贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔六中民终字第5号
上诉人（原审原告、反诉被告）凡洪波。
委托代理人王民开，系贵州谋信律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）贵州和必胜投资有限公司。
法定代表人张强辉，系该公司经理。
委托代理人蔡丹，系贵州祥紫律师事务所律师。
委托代理人陈照强，系贵州祥紫律师事务所律师。
上诉人凡洪波与上诉人贵州和必胜投资有限公司（以下简称“和必胜公司”）买卖合同纠纷一案，贵州省六盘水市钟山区人民法院于2013年7月2日作出（2013）黔钟民重字第3号民事判决书后，双方均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：×××经营部系凡洪波个人经营。2011年4月7日，×××经营部的经营者凡洪波（乙方）与贵州和必胜投资有限公司（甲方）签订一份《设备采购及安装合同》。合同约定：“由甲方向乙方购买500×800颚式破碎机整条生产线，合同金额424000元。付款时间：在合同生效后1天，甲方向乙方支付合同总额20%货款；设备运至甲方指定场地，甲方及时支付给乙方合同货款30%；设备安装调试完毕，经双方正式验收合格后一周内并初步验收一周内，甲方向乙方支付合同总额40%货款；乙方承诺正常生产1万立方砂石石料后，甲方付清剩余货款。设备运至六盘水松河乡。乙方应于合同生效后30天内完成设备安装调试，安装调试完毕后并经甲方验收合格后，甲方出具验收合格证书“。合同签订后，2011年5月，原告将500×800颚式破碎机整条生产线运至被告处。并对该设备进行安装调试。后被告将该条生产线投入到生产。另查明，被告于2011年4月28日、5月23日、6月11日分别向原告支付货款222000元、20000元（借款）、20000元，共计262000元。后双方为合同履行发生争议，故诉至本院。
原审认为，原告凡洪波（乙方）与被告贵州和必胜投资有限公司（甲方）签订的《设备采购及安装合同》合法有效，应予确认。合同约定：“乙方应于合同生效后30天内完成设备安装调试，安装调试完毕后并经甲方验收合格后，甲方出具验收合格证明书（如因甲方问题和自然因素影响，验收时间向后顺延）。”合同签订后，原告凡洪波对合同中约定的设备进行了安装调试，后被告贵州和必胜投资有限公司将该设备投入生产一段时间。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，按照双方签订的合同约定，甲方应当指定设备验收地点，但被告（甲方）在对设备进行试生产后，既不按合同约定指定地点对设备进行验收，也未提交证据证明向原告说明其不予出具验收合格证明书的原因和该设备确实不合格，仅是拒向原告凡洪波支付剩余货款，故原告凡洪波诉至法院。因被告贵州和必胜投资有限公司不能提供充分证据证明收到的设备不合格，也不能证明自己履行了是否出具验收合格证明书应尽的义务，反之，原告凡洪波提供了相应的证据证实其根据合同约定将设备运输到指定地点安装调试，该设备有质量三包卡和合格证书，且被告贵州和必胜投资有限公司用该设备投入过生产。关于价款问题原告凡洪波称除了合同中双方约定的424000元，还有其他费用，因无证据证明，故对原告凡洪波要求被告贵州和必胜投资有限公司支付货款的请求，应按照合同约定的价款424000元减去实际已经支付价款262000元计算，被告贵州和必胜投资有限公司应欠原告凡洪波货款162000元，对此应予支持。关于违约责任问题，被告贵州省和必胜投资有限公司未出据验收合同证书，原告凡洪波亦未督促被告验收，双方均存在过错责任，故对双方请求的违约责任不予支持。对被告贵州和必胜投资有限公司反诉请求解除2011年4月7日签订的《设备采购及安装合同》，因合同合法有效，对此不予支持；原告凡洪波已对设备进行安装调试，被告投入生产一段时间后，机器不能运转，双方对此事是什么原因造成，未作出处理。