广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民一终字第269号
上诉人（原审被告）：曾某，男，汉族，1974年4月2日出生，住博罗县。
委托代理人：刘声平，系广东商盾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈某，男，汉族，1979年11月20日出生，住博罗县。
委托代理人：陈文涛，广东法村律师事务所律师。
原审第三人：莫某，男，1982年12月31日出生，住博罗县。
上诉人曾某因案外人执行异议之诉一案，不服博罗县人民法院（2014）惠博法民一初字第143号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审当事人诉辩意见
原告诉称，原告因不服博罗县人民法院(2013)惠博法执外异字第17号执行裁定书,依法向贵院提起执行异议之诉。一、涉案房屋已由第三人莫某于2007年1月出售给原告。1、第三人与原告签订《二手房买卖合同》,约定将涉案房屋有偿转让原告。2006年下旬,第三人通过向中国银行按揭贷款的方式购买位于博罗县××某花园××室的房屋一套,价格为22万人民币。后,第三人因资金运转困难,欲转让其所购买的涉案房屋转让给原告,2007年1月,双方签订了《二手房买卖合同》合同约定,房屋合同总价款为21万元,原告于签订合同当日向第三人支付人民币6万元整,其余部分分十年依照按揭内容分期存入梁某(系第三人妻子)账户,以支付向银行贷款购房之用,直至还清银行贷款为止,因当时第三人欠原告货款6万元,双方同意第三人欠原告货款抵房款6万元。签订合同当时,第三人将贷款银行存折交付原告。2007年3月份,第三人将涉案房屋交付原告占有。2、原告依合同约定定期向第三人按揭贷款银行支付按揭还款的义务。合同签订后,原告向第三人房屋贷款按揭银行每月定支付房屋贷款,并将该按揭还款定期存入账户名为梁某(系第三人之妻)的贷款账户,直至本案案发。3、2007年7月26日,原告对该房屋进行装修,花费装修费用共计12万元,且一直居住至今天。二、涉案房屋已实际交付原告占有、使用、管理至今。1、涉案房屋的物业费、水费、电费等在相关部门登记的业主户名均为原告,且该费用均由原告交纳。原告装修入住后,涉案房屋的物业费、水费、电费等费用均由原告交纳。2、涉案房屋的管理、使用均由原告实际控制占有。自第三人交付房屋以来,原告对该房屋实际占有控制、居住,花费资金进行装修,在本案案发前,从未有任何人对此提出过异议。综上所述,原告认为,原告与第三人之间《二手房买卖合同》买卖合同合法有效,且原告已按合同约定履行了合同义务,并已支付相应对价,且第三人已实际将涉案房屋交付原告占有至今,涉案房屋物业等应交纳费用的户名均为原告,原告也一直居住至今。故为维护原告合法权益,向贵院依法提起诉讼。请求：1、确认位于博罗县××某花园××室房产为原告所有;2、依法停止对博罗县××某花园××室房产的执行,并解除查封、拍卖。3、被告承担本案的诉讼费用。
被告曾某收到本院邮寄送达的诉讼材料后没有向本院提供书面答辩及到庭应诉。
第三人莫某经本院在人民法院报2014年4月23日G24版刊登公告送过诉讼材料没有到庭答辩应诉。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明，2007年1月，第三人因欠原告货款60000元，将其本案诉争登记在第三人名下的座落在博罗县××某花园××室房屋（证号：C4978528）转卖给原告，双方为此签订一份《二手房买卖合同》，主要约定第三人将博罗县××某花园××室房屋卖给原告，总价约21万元，签订合同当日支付60000元，其余款项部分分10年依照按揭内容分期存入帐号名：梁某，账号：47×××98，以支付向银行贷款购房之用，直至还清银行贷款为止等条款。合同签订后，该房抵偿第三人所欠原告的货款60000元，第三人将所按揭的中国银行惠州博罗园洲支行存折交付给原告。原告从此开始占有使用该房屋，并将电费、水费缴费手册改为原告名字，并对房屋进行重新装修入住至今。并每月支付按揭款1500元到约定账号至2013年8月。
另查，第三人因欠被告借款，经本院（2012）惠博法民一初字第931号民事判决书确认应偿还本金30万元及利息。并于2012年6月9日作出（2012）惠博法立保字第51号民事裁定书，查封了涉案房屋。2013年9月10日，本院作出（2012）惠博法执字第1092-1号执行裁定书，裁定以底价252900元拍卖涉案房屋。原告对此提出书面执行异议，本院2014年1月22日作出（2013）惠博法执外异字第17号执行裁定书，驳回原告的执行异议。原告为此向本院提出本案之诉。
原审法院判决理由及结果
