杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0105民初2931号原告：徐增良，男，19xx年xx月xx日出生，汉族，住浙江省桐庐县。被告：明业建设集团有限公司，住所地杭州市拱墅区塘河路94-104号。法定代表人：袁杭明，董事长。委托代理人：鲍克定、杨芳琴，浙江中宙律师事务所律师。原告徐增良为与被告明业建设集团有限公司（以下简称明业公司）劳务合同纠纷一案，于2016年3月21日向本院起诉，经诉前调解程序，本院于2016年5月4日立案受理。本案适用简易程序于2016年6月13日、9月19日两次公开开庭进行了审理，原告徐增良，被告的委托代理人到庭参加诉讼。因当事人提供新的证据，本院决定延期审理一个月。本案曾主持当事人调解，现已审理终结。原告诉称，2014年6月3日原告同被告明业公司付总经理孙明权，签订招聘录用签约条款的合同，从2014年6月3日—2014年12月31日为止。被告明业公司孙经理安排原告到钱江新城扩容区块D-R21-01地块农转居公寓项目部工作，主要做该项目工程结算及月报工作，一切按项目部的规章制度正常上班。根据被告明业公司付总经理孙明权的指令，从2015年1月1日起调到临平万陈项目部做核算，但二桥的决算仍要跟踪的指令，钱江新城扩容区块D-R21-01地块农转居公寓项目部原告工作到2014年12月31日为止。从2014年12月31日办理工作交接手续，由于被告到2015年7月25日为止，没有通知原告二桥的决算仍跟踪的指令，2015年7月28日原告主动把工程量计算书、图纸等等资料第二次交给被告。原告在明业公司钱江新城扩容区块D-R21-01地块农转居公寓项目部工作2014年6月-12月计7个月，杭州市拱墅区人民法院诉前调解期间，2016年4月14日在法院王法官的安排下，原告同被告公司财务双方核对确认，被告未支付原告工资：1）12月份工资4500元；2）6月-12月余额工资9700元，合计14200元。根据明业公司招聘录用签约条款第四条，工资、收入发放：试用期每月发放4500元，试用期满转正每月发放4500元，余额在年底以奖金形式发放。由于被告明业公司违约，到至今为止一直未支付原告应得的工资。2015年元旦后原告到被告明业临平万陈社区居民安置用房项目部上班，根据项目部的考勤制度，上班时间是上午6时到下午18时（中午吃饭时间是1小时），上、下班由门卫实行签到制度。原告提出每天工作时间过长，超过了法定规定时间，而且被告又不安排原告住宿，根据原告的身体状况及预结算工作，考勤上班吃不消。2015年1月7日原告向被告明业公司孙总经理，提交了员工留职停薪申请表，并建议明业临平万陈社区居民安置用房项目结算子目承包给原告。2015年3月25日原告与被告双方签订了劳务劳动合同。一、原告完成被告明业万陈社区居民安置用房项目的工作如下：1、到2015年6月6日原告同金悦琪一起共同完成地下室基坑围护工程结算编制工作、地下室桩基工程结算编制工作（全部结算资料含电子版在2015年6月6日交被告制定的项目技术负责胡西伟审核）。2、到2015年9月8日原告同金悦琪一起共同完成地下室工程土建工程量计工作（全部结算资料在2015年9月8日交给被告制定的项目技术负责胡西伟审核）。3、到2015年11月10日原告单独完成xx#楼、xx#楼、xx#楼上部工程土建建工程量计算工作（全部结算资料含结算图纸在2015年11月10日交被告指定的项目技术负责胡西伟审核）。4、到2016年4月30日为止，原告完成xx#楼上部工程土建工程量计算工作。5、到2016年4月30日为止，原告完成xx#楼上部工程土建工程量计算工作。6、原告和金悦琪分别完成班组的建设面积计算（班组承包以建设面积为基准计算班组工资）。7、合同约定结构钢筋分析由原告负责外包，原告外包的结构钢筋拆骨分析在2015年8月15日全部完成（交被告指定的项目技术负责胡西伟审核）。8、xx#楼上部土建结算编制由金悦琪来完成（项目部胡工进行分工，金悦琪完成上部结算编制x#楼壹幢，其余上部xx#、xx#、xx#、xx#、xx#楼结算编制由原告来完成），到2016年4月30日为止，原告完成（除xx#楼以外）全部土建结算初稿。