青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑终字第17号
原公诉机关西宁市城东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张海平，男，汉族，小学文化，农民。2010年9月7日因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被青海省湟中县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金6000元。又因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人邢敬华，青海松海律师事务所律师。
原审被告人杨忠亭，男，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
原审被告人吴正伟，男，汉族，文盲，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
原审被告人李生吉，男，汉族，文盲，无业。2005年9月28日因犯破坏电力设备罪被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑三年。2008年5月15日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
原审被告人杨顺德，男，汉族，文盲，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
原审被告人圈生军，男，藏族，小学文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
原审被告人桑同洪，男，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月7日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人张海平、杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪犯盗窃罪一案，于2014年12月1日作出（2014）东刑初字第382号刑事判决。宣判后，原审被告人张海平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月10日公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院指派检察员陈娜出庭履行职务，上诉人张海平及其辩护人邢敬华、原审被告人杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2014年4月初，被告人张海平与杨顺德、桑同洪、圈生军四人经事先预谋，由张海平驾车将三人拉到本市城北区大堡子惠田农家乐盗窃电缆线。四人到达现场后，张海平便驾车离开。被告人杨顺德、桑同洪、圈生军三人携带作案工具剪钳盗窃了放置在路旁的电缆线，盗窃得手后，由杨顺德打电话通知张海平，张海平便驾车将三人及盗窃的电缆线拉到湟中县汉东乡张海平本人的废品收购站以8000元的价格收购盗窃的电缆线。而后，被告人张海平将其收购的电缆线变卖从中赚取差价。
认定上述事实，有以下证据：
1、公安机关出具的被害人甘某某的报案材料证实，2014年4月2日上午10时许，被害人发现存放在本市城北区大堡子村生态园门口的电缆线被盗，损失85260元。
2、被害人甘某某的陈述证实，2014年4月2日上午10时许，其接到母亲电话说电缆线被盗，随后赶到城北区惠田农家乐西侧被盗现场查看，发现原有电缆线206米，剩余75米，被盗131米，遂向公安机关报案。
3、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人张海平、杨顺德、桑同洪、圈生军归案后指认2014年4月初在本市城北区大堡子惠田农家乐附近盗窃电缆线的作案现场。
二、2014年4月4日23时许，被告人杨顺德、桑同洪、圈生军三人经预谋前往本市城东区楮家营附近工地盗取电缆线。商定后被告人杨顺德打电话通知被告人张海平开车前来接三人一同前往工地。到达工地后，张海平驾车离开，杨顺德、桑同洪、圈生军三人携带剪钳盗取电缆线，三人盗得后打电话通知张海平前来接应，张海平将三人及所盗电缆线拉上车离开工地，将车开至城东区中庄铁路路口时发现有人追来，四人将牌照为青AE＊＊**车辆和被盗的电缆线丢弃后逃跑，被盗电缆线经鉴定价值人民币34364元。
认定上述事实，有以下证据：
1、证人谭某甲的证言证实，2014年4月5日凌晨3时许，其接到电话说工地被盗，便开车赶往工地，到达中庄铁路口时，发现前面有一辆可疑白色货车，便堵住该车，车上有三、四个人下车逃跑，经查看牌照为青AE＊＊**白色货车上有约100米电缆线，遂向公安机关报案。
2、被害单位负责人杜某某的陈述证实，其系中铁电气化局西宁站项目部安全质量部负责人。2014年4月15日10时许，其接到正在青藏铁路公司西宁机务段院内施工的负责人王某某电话说项目部放在机务段院内的YJV22-8.7／KV电缆线被盗，经查看被盗电缆线约120米，遂向公安机关报案。后经比对证实公安机关查获的青AE＊＊**白色货车上的电缆线正是其公司被盗的电缆线。
3、证人王某某的证言证实，2014年4月15日上午10时许，其在西宁机务段建筑工地巡视的时候发现放置在机务段材料库东侧路边的高压电缆线被盗。
