安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖04民终959号上诉人（原审原告）：张鹏，男，1977年8月8日出生，汉族，原淮南矿业集团谢桥煤矿职工，住安徽省淮南市谢家集区。委托诉讼代理人：万会昌，安徽昌淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏圣兵，安徽昌淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮南矿业（集团）有限责任公司，住所地：安徽省淮南市田家庵区洞山中路1号，统一社会信用代码91340400150230004B（1-3）。法定代表人：孔祥喜，该公司董事长。被告：淮南矿业（集团）有限责任公司谢桥煤矿，住所地安徽省阜阳市颍上县谢桥镇，统一社会信用代码913412268522212842（1-1）。主要负责人：陈功胜，该矿矿长。以上两被上诉人的共同委托诉讼代理人：黄保新，淮南矿业（集团）有限责任公司员工。以上两被上诉人的共同委托诉讼代理人：赵长孟，淮南矿业（集团）有限责任公司员工。上诉人张鹏因与被上诉人淮南矿业（集团）有限责任公司（以下简称矿业集团公司）、被上诉人淮南矿业（集团）有限责任公司谢桥煤矿（以下简称谢桥煤矿）劳动争议一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院（2018）皖0403民初2346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张鹏及其委托诉讼代理人万会昌、被上诉人矿业集团公司和谢桥煤矿的共同委托诉讼代理人黄保新、赵长孟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张鹏上诉请求：依法撤销一审判决，请求二审法院在查明事实的基础上依法改判，撤销谢桥煤矿解除张鹏劳动合同的决定，并判令继续履行劳动合同。事实和理由：1、根据原审法院查明事实，上诉人于1997年进入谢桥煤矿上班，2008年双方签订无固定期限劳动合同，上诉人于2006年因工受伤，被上诉人办理了工伤证。近日，上诉人于2017年12月1日因患病需要到淮南东方医院就诊，期间，上诉人的家属到谢桥煤矿请假数次，谢桥煤矿以各种理由不予理睬，随后，被上诉人在没有任何通知的情形下，单方面于2018年2月1日作出解除上诉人劳动合同的决定，上诉人知晓后，多次要求继续回谢桥煤矿上班，遭到拒绝。2、一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一审中，上诉人已经提交足够的证据，证明上诉人患病治疗的事实，而被上诉人却认为上诉人旷工5天以上，根据该单位内部的《淮南矿业（集团）有限责任公司劳动合同管理办法》的规定，视上诉人在医疗期内于不顾，作出解除劳动合同决定，明显违反法律的规定。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条的规定，并没有规定职工“旷工”作为用人单位解除劳动合同的法定理由。其次，被上诉人单位的《淮南矿业（集团）有限责任公司劳动合同管理办法》，作为关系到劳动者切身利益的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，应该经过职工代表大会或全体职工讨论通过，并在单位内部公示。而上诉人并不知道该规章制度的存在，被上诉人并没有证据证明该规章制度的通过符合法定程序，因而，该规章制度并不能作为解除劳动合同的依据。最后，上诉人因病受伤治疗，是劳动者的基本权利，且上诉人已经通过各种途径向被上诉人告知患病的事实并要求请假，可被上诉人故意阻拦，现又擅自解除劳动合同，严重侵犯上诉人的合法权益，所以一审法院并没有认�查明案件事实，也没有审查被上诉人单位规章制度的合法性，作出错误判决。2、根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，对于劳动争议案件，被上诉人应该承担严格的举证责任，上诉人已经举证患病的事实，完成的举证责任，可一审法院却要求上诉人承担严格举证责任，明显属于适用法律不当。3、根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十九条的规定，劳动者在患病期间及规定医疗期内，用人单位不得解除劳动合同，同时，原劳动部颁发的《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，结合本案情况，上诉人自1997年在谢桥煤矿上班至今，近二十年的时间，根据上述法条规定，上诉人患病治疗是事实，即使被上诉人不予批准病假，上诉人都应该有十八个月的医疗期，且双方是无固定期限劳动合同，被上诉人依法不能单方面解除劳动合同，而一�法院没有正确适用法律，仅凭被上诉人的一面之词，作出对上诉人不利的判决，有失公允。