陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝渭法民初字第00150号
原告宝鸡市聚恒工贸有限公司，住所地宝鸡市渭滨区货场路。
法定代表人李明，执行董事。
委托代理人赫晓东，陕西国文律师事务所律师。
被告郭广平，男，汉族，住本市渭滨区太白路。
原告宝鸡市聚恒工贸有限公司诉被告郭广平劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宝鸡市聚恒工贸有限公司的委托代理人赫晓东、被告郭广平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宝鸡市聚恒工贸有限公司诉称，2010年9月22日案外人李明承包了工程项目后，雇佣被告郭广平为其提供劳务，被告郭广平与案外人李明构成个人之间的劳务关系。被告郭广平称原告宝鸡市聚恒工贸有限公司招录其从事焊接工作，与原告构成劳动关系，被告的陈述与事实不符。2011年被告郭广平诉至宝鸡市渭滨区劳动争议仲裁委员会，要求确认其与原告存在劳动关系，宝渭劳仲案字（2011）15号仲裁裁决书认定原、被告存在劳动关系，但是该裁决是在原告缺席的情形下做出的，原告提交的企业法人营业执照、工资表、劳务报酬领条等证据可以说明原、被告不存在劳动关系。且原告在工商局登记注册成立的时间为2010年11月16日，被告郭广平称2010年9月22日被招录，原告的法人资格未成立无法招录工人。2012年被告郭广平又提起劳动仲裁要求工伤待遇，宝鸡市渭滨区劳动人事争议仲裁委员会作出宝渭劳人仲案字（2012）5号仲裁裁决书，裁决原、被告解除劳动关系，原告支付被告各项工伤保险待遇共计67857元。宝渭劳人仲案字（2012）5号仲裁裁决书认定事实错误、适用法律错误，原告不应承担被告的工伤待遇给付责任。原告的诉讼请求为：1、判决原告与被告不存在劳动关系，原告不承担被告有关工伤待遇责任。2、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称，其与原告之间存在劳动关系，且已经过金台法院及市中院一、二审已生效的法律文书确认。原告的诉讼请求不能成立。
经审理查明，2010年9月22日，原告招录被告从事电焊工工作，被告接受原告的管理，从事原告安排的有报酬的劳动。2010年11月29日，被告受到事故伤害，住院治疗8天，医嘱要求留陪人。被告在原告处工作，实行的是非全日制，按日领取工资，被告在原告处共领取三次工资，分别为90元、165元、110元。原告未给被告办理工伤保险。2011年被告提起劳动仲裁，要求确认被告与原告存在劳动关系。宝渭劳仲案字（2011）15号仲裁裁决书裁决被告与原告之间存在劳动关系。该裁决书送达后原、被告均未提起诉讼，该裁决书已生效。2011年4月27日被告向宝鸡市人力资源和社会保障局申请工伤认定，宝鸡市人力资源和社会保障局作出宝人社工认决字（2011）549号工伤认定决定书，同意认定为工伤。随后原告向宝鸡市金台区人民法院提起行政诉讼，以宝鸡市人力资源和社会保障局没有依法送达，违反法定程序为由要求撤销工伤认定决定书，宝鸡市金台区法院作出（2012）金行初字第00008号行政裁定书，驳回了原告的起诉。原告不服，向宝鸡市中级人民法院提出上诉，宝鸡市中级人民法院作出（2012）宝行终字第00011号行政裁定书，驳回了原告的上诉，维持原裁定。2011年10月30日被告提出劳动能力鉴定申请，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝市劳鉴字（2011）第A-582号鉴定结论通知书，鉴定结论为被告构成玖级伤残。2012年被告因工伤待遇提起劳动仲裁，要求：1、原、被告解除劳动关系；2、原告支付被告医疗费159元；3、支付被告住院伙食补助费240元；4、支付被告护理费3040元；5、支付被告停工留薪期工资36000元；6、支付被告交通费300元；7、支付被告一次性伤残补助金32400元；8、支付被告一次性工伤医疗补助金29282.25元；9、支付被告一次性残疾就业补助金29282.25元；10、支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额39600元；11、支付被告解除劳动关系经济补偿金5400元；12、给被告补缴2010年9月至2012年9月的城镇职工基本养老保险费；13、支付被告2011年10月至2012年9月生活费10530元；14、支付被告鉴定费200元；15、支付被告查档费51元。宝鸡市渭滨区劳动人事争议仲裁委员会作出宝渭劳人仲案字（2012）5号仲裁裁决书，裁决：1、原、被告解除劳动关系；2、原告支付被告一次性伤残补助金11940元；3、原告支付被告一次性工伤医疗补助金23593.50元；4、原告支付被告一次性残疾就业补助金23593.50元；5、原告支付被告停工留薪期工资7960元；6、原告支付被告护理费400元；7、原告支付被告鉴定费200元；8、原告支付被告住院伙食补助费120元；9、原告支付被告交通费50元；10、驳回被告的其他仲裁申请。上述款项共计67857元于仲裁裁决生效之日起30日内履行完毕。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。被告在诉讼中对仲裁结果未提出异议，对被告的仲裁请求本案不做重复处理。
