杭锦旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0625民初1630号原告撖改转，公民身份号码×××，女，1975年12月4日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。委托代理人陆建军，公民身份号码×××，男，1974年4月26日出生，汉族，个体户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市，系原告撖改转丈夫。委托代理人齐玉琼，杭锦旗”148”指挥中心法律服务所法律服务工作者。被告贾文利，公民身份号码×××，男，1964年7月15日出生，汉族，鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司、内蒙古中生连得化工有限公司副经理，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被告贾文智，公民身份号码×××，男，1961年10月23日出生，汉族，伊金霍洛旗扶贫领导小组办公室职工，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市，系被告贾文利二哥。被告贾万有，公民身份号码×××，男，1939年12月11日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市,系被告贾文利、贾文智父亲。被告贾文智、贾万有委托代理人郭银维，伊金霍洛旗阿勒腾席热镇法律服务所法律服务工作者。原告撖改转与被告贾文利、贾文智、贾万有民间借贷纠纷一案，于2016年6月13日向本院起诉，本院于当日立案受理。依法适用简易程序由审判员郭文华独任审理，于2016年7月20日公开开庭进行了审理。原告撖改转及其委托代理人陆建军、被告贾文利、贾文智以及被告贾文智、贾万有委托代理人郭维银到庭参加诉讼，被告贾万有经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告诉称，被告贾文利分别于2011年8月20日、2011年9月1日向原告借款共计332500元，未约定借款利息。被告偿还186650元，下欠145850元未偿还，被告贾文利于2013年6月11日与原告签订了协议，协议约定上述借款由被告贾文智、贾万有担保，后被告一直未偿还原告借款，现诉至法院，请求：1、被告贾文利偿还原告借款145850元；2、被告贾文智、被告贾万有承担连带清偿责任；3、被告承担本案诉讼费用。被告贾文利辩称，不同意原告的诉讼请求。1、该笔借款为鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司单位借款，原告也知晓实际借款的是鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司，被告贾文利仅为该公司融资的委托代理人，借款单上的签字也是公司行为，不应该承担偿还责任；2、用松树作抵押的协议书是在2013年6月11日签的，因为当时撖改转父亲撖过计、叔父撖过虎（另案原告闫秋兰丈夫）均因病去世，家庭经济十分困难，被告贾文利提出用自己的松树变现先偿还借款，等待公司的钱要回后由公司偿还，当时原告担心天旱或虫灾，树会死掉，担心卖树钱被别人拿走，由贾文智、贾万有担保，保证三年内4.5亩松树活着并不会被他人拿走，变卖松树后优先偿还原告撖改转的借款。现在松树生长完好，被告贾文智、贾万有完成了担保责任，借款单中并无贾文智、贾万有的签字，其二人不应承担担保责任，所以该笔借款应当由鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司、内蒙古中生连得化工有限公司偿还。被告贾文智、被告贾万有委托代理人辩称，被告贾文智、贾万有不同意原告的诉讼请求。1、本案案由为民间借贷纠纷，被告贾万有、贾文智并未在原告与被告贾文利的借款单中签字，被告贾万有、贾文智对该笔债务概不知晓，不是该笔借款的保证人，不承担连带清偿责任，原告以民间借贷纠纷起诉被告主体不适格；2、原告与被告贾文利因借款发生纠纷，恐债务人贾文利将财产转移，请求将债务人贾文利拥有的松树作为抵押，让被告贾万有、贾文智在松树抵押协议中为其做担保，现在抵押物松树存在完好，原告可以执行抵押物，被告支持原告执行抵押物，对抵押松树的担保被告并不推卸责任。根据《中华人民共和国担保法》第四十条之规定：”抵押物的所有权转移为债权人所有”、根据最高院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二十四条之规定：”一般保证的保证人在主债权履行期间届满后，向债权人提供了债务人可供执行财产的真实情况的，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被执行，保证人可以请求人民法院在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任”。