云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）云31行终8号
上诉人(原审第三人)芒市泰龙电力发展有限公司。住所地：芒市团结大街***号。
法定代表人王辉，系该公司董事长。
委托诉讼代理人李癸，云南君坤律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）叶跃松，男，汉族，1964年2月4日生，身份证号码3506251964********，经商，住福建省长泰县岩溪镇建国路***号。
委托诉讼代理人曾凯达，李颛泽，福建世礼律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
原审被告芒市市场监督管理局。住所地：芒市大街北段**号。
法定代表人赵新开，系该局局长。
委托诉讼代理人杨莹莹，云南杰云律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人何睿，系该局工作人员。代理权限为特别授权代理。
原审第三人王辉，男，汉族，1979年11月30日生，身份证号码4202021979********，经商，住广东省深圳市罗湖区深南东路****号金丰城大厦*座**楼。
上诉人芒市泰龙电力发展有限公司（以下简称芒市泰龙公司）与被上诉人叶跃松及原审被告芒市市场监督管理局、原审第三人王辉行政登记纠纷一案，不服云南省芒市人民法院（2016）云3103行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人芒市泰龙公司委托诉讼代理人李癸,被上诉人叶跃松委托诉讼代理人曾凯达，原审被告芒市市场监督管理局负责人马瑛，委托诉讼代理人杨莹莹、何睿及原审第三人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，芒市泰龙公司的股东系福建泰龙电力股份有限公司。2016年1月14日第三人芒市泰龙公司向被告芒市市场监督管理局申请将芒市泰龙公司的法定代表人由原告叶跃松变更为王辉，被告芒市市场监督管理局于2016年1月18日核准了第三人芒市泰龙公司法定代表人变更登记。原告叶跃松认为自己才是芒市泰龙公司的法定代表人，因此提起诉讼：1、请求撤销被告于2016年1月18日作出的将芒市泰龙电力发展有限公司的法定代表人由原告叶跃松变更为王辉的变更登记；2、请求被告将芒市泰龙电力发展有限公司的法定代表人登记为原告叶跃松；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审另查明，原告叶跃松至今仍持有2015年5月29日由德宏州芒市工商行政管理局核发的注册号为533103100002929的营业执照，其上面的名称为芒市泰龙电力发展有限公司，法定代表人为叶跃松，第三人王辉持有的是2016年1月18日被告芒市市场监督管理局核发的统一社会信用代码91533103757159208T营业执照，其上面的名称为芒市泰龙电力发展有限公司，法定代表人为王辉。而在2016年1月18日被告芒市市场监督管理局作出的（德芒）登记内变核字（2016）第29号《准予变更登记通知书》中第三人芒市泰龙公司用来换取新营业执照的旧营业执照为2013年8月26日的由德宏州芒市工商行政管理局核发的注册号为533103100002929的营业执照，其上面的名称为芒市泰龙电力发展有限公司，法定代表人为叶跃松。
一审认为，第一、现在的市场监督管理局是由原来的工商行政管理局、质量技术监督局、食品药品监督管理局三个部门合并而成，因此市场监督管理局的职能包括了工商、质监和食药监三个部门的职能，根据《中华人民共和国公司法》第七条第三款规定：“公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第五条规定：“国家工商行政管理总局主管全国的公司登记工作”，第八条规定“设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局，设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：……”，原来公司的登记机关为所属地区的工商行政管理局，现在为市场监督管理局，被告芒市市场监督管理局作为县市一级的综合性市场监督管理部门，依法具有对本行政辖区内的公司登记审查的职权。第二，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款和四十九条规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”原告的起诉符合法律规定。