汕头市金平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0511刑再1号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
原审被告人连乐生，男，汉族，出生地广东省汕头市，身份证号码：×××0012，文化程度初中，户籍地汕头市龙湖区。2013年2月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月28日被刑事拘留，2013年12月24日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人许鸿生，男，汉族，出生地广东省汕头市，身份证号码：×××0472，文化程度初中，户籍地汕头市潮阳区。2008年8月15日因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年，2012年8月17日刑满释放。2013年11月22日因复吸毒被处强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月24日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市金平区人民检察院指控原审被告人连乐生犯盗窃罪、原审被告人许鸿生犯盗窃罪、故意伤害罪一案，本院于2014年8月26日作出（2014）汕金法刑初字第267号刑事判决。该判决发生法律效力后，汕头市龙湖区人民法院致函本院称原审判决对被告人连乐生决定数罪并罚时，遗漏部分判项。经审查，原审判决对被告人连乐生决定数罪并罚时，确实遗漏附加刑部份判项。本院于2016年6月23日作出（2016）粤0511刑监1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年8月12日公开开庭审理了本案。汕头市金平区人民检察院指派检察员陈朝晖出庭履行职务；原审被告人连乐生、许鸿生到庭参加诉讼。案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审判决认定的事实和证据：
一、盗窃的事实
被告人连乐生、许鸿生为谋财合伙盗窃作案三宗，分别是：
2013年7月6日晚上11时许，被告人连乐生窜至汕头市中山路148号金源大厦7楼702-1房金之源塑料有限公司，用随身携带的工具螺丝刀撬开大门锁头进入该公司，盗得被害人杨某的现金人民币15000多元和几张信用卡。遂后被告人连乐生打电话给被告人许鸿生，被告人许鸿生到现场后用背袋装了一些零碎的生活用品，并用摩托车载连乐生离开现场。事后，被告人连乐生、许鸿生一起去“海景”玩“一条龙”，吃喝花了盗得的部分现金人民币2200元。螺丝刀和几张信用卡在途中被丢掉。
2013年8月14日凌晨约三、四点，被告人连乐生伙同被告人许鸿生窜至汕头市金砂路124号华美大厦东梯三楼国慧咨询公司，踹破玻璃门进入该公司，盗得被害人江某的现金人民币700元、华硕笔记本电脑二部（经鉴定，价值人民币5612元）、神州笔记本电脑一部（无法估价）、佳能dv机一部、干邑白兰地酒三瓶（价值人民币4330元），得手后二被告人将上述物品载到连乐生住的地方。事后，被告人许鸿生上网查价钱告知连乐生后再由连乐生进行销赃。
2013年8月22日22时多，被告人连乐生窜至汕头市金砂东路与天山路交界处的奋发园航空大厦24楼2405室的时来晋进出口有限公司，踹掉该公司玻璃门锁进入该公司，盗得被害人朱某放在财务室的抽屉里的现金人民币450元、港币1000元（折合人民币798.6元）、欧元200元（折合人民币1645.8元）。遂后被告人连乐生打电话给许鸿生，被告人许鸿生来到犯罪现场，一起盗走了该公司的联想笔记本电脑一部（经鉴定，价值人民币338元）、手机二部（诺基亚、摩托罗拉）、干邑白兰地酒3瓶（经鉴定，价值人民币3820元）、1.4巴黎之星洋酒一瓶、澳洲红酒二支等物品。事后，笔记本电脑手机由被告人连乐生销赃卖掉，酒被二被告人喝掉。案后，被告人连乐生将销赃得款分给被告人许鸿生人民币2000元。
被告人连乐生还独自盗窃作案五宗，分别是：
2013年5月18-19日期间一天凌晨约三、四时，被告人连乐生窜至汕头市金砂路友谊国际大厦21楼2101室的贝斯特工艺有限公司，用随身携带的螺丝刀拨开玻璃门的锁芯，进入公司后在经理室的房间内的办公桌抽屉里盗得被害人庄某的现金人民币4万元、港币150元（折合人民币119.79元）。被告人连乐生还在现场用铅笔在一个信封上写了“对不起、你女儿好可爱”几个字之后离开现场。
2013年6月25日凌晨，被告人连乐生窜至汕头市金砂路国际友谊大厦14楼的汕头市航空物业有限公司，用随身携带的螺丝刀挤压迫开玻璃大门进入该公司，盗得被害人张某甲的现金人民币14000元、被害人宋某的现金人民币4000元、被害人陈某的小米手机一部，随后离开现场。
2013年10月22日早晨，被告人连乐生窜至汕头市水仙园8幢四楼“汕头市城市开发总老同志之家”，打开房门进入房间，盗得被害人张某乙放在抽屉里的现金人民币3000元和衣架上的六包硬纸盒红五叶神香烟，随后离开现场。
2013年11月8日凌晨2、3时，被告人连乐生窜至汕头市长平路与金环路交界处的华乾大厦七楼702房的广东金明黄金投资有限公司汕头分公司，采用省力钳将网状拉闸门的一根铁条剪断掰开，用螺丝刀迫开玻璃门的锁头，进入该公司用力撞开经理室的木门，盗得被害人林某存放于经理室办公桌抽屉内的现金人民币4万元。离开前被告人连乐生写了张纸条扔在室内，字条内容大意是“对不起、电脑不爱你的，我爱钱，钱被我拿走”。在离开下楼下时将螺丝刀及省力钳扔在写字楼楼下的垃圾桶内。
2013年11月20日上午11时许，被告人连乐生窜至汕头市海滨路13号的人才交流中心大楼七楼的南海明珠轮船有限公司，用手将其二扇玻璃门掰开一条缝，进入该公司，盗得被害人郑某甲存放于办公桌抽屉里面的一部黑色苹果四代A1332（iphone4，8G）型手机（经鉴定，价值人民币1040元）及现金人民币200元。案破后，该被盗手机已由公安机关缴获并已发还被害人。
