河南省柘城县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫1424刑初897号
公诉机关柘城县人民检察院。
附带民事诉讼原告人方某，男，1969年1月16日出生，汉族，农民，住河南省鹿邑县。
委托代理人孟庆国，男，河南京港律师事务所律师。
被告人张永会，男，1982年2月5日出生，汉族，小学肄业，农民，住河南省通许县。因涉嫌寻衅滋事，于2016年11月5日被柘城县公安局刑事拘留。因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年11月16日经柘城县人民检察院批准逮捕，同日由柘城县公安局执行逮捕。
被告人张帅忠，男，1987年12月11日出生，汉族，初中毕业，个体户，住河南省通许县。因涉嫌寻衅滋事，于2016年11月5日被柘城县公安局刑事拘留。因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年11月16日经柘城县人民检察院批准逮捕，同日由柘城县公安局执行逮捕。
辩护人齐广亮，男，河南心诚律师事务所律师。
柘城县人民检察院以柘检公诉刑诉（2016）652号起诉书指控被告人张永会、张帅忠犯寻衅滋事罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人方某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。柘城县人民检察院指派检察员王敏志、魏华伟出庭支持公诉，被告人张永会、张帅忠及辩护人，附带民事诉讼原告人方某及代理人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年10月9日下午，被告人张永会伙同李二东（另案处理）在张帅忠的指使下，张永会驾驶越野车尾随在鹿邑县高集乡做生意的方某，至柘城县张桥乡赵楼村加油站北公路上，李二东用钢管打中正在骑摩托三轮车的方某头部，将方某打翻在地，然后李二东下车又用该钢管照方某头部和四肢进行殴打，致其昏迷。后经鉴定，方某的损伤程度构成轻伤二级。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1、被告人张永会、张帅忠供述；2、被害人方某陈述；3、证人刘某、王某1、王某2证言；4、鉴定意见；5、现场勘查笔录；6、相关书证、物证。为此，公诉机关认为，被告人张永会、张帅忠的行为构成寻衅滋事罪，请求依法惩处。
附带民事诉讼原告人方某诉称，依法追究被告人张永会、张帅忠故意杀人罪的刑事责任，并赔偿原告人医疗费、护理费等各项损失共计300000元。
被告人张永会、张帅忠对起诉书指控的犯罪事实及定性无异议。
辩护人认为，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但对定性有意见，本案被告人张帅忠的行为应构成故意伤害罪。
经审理查明，被告人张帅忠与方某同在鹿邑县高集乡大街上经营熟食生意。被告人张帅忠无故认为方某及其家人背地里说其坏话与其抢生意，即对方某怀恨在心。被告人张帅忠遂与被告人张永会联系，支付张永会现金3000元让其殴打方某。2016年10月9日，在被告人张帅忠的指使下，被告人张永会伙同李二东（另案处理）驾驶豫Ａ×××××号黑色奇瑞牌小型越野车尾随驾驶摩托三轮车前往柘城县县城进货的方某，在行驶至柘城县张桥乡赵村加油站北公路上时，坐在副驾驶位置的李二东摇开车窗手持钢管击打正在驾驶摩托三轮车的方某头部，将方某打倒在地。李二东下车后又用钢管殴打方某头部和腿部，后二人驾车逃离现场。
另查明，2001年7月24日，被告人张永会因盗窃罪，被深圳市南山区人民法院盘有有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元；2005年2月4日被告人张永会因抢劫罪，被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元；2012年3月2日被告人张永会因贩卖毒品罪，被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。
