江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皋新民初字第1413号
原告何金荣。
法定代理人范金莲，系原告何金荣的祖母。
委托代理人何玉梅，特别授权。
委托代理人吉文学，特别授权。
被告曹梓荣。
委托代理人杨建，特别授权。
被告朱荣春。
委托代理人陈建华，特别授权。
被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人全先刚，总经理。
委托代人王龙春，系公司职员，特别授权。
原告何金荣诉被告曹梓荣、朱荣春、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安邦保险江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告特别授权委托代理人何玉梅、吉文学，被告曹梓荣特别授权委托代理人杨建、被告朱荣春及其特别授权委托代理人�建华、被告安邦保险江苏分公司特别授权委托代理人王龙春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何金荣诉称，2014年1月23日18时20分左右，曹梓荣驾驶苏FGF7**号小型轿车沿苏3**省道由南向北行驶至78.600KM路段，碰撞何桂李所推的电动三轮车（车载其女儿何金荣），致何金荣受伤，交警大队认定原告何金荣无责任。曹梓荣的车在被告保险公司投保了交强险和商业险，现请求判令被告曹梓荣及安邦保险江苏分公司赔偿原告因交通事故造成的医疗费30606.33元，其他损失待评残后一并主张，诉讼费由被告负担。
被告曹梓荣对事故事实和责任认定无异议，但辩称：曹梓荣驾驶的车辆在被告保险公司投保交强险和20万元商业三者险，因此在保险范围内应由保险公司给付，超过的部分依法应由其雇主朱荣春承担，我方申请追加朱荣春为本案的共同被告。
被告安邦保险江苏分公司辩称，我公司对事故责任认定无异议，事发后我公司已经与曹梓荣和原告达成协议，并将赔偿款支付给原告了。
被告朱荣春辩称，朱荣春不是本案适格被告，被告曹梓荣与朱荣春的法律关系是运输合同关系，不是雇佣关系，被告曹梓荣作为承运人在履行运输合同义务中致使何桂李死亡，何金荣受伤，应由被告曹梓荣承担赔偿责任，与被告朱荣春没有法律因果关系，故被告朱荣春无需承担赔偿责任。
经审理查明，2014年1月23日18时20分左右，曹梓荣驾驶苏FGF7**号小型轿车（登记所有人为曹梓荣）沿苏3**省道由南向北行驶至78.6KM路段，碰撞何桂李（男，1971年3月29日生）所推电动三轮车（车载其女儿何金荣），致何桂李、何金荣受伤，何桂李经抢救无效当天死亡，车辆损坏。何桂李符合交通事故致严重颅脑损伤死亡。2014年3月5日，如皋市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定曹梓荣承担该事故主要责任，何桂李承担该事故次要责任，何金荣不承担该事故责任。被告曹梓荣驾驶的苏FGF7**号小型轿车在被告安邦保险江苏分公司投保交强险及保险限额为200000元的商业三者险，保险期间均自2013年3月27日至2014年3月26日。
以上事实，有道路交通事故认定书，机动车驾驶证、行驶证复印件，交强险、商业三者险保单复印件及当事人陈述等证据在卷佐证。
事发后，原告何金荣于当天至如皋市人民医院住院治疗，入院诊断：1、左肱骨干、外科颈骨折2、左股骨干骨折3、右侧耻骨上支骨折4、肺挫伤5、头面部外伤。于2014年1月27日，行左股骨干骨折切开复位弹性髓内钉内固定术／左肱骨干骨折闭合复位弹性髓内钉内固定术，住院19天后，于2014年2月11日出院，此间花去医疗费26753.02元。2014年5月6日、8月2日，原告两次至如皋市人民医院复查，分别花去医疗费224元、234元。2014年8月4日，原告再次至如皋市人民医院住院治疗，入院诊断：1、左肱骨、股骨骨折内固定术后，于2014年8月6日行内固定物取出术，住院3天后，于8月7日出院，此间花去医疗费3457.91元。2014年8月10日，原告至如皋市人民医院换药，花去医疗费46.4元。2014年9月30日，原告至如皋市人民医院复查，花去医疗费100元。以上医疗费合计为30815.33元。
以上事实，有如皋市人民医院门诊病历、入院记录、手术记录、出院记录、检查报告单、住院明细结账清单、医疗费发票及当事人陈述等证据在卷佐证。
