江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亭商初字第1900号
原告（反诉被告）盐城市鑫材建筑材料有限公司，住所地在盐城市盐都区潘黄街道杨坝村10组。
法定代表人江明，该公司总经理。
委托代理人潘连诗，该公司法律顾问。
被告（反诉原告）盐城市中洲新型材料有限责任公司，住所地在盐城市开放大道132号综合楼5楼（7）
法定代表人刘斌，该公司总经理。
委托代理人吴亚、陈金斌，江苏同舟行律师事务所律师。
被告盐城市福气混凝土有限公司，住所地在盐城市盐都区张庄街道办事处成庄村一组。
法定代表人罗乃将，该公司总经理。
委托代理人王洪兵，该公司法律顾问。
委托搭理人朱珠，该公司员工。
被告盐城众志商品混凝土有限公司，住所地在盐城市亭湖区盐东镇生建村九组。
法定代表人余亚，该公司总经理。
委托代理人尤立志，该公司副经理。
原告（反诉被告）盐城市鑫材建筑材料有限公司（下称鑫材公司）与被告（反诉原告）盐城市中洲新型材料有限责任公司（下称中洲公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月12日作出（2015）亭兴商初字第2号民事判决书，被告（反诉原告）中洲公司不服，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。该院于2015年12月3日作出（2015）盐商终字第00530号民事裁定书，撤销本院（2015）亭兴商初字第2号民事判决，发回本院重审。本院依法重新组成合议庭，于2016年1月25日、2016年8月2日、公开开庭进行了审理。2016年8月2日庭审后，原告（反诉被告）鑫材公司申请追加福奇公司、众志公司为本案被告，要求福奇公司、众志公司应当依据我公司与中洲公司合同约定的价格，与中洲公司共同支付货款，本院对此予以准许。2016年12月23日，本院第三次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鑫材公司的法定代表人江明及其委托代理人潘连诗，被告（反诉原告）中洲公司的委托代理人吴亚、被告盐城市福气混凝土有限公司（下称福奇公司）的委托代理人朱珠、被告盐城众志商品混凝土有限公司（下称众志公司）的委托代理人尤立志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）鑫材公司诉称：2014年6月26日，我公司与被告（反诉原告）中洲公司签订了一份煤炭购销合同，双方约定中洲公司先预存5万元给我公司。合同约定，中洲公司应保证接受我公司所供灰量的完成指标。在合同的履行过程中，乙方既未预存5万元给我公司，也未完成一个月的销售量。我公司实际向中洲公司售出4车货，合计20721.6元、运费2235元。我公司请求法院判决中洲公司立即向我公司支付货款、运费及负担违约金4144.32元，要求福奇公司、众志公司应当依据我公司与中洲公司合同约定的价格，与中洲公司共同支付货款。
被告（反诉原告）中洲公司辩称暨反诉称：鑫材公司所交付给福奇公司、众志公司的货物并非我公司指示，或委托他人与该两公司进行交易。我公司未曾收到福奇公司、众志公司的货款。鑫材公司与我公司曾以25万元的价款将粉煤灰生产厂出售给鑫材公司，而鑫材公司仅支付了20万元，剩余5万元，请求判令该公司向我公司支付该5万元。
被告福奇公司辩称：我公司与鑫材公司之间不存在买卖合同关系。我公司收到的粉煤灰是潘树旗供应的。我公司已将收到的粉煤灰款以承兑汇票的方式结算给了潘树旗。仅以发货单为证明，也是与中洲公司发生的关系，我公司未收到原告的货，原告不能以中洲公司的发货单向我公司主张权利。
被告众志公司辩称：我公司与原告无买卖关系，原告申请追加我公司为被告无事实和法律依据。我公司于2014年7月4日、6日、18日签收的三车粉煤灰是中洲公司发货给我单位的，我公司与中洲公司口头约定先试用后付款。后因质量问题，因该货物是由王道峰送来的，我公司与王道峰联系解决此事未果后已自行处理了粉煤灰。综上，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。
本院经审理查明：被告（反诉原告）中洲公司于2013年租用盐城市天辰水泥厂的厂房至2014年5月。2014年6月26日，中洲公司将投入在天辰水泥厂的资产转让给原告（反诉被告）鑫材公司，中洲公司出具了一张收条给鑫材，载明：“今收到鑫蔡公司贰拾万元整，此款作为中洲公司退出在龙冈天辰水泥厂承包的生产与经营权及其他一切配套用品、设施……。”
同日，双方签订了一份《粉煤灰购销合同》，合同约定：粉煤灰价格最低120元/吨；由中洲公司负责采用货车提货，或者由鑫材公司提供车辆，运费由中洲公司承担；中洲公司预存5万元，待提完预交款，中洲公司需转账至鑫材公司江明的银行账户；一方违约，需按实际所送标的物的20%计算违约金。
另查明，鑫材公司分别于2014年7月4日、7月6日、7月18日向众志公司共计送出了三车粉煤灰，其所持发货单上载明的粉煤灰重量分别为44.02吨、41.39吨、40吨。众志公司对接收上述货物予以认可，但对2014年7月18日收到的货物重量认为是41.34吨，并认为收到的货系中洲公司的货。2014年7月6日发货单上，注明“实：41.34吨”。众志公司称将相关账务记载在中洲公司名下，货款未结算。对于将案涉货物账务记载在中洲公司的名下，众志公司解释为：“案涉三车货送来之前，中洲公司的法人代表刘斌和王道锋一起来我公司，口头约定先试用后付款，后因货物质量问题，我公司跟他二人联系，但实际未联系上，也因此没能解决”，“粉煤灰因质量问题已被我公司当做垃圾处理了”，“市场交易习惯是不管货物来源，我方只认定中洲公司。”对此，中洲公司不予认可。
