省第六工程有限公司承建的位于长沙县星沙镇湖南省艺术学院项目工地后，在前往工地材料科签收混凝土数量签单的路上，被驾驶摩托车的案外人封胜撞伤。该事故经长沙县公安局交通警察大队认定，封胜承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。
原告受伤后被送往长沙市××医院救治，予以全麻下开颅颅内多发血肿清除+去骨瓣减压+颞肌下减压术等治疗，同年11月4日出院，住院天数为41天。出院诊断：1、开放型颅脑损伤：右侧额颞硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，左侧枕骨骨折，右侧颞骨骨折，颅底骨折，颅骨积气，头皮裂伤；2、多处软组织挫裂伤；3、××。因继续治疗需要，原告又于2015年1月16日到长沙市XX医院住院治疗，该院对原告进行相关治疗后，原告于2015年2月5日出院，住院天数为20天。经出院诊断：1、右侧额颞顶外伤性颅骨缺损；2、脑外伤恢复期；3、××；4、眼底供血不足；5、双侧视神经挫伤？出院医嘱有：建议患者回当地医院继续治疗，予以出院，不适随诊；注意休息，加强营养，看眼科门诊，全休3个月。经核算，原告受伤后支出门诊及医药费用等共计121911.26元，其中被告卢平玉垫付医疗费24009元。
2015年3月9日，XX医院出具原告的社会功能缺陷筛选量表、日常生活能力量表和中国修订韦氏承认智力量表，诊断原告具有社会功能缺陷，日常生活能力明显功能障碍，本次测试智商值XX。
2015年3月6日，原告“妻子”王冬英委托长沙市兴湘司法鉴定所对原告的伤残等级、休息治疗期限、后期治疗费用及护理人数进行评定。同年3月25日，该司法鉴定所出具一份临床法医学鉴定意见书，鉴定意见为：原告遗留智力缺损、智商值为XX，日常生活能力明显功能障碍，有社会功能缺陷，构成7级伤残；开颅颅内多发血肿消除+骨瓣减压+颞肌下减压术后，评定为10级伤残；后期康复治疗费用8000元；休息治疗期限为6个月。原告为此支付鉴定费1000元。
另查明，原告系农村户口，自2013年7月起租住在长沙县星沙镇XX房，并在长沙务工。原告与王冬英共育有一子一女，女儿郑露梅于2012年2月14日出生，儿子郑兴东于2014年4月6日出生。
还查明，原告受伤后，经长沙县维稳办、司法所及交警队协调，达成如下协议：1、湖南建工集团六公司XX项目部在前期救助2万元的基础上，再救助2万元给郑永宝及其家属；2、由中煌混凝土公司救助1万元给郑永宝及其家属，另由卢平玉出面向中煌混凝土公司借款2万元作为医疗费；3、由摩托车驾驶员封胜三天内筹集1万元给郑永宝家属；4、长沙县交警大队为郑永宝争取1万元道路交通事故救助金。
以上事实，有出院记录、出院诊断证明书、医疗费票据、中南大学湘雅医院社会功能缺陷筛选量表、日常生活能力量表、中国修订韦氏承认智力量表、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、鉴定费收据、收条、协议、证明、当事人陈述等证据材料及庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，一、关于原告受伤后产生的各项损失，本院综合证据、事实和相关法律规定，认定如下：
1、关于医疗费，原告主张126311.26元，并提交医疗费票据等证据证明，经审查，其中4400元白蛋白费用系个人出具的收条，真实性无法确定，本院对此不予认可。另被告主张原告提交的医药费票据里有治疗乙肝的费用，但并未向本院提供证据证明，本院不予认可。因此，本院认定原告支付的医疗费用为121911.26元（126311.26元-4400元）。
2、关于后期治疗费，原告主张8000元。根据长沙市兴湘司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，原告后期康复治疗费用8000元。被告对鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定，但没有提交证据和充分理由予以反驳，本院对重新鉴定申请不予许可。经本院审查，上述司法鉴定意见虽系原告单方委托，但鉴定机构和鉴定人员均具有鉴定资质，所作出的鉴定意见程序合法，真实有效，可以作为本案赔偿标准的依据。同时，本院考虑到原告在后续治疗中，需给予神经节苷脂、神经生长因子、高压氧、经颅磁刺激、电针等康复治疗，这些费用必然发生，将后续治疗费在本案中一并处理，有利于减少诉累，结合原告的伤残和医院诊断证明等情况，本院认可原告所需后续治疗费8000元。
3、关于住院伙食补助费，原告主张1830元。原告共住院治疗61天，参照2014年湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天.人，故原告的住院伙食补助费为1830元（30元/天×61天），本院予以支持。
