江苏省兴化市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰兴商初字第0699号
原告兴化市合陈有机肥料有限公司，住所地江苏省兴化市合陈镇甘扬村。
法定代表人李秋英，执行董事。
委托代理人苏宝洲，江苏邦兴律师事务所律师。
被告王鑫。
被告陈学文。
原告兴化市合陈有机肥料有限公司（以下简称合陈公司）与被告王鑫、陈学文股东出资纠纷一案，本院于2014年11月4日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月1日公开开庭进行了审理。原告合陈公司的委托代理人苏宝洲到庭参加诉讼。被告王鑫、陈学文经公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告合陈公司诉称，2009年4月15日，王鑫与周传长发起设立了合陈公司，注册资本500万元，王鑫、周传长分别出资400万元、100万元，均由陈学文垫付。然作为公司发起人、大股东、实际控制人的王鑫，在陈学文的协助下，于领取营业执照的当天即将验资后的出资款500万元全部从公司账户中转给了与公司没有任何业务往来的案外人。综上，王鑫抽逃周传长出资款100万元的行为事实清楚，证据充分，系实际抽逃出资的侵权人，依法对公司负有返还出资的义务。陈学文以借款的方式向王鑫提供设立公司所需交纳的出资款，协助王鑫抽逃出资的行为，客观上侵害了公司的财产，与王鑫存在共同过错，依照《中华人民共和国公司法》及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十五条的规定，陈学文应对王鑫抽逃出资的责任承担连带责任。为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：1、王鑫立即返还出资款100万元及利息（自2009年4月16日起至实际返还之日止，以应返还出资款100万元为基数，按银行同期贷款利率计算）；2、陈学文对王鑫的上述债务承担连带责任；3、王鑫、陈学文承担本案的诉讼费用。
被告王鑫、陈学文未答辩、举证。
原告合陈公司为证明其主张，向本院提交下列证据：1、合陈公司章程、工商资料查询表各1份，证明王鑫在实施抽逃出资时系合陈公司的股东、法定代表人、实际控制人。2、转账凭证1份，转帐支票、银行流水各1份，证明2009年4月15日，王鑫在合陈公司验资后抽逃了包括周传长出资款100万元在内的全部出资款500万元，并分别转入陈学文、田爱华、蒋志高账户100万元、200万元、200万元。3、（2013）泰中商初字第0035号民事判决书、（2013）苏商终字第0219号民事判决书各1份，进一步佐证其所举证据1、2的真实性、合法性、关联性。
本院认为，合陈公司所举证据3，经与原件核对均无异，予以确认。合陈公司所举证据1、2分别来源于工商部门、金融部门，且该2份证据的“三性”已经生效的法律文书所确认，故该2份证据的“三性”予以确认。
经审理查明，为设立合陈公司，王鑫、周传长于2009年4月14日制定了公司章程，并作为股东在该章程中签名。章程规定：公司注册资本500万元，王鑫、周传长分别认缴出资额400万元、100万元，出资方式均为货币。验资资金500万元为王鑫以合陈公司名义向陈学文所借。因王鑫、周传长无力缴纳出资款，经王鑫与陈学文协商，陈学文同意以借款的方式向王鑫提供设立公司所需缴纳的出资款500万元，待验资后即返还给陈学文。后陈学文即按约将500万元汇入合陈公司开立在工商银行的验资账户。2009年4月15日，合陈公司经验资后于当日经工商部门核准成立，工商登记的股东为王鑫、周传长，王鑫任公司法定代表人。当日，王鑫将验资款500万元从合陈公司验资账户转至该公司基本账户，并立即以支付货款、偿还借款的方式将上述款项分别转入陈学文、田爱华、蒋志高账户100万元、200万元、200万元。
2010年5月18日，王鑫、周传长与李秋英、夏伟民签订1份股权转让协议，约定王鑫、周传长将其分别持有的合陈公司400万元、100万元的股权分别转让给李秋英、夏伟民。同年6月7日，经工商部门核准，合陈公司的股东由王鑫、周传长变更为李秋英、夏伟民，法定代表人亦由王鑫变更为李秋英。后王鑫以李秋英未支付股权转让款为由，向江苏省泰州市中级人民法院（以下简称泰州中院）提起诉讼。经审理，该院作出（2012）泰中商初字第0019号民事判决，判决李秋英给付王鑫股权转让款400万元。李秋英不服，向江苏省高级人民法院（以下简称江苏高院）提起上诉。经审理，该院作出（2012）苏商终字第0118号民事判决：驳回上诉，维持原判决。
李秋英与王鑫签订上述股权转让协议后，发现王鑫有抽逃出资的嫌疑，遂向兴化市公安局报案。2012年6月25日，该局向李秋英出具“化公立告字（2012）第1382号”立案告知单，载明王鑫抽逃出资符合立案条件，依法决定立案。
2012年11月1日，合陈公司以王鑫在领取营业执照的当天即将全部出资抽走，且至今没有归还为由，向本院提起诉讼，请求判令：1、王鑫返还抽逃出资款400万元，并以此为本金，按中国人民银行同期贷款利率从2009年4月16日开始计算至给付之日止的利息；2、陈学文对王鑫的抽逃出资行为承担连带责任；3、王鑫、陈学文共同承担该案的诉讼费用。王鑫在提交答辩状期间提出级别管辖异议。经审查，本院作出民事裁定：将该案移送泰州中院处理。经审理，泰州中院于2013年7月17日作出（2013）泰中商初字第0035号民事判决，判决支持了李秋英的诉讼请求。王鑫不服，向江苏高院提起上诉。经审理，该院于2014年1月2日作出（2013）苏商终字第0219号民事判决：驳回上诉，维持原判决。
