湖南省永顺县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘3127民初867号
原告：宋江，男，土家族，住址永顺县。
委托代理人：杨胜祖，永顺县新源法律服务所法律工作者。
被告：张良红，男，土家族，住址永顺县。
委托代理人：张明（系张良红父亲）,男，土家族，住址永顺县。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司，营业场所：吉首市，统一社会信用代码：91433100079171143E。
负责人：周忠武，该公司总经理。
委托代理人：李佳，该公司员工。
原告宋江与被告张良红、中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宋江及其委托代理人杨胜祖、被告张良红的委托代理人张明、被告保险公司的委托代理人李佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宋江向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告医疗费37910元、误工费27000元（180天×150元/天）、护理费13500元（90天×150元/天）、交通费2500元、住院伙食补助费2500元（25天×100元/天）、营养费4500元（90天×50元/天）、残疾赔偿金25872（12936元/年×20年×0.1）、被扶养人生活费11150元(11534元/年×14年×0.1÷3+11534元/年×10年×0.1÷2)、精神抚慰金5000元、鉴定费1600元、摩托车损失1000元,以上共计132532元，按事故责任比例，原告主张两被告赔偿原告86000元；2、本案诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2017年6月8日，原告宋江驾驶普通两轮摩托车搭载妻子谢某从永顺县南山路驶往永顺县城区方向，22时许，当车行驶至永顺县灵溪镇溪州加油站门口路段时，与被告张良红相对行驶驾驶的湘UXXX**号小轿车相碰撞，造成原告宋江和妻子谢某受伤、二车受损的交通事故。事故发生后，原告宋江和妻子谢某被送往永顺县人民医院抢救，后夫妻两人被转往湘西州人民医院抢救治疗，原告在州人民医院住院治疗17天后转至永顺县中医院住院治疗8天后出院。永顺县公安局交警大队认定宋江负此事故的主要责任，张良红负此事故的次要责任，谢某无责任。被告张良红湘UXXX**号小轿车在被告保险公司投有交强险和商业三者险。
张良红辩称，张良红与原告宋江已经签订了一份赔偿协议书，该协议书约定：1、张良红之前给宋江垫付的10000元医疗费，等宋江在保险公司理赔后再退还给张良红10000元。2、张良红已购买保险，保险公司的理赔费用全部给宋江。3、今后原告宋江因本次交通事故产生的所有费用均由保险公司承担，不得找张良红索赔。故张良红现在已经不应承担任何赔偿责任。
保险公司辩称，医疗费中应剔除30%的医保外用药。误工费标准高于平均水平，以法院核实为准。交通费没有票据，不予认可。保险公司赔偿精神抚慰金后，保留对张良红的追偿权。摩托车的损失费，因没有定损，保险公司不予以赔偿。保险公司不承担鉴定费、诉讼费。
经审理查明：2017年6月8日，宋江驾驶无号牌普通二轮摩托车搭载谢某（系宋江妻子）从永顺县南山路驶往永顺县城区方向，22时许，当车行驶至永顺县灵溪镇溪州加油站门口路段时，与相对行驶张良红驾驶的湘UXXX**号小轿车相碰撞，造成宋江、谢某二人受伤、二车受损的交通事故。永顺县交警队对此次交通事故进行了事故认定：1、宋江未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记、未保险的机动车夜间上道路行驶，未戴安全头盔，会车时因相向车辆灯光照射引起视觉障碍，无法正确判明前方情况时，未降低车速安全行驶致使车辆逆向行驶，负事故的主要责任。2、张良红驾驶机动车夜间上道路行驶，会车时开启远光灯，未按规定使用灯光，负事故的次要责任。乘车人谢某无责任。庭审中，原、被告均同意主要责任承担70%责任，次要责任承担30%责任。事故发生当天，原告随即被送往永顺县人民医院进行治疗，花门诊医疗费3760.91元，第二天，原告宋江及其妻子谢某一起被两辆救护车送往湘西州人民医院进行住院治疗，原告宋江花救护车费1215元，谢某花救护车费1215元。原告宋江在湘西州人民医院住院治疗17天后于2017年6月26日出院，花门诊医疗费1766.9元，住院医疗费27879.6元。出院诊断为：1、左胫腓骨开放性粉碎性骨折∏度；2、头皮挫裂伤；3、其他病症；4、全身多处软组织挫擦伤。出院医嘱：1、出院后回当地医院继续住院治疗，伤口每2-3天换药一天，5天后换药拆线；2、出院后严禁患肢负重活动，坚持左踝关节不负重屈伸功能锻炼；3、每月定期我院门诊骨科复查，根据复查X片等结果，在医生指导下决定患肢下一步功能锻炼计划及负重活动时间（自行过早负重或不恰当功能锻炼方式可能致骨折移位、外固定松动、断裂）；4、每月定期检查其他病症；5、骨折愈合后入院取出外固定，不适随诊。原告出院后花400元包车回到永顺县中医院继续治疗8天后出院，原告花住院医疗费1582.01元。原告的伤经湘西州天顺司法鉴定所鉴定为：1、被鉴定人宋江伤后构成伤残，等级为十级伤残。2、被鉴定人宋江伤后综合评定误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告花鉴定费1600元。宋江与谢某共生育两个小孩，儿子宋某1，2004年4月5日出生，女儿宋某2，2006年3月19日出生。宋江共有兄弟三人，其父亲宋某3，1951年8月7日出生。
2017年6月16日，宋江、谢某与张良红自愿达成赔偿协议，协议约定：1、张良红已先行给原告垫付1万元医疗费，待保险公司理赔后，上述1万元由保险公司直接退还给张良红。2、保险公司的理赔款全部归宋江、谢某。3、本协议签订后，宋江、谢某不能再向张良红索赔任何费用。湘UXXX**号事故车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），商业三者险保险金额为1000000元，不计免赔。事故发生在保险期内。
