宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁02民终615号
上诉人（原审被告）：宁夏唐韵装饰工程有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市。
法定代表人：詹巍，宁夏唐韵装饰工程有限公司总经理。
委托诉讼代理人：杨楠，宁夏法思成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宁夏众力房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区平罗县。
法定代表人：程宁生，宁夏众力房地产开发有限公司总经理。
委托诉讼代理人：石艳贺，女，宁夏众力房地产开发有限公司员工。
委托诉讼代理人：张远鸿，宁夏鑫源律师事务所律师。
上诉人宁夏唐韵装饰工程有限公司（以下简称唐韵公司）因与被上诉人宁夏众力房地产开发有限公司（以下简称众力公司）装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院作出的（2017）宁0221民初2285号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年6月26日立案后，依法适用普通程序，书面进行了审理。本案现已审理终结。
唐韵公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项判决，改判驳回众力公司的一审诉讼请求；2.本案全部诉讼费用由众力公司承担。事实和理由：1.本案诉讼主体不适格。众力公司在起诉书中起诉的对象为”宁夏唐韵装饰有限公司”，一审法院也是以该公司送达的相关法律文书，唐韵公司在庭审中提出本公司并非”宁夏唐韵装饰有限公司”，一审法院在未查清宁夏唐韵装饰有限公司主体资格的情况下，判决唐韵公司承担法律责任，存在法律程序错误的问题。2.唐韵公司是具有宁夏装修主管部门颁发的丙级装修资质的企业，本案涉案装修工程经过双方公司验收合格后，众力公司接收并使用。在众力公司接收使用过程中，出现整体大量坍塌事故，应当鉴定事故成因，按照责任划分法律责任。一审法院未向唐韵公司送达鉴定通知，通过报纸公告的对象也是”宁夏唐韵装饰有限公司”并非唐韵公司，唐韵公司不知道具体鉴定事宜，且2017年7月唐韵公司签收过一次《选择对外委托司法鉴定机构通知》，一审法院完全可以组织众力公司进行司法鉴定，故一审法院在没有司法鉴定报告的情况下，认定唐韵公司负事故责任，存在严重的程序性错误和适用法律错误。3.本案并非意外坍塌事故，系众力公司自行拆除装修吊顶所致，修复费也是众力公司与宁夏龙盛装饰工程有限公司捏造的事实，且存在未经法庭质证的证据。事故发生后的十几分钟后，众力公司即把已准备好的”内部装修”帆布、围挡等拿了出来关门停业。如果是突发事故，制作大量的帆布和准备关停商场至少要花半天以上时间。一审庭审中，众力公司提交一份收据以证明175255元的修复费，因众力公司未提交正规税务发票，唐韵公司当庭提出异议，一审法院要求众力公司庭后提交，却未对该证据组织质证，该份证据卷宗里存在，却没有反映在判决书中。即使众力公司提交了发票，也还应当提交175255元的银行转账流水，且众力公司提交的发票均为2018年2月28日，系本案开庭后补开的发票，明显存在捏造事实的行为。
众力公司辩称，唐韵公司的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。理由如下：1.虽然众力公司在一审起诉状中出于笔误和习惯将唐韵公司的全称少写了”工程”二字，但不能因此认为起诉的被告诉讼主体资格不适格，且众力公司在立案时已提供了唐韵公司的企业登记信息表，与法庭认定的被告主体资格一致，唐韵公司在接到起诉状至开庭前，未对此提出任何异议，也未否认其与众力公司就涉案工程的业务往来关系。2.唐韵公司在一审中有意制造事端，意图穷尽诉讼手段，达到拖延付款的目的，其给一审法院所提供的地址是一家酒吧，而并非其营业办公场所，在唐韵公司的管辖权异议上诉被驳回后，从此唐韵公司不再积极应诉，工程鉴定无法正常按程序进行，为避免损失的扩大化，众力公司迫于无奈进行了证据保全后，与另外一家公司签订装修合同得以在较短的时间完工恢复营业。众力公司已向法庭提供充分证据证实所发生的175255元装修款客观存在，一审予以确认是正确的。175255元的工程款发票，是众力公司在庭后为了进一步向法庭说明工程款实际发生而提供，一审法院并未作为证据予以认定，也就不存在剥夺唐韵公司质证权。3.唐韵公司称石膏板吊顶坍塌系众力公司自行拆除装修吊顶所致，没有任何证据印证。
