重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝三中法民终字第00593号
上诉人（原审原告）：谭仁国，男，1971年2月15日出生，汉族，居民，住重庆市丰都县。
委托代理人：梁贤会，重庆森吉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：重庆市�都县保安服务公司，住所地重庆市丰都县三合街道南天湖东路，组织机构代码：20875213-X。
法定代表人：曾志明，该公司总经理。
委托代理人：周世东，男，1983年3月10日出生，土家族，重庆保安集团丰都县有限公司经理，住重庆市丰都县。
委托代理人：鲁宗英，重庆创辉律师事务所律师。
上诉人谭仁国与上诉人重庆市丰都县保安服务公司（以下简称丰都保安公司）劳动争议纠纷一案，重庆市丰都县人民法院于2014年4月28日作出（2013）丰法民初字第03881号民事判决。谭仁国、丰都保安公司均对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：1993年3月，谭仁国从原丰都县飞龙发电厂调入丰都保安公司工作。1997年，谭仁国办理了停薪留职手续。其间，丰都保安公司除1999年至2002年共4年未为谭仁国缴纳养老保险费外，已将应由公司承担的部分交至2011年12月。
2012年1月1日，丰都保安公司向丰都县劳动和社会保障局发函称：谭仁国等四人与重庆市丰都县保安服务公司不存在劳动关系。
2012年1月9日下午2：40分，重庆保安集团丰都县有限公司召集原重庆市丰都县保安服务公司的停薪留职人员谭仁国、王飞、秦芳、蔡正碧参加会议。会议的议程为决定参会人员的去留问题，内容为：1、告知原丰都县保安服务公司于2011年12月31号停止运行，现公司更名为重庆保安集团丰都有限公司；2、要求今天参会人员了解与现公司无直接关系了；3、必须与公司解除劳动关系。对于解除劳动关系可以分以下步骤解决：①自愿解除劳动关系；②由公司发文终止劳动合同关系；③新公司可以继续接纳，安排保安队员岗位。经征求参会四人意见，无人表达意见，现要求四人在本月15号以前提出各�决定。
谭仁国诉称：我于1988年7月通过招工考试，被录用为丰都县飞龙电站正式职工。1993年3月，我调入丰都保安公司工作。1997年，因丰都保安公司效益不好，公司鼓励职工停薪留职以减轻公司负担，但保留劳动关系，由丰都保安公司缴纳养老和社会保险。我停薪留职后，丰都保安公司也将我的养老和社会保险费用交至2011年12月止，但其间有4年未交。2013年，我得知丰都保安公司已停止缴纳我的所有社会保险等费用，而我与丰都保安公司之间并未解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款的规定，单位没有为职工缴纳社会保险费用的，职工可以依法解除劳动合同。故请求解除我与丰都保安公司之间的劳动关系。《劳动合同法》第五十条明确规定，用人单位解除或终止劳动合同时应当出具解除或终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办�档案或社会保险关系的转移手续等，但我至今未收到单位出具的解除劳动关系证明。公司开会是通报新公司成立的相关情况，并未明确告知要解除劳动合同，更没有告知对此不服提起仲裁的期限和方式。依照《劳动合同》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条的规定，丰都保安公司不但应补交合同期限内4年未交纳的社会保险费用，还应支付我经济补偿金45392元，赔偿金90784元，并在15日内为我办理档案和社会保险关系的转移手续。
丰都保安公司辩称：1.谭仁国的请求已超过诉讼时效。我公司与谭仁国之间的劳动合同关系已于2012年1月9日由我公司正式通知解除。劳动争议的仲裁时效期间为一年，谭仁国在2013年10月12日才向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已经超过了仲裁时效，应驳回谭仁国的诉讼请求；2.即使我公司应当向谭仁国支�经济补偿金，也应是按照解除劳动合同前十二个月的平均工资计算。谭仁国一直未到我公司上班，我公司也没有发工资给他，因此应当参照2011年-2012年重庆市最低工资标准1050元／月计算。谭仁国在我公司实际上班的时间为1993年3月-1997年5月共4年，我公司应当向谭仁国支付经济补偿金为4200元。3.我公司不是非法解除与谭仁国的劳动关系，不应支付赔偿金。我公司是在与谭仁国协商一致的情况下解除劳动关系的，并在提出解除劳动关系时向谭仁国提供了三套方案，但谭仁国没有给我公司答复，故我公司视为其自愿解除劳动合同并无不当。
