甘肃省高级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）甘刑终127号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马银虎，1972年8月10日出生于新疆维吾尔自治区塔城市，甘肃省东乡族自治县人，男，东乡族，小学文化，暂住兰州市。因本案于2016年8月26日被兰州市公安局七里河分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
辩护人高琴、曹莉。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人马银虎犯运输毒品罪一案，于2018年5月18日作出（2018）甘01刑初45号刑事判决。宣判后，原审被告人马银虎不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上�人，听取了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年8月25日12时许，被告人马银虎受”吾买勒”指使从兰州市七里河区出发，于13时40分许抵达临夏回族自治州广河县，后入住凯爵宾馆8216房间,”吾买勒”指使被告人马银虎将接到的物品送往广河县高速路口。当日20时许，高源乘坐周某（均另案处理）驾驶的牌照为×××红色长安CX70汽车抵达广河县城，在广河县滨河路德海宾馆对面马路边，高源将随身携带的纸箱交给马银虎，在公安人员实施�捕时，高源逃离现场，马银虎被公安人员当场抓获。从被告人马银虎携带接取的纸箱内查获两包毒品可疑物：一包中装有九块长方形毒品疑似物，另一包中又分两包：一包中装有十六小包毒品疑似物、一包白色自封袋装毒品疑似物，共计净重3469.76克。经鉴定，查获的毒品疑似物中均检出海洛因成分，海洛因含量分别为61.15克/100克、50.54克/100克、59.97克/100克。
认定上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读并经过控辩双方质证的抓获经过、通话清单、扣押清单及照片、现场称重记录及鉴定意见、辨认笔录、复听笔录及声纹鉴定、证人证言、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人马银虎为获取高额报酬而运输毒品，其行为构成运输毒品罪。被告人马银虎受他人指使运输毒品，系从犯，可依法从轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，以被告人马银虎犯运输毒品罪，判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人财产五万元；扣押在案的被告人马银虎手机三部，�法予以没收，上缴国库。
原审被告人马银虎上诉提出，认定其犯运输毒品罪证据不足，其受吾买勒指使取包裹，但对包裹里装有毒品并不知情。公安机关对吾买勒及送毒品的高源、周某均未立案侦查、起诉。一审对其量刑过重。
其辩护人认为，一审判决认定马银虎犯运输毒品罪属定性错误，应当认定为窝藏、转移毒品罪。马银虎拿到毒品仅走了10米左右即被抓获，其携带毒品行走的距离尚达不到运输毒品所要求的位移。马银虎仅按照”老板”安排从广河取上毒品送到广河高速路口，报酬仅有1万元，与真正运输毒品的报酬相差很大。不应当让马银虎承担未抓获犯罪行为人将毒品运输至甘肃的的全部运输责任，从而加重对马银虎的刑罚。
经审理查明，2016年8月25日9时许，上诉人马银虎接到让其去广河取毒品的电话后，由甘肃省兰州市到达甘肃省临夏回族自治州广河县，18时许入住广河县”凯爵宾馆”。20时许，按照电话安排，在广河县滨河路”德海宾馆”对面马路边，与携带毒品驾驶红色长安汽车由重庆抵达广河县的高源（在逃）电话联系交接毒品，21时50分许，马银虎与高源见面后从高处接过一个纸箱欲离开时，被公安人员当场抓获，高源逃跑。从马银虎携带的纸箱内查获毒品海洛因26包，共计净重3469.76克。
上述事实，有下列证据证实：
1、线索来源及抓获经过证实，2016年8月25日9时许，兰州市公安局城关分局向兰州市公安局七里河分局缉毒大队移交案件线索，兰州市公安局七里河分局于2016年8月25日立案侦查。2016年8月25日17时30分许，经过研判，摸排出一辆红色无牌照车辆有重大嫌疑。当日18时许，侦查获悉，犯罪嫌疑人驾驶嫌疑车辆由兰海高速欲将毒品海洛因运至临夏广河县交给接货人。当日21时50分许，在广河县滨河路”德海”宾馆对面马路边，两名犯罪嫌疑人交接完所运输的毒品海洛因后欲离开时，民警将马银虎抓获，从其手中拿的纸箱内查获毒品可疑物毛重3.86千克。
