广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终297号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡其贵，男，汉族，汉族，小学文化，无业，户籍地江西省广丰县。因本案于2015年7月21日被羁押，同日被刑事拘留，2015年7月22日被取保候审，2015年12月7日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人黄莉，广东聚理律师事务所律师。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人胡其贵犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月2日作出（2015）佛顺法刑初字第3699号刑事判决。原审被告人胡其贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月20日20时30分许，周某通过手机（号码139××××0834）联系被告人胡其贵（号码159××××5670）购买毒品。次日凌晨零时许，胡其贵去到佛山市顺德区均安镇新华居委会南沙路口附近一出租屋205房，贩卖给与周某一起购毒的石某1包净重0.54克的甲基苯丙胺（××），收取毒资100元。之后民警当场抓获胡其贵，从其身上起获3包共净重13.17克的甲基苯丙胺、毒资100元及涉案手机1部（黑色，号码159××××5670）。
原判认定上述事实的证据有：
1.抓获经过。证实2015年7月21日0时许，民警在佛山市顺德区均安镇南沙路口一出租屋205房内抓获被告人胡其贵。
2.常住人口信息表。证实被告人胡其贵的基本身份情况。
3.被告人胡其贵的供述和辩解及辨认、指认笔录。主要内容：2015年7月20日21时许，“怪兽”打电话给我，让我帮忙找点××，我答复现在没有要去找，找到就给她一点。之后我打电话给“牛皮”，问他有没有××。大约过了1个小时，“牛皮”打电话说他那里有××，我就去“牛皮”那里购买了500元××。后来“怪兽”打电话给我，说她在均安镇南沙路一出租屋205房等我。我带着买来的500元××去到那个出租屋，见到有两名女子在房间，一个是“怪兽”，另一个我不认识。跟“怪兽”一起的女子叫我给她一点××，我从身上拿出一点××给那名女子。那女子就将钱拿出来。之后民警进来了，从我裤袋里搜出2部手机（一部我自用，号码159××××5670，另一部是他人的）和1个铁盒（××）。
被告人胡其贵辨认出周某是“怪兽”，石某是与“怪兽”一起的女子；指认了案发地点、手机、100元人民币、交给女子的毒品、在其身上起获的3包毒品。
4.证人石某的证言及辨认、指认笔录。主要内容：2015年7月20日20时许，我在周某家准备联系贩毒人员“小胡”。周某用她的号码139××××0834联系“小胡”的号码159××××5670，说要购买一些××，“小胡”说没有，他要去别人处购买了才有得卖。到23时30分许，“小胡”打电话给周某说拿到了××，让我们开个房间等他过来。后来我们在均安镇南沙路口附近的一间无牌旅店开了205房。到了21日凌晨0时许，“小胡”打电话问我们在哪里，我们告诉他房间地点。之后他到了房间，我向他买100元××，“小胡”就从裤袋里拿出一个铁盒，打开后里面装着3小包东西。他从其中的一包中倒出一颗××并用透明胶纸装着交给我，我拿出100元交给他。之后有民警进来抓获“小胡”。
证人石某辨认出证人周某，被告人胡其贵是“小胡”；指认了向“小胡”购买的毒品、购毒用的100元人民币。
5.证人周某的证言及辨认、指认笔录。主要内容：我听一个朋友说“小胡”有××，于是2015年7月20日19时许，我和石某准备了100元向“小胡”购买毒品。19时50分许，我在租住的出租屋用我的号码139××××0834联系“小胡”的号码159××××5670，说要购买一些××，当时没说要多少分量。“小胡”说没有，他要去别人处购买了才有。到23时许，“小胡”打电话说拿到了××，让我们开好房间等他交易。后来我们在均安镇南沙路口附近的一间无牌旅店开了205房。开好房后，“小胡”打电话给我，我告诉他房间地点，我和石某就在房间等他。21日凌晨0时许，“小胡”到了房间，石某对他说要100元××。“小胡”从裤袋里拿出一个铁盒，盒内有3小包透明密封袋装着的××，他从其中的一包中倒出一颗××并用透明胶纸装着交给石某。石某接过后就拿出100元给“小胡”。之后有民警进来抓获“小胡”。
证人周某辨认出证人石某，被告人胡其贵是“小胡”；指认了向“小胡”购买的毒品、购毒用的100元人民币。
6.化验检验报告、鉴定意见通知书。证实从石某身上起获的白色晶体1包净重0.54克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人胡其贵身上起获的白色晶体3包共净重13.17克，检出甲基苯丙胺成分。
