四川省旺苍县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0821民初406号
原告：唐可仲，男，汉族，生于1969年12月10日。
委托代理人：高兴志，旺苍县嘉川镇法律服务所法律工作者。
被告：齐秀龙，男，汉族，生于1957年1月18日。
委托代理人：滕毅龙，四川汉川律师事务所律师。
原告唐可仲与被告齐秀龙生命权、健康权、身体权责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员杨彦平独任审判，公开开庭进行了审理。原告唐可仲及委托代理人高兴志、被告齐秀龙及委托代理人滕毅龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告唐可仲诉称：2014年9月20日上午11时左右，原告唐可仲受雇于被告齐秀龙，驾驶小型装载机清除齐秀龙住宅侧边遭洪水冲毁的道路路障。因被告齐秀龙现场指挥不当，致使装载机倾倒渣石时发生侧翻，砸伤原告唐可仲左足，随即被送往旺苍县中医医院抢救治疗，作简单包扎后，转入绵阳市解放军520医院，诊断为：左足部毁损伤。住院治疗至2014年10月25日好转出院。2015年9月7日，原告唐可仲向广元市利州司法鉴定中心提出鉴定申请，该中心于2015年9月9日出具广利司鉴中心（2015）临鉴字第1105号司法鉴定意见书，评定：“唐可仲左足外伤的伤残等级为柒级伤残。”双方就赔（补）偿问题协商未果，现原告唐可仲诉来本院，请求判令被告齐秀龙赔偿医疗费67797.26元、住院伙食补助费3000元、营养费600元、护理及陪伴费11091.75元、误工费47624.85元、残疾赔偿金70424元、精神抚慰金4000元、后续治疗费20000元、交通费1000元、鉴定费750元，合计226287.86元。
被告齐秀龙辩称：没有雇佣原告唐可仲的事实，事发路段由多户家庭共用，应当由村上承担清障的义务，被告齐秀龙没有当然的清理路障的义务。本案应当为承揽法律关系，而不是雇佣法律关系，定作人应当是村委会，原告唐可仲作为完全民事行为能力人，从事装载机驾驶多年，理应自行承担作业过程中的安全责任。
经审理查明：2014年9月11日，旺苍县正源乡突发洪灾，阻塞部分村道。同月20日，正源乡辕门村村主任张泽虎、村廉勤委主任青开华代表政府负责清理村道路障，雇请
案外人唐志勇驾驶中型装载机作业。11时许，清障作业来到被告齐秀龙住宅附近时，被告齐秀龙恳请唐志勇将自家路边的塌方一并清理。张泽虎、青开华告知唐志勇：“我们只负责清理村道路，不清理入户路。去与否，你自己决定。安全问题、计时及工资村上不负责。”由于唐志勇驾驶的是中型装载机，便回绝被告齐秀龙说：“由于驾驶的装载机较大，无法进入，危险性较大，建议你找一个小型号的装载机。”被告齐秀龙回复说：“我联系过张军的装载机，但是他的装载机坏了，要过几天才能来。”于是询问唐志勇能否帮忙联系小型装载机，唐志勇随即当面给原告唐可仲打了电话，被告知原告唐可仲吃完饭就到。唐志勇、张泽虎、青开华随即到别处继续清障作业。过了约二十分钟，原告唐可仲在清障的过程中，装载机发生侧翻，砸伤原告唐可仲的左足。随即被送往旺苍县中医医院抢救治疗，简单包扎后转入中国人民解放第520医院住院治疗，诊断为：左足部毁损伤。急诊在硬膜外麻醉下行“左足清创探查血管神经肌腱探查术+内固定术+肌腱重建术+PVA海绵负压吸引术”，于2014年10月25日出院，出院医嘱：加强营养、建议休息2月，视情况取钢针等，共花费住院医疗费59000.14元。原告唐可仲当日到旺苍县中医医院继续住院治疗，经预防感染、对症及清洁换药等治疗，直至11月10日出院，出院医嘱：全休1月、定时换药等，共花费住院医疗费3260.88元。2015年5月7日，原告唐可仲到旺苍县中医医院行左足内固定装置取出术，术后于当月15日出院，共花费住院医疗费5536.38元。2015年9月9日，广元市利州司法鉴定中心接受原告唐可仲的委托，依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》标准“一前足缺失”之规定，出具广利司鉴中心（2015）临鉴字第1105号司法鉴定意见书，评定唐可仲左足外伤的伤残等级为柒级伤残。双方就赔偿问题协商未果，原告唐可仲现诉来本院，提出上述请求。
本案在审理过程中，被告齐秀龙对原告唐可仲单方委托，依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》标准出具的广利司鉴中心（2015）临鉴字第1105号司法鉴定意见书不服，申请重新鉴定，本院于2015年11月6日依法委托广元市利州司法鉴定中心进行重新评定。2015年11月12日，该中心依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准“一足跗趾关节以上缺失”之规定，出具广利司鉴中心（2015）临鉴字第1348号司法鉴定意见书，评定唐可仲左足远端缺失，为柒级伤残。
