甘肃省武威市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）甘06民特2号申请人：武威市凉州区森源富民种植农民专业合作社，住所地甘肃省武威市凉州区武南经济开发区。法定代表人：史忠，系该合作社董事长。委托诉讼代理人：赵文通，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚斌，甘肃正天合律师事务所律师。被申请人：刘占华，男，1980年6月19日出生，住甘肃省古浪县。委托诉讼代理人张清威，古浪县法律援助中心律师。被申请人：贾国权、贾国英、贾珍山、贾洪英、苏彩霞、丁万玉、候得威、朱河共同委托诉讼代理人：贾国权，男，1994年3月15日出生，住甘肃省古浪县。被申请人：崔仁堂、崔平堂、付翠川、付溱川、崔梅兰、杨雪琴共同委托诉讼代理人：何开基，男，1978年3月5日出生，住甘肃省古浪县。被申请人：朱兆祥、杨凤兰、朱廷科、朱廷成、陈香儿、朱鸿国、陈静、张金菊、朱享国、朱卫国、胡莲莲、朱廷育、姚润莲、杨银、朱廷鸿、高银兄、郁全秀、朱廷元、宋银桂、杨松柏、朱秀英、朱廷智、朱廷华、王少英、朱廷仓、朱兆田、朱廷江、宋小红、胡松山、胡高山、胡启德、陶国俊、张梅兰、李红平、张光凯、刘万梅、李子秀、崔恕堂、赵梅花、王春梅、程丰国、何建国、张奎、李天平、张晓平、赵森、郑兴浩共同委托诉讼代理人：朱兆祥，男，1965年1月5日出生，住甘肃省古浪县。被申请人：何兴泰、何兴祥、胡爱科、陈锦秀、刘小琴、杨金兰、何玉鹏、贾治国、雷天文、宋迎春、何柱林、雷天仁、雷刚、候建、康谭、雷天河、何兴贵、张玉红、胡玉凤、李冬梅、何玉平、贾成军、何兴龙、何兴武、贾彩虹、韦云、王冬姐、王加儿、何玉青、赵多仕、王有丽、刘占秀、靳银山、赵小玲、何玉生、何玉桐、雷天虎、何平、张永婷、何兴明、王建华、刘占斌共同委托诉讼代理人：何兴泰，男，1976年6月6日出生，住甘肃省古浪县。被申请人：何建红、陈玉凤、梁万鸿、何茂林、王万付、何军、于换子、韩玉刚、何兴龙、田太、候得荣、刘占英、胡中玺、贾洪忠、雷菊兰、周宾、傅隆凯、李旭霞、候其昌、安玉梅、杨文莲、何玉兵、王应珍、王应栋、王荫平、雷海、何森林、贾兴忠、段春、任润儿、张元姐、张天瑞、田政民、柴瑞共同委托诉讼代理人：何建红，男，1981年7月2日出生，住甘肃省古浪县。贾国权、朱兆祥、何开基、何兴泰、何建红等136人与刘占华、武威市凉州区森源富民种植农民专业合作社（以下简称森源合作社）追索劳动报酬纠纷一案，经古浪县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，于2016年7月25日作出古劳人仲案字（2016）第17号裁决书，森源合作社不服，申请本院撤销该裁决。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。申请人森源合作社的委托诉讼代理人赵文通、张亚斌，被申请人刘占华及其委托诉讼代理人张清威，贾国权、朱兆祥、何开基、何兴泰、何建红分别作为136位被申请人的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。森源合作社请求：1.撤销古劳人仲案字（2016）第17号裁决书。2.被申请人承担本案诉讼费用。事实及理由：1.申请人与被申请人之间系建设工程施工合同纠纷，不属于劳动人事仲裁委员会受理范围。136位被上诉人并非森源合作社招用的人员，事实上也没有对136人进行实际管理和控制，双方之间没有劳动关系；刘占华系甘肃长辉建筑安装有限公司项目经理，136位民工作为被申请人受雇于刘占华，应由甘肃长辉建筑安装有限公司、刘占华支付136人的人工费。根据《最高人民法院关于印发的通知》（法办【2011】442号）第59条“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持”的规定，森源合作社与甘肃长辉建筑安装有限公司、刘占华之间系建设工程承揽合同关系。本案不属于劳动人事仲裁委员会受理范围之内。2.仲裁裁决适用法律错误、程序违法。古浪县劳动人事争议仲裁委员会在审理过程中，没有对《劳动仲裁申请书》中的136名申请人的授权及委托代表人的代理权限的真实性进行认定，不符合《劳动人事争议仲裁办案规则》的相关规定。因此，该委做出的古劳人仲案字（2016）第17号裁决书程序错误。裁决适用《中华人民共和国劳动法》第五章第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”、《工资支付暂行规定》第七条“工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付”，而以上两条都明确规定劳动者的工资必须由用人单位支付，即必须劳动者与用人单位之间存在劳动合同法律关系，但申请人与被申请人之间不存在劳动合同法律关系，不属于《劳动法》及《工资支付暂行规定》调整的范围；古浪县劳动人事争议仲裁委员会在裁决书中也适用了《武威市农民工资支付保障管理暂行办法》第十条“建设单位或工程总承包企业未按合同约定支付工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由建设单位或工程总承包企业先行垫付被拖欠的农民工工资。