第三，被告芒市市场监督管理局作为本辖区的公司登记机关，在办理公司变更登记业务时，应严格依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》的规定，对申请人提交的申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行严格审查，本案中被告芒市市场监督管理局在办理换领营业执照过程中未对申请材料的完整性进行严格审查，致使现在出现同一公司有两个法定代表人的情况，违反了法定程序。对原告第二项请求“被告将芒市泰龙电力发展有限公司的法定代表人登记为原告叶跃松”系行政机关行政职权，不作处理。一审根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三款规定判决：一、撤销被告芒市市场监督管理局于2016年1月18日作出的将芒市泰龙电力发展有限公司的法定代表人由原告叶跃松变更为王辉的变更登记；二、本判决生效后六十日内，被告芒市市场监督管理局对芒市泰龙电力发展有限公司法定代表人的变更登记重新作出行政行为；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费人民币50.00元，由被告芒市市场监督管理局负担。
上诉人芒市泰龙公司不服一审判决向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决第一项、第二项；2.驳回被上诉人的所有诉讼请求或者裁定驳回被上诉人的起诉；3.判令芒市市场监管局于2016年1月18日作出的将芒市泰龙公司的法定代表人由被上诉人变更为王辉的变更登记行为合法有效；4.诉讼费由被上诉人承担。
上诉人芒市泰龙公司的上诉理由是：一、从2015年2月6日至今，王辉是福建泰龙电力股份有限公司的法定代表人。二、芒市泰龙公司是法人独资公司，其股东只有一个即福建泰龙公司，福建泰龙公司完全有权利决定芒市泰龙公司法定代表人的人选。即2016年1月14日福建泰龙公司完全有权将芒市泰龙公司的法定代表人由原告叶跃松变更为王辉。三、上诉人已经完全按照《企业法人法定代表人登记管理规定》提交了法定代表人的变更登记资料。四、一审认定：“另查明，原告叶跃松至今仍持有2015年5月29日由德宏州芒市工商行政管理局核发的注册号为533103100002929的营业执照，其上面的名称为芒市泰龙电力发展有限公司，法定代表人为叶跃松”。我方至今没有见到过该营业执照的复印件或者原件，我方接到一审判决书后才知道芒市泰龙公司可能还有一本营业执照，一审将该营业执照作为认定案件事实的依据，但没有组织双方质证，程序违法。五、一审判决芒市市场监督管理局违反法定程序，但未明确违反了何种法定程序。六、被上诉人、一审原告叶跃松与被诉行政行为无利害关系，应当裁定驳回被上诉人的起诉。芒市泰龙公司是法人独资公司，其股东是福建泰龙公司，叶跃松不是福建泰龙公司的股东，也不是芒市泰龙公司的股东，他只是原芒市泰龙公司的法定代表人，而王辉是福建泰龙公司的法定代表人。在该案件中，被上诉人与该案件无法律上的利害关系，变更登记的相对人是企业而不是法定代表人，变更登记即便有错侵害的是企业和企业的投资者的利益，与企业原法定代表人叶跃松无关。综上所述，请二审法院撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人叶跃松当庭答辩称：1.叶跃松是福建泰龙公司的董事长，一审我们已经提交了福建省厦门市撤销福建泰龙电力股份有限公司董事会决议之诉的一、二审民事判决，其已经撤销了王辉为董事的董事会决议，其恢复叶跃松为福建泰龙公司的法定代表人的诉讼正在进行中。2.一审判决正确。芒市市场监督管理局将法定代表人变更为王辉的行为是错误的。其芒市泰龙公司的公章等一直在叶跃松手中，并没有遗失。芒市市场监督管理局在2016年1月14日出具了证明书，导致上诉人拿着该证明刻了芒市泰龙公司的公章。在另外一起公章引起的诉讼中该事实已经查明。从2015年2月起，芒市公安局没有收到芒市泰龙公司公章遗失的报案及申请。其事实说明：（1）2016年1月14日，加盖芒市泰龙公司的变更申请公章是伪造的。因真正的公章是由叶跃松保管的，申请的公章也是在15日刻好的，所以该申请公章应该是伪造的，或者就是其刻好后补上的。两种可能都说明该申请的公章是违法的。（2）上诉人是否有诉讼主体资格？其上诉是否合法？该问题由法庭来审理。3.该案虽然是行政案件，但涉及福建泰龙公司的股权变更的事实：（1）该公司是和香港兆恒公司签订协议，由于该公司有许多股权转让款没支付，据统计大概为9亿股权转让款没有支付。在2015年2月3日，就发函解除了福建泰龙公司的转让协议，由此也有一系列的股权纠纷案件产生。（2）由于福建泰龙公司股东没有收到转让款，导致股东的债权人也提起了诉讼，这就是本案的案件背景。