9、工程费用联系单编制：到2016年4月30日为止共完成18份，其中00x#-00x#工程费用联系单已提交监理、代建、跟踪审计审核，并约定基础联系单由项目部胡工跟踪，上部已编制完成00x#-0xx工程费用联系单。10、进度款（月报）的编制工作：原告完成从2016年4月-9月的进度款（月报）的编制工作，10月起由同事金悦琪做。二、工资发放：1、根据合同条款第三款第1点的约定：被告发原告工资的办法，2015年4月份的工资2015年5月30日以前发，2015年5月份的工资到2015年6月30日以前发，依次类推，被告每月预发原告工资5000元。被告实际发原告工资2015年5月30日发4月份工资5000元、2015年6月30日发5月份工资5000元、2015年7月29日发6月份工资5000元、2015年9月21日发7月份工资5000元，共计20000元。到2016年4月30日止，被告还应该发原告2015年8月、9月、10月、11月、12月、2016年1月、2月、3月、4月，计9个月工资*5000元=45000元（由于被告违约，不按合同约定付原告工资，多次催讨无果的事实）。2、根据合同条款第三款第2点的约定：余额工资2500元/月*15=37500元决算没办理完成前徐增良工资总额留不少于20000元作为保证金，决算完成后一次性付清。其余工资17500元在结算编制初稿完成后支付。到2016年4月30日止，原告完成全部土建结算初稿，被告应该发原告其余工资17500元。3、根据合同条款第三款第3点的约定，钢筋拆骨分析的工资，原告完成计算后，被告付原告5000元工资（至今未发）。4、2016年4月27日原告打电话给项目技术负责胡西伟，结算初稿已做好，约定了2016年4月29日把所有结算资料交给你，他回短信说（金总说预算找别人做了），意味着要解除劳动合同。原告要求被告支付（2016年5月-6月）2个月预发工资*5000/月=10000元，另加结算核对保证金20000元中支付10000元，钢筋拆骨分析工资结算核对保证10000元中支付5000元，以上小计25000元。三、时间节点：根据合同条款第四款第1点的约定，乙方到2016年6月30日前，必须完成所有结算编制工作，达到完整的送审结算资料，现所有的结算初稿已完成，并送达被告（部分结算资料通过法院送达被告），被告必须在2016年6月20日以前完成对结算初稿的审核工作，提出修改意见，原告留10天作为结算的调整期，若被告提不出修改意见，原告视该结算初稿可以作为完整的送审结算资料。综合所述，原告为维护自身的合法权益，依据《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规诉至法院，请求：1、判令被告向原告支付劳务劳动工资106700元。（（1）被告支付原告2014年6月-12月，明业建设集团钱江新城扩容区块D-R21-01地块农转居公寓项目部工作7个月，12月份工资4500元，6-12月余额工资9700元，合计14200元；（2）被告向原告支付预发工资（2015年8月-2016年4月）9个月*5000元/月=45000元；（3）被告向原告支付钢筋拆骨分析预发工资5000元；（4）被告向原告支付余额工资17500元；（5）判令被告向原告支付预发工资（2016年5月-6月）2个月*5000元/月=10000元，另加结算保证金10000元，钢筋拆骨分析工资5000元，计25000元。）2、判令被告承担本案诉讼费；3、判令被告归还原告工程师职称证书。被告辩称，被告与原告之间仅存部分劳务费没有支付，在2015年1月1日以后原告因身体原因主动提出留职停薪，实际上双方劳务关系终止。2015年1月1日后原告提出发挥余力，与项目部人员金崇刚协商承包这个项目，因此2015年1月1日后所有有关的劳务费，工作考核、相关劳务标准不是与被告确定，之后的劳务费应由原告向个人金崇刚主张。原告在本案中前后二份起诉状内容不一致，原告与被告劳务关系结束后，与个人金崇刚形成新的劳务关系，形成新的劳务事实关系，新的劳务关系带有工作特殊性或人际关系在内的关系，在第一份起诉状中包括了教会金崇刚之子金悦琪做审核报告的内容，因此如此内容不可能被告与原告协商确定。