河南省太康县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫1627行初100号
原告西华县哈皮妞也商贸有限公司。地址：西华县城关镇盐店街。
法定代表人阮九文，执行董事。
委托代理人刘风雨，河南箕城律师事务所律师。
被告西华县工商行政管理局。地址：西华县建设路**号。法定代表人李永民，局长。
委托代理人陈顺仁，该局法制股股长。
委托代理人陈金志（字），该局城关工商所副所长。
原告西华县哈皮妞也商贸有限公司不服被告西华县工商行政管理局行政处罚一案，本院于2016年9月20日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘风雨、被告委托代理人陈顺仁、陈金志等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案被诉行政行为是，被告西华县工商行政管理局2016年3月23日作出的西工商处字（2016）04号行政处罚决定。该处罚决定认定原告在天猫网开的“哈皮妞也服饰旗舰店”的网页上对商品说明中使用“实力证明一切，质量绝对最优”，给消费者提供了不真实的、虚假信息，误导了消费者。其行为违反了《中华人民共和国广告法》第九条第一款第（三）项的规定，构成了使用最佳广告用语的违法行为。根据《中华人民共和国广告法》第五十七条的规定，对原告处罚如下：1、责令停止发布广告；2、罚款200000元。
原告诉称，一、被告认定事实错误。被告认定原告在天猫网“哈皮妞也服饰旗舰店”商品说明中使用“实力证明一切，质量绝对最优”系广告用语错误，原告使用的这一用语，仅仅是对其商品和服务作出的承诺，而不是商品和服务的广告宣传用语。二、被告对原告行为的事实情节认定属实，但适用法律错误。1、被告认定“当事人自行主动改正违法行为，违法行为尚未造成实际危害后果”，同时认定违法行为情节属于“轻微”。根据《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第八条第（三）项“违法行为轻微并及时纠正，没有造成实际危害后果的”，不予行政处罚。但是被告却适用《广告法》第五十七条对原告“建议”处罚二十万，明显适用法律错误。2、被告引用《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第一百四十七条是错误的。经查《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》条文总计只有十七条，《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第一百四十七条从何而来？只有《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权执行标准》有一百六十多条。被告引用规范性文件张冠李戴，足见其极其不负责任。三、被告作出的西工商处字（2016）04号行政处罚决定书没有处罚内容，处罚决定是“建议对当事人处罚”，而“建议”对当事人处罚，属于行政机关内部程序，对原告不产生行政处罚的法律效力。综上所述，被告以原告使用最佳广告用语对原告作出的行政处罚决定认定事实错误，适用法律错误，其“建议”的行政处罚内容系被告内部程序，对原告不产生行政处罚的法律效力，请求依法撤销被告所作出的行政处罚决定。
原告未举证。
被告辩称，一、原告认为其在天猫网页上介绍哈皮妞也打底羽绒裤使用“实力证明一切，质量绝对最优”宣传用语，不是广告用语，是错误的。原告在诉状中声称“使用这一用语，仅仅是对其商品和服务作出的承诺”，说明这一用语是原告对其商品和服务作出的承诺，根据《中华人民共和国广告法》第二条第一款“在中华人民共和国境内，商品经营者或者服务者通过一定媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本法。”和第八条第一款“广告中对商品的性能、功能、产地、用途、质量、成分、价格、生产者、有效期限、允诺等或者对服务的内容、提供者、形式、质量、价格、允诺等有表示的，应当准确、清楚、明白”的规定，原告使用“实力证明一切，质量绝对最优”这一用语，就是广告商进行宣传的广告。因此，认定“实力证明一切，质量绝对最优”为广告用语有事实根据和法律依据。二、原告认为适用法律错误是没有根据的。1、2014年8月份，原告在其天猫网开的“哈皮妞也服饰旗舰店”网页上使用“打底羽绒裤艺术家，实力证明一切，质量绝对最优”进行广告宣传。2015年12月5日，消费者对原告使用“实力证明一切，质量绝对最优”广告宣传进行投诉，原告是在接到我局通知调解后，方知其网页上的广告内容违法，2015年12月19日才停止使用。原告虽改正违法行为，但不是及时改正，而是该违法行为存在一年多的时间，不属于《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第二款“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”和《河南省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第八条第（三）项“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的”规定的情形。对原告广告违法行为，根据《中华人民共和国广告法》进行处罚，适用法律是正确的。2、《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则和执行标准》是河南省工商行政管理局文件，不是法律、法规、规章，而是内部的一个文件，是认定违法行为情节的参考。因此，对原告发布违法广告的行为予以从轻处罚，但处罚依据是《中华人民共和国广告法》。3、原告认为西工商处字（2016）04号行政处罚决定书内容有“建议”不产生法律效力的认识是错误的。行政处罚决定书一经送达，非经法定程序，就具有法律效力。原告于2016年3月24日签收西工商处字（2016）04号行政处罚决定书。该决定书内容中不应该使用“建议”，而应该使用“决定”二字，属于校对错误，但对原告权利不产生实际影响，因此，本处罚决定书是合法的。综上所述，被告对原告作出的行政处罚事实清楚，证据确凿，适用法律正确，定性准确，处罚适当，程序合法，为了规范广告活动，保护消费者的合法权益，促进广告业的发展，维护社会经济秩序，应驳回原告的诉讼请求。
