山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济民五初字第51号
原告（反诉被告）姚念听，男，1976年8月5日出生，汉族，无业，住山东省巨野县。
委托代理人张兴，山东泉兴律师事务所律师。
委托代理人李慧慧，山东泉兴律师事务所律师。
被告（反诉原告）济南恒大绿洲置业有限公司，住所地济南市。
法定代表人谈朝晖，董事长。
委托代理人任战江，山东康桥律师事务所律师。
委托代理人肖玮，山东康桥律师事务所律师。
第三人济南市历城区第一建筑安装工程公司，住所地济南市。
法定代表人时京梁，总经理。
委托代理人刘纯泉，男，1975年12月8日出生，汉族，济南市历城区第一建筑安装工程公司职员，住济南市。
委托代理人颜东，山东德康律师事务所律师。
原告姚念听与被告济南恒大绿洲置业有限公司（以下简称恒大绿洲公司）、第三人济南市历城区第一建筑安装工程公司（以下简称历城一建公司）建设工程合同纠纷一案，原告于2013年7月17日诉至本院，本院依法组成合议庭，于2013年12月3日组织双方进行证据交换，于2014年1月22日第一次公开开庭审理，于2014年2月19日委托进行司法鉴定，鉴定结论出具后，于2014年7月4日及2014年9月11日两次公开开庭进行了审理。原告姚念听及其委托代理人张兴、李慧慧均到庭参加诉讼，被告恒大绿洲公司的委托代理人任战江（第三次开庭未到庭）、肖玮，第三人历城一建公司的委托代理人刘纯泉、颜东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚念听诉称：2012年9月28日，第三人历城一建公司与被告恒大绿洲公司签订《济南恒大绿洲首期1-9号楼抢工工程施工合同》、《济南恒大绿洲首期6、7号楼外墙保温维修工程施工合同》、《济南恒大绿洲首期运动中心地下室重新粉刷工程施工合同》、《济南恒大绿洲1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程施工合同》各一份。原告姚念听挂靠第三人历城一建公司对上述五项工程进行实际施工，上述工程于2012年10月底完工。工程完工后，原告按合同约定向被告提交工程款结算书，被告迟迟不予接收，亦不予以结算。原告多次去被告处催要工程款，被告支付部分工程款，剩余款项至今未付。综上，原告请求法院判令被告：1、支付原告工程款10542256.13元；2、支付原告自2012年11月1日至起诉之日的逾期付款利息414500元及自起诉至判决生效之日的逾期付款利息；3、诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告申请变更诉讼请求为：1、支付原告工程款10019961.18元；2、支付原告2012年11月1日至起诉之日的逾期付款利息393660.94元及自起诉至判决生效之日的逾期付款利息；3、诉讼费用由被告承担。
被告恒大绿洲公司辩称：原告姚念听为我公司与第三人历城一建公司所签订合同的项目经理，主体不适格，其无权向我公司主张工程款。姚念听涉嫌伪造历城一建公司公章，我公司请求贵院委托相关权威司法鉴定机构查明印章真伪。即便姚念听系代表历城一建公司向我公司主张剩余工程款，其提交的工程结算资料也严重偏离事实，我公司不予认可。我公司与历城一建公司相关工程款项均未结算，因其存有非法转包、施工工程质量问题及工期违约情形，应承担相应法律责任。原告与我公司部分工作人员内外勾结，虚报用工人数，虚报工程量以骗取我公司工程款项。我公司并未将交楼配合维修工程交由历城一建公司或原告施工，其无权向我公司主张工程款。历城一建公司承接工程的实际工程款为3772781.79元，我公司已支付2860242.73元，扣除原告应承担的违约金后，余款仅为912539.06元。综上，我公司对姚念听并无付款义务，且姚念听涉嫌虚报工程量和伪造公司印章以骗取我公司工程款的诈骗犯罪行为，请贵院查明事实，依法维护我公司的合法权益。
第三人历城一建公司陈述称：我公司确与被告恒大绿洲公司签订了上述合同，但我公司没有实际履行，对具体工程造价不清楚。
