浙江省景宁畲族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1127刑初43号
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院。
被告人相又博，男，1993年12月26日出生于河南省伊川县，汉族，高中文化，无业，住河南省伊川县。因本案，于2017年8月23日被刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕，现羁押于景宁畲族自治县看守所。
辩护人吴玲，浙江万申佳律师事务所律师。
被告人李亚鸽，男，1990年8月18日出生于河南省洛阳市，汉族，高中文化，无业，住河南省洛阳市涧西区。因本案，于2017年8月23日被刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕，现羁押于景宁畲族自治县看守所。
辩护人韩久福，浙江步新律师事务所律师。
景宁畲族自治县人民检察院以景检公诉刑诉[2018]45号起诉书指控被告人相又博、李亚鸽犯非法经营罪，于2018年6月13日向本院提起公诉。本院依据浙江省高级人民法院（2018）浙刑辖65号指定管辖决定书立案受理，依法组成合议庭，适用普通程序�开开庭审理了本案。景宁畲族自治县人民检察院指派检察员李某1、代理检察员章某出庭支持公诉。被告人相又博及其辩护人吴玲、被告人李亚鸽及其辩护人韩久福到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关景宁畲族自治县人民检察院指控，2017年4月份，被告人相又博创建美高梅网络博彩平台，由被告人李亚鸽担任队长，负责日常管理事务，由张某（另案处理）、郭某（另案处理）、周某（另案处理）担任组长，负责日常客户管理和组员业绩管理。组员吕娇娇、卢某（另案处理）、孙某、李某4、范某等负责拉拢客户。2017年6月份，李某2（另案处理）和黄某4（另案处理）加入美高梅网络博彩平台，作为平台的代理，其二人收取客户亏损资金的80%作为利润，上交20%给平台。相又博等人通过美高梅网络博彩平台，招揽客户进入该�站充值购买“重庆时时彩”彩票，非法经营数额为人民币60000元以上。
公诉机关提供了相关物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、视听资料等证据予以证实，认为被告人相又博、李亚鸽违反国家规定，未经国家相关部门批准，利用网络擅自经营彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李亚鸽在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请依法判处。
被告人相又博当庭自愿认罪，对起诉指控的罪名和适用法律无异议，但认为指控的数额中有代理点的数额，被告人只收取20%管理费用。
被告人相又博的辩护人的辩护意见如下：一、对起诉书指控的罪名无异议；二、起诉书指控的犯罪数额包括李某2和黄某3两个代理点的数额，相又博对代理点的获利只有20%，故被告人相又博的非法获利并不多；三、被告人相又博系初犯、到案后如实供述自己罪行。综上，建议对被告人相又博从轻判刑。
被告人李亚鸽当庭自愿认罪，对起诉指控的事实、罪名和适用法律无异议。
被告人李亚鸽的辩护人的辩护意见如下：一、对起诉书指控的罪名无异议；二、被告人李亚鸽系从犯，依法应从轻处罚；三、被告人李亚鸽被采取强制措施后，如实供述自己罪行，系坦白，应从轻处罚；四、被告人李亚鸽系初犯，悔罪态度好，应从轻处罚；五、2017年7月底公司约20位员工被抓获审查，获知公司行为系诈骗，至被景宁县公安局抓获时已辞职20多天，被告人李亚鸽属中止犯，应减轻处罚。综上，建议对被告人李亚鸽判处1年有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2017年4月份，被告人相又博创建美高梅网络博彩平台，由被告人李亚鸽担任队长，负责日常管理事务，由张某（另案处理）、郭某（另案处理）、周某（另案处理）担任组长，负责日常客户管理和组员业绩管理。组员吕娇娇、卢某（另案处理）、孙某、李某4、范某等负责拉拢客户。2017年6月份，李某2（另案处理）和黄某4（另案处理）加入美高梅网络博彩平台，作为平台的代理，其二人收取客户亏损资金的80%作为利润，上交20%给�台。相又博等人通过美高梅网络博彩平台，招揽客户进入该网站充值购买“重庆时时彩”彩票，非法经营数额为人民币65500元。
另查明，被告人相又博非法经营获利30000余元，被告人李亚鸽获利4500元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、物证电脑主机、手机，证实本案非法经营情况。
二、书证
1、户籍信息，证实本案诉讼参与人的身份情况；
2、到案经过，证实被告人相又博、李亚鸽被抓获的事实；
3、支付宝交易记录、聊天记录，证实客户充值购买彩票的事�。
4、扣押决定书，证实侦查机关扣押相关电脑主机、手机、U盘、笔记本电脑等。
三、证人证言
1、证人王某1的证言，证实证人在微信上认识一位女孩，向证人推荐玩重庆时时彩，证人先后充值19500元用于购买，后来想提现，发现提现不了；
2、证人邓某的证言，证实QQ50×××69加证人为好友，向证人发截图推荐购买美高梅某“重庆时时彩”，证人一共充值四次共六千元；
3、证人王某2的证言，证实2017年7月7日证人在网上认识一位女孩，向证人推荐购买“重庆时时彩”，证人经网上查询确实有该彩票，该女孩向证人发送一个链接，证人断断续�充值16300元用于购买，在此过程中提现了几次，只有一次提现成功1500元；
4、证人徐某的证言，证实证人在美高梅博彩网站注册用户名和绑定银行卡，通过支付宝充值在网站购买重庆时时彩，共充值23700元；
