河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民一终字第00527号
上诉人（原审原告）郭东，男，汉族，1974年7月15日生，农民，户籍地河南省桐柏县。
委托代理人张敬明，河南问鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）南阳市德鑫公路环保材料有限公司。
法定代表人盛宗伟，任经理。
委托代理人张新春，河南大为律师事务所律师。
原审被告余道坤，男，汉族，1963年3月25日生，农民，住南阳市宛城区。
原审被告张跃军，男，汉族，1974年7月6日生，农民，住南阳市宛城区。
上诉人郭东与上诉人南阳市德鑫公路环保材料有限公司（以下简称德鑫公司），原审被告余道坤、张跃军为健康权纠纷一案，郭东于2012年3月6日向宛城区人民法院提起诉讼，请求判令被告赔偿98349.33元等。原审法院于2014年3月11日作出（2013）宛民重字第36号民事判决，郭东及德鑫公司不服，向本院提出上诉。本院于2014年5月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郭东及委托代理人张敬明，上诉人德鑫公司委托代理人张新春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：被告德鑫公司租赁南阳市宛城区溧河乡龙虎庄六组土地40亩，用购买的建筑垃圾平整该工地后准备建设搅拌站，在此期间德鑫公司雇佣被告余道坤负责管理看护该场地、并协调工地与周边村民的关系。2012年2月14日晚，因德鑫公司的铲车司机有事不在，余道坤让张跃军驾驶铲车继续平整场地，原告郭东及其妻子在该工地上捡拾建筑垃圾中的钢筋，在铲车作业过程中，郭东不慎被张跃军驾驶的铲车撞伤，事故发生后，郭东随即被送往南阳市医专三附院住院治疗18天，花费医疗费及检查费21018.17元。2013年6月19日，郭东为取骨折内固定钢板手术在南阳市医专三附院住院治疗12天，花费医疗费4195.49元。出院后，郭东经南阳公正法医临床司法鉴定所鉴定构成九级伤残。
另查明：1、事故发生后，经溧河乡派出所调解，德鑫公司通过余道坤已经转交给原告郭东现金5000元。2、被告余道坤、张跃军与被告德鑫公司之间系雇佣关系，被告余道坤和张跃军均为被告德鑫公司提供劳务，德鑫公司为该事故铲车的所有人、管理人、使用人和受益人。3、原告郭东夫妻二人从2000年到南阳市区进城务工，十多年来经济收入和生活消费一直在南阳市区；郭东生育女孩郭琳、男孩郭俊卿均跟随郭东夫妻在南阳市区生活；郭东的母亲姚义巧在桐柏县安棚乡朱洼村农村生活，原告郭东共兄弟四人。4、2011年河南省城镇居民人均可支配收入15930.26元、城镇居民人均消费支出10838.49元、农村居民人均生活消费支出3682.21元、居民服务业年平均工资22438元。
原审法院认为：被告张跃军在驾驶铲车过程中，未尽到安全注意义务，将在铲车旁的原告郭东撞伤，应当对该事故负责任。被告余道坤在负责管理看护工地过程中，铲车夜间作业的危险情况未尽到警示告知义务，放任原告等人继续在工地捡钢筋，对该事故亦负有一定责任。原告郭东为了自身经济利益，擅自到他人正在施工的工地上捡拾建筑垃圾中的钢筋，并且疏于观察周围危险情况，对自身安全放任不顾，对自身损害也应当负责任。综合上述双方的过错程度，本院认为原、被告对该事故的发生应承担同等责任，即双方各负担50％的责任为宜。由于被告张跃军驾驶铲车、余道坤负责工地现场管护的行为，均系受雇于德鑫公司并为德鑫公司提供劳务的行为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，该二人的行为后果最终由被告德鑫公司承担。
原告郭东请求的第一次住院医疗费21018.17元、第二次住院医疗费4195.49元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，均有证据予以支持，本院两次的医疗费共计25213.66元予以支持。原告请求的护理费1500元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，原告两次住院治疗30天，住院期间一人护理，按照2012年度居民服务业职工年平均工资22438元，原告请求每天50元在合理范围，本院对护理费1500元予以支持。原告请求的住院伙食补助费900元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，原告住院治疗30天，每天按照30元为宜，共计900元本院予以支持。