山东省青岛市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）青民二商终字第960号
上诉人（原审被告）黄某某。
委托代理人戚志豪，山东恒信通律师事务所律师。
委托代理人李娟，山东恒信通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）尹纪旺。
委托代理人王淑友，山东方恒律师事务所律师。
上诉人黄某某因与被上诉人尹纪旺委托合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2014）黄商初字第960号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
尹纪旺诉称：2011年尹纪旺、黄某某在同一部队服役并相识，后黄某某于2012年年底退役。2013年7月，尹纪旺的朋友委托尹纪旺联系黄某某，希望黄某某为其办理参军事宜。后尹纪旺就找到黄某某，问黄某某能否为其朋友办理参军事宜，黄某某承诺能办理。2013年7月11日尹纪旺就通过银行打卡方式往黄某某的账户打入了40000元，至今为止，黄某某既未为尹纪旺的朋友办理参军事宜，也未归还尹纪旺的40000元。请求判令黄某某立即返还尹纪旺40000元，黄某某承担本案诉讼费。
黄某某辩称：黄某某已经还给尹纪旺钱了。
原审法院经审理查明：尹纪旺与黄某某原系战友关系，尹纪旺系现役军人，黄某某于2011年年底复原。2013年7月份，尹纪旺的亲戚想当兵，尹纪旺委托黄某某办理此事。2013年7月11日，尹纪旺通过银行转账付给黄某某40000元。因为黄某某没有办成尹纪旺亲戚当兵事宜，故尹纪旺向黄某某索要该40000元。
黄某某称40000元已经还给尹纪旺，提交如下证据：1、2013年10月30日从户名为李凤霞的账号在中国邮政储蓄银行股份有限公司胶南市朱家小庄营业部分四次共取款10000元的交易明细一份；同日从户名为于桂萍账号从胶南市六和营业所提取10000元的交易明细一份。尹纪旺主张2013年10月30日晚上18时30分许，黄某某从其嫂子李凤霞以及母亲于桂萍的上述账户提取20000元现金，开车到六和社区门口，退给了尹纪旺，但是没有让尹纪旺写收条。
2、2014年1月26日，尹纪旺的父亲尹玉德书写的收条一份，注明：“今收到黄某某现金15000元整，尹玉德收到钱，一切欠钱款了结。”黄某某主张2014年1月26日黄某某想把剩余的20000元退给尹纪旺，但是尹纪旺说没有时间，让黄某某交给尹纪旺的父亲。尹纪旺的父亲在上海南路开体育彩票站，黄某某就退给了尹纪旺的父亲15000元，并且尹纪旺的父亲说其他的钱不要了，并给尹纪旺出具了上述收条。
经质证，尹纪旺对证据1两份交易明细的真实性无异议，但只能说明交易的事实，并不发生还款的法律效力，且尹纪旺确实也没有收到黄某某归还的款项。对证据2的真实性无异议，但收到条上的15000元与涉案的40000元是两笔交易。这15000元是尹纪旺将40000元钱交给黄某某办理参军事宜后，黄某某后来给尹纪旺打电话称处理比较急的事情向尹纪旺借15000元，但因为尹纪旺当时在部队就将事情告诉了父亲尹玉德，尹纪旺父亲借给黄某某15000元，后来黄某某又还给了尹纪旺父亲。并提请证人尹玉德出庭作证。
证人尹玉德出庭作证称：证人尹玉德系尹纪旺的父亲，在大河东开彩票站，证人之前不认识黄某某。2013年8月中旬，尹纪旺给证人打电话说尹纪旺的一个战友急着用钱，要借15000元。证人把钱给了黄某某，没有写借条。后来证人多次向黄某某要，黄某某拖了很长时间才还给证人，还钱的时候黄某某要求证人必须写个收到条，并要求证人写上“一切欠款了结”。证人称其知道尹纪旺委托黄某某办理参军事宜，当时约定60000元，先付40000元，办成后再付20000元。但是借给黄某某15000元的借款和尹纪旺付给黄某某40000元没有关系。
经质证，尹纪旺认为证人对事实的陈述符合客观事实，也符合一个农村老百姓办事的方式。黄某某对证人证言不认可，并主张其从未向证人借钱，况且黄某某和证人并不认识，仅凭尹纪旺的一个电话就借给黄某某15000元，不可能不写借条就往外借。
原审法院认为，双方没有争议的事实是：尹纪旺委托黄某某办理尹纪旺亲戚参军事宜，并付给黄某某40000元。后因黄某某未办成委托事宜，同意退给尹纪旺40000元。