众力公司向一审法院起诉请求：1.唐韵公司向众力公司支付缺陷工程修复的双倍费用325878元；2.唐韵公司向众力公司赔偿因装饰吊顶坍塌导致的各项损失203334元；3.唐韵公司承担本案所有诉讼费用。一审法院认定的事实：2015年9月1日，众力公司、唐韵公司签订了《阳光2#商业中厅及3层装饰装修工程合同》，合同约定了工程名称为阳光2#商业中厅及3层装饰装修工程；承包方式为包工包工程料（即大包）；竣工验收后，甲方（即众力公司）预留合同总价款的5%为质量保修金，保修期限为两年；结算方式为工程完工后按实际工程量结算；保修期内乙方（即唐韵公司）应对承包范围内的工程无偿进行维修；接到甲方维修通知后应在24小时内对维修内容进行抢修，不能以任何理由推脱，如乙方不及时维修甲方有权直接找其他施工单位进行维修，维修费用双倍从乙方保修金中扣除。合同还约定了工程概况、工程发包价格、付款方式、双方责任、违约责任等条款。合同签订后，唐韵公司提供装修设计图纸，经众力公司审核后开始施工，2016年9月双方完成了工程量决算手续，决算总金额为109.79万元，唐韵公司员工康妍签字确认。2016年11月15日，众力公司、唐韵公司及宁夏阳光时代商业管理有限公司物业中心三方共同组织验收，建设单位负责人刘国祥、施工单位负责人詹立明、物业公司负责人郭瑞在《工程验收三层中厅、其他部分验收单》上签名。众力公司于2015年9月至2017年1月共向唐韵公司支付工程款1129245元，唐韵公司为众力公司出具收据10张。其中，2017年1月20日，唐韵公司向众力公司申请提前退还质保金2万元，承诺剩余3.515万元质保金作为后期装修工程的维修费，唐韵公司不再索要。同日，唐韵公司向众力公司出具证明，证实众力公司已将阳光2#商业楼装修款、2#商业楼整体装修资质使用费全部付清。2017年7月8日，阳光商业广场三楼美食档口400多平米生态木吊顶及石膏大梁全部坍塌砸落，经众力公司与唐韵公司协商，唐韵公司拒绝修复且拒不赔偿损失，引起众力公司诉讼。一审法院同时查明：一审法院于2017年7月13日向唐韵公司送达鉴定申请书、选择对外委托司法鉴定机构通知、起诉状副本等诉讼材料后，唐韵公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，一审法院依法作出（2017）宁0221民初2285号民事裁定书，裁定：驳回唐韵公司对本案管辖权提出的异议。宣判后，唐韵公司不服，提起上诉。宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院依法作出（2017）宁02民辖终36号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。一审法院向唐韵公司再次送达选择对外委托司法鉴定机构通知时，唐韵公司不予配合，一审法院多次电话联系、到唐韵公司地址确认书中载明的住所地均无法找到唐韵公司，众力公司为缩短诉讼时间，向一审法院递交撤销鉴定申请书，一审法院依法向唐韵公司公告送达开庭传票、撤销鉴定申请书等诉讼材料。众力公司于2017年7月13日申请证据保全并撤回鉴定申请。同日，众力公司向宁夏回族自治区平罗县公证处申请证据保全，平罗县公证处对阳光美食城的现状进行了查看，制作了《现场记录》并对现状进行了现场摄像，于2017年7月14日出具（2017）平证字第1201号《公证书》。2017年12月1日，众力公司与宁夏龙盛装饰工程有限公司签订了《装修合同书》一份，由宁夏龙盛装饰工程有限公司对阳光商业广场三楼美食城吊顶修复工程进行施工。众力公司向宁夏龙盛装饰工程有限公司支付维修工程款175255元。一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。众力公司和唐韵公司签订的《阳光2#商业中厅及3层装饰装修工程合同》成立并生效，根据合同约定，保修期限为两年，涉案工程竣工验收日期为2016年11月15日，保修期到期日应为2018年11月14日。2017年7月8日，阳光商业广场三楼美食档口生态木吊顶及石膏大梁坍塌，此时工程仍在保修期内，唐韵公司应对承包范围内的工程无偿进行维修，在接到众力公司维修通知后，唐韵公司未及时进行维修，众力公司委托宁夏龙盛装饰工程有限公司进行维修符合合同约定，对于众力公司要求唐韵公司向其支付缺陷工程修复的双倍费用325878万元的诉讼请求，因双方在合同中约定”维修费用双倍从乙方保修金中扣除”，本案中，众力公司已将包括质保金在内的工程款全部付清，”维修费用双倍从乙方保修金中扣除”已经不能实现，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条第一款”因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。”的规定，依法支持唐韵公司向众力支付缺陷工程修复费用175255元；因众力公司未提供证据证实因装饰吊顶坍塌导致的损失金额，故对于众力公司要求唐韵公司向其赔偿因装饰吊顶坍塌导致的各项损失203334元的诉讼请求，不予支持。唐韵公司辩称众力公司起诉唐韵公司主体不适格，不是本案装饰装修合同的签订主体，因双方签订的《阳光2#商业中厅及3层装饰装修工程合同》中”乙方单位”处加盖有”宁夏唐韵装饰工程有限公司”的公章，对该辩解意见不予采纳；对于唐韵公司辩称施工不存在质量缺陷，唐韵公司没有保修义务，也不承担保修费用、本案事故系人为造成，众力公司不能证明唐韵公司的质量缺陷责任、应依法驳回众力公司的诉讼请求的辩解意见，因唐韵公司未提供证据证实，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决1.唐韵公司于判决生效后十日内支付众力公司缺陷工程修复费用175255元；2.驳回众力公司的其他诉讼请求。案件受理费9092元，由众力公司负担5287元、唐韵公司负担3805元；公告费300元，由唐韵公司负担。
