云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终2923号
上诉人（原审原告）：钱乐，男，1965年6月24日生，住深圳市。
委托诉讼代理人：胡昌林，云南友元律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：昆明佳达利房地产开发经营有限公司。住所地：昆明市人民中路明昌*期商住楼*层商场。
法定代表人：李留存，公司董事长。
委托诉讼代理人：汤荣、陈慧，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人钱乐因与被上诉人昆明佳达利房地产开发经营有限公司（以下简称“佳达利公司”）商品房购销合同纠纷一案，不服云南省宜良县人民法院（2016）云0125民初785号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年5月2日受理后，依法组成合议庭，于2017年6月16日公开开庭进行了审理。上诉人钱乐的特别授权代理人胡昌林，被上诉人佳达利公司的特别授权代理人汤荣、陈慧到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
钱乐上诉请求：1、撤销宜良县人民法院作出的（2016）云0125民初785号民事判决；2、依法判令被上诉人支付逾期交房违约金85250元（按每天50元从2011年6月30日暂计至2016年2月29日），并从2016年3月1日计算至交房时止；要求被上诉人继续履行合同义务，立即向上诉人交付验收合格的房屋。事实和理由：根据双方签订的《商品房购销合同》，被上诉人未按合同第七条约定的时间交房，逾期120天以后，被上诉人自逾期交房之日起至实际交房之日止按50元每天乘以逾期天数向上诉人支付违约金，合同继续履行。上诉人也是按双方合同的约定要求被上诉人承担违约金，但一审法院无视双方的合同约定，以主观推定的方式否认双方的约定，给予本案超诉讼请求的判决。一审法院的判决虽然超越诉讼请求，使上诉人的利益得到了较高的保护，但上诉人认为，一审法院未按合同约定作出判决，存在任意推定的情况，请求二审法院依法改判，以维护司法正义和当事人的正当权益。
被上诉人佳达利公司答辩称，一审判决未按双方合同约定裁判，对上诉人的上诉没有意见，请法院依法裁决。
钱乐向一审法院起诉请求：1、判令佳达利公司支付逾期交房违约金，按每天50元从2011年6月30日起计算至佳达利公司履行交房义务时止；同时要求佳达利公司继续履行合同义务，立即向钱乐交付验收合格的房屋；2、判令佳达利公司支付钱乐为实现债权所支付的律师费1557元；3、判令佳达利公司承担本案的诉讼费。
一审法院确认事实：佳达利公司系自然人出资有限责任公司，经营范围为房地产开发。2010年6月1日，双方签订了《商品房购销合同》及《合同补充协议》。该合同和补充协议约定的主要内容有：钱乐向佳达利公司购买佳达利公司开发的“阳宗海凹子山石城休闲旅游综合度假区一期春城海岸”第78幢商品房，该房屋按套计价，总价款为1280506元，房屋交付时间为2011年6月30日前。若逾期交房，自本合同约定的交房时间届满后的次日起至实际交房之日止120天内，按每天20元支付违约金，合同继续履行;逾期120天后，自逾期交房之日起到实际交房之日止按每天50元乘以逾期天数支付违约金。另外，合同附件还约定了该套商品房的内装饰、设备装修标准。该套商品房于2010年7月16日在宜良县建设局进行了商品房买卖合同登记备案【备案表的合同登记号为：YL2010071600206】。钱乐于2010年6月3日付清了全部购房款1280506元给佳达利公司，佳达利公司出具了收据给钱乐持有，但佳达利公司没有按约在2011年6月30日前交付该套房屋给钱乐。
一审法院认为：本案双方签订的《商品房购销合同》及《合同补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应当按照合同约定履行各自的义务。按照约定，佳达利公司按约应当于2011年6月30日前履行交房义务，但佳达利公司至今未向法庭提交可以交房的证据，争议房屋目前仍不具备约定的交付条件，诉讼时效应从房屋具备约定的交付条件之日起计算，因此，钱乐的起诉并未超过诉讼时效。钱乐已经按合同约定支付了全部购房款12280506元，佳达利公司应当于2011年6月30日前履行交房义务，但至今未履行该义务，已经构成违约，依法应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少”的规定和最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约金造成的损失确定违约金数额”的规定。违约金主要以补偿性为原则，违约金超过损失的30%的可以认定为过高。本案中，钱乐以佳达利公司逾期交房违约为由起诉要求佳达利公司向其支付违约金，钱乐虽未就佳达利公司违约给其造成的损失提供相应的证据予以证实，但双方约定的违约金与合同标的金额对比明显偏低，且在本案的诉讼过程中，钱乐也明确请求按照已付房款的0.04﹪×逾期天数向钱乐支付违约金，故本案违约金应予以适当调整。同时，对于钱乐要求佳达利公司支付其为实现债权所支付的律师费1557元的诉请，由于双方对此项费用并未约定，且此项费用并非属于钱乐为实现其债权必须支付的费用，故对钱乐的此项诉讼请求，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条和第一百一十四条、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由昆明佳达利房地产开发经营有限公司支付钱乐逾期交房违约金，该违约金以已付购房款1280506元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2011年6月30日起计算至昆明佳达利房地产开发经营有限公司履行交房义务时止；二、驳回钱乐的其他诉讼请求。案件受理费1970元，由钱乐交纳985元；由昆明佳达利房地产开发经营有限公司交纳985元。
