甘肃省民乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）民民初字第107号
原告（反诉被告）张掖市鸿龙金属建材有限责任公司
法定代表人：梁鸿龙，系该公司经理
地址：张掖市甘州区欧式街D段
委托代理人杨建国，张掖市鸿龙金属建材有限责任公司法律顾问。
被告（反诉原告）民乐县志达彩钢钢构有限公司
法定代表人：赵小何，系该公司经理
地址：民乐县高薪技术开发区
委托代理人周伯福，民乐县德言盛律师事务所律师。
原告（反诉被告）张掖市鸿龙金属建材有限责任公司（以下简称张掖鸿龙公司）诉被告（反诉原告）民乐县志达彩钢钢构有限公司（以下简称民乐县志达公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，审理中被告志达公司以原告鸿龙公司违约，导致合同无法履行为由提出反诉，经合议庭审查后同意受理志达公司的反诉请求，本诉与反诉合并审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张掖鸿龙公司诉称，2013年4月25日，原、被告达成书面采购合同一份，约定被告向原告生产供应彩钢板约48000平方米，在得到原告通知后，被告加工生产彩钢板并负责将彩钢板送到原告工地进行安装，安装费待工程结束后按实际安装面积结算，拉运费由被告承担，合同履行期为2014年4月30日至2014年6月30日，若有违约须向对方赔偿违约金50000元，合同签订后，原告于2013年4月30日向被告支付定金10000元，并电话通知送货安装，被告一直推脱没有将货物送到指定工地。2013年7月12日，原告又给被告预付货款20000元，并通知被告将彩钢板送至原告肃南珠峰工地，但被告一直拖到2013年7月19日仅向原告供应一车彩钢板后便提出涨价，停止供货，原告多次与被告催促、沟通未果。由于被告未按照合同约定的时间送彩钢板到施工现场，2013年7月20日，原告公司被发包方珠峰公司罚款5000元，后原告公司电话催促被告赶快送货，可被告拒绝送货，导致原告公司于2013年7月25被发包方珠峰公司再次罚款10000元。被告的行为不仅违背了诚实信用的原则，且给原告造成严重经济损失。故起诉要求被告继续履行合同，若不履行则退还货款及定金30000元，并承担合同违约金50000元。起诉后，被告也未与原告协商继续履行合同，合同已无履行的可能。故将诉讼请求变更为要求解除合同，由被告立即退还定金及货款30000元，要求被告承担违约金50000元，本案诉讼费由被告承担。
被告民乐县志达公司辩称，与原告签订合同和收到原告支付的10000元定金的事实没有异议。珠峰公司对原告的罚款与被告没有关系，被告公司不承担任何责任。2013年7月12日原告给被告打款20000不是彩钢板预付货款，而是C型钢预付货款，原告与被告公司达成口头协议，加工生产C型钢，价格、结算方式、违约责任等参照彩钢板定购合同执行，原告就给被告公司王志达打款20000元，但原告始终没有通知被告生产C型钢。2013年7月14日、7月19日被告公司按照原告通知将材料拉到原告指定的工地，原告施工负责人张学禹收到货物后只在7月19日的票据上签字确认。7月24日，被告公司再次派车将材料送到原告指定的施工现场，原告工作人员只要求卸货，却不按合同要求先付60%-70%的货款，双方协商达不成协议，被告公司只能让拉货的司机将货物全部拉回。原告货到不付款的行为，已违反合同约定，构成违约。原告的诉讼请求被告公司不承担，请求依法驳回原告的诉讼请求。对原告的违约行为，被告提出反诉，要求原告按照合同约定承担违约金50000元，反诉费由原告承担。
证据分析与与认定：
原告针对主张的权利，提供的证据有：1、《彩钢板采购合同》原件一份、2013年4月30日10000打款存根一张，该款为合同约定的定金，质证后被告对合同和打款存根的三性未提出异议，认可就是定金，本院予以确认作为本案证据使用。
2、2013年7月12日工商银行打款存根一张，证明预付货款已付给被告，质证后被告对该证据真实性没有提出异议，认可已收到该款，但辩解该款是C型钢预付款，并提供张学禹签名的C型钢图纸复印件加以证明其主张，再未提供其他证据证实。本院认为，订购加工生产货物，需对数量、价款、结算及付款方式、交付货物、违约责任等进行书面约定，被告仅提供图纸复印件，不能足以证明原告订购C型钢的事实，结合付款时间和张学禹的证词、以及被告提供的在2013年7月19日第一次给原告送货的出库单，被告的质证意见不能形成完整的证据链，对其质证意见本院不予采纳。原告提出是预付货款的意见本院予以采信。