二审中，唐韵公司未提交证据。众力公司提交了增值税发票3份、《商品房买卖合同》1份，证实众力公司以以房顶款的形式给宁夏龙盛装饰工程有限公司支付了修复工程的工程款175255元。唐韵公司对2018年2月28日宁夏龙盛装饰工程有限公司收到众力公司的工程款后所出具的二份增值税发票的真实性无异议，对其合法性、关联性及证明目的均不予认可；对商品房买卖合同及2018年4月27日的购房增值税发票的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为以上证据系众力公司为应付诉讼而出具的虚假证据。本院认为，唐韵公司对以上证据不予认可，但其未提交相应的证据予以反驳，故对众力公司提交的以上证据的真实性予以确认。
二审经审理查明的基本事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，保修期内，唐韵公司为众力公司所施工的阳光商业广场三楼美食档口400多平米生态木吊顶及石膏大梁坍塌的事实，双方当事人均无异议，现双方争议的是坍塌事故的责任及众力公司所主张修复费能否成立的问题。
关于坍塌事故的责任，虽然涉案工程双方已验收，但坍塌事故发生在保修期内，根据《阳光2#商业中厅及3层装饰装修工程合同》的约定，保修期内唐韵公司应对承包范围内的工程无偿进行维修；唐韵公司接到众力公司维修通知后应在24个小时内对维修内容进行抢修，不能以任何理由推脱。如唐韵公司不及时维修，众力公司有权直接找其它施工单位维修，维修费双倍从唐韵公司保修金中扣除。根据以上约定，保修期内唐韵公司对涉案工程负有维修义务，唐韵公司认为坍塌事故系众力公司自行拆除装修吊顶所致，对此其应承担举证责任，即坍塌事故发生原因的举证责任在唐韵公司而非众力公司，众力公司作为非举证责任方，撤回其司法鉴定的申请，系对其权力的自行处分，并无不当。一审中，唐韵公司提出管辖权异议，本院于2017年8月25日作出（2017）宁02民辖终36号民事裁定，根据唐韵公司所提供的送达地址及联系方式，一审法院在近三个月的时间无法向其送达相关的法律文书的情况下采取了公告送达，且一审庭审中法庭对此情况向唐韵公司进行了说明，唐韵公司认可其提供的地址系公司注册地址，并非公司营业场所，故由此产生的不利后果应由唐韵公司自行承担。众力公司作为经营者为减少营业损失，在唐韵公司拒绝进行修复的情况下，另行委托其他公司进行修复，符合《阳光2#商业中厅及3层装饰装修工程合同》的约定，并无不当。综上，唐韵公司在没有相应证据证实坍塌事故系众力公司自行拆除吊顶装修所致的情况下，应对众力公司修复坍塌工程所支出的费用承担赔偿责任。
关于众力公司主张的修复费，众力公司为证实其主张，提交了其与宁夏龙盛装饰工程有限公司签订的《装修合同书》、工程量清单及《商品房买卖合同》、付款收据、增值税发票，且合同已履行完毕。唐韵公司对修复工程的工程量及修复费有异议，但未提交相应的证据予以反驳，故一审判决认定唐韵公司向众力公司支付修复费175255元，并无不当。
综上，上诉人唐韵公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。一审中，虽然存在起诉状中所列唐韵公司的名称及一审法院进行公告的唐韵公司的名称有误，但众力公司向法庭提供的企业信息与唐韵公司的名称一致，唐韵公司进行了应诉，并在公告期间已领取了相关的诉讼文书，故一审法院在审理本案过程中程序虽有瑕疵，但其认定事实清楚、判决结果正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3805元，由上诉人宁夏唐韵装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长王德俊
审判员韩少华
审判员周虎林
二〇一八年八月二十九日
法官助理李斌
书记员龚双
附:本判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，
按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以
判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。