陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）榆中民二终字第00497号上诉人（原审原告（互为被告））渠XX，系甲采油厂职工。委托代理人赵X，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审被告（互为原告））甲采油厂。法定代表人李XX，任厂长委托代理人董XX，陕西秦靖律师事务所律师。委托代理人王X。上诉人渠XX与上诉人甲采油厂（以下简称甲X采油厂）因劳动合同纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2014）靖民初字第02159号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2015年月日公开开庭进行了审理，上诉人渠XX、上诉人甲采油厂厂长李XX经合法传唤未到庭，渠XX的委托代理人赵X、甲采油厂厂长的委托代理人王X、董XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明以下事实：从2003年6月起原告渠XX入职被告甲X采油厂，开始在采油工岗位上工作，2008年7月10日双方签订了劳动合同，合同期限从2008年7月10日起至2011年7月10日止，从此双方建立了劳动关系，从未间断。2011年劳动合同到期后，甲X采油厂以甲公司要求下属各采油厂将用工方式转变为劳务派遣为由，要求原告渠XX与劳务派遣公司XX有限责任公司签订劳动合同，遭到原告渠XX的拒绝。此后，在双方因劳动合同续签主体发生的争议没有达成一致意见的情况下，原告继续在原岗位上班，工资继续由甲X采油厂发放，但双方一直未签订书面劳动合同。在劳动关系存续期间，与原告录用方式相同的采油工均享受同等的待遇，除每月4-5天的休假外，原告既没有享受法定节假日及带薪年休假，甲X采油厂也没有按照法律规定向原告发放法定节假日及带薪年休假期间的加班工资。从2007年10月1日起，被告甲X采油厂开始为原告缴纳养老统筹金。另查明：原告渠XX2012年度的月平均工资为2457元；2013年度的月平均工资为2160.58元。原审法院判决认为，原告渠XX与被告甲X采油厂从2003年6月起虽未签订书面的劳动合同，但双方建立了事实的劳动关系。下面本院就本案双方争议的焦点逐一作以阐述：一、关于同工同酬问题：双方对劳动报酬在合同中有明确约定，该约定系双方真实意志的体现，并不违反法律规定，且与申诉人以相同的方式录用的其他采油工，被告甲X采油厂均给予了同样的待遇，故原告渠XX请求被告甲X采油厂赔偿因违反同工同酬原则而造成的一切损失无事实和法律依据，依法应予以驳回。二、关于工作时间问题：因考虑到原告所从事工作岗位的特殊性及劳动强度，其请求有悖公平合理原则，且根据《劳动法》第三十九条之规定：企业因生产特点可以实行其他工作和休息方法。因采油岗位的特殊性，原告渠XX与被告甲X采油厂之间约定工作时间执行的是不定时工作制，故原告主张每天除八小时之外的十六小时均应认定为加班时间的理由不能成立，依法应予以驳回。故对该请求本院不予支持。三、关于休息休假问题：首先，根据《劳动法》第三十八条之规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。被告甲X采油厂每月为原告安排的休息时间为4-5日并没有违反法律的规定，故原告主张每月休息9-10天无法律依据，依法应当予以驳回。其次、根据《劳动法》第四十条之规定：用人单位应当在法定节日期间依法安排劳动者休假；《劳动法》第四十四条（三）之规定：法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。在劳动关系存续期间，被告甲X采油厂没有证据证明在法定节日安排原告休假，也不能证明向原告支付了不低于工资的百分之三百的工资报酬，故原告要求被告甲X采油厂支付法定节日三倍工资的请求合法有据，依法应予以支持，但对2012年3月以前的部分，因超过了请求时效，本院不予支持。第三、根据《劳动法》第四十五条之规定：劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。被告甲X采油厂在劳动关系存续期间并没有为原告安排带薪年休假，故原告要求被告支付带薪年休假三倍工资的请求合法有据，依法应予以支持，但对于甲X采油厂已经正常支付的工资不应在重复计算在内。对2012年3月以前的部分，因超过了起诉的时效，本院不予支持。四、关于社会统筹问题：根据《劳动法》第七十二条之规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告与被告从2003年6月起就建立了劳动关系，但被告从2007年10月1日才开始为原告缴纳了养老保险费，故原告请求被告缴纳从2003年6月至2007年9月30日的养老保险费合法有据，依法应予以支持。