河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第1359号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司。
住所地：鹤壁市兴鹤大街北段。
负责人陈良，任公司经理。
委托代理人姜世亮、董国强，河南瀛汉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘荣周。
委托代理人陈晓禹，河南思远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）卫辉市新年汽车运输有限公司。
住所地：卫辉市下园村。
法定代表人张新年，任总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司（以下简称人保鹤壁市分公司）与被上诉人刘荣周、卫辉市新年汽车运输有限公司（以下简称新年运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，刘荣周于2015年3月2日向河南省延津县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求赔偿医疗费、护理费、交通费等共计20000元，后变更诉讼请求为54714.36元。原审法院于2015年6月25日作出（2015）延民初字第398号民事判决，人保鹤壁市分公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2015年1月23日12时30分许，刘荣周驾驶电动三轮车由北向南行驶至延津县平安大道东段青庄路口处，与由西向东行驶王新双驾驶的严重超载的豫G×××××号、豫G×××××挂重型半挂牵引车发生碰撞，造成刘荣周受伤，电动车乘坐人王贵英经抢救无效死亡，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经延津交通警察大队认定：刘荣周驾驶非机动车辆通过交叉路口时未让右方道路的来车先行，王新双驾驶超速、超载、机件不符合技术标准的机动车未按交通信号通行；双方负事故的同等责任。刘荣周受伤后被送至延津县人民医院住院治疗，于3月4日出院，共计住院41天，花费住院治疗费26280.61元，门诊花费711.8元。审理期间，刘荣周申请，经协商，原审法院委托新乡医学院司法鉴定中心鉴定，该中心于2015年6月5日作出鉴定结论为：刘荣周胸部损伤的伤残等级为十级，右上肢损伤的伤残等级为十级，出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限为150日。鉴定费为1900元。就损失刘荣周主张赔偿医疗费26992.41元，住院伙食补助费1230元；营养费615元，护理费18096元，交通费1000元，残疾赔偿金5178.86元，精神抚慰金10000元，鉴定费1900元，车损2000元，后续治疗费10000元，除交强险限额外，按60%由新年运输公司予以赔偿，共计为54714.36元。庭审中，就车损刘荣周表示不申请评估。
原审另查明：豫G×××××号、豫G×××××挂重型半挂牵引车系新年运输公司所有车辆，王新双系该公司雇佣司机。该公司为该车辆在人保鹤壁市分公司投有交强险（保险期间为2014年9月28日0时至2015年9月27日24时）一份和商业三者险（保险期间为2014年9月28日0时至2015年9月27日24时）一份，事故发生在保险期间。商业三者险保险金额为500000元，不计免赔特约。就王贵英死亡部分，原审法院作出延民初字第397号民事判决书，判决人保鹤壁市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘荣周、刘克平、刘克河（三人为王贵英的近亲属）因王贵英死亡引起的死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金共计101482.5元。该判决已生效并已执行。
原审认为：机动车及非机动车上路行驶应确保安全。本案刘荣周驾驶非机动车辆通过交叉路口时未让右方道路的来车先行，王新双驾驶超速、超载、机件不符合技术标准的机动车未按交通信号通行，均为事故发生的原因，双方应负事故的同等责任。延津公安交警大队所作的交通事故认定书事实清楚、合法有据，予以采信。刘荣周的的合理损失有：1、医疗费26992.41元（26280.61元＋711.8元）；2、住院伙食补助费，按照新乡市市直机关和事业单位差旅费伙食补助标准15元／天的标准，计算住院期间41天为：15元／天×41天=615元；三、营养费，同上述住院伙食补助费标准为615元；四、护理费，因刘荣周伤情较重且年事已高，故住院期间按两人护理，出院后按鉴定结论一人护理，部分护理依赖程度，按照2013年居民服务业和其他服务业的标准29041元／年的标准，计算为：29041元／年÷365天×住院41天×2人＋29041元／年÷365天×出院后150日×1人×50%=12490.92元；五、交通费，虽刘荣周未提供交通费用票据，但鉴于刘荣周住院治疗及鉴定，存在交通费用，按600元予以酌定；六、残疾赔偿金，刘荣周构成两处十级伤残，年龄超过75岁，按照2014年度农村居民人均纯收入9416.10元／年的标准，计算为9416.10元／年×5年×11%=5178.86元；七、鉴定费1900元；八、精神抚慰金，因该事故造成刘荣周两处十级伤残，结合双方责任及当地生活水平，精神抚慰金按5000元予以支持。刘荣周主张的车损2000元，因刘荣周未提供车损的证据，且不申请评估，故对该诉讼请求，不予支持；刘荣周主张的后续治疗费10000元，因无提供相关证据，可待实际发生后另行予以主张。关于赔偿义务主体问题，因新年运输公司为肇事车辆在人保鹤壁市分公司投有交强险和商业险各一份，且在保险期间，故人保鹤壁市分公司应首先在交强险赔偿范围内承担赔偿责任。交强险中死亡伤残赔偿限额为110000元，包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。本案刘荣周主张的合理损失死亡伤残赔偿限额为：护理费12490.92元，交通费600元，残疾赔偿金5178.86元，精神抚慰金5000元，共计23269.78元；按最高人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款之规定，精神抚慰金优先予以赔偿，故人保鹤壁市分公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿刘荣周精神抚慰金、护理费、交通费、残疾赔偿金8517.5元（110000元-已生效判决部分101482.5元）。交强险医疗费赔偿限额为10000元，包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费，刘荣周的医疗费为26992.41元、住院伙食补助费为615元、营养费615元，共计28222.41元，由人保鹤壁市分公司在医疗费赔偿限额内赔偿10000元。此外，因新年运输公司为肇事车辆在人保鹤壁市分公司投有商业三者险，并不计免赔特约，因不计免赔特约条款属于附加险的一种，保险事故发生后，按照对应投保的主险条款规定的免赔率计算的，应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿，故人保鹤壁市分公司以涉案投保车辆在事故发生时超载，主张在商业三者险赔付范围内免赔10%的抗辩理由，因涉案商业三者险不计免赔特约，不予支持。《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担百分之百的赔偿责任；（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任；（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任”。