反诉原告恒大绿洲公司反诉称：反诉原告与第三人历城一建公司签订了四份建设工程施工合同，约定由第三人对相应工程进行施工。随后，第三人违反合同约定，将上述工程转包给反诉被告姚念听，由姚念听以第三人名义履行上述四份合同，姚念听在履行合同过程中并未按约定施工，不仅导致工程存在较多质量问题，且未对已完工工程履行保护义务，致使工程无法按时通过验收，给反诉原告造成了巨大经济损失。综上，反诉原告请求法院判令反诉被告支付：1、因1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程质量不合格而造成的经济损失237866.80元；2、因未按约定进行施工并对已完成的工程进行保护而造成的经济损失200万元；3、因施工工人向反诉原告讨要工资导致的违约金40万元；4、因6、7号楼外墙保温维修工程未施工完毕导致的违约金117009.49元；5、因运动中心地下室重新粉刷工程未施工完毕导致的违约金68915.80元；6、因工程转包导致的违约金2042698.82元；7、承担本案的诉讼费。
反诉被告姚念听答辩称：姚念听与第三人历城一建公司之间系挂靠关系，姚念听为实际施工人，涉案工程并非转包。对于反诉原告恒大绿洲公司的主张，1、关于恒大绿洲公司提出的有机玻璃质量问题。姚念听按照恒大绿洲公司的指示进行施工，恒大绿洲公司的项目经理及监理公司的监理人员每天对工程进行监督检查并验收，期间出现任何质量问题，姚念听均及时维修。姚念听提交的有机玻璃安装及油漆粉刷工程进度款申请表中载明该工程已全部完工，监理工程师及恒大绿洲公司项目经理对此予以认可，且未提及质量问题。2、关于恒大绿洲公司提出的未按约定施工及保护问题。涉案工程的施工均按照恒大绿洲公司的指示，恒大绿洲公司及监理公司每天进行监督检查并在签证单上签字确认。施工完毕后，姚念听按照恒大绿洲公司的指示撤场。所以，不存在未按约定进行施工及未对施工项目进行保护的问题。3、关于恒大绿洲公司所称施工工人索要工资违约问题。恒大绿洲公司未按照约定支付工程款，至今仍欠款一千余万元，施工工人正常索要工资，并非聚众闹事，姚念听不存在违约情形。4、关于恒大绿洲公司提出的外墙保温工程及运动中心地下室未施工完毕的问题。对于该部分工程，姚念听提交的工程进度款申请表载明：“运动中心重新粉刷工程已完成，具备付款条件，无违约。”恒大绿洲公司项目经理的意见为：“已完成合同约定内容，具备付款条件，无违约情况。”恒大绿洲的部门经理及主管领导亦签字认可。外墙保温工程的进度款申请表中亦未提及未施工完毕的问题。综上，请求驳回反诉原告恒大绿洲公司的诉讼请求。
第三人历城一建公司陈述称：涉案工程是由反诉被告姚念听借用我公司资质签订的合同，工程实际是由姚念听进行施工的，我公司对施工的详细情况不清楚。我公司没有向姚念听收取任何费用，不应当承担任何责任。
经审理本院认定：2012年9月28日，被告恒大绿洲公司与第三人历城一建公司签订《济南恒大绿洲首期1-9号楼抢工工程施工合同》，合同与本案相关内容如下：“工程名称：济南恒大绿洲首期1-9号抢工工程施工合同第二条承包范围：乙方负责对1-9号楼局部修补及边角收尾、卫生清理及搬运、乳胶漆补刷、门套线条安装、安装开关插座面板及收口、墙地砖修补、大理石修补、隐形栏杆装拆及铝合金下口打胶等进行抢工。第五条质量保修期本合同抢工工程的质量保修期为2年。第八条合同价一、暂定总价：人民币叁佰玖拾捌万伍仟贰佰伍拾柒元陆角捌分（￥3985257.68元）。二、计价方式1、本工程采用子目单价包干的计价方式，工程量据实结算。具体的单项包干单价详见附件1的对应基价。本工程综合工日为9.5小时／工日，小时累计计算，最终结算不足9.5小时的，则按剩余小时／9.5小时的比利折算价格，但最终结算小于半小时（不含半小时）用功不计，具体以甲方考勤结果为准。2、工程量的计算。进度款工程量以现场两名或以上工程师现场确认的原始签证记录为准。结算工程量以最终确认的正式签证作为结算依据。计算规则为：按照工程量乘以基价再取费的方式进行结算，具体基价及取费方式见附件1，附件1的工程量为暂定，结算按实际发生工程量计算。