5、证人卢某的证言，证实证人于2017年7月23日进入相又博的公司一直上班到2017年8月5日，工作内容是在网上找客户进公司网站充值玩时时彩。客户输钱公司就赢钱，公司还规定客户投注流水达到30%才能提现。一共拉了6个客户，总业绩二万多。主管是李亚鸽，负责招聘、培训员工，李亚鸽自己也会拉业务。
6、证人李某2的证言，证实：2017年6月20日开了一家网络销售公司，主要是推广“重庆时时彩”，相又博向证人介绍说网站是他�己建立的，和正规重庆时时彩开奖是一样的，当时相信是合法的。后来知道相又博可以改动网站的数据，包括开奖号码。客户发起提现后，证人会和相又博商量是否给提现，提现是需要相又博在后台确认后才会到账。业务员把客户接到美高梅某上充值，充值后让客户在平台购买“重庆时时彩”，只要客户输钱公司就能赢钱。相又博在盈利金额中抽取20%平台使用费，其余由证人和黄某1。7月23日，相又博通过网银给证人和黄某215900元盈利，公司业绩应该有三万元左右。
7、证人张某的证言，证实：2017年6月下旬进入相又博的公司一直到2017年8月初，李亚鸽是队长，证人职务是组长，工作内容是在网上找客户进公司网站充值玩时时彩。客户输钱公司就赢钱，公司还规定客户投注流水达到30%才能提现。证人�拉了两个客户，一个充值六、七千元，一个充值500元。组员中王磊的业绩有一万元多，范某的业绩有一万多，张玉莹的业绩只有一千多。
8、证人敦艳平的证言，证实：2017年6月下旬进入相又博的公司，8月初离职。公司的老板是相又博，业绩一共有27000元，组员中卢某的业绩有二万多，孙某的业绩有三、四千。
9、证人李某3的证言，证实：2017年4月份，相又博找到证人，让证人投钱合伙做“时时彩”，证人出次一万多，相又博出资六、七万元，合伙做“时时彩”。相又博找人租用了服务器，制作了彩票网站。招聘员工推销“时时彩”，其中李亚鸽是队长。公司还有两个代理，分别是李某2和黄某4，他们是6月份开始做代理�。
四、被告人的供述和辩解
1、被告人相又博的供述和辩解，证实：2017年3月份，被告人相又博出资五万元，李某3出资二万元，成立公司开始租服务器开赌博网站，以“重庆时时彩”的方式进行赌博活动。网站名为“美高梅”，招聘李亚鸽为队长，负责公司的日常管理工作，如培训员工、管理员工的业绩，平常公司去的比较少，不在时由李亚鸽管理。做了一段时间后，相又博让做网站的人将权限设置成可以对开奖号码、客户提现进行操控。提现会听从员工的意思，感觉会继续玩的让其提现，感觉不会继续玩的不让提现。至案发，营业额估计有四、五万元。公司下面还有两个代理点，是李某2和郝国飞，使用相又博的平台，给相又博20%的提成�李某2和黄某4合伙的，相又博扣除总金额的20%，一共转给李某21万多元。李亚鸽对公司总的业绩提成1%。
2、被告人李亚鸽的供述和辩解，证实：李亚鸽于2017年4月份进入相又博的公司，公司的老板是相又博和李某3，公司网站名字叫美高梅。客户在公司网站平台注册并进行充值，然后购买“重庆时时彩”彩票，李亚鸽在公司负责协助相又博管理公司的日常工作，李亚鸽下面有3个组长，员工把工作微信扮成美女身份跟对方聊天，借机推销“重庆时时彩”，吸收客户进公司网站玩。客户如果输了公司就赢利，至于客户是否中奖，是否能提现，是由相又博控制的，但不清楚相又博是如何操作的。李亚鸽对公司员工业绩提成1%，相又博曾许诺年底给李亚鸽分红，李亚鸽一共只有三个客户，共充值12700元，公司下面有一个代理点，由李某2负责管理，和公司使用的是同一个网站。
五、视听资料，证实侦查机关对徐某远程进行询问等事实。
关于被告人李亚鸽的辩护人犯罪中上的辩护意见。本院认为，被告人李亚鸽在犯罪过程中因公司被洛阳公安局金某分局调查后才停止，并非自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，不属于犯罪中止。故对被告人李亚鸽的辩护人的辩护意见不予采信。
本院认为，被告人相又博、李亚鸽未经国家主管部门批准，擅自利用“美高梅”平台非法经营“重庆时时彩”，情节严重，被告人相又博、李亚鸽的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人�犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。本案系共同犯罪，被告人相又博在共同犯罪中均起主要作用，是主犯。被告人李亚鸽在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。归案后，二被告人如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，可从轻处罚。据此，依照第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人相又博犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2019年1月22日止；罚金限本判决生效后十五日�缴纳）；
二、被告人李亚鸽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2018年8月22日止；罚金限本判决生效后十五日内缴纳）；
三、被告人相又博、李亚鸽的违法所得人民币30000元（其中被告人李亚鸽违法所得4500元）予以追缴，上缴国库；
四、扣押在案未移送物品（电脑主机24台、手机18部、笔记本电脑2台、U盘2只），由景宁畲族自治县公安局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、�本二份。
审 判 长 梁春海
审 判 员 吴昱婧
人民陪审员 潘德成
二〇一八年七月十九日
法官 助理 陈秋韵
代书 记员 毛璐莎