2014年7月9日，鑫材公司向福奇公司送出一车粉煤灰，并由该公司员工孙成、成寿华在现鑫材公司持有的标注为“盐城市中洲新型材料有限公司销售（发货）单”的收货单上签字确认，粉煤灰重量计47.32吨。对此，福奇公司认为收到的是案外人潘树旗的货，并称已与潘树旗结算，与鑫材公司及中洲公司无关。
为证明以证实鑫材公司系受中洲公司的指示而向福奇、众志两公司交付货物，鑫材公司提供了其法定代表人江明与中洲公司的法定代表人刘斌的电话通话记录。
本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案的争议焦点归纳为：1、鑫材公司与中洲公司之间订立的《粉煤灰购销合同》是否已实际适当地履行；2、被告应否向鑫材公司支付相关款项。
本院认为：原（反诉被告）、被告（反诉原告）之间签订了《粉煤灰购销合同》，该合同合法有效，双方应按照合同约定履行。本案中，被告主张上述合同虽订立，但未实际履行。原告虽主张履行，但原告主张的实际履行方式与合同约定的方式不一致。在此情形下，原告（反诉被告）鑫材公司负有举证证实其系按照被告（反诉原告）中洲公司的指示向合同外的他人交付货物，或其交付行为系被被告（反诉原告）中洲公司确认或追认的义务。对此，原告提供了其与中洲公司的法定代表人刘斌的电话通话记录以证实其系受中洲公司的指示而向案外两公司交付货物。但从通话内容来看，中洲公司法定代表人未明确指示鑫材公司向福奇公司、众志公司送货。鑫材公司所提供的证据无法确认鑫材公司向案外两公司交付的货物确系应中洲公司的指示或被中洲公司事后追认。故，鑫材公司主张其向福奇公司、众志公司送了案涉货物，系按中洲公司指示履行了与中洲公司的《粉煤灰购销合同》，要求中洲公司按照合同约定支付货款、运费，并给付违约金的请求，证据不足，本院依法不能支持。
因鑫材公司认为向该两公司送货系基于与中洲公司的合同关系，而非与该两公司间存在合同关系，且该两公司亦否认与鑫材公司之间建立合同关系。现鑫材公司提供了由福奇公司员工签字确认的发货单，福奇公司实际也认可收到发货单上所载货物，仅认为其系与案外人潘树旗发生的交易，但其对此并未提供证据证明。福奇公司认为即使考虑到发货单的因素，因发货单上所载为“盐城市中洲新型材料有限公司销售（发货）单”，与鑫材公司也无关系。鑫材公司亦提供了发货单证明众志公司签收了案涉三车粉煤灰，众志公司对收到粉煤灰予以确认，但认为是中洲公司的货。对此其未能提供充分的证据予以证实。福奇公司、众志公司均未对原告鑫材公司为何持有所涉货物的发货单作出合理解释，而该两公司确因鑫材公司的送货而获益，其从鑫材公司处的获益缺乏合法依据。考虑到福奇公司认为货款已向案外人潘树旗支付，众志公司现陈述其货物也已被当做垃圾处理。故，对此该两公司应向鑫材公司支付相应粉煤灰的对价并负担相应的运输费用。关于支付对价的标准，根据鑫材公司与中洲公司签订的《粉煤灰购销合同》约定的粉煤灰价格为120元/吨，该价格符合当时市场价格，本院对此予以确认。关于中洲公司要求鑫材公司返还其已向鑫材公司预付的5万元预付款的问题，对此中洲公司未提供充分的证据证实，本院不予采信，依法不能支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：
一、驳回原告（反诉被告）盐城市鑫材建筑材料有限公司对被告（反诉原告）盐城市中洲新型材料有限责任公司的诉讼请求；
二、被告盐城市福气混凝土有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告盐城市鑫材建筑材料有限公司支付货款5678.4元，及运费700元，合计6378.4元；
三、被告盐城众志商品混凝土有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告盐城市鑫材建筑材料有限公司支付货款15043.2元及运费1535元，合计16578.2元；
四、驳回反诉原告盐城市中洲新型材料有限责任公司的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费489元，由盐城市福气混凝土有限公司、盐城众志商品混凝土有限公司各半负担；反诉案件受理费525元，由反诉原告盐城市中洲新型材料有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 蔡 克
代理审判员 夏 凡
人民陪审员 戴学林
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 王思思
附录法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
2、《中华人民共和国民法通则》
第九十二条没有合法根据，取得不当得利，造成他人损失的，应当将取得的不当得利返还受损失的人。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第四十条人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负举证责任的当事人承担不利后果。