河南省泌阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫1726刑初729号
公诉机关河南省泌阳县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某1，男，1961年4月8日出生，汉族，农民，住所地河南省驻马店市泌阳县。
诉讼代理人刘某3，1965年8月12日出生，汉族，农民,住址同上。
诉讼代理人王胜生，广东普罗米修律师事务所律师。
被告人田某1，男，1978年12月18日出生，汉族，小学文化程度，个体工商户，户籍所在地河南省驻马店市泌阳县，住所地河南省驻马店市泌阳县。2017年5月6日因故意伤害被泌阳县公安局行政拘留八日,并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年5月12日被泌阳县公安局刑事拘留，同月26日经泌阳县人民检察院批准逮捕，同日由泌阳县公安局执行逮捕。
辩护人史俊山，河南博涛律师事务所律师。
河南省泌阳县人民检察院以泌检刑刑诉﹝2017﹞298号起诉书指控被告人田某1犯故意伤害罪一案，于2017年7月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人刘某1提起刑事附带民事诉讼，本院决定合并审理。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，于2017年8月1日作出（2017）豫1726刑初403号刑事判决书，附带民事诉讼原告人刘某1、被告人田某1均不服该判决提出上诉。驻马店市中级人民法院于2017年9月5日作出（2017）豫17刑终368号刑事附带民事裁定书，撤销本院（2017）豫1726刑初403号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。河南省泌阳县人民检察院指派检察员赵新太出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某1的诉讼代理人刘某3、王胜生、被告人田某1及其辩护人史俊山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省泌阳县人民检察院指控，2017年5月5日14点左右，被告人田某1在泌阳县泌水街道办事处韩岗居委会门庄曹某经营的副食店门口玩，刘某1酒后来到曹某经营的副食店购买香烟，刘某1与田某1因为琐事发生口角，田某1拿起自己坐的椅子将刘某1翁倒在地，后经泌阳县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为刘某1的人体损伤程度构成轻伤一级。
针对上述指控的事实，公诉机关提交有被告人的供述与辩解、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见等证据，认为被告人田某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人刘某1诉称，1、依法追究被告人的刑事责任；2、判令被告人赔偿原告人因其犯罪行为所遭受的损失人民币300000元。庭审中提交有在泌阳县人民医院郑州市第六人民医院住院期间的病历、费用票据等证据。
被告人田某1辩称，刘某1酒后骂我，我没有还他，但是再次骂我，还到我跟前打我，因我知道他有艾滋病，怕被传染，我们无冤无仇，当时只是拿着椅子挡了一下，或有可能我不拿椅子他也会倒地，因地滑，刘某1倒地的，没有犯罪故意，不认为是犯罪。
被告人田某1的辩护人史俊山提出的辩护意见为，被告人田某1不构成故意伤害罪，理由是从证据材料来看，田某1没有伤害刘某1的想法和目的，田某1的行为是出于人的本能反应做出的，因为刘某1有艾滋病，刘某1想打田某1，田某1本能的反应用椅子挡了一下，刘某1饮酒后脚下站不稳才倒地的，刘某1的受伤与田某1没有任何关系。若法庭认为田某1的行为构成犯罪，其存在有以下从轻或者减轻的情节：一、田某1主动到案并如实供述，应当认定为自首，；二、田某1及家人愿意赔偿刘某1所有损失；三、刘某1有过错在先，且是明显过错；四、田某1是初犯、偶犯；田某1没有犯罪的故意，本案系过失犯罪。建议对田某1判处十个月以下的刑罚。