矿业集团公司和谢桥煤矿共同答辩称，1、谢桥煤矿解除合同是因为张鹏旷工21天，严重违反了企业规章制度。2、工伤证与本案无关，被上诉人《劳动合同管理办法》是经过三届四次职代会审议通过的，并且于2014年6月8日在报纸上公示。3、上诉人对请假承担举证责任，即使有病也应该履行请假手续。请求二审法院驳回上诉，维持原判。张鹏向一审法院起诉请求：1.依法撤销谢桥煤矿解除张鹏劳动合同的决定；2.判令被告继续履行劳动合同。一审法院认定事实：张鹏曾在谢桥煤矿工作。2016年9月与谢桥煤矿签订了无固定期限劳动合同。2018年2月7日，谢桥煤矿以张鹏2017年12月连续旷工21个工作日，严重违反劳动纪律为由，作出谢人力[2018]69号《关于解除张鹏劳动合同的决定》，决定解除张鹏劳动合同并于同日作出《劳动合同终止（解除）证明书》，内容为“兹有劳动合同工制工人张鹏同志，于1997年5月1日批准来我单位工作，现因违反劳动合同管理办法、单位辞退终止（解除）劳动合同。特此证明。企业盖章2018年2月7日”。张鹏收悉后，向淮南市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，淮南市劳动人事争议仲裁委员会于2018年3月27日作出（2018）淮劳人仲不字第46号不予受理通知书，决定张鹏与两被告关于解除劳动合同等争议事项，不予受理。张鹏认为其于2017年12月因颈椎病到淮南东方医院集团就诊，医生建议休息一个月，遂多次找被告谢桥煤矿领导要求请假休息，均被拒绝，后被告以原告旷工为由作出解除劳动合同的决定，被告的行为严重违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定，遂提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，承担不利后果。本案中，张鹏未能提供的相应的证据证明其按相关规定履行了请假手续。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决:驳回原告张鹏的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告张鹏负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定证据的意见和理由符合法律规定，二审对一审查明事实予以确认。二审归纳本案争议焦点：谢桥煤矿解除张鹏的无固定期限劳动合同有无事实和法律依据。本院认为，张鹏上诉称矿业集团公司制定的《淮南矿业（�团）有限责任公司劳动合同管理办法》没有证据证明通过了法定程序，不能作为解除劳动合同的依据。经查，本院生效判决（2015）淮民一终字第00348号案件中将《淮南矿业（集团）有限责任公司劳动合同管理办法》作为该案定案依据，故对于生效判决认定的事实，当事人无需举证予以证明。结合矿业集团公司和谢桥煤矿提交的2014年6月12日淮南矿工报刊登的《淮南矿业（集团）有限责任公司劳动合同管理办法》，足以证明该管理办法的制定符合法律规定，可以作为本案定案依据。张鹏上诉称其举证证明患病的事实即完成了举证责任。本院认为，张鹏仅提交了淮南东方医院集团出具的门诊病历及病情证明书，该病情证明书未加盖医院医务章，且病情证明书明确注明：“1、未盖本医院医务章无效、涂改无效。2、只作疾病证明，不作其他证明使用”。故该病情证明书不能起到疾病证明及病假证明作用。同时，张鹏也未能提交证据证明其履行了请假手续，故其应承担举证不利带来的法律后果。由于张鹏未履行请假手续连续旷工21个工作日，谢桥煤矿依据《淮南矿业（集团）有限责任公司劳动合同管理办法》，作出《关于解除张鹏劳动合同的决定》，不违反法律规定，一审法院驳回张鹏的诉讼请求，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，张鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张鹏负担。本判决为终审判决。审判长  桂华雷审判员  李 永审判员  焦 波二〇一八�九月十三日书记员  张海燕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；