失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险因缴纳和享受具有一定时效性，且各地启动和执行不具有统一性，故在各经办部门允许补缴的情况下，由被告予以补缴。五、关于未签订书面劳动合同的问题：按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。2011年，原劳动合同期限届满后，虽然双方的劳动关系一直延续，但因双方就甲公司要求将用工形式转换为劳务派遣达不成一致协议，再未续签书面劳动合同，且已经超过一年，故原告要求被告与支付其未签订劳动合同的二倍工资的请求合法有据，应予支持，但对于被告甲X采油厂已经正常发放的部分应予扣除，依据上述规定应当以2012年度月平均工资为基准，支付11个月。六、关于每年的各种奖金、津贴、补贴的兑现问题：因原告没有明确的诉求及标准，也没有提供相关的证据，故对该请求予以驳回。七、关于因货币贬值请求的二倍赔偿及精神抚慰金问题：因上述原告的两个请求于法无据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、三十九条、四十条、四十四条第（三）项、四十五条、七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、三十八条、四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：1、由被告甲X采油厂于本判决书生效后十日内向原告支付从2012年3月起至2013年12月31日止法定节日的工资5650.38元，带薪年休假工资3184.5元。2、由被告甲X采油厂于本判决生效后十日内为原告补缴从2003年6月起至2007年9月30日止的养老保险金，具体标准、单位与个人的缴费比例以经办部门核定的为准。失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险依据各经办部门的要求办理。3、由被告甲X采油厂于本判决生效后十日内支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资的下余部分27027元。4、驳回原告渠XX的其他诉讼请求。5、驳回被告（互为原告）甲X采油厂的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告甲X采油厂承担。上诉人渠XX不服一审判决，上诉请求：1、撤销陕西省甲X县人民法院（2014）靖民初字第02159号民事判决书第一项、第二项、第四项。2、判令甲X采油厂向渠XX支付法定节假日工资69466.6元及带薪休假工资14366元，判令甲X采油厂向渠XX支付因违反同工同酬规定所致的劳动报酬差额58800元，判令甲X采油厂补发石油津贴72000元，共计214632.6元人民币。3、判令甲X采油厂为渠XX补缴从2003年6月至2007年9月30日止的养老保险费，并责令甲X采油厂为渠XX缴纳失业保险、医疗保险及工伤保险。4、判令甲X采油厂承担本案诉讼费。事实及理由：第一、原审法院认定事实错误。原审法院认定渠XX与同单位同岗位其他员工的差别待遇并未违反同工同酬原则系根本错误。庭审中渠XX已经举证证明，正式员工、劳务派遣员工与渠XX之间，每月劳动报酬相差几百元至几千元不等，原审法院无视这一事实的存在，拿渠XX与其他同本案合并审理的劳动者作比较，得出“甲X采油厂均给予了同样的待遇”。甲X采油厂于2011年起，以宣传讲解、逐个沟通、敦促鼓励、威胁恐吓等方式，要求渠XX与其指定的劳务派遣单位签订劳动合同，企图将渠XX与甲X采油厂的劳动关系转变为用工关系，但遭到渠XX的拒绝，双方再未签订劳动合同。原审法院判决称：劳动报酬的约定系双方真实意思的体现，并不违反法律规定。试问劳动合同不存在何来劳动报酬之约定？第二、原审法院适用法律错误。同工同酬是劳动者的宪法权利。原审法院依据合同法相关原则，认定渠XX无权要求个同工同酬待遇，属于法律适用错误。第三、诉讼时效认定有误。原审法院对2012年3月以前的节假日工资及带薪年休假工资请求，以超过诉讼时效期间为由，不予支持。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：劳动争议申请仲裁的时效为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受前款规定的仲裁时效期间的限制。因此，劳动关系存续情况下，渠XX上述两项主张不应受时效限制。上诉人甲X采油厂不服一审判决，上诉并针对渠XX的上诉请求进行了答辩，上诉请求：撤销陕西省甲X县人民法院（2014）靖民初字第02159号民事判决，驳回渠XX的诉讼请求。