原告于2014年10月30日以曹梓荣和安邦保险江苏分公司为被告向本院起诉，要求赔偿其医疗费30606.33元，同时申请对其伤残进行鉴定。2014年12月10日，被告曹梓荣申请追加朱荣春为被告，本院决定追加朱荣春为本案的被告。2015年3月28日，�院委托如东县人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2015年4月3日，该所作出鉴定意见：被鉴定人何金荣因交通事故致左肱骨干、外科颈骨折，左股骨干骨折，右侧耻骨上支骨折，骨折线累及外科颈骨骺，构成道路交通事故十级伤残。住院期间护理人员二人。出院后护理人员一人，护理期限90天为宜。营养支持60天为宜。原告为此花去鉴定费1560元。
后原告变更诉讼请求，要求两被告赔偿其损失：医疗费30606.33元、住院伙食补助费342元（19天＊18元／天）、营养费600元（60天＊10元／天）、护理费7630元（109天＊70元／天）、残疾赔偿金68692元（34346×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元，合计114430.33元。
另查，何献发（何金荣祖父，已先于何桂李死亡）与范金莲（何金荣祖母）婚后共生有两女一子，即长女何玉芳、长子何桂李、小女何玉梅。何桂李�何金荣父亲，于此次交通事故中死亡）与吴培友（何金荣母亲，2011年8月8日病故）婚后生有一女何金荣。吴培友系贵州人，2001年结婚后一直未与其父母联系，现无法找到其父母。因何桂李与吴培友均已去世，经家庭成员协商一致，村委会同意，由何金荣的祖母范金莲作为何金荣的法定监护人，其他家庭成员同意并放弃对何金荣的法定监护权。何桂李生前系失地农民，2011年其房屋因园区开发被拆迁，所承包的土地因龙游湖开发被征用，2014年1月1日安置进入被征地农民保障。
以上事实，有如皋市人民政府城南街道办事处、如皋市城南街道新庄社区居民委员会出具的证明，如皋市公安局桃园派出所出具的户籍底册、如皋市被征地农民基本生活保障领取证及当事人陈述等证据在卷佐证。
事故发生后，被告安邦保险江苏分公司与原告何金荣、被告曹梓荣就保险范围内的�偿达成一致协议，由被告安邦保险江苏分公司在交强险及商业三者险范围内赔偿何桂李死亡及何金荣受伤的损失合计292000元，其中在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿何金荣的医疗费10000元，在交强险死亡费用限额范围内赔偿范金莲、何金荣110000元，在交强险财产损失范围内赔偿范金莲、何金荣2000元，在商业三者险范围内赔偿范金莲、何金荣170000元，且安邦保险江苏分公司已按照协议将上述款项给付何金荣、范金莲。
以上事实，有调解协议照片及当事人陈述等证据在卷佐证。
另查，被告曹梓荣因犯交通肇事罪，本院于2014年9月18日作出（2014）皋刑初字第00374号刑事判决书，判处其有期徒刑一年二个月。
审理中，被告曹梓荣称，其是朱荣春的雇员，系在从事雇佣活动中发生的交通事故，故本案中其应承担的赔偿责任由朱荣春承担。其向法庭提交了证人吴宗林的书面�言一份，但被告朱荣春对此有异议，认为证人应当出庭作证，否则无法确认笔录的真实性，且谈话人的诱导发问是违法的，因此这份笔录不予认可。曹梓荣还申请法院调取了公安机关对于曹梓荣、朱荣春的询问笔录，被告朱荣春认为曹梓荣的笔录是其自己陈述，不能作为证据使用；同时认为朱荣春的笔录恰好证明曹梓荣与朱荣春之间关系为运输合同关系。
被告朱荣春为了证明其与曹梓荣之间是运输合同关系，申请两位证人张建、陈玉洁到庭作证。
证人张建称，其和朱荣春一样是卖塑料袋的，经常用曹梓荣的车子送货，每次曹梓荣都是打表结算，朱荣春也用曹梓荣的车。
证人陈玉洁称其是乡镇超市做招商策划的，平时跟卖方便袋的人比较熟，他曾看见曹梓荣按照里程表与朱荣春算账，也见过他们好几次的帐一起结算，但是其不清楚曹梓荣与朱荣春的关系。
被告�梓荣质证认为，证人张建反映按里程表打表计算可知证人陈述的是在2012年之前的事情，在2012年之后曹梓荣未开出租车，其私家车不存在打表的说法；证人陈玉洁反映的双方关系不清楚，其反映的内容不能证明朱荣春的目的。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人或者其他组织由于过错侵害他人造成损失的应负相应的赔偿责任。受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵害人的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任，即先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费。
