上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第3021号
原告温毛女。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
委托代理人赵雪宏，上海吴振军律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司。
法定代表人杨原平。
委托代理人彭海跃。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人吴梅欣，上海市中天阳律师事务所律师。
原告温毛女诉被告上海锦江汽车服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年2月4日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人吴振军、被告上海锦江汽车服务有限公司的委托代理人彭海跃、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司的委托代理人吴梅欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温毛女诉称，2014年6月3日，被告上海锦江汽车服务有限公司驾驶员马开锋驾驶牌号为沪ENXX**小型普通客车在上海市浦东新区高青路行驶时与骑电动车的原告相撞，致使原告受伤。经交警部门认定，马开锋负全责，原告无责。经鉴定，原告构成XXX伤残。本起交通事故造成原告的损失有：医疗费人民币1，293.20元（以下币种均为人民币）、医疗辅助器费160元、住院伙食补助费340元、后续治疗费15，000元、伤残赔偿金38，416元、误工费12，740元、营养费3，000元、护理费5，250元、交通费300元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，900元、律师费3，000元。肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司处投有交强险和商业三者险。因原、被告未能就赔偿事宜达成一致意见，故原告起诉要求：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告上述医疗费、医疗辅助器费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、营养费、护理费、交通费、衣物损失费、精神损害抚慰金，不足部分由被告上海锦江汽车服务有限公司承担赔偿责任；2、本案诉讼费、鉴定费、律师费由被告上海锦江汽车服务有限公司承担。
被告上海锦江汽车服务有限公司辩称，其公司驾驶员马开锋驾驶机动车在上海市浦东新区高青路出盛苑路东约100米处出小区左转弯时，与原告相撞；原告主张的鉴定费由法院判定；对原告主张的律师费没有异议；已垫付给原告医药费43，072.79元，要求在本案中一并处理；其他答辩意见与被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司一致。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称，对涉案交通事故经过、责任认定没有异议；肇事机动车确在其处投保交强险和商业三者险（保险责任限额为10万元），同意在保险限额内依法承担相应的赔偿责任；肇事机动车未投不计免赔险，故应按免赔率20%免除保险公司赔偿责任；对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金没有异议；对原告支付的医药费总额没异议，原告医药费用应扣除原告外地就诊费用116元、非医保部分费用13，536.50元；医疗辅助器具费、衣物损失费由法院判定；后续治疗费证明由第三方医院所开，且该费用尚未实际发生，故不认可；原告没有提供其劳务关系和误工损失存在的证据，故不认可原告主张的误工费；原告营养费、护理费均应以每日30元标准计算，且陪护费应包含在护理费中；认可原告交通费200元；鉴定费、律师费不属于赔偿范围。
经审理查明，2014年6月3日6时30分，被告上海锦江汽车服务有限公司驾驶员马开锋驾驶牌号为沪ENXX**小型客车在上海市浦东新区高青路出盛苑路东约100米处与骑行电动车的原告相撞，致使原告受伤。经交警部门认定，被告上海锦江汽车服务有限公司驾驶员马开锋对事故负全部责任。之后，原告至上海市东方医院等处治疗并支付了部分医药费。期间，被告上海锦江汽车服务有限公司垫付原告医疗费用43，072.79元。经上海长兴医学交流研究所司法鉴定所鉴定，被鉴定人温毛女因故致左胫骨骨折，其所受损伤后遗症构成XXX伤残。其损伤后的休息期210日，营养期75日，护理期105日（包括后续治疗）。
另查明，牌号为沪ENXX**的小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险责任限额为10万元。涉案交通事故发生在上述保险期限内。被告上海锦江汽车服务有限公司未为上述肇事车辆投设不计免赔险。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车保险单中告知投保人阅读保险条款，其制定的机动车第三者责任保险条款约定保险公司不负责赔偿交通事故仲裁或者诉讼费以及其他相关费用；保险人在依据保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，负全部事故责任按免赔率20%免赔等内容。