原告委托代理人针对三被告答辩意见又称，1、该笔债务是被告贾文利的个人债务，借款单是被告贾文利出具的，钱也是被告贾文利拿走的，不涉及单位；2、当时被告贾文利也没有告知原告该笔款是单位借的，而告知原告该笔款是被告贾文利个人借的，且该单位是否存在原告也不清楚，被告贾文利也没有出具单位的相关证明，签订协议时，部分借款也是由被告贾文利偿还的，所以原告不承认该笔借款是单位借款；3、贾文智虽然没有在借款单中签字，但其在协议中签字了，协议中未约定是一般担保还是连带担保，在未约定担保方式的情况下应该承担连带担保责任，而且协议中将借款及还款事实写的很清楚，被告贾文智说其对借款事实不清楚不是事实。还款协议中第四条规定应在三年内还清欠款，所以被告贾文智应该是本案借款的担保人，应当承担连带担保责任。种植担保物（松树）的土地使用权属被告贾万有，但松树是谁的还不清楚，三被告将松树作为借款抵押物，抵押物的所有权及管理权均未转移，原告的目的是将松树变卖后偿还借款，如不能变卖松树则应用现金偿还借款。原告提供证据及被告质证情况：出示证据一、借款单两支、证明借款人是被告贾文利而不是鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司，借款后由被告贾文利偿还过部分借款，现下欠原告借款145850元。被告贾文利质证称，对证据的真实性认可，对证明目的不认可。被告贾文智、贾万有委托代理人质证称，该证据与被告贾文智、贾万有无关。原告出示证据二、协议书一份，证明被告贾文利、贾文智、贾万有用4.5亩松树对本案涉及借款提供了抵押，抵押期限为三年，现在抵押期限已过，所以抵押物不产生效力，被告贾文智、贾万有对该笔借款承担连带担保责任。被告贾文利质证称，对证据的真实性无异议，对证明目的不认可。因松树是我种的，土地是父亲贾万有承包的。抵押期限约定三年，松树现在仍生长完好没有出卖。被告贾文智、贾万有委托代理人质证称，对证据的真实性无异议，对证明目的不认可。理由如下：1、原告认为抵押期限已过，抵押物不产生效力，那么二被告则认为诉讼时效已过；2、被告贾文智、贾万有只给丙方（即原告）担保要松树，并未对被告贾文利的借款进行担保。原告继续出示证据三、原告与被告贾文智通话录音，证明：1、担保人在本案中承担连带担保责任，而且担保人同意用自己的财产偿还原告借款；2、本案涉及借款是被告贾文利个人借款不是宏升工贸有限责任公司借款。被告贾文利质证称，该证据属于私下通话录音，我也没有授权被告贾文智对本案涉及借款进行调解，只能证明借款人是被告贾文利，如果贾文利无法偿还，被告贾文智愿意想办法给我筹款，所以对证据证明目的不认可。被告贾文智、贾万有委托代理人质证称，对证据的真实性无异议，对证明目的不认可。1、该电话录音来源不合法；2、电话录音中贾文智很明确提出用松树苗作抵押，证明不了被告贾文智要替被告贾文利还款，也证明不了被告贾文智应承担连带担保责任；3、电话录音中被告贾文智表达了原被告系甥舅关系，希望双方以亲情为重，避免破坏亲属关系。原告要给被告贾文利宽限一段还款时间，等待抵押物松树苗变卖后偿还借款。被告提供证据及原告质证情况：被告贾文智、贾万有委托代理人出示与原告出示的同一份协议，拟证明被告贾文智、贾万有作为担保人担保范围是贾文利的松树在三年内生长完好，不得另行变卖。一旦变卖优先偿还原告的借款，而不是对被告贾文利与原告的借款承担保证责任。原告委托代理人质证称，对证据的真实性无异议，对证明目的不认可。担保人担保的是一个整体，不能只对其中的某一项担保。被告贾文利质证称，对证据的真实性及证明目的均认可。被告贾文利未向法庭提供证据。经当庭举证、质证综合审查认为，原、被告提供的证据，均具备合法性、真实性和关联性，具有证明效力，予以采信。根据庭审调查、当事人举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：被告贾文利于2011年8月20日给原告撖改转出具10000元借款单一支、2011年9月1日给原告撖改转出具322500元借款单一支，共计332500元，两支借据上均加盖鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司公章。被告贾文利于2013年6月11日之前偿还62579元。2013年6月11日原告撖改转给母亲贾秀则、弟弟撖小平转让债权124071元，下欠145850元未偿还。当日被告贾文利（甲方）、原告撖改转（丙方）、案外人贾秀则、撖小平（乙方）签订《协议书》。