北京市大兴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑初字第340号
公诉机关北京市大兴区人民检察院。
被告人余伟，男，1986年10月11日出生。曾因犯盗窃罪、故意伤害罪，2005年2月18日被广东省广州市珠海区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元，2005年12月24日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品，2014年4月28日被羁押，同年4月30日被刑事拘留，2014年6月6日被逮捕。现羁押在北京市大兴区看守所。
辩护人王秀全，北京济和律师事务所律师。
辩护人赵鸿江，北京济和律师事务所律师。
北京市大兴区人民检察院以京大检公诉刑诉[2014]1175号起诉书指控被告人余伟犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年2月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。北京市大兴区人民检察院指派检察员赵斌峰出庭支持公诉，被告人余伟及其辩护人王秀全、赵鸿江到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市大兴区人民检察院指控，2014年4月28日中午，被告人余伟在本市大兴区德茂桥下向卜×（另案处理）贩卖甲基苯丙胺6.91克。当晚22时许，被告人余伟在本市大兴区×村其暂住地被民警抓获，民警当场在其身上起获一包白色晶体（经鉴定为甲基苯丙胺8.4克），在其暂住地起获五包白色晶体（经鉴定为含量73.9%的甲基苯丙胺175.16克），一包红色颗粒药片（经鉴定为甲基苯丙胺11.83克）。
公诉机关就上述指控向法庭提供了被告人供述、证人证言、辨认笔录、搜查笔录、扣押清单及照片、毒品检验报告、收缴毒品清单、手机照片、银行交易记录、受案登记表、到案经过、工作记录、被告人前科材料及身份证明等证据。并认为，被告人余伟贩卖毒品甲基苯丙胺并非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，数罪并罚，追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人余伟在开庭审理过程中对起诉书指控的非法持有毒品的事实及罪名无异议，对起诉书指控的贩卖毒品的事实不予认可，辩称其未向他人贩卖毒品。
被告人余伟的辩护人的主要辩护意见为：一、被告人余伟在案发当天中午未去过案发现场，且其在公安机关的供述中显示被告人余伟主观上无贩卖毒品的故意，客观上未实施贩卖毒品的行为，故公诉机关指控被告人构成贩卖毒品罪不能成立。二、公诉机关指控被告人余伟贩卖毒品罪证据不足，证人卜×的证言具有较强的随意性，且先后几份证言存在矛盾，其他证据无法形成完整的证据链。三、被告人余伟到案后如实供述了非法持有毒品的事实。四、公安机关起获的被告人余伟持有的毒品并未流入社会，其社会危害程度大大减轻。五、被告人余伟主观恶性不深，没有涉毒犯罪前科。综上，请求法庭对公诉机关指控被告人余伟贩卖毒品的事实不予认定，对被告人余伟非法持有毒品的事实，从轻处罚。
经审理查明：
2014年4月28日中午，被告人余伟在北京市大兴区德茂桥下向卜×（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺。民警接线索于当日22时许在北京市大兴区×村将余伟查获，并在其身上起获白色晶体一包，在其租赁的房屋内起获白色晶体五包、红色颗粒固体一包。经鉴定，白色晶体一包检出甲基苯丙胺，净重8.4克，白色晶体五包检出甲基苯丙胺，含量为73.9%，净重175.16克，红色颗粒固体一包检出甲基苯丙胺，净重11.83克。后民警根据余伟的供述将卜×抓获，并在卜×身上起获从余伟处购买的白色晶体一包，经鉴定，该白色晶体检出甲基苯丙胺，净重6.91克。被告人余伟到案后如实供述了非法持有毒品的主要事实。
上述事实，有以下证据证实：
1、被告人余伟的供述及辨认笔录，2014年4月28日中午，我的一个朋友给我手机打电话说要买4500元钱（10克）冰毒，并且约好在大兴区南小街见面交易，打完电话我就带了10克冰毒去了约定地点。那人驾驶一辆黑色轿车来的，我上了他的车后将用卫生纸包着的冰毒给他看，他看过后说货不好要求换货，我就跟他约定当晚再次交易，地点不变。到了晚上八点多，我再次来到北京市大兴区×村我租的存放毒品的地方换货，刚换完货出来就被民警抓获了。民警从我身上起获10克冰毒，从我的出租房内搜出100多克冰毒和一些麻古。我和那个买冰毒的人是通过我157开头的红色杂牌手机联系的。
另经被告人余伟对公安机关提供的10张男子免冠照片进行辨认，指出3号照片中的男子（卜×）就是2014年4月28日中午向其购买冰毒的男子。
