贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔01民初53号
原告：九牧厨卫股份有限公司，住所地福建省南安市经济开发区九牧工业园。
法定代表人：林孝发，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈晓妹，福建达业律师事务所律师，执业证号：13505201711126776。
委托诉讼代理人：曾明泉，福建达业律师事务所律师，执业证号：13505201810021734。
被告：福建省泉州市宏炬建材有限公司，住所地福建省泉州市南安市美林溪口工业区。
法定代表人：黄招龙。
被告：贵阳南明胜顺达建材经营部，住所地贵州省贵阳市南明区体育路26号同辉花园1楼（遵义社区）。
经营者：卢文联。
原告九牧厨卫股份有限公司诉被告福建省泉州市宏炬建材有限公司、贵阳南明胜顺达建材经营部侵害外观设计专利纠纷一案，本院2018年1月10日立案后,依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告九牧厨卫股份有限公司委托诉讼代理人陈晓妹、被告贵阳南明胜顺达建材经营部经营者卢文联到庭参加诉讼。被告福建省泉州市宏炬建材有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告九牧厨卫股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告一福建省泉州市宏炬建材有限公司立即停止生产、销售、许诺销售侵犯原告ＺＬ20153001××××.9号“花洒（67）”外观设计专利产品的侵权行为；2、判令被告二贵阳南明胜顺达建材经营部立即停止销售、许诺销售侵犯原告ＺＬ20153001××××.9号“花洒（67）”外观设计专利产品的侵权行为；3、请求判令被告赔偿原告经济损失及制止被告侵权行为所支出的合理费用（包含调查取证差旅费、公证费、律师代理费等合理费用），共计7万元；4、由被告承担本案的诉讼费用。
事实及理由：福建西河卫浴科技有限公司于2015年1月14日申请“花洒（67）”外观设计专利，2015年6月10日获得授权，专利号为ＺＬ20153001××××.9。2015年11月10日，原告依法取得福建西河卫浴科技有限公司授权，以自己的名义打击侵害涉案专利的行为。本专利具有较高的美观及实用性，满足了市场的要求，获得极高的效益。
经调查，原告发现被告一生产的产品外观与涉案专利设计特征一致，遂在被告二的店铺“丽景卫浴”公证购买被告一生产的涉案产品。原告经具体比对发现，公证产品中的花洒形状及外观与原告外观设计完全相同，落入涉案专利的保护范围。二被告未经原告许可，其中被告一生产、销售、许诺销售被控侵权产品，被告二销售被控侵权产品，侵害了原告的外观设计，给原告造成极大经济损失，故诉至法院，诉请如前。
被告福建省泉州市宏炬建材有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见；被告贵阳南明胜顺达建材经营部辩称：我方是销售商，根本不清楚专利方面的东西，侵权之类只有厂家知道。我方认为没有侵权，且现在涉案产品已下架近一年。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据如下:
第一组，1、（2017）厦证内字第17510号公证书，证明目的：1、《外观设计专利证书》、《评价报告》、年费发票证实涉案专利合法有效。2、《授权证明书》，证实原告具有本案诉讼资格。
第二组，3、(2017)厦证经字第26351号公证书，证明被告一生产、销售、许诺销售、被告二销售、许诺销售与原告享有涉案专利权相同的侵权产品，侵害原告专利权的事实。
上述两组证据经质证，贵阳南明胜顺达建材经营部认为自己作为销售方，专利的情况不清楚。并不是整套产品都侵权，经营部只是卖配件，仅是花洒单喷头可能侵权。对评价报告认可真实性，其他证据没有意见，只要是公证处的证据都是真实有效的。
第三组，上述第二组证据中购买的公证实物。证明被告一生产、销售、许诺销售、被告二销售、许诺销售与原告享有涉案专利权相同的侵权产品，侵犯原告专利权的事实。其中相关实物处于开封状态。原告解释本案的实物涉及四个侵权案件，其中因另一案开庭，实物已于2018年3月5日在本院当庭拆封，该案件的案号为（2018）黔01民初51号，并当庭提交该该案庭审笔录复印件予以证明。在该案庭审中，贵阳南明胜顺达建材经营部已经认可该产品系其销售。
经质证，贵阳南明胜顺达建材经营部对实物开封情况无异议。但认为自己没有销售过该款产品。
第四组证据，代理合同，证明原告为制止被告的侵权行为而支出的合理费用。
经质证，贵阳南明胜顺达建材经营部对该事实不清楚。
二被告未提交证据。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：
