广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0103刑初450号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人黄报谏，男，1986年5月30日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地址：广西南宁市邕宁区。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年11月15日被抓获，次日被刑事拘留，同月28日被逮捕。
被告人梁培肯，男，1979年5月16日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地址：广西南宁市邕宁区。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年11月15日被抓获，同日被刑事拘留，同月28日被逮捕。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉[2016]441号起诉书指控被告人黄报谏、梁培肯犯盗窃罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院指派检察员罗铮出庭支持公诉，被告人黄报谏、梁培肯到庭参加诉讼。审理过程中，依法延期审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年1月26日晚，被告人黄报谏、梁培肯到南宁市青秀区朱槿路柬埔寨园内A1号铺面吉友烟酒茶行（以下简称吉友烟酒茶行），撬开防盗门，盗走被害人蓝某放在店内的Createview牌液晶电视机一台及香烟、白酒、茶叶一批。2012年1月27日20时许，黄报谏与周光民再次来到前述吉友烟酒茶行，从前一天已撬开的防盗门进入店内盗走香烟、白酒一批。经鉴定，前述被盗电视机案发时价为4950元（人民币，下同），被盗烟、酒、茶叶案发时价93720元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人黄报谏、梁培肯以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人梁培肯对指控犯罪罪名无异议，但辩称关于认定被盗烟、酒、茶叶案发时价的价格鉴定意见所认定的价值中包含周光明和黄报谏去盗窃财物价值部分，此外，被害人的烟酒是否是真烟真酒，应该要有正式的票据。
被告人黄报谏对指控事实和罪名均有异议，辩称其未实施指控盗窃事实。
经审理查明，2012年1月26日20时许，被告人黄报谏、梁培肯到吉友烟酒茶行，撬开防盗门，盗走被害人蓝某店内的Createview牌液晶电视机一台及香烟、酒、茶叶等物品一批。公安机关已将前述被盗Createview牌液晶电视机一台追回并发还被害人。经鉴定，前述被盗电视机案发时价为4950元。
另查明，公安机关于2015年11月15日将被告人梁培肯、黄报谏抓获，并从梁培肯处扣押了Createview牌液晶电视机一台。
上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：
1.受案登记表证实：本案系被害人蓝某报案。
2.抓获经过证实：公安机关于2015年11月15日分别将被告人梁培肯、黄报谏抓获。
3.人员信息证实：被告人黄报谏、梁培肯案发时均已达完全刑事责任年龄。
4.扣押清单、返还清单证实：公安机关从被告人梁培肯处扣押了黑色Createview牌42寸液晶电视机一台并已经发还被害人。
5.被害人蓝某的陈述证实：我于2012年1月28日13时30分许发现自己的吉友烟酒茶行被盗，防盗门被撬坏，被盗五粮液、茅台、青花郎、水井坊等白酒一批，被盗各种品牌香烟、茶叶及电视机等物品一批。
6.同案人周光民供述：我的外号叫“阿民”，黄报谏外号叫“阿凹”。2012年1月份，应该是大年初五晚上，我见到黄报谏拿中华烟抽，就问他是从哪里来的，他说是昨晚和梁培肯去青秀区柬埔寨园朱槿路附近一家烟酒店偷的。我问他还有没有，他就带我到他住处给我看他昨晚偷回来的名烟名酒。香烟大概有五十条，其中大概有五六同条中华牌香烟，约十条玉溪牌香烟，20元一盒的真龙香烟有七八条，10元一盒的真龙牌香烟有近二十条，白酒的总数大概有二十瓶，有五粮液、茅台、青花郎酒等，还有一台黑色的液晶电视及一套黑色的电脑（后来是黄报谏拿走电脑，梁培肯拿走电视，过了一段时间我在他们住处见过这些东西）。黄报谏说这些东西都是他和梁培肯昨天从柬埔寨园那个烟酒店里偷来的。黄报谏说还有些便宜点的烟，问我要不要，我同意了。后我骑着摩托车搭载他到了那家烟酒店，他先进去了，我按照他说的路线进入屋内。我们一起将一些香烟和三瓶茅台酒装进袋子。后我开车搭载黄报谏离开现场到他住处。我拿了其中十三条烟回家，剩下的烟酒都放在那里，由他拿去卖，我分得八百元。我们大概盗得了二十六条香烟，其中有几条是13元一盒的利群，几条是10元一盒的真龙，几条5元一盒的真龙，十多盒散装香烟。案发当晚，我穿着一件黑色的羽绒外套、蓝色牛仔裤，黄报谏也穿着一件黑色的羽绒外套、蓝色牛仔裤。他戴着一双白色的线纺手套，我戴黑色的皮质手套。
