辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民终字第01363号
上诉人（原审被告）沈阳双兴建设集团有限公司，住所地沈阳市和平区文化路45号。
法定代表人张卫国，该公司董事长。
委托代理人刘凤兰，女，1964年1月22日出生，汉族，该公司工作人员，现住沈阳市铁西区。
被上诉人（原审原告）李岩，男，1990年10月31日出生，汉族，农民，现住辽宁省凌海市。
委托代理人李树山，李岩之父，1964年10月24日出生，汉族，农民，现住辽宁省凌海市。
委托代理人王哲，辽宁锦州申正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）许明华，男，1980年3月27日出生，汉族，现住锦州市太和区。
上诉人沈阳双兴建设集团有限公司因与被上诉人李岩、许明华劳务合同纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2015）太北民初字第00191号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人沈阳双兴建设集团有限公司的委托代理人刘凤兰、被上诉人李岩的委托代理人李树山、王哲到庭参加诉讼。被上诉人许明华经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告李岩诉称，·被告沈阳双兴建设集团有限公司承建了位于锦州市太和区大薛乡三屯村的中国人民解放军65663部队连队宿舍5号楼工程后，将该工程的钢筋活发包给许明华。许明华招用穆海龙、景志明负责组织钢筋活的现场施工任务，原告李岩于2014年7月25日经穆海龙介绍到5号楼工地做绑钢筋工作，双方约定工资每天180元，2014年7月25日8点30分左右，原告在工地楼顶绑钢筋过程中从楼顶坠落到楼内摔成重伤，住院治疗112天。请求法院判令二被告承担连带赔偿责任，由被告赔偿原告医疗费91637.51元，住院伙食补助费5600元，护理费6255.6元，营养费3000元，误工费64080元，交通费448元，复印费28元，残疾赔偿金67146元，鉴定费1500元，二次手术费2万元，精神抚慰金8000元，共计267695.11元，诉讼费由被告承担。
一审被告沈阳双兴建设集团有限公司辩称，我公司已将工程发包给许明华，李岩系许明华雇佣的钢筋工，我公司已经按合同约定支付完全部工程承包款，并多支由许明华拖欠的农民工工资44264.5元。
一审被告许明华在法定期限内未提供书面答辩意见，在庭审中辩称，不应该承担本案的赔偿责任。理由是：原告到许明华处干活是穆海龙招来的，在诉状中原告已经认可，事发时许明华不在现场，也不知道，出事与许明华没有关系；原告不是给许明华干活，是给双兴公司干活，许明华也是同样给双兴公司干活，他们都属于雇员，应该按照雇工处理；王立岩发包给无资质的人员是违反发包规定的，雇主和发包人应承担连带责任；应该追加王立岩为被告，根据《侵权责任法》原告在此次事故中也应承担一定的责任。
一审法院查明，被告沈阳双兴建设集团有限公司承包中国人民解放军65663部队5号宿舍楼土建工程，其将该工程的钢筋部分发包给被告许明华。原告李岩于2014年7月25日经穆海龙介绍到许明华承包的工地做绑钢筋工作，双方约定原告工资每天180元。2014年7月25日8点30分左右，原告在工地楼顶绑钢筋过程中从楼顶坠落到楼内，住院治疗112天。原告治疗期间，一级护理4天、二级护理56天，共支付医疗费用91637.51元、交通费448元。又查，原告颈椎损伤伤残等级评定为八级。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金，赔偿义务人也应当予以赔偿。原告李岩受雇于被告许明华，在从事雇佣活动中遭受人身损害，并因伤致残，依照法律规定，其损失应当由被告许明华进行赔偿，被告沈阳双兴建设集团有限公司承担连带赔偿责任。原告的医疗费、复印费、鉴定费之请求，因其出具了合理的票据，能够证明其支出的真实性及合理性，本院予以支持；原告护理费之请求，因原告未提供护理人员的工资收入证明，故应参照2014年度辽宁省道路交通事故赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准计算；原告住院伙食补助费之请求，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认；原告伤残赔偿金之请求，应按照本地2014年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算；原告精神损害抚慰金之请求，因原告已致残，对其造成了一定的精神损害，考虑到本地平均生活水平、侵权行为的后果等因素，精神损害抚慰金本院认为确定为15000元较为合理；原告误工费之请求，应依据其误工时间和收入情况确定，原告在建筑部门做钢筋工，日工资180元，其误工费应按此标准计算，原告因伤致残，误工时间可以计算至定残日前一日计356天；原告后续治疗费之请求，因其出具了司法鉴定意见书，能够证明其后续治疗需要支出的费用金额，本院予以支持；原告交通费之请求，正当、合法，本院予以支持。