因工程总承包企业违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，工程总承包企业承担清偿被拖欠的农民工工资的责任”，但申请人已经按照《建设施工合同》的约定超额支付了工程款，且本案项目的总承包企业为甘肃长辉建筑安装有限公司，现因工程质量存在重大问题，工程量存在分歧，且工程未经验收，因此，申请人不存在《武威市农民工资支付保障管理暂行办法》第十条规定的情形。3.仲裁裁决认定事实不清。根据《武威市凉州区森源富民种植农民专业合作社室外硬化建设项目投标文件》，项目劳动力计划为42名员工，根据《工程预算书》项目人工费为1166790.14元，裁决书认定的项目劳动力为136名，136人的劳动报酬共计2246250元，显然与事实不符。被申请人刘占华辩称：1.申请人诉称的该工程合同系建设工程施工合同，但该争议的标的既有建设工程施工合同的成分，又有民工劳务费的成分，其中工程价款中包含贾国权等136名民工劳务报酬2246250元。根据合同相对性的原则，刘占华与森源合作社是建设工程施工合同法律关系。由于刘占华无资质，系无资质的“包工头”，在此追索劳务报酬纠纷中，依法不承担给付责任，森源合作社系发包方，应在所欠工程款的范围内，承担给付劳务费的责任。刘占华欠五位民工队长的劳务费是事实，至于上述五个民工队长欠136名民工工资的事实真实与否，刘占华并不知晓，亦无须知悉。森源合作社仅向刘占华支付工程款2100000元，对下欠的工程款至今拖欠未付，民工在所欠工程价款范围内,应该向申请人和被申请人主张劳务报酬。2.古浪县劳动人事仲裁委员会作出的仲裁裁决书程序合法、适用法律正确，认定事实清楚，依法应予维持。刘占华以甘肃长辉建筑安装公司项目经理名义签订的合同，该公司既未盖章，又未事后追认,系无效合同。劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）《通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”及《关于加强建设等行业农民工劳动合同管理的通知》劳社部发〔2005〕9号文件第二条规定：“劳动合同必须由具备用工主体资格的用人单位与农民工本人直接签订，不得由他人代签。建筑领域工程项目部、项目经理、施工作业班组、包工头等不具备用工主体资格，不能作为用工主体与农民工签订劳动合同。”申请人适用《全国民事审判工作会议纪要（2011年）》系适用法律不当。3.申请人无证据证实，仲裁庭仲裁时有违反《劳动争议调解仲裁法》第四十九规定的情形。被申请人何兴泰等辩称：我承包的是房子和地坪、围栏、大门修建工程。我承包的工程已经全部完工。2015年12月20日进行决算后，刘占华给我打了673890元的欠条。被申请人何建红等辩称：我承包的是围墙、水稳层等工程，工程完工后，刘占华给我打了494370元的欠条。被申请人朱兆祥等辩称：我承包的是打地坪工程，工程完工后，刘占华给我打了828240元的欠条。被申请人何开基等辩称：我承包的是室内装修工程，工程完工后，刘占华给我打了86833元的欠条。被申请人贾国权等辩称：我承包的是铁艺围墙、彩门工程，工程完工后，刘占华给我打了162917元的欠条。经审理查明，2015年8月，刘占华以甘肃长辉建筑安装公司项目经理名义与森源合作社就该社土地硬化项目工程签订了《建筑施工合同》，但甘肃长辉建筑安装公司并未在该合同上盖章。后刘占华又以甘肃长辉建筑安装公司名义承建了森源合作社的十万吨玉米储藏加工一期项目工程，但未签订书面合同，仅形成工程签证单。施工期间，刘占华又将工程分包给贾国权、朱兆祥、何开基、何兴泰、何建红5人，由5位分别雇用民工进行施工。森源合作社给刘占华支付了210万元工程款。刘占华分别向贾国权、朱兆祥、何开基、何兴泰、何建红5人出具了人工费欠条，金额总计为224.625万元。贾国权、朱兆祥、何开基、何兴泰、何建红等136人以追索劳动报酬纠纷，申请古浪县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委作出古劳人仲案字（2016）第17号裁决书，裁决由森源合作社向136人按照申请书申请金额支付劳动报酬。本院认为，刘占华以甘肃长辉建筑安装公司项目经理名义与森源合作社就该社土地硬化项目工程签订了《建筑施工合同》，但甘肃长辉建筑安装公司并未在该合同上盖章，在支付工程款时，亦由森源合作社向刘占华支付，故森源合作社与刘占华之间形成建设工程施工合同法律关系。刘占华又将工程分包给贾国权、朱兆祥、何开基、何兴泰、何建红5人，由5人分别雇佣民工进行施工，并向民工支付劳务费。该5人所召集的民工，如何工作、上下班时间如何安排、劳务费如何支付等，均不受森源合作社的管理和约束，森源合作社亦没有作出任何约束该136人的劳动规章制度，故该136名被申请人与森源合作社之间不存在劳动关系，该案不属于劳动争议仲裁委员会仲裁事项，原裁决依据《中华人民共和国劳动法》及《工资支付暂行规定》作出裁决亦适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（一）、（二）项之规定，裁定如下：撤销甘肃省古浪县劳动人事争议仲裁委员会古劳人仲案字（2016）第17号仲裁裁决。案件受理费400元，由被申请人刘占华负担。本裁定为终审裁定。审 判 长  沈忠清审 判 员  张宗鹏代理审判员  胡春芳二〇一六年十一月十一日书 记 员  杨晓斌