山西省五寨县人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋0928刑初23号
公诉机关五寨县人民检察院。
被告人张某某，男，1962年11月22日生，捕前住五寨县砚城镇。2011年因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年九个月。2017年6月3日因涉嫌制造、贩卖毒品罪被五寨县公安局刑事拘留，经五寨县人民检察院批准，于2017年6月16日被五寨县公安局依法执行逮捕。现羁押于五寨县看守所。
辩护人李某某，山西况有云泉律师事务所律师。
五寨县人民检察院以五检公诉刑诉（2017）84号起诉书指控被告人张某某犯制造、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院于2017年12月28日作出（2017）晋0928刑初103号刑事判决书。判后被告人张某某不服，提起上诉。2018年3月5日忻州市中级人民法院作出（2018）晋09刑终86号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭审理，在审理期间本院依法作出（2018）晋0928刑初6号补充侦查司法建议书并依法报请上级法院批准延期审理。侦查机关补充侦查结束后，本院于2018年6月27日公开开庭进行了审理，五寨县人民检察院指派检察员朱五青、赵俊杰出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
五寨县人民检察院指控，被告人张某某明知是毒品予以制造、贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造、贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人张某某明知是甲基苯丙胺、吗啡等毒品而非法持有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人张某某一人犯数罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。现提起公诉，请依法判处。
被告人张某某辩称，其没有构成制造、贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪。
辩护人辩称，对公诉机关指控被告人非法持有毒品罪的定性无异议，对非法持有毒品数量有异议。对起诉书指控被告人张汉臣制造、贩卖毒品罪，辩护人认为定性是错误的：①起诉书指控被告人张汉臣贩卖毒品的事实，没有达到确实充分的标准，不能认定被告人具有贩卖毒品的事实；②起诉书指控被告人非法持有、贩卖毒品称量不清，指控被告人制造毒品的事实不能成立。
经审理查明：
一、关于贩卖毒品的事实和证据。
2017年正月的一天，吸毒人员何某某和张某某1在五寨县右所村张汉臣家中向被告人张某某购买200元的毒品。
2017年5月20日左右，高某在张某某家中向被告人张某某购买100元的毒品（土制海洛因）一小包。
2017年5月23日19时许，高某到张某某家中向被告人张某某购买200元的毒品（土制海洛因）。
2017年6月2日20时许，五寨县公安局民警在神池龙泉收费站抓获被告人张某某时，当场从被告人张某某租用的×××红色小轿车上查获大量可疑毒品：透明塑封袋包装白色晶体、药瓶包装黑色液体（约30ml）、白色塑料袋包装土色粉末、白色塑料袋包装黑色块状固体、黑色塑料袋包装白色晶体、紫色小瓶包装褐色粉末、白色塑料袋包装白色晶体、白色塑料袋包装褐色粉末、报纸包装褐色粉末、塑封袋包装白色晶体、黑色塑封袋包装白色晶体、白色塑封袋包装白色晶体、黄色药片。
公安民警在五寨县被告人张某某的住所内查获疑似冰毒97.18克，疑似有海洛因成分的黑色糊状物92.57克；在朔州市万象城被告人张汉臣租住房内查获制毒工具并当场扣押。
经忻州市公安司法鉴定中心鉴定：从被告人张某某租用的×××红色小轿车上查获大量可疑毒品，黑色塑料袋装白色晶体、塑封袋装白色晶体、黑色塑封袋装白色晶体、白色塑封袋装白色晶体检出甲基苯丙胺成分；紫色小瓶装褐色粉末、白色塑料袋装褐色粉末、报纸包装褐色粉末检出海洛因成分；透明塑封袋装白色晶体、白色塑料袋装土色粉末、白色塑料袋装白色晶体、黄色药片均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分；白色塑料袋装黑色块状固体未检出鸦片成分；药瓶包装黑色液体（约30ml）检出可待因、吗啡、罂粟碱、蒂巴因、那可汀成分。