4、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人张海平、杨顺德、桑同洪、圈生军归案后指认2014年4月5日凌晨在本市城东区楮家营附近工地盗窃电缆线的作案现场。
5、查获的车牌号为青AE＊＊**北京旗铃牌双排货车一辆证实，该车系被告人张海平、杨顺德、桑同洪、圈生军四人实施盗窃时所驾驶的白色货车。
三、2014年4月24日凌晨，被告人张海平伙同被告人杨忠亭、李生吉、吴正伟四人驾车来到青海省平安县兰新高铁中铁二十一局平西段第一项目部徐家庄隧道进口处。到达现场后张海平离开，杨忠亭、李生吉、吴正伟三人携带作案工具盗窃放在该工地的电缆线。盗窃得手后，张海平将三人及盗得的电缆线拉到湟中县汉东乡本人的废品收购站将盗窃的电缆线以2000元的价格收购，后被告人张海平将其收购的电缆线变卖，从中赚取差价。
认定上述事实，有以下证据：
1、证人童某某的陈述证实，其系被害单位中铁二十一局平西段第一项目部员工，2014年4月24日凌晨2时许，在平安县兰新高铁中铁二十一局平西段第一项目部徐家庄隧道进口工地上，从配电房到隧道口拉的一条电缆线被盗，约有110米。
2、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人张海平、杨忠亭归案后指认2014年4月24日伙同吴正伟、李生吉四人在青海省平安县兰新高铁中铁二十一局平西段第一项目部徐家庄隧道进口工地盗窃电缆线的作案现场。
四、2014年4月26日凌晨，被告人杨忠亭伙同被告人李生吉、吴正伟三人携带作案工具，来到其事先踩好点的本市海湖新区湿地公园内，盗窃该公园管理房东侧放置的电缆线，在公园门卫出来查看时三人携带盗得电缆线逃离现场。
认定上述事实，有以下证据：
1、被害单位负责人谭某乙的陈述证实，其系本市海湖新区湿地公园项目部负责人，2014年4月26日凌晨3时许，其接到工地门卫人员电话称公园管理房供电的约30米电缆线被盗。
2、证人李某某的证言证实，其系海湖新区湿地公园门卫保安，2014年4月26日凌晨1时许，公园突然断电，经查看发现公园管理房附近给电灯、水泵供电的电缆线被人剪断，约30米电缆线被盗。
3、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人张海平、杨忠亭归案后指认2014年4月26日凌晨伙同吴正伟、李生吉四人在本市海湖新区湿地公园管理房附近盗窃电缆线的作案现场。
五、2014年4月26日凌晨，被告人杨忠亭、李生吉、吴正伟在本市海湖新区湿地公园盗窃完后，又来到海湖新区万达生活区建筑工地，盗窃了放置在工地大门北侧的电缆线，三人盗窃得手后给事先说好收购电缆线的张海平打电话接应，张海平驾车到海湖新区，将该次盗得的电缆线和在海湖新区湿地公园管理房附近盗窃的电缆线（即第四起所盗）及三人拉至其废品收购站以5000余元的价格收购，后又进行变卖从中赚取差价。
认定上述事实，有以下证据：
1、证人崔某某的证言证实，其系本市海湖新区万达生活区工地施工人员，2014年4月26日早上7时30分许，其准备在生活区工地铺线施工时发现放在工地大门北侧的一段约50米长的电缆线被盗。
2、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人杨忠亭归案后指认2014年4月26日凌晨伙同张海平、吴正伟、李生吉四人在本市城西区海湖新区万达生活区建筑工地盗窃电缆线的作案现场。
六、2014年4月28日凌晨，被告人杨忠亭、吴正伟、张海平三人预谋前往西宁市城东区付家寨安置工地附近盗窃电缆线。被告人杨忠亭、吴正伟携带螺丝刀等工具先行到达城东区贵南路桥北，盗得路灯内的电缆线100余米，盗得后，打电话通知被告人张海平前来开车接应，被告人张海平开车到达后将二人及盗得电缆线拉至其废品收购站进行收购，后又变卖从中赚取差价。被盗电缆线经鉴定价值为人民币6840元。
认定上述事实，有以下证据：
1、被害单位负责人夏某某的陈述证实，其系西宁水电安装工程公司项目部负责人，2014年4月30日10时许，发现位于本市城东区付家寨贵南路北8个路灯电线杆中间的维修门洞被撬开，被盗电缆线约有370米。
2、证人赵某某的证言证实，其系西宁城市建设开发有限公司员工，2014年4月30日10时30分许，其与同事在贵南路巡检道路时发现有8个路灯检修门被破坏，电缆线被盗，随后打电话通知西宁水电安装工程公司负责人夏某某让其派人进行修复的事实。
3、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人张海平、杨忠亭、吴正伟归案后指认2014年4月底三人在本市城东区付家寨贵南路桥北盗窃路灯内电缆线的作案现场。
七、2014年5月3日晚10时许，被告人李生吉伙同被告人吴正伟二人乘坐出租车携带钳子、螺丝刀等作案工具，来到本市海湖新区西城名邸小区建筑工地盗窃该工地9号楼和13号楼之间的电缆线约50余米。盗得后，由被告人吴正伟打电话通知事先约好的被告人张海平开车前来接应，被告人张海平到达后将二人及盗得的电缆线拉至其废品收购站收购，后又变卖从中赚取差价。被盗电缆线后经鉴定价值为人民币12250元。
认定上述事实，有以下证据：
1、被害单位负责人高某某的陈述证实，其系深圳东深工程有限公司负责人，2014年5月4日上午8时30分许，工地准备回填9号楼和13号楼中间的电缆线时发现工地5月1日已经铺设准备投入使用的133米电缆线被盗。