事实及理由：一、上诉人之间是建立在劳动合同基础上的劳动关系。渠XX从进场时起，就与甲X采油厂签订了固定期限的劳动合同。合同是采用甲X县劳动和社会保障局监制的格式合同。合同约定的合同期限为固定期限（三年）；工作时间和休息休假执行不定时工作制，由渠XX根据工作需要及保证任务完成的情况下，自行安排工作时间和休息休假时间；劳动报酬采用不低于600元的标准，在岗位协议中约定的同时，采用正常增资的方式，以工作年限、工作表现等确定；社会保险按规定由双方分别承担，用人方代缴等。该合同约定内容符合法律规定，也是双方真实意思表示。依照《中华人民共和国劳动法》第十七条之规定，甲X采油厂与采油工签订的劳动合同，属有效合同。二、劳动合同届满未续订，甲X采油厂没有过错。2011年9月，陕西延长石油（集团）公司启动劳务派遣工作，将用工形式转为劳务派遣。在其劳动合同届满后，由于渠XX对实行用工形式转为劳务派遣不予以接受，拒绝与劳务派遣单位（用人单位）签订劳动合同，而是要求与甲X采油厂签订无固定期限的劳动合同。劳动用工转换为劳务派遣形式时，甲X采油厂无权与渠XX签订劳动合同。但是甲X采油厂采取继续按原合同的约定使用渠XX，甲X采油厂与渠XX的劳动关系一直在延续。劳动合同未能续签，是由于渠XX的拒签所致。因此，甲X采油厂主观上没有过错，客观上也未给渠XX造成损害。渠XX以甲X采油厂不与其签订无固定期限合同，请求甲X采油厂赔偿的理由不能成立。延长油田股份有限公司对用工形式转变，由劳务派遣单位中智西安经济技术合作有限公司与直接用人单位陕西延长石油（集团）公司签订的劳务派遣协议，是合同形式的变化，而用工主体没有变。《劳动合同法》第八十二条的规定是用人单位不与劳动者签订劳动合同，本案中甲X采油厂不是故意不与劳动者签订劳动合同，而是采用劳务派遣单位与劳动者签订劳动合同。是用工主体委托签订劳动合同的一种形式——劳务派遣，符合《劳动合同法》的规定。一审法院适用《劳动合同法》第八十二条之规定，以甲X采油厂不与渠XX签订劳动合同为由，判令甲X采油厂承担法律责任，是对法律规定的曲解。本案的争议焦点是劳动者不与用工单位委托的劳务派遣单位签订劳务合同，而不是《劳动合同法实施条例》第七条规定的用人单位不与劳动者签订劳动合同的情形。渠XX在劳动合同届满后，拒绝与派遣单位签订劳动合同，是造成双方没有形成劳动合同的过错方，甲X采油厂没有过错。承担民事责任的前提是有过错，没有过错，非法律规定不承担民事责任。因此，一审法院判令甲X采油厂支付被上诉人二倍工资，是适用法律错误。三、渠XX的诉讼请求依法应驳回。一是渠XX与甲X采油厂在劳动合同中报酬有明确约定，是双方真实意思表示，符合法律规定。渠XX以甲X采油厂违反同工同酬为由，主张从其进场时起由甲X采油厂赔偿损失的请求，与事实不符，于法无据。二是渠XX以甲X采油厂违反劳动法规，请求甲X采油厂从2003年起为渠XX补交养老、医疗、工伤、生育、失业保险以及企业年金和住房公积金，同时请求甲X采油厂赔偿其丧失“工伤、医疗等权益”100万元更是无理之举。依照1999年1月22日实施的《社会保险费征缴暂行条例》、2004年5月1日起执行《企业年金试行办法》的规定，渠XX应当向劳动保障行政机关申请处理，而不是人民法院。况且，甲X采油厂已经缴纳涉诉采油工的社会保险费。三是渠XX以甲X采油厂未执行法定节假日及年休假规定，以采油工在岗位每天24小时工作，请求赔偿四百多万元更是荒唐。十几年未睡过觉，这样的人还存在吗？采油厂对采油工采用每月休息4—5天，节假日轮休，发放慰问品及慰问金，事假带薪等保障劳动者的休息权。采油厂对采油工带薪休假虽未明确发文，但是在具体管理中，采油工每月休息10天左右，且在休息期间工资照常发放，已经符合法律规定的带薪休假制度的要求。如果以采油厂未明确执行带薪制度要求，不顾事实而罔失法度。甲X采油厂认为，依照《劳动法》第十七条、第三十九条、第四十八条、第七十二条、《劳动合同法》第三条、第二十九条、《社会保险费征缴暂行条例》、《工伤保险条例》以及《企业年金试行办法》的规定和《劳动合同》的约定，渠XX的诉讼请求于法无据，与事实不符，依法应当驳回，依法撤销甲X县人民法院靖民初字第02159号民事判决，维护甲X采油厂正常安定的石油生产秩序和企业管理秩序。针对上诉人甲X采油厂的上诉，上诉人渠XX答辩称，上诉人甲X采油厂所持上诉请求及理由无事实依据，不能成立，其上诉请求应予驳回。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案双方当事人对渠XX从2003年6月开始连续在甲X采油厂工作，并于2008年7月10日签订为期3年的劳动合同，此后双方再未签订劳动合同的事实并无争议。双方争议的是渠XX要求甲X采油厂支付其法定节假日工资、带薪年休假工资、同工同酬工资差额、津贴、补缴社会保险的请求是否应予支持，以及原审判决由甲X采油厂支付渠XX部分定节假日工资、带薪年休假工资、双倍工资以及补缴社会保险费是否正确的问题。