被告贵州和必胜投资有限公司请求返还货款262000元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第二条的规定，据此判决：一、被告（反诉原告）贵州和必胜投资有限公司应于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）凡洪波货款162000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行其他义务，双倍补偿申请执行人因此受到的损失；没有造成损失的，由人民法院根据具体案件情况决定由被执行人向申请执行人支付迟延履行金的数额。二、驳回原告（反诉被告）凡洪波本诉部分的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）贵州和必胜投资有限公司反诉诉讼请求。本诉案件受理费5610元，由原告凡洪波自行负担2070元，被告贵州和必胜投资有限公司负担3540元（原告已预交，由被告连同上述款项一并返还原告3540元）；反诉案件受理费8398元，由被告贵州和必胜投资有限公司负担（被告已预交）。
宣判后，凡洪波与和必胜公司均不服，向本院提出上诉。
凡洪波上诉称：除《设备采购及安装合同》之外，上诉人曾向被上诉人另行供货二次，2011年5月13日和2011年7月6日，货款总计56360元，被上诉人已支付20000元，尚有36360元未支付。1、原《设备采购及安装合同》标的，已由合同双方当事人在签订合同时确定。即销售目录表列明的全部主机和配件，该销售目录表已完全涵盖了设备所需的全部配件。2、销售目录表虽然没有时间标注，但从合同的签订来看，该销售目录表的内容是在2011年4月7日即《设备采购及安装合同》签订时已被明确。合同标的是合同重要的且不可或缺的部分，在没有明确标的的情况下，合同如何去签订，合同如何去履行？3、从上诉人提供的和原二审法院依职权调取的11张照片来看，生产现场的输送机不止销售目录表的2条，而是6条，其余4条输送机系上诉人在2011年5月13日供货给被上诉人并安装的。4、33米的输送机的供货时间是2011年5月31日，也就是设备运至指定地点后的一段时间。按被上诉人陈述，该设备已于2011年5月5日前被验收。既然已“验收”，说明设备已齐全，不需要另行供货。另行供货的，则是《设备采购及安装合同》标的以外的其他标的。5、2011年7月16日供货清单。清单内容为锰钢铸造筛板（1付）和锰钢铸造衬板（4块），货款总计23360元。以上两项系500×800颚式破碎机的和重要配件。此时供货已是被上诉人实际生产一个多月以后。6、2011年5月23日借据一张。借据说明：“盘县松河镇十五标沙石厂购买配件”，该借据明确无误地显示，20000元是用于购买配件，而不是用于支付逾期货款。原判决认定系支付逾期付款的观点，明显是站不住脚的。7、供货清单没有被上诉人的签名确认，并不能不论供货的真实性。尤其是输送机，现场多余的输送机来源于何处，被上诉人始终不提供另行购买33米输送机的证据，视为举证不能。恰恰上诉人提供的以上证据，已形成证据锁链，证明两次另行供货的真实性。原审法院将目录表与供货清单混为一谈，其实质是将所有标的纳入《设备采购及安装合同》同一标的，是错误的，应予纠正。上诉人将设备安装调试好交付被上诉人后，被上诉人既不出具验收合格证明书，也不提供证据证明设备不合格，而是将设备投入生产使用，并生产和销售产品。被上诉人未按合同约定支付货款已构成违约，应按合同的约定支付违约金。一审对上诉人提交的工资花名册在没有查清人员身份、签字真实性的情况下，不综合分析证据，仅以系复印件为由不予认定属错误。被上诉人提交的砂石加工承揽合同系典型的假证，同时该证据充分证明被上诉人不仅在民事活动中不诚实信用，在诉讼中同样不诚实守信。综上，上诉人另行供货真实，供货一件不系合同约定的标的，被上诉人除支付原合同逾期的货款外，还应支付以上逾期货款，被上诉人逾期付款已构成违约，应按合同约定支付违约金。请求：撤销原判，改判支持本诉诉请，驳回反诉诉请。
