浙江省泰顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温泰刑初字第222号
公诉机关浙江省泰顺县人民检察院。
被告人罗某某，男，1967年5月22日出生于浙江省泰顺县，汉族，大专文化，中共党员，原泰顺县罗阳镇综合执法中队中队长，住泰顺县。因本案于2015年4月30日被泰顺县人民检察院刑事拘留，同年5月15日经温州市人民检察院批准被逮捕，同年8月27日经泰顺县人民检察院决定被取保侯审。
辩护人吴建金，浙江人民联合律师事务所律师。
辩护人谢敏敏，浙江招脉律师事务所律师。
泰顺县人民检察院以泰检公诉刑诉［2015］208号起诉书指控被告人罗某某犯贪污罪、受贿罪，于2015年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泰顺县人民检察院检察员钱益奉出庭支持公诉，被告人罗某某及其辩护人吴建金到庭参加诉讼。本案经温州市中级人民法院批准予以延长审限三个月。本案审理期间，延期审理一次、中止审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、贪污的事实
2011年8月至2015年4月期间，时任泰顺县罗阳镇综合执法中队中队长的被告人罗某某，通过虚增建筑垃圾清理费和服装采购费用的方式，套取公款31.8万余元人民币成立单位“小金库”。后罗某某又利用其主管财务的职务便利，多次用单位“小金库”资金购买超市购物卡、将个人开支放入“小金库”报销以及用单位公车加油卡为其私家车加油的方式，至少侵吞公款36400元人民币。具体事实如下：
1、2012年9月，罗某某让其单位出纳陆某、办公室主任郑某1用单位“小金库”的资金，购买价值14000元人民币的人本超市购物卡、并将其中价值2000元的超市购物卡侵吞，用于个人开支。
2、2013年农历年底，罗某某让其单位副中队长龚某用单位“小金库”的资金，购买价值10000元人民币的人本超市购物卡、并将其中价值6000元的超市购物卡侵吞，用于个人开支。
3、2014年农历年底，罗某某让其单位办公室主任郑某1用单位“小金库”的资金，购买价值9000元人民币的人本超市购物卡、并将其中价值8000元的超市购物卡侵吞，用于个人开支。
4、2013年1月至2015年4月期间，罗某某在已领取相应车改补贴的情况下，先用单位公车加油卡的副卡多次为自己的私家车加油，累计侵吞公车加油卡副卡加油费10000元人民币。之后又用单位公车加油卡的主卡多次为自己的私家车加油，每月至少一次，每次至少300元人民币，12个月共计至少侵吞公车加油卡主卡加油费3600元人民币。
5、2014年5月30日晚，罗某某在酒后路过罗阳镇城北路路口，对路边烧烤摊进行规劝时与路人林某1发生口角，并引发肢体冲突，事后罗某某通过他人在自己的办公室与林某1达成赔偿协议，赔偿林某15800元人民币，并取得其谅解。之后，罗某某又利用其职务上的便利，将该5800元连同其认为多支付给林某1的1000元，共计6800元费用放入龚某管理的单位“小金库”中报销。
二、受贿的事实
2009年至2011年期间，期间时任泰顺县规划建设局城建监察大队长的被告人罗某某，多次收受永康市前仓伟果文化用品经营部业务员蔡某某（另案处理）给与的现金和超市购物卡共计19000元人民币、硬盒中华香烟4条、五粮液白酒2瓶，并利用其负责采购垃圾桶的职务便利，帮助蔡某某获得该单位的垃圾桶采购业务，具体事实如下：
1、2009年，罗某某在泰顺县规划建设局城建大队的办公里，收受蔡某某出于优先获得该单位垃圾桶采购业务的目的所送的4条硬盒中华香烟，归其个人使用。
2、2009年下半年，罗某某在帮助蔡某某获得该单位价值6.13万元的垃圾桶采购业务后，收受蔡某某以安装费名义所送的现金5000元人民币，归其个人使用。
3、2010年下半年，罗某某在帮助蔡某某获得该单位价值3.75万元的垃圾桶采购业务后，收受蔡某某所送的现金2000元人民币，归其个人使用。
4、2011年农历正月，罗某某在泰顺县规划建设局城建大队的办公里，收受蔡某某出于优先获得该单位更多采购业务的目的所送的价值2000元人民币的人本超市购物卡，归其个人使用。
5、2011年下半年，罗某某在帮助蔡某某获得该单位价值16万元的垃圾桶采购业务后，收受蔡某某所送的现金10000元人民币，归其个人使用。