3、按以上计价方式计算的工程造价包含的内容：综合单价包含但不限于人工费、机械费、所有材料（含甲供材料）的卸车、场内运转、清点、验货、接收、保管等一切后续工作所发生的费用、人字梯等费用、材料场内二次运输费、技术处理费、保管费、合同工期内的赶工费、技术措施费、已完工程及设备保护措施费、安全文明施工费、雨季或异常气候施工措施费、成品保护费、垃圾清运到甲方指定地点堆放费用、工程完工验收前清洁费、现场经费、综合管理费、利润、税金及其他因本合同约定之抢工事宜所产生的一切费用。第九条付款时间、条件与付款方式一、每七天支付一次进度款，工程量以现场两名或以上的工程师确认的原始签证记录为准，每次支付至实际完成工程量的85%。二、工程竣工验收合格后，以最终确认的正式签证作为结算依据，结算经一方确认后15个工作日内，甲方向乙方支付本次结算总金额的97%进度款，剩下3%留作工程保修金，待保修期满，若无任何质量问题，无代付代扣费用及其他应扣费用则在十五日内无息返还给乙方。三、乙方在领取每一次工程款时须向甲方提交符合甲方要求的等额合法有效建安发票，否则甲方有权拒绝付款。第十条双方现场代表一、甲方授权陈现磊为现场管理代表，监督检查工程质量、进度、负责设计图纸的变更，工程期间的质量验收及其他事宜。二、乙方委托姚念听为项目经理。委派的项目经理须持有与工程项目相适应的真实有效的资格证书，负责施工期间的施工质量、安全等问题。第十一条其他约定八、非经甲方同意，乙方不得将合同中的任何义务全部或部分转包或分包，否则乙方须按合同暂定总价的30%向甲方支付违约金，且甲方有权解除合同。十三、乙方擅自解除合同或中途退场的，或因乙方之原因导致甲方解除合同的，甲方有权终止向乙方支付所有未结算之工程款项；同时，乙方须向甲方支付本合同暂定总价30%的违约金，如上述违约金不足以弥补甲方损失的，则甲方有权对不足部分予以追偿，并保留进一步追究乙方法律责任的权利……”。
同日，双方另签订三份合同，分别为：《济南恒大绿洲1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程施工合同》（以下简称《阳台栏杆施工合同》）、《济南恒大绿洲首期6、7号楼外墙保温维修工程施工合同》、《济南恒大绿洲首期运动中心地下室重新粉刷工程施工合同》。该三份合同与《济南恒大绿洲首期1-9号楼抢工工程施工合同》系同一合同文本，除施工项目、合同暂定价款各自与相应工程一致及6、7号楼外墙保温维修工程保修期为5年（其他均为2年）外，其他约定均相同。
上述四份合同签订后，第三人历城一建公司并未实际施工，原告姚念听作为实际施工人组织人员进场施工，实际施工中，施工项目增加了交楼配合维修工程及7、8号楼外墙保温工程。施工过程中，姚念听自行制作签证单向被告及监理单位报送，签证单中加盖有历城一建公司字样的公章（姚念听认可该处公章系其私刻）、姚念听或其授权代表郑峰签字、被告单位项目经理签字、监理单位公章及监理工程师签字。截至原告起诉，被告共支付工程款2860242.73元。后双方工程款支付问题发生争议，涉案工程未进行交接验收，原告称其向被告报送结算资料但被告不予接收，原告遂以被告拖欠工程款为由，诉至本院，要求判如所请。
诉讼过程中，因双方当事人对原告姚念听施工工程量及价款未能达成一致意见，姚念听于2014年2月17日申请对其施工工程造价进行司法鉴定，鉴定项目为：1、济南恒大绿洲首期1-9号楼抢工工程的工程款；2、济南恒大绿洲首期6号、7号、8号、9号楼外墙保温维修工程的工程款；3、济南恒大绿洲首期运动中心地下室重新粉刷工程的工程款；4、济南恒大绿洲1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程的工程款；5、济南恒大绿洲首期交楼配合维修工程的工程款。本院委托山东永晟工程造价咨询有限公司（以下简称永晟咨询公司）进行鉴定，该公司于2014年5月19日作出鲁永晟基司鉴（2014）第026号司法鉴定报告（以下简称26号鉴定报告），其鉴定意见为：济南恒大绿洲首期五个分项工程造价为12872714.87元。五个分项工程分别为：1、1-9号楼抢工工程造价为5815942.44元；2、1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及正面油漆工程工程款为1672485.57元、1-9号楼阳台栏侧面油漆工程120343.50元；3、6、7号楼外墙保温维修工程工程款为612519.85元（该结论包含8、9号楼外墙保温维修工程，故实际应为6-9号楼外墙保温维修工程工程款）；4、交楼配合维修工程工程款为4583478.79元；5、运动中心地下室重新粉刷工程工程款为67944.72元。