3、2013年7月21日、25日珠峰公司发给原告公司梁红枫的罚款通知，证实由于被告未按合同约定的时间安装彩钢板，导致珠峰公司作出罚款决定，给原告造成了损失。被告质证后提出该证据与本案没有关联性，该付款与被告无关的意见。本院认为，被告第一次送到原告指定地点货物的时间，已超出合同约定的施工期间，构成违约。由于被告的违约，导致原告不能按期履行与珠峰公司的合同而受到处罚，这笔损失应该要由被告赔偿，因此确认该证据对本案具有关联性。
被告针对辩解和提出的反诉主张，提供的证据有：1、《加工安装合同》原件一份，原告对合同的三性没有提出异议，本院认为，该合同虽为《加工安装合同》，但其内容只约定了安装，看不出加工的品名、数量、质量、交付运送、货款结算、违约责任等，而原告提供的《彩钢板采购合同》进一步明确完善了《加工安装合同》的不足，两份合同相互应正，对本案具有关联性，本院予以确认。
2、2013年7月14日、7月19日、7月24日三张由尚虎和杨宁签名的出库单，并提供证人柏秀芳、杜军、杨宁出庭加以证实。原告质证后提出7月19日的货物施工负责人张学禹已签收，就是证人尚虎开车去送的；7月14日没有收到过被告送去的货物，如果收到货物，收货人必须要在出库单上签名；7月24日被告确实将货物运送到珠峰工地大门外，不知何故司机没有进场卸货便开车返回。被告提供的证人杜军证实，接受被告的委派去珠峰工地安装，见到有一车材料在施工现场，又送去一车没有进场卸货原拉走了，自己看到安装材料不齐全也离开了珠峰工地；杨宁也证实货物送至珠峰工地门外接到被告的电话指示，没有卸货就返回了。证人柏秀芳当庭叙述：“7月14日与丈夫尚虎同去送货至珠峰工地已到晚上，天下着大雨，工地没有装卸工，与丈夫卸货后，工地负责人说下次来一并签字，就拿着出库单回来了，7月19日送货时自己没去，是其丈夫尚虎一个人去”。原告质证后对杜军、杨宁的证词未提出异议，但否认7月14日被告派车送货的事实。本院认为，杜军、杨宁的证词相互应正，本院予以采信；7月19日的出库单原告的施工负责人张学禹已经签收，本院予以确认；7月14日的出库单无相关证据证实，本院不予确认。
3、张学禹签名的C型钢图纸复印件及材料出库单，原告质证后否认与被告口头协议加工生产C型钢，要求被告出示图纸原件和订购合同，被告也没有提供图纸原件和订购合同予以反驳。本院认为，订购加工生产货物，需对数量、价款、结算及付款方式、交付货物、违约责任等进行书面约定，被告仅提供图纸复印件，不能足以证明原告订购C型钢的事实，结合付款时间和张学禹的证词、以及被告提供的在2013年7月19日第一次给原告送货的出库单，该证据本院不予认定。
本院依法调取的张学禹证词，证明被告提供的图纸复印件在原告公司办公室就有，原告提供的是施工图纸的一部分，自己作为原告公司施工负责人，不可能只给被告图纸复印件，不签订合同就给预付款。施工期间只收到被告一车货物，验收后，已在被告送货人出示的出库单背面签字确认。原告对张学禹证词没有提出异议，被告认为张学禹是原告公司施工现场负责人，请求法庭不予采信张学禹证词。本院认为张学禹的证词与被告提供的2013年7月19日书证、证人柏秀芳、杜军证词有相互应证的事实，故对张学禹的证词，本院予以采信。
经审理查明：2013年4月18日，原告（反诉被告）张掖市鸿龙金属建材有限责任公司与被告（反诉原告）民乐县志达彩钢钢构有限公司签订了《加工安装合同》，原告为合同甲方，被告为合同乙方。合同主要约定：1、甲方在肃南县大河工业园区的彩钢复合板（墙板、顶板）承包给乙方安装。2、施工期限为2013年4月30日，竣工时间为2013年6月30日，工期60天。3、合同价款按实际安装面积计算，每平方米9元，4、违约责任按照国家规定计算。5、为保证工程顺利进行，甲方指派张学禹，乙方指派温瑞冬为现场施工负责人，负责日常管理协调工作。
2013年4月25日，原告与被告又签订《彩钢板采购合同》，原告为合同甲方，被告为合同乙方。合同主要约定：1、甲方订购乙方生产的彩钢顶板、墙板、包边包角彩钢约53000平方米。2、彩钢顶板每平方米55元（含运费），墙板每平方米50元（含运费），彩钢板包边包角每平方米4元（含主材、所有辅材、安装费用）；3、交货方式、地点：乙方按甲方要求及时送到施工现场，并按甲方要求规范堆放；运输及运费都由乙方承担；4、结算方式以实际安装面积结算，签订合同生效后甲方付给乙方10000元定金，乙方在收到书面通知之日开始生产，不得拖延甲方规定的送货时间；货物送到甲方现场后，付到货款的60%-70%，以此类推，货全部送清后，甲方扣除10000元定金后，其余货款在十五天内全部付清，安装费用待工程验收合格后，十五天内一次性付清。5、乙方不得以任何理由提高价格，不得延误甲方工期，否则视为违约，应赔偿违约金50000元。