关于原审判决因未签订劳动合同，由甲X采油厂支付渠XX双倍工资是否正确的问题。经查，甲X采油厂与渠XX于2008年7月10日签订的劳动合同于2011年7月10日期满后，甲X采油厂作为用人单位继续与渠XX建立用工关系，但未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，渠XX要求甲X采油厂支付未签订劳动合同的二倍工资的请求，应予支持。甲X采油厂所持不能签订合同自己并无无过错的上诉理由无法律依据，不能成立。渠XX对原审判决认定的双倍工资数额未提出上诉，原审判决上诉人甲X采油厂给付上诉人渠XX双倍工资的判决应予维持。关于原审判决由甲X采油厂支付渠XX法定节假日工资及带薪年休假工资是否正确的问题。法律规定用人单位应当在法定节日期间依法安排劳动者休假以及劳动者享有带薪年休假的权利。本案中，甲X采油厂作为用人单位，没有提交有效证据证明其在双方劳动关系存续期间安排渠XX在法定节日休假以及带薪休假的事实，也未提交有效证据证明自己已按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定向渠XX支付了相应工资报酬，故原审依据客观情况判决上诉人甲X采油厂给付渠XX法定节日三倍工资及带薪年休假工资，并无不当。上诉人甲X采油厂所持其已经安排了劳动者法定节假日休息及带薪年休假的理由，无事实依据，不能成立。关于渠XX提出同工同酬的问题。本案中，甲X采油厂在原审中提交了一份该厂与渠XX签订的《劳动合同书》，渠XX对该合同书的真实性未提出异议。根据该劳动合同约定的内容可知，双方对劳动报酬、工作时间等均进行了约定，该约定系双方真实意志的体现，并不违反法律规定。甲X采油厂也依据合同约定支付相应报酬，故渠XX所持甲X采油厂违反同工同酬原则，并请求赔偿损失的请求无事实和法律依据，不能成立。关于上诉人渠XX提出要求甲X采油厂补发石油津贴等补贴是否支持的问题。上诉人甲X采油厂与上诉人渠XX就劳动报酬已经进行了约定，而上诉人渠XX请求给付的石油津贴等补贴，上诉人甲X采油厂否认双方进行约定，上诉人渠XX也无有效证据证明其主张；而且根据双方《劳动合同书》第六条约定的工时制度为“执行不定时工作制的，乙方（渠XX）根据工作需要，确保完成工作任务的情况下自行安排工作时间和休息休假。”该约定系企业因生产特点及行业特殊性实行的工作和休息方法，符合法律规定。甲X采油厂每月为渠XX安排的休息时间为4-5日也没有违反法律的规定，故渠XX所持上诉理由不能成立，依法不予采纳。关于原审判决甲X采油厂为渠XX补缴各项社会保险费用是否正确的问题。社会保险费用的缴纳和收取均是依据《社会保险费征缴暂行条例》的规定进行。该条例第五条规定：“国务院劳动保障部门负责全国的生活保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作”。第六条规定：“社会保险费实行三项社会保险费集中、统一征收。社会保险费征收机构由省、自治区、直辖市人民政府规定，可以由税务机关征收，也可以由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构征收。”第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”据此，各项社会保险费用的征收是条例赋予行政机构的权利，收取的时间、期限、费率均由收费机构依据规定确定，法律并未规定该费用交纳由人民法院判决，原审判决第二项就各项保险费交纳的判决，既没有明确具体的内容，也无法律依据，该项判决生效后因涉及各项费用收取的经办机构是否履行、能否履行、以及如何履行和履行数额等问题未能确定，故该项判决于法无据，应予撤销。综上所述，原审判决认定事实清楚，但对补缴各项社会保险费用的判决有误，应予纠正。除上诉人甲X采油厂对原审判决第二项的上诉理由成立外，其余上诉理由、以及上诉人渠XX所持的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省甲X县人民法院（2014）靖民初字第02159号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项。二、撤销陕西省甲X县人民法院（2014）靖民初字第02159号民事判决第二项。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，共计40元，由甲采油厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  薛海鸥审 判 员  乔幼涛代理审判员  闫徐平二〇一五年十二月一日书 记 员  李华菊