26号鉴定报告送达双方当事人后，恒大绿洲公司提出异议，认为鉴定报告所确定的工程造价不符合工程的客观实际，部分工程量统计有误，部分综合单价选取错误或过高，并对各项工程及造价的异议进行了详细说明。永晟咨询公司对恒大绿洲公司的异议进行审查后，对恒大绿洲公司提出的异议一一进行回复。回复认为应对原鉴定意见进行调减，扣减数额为6756.54元，调整后总造价为12880203.91元（12886960.45元-6756.54元）。经核对，该计算依据数据错误，正确数额应为12865958.33元（12872714.87元-6756.54元）。
异议答复后，被告对鉴定意见依然不予认可，同时认为在施工过程中，原告姚念听作出让利承诺，要求依照让利承诺对涉案全部五项工程进行补充鉴定。合议庭合议后，认为姚念听出具的让利承诺仅涉及1-9号楼抢工工程这一项目，并未涉及其他四项工程，故决议对恒大绿洲1-9号楼抢工工程让利后的工程造价进行补充鉴定。永晟咨询公司出具补充鉴定报告，补充鉴定意见为：恒大绿洲1-9号楼抢工工程让利后的工程造价为4691318.71元。
庭审中，双方当事人的争议问题有以下五个：
一、姚念听是否为本案适格原告
原告姚念听认为，四份合同系第三人历城一建公司与被告恒大绿洲公司签订，实际是姚念听挂靠于历城一建公司，姚念听组织工人对涉案五项工程进行施工。所以，姚念听为本案的实际施工人，有向恒大绿洲公司主张工程款的权利，系本案的适格原告。原告提交五项工程的签证原始记录凭证一宗，欲证实姚念听对上述工程实际施工并每天办理签证；故其系本案争议的五项工程的实际施工人。
被告恒大绿洲公司认为，我公司是与第三人历城一建公司签订的合同（四份合同中承包人均系历城一建公司），原告姚念听系历城一建公司的项目经理，并非实际施工人，不具有原告资格，无权向我公司主张工程款。另外，姚念听并没有按照原始签证记录施工，施工项目存在严重质量问题；签证单中的历城一建公司的公章系姚念听私刻，故其提供的签证单不能作为有效证据使用。被告恒大绿洲公司提供付款凭证一宗，欲证明恒大绿洲公司向历城一建公司支付工程款，发票开具方也为历城一建公司，原告对付款以历城一建公司的项目经理身份予以确认。
经质证，原告姚念听对付款凭证真实性无异议，但对认为自己名义上是历城一建公司的项目经理，但实际是挂靠于历城一建公司，系实际施工人。
第三人历城一建公司认为，对原告姚念听提供的证据真实性有异议，不予认可，我公司没有在姚念听提交的原始签证记录上签章，签证单中的公章并非我公司公章。四份合同确实是我公司签的，但我公司并未实际施工，工程实际由姚念听施工，对于付款凭证的真实性不予认可。
另查明，姚念听提供的签证单中施工单位签字处签字人大部分为姚念听，其余为郑峰。郑峰在接受法庭询问时，明确表示其系姚念听组织的施工队队长，其签字行为代表姚念听，相关权利义务由姚念听享有和承受。
二、原告姚念听的施工范围及工程造价
原告姚念听称，认可26号鉴定报告的鉴定意见及答复意见，施工范围及造价为：1-9号楼抢工工程鉴定的工程造价为5815942.44元，1-9号楼的阳台栏杆有机玻璃及油漆工程造价为1792829.07元，6-9号楼外墙保温及维修工程造价为612519.85元，运动中心地下室重新粉刷工程造价为67944.72元，交楼配合维修工程造价为4583478.79元，共计12872714.87元。同意鉴定机构根据被告异议申请作出的答疑书意见，扣减后总造价为12880203.91元（该数额错误，应为12865958.33元，见前注）。补充鉴定报告是依据我方出具的让利承诺作出，但让利承诺本身就是无效的，所以，补充鉴定报告不能作为认定本案工程造价的依据。
