西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民一终字第00896号
上诉人（原审被告）陕西某贵金属经营有限公司。住所地西安市高新区唐延路*号旺座国际城*****室。
法定代表人夏某某，该公司经理。
委托代理人胡某某，陕西玄凯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨某，女，汉族。
委托代理人杨某初，男，汉族。
被上诉人（原审被告）陕西某贵金属经营有限公司西安北大街分公司，住所地西安市北大街55号新时代广场10层B号。
法定代表人韩某，该公司经理。
上诉人陕西某贵金属经营有限公司（以下简称某公司）因与被上诉人杨某、陕西某贵金属经营有限公司西安北大街分公司（以下简称某北大街分公司）委托理财合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2013）新民一初字第00841号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人某公司之委托代理人胡某某、被上诉人杨某之委托代理人杨某初均到庭参加诉讼；被上诉人某北大街分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
杨某向原审法院起诉称，张某某系某北大街分公司业务代表。2012年5月，张某某向杨某宣传，称投资金属交易收益很高。杨某遂于2012年6月1日、12日与某北大街分公司签订了两份协议，约定杨某出资30000元，由某北大街分公司负责人韩某操盘，每月保本收益不低于3％和2%，期限为6个月，某北大街分公司在担保方处盖了公章。杨某如约出资后某北大街分公司只付了3个月利息就再未付息，合同到期至今已3个多月，也不返还本金，经多次催要未果。请求法院判令某公司、某北大街分公司返还杨某30000元，并支付收益2480元、违约金1200元及逾期收益3200元。
某北大街分公司未出庭应诉，亦未提交答辩意见。
某公司辩称，其公司与杨某并未签订协议，经核实杨某不是其公司客户；其公司与某北大街分公司之间是居间合同关系，不是公司法意义上的分公司；其公司在杨某与某北大街分公司签订的协议中的担保行为无效；杨某自身存在过错，杨某与某北大街分公司的工作人员私下签订客户协议并委托某北大街分公司的工作人员操盘，杨某因此产生的亏损应由其自行承担，法院应驳回杨某的诉请。
原审法院经审理查明，某北大街分公司成立于2012年2月9日，为有限责任公司分公司，隶属于某公司。某公司管理层会议决议任命韩东为某北大街分公司负责人，负责某北大街分公司的日常工作。某北大街分公司注册地为西安市北大街55号新时代广场10层B号。2012年6月1日，杨某（甲方）与某北大街分公司（乙方）业务代表张某某签署《有偿信息服务协议》，其中某北大街分公司业务代表张某某在乙方处签字，某北大街分公司在担保方处盖章。该协议约定：甲方出资（大写）贰万元人民币为本金，委托乙方进行操盘套利，甲方拥有资金调拨权；本金为甲方所有。自2012年6月1日到2012年12月1日共计6个月供乙方使用。乙方保证甲方每月不少于本金3％的最低收益，合同到期时乙方保证甲方的本金安全不得出现亏损，否则甲方本金的亏损由乙方全额承担。在此基础上如有收益，其溢出部分，甲乙双方2：8分成，甲方占2成，乙方占8成，满月结本金3％的利息，溢出部分足一万，根据双方协议按比例分配，收益部分乙方应以书面、口头通知或短信形式告知甲方。若出现甲方单方面提前停止委托或者甲方在本协议执行期内出现资金单方面调拨等情况，则视为甲方违约，本协议终止。甲方需缴纳给乙方每笔500元违约金。乙方一周内退回甲方本金，由本金产生的溢出盈利，甲方全额退给乙方，乙方不承担承诺给甲方月息3％的最低收益。若甲方需要资金调拨，则必须提前15天告知乙方。盘面完全归乙方处理。甲方查看资金的盈亏情况，须提前一周向乙方预约，甲乙双方约定时间后，由乙方陪同甲方查看资金盈亏情况。甲方应遵守双方制定的协议，在合约期间不得进行任何买卖及其他相关的操作，否则按违约处理。乙方拥有独立的下单操作权，但没有资金调拨权，甲方不得干涉乙方操作。由于地震、水灾、火灾、暴动、罢工、战争、政府管制、国际或国内的禁制或限制等不可抗力的因素导致的交易中断、延误等风险，乙方不承担责任。应自不可抗力时间发生之日起3日内，将事件情况以书面的形式通知另一方；并自事件发生之日起3日内，向另一方提交导致其全部或部分不能履行或延期履行的证明。在该协议文本上，有某北大街分公司韩东的私人印章。协议签订后，杨某按约交付某北大街分公司人民币2万元。2012年6月12日，杨某（甲方）与某北大街分公司（乙方）业务代表张某某签署《有偿信息服务协议》，其中某北大街分公司业务代表张某某在乙方处签字，某北大街分公司在担保方处盖章。该协议约定：甲方出资（大写）壹万元人民币为本金，委托乙方进行操盘套利，甲方拥有资金调拨权；本金为甲方所有。自2012年6月12日到2012年12月12日共计6个月供乙方使用，乙方保证甲方每月不少于本金2％的最低收益，合同到期时乙方保证甲方的本金安全不得出现亏损，否则甲方本金的亏损由乙方全额承担，其他内容同上述协议。该协议签订后，杨某向某北大街分公司支付人民币1万元。某北大街分公司先后向杨某支付2012年7、8、9三个月收益2400元。合同到期后，某北大街分公司未支付杨某剩余其他收益，亦未返还杨某出资。经杨某催要，某北大街分公司员工张某某、崔某某于2013年1月9日出具证明材料，证明：“上述2份合同已分别于2012年12月1日和2012年12月12日到期，总共欠杨姨（杨某）叁万贰仟肆佰元整。因公司法人韩东不在，无法支付。”后因催要无果，杨某遂诉至法院。