另查明，被告人连乐生2012年10月29日曾因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同日被取保候审，2013年2月5日被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；被告人许鸿生2008年8月15日因犯抢劫罪被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑六年，2012年8月17日刑满释放。
公诉机关随案移送公安机关扣押的螺丝刀2把、手电简1支、手机5部、金戒指1枚、金项链1条的物品清单一份。
综上，被告人连乐生合伙及单独多次盗窃作案八宗，窃取他人财物价值共134514.19元；被告人许鸿生合伙多次盗窃作案三宗，窃取他人财物价值共32154.4元。被告人连乐生、许鸿生将上述所得赃款均挥霍花光。
以上事实，被告人连乐生、许鸿生在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人杨某、江某、朱某、庄某、徐某、张某丙、林某、郑某甲在公安机关的报案陈述及相关辨认材料，证人马某能的证词，被告人连乐生、许鸿生在公安机关的供述及其对作案地点、缴获作案工具等的辨认材料，汕头市物价局价格认证中心汕价认涉[2013]第A0205号、汕价认涉[2013]第A1209号、汕价认涉[2013]第A1217号、汕价认涉[2013]第A1219号、汕价认涉[2013]第A1124号价格鉴定结论书，汕头市金平区公安司法鉴定中心（粤）公（金）鉴（痕）字[2013]030号、（粤）公（金）鉴（痕）字[2013]031号、（粤）公（金）鉴（痕）字[2013]032号、（粤）公（金）鉴（痕）字[2013]033号手印检验鉴定报告，广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（DNA）字[2013]第08037号、汕公（司）鉴（DNA）字[2013]第11075号、汕公（司）鉴（DNA）字[2013]第08061号DNA鉴定书，广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（文）字[2013]第12001号文检鉴定书，中国银行汕头分行出具的外币兑换价证明，公安机关出具的发破案经过、现场平面示意图、勘验检查工作记录及照片、被告人连乐生户籍证明材料及其前罪适用缓刑的刑事判决书，被告人许鸿生户籍证明材料及其前科的刑事判决书、刑满释放证明书、扣押、发还物品清单、办案说明等证据证实，足以认定。
二、故意伤害的事实
被告人许鸿生在同案人何维远（另案处理）的召集下，伙同同案人柳鑫雄、陈少群、陈晓成（均另案处理），为报复被害人郑某乙在汕头市区非法销卖“联邦止咳露”，影响同案人何维远在汕头市区非法销卖“联邦止咳露”的生意，萌发起教训郑某乙的念头。2013年10月29日晚，同案人何维远通过陈晓成得知郑某乙要来汕头市金平区中山路60号“金鹏网吧”前与陈晓成见面，遂召集被告人许鸿生及同案人柳鑫雄、陈少群，并携带2根棒球棍，于当晚23时多在金平区中山路65号“中国工商银行”前面周围设伏。10月30日零时许，当被害人郑某乙来到上述地点下车后与同案人陈晓成接洽时，被告人许鸿生上前将被害人郑某乙抱倒在地上，柳鑫雄、陈少群则分别持棒球棍、何维远则用拳脚殴打被害人郑某乙，致其受伤（经法医复检鉴定，其伤情已构成轻伤二级）。同案人柳鑫雄、陈少群还持棒球棍等物将被害人郑某乙所驾驶的比亚迪牌QCJ7151ET1型小汽车（车牌号码粤L×××××）的前后挡风玻璃砸坏（经鉴定：汽车损失的价值为人民币2577元）。
本案在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人（被害人）郑某乙向本院提起附带民事诉讼，要求附带民事诉讼被告人许鸿生及同案人何维远、柳鑫雄、陈少群、陈晓成赔偿医疗费、伤残赔偿金等经济损失49.4万元。经开庭调解，双方自愿达成协议，附带民事诉讼被告人许鸿生及同案人何维远、柳鑫雄、陈少群、陈晓成一次性赔偿给附带民事诉讼原告人郑某乙4万元，款项已当庭清结并均取得被害人的谅解，附带民事诉讼至此终结。
以上事实，被告人许鸿生在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人郑某乙在公安机关的陈述及相关辨认材料，被告人许鸿生及同案人何维远、柳鑫雄、陈少群、陈晓成在公安机关的供述及对作案地点、缴获作案工具等的辨认材料，广东省汕头市金平区公安司法鉴定中心汕金公（司）鉴（法活）字[2013]第11002号、汕金公（司）鉴（法活）字[2014]第04048号法医学人体损伤程度鉴定书、汕头市物价局价格认证中心汕价认涉[2013]第A1108号价格鉴定结论书，公安机关出具的发破案经过、被告人许鸿生户籍证明材料及其前科的刑事判决书、刑满释放证明书、办案说明，收条，谅解书等证据证实，足以认定。
原审判决认为：公诉机关指控被告人连乐生盗窃、被告人许鸿生盗窃、故意伤害他人身体的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院均予以认定。被告人连乐生以非法占有为目的，采用秘密手段单独或合伙多次盗窃他人财物作案八宗、价值134514.19元，数额巨大，其行为侵犯公私财产合法所有权，已构成盗窃罪，应依法予以处罚。被告人许鸿生以非法占有为目的，合伙采用秘密手段多次盗窃他人财物作案三宗、价值32154.4元，数额较大；为报复伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为分别侵犯公私财产合法所有权和侵犯了公民的人身权利，已构成盗窃罪、故意伤害罪，依法应予以数罪并罚。在2013年7月6日晚上11时许、2013年8月14日凌晨、2013年8月22日22时多合伙盗窃作案三宗的共同犯罪中，被告人连乐生、许鸿生均积极参与、相互配合、起主要作用，同属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人连乐生能如实供述单独或合伙盗窃案作案的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人许鸿生能如实供述合伙盗窃案作案的犯罪事实，依法可以从轻处罚。