湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潭中刑终字第38号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1955年12月28日出生，汉族，湖南省湘潭市人，小学文化，无业。2013年6月20日因涉嫌犯盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年7月23日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人何易，湖南湘剑律师事务所律师。
原审被告人冯某某，男，1968年11月18日出生，汉族，湖南省湘潭市人，小学文化，无业。2013年6月21日因涉嫌犯盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年7月23日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
原审被告人李某，男，1970年7月8日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化，无业。2013年7月1日因涉嫌犯盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年7月23日被依法逮捕，同年10月28日经湘潭县人民法院决定被取保候审。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人张某某、冯某某犯盗窃罪，原审被告人李某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二O一四年一月七日作出（2013）潭法刑初字第348号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院于
二O一四年二月十三日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2011年9月至2013年6月期间，被告人张某某、冯某某以进店购买东西或咨询业务为由，由一人吸引店主或店员注意力，另一人趁机盗窃财物，盗窃作案22次，盗得手机、电脑等财物，共计价值30435元。其中被告人张某某参与盗窃作案22次，盗窃财物价值30435元；被告人冯某某参与盗窃作案21次，盗窃财物价值29913元。被告人李某明知是盗窃所得的财物仍予以收购，收购赃物6次，价值8684元。
上述事实有被害人陈述，辨认笔录，现场勘验检查工作记录，鉴定意见，扣押物品、文件清单等证据予以证明。
原审判决认为：被告人张某某、冯某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人李某明知是犯罪所得的赃物而予以收购和代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同盗窃犯罪中，被告人张某某、冯某某均起主要作用，均系主犯，均依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人冯某某、李某在庭审过程中认罪态度较好，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人冯某某积极退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，遂判决如下：一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。二、被告人冯某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金三万元。三、被告人李某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金八千元。
宣判后，原审被告人张某某以“系初犯，认罪态度好，量刑过重”为由，请求从轻处罚。
经审理查明：1、2013年5月30日，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇大鹏路中易糖果店，冯某某以买酒为由吸引店主马某某的注意力，张某某趁机将马某某放在店内柜台上的一台黑色苹果4手机盗走。后冯某某、张某某在湘潭市雨湖区政府附近将该手机以800元的价格卖给原审被告人李某，所得赃款二人平分。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值2090元。
2、2013年5月24日8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇海棠路359号门面，由冯某某以买建材为由吸引店主陈某某的注意力，张某某趁机将陈某某放在柜台上的一台IPA**平板电脑盗走。后冯某某、张某某在湘潭市雨湖区政府附近将该平板电脑以800元的价格卖给原审被告人李某，所得赃款二人平分。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗电脑价值为1690元。
3、2013年6月4日8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇金桂北路某酒楼，冯某某以订餐为由吸引服务员谢某的注意力，张某某趁机将谢某放在店内柜台上的一台华为牌手机盗走。后冯某某、张某某在湘潭市雨湖区政府附近将该手机以500元的价格卖给原审被告人李某，所得赃款二人平分。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为756元。
4、2013年5月下旬的一天8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇吴家巷，冯某某以订餐为由吸引店主刘某的注意力，张某某趁机将刘某放在屋内沙发上的一台华为牌手机盗走。后冯某某、张某某在湘潭市雨湖区政府附近将该手机以400元的价格卖给原审被告人李某，所得赃款二人平分。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为756元。
5、2013年4月份的一天上午，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇某售楼部，冯某某以订餐为由吸引服务员田某的注意力，张某某趁机将田某放在店内柜台上的一台三星牌手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为490元。
6、2013年5月11日8时30分，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇凤凰路某花店，冯某某以买树为由吸引店主肖某某的注意力，张某某趁机将肖某某放在店内桌子上的一台白色步步高牌手机及200元现金盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值1036元。
7、2013年2、3月份的一天下午8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇飞羊路某广告店，冯某某以要做一个宾馆的招牌为由吸引店主胡某某的注意力，张某某趁机将胡某某放在店内电脑桌上的一台黑色三星牌手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为1782元。
8、2013年6月17日7时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇某酒家，冯某某以订餐为由吸引店主罗某某的注意力，张某某趁机将罗某某放在店内书桌抽屉内的一台红色三星牌手机盗走，盗得的手机由张某某使用。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为390元。
