甘肃省张掖市甘州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甘民初字第1319号
原告张亮善，男，汉族。
委托代理人陈莉萍，甘肃方联律师事务所律师。
被告张永海，男，汉族。
被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司张掖分公司
负责人王光军，系该分公司经理。
委托代理人王向前，甘肃锦舒律师事务所律师。
被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司
法定代表人佟继成，系该公司总经理。
委托代理人王向前，甘肃锦舒律师事务所律师。
原告张亮善与被告张永海、甘肃千帆农业生产资料有限责任公司张掖分公司、甘肃千帆农业生产资料有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张亮善及其委托代理人陈莉萍，被告张永海，被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司张掖分公司、甘肃千帆农业生产资料有限责任公司的共同委托代理人王向前到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张亮善诉称，被告张永海系第二被告仓库保管员。2013年8月，被告张永海招用原告到第二被告处工作，约定劳务报酬为每日150元，从事卸货工作。2013年8月14日下午17时许，张永海安排原告从车上卸肥料时，因肥料包滑脱，原告从高处摔下，当即感到髋部疼痛无法站立，被告张永海遂送原告到张掖市人民医院救治。2014年4月，原告向甘州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，第二、三被告均提出原告与其不存在劳动关系，该局遂中止工伤认定程序。2014年12月31日，经原告申请甘肃众信司法鉴定所出具鉴定意见认为原告系九级伤残。原告在从事被告指派工作过程中受伤，现要求被告赔偿各项费用196850.56元，并承担本案诉讼费。
被告张永海未作书面答辩，在庭审中口头辩称，我不是千帆公司的保管员，我只是承包了公司的活；我与原告并没有约定每天150元报酬；事发当天我并没安排原告卸货；原告从高处摔伤的事情，我不知道；我对鉴定的九级伤残有异议。
被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司张掖分公司、甘肃千帆农业生产资料有限责任公司未作书面答辩，在庭审中口头辩称，第一被告并不是我方的仓库保管员，他只是承包了我公司的劳务，并签订了劳务承包协议，至于张永海找的人受伤了，跟我公司并无关系，这实质上是承揽合同，根据《合同法》规定，承揽人从事承揽工作过程中受伤或致人受伤，均由承揽人承担责任；第一被告未雇佣原告卸货，也没有约定报酬，至于原告受伤的情况，我们也不知道；原告工伤认定的过程属实，但工伤认定与二、三被告并无关系。
经审理查明，原告张亮善系装卸工，在张掖火车站附近从事临时性装卸工作。被告张永海于2012年12月28日与被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司签订劳务承包协议，承包了该公司张掖分公司即第二被告2013年度的尿素出入库装卸工作。2013年8月13日，被告张永海临时招用原告到第二被告仓库装卸肥料。次日，原告继续在第二被告一号仓库装卸肥料，下午十五时许，附近农药厂临时通知原告去该厂卸货，因当时第二被告车辆没有来，原告恰好空闲，遂与一起工作的丁龙、张鑫去农药厂装卸，十六时许原告回到第二被告一号仓库继续装卸肥料。至十七时许，正在卸肥料的原告从车上摔下，被告张永海遂送原告到张掖市人民医院救治，原告伤势诊断为髋臼粉碎性骨折、趾骨骨折，原告住院治疗13天，花用医药费12235.56元，其中被告张永海垫付6188元。2014年4月，原告向甘州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，第二、三被告提出原告与其不存在劳动关系，该局遂中止工伤认定程序。2014年12月31日，甘肃众信司法鉴定所出具鉴定意见认为原告系九级伤残。2015年6月4日，因被告张永海对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定，本院准许后委托甘肃政法学院司法鉴定中心重新鉴定。2015年7月27日，甘肃政法学院司法鉴定中心作出（2015）甘政司法鉴字第262号鉴定意见认为，原告伤势属九级伤残，医疗终结时限为6个月，原告合理化治疗费用以24849.4元为限，受伤误工损失日为180天，伤后前三个月为完全护理依赖，第四个月为大部分护理依赖。现原告诉讼要求三被告赔偿各项经济损失196850.56元，并承担本案诉讼费。
另查明，原告张亮善育有一子，取名张海，2007年1月2日出生。
再查明，被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司张掖分公司系被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司分支机构，无独立财产、财务。
上述事实有原、被告当庭陈述，原告提交的住院病历、诊断证明、出院证明、医疗费票据、交通费发票、甘肃众信司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、甘州区三闸镇天桥村委会出具的证明、户口本，证人张永军、王建民证言，第一被告提交的证明，第三被告提交的劳务承包协议，本院依职权调取的甘州区人力资源和社会保障局工伤科对张鑫、李克永、张亮善的调查笔录，甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见、鉴定费发票及车票等证据在案佐证，且经当庭质证，足以认定。
本院认为，雇佣关系是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，向雇主提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬而形成的民事法律关系。