原审法院认为，第三人将登记在其名下的座落博罗县××某花园××室的按揭房屋转卖给原告，原告从2007年2月已实际占有使用该房屋，并每月交纳按揭款1500元至2013年8月时止。该房屋因特殊原因不能办理过户手续。但原告是善意取得，且已支付合理对价款，原告在取得房屋使用权时被告与第三人并没有出现诉讼，第三人当时不存在恶意逃债而损害第三方权益的行为。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”的规定，第三人已将房屋出卖于原告，原告已经支付了全部约定的价款并已实际占有，原告对该房屋的所有权有优先性。原告的诉讼请求有理部分，原审法院依法予以支持。被告、第三人经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理和判决。根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认登记在第三人莫某名下位于博罗县××某花园××室房屋（证号：C4978XXX）为原告陈某所有。二、终止本院（2012）惠博法执字第1092号执行案件对博罗县××某花园××室房屋（证号：C4978XXX）的执行。案件受理费100元，由原告负担。
当事人二审意见
曾某不服一审判决，向本院提起上诉称：1、撤销博罗县人民法院(2014)惠博法民一初字第143号《民事判决书》;2、裁定发回重审或者改判驳回陈某诉讼请求。3、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由:一、一审审理程序不当。对于博罗县人民法院受理并审判的陈某诉曾某案外人执行异议之诉一案,曾某没有接到一审法院致送有关诉讼材料和开庭传票,一审法院缺席判决存在程序错误。二、一审判决事实不清、证据不足、法律适用不当,与原执行异议裁定相矛盾。因第三人莫某欠上诉人借款,博罗县人民法院经审理作出(2012)惠博法民一初字第931号民事判决书确认莫某应偿还借款本息。上诉人早在2012年6月9日即申请博罗县人民法院作出(2012)惠博法立保字第51号民事裁定书,查封了涉案房屋。在博罗县人民法院强制执行时,陈某提出执行异议,经博罗县人民法院审理查明,并于2014年1月22日作出(2013)惠博法执外异字第17号执行裁定书,根据有关法律规定依法裁决驳回了陈某的执行异议。陈某提起本案异议之诉,并未提供更多有效证据,但博罗县人民法院作出相反的判项并不恰当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、第一百七十条第一款第二、四项,请求惠州市中级人民法院裁定发回重审或依法改判。
被上诉人答辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求依法予以维持。
被上诉人向本院提交了一份新证据，即：还款的明细清单。证明被上诉人在购买二手房以来，一直按照合同的约定，向银行支付按揭。
上诉人对该份证据的质证意见是：对其真实性、关联性均有异议，还款记录开始于2012年7月20日到2013年8月20日，由此可以看出被上诉人支付还款是为了卖房子，后来考虑到风险太大，才停止这样做。
本院查明的事实、判决理由及结果
经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，曾某本人于2015年7月22日到本院对一审的传票进行了辨认，确认一审开庭传票已经送达给其本人。
本院认为，本案系案外人执行异议之诉，根据当事人的上诉及答辩意见，本案的争议焦点是：1、原审法院审理程序是否合法；2、原审法院适用法律是否恰当。
关于审理程序方面。原审法院已经向曾某送达了相关传票，根据卷宗里附有的EMS邮单编号，根据追踪情况，是已经投递并妥收的。并且在二审审理期间，上诉人本人到本院进行了确认，承认该传票已经送达给其本人。上诉人认为原审法院审理程序违法，不具有事实与法律依据，本院不予支持。
关于适用法律方面。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第三百零五条之规定，只有在案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回的情况下，案外人才能提起执行异议之诉，因此不能以博罗县人民法院作出的（2013）惠博法执外异字第17号执行裁定驳回被上诉人陈某的执行异议，就认定原审法院作出与之相反的判项就不恰当。依据法律的相关规定，案外人执行异议之诉的受理正是因为不服执行异议裁定被驳回，是法律规定的一种救济途径。被上诉人向原审法院提出案外人执行异议之诉，程序合法，本院予以支持。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉没有事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费用100元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赖锦荣
审 判 员 苏丹红
代理审判员 胡 江
二〇一五年八月七日
书 记 员 黄美静
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第三百零五条：案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：
（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；
（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；
（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。
人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。