因刘荣周驾驶的为非机动车辆，由机动车一方按60%的比例承担赔偿责任，故人保鹤壁市分公司在商业三者险赔付范围内赔偿刘荣周医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金为：【（28222.41元-10000元）＋（23269.78元-8517.5元）】×60%=19784.81元。鉴定费1900元，由新年运输公司按60%比例赔偿1140元。原审判决：一、人保鹤壁市分公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿刘荣周医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；在死亡伤残补充限额内赔偿刘荣周精神抚慰金、护理费、交通费、残疾赔偿金8517.5元。二、人保鹤壁市分公司在商业三者险赔付范围内赔偿刘荣周医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金19784.81元。三、新年运输公司赔偿刘荣周鉴定费1140元。四、驳回刘荣周的其它诉讼请求。上述一、二、三项于判决生效后十日内履行。如果未按法院指定履行期间给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1168元，由刘荣周负担382元，新年运输公司负担786元；保全费500元，由新年运输公司负担。
人保鹤壁市分公司上诉称：本案肇事车辆属于严重超载，根据商业三者险条款及法律规定，应增加10%的免赔率。原审法院计算护理费过高，对于住院期间二人护理没有事实依据。请求撤销原判，依法改判。
刘荣周答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
新年运输公司经本院传唤未到庭发表意见。
审理过程中，人保鹤壁市分公司提交投保单和保险条款一份，证明商业三者险应增加10%的免赔率，刘荣周请求法院依法核实投保单，保险条款不质证。新年运输公司经传唤未到庭发表质证意见。本院认为该组证据真实并与本案有关联性，能够证明案件事实，本院予以采纳。
本院经审理查明：2014年9月27日新年运输公司作为投保人，将豫G×××××号车辆向人保鹤壁市分公司投保保险金额为50万元、且附加不计免赔的商业三者险。同日新年运输公司在投保单的“投保人声明”处下方“投保人签名／签章”处盖章。人保鹤壁市分公司在提交的商业三者险保险条款中，其中的“责任免除”（注：系黑体字）第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：…（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%；……”。在附加险条款不计免赔率特约条款（注：系黑体字）约定：“下列情况下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿：…三、因违反安全装载规定而增加的；…”。本院查明的其他事实与原审查明事实相同。
本院认为：关于本案商业三者险限额内应否扣除10%免赔率的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“……对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”人保鹤壁市分公司在原审中以肇事车辆存在超载行为，商业三者险内应免赔10%为由予以抗辩，人保鹤壁市分公司于二审时又提交了保险条款、投保单等证据。其中，商业三者险保险条款第九条规定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：…（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%；……”。在附加险条款不计免赔率特约条款（注：系黑体字）约定：“下列情况下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿：…三、因违反安全装载规定而增加的；…”。且上述条款为加黑字体，投保单上“投保人声明”一栏有涉案机动车投保人新年运输公司盖章确认，能够证明人保鹤壁市分公司已就上述免责条款向新年运输公司履行了提示和明确说明义务。本案交通事故发生时，涉案车辆属于超载，属于以上条款中规定的免责事由，故承保涉案机动车商业三者险的人保鹤壁市分公司该项上诉请求理由成立，本院予以支持。人保鹤壁市分公司在商业三者险限额内就刘荣周的损失承担50%的赔偿责任，剩下的10%的责任由新年运输公司承担，原审对此判决有误，本院予以纠正。
关于原审确定刘荣周住院期间护理人数二人有无依据的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。…护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。…”。刘荣周因本案交通事故致右侧多发肋骨骨折、双侧胸腔积液、右肩锁关节脱位、右膝皮肤挫裂伤、右腓骨骨折、右股骨下端及胫骨平台骨挫伤、内外侧半月板损伤、内外侧副韧带损伤、头部外伤、左手外伤。其伤情经鉴定构成两处十级伤残，并且事发时刘荣周已达78周岁高龄，原审根据其伤情及年龄情形，酌定住院期间两人护理并无不当，人保鹤壁市分公司的该项上诉请求不成立，本院不予支持。
综上所述，人保鹤壁市分公司在商业三者险限额内赔偿刘荣周医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金为：【（28222.41元-10000元）＋（23269.78元-8517.5元）】×50%=16487.34元。剩下【（28222.41元-10000元）＋（23269.78元-8517.5元）】×10%=3297.47元由新年运输公司承担。鉴定费1900元，由新年运输公司按60%比例赔偿1140元。新年运输公司应赔偿刘荣周以上二项共计4437.47元。因人保鹤壁市分公司在一审怠于举证，二审举证造成改判，二审案件受理费由其承担。原审认定事实部分清楚，判决不妥之处，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省延津县人民法院（2015）延民初字第398号民事判决第一项、第四项及一审案件受理费负担部分；
二、变更河南省延津县人民法院（2015）延民初字第398号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿刘荣周医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金16487.34元。
三、变更河南省延津县人民法院（2015）延民初字第398号民事判决第三项为：卫辉市新年汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿刘荣周鉴定费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金4437.47元。
如果未按法院指定履行期间给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费50元，由人保鹤壁市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈志勇
审 判 员 刘艳利
代理审判员 高凤娜
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 刘 琳