山东省金乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0828刑初226号
公诉机关金乡县人民检察院。
被告人张守卫，男，1968年10月26日出生于山东省兖州区，汉族，初中文化，农民，住山东省兖州区。2014年4月18日因犯非法占用农用地罪、非法倒卖土地使用权罪被济宁市兖州区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金六万元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月25日被金乡县人民检察院批准逮捕，2017年12月24日由金乡县公安局执行逮捕，当日被金乡县公安局变更为取保候审，2018年6月13日被金乡县人民检察院决定逮捕，当日由金乡县公安局执行逮捕。
辩护人程相伟，山东郭鲁涛律师事务所律师。
辩护人郭景峰，山东正途律师事务所律师。
金乡县人民检察院以金检执检刑诉〔2018〕4号起诉书指控被告人张守卫犯故意伤害罪，于2018年7月11日向本院提起公诉，本院审查后于当日立案。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。金乡县人民检察院指派检察员李新峰出庭支持公诉。被告人张守卫及其辩护人程相伟、郭景峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
金乡县人民检察院指控：2015年11月3日21时许，被告人徐刚（已判决）与被害人寻某1因行车发生争执，在金乡县金兴商贸城东大门处，徐刚伙同被告人张守卫对寻某1实施殴打。经法医鉴定，寻某1之损伤程度属重伤二级。
2017年12月24日，被告人张守卫到金乡县公安局投案。
针对上述指控，公诉机关提供了抓获经过等书证，证人谭某1等人的证言，被害人寻某1的陈述，被告人张守卫的供述和辩解，鉴定意见，现场勘查笔录等证据。
公诉机关认为，被告人张守卫故意损害他人身体健康，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，同时认定被告人张守卫系从犯，有自首情节，在缓刑考验期间犯新罪等。提请本院依法判处。
被告人张守卫对起诉书指控的罪名和犯罪事实均无异议，当庭表示自愿认罪，请求法院对其从轻处理。
其辩护人对公诉机关指控被告人张守卫犯故意伤害罪不持异议，认为被告人张守卫有自首情节，在共同犯罪中系从犯，案发后积极赔偿被害人的经济损失，其行为获得被害人谅解。建议对被告人张守卫从轻处罚。
经审理查明，被告人张守卫的犯罪事实与起诉书指控的事实一致。
另查明，案发后被告人张守卫已赔偿被害人寻某1经济损失并取得了被害人的谅解。2017年12月24日张守卫到金乡县公安局刑事警察大队投案。
还查明，2014年4月18日张守卫因犯非法占用农用地罪被兖州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三万元；犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金六万元（罚金已缴纳）。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实：
1．书证
（1）常住人口基本信息，证实案发时被告人的年龄系完全刑事责任能力人。
（2）协议书、收条、谅解书，证实被害人寻某1与被告人张守卫等人自行达成赔偿协议，并履行完毕，被告人张守卫的行为获得被害人谅解。
（3）（2013）兖刑初字第82号刑事判决书，证实2014年4月18日张守卫因犯非法占用农用地罪被兖州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三万元；犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金六万元（罚金已缴纳）。