4、关于误工费，原告主张33805元。根据长沙市兴湘司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，原告休息治疗期限为6个月，该期限已包含原告的住院天数。原告主张工资收入50498元/年，但未提交证据证明，本院不予认可。原告为建筑工地运送混凝土，属于建筑业人员，参照2014年湖南省城镇职工建筑业年平均工资32961元标准计算，原告的误工费损失为16480.5元[32961元/年÷12月）×6月]。
5、关于营养费，原告主张10000元。根据长沙市中医医院的出院医嘱，原告确需加强营养。本院综合考虑原告的伤残、住院治疗和后期康复等情况，酌定营养费为5000元。
6、关于护理费，原告主张7320元。被告卢平玉主张原告住院期间的护理由被告卢平玉夫妇承担，但被告卢平玉未提交相关证据证明，本院对此不予认可。原告共住院61天，住院期间确实需要护理人员，参照2014年湖南省城镇居民服务业职工年平均工资39471元计算，原告护理费为6596.52元[（39471元÷365天）×61天]。
7、关于残疾赔偿金，原告主张223188元。根据长沙市兴湘司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，原告遗留智力缺损、智商值为XX，日常生活能力明显障碍，有社会功能缺陷，构成7级伤残；开颅颅内多发血肿清除+去骨瓣减压+颞肌下减压术后，评定为10级伤残。原告虽系农村户口，但在城镇务工且居住满一年，主要收入来源于城市，其残疾赔偿金可参照2014年湖南省城镇居民人均可支配收入26570元为标准，自定残之日起计算二十年，因此，原告的残疾赔偿金为223188元[26570元/年×20年×（0.4+0.02）]。
8、关于精神损害抚慰金，原告主张30000元。原告的伤情分别构成七级和十级伤残，对其造成严重的精神损害，原告依法可以请求精神损害赔偿。结合原告的伤残等级和对原告造成的精神损害程度，本院酌定精神损害抚慰金21000元。
9、关于被抚养人生活费，原告主张127061.55元。原告与王冬英共同育有一子一女，女儿于2012年2月14日出生，抚养期限应计算16年，儿子于2014年4月6日出生，原告只主张抚养期限17年，本院予以认可。原告系农村户口，俩小孩均未落户，被抚养人生活费可参照2014年湖南省农村居民人均年生活消费支出9025元标准计算，为62543.25元[9025元/年×（16年+17年）×（0.4+0.02）÷2]。
10、关于交通费和食宿费，原告分别主张4527元和3506元，并提交交通费和食宿费票据证明，但上述证据不足以证明与本案具有关联性。本院考虑到原告在长沙住院治疗，其家属非长沙本地人，确会产生交通费和食宿费，再结合原告的住院时间、地点和次数等因素，本院酌情认定交通费和食宿费共计3000元。
11、关于鉴定费，原告主张1000元，并提交相关鉴定费票据予以证明，本院予以支持。
综上，原告以上各项损失共计470549.53元。
二、关于三被告是否应承担赔偿责任及赔偿数额。本案中，原告驾驶的混凝土货车为被告卢平玉所有，被告卢平玉用该车为被告中煌混凝土公司运输混凝土，期间原告受被告卢平玉邀约才来驾驶该车辆运送混凝土，报酬支付方式及数额由双方约定，报酬亦实际上由被告卢平玉支付，因此，被告卢平玉与原告之间成立雇佣关系。同时，原告是在前往工地材料科签收混凝土数量签单的路上发生交通事故，属于在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告卢平玉作为雇主应当承担赔偿责任。原告主张被告卢平玉与被告中煌混凝土公司之间是承包、分包关系，但没有相关证据佐证，通过本案事实亦不足以认定，故本院对此不予采信。另外，原告是因交通事故受伤，并非因安全生产事故受伤，被告中煌混凝土公司、中煌混凝土洪山公司对事故的发生没有过错，因此，不用承担原告的赔偿责任。因原告在交通事故中承担次要责任，本院根据其过错程度，确定由原告自行承担30%的责任，因此被告卢平玉应承担原告损失70%的赔偿责任，即329384.67元（470549.53元×70%），扣除被告卢平玉已支付的医药费24009元，被告卢平玉还应赔偿原告各项损失共计305375.67元（329384.67元-24009元）。原告在承担赔偿责任后，可向案外人封胜追偿。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告卢平玉自本判决生效之日起十日内赔偿原告郑永宝305375.67元；
二、驳回原告郑永宝的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费3183元，由被告卢平玉承担2228元，原告郑永宝承担955元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 王剑锋
人民陪审员 王 镇
人民陪审员 李小辉
二〇一六年六月十四日
代理书记员 沈 沙
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。