附带民事诉讼原告人方某2016年10月9日至2016年10月26日在柘城县人民医院住院治疗18天，支付医疗费用12318.54元。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人张帅忠供述,我和方某两家都在鹿邑县高集乡大街上十字路口东边路北卖小菜，存在利益竞争。因为方某的媳妇老是说我的坏话，我就想找人打他一顿，让他在高集待不下去。2016年10月7日下午，我给我朋友“辉哥”打电话，说有事找他帮个忙，晚上辉哥和一个30多岁的男子驾驶一辆豫A牌照的黑色越野车到柘城县人民医院来找我，我们就在医院对面一家饭店吃饭，吃饭期间，辉哥问我找他什么事，我就说想找他帮忙揍个人，我给辉哥说那个人经常骑着一辆红色“劲霸”摩托三轮车去柘城县进货，那个人个子不高、平头、40岁左右，我让他们俩早上在玄武药厂那等着方某，辉哥问我为啥打他，我说我们都在高集街上卖小菜，他媳妇经常说我的坏话，我想找人揍他一顿叫他离开高集乡，我们商量好之后，我给了辉哥3000元，其中1000元让他们两个吃饭和住宿，另外2000元是给辉哥和他朋友的报酬，之后我就结账走了。10月8日早上5点左右方某没起来进货，我就给辉哥打电话让他回去了。10月9日早上4点30分左右，辉哥给我打电话问那个人还来不来，我就让辉哥再等会，到5点左右我听见方某家的门响了，然后又听见摩托车响，我就给辉哥打电话说方某去柘城进货了，让辉哥在玄武镇药厂路口等着。大概到5点30分的时候，辉哥给我打电话说人已经用钢管打吧了，让我开车去看看，那个人在路边上躺着，别把那个人打死了。我没有去看我怕去了以后我的嫌疑就大了，早上7点左右的时候，我去高集街上买青菜的时候，听卖菜的人说方某在去柘城的路上被人打伤了。
2、被告人张永会供述，我和李二东借王某2的车去安徽玩，张帅忠给我打电话说找我有点事，当时没有说什么事让我回来后找他。10月7日那天，是高速免费的最后一天，我和李二东从安徽回来了，在高速上我给张帅忠打电话，张帅忠让我到柘城找他，我就和李二东在柘城下来高速，我们到柘城后张帅忠已经在那等着了，我们在柘城县人民医院附近见得面，当天晚上张帅忠请我们吃的饭，吃过饭后张帅忠给我说有个卖烤鸭的人光给我抢生意，你帮忙给我教训他一下，我就同意了，当天晚上我就和李二东住在柘城县城不远的一个镇上宾馆里。10月8日那天下午张帅忠给我说要打的那个人个子不高，骑个摩托三轮车，三轮车上有字，经常走柘城这条路，让我在三叉路口那等着，那个三叉路口有个加油站。李二东给我说我们开的车是真牌照，得弄个东西贴着，我们就在门市部买了两张结婚用的车牌贴。10月9日凌晨4点多张帅忠给我打电话说这个人起来去柘城进货了，让我们在三叉路口等着他，我和李二东就起来用车牌贴把车牌贴住后找到张帅忠说的那个三叉路口，旁边有个加油站，我和李二东又在附近找了一个六七十公分长的钢管，然后在那等着。大概有十来分钟，我们看到有个人骑着摩托三轮车从那过，我看这个人三轮车上的字和张帅忠说的一样，就开着跟着这辆摩托三轮车，在柘城县一条柏油路上，我们超过这辆摩托车前面，我开着车，李二东在副驾驶隔着车窗户用钢管就往这个骑摩托三轮车的人头上砸，砸了一下后这辆摩托车就翻车了，我就把车停下来，李二东又下车用钢管往这个人身上砸了几下，砸过之后我们就开车跑了，走后我给张帅忠说人已经打过了，我开车把李二东送回睢县后我就去郑州找王某2了。打过那个人张帅忠分两次给了我3000元钱，第一次给1000元，我和李二东花了，第二次的2000元我自己花了。这个钱是张帅忠主动给我的不是我要的。
3、被害人方某陈述，今天早上五点十分左右，我骑着摩托三轮车去柘城县县城进货买菜，我走的是高集乡马庐村中的那条小水泥路去的玄武，准备从玄武大街去柘城县县城，快到玄武街上涡河大桥的时候，我看到后面有一辆黑色的轿车（像是越野车），我就靠边让他先过，那辆车不过，一直在我后面跟着，等走到柘城县赵楼加油站的时候，一直跟着我的那辆车就开始往我车子上靠，把我往路边上挤，这时候这辆车的副驾驶的车玻璃落下来，一个男的拿着一根铁棍对我我的头打了一棍，打在我后脑勺上了，我就被打下车，我就躺在地上了，摩托车也翻了。这时那辆车就停下来了，刚才打我的那个人就从车上下来，对着我的头打了两下，我就双手护着头不让他打，他又朝我头上打了两下都打在胳膊上了，然后他就打我的双腿，都是朝腿弯处打的，这时候车上又下来一个人把打我这个拉走了，他俩就一起开车走了。我昏迷了一会，醒来的时候我给我表哥和我媳妇打电话，说我被人打了让他们来，过了大概一个小时左右，我表哥来了之后就把我送到柘城县人民医院了。
