浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义廿三里商初字第1266号
原告：义乌力迅电子商务有限公司，住所地：义乌市北苑街道春晗路121号4号楼206室
法定代理人：黄群锋。
委托代理人：鲍江，浙江红太阳师事务所律师。
被告：义乌市保济堂医药连锁有限公司，住所地：义乌市廿三里街道中新西街8号。
法定代表人：虞雪梅。
委托代理人：骆兴洪，浙江星耀律师事务所律师。
原告义乌力迅电子商务有限公司与被告义乌市保济堂医药连锁有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月31日受理后，依法适用简易程序由代理审判员杨王平独任审判，于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告义乌力迅电子商务有限公司委托代理人鲍江、被告义乌市保济堂医药连锁有限公司的委托代理人骆兴洪，证人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌力迅电子商务有限公司起诉称：2015年3月11日，原、被告双方签署《商品合同》，约定被告销售的汤臣倍健系列保健食品只能由原告提供，被告销售非原告供应的该等商品，须按照3万元每品项的标准向原告支付违约金；合同另外约定了供货商品的品项明细、价格、零售价格秩序及合同期限至2016年12月31日等内容。2015年6月开始，原告发现被告销售的诸多汤臣倍健食品并非由原告提供，跟被告交涉多次均无果。现诉请判令：1、被告停止侵害，履行合同；2、被告按照合同约定赔偿违约金177万元。庭审中，原告方变更诉讼请求如下：1、要求解除2015年3月11日签订的商品合同；2、判令被告按照上述合同约定赔偿违约金人民币189万元；3、判令被告承担原告购买样品费用人民币12613.8元及公证费用3000元。
被告义乌市保济堂医药连锁有限公司答辩称：本案应驳回原告的诉讼请求。1、原告与汤臣倍健药业有限公司签订了《经销合同》，汤臣倍健药业有限公司授权原告经销其产品，授权有效期为2015年1月1日至2015年12月31日，汤臣倍健公司有无条件撤销授权的权利（经销授权书）：若原告季度销售目标完成率低于90%，……有权调整原告的经销区域（经销合同第二条第2款）；原告2015年1-3月销售目标为162.5万元（补充协议第二条第1款）。原告在2015年1-3月实际销售目标完成金额为140万元，完成率只有86%，汤臣倍健公司依约调整了原告的销售区域，汤臣倍健公司与原告协商一致后，通知答辩人自2015年4月起从东阳进货。2、2015年3月11日，原告与答辩人签订过《商品合同》属实，但因原告获得授权的期限只有到2015年12月31日，因此原告诉请判决被告“停止侵害，履行合同”的诉讼请求明显不成立。3、2015年4月之后答辩人从其他途径进货属实，但该行为不构成答辩人违约，理由是：（1）原告的经销区域被汤臣倍健公司调整了；（2）汤臣倍健公司通知答辩人到其他经销商处进货。4、诉状称原告“跟被告交涉多次均无果”不存在。5、原告主张违约金189万元不成立，理由是答辩人没有违约。原告主张该权利的前提是原告是获得授权的供应商，但事实上原告的授权被调整。退一万步讲，如法院认定答辩人违约，原告主张的189万违约金过分高于造成的损失，也应调整。
关于解除双方商品合同，被告是同意的，因为原告没有权利与被告继续签订并且履行合同。关于原告主张的违约金，原告所主张的63个品项并不存在的，即便存在也是超出了原告的损失，本案被告并没有违约，也不应承担违约金。原告主张的要求被告买样品的费用及公证费用，属于原告主张权利的费用，不论原告的请求是否得到支持，支持多少，第三项请求都不能成立。关于诉讼费用，请求法庭依法判决。
针对被告的答辩意见，原告补充陈述：汤臣公司无权利调整原告经销范围，关于经销范围调整的问题，汤臣公司与原告签订的合同第4页以及16，17页都有规定，因该合同属于格式合同，根据合同法41条规定，应该适用第17页规定。我们也没有收到他们的任何关于调整经销区域的书面通知。
原告义乌力迅电子商务有限公司为证明自己的主张，向本院提供：
1、商品合同一份（复印件），证明原被告签订合同情况及相关违约条款情况。
2、收款收据二十八份，证明被告构成违约事实及原告购买样品的事实。
3、公证书一份及发票一份，证明被告构成违约事实及原告购买样品、公证费用的事实。
4、进货明细表一份，证明被告2013、2014、2015年从原告处进货情况的事实。
5、汤成倍健经销合同第16、17页（复印件），证明原告和汤成倍健药业有限公司签订合同的情况。
6、招商银行汇款交易记录一份三页，建设银行电子回单（打印件）一份十二页，证明原告向汤成倍健药业有限公司汇款的事实。