7.被告人梁培肯供述：我的外号叫“高佬”。2012年1月份左右，好像是年初四的一天晚上，“阿凹”跟我讲他知道有个地方有名烟名酒，是在南宁市青秀区朱槿路柬埔寨园内，很容易撬开，他想叫我一起去。一个钟头后，我和“阿凹”就到了地点。当时是我在马路边放风，“阿凹”先用撬棍（一把7字形状六方钢筋，约60厘米长，短的一头压扁磨小）撬门。撬开门后他就出来戴了我们开车的红色摩托车头盔，然后叫我戴好衣服上的帽子跟他一起进去。当时，我们都戴着他准备的白色线手套。我俩进入店内后就用自己带来的蛇皮袋各自装名烟、名酒、茶叶、一台黑色电脑和一台黑色液晶电视。得手后我们就把窃得的物品扛到他的住处。当晚我就把盗得的电视扛回家了。过了两三天，“阿凹”电联我称东西已经卖完了，我分得了三千多元。我们偷得烟、酒、茶品种较多，香烟有十元一包的红塔山、22元一包的玉溪、25元一包的芙蓉王、20元一包的真龙、60元一包的中华，这些烟都是整条的。还有一些酒，我只记得有茅台酒和五粮液酒，还有几大盒大红袍茶叶。盗得的电脑当时是“阿凹”拿的，那段时间他一直用着。那台电视现在我家一直用着。“阿凹”的真名叫黄报谏。案发当晚，我上身穿着一件黑色有帽子的运动上衣，“阿凹”上身穿着一件黑色长袖夹克。
8．被告人黄报谏供述与辩解：我的外号叫“阿凹”。我认识梁培肯与周光民，是以前和朋友喝酒的时候朋友介绍认识的。我没有和他们做过违法的事情。
9.辨认笔录、辨认现场照片证实：周光民辨认出梁培肯就是与黄报谏一起盗窃的同伙，黄报谏就是与其一起盗窃的同伙。梁培肯辨认出其同伙黄报谏，周光民就是与黄报谏一起盗窃的同伙。周光民能从案发现场监控截图中辨认出黄报谏与梁培肯。梁培肯能从案发现场监控截图中辨认出自己及黄报谏。梁培肯、周光民分别对案发现场进行辨认。梁培肯对从其家中搜出的所盗电视机进行指认。
10.南价认鉴[2016]365号价格鉴定结论书证实：被盗Createview牌液晶电视机一台案发时价4950元。
11.2012.1.28南宁市青秀区朱槿路柬埔寨园内A-1号铺面被盗案现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表证实：公安机关对案发现场进行勘查并在案发东房紧靠西墙北侧的地面冰箱上提取到一个鞋印，东房东侧墙面上防盗门呈开启状态，门边缘锁舌处有明显撬压痕迹及案发现场情状。
12.监控录像证实案发经过。
上述证据，本院予以确认。
关于公诉机关举证证实被盗香烟、酒、茶叶等物品一批案发时价的南价认鉴[2015]2756号价格鉴定结论书，既非基于实物鉴定，亦缺乏相应有效价格证明，鉴定依据不足，本院不作为定案证据。关于公诉机关举证证实被盗香烟、酒、茶叶等物品一批详情的送货单（No1102068，送货单位为广西南宁蓝樽商贸有限公司,收货单位为蓝某，日期为2011年8月25日）、收据（No4110101，收款单位为广西南宁蓝樽商贸有限公司，日期为2011年8月25日）、送货单（No661222，送货单位为南宁市蓝翔烟酒茶行,收货单位为蓝某，日期为2011年8月23日）、收据（No400451，收款单位为广西南宁蓝樽商贸有限公司，日期为2011年8月25日），仅能证实吉友烟酒茶行案发前送货情况，无法证实本案被盗烟酒茶一批种类、数量等详情，本院不作为定案证据。
对于被告人黄报谏庭审中辩称其未实施指控盗窃事实的意见。经查，可证实指控黄报谏与梁培肯共同盗窃事实部分的证据，有被害人蓝某的陈述、被告人梁培肯供述、同案人周光民供述、辨认笔录、监控录像等证据证实，且证据间可相互印证。故对于黄报谏所提其未实施指控其与梁培肯共同盗窃事实部分的意见，本院不予采纳。在案可证实指控黄报谏与周光民共同盗窃事实部分的证据仅有同案人周光民供述，无其他证据可予印证或可形成完整的证明体系，且周光民与黄报谏存在利害关系，其供述真实性存疑。公诉机关指控黄报谏与周光民共同盗窃事实部分，证据不足，本院不予认定。故对于黄报谏所提其未实施指控其与周光民共同盗窃事实部分的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人黄报谏、梁培肯以非法占有为目的，共同盗窃他人财物，数额较大，是共同犯罪，二被告人行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控二被告人盗窃数额巨大，与经审理查明事实不符，本院依法根据经审理查明事实予以变更。在共同犯罪中，二被告人皆积极参与实施盗窃，均为主犯，按其所参与全部犯罪处罚。梁培肯归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。根据被告人黄报谏、梁培肯各自犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人黄报谏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月15日起至2017年1月14日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人梁培肯犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月15日起至2017年1月14日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
三、继续追缴被盗香烟、酒、茶叶等物品，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 钟 君
人民陪审员 黄春宁
人民陪审员 邓椀玲
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 黄雅婷
附：判决书中引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。