湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）湘11刑终496号
原公诉机关：湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：祝某甲，男，1963年8月15日出生，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，瑶族，初中文化，农民。因本案于2016年6月25日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，2016年7月1日执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。
原审附带民事诉讼原告人：潘某甲，男，1970年2月23日出生，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，汉族，初中文化，农民。
委托诉讼代理人：潘某乙，男，1992年6月8日出生，汉族。系潘某甲儿子。
委托诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人：中国太平洋财产保险有限公司ＸＸ支公司，住所地ＸＸ瑶族自治县沱江镇鲤鱼井大道罗成显私房。
代表人：何林连，男，该公司副总经理。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人祝某甲犯交通肇事罪，附带民事诉讼原告人潘某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一六年十月二十一日作出（2016）湘1129刑初226号刑事附带民事判决。原审被告人祝某甲不服，提出上诉。ＸＸ瑶族自治县人民法院于2016年11月17日将案卷材料移送本院，本院于2016年11月18日立案受理。2016年11月23日将案卷材料移送永州市人民检察院审查阅卷，永州市人民检察院于2016年12月13日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定书面审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月14日14时许，被告人祝某甲无证驾驶车牌湘M5***8号货车沿ＸＸ沱江镇豸山路至沱江大桥西桥头路段，在超车过程中未及时避让由潘某甲无证驾驶车牌湘M5***7号两轮摩托车，导致两车发生相撞，造成潘某甲受伤及两车部分机件受损的交通事故。经道路交通事故认定，祝某甲承担此次事故的主要责任，潘某甲承担此次事故的次要责任。
2016年6月15日，被告人祝某甲主动到ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队投案，并如实供述自己的犯罪事实。事故发生后，被告人祝某甲的家人已为附带民事诉讼原告人潘某甲垫付医疗费用19,400元。
另查明，附带民事诉讼原告人潘某甲均系农村户籍。事故发生后，潘某甲曾到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗2天，花医疗费（含门诊用药费用）22,131.76元；尔后转郴州第一人民医院住院治疗33天，花医疗费（含门诊用药费用）134,763.5元，雇请救护车费用900元，期间，陪护人员往返郴州，花车费418元；2016年7月18日，转回到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗28天，花医疗费（含康复费用）7021.53元，雇车费用1032元。2016年9月13日，潘某甲到ＸＸ瑶族自治县人民医院康复科进行康复治疗，花医疗费549元。经永州市冯河司法鉴定所作出的二份司法鉴定证实：伤者潘某甲创伤性颅脑损伤、昏迷构成重伤二级；右下肢骨折并功能障碍属轻伤一级，构成九级伤残；右侧多发肋骨骨折属轻伤一级，构成十级伤残；住院期间予营养补助，2人陪护2周，以后1人陪护至出院；出院后全休4个月予康复费用约4000元。再次手术取颌面部、右下肢内固定费用约15,000元。
再查明，2016年4月6日，湘M5***8号货车在附带民事诉讼被告人ＸＸ太平洋财保公司投保交强险。2015年度湖南省范围农村居民年人均纯收入为10,993元，农、林、牧、渔业的年平均工资为31,191元，即每天85.45元；本县工作人员在县内伙食补助为每天12元，在省内外县伙食补助为每天60元。
上述事实有证人朱某甲、唐某甲的证言，被害人潘某甲的陈述，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的江公交认字[2016]第0055号道路交通事故认定书、道路交通事故车辆技术检验报告单，道路交通事故现场勘查笔录、现场图及现场照片、行政强制措施凭证、驾驶员信息查询结果、行政处罚决定书及到案经过，永州市冯河司法鉴定所[2016]临鉴字第233号、临鉴补字第28号司法鉴定意见书，ＸＸ太平洋财保公司出具的机动车交通事故责任强制保险单，附带民事诉讼原告人潘某甲递交的疾病诊断证明书、病历记录、诊断报告单、出院证及住院收据、门诊收据、收条、雇车收据等证据证实。被告人祝某甲在开庭审理过程中亦无异议。
ＸＸ瑶族自治县人民法院认为：被告人祝某甲违反交通运输管理法规，无证驾驶湘M5***8号货车与附带民事诉讼原告人潘某甲无证驾驶车牌湘M5***7号二轮摩托车相撞，造成潘某甲受重伤的交通事故，且在该起事故中负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人祝某甲案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，依法可从轻处罚；又被告人祝某甲事后主动赔偿一部分医疗费用，且在庭审中认罪态度较好，亦可酌情对其从轻处罚，其辩护人建议对被告人祝某甲从轻处罚的辩解意见，予以采纳。
关于本案民事赔偿部分，因湘M5***8号货车已在附带民事诉讼被告人ＸＸ太平洋财保公司投保交强险，且发生交通事故时仍在保险期限内，依照保险合同法规定，附带民事诉讼被告人ＸＸ太平洋财保公司应在交强险赔偿范围内承担赔偿责任。被告人祝某甲经交警认定在该起交通事故中负主要责任，应承担本次事故除交强险赔偿部分以外70%赔偿责任，剩余损失由被害人潘某甲自负，故附带民事诉讼原告人潘某甲要求附带民事诉讼被告人ＸＸ太平洋财保公司在交强险赔偿范围内赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费的诉讼请求，剩余损失由被告人祝某甲按上述比例承担赔偿责任，符合法律规定，应予支持。附带民事诉讼原告人潘某甲在出院时，医院有加强营养建议，应结合其伤情及恢复情况，可酌情支持其营养费2000元。附带民事诉讼原告人潘某甲要求赔偿精神抚慰金，因不符合我国刑事诉讼法相关司法解释的规定，其该部分诉请，不予支持。附带民事诉讼原告人潘某甲现有证据证实有二处伤情且分别构成九级、十级伤残，依照相关法律规定其应得赔偿金在九级伤残赔偿金基础上增加3%，但其支付的鉴定费用，系其支持本人主张而支付的合理费用，该笔费用应由其自担。