7.毒品现场检测报告书及结果告知书。证实被告人胡其贵尿液检测结果为××呈阳性；石某尿液检测结果为××呈阴性；周某尿液检测结果为××呈阴性。
8.搜查笔录、扣押笔录及扣押、移交物品清单、广东省暂时扣留财物收据。证实民警在案发现场对被告人胡其贵进行搜查，在其身上起获铁盒1个（内有3包毒品）、现金100元、手机2部（黑色，号码159××××5670；白色HTC牌，号码153××××6533）；民警扣押了石某提交的1包毒品。
9.调取证据清单、通话清单。证实被告人胡其贵使用的号码159××××5670与周某使用的号码139××××0834在案发期间有多次通话和短信联系记录。
10.现场勘验笔录及现场照片。证实案发现场位于佛山市顺德区均安镇新华居委会南沙路口附近一出租屋205房及现场基本情况。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人胡其贵无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人胡其贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。
二、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺13.71克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局警务保障室的毒资人民币100元、暂扣于均安派出所的手机1部（黑色，号码159××××5670）予以没收，均由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人胡其贵上诉称，原判认定上诉人贩卖毒品与事实不符，上诉人没有将毒品贩卖给他人的想法，上诉人没有收取石某任何费用，是免费给他们吸食的，上诉人购买的13.17克毒品是自己吸食的；原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
上诉人胡其贵的辩护人辩护称，对原公诉机关指控上诉人胡其贵贩卖甲基苯丙胺的部分事实予以认可，但对原公诉机关指控上诉人胡其贵贩卖甲基苯丙胺13.71克的数额有异议，原判认定该毒品数量的证据不足，且没有对毒品作纯度鉴定，上诉人随身携带的××13.17克，是用来自己吸食的，没有贩卖的目的，也没有贩卖的行为，应属非法持有；本案属于“特情引诱犯罪”，上诉人胡其贵没有实施毒品犯罪的主观意图，是在特情诱惑和促成下形成犯意；上诉人胡其贵如实供述自己的犯罪行为，属于坦白，无犯罪前科，系初犯、偶犯，有立功表现，应当从轻或者减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人胡其贵犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人胡其贵及其辩护人所提意见，经查，证人石某、周某的证言相互印证，证实上诉人胡其贵与石某、周某通过电话联系交易毒品，上诉人胡其贵到达约定地点完成毒品交易后被公安民警当场抓获的事实，且有手机通话记录、辨认笔录、抓获经过、搜查笔录等证据予以佐证，足以认定；上诉人胡其贵作为贩毒人员，从其身上起获的毒品应认定为其贩卖的毒品；我国刑法明文规定，毒品数量不以纯度折算，应以查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，辩护人认为对涉案毒品进行含量鉴定的意见于法无据；上诉人胡其贵向证人石某贩卖毒品，实施贩卖毒品的主观意图明确，客观上也已将涉案毒品携带至双方约定的交易地点，涉案毒品已进入交易环节，上诉人胡其贵并非是在特情诱惑和促使下形成犯意，进而实施贩卖毒品犯罪，不属于“特情引诱犯罪”；上诉人胡其贵举报欧阳伟杰涉嫌贩卖毒品犯罪是在其归案之前，并非上诉人胡其贵到案后检举、揭发他人犯罪行为，上诉人胡其贵的行为不符合立功条件，现有在案证据无法认定上诉人胡其贵有立功表现。综上，上诉人胡其贵及其辩护人所提意见的理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人胡其贵无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判综合评定上诉人胡其贵的犯罪事实、情节、社会危害性及认罪态度等后在法定幅度内予以量刑并无不当，上诉人胡其贵及其辩护人请求对上诉人胡其贵减轻处罚的意见理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚宏平
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一六年四月二十日
书 记 员 梁巧婵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。