协议第三条约定:”车库抵顶后还欠丙方145850元，甲方将壕赖苏6村4.5亩松树无条件抵押丙方，抵押年限3年。如果三年内甲方能还清丙方，甲方给丙方抵押4.5亩松树仍然属于甲方，丙方再无权干涉甲方承包土地的合法权益。”第四条约定：”甲方必须在3年内还清丙方欠款，3年内松树的管理销售由甲方负责。甲方销售松树时必须通知丙方。如3年内卖树钱能还清丙方，余下的松树归甲方所有，如卖不够由甲方用现金补齐。”被告贾文智、贾万有在”担保人”落款处签了名。本院认为，本案争议焦点为，1、被告贾文利是否为借款人；2、被告贾文智、贾万有是否承担保证责任，承担何种形式的保证责任。关于被告贾文利是否为借款人的问题。被告贾文利先前出具的两支借款单上都加盖有鄂尔多斯市宏升工贸有限责任公司公章，但借款后一直是贾文利承担偿还义务，并于2013年6月11日由贾文利以个人身份就剩余145850元欠款与原告签订协议，约定：”以贾文利的4.5亩松树苗为抵押，3年内还清欠款，3年内松树的管理销售由贾文利负责。销售松树时必须通知原告撖改转。如3年内卖树钱能还清欠款，余下的松树归贾文利所有，如卖（树钱）不够由贾文利用现金补齐。”综合上述事实及协议内容，原被告双方的约定合法有效，被告贾文利属于该借款协议的当事人，应当为其所欠原告的145850元承担偿还义务，并以其4.5亩松树苗木为原告设立了合法有效的抵押权。所以，原告要求被告贾文利偿还借款145850元的诉讼请求，本院予以支持。关于被告贾文智、贾万有是否应承担保证责任的问题，三被告均主张被告贾文智、贾万有并未在原告与被告贾文利的借款单上签字，对该笔债务不知情，不是该笔借款的保证人，不承担连带清偿责任。但是被告贾文智、贾万有却在2013年6月11日被告贾文利（甲方）、原告撖改转（丙方）、案外人贾秀则、撖小平（乙方）签订的《协议书》”担保人”落款处签了名。该协议虽为无名合同，但内容包含债权转让、债务承担、还款期限约定及抵押设定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条第二款规定：”主合同中虽然没有保证条款，保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的，保证合同成立。”因此被告贾文智、贾万有应承担保证责任。关于被告贾文智、贾万有应承担何种形式的保证责任的问题。庭审中，原告主张承担连带保证责任，二被告主张承担一般保证责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：”当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”因此，二被告作为保证人对于被告贾文利所欠原告借款应承担连带责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告贾文利以自己的松树苗设定抵押的同时被告贾文智、贾万有又为其担保，且明确约定以松树苗销售价金偿清借款，剩余松树苗归贾文利所有，松树苗销售价金不能偿清借款，由贾文利用现金补齐。因此，就被告贾文利作为抵押人与二保证人之间的关系而言，协议中未就抵押、保证实现债权的先后顺序进行约定，根据上述规定，原告应当先就债务人贾文利自己提供的抵押物实现债权。对债权无法实现的部分由二保证人即被告贾文智、贾万有承担连带保证责任。庭审中，原告要求三被告用现金偿还，不同意要松树苗。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：”同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”因此，如原告撖改转自愿放弃位于鄂尔多斯市伊金霍洛旗苏布尔嘎镇壕赖苏村6社贾文利4.5亩松树苗的抵押权，被告贾文智、贾万有在抵押物松树苗价金范围免除保证责任。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百二十五条、第一百九十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告贾文利自本判决生效之日起十日内偿还原告撖改转借款145850元；二、被告贾文智、贾万有对被告贾文利抵押的位于鄂尔多斯市伊金霍洛旗苏布尔嘎镇壕赖苏村6社4.5亩松树苗价金外的债务承担连带保证责任；三、被告贾文智、贾万有承担保证责任后，有权向被告贾文利追偿。四、驳回原告撖改转其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1609元、保全费1250元，合计2859元，由三被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判员  郭文华二〇一六年八月三日书记员  徐亚男