原审被告芒市市场监督管理局答辩称：2016年1月14日被答辩人芒市泰龙公司向答辩人申请将芒市泰龙公司的法定代表人由叶跃松变更为王辉，并按《中华人民共和国公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》的规定提交了公司登记（备案）申请书、拟任法定代表人信息表、身份证复印件、公司指定代表或者共同委托代理人授权委托书、股东会决议等材料。经答辩人审查后，认为芒市泰龙公司提交的变更登记材料符合规定，于1月18日依法核准泰龙公司的法定代表人变更登记，并为泰龙公司换发营业执照。至于被答辩人叶跃松持有2015年5月29日由德宏州芒市工商行政管理局核发的注册号为533103100002929的营业执照，与被答辩人芒市泰龙公司换取新营业执照的2013年8月26日由德宏州芒市工商行政管理局核发的注册号为533103100002929的营业执照，一个公司出现两份营业执照。答辩人作为公司登记变更主管部门仅审查芒市泰龙公司提交的材料是否符合法定的条件，对于芒市泰龙公司登报公告遗失后又带着被公告作废的营业执照申请变更登记，答辩人也没能想到芒市泰龙公司申请变更登记使用的是作废的营业执照，答辩人在办理变更登记材料审核时没有违反相关规定。答辩人对被答辩人芒市泰龙公司提出变更登记提供的材料是否系伪造，答辩人无法辨别，也无法审查。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”，芒市泰龙公司2015年5月29日登报公告遗失营业执照，而在2016年1月14日被答辩人芒市泰龙公司向答辩人申请将其法定代表人由叶跃松变更为王辉时，提交的却是登报公告遗失的营业执照，对此应由芒市泰龙公司负责对申请登记提交的材料负责。答辩人认为芒市泰龙公司的法定代表人变更登记，符合相关法律法规的规定，答辩人作出的变更登记行为合法有效。请求二审法院判决撤销一审判决。
原审第三人王辉当庭陈述：我是福建泰龙公司的法定代表人，我有权对我完全控股的下属公司的法人代表进行变更。关于撤销我任福建泰龙公司法定代表人的董事会决议的诉讼，只是对一次股东会决议的撤销。另外2015年叶跃松登报公告遗失营业执照，该执照就在我手上，我并不知情。我是公司股东，刻自己控股公司的公章是我的权利，我什么时候想去刻都可以，变更公司法定代表人也是我的权利。
一审诉讼中，原审被告芒市市场监督管理局向法庭提交了以下5组证据：1.公司登记（备案）申请书及附件、股东会决议、核发《企业法人营业执照》及归档情况；2.芒市（原潞西市）泰龙电力发展有限公司章程；3.公司变更登记申请表、公司董事、监事、经理情况表、指定代表或者共同委托代理人的证明、公司股东出资情况表、芒市（原潞西市）泰龙电力发展有限公司股东会决议、芒市泰龙电力发展有限公司2006年10月10日章程修订案、公司变更登记审核表、企业登记颁证及归档记录表、公司变更登记提交材料目录；4.有限责任公司变更登记申请书及附表、指定代表或者共同委托代理人的证明、股权转让合同、股东会决议、福建泰龙电力股份有限公司书面决定书、公司变更登记审核表、2013年芒市泰龙电力发展有限公司章程修正案、股权变更通知书、股权变更事项告知确认书、关于确认股权变更事项告知的委托书、企业登记证照颁发及归档记录表；5.公司登记（备案）申请书及附表、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、股东决定、企业承诺书、受理通知书、有限公司变更登记审核表、准予变更登记通知书、企业登记证照颁发及归档记录表。
一审诉讼中，原审原告叶跃松向法庭提交了以下8组证据：1.工商登记档案复印件；2.云南省印章治安管理信息系统的材料；3.芒市泰龙公司向被告递交的《关于芒市泰龙电力发展有限公司的法定代表人、执行董事、监事及经理等被违法变更的情况反映》；4.撤销福建泰龙电力股份有限公司董事会决议之诉的一、二审判决书复印件；5.国家企业信用信息系统的最新信息；6.返还福建泰龙电力股份有限公司公章之诉的一审裁定书复印件；7.芒市泰龙公司向芒市公安局发出的《关于芒市泰龙电力发展有限公司公章及财务专用章等被违法重刻的情况反映》；8.《刻制公章证明书》及芒市公安局出具的《情况说明》。
一审诉讼中，原审第三人芒市泰龙公司向法庭提交了以下9组证据：1.法定代表人身份证明；2.营业执照副本复印件；3.（1）有限责任公司变更申请表、（2）有限责任公司变更登记表、（3）股东会决定、（4）福建泰龙电力发展有限公司书面决定书、（5）股东权变更通知书、（6）股东变更事项告知确认书复印件；4.福建泰龙电力发展有限公司营业执照复印件。5.2016年1月12日《德宏团结报》复印件；
6.云南省印章治安管理信息系统公章审批入网证（三张）复印件；7.云南省地方税务局通用机打发票复印件；8.2016年1月13日《股东会决议》复印件；9.公司登记（备案）申请书复印件。