2、证人杨某某的证言证实，其系本市海湖新区西域名邸工地技术人员，2014年5月4日上午8时30分许，发现工地已经埋在地下准备投入使用的133米电缆线被盗，遂向公安机关报案。
3、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人张海平、吴正伟归案后指认2014年5月3日晚至次日凌晨伙同李生吉三人在本市海湖新区西域名邸小区建筑工地盗窃电缆线的作案现场。
八、2014年5月3日，被告人杨忠亭、李生吉、吴正伟、张海平四人在西宁市大通县游玩时发现，大通县新建的火车站旁边有一变电所工地，工地内有大量电缆线，而后四人预谋前往盗窃。2014年5月4日凌晨，被告人张海平驾车将被告人杨忠亭、吴正伟、李生吉三人拉上后，四人携带剪钳等作案工具到达西宁市大通县兰新高铁中铁电气化局变电所工地，张海平将杨忠亭、吴正伟、李生吉放下后便驾车离开现场等待，三人盗得5根粗的电缆线100余米、放置工地门外的电缆线50余米及较细的电缆线20余米，后经鉴定，共合计价值人民币39580元。盗得后，便打电话通知张海平前来接应。张海平将三人及盗得的电缆线拉至其废品收购站收购，后又变卖从中赚取差价。
认定上述事实，有以下证据：
1、公安机关出具的报案材料证实，被害单位中铁电气化局三公司向公安机关报案称，2014年5月5日7时许，公司在大通县西站牵引变电所工地值班人员发现变电所电缆线被剪断，3×150＋1×70电缆线被盗100米、4×35＋1×16电缆线被盗36米、3×95高压电缆线被盗70米。
2、被害单位负责人张某某的陈述证实，2014年5月5日7时许，公司在大通县西站牵引变电所工地值班人员发现变电所电缆线被剪断，3×150＋1×70电缆线被盗100米、4×35＋1×16电缆线被盗36米、3×95高压电缆线被盗70米。
3、公安机关出具的辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人杨忠亭、李生吉归案后指认2014年5月5日凌晨伙同张海平、吴正伟四人盗窃西宁市大通县兰新高铁中铁电气化局变电所工地电缆线的作案现场。
综上，被告人张海平共参与作案八起，涉案金额108034元；被告人杨忠亭共参与作案五起，涉案金额53420元；被告人吴正伟共参与作案六起，涉案金额65670元；被告人李生吉共参与作案五起，涉案金额58830元；被告人杨顺德、圈生军、桑同洪共参与作案两起，涉案金额42364元。
本案还有以下综合性证据：
1、公安机关出具的抓获经过证实，2014年5月6日凌晨1时许，公安侦查人员根据线索在西宁市湟中县汉东乡汉东村一废品收购站内将张海平抓获。根据张海平的交代，公安人员通过技术侦查手段在本市南川西路沈新巷将圈生军、桑同洪抓获，在本市南山路南山公园路口将杨顺德抓获，在本市园树村一出租房内将李生吉、吴正伟抓获，在本市城北区西杏园一出租房内将杨忠亭抓获。
2、扣押及返还物品清单证实，公安机关将作案工具车牌号为青AE＊＊**北京旗铃双排货车一辆及赃款5，000元予以扣押，查获的被盗电缆线已发还被害单位。
3、被告人张海平、杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪的户籍证明证实，各被告人实施犯罪时的年龄及身份情况。
4、被告人张海平、李生吉的刑事判决书证实，2010年9月7日被告人张海平因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被西宁市湟中县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金6，000元；2005年9月28日被告人李生吉因犯破坏电力设备罪被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑三年，2008年5月15日刑满释放。
5、西宁市价格认证中心出具的宁价证（2014）343、344、345、450号《关于对电缆线价格鉴定的结论》鉴定意见为，第二起盗窃电缆线鉴定单价每米284元，121米鉴定价值为34364元；第六起盗窃电缆线鉴定单价每米68.4元，100米鉴定价值为6840元；第七起盗窃电缆线鉴定单价每米225元，50米鉴定价值为12250元。第八起盗窃电缆线型号为YJV3×150＋1×70鉴定单价每米267元，100米鉴定价值为26700元，型号为YJV3×95鉴定单价每米220元，50米鉴定价值为11000元，型号为YJV4×35＋1×16鉴定单价每米94元，20米鉴定价值1880元，合计价值人民币39580元。
6、被告人张海平、杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪的供述与上述证据所证事实相一致。
上述证据均经庭审示证、质证，足以认定。