一审法院认为，丰都保安公司召开会议决定谭仁国等四人去留问题，谭仁国当日并未表态。丰都保安公司在会议召开15日后，也未书面通知谭仁国解除劳动关系，因此，谭仁国与丰都保安公司之间的劳动关系仍然存在。谭仁国以丰都保�公司未缴纳社会保险费等理由请求解除劳动合同，符合法律规定，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，丰都保安公司应支付谭仁国经济补偿金，补偿年限为2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施后至今共6年零3个月，按6.5月本人工资标准补偿。谭仁国的月工资参照2012年重庆市职工月平均工资3782.67元（45392元／年÷12个月）计算，其经济补偿金为24587元（45392元／年÷12个月×6.5个月）。《中华人民共和国劳动合同法》实施前，劳动者提出解除劳动合同不属于用人单位应当支付经济补偿的情形，故谭仁国2008年以前的工作年限不计入补偿年限。丰都保安公司已经为谭仁国办理了社保手续，但不按规定缴纳社会保险金，无论是欠缴社保费还是拒缴社保费，社保部门均可依法强制征缴。社保管理部门与缴费义务主体之间是一种行政法律�系，因此谭仁国要求丰都保安公司补交拖欠的社会保险费用不属于人民法院受理民事案件范围，应予驳回。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项的规定，判决：一、解除谭仁国与丰都保安公司劳动关系；二、丰都保安公司在判决发生法律效力后10日内支付谭仁国经济补偿金24587元；三、驳回谭仁国的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由丰都保安公司负担。
谭仁国不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第二、三项，依法改判。其理由是：1.《劳动合同法》实行以前，根据1995年劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条至第九条规定，不论是双方协�解除，还是用人单位和劳动者单方解除，或是情势变更导致劳动关系解除的，用人单位仍应按劳动者在本单位的工作年限支付经济补偿金，最多不超过12个月。我的工作年限是26年，因此，丰都保安公司应当支付我12个月的经济补偿金；2.丰都保安公司未与我达成任何协议就停止缴纳我的社会保险费用，并不出具解除劳动关系的书面证明，不为我办理养老和社会保险关系的转移手续，迫使我提出解除劳动关系。丰都保安公司违反了《劳动合同法》的规定，应当支付我赔偿金；3.一审中，我请求丰都保安公司在解除劳动关系后15日内为我办理劳动和社会保险关系转移手续，但一审未予表态就驳回，是错误的。
谭仁国在二审中提交了下列证据：1.丰都保安公司企业法人年检报告书（2012年度）；2.丰都保安公司验资事项说明。拟证明丰都保安公司2012年并没有停止运行，该公�在2013年还在进行企业年检。丰都保安公司对上述证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性。
丰都保安公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。其理由是：1.一审法院认定我公司与谭仁国之间仍然存在劳动关系是错误的。谭仁国从1997年至今没有为我公司提供过任何劳动，我公司因生产经营发生严重困难，从2011年12月31日起就停止运行，已无法给谭仁国提供劳动岗位、无法继续履行与谭仁国之间的劳动合同，且我公司于2012年1月就召开会议明确告知要与谭仁国解除劳动合同关系，谭仁国也同意与我公司解除劳动关系，故我公司与谭仁国之间的劳动关系已经于2012年1月解除；2.谭仁国于2013年10月才主张权利，已经超过一年的仲裁时效；3.谭仁国自1997年起就未在我公司上班，其解除或终止劳动关系前12个月的工资为零，故一审法院以2012年度重庆市职工月平均工资为标准计算谭仁国的经济补偿金是错误的，只能按照2013年重庆市丰都县企业最低月工资标准950元计算。
丰都保安公司在二审中提交了下列证据：1.工资发放花名册，拟证明丰都保安公司自1993年至1997年11月给谭仁国发工资，1997年11月以后就没有发放工资了；2.2011年缴纳医疗保险和养老保险的收款收据，拟证明其与谭仁国解除劳动关系前向谭仁国收取了应由个人承担的社会保险费部分，2012年解除劳动关系之后就没有缴纳社会保险费了。谭仁国对工资发放花名册无异议，对收款收据的真实性有异议，提出其是由丰都保安公司财务负责人通知缴纳社会保险费才去公司缴纳，并不是固定缴纳的。
本院二审补充查明以下事实：
