湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘11民终232号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司。
法定代表人陈四美，该公司经理。
委托代理人唐飞鸽，湖南新星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）蒋军兆。
原审被告杨艮交。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省永州市零陵区人民法院（2015）零民初字第1464号民事判决，于2016年1月4日向原审人民法院提交上诉状提起上诉，原审人民法院于2016年2月2日移送上诉状及案卷至本院。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月1日上午在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司（以下简称平安保险公司）的委托代理人唐飞鸽，被上诉人蒋军兆，原审被告杨艮交到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年12月27日9时许，被告杨艮交驾驶湘MOPT**小车从零陵区水口山镇小柏塘村往水口山镇方向行驶，途经小柏塘村路段时，不注意交通安全，占道行驶，与原告蒋军兆驾驶的相向行驶的二轮电动车相撞，造成两车受损、蒋军兆受伤的交通事故，永州市交警支队零陵大队道路交通事故认定书认定：杨艮交负本次事故的全部责任，蒋军兆不负事故责任。原告蒋军兆受伤后，被送往永州市中心医院治疗，住院39天，共花费医疗费127，405.38元，被告杨艮交已全部垫付。原告蒋军兆所受损伤经永州市柳子司法鉴定所法医鉴定目前的伤残程度为X（＋）级伤残，并建议：1、被鉴定人伤后伤情前期治疗费参考医院医疗发票（截止2015年2月6日），鉴定费另计；2、住院期间1人护理，综合考虑伤后休息24天；3、出院后继续康复治疗费预计为1万元，考虑营养费3000元；4、右股骨中段及远段骨折内固定物、左桡骨远端内外固定物取出费用预计为二万元，术后休息伍拾天，1人护理30天。2014年10月22日，被告杨艮交驾驶的湘MOPT**小车在平安财保永州零陵支公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生均在二险保险期内。另查明，原告蒋军兆系农业户口，其兄妹五人共同赡养其父亲蒋世新（出生于1939年3月8日）和母亲杨得娣（出生于1941年10月26日）。
原审认为：被告杨艮交驾驶湘MOPT**小车与原告蒋军兆驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车受损、蒋军兆受伤的一般道路交通事故，根据交警部门出具的交通事故责任认定书认定，被告杨艮交负此事故的全部责任，故因此而给原告蒋军兆造成的经济损失被告杨艮交应承担全部赔偿责任；被告杨艮交所驾驶的湘MOPT**小车向平安财保永州零陵支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（含不计免赔率特约），该机动车在保险期内发生了交通事故，被告平安财保永州零陵支公司对原告的经济损失在其保险范围内应承担保险赔付责任，故原告的损失应由平安财保永州零陵支公司在交强险医疗费10，000元限额内、伤残死亡赔偿金110，000元限额内、财产损失赔偿限额2000元予以赔偿，不足部分由零陵支公司根据保险合同的约定在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的由被告杨艮交承担，被告杨艮交已垫付的医药费127，405.38元应在保险赔偿款中予以扣除。被告平安财保永州零陵支公司申请对司法鉴定意见书重新鉴定的请求，不符合重新鉴定的条件，不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的相关规定，参照湖南省道路交通事故损害赔偿项目（2015-2016年度）之规定，原告伤后的经济损失，经核定如下：1、医疗费127，584.38元（含放射费179元）；2、伤残赔偿金20，120元（10，060元20年10%）；3、误工费21，129元（23，441÷365天329天）；4、护理费6735元（35，623元／年÷365天69天）；5、后期治疗费30，000元；6、精神抚慰金5000元；7、被赡养人生活费1805元（9025元10年10%÷5）；8、营养费3000元；9、住院伙食补助费3900元（100元／天39天）；10、辅助器具费500元；11、交通费酌情考虑800元；12、鉴定费800元；13、车辆损失费1600元。上述损失共计222，973.38元，由平安财保永州零陵支公司在交强险赔偿限额内支付121，600元，剩余部分的经济损失为100，573.38元（不含鉴定费），由平安财保永州零陵支公司在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条第一款（一）、（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十八条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司支付原告蒋军兆交强险赔偿款121，600元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司支付原告蒋军兆商业第三者责任险赔偿款100，573.38元；上述二项包括被告杨艮交已垫付的医药费127，405.38元；三、被告杨艮交赔偿原告蒋军兆鉴定费800元；四、驳回原告蒋军兆的其他诉讼请求。上述各项确定的义务，限在本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费990元，由被告杨艮交承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人医疗费及后续治疗费、残疾赔偿金、误工费的确定不合理；2、上诉人不应承担精神抚慰金的赔偿责任；3、上诉人不应承担本案的上诉费及鉴定费。据此，请求二审法院撤销一审判决，重新核定受害人的医疗费、残疾赔偿金、误工费、被扶养人生活费、精神抚慰金及后续治疗费，并由被上诉人承担本案上诉费。