（4）（2016）鲁0828刑初68号刑事判决书，证实2016年4月19日徐刚因犯故意伤害罪，被金乡县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（5）抓获经过，证实2017年12月24日张守卫到金乡县公安局刑事警察大队投案。
2．证人证言
（1）证人刘某1的证言，证实2015年11月3日20时30分许，其与儿子刘某2、朋友寻某1去马庙街上吃饭回来其喝多了，由寻某1驾驶其鲁Ｈ×××××轿车回金乡城里，走到金兴商贸城大门内侧停了下来，这时其看见金兴商贸城东大门门口停着一辆路虎极光牌轿车，从该车上下来4个人，对着他们走过来，碰面之后，其中两个男子抓着寻某1，把寻某1拉到其车旁边，其认识一个男子是第二派出所的，另外那个30多岁的男子抓着其脖子，往其左脸下部打了一拳，并问其:谁开的车？其说是寻某1开的。他们都围着寻某1过去了，那个30多岁的男子用右拳往寻某1后脑处打了一下，寻某1就倒在地上了，接着其看见他们有人用脚踹寻某1。其只看见一名30多岁的男子动手了，当时其儿子刘某2也在场。
（2）证人刘某2的证言，证实2015年11月3日20时30分许，其与父亲刘某1、寻某1在马庙吃完饭回金乡城里时，是寻某1开的车，其父亲刘某1喝多了在副驾驶上睡了，当车行驶到李楼村沙河东时，其听到了响声，觉得是不是碰着车了，寻某1没有停车，当寻某1把车停在金乡县金兴商贸城东大门内侧时，其看见一辆白色路虎极光牌轿车停在了金兴商贸城大门口，从该车上下来4个男子，其中就有参与打寻某1和其父亲的两名男子，那名30多岁的男子用右拳往寻某1的头部打了两拳，寻某1就倒地上了。寻某1躺地上时，其看见那名30多岁的男子往寻某1的腹部踹了两脚。我们刚下车的时候，对方四人中一名男子（30多岁，1.7米左右，体型瘦，穿一身西服，戴一副眼镜），跑到其车的驾驶室内，把其车钥匙拿走了。
（3）证人魏某1的证言，证实案发时其在场，其看到徐刚往寻某1头上、身上用拳头乱打，往身上踢的，后来寻某1倒地上了，大卫怎么打的其没有看清。当时寻某1头上有血。
（4）证人张某1的证言，证实其与徐刚、大卫都认识。2015年11月3日晚上9点左右，其散步回到其开的盛慷威酒店大厅里，见到了徐刚，发现徐刚脸色不对，他说喝酒开车回来时和别人刮车了，而且和别人厮打了几下，把对方的车扣了，放在其宾馆门口了，徐刚想让其给他找一个没有喝酒的驾驶员替他，其让徐刚联系的周某1，过了一会，周某1来了，其对周某1说，恁刚叔喝酒和别人刮车了，如果交警来调查时，你就说车是你开的，安排完其就走了。
（5）证人周某1的证言，证实2015年11月3日21时许，徐刚给其打电话，让其到盛慷威宾馆，在盛慷威宾馆南侧其见到徐刚和另一名男子（当时穿一身深蓝色西装），徐刚说，有个车把丁某的车碰了，让我们追上了。报警就说是你开的车，其点头同意了，徐刚与那个男子就去了宾馆里面，后来其在宾馆大厅遇见了林某1，这样我俩到宾馆找到徐刚，经追问徐刚，其才知道发生打架了，徐刚让其把他们的车挪到地下车库里去，丁某给了其车钥匙，其下楼走到宾馆门口，看见民警正在给他们的车拍照，其又回到房间告诉徐刚民警来了，其就去了大厅，再后来，徐刚给其打了个电话，说丁某被民警带走了，丁某告诉民警车借给其了，让其也这么说。其刚到宾馆时遇见了张某1，张某1给其说，你刚叔的车和别人发生交通事故了，可能就在这一片，你看看在哪一片里。在徐刚房间里一个穿深色西服的男子给其的无牌伊兰特轿车的钥匙。
（6）证人郭某1的证言，证实其是金乡县金兴商贸城盛慷威大酒店的前台工作人员，2015年11月3日晚宾馆7楼708、710、713、718房间都是老总张某1安排的。
（7）证人胡某1的证言，证实其是金乡县金兴商贸城盛慷威大酒店的经理，2015年11月3日晚登记的人中，其只认识丁某，丁某与宾馆的很多人都认识。丁某说她把车借给周某1了。