以上事实，有原、被告陈述、领款单三份、宝渭劳仲案字（2011）15号仲裁裁决书、宝人社工认决字（2011）549号工伤认定决定书、（2012）金行初字第00008号行政裁定书、（2012）宝行终字第00011号行政裁定书、宝市劳鉴字（2011）第A-582号鉴定结论通知书、宝渭劳人仲案字（2012）5号仲裁裁决书等在卷为凭。这些证明材料已经过当庭举证、质证及本院审查，为本院确认。
本院认为，劳动者因工伤残应依法享受社会保险待遇。原告因工伤待遇不服宝渭劳人仲案字（2012）5号仲裁裁决书，其理由是原告与被告之间不存在劳动关系，但是就原、被告之间是否存在劳动关系，被告已于2011年申请劳动仲裁，宝鸡市渭滨区劳动争议仲裁委员会已作出宝渭劳仲案字（2011）15号仲裁裁决书，该裁决书裁决原、被告之间存在劳动关系。该裁决书送达后，原、被告均未向法院提出诉讼，该裁决书现已生效。原告以原、被告之间不存在劳动关系为由不支付工伤保险待遇，其理由不能成立，本院不予支持。
根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。被告提出解除劳动合同，其主张符合法律规定，本院予以支持。被告要求原告支付医疗费159元，但是被告未能提供相关医疗费票据，对被告的该项请求，本院不予支持。被告住院8天，按照宝市人社发（2011）60号文件的规定，宝鸡市工伤补助费标准为每天15元，因此原告应支付被告住院伙食补助费120元（15元／天×8天）。被告医嘱留陪人，原告还应支付被告护理费400元（50元／天×8天）。劳动者因公受伤，原告作为用人单位未参加工伤保险，根据相关法律法规的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告称受伤前月工资为3600元，但是未能提供相关证据予以证实，2009年宝鸡市社会平均工资为26534元，原告于2010年11月16日依法登记成立，因此应当按照统筹地区职工平均工资的60%计算为1326.70元（26534元÷12个月×60%），以此作为被告的工资计算工伤待遇。被告的伤情经宝鸡市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，参照《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告应支付被告一次性伤残补助金11940元（1326.70元×9个月）。被告腰1椎体压缩性骨折，医疗期为6个月，原告应支付被告停工留薪期工资7960.20元（1326.70元×6个月）。被告系非全日制员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议”，被告要求原告支付二倍工资差额39600元，其理由不能成立，本院不予支持。
被告要求解除劳动关系，参照《陕西省人民政府实施《工伤保险条例》办法》第二十四条“七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；”被告被鉴定为九级伤残，参照相关规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。九级伤残的一次性工伤医疗补助金为9个月平均工资，一次性伤残就业补助金也是9个月平均工资。2010年度宝鸡市职工平均工资为31458元，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金均为23593.50元（31458元÷12个月×9个月）。参照《陕西省人民政府实施《工伤保险条例》办法》第十六条“未参加工伤保险或未足额缴纳工伤保险费的，鉴定费用由用人单位承担，”被告要求原告支付鉴定费200元的请求符合法律规定，本院予以支持。被告住院和居住地均在市区，对交通费本院酌情认定为50元。被告系非全日制工作的劳动者，根据《陕西省劳动和社会保障厅关于陕西省非全日制用工若干问题的意见》陕劳社发（2006）57号文件和《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条相关规定，被告主张的生活费、经济补偿金、查档费以及补缴2010年9月至2012年9月的城镇职工基本养老保险费，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第六十九条、第七十一条，参照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《陕西省人民政府实施工伤保险条例办法》第十六条、第二十四条，陕劳社发（2006）57号文件和宝市人社发（2011）60号文件之规定，判决如下：
一、原、被告解除劳动关系。原告宝鸡市聚恒工贸有限公司支付被告郭广平住院伙食补助费120元、护理费400元、一次性伤残补助金11940元、一次性工伤医疗补助金23593.50元、一次性残疾就业补助金23593.50元、停工留薪期工资7960.20元、鉴定费200元、交通费50元，共计67857.20元，于本判决生效后十日内履行完毕。
二、驳回原告宝鸡市聚恒工贸有限公司的诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告宝鸡市聚恒工贸有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 张 媛
人民陪审员 庞荣祥
人民陪审员 韦 华
二〇一三年五月二日
书 记 员 李 琼