经审理查明，2017年5月5日14点左右被告人田某1在泌阳县泌水街道办事处韩岗居委会门庄居民曹某经营的副食店门口玩，被害人刘某1酒后来到曹某经营的副食店购买香烟，然后给在副食店门口的熟人发烟，此时田某1咳嗽了一声，刘某1心生不满，二人发生争执，同时刘某1就往田某1身边凑，田某1就站起来拿起自己坐的椅子抱在胸前，刘某1走到跟前时，田某1用椅子往前推了一下，刘某1被推倒在地摔伤。刘某1的损伤位于头部，经CT检查其头部双侧额叶、右侧颞叶脑挫伤，脑出血，经泌阳县公安局物证鉴定室鉴定，2017年5月17日作出（泌）公（刑）鉴（伤检）字﹝2017﹞548号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为刘某1的损伤构成轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人刘某1系农村居民。受伤后先后于2017年5月5日至5月6日在泌阳县人民医院住院治疗，花医疗费5835.38元；于2017年5月6日至6月5日在郑州市第六人民医院住院治疗，花医疗费33092.36元；于2017年8月23日在郑州市第六人民医院检查治疗，花医疗费905.40元、交通费345元。案发后，田某1垫付医疗费2000元。2017年11月23日田某1的亲属愿意代田某1赔偿附带民事诉讼原告人刘某1的经济损失46000元，并将该款提存在本院。
2016年度河南省农村居民人均纯收入为11696.74元/年，2016年河南省服务业人员平均工资33857元/年。
上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：
（1）书证
户籍证明，证实被告人田某1，男，于978年12月18日出生，居民身份证号码，户籍所在地河南省驻马店市泌阳县泌水街道办事处韩岗居委会火神庙村组。
到案经过，证实泌阳县公安局泌水派出所民警于2017年5月5日将被告人田某1口头传唤到案。
前科查询证明，证实被告人田某1无犯罪前科。
伤害案件现场处置登记表，证实泌阳县公安局民警到本案现场后对案发现场情况予以记录。
照片，证实泌阳县公安局将被告人田某1犯罪所用的椅子拍照予以记录。
泌阳县公安局法医门诊部的情况说明，证实泌阳县公安局对泌阳县公安局物证鉴定室（泌）公（刑）鉴（伤检）字﹝2017﹞548号法医学人体损伤程度鉴定书制作情况进行说明。
泌阳县公安局泌公（泌）行罚决字﹝2017﹞10357号行政处罚决定书及泌公（泌）执通字﹝2017﹞10278号行政拘留执行回执，证实被告人田某1因故意伤害于2017年5月6日被泌阳县公安局行政处罚拘留八日，并处罚款五百元，及将田某1送达泌阳县拘留所执行拘留的事实。
泌阳县公安局泌（公）行拘通字﹝2017﹞10328号被拘留人家属通知书，证实泌阳县公安局将被告人田某1被治安处罚的情况通知其家属。
住院病历、费用票据，证实被害人刘某1受伤先后于2017年5月5日至5月6日在泌阳县人民医院住院治疗，花医疗费5835.38元；于2017年5月6日至6月5日在郑州市第六人民医院住院治疗，花医疗费33092.36元；2017年8月23日在郑州市第六人民医院检查治疗，花医疗费905.40元，花交通费345元的事实。
泌阳县公安局泌水派出所情况说明，证实本案发回重审后，泌阳县公安局泌水派出所对被害人刘某1是否存在有过错的补查进行了情况说明，认为已在侦查卷宗中笔录中显示。
（二）泌阳县公安局告知嫌疑人鉴定意见笔录、泌阳县公安局行政处罚告知笔录
泌阳县公安局告知嫌疑人鉴定意见笔录，证实泌阳县公安局于2017年5月18日向被告人田某1告知泌阳县公安局物证鉴定室（泌）公（刑）鉴（伤检）字﹝2017﹞548号法医学人体损伤程度鉴定书的内容。
