山东省青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民初字第4138号
原告刘某甲。
委托代理人王XX，山东某律师事务所律师。
委托代理人李XX，山东某律师事务所律师。
被告刘某乙。
委托代理人闫X，山东某律师事务所律师。
第三人青岛某不动产经纪有限公司，住所地青岛市XX区XX路XX号X号楼X号网点。
法定代表人董某，总经理。
委托代理人武某，青岛某不动产经纪有限公司店经理。
原告刘某甲诉被告刘某乙房屋买卖合同纠纷一案,本院受理后，原告申请追加青岛某不动产经纪有限公司（以下简称某不动产公司）为第三人参与诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王XX，被告委托代理人闫X、第三人委托代理人武某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某甲诉称，2013年6月，原告刘某甲与被告刘某乙签订《房屋中介买卖合同》，约定被告将其所有的位于青岛市XX区XX路XX号X房屋出售给原告。同时约定，如果20日内贷款落实不到位，造成原告无法购买涉案房产，被告应退还乙方所付定金。合同签订后，原告依约向被告支付10万元定金，后又支付9万元房款。因涉案房产登记在被继承人刘某丙名下，且贷款仍未还清。原告虽向银行提交贷款申请，但未获批准，致使合同无法继续履行。原告多次向被告催要上述房款，被告拒不退还。要求解除原告与被告签订的房屋中介买卖合同；判令被告退还原告已付购房款人民币19万元（含定金10万元）；本案诉讼费由被告承担。
被告刘某乙辩称，合同签订之后，原告没有按照合同约定向被告支付房款，原告违约导致合同不能履行，给被告造成了损失，被告保留另案向原告主张违约金的权利。被告仅收到原告给付购房定金10万元，另外9万元房款被告没有收到。因原告违约在先，根据法律规定已支付的定金不予返还。请求法庭驳回原告的起诉。
第三人某不动产公司述称，第三人对原被告之间的房屋买卖事情不清楚，该份合同不是在第三人处签订，本案与第三人无任何关系。
经审理查明如下事实：
1、2013年6月3日，[甲方(卖方刘某乙)-继承人/刘某丙（原房东）]与乙方（买方）刘某甲/（刘某丁代签）在丙方（中介方）某不动产公司经办人”庞某某”居间撮合下签订《房屋中介买卖合同》，合同约定“一、甲方出售位于青岛市XX区XX路XX号X房屋，房屋所有权证号青房地权字XXXXX号，建筑面积234.03平方米。二、上述房屋成交价格为人民币500万元，合同签订之日，乙方支付给定金10万元，合同签订之日起20日内，乙方支付给甲方首付款150万元，其中包括定金10万元。三、乙方在签订买卖合同支付给甲方定金后20日内，将首付款150万元以转账形式支付给甲方，剩余房款250万元，该房屋过户后，由乙方用该房产向银行持证贷款支付给乙方。五、甲方应保证上述房屋权属清楚，无产权纠纷，符合房屋转让条件。七、违约责任：1、本合同签订后，乙方中途悔约的，应及时通知甲、丙两方，购房定金归甲方所有；甲方中途悔约，应及时通知乙、丙两方，并应在悔约之日起3日内双倍返还购房定金给乙方。3、乙方未按期向甲方付清购房款或甲方未按期向乙方交付房屋的，每逾期一日，由违约方给付对方该房屋总房款的万分之五的违约金。逾期伍日未付清房款或交付房屋的，对方有权解除本合同，违约方应承担违约责任并对由此组成的损失承担赔偿责任。九、本合同内空格部分填写文字与印刷文字具有同等效力，如书写项填写内容与印刷文字内容不一致，以手写项优先。……十一、当事人自行约定的其它事项：因总房款为500万元，上述应付房款100万元，于过户当日由乙方一次性支付给甲方。”原告提交的合同文本在该条款另填写“甲乙双方协商同意，因乙方贷款额度较大，若20日内贷款落实不到位，造成乙方无法购买该房屋的，甲方退还乙方所付定金，10日内甲方不得出售该房屋，特此约定。”被告提交的合同文本无此项内容。该合同由甲方：刘某乙签字，乙方：刘某丁签名，双方签名处均有捺印。丙方”庞某某”签名但没有某不动产公司盖章确认。
