浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义民初字第1389号
原告：方xx。
委托代理人：胡范辉，义乌市商城法律服务所法律工作者。
被告：董良新。
委托代理人：龚辉祖，浙江思聪律师事务所律师。
被告：龚xx。
委托代理人：任向明、季倩倩，浙江稠州律师事务所律师。
被告：蔡xx。
委托代理人：楼松海，浙江大平律师事务所律师。
被告：龚xx。
被告：龚xx。
原告方xx诉被告董良新、龚xx提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月25日立案受理。依法由审判员陈锦忠适用简易程序审理，后因追加龚xx、龚xx、蔡xx为本案被告，转为普通程序，于2015年7月1日、12月18日、2016年1月18日、2月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人胡范辉，被告董良新及委托代理人龚辉祖；被告龚xx的委托代理人任向明、季倩倩，被告蔡xx的委托代理人楼松海到庭参加诉讼。被告龚xx、龚xx经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告方xx诉称，被告董良新系包工头，承包建造房屋，原告受雇佣为其打工。被告龚xx为房东，其在义乌市稠江街道杨二村旧改的房屋承包给董良新施工。2013年12月9日下午，原告在工地施工，踩到木板上意外滑倒坠落至地下室，造成腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫的事故，经住院治疗后留有功能障碍，并有肛门失禁。经司法鉴定构成八级伤残。根据相关法律规定，对原告的上述损失，被告应承担民事责任，现提起诉讼，要求：一、被告董良新、蔡xx赔偿原告医疗费1690元、误工费64800元、护理费22500元、营养费13950元、住院伙食补助费4650元、鉴定费2040元、伤残赔偿金258515.20元，精神损害抚慰金15000元，合计383145.20元。二、被告龚xx、龚xx、龚xx承担连带责任。
被告董良新辩称，被告确实以包清工的方式承包了涉案的房屋。但是因我不具有相应资质，在进行地下室施工的时候，将浇筑子业务分包给陈某，当时约定的报酬是每一个柱子50元，陈某一共雇了六个人从事浇柱子的业务，原告受雇于陈某，我没有雇请原告，原告应找陈某赔偿，其诉请应予以驳回。本案杨村旧村改造房屋，有强制性保险，保险机构也是本案的赔偿义务人。关于事发经过，原告诉请没有实事求是，是中午，不是下午，不是在工作的时间，是在休息的时间。我所在工地是中午11点下班，下午一点上班，原告发生损害是在中午休息的时间。据我了解，是原告跟别人去吃饭回来后跟别人闲聊时发生的，原告是完全行为能力人，应当意识到自己行为的危险性，要自己承担大部分责任。请求驳回原告的诉请。
被告龚xx辩称，我、龚xx、龚xx是与被告董良新和蔡xx签订了建筑工程施工合同，三人将杨二村旧村改造二幢承包给他们二人施工。原告并非是房东雇佣过来干活的，我们也不认识。签订的承包合同中约定，施工方施工过程中的任何事故，由施工方承担，房东不负任何责任。我也办理过保险，也为原告垫付了十万余元的医疗费，保险报销了六万余元。原告起诉状中承认是踩到木板坠落，因此原告对此次事故发生也存在过错。原告主张的误工费、伤残赔偿金等标准过高。我办理了保险，尽到了审慎注意的义务，不应承担连带赔偿责任。
被告蔡xx辩称，根据合同，蔡xx追加为被告承担民事赔偿责任无异议。具体数额以及原告责任的问题，作为受害人，原告自身也有一定的疏忽。关于起诉状的金额，总的金额变更为38万元多。误工费以及伤残赔偿金这一块，按照城标赔偿缺乏依据。
被告龚xx、龚xx未有答辩。
原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、住院病历两份及手术记录单等共六页，证明：（1）原告住院治疗经过，造成原告腰1椎体爆裂性骨折不全瘫，腰1椎附件骨折，胸12椎棘突骨折，尾1、2椎骨折等伤。（2）住院两次，共计155天。
被告董良新、龚xx、蔡xx质证均无异议。
二、住院预缴款收据及住院收据各一份，证明原告受伤住院治疗的医疗费是由被告龚xx支付的以及被告龚xx的主体资格。
被告董良新、龚xx、蔡xx质证均无异议。
三、医疗收费票据八份，证明原告支付的医疗费为1690元。按照医院的要求，系非住院期间复查费用。