6、2011年10月，罗某某收受蔡某某出于业务目的所送的2瓶五粮液酒，归其个人使用。
公诉机关认为，被告人罗某某在担任泰顺县罗阳镇综合执法中队队长期间，利用职务便利多次侵吞公款；在担任泰顺县规划建设局城建监察大队大队长期间，利用职务便利多次非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪，故诉请本院依法判处。
辩护人认为：指控的第2节事实的6000元超市购物卡其中有2000元系作为奖励给了职工蔡某，后蔡某已退还给泰顺县罗阳镇综合执法中队；第4、5两节所涉数额系私车公用和因职权范围内的管理工作而产生的赔偿费用，应当从贪污数额中扣除共计22400元。
经审理查明：
一、2011年8月至2015年4月期间，时任泰顺县罗阳镇综合执法中队中队长的被告人罗某某，通过虚增建筑垃圾清理费和服装采购费用的方式，套取公款31.8万余元人民币成立单位“小金库”。后罗某某又利用其主管财务的职务便利，多次用单位“小金库”资金购买超市购物卡后截留部分、将个人开支放入“小金库”报销以及用单位公车加油卡为其私家车加油的方式，至少侵吞公款34400元人民币。具体事实如下：
1、2012年9月，罗某某让其单位出纳陆某、办公室主任郑某1用单位“小金库”的资金，购买价值14000元人民币的人本超市购物卡、并将其中价值2000元的超市购物卡侵吞，用于个人开支。
2、2013年农历年底，罗某某让其单位副中队长龚某用单位“小金库”的资金，购买价值10000元人民币的人本超市购物卡、并将其中价值4000元的超市购物卡侵吞，用于个人开支。
3、2014年农历年底，罗某某让其单位办公室主任郑某1用单位“小金库”的资金，购买价值9000元人民币的人本超市购物卡、并将其中价值8000元的超市购物卡侵吞，用于个人开支。
4、2013年1月至2015年4月期间，罗某某在已领取相应车改补贴的情况下，先用单位公车加油卡的副卡多次为自己的私家车加油，累计侵吞公车加油卡副卡加油费10000元人民币。之后又用单位公车加油卡的主卡多次为自己的私家车加油，每月至少一次，每次至少300元人民币，12个月共计至少侵吞公车加油卡主卡加油费3600元人民币。
5、2014年5月30日晚，罗某某在酒后路过泰顺县罗阳镇城北路路口，对路边烧烤摊进行管理规劝时又与路过的林某1发生口角，并引发肢体冲突，事后罗某某通过他人在自己的办公室内与林某1达成赔偿协议，赔偿林某15800元人民币，并取得其谅解。之后，罗某某利用其职务上的便利，将该5800元连同自认为多支付给林某1的1000元，共计6800元费用放入龚某管理的单位“小金库”中报销。
二、2009年至2011年期间，时任泰顺县规划建设局城建监察大队长的被告人罗某某，多次收受永康市前仓伟果文化用品经营部业务员蔡某某（另案处理）给予的现金和超市购物卡共计19000元人民币、硬盒中华香烟4条、五粮液白酒2瓶，帮助蔡某某获得该单位的垃圾桶采购业务，具体事实如下：
1、2009年，罗某某在泰顺县规划建设局城建大队的办公里，收受蔡某某出于优先获得该单位垃圾桶采购业务的目的所送的4条硬盒中华香烟，归其个人使用。
2、2009年下半年，罗某某在帮助蔡某某获得该单位价值6.13万元的垃圾桶采购业务后，收受蔡某某以安装费名义所送的现金5000元人民币，归其个人使用。
3、2010年下半年，罗某某在帮助蔡某某获得该单位价值3.75万元的垃圾桶采购业务后，收受蔡某某所送的现金2000元人民币，归其个人使用。
4、2011年农历正月，罗某某在泰顺县规划建设局城建大队的办公室，收受蔡某某出于优先获得该单位更多采购业务的目的所送的价值2000元人民币的人本超市购物卡，归其个人使用。
5、2011年下半年，罗某某在帮助蔡某某获得该单位价值16万元的垃圾桶采购业务后，收受蔡某某所送的现金10000元人民币，归其个人使用。
6、2011年10月，罗某某收受蔡某某出于业务目的所送的2瓶五粮液酒，归其个人使用。
另查明被告人罗某某在取保候审期间，成功规劝涉嫌犯信用卡诈骗罪在逃的雷某某到泰顺县公安局投案。被告人罗某某现已退缴赃款34400元及违纪款19000元。