福建西河卫浴科技有限公司于2015年1月14日向国家知识产权局申请名称为“花洒（67）”的外观设计专利，该专利于2015年6月10日获得授权公告，专利号为ＺＬ20153001××××.9，并按规定缴纳了专利费，该专利目前合法有效。2015年11月10日，福建西河卫浴科技有限公司授权原告使用该专利，授权性质为排他使用许可，包括但不限于发律师函、行政投诉及查处、证据保全、诉讼、协商和解、曝光侵权信息并获得赔偿、刑事打击等。授权期限为2015年11月10日至2025年1月13日，授权区域中国大陆地区。
上述外观设计专利设计要点在于产品的形状：1、涉案专利分两部分，花洒上半部分为花洒出水面，形状为一圆台面，中间为一圆，其余部分4圈圆孔，以中轴线对称分布，最上部由内向外呈“2-3-5-5”分布，其余由内向外呈“2-3-4-4”多个扇形分布，后盖为光滑弧面；2、在向握柄端内有一凸起的活动开关，形状为部分椭圆形；3、下半部分为握柄，握柄与出水面处为一下凹面与一斜切面，呈倾斜的“L”过渡面；4、握柄与出水面称一定角度倾斜。
2017年10月11日，原告的委托代理人陈亚萍、李建财在公证员徐某及公证辅助人员严玉英监督下，在贵州省××路双龙精品洁具城标识为“丽景卫浴”的商铺，以普通消费者的身份刷卡购买了花洒一套，总价500元整。该商铺现场开具销货清单客户联一张、刷卡单据一张、同时从该商铺取得名片一张。购买行为结束后，陈亚萍对该场所门面外观进行了拍照，并取得照片一张。上述行为结束后，所购商品及票据均由公证员徐某及公正辅助人员严玉英携带，2017年5月23日，在公证员徐某及公正辅助人员严玉英的监督下，原告委托代理人李建财将所购商品及票据通过顺丰速运寄往厦门市思明区××大厦××501厦门市公证处。2017年6月4日，在公证员徐某及公正辅助人员严玉英监督下，陈亚萍在厦门市思明区××大厦××501厦门市公证处现场拆开上述快件，并对上述商品、客户联、刷卡单、名片进行了拍照，共取得照片十张。厦门市公证处于2017年10月11日出具（2017）厦证内字第26351号公证书对上述保全过程予以证明。
庭审中，被告贵阳南明胜顺达建材经营部认为案涉花洒喷头不是其销售，其也没有卖过类似的喷头。
被控侵权产品在本院审理的原告九牧厨卫股份有限公司诉被告福建省泉州市宏炬建材有限公司、贵阳南明胜顺达建材经营部侵害实用新型专利权纠纷一案{案号为（2018）黔01民初51号}中，因审理比对需要已经将公证封存的产品实物拆封。二案中的被控侵权产品为同一花洒。贵阳南明胜顺达建材经营部对拆封情况无异议，同时在该案中认可被控侵权产品系其销售。
经庭审中对被控侵权产品后进行比对，被控侵权产品花洒上半部分为花洒出水面，形状为一圆台面，中间为一圆，其余部分4圈圆孔，以中轴线对称分布，最上部由内向外呈“2-3-5-5”分布，其余由内向外呈“2-3-4-4”多个扇形分布，后盖为光滑弧面。在向握柄端内有一凸起的活动开关，形状为部分椭圆形；3、下半部分为握柄，握柄与出水面处为一下凹面与一斜切面，呈倾斜的“L”过渡面；握柄与出水面称一定角度倾斜。上述与涉案专利设计要点完全一致，被告贵阳南明胜顺达建材经营部对此不持异议，但认为其没有销售过这一款专利的产品。原告比对的相同点只有生产厂家才知晓。对此保留意见并建议原告和被告一私下进行调解。
本案争议的焦点为：1、涉案产品是否由被告一生产福建省泉州市宏炬建材有限公司，由被告二贵阳南明胜顺达建材经营部销售；2、被控侵权产品是否落入了原告的外观设计专利权保护范围；3、原告所请求的停止侵权赔偿损失的请求是否应当予以支持。
本院认为，第ＺＬ20153001××××.9“花洒（67）”外观设计专利经国家知识产权局依法授权且在专利保护期，权利人的相关权利应依法予以保护。本案中，原告经专利权人福建西河卫浴科技有限公司授权取得实施专利的排他许可权及以原告名义维权的合法权利，因此，原告具有对涉嫌侵犯专利权利者依法提起诉讼的权利。
关于焦点一，本案中，贵阳南明胜顺达建材经营部虽不认可被控侵权产品喷头系其销售，但并不能否认销售淋浴花洒的事实。根据原告提供的(2017)厦证经字第26351号公证书得知，原告委托代理人及公证人员在经营部的商铺购买了包括喷头的淋浴花洒产品，并且，从公证书反映的取证购买过程、商品照片、实物保管情况及当庭检视的实物封签保存状况可知，涉案喷头即为被告贵阳南明胜顺达建材经营部销售产品的部件。本案中，虽被告胜顺达经营部否认涉案喷头由其销售，但其主张与公证内容及封签完整的公证购买实物状况冲突。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条“经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外”之规定，本院认定被告胜顺达经营部销售了包括案涉喷头的淋浴花洒产品。同时，因销售产品包装上标注的生产厂家为被告宏炬建材公司，故本院认定被告宏炬建材公司生产了被控侵权产品。