综上原告的起诉前后二个劳务关系分别独立，对于之前的劳务关系，被告就愿意欠付一万多元进行支付，但2015年1月1日后原告与金崇刚形成的新的劳务关系不是本案审理范围，要求驳回原告的诉请。原告为证明其主张，向本院提供以下证据：1、2014年6月3日招聘录用签约条款。2、2014年6月3日被告收到原告工程师职称证书收条、执业证书。3、2014年12月12日被告人力资源部签署调令。4、2014年12月31日钱江新城农转居项目结算资料交接记录。5、2015年7月28日钱江新城农转居项目结算资料交接记录。6、2014年7月22日-12月26日被告预发原告工资发放记录。7、2014年12月钱江新城农转居项目施工现场管理人员考勤表记录。8、2015年9月25日原告要求被告发放钱江新城农转居项目余额工资申请书。9、2015年1月7日原告向被告提交员工留职停薪申请表。10、2015年3月25日劳务劳动合同。11、x#楼上部土建工程量计算汇总表、计算书。12、xx#楼上部土建工程量计算汇总表、计算书。13、（除xx#楼以外）该项目全部土建结算初稿，汇总表、初稿结算书。14、设计变更费用联系单。15、对账单。被告未向本院提供证据。经审理查明：2014年6月3日，原告与明业公司达成协议，原告遂在《招聘录用签约条款》上签字捺印。该《招聘录用签约条款》主要载明：“一、应聘人员经面试录用须做满2年且项目竣工验收合格后才能辞职。二、录用人员试用期二个月，试用期间每月工资5440元，试用期满后每月工资6120元，在项目竣工验收合格且工作满2年支付。三、证件要求：在工作期间本人注册类职业资格证书……等交由公司管理使用……四、工资、收入发放：试用期每月发放4500元，试用期满转正每月发放4500元，余额（除在项目竣工验收合格且工作满2年后离职的奖励在项目竣工验收合格且工作满2年后支付的除外）在年底以奖金形式发放。……”。同日，明业公司出具《收条》，载明：“今收到徐增良工程师，中级专业技术资格证书一本，证书编号09013-006-2003-02402”。2014年12月12日，明业公司在前述《招聘录用签约条款》上盖章，确认原告“从2015年1月1日起调至临平万城项目部做核算，但二桥的决算要跟踪”。2014年12月31日、2015年7月28日，原告两次与被告交接“二桥钱江新城农转居公寓项目”相关资料。2015年1月7日，原告向明业公司提交了《员工留职停薪申请表》表示：“……2.根据我的身体状况……已不适应签到考勤上班了，从2015年1月1日起，本人请求不去临平万陈项目部考勤上班，请明业建设集团有限公司人力资源部同意我的请求。若临平万陈项目部同意，发挥我一点余热，以完成任务和业绩为主要的目的，建议某一个子目承包给我，双方签订劳务劳动合同。3.从2015年1月1日起，钱江新城扩容区块D-R21-01地块农转居公寓项目，本人承诺实行留职停薪。需要我随叫随到，调正项目结算初稿到送审稿和项目跟踪审计，甲方给乙方的劳务劳动工资双方约定为300元/天，甲方给乙方的劳务劳动工资，根据实际发生的天数按月结付清，钱江新城农转居公寓项目结算跟踪审计的年限，双方约定为2016年底以前，超过该时间，乙方有权停止服务……”。2015年3月25日，临平万陈项目部负责人金崇刚（甲方代表）与原告（乙方代表）签到《劳务劳动合同》，主要载明：“……一、乙方的工作内容及服务范围：就甲方承建的万陈社区居民安置用房三标段工程xx＃楼、1x＃楼、x＃楼、xx＃楼、x＃楼、xx＃楼及集中式地下室工程……甲方委托乙方及项目部金悦琪二人做该项目的土建施工图结算编制工作（其中钢筋拆骨分析由乙方外包）及同建设单位现场跟踪审计（浙江中瑞之江工程造价有限公司）结算核对工作、设计联系单及费用联系单及费用联系单的结算编制及同跟踪审计（浙江中瑞之江工程造价有限公司）核对工作、进度款（月报）的编制及跟踪审计工作，施工班组的承包的工程量的计算工作。二、甲方给乙方的工资及薪酬：总工资为19.5万元包干价。