4、证人刘某证言证实，今天早上七点多的时候，方某的媳妇刘桂群来找我给我说方某在柘城县赵楼那被人打了，之后我就开着车拉着她去了赵楼。后来在赵楼加油站东边100多米的地方发现一个摩托三轮车翻在路边，我就赶紧去看，发现是方某的车，摩托车旁边的地上还有血。这时候方某的媳妇就给他打电话，不知道是谁接的说方某现在在柘城县人民医院急诊室，我们就去柘城县人民医院，到地方后我看到方某满脸都是血，还翻白眼，医生正在给他缝合头上的伤口，缝好后就送病房里了，我就打电话报警了。
5、证人王某1证言证实，我在2011年左右买了一辆奇瑞牌小型越野车，车牌号是豫Ａ×××××号，这辆车基本都是我自己开，我儿子王某2也开过，最近一段时间没有人找我借过车，我儿子借没借给别人我不知道。通过看提供的视频截图照片，照片上的车是我的车，但是车上的人不是我本人和我家人，当时车上的司机时俺村的，大名叫什么我不知道，只知道他姓张，小名小辉，是俺村张本良的大儿子，和我儿子王某2是朋友，可能是我儿子开我车的时候他向我儿子借的。
6、证人王某2证言证实，这辆豫Ａ×××××号黑色奇瑞牌瑞虎小型越野车是我家的，车主是我父亲王某1。离现在有一个月左右，张永会给我打电话说他接朋友的时候车在杞县坏了，让我把我的车开过去，把他的车我开回来修修，我就开着俺家的这辆车去杞县，到地方后当时张永会和两个年轻男子在一起，这两个人我不认识，我就把俺家的车借给张永会，张永会的车当时确实坏了，不过也能开，我就开着他的车回了我的门市部，过了有三四天的时间张永会才把我的开回来，当时张永会和俺村的张自得和张永会的媳妇一起来还的。
7、鉴定意见。河南省柘城县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度检验鉴定公（柘）鉴（临）字【2016】第874号，方某系头皮裂创合并枕骨骨折，右眼挫伤，左上肢损伤，右下肢损伤，其损伤程度构成轻伤二级。
9、现场勘查笔录、现场图及照片。证实案发现场的情况。
11、视听资料
12、相关书证。二被告人户籍证明、前科证明、住院记录、刑事判决书等。
附带民事诉讼原告人提供的证据：2016年10月9日方某医疗费票据一份。证实方某自2016年10月9日至2016年10月26日在柘城县人民医院住院治疗18天，支付医疗费12318.54元。
上述证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，予以认定。
本院认为，被告人张帅忠伙同张永会持械无故殴打他人，造成被害人轻伤二级的后果，情节恶劣。二被告人的行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人张永会、张帅忠犯有寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张帅忠、张永会的行为不符合故意杀人罪、故意伤害罪的构成要件，故附带民事诉讼原告人及代理人认为被告人张帅忠的行为构成故意杀人罪的观点，张帅忠辩护人认为其构成故意伤害罪的观点，本院不予采信。附带民事原告人方某要求被告人赔偿损失300000元，对所提供的医疗费用票据，与法有据，本院予以采信。对其超出的部分，因未提供相关证据，本院不予支持。被告人张永会曾因犯罪被判处有期徒刑以上之刑罚，在刑满释放后五年内再犯被判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，可予以从重处罚。二被告人归案后认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告人张永会犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月5日至2019年5月4日止）。
二、被告人张帅忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月5日至2018年11月4日止）
三、被告人张永会、张帅忠赔偿附带民事诉讼原告人方某医疗费12318.54元，护理费1503元（30482元÷365×18天），误工费535元（10853元÷365×18天）住院伙食补助费元1440元（80元×18天），营养费180元(10元×18天)，以上共计15976.54元，于判决生效后十日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人方某其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹卫东
审 判 员 白 霞
人民陪审员 刘运娥
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 刘婷婷