宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初386号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人薛新华，男，1973年11月6日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，个体户，住湖南省桃江县。2015年3月23日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年3月2日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年3月9日被取保候审；2017年4月17日因涉嫌贩卖毒品罪被宁波市公安局海曙分局抓获，同日因吸毒被行政拘留十五日（实际执行七日），同年4月24日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人卢ＸＸ、李伟伟，浙江金汉律师事务所律师。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2017]377号起诉书指控被告人薛新华犯贩卖毒品罪，于2017年7月24日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序。本院于同日立案，因本案不符合适用简易程序条件，决定不适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员洪光彩出庭支持公诉，被告人薛新华及辩护人卢ＸＸ、李伟伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控：
2017年2月28日晚，被告人薛新华在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店后停车场，以人民币400元的价格将一包毒品甲基苯丙胺(冰毒)贩卖给毛某。
2017年3月2日0时左右，被告人薛新华在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店正门前，以人民币500元的价格将一包净重0.7999克毒品甲基苯丙胺和一颗净重0.0937克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给毛某。
2017年4月17日11时30分左右，被告人薛新华在其居住的本市海曙区顺德路晶崴公寓206室内被抓获，民警当场在其房间内查获分别净重2.6081克、15.8246克毒品甲基苯丙胺各一包。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人薛新华的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，予以惩处，建议以贩卖毒品罪判处被告人薛新华有期徒刑八年六个月，并处罚金。
被告人薛新华认为其不存在贩卖毒品的事实，起诉书指控的第一、二节事实中，其均未收过毛某的钱，第一次是与毛某共同吸食毒品，第二次是准备将毒品送给毛某吸食，对第三节事实无异议。
辩护人卢ＸＸ、李伟伟认为，被告人薛新华不构成贩卖毒品罪，本案应以非法持有毒品罪定罪量刑。其一，被告人没有将毒品贩卖给毛某的主观意图和事实，起诉书指控的第一、二节事实，被告人均未收取过毛某支付的毒资；其二，即使被告人将毒品贩卖给毛某，其行为亦不存在牟利目的，属于为他人代购且仅用于吸食，仍应以非法持有毒品罪定罪；其三，在被告人居住的晶崴公寓查获的毒品均为被告人自己用于吸食，不能作为贩卖毒品的数量。
经审理查明：2017年2月28日晚，毛某与被告人薛新华约定以人民币400元的价格向被告人购买毒品甲基苯丙胺一包，后被告人在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店后停车场将一包毒品甲基苯丙胺贩卖给毛某。
2017年3月2日0时许，被告人薛新华在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店正门前，以人民币500元的价格将一包净重0.7999克毒品甲基苯丙胺和一颗净重0.0937克甲基苯丙胺片剂贩卖给毛某，该500元人民币已追缴。
2017年4月17日11时30分左右，被告人薛新华在其居住的本市海曙区顺德路晶崴公寓206室内被抓获，民警当场在其房间内查获分别净重2.6081克、15.8246克甲基苯丙胺各一包。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人毛某的证言、辨认笔录，证实其于2017年2月28日晚，在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店后停车场向被告人薛新华购买毒品冰毒一包，约定价格为人民币400元（未实际支付）。2017年3月2日0时左右，在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店门口，其以人民币500元的价格向被告人薛新华购买冰毒一包及麻古一颗的事实。
2.证人吴某的证言，证实2017年3月1日23时许，其驾驶车牌号为湘Ｈ×××××的黑色别克凯越轿车送被告人薛新华到本市鄞州区首南街道开元名都大酒店，同年3月2日0时许，在开元名都大酒店停车场接一名男子上车，后听到薛新华叫该男子把钱给他的事实。
3.证人李某的证言，证实被告人薛新华自2015年12月起租赁本市海曙区顺德路晶崴公寓206室的房屋用于居住至今的事实。
4.搜查笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、华为手机一部、电子秤一只、情况说明、毒品上交清单，证实2017年3月2日0时许，民警在车牌号为湘Ｈ×××××的黑色别克凯越轿车内查获白色晶体若干和红色药丸一颗毛重共计1.10克，同时在被告人薛新华身上发现毛某交付的毒资人民币500元；同年4月17日11时30分许，民警在被告人薛新华居住的本市海曙区顺德路晶崴公寓206室房间内查获总重量分别为4.4克、16.5克的可疑晶体各一包、白色华为手机一部、电子称一只的事实。
5.理化检验鉴定报告两份，证实公安机关于2017年3月2日0时许，民警在车牌号为湘Ｈ×××××的黑色别克凯越轿车内查获的一包白色晶体净重0.7999克，一颗红色药丸净重0.0937克，均含甲基苯丙胺成份；同年4月17日11时30分许在被告人薛新华居住的本市海曙区顺德路晶崴公寓206室房间内查获的两包可疑晶体分别净重2.6081克、15.8246克，均含甲基苯丙胺成份的事实。
6.手机通话记录，证实上述案发时间段，被告人薛新华与毛某之间的手机通话情况。
7.光盘三张，证实2017年1月1日至同年3月1日被告人薛新华的手机通话记录、同年4月17日11时30分许民警在被告人薛新华居住的本市海曙区顺德路晶崴公寓206室房间内的搜查情况以及2017年4月17日的审讯情况。
8.侦破报告、抓获经过，证实被告人薛新华的归案经过。
9.户籍证明，证实被告人薛新华的身份情况。
10.行政处罚决定书、现场检测报告书，证实被告人薛新华有吸食毒品的前科劣迹情况。
11.被告人薛新华在公安、检察机关讯问时的供述，证实2017年2月28日晚，被告人薛新华在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店后停车场，将一包甲基苯丙胺贩卖给毛某，约定价格为人民币400元（未实际支付）；2017年3月2日0时许，被告人薛新华在本市鄞州区首南街道开元名都大酒店正门前，以人民币500元的价格将一包甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂贩卖给毛某的事实。
针对被告人薛新华的辩解意见及辩护人卢ＸＸ、李伟伟的辩护意见，本院评判意见如下：
1.被告人及辩护人认为起诉书指控的第一、二节事实中，被告人均未收取毛某的毒资，故不存在贩卖毒品事实的辩护意见。经查，被告人与毛某已事先达成贩卖毒品的合意，且毒品已经由被告人薛新华交付至毛某，故被告人的行为已构成贩卖毒品罪，被告人及辩护人的该项辩护意见不予采纳。
2.辩护人认为即使被告人将毒品贩卖给毛某的事实成立，亦不存在牟利目的，只能认定为代购的辩护意见。本院认为，贩卖毒品罪的成立并不以牟利为目的，故辩护人的该项辩护意见不予采纳。
3.辩护人认为在被告人居住的晶崴公寓查获的毒品均为被告人自己用于吸食，不能作为贩卖毒品的数量的辩护意见。根据相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节，故辩护人的该项辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人薛新华违反国家关于毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。违禁品和供犯罪所用的本人财物予以没收。公诉机关的量刑建议基本适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人薛新华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2025年8月14日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、违禁品甲基苯丙胺19.2326克、甲基苯丙胺片剂0.0937克、供犯罪所用的本人财物华为手机一部、电子秤一只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁洁蓉
人民陪审员 朱继胜
人民陪审员 吴颖芳
二〇一七年十一月二十日
代书 记员 鲁 斓
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。