9、2013年2月5日8时30分，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇海棠路某汽车店，冯某某以买车为由吸引开店主肖某的注意力，张某某趁机将肖某一台黑色联想牌笔记本电脑盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗电脑价值为1840元。
10、2013年6月份的一天9时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇凤凰东路某烟酒店，以买烟换零钱为由吸引开店主陈某某的注意力，将陈某某放在店内电脑桌上的一台白色三星4S手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为4579元。
11、2013年6月份的一天8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇凤凰路某店，冯某某以要买空调为由吸引开店员郭某某的注意力，张某某趁机将郭某某放在店内收银台上的一台黑色诺基亚牌手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为1512元。
12、2013年6月份的一天9时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇杨柳北路某灯饰店，冯某某以买灯管为由吸引开老板娘熊某某的注意力，张某某趁机将熊某某放在店内柜台上的一个红色长方形钱包盗走，内有100元假币和几十元零钱。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗钱包价值为200元。
13、2011年11月份的一天，上诉人（原审被告人）张某某伙同刘某某窜至湘潭县易俗河镇玉兰路某酒楼，张某某以买东西为由吸引开店员谭某某的注意力，刘某某趁机将谭某某放在店内沙发上的一个安卓触屏手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为522元。
14、2012年夏天的一天8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇某花店，冯某某以买东西为由吸引开店员王某某的注意力，张某某趁机将王某某放在店内柜台上的一台三星牌手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为972元。
15、2013年4月份的一天上午，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇凤凰东路某装饰店，冯某某以询问装饰方面的业务为由吸引开店员郭某的注意力，张某某趁机将郭某放在店内柜台上的一台OP**手机盗走。后冯某某、张某某在湘潭市雨湖区政府附近将该手机以400元的价格卖给原审被告人李某，所得赃款二人平分。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为1692元。
16、2013年6月份的一天8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇云龙路某吧，张某某以要购买洗发的产品为由吸引开店主胡某某的注意力，冯某某趁机将胡某某放在店内内间柜子上充电的两台手机盗走，一台为黑色三星手机，一台为红色杂牌手机。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗两台手机价值合计为1280元。
17、2013年3月份的一天白天，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇玉兰路某器械店，冯某某以购买轮椅为由吸引开店主林某的注意力，张某某趁机将林某放在店内桌上的一台黑色华为手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为1024元。
18、2013年5月份的一天8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县易俗河镇雪松路某涂料店，冯某某以购买油漆为由吸引开店主朱某某的注意力，张某某趁机将朱某某放在店内柜台上的一台白色贝尔丰手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为960元。
19、2013年6月份的一天8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭市岳塘区宝塔路某五金店，冯某某以购买东西为由吸引开店主楚某的注意力，张某某趁机将楚某放在店内柜台上的一台安卓手机盗走，该手机由冯某某使用。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为1332元。
20、2012年8、9月份的一天下午6时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭市岳塘区芙蓉中路某图文店，冯某某以订购业务为由吸引开店员曾某某的注意力，张某某趁机将曾某某放在店内桌子上的一台索尼牌数码相机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗相机价值为872元。
21、2013年4月26日9时30分，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭市岳塘区霞城乡霞城村某花苑园林，冯某某以要订购园林业务为由吸引开店主王某某的注意力，张某某趁机将王某某的一台白色苹果4手机盗走。后冯某某、张某某在湘潭市雨湖区政府附近将该手机以800元的价格卖给原审被告人李某，所得赃款二人平分。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为1700元。
22、2011年9月15日8时许，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某窜至湘潭县某服务所，由冯某某以咨询业务为由吸引开店主王某某的注意力，张某某趁机将王某某放在椅子上的一台H**手机盗走。经湘潭县价格认证中心鉴定：被盗手机价值为2960元。
综上，2011年9月至2013年6月期间，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某以进店购买东西或咨询业务为由，由一人吸引店主或店员注意力，另一人趁机盗窃财物，盗窃作案22次，盗得手机、电脑等财物，共计价值30435元。其中上诉人（原审被告人）张某某参与盗窃作案22次，盗窃财物价值30435元；原审被告人冯某某参与盗窃作案21次，盗窃财物价值29913元。原审被告人李某明知是盗窃所得的财物仍予以收购，收购赃物6次，价值8684元。
原审被告人冯某某已将涉案赃款29913元返还受害人。