被告恒大绿洲公司对原告施工的五项工程范围无异议，但认为根据其计算的造价，五项工程造价分别为：1-9号楼抢工工程造价应为3934449.40元，1-9号楼的阳台栏杆有机玻璃及油漆工程造价应为1671739.62元，6-9号楼外墙保温及维修工程造价应为507791.03元，运动中心地下室重新粉刷工程造价应为46539.52元，交楼配合维修工程901721.49元。另外，让利承诺书是有效的，原告对上述一至五项所有施工范围的让利承诺，是其真实意思表示，应当按此承诺书执行。对该补充鉴定报告的真实性、合法性均无异议，但对补充鉴定报告最后的鉴定意见有异议，该鉴定报告中仍然存在人工工日数量不准确、计价程序汇总不准确、错计、重复多计等情况，材料数量及单价计算不正确，经被告核实的1-9号楼抢工工程让利后的工程造价为3893519.26元，因此该补充鉴定报告的价款应当扣减797799.45元。另外，被告认为该交楼配合维修工程的相关计算依据也应当参照让利的价格。另外，我公司认为相关证据可以证实原告施工工程质量存在问题，所以，保修金不应当支付给原告。
原告对被告陈述的价款不予认可。对于让利承诺，原告认可系其出具，但认为是无效的。因为，让利承诺是在工程结束之后，原告为了尽快拿到工程款的情况下被迫作出的，该承诺违背了原告的真实意愿。并且，此让利行为属于黑合同，违反了法律强制性规定。因此，该让利承诺无效，且让利范围仅限于1-9号楼抢工工程，不是对整个工程的让利。对于保修金，因保修期已届满，被告应当将保修金支付原告。
第三人历城一建公司对该争议问题不发表意见。
三、涉案工程款支付情况
双方均认可截止原告起诉，被告恒大绿洲公司已支付工程款2860242.73元。被告认为另有2014年3月3日向程学良的付款110540元，该款也应当计入对原告的付款。对此，被告提交程学良出具的承诺函及转账凭证各一份，欲证明其向原告支付了110540元工程款，该款项系历城一建公司（实为姚念听）应付程学良班组工程款；提交恒大绿洲项目历城一建公司施工班组工程款代付清单一份，欲证明程学良是相关班组负责人，该代付清单有原告姚念听签字确认。
经质证，原告姚念听对上述证据真实性无异议，但对证明目的有异议。程学良曾是原告的工作人员，但对恒大绿洲公司的付款方式不予认可，姚念听认为自己并未收到该付款。并且，姚念听提起诉讼后，恒大绿洲公司应当直接向姚念听付款，而不能向其他人（如程学良）付款。诉讼之前，恒大绿洲公司付款给其他人时，都有姚念听的签字确认，该笔付款并无姚念听签字。
四、原告的诉讼请求及依据
原告姚念听的诉讼请求为依法判令被告恒大绿洲公司：1、支付原告工程款10019961.18元（工程造价12880203.91元-已付工程款2860242.73元）。2、支付原告自2012年11月1日至起诉之日的逾期付款利息393660.94元及自起诉至判决生效之日的逾期付款利息（利息按照银行同期贷款利率进行计算，自2012年11月1日计算至起诉之日的数额是393660.94元，起诉以后的利息据实计算）。
被告恒大绿洲公司对原告主张的工程款数额不认可；对于利息不认可，因双方尚未结算，所以不同意支付利息。
第三人对原告姚念听的诉讼请求不发表意见。
五、反诉原告各项诉讼请求的依据
反诉原告恒大绿洲公司称，反诉被告姚念听在工程施工过程中并未按约定施工，不仅导致工程存在较多质量问题，并且未对已完工工程履行保护义务，致使工程无法按时通过验收，给反诉原告造成了巨大经济损失，要求反诉被告承担相应的法律责任，不要求第三人历城一建公司承担责任。反诉原告恒大绿洲公司陈述各项反诉请求及依据如下：
1、因1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程质量不合格而造成的经济损失237866.80元。
恒大绿洲公司提交第一组证据：楼宇情况反馈表、工程业务联系函、恒大绿洲有机玻璃维修情况统计、恒大绿洲公司与山东聚福来装饰有限公司签订的施工合同、有机玻璃维修的工程签证单、维修款收款单据各一份，恒大绿洲公司与金碧物业有限公司济南分公司签订的前期物业管理服务合同、济南恒大绿洲1-9号楼物业公司备用队伍已维修有机玻璃费用计算明细、有机玻璃维修的工程签证单各一份。欲证明：反诉被告施工的1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程质量不合格，致使恒大绿洲公司不得不另行委托山东聚福来装饰有限公司和金碧物业有限公司济南分公司对工程进行重新施工或维修，因此支付费用237866.80元。