和必胜公司上诉称：本案争议的设备砂石破碎机具有一定的特殊性，其在安装后需要调试一段时间才能知道设备是否合格，生产出来的砂石比例是否符合要求。本案根据合同约定，经上诉人验收合格并出具验收合格证明书后方为设备交付完毕。同时约定剩余货款付清的条件为上诉人正常生产一万立方砂石石料后。然而，被上诉人将设备运至上诉人指定的地点并安装完毕，该设备一直没有调试在成功，上诉人也因此不能正常使用该设备。设备现场堆放的砂石即为调试设备产生的，但不能因为现场堆放得有砂石就认定该设备已经投入正常生产。至今为止该设备都没有经过双方验收，上诉人即没有签收该设备，也不能依双方约定给被上诉人出具验收合格证书，应当视为该设备没有交付。本案因合同履行产生的纠纷，根据规定，当事人对标的物的交付有具体约定的，应按当事人的约定。当事人对标的物的交付没有约定或者约定不明的，才依照行业规定或交易习惯，这充分体现了合同法尊重当事人意思自治。然而，一审法院认定的事实，完全脱离双方签订的合同约定的条款，一审法院错误认定上诉人将该设备投入生产一段时间，同时错误认定上诉人在对设备进行试生产后，不能提交充分证据证明收到的设备不合格，也不能证明自己履行了是否出具验收合格证明书的义务，据此送信判令上诉人支付剩余货款162000元。上诉人认为正是因为该设备多次调试一直没有调试成功，上诉人不能正常生产，依约该设备没有交付完毕，上诉人依约不应当支付剩余货款。上诉人作为买受方，被上诉人作为出卖方，应当由被上诉人向上诉人出具设备合格的证明，而不应当由上诉人提供设备不合格的证据，一审对举证责任的划分错误。上诉人向被上诉人购买设备，是为了生产砂石销售给第三方，因该设备不能正常使用，上诉人不能依约向第三方音乐会货物，而不得不向其它加工人定作砂石以销售给第三方。被上诉人安装的设备一直不能调试成功，导致双方签订的合同的目的不能实现，根据规定应解除双方签订的合同。请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的本诉诉讼请求，支持上诉人的反诉请求；一、二审案件受理费全部由被上诉人承担。
本案二审期间双方当事人针对对方当事人的上诉请求和理由均未提交书面答辩意见。在二审质证时均表示各自的上诉理由就是对对方的上诉请求和理由的答辩意见。
二审期间各方当事人均未向本院提交任何新的证据。
本院经审理查明：×××经营部系凡洪波个人经营。2011年4月7日，×××经营部的经营者凡洪波（乙方）与贵州和必胜投资有限公司（甲方）签订一份《设备采购及安装合同》。合同约定：“由甲方向乙方购买500×800颚式破碎机整条生产线，合同金额424000元。付款时间：分四批付款；在合同生效后1天内，甲方向乙方支付合同总额20%货款；设备运至甲方指定场地，甲方及时支付给乙方合同货款30%；设备安装调试完毕，经双方正式验收合格后一周内并初步验收一周内，甲方向乙方支付合同总额40%货款；乙方承诺正常生产1万立方砂石石料后，甲方付清剩余货款。乙方将设备运至六盘水松河乡，并由乙方进行场地建设、再行安装调试、投入使用，经甲方验收合格后，方为设备交货完毕。运输费及运输保险费均由乙方承担，在完成交货前，设备的毁损、灭失风险由乙方自行承担。验收的时间、地点、标准、方式。验收时间，乙方应于合同生效后30天内完成设备安装调试，安装调试完毕后并经甲方验收合格后，甲方出具验收合格证书；验收地点：甲方指定地点；验收标准：行业标准……”。合同并对现场服务、保修方式、违约责任、合同变更、争议解决方式进行了约定。合同签订后，和必胜公司于2011年4月8日支付80000万元款给凡洪波。凡洪波于2011年4月28日将设备运至和必胜公司指定的地点，和必胜公司当日又支付142000元款给凡洪波。后和必胜公司又于2011年5月23日、6月11日又分别支付20000万元、20000万元给凡洪波。后凡洪波对该设备进行了安装调试。