在故意伤害的共同犯罪中，被告人许鸿生与同案人何维远、柳鑫雄、陈少群、陈晓成均积极参与实施作案，互相配合，都起主要作用，同属主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人许鸿生能如实供述故意伤害的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人许鸿生及同案人何维远、柳鑫雄、陈少群、陈晓成已赔偿了被害人郑某乙的医疗费等经济损失，均取得了被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人连乐生前因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又重新犯罪，应当撤销缓刑，与新犯之罪实行数罪并罚。被告人许鸿生前因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，已构成累犯，依法应当从重处罚。对于本案公安机关扣押的螺丝刀2把、手电简1支、手机5部、金戒指1枚、金项链1条的物品，因未实物移送，故本院不作判决，由公安机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十四条之规定，判决如下：一、撤销（2013）汕龙法刑初字第74号刑事判决书对被告人连乐生适用缓刑的宣告。二、被告人连乐生犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；前犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月。总和刑期有期徒刑五年六个月，并处罚金5000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元。三、被告人许鸿生犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。总和刑期有期徒刑三年，并处罚金2000元。决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金2000元。
经再审查明：原审被告人连乐生于2013年2月5日因犯盗窃罪被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金5000元，判决宣告后，被告人连乐生没有自动缴纳判决确定的罚金5000元。经汕头市龙湖区人民法院移送该院执行局执行，亦查无其可供执行财产。
再审查明被告人连乐生、许鸿生的犯罪事实与原审一致。
上述事实，有原审已予质证、认证的证据为凭并经再审再次确认；另有汕头市龙湖区人民法院出具的复函予以证明。
本院认为：原审判决认定的被告人连乐生、许鸿生的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，依法应予维持。原审判决认定被告人连乐生前犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，遗漏附加刑罚金5000元的判项，确有错误，依法应予改判。
根据最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第三百一十二条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十四条的规定，判决如下：
一、维持本院（2014）汕金法刑初字第267号刑事判决的第一项和第三项，即撤销（2013）汕龙法刑初字第74号刑事判决书对被告人连乐生适用缓刑的宣告和被告人许鸿生犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。总和刑期有期徒刑三年，并处罚金2000元。决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金2000元。
二、撤销本院（2014）汕金法刑初字第267号刑事判决的第二项，即被告人连乐生犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；前犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，总和刑期有期徒刑五年六个月，并处罚金5000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元。
三、被告人连乐生犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；前犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。总和刑期有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月28日起至2018年11月27日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨俊容
审判员 胡晓虹
审判员 郑晓晴
二〇一六年九月二日
书记员 林 瑾
附相关法律条文：
最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》
第三百一十二条第（二）项
原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。按照第二审程序审理的案件，认为必须判处被告人死刑立即执行的，直接改判后，应当报请最高人民法院核准；
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第三条第一款二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。