被告在法定期限内向本院提交的证据为：1.投诉举报书。时间：2015年12月5日。2.案件来源登记表。时间：2015年12月21日。3.立案审批表。时间：2015年12月21日。4.询问笔录。时间：2015年12月21日。5.现场勘验笔录。时间：2015年12月21日。6.原告营业执照、阮九文身份证复印件、胡少康身份证复印件、委托书各一份。7.原告出具的销售证明。时间：2015年12月28日。8.被告工作人员手机拍摄的原告营业执照及举报人提交的网页内容共计五页。9.被告执法人员的执法证复印件。10.行政处罚案件有关事项审批表。时间：2016年3月11日。11.行政处罚听证告知书。时间：2016年3月17日。12.行政处罚审批表。时间：2016年3月23日。13.行政处罚决定书及送达回证。时间：2016年3月23日、2016年3月24日。以上证据证明：原告使用最佳广告语，违反了广告法的规定，被告对原告作出处罚于法有据，对其进行处罚事实清楚，程序合法。
经审理查明，西华县哈皮妞也商贸有限公司成立于2013年2月4日，营业期限：2013年2月4日至2023年2月3日，经营范围：文具、电脑、建材、服饰、鞋帽、手机及预包装食品销售。
2015年12月17日，安徽省消费者刘xx对西华县哈皮妞也商贸有限公司在天猫网开设的“哈皮妞也服饰旗舰店”的网页上对商品说明中使用“实力证明一切，质量绝对最优”的宣传内容，认为原告涉嫌使用最佳广告用语，违反广告法第九条的规定，向西华县工商行政管理局进行投诉。2015年12月21日，此案经局长批准进行立案查处。
经被告查明，当事人于2014年8月份开始在天猫网上开办“哈皮妞也服饰旗舰店”，从事网上服装销售活动。网店主要经营有裤子、上衣、连衣裙、男士羽绒裤、加绒打底裤、女士羽绒裤。哈皮妞也打底羽绒裤在网页上面的内容为：爆款，哈皮妞也服饰旗舰店，打底羽绒裤艺术家。至被告查获之日，原告销售的哈皮妞也羽绒裤购进价90元／条，销售价95元／条，销售数量200条。2014年8月，当事人在网页上使用“实力证明一切，质量绝对最优”的宣传内容。并于2015年12月19日自行停止使用。被告认为，原告在天猫网开的“哈皮妞也服饰旗舰店”网页上对商品说明中使用“实力证明一切，质量绝对最优”的宣传内容，给消费者提供了不真实的、虚假信息，误导了消费者，其行为违反了《中华人民共和国广告法》第九条第一款第（三）项之规定：“广告不得有下列情形：使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语”，构成了禁止使用广告用语的违法行为。根据当事人违法行为的事实、性质、情节、社会危害程度，且自行主动改正违法行为，违法行为尚未造成实际危害后果，当事人的违法行为属于轻微，应以轻微罚款幅度对当事人进行处罚。2016年3月17日，向原告交待了陈述、申辩及听证的权利，原告未申请听证的权利。根据《中华人民共和国广告法》第五十七条规定：“有下列行为之一的，由工商行政管理部门责令停止发布广告，对广告主处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照，由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请；对广告经营者、广告发布者，由工商行政管理部门没收广告费用，处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照、吊销广告发布登记证件：（一）发布有本法第九条、第十条规定的禁止情形的广告的；……。”对西华县哈皮妞也商贸有限公司作出处罚决定如下：1、责令停止发布广告；2、罚款200000元。原告不服该处罚决定，诉讼来院。
本院认为，被告根据原告违法行为的事实、性质、情节、社会危害程度认定其违法行为属于轻微，且已自行改正了其违法行为，没有造成实际危害后果。参照《河南省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第八条第（三）项“违法行为轻微并及时纠正，没有造成实际危害后果的，不予行政处罚”。该文件虽然是一般规范性文件，但制定机关系被告的上级业务领导部门，被告在办理行政处罚案件中应当参照该文件予以处理。且本案原告已经自行改正了其违法行为，被告又根据《中华人民共和国广告法》第五十七条的规定作出“责令停止发布广告、罚款200000元”的行政处罚，显失公正，明显不当，应予撤销。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项之规定，判决如下：
撤销西华县工商局2016年3月23日作出的西工商处字（2016）04号行政处罚决定。
诉讼费50元，由被告承担。
如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 李太生
审判员 刘秀梅
审判员 彭春艳
二〇一六年十二月十六日
书记员 高 鹏