江苏省无锡市北塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑初字第0032号
公诉机关无锡市北塘区人民检察院。
被告人陶诗，无业，暂住无锡市，户籍在浙江省缙云县。2013年11月29日曾因犯诈骗罪被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元，2013年12月10日被暂予监外执行，执行期间自2013年12月10日起至2014年10月21日止；2014年4月3日因吸毒被行政拘留十日。2014年6月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
无锡市北塘区人民检察院以锡北检诉刑诉[2014]383号起诉书指控被告人陶诗犯贩卖毒品罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院于同月30日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年2月13日转普通程序，公开开庭审理了本案。无锡市北塘区人民检察院指派代理检察员李波出庭支持公诉，被告人陶诗到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年6月12日，被告人陶诗与金某约定在无锡市南长区斯维登度假公寓XX房间向金某贩卖毒品甲基苯丙胺，当日12时许，公安机关在斯维登度假公寓XX楼电梯门口将前来交易毒品的被告人陶诗抓获，并当场在被告人陶诗携带的黑色包内查获毒品甲基苯丙胺59.87克。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为：被告人陶诗贩卖毒品甲基苯丙胺59.87克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陶诗已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陶诗曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。
被告人陶诗提出的辩解意见是：其并没有贩卖毒品，其到斯维登度假公寓是向金某讨债，且在金某要求购买毒品的电话中其向金某催讨过债务。查获的毒品甲基苯丙胺59.87克其只是随身携带，并非用于贩卖，其系非法持有毒品。
经审理查明：2014年6月12日，公安民警抓获吸毒人员金某。据金某供述，其所吸食的毒品来源于被告人陶诗，并表示愿意协助公安机关抓获被告人陶诗。随后，金某电话联系被告人陶诗，双方约定在无锡市南长区斯维登度假公寓XX楼进行毒品交易。当日，公安民警在斯维登度假公寓XX楼电梯门口将前来交易毒品的被告人陶诗抓获，并当场在被告人陶诗携带的黑色包内查获毒品甲基苯丙胺59.87克。
上述事实，有公诉人提供并经庭审质证的下列证据证实：
1.公安机关制作的《刑事案件侦破经过》、搜查笔录、搜查录像、扣押清单、查获的毒品甲基苯丙胺、电子秤、现场检测报告书、无锡市公安局刑事科学技术研究所出具的理化检验鉴定报告、收缴毒品专用收据，证明公安机关于2014年6月12日通过吸毒人员金某的配合，由金某通过电话联系向被告人陶诗购买毒品，并约定在无锡市南长区斯维登度假公寓XX楼进行毒品交易。当日，公安民警在斯维登度假公寓XX楼电梯门口抓获被告人陶诗，并当场从被告人陶诗身上查获白色晶体5包、电子秤1部及手机2部。经鉴定，查获的5包白色晶体净重59.87克，其中检出甲基苯丙胺成分。经现场检测，被告人陶诗的尿液检测样本甲基苯丙胺类呈阳性。
2．证人金某的证词及辨认笔录，证明2014年6月12日，其为配合公安民警抓获毒品上家被告人陶诗，其与被告人陶诗通过电话联系购买价值人民币7000元的毒品甲基苯丙胺，双方确定了每克140元的价格并约定在无锡市南长区斯维登度假公寓XX楼进行毒品交易。当日被告人陶诗前来交易时，在XX楼电梯门口被公安民警抓获并当场查获毒品的事实。
3.被告人陶诗分别于2014年6月12日下午、6月13日早晨在无锡市公安局刘潭派出所以及2014年6月13日下午、7月31日下午在无锡市第一看守所作的供述及辨认笔录，证明2014年6月12日，被告人陶诗接到金某要向其购买价值人民币7000元毒品甲基苯丙胺的电话，双方确定了每克140元的价格并约定在无锡市南长区斯维登度假公寓XX楼进行毒品交易。随后，其携带毒品前往交易，当其走出斯维登度假公寓XX楼电梯门口时即被公安民警抓获，并当场在其携带的黑色包内查获毒品甲基苯丙胺59.87克的事实。
4.被告人陶诗的手机通话记录及公安机关查获的被告人陶诗的手机，证明2014年6月12日9时22分至11时53分，被告人陶诗与金某有过多次通话的事实。
5.无锡市南长区人民法院作出的（2013）南刑二初字第0105号刑事判决书、（2013）南刑二初字第0105号暂予监外执行决定书及无锡市公安局崇安分局作出的行政处罚决定书，证明被告人陶诗的前科、劣迹及刑罚的执行情况。
上述证据经庭审质证，均具有证明效力，本院予以确认。
在案件审理过程中，侦查人员徐某某、张某某到庭，就2014年6月12日金某手机联系被告人陶诗，要求向被告人陶诗购买价值人民币7000元的毒品甲基苯丙胺，双方约定每克140元的价格并在无锡市南长区斯维登度假公寓交易的事实进行了说明。并证明在金某与被告人陶诗的通话中，没有听到被告人陶诗向金某催讨债务的内容。
关于被告人陶诗提出其并没有贩卖毒品，其到斯维登度假公寓是向金某讨债，且在金某要求购买毒品的电话中其向金某催讨过债务。查获的毒品甲基苯丙胺59.87克其只是随身携带，并非用于贩卖，其系非法持有毒品的辩解意见，结合全案证据，本院认为，被告人陶诗在金某明确要求向其购买毒品甲基苯丙胺的情况下，双方商定毒品数量和价格，其携带毒品前往交易地点，该行为已足以表明其有贩卖毒品的主观故意，且其在侦查阶段的多份供述与金某的证词能相互印证，均证实2014年6月12日其携带毒品甲基苯丙胺前往斯维登度假公寓向金某贩卖的事实。其提出在金某要求购买毒品的电话中其向金某催讨过债务，其携带毒品到斯维登度假公寓是为讨债而非贩毒，其仅构成非法持有毒品罪的辩解缺乏证据证实，本院不予采信。
本院认为，被告人陶诗以贩养吸，其明知是毒品甲基苯丙胺仍将毒品带至交易地点进行交易，公安机关在交易地点附近查获的毒品甲基苯丙胺59.87克系其贩卖毒品的数量，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人陶诗已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。鉴于被告人陶诗的贩毒行为，因在公安机关控制下的金某介入而进行，且毒品也被查获，没有继续流入社会，可以酌情予以从轻处罚。综合被告人陶诗的犯罪情节，本院决定对被告人陶诗减轻处罚。被告人陶诗曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，在判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。据此，根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条第一款、第二十三条、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人陶诗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币一万元，与前罪没有执行的有期徒刑四个月零十天，决定合并执行有期徒刑九年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月12日起至2023年9月11日止），剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币一万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张征宇
审 判 员 倪敏生
人民陪审员 张霞红
二〇一五年五月五日
书 记 员 冯霞飞
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。