附带民事诉讼原告人潘某甲虽递交在郴州第一人民医院陪床费220元草条及餐饮费若干张发票，但郴州第一人民医院已另收取陪护费用260元，且受害人及陪护人员均已计算误工费、护理费，故该二类证据，不予采纳。经庭审查明，附带民事诉讼原告人潘某甲在本案中有证据证实的损失有：1.伤残赔偿金45,291.16元【10,993元/年×20年×20%+（10,993元/年×20年×20%×3%）】；2.医疗费164,465.79元；3.误工费15,637.35元【85.45元/天×（2天+33天+28天+4个月×30天）】；4、护理费6579.65元（85.45元/天×14天×2人+85.45元/天×49天×1人）；5、康复费4000元；6、取内固定费用约15,000元；7、交通费2350元；8、营养费2000元；9、住院期间伙食补助费2340元（12元/天×30天+60元/天×33天），以上九项共计257,663.95元，其中属医疗费用范畴的损失为181,805.79元、属伤残赔偿范畴的损失为73,858.16元。按照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，附带民事诉讼被告人ＸＸ太平洋财保公司应先承担交强险的赔偿款83,858.16元（医疗费用10,000元+残疾赔偿金、护理费、误工费、康复费、交通费等共计73,858.16元），剩余损失由被告人祝某甲与附带民事诉讼原告人潘某甲按上述比例分摊，即被告人祝某甲应赔偿121,664.05元【（257,663.95元-83,858.16元）×70%】，附带民事诉讼原告人潘某甲住院期间，被告人祝某甲已垫付医疗费用19,400元，应予抵减，故被告人祝某甲还应赔偿附带民事诉讼原告人潘某甲各项损失102,264.05元。附带民事诉讼被告人ＸＸ太平洋财保公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法应作缺席判决。
综上，为维护正常的交通秩序，保护公民的生命健康权，打击刑事犯罪，综合本案的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第四十五条，第四十七条，第六十七条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第三款，第一百五十八条第二款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告人祝某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人祝某甲在本判决生效后五日内应一次性赔偿附带民事诉讼原告人潘某甲各项经济损失102,264.05元。三、附带民事诉讼被告人中国太平洋财产保险有限公司ＸＸ中心支公司在本判决后生效后五日内赔偿附带民事诉讼原告人潘某甲各项经济损失83,858.16元。四、驳回附带民事诉讼原告人潘某甲的其他诉讼请求。
原审被告人祝某甲不服，提出上诉称：1、认罪态度好，有悔罪表现；2、系初犯、偶犯；3、已经赔付了部分损失，愿意足额赔付。
二审审理过程中，上诉人祝某甲与附带民事诉讼原告人潘某甲达成调解协议如下：一、被告人祝某甲赔偿附带民事诉讼原告人潘某甲各项经济损失103,188元。该款分两次给付：第一次在签订本调解协议后七日内给付50,000元，第二次53,188元在2017年2月14日前一次性付清。如果在2017年2月14日未支付第二笔款53,188元，则从2017年2月15日起，除支付赔偿款外，剩余部分还要按月利息2%支付利息，直至赔偿款全部付清为止。附带民事诉讼原告人潘某甲向法院申请强制执行的，被告人祝某甲还要按规定支付滞纳金。二、本协议自第一笔款（50,000元）给付之日起生效，原告方在收到这50,000元后，向被告人祝某甲出具收据和谅解书。本协议一式三份，附带民事诉讼原告人潘某甲和被告人祝某甲各执一份，永州市中级人民法院留一份存档。各份具有同等法律效力。上诉人祝某甲在2016年12月29日支付原审附带民事诉讼原告人潘某甲第一笔赔偿款50,000元，取得了原审附带民事诉讼原告人潘某甲的谅解。
二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，上诉人祝某甲违反交通运输管理法规，无证驾驶湘M5***8号货车与原审附带民事诉讼原告人潘某甲无证驾驶车牌湘M5***7号二轮摩托车相撞，造成潘某甲受重伤的交通事故，且在该起事故中负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪。上诉人祝某甲案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，依法可从轻处罚；又上诉人祝某甲事后主动赔偿一部分医疗费用，且在庭审中认罪态度较好，亦可酌情对其从轻处罚。在二审审理过程中，上诉人祝某甲与原审附带民事诉讼原告人达成了调解协议，自愿赔偿原审附带民事诉讼原告人的全部经济损失，并于2016年12月29日履行调解协议第一项，取得了附带民事诉讼原告人潘某甲的谅解。上诉人祝某甲提出“认罪态度好，有悔罪表现；系初犯、偶犯；已经赔付了部分损失，愿意足额赔付”的上诉理由成立，本院予以采纳。附带民事诉讼部分，除本院另行制作调解书的外，其余部分因各方当事人均没有上诉，已经生效。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第六十七条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第三款，第一百五十八条第二款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定之规定，判决如下：
一、维持湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2016）湘1129刑初226号刑事附带民事判决第三、四项，以及第一项的定罪部分；
二、撤销湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2016）湘1129刑初226号刑事附带民事判决第一项的量刑部分；
三、上诉人祝某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月15日起至2017年1月14日止。）
本判决为终审判决。
审判长 徐国贤
审判员 杨世清
审判员 黄 宁
二〇一六年十二月二十一日
书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第一百五十八条附带民事诉讼原告人经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，应当按撤诉处理。
刑事被告人以外的附带民事诉讼被告人经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，附带民事部分可以缺席判决。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。