1.2012年1月9日下午2：40分，重庆保安集团丰都县有限公司召集原重庆市丰都县保安服务公司的停薪留职人员谭仁国、王飞、秦芳、蔡正碧参加会议，告知四人原丰都县保安服务公司于2011年12月31号停止运行，现公司名为重庆保安集团丰都有限公司。
2.2013年10月12日，谭仁国向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与丰都保安公司之间的劳动关系，该委受理后于2013年11月28日裁决驳回谭仁国的申请。
3.本院二审审理过程中，谭仁国于2014年10月24日向本院撤回要求丰都保安公司为其办理档案和社会保险关系转移手续的上诉请求。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，关于丰都保安公司与谭仁国之间何时解除劳动关系的问题。本案中，谭仁国于1997年办理了停薪留职手续后自谋职业，丰都保安公司虽然未向谭仁国支付工资，但除1999年至2002年外，其余时间均承担了用人单位应当缴纳的社会保险费的义务，故双方1997年后仍然存在劳动关系。2012年1月9日，丰都保安�司虽然告知谭仁国等人可以选择协商解除、公司单方解除、新公司接纳等方式解除双方的劳动关系，但谭仁国等人未予表态，之后，丰都保安公司亦未向谭仁国发出解除劳动关系的通知，故双方的劳动关系仍未解除。2013年10月12日，谭仁国以丰都保安公司未为其缴纳社会保险费为由向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除双方劳动关系，系劳动者行使法定解除权，故双方解除劳动关系的时间应为2013年10月12日。一审认定双方解除劳动关系的时间为谭仁国向一审法院提起诉讼时有误，但丰都保安公司并未对此提出异议，本院对此不作审查。
关于丰都保安公司是否应当支付谭仁国经济补偿金的问题。如前所述，双方的劳动关系于2013年10月解除，谭仁国主张由丰都保安公司支付其经济补偿金的请求并未超过仲裁时效，丰都保安公司应当支付谭仁国�济补偿金。丰都保安公司关于本案已超仲裁时效的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于丰都保安公司支付谭仁国经济补偿金的年限及标准的问题。本案系谭仁国以丰都保安公司未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同》第三十八条第一款（三）项的规定，丰都保安公司应当支付经济补偿金，经济补偿金的年限按照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定计算，即从2008年1月1日起至2013年10月12日止，一审判决将经济补偿金的年限计算到谭仁国一审起诉时止，丰都保安公司并未对此提出异议，本院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》实施前，因用人单位未依法给劳动者缴纳社会保险费导致劳动者提出解除劳动合同的，当时的法律法规和劳动政策都没有规定用人单位应当支付经济补偿金，故谭仁国2008年1月1日之前的工作年限，不能计入经济补偿金年限。因此，丰都保安公司应当支付谭仁国6个月本人工资的经济补偿金。谭仁国要求经济补偿金计算12个月本人工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。由于解除劳动关系前12个月谭仁国未在丰都保安公司领取工资，法律亦未明确此种情形下本人工资标准如何确定，一审鉴于丰都保安公司系国有企业，对谭仁国的本人工资按照2012年度重庆市非私营单位职工月平均工资标准确定，具有合理性，本院对此予以维持。丰都保安公司请求按照丰都县最低工资标准确定谭仁国的本人工资，不符合非私营企业的客观实际，本院不予支持。
关于丰都保安公司是否应当支付谭仁国赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，只有用人单位提出解除或者终止劳动合同且解除或者终止劳动合同违反《中华人民共和国�动合同法》的规定，用人单位才应向劳动者支付赔偿金。本案系谭仁国提出解除劳动关系，故丰都保安公司不应支付赔偿金。
关于丰都保安公司为谭仁国办理档案和社会保险关系转移手续的问题。鉴于谭仁国已撤回该项上诉请求，本院对此不再审查。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。谭仁国、丰都保安公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市丰都县保安服务公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一四年十一月三日
书 记 员 李 泓