关于焦点二，依照《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。”、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十一条“人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；……被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。”之规定，判定外观设计是否相同或者近似，应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，进行整体观察、综合判断，如被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，应当认定二者相同。本案中，经对被控产品与涉案外观设计的图示进行比对，二者设计要点一致、整体视觉效果基本无异，应认定二者相同，被控侵权产品落入涉案专利的保护范围。
关于焦点三，依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款“外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。”之规定，福建省泉州市宏炬建材有限公司未经许可生产了被控侵权产品，贵阳南明胜顺达建材经营部未经许可销售了被控侵权产品，其行为均已构成对“花洒（67）”外观设计专利外观设计专利权的侵权。其中，被告胜顺达经营部虽抗辩称不清楚专利侵权问题。但是，根据《中华人民共和国和专利法》第七十条“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。”之规定，经销商提出合法来源抗辩的，亦应提交证据证实产品来源的合法性及主观上对侵权的事实并不知晓。本案中，销售商贵阳南明胜顺达建材经营部并未提交侵权产品的进货证据；并且，经营卫浴产品的经营者一般对于卫浴产品外观设计形状等具有较普通消费者高的注意和了解，在涉案外观设计专利专利产品已经生产、销售的情况下，被告贵阳南明胜顺达建材经营部并不能证明其主观上不知晓侵权。因此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十五条“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；……（六）赔偿损失；……以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”，以及第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”之规定，被告胜顺达经营部除承担停止侵权的责任外，亦应对原告遭受的损失承担相应的连带赔偿责任。
关于原告损失，根据《中华人民共和国专利法》第六十五条“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。”之规定，因本案中原告实际损失、侵权人的侵权获利益等并无证据证实，故综合考虑本案侵害专利权的类型、侵权行为的性质和规模、数量、地域范围，以及本案二被告作为生产商、销售商产生的不同侵权影响等，被告福建省泉州市宏炬建材有限公司赔偿原告7万元、贵阳南明胜顺达建材经营部对其中的2万元承担连带赔偿责任，较为适当、合理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条及第十五条、《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条、第七十条、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十一条、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告福建省泉州市宏炬建材有限公司立即停止生产、销售、许诺销售侵犯原告九牧厨卫股份有限公司专利号为ZL201530010726.9号“花洒（67）”外观设计专利产品的侵权行为；
二、被告贵阳南明胜顺达建材经营部立即停止销售、许诺销售侵犯原告九牧厨卫股份有限公司专利号为ZL201530010726.9号“花洒（67）”外观设计专利产品的侵权行为；
三、被告福建省泉州市宏炬建材有限公司被告福建省泉州市宏炬建材有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告九牧厨卫股份有限公司经济损失及维权合理费用70000元，被告贵阳南明胜顺达建材经营部对其中的20000元承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1550元，由被告福建省泉州市宏炬建材有限公司、贵阳南明胜顺达建材经营部共同负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。
审判长 刘晓玲
审判员 甘 炫
审判员 刘永菊
二〇一八年六月二十九日
书记员 龙珍珍