2013年8月13日，被告张永海临时招用原告到其承包劳务的仓库从事装卸工作，8月14日，原告继续在被告张永海处即第二被告仓库装卸肥料，被告张永海辩称事故当天即8月14日其并未再次招用原告装卸肥料，但证人张鑫、王建明均证实事发当天原告在被告张永海处装卸肥料，并于当天下午十七时许装卸肥料是从车上摔下而受伤，庭审中被告张永海亦认可原告受伤的地点在给其装卸肥料的仓库，且将原告送往医院救治。原告2013年8月14日为被告张永海工作近一天，对此被告张永海应该是明知的，但其并未提供证据证明制止或拒绝原告为其继续工作，故原告当天为其提供劳务的行为应视为被告张永海默认继续用工。原告为第一被告装卸肥料，受第一被告的安排和指示，双方关系符合雇佣关系的法律特征，属雇佣关系，第一被告为雇主，原告为雇员。原告主张被告张永海与二、三被告之间存在雇佣关系，对该项主张原告并未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。对于三被告之间的关系问题，被告提供劳务承包协议一份，以证实第一被告与第三被告之间系劳务承包关系，对此本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国安全生产法》第一百条规定，生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得；……导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。第一被告作为雇主，应当对其雇员即原告在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。同时在用工过程中应该合理安排、严格管理，而第一被告在原告受伤当时不在现场，且没有指派专人从事安全管理，没有尽到相应的安全管理义务，可知第一被告并不具备法律规定的安全生产条件，第三被告作为生产经营场所的所有人，将公司劳务发包给不具备安全生产条件的第一被告，导致发生生产安全事故给他人造成损害，应与第一被告承担连带赔偿责任。第二被告作为第三被告分支机构，没有独立的资产和财务，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故第二被告不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为成年人，在受雇第一被告装卸化肥过程中，没有经过第一被告同意为其他单位提供劳务，且在高处装卸化肥时没有尽到相应的安全注意义务，有一定过错，也应承担相应的责任，故对于第二、三被告认为原告在本案中具有一定的过错，也应承担一定责任的答辩意见，本院予以采纳。综合本案案情，原告应承担20%的责任为宜。
关于原告因此次事故所造成的经济损失的问题。原告主张花用医药费12235.56元，并提供了相应的医药费票据、住院病历、诊断证明、出院证明，且未超出甘肃政法学院司法鉴定中心（2015）甘政司法鉴字第262号鉴定意见认定的合理化治疗费用限额，故本院予以确认。依据甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见，结合原告受伤、就医、治疗情况，原告因此受伤误工期限为180日，由于原告未举证证明其收入状况，故其收入状况参照2015年度甘肃省农、林、牧、渔从业人员人均劳动报酬31950元／年的标准计算，即原告的误工费应为15756.16元（31950元／年÷365天×180天）。原告按每天70.5元主张护理费符合法律规定，重新鉴定意见认定的护理期限为伤后前3个月为1人完全护理依赖，后1个月为1人大部分护理依赖，原告的护理费本院核算认定为7825.5元（70.5元／天×90天＋70.5／天×30天×70%）。原告主张住院伙食补助费195元，没有超出法律的规定，本院予以支持。营养费的计算期限应以3个月为宜，经核算为900元（3月×30天×10元／天）。原告系农村户籍，其残疾赔偿金应以2015年度甘肃省农村居民人均纯收入5736元作为计算标准，经核算为22944元（5736元／年×20年×20%）。原告主张被扶养人生活费58200元，并提交三闸镇天桥村村民委会及三闸镇政府证明一份，以此证明其妻刘德兰、其子张海均无劳动能力。村民委员会和镇政府对公民个人是否具有劳动能力及个人智力状况不具备证明能力，原告未能提供相应证据证明其主张，故本院仅支持其子张海的抚养费，经核算为5272元（5272／年×（18-8）年÷2人×20%］。根据原告住院就医的情况，交通费本院支持300元。初次鉴定费2400元，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告因本次事故造成的经济损失为：医药费12235.56元、误工费15756.16元、护理费7825.5元、住院伙食补助费195元、营养费900元、残疾赔偿金22944元、被抚养人生活费5272元、交通费300元、鉴定费2400元，共计67828.22元。
关于重新鉴定过程中产生费用的承担问题。在庭审过程中，第一被告对初次鉴定的原告损伤程度、伤残等级、医疗终结时限、合理和治疗费用、误工损失日、损伤丧失劳动能力程度和时限均有异议，申请重新鉴定，而重新鉴定仅就医疗终结时限和误工损失日作出调整，故重新鉴定的费用4594元应按比例由第一被告承担4300元，原告承担294元。
据此，依照《中华人民共和国安全生产法》第一百条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告张永海赔偿原告张亮善各项经济损失67828.22元的80%，即54262.58元，扣除已垫付的医药费6188元，被告张永海赔偿48074.58元，限于判决生效之日起30日内付清；
二、被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司承担连带赔偿责任；
三、被告甘肃千帆农业生产资料有限责任公司张掖分公司不承担责任；
四、重新鉴定的费用4594元，由被告张永海承担4300元，原告张亮善承担294元；
五、驳回原告张亮善的其他诉讼请求。
第一、四项相互抵顶后，被告张永海赔偿原告张亮善经济损失47780.58元。
案件受理费4225元，原告张亮善承担3000元，被告张永海承担1225元，被告负担的受理费由被告直接给付原告，本院收取原告的受理费不再退还。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 马彩琴
代理审判员 王 铎
人民陪审员 何承祖
二〇一五年十一月五日
书 记 员 王以斌