天津市津南区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）南刑初字第556号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人田一×。
被告人谢××，农民。1987年7月30日因殴打他人被劳动教养一年；1997年11月24日因犯寻衅滋事罪被天津市津南区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2000年2月4日释放。因本案于2015年5月6日被天津市公安局津南分局刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉（2015）478号起诉书指控被告人谢××犯故意伤害罪，于2015年12月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人田一×向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭对本案进行了合并审理。天津市津南区人民检察院指派检察员胡学礼、代理检察员魏志明出庭支持公诉。被告人谢××，附带民事诉讼原告人田一×到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控，2013年3月6日，被告人谢××得知其朋友张××与田一×之间因工程款问题存在矛盾，遂电话联系田一×并约定在天津市津南区咸水沽镇水岸华庭北塘海鲜饭店见面。当日13时30分许，田一×到达饭店与张××见面后，二人随即发生口角并厮打，随后到达饭店的田一×之子田二×以及柴××等人见状即返回田一×所驾车内取出镐把等工具进入饭店，与被告人谢××及张××、刘一×等人发生厮打，并由饭店内厮打至饭店门口。期间，被告人谢××用镐把击打田一×腿部及身体，致田一×右髌骨粉碎性骨折。经法医鉴定，被害人田一×身体所受损伤程度已分别构成轻伤二级、轻微伤。
2015年5月6日，被告人谢××被公安机关查获归案。
对指控的事实，公诉机关向法庭提供的证据有被害人陈述，证人证言，辨认笔录，医院诊断证明书，人体损伤程度鉴定书，案件来源，抓获经过及身份证明等证据。
公诉机关认为，被告人谢××的行为已构成故意伤害罪。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，判处被告人谢××有期徒刑一年至二年。
附带民事诉讼原告人田一×诉称，由于被告人谢××的行为给其造成经济损失，故要求被告人谢××赔偿医药费人民币30000元，误工费人民币6913.8元，护理费人民币7529.3元，就医交通费5000元，住院伙食补助费人民币4000元，营养费人民币4000元，伤残赔偿金人民币63012元，精神抚慰金人民币5000元，二次治疗费30000元，共计人民币155455.1元。并提供了医疗费票据、身份证明等相关证据。
刑事附带民事诉讼原告人田一×当庭表示被告人谢××的行为属聚众斗殴罪。被告人谢××对公诉机关的指控未发表辩解意见。对附带民事诉讼原告人田一×的诉讼请求不予认可。
经审理查明，2013年3月6日，被告人谢××得知其朋友张××与田一×之间因工程款问题存在矛盾，遂电话联系田一×并约定在天津市津南区咸水沽镇水岸华庭北塘海鲜饭店见面，后与张××及刘一×一同先行到达。当日13时30分许，田一×到达饭店与张××见面后，二人随即发生口角并厮打，随后到达饭店的田一×之子田二×以及柴××等人见状即返回田一×所驾车内取出镐把等工具进入饭店，与被告人谢××及张××、刘一×等人发生厮打，并由饭店内厮打至饭店门口。期间，被告人谢××从柴××手中夺过镐把，并持该镐把击打田一×腿部及身体，致田一×右髌骨粉碎性骨折、头皮下血肿，后逃离现场。经法医鉴定，被害人田一×身体所受损伤程度已分别构成轻伤二级、轻微伤。
2015年5月6日，被告人谢××被公安机关查获归案。
公诉机关对指控的事实当庭提供了如下证据：
（1）被害人田一×的证言，证明2013年3月6日上午10点多，张××联系我想要跟我见面，等到下午1点多，我打车去了水岸北塘海鲜饭店与张××见了面。没谈两句我就跟张××发生争执，随即就厮打了起来。后来跟张××一起来的几个年轻的小伙子上来把我围住后一起打我。后来我的儿子和侄子也来了，我们从饭店里打到饭店外，后来我就被打的失去意识，只记得一个叫“小林根”的小子拿着镐把打在我的右膝上，然后我就躺在了地上，打我们的人们就都跑了。后来我的儿子跟侄子把我送到了医院。
（2）证人田二×的证言，2013年3月6日下午一点半左右，我父亲给我打电话让我去北塘海鲜饭店去找张××谈欠钱的事。然后我就跟柴××坐车去了饭店。到了那里我父亲也到了。进入饭店后，张××带着一帮人打我的父亲，之后我跟柴××也跟他们一起厮打了起来。我们从饭店里面打到饭店门外，后来发现我的父亲已经被打得躺在了地上。我就和柴××把我父亲送到了医院。
（3）证人徐××的证言，证明2013年3月6日中午1点半左右，有两拨人在我的饭店打了起来。一拨是12点多来吃饭的几个人，后来一拨是1点半左右来的。大概是10多个人厮打在一起。他们从饭店里面打到了饭店外边，后来有人报警，打架的人就都走了。后来发生了什么事我就不知道了。