本案的争议焦点是：被告朱荣春与被告曹梓荣之间是否存在雇佣关系？朱荣春在本案中是否应当承担赔偿责任本院认为，被告曹梓荣驾驶登记在自己名下的机动车发生交通事故，其主张与朱荣春之间是雇佣关系，但未能提交充分的证据予以证明。朱荣春申请的两位证人的证言证实曹梓荣并非长期正常受雇于朱荣春，而是需要用车时才找曹梓荣，两人之间的费用也是按里程结算的，故本院不能认定曹梓荣与朱荣春之�存在雇佣关系，朱荣春在本案中无需承担赔偿责任。
本案中，被告曹梓荣驾驶机动车辆碰撞何桂李，致何桂李死亡、原告何金荣受伤，如皋市公安局在查明事实分析事故成因的基础上，依法认定被告曹梓荣负该事故主要责任，何桂李负事故次要责任，原告何金荣无事故责任，并无不当，本院予以确认。因曹梓荣所驾驶的机动车辆已在被告保险公司投保了交强险及商业三者险，故对原告的合理损失依法应当先由被告保险公司在交强险限额内进行赔偿。但因被告安邦保险江苏分公司在事故发生后已经在交强险医疗费用限额范围内赔偿原告何金荣10000元，其余保险限额内的损失也已在何桂李死亡案件中全额赔偿，因此超出保险范围的损失，应由被告曹梓荣按照事故责任赔偿其中的80%。
对于原告主张的各项损失，本院依法审核如下：
1、医疗费，原告伤后在如皋市人民医院花去医疗费30815.33元，与病历、出院记录、医疗费票据相印证，本院对该费用予以认定，但原告仅主张30606.33元，本院无异。
2、营养费，根据司法鉴定意见，原告主张以每天10元计算60天的营养费为600元，本院予以确认。
3、住院伙食补助费，原告以每天18元的标准仅主张第一次住院19天的住院伙食补助费342元，本院无异，对此予以确认。
4、护理费，根据司法鉴定意见，原告的护理期为住院期间护理人员二人，出院后护理人员一人，护理期限90天为宜。原告主张按照每天70元的标准计算护理费，不违反法律规定。原告两次住院共22天，但原告仅主张109天的护理费，本院无异，对于原告主张的护理费7630元（70×109），本院予以确认。
5、残疾赔偿金，因原告父亲身前系失地农民，故原告主张按照2014年度城镇常住居民人均可支配收入34346元／年的标准计算其残疾赔偿金�68692元（34346××20年×0.1），符合法律规定，本院予以确认。
6、精神损害抚慰金，被告曹梓荣认可3000元，本院无异。
7、鉴定费，原告因鉴定支出1560元，有鉴定机构出具的发票予以佐证，且系实际支出，本院予以认可，在诉讼费中考虑负担。
以上第1项至3项损失，医疗费30606.33元、营养费600元、住院伙食补助费342元，合计31548.33元，已由被告保险公司在交强险医疗费用限额范围内赔偿10000元；对于超出交强险医疗费用赔偿限额的21548.33元，以及第4、5项护理费7630元、残疾赔偿金68692元，合计97870.33元，被告曹梓荣按照事故责任应赔偿其中的80%为78296.3元，加上第6项精神损害抚慰金3000元，被告曹梓荣合计应该赔偿原告何金荣81296.3元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告曹梓荣于本判决生效后十日内赔偿原告何金荣因此次事故造成的损失81296.3元。
二、驳回原告何金荣的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1075元、鉴定费1560元，合计2635元，由原告何金荣负担790元，被告曹梓荣负担1845元（此款原告已垫付，被告曹梓荣在履行上述款项时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方�事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费1075元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：471558227682）。
审 判 长 曹 晖
人民陪审员 杨福生
人民陪审员 曹梅芳
二〇一五年六月三日
书 记 员 马天跃