原告请求的营养费900元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，原告住院治疗30天，每天按30元为宜，共计900元本院予以支持。原告请求的误工费5400元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告住院治疗至定残之日共计89天，原告请求每天60元在合理范围内，误工费共计5340元本院予以支持。原告请求的两次住院期间的交通费1330元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，结合原告住院治疗的实际情况，本院认为交通费500元为宜。原告请求的伤残赔偿金63721.04元，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，原告构成九级伤残，结合2011年度河南省城镇居民人均可支配收入15930.26元和原告36岁的情况，按照二十年计算，即15930.26元×20年×20％等于63721.04元本院予以支持。原告请求的被扶养人生活费母亲姚义巧4772元、女儿10838.49元、儿子15173.89元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，原告母亲姚义巧61岁生活在农村，结合2011年河南省农村居民人均消费10838.49元的标准，原告承担四分之一，即3682.21×19年×20％÷4等于3498.10元本院予以支持；原告女儿郭琳8岁，结合2011年河南省农村城镇居民人均消费10838.49元的标准，原告负担二分之一，即10838.49×10年×20％÷2等于10838.49元本院予以支持；原告儿子郭俊卿四岁，结合2011年河南省农村城镇居民人均消费10838.49元的标准，原告负担二分之一，即10838.49×14年×20％÷2等于15173.89元本院予以支持；该三项被扶养人生活费并入残疾赔偿金，不再单列。原告请求的鉴定费750元，因系原告为主张权利支付的合理费用，本院对该鉴定费予以支持。原告请求的精神损害抚慰金7000元，结合原告受伤构成九级伤残、给原告本人和家属造成的心理伤痛、综合原、被告双方的过错程度以及被告的赔偿能力等综合因素，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本院认为支持原告郭东精神损害抚慰金6000元为宜。
上述医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费共计128335.18元，根据原、被告各负担50％的责任比例，被告德鑫公司应承担64167.59元，再加上精神损害抚慰金6000元，并减去德鑫公司已经向原告支付的5000元，共计65167.59元由被告德鑫公司向原告郭东赔偿。
原审法院判决：一、被告南阳市德鑫公路环保材料有限公司于本判决生效后十日内向原告郭东赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计65167.59元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告南阳市德鑫公路环保材料有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3187元，由原告郭东承担2111元，被告德鑫公司承担1076元。
上诉人郭东上诉称：原判让自己承担50%责任过多，其它原告被告也应承担责任，应支持郭东的一审诉讼请求。
上诉人德鑫公司上诉称：1、原判让德鑫公司承担50%的责任过多，原告应承担80%的责任；2、一审按城市标准判决赔偿不当；3、原审其它被告余道坤、张跃军也应承担责任。
经二审审理查明事实与一审一致。
本院认为：郭东未经许可私自进入他人施工现场检拾废旧钢筋，对事故发生负有责任；施工人疏于管理和驾驶，对造成事故的发生也负有责任，一审判决各负同等责任并无不当。郭东长期在城市生活，在城市有收入来源，一审按城市标准赔偿适当。余道坤和张跃军分别作为实际施工现场的看护人和驾驶人，对事故的发生也负有一定责任，但对外应由接受劳务的德鑫公司承担赔偿责任，一审的裁判适用法律是正确的。综上，双方的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
郭东交纳的上诉费630元，南阳市德鑫公路环保材料有限公司交纳的上诉费788元，分别由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵清军
审判员 田晓凯
审判员 薛庆玺
二〇一四年六月六日
书记员 王 妮