2014年11月4日，合陈公司、李秋英提起本案的诉讼。庭审中，李秋英申请退出诉讼。
本院认为，1、周传长构成抽逃出资，应向合陈公司返还出资本息。⑴、合陈公司设立于2009年4月，根据该公司设立时的公司章程，公司的注册资本为500万元，由王鑫、周传长分别认缴出资额400万元、100万元，出资方式均为货币。《中华人民共和国公司法》第十一条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”王鑫、周传长于2010年将股权分别转让给李秋英、夏伟民之前，均系合陈公司的股东，故合陈公司的公司章程对王鑫、周传长均具有约束力，负有向合陈公司履行出资义务并享有股东权利的是王鑫、周传长。⑵、合陈公司于2009年4月15日设立，周传长应当出资的100万元经验资后，于公司设立的当日即被转入与公司无任何业务往来的其他个人银行账户，周传长的行为损害了公司权益。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十二条“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：……；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；……。”的规定，应认定周传长构成抽逃出资。⑶、因周传长抽逃出资后至今未将出资款100万元返还给合陈公司，故依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十四条第一款有关“股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、……，人民法院应予支持。”的规定，周传长应向合陈公司返还出资及利息。2、王鑫依法应对周传长抽逃出资的责任承担连带责任。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十四条第一款规定：“股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，验资资金500万元均为王鑫以合陈公司名义向陈学文所借，且在验资后的当日，王鑫将验资款从合陈公司验资账户转至该公司基本账户，并立即以支付货款等为由将上述款项转入与合陈公司无任何业务往来的其他个人银行账户。可见，作为合陈公司股东、法定代表人的王鑫协助该公司的另一股东周传长抽逃了出资，根据上述司法解释的规定，王鑫应当对此承担连带责任。现合陈公司选择要求王鑫承担返还出资本息的责任，与法不悖，本院应予支持。3、陈学文依法不应对王鑫抽回出资的后果承担连带责任。由本案现有证据可知，陈学文为王鑫、周传长在成立合陈公司的过程中，以借款方式向王鑫提供了包括其本人及周传长为设立公司所需缴纳的出资款，并且在公司成立后又协助王鑫将出资款全部予以抽回。虽然最高人民法院于2011年2月16日发布的“法释（2011）3号”《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十五条规定：“第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。”但最高人民法院于2014年2月20日发布的“法释（2014）2号”《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》已对上述司法解释进行了修正，且修正后的司法解释已删除了“法释（2011）3号”第十五条的规定，即“法释（2011）3号”第十五条的规定已经废止。因此，合陈公司以王鑫抽回出资，陈学文协助其抽回出资为由，而要求陈学文承担连带责任的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。4、李秋英申请退出诉讼，系其真实意思表示，且未损害其他当事人的合法权益，本院照准。5、王鑫、陈学文经公告传唤未到庭参加诉讼，视为其对各自诉讼权利的放弃，本院可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第一款第（四）项、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告王鑫于本判决生效后3日内返还原告兴化市合陈有机肥料有限公司出资款100万元及其利息（自2009年4月16日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行公布的银行同期贷款基准利率计算）。
二、驳回原告兴化市合陈有机肥料有限公司要求被告陈学文对被告王鑫的上述债务承担连带责任的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，公告费560元，合计14360元，由被告王鑫负担，因公告费已由原告垫付，故由被告在履行上述判决主文期限内一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时按《诉讼费用交纳办法》预交上诉费（江苏省泰州市中级人民法院开户行：泰州市农业银行海陵支行；户名：泰州市财政局；账号：20×××88）。
审 判 长 陈丙荣
人民陪审员 孙彭才
人民陪审员 袁宝泉
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 韩华琴