上述事实有下列经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、被害人陈述。马某某的陈述证明，2013年5月20日早上，在其经营的湘潭县易俗河镇大鹏路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年2月份购买的苹果4手机。陈某某的陈述证明，2013年5月23日，在其经营的湘潭县易俗河镇海棠中路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年1月份购买的苹果IPAD3平板电脑。谢某的陈述证明，2013年6月4日8点钟左右，在其工作的湘潭县易俗河镇金桂路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年3月份购买的华为牌手机。刘某的陈述证明，2013年5月底的一天，在其居住的湘潭县易俗河镇银河路家中，被两名中年男子盗窃了一台20**年4月份购买的华为牌直板手机。田某的陈述证明，2013年4月份的一天上午，在其工作的湘潭县易俗河镇吴家巷某售楼部内，被两名中年男子盗窃了一台三星黑色直板手机。肖某某的陈述证明，2013年5月11日8时30分左右，在其经营的湘潭县易俗河镇凤凰路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年购买的白色步步高直板手机和200元钱。胡某某的陈述证明，2013年2、3月份的一天8点左右，在其工作的湘潭县易俗河镇飞羊路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年12月份购买的三星黑色手机；罗某某的陈述证明，2013年6有17日早上，在其经营的湘潭县易俗河镇某门面内，被两名中年男子盗窃了一台20**年9月份购买的三星玫红色手机。肖某的陈述证明，2013年2月5日上午，在其工作的湘潭县易俗河镇海棠路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年3月份购买的联想笔记本电脑。陈某某的陈述证明，2013年6月份的一天，在其经营的湘潭县易俗河镇凤凰东路某烟酒店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年6月份购买的三星S4手机。郭某某的陈述证明，2013年6月份的一天，在其工作的湘潭县易俗河镇凤凰路某店内，被两名中年男子盗窃了一台黑色诺基亚手机。熊某某的陈述证明，2013年5月份的一天，在其经营的湘潭县易俗河镇杨柳北路某店内，被两名中年男子盗窃了一个红色钱包，内有一张100元的假币和几十元零钱。谭某某的陈述证明，2012年的一天上午，在其经营的湘潭县易俗河镇玉兰路某店内，被两名中年男子盗窃了一台安卓触屏手机。王某某的陈述证明，2012年夏天的一天，在其经营的湘潭县易俗河镇吴家巷某花店内，被两名中年男子盗窃了一台三星直板手机。郭某的陈述证明，2013年4月份的一天，在其工作的湘潭县易俗河镇凤凰东路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年3月份购买的OPPO白色手机。胡某某的陈述证明，2013年6月初，在其工作的湘潭县易俗河镇云龙路某理发店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年5月份购买的三星直板手机和一台杂牌手机。林某的陈述证明，2013年3月份的一天，在其经营的湘潭县易俗河镇玉兰南路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年4月份购买的华为牌黑色直板手机。朱某某的陈述证明，2013年5月份一天早上8点多钟，在其经营的湘潭县易俗河镇雪松路某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年12月份购买的白色贝尔丰手机。楚某的陈述证明，2013年6月份的一天早上8点多钟，在其经营的湘潭市宝塔路某店内，被两名中年男子盗窃了一台三星安卓手机。曾某某的陈述证明，2012年8、9月份的一天，在其经营的湘潭市芙蓉中路晶都公馆某店内，被两名中年男子盗窃了一台20**年购买的一台索尼数码相机。王某某的陈述证明，2013年4月26日，在其经营的湘潭市二大桥北附近某店内，被两名中年男子盗窃了2012年9月份购买的一台苹果4手机。王某某的陈述证明，2011年9月15日8点左右，在其工作的湘潭县天易某所内，被两名中年男子盗窃了一台20**年3、4月份购买的HTC直板手机。
2、辨认笔录。被害人王某某、罗某某、马某某的辨认笔录，证明他们分别在天易派出所在见证人的见证下从12张不同男性照片中辨认出盗窃他们手机的人是张某某。上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某、李某的辨认笔录，证明他们分别在天易派出所在见证人的见证下从12张不同男性照片中互相辨认出对方是其同案人。原审被告人冯某某的现场辨认笔录及照片，证明原审被告人冯某某作案的现场情况。上诉人（原审被告人）张某某的辨认笔录及照片，证明上诉人（原审被告人）张某某作案的现场情况。
3、现场勘验检查工作记录。证明上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某作案现场基本情况。
4、扣押物品、文件清单。证明公安机关扣押了上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某、李某的一台红色三星GT-C3520手机、一台白色三星GT-S7562手机及现金4800元。
5、湘潭县价格认证中心2013年9月5日价格鉴定结论书。证明上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某盗窃的马某某的手机价值2090元、罗某某的手机价值390元、谢某的手机价值756元、刘某的手机价值756元、田某的手机价值490元、郭某的手机价值1692元、胡某某的手机价值1782元、肖某某的手机价值1036元、胡某某的手机价值1280元、林某的手机价值1024元、陈某某的手机价值4579元、郭某某的手机价值1512元、熊某某的手机价值200元、谭某某的手机价值522元、王某某的手机价值972元、朱某某的手机价值960元、楚某的手机价值1332元、曾某某的相机价值872元、王某某的手机价值1700元、王某某的手机价值2960元、陈某某的平板电脑价值1690元、肖某的笔记本电脑价值1840元。
6、上诉人（原审被告人）张某某的户籍信息。证明上诉人（原审被告人）张某某的基本情况。
7、原审被告人冯某某的户籍信息。证明原审被告人冯某某的基本情况。
8、原审被告人李某的户籍信息。证明原审被告人李某的基本情况。
9、抓获经过说明。证明原审被告人冯某某在家中被公安机关抓获；上诉人（原审被告人）张某某在湘潭市雨湖区熙春路被公安机关抓获；原审被告人李某在湘潭市雨湖区潭城商厦手机城内被公安机关抓获。
本院认为：上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，盗窃数额较大，其行为均构成盗窃罪。原审被告人李某明知是犯罪所得的赃物而予以收购和代为销售，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同盗窃犯罪中，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人冯某某均起主要作用，均系主犯，均依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人冯某某积极退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。上诉人（原审被告人）张某某及其辩护人提出“系初犯，认罪态度好，量刑过重”的理由。经查，上诉人（原审被告人）张某某系初次犯罪，但其没有如实交待犯罪事实，原判量刑并无不当。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐铁湘
审 判 员 胡小奇
代理审判员 徐 辉
二〇一四年四月九日
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。