被告义乌市保济堂医药连锁有限公司质证认为：同意当庭质证。对上述证据一真实性没有异议，合同文本为由原告提供的格式合同。对证据二真实性没有异议，对关联性有异议，无法达到原告的证明目的。证据三真实性没有异议，同样无法达到原告的证明目的，原告认为这份证据证明原告向被告购买了63个品项的商品，但公证书中无法达到原告的证明目的。证据四是单方面制作的销售明细，属于单方形成的材料，明细中所载明的交易金额与实际原被告发生有效交易额是不一致的，因为交易过程中有很多退货。证据五被告并不知情，但是我们说明的是，原告和汤臣公司所签订的经销合同第二条第二款，明确约定了汤臣公司有权调整原告经销区域的情形，被告也向法院申请了证人作证，有关该证据能否达到证明目的的问题，可以通过证人形式加以明确，但是无论属于什么情形，在2015年4月份，汤臣公司实际上作出了对原告经销区域的调整是属实的，并且通知了本案的原被告及其他经销商，各方都是按照调整后的进货渠道执行。2015年度原告是没有异议。证据六招商银行的三页汇款记录是没有异议的，但是无法证明这三页证据与本案的关联性，无法证明银行卡是谁的，在交易记录中没有记载。对于建行的凭证由于没有银行确认，被告无法确认真实性，从原告所提供的这一组证据来看，如果这些款项都是原告履行与汤臣公司之间的合同所支付的款项的话，2015年第一季度回款金额是110万元，也达不到合同所约定的销售目标。
被告义乌市保济堂医药连锁有限公司为证明其辩解，向本院提交如下证据：
1、说明一份，证明原告2015年向汤臣倍健药业有限公司支付销售回款的情况。
2、说明、经销合同各一份，证明（1）汤臣倍药业有限公司及原告通知被告到其他经销商处拿货的事实。（2）原告获得授权的合同期限。
3、说明一份，证明原告在2015年第一季度的销售目标完成情况；汤臣倍健药业有限公司根据经销合同对市场进行调整，通知被告从2015年4月起由其他经销商供货的事实。
4、根据被告方申请，证人刘某（男，1983年11月28日出生，汉族，住浙江省龙游县社阳乡青塘乌村青龙北路30号）出庭作证，证明汤臣公司与原告确定调整后的销售区域。
证人刘某出庭陈述：我是汤臣公司金华区域经理，2015年合同履行完毕后，汤臣公司就没有和原告继续签合同了。因为原告没有达到公司销售目标，团队服务力不达标，所以我们没有和他们续签。原告在2015年度1月至3月没有完成销售目标。因为没有完成销售目标，所以将被告的进货渠道调到其他的经销商。调整经销商这个事情是我和原告的法定代表人黄群锋协商的，时间应该是在2015年4月。当时调整经销区域这个事情，原告是默认同意的，在2015年4底，口头通知的，当时也没有提出其他相应的材料，原告在2015年第一季度完成销售率大概是百分之八十六，第二、三、四季度我记不清楚。全年销售应该是544万元左右。总公司调整之后，是电话及公司的系统来通知我们的。去原告办公室通知的，当时其提出异议，最终经过沟通后是没有异议的。没有给过原告红牌警告。我们的经销合同是全国统一的。销售合同第4页中不低于90%的规定，属于硬性条款，在完成90%销售额后，才适用第16、17页的规定，合同中还约定了汤臣公司有权无条件调整销售区域。第一季度中的黄牌是通过指标考核，结果是电话通知原告并将相应的数据通过QQ发送。
原告义乌力迅电子商务有限公司质证认为：对上述说明真实性、合法性、关联性均有异议，第一份是说明金额有误，应该是610万元。第二份说明提到汤臣公司在2015年有权调整经销区域，但按照原告和汤臣公司之间签订的合同，汤臣公司实际上是无权调整的。对这份经销合同没有异议，但是合同是不完整的。对证人证言，在程序上是由被告申请出庭作证，按照诉讼法规定，应在举证期限内提出。在被告询问证人时，证人回答是由证人口头通知原告调整经销区域的，但根据合同，如果要调整原告经销区域，应有书面通知，证人才可以按总公司的要求进行传达，因此不能达到证明目的。经代理人和原告电话联系，证人并没有到原告法定代表人办公室去通知销售区域调整的事项，要求法庭组织原告法定代表人当面对质。
本院质证认为：本院对上述证据的形式真实性均予以确认。对原告提交的证据4，该进货明细表详细记录了被告在2013、2014年汤臣倍健系列产品的订购情况，列表中明确了产品的“日期”，“单据编号”，“退货情况”，“销售金额”等内容，本院对其证明力予以确认。对其余证据的证明力将结合全案予以综合认定。
经审理，本院认定事实如下：
