河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邢刑终字第129号
抗诉机关河北省临城县人民检察院。
原审被告人王某甲，男，1965年9月18日出生于河北省临城县，汉族，初中文化，农民，住河北省临城县。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪于2013年9月18日被临城县公安局取保候审，2014年1月20日被临城县人民法院取保候审。
河北省临城县人民法院审理河北省临城县人民检察院指控原审被告人王某甲犯非法制造爆炸物罪一案，于2014年3月24日作出（2014）临刑初字第16号刑事判决，临城县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员陈某出庭履行职务。原审被告人王某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年10月28日晚，临城县胶泥沟村马某某雇佣被告人王某甲及临城县阎家庄村张某甲、张某乙、张某丙在临城县祁村西山一废弃石料厂窑洞内，用马某某事先购得的复合化肥、硫磺等材料配制爆炸物共二十四袋，重1134.45千克，并装到铲车铲头内准备使用。次日凌晨，被公安机关当场查获。经邢台市公安局物证鉴定所鉴定查获的爆炸物中检出硝酸根离子、铵根离子，系硝铵炸药。
另被告人王某甲在案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、临城县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书。
2、临城县祁村村西山马某某等人私制炸药现场勘验、检查笔录、现场方位示意图、现场照片、私制炸药照片。
3、临城县公安局扣押物品清单，提取疑似炸药证明。
4、临城县公安局辨认笔录及情况说明。
5、邢台市公安局公（冀邢）鉴（理化）字2012第144号物证检验报告及鉴定机构资格证书。
6、隆尧县民用爆破器材有限责任公司临城分公司销毁马某某等人私制硝铵炸药1110.45公斤的证明。
7、被告人王某甲供述，2012年9月份就给马某某石料厂干杂活，打炮眼，10月28日晚，马某某让几个干活的给他磨化肥，当时发现化肥里边掺一些玉米面和一些黄色粉状的东西，就知道是磨炸药。大约磨了两个小时，将磨好的白色粉末装到化肥袋里，后被公安人员查住，就到外地打工，2013年9月18日到公安机关投案自首。
8、同案犯马某某供述，其在黑城乡祁村村西经营着一个石料厂，因炸药不好弄，就从不同地方找来制造炸药的原料化肥、硫磺等。2012年10月份，让阎家庄村的张某乙找几个人在石子厂打炮眼，打好炮眼后，又让张某乙找几个人到石料厂将化肥磨好，将原料掺和到一块制成炸药，并告诉了原料存放的位置，当晚磨炸药24-25袋，每袋80斤左右，其他人是张某乙联系的。
9、同案犯张某乙供述，2012年10月27日晚上，马某某让其和张某甲、张某丙、王某甲到他的石子厂的山上打炮眼，28日晚上加工化肥磨点药。后来在马某某指定的地点窑洞内，将20多袋化肥和一袋硫磺掺在一块，再磨成粉末，装在化肥袋内，约有20多袋，装在铲车的铲内，后被公安人员抓住。磨制炸药的有张某乙、张某甲、张某丙和王某甲。
10、同案犯张某丙供述：马某某在祁村村西山上开一石料厂，雇用其和张某乙、张某甲和祁村的王某甲给他打炮眼。2012年10月28日晚，炮眼打好后，马某某让我们四人将他买好的化肥、硫磺等物磨制成炸药将炮放了。我们四人就在马某某指定的窑洞内将硝铵、硫磺、玉米掺在一块，用磨加工好，装在编织袋内，共装了20多袋，装到洞外的铲车斗上，后被公安人员抓了。
11、同案犯张某甲供述：其和张某乙、张某丙、王某甲四人受马某某雇用，在他开的石料厂打炮眼。2012年10月28日下午，马某某让我们四人将他放在石料厂洞里的化肥、硫磺和玉米磨成炸药将炮放了。晚上在马某某指定的洞里，将化肥、硫磺、玉米掺在一块，用磨加工成炸药，共装了24袋，每袋约重80斤，后公安人员到场了。
12、临城县公安局关于被告人王某甲未发现违法犯罪行为记录的证明，在逃人员登记信息表，被告人王某甲到临城县公安局刑警大队投案的证明。
13、临城县人民法院（2013）临刑初字第86号刑事判决书。
原审法院认为，被告人王某甲伙同他人违反国家爆炸物品管理规定，非法制造炸药1134.45千克，公诉机关指控的事实、罪名成立，被告人王某甲的行为构成非法制造爆炸物罪，应负刑事责任。被告人王某甲非法制造爆炸物是为了他人石料厂开采，且没有造成严重社会危害，可认定为正常生产需要。被告人王某甲属他人石料厂雇工，为完成雇主安排工作赚取雇用工资，在非法制造爆炸物过程中，起次要、辅助作用，属从犯，应当从轻处罚。被告人王某甲案发后主动投案，如实供述犯罪事实，有自首情节，可依法从轻处罚。当庭自愿认罪，认罪态度较好，确有悔罪表现，可依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第九条第一款、第二款的规定，判决：被告人王某甲犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