被告董良新、龚xx、蔡xx质证均无异议。
四、司法鉴定意见书一份以及鉴定费发票一份，证明原告因坠落造成八级伤残，误工损失日为12个月，营养期限为150日，护理期限为150日。原告花去司法鉴定费为2040元。
被告董良新质证，鉴定结论表述比较模糊，构成八级伤残明显过高。
被告龚xx质证，鉴定费发票真实性无异议，但是对鉴定结论有异议。
被告蔡xx质证，同意被告龚xx的质证意见。
五、居住证档案四份，证明原告自2010年4月起到事发一直在义乌务工。
被告董良新质证，来源真实性无异议，不能达到原告证明目的，此为公安机关针对流动人口做的基本登记，并不能真实反映原告是否在务工，根据相关规定，一定要提供其他的证据予以证明。
被告龚xx质证，无法达到原告证明目的，应当提供劳动合同以及工资单予以举证。
被告蔡xx质证，有异议。
六、证人方某、陈某庭审中的证言，证明：（1）两被告主体资格，被告董良新等是雇主，原告是其雇员，两者是雇佣关系，被告龚xx是房东，双方是发包方和承包方的关系。（2）原告受伤是因施工活动意外滑倒造成的。（3）原告从事建筑施工行业多年，受伤那段时间，日平均工资是180元／天。
被告董良新质证，两个证人陈述的主要事实是相互矛盾，明显是虚假证词。原告提交的调查笔录和证明明确提到其在浇水泥柱时意外摔倒至地下室。庭审中原告又陈述未开始浇水泥柱，明显是矛盾的。陈某的证词和庭审陈述也是矛盾的，因为他们在回避一个事实，方xx在休息的时间滑到地下室。120电话不是房东打的，时间也不是12点半。原告是陈某叫来的，方xx说出事故那天是点工的，陈某说出事故的工地都是点工的。陈某专门分包浇柱子的工程的，在整个杨村旧村改造陈某承包了很多个工程。原告受雇于陈某，我方是无权支配方xx的。两个证人证言不能证明原告证明目的，反而反证原告受雇于陈某的。
被告龚xx质证，原告并不是受雇于我，工资也不是与我结算。
被告蔡xx质证，同意上面二被告的质证意见。关键是否是在施工过程中受伤。吃饭的时候，或者刚吃完的时候，这个是否属于正常的工作时间，需要进一步明确。至于发生这个事故，发生的地点以及结果都没有问题，关键在于是否是在工作时间内发生。
被告董良新为证明自己的主张，向本院申请证人程某、吴某出庭作证，证明原告不是在工作过程中受伤，是在休息的时候发生的一个意外。陈某是专门从事分包浇柱子业务的，也是一个包工头。
原告质证，两位证人中的程某与被告是朋友关系，而且偶尔也打打牌吃吃饭，可见关系不一般，还可能都是同一层面的包工头。至于吴某，帮被告干过活，从关系来看，这两个证人与被告有某种特殊关系。换句话说被被告收买，做假证。所以上述证人证言法院不应予以采信。吴某看到他们聊天，又听不清楚，可能是分配工作任务，其余吴某一概不知。对于务工人员来说，时间非常宝贵，吃完饭基本不休息继续打工。程某恰巧与房东走出来，房东走掉，只有程某一个人看到，太恰巧了。综上上述证人证言不应予以采信。
被告董良新质证，上述证人证言符合客观实际，完全可以证明原告不是在工作过程当中受伤，而是在吃完饭闲聊休息的时候由于自己不小心发生意外。证人陈述客观真实，应当予以采信。
被告蔡xx质证，有关混凝土的一部分工程是从董良新包过去的情况，如果这样的话，责任的追究有待查实，存在混凝土工程由董良新或者房东包出去的情况，这个需要进一步核实。
被告龚xx为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、建筑施工合同一份，证明已将涉案工程承包给被告董良新及蔡xx，第七条约定一切责任及费用由他们承担。
二、中国人寿保险有限公司资料交接凭证一份，证明被告已经购买了保险，已经尽到了审慎注意义务。
原告质证，被告之间有无施工合同，原告不清楚，包括建设单位有几个房东，哪几个房东，原告也不清楚。施工单位上包工头写着两个人，原告也不知情。所以真实性不清楚。至于刚才被告代理人说的双方责任，是房东与施工方内部责任划分。合同有效性问题，被告也说了没有相应施工资质，所谓施工合同有效性还是有问题的。人寿公司投保凭证，只能反映是投保过，但是投保多少不清楚。
被告董良新质证，施工合同是后来补签的，合同上被告董良新的签名是本人所签，蔡xx是当时的介绍人，该栋房屋实际施工人是被告董良新。投保交接凭证真实性无异议，按照义乌旧村改造，每户都投保的。
被告蔡xx质证，这份合同里面，合同上是蔡xx本人签的，实际上，这个房子施工过程中，蔡xx没有参与。也就是说蔡xx实质上是一个担保性质的作用，蔡xx跟房东之间在工程款结算中没有往来。对证据二认可。