原审法院经审理认为，公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。张某某作为某北大街分公司的员工，持有某北大街分公司的公章及公司负责人的私章，代表某北大街分公司对外签署合同，应由某北大街分公司承担该合同项下的民事责任。同时上述《有偿信息服务协议》中并无相关担保条款，故某北大街分公司在担保方处盖章的行为应认定为其对于协议的确认，应由其承担合同责任。杨某与某北大街分公司签订的《有偿信息服务协议》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。杨某将资金交付给某北大街分公司委托某北大街分公司投资理财，双方之间形成委托理财合同关系。某北大街分公司应按照合同约定履行合同义务。合同期满后，某北大街分公司的工作人员张某某、崔某某向杨某出具证明，承认某北大街分公司欠杨某32400元，故杨某要求某北大街分公司返还出资并按照合同约定支付收益，于法有据，予以支持。唯其要求逾期收益、违约金没有法律和合同依据，不予支持。我国法律规定，公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照；分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。某北大街分公司作为某公司申请设立的分公司，应由某公司承担民事责任。某北大街分公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告陕西某贵金属经营有限公司西安北大街分公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨某30000元，并支付收益2400元，被告陕西某贵金属经营有限公司承担连带责任；二、驳回原告杨某其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元，公告费800元，由某北大街分公司和某公司负担（杨某已预交，某北大街分公司、某公司随上述款项一并支付杨某）。
宣判后，某公司不服上述判决，向本院提起上诉称，涉案《有偿信息服务协议》的主体是杨某和张某某，协议约定的利益归杨某与张某某所有，因此，与杨某签订《有偿信息服务协议》的行为属张某某个人行为，杨某与张某某之间建立了民间委托理财合同关系，故原审法院认定张某某与杨某签订的《有偿信息服务协议》属于某北大街分公司行为，某北大街分公司应承担该协议项下的民事责任错误。另涉案的《有偿信息服务协议》之第二条约定本金为杨某所有，保证杨某每月不少于本金3%的最低收益，合同到期保证杨某本金安全不得出现亏损，该条款违反我国《合同法》公平原则，应属无效条款。黄金日西安北大街分公司系自主经营、自负盈亏、独立核算，某公司与黄金日西安北大街分公司之间为居间合同关系。此外，杨某并未向某北大街分公司交付投资理财本金，原审认定事实、适用法律错误，请求撤销原审判决第一项，驳回杨某要求某公司返还本金30000元、收益2480元的诉讼请求。
杨某答辩称，张某某系黄金日西安北大街分公司的业务代表，代表分公司与杨某签订协议，是履行职务行为，黄金日西安北大街分公司在《有偿信息服务协议》中无担保条款的情况下仍在担保方处签章，足以说明《有偿信息服务协议》的主体是黄金日西安北大街分公司和杨某，该协议并不存在显示公平之处，杨某已向某北大街分公司交付了投资理财本金，某北大街分公司隶属于某公司，依据《法律规定，分公司并无法人资格，某公司应与某北大街分公司承担连带责任。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明事实清楚。
本院认为，民间委托理财合同是指客户将资金交给资产管理公司、投资咨询公司、一般事业单位等非金融机构或自然人，由非金融机构作为受托人的委托理财形式。委托理财合同具有委托合同的一般特征。本案中，某北大街分公司的经营范围包含商务信息咨询、贵金属经营投资咨询服务等项目，张某某为某北大街分公司的工作人员，虽然张某某以其个人身份与张兰签订了《有偿信息服务协议》，但某北大街分公司及其负责人韩东仍在《有偿信息服务协议》中无担保条款的情况下，在担保方处盖章签字予以确认；此外，某北大街分公司系通过对张兰名下账户资金的掌控，以交易次数计收佣金获利。因而可认定张某某与杨某签订《有偿信息服务协议》的行为属于履行职务行为，该协议项下的民事责任应由某北大街分公司承担，杨某与某北大街分公司之间建立了民间委托理财合同法律关系。《有偿信息服务协议》系双方当事人自愿签订，内容不违反法律、法规的强制性规定，应为有效。《有偿信息服务协议》履行期限届满后，某北大街分公司未对杨某进行结算。至此，杨某与某北大街分公司之间民间委托理财合同法律关系转化为债权债务法律关系。杨某以欠条为据，请求某北大街分公司支付剩余欠款，事实理由充分，依法应予支持。《中华人民共和国公司法》规定：“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因某北大街分公司系某公司申请设立的分公司，不具有法人资格，而某公司未提供证据证明某北大街分公司具有可独立支配的财产，故某公司应依法对某北大街分公司支付杨某的欠款承担连带给付责任。据此，原判处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费610元，由某公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔志刚
代理审判员 朱筱滢
代理审判员 马延环
二〇一四年十月十七日
书 记 员 刘书方