被上诉人蒋军兆答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
原审被告杨艮交陈述意见称：请求维持原判。
上诉人、被上诉人、原审被告在二审期间均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，双方争议焦点为：1、被上诉人医疗费及后续治疗费、残疾赔偿金、误工费的确定；2、上诉人是否应承担精神抚慰金的赔偿责任；3、上诉人是否应承担本案的上诉费及鉴定费。
一、关于如何确定被上诉人医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费。
1、医疗费及后续治疗费的确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”医疗费的产生是医生实施诊疗行为的结果，医生根据患者病情需要选药用药，而非以是否属医保用药或非医保用药为标准。被上诉人无法干预医生的选药用药行为，上诉人在保险合同中约定扣减20%的非医保用药系加重了被上诉人的义务。况且，社会医疗保险与上诉人涉及的保险合同，属两个不同的保险法律关系，合同主体、标的、保险费用均不同，上诉人不得援引社会医疗保险合同的有关内容减轻自身的责任。另上诉人有关减除非医保用药费用的条款，属格式条款，上诉人应就其已履行明确说明提示义务承担举证责任，但上诉人并未提交证据证明其已履行了相应的说明义务，因此该条款不产生法律效力。故上诉人关于被上诉人的医疗费用应减除非医保用药费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案司法鉴定意见已经明确后续治疗费为3万元，一审法院据此认定后续治疗费为3万元，并无不当，故上诉人关于后续治疗费判决不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。
2、残疾赔偿金的确定。上诉人提出一审采信的司法鉴定意见错误，不能按照该鉴定意见确定被上诉人的伤残等级为十级，应重新鉴定。一审法院审查上诉人重新鉴定的申请后，认为上诉人并未提交有效证据证实一审采信的司法鉴定意见存在应予重新鉴定的情形，因此一审未支持上诉人重新鉴定申请。一审法院按永州市柳子司法鉴定所出具的鉴定意见确定本案被上诉人的伤残等级并据此计算被上诉人的残疾赔偿金并无不当。故上诉人关于一审判决的残疾赔偿金不符合法律规定的上诉理由不能成立，本院不予支持。
3、误工费的确定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上诉人认为本案被上诉人的误工时间应从事故发生之日起计算至评残日前一天，即从2014年12月27日计算至2015年7月27日，共计210天。但根据本案的司法鉴定意见书，被上诉人第一次治疗后的休息时间为240天，后续治疗后休息的时间为50天，共计290天，这290天的时间尚未包括第一次住院治疗的时间，依据被上诉人出院结算发票上显示的住院天数39天，可以确定被上诉人第一次住院治疗的时间为39天，这39天住院时间应当认定为误工时间。据此，一审法院依据司法鉴定意见及住院结算发票确定的时间认定被上诉人误工时间为329天并无不当。上诉人关于被上诉人误工费计算不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、关于上诉人是否应承担精神抚慰金的赔偿责任。精神损害抚慰金设立的目的是抚慰受害人及其近亲属在侵权事故中受到的精神创伤，而非仅针对侵权人实施制裁。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“同时投保机动车第三者强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因此，本案被上诉人有权请求上诉人承担相应的精神损害赔偿责任。被上诉人因侵权行为遭受身体残疾之痛，依法可以请求精神损害赔偿。故上诉人关于其不应承担精神抚慰金赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
三、关于上诉人是否应承担本案的上诉费及鉴定费。上诉人认为依据保险合同约定，“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其它相关费用”属于上诉人免除责任事项，据此，上诉人不承担本案诉讼费用。但依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”据此，诉讼费用的负担应由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用。上诉人在保险合同内的上述约定与行政法规规定不一致，应以行政法规规定的为准，况且该保险条款属于免除责任的保险合同格式条款，在上诉人未尽到明确说明提示义务的前提下，不能作为确定本案诉讼费用负担的依据。另一审并未确定由上诉人承担本案鉴定费800元。因此，上诉人关于不承担本案诉讼费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费990元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州市零陵支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴昭明
审 判 员 唐爱民
代理审判员 刘志军
二〇一六年三月十一日
代理书记员 张 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。