本院认为，原告所提供的证据一、二、三，被告均无异议，本院予以确认。原告所提供的证据四，被告未有相反的证据加以证明，本院予以确认。原告所提供的证据五，本院对真实性予以确认。被告龚xx所提供的证据，本院对真实性予以确认。原告所提供的证据六及被告董良新所提供的证据，本院综合认为原告所提供的证据的证明力较高，本院予以确认。
经审理查明，被告龚xx、龚xx、龚xx系联建户，将三人所有的位于杨二村旧村改造工程二幢的房屋发包给被告董良新、蔡xx施工。2014年1月14日，被告龚xx、龚xx与被告董良新、蔡xx补签了《建筑工程施工合同》，工程内容为基础工程、主体工程等。
2013年12月9日，原告方xx等人在杨二村旧村改造工程二幢的房屋从事浇水泥柱。中午12时许原告方xx吃过中饭后，回到施工现场，踩到木板滑倒坠落至地下室，后被他人送至义乌市复元医院住院治疗。
2015年4月16日，金华市天鉴司法鉴定所受方xx的委托，出具了司法鉴定意见书，认为：一、方xx因故致腰1椎体爆裂性骨折伴不全瘫，经手术治疗后遗有功能障碍，构成人体损伤八级伤残；轻度肛门失禁，构成人体损伤九级疾残，综合评定为人体损伤八级残疾。二、误工损失日建议为12个月。三、营养期限建议为150日。四、护理期限建议为150日。原告为此交纳了鉴定费2040元。
被告龚xx为原告方xx垫付了医疗费10万元，因其投保了国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，2014年4月23日从保险领取了保险款69110.43元。
本院认为，原告方xx受伤后，被告龚xx、龚xx与被告董良新、蔡xx补签了《建筑工程施工合同》，从工程施工内容及原、被告的抗辩分析，该合同系对施工内容的追认和明确，故原告受伤时涉案联建房屋的施工人应为被告董良新、蔡xx。被告董良新、蔡xx辩称将浇水泥柱分包给陈某施工依据不足，一是《施工合同》上未有可分包的约定，也未与陈某签订分包协议，二是被告及陈某否认，故原告系直接受雇于被告董良新、蔡xx。原告受伤当日吃过中饭后即返还施工现场，也是坠落于施工房屋的地下室，自始至终未离开现场，应认定工作时受伤。原告陈述在义乌从事建筑工程多年，且从2010年起即居住于义乌，可见原告一是有施工经验，二是实际上脱离了农业生产。原告受伤与其工作时疏忽大意有直接的因果关系，对损害的发生有过错，可减轻侵权人的民事赔偿责任。原告的误工损失及伤残赔偿金应按城镇居民的标准计算。对于被告龚xx、龚xx、龚xx的责任，三人的选任过失较轻，且已投保了相应的保险，其过失应以保险理赔款为限承担责任。原告要求该三人承担连带责任依据不足，本院不予支持。原告的合理损失为医疗费100000元-69110.43元＋1690元等于32579.57元，误工费为39960元，护理费为22500元，营养费为13950元，住院伙食补助费为4650元，鉴定费2040元，伤残赔偿金258515.20元，合计374194.77元，原告自己承担百分之三十的责任，被告董良新、蔡xx应支付的赔偿款为261936.33元，还需赔偿精神损害抚慰金10500元。被告龚xx、龚xx经本院合法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告董良新、蔡xx赔偿原告方xx医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费等共计人民币261936.33元。
二、被告董良新、蔡xx赔偿原告方xx精神损害抚慰金10500元。
上述一、二项判决，均于本判决生效后十日内履行完毕。
三、驳回原告方xx的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4914元，由原告负担1474元，被告董良新、蔡xx负担3440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币4914元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入账户：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：1969-9901-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审 判 长 陈锦忠
人民陪审员 郑欢欢
人民陪审员 郑樟水
二〇一六年二月二十二日
代书 记员 龚 雪