贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔05民终629号
上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿。住所地，织金县少普乡联盟村。统一社会信用代码：9152000073662879XU。
负责人吴献华，该矿矿长。
委托诉讼代理人(特别授权)�兰亚松，男，住贵州省织金县，系公司员工。
委托诉讼代理人(特别授权)：张玲，男，住贵州省毕节市，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：宋安云，男，1970年2月3日出生，汉族，住织金县。
上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下至判决主文前简称岩脚煤矿）因与被上诉人宋安云工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初3361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
岩脚煤矿上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇共104628.7元，依法改判上诉人为被上诉人按月支付伤残津贴3060元；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：对一审认定的事实无异议，但一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院期间护理费、交通费、住宿费等共计110027.12元的计算标准不妥，判决上诉人为被上诉人自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被上诉人的伤残津贴3119.31元的计算标准不妥。因为根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资。宋安云20**年经检查患有职业病，并在2016年9月住院和治疗，鉴于双方在一审程序中均不能提供工资主张的依据。因此，宋安云的平均工资计算标准应根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，应以患职业病前12个月即上一年度2015年采矿业年平均工资48968元计算被上诉人的工资。被上�人的住院期间护理费应以患职业病前12个月即上一年度2015年居民服务业平均工资28397元（即77.8元/天）计算。对一审判决被上诉人的交通费，上诉人认为去毕节鉴定的往返交通费只有120元；其住宿费因鉴定当日便可返回，上诉人认为一审判决支付被上诉人住宿费260元不妥。因此，一、上诉人应支付被上诉人各项工伤保险待遇共计104628.7元。其中，1、停工留薪期工资为48968元/年÷12个月×3个月=12240元;2、一次性伤残补助金为48968元/年÷12个月×21个月=85680元；3、住院期间护理费28397元/年÷365天×78天=6068.7元；4、交通费120元；5、鉴定费520元。二、上诉人为被上诉人自劳动能力鉴定结论做出的次月起按月支付被上诉人的伤残津贴为3060元（48968元/年÷12个月×75%）。
被上诉人宋安云二审未作答辩。
岩脚煤矿向一审法院起诉请求:1.解除原、被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告各项工伤保险待遇104042元；3.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2001年2月,被告宋安云入职原告岩脚煤矿从事井下采煤工作，双方对被告的月工资未进行约定，按计件方式计算被告的工资收入，2016年12月15日经贵阳市公共卫生救治中心诊断为职业性煤工尘肺贰期，住院治疗78天。2017年4月1日经毕节市人力资源和社会保障局会认定为工伤，2017年5月23日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月，2017年7月28日被告向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2017年8月29日经织金县劳动争议仲裁委员会以织劳人仲案字[2017]第164号仲裁裁决书作出仲裁：“一、保留申请人宋安云与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人宋安云以下工伤保险待遇：1.一次性伤残就业补助金：4424.50元/月×21个月=92914.50元；2.停工留薪期工资：14599.50元；3.住院伙食补助费：10元/天×78天=780元；4.住院期间护理费：9929.40元；5.鉴定费：520元；6.交通费：216元；7.住宿费：520元；以上共计119479.40元。三、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿按月为申请人宋安云缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付申请人宋安云伤残津贴3318.38元（4424.50元×75%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。”原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向一审法院起诉。经查明，原告没有为被告缴纳工伤保险费，被告所受工伤不能由工伤保险基金支付。另查明，2016年度采矿业职工年平均工资49909元，民居服务、修理和其他服务业年平均工资38246元。
一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：四级伤残为21个月的本人工资。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：四级伤残为本人工资待遇75%。伤残实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老�险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”原告岩脚煤矿与被告宋安云成立劳动关系后，被告被诊断为职业性煤工尘肺贰期，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为肆级伤残，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。原告未为被告办理工伤保险待遇手续及缴纳工伤保险费，因此，被告受伤可获得各项工伤保险待遇，依法应由原告岩脚煤矿支付。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，不符合法律规定，不予确认；双方对鉴定费520元、交通费216元及住宿费520元无异议，予以确认；原告主张被告受伤前12个月的平均工资收入为4000元，但无证据予以证实，对该主张依法不予支持。被告主张按贵州省2016年在岗职工年平均工资60139计算被告停工留薪期工资及一次性伤残补助金，但未能提供相应的证据予以证实，据此，被告的该主张不予支持。因原、被告双方均示提供证据证实被告的工资收入情况，根据被告在原告处从事的是井下采煤工作，一审法院依照贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》2016年度采矿业职工年平均工资49909元计算被告的工资收入。根据《工伤保险条例》的规定，被告主张一次性支付伤残津贴的请求，不符合法律规定，不予支持。被告主张其护理费按2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算，因原、被告双方均未提供证据证实被告的护理人员收入情况，根据护理费用的属性，一审法院根据2016年度居民服务、修理和其他服务业的年平均工资38246元计算被告的护理费。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获得工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金：49909元÷12个月×21个月=87340.75元；2、停工留薪期工资：49909元÷12个月×3个月=12477.25元；3、住院期间护理费：38246元÷365天×78=8173.12元；4、住院期间伙食补助费：10元/天×78天=780元；5、鉴定费：520元；6、交通费216元；7、住宿费：520元。以上各项费用总计110027.12元。因被告所受伤残为四级，由原告按月为被告缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告的伤残津贴3119.31元（49909元/年÷12个月×75%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。
综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间被诊断为�业性煤工尘肺贰期已认定为工伤。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条之规定，判决：一、保留原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告宋安云之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告宋安云一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费以及住宿费等共计110027.12元；三、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿按月为被告宋安云缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告宋安云伤残津贴3119.31元（49909元/年÷12个月×75%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。
二审中，双方当事人未提供新的证据。
经审理，二审查明事实与一审相同。
本案二审争议焦点：一审计算宋安云的各项工伤保险待遇（停工留薪期工资、一次性伤残补助金、住院期间护理费、交通费、住宿费、伤残津贴）的标准是否正确。
本院认为，宋安云是煤矿工人，其于2016年12月15日被诊断为职业性煤工尘肺贰期，在双方均无证据证明宋安云实际月工资数额的情况下，一审以贵州省2016年采矿业职工年平均工资49909元作为宋安云的本人工资并无不当。故宋安云的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴的计算标准以49909元/年÷12个月为标准计算正确。宋安云于2016年进行住院治疗78天，双方当事人均未举证证明护理人员的收入情况，一审以贵州省2016年度居民服务、修理和其他服务业的年平均工资38246元计算护理费并无不当。关于交通费、住宿费，一审庭审中，岩脚煤矿对交通费216元，住宿费520元无异议，故对其二审中认为交通费应为120元，可当天返回，不应产生住宿费的上诉主张，不予采纳。
综上所述，岩脚煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 莺
审判员 田 川
审判员 朱 莉
二〇一八年二月二十二日
书记员 李倩倩