以上证据均已随案移送。
经审查，本院认为：1.芒市市场监督管理局向一审法庭提交的5组证据，真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信；2.叶跃松一审提交证据的第1组证据能证明企业法人的变更情况，本院予以确认。第2组证据系网络截图，本院不予采信。第3、4、5、6、7、8组证据实性、合法，但不能证明其欲证明的内容，本院不予采用；3.芒市泰龙公司向一审法庭提交的1、2、3、4、8、9组证据真实、合法本院予以采信。对第5、6、7组证据的证明内容部分采信。
二审诉讼中，被上诉人叶跃松，原审被告芒市市场监督管理局，原审第三人王辉无证据向法庭提交。上诉人芒市泰龙公司当庭提交以下6组证据：
1.福建省厦门市中级人民法院（2015）厦民终字第4546号民事判决书。欲证明福建泰龙公司的股权占比，南平威达绿色能源开发有限公司占95.305%，叶淑桢占4.695%，南平威达绿色能源开发有限公司绝对控股。
2.福建省厦门市中级人民法院（2017）闽02执复20号执行裁定书。欲证明南平威达绿色能源开发有限公司的法定代表人是王辉，福建泰龙公司的法定代表人是王辉。
3.私营公司基本信息。
4.企业信用信息报告。
5.福建泰龙公司营业执照。
证据3、4、5欲证明福建泰龙公司的法定代表人是王辉。
6.股东会决议、芒市泰龙公司营业执照、企业信用信用信息公示报告。欲证明芒市泰龙公司只有一个法定代表人王辉，不是叶跃松，没有公示两个法定代表人。
以上证据经庭审举证质证，被上诉人叶跃松质证意见为：证据1真实性、合法性、关联性均认可，但该证据被上诉人一审已经提交，不认可上诉人的证明内容；证据2真实性、合法性认可，不认可关联性；证据3真实性、合法性、关联性均不认可；证据4真实性认可，合法性、关联性不认可；证据5真实性、合法性、关联性均不认可；证据6真实性、合法性无异议，关联性不认可。
原审被告芒市市场监督管理局、原审第三人王辉对以上证据真实性、合法性、关联性及证明内容均无异议。
本院认为，上诉人二审提交的以上6组证据，部分证据系重复提交，且均不是新证据。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条、第七条第二款之规定，上诉人将以上证据在二审中作为“新的证据”提交，并无正当事由，本院不予接纳。
本院经审理查明：上诉人芒市泰龙公司的控股股东系福建泰龙电力股份有限公司。2016年1月14日芒市泰龙公司向原审被告芒市市场监督管理局申请将芒市泰龙公司的法定代表人由叶跃松变更为王辉，芒市市场监督管理局于2016年1月18日核准了芒市泰龙公司法定代表人变更登记，叶跃松不服，向一审法院提起行政诉讼。
本院认为，本案系企业法定代表人变更登记纠纷。原审被告芒市市场监督管理局系由原芒市工商行政管理局、芒市质量技术监督局、芒市食品药品监督管理局三个部门合并而成，依法有权对本行政辖区内的公司登记进行审查和办理变更登记。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更登记或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。……”，《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原企业法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书”的规定，上诉人芒市泰龙公司已按上述法律规定向原审被告芒市市场监管局提交了文件，原审被告芒市市场监管局审查后作出《准予变更登记通知书》符合法律规定。关于被上诉人叶跃松提出上诉人芒市泰龙公司加盖的公章系伪造的，对原审被告的变更登记应予撤销的观点，因其未提供有效证据证明，且根据上述法律规定，加盖公章不属于法定代表人变更登记的法定条件，对其观点本院不予采纳。
综上所述，上诉人芒市泰龙公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实错误，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省芒市人民法院（2016）云3103行初8号行政判决；
二、驳回被上诉人叶跃松的诉讼请求。
一审案件受理费人民币50.00元，二审案件受理费人民币50.00元，由叶跃松负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 学 良
审判员 孙媛审判员王军
二〇一七年十一月二十九日
书记员 马 勇 胜
本案适用法律：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。