临城县人民检察院抗诉认为，被告人王某甲非法制造爆炸物1134.45千克，已属“情节严重”，应在十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的幅度内予以量刑。（2014）临刑初字第16号刑事判决书认定被告人制造爆炸物系用于正常生产需要的事实错误，对被告人王某甲量刑畸轻。
邢台市人民检察院检察员出庭意见为，原判决对王某甲非法制造爆炸物为正常生产需要，不属于“严重情形”的认定，确有错误。原审判决中证据认定错误。
经审理查明，2012年10月28日晚，临城县胶泥沟村马某某（已判决）雇佣原审被告人王某甲及临城县阎家庄村张某甲、张某乙、张某丙（三人已判刑）在临城县祁村西山一废弃石料厂窑洞内，用马某某事先购得的复合化肥、硫磺等材料配制爆炸物共二十四袋，重1134.45千克，并装到铲车铲头内准备使用。次日凌晨被公安机关当场查获。经邢台市公安局物证鉴定所鉴定查获的爆炸物中检出硝酸根离子、铵根离子，系硝铵炸药。原审被告人王某甲在案发后主动到公安机关投案。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的临城县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书、临城县祁村村西山马某某等人私制炸药现场勘验、检查笔录、现场方位示意图、现场照片、私制炸药照片、临城县公安局扣押物品清单，提取疑似炸药证明、临城县公安局辨认笔录及情况说明、邢台市公安局公（冀邢）鉴（理化）字2012第144号物证检验报告及鉴定机构资格证书、隆尧县民用爆破器材有限责任公司临城分公司销毁马某某等人私制硝铵炸药1110.45公斤的证明、被告人王某甲供述、同案犯马某某、张某乙、张某丙、张某甲的供述、临城县公安局关于被告人王某甲未发现违法犯罪行为记录的证明，在逃人员登记信息表，被告人王某甲到临城县公安局刑警大队投案的证明等证据予以证实。控辩双方对上述证据没有新的质证意见，本院予以确认。
二审庭审中，邢台市人民检察院检察员出示了临城县人民法院（2013）临刑初字第86号刑事判决书，原审被告人对该证据没有异议。本院予以确认。
本院认为，原审被告人王某甲伙同他人违反国家爆炸物品管理规定，非法制造炸药1134.45千克，其行为已构成非法制造爆炸物罪。
对于临城县人民检察院抗诉以及邢台市人民检察院检察员出庭意见提出“被告人王某甲非法制造爆炸物1134.45千克，已属情节严重’，原判决对王某甲非法制造爆炸物为正常生产需要，不属于‘严重情形’的认定，确有错误，对被告人王某甲量刑畸轻”的意见。经查，原审被告人王某甲与同案犯张某甲、张某乙、张某丙一同受雇于同案犯马某某所开办的石料厂，该石料厂有营业执照、生产许可证、采矿许可证，并有临城县矿产品管理办公室、临城县税务机关对该石料厂所收税费的管理费收据、征税的完税证，证实该石料厂缴纳税费并受有关部门的管理，属合法经营，同案犯马某某为了开采石料，用于生产经营，而雇佣原审被告人王某甲及同案犯张某甲、张某乙、张某丙非法制造爆炸物，次日凌晨即被公安机关查获，没有造成严重社会危害，符合《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二款的规定，可认定为正常生产需要。原审被告人王某甲在非法制造爆炸物过程中，起次要、辅助作用，属从犯，案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚，认罪态度好，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响。故对于临城县人民检察院以及邢台市人民检察院检察员提出“被告人王某甲非法制造爆炸物1134.45千克，已属‘情节严重，原判决对王某甲非法制造爆炸物为正常生产需要，不属于‘严重情形’的认定，确有错误，对被告人王某甲量刑畸轻”的抗诉意见及出庭意见，不予采信。
对于邢台市人民检察院检察员提出原审判决中证据认定错误的出庭意见。经查，原审法院在庭审中并没有对临城县人民法院（2013）临刑初字第86号刑事判决书进行出示、质证，但在判决书中列明（2013）临刑初字第86号刑事判决书并作为定案证据。故对于邢台市人民检察院检察员提出原审判决中证据认定错误的出庭意见，予以采信。（2013）临刑初字第86号刑事判决书未经质证作为定案证据，违反法定程序，但不影响公正审判，且在二审庭审中已经质证，本院予以确认。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王伟韬
代理审判员 赵 力
代理审判员 赵国凯
二〇一四年八月十四日
书 记 员 刘 静