经质证，反诉被告姚念听称对楼宇情况反馈表、工程业务联系函真实性无异议，认为其他证据真实性无法确认。并且，姚念听在接到业务联系函后，已按照要求于2日内进行了维修，恒大绿洲公司的项目经理及监理进行了检查验收，2013年1月进度款申请表中反诉原告的总监、部门经理、主管领导等对此予以认可。
2、因未按约定进行施工并对已完工的工程进行保护而造成的经济损失200万元。
恒大绿洲公司提交第二组证据：延期交楼赔付违约金明细表、济南恒大绿洲项目购房业主银行卡签收统计表、深圳市宝鹰建设集团股份有限公司及深圳深装总装饰工程工业有限公司向恒大绿洲公司发出的工程业务联系函各一份。欲证明：姚念听未按约定进行施工，未对已完工工程履行保护义务，致使恒大绿洲公司向购房业主支付违约金，并委托深圳市宝鹰建设集团股份有限公司及深圳深装总装饰工程工业有限公司进行重新施工或维修，经济损失估算200万元。
经质证，反诉被告姚念听认为，对第二组证据的真实性无法确认。工作业务联系函为深圳市宝鹰建设集团股份有限公司向恒大绿洲公司出具的，其时间多为2012年9月之前，而我方在2012年8月底才进场，函中所提出的问题均非我方施工内容。2012年10月，施工项目完工后，我方工人即按照指示撤场，涉案工程中不存在未按约定进行施工的问题，也不存在未进行保护的问题。
3、因工人向反诉原告讨要工资导致的违约金40万元。
恒大绿洲公司提交第三组证据：济南市清欠办向恒大绿洲下发的整改通知单一份、会议纪要一份。欲证明：姚念听的工人多次以聚集方式向反诉原告讨要工资，并向有关部门控诉，给恒大绿洲公司的声誉造成了严重影响，姚念听应向恒大绿洲公司支付违约金40万元。
经质证，姚念听称对该组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议。因恒大绿洲公司拖欠工程款，姚念听索要工程款的行为是合法的，并且，我方并非是像其所说的工人聚集方式讨要工程款，而是以第三人历城一建公司的名义通过合法程序索要工程款。
4、因6、7号楼外墙保温维修工程未施工完毕导致的违约金117009.49元。
恒大绿洲公司提交第四组证据：6、7号楼外墙保温维修工程开工令、进度款申请表各一份。欲证明：6、7号楼外墙保温维修工程于2012年8月12日开工，于2012年10月18日竣工，根据该工程相应合同的约定，姚念听未按约定时间竣工导致的违约金为117009.49元。
经质证，反诉被告称对该组证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。双方原来签订的合同中约定是对6、7号楼外墙保温工程进行施工，施工过程中又增加了8、9号楼外墙保温工程，增加了工程量。另外，反诉被告按照约定向反诉原告提交进度款申请表，但反诉原告迟迟不按约定付款，上述工程的迟延，并不是反诉被告的原因，反诉被告不应当承担违约金。
5、因运动中心地下室重新粉刷工程未施工完毕导致的违约金68915.80元。
恒大绿洲公司提交第五组证据：运动中心地下室重新粉刷工程开工令一份。欲证明：运动中心地下室重新粉刷工程于2012年9月15日开工，但至今尚未完工。根据该工程对应合同第十条第六款的约定，未按约定时间竣工导致的违约金为68915.80元。
经质证，姚念听称对该组证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。上述工程已全部施工完毕，运动中心工程进度款申请表中，专业监理工程师的意见为：“运动中心重新粉刷工程已完成，具备合同付款条件，无违约。”恒大绿洲公司项目经理意见为：“已完成合同约定内容，具备付款条件，无违约情况。”
6、因工程转包导致的违约金2042698.82元。
恒大绿洲公司认为，其与历城一建公司签订的工程施工合同中约定不得将工程进行转包、分包，并约定了相关违约责任，而历城一建公司将工程全部转包给了姚念听，姚念听应向恒大绿洲公司支付2042698.82元的违约金。
反诉被告姚念听认为，其与历城一建公司之间为挂靠关系，姚念听对涉案五项工程实际进行施工，系实际施工人，涉案工程不存在转包问题。