二审期间，钱乐为证明其主张提交以下证据：
一、（2016）云0125民初748号民事判决书；二、《关于开展全国高尔夫球场综合清理整治工作的通知》、《国家十一部门将联手出台高尔夫球场建设规范发展意见》、《国家部委联合公布已取缔的高尔夫球场名单》；三、售楼宣传单；四、民事裁定书。
经质证，佳达利公司对证据一的真实性、合法性认可，但认为与本案无关，该判决尚未生效，不能作为认定事实的依据；对证据二的真实性和合法性不予质证，对关联性和证明目的不认可，佳达利公司在一审时提交过整治高尔夫的文件以及停工通知；对证据三的真实性、合法性和关联性不予认可，不符合证据规范；对于证据四的真实性予以认可，诉讼保全费由法院依法裁判。
本院认为，钱乐提交的证据一与本案不具关联性，本院不予采纳；证据二与本案不具关联性，本院不予采纳；虽然佳达利公司否认证据三的真实性，但该证据与双方签订合同能够相互印证，本院对该证据的真实性予以确认，能否证明钱乐的观点下文综合评判；对证据四的真实性本院予以确认。
佳达利公司二审中没有新证据提交。
一审法院确认的案件事实，与本院二审查证事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，因本案上诉人钱乐系中华人民共和国香港特别行政区居民，故本案属于涉港民事纠纷，应参照涉外案件的相关规定，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条的规定，由于本案当事人当庭表示选择适用内地法律，且合同约定的履行地在内地，故本案应适用中国内地法律。
本院认为：上诉人钱乐与被上诉人佳达利公司之间签订的涉案《商品房购销合同》、《合同补充协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应按合同约定履行义务。其中，合同对被上诉人逾期交房该如何承担违约责任，做出了明确约定。根据双方合同约定，被上诉人佳达利公司应当在2011年6月30日前履行交房义务，即将上诉人购买的经验收合格的涉案商品房屋交付上诉人。但至本案二审时，涉案房屋未建成，处于未完工状态，尚不能进行交付。根据双方合同约定，被上诉人佳达利公司已经构成违约，应当向上诉人支付逾期交房违约金。依据双方当事人签订的《商品房购销合同》第九第的约定，被上诉人未按合同约定时间交房，逾期120天内，每天按20元向上诉人支付违约金，合同继续履行；逾期120天以后，上诉人决定继续履行合同的，被上诉人自逾期交房之日起至实际交房之日止，需按50元每天乘以逾期天数向上诉人支付违约金，双方合同继续履。本案双方当事人对违约金的约定，并未超出法律的规定，上诉人与被上诉人也无异议。一审法院按购房款的同期贷款利率予以判决，该判决没有事实和法律依据，本院予以纠正。由于上诉人与被上诉人对逾期交房每日按50元计付违约金有明确约定，且双方二审中均同意按此标准计收违约金，故本院对上诉人该诉请予以支持。至于上诉人要求被上诉人履行合同立即交付验收合格的房屋的请求，因双方买卖的商品房屋尚未建成，事实上处于交付不能，故对上诉人的该项诉请，本院不予支持。对于一审判决未对上诉人缴纳的诉讼保全费进行处理问题，本院二审中一并予以处理。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但所作判决不当，本院予以改判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持云南省宜良县人民法院（2016）云0125民初785号民事判决第二项，即：“二、驳回钱乐的其他诉讼请求”；
二、撤销云南省宜良县人民法院（2016）云0125民初785号民事判决第一项，即：“一、由昆明佳达利房地产开发经营有限公司支付钱乐逾期交房违约金，该违约金以已付购房款1280506为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2011年6月30日起计算至昆明佳达利房地产开发经营有限公司履行交房义务时止”；
三、由昆明佳达利房地产开发经营有限公司支付钱乐逾期交房违约金，该违约金以已付购房款1231216元为本金，按50元/日计算，从2011年6月30日起计算至昆明佳达利房地产开发经营有限公司履行交房义务时止。
本案一审案件受理费1970元，由昆明佳达利房地产开发经营有限公司承担；二审案件受理费985元由钱乐负担，其余预缴的985元本院予以退还；保全费888.07元由昆明佳达利房地产开发经营有限公司负担。
本判决送达后即具有法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请执行。
审判长 陆有林
审判员 陈 红
审判员 方云红
二〇一七年七月五日
书记员 韩佩君