另查明：1、原告唐可仲从事小型装载机作业多年，但未获得特种作业操作证；2、原告唐可仲因本次受伤住院产生的医疗费，经新型农村合作医疗保险累计报销12351.80元。
本院认为：本案的争议焦点为：1、原告唐可仲与被告齐秀龙之间形成雇佣关系还是承揽关系；2、被告齐秀龙是否是赔偿义务人。首先，雇佣关系是指雇佣人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇佣人接受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系，雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。雇佣是以直接提供劳务为目的，承揽则是以完成工作成果为目的，一般需要具备相应的设备条件、蕴涵一定的技术成分。本案中，原告唐可仲驾驶装载机进行特种作业，一次性交付工作成果，按照工作成果计算报酬，符合承揽合同的特征。原告唐可仲应以自己的劳力、设备和技术，独立完成驾驶装载机清障作业工作，并应承担取得工作成果的风险。本次损害的发生主要是因原告唐可仲自身操作不慎所致，受害者本人理应承担主要责任。原告唐可仲未能举出相应的证据证明被告齐秀龙存在现场指挥不当的过错，该观点不予支持，但被告齐秀龙将清障作业工作承包给不具备驾驶装载机资质的原告唐可仲，存在一定的选任过失，应依过错责任原则，承担相应的赔偿责任，本院酌情认定被告齐秀龙对原告唐可仲的损害承担20%的赔偿责任。其次，被告齐秀龙辩称没有给原告唐可仲打电话，应当由村社承担原告唐可仲受伤损失的赔偿责任。从当事人及证人陈述的缔约过程来看，被告齐秀龙为了其居住的房屋通行便利，一开始与案外人唐志勇（中型装载机驾驶员）协商清障事宜，唐志勇在勘察地形后，认为需要较小一点的装载机，在被告齐秀龙的请求下，打电话邀约原告唐可仲。唐志勇的行为符合我国法律关于代理的规定，即代理人依据代理权，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。唐志勇的代理行为直接对被代理人齐秀龙发生效力，故齐秀龙才是本案承揽关系真正的定作人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第（二）款的规定：“适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案中，唐可仲依照旺苍县中医医院病情证明主张的安装义肢费用20000元，在没有相关司法鉴定意见佐证的情况下，该项费用浮动性较大，可待实际发生后另行主张。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告唐可仲因本次事故致伤造成的损失核定如下：1、医疗费：55445.60元（已扣减农合报销）；2、护理费：2014年度四川省居民服务、修理和其他服务业工资标准31642元÷365天（51天+9天）=5201.42元；3、住院伙食补助费：35天50元/天+25天30元/天=2500；4、营养费：600元；5、误工费：2014年度四川省交通运输、仓储和邮政业工资标准55458元÷365天（35天+60天+9天）=15801.73元；6、残疾赔偿金：70424元；7、精神抚慰金4000元；8、交通费1000元；9、鉴定费750元，合计155722.75元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款、第十条第一款第（一）、（三）、（六）项之规定，判决如下：
一、原告唐可仲受伤的损失医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金元、精神抚慰金、交通费、鉴定费等损失共计155722.75元，由被告齐秀龙赔偿其中的20%即31144.55元。限被告齐秀龙在本判决生效之日起十五日内履行；
二、驳回原告唐可仲的其他诉讼请求。
本案受理费1532元，减半收取766元，由原告唐可仲负担613元，被告齐秀龙负担153元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。
代理审判员 杨彦平
二〇一六年五月三十日
书 记 员 罗治通
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。
书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。
委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。