四川省泸州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川05刑终186号
抗诉机关四川省泸州市纳溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨德友，男，1969年2月3日出生，四川省泸州市纳溪区人，汉族，小学文化，务农。因本案于2015年7月11日被刑事拘留，同年8月17日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
原审被告人宋某某，男，1965年4月7日出生，四川省泸州市纳溪区人，汉族，小学文化，个体经营。因涉嫌本案于2015年8月26日被取保候审。现在家。
四川省泸州市纳溪区人民法院审理四川省泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检公诉刑诉[2016]59号起诉书指控被告人杨德友犯非法采伐国家重点保护植物罪、滥伐林木罪，被告人宋某某犯非法收购国家重点保护植物罪一案，于2016年6月17日作出（2016）川0503刑初65号刑事判决。判决宣告后，四川省泸州市纳溪区人民检察院提出抗诉，原审被告人杨德友提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年9月9日公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员杨乔出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨德友、原审被告人宋某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原判认定：
（一）2015年5月至6月间,被告人杨德友向林权所有人许诺包办林木采伐许可证并包砍伐和搬运林木,分别向夏某甲购买其自留山上的树木15株;向夏某乙购买其自留山上的树木共计65株;向邵某某购买其自留山上的树木6株。随后被告人杨德友雇人将上述86株树木全部砍伐。经鉴定,被告人杨德友采伐的树木共计86株,立木蓄积28.8153立方米,扣除夏某甲斑竹湾山办理了林木采伐证的一株泡桐树后,被告人杨德友共计滥伐林木85株,立木蓄积27.7507立方米。
原判认定上述事实采纳的证据有：受理案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、常住人口信息表、归案情况说明、司法鉴定意见，被告人杨德友、宋某某的供述，证人夏某乙、夏某甲、邵某某、覃某甲、胡某甲的证言，现勘笔录及现场照片、提取笔录、扣押清单、自用材采伐审批登记台账、林权证、四川省林木采伐许可证等。
（二）2014年9月,被告人杨德友许诺包办林木采伐许可证并包砍伐和搬运树木,向没有办理采伐许可证的陈某甲购买桢楠树l株、张某甲购买桢楠树1株、魏某某购买桢楠树3株、向办理了采伐许可证的唐某某购买桢楠树1株、郑某某购买桢楠树2株。被告人杨德友雇人将以上8株桢楠树分两次全部采伐，并雇人运至纳溪安富桥永久木材加工厂出售给被告人宋某某，被告人宋某某在明知其中5株桢楠树没有合法手续的情况下予以收购。
另查明，被告人宋某某经泸州市森林公安局纳溪区分局电话通知后，自动到派出所接受讯问，到案后如实供述自己非法收购桢楠树的犯罪事实。
原判认定上述事实采纳的证据有：归案情况说明、鉴定意见、被告人杨德友、宋某某的供述，辨认、指认笔录，证人邵某某、陈某甲、唐某某、魏某某、闻秀英、陈某乙、张某甲、李某某、夏某丙、胡某乙、胡某甲、陈某丙、覃某乙、张某乙、曾某某，现勘笔录、四川省林木采伐许可证等。
原判认为，被告人杨德友的行为已分别构成非法采伐国家重点保护植物罪、滥伐林木罪，应数罪并罚；被告人宋某某的行为已构成非法收购国家重点保护植物罪。被告人杨德友非法采伐桢楠在二株以上，情节严重；其滥伐林木立木蓄积27.75立方米，数量较大。被告人宋某某非法收购桢楠在二株以上，情节严重。被告人宋某某主动到案，如实供述犯罪事实，系自首，依法应从轻或减轻处罚；被告人杨德友到案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚；二被告人均系初犯，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第三百四十五条第二款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：（一）被告人杨德友犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币13000元。（二）被告人宋某某犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。
四川省泸州市纳溪区人民检察院抗诉意见是：原判未依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，判令追缴违法所得，适用法律错误，应依法改判。
四川省泸州市人民检察院的意见是，支持四川省泸州市纳溪区人民检察院的抗诉意见，应予改判；同时认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持对杨德友、宋某某的定罪量刑部分。
上诉人（原审被告人）杨德友上诉意见是：自己采伐林木是为了植树造林，并咨询了林业部门人员才采伐的，有部分树木是办理了采伐证的，自己无罪。
原审被告人宋某某未提出辩解。
经二审审理查明：
（一）2015年5月至6月间,上诉人（原审被告人）杨德友向林权所有人许诺包办林木采伐许可证并包砍伐和搬运林木,分别向夏某甲购买其自留山上的树木15株;向夏某乙购买其自留山上的树木共计65株;向邵某某购买其自留山上的树木6株。随后杨德友雇人将上述86株树木全部砍伐。经鉴定,杨德友采伐的树木共计86株,立木蓄积28.8153立方米,扣除夏某甲斑竹湾山办理了林木采伐证的一株泡桐树后,杨德友共计滥伐林木85株,立木蓄积27.7507立方米。
（二）2014年9月,上诉人（原审被告人）杨德友许诺包办林木采伐许可证并包砍伐和搬运树木,分别向陈某甲购买桢楠树l株、张某甲购买桢楠树1株、魏某某购买桢楠树3株。之后，杨德友雇人将上述未办理采伐许可证的桢楠树全部采伐，并雇人运至纳溪安富桥永久木材加工厂出售给原审被告人宋某某，宋某某明知上述5株桢楠树没有合法手续而予以收购。
另查明，原审被告人宋某某经泸州市森林公安局纳溪区分局电话通知后，自动到派出所接受讯问，到案后如实供述其非法收购桢楠树的犯罪事实。案发后，公安机关依法扣押了涉案采伐原木和伐木工具。
二审认定上述事实采纳的证据与一审一致，予以确认。此外，经一审庭审质证的扣押清单等证据还证明公安机关于案发后依法扣押了涉案原木等事实。
本院认为：上诉人（原审被告人）杨德友违反国家规定，未经许可非法采伐国家重点保护植物桢楠树5株，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪；其违反森林法规定，滥伐林木立木蓄积27.75立方米，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。原审被告人宋某某违反国家规定，未经许可非法收购国家重点保护植物桢楠树，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪。上诉人杨德友一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人杨德友关于其采伐树木是为植树造林，不构成犯罪的意见，与查明的其未取得采伐许可，非法采伐国家重点保护植物、滥伐林木等事实不符，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人杨德友非法采伐、原审被告人宋某某非法收购桢楠均在2株以上，均属情节严重。案发后，原审被告人宋某某主动到案，如实供述犯罪事实，系自首，依法应从轻或减轻处罚；上诉人杨德友到案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚；杨德友、宋某某是初犯，可酌情从轻处罚。原判对上述情节均予以了充分考虑，量刑适当。但原判对于公安机关依法扣押的涉案财物未作处理不当，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第三百四十五条第二款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”之规定，判决如下：
一、维持四川省泸州市纳溪区人民法院（2016）川0503刑初65号刑事判决第一项、第二项。即：（一）被告人杨德友犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币13000元。（二）被告人宋某某犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即杨德友的刑期从2015年7月11日起至2018年11月10日止。宋某某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、违法所得财物予以追缴，扣押在案的作案工具油锯一把予以没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 李旭东
审 判 员 徐智宏
代理审判员 杨 婧
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 万 芬
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。