为查明案件事实，法院通知合同的乙方签订人刘某丁到庭陈述相关事实，其称，2013年5月，其通过58同城网站获取房源登记信息，登记人为“庞某某”，与“庞某某”见面后，与刘某乙商谈好房屋价格、贷款事宜、签订合同等事项，有我、刘某乙、“庞某某”在涉案房屋内签订了该份买卖合同，当场刘某乙提出要10万元现金作为购房定金，我从银行提款后交给刘某乙，“庞某某”执笔书写合同内容，我只负责签名。我询问“庞某某”万一贷款办不下来怎么办，“庞某某”让我看了我手中合同的补充条款，其写道：若贷款办不下来，款项返还给我。我便放心了，没有注意对方合同中有无该内容以及合同中是否加盖某不动产公司的印章事情，怪我太粗心，为了买此房有点着魔了。因刘某丙在银行尚有100多万元贷款未还，要还清贷款此房才能过户至刘某乙名下。“庞某某”为帮忙办理贷款，提供虚假材料被银行发现，贷款未通过，在合同约定的期限内无法办理贷款。此后我找“庞某某”但找不到此人，通过给其手机预存话费才知道其叫“庞某”，现在此人已经找不到了。后我找刘某乙问其是否还想卖房，刘某乙告知因贷款一直未办成且在外还有欠款未还，让我每月给其支付3万元直至贷款审批下来，我同意给其2万元，但刘某乙不答应。再后来刘某乙称此房屋出售价格为600万元，我不同意。因贷款事情未办妥我再去找刘某乙，他闭门不见我。
刘某甲、刘某丁曾向本院出具说明一份，言称，刘某甲与刘某丁系姐弟关系。2013年就青岛市XX区XX路XX号X的房产买卖事宜，刘某甲委托刘某丁代替处理，代理事项包括但不限于由刘某丁代本人与刘某乙、第三人某不动产公司签订房屋中介买卖合同，代为支付定金及其他房款等相关事宜。刘某丁上述行为刘某甲均予以认可，相关权利义务均由刘某甲承担。
2013年6月6日，刘某乙出具收条“今收到刘某丁购房定金人民币10万元整。”被告确认收到此款。原告另提交有“交通银行”字样的存款回单及存款凭条复印件，其上记载代理人刘某丁2013年7月21日存入收款人刘某乙银行卡账户3万元。另9笔存款原告称从银行自助机存款合计6万元并提供了客户存款通知书原件。被告对以上付款9万元不予认可。原告申请法院调取刘某乙在交通银行卡号62×××66，2013年7月至9月期间银行往来明细。本院调取上述时间段内刘某乙在交通银行资金流水账明显，其上显示，7月21日存现3万元，8月20日ATM存款9300元、1万元、700元，8月27日ATM存款1万元，9月20日ATM存款1万元、9800元、100元、100元，9月24日ATM存款1万元。以上金额合计9万元。
位于本市XX区XX路XX号XX房屋（权证字号：青房地权市字第××号）系刘某丙2010年1月通过买卖交易取得的个人私有财产。刘某丙20XX年X月X日因病死亡，生前无配偶无子女。刘某丙去世后，其第二顺序的继承人刘某乙、刘某戊、刘某己、刘某庚向青岛市李沧区公证处申请继承公证，刘某戊、刘某己、刘某庚均表示对上述遗产放弃继承。2013年3月12日，该处作出（2013）青李沧证民字第XX号《公证书》，确认被继承人刘某丙的上述遗产由其弟弟刘某乙一人继承。2014年5月22日，涉案房屋登记在刘某乙名下，房产证号：青房地权市字第××号。
2015年1月5日案外人陈某某向本院提起诉讼，要求依法判令被告刘某乙偿还（2013年6月1日至2013年11月30日）欠款人民币26万元及利息87360元，共计347360元；2、本案诉讼费、保全费由被告刘某乙承担。案件审理期间，本院根据陈某某的申请，依法查封被告刘某乙名下位于本市XX路XX号X房屋一处，查封期间2015年1月13日至2017年1月12日。因调解未果。本院于2015年7月28日作出（2015）北民初字第XX号民事判决书，判决“一、被告刘某乙偿还原告陈某某借款本金人民币26万元；二、被告刘某乙支付原告陈某某利息87360元；案件受理费6510元，保全费2257，公告费300元，由被告刘某乙承担。”该案件已生效。