原判认为，被告人张海平、杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，且数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人张海平刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人张海平的辩护人提出被告人张海平参与盗窃四起，其余四起是收购赃物，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应按照盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪数罪并罚及被告人张海平具有立功表现的辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳；共同故意的形成可以是共谋，也可以是一方提出犯意而另一方予以附和，还可以是明知他人正在实施犯罪，而在暗处予以配合。本案各被告人实施盗窃后无法徒手将盗窃的电缆线搬离，被告人张海平明知他人正在实施盗窃行为而积极、主动驾驶车辆将各被告人及盗窃的电缆线运离现场，最终使盗窃行为顺利完成，属盗窃罪的共犯。被告人张海平归案后能如实供述自己的罪行，虽在庭审时对自己行为的性质进行了辩解，但不影响坦白的成立，依法可从轻处罚；被告人吴正伟辩解只参与第六、七、八起盗窃，其余三起未参与，与审理查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人杨忠亭、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，均可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张海平犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金50000元。被告人杨忠亭犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40000元。被告人吴正伟犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金40000元。被告人李生吉犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零五个月，并处罚金40000元。被告人杨顺德犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金30000元。被告人圈生军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金30000元。被告人桑同洪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金30000元。二、随案移送作案工具车牌号为青AE＊＊**北京旗铃双排货车一辆，依法予以没收；随案移送的中国农业银行卡2张，留作证据保存；随案移送的赃款5000元和追缴款5000元，共计10000元发还各被害人及被害单位。
宣判后，原审被告人张海平不服，以原判认定事实部分有误，对第4、5、6起罪名认定为盗窃罪错误，应认定这三起犯罪为掩饰、隐瞒犯罪所得罪；且其具有自首、立功行为，有法定的从轻、减轻处罚情节为由，提出上诉。上诉人张海平的辩护人提出与其上诉理由相同的辩护意见。
西宁市人民检察院出庭检察员发表了本案事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，原判认定2014年4月初至5月3日间，上诉人张海平与原审被告人杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪经事先预谋，分别在本市城北区、城东区、海湖新区、本省平安县、大通县盗窃电缆线，共实施盗窃八起，上诉人张海平驾车将所盗电缆线拉到湟中县汉东乡其废品收购站收购后，变卖赚取差价。其中，上诉人张海平参与作案八起，涉案金额108034元；原审被告人杨忠亭参与作案五起，涉案金额53420元；原审被告人吴正伟参与作案六起，涉案金额65670元；原审被告人李生吉参与作案五起，涉案金额58830元；原审被告人杨顺德、圈生军、桑同洪均参与作案两起，涉案金额42364元的事实清楚。
原判认定上述事实的证据均经二审审核，证据间能相互印证，本院仍予确认。
关于上诉人张海平及其辩护人提出对第4、5、6起罪名认定为盗窃罪错误，应认定这三起犯罪为掩饰、隐瞒犯罪所得罪，张海平只参与盗窃四起的上诉理由及辩护意见，经查，本案证据证实，上诉人张海平与同伙事先预谋盗窃电缆线，驾车将所盗电缆线拉到其废品收购站收购后变卖赚取差价，原判因上诉人张海平明知他人正在实施盗窃行为而积极、主动驾驶车辆将各被告人及盗窃的电缆线运离现场，认定其属盗窃罪的共犯正确，故上诉人张海平及其辩护人所持的原判认定事实部分有误的上诉理由及辩护意见不能成立。上诉人张海平及其辩护人提出张海平有自首、立功行为的上诉理由及辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人张海平、原审被告人杨忠亭、吴正伟、李生吉、杨顺德、圈生军、桑同洪以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，且数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张海平及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立，予以驳回。西宁市人民检察院的出庭意见正确，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 俐
审判员 赵丽艳
审判员 吕 勇
二〇一五年二月十日
书记员 马振凯
本案适用的法律条文原文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条：当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。