综上，原告之医疗费、复印费、鉴定费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害金、误工费、后续治疗费、交通费之请求正当、合法，本院予以支持，被告许明华应赔偿原告一切损失。但原告要求被告赔偿营养费之请求，无事实依据，本院不予支持。至于被告许明华辩称其不应该承担本案的赔偿责任之观点，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告许明华于判决生效后10日内赔偿原告李岩医疗费、复印费、鉴定费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害金、误工费、后续治疗费、交通费共计259695.11元。二、被告沈阳双兴建设集团有限公司与被告许明华承担连带赔偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1398元，邮寄费120元，计1518元，由被告许明华承担。
判决宣判后，沈阳双兴建设集团有限公司不服，向本院提出上诉称，一、原审判决由上诉人承担连带责任是错误的。上诉人已将工程承包给许明华，协议书中约定许明华雇佣人员发生的责任由许明华承担。李岩系许明华雇佣的钢筋工，其受伤产生的责任应由许明华承担。上诉人已按合同约定支付工程款，并且多支付工资44264.5元。判决上诉人承担连带责任是错误的。二、原审认定的医疗费、误工费数额错误。关于医疗费，上诉人听许明华和被上诉人讲，已经在被上诉人出事后为其垫付了几万元的医疗费，但在一审过程中，未将该费用数额扣除。被上诉人的误工时间应依据医院开具的病例和诊断书中的休息时间确定，不应直接计算至其定残前一日。而且，建筑行业有明显的季节性，冬天不施工。被上诉人日工资180元认定错误。对于被上诉人的日工资应当参照建筑行业平均工资标准确定。综上，请求贵院撤销原审判决，进行依法改判。
被上诉人李岩辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉诉求。
被上诉人许明华无答辩意见。
本院经审理查明，原审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，上诉人将案涉工程钢筋部分发包给被上诉人许明华，而对于许明华是否具备相应的施工资质并未审查。同时，上诉人亦无证据证明许明华具备相应的施工资质，故原审法院依据上述法律规定，判决雇主许明华承担李岩各项经济损失的赔偿责任，同时判决上诉人承担连带赔偿责任符合法律规定。上诉人主张其不应承担连带赔偿责任的上诉请求于法无据，本院不予支持。关于上诉人主张垫付医疗费应在赔偿款中予以扣除的问题。因该笔垫付款系李岩的父亲向许明华所借，而许明华在本案中并未提交该笔款项的借条，亦未对此主张权利。上诉人虽主张该笔垫付款是上诉人出资，但对此并未提交充分的证据予以证明，故对该笔垫付款是否应偿还给许明华的问题，本案不予调整。关于上诉人主张原审判决认定李岩误工费存在错误一节。因上诉人对于案涉工程完工前李岩日工资为180元的事实予以认可，同时双方对于案涉工程钢筋部分确切的完工时间均无证据予以确认，故本院酌定以双方认可的工程完工的时间确定被上诉人李岩在此期间的误工费，即从2014年7月25日计算至2014年9月15日，应为180元×53天＝9540元。另对于李岩在工程完工后的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。李岩在本起事故中因伤致残，原审判决李岩误工费的时间计算至定残的前一日符合法律规定。但因李岩所从事的工种为钢筋工，而钢筋工在东北地区确属季节性施工，故李岩在工程完工后的误工费以建筑行业平均工资标准进行计算更符合客观事实及公平原则。对于原审判决认定李岩误工费的标准，本院予以调整。李岩在工程完工后的误工费为41219元÷365天×303天＝34217元。李岩误工费合计为9540＋34219＝43759元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市太和区人民法院（2015）太北民初字第00191号民事判决第二项、第三项及迟延履行责任和案件受理费负担部分。
二、变更辽宁省锦州市太和区人民法院（2015）太北民初字第00191号民事判决第一项为被上诉人许明华于本判决生效后10日内赔偿被上诉人李岩医疗费、复印费、鉴定费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害金、误工费、后续治疗费、交通费共计239374.11元（除误工费调整、其它各项与原判决一致）。
三、驳回上诉人沈阳双兴建设集团有限公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费人民币1398元，公告费300元，由上诉人沈阳双兴建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 梅
审 判 员 王 翔
代理审判员 尚国之
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 赵 歌