2013年4月30日原告付给被告10000元定金；7月12日，原告公司梁红枫给被告公司王志达打款20000元；7月19日被告公司派尚虎送一车彩钢墙板到原告公司的肃南县珠峰工地，原告公司施工负责人张学禹验收合格后，在出库单背后签收了该车货物，核算面积为496.99平方米，按照合同约定价款为24849.5元；7月24日被告公司又派杨宁拉运一车彩钢板到珠峰工地，未进施工现场卸货，接到被告公司电话指示，又将货物拉回被告公司，被告公司派去搞安装的杜军看见这车货没卸返回了，施工现场只有一堆彩钢板，由于材料不到位，杜军也回去了。2013年7月21日，珠峰公司以原告公司梁红枫负责的珠峰工地迟迟未安装为由书面通知罚款5000元，并责令7月23日再不能安装将给于更严重处罚，7月25日，原告还是没有按期开始安装，又被珠峰公司罚款10000元，双方由此酿成纠纷，原告公司遂起诉要求被告继续履行合同，若不履行则退还货款及定金30000元，承担合同违约金50000元；起诉后，被告公司也未与原告公司协商继续履行合同，合同已无履行的可能。原告公司又将诉讼请求变更为要求解除合同，要求被告公司立即退还定金及货款30000元，要求被告公司承担违约金50000元，本案诉讼费由被告承担。审理中，被告公司以原告公司违约为由提出反诉，要求原告公司承担违约金50000元。
上述事实，由原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的庭审陈述、原告（反诉被告）提供的《彩钢板采购合同》、2013年4月30日10000打款存根、2013年7月12日工商银行打款存根、2013年7月21日、25日珠峰公司发给鸿龙公司梁红枫的罚款通知；被告（反诉原告）提供的《加工安装合同》、2013年7月14日、7月19日、7月24日三张由尚虎和杨宁签名的出库单、证人柏秀芳、杜军、杨宁、张学禹的证词经当庭质认予以证实。
本院认为，原告公司与被告公司签订的《加工安装合同》和《彩钢板采购合同》，是双方在自愿平等基础上协商达成的约定，内容不违犯法律规定，是有效合同，对双方都具有约束力。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本诉中原告公司按照合同约定履行了支付定金、预付货款的义务，被告公司在合同签订后，收到定金和预付货款后没有严格按照约定时间按时送货、组织安装，第一车送货时间都已超出合同约定的期间，最后一次送货到原告公司施工地未卸货就要求付款的行为，均不符合合同约定，就足以证实被告公司的行为已构成违约；原告公司提起诉讼，被告公司收到应诉通知后也未采取积极措施补救，致使合同失去继续履行的机会，导致原告公司无法按时完成与珠峰公司的合同而被动违约，给原告公司造成损失，被告公司依法应该承担责任；双方约定的违约金50000元没有超出法律规定；原告公司的请求符合法律规定，本院予以支持。被告的辩解理由和反诉请求，没有完整的证据链证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应由被告公司承担举证不利的后果，对其反诉请求本院不予支持。但原告公司收到被告公司价值24849。5元的彩钢墙板是事实，应当从返还的定金和预付货款中扣除。据此，为了维护双方当事人的合法权益，保障正常社会经济秩序，依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百五十九条第九十四条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十六条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）张掖市鸿龙金属建材有限责任公司与被告（反诉原告）民乐县志达彩钢钢构有限责任公司签订的《加工安装合同》和《彩钢板采购合同》；
二、被告（反诉原告）民乐县志达彩钢钢构有限公司返还给原告（反诉被告）张掖市鸿龙金属建材有限责任公司已付的定金及预付货款30000元，扣除货款24849.5元，实际返还5150.5元；
三、被告（反诉原告）民乐县志达彩钢钢构有限责任公司支付原告（反诉被告）张掖市鸿龙金属建材有限责任公司违约金50000元；
四、驳回民乐县志达彩钢钢构有限责任公司的反诉请求。
以上二、三项合计55150.5元限于判决生效后十日内付清
案件受理费1800元，由原告张掖市鸿龙金属建材有限责任公司承担320元、被告民乐县志达彩钢钢构有限公司承担1480元；反诉案件受理费1050元，由反诉原告民乐县志达彩钢钢构有限公司公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 费斌学
代理审判员 陈海滨
人民陪审员 鲁振国
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 刘多禄
附：《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。