二、关于制造毒品的事实和证据。
1、张某某供述：”自己向别人购买一点胚子（毒品原料），拿电炉子，用乙酸、食用碱放在白色搪瓷茶缸里加热溶解在一起，大约三五分钟就成为成品，这就是加工制作土制海洛因的过程。””......我在右所村家中加工制作了五克土制海洛因。””......后来我将加工毒品的电炉子、白色搪瓷茶缸，还有一点酸都拿到朔州了，也就是今天在朔州万象城我家中搜到的那些物品”。
2、五寨县公安局对张某某朔州住所搜查笔录，查获白色搪瓷缸两个、电炉子一个、疑似制毒原料酸一瓶。
3、山西省公安司法鉴定中心《毒物毒品检验鉴定报告》：在朔州市万象城被告人张某某租住房内查获制毒工具，咖啡色玻璃瓶盛装的液体检出醋酸酐成分；标记有”2””3”的空搪瓷杯上的附着物均检出海洛因成分。
以上证据已形成完整证据链，可以认定制造毒品的事实。
经五寨县公安局对毒品进行称重：含甲基苯丙胺成分净重11.7848克，含海洛因成分净重5.1022克，含可待因、吗啡、罂粟碱、蒂巴因、那可汀成分净重49.6928克。
认定上述事实的主要证据有：1、被告人的供述；2、证人证言；3、五寨县公安局现场勘验笔录、搜查笔录、检查笔录、扣押、称重、封存笔录、抓获经过、情况说明；4、鉴定意见；5、被告人的现场检测报告书、前科劣迹调查表；6、被告人的常住人口基本信息等。
以上证据均已在庭审中举证、质证，查证属实，足以认定。
本院认为，被告人张某某明知是毒品而予以贩卖、制造，其行为已构成贩卖、制造毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关就被告人张某某被查获数量较大的毒品构成非法持有毒品罪的指控，因张汉臣之前已多次出售毒品，且被告人没有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，故对张某某所持有的毒品均应以贩卖毒品论处。查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量。考虑张某某长期吸食毒品，在认定全部贩卖数量的前提下，可酌情从轻处罚。故被告人张某某及其辩护人认为构成非法持有毒品的辩护意见，本院不予支持。辩护人辩称张某某不构成制造毒品罪，因制造毒品事实已形成较完整证据链，故对此辩护意见本院不予支持。关于含可待因、吗啡成分的49.6928克毒品数量的认定，应以其中毒性较大的毒品吗啡成分确定其毒品种类，然后折算为海洛因的数量适用刑罚。故辩护人认为”毒品数量不清”的主张不能成立。辩护人”在查货毒品后称重时现场照片没有被告人在场指认，其证据不合法不能采用”的辩论意见，经查虽然照片内无被告人的指认图像，但被告人在照片上均签字确认，且当庭对上述事实予以确认，故其辩护理由不能成立，本院不予采信。辩护人关于”证人高某的证某笔录一份只有办案单位的公章和办案人员的签字，没有出具该笔录的单位公章和负责人签字，不符合证据要求，不能采信”的辩护意见，经查，该笔录的形成时间为2017年5月24日15时03分至2017年5月24日15时50分，制作单位为五寨县公安局禁毒大队，办案人员是”李建光、石勇”，该笔录上已经加盖了五寨县公安局禁毒大队的公章，复制人为”李建光”，复制时间为2017年6月30日。故辩护人的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。被告人张某某被判有期徒刑刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，同时构成毒品再犯，应从重处罚。考虑张某某对部分犯罪事实认罪，可酌情考虑认罪情节。综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金二万元(在本判决生效后十日内缴纳)。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月3日起至2032年6月2日止）。
二、从被告人张某某租用的×××红色小轿车上及住所处查获的毒品、制毒工具予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向忻州市中级人民法院提出上诉书。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审判长张恒荣
审判员施润梅
人民陪审员米满宏
二O一八年六月三十日
书记员郝永胜