上述事实有事故认定书、住院病历、用药清单、医疗费票据、常住人口登记卡、永顺县某村委会和永顺县公安局城南派出所的证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、赔偿协议书、保单等证据材料在案佐证。
本院认为：根据原、被告均无异议的事故责任划分比例，原告宋江在本次事故中承担70%责任，被告张良红承担30%责任，乘车人谢某不承担责任。湘UXXX**号事故车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内，故被告保险公司应按保险合同约定直接对原告予以赔偿，不足部分由被告张良红按责任比例承担。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告的损失包括：1、医疗费，被告保险公司虽辩称对原告产生的医药费应扣除30%医保外用药，但至法庭辩论终结前没有向本院申请对原告用药情况进行司法鉴定，根据证据规则，应视为保险公司自愿放弃对原告用药情况进行司法鉴定。原告受伤住院治疗，医院根据原告伤情进行用药，故用药情况实际上不受原告控制，但本院考虑到原告患有其他病症，医院在给原告治疗因本次交通事故引发的伤情的同时，对原告患有的其他病症也进行了一定的治疗,故本院认为对原告实际支出的34989.42元医疗费扣除10%，医疗费支持31490.48元;2、误工费，原告未举证证明其收入情况，原告系农村居民，无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故应参照湖南省2017年农、林、牧、渔业年平均收入38944元的标准计算,根据鉴定意见，误工期180日，误工费计算为19205元（38944元/年÷365日×180日）;3、护理费，原告未向本院提交护理人员工资收入方面的证据材料，结合本地实际情况，本院酌情按150元/天计算，根据鉴定意见，护理期90日，护理费计算为13500元（150元/天×90天）;4、住院伙食补助费计算为2500元（100元/天×25天）;5、营养费计算为4500元（50元/天×90天）;6、残疾赔偿金为25872元（12936元/年×20年×10%）;7、被扶养人生活费，原告父亲宋某3，原告尚有两个未成年小孩需要抚养，儿子宋某1，女儿宋某2，抚养费应为12687.4（11534元/年×15年×10%÷3人+11534元/年×12年×10%÷2人），原告主张11150元，本院予以尊重;8、交通费，本院结合原告花救护车费1215元，原告从湘西州人民医院出院后花400元包车回到永顺县中医院继续治疗及湘西州人民医院的出院医嘱写明原告需每月定期到湘西州人民医院门诊骨科复查等实际情况，对原告主张的交通费2500予以支持;9、精神抚慰金，根据原告的伤情，原告主张的5000元予以支持;10、鉴定费1600元，系实际支出，予以支持。11、摩托车损失费1000元，原告未提交相应证据，不予支持。交强险中医疗费用赔偿限额为10000元，医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费，前1、4、5项属交强险中医疗费范围，共计38490.48元。交强险中死亡伤残赔偿限额为110000元，死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神抚慰金等，前述2、3、6、7、8、9项属交强险中死亡伤残赔偿费范围，共计77227元。前述10项1600元鉴定费由保险公司在商业三者险限额内直接给原告宋江支付。
因本次交通事故另一伤者谢某已向本院起诉，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”本院按照二者的损失比例确定交强险的赔偿数额，经核算，宋江在交强险中医疗费项下所占赔偿比例为28.61%,在交强险死亡伤残无责任限额内所占的赔偿比例为50.39%。谢某在交强险中医疗费项下所占赔偿比例为71.39%，在交强险死亡伤残无责任限额内所占的赔偿比例为49.61%。故宋江的损失由保险公司在交强险中赔偿58290元，其中在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿2861元（10000元×28.61%），在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿55429元（110000元×50.39%）。余额59027.48元按交通事故责任比例，由原告宋江自负70%即41319.24元，由被告张良红承担30%即17708.24元，因被告张良红驾驶的车辆在被告保险公司购买了商业三者险，故张良红应承担的部分由被告保险公司在商业三者险赔偿限额范围内予以赔偿。张良红在事故发生后给原告垫付的10000元医药费，宋江应该退还给张良红。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司于本判决生效后十日内给宋江支付保险理赔款75998.24元。
二、宋江于本判决生效后十日内给张良红退还10000元垫付款。
三、驳回宋江其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1672元，减半收取836元，宋江承担585元，张良红承担251元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审判员 李 艳
二〇一八年八月十三日
书记员 全晓阳
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害
的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件
适用法律若干问题的解释》
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。