泌阳县公安局行政处罚告知笔录，证实泌阳县公安局于2017年5月6日向被告人田某1告知泌阳县公安局泌公（泌）行罚决字﹝2017﹞10357号行政处罚决定书的内容。
（三）证人证言
证人刘某2于2017年5月5日的证言，证实今天下午2点多时候，我在家忙着，一个邻居来我家给我说：“你赶紧去曹某门口，你哥被别人打那了。”然后我就到曹某副食店门口，我到后见我哥刘某1就在地上躺着，我一看我哥刘某1这是喝酒了，我问他：“你咋样啊？”，刘某1睁着看着我说：“老四。”我在家排行老四，我当时想他没事，我说“走，回家”。刘某1说：“尻嫩娘。”后我了解到田某1拿着椅子把我哥刘某1翁摔倒的。这时120车过来，曹某和刘某3跟着120去医院，我回家拿钱，我和田某1一起又去医院，到医院后医生说刘某1脑出血，要做手术，我说先保守治疗，但是医院普通病房不接，医院又把刘某1转到重症监护室，我和刘某1是亲兄弟，我和田某1是邻居，刘某1经医院检查是脑出血。
证人刘某3于2017年5月6日的证言，证实昨天下午2点多我坐在田某1化肥门市对面的副食店门口玩，当时曹某副食店门口坐了七八个人，有田某1、刘家柱，其他记不清了，我们在一起说话时，刘某1骑着摩托车过来，刘某1喝了点酒，他喝完酒好气派，刘某1把摩托车停好后，往副食店走，刘某1说拿包烟，发烟。然后他买了一包烟，在那里发烟，这时田某1咳嗽了一声，刘某1说：“你咳嗽个球咳嗽”。田某1没有理他，田某1又咳嗽一声，刘某1又说：“你咳嗽个球”，田某1说：“你说谁啊”。刘某1开始往田某1身边走，田某1就站起来，田某1把自己坐的椅子抱在胸前，刘某1走到田某1身前，田某1抱着椅子朝刘某1翁了一下，然后刘某1就脸朝上摔倒在地上，我说带着他去医院检查一下吧，钱是小事，检查下放心。过了一会120车过来，我和曹某一起把刘某1送医院去，我和刘某1、田某1都是邻居，当天刘某1喝酒了，他从摩托车上下来就是上半身往前探着晃着走的，看着喝了不少酒，刘某1被翁倒在地上没有明显外伤，现场有我、田某1、刘某1、曹某、程某、王某，还有庄上其他邻居。
证人程某于2017年5月6日的证言，证实昨天下午我在曹某副食店门口玩，当时田某1、曹某、刘某3，还有庄上其他四五个人，我们在一起聊天。过了一会儿刘某1骑着一辆二轮摩托车过来了，他喝了不少酒，从摩托车上下来晃着往副食店走，到副食店门口刘某1说：“拿包烟”。然后刘某1就在门口发烟，发完烟后，田某1咳嗽了一声，刘某1说：“你咳嗽个球啊咳嗽。”田某1又咳嗽了一声，刘某1又说：“你咳嗽个球啊咳嗽。”田某1说：“你喝个酒，你骂谁呢？”然后刘某1往田某1身边走，刘某1上半身往前探着，晃着走到田某1跟前，田某1就站起来把椅子抱在胸前朝刘某1翁了一下，接着刘某1就脸朝上仰面摔倒在地上了。然后曹某的媳妇就打120电话了，不一会儿120车过来了，曹某和刘某3坐着120车把刘某1送到医院了。
证人王某于2017年5月6日的证言，证实今年5月5日下午2点30分左右，我去买烟，看到刘某1骑着摩托车过来，走路一摇三晃的，走不稳，头还往前伸，刘某1喝了不少酒。刘某1买了烟给我们散了一圈烟，田某1咳嗽一声，刘某1就骂你妈了个逼，你咳嗽啥了，你装球哩像，刘某1一摇三晃头还往前伸走不稳，往田某1身边走，田某1拿椅子，用两只手抱着朝刘某1翁了一下，然后刘某1就脸朝上摔倒地上，刘某3说这不中，咱要去医院检查检查，然后刘某3和曹某把刘某1送医院。我看见田某1没有用力，就轻轻推了一下。
证人曹某于2017年5月6日的第一次证言，证实昨天下午2点左右，在我副食店门口田某1、刘某3、程某等邻居在聊天，刘某1骑着摩托车过来买烟，我闻到他喝酒，还说他让少喝点，我知道刘某1喝酒后酒品不好，我就回厨房涮碗，在我涮碗时我听见外面有人说要打120，我出来问咋回事，120过来后我和刘某3驾着刘某1胳膊，把刘某1扶到救护车，救护车走之前田某1给我2000元给刘某1治病，到医院说要开颅，刘某1的弟弟刘某3到医院不让开颅，后就转重症监护室了，刘某1怎么倒地我不知道。