结构钢筋拆骨分析由徐增良负责外包，工资费用在这19.5万元中开支，按1.5万元计算，徐增良同金悦琪按15个月平均发工资（即2015年4月1日至2016年6月30日止，计15个月，徐增良每月工资7500元，金悦琪每月工资4500元，二人工资计12000元/月*15个月=180000元，徐增良应得总工资是7500元/月*15个月+钢筋拆骨工资15000元=127500元，金悦琪应得总工资是4500元/月*15个月=67500元）。三、甲方发乙方徐增良工资的办法：1、2015年4月份的工资到2015年5月30日以前发，2015年5月份的工资到2015年6月30日以前发，依次类推。甲方预发乙方工资5000元，（从2015年4月到决算办理完毕）计15个月*5000元/月=75000元。2、余额工资2500元/月*15=37500决算没办理完成前徐增良工资总额留不少于20000元作为保证金，决算完成后一次性付清，其余工资17500元在结算编制初稿完成后支付。3、钢筋拆骨分析的工资，乙方完成计算后，甲方付乙方5000元工资，同建设单位核对完成以后，甲方付清乙方余额工资10000元。……五、其他约定：1、本工程乙方的劳务劳动属承包形式，乙方不打卡考勤、不签到考勤……”。另查明，原告确认签订《招聘录用签约条款》前其已享受养老保险待遇。本院认为，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，原告与明业公司达成协议，在《招聘录用签约条款》上签字时，已享受养老保险待遇，本案应当按劳务关系处理。原告提出申请，要求追加明业公司负责人袁杭明、明业公司临平万陈项目部负责人金崇刚为被告参加诉讼。本院就此认为，应理清原告为谁提供劳务，在哪个时间段提供劳务。首先可以确认的是，2014年12月31日前，原告系为被告明业公司提供劳务。关于2015年1月1日后，原告诉状上将明业公司、金崇刚均列为被告，认为其明业公司、金崇刚应承担连带责任；明业公司辩称应由金崇刚承担责任。本院认为，根据被告明业公司在案涉《招聘录用签约条款》上确认原告“从2015年1月1日起调至临平万城项目部做核算，但二桥的决算要跟踪”的表述，可以确认原告从2015年1月1日起系受被告明业公司指派至临平万城项目部从事核算工作的事实；综合原告向被告明业公司提交的《员工留职停薪申请表》及后续临平万陈项目部负责人金崇刚与原告于2015年3月25日签到《劳务劳动合同》内容的情况，可以确定在2015年1月1日起至2015年3月31日期间，原告系受被告明业公司指派向明业公司提供劳务，该期间的责任应由被告明业公司承担。而2015年4月1日后，原告可根据《劳务劳动合同》等提出主张。综上，2014年6月3日至2015年3月31日，原告为被告明业公司提供劳务，被告明业公司应支付原告相应的劳务报酬，计算为32580元【2014年12月发放工资4500元+2014年6月至12月余额工资（6120-4500）*6+2015年1月至3月工资6120*3】。相应的，原告要求被告返还工程师职称证书的请求，本院予以支持。原告在本案中要求追加金崇刚、袁杭明并要求其承担连带责任等请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告明业建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐增良劳务报酬32580元。二、被告明业建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告徐增良工程师职称证书（《专业技术资格证书》，资格名称为工程师；资格级别为中级；证书编号为09013-006-2003-02402）。三、驳回原告徐增良的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1217元，由原告徐增良负担845元，由被告明业建设集团有限公司负担372元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  沈 晟二〇一六年九月三十日代书记员  鲁滟华????10?