双方因合同的履行发生争议，凡洪波诉至原审法院，其诉称，2011年4月7日，原告作为供货单位，被告作为购货单位，双方在钟山区被告办公室汇盛大厦2206室签订《设备采购及安装合同》，合同签订后，原告按照合同约定安排工人到松河进行安装，到了现场原告发现设备安装难度大，与被告协商后，被告同意在合同总金额424000元的基础上增加2万元，2011年5月份，原告将实行所购买的鄂式破碎机整条生产线设备安装完毕调试正常后交付给被告，被告接收后，投入生产运行，此后原告应被告请求将56360元的部分设备配件交付给被告，按双方签订的合同中关于付款时间的约定，被告应当及时将货款支付给原告，如果没有支付应当支付逾期付款违约金，但被告却支付了部分款项后，剩余238360元至今未支付原告（总款500360元），故诉至人民法院，请求判令被告支付原告货款238360元，并由被告承担本案诉讼费用。凡洪波在一审时提交了以下证据：1、个体工商户营业执照及身份证复印件一份，用于证明原告（反诉被告）的主体资格；2、《设备采购及安装合同》、销售目录表各一份，用于证明双方存在买卖合同关系，并将设备安装调试；3、发货清单二份，用于证明原告方于2011年5月13日、2011年7月6日向被告方再次供应相应配件的事实，总金额56360元；该金额不包括在424000元中；4、破碎机使用说明书二份及质量三包卡、产品合格证明书各一份，用于证明原告出售设备并投入生产的事实；5、证人证言三份（含身份证复印件），用于证明被告接受原告生产的事实；6、照片11张，用于证明原告已将设备安装调试完毕，被告将设备投入生产使用；7、工资花名册一份，原件存在被告处，用于证明被告已将设备投入使用1个月时间，被告已接受原告的设备。和必胜公司在诉讼过程中提出反诉，其诉称，我方已支付货款262000元，原告未按双方签订的《设备采购及安装合同》履行安装及调试成功，设备未能正常使用，至今未验收合格，我方未向原告出具验收合同证明书，根据双方的约定，经甲方验收合格后并出具验收合格证明书方为设备验收交付完毕，故原告方出售的设备应视为未完成交付义务。2011年4月7日，原、被告签订了《设备采购及安装合同》，约定由被告出资424000元向原告购买鄂式破碎机整条生产线设备，并约定合同生效后一天内，被告向原告支付合同总额20％的货款，设备运至被告指定场地，被告支付给原告30％的货款，设备安装调试完毕后，经双方正式验收合格后一周内，被告向原告支付40％的货款，余款在被告正常生1万立方米砂石石料后付清，同时，合同约定原告应于合同生效后30天内完成设备安装调试，安装调试完毕后经被告验收合格后，被告出具验收合格证明书，原告将设备运至被告指定的地点并安装完毕后，被告共计支付给原告货款212000元，但因该设备并不符合双方约定的条件，一直没有调试成功，被告也因此不能正常使用该设备，至今为止该设备仍没有经过双方的验收，依照双方的约定，被告也没有给原告出具验收合格证书，被告向原告购买该套设备，是为了生产砂石销售给第三方，因该设备不能正常使用，被告不能信约向第三方交付货物，从而不得不向其他加工人定作砂石以销售给第三人，被告因此增加了销售成本，同时还承担了相应的责任，被告认为，原告没有按照合同的约定履行自己的义务，其向被告提供的不符合合同约定条件，致使合同目的得不到实现，应视为交货不能，原告严重违背诚实信用原则，双方所签订的合同已经不具有继续履行的可能性，原告的行为已构成违约，给被告造成了严重的经济损失，故诉至人民法院，请求判令解除原、被告双方签订的《设备采购及安装合同》，返还被告已支付的货款262000元，支付违约金127200元，并承担本、反诉的诉讼费用。和必胜公司在一审时提交了以下证据：1、营业执照、组织机构代码，税务登记证，法人身份证明各一份，用于证明被告方的主体资格；2、付款凭证二份、收条一份、借据一份，用于证明2010年4月8日起至今被告共向原告支付货款342000元，因之前一审陈述是262000元，以此为准；3、破碎机使用说明书一份，用于证明被告在收到原告方出具的使用说明书没有原告提交该使用说明书时所附带的质量三包卡，检验合同卡；4、砂石加工承揽合同，用于证明因原告出售给被告的生产线不能正常使用，被告不能依约向第三人交付砂石，原告没有按照合同的约定履行自己的义务，其向被告提供的设备的不符合合同约定的条件，致使合同目的得不到实现，双方的合同已无继续履行合同。