第三人某不动产公司称，该单位没有叫“庞某某”的职工，原告亦无证据证明“庞某某”系第三人某不动产的职工。
对原告提出要求解除合同之诉求，被告同意解除合同，但认为原告违约定金不予返还。被告确认涉案房屋至今由其占有使用。
上述事实，有原告刘某甲提交房屋房屋中介买卖合同、收据、房产登记中心调取材料、情况说明，被告刘某乙提交房屋中介买卖合同，法院调取（2015）北民初字第XX号民事裁定书、民事判决书等，各方当事人的陈述在案为证，并经庭审质证和本院审核，可以认定。
本院认为，本案涉诉房屋本市XX区XX路XX号X原系刘某丙个人私有财产，刘某丙去世后，刘某乙通过遗产公证的方式一人继承了该房产。原告刘某甲委托刘某丁与被告刘某乙签订房屋中介买卖合同，系双方当事人真实意思表示，未违反法律禁止性规定。根据《民法通则》第六十三条“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”故，本院认定原告刘某甲与被告刘某乙所签的房屋中介买卖合同有效。因涉案房屋至今仍在法院司法查封阶段，合同继续履行存在法律障碍。原告要求解除合同，被告予以同意。故，本院确认双方的买卖合同于2015年12月30日予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。虽然原被告间的买卖合同已经解除，但原告在签订合同时已经得知涉案房产尚未过户至被告刘某乙名下，刘某丙在银行尚有100万元贷款未付清，为履行合同原告本人尚需要办理银行贷款，其中存有较大的商业风险，原告未能慎重考虑以上情形，采取必要的防范义务，正如原告所述跟着魔似的要买涉案房屋，对被告、中介工作人员的言辞过于轻信未引起必要的注意。在签订合同过程中，原告提交的合同文本补充条款与被告提交合同的补充条款内容不一致，原告自身存有缔约合同的过失，本院应当作出对原告要求免除自身责任，要求被告返还所付定金内容不予支持处理意见。在履行合同过程中，原告未按合同约定支付首付款存在违约行为。根据《合同法》第一百一十五条规定，给付定金的一方不履行约定债务，无权要求返还定金。双方合同第七条约定，本合同签订后，乙方中途悔约，购房定金归甲方所有。故，原告已支付的10万元购房定金因其不履行合同义务无权要求被告返还。根据原告提交的证据以及法院调取的证据，足以证明原告为购买此房另向被告支付购房款9万元的事实客观存在，证据确凿，虽然被告不予认可，但不能提交证据予以证实此款未予收到。原告诉求中要求被告返还包含定金10万元在内的购房款19万元的诉求，本院予以部分支持。
依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十五条之规定，判决如下：
一、原告刘某甲与被告刘某乙签订的关于本市XX路XX号X《房屋中介买卖合同》于2015年12月30日予以解除；
二、被告刘某乙于本判决生效之日起10日内返还原告刘某甲购房款人民币9万元；
三、驳回原告刘某甲的其他诉讼请求；
本案受理费4100元，原告刘某甲负担2300元，被告刘某乙负担1800元（因原告已预交，被告于本判决生效之日起10日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 陈 妙
人民陪审员 于建芝
人民陪审员 张淑娟
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 刘雅洁