2、证人卜×的证言及辨认笔录，证实2014年4月28日中午，我用电话（号码为189XXXX****）给一个叫大树（我存的余伟的电话名叫大树，号码为157XXXX****）的打电话说买10个冰毒，谈好价格为4500元，约定在南五环德茂桥下交易。当时我身上只有3500元，钱不够，于是在去找余伟的路上我在大兴区旧宫镇街上一个银行的自动取款机上取了1000元现金，然后我开一辆黑色奇瑞轿车过去，在车里他拿出一手纸包，里面包着冰毒，我把4500元钱给他后他就走了。后来我看了冰毒有点潮，然后就打电话联系大树，他让我晚上9点还是到南五环边树林见面，但他一直没有出现，我给他打电话也没人接。第二天晚上，民警就将我抓获了，并从我包里起获我从大树那儿买的冰毒。
另经卜×对公安机关提供的10张男子免冠照片进行辨认，指出1号照片上的男子（余伟）就是2014年4月28日中午在北京市大兴区德贤路附近向其贩卖冰毒的男子。
3、证人陈×的证言，证实2014年春节以后，一名二十多岁自称余伟的男子在北京市大兴区黄村镇×租的我的房子，口头约定每月给我240元钱，我没见其他人来这里居住。
4、搜查笔录，证实2014年4月28日，民警对余伟租赁的位于北京市大兴区×一出租房进行搜查，起获红色药片11.83克（一包），白色晶体175.16克（五包）。
5、扣押清单及照片，证实民警于2014年4月28日扣押了在余伟处起获的红色药片11.83克（一包），白色晶体175.16克（五包），白色晶体8.40克（一包），手机二部及扣押物品的情况；民警于2014年4月29日扣押了在卜×处起获的白色晶体6.91克（一包）。
6、毒品检验报告，证实经北京市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人余伟身上起获的白色晶体一包检出甲基苯丙胺，净重8.40克；从被告人余伟的租住地起获的白色晶体五包检出甲基苯丙胺，含量为73.9%，净重175.16克，红色药片一包检出甲基苯丙胺，净重11.83克；在卜×处起获的白色晶体一包检出甲基苯丙胺，净重6.91克。
7、收缴毒品清单，证实从被告人余伟处起获的毒品及从卜×处起获的毒品已被公安机关收缴。
8、手机照片，证实卜×手机存的余伟的电话名为大树，号码为：157XXXX****。
9、司法鉴定意见书，证实经对在案扣押的被告人余伟的手机鉴定，chuangya牌手机号码为157XXXX****。
10、银行交易记录，证实证人卜×的银行卡（卡号为：×××）于2014年4月28日在中国银行取款1000元。
11、受案登记表及到案经过，证实2014年4月28日22时，民警接禁毒中队线索，在北京市大兴区×村将余伟抓获到案并在其身上起获白色晶体一包。
12、工作记录，证实2014年4月28日民警接线索得知在北京市大兴区×村有一名男子贩卖毒品，后民警在该地将余伟抓获到案，并经余伟供述，民警于2014年4月29日在北京市丰台区×号楼将在余伟处购买毒品的卜×抓获。
13、被告人前科材料及释放证明，证实被告人余伟曾因犯盗窃罪、故意伤害罪，2005年2月18日被广东省广州市珠海区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元，2005年12月24日刑满释放。
14、被告人身份证明，证实被告人余伟的身份情况。
以上证据，经当庭质证，对被告人余伟的供述及证人卜×的证言中，本院确认被告人余伟向证人卜×贩卖毒品既遂的事实，其他证据，本院予以确认。
本院认为，被告人余伟向他人贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克并非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应分别予以惩罚，且其一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。北京市大兴区人民检察院指控被告人余伟犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的罪名成立。鉴于被告人余伟到案后如实供述非法持有毒品的主要犯罪事实，依法对其所犯非法持有毒品罪从轻处罚。对于被告人余伟未向他人贩卖毒品的辩解及其辩护人关于指控被告人余伟贩卖毒品罪证据不足的辩护意见，根据本院已确定的证据，足以证实被告人余伟向他人贩卖毒品的事实，故上述辩解，本院不予采信。对被告人余伟的辩护人的第三点及请求对余伟所犯非法持有毒品罪从轻处罚、无毒品犯罪前科的辩护意见，本院采纳，其他辩护意见，本院不予采纳。据此，对被告人余伟依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四之规定，判决如下：
一、被告人余伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；犯非法持有毒品罪，判处期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期自本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月28日起2026年4月27日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、在案扣押的手机二部，随案留存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王玮喆
人民陪审员 侯本正
人民陪审员 闫占芳
二〇一六年一月七日
书 记 员 李 美