双方争议的事实是：黄某某是否已经退给尹纪旺上述40000元。黄某某提交的账户交易明细能够证明2013年10月30日从于桂萍和李凤霞的账户分别取款10000元，共计20000元，黄某某主张将该20000元退给尹纪旺，尹纪旺不认可，且黄某某也未向原审法院提交其他证据予以证明，故对黄某某已经退还给尹纪旺20000元的主张，原审法院依法不予采纳。关于尹玉德所写的收条，该证据仅能证明尹玉德曾收到黄某某15000元，不能证明与本案的关联性；且尹玉德也出庭作证证明该15000元与本案无关，故对黄某某主张将剩余款退给尹纪旺父亲的主张，原审法院亦不予采纳。现尹纪旺要求黄某某返还40000元，事实清楚，原审法院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：黄某某于本判决生效之日起10日内返还给尹纪旺40000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费800元，由黄某某负担。因尹纪旺已向原审法院预交，黄某某于本判决生效之日起10日内付给尹纪旺800元。
黄某某不服一审判决上诉称，一、2013年10月30日，上诉人分别从李凤霞、于桂萍的银行账户中取出了2万元，并于当日在李凤霞、黄志强的陪同下到六和社区门口将2万元交给了被上诉人尹纪旺。以上事实李凤霞、黄志强皆可以证明。二、一审中尹玉德不能详细、合理的说明15000元借条产生的原因，存在明显疑点。这15000元明显是上诉人黄某某的退还款。请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人尹纪旺答辩称，上诉人称同意退还被上诉人的40000元款项，但是没有退还的证据证明其已经退换的主张。原审中，其主张从两案外人分别取款1万元，共计2万元已退还，无证据证实已退还。15000元款项的收条，与本案不具有关联性，也不具备对被上诉人债务清偿的法律效力，故上诉人应当承担其退还4万元的款项。
二审审理过程中，上诉人申请证人黄志强、李志阳、崔茂勇出庭作证。黄志强作证称，2013年10月31日晚上6点多钟，在六和社区的北门，证人与黄某某一起偿还尹纪旺的2万元。李志阳作证称，据我知道，上诉人已经还给被上诉人2万元，还差2万元没有还，被上诉人找我同学，让我去一块跟着要钱，我跟着我同学一块去找的黄某某，跟黄某某说，我们找他来要钱。时间是2013年快过春节的时候，大约在年底。当天没有要到钱，说不管怎么样第二天再给1.5万元。第二天黄某某给我打电话，说还钱，我就和黄某某一起过去，到胶南大河东一个彩票站，找到尹纪旺的父亲，把1.5万元的现金给了尹纪旺的父亲。崔茂勇作证称，尹纪旺委托我找黄某某要钱，具体时间记不清了。黄某某已经还款1.5万元给尹纪旺。
被上诉人对证人证言质证认为，1、黄志强和上诉人是亲兄弟，且无其他证据可以佐证，仅仅是一己之言。2、通过证人渠道，特别是崔茂勇，我们发现，并不是上诉人找他过来作证，而是证人找证人出来作证，证据来源不属于法定形式，证据来源不合法。3、在原审中能够证明的事实，现在二审作为新证据，不符合新证据规则的规定。4、证人证言之间相互不能印证，不吻合。
二审经审理查明，被上诉人委托上诉人为其亲戚办理参军事宜，被上诉人向上诉人支付了4万元钱。
本院认为，被上诉人向上诉人支付的4万元钱，是为了给被上诉人的亲戚办理参军事宜。依法服兵役，是作为符合条件的中华人民共和国公民应尽的义务，部队招收官兵，有专门的考核、审查办法，公民参军应通过公开正当途径报名办理。本案中所谓办理参军事宜不应作为公民之间委托合同关系的委托事项，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、第一百七十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139条之规定，裁定如下：
一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2014）黄民初字第2313号民事判决；
二、驳回被上诉人尹纪旺的起诉。
一审案件受理费800元由原审法院予以退还，二审案件受理费800元，本院予以退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 琳
审 判 员 杨传令
代理审判员 陈凤德
二〇一四年十二月八日
书 记 员 李德军
书 记 员 彭晓凤