第三人历城一建公司认为，对反诉原告恒大绿洲公司的各项诉讼请求均不发表意见。该工程是姚念听借用我公司资质与恒大绿洲公司签订的施工合同，由于我公司没有向姚念听收取任何费用，在本案中不应承担任何责任。
上述事实，有原告（反诉被告）姚念听、被告（反诉原告）恒大绿洲公司提交的证据各一宗，经庭审质证，另有原告（反诉被告）陈述、被告（反诉原告）辩称及第三人陈述在案为凭，足以认定。
本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷案件。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”故没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同为无效合同。本案中，姚念听作为个人不具备建筑施工企业资质，其借用第三人历城一建公司资质与被告恒大绿洲公司签订的建设工程施工合同，违反法律禁止性规定，应属无效合同。对双方当事人争议的问题，本院结合庭审情况及证据逐一认定如下：
关于焦点一，涉案工程中四项工程：1-9号楼抢工工程、1-9号楼的阳台栏杆有机玻璃及油漆工程、6、7号楼外墙保温工程及运动中心地下室重新粉刷工程签订有建设工程施工合同，8、9号楼外墙保温工程及交楼配合维修工程未签订合同，但从签证单等证据看，该部分工程亦实际由姚念听施工。姚念听并非合同当事人，其系本案工程的实际履行主体，亦即建设工程的实际施工人。姚念听提供的签证单中部分施工单位签字系案外人赵峰所签，赵峰出庭接受调查时认可其签字行为代表姚念听，相应的权利义务由姚念听享有、承受。故本院认定涉案争议的五项工程实际施工人均系姚念听。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，姚念听作为实际施工人，有权直接向发包人恒大绿洲公司主张权利。综上，姚念听系本案适格原告。
关于焦点二，原告姚念听施工的五项工程经鉴定确定工程造价为12865958.33元。该鉴定意见对于姚念听承诺的让利并未考虑。因姚念听出具的让利承诺系对自己权利的处分，亦系对工程款结算方式的变更，该处分行为并不违反法律规定，应为有效。姚念听虽认为让利承诺系迫于索要工程款的压力而作出，但对此并未提供证据，恒大绿洲公司对此不予认可，故姚念听该辩称本院不予采信。让利承诺书应为有效，应当作为双方结算工程款的依据。因让利承诺书明确载明“1-9号楼抢工工程报价单”，故让利承诺的效力仅限于1-9号楼抢工工程，对于恒大绿洲公司认为让利承诺系对全部工程的让利的主张，本院不予采信。让利后，1-9号楼抢工工程造价为4691318.71元。故本院确定原告姚念听施工工程的造价为11741334.60元（12865958.33元-5815942.44元（1-9号楼抢工工程让利前造价）＋4691318.71元（1-9号楼抢工工程让利后造价）］。关于工程保修金，因涉案工程施工完毕后并未进行验收，无法确认验收时间。即使按照原告自认的撤场时间（2012年10月）起算交工时间，至今尚未满2年；并且，从被告提交的证据看，原告的施工工程确实存在质量问题。故涉案工程的保修金并不符合支付条件，应从工程款中扣除。综上，原告姚念听应获得的工程款数额为11389094.56元（11741334.60元-11741334.60元（3%）。
关于焦点三，双方对被告恒大绿洲公司已支付工程款2860242.73元无争议，本院予以确认。对于被告于2014年3月3日向程学良的付款110540元，从被告提交的证据看，该款属于应付工程款范围，程学良也曾代为领取工程款，只是程学良领取款项应当经过原告姚念听的认可。诉讼期间，恒大绿洲公司在未经姚念听同意的情况下，将款项直接支付施工班组长（程学良）的付款方式不当。但该笔付款未超出程学良应得工程款范围，从诉讼经济角度考虑，为减轻当事人诉讼负担，该款项计入已付工程款。