（8）证人丁某的证言，证实案发当天，其与对象徐刚等人来金乡玩，到金乡订的宾馆后，其对象就开车出去吃饭了，约22时许，徐刚和大卫、大卫的儿子张某2、和金乡的雨哥（在金乡第二派出所上班）回到房间，徐刚进到房间说：“车让人家碰了一下，和别人打起来了。”说完徐刚就给周某1打电话，让周某1来。过了一会儿，民警就来了。
（9）证人谭某1的证言，证实其是徐刚的司机。2015年大约11月20几号，徐刚给其说，他在金乡打了一架，具体情况他没说，其也没问。从2015年12月12日左右开始到其与徐刚被抓，一直在曲阜开的宾馆住。
（10）证人孙某1的证言，证实案发当晚其与徐刚、张守卫、张守卫的儿子及金乡公安的一个人（都称他老宇哥）。吃完饭回宾馆的路上，徐刚说他的车被一辆黑色轿车挂了，徐刚就开车追，这样追到其住的宾馆北边路边，黑色轿车停下了，我们把车停在对方车后二十三米的位置，其与张守卫先下车，张守卫快步走到对方车辆副驾驶位置，敲玻璃、拉门子，这时对方主驾驶好像出来想跑，对方副驾驶在车里害怕了，指着主驾驶说：不是我开的，他开的。这时徐刚就一把抓住了对方主驾驶（寻姓男子）说，刮了车跑什么跑？当时徐刚和寻姓男子站在对方轿车的正前角，这时张守卫从对方车副驾驶处走到左前角甩胳膊打寻姓男子，其在张守卫后面跟着拉张守卫，老宇说别打了自己人，寻姓男子就往后退，退至车左后侧时准备还击张守卫，徐刚一拳打在寻姓男子脸上，寻姓男子倒在地上，其看见张守卫用脚踹对方，在踹的过程中因支撑脚没劲，还趴在了寻姓男子身上厮打在一起。徐刚打完一拳后，老宇就过来了，当时还有一个小男孩在场，其和小男孩说了几句话，就回宾馆了。其没有动手打人，当时其上身穿一件藏蓝色外套，带着眼镜。其回到宾馆一会，徐刚他们就到了宾馆，后来徐刚说对方报案了，其打的回兖州了。
（11）证人张某2的证言，证实张守卫是其父亲。案发时其也来金乡了，当天吃完饭，其开车送金乡的人去，刚送到地点，徐刚给其打电话说，他的车让别人刮了，让其赶快到宾馆，其到了宾馆门口，徐刚指着一辆黑色轿车对其说，张某2，你去看看车内是否有行车记录仪，如果有把行车记录仪的内存卡抠出来拿着，这是刮咱车的证据。其就到车上把内存卡抠出来放在其口袋里了，后来其丢了。2017年夏天，其约了徐刚、孙某1，告诉他们，其父亲想投案，这个事不想再拖了。
（12）同案参与人徐刚的供述，证实2015年11月3日张守卫约其到金乡有事，来金乡之前，其联系的张某1在他开的盛慷威酒店开的房间。一同来金乡的有张守卫、张守卫的儿子张某2、孙某1、丁某等人。来金乡后吃饭时还有宇哥。吃完饭从鱼山回金乡城里的路上，其车被一辆黑色轿车刮了，那辆车也没停，其生气就追该车，追到金兴商贸城东门往里一拐的地方追上了。其对对方说：为什么刮了车还跑？对方说你哪里看到我刮你的车了？这样发生了争执，张守卫与副驾驶上的人发生撕扯，副驾驶上的人指着寻某1说，不是我开的车，是他开的。接着张守卫与寻某1撕扯起来，后来其一拳打在寻某1的面部，寻某1就倒下了，接着张守卫又往对方头部打了两拳，后来其听张守卫说他用脚往寻某1肚子上踢了一脚。然后宇哥拉开了我们，说这是他同行。其知道打的是警察，就开车去了住的宾馆的停车场，在宾馆大厅其遇见了张某1，把事情给张某1说了。因为其喝酒了，其给周某1打的电话，让他替其。再后来发现对方报警，张守卫又在缓刑期间，就打出租车回兖州了。
3．被害人陈述
被害人寻某1的陈述，证实案发当晚其与刘某1及其刘某1的儿子在马庙吃饭回城里，当其车停在金兴商贸城东门时，一辆白色车停在其车后面，从该车上下来4人，其中一个叫魏某1其认识，这4个人下来后，其中一个戴眼镜的男子用拳头往其头部打，打完之后，其抓住魏某1说：我是寻某1。魏某1说：我认识。说完，戴眼镜的男子和另外两名男子就打其，（当时往其头部、嘴部上面打），他们3人把其打倒在地上之后（当时其面朝下），有一名男子用右脚往其肚子上踢，跺完两脚后没再打，魏某1把其从地上扶起来，发现刘某1的车被他们开跑了，其报了警。