以上事实，由原告温毛女提供的上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车行驶证、驾驶证、上海市东方医院医药费发票、出院记录、病历本、原告购买拐杖发票、上海长兴医学交流研究所司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、上海市浦东医院医务部证明、陪护发票、律师费发票，被告上海锦江汽车服务有限公司提供的中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车保险单、医药费收据，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司提供的机动车第三者责任险保险条款，以及当事人陈述等证据证实。
本院认为，民事活动应依法进行。根据公安部门出具的交通事故责任认定，被告上海锦江汽车服务有限公司驾驶员马开锋负事故全部责任，故本院对此予以确认。根据有关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿，不足部分，由保险公司根据商业三者险保险合同予以赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称律师费、鉴定费不属于商业三者险理赔范围，因其提供的机动车商业保险条款可以证实律师费不属于商业三者险理赔范围，故本院对其相应免赔律师费的诉讼主张予以支持，但保险合同双方未明确约定免赔鉴定费，故被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司不予赔付鉴定费的辩称意见缺乏依据，本院不予支持。涉案原告损失，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司可在交强险责任限额内先行赔偿，再在商业三者险责任范围内赔偿原告扣除按20%不计免赔率计算的损失。原告的其他损失，依法应由肇事机动车驾驶员的用人单位承担赔偿责任。涉案交通事故发生时，马开锋为被告上海锦江汽车服务有限公司出租车驾驶员，故上海锦江汽车服务有限公司依法应承担其相应民事赔偿责任。被告上海锦江汽车服务有限公司已垫付的费用可在其应付款项中直接予以抵扣。对于原告主张的赔偿项目和金额，本院认定如下：1、医疗费：原告主张医疗费1，293.20元，对此，原告提供了相应医疗费发票，且两被告对该医疗费金额没有异议，故本院据此金额加上被告上海锦江汽车服务有限公司垫付的医药费用43，072.79元，扣除原告支付医疗费中没有证据证实治疗涉案交通事故损伤的医药费用116元、被告上海锦江汽车服务有限公司垫付医药费中包含的住院伙食费425元，本院确定原告医疗费总额为43，824.99元；2、住院伙食补助费：原告主张340元，两被告没有异议，本院对原告的该诉讼请求应予支持；3、营养费：原告主张3，000元过高，根据每日30元标准，本院确定原告75日营养费为2，250元；4、护理费：原告主张护理费5，250元，根据原告病情的需要、本市护理行业人员的收入水平、鉴定结论确定的两期护理期等因素，本院酌情对原告的相应主张予以支持；5、伤残赔偿金：原告以农村人员标准主张其伤残赔偿金38，416元，被告方没有异议，故本院对原告的相应诉讼请求予以支持；6、医疗辅助器具费：原告主张160元，根据原告伤势，考虑原告主张费用的金额较小，本院对原告的该主张酌情予以支持；7、误工费：原告主张12，740元，因原告为江西省农村人口，其在诉讼中未提供任何证据证实自己在上海工作并存在误工损失的事实，故原告的该诉讼请求缺乏事实依据，本院难以支持；8、交通费：原告主张300元，根据原告就诊需要等客观因素，本院酌情予以支持；9、律师费：原告主张律师费3，000元，参照本市律师收费行业标准和本案案情，本院酌情予以支持；10、精神损害抚慰金：原告主张5，000元，经查，符合有关法律规定，本院依法予以支持；11、衣物损失费：原告主张300元，但未提供证据证实，本院根据涉案交通事故损伤的伤势，酌情确定原告衣物损失费200元；12、鉴定费：原告对其主张的1，900元鉴定费提供了相应票据，本院应予支持；13、后续治疗费：原告主张15，000元，其提供的上海市浦东医院医务部证明不足以证实其主张，且该费用尚未实际发生，故本院在本案中不予处理，原告可待实际费用发生后再行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告温毛女有责任伤残赔偿限额人民币49，126元（护理费、伤残赔偿金、医疗辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告温毛女有责任医疗费用赔偿限额人民币10，000元（医疗费、住院伙食补助费、营养费）；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告温毛女有责任财产损失赔偿限额人民币200元（衣物损失费）；
四、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告温毛女医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计人民币30，651.99元；
五、被告上海锦江汽车服务有限公司应赔付原告温毛女医疗费、住院伙食补助费、营养费、律师费共计人民币10，283元，扣除被告上海锦江汽车服务有限公司预付款项人民币43，072.79元，原告温毛女于本判决生效之日起十日内返还被告上海锦江汽车服务有限公司人民币32，789.79元；
六、驳回原告温毛女其他的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1，836元，减半收取计人民币918元（原告温毛女已预交），由原告温毛女负担人民币8元，被告上海锦江汽车服务有限公司负担人民币910元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 丁峰
二〇一五年三月二日
书记员 张伟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。