广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1581刑初159号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人朱某，男，河南省西平县人，身份证号码：×××4710，汉族，初中文化，职业：采砂点抽砂工，户籍：河南省西平县，暂住广东省陆丰市。因本案于2015年12月22日被抓获归案，次日被刑事拘留，2016年1月28日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。
辩护人李玉明，系广东知明律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2016）第114号起诉书指控被告人朱某犯非法经营罪，于2016年4月13日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人朱某及其辩护人李玉明均到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆丰市人民检察院指控：2015年10月至12月22日间，被告人朱某受雇请到陆丰市博美镇顺兴村非法采砂点帮姓刘船主打工抽砂，姓刘船主负责带船雇请工人抽砂给采砂点老板孙炳意（在逃）贩卖，从中获利。至2015年12月22日该采砂点被陆丰市水务局依法取缔，现场抓获被告人朱某，并查扣二艘采砂船及河砂等，被告人朱某在该采砂点打工50多天，实际抽砂时间约为30天，每天抽砂100方，采砂点库存河砂约500方，卖出河砂2500方，每方河砂卖出约人民币30多元，该采砂点出售河砂获款约75000元人民币。公诉机关为证明上述事实，向法庭宣读和出示了相关证据。认为被告人朱某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人朱某辨称：公诉机关指控我参与抽砂的事实无异议，我有领到4000多元的工资，但认定抽砂数量和出售获款我不清楚，我是打工的，我不构成非法经营罪。
辩护人李玉明的辩护意见：一、被告人朱某不知道其受雇采砂工作是违规甚至违法行为，主观上没有犯罪的故意；二、被告人采出的砂如何处理是老板的事情，被告人并不清楚具体采了多少砂，更不清楚销售了多少钱，被告人客观上并没有参与任何经营行为；三、被告人从2015年10月底到陆丰打工，没有拿到应有劳动报酬，其并没有谋取非法利益。综上所述，被告人朱某的行为依法不构成非法经营罪。即使被告人朱某构成非法经营罪，被告人归案后积极配合公安机关工作，其无意中触犯法律，且系初犯，请求给予被告人朱某从轻处罚。
经审理查明：同案人孙炳意（另案处理）未经有关部门的许可，在本市博美镇顺兴村开设采砂点，进行抽砂销售，从中牟利。并雇请姓刘四川男子在该采沙点负责抽砂，姓刘四川男子带船帮孙炳意抽砂期间，于2015年10月雇请被告人朱某到该采砂点帮忙抽砂，每月工资人民币7000元，被告人朱某已领取工资4000多元。2015年12月22日，陆丰市水务局对该采砂点进行清查时，现场抓获被告人朱某，并查扣二艘采砂船及河砂等物品，遂移交公安机关立案。被告人朱某在该采砂点参与抽砂共计3000立方米，已销售2500立方米，库存河砂约500立方米，该采砂点销售河砂获款共计约人民币75000元。经陆丰市价格认证中心鉴定，查获的尚未销售河砂500立方米价值人民币30000元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1．陆丰市水务局《涉嫌犯罪案件移送书》和陆丰市公安局《立案决定书》，证实2015年12月22日，陆丰市水务局对本市博美镇顺兴村一非法采砂点进行查处，现场抓获一名非法采砂工人朱某、查扣两艘采砂船和部分已抽河砂后，将朱某涉嫌非法经营一案移送陆丰市公安局，陆丰市公安局遂立案侦查。
2．陆丰市公安局《抓获经过》，证实：2015年12月22日，陆丰市水务局对本市博美镇顺兴村一非法采砂点进行查处，现场抓获一名非法采砂工人朱某、查扣两艘采砂船和部分已抽河砂，陆丰市水务局于2015年12月23日4时将该案移送陆丰市公安局治安管理大队二中队立案侦查。
3．陆丰市公安局现场勘查笔录，证实：2015年12月22日16时30分，陆丰市公安局治安管理大队对位于本市博美镇顺兴村左侧一非法采砂点进行勘查，采砂点面积约500多平方米，现场抓获一名非法采砂工人朱某、查扣两艘采砂船和部分已抽河砂，另两名采砂工人被逃脱。
4．陆丰市公安局人身检查笔录，证实：2015年12月23日3时52分，陆丰市公安局治安管理大队对朱某的人身进行检查，朱某身上没有违禁物品。
5．陆丰市价格认证中心陆价认（2015）10号《关于对被扣押河砂的价格认定结论书》及《价格认定明细表》，鉴定结果：被扣押的河砂500立方米（每立方米60元），价值人民币30000元。
6．陆丰市公安局治安管理大队《说明材料》，写明：朱某供述在顺兴采砂点50多天，实际抽砂时间为30天，每天能抽砂100方，30天工抽砂3000方，除了卖出2800方，砂点库存河砂约200方，但水务局聘请物价局对现场进行勘测，非法采砂点现场库存的河砂是500方。根据以上情况，朱某在非法采砂点期间，非法采砂3000方，除了库存的500方，其确定非法经营的河砂数额应为2500方。
7．被告人朱某的供述：我于2015年10月底经同乡王赖脸介绍到陆丰市博美镇顺兴村非法采砂点帮别人抽砂。该抽砂点老板姓孙，博美人，平时是孙老板的儿子（不知道具体名字）在那里经营和管理，有时还兼在砂点开铲车、卖砂、开单据和收钱。孙老板雇请一个四川姓刘的人负责抽砂，这个姓刘负责带船帮孙老板抽砂，然后姓刘的老板再请我和李树军、刘学义三个人帮他抽砂，我们每人每月向这个姓刘老板领7000元工资。我来之前这个砂点就有采砂了，我到那里帮别人抽砂已经有50天，因为有时船会坏，所以实际抽砂的时间是30天左右，在这30天里，我们每天能抽100方砂卖出，三十天总共约抽有3000方砂。我估计之前可能卖出去有2800，剩下的有200方砂。听说一方是卖30多元左右，具体卖多少钱我不清楚，因为卖砂是孙老板儿子的事。按每方30多元计算，可能总共卖了七、八万元的砂。我在这个砂点抽砂这么久，只看见过孙老板四、五次左右。经照片辨认，指认23号照片（孙炳意）就是抽砂点的老板。
8．河南省西平县公安局《户籍证明》，证实：朱某的出生时间为1968年5月31日。
对被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院评判如下：
被告人提出其不构成非法经营罪和辩护人提出被告人朱某没有主观犯罪故意，也没有实施非法经营的行为，并且在本案中没有谋取非法利益，其行为不构成非法经营罪的意见，经查，被告人受雇请参与无证开采河砂进行销售，从中牟利，其行为已构成非法经营罪的共犯，被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见均与本案事实不符，不予采纳。辩护人提出被告人系初犯，归案后能积极配合公安机关的工作，请求给予从轻的意见，情况属实，予以采纳。
本院认为：被告人朱某违反《中华人民共和国河道管理条例》相关规定，未经批准，竟参与在河道管理范围内进行采砂销售，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。鉴于被告人系受雇请参与本案，归案后能坦白交代其犯罪事实，且系初犯，依法给予从轻处理。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月22日起至2016年12月21日止。罚金限于判决生效后三个月内交清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈铁生
审 判 员 陈壮雄
代理审判员 陈维聪
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 徐泽辉