事发后，徐刚、张守卫等三人对其进行了赔偿。其不再追究该三人的刑事责任。
4．被告人供述
被告人张守卫的供述，证实案发那天是因其亲家的事，其约徐刚来金乡的，当时来金乡时徐刚联系张某1安排的宾馆，一起来的还有其儿子张某2、孙某1、徐刚的对象等人，当晚吃完饭，徐刚开车带着其与孙某1、宇哥一块回金乡城里时，其喝多了（平时其喝半斤白酒就晕了，当天其喝了二斤多白酒）在车的后排睡着了，过了不知多长时间，宇哥喊其说到了到了，碰车了。我们都下了车，其看到对方车上来一名男青年，随后其走到该青年旁边说：狗X累，你怎么开的车，接着其听到我们的人说，你碰了车跑什么跑，对方男青年说：他没碰，其火就上来了，其一边说：你没碰能行，一边用一只手抓住衣服另一只手乎男青年的头，让他用胳膊挡开了，对方看其想打他，也随后动手打其，这时徐刚一拳打在该男子脸上，该男子立刻倒地上了，其就蹲在地上乎该男子的脸，后来宇哥说：别打了是同行，我们一听是警察，宇哥架着其回宾馆了。
第二天徐刚给其说，对方车上的行车记录仪卡被其儿子张某2仍了，不该仍，这是刮咱车的证据。其问张某2，张某2说是他仍的。
5、鉴定意见
（金）公（刑）鉴（伤检）字（2015）0989号金乡县公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实寻某1之损伤程度属于重伤二级。
6．现场勘查、辨认笔录
（1）金乡县公安局出具的K3708280000002015110005号现场勘查笔录、现场图及照片，证实被害人寻某1被致伤的现场位置及现场情况。
（2）辨认笔录，证实寻某1依法辨认出2015年11月3日参与殴打他的张守卫；刘某2辨认出张守卫、徐刚是在金兴商贸城大门口两名殴打寻某1的人；魏某1辨认出在金兴商贸城大门口处和徐刚一起打寻某1的大卫。徐刚辨认出打架在场的孙某1的照片。张守卫辨认出案发时与其一起殴打寻某1的孙行长的照片等。
上述事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人张守卫伙同他人故意伤害被害人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，且系共同故意犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。案发后被告人张守卫主动投案，如实供述了其主要犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。在共同犯罪中被告人张守卫起次要作用，系从犯依法予以从轻处罚。被告人张守卫当庭自愿认罪，且就民事赔偿部分与被害人达成协议并履行完毕，取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚，其辩护人提出的相关辩护观点予以采纳。被告人张守卫在缓刑考验期限内又犯新罪，应依法撤销缓刑，与所犯新罪实行数罪并罚。根据被告人在共同犯罪中所起的作用及认罪、悔罪态度，社会危害程度等。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销山东省兖州区人民法院（2013）兖刑初初字第82号刑事判决书对被告人张守卫判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑适用部分；
二、被告人张守卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年;与前罪尚未执行的有期徒刑二年，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2021年12月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孟祥勇
人民陪审员 周汉振
人民陪审员 何秀菊
二〇一八年八月十七日
书 记 员 陈佩佩