广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1323刑初431号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人张某甲，男，居民身份证号码：×××3530，汉族，小学文化，户籍所在地：福建省漳州市诏安县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月26日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准逮捕，同年12月18日由惠东县公安局执行逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉（2016）278号起诉书指控被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年3月231日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月20日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派代理检察员肖雅霏出庭支持公诉，被告人张某甲到庭参加了诉讼。本案审理过程中退查一次，现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2015年11月11日，张某乙（在逃）联系被告人张某甲与其一起驾驶本田奥德赛小汽车（车牌号：粤A×××××）从汕头运输假烟到广州，并事后给张某甲200元的报酬。同月25日17时左右，张某乙再次联系张某甲驾驶上述小汽车从汕头运输一批假烟到广州，并给其一部手机告知其到了广州后会有人接应。当到达广州时怀疑遇上警察查车，张某甲遂倒车加油逃跑，上高速往汕头方向返回。当行驶至潮莞高速惠东路段时被公安机关抓获，当场缴获6种品种烟草共33万支，估值共287000元人民币。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，缴获的烟草均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
惠东县人民检察院为证实起诉指控的事实，当庭宣读和出示了以下证据：物证；书证；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查等笔录；视听资料等。据此认为被告人张某甲明知他人实施生产、销售伪劣产品犯罪，而提供运输服务，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。张某甲已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十七条的规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人张某甲辩解称：2015年11月11日与张某乙（在逃）一起从汕头运输货物到广州，并不知道自己运输的是假烟，对检察机关指控的其他事实没有异议。
经审理查明：2015年11月24日，张某乙（在逃）打电话给张某甲，叫张某甲用其提供的本田奥德赛小轿车（车牌为：粤A×××××）将货从汕头运输到广州。于11月25日下午5点左右，张某乙把装满香烟的奥德赛小轿车开到汕头市澄海区凤某一路，把小轿车及一部手机、400元报酬交给了张某甲。当张某甲驾驶上述小轿车到达广州时有人敲其车窗，张某甲遂倒车加油跑了，在白云××路附近兜转，之后上高速往汕头方向返回。当行驶至潮莞高速惠东路段时被公安机关抓获，当场缴获6种品种烟草共33万支，估值共287000元人民币。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，缴获的烟草均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实被告人在开庭时亦无异议，并有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、案件移送函、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关合法启动了本案的侦查程序。
2、抓获经过，证实惠州市交警支队高速三大队于2015年11月26日5时左右在潮莞高速往惠东方向12KM处将驾驶粤A×××××商务车的犯罪嫌疑人张某甲抓获。
3、广东省惠东县烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录，证实案发现场的概貌。
4、缴获赃物的照片，证实被告人张某甲驾驶色粤A×××××白某德赛商务车运载假烟及通讯工具的情况。
5、广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，证实在被告人张某甲驾驶的粤A×××××白色奥德赛商务车上缴获的香烟经检验为假冒注册商标且劣质卷烟。
6、涉案烟草专卖品价格证明，证实从被告人张某甲驾驶的粤A×××××白色奥德赛商务车上缴获的1650条卷烟，经估价，共价值人民币287000元。
7、被告人张某甲的供述材料，2015年11月24日，张某乙（在逃）打电话给张某甲，叫张某甲用其提供的本田奥德赛小汽车将货从汕头运输到广州。于11月25日下午5点左右，张某乙把装满香烟的奥德赛小轿车开到汕头市澄海区凤某一路，把小轿车及一部手机、400元报酬交给了张某甲。然后张某甲就驾驶小轿车往广州方向行驶，大约26日凌晨时，张某甲就从广州高速路口下来到达广州，在一个路口，有几个穿便衣的人拿手铐敲车门，张害怕就倒车加油逃走了。大约凌晨1时，一个号码为136××××4134的发短信给张，叫张到白云区机场路虹发物流门口等待。待张到达虹发物流门口等了约半个小时后，张某丙想起刚才有人敲窗门的事情越害怕就开车上了高速往汕头方向返回，当行至潮莞高速惠东路段时，被交警拦截并带回惠东县公安局。
8、11.26非法运输卷烟案件统计表，证实查获的芙蓉王（硬）3万支37500元、苏某（软金砂）2万支48000元、双喜（硬经典）6万支36000元、利某（新版）3万支21000元、牡丹（软）5万支32500元、双喜（软珍品好日子）14万支112000元，以上共33万287000元。
9、扣押清单，证实抓获被告人张某甲时缴获蓝色TENT手机一部、粤A×××××白色本田奥德赛小汽车一辆、行驶证一本、苹果牌白色手机一部。
10、关于2015年“11.26”张某甲无证运输卷烟情况说明，证实该案是惠东县烟草稽查大队会同惠东县公安局治安大队联合行动，查获涉案卷烟：芙蓉王（硬）150条、苏某（软金砂）100条、双喜（硬经典）300条、利某（硬红）150条、牡丹（软上海）250条、双喜（软珍品好日子）700条，共六个品种1650条。按照规定，移送惠东县公安局治安大队处理，涉案卷烟存放在惠东县烟草专卖局仓库的情况。
11、被告人张某甲的户籍证明身份材料，证实被告人张某甲的出生时间及个人身份信息等基本情况。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录、同步录音录像在案佐证。
本院认为，被告人张某甲明知他人实施生产、销售伪劣产品犯罪，而提供运输服务，货物价值超过5万元，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条“知道或者应当知道他人实施生产、销售假冒伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣产品罪的共犯论处”的规定，被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪的罪名成立，但指控被告人于2015年11月11日与在逃人员张某乙一起驾驶本田奥德赛小汽车将假烟从汕头运输至广州，只有被告人张某甲本人的供述，没有其他证据证实他们运的是什么烟、烟的种类、数量、真假，本院不予支持。被告人张某甲在运输途中被抓获，假冒香烟尚未销售，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。被告人张某甲受雇他人运输货物，并未参与假冒伪劣卷烟的生产、销售环节，在本案中起次要、辅助作用，是从犯。鉴于被告人是犯罪未遂，且属从犯，认罪态度较好，本院依法予以减轻处罚并适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条及《最高人民法院关于财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
被告人张某甲犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马水木
审 判 员 许小龙
人民陪审员 邱祝光
二〇一六年六月八日
书 记 员 邱玉如
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售假冒伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄、等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣产品罪的共犯论处。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。