关于焦点四，对于原告的诉讼请求，本院阐述如下：1、本院已确认原告姚念听应获得的工程款数额为11389094.56元，被告恒大绿洲公司已付款2970782.73元（2860242.73元＋110540元），尚欠工程款8418311.83元，原告要求被告支付拖欠工程款的诉讼请求本院予以支持，以本院确定数额为准，原告请求超出部分不予支持。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”双方对本案工程并未进行交接，导致工程实际交付日期无法确定；原告姚念听亦未曾向被告提交竣工结算文件，故本案应付款时间为当事人起诉之日，即2013年7月17日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”本案中，双方未约定利息计付标准，故原告要求按照同期同类贷款利率计息符合法律规定，本院予以支持。
关于焦点五，对于反诉原告的各项诉讼请求，本院阐述如下：1、因1-9号楼阳台栏杆有机玻璃制作、安装及油漆工程质量不合格而造成的经济损失237866.80元。反诉原告提交的证据可以证实该部分工程存有质量问题，其支付维修费用合理。因原告的保修金已从工程款中扣除，故相关维修费用亦应首先从保修金中支取。反诉原告的花费尚未超过保修金，故反诉原告该请求本院不予支持。2、因未按约定进行施工并对已完工的工程进行保护而造成的经济损失200万元。反诉原告对此提供的证据不能证实相关问题系反诉被告原因所致，其相关损失无证据支持，亦无法证实相关损失与反诉被告的施工之间存有关联，故反诉原告该请求证据不足，本院不予支持。3、因工人向反诉原告讨要工资导致的违约金40万元。从本案查明情况看，反诉原告未按照合同约定或依照反诉被告的付款请求支付工程款，造成工程款的拖欠，反诉被告向反诉原告索要工程款并无不当，且索要方式未超出合理范围，故反诉原告该请求法律及事实依据不足，本院不予支持。4、因6、7号楼外墙保温维修工程未施工完毕导致的违约金117009.49元。从签证情况看，反诉被告的施工范围有所增加（8、9号楼），施工工期自应顺延；并且，施工期间，反诉原告并未因工期问题向反诉被告进行索赔，说明双方对该部分工程工期延期是一致认可的。另外，反诉原告未及时支付工程款的行为系违约行为，其必然导致工期的拖延。故反诉原告该诉讼请求，本院亦不予支持。5、因运动中心地下室重新粉刷工程未施工完毕导致的违约金68915.80元。反诉被告提交的运动中心工程进度款申请表可以证实反诉原告亦验收该部分工程，并认定工程施工合格。反诉被告该诉讼请求不能成立，本院不予支持。6、因工程转包导致的违约金2042698.82元。本案工程系由原告姚念听借用第三人历城一建公司所签订，并非工程转包行为。并且，如果本案系工程转包关系，则违约方系历城一建公司，而非反诉被告。庭审中，反诉原告明确表示不要求历城一建公司承担责任。故反诉原告要求反诉被告承担转包违约责任的诉讼请求，因反诉被告主体不适格，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告济南恒大绿洲置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告姚念听工程款8418311.83元；
二、被告济南恒大绿洲置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告姚念听欠付工程款利息，以8418311.83元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2013年7月17日计至本判决生效之日；
三、驳回原告姚念听的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告济南恒大绿洲置业有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费87541元，由原告姚念听负担27541元，被告济南恒大绿洲置业有限公司负担60000元；反诉案件受理费22866元，鉴定费90000元（由姚念听预交），由被告济南恒大绿洲置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 高希亮
代理审判员 曹 磊
代理审判员 闵 雯
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 翟义惠