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、双方当事人所签订的《设备采购及安装合同》是否应当解除？2、和必胜公司未支付的货款金额是多少？3、各方当事人在本案中是否存在违约行为？应否承担违约责任？
当事人双方于2011年4月7日签订的《设备采购及安装合同》系双方的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，属合法有效。合同签订后，双方当事人按合同的约定履行了对设备进行安装调试和支付部分价款的义务，《设备采购及安装合同》不具备法定解除的条件，双方当事人也未约定解除的事项，故对上诉人贵州和必胜投资有限公司要求解除合同的诉讼主张本院不予支持。
根据双方当事人签订的《设备采购及安装合同》的约定，合同的总价款为424000元，而上诉人凡洪波所提供的销售目录清单上记载的价款为320604元，对此，上诉人凡洪波认为合同上的总价款不包含安装、运输等费用，而销售目录清单上已记载包含安装、运输费用。根据规定，当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证实，否则应承担举证不能的法律后果。由于上诉人凡洪波主张和必胜公司除合同约定的总价款中有162000元未付外，另有设备款56360元中的36360元未支付的诉讼主张，因上诉人凡洪波对此未提供充分有力的证据加以证实，其应承担举证不能的法律后果，故对上诉人凡洪波的该诉讼主张本院不予支持。
根据双方当事人《设备采购和安装合同》的约定，和必胜公司对设备负有检验之义务，按合同法的规定，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。此通知义务属法定义务。本案中，当和必胜公司认为凡洪波所销售的设备经检验达不到其要求时，其应及时通告凡洪波。由于和必胜公司未提供充分有力的证据证明其已履行了通知凡洪波的法定义务，按照规定可视为设备符合双方的约定，且在本案一、二审的过程中，和必胜公司陈述因凡洪波销售的设备不符合要求，其不得以为完成修建高速公路的任务从他人处购买砂石，其在一审时虽提交了一份砂石加工承揽合同以证明其主张，但该砂石加工承揽合同上记载的加工地点为和必胜公司的砂石厂内，其又未提交除砂石加工承揽合同外其向他人购买砂石的证据。据此，一审认定和必胜公司已实际使用设备并无不当。故对和必胜公司主张本案设备未交付的诉讼主张本院不予支持。
双方当事人在《设备采购及安装合同》中虽约定了对设备进行验收的事项，但并未约定如何验收？以什么标准、方式验收？从而导致和必胜公司并未根据合同的约定出具验收合格证明书给凡洪波，对此，双方当事人均存在过错，故对双方当事人请求对方当事人承担违约责任的诉讼主张本院不予支持。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人凡洪波和上诉人贵州和必胜投资有限公司的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉人凡洪波和上诉人贵州和必胜投资有限公司的上诉，维持原判。
二审案件受理费上诉人凡洪波交纳的10075元，由上诉人凡洪波自行负担；上诉人贵州和必胜投资有限公司交纳的3540元，由上诉人贵州和必胜投资有限公司自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张景强
审 判 员 马功云
代理审判员 杨 梅
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 刘 恋