2、扣押清单及照片、现场称重笔录证实，抓获马银虎后，扣押其持有的”凯爵宾馆”住宿登记单一张、在其身上查获黑色XIAOYI牌手机一部、白色OPPO牌手机一部。2016年8月26日10时，广河县公安局对马银虎在2016年8月25日登记住宿的广河县凯爵宾馆8216房间进行检查，从该房间床头柜抽屉内的一红色布袋内查获ZHANE牌手机一部；从红色长安汽车内查获高源身份证一张及手机一部。
马银虎、周某在场，侦查人员当场将本�查获的毒品称量，毛重为3.86千克，马银虎、周某签字确认。
3、鉴定意见证实，本案查获的毒品可疑物共计26包，净重3469.76克，均检出毒品海洛因成分；9包白色块状物海洛因含量为61.15克/100克；1包白色粉块状物海洛因含量为59.97克/100克；16包白色粉块状物，海洛因含量为50.54克/100克。
4、手机通话清单证实，从马银虎身上查获的183****9116手机号码，于2016年8月25日21时07分22秒至21时16分18秒之间与高源所持手机号码181****0171通话联系；从马银虎身上查获的186****9299手机号码，在2016年8月25日9时37分至21时28分，与其供述的毒品上线”吾买勒”的手机号码153****0445通话联系。马银虎手机号码的通话地显示由兰州漫游到临夏。
5、复听笔录及声纹鉴定证实，手机号码186****9299（马银虎持有）与手机号码188****2558（云南人持有）在2016年8月25日9时36分的通话记录，反映”云南人”让马银虎从兰州去广河,马银�让告诉那边的人别住宾馆，最好就是路边放下；手机号码186****9299（马银虎持有）与手机号码153****0445（马银虎供述”吾买勒”持有）在2016年8月25日19时52分26秒的通话记录，反映”吾买勒”问马银虎住哪了，马银虎回答就你说的地方，并说如果晚上来，让”吾买勒”拿两个棉衣，电话随时放身边。
手机号码183****9116（马银虎持有）与手机号码147****8933（登记地云南临沧）在2016年8月25日20时26分、20时44分、21时04分的通话记录，反映8933号给马银虎说上去的人已经到了，东西从哪里取？马银虎回答要不先不取了，我先见到人再说，说个地方我去找。双方确认在广河县的交接地点即陇丰地产附近，水闸旁边有一个石碑，下面放着一个水果箱。后147****8933号让马银虎直接和送毒品人联系，并告诉马银虎送货人手机号码为181****0171。手机号码183****9116（马银虎持有）与手机号码181****0171（高源持有）在2016年8月25日21时07分、11分的通话记录，反映马银虎与高源在交接地点附近联系见面，确认对方外貌特征并称看见了对方。
手机号码153****0874（高源持有）与147****8933在2016年8月25日20时51分的通话记录，反映高源给尾号为8933说已经在广河县城了，找到地方给你说,你再给他说让他过来。高源还告诉尾号为8933有9个，他们掏开了一个，可能少几十克。尾号为8933说不怕，拿给人家让他们看，他们就是那里的人，打电话问一下他们在哪里，然后你找一下他们，再给他们就可以了。高源说先找个地方把东西放好再见他。
甘肃警察职业学院司法鉴定中心鉴定，183****9116号码语音与样本中马银虎语音是同一人语音。
6、辨认、指认笔录证实，马银虎指认位于兰州市七里河区工林路五星花园北侧1403号就是其在兰州的居住地点；经混杂辨认，马银虎辨认出2016年8月25日21时50分左右，在临夏回族自治州广河县滨河路德海宾馆对面马路边，给其藏有毒品纸箱的男子（即高源）；周某辨认出2016年8月25日雇其开车将毒品运输至兰州的男子就是高源。
7、在逃人员登记信息表证实，兰州市公安局七里河分局缉毒大队对高源上网追逃。
8、甘肃省高速公路管理中心查询系统的涉案车辆照片证实，红色长安汽车小车于2016年8月25日16:34:25经过榆中甘草店高速公路收费口。
9、证人祁某证言证明，2016年8月25日18时30分左右，有一个男的拿着一个马麦麦女人的身份证，在我们宾馆登记的8216房间，26日中午12点左右，广河县公安局的警察来这个房间，并对这个房间进行了检查，在这个房间的床头柜抽屉里查出了一部黑色手机。
10、证人马某证言证明，其负责兰州市七里河区五星花园北侧的双利佳苑楼的物业，2015年8月至9月期间，其上门收取物业费和水电费时，发现住在该室的是一对夫妇。马某辨认出马银虎就是住在该室内的男子。
