广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第1805号
上诉人（原审被告、原告）深圳丹桂轩天然饮食有限公司，住所地深圳市××区××庙××花园××所××楼、三楼，组织机构代码72857985-2。
法定代表人梁玉鹏，董事长。
委托代理人苏自星，广东××律师事务所律师。
委托代理人王少选，广东××律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告、被告）沈利红，性别：××，××族，××年××月××日出生，户籍地址四川省××市××镇××村××组，身份证号码×××1142。
委托代理人王德松，广东××律师事务所律师。
上诉人深圳丹桂轩天然饮食有限公司（以下简称丹桂轩公司）为与被上诉人沈利红劳动争议一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2012）深福法民四初字第1231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
案经二审审理查明，原审查明的基本事实准确，本院予以确认。另查明，经本院向深圳市天安派出所调查核实，该单位多次接到沈利红与丹桂轩公司因解除劳动合同一事发生争议的警情，沈利红要求继续在丹桂轩公司工作，并继续住在丹桂轩公司宿舍。
本院认为，沈利红与丹桂轩公司之间劳动关系明确，双方的权利义务均受劳动法律法规的调整和约束。二审中双方当事人争议的焦点为：一、丹桂轩公司应否支付沈利红一次性伤残就业补助金；二、丹桂轩公司应否支付沈利红违法终止劳动合同赔偿金。
关于一次性伤残就业补助金问题。沈利红入职丹桂轩公司后，于2000年受工伤，经认定为××级伤残，沈利红已经领取了社保部门支付的1万余元补助。按工伤发生时的相关法律规定，沈利红所受工伤可享受的工伤保险待遇包括：根据《深圳经济特区工伤保险条例（2000年修正）》第十八条的规定，由社会保险机构按六个月的本市上年度城镇职工月平均工资标准支付的一次性补偿金；根据1998年施行的《广东省社会工伤保险条例》第二十九条及2000年施行的《广东省社会工伤保险条例实施细则》第二十五条的规定，如沈利红辞职或劳动合同期满终止，由丹桂轩公司按四个月的本市上年度职工月平均工资标准计发的一次性工伤辞退费。本案中，沈利红发生工伤后并未辞职，当时仅领取了由社保部门按规定支付的1万余元一次性补偿金，而并未领取应当由丹桂轩公司计发的一次性工伤辞退费。原《广东省社会工伤保险条例》历经2004年、2011年两次修订后，现行《广东省工伤保险条例》第三十四条规定将原“一次性工伤辞退费”演变为由工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金和由用人单位支付的一次性伤残就业补助金。本案中，双方劳动关系终止后，沈利红依据前述规定主张的应当由用人单位支付的一次性伤残就业补助金，与其当时领取的应当由社保基金支付的一次性补偿金并不冲突，不属于重复享有。丹桂轩公司应当按照该规定以沈利红4个月的工资为标准支付一次性伤残就业补助金。由于沈利红离职前12个月的平均工资低于统筹地区职工平均工资的百分之六十即2523元，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，应当以2523元／月的标准作为计算基数。原审判令丹桂轩公司支付沈利红一次性伤残就业补助金10092元并无不当，本院予以确认。丹桂轩公司关于无须支付上述款项的上诉请求依据不足，本院不予支持。
关于违法终止劳动合同赔偿金的问题。沈利红于2000年4月1日入职，双方最后一份劳动合同的期限自2011年4月1日至2012年3月31日止。2012年3月31日劳动合同到期前，丹桂轩公司多次以邮寄等方式向沈利红送达终止劳动合同通知书，通知沈利红劳动合同在2012年3月31日到期后终止，丹桂轩公司不再与其续签劳动合同。沈利红主张其不同意终止劳动关系，多次要求继续工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年，劳动者提出续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，沈利红在丹桂轩公司工作已满十年，已符合上述法律规定的情形，根据本院向公安机关调查的情况反映，沈利红因解除合同一事与丹桂轩公司发生争议，并要求继续在丹桂轩公司工作，应当属于以实际行动要求续订劳动合同，在此情形下，丹桂轩公司应当与沈利红续订劳动合同。丹桂轩公司在沈利红提出续订劳动合同的情况下，单方终止劳动关系，属于违法终止，依法应当支付沈利红违法终止劳动合同赔偿金。沈利红离职后，丹桂轩公司于在4月3日向沈利红支付了7245.32元经济补偿金，沈利红确认已收到该款项，虽然沈利红在二审期间否认该款项的经济补偿性质，辩称系补发工资差额，但沈利红既未能提交有效证据证明其主张，且双方当事人在一审庭审时均同意可以将该款项从赔偿金数额中扣除，故本院对沈利红的该项主张不予采信。经核算，丹桂轩公司应当支付沈利红违法终止劳动合同赔偿金为36572.68元（1825.75×12×2－7245.32）。原审对该问题的处理适用法律、核算金额有误，本院予以纠正。丹桂轩公司的该项上诉请求部分有理，本院予以支持，其关于无须支付违法终止劳动合同赔偿金的上诉请求依据不足，本院不予支持。
综上所述，原审认定基本事实清楚，适用法律有误，处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2012）深福法民四初字第1231号民事判决第一项；
二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2012）深福法民四初字第1231号民事判决第三项、第四项；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2012）深福法民四初字第1231号民事判决第二项为：上诉人深圳丹桂轩天然饮食有限公司应于本判决生效之日起10日内支付被上诉人沈利红违法终止劳动合同赔偿金人民币36572.68元；
四、驳回被上诉人沈利红的其他诉讼请求；
五、驳回上诉人深圳丹桂轩天然饮食有限公司的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币20元，由上诉人深圳丹桂轩天然饮食有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 罗 映 清
审判员 庄 新 元
审判员 李 凤 麟
二〇一三年六月二十六日
书记员 马丹姝（兼）
附：法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条【无固定期限劳动合同】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《广东省工伤保险条例》第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。