2015年1月1日，原告义乌力迅电子商务有限公司与案外人汤臣倍健药业有限公司签订《汤臣倍健经销合同》一份，合同约定“甲方（汤臣倍健药业有限公司）授权乙方（原告义乌力迅电子商务有限公司）为汤臣倍健牌营养保健食品系列的专销经销商”：“甲方按《汤臣倍健食品建议零售价》27%与乙方结算”；“本合同经甲乙双方代表签字、盖章后立即生效，有效期限为自2015年1月1日至2015年12月31日止”。2015年3月11日，原、被告双方签订《商品合同》一份，合同约定“分销商（被告义乌市保济堂医药连锁有限公司）的销售范围仅限于本合同列明的门店，若未经供应商（原告义乌力迅电子商务有限公司）书面同意，其向其他渠道或者区域销售商品的，供应商可以立即终止本商品合同，且分销商应就所售或拟售的商品按照30000元每品项的标准支付违约金；若违约金不足以补偿供应商损失的，供应商可要求分销商弥补该不足部分的全部损失。销售非合同供应商提供的商品，分销商亦应当承担上述违约责任”；“自其签署之日起至2016年12月31日止，本商品合同应在供应商与分销商之间保持有效且有约束力”。2015年4月，被告义乌保济堂医药连锁有限公司按照汤臣倍健药业有限公司通知，停止从原告义乌市力迅电子商务有限公司处进货，改为从东阳供应商处订购汤臣倍健系列产品。2015年12月31日，义乌力迅电子商务有限公司以被告义乌市保济堂医药连锁有限公司违约为由诉至本院。
另查明，案外人汤臣倍健药业有限公司提供给原告的汤臣倍健系列产品的供货价为零售价的27%，原告提供给被告的汤臣倍健系列产品供货价为零售价的36.5%，故原告方的利润率为零售价的9.5%。2013年4月1日至2013年12月31日期间，被告共向原告订购汤臣倍健系列产品共计货款人民币219724.34元。2014年4月1日至2014年12月31日期间，被告共向原告订购汤臣倍健系列产品共计货款人民币353521.59元。
本院认为：合同双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原、被告双方均同意解除双方于2015年3月11日签订的《商品合同》，故该合同应予以解除。本案中，在原、被告双方签订的商品合同中明确约定“销售非合同供应商提供的商品，分销商亦应当承担上诉违约责任”，故被告方在没能取得原告同意的情况下，从东阳供应商处订购汤臣倍健系列产品，并在被告门店销售属于违约行为。被告方辩称因接到汤臣倍健药业有限公司的通知才到东阳供应商处订货，其行为并未违约。本院认为，汤臣倍健药业有限公司并非合同当事人，根据合同相对性原则，其行为并不能直接调整原、被告之间的合同关系，故本院对被告的辩解不予采信。被告义乌市保济堂连锁药业有限公司辩称原、被告双方约定的违约金数额过高，请求予以调整。本院认为，原告因被告的违约行为所导致的实际损失为被告在2015年4月至2015年12月期间所销售的汤臣倍健产品，如全部在原告处购买所能给原告带来的经营利润。因原告方未能举证证明被告方在2015年4月至12月期间的汤臣倍健系列产品的实际销售金额，本院认为，可以参照2013年、2014年两年同期销售金额的平均值来计算，经计算销售额为286622.97元，故可得出原告的实际损失金额约为286622.97＊9.5%=27229.2元。原告方诉称因被告方的违约行为导致了原告的销售金额未能达到汤臣倍健药业有限公司年度销售650万元的考核要求，故导致其无法取得销售金额2.5%的年终返利，该部分损失应当由被告承担，本院认为，原告考核未达标与被告的违约行为之间并不具有必然的因果关系，故本院对其主张不予支持。综上，原被告双方约定的违约金数额已过分高于原告方的实际损失，故本院依法予以调整，本案原、被告双方均存在过错，本院酌情确定本案的违约金为27229.2元。对于原告购买样品的费用12613.8元及公证费用3000元，系原告方为主张权利所支出的费用，双方虽无明确约定，但毕竟为原告维权所花费，由于样品乃有使用价值，应由原告自行承担，而公证费3000元应由被告承担为妥。综上，原告义乌力迅电子商务有限公司合法有据的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、解除原告义乌力迅电子商务有限公司与被告义乌市保济堂医药连锁有限公司于2015年3月11日签订的《商品合同》。
二、被告义乌市保济堂医药连锁有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告义乌力迅电子商务有限公司违约金27229.2元，公证费3000元，共计30229.2元。
三、驳回原告义乌力迅电子商务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10365元，由原告义乌力迅电子商务有限公司承担9189元，由被告义乌市保济堂医药连锁有限公司承担1176元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费20730元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××03，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
代理审判员 杨王平
二〇一五年三月十三日
代书 记员 金苏萍