11、证人周某证言证明，2016年8月25日我与高源见面，高源让我开车送他去兰州见个朋友，我要两三千块钱的路费。我开着我的红色长安汽车（临时牌照：×××）送他去兰州，高源上车的时候带着一个装葡萄的水果箱子。从四川准备要进兰州的时候，高源问我跨省的路上有没有检查站，我说有，他说这样不行啊，我就问他为什么，他说他装葡萄的水果箱子里面装的是”白粉”，我说你缺钱吗干这个，他说只干这一次了。进了甘肃境内，从陇南一直往兰州开，到了兰州榆中县境内，晚上8点多，开车到了广河县城。我顺着滨河路往前开，将车停好后，我就在车里睡觉，后来我给高源打电话，问他在哪里，我说我准备回了，他说等一会给我打电话。之后我开着车返回之前高源下车的地方，就被警察抓了。
12、上诉人马银虎供述，2016年8月25日8时许，吾买勒打电话让我到广河。13时40分左右，我到了临夏广河县，给吾买勒打电话说我到了。我走到广河桥附近和吾买勒见了面。吾买勒问我：手机买了没有？我说买了，我把手机拿给他，他把一张电话卡装进我给他的手机里，但无法开机。他就带我到广河滨河路附近的一家手机店，给我买了一部手机，他把电话卡装进给我新买的手机后，把手机给我了。害怕万一打不通，又给了我一部手机，这样送货的人就一定能联系上我。吾买勒说：等会有人会给你这个电话打电话，有个包裹你去拿一下，按人家说的地址去拿。我说：啥东西？他说：没什么，你拿上包裹，到广河高速路口，我给你1万元钱。我说：有什�问题吗？他说：没事，你去。当时我心里想是违法犯罪的事情，有点害怕。18时30分许，我到广河县凯爵宾馆登记了一间房子，在里面休息，我当时随身带着我的身份证，但是用我妻子马麦麦的身份证登记住宿的。21时左右，送包裹的人来电话了，说在”陇丰地产”下面路边等，下来取包裹。然后我就过去了，我没有找到陇丰地产，送包裹的人又给我打电话说：在河边，水闸旁边。然后我就顺着河边找，在水闸旁边我找到了送包裹的人。他说包裹在前面，然后我们沿滨河路走到一个停在马路边的红色农用车旁边，送包裹的人从车附近拿出来一个彩色的纸箱子，我们一起往前走了十米左右，他把包裹给了我，我拿过包裹后就分开了。我沿着滨河路向东走了，他向西走了。我走了十米左右，过来几个便衣警察就把我抓住了。当场从我手上查获了我刚刚取的包裹，我随身携带的两部手机以及我所住的宾馆的入住登记单。警察当着我的面，打开了从我手中查获的彩色带”柳北双季葡萄”字样箱子的包裹，当着我的面称重，我看见显示的重量是3.86千克。公安人员在宾馆房间提取的手机号码是181****1783，这部手机是吾买勒在2016年8月25日给我的。
上述证据，来源合法，内容客观、真实，且相互印证，本院予以确认。
关于上诉人所提其对纸箱内装有毒品并不知情，一审量刑过重的上诉理由，经查，上诉人马银虎供述”吾买勒”让其去广河取上包裹后送到广河高速路口，答应给1万元报酬，同时与毒品上线电话联系时使用暗语，在交接”物品”时选择非常隐蔽的地点，上述行为均符合《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于毒品犯罪被告人主观明知认定问题的规定：为获取不同寻常的高额或不等值的报酬而运输毒品的；采用高度隐蔽的方式交接毒品，明显违背合法物品惯常交接方式。上诉人马银虎还供述”吾买勒”给其买了一部专门用于联系交接”物品”的手机，其怀疑是违法犯罪的事，又故意使用妻子的身份证登记宾馆住宿，并在电话中告知对方”别住宾馆，最好就是路边放下”等情节，均有通话记录、扣押清单及照片、鉴定意见、证人证言等证据予以佐证，故上诉人马银虎对运输毒品主观是明知的。上诉人马银虎运输毒品数量大，一审根据犯罪情节已从轻处罚，量刑适当。故其上诉理由不能成立。
关于辩护人所提认定马银虎犯运输毒品罪属定性错误，应当构成窝藏、转移毒品罪的辩护意见，经查，上诉人马银虎按照他人电话安排，从兰州至临夏广河接取毒品，并与驾车将毒品从重庆运输至�肃广河的高强电话联系后接取毒品，其与运输毒品的他人事前通谋，其接取毒品的行为受运输毒品的犯意支配，成为运输毒品行为的一个有机组成部分，上诉人马银虎转移毒品的目的在于运输毒品的后续行为，并非主观上是为了抗拒司法机关对毒品的追缴，帮助毒品犯罪分子逃避法律的制裁。故马银虎接取毒品并转移的行为构成运输毒品罪，辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人马银虎犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑�诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长张根虎
审判员张兆平
审判员张锡红
二〇一八年七月二十四日
书记员王蓉