证人曹某于2017年11月23日的第二次证言，证实被害人刘某1送到泌阳县人民医院救治时，被告人田某1垫付2700元款给被害人刘某1，其中有2100元是田某1借其本人的，另600元是田某1本人的。
证人刘某4于2017年5月6日的证言，证实昨天14时左右，我在副食店和别人算账，刘某1骑着摩托车过来买烟，买了两包烟，给在外面坐的邻居发烟，等了一会我听见外面有人喊赶紧打120，我扭脸看见刘某1脸朝上在地上躺着，后120过来把他接走。
（四）被害人陈述
被害人刘某1于2017年6月6日的陈述，证实我这段时间在郑州第六人民医院治疗，昨天才回来。我头部受伤了，开始在泌阳县人民医院住，后来转院到郑州市第六人民医院，我现在脑子还不太清醒，我听说是田某1给我造成的伤，我回忆不起来是怎么造成的了。那天我喝酒了，喝晕了。也记不起来都有谁在现场了。
（五）被告人供述与辩解
被告人田某1于2017年5月5日的第一次供述，证实我被传唤到泌阳县公安局，是因今天下午2点左右，我推了刘某1一下，把他推倒了。我在门庄路边开卖化肥的门市，我今天下午2点左右在我对面副食门市门口玩，刘某1骑着机动二轮摩托车过来，刘某1到副食店门口坐椅子上买烟，副食店老板跟刘某1开了几句玩笑，这时我和刘某3说话，我喉咙不舒服，就咳嗽了两声，刘某1说：“你咳嗽个球啊，你装的像。”我看了他一眼，我继续和刘某3说话，刘某1用手指着我说：“你咳嗽个球，装的像，你看球啊你看，我就说你哩”。我说：“我咋你了，我咋装球像”。刘某1就骂我，说早看我不顺眼了，刘某1说完就往我身边走，我想着刘某1要打我，我就拿着我坐的那个椅子站起来，我把椅子抱在胸前，刘某1走过来，我就把椅子往前推，刘某1也上来拽着椅子，我往前推了一下，他就倒在地上，之后我手就松开了，刘某1就脸朝上躺地上了。旁边人说：“你给他送医院检查一下。”然后副食店老板打120，刘某3和副食店老板坐着120把刘某1送到县医院，随后刘某1兄弟刘某3和我一起又去医院，晚上不知道谁报警的，民警就来我家找我了。我和刘某1是邻居，我和刘某1没有纠纷，我没有打刘某1，刘某1朝我走过来，我拿椅子挡，我往前推了一下，把他推倒在地上了，刘某1没有明显外伤，当天刘某1喝酒了，现场有我和刘某1、副食店老板刘家柱、刘某3，还有邻居们。
被告人田某1于2017年5月12日的第二次供述，证实内容同上。另外证实泌阳县公安局向田某1告知鉴定意见的内容。
被告人田某1于2017年5月13日的第三次供述，证实今年5月5日下午2点左右，刘某1骂我后，往我身边走，我害怕刘某1打我，就拿着我坐的那个椅子站起来，把椅子抱在胸前，刘某1过来之后，我就把椅子往前推，刘某1上来拽我椅子，我往前推了一下，刘某1就脸朝上倒在地上了，后就报120，刘某3和曹某坐120送刘某1去医院，走时我给曹某2000元让给刘某1看病，等我到医院时刘某1在重症监护室。
被告人田某1于2017年5月26日的第四次供述，证实内容同上。另外证实泌阳县公安局向田某1宣布逮捕。
（六）鉴定意见
泌阳县公安局物证鉴定室（泌）公（刑）鉴（伤检）字﹝2017﹞548号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人刘某1的损伤位于头部，经CT检查其头部双侧额叶、右侧颞叶脑挫伤，脑出血，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.3e款之规定，鉴定意见为刘某1的损伤构成轻伤一级。
本院认为，被告人田某1因琐事与被害人刘某1发生争执，在争执过程中，田某1用椅子将刘某1推倒在地，造成刘某1头部受伤，经鉴定，刘某1的损伤构成轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控田某1犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人田某1提出的没有故意犯罪的辩解和辩护人提出的田某1无罪的辩护意见。经查，结合田某1在公安机关的供述和现场证人证言可以认定，刘某1与田某1因言语不和引发二人冲突，在刘某1走向田某1时，田某1用椅子将刘某1推倒在地，造成刘某1头部受伤，被120车送往县医院救治，后转院到郑州市第六人民医院进行治疗，经鉴定，刘某1的损伤构成轻伤一级。上述事实足以证实田某1对刘某1的人身有犯罪的故意，田某1的行为符合故意伤害罪的特征。因此对田某1及辩护人的以上辩护意见理由不成立，本院不予采纳。