（4）证人张××的证言，证明我和田一×以前合伙干过工地，后来因为债务纠纷他一直纠缠我不放。在2013年3月份我和谢××商量安排北塘海鲜饭店一起吃饭解决这件事。在去饭店的途中我们又接了郭××等人。然后我们分别再两桌坐下等田一×。后来田一×来到饭店我们没说几句就动起手来，不一会从外面又进来几个人手拿镐把，我就认识那个是田一×的儿子还有一个叫寿刚的人。然后他们就厮打在一起，从饭店里面打到饭店外面。
（5）证人郭××的证言，证明我在事发的前一天接到一个叫“大五子”给我打来的电话让我叫几个人去给张××壮壮门面，如果打起来也不吃亏。后来我刘××、张××、“大五子”、“小林根”（谢××）等人一起去了咸水沽镇北塘海鲜饭店。张××他们坐在靠门口的桌子吃饭，一会我看见张××、“小林根”、“大五子”他们和他人厮打了起来。我们这一桌人也围了上去。我被田一×用镐把打了左臂。我们就从饭店里面打到饭店外面，我还拿着空酒瓶出去打。后来刘××扶着我还有两个小孩就打车去了大韩庄子骨科看病了。
（6）证人刘二×的证言，证明2013年3月6日上午，郭××和我说有一个造型局，让我和他一起吃饭壮壮声势。我们就一起去了咸水沽镇的北塘海鲜饭店，我分两桌坐在饭店一楼大厅。我问郭××他们让咱造声势对方是谁，后来知道对方是“田二子”（田一×），一会“田二子”进来了，和与我们一起来的“小林根”、“大五子”吵起来并动手。我就过去劝他们，但没有劝开，他们双方就在饭店门口打了起来，等我从饭店出去，看见“田二子”躺在地上。
（7）医院诊断证明书，证明本案被害人田一×身体受伤的部位的情况。
（8）人体损伤程度鉴定书，证明本案被害人田一×身体损伤程度分别为轻伤二级、轻微伤。
（9）现场勘查笔录及照片，证明案发现场等情况。
（10）辨认笔录，证明本案相关证人辨认被告人谢××及其他参与人的情况。
（13）前科材料，证明被告人谢××曾因犯罪被处罚的情况。
（14）公安机关证明，证明案件来源及被告人谢××被抓获的情况。
（15）身份证明，证明被告人谢××的出生日期及住址等情况。
以上证据，经当庭质证，证明其来源合法，本院予以确认。
附带民事诉讼原告人田一×为证明其主张的医疗费向法庭提供了天津市天津医院医疗费票据共计10张及挂号费收据1张，经核实为人民币17072.99元，天津市急救中心票据一张，金额为人民币320元。要求赔偿误工费人民币6913.8元、交通费人民币5000元、护理费人民币7529.3元、营养费4000元、伤残赔偿金63012元、精神抚慰金人民币50000元、第二次治疗费30000元未向法庭提供相关的证据。要求赔偿的住院伙食补助费4000元，当庭提供的天津医院治疗票据证明其住院治疗21天。
本院认为，被告人谢××遇事不冷静，不计后果，持棍棒殴打他人，造成他人轻伤的后果，其行为已构故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人谢××曾因犯罪被刑事处罚，在对其量刑时应考虑此情节。本案现有证据证明被告人谢××的行为符合故意伤害罪的犯罪构成，刑事附带民事诉讼原告人田一×关于被告人谢××构成聚众斗殴罪的意见，证据不足，本院不予采纳。由于被告人谢××的行为，给刑事附带民事诉讼原告人田一×造成经济损失，被告人谢××应承担赔偿责任。刑事附带民事诉讼原告人田一×的要求赔偿的医疗费票据（包括挂号费、急诊费）共计金额人民币17392.99元，本院予以支持。要求赔偿的住院伙食补助费人民币4000元，其在医院住院治疗21天，根据相关法律规定，应支持人民币1050元。要求赔偿的营养费人民币4000元，虽未提供医院出具的需要购买营养品的证明，但根据本案的具体情节和相关法律规定，酌情支持人民币1000元。要求赔偿的护理费人民币7529.3元，虽当庭未提供护理人的身份证明，根据其伤情，应支持一人护理，其住院治疗21天，根据相关法律规定，护理费应支持1638元。要求赔偿误工费人民币6913.8元，当庭未出具相关证据，不能证明实际从事的行业，其误工费应参照天津市居民服务和其他服务业在岗职工平均工资计算。考虑到其伤情应支持三个月的误工费，其误工费的请求予以支持。要求赔偿的交通费人民币5000元，当庭未提供乘车票据，但根据本案的具体情况酌情支持人民币300元。要求赔偿的伤残赔偿金63012元、精神抚慰金人民币50000元、第二次治疗费30000元未向法庭提供相关的证据，也不符合法律规定，本院不予支持。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢××犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月6日起至2017年1月5日止）
二、被告人谢××赔偿附带民事诉讼原告人田一×医疗费人民币17392.99元，住院伙食补助费人民币1050元。营养费人民币1000元，护理费人民币1638元，误工费人民币6913.8元，交通费人民币300元。共计人民币28294.97元。上述赔偿款于判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人田一×的其它诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 兵
代理审判员 刘晓彤
人民陪审员 赵玉琢
二〇一六年三月六日
书 记 员 刘永博