上述事实，有经当庭质证的公诉机关提供的服装采购清单及相关财务凭证、建筑垃圾清理费的相关记账凭证、发票、税务凭证、用工清单以及建筑垃圾清理费承包合同、中石化加油1C卡客户额度台帐对账单、中石化1C卡账户明细单、陆某（证人）的笔记本记录、退伍军人安置人员呈报表、事业单位聘用合同书、事业单位管理岗位职员任职资格审核表、职务任免的通知、前科情况核查记录表、户籍证明、到案经过的说明；泰顺县公安局立案决定书、取保候审决定书、对犯罪嫌疑人雷某某的讯问笔录、对被告人罗某某的讯问笔录、立功审查报告及情况说明；浙江省行政事业单位资金往来结算票据；罚没财物专用票据；证人李某1、魏某、龚某、郑某1、陆某、董某、吴某、钟某、蔡某、郑某2、林某1、李某2、罗某、赖某、王某、严某、蔡海波的陈述；被告罗某某的供述与辩解以及辩护人提供的对证人林某2、郑某1、吴某、蔡某、严某的询问笔录、调解书等证据予以证实，足以认定。
对于辩护人提出的几点意见，本院评析如下：
1、贪污事实的第二节中被告人侵吞超市购物卡的数额问题。经查，证人蔡某证实2014年7月份，罗某某给其2000元的超市购物卡作为工作表现好的奖励，2015年5月14日，其已退交2000元到罗阳镇综合执法中队。从蔡某拿到购物卡的时间以及陈述当时档案袋里有2-3张卡后来剩下的购物卡被罗某某拿走的情况分析，蔡某取得的购物卡即为第2节指控的6000元之部分。罗某某实际个人侵吞的数额是4000元，故对该节指控的数额予以变更认定。
2、被告人用公车加油卡为私家车加油的定性问题。被告人作为罗阳镇综合执法中队的负责人，明知公车用油管理制度的严格规定，却利用其职务的便利故意公、私混同，将公车加油卡供其私家车任意加油使用，其非法占有公共财物的主观目的明确。何况被告人明知自己已从单位“小金库”中领取过公车改革补贴，其个人不得再有公车开支，更不能将私车的开支用公款来支付。被告人将公车加油卡副卡用于私车加油侵吞油费10000元以及将公车加油卡主卡用于私车加油至少侵吞油费3600元的事实，有中石化加油IC卡台账对账单、账户明细单、证人龚某的证言以及被告人的供述相互印证证实，其累计侵吞公车加油费至少13600元的事实清楚，符合贪污罪的犯罪构成要件。辩护人认为应当从贪污数额中扣除的意见，本院不予采纳。
3、对林某1的赔偿款在单位“小金库”报销，是否应当认定为贪污数额的问题。经查，林某1的证言证实其当时只是路过，罗某某与其发生冲突与烧烤摊没有任何关系，经调解也是罗某某向其赔偿了5800元。被告人也曾供述是向朋友借钱进行赔偿，事后经人提醒才会将赔偿款5800元连同数错款而多付的1000元，共计6800元由单位“小金库”报销。可见，该项赔偿系个人原因发生并理应由个人承担，被告人却由单位“小金库”报销6800元，具有非法占有公共财物的故意，应认定为贪污数额。
本院认为，被告人罗某某系国家工作人员，在担任泰顺县罗阳镇综合执法中队中队长期间，利用职务便利侵吞公款累计达34400元，数额较大，公诉机关指控其犯贪污罪成立。对于公诉机关指控被告人罗某某收受贿赂19000元、硬盒中华香烟4条、五粮液白酒2瓶构成受贿罪的问题，由于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》己将受贿罪定罪数额标准确定为3万元，被告人不具有司法解释规定的受贿1万至3万即予定罪的特殊情节，被告人收受的财物未达到3万元，依“从旧兼从轻”的刑法适用原则，故指控的受贿罪不成立。被告人罗某某归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。被告人罗某某成功规劝犯罪嫌疑人雷某某投案，有立功表现，依法可从轻处罚。被告人罗某某确已悔罪，已全部退赃，经审前调查适于实行社区矫正，故予以适用缓刑。根据被告人罗某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
被告人罗某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金100000元人民币（罚金限判决生效之日起十日内交纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。缓刑考验期间，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 季龙斌
人民陪审员 严晓泉
人民陪审员 尤道远
二〇一六年七月六日
书 记 员 黄茹文