关于被告人田某1的辩护人提出被害人刘某1存在有明显过错的辩护意见。经查，刘某1醉酒后因田某1咳嗽一声便对其辱骂，并先往田某1身边凑，田某1拿起自己坐的椅子推刘某1，致使刘某1被推倒致伤，因此刘某1对本案的引发存在有一定的过错，并不是明显过错。故辩护人的该辩护意见理由不成立，本院不予采纳。
关于被告人田某1的辩护人提出田某1有自首情节的辩护意见。经查，田某1经口头传唤到案，到案后供述自己的犯罪事实，但当庭又对被害人刘某1实施伤害行为的犯罪事实予以否认，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，其不符合自首的情形。故对辩护人该辩护意见的理由不成立，本院不予采纳。
关于被告人田某1提出被害人刘某1送到县医院救治时垫付有医疗费的辩护意见。经查，刘某1提交的在泌阳县人民医院住院期间医疗费票据中预付款票据显示交款是7000元，结算票据中显示预付款是9000元，与证人曹某的证言证实田某1给其有2000元现金作为刘某1的医疗费由其交到收费处事实相一致，应认定田某1垫付款有2000元。田某1对该部分事实的辩护意见理由成立，本院予以采纳。田某1提出另有700元垫付款的辩护意见，因证据不足，本院不予认定。
被告人田某1致被害人刘某1轻伤，在承担刑事责任的同时，还应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某1的合理诉求依法予以支持。民事部分赔偿项目为：医疗费39833.14元（39833.14元=5835.38元+33092.36元+905.40元）、护理费2968.28元（2968.28元=33857元/年÷365天/年×32天×1人）、误工费1025.47元（1025.47元=11696.74元/年÷365天/年×32天）、营养费480元（480元=15元/天×32天）、住院伙食补助费1600元(1600元=50元/天×32天)，交通费1345元（2017年5月5日至6月5日酌定交通费1000元，8月23日交通费345元）。以上合计款47251.89元。因刘某1对本案的引发也有一定的过错，民事赔偿可减轻田某1的民事赔偿责任（占20%）。扣除田某1垫付款2000元，田某1应赔偿附带民事诉讼原告人刘某1损失35801.51元。因田某1的亲属愿意代田某1赔偿附带民事诉讼原告人刘某1的损失，并将该款提存在本院，不违反法律规定，本院予以确认。对于附带民事诉讼原告人提出的超出法律规定的赔偿范围和赔偿数额的部分，本院不予支持。附带民事诉讼原告人在重审诉讼中提交的部分票据为复印件，且未提交住院病历，无法对其真实性核实，对该部分费用本院不予认定。
本院根据被告人田某1的犯罪事实、认罪悔罪态度和社会危害程度等情节在量刑时综合予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、第一百五十七条、第一百六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月12日起至2018年7月5日止。）
二、被告人田某1赔偿附带民事诉讼原告人刘某1各项损失合计人民币四万六千元（该款现在本院提存）。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王成康
审 判 员 赵 娜
人民陪审员 侯玉红
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 刘 贺