江苏省新沂市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新马民初字第01044号
原告王增义。
委托代理人王娟，江苏曹娟律师事务所律师。
被告高翔。
委托代理人胡传高，江苏沭新律师事务所律师。
被告闫士平。
被告葛修锦。
被告胡长风。
被告朱法民。
被告晁代彬。
被告刘宾洋。
原告王增义与被告高翔、闫士平、葛修锦、胡长风、朱法民、晁代彬、刘宾洋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月12日、7月1日公开开庭进行审理。原告王增义及其委托代理人王娟、被告高翔的委托代理人胡传高、被告闫士平、葛修锦到庭参加诉讼。案件审理过程中，原告申请撤回对被告胡长风、朱法民、晁代彬、刘宾洋的诉讼请求，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月初，原告在被告闫士平、葛修锦的工地上从事泥瓦匠工作，因被告闫士平、葛修锦没有采取相应的安全保障措施，致使原告受伤，原告受伤后住院治疗。原告受伤后，被告仅支付医药费，其余部分没有赔偿。被告闫士平、葛修锦没有承包资质，违法承包工程，有重大过错，被告高翔在明知闫士平、葛修锦没有建筑资格的情况下，将小区工程承包给闫士平、葛修锦，对王增义的受伤存在重大过错，应负连带赔偿责任，王增义在本案中没有重大过失或者故意，不承担责任。此次事故给原告造成的损失有：误工费45900元、护理费360000元、营养费3780元、住院伙食补助费1980元、残疾赔偿金281210.40元、残疾用具费轮椅10500元、鉴定费3000元、精神抚慰金50000元、交通费2000元、二次手术费7000元、二次手术产生的误工费2700元、护理费750元、营养费300元、住院伙食补助费300元，上述损失共计769420.40元，应由被告进行赔偿并承担本案的诉讼费用。
被告高翔辩称：一、2014年3月22日，被告高翔就涉案农村两层楼房建造工程和被告葛修锦签订承包合同，合同明确约定承包方式为清包工，高翔负责采购建筑所需材料，葛修锦负责组织施工，建筑所需的机械设备、模具及施工工具由葛修锦自行解决，费用由葛修锦承担，如出现安全事故由葛修锦承担全部责任，高翔不承担任何费用。农村低层住宅建房行为应视为承揽行为，定作人不承担责任。原告王增义是被告葛修锦雇佣，具体劳务工作由葛修锦组织实施，劳务工资由葛修锦支付，原告损失不应由高翔负担；二、从过错看，被告高翔也不应承担赔偿责任。首先提供的建筑材料没有问题，其次高翔选择由葛修锦承揽农村低层楼房建造没有错过。三、原告的各项诉讼请求中，误工费应按照农村居民人均纯收入40.98元每天计算，而不是按照5400元每月计算，直至评残前一天共计255天而不是8.5个月；护理费不应当按照20年计算只应当按照5年计算，营养费不应计算189天，应按照司法鉴定书上90天计算，残疾用具器具轮椅不具有必要性和合理性；精神抚慰金5万元主张过高，交通费由法庭酌定，二次受伤费等应在实际发生后另行主张。据此，请求法庭驳回原告诉讼请求。
被告葛修锦辩称：被告葛修锦系农民，2014年上半年受高翔的邀请为其建房，结构为两层半，在此期间原告经人介绍说要干几天活，讲好要170元每天，干一天算一天的钱。请假有事没有钱。2014年7月5日，原告在干活中精力不集中导致该起事故的发生，没有尽到最基本的安全意识义务。原告因为视力问题才导致此次事故的发生。事故发生后被告葛修锦积极为原告筹款，共花费治疗费用21万元，现已无力归还。此次事故的发生是由原告造成的，应由原告进行负担。
被告闫士平辩称：被告闫士平只是给被告葛修锦帮忙的，原告起诉被告闫士平没有依据。
经审理查明：2014年3月22日，高翔作为发包方，葛修锦作为承包方，签订工程承包合同。约定高翔将位于新沂市新店镇新店村东一组、东二组原新店村后面的地块承包给葛修锦盖房。该工程结构为砖混，主体二层、局部三层，工程建筑面积为每户156平方米，共四排二十户。承包方式为清包工，高翔负责采购建筑所需材料，葛修锦负责组织施工，建筑所需机械设备、模具及施工工具由葛修锦自行解决，费用由葛修锦负担。工程款总价按照每平方米166元计算。工期暂定为6个月。如出现安全事故由葛修锦承担全部责任，高翔不承担责任。原告在该工地上从事建筑工作。2014年7月5日事故发生时，工程需要的建筑用砖从吊车吊到二楼里面，原告用独轮车将砖推到二层顶部的阳台上，原告将砖拾到架子上，这些砖是用来做檐子所用。原告站在二层顶部，二层以上系隔热层。原告站在推车中间，弯腰拾砖，因为独轮车歪斜，人失去平衡，人和车都掉了下去，导致原告受伤。事故发生时未采取相应的防护措施。原告受伤后，于当日被送往新沂市人民医院住院治疗99天，其伤情经诊断为胸腰椎骨折伴截瘫。2015年3月16日，受新沂市人民法院委托，江苏省连云港市第三人民医院司法鉴定所对原告伤残等级、休息、护理依赖、营养期限、后续治疗费等进行鉴定，并于2015年3月18日出具的鉴定意见为：截瘫构成贰级伤残，脾切除构成捌级伤残、膈肌修补构成十级伤残，余伤不足以评残。休息期伤起至评残之日前一日止，贰级伤残需大部分护理依赖，营养期90日，取内固定费用以柒仟元为妥。
另查明：原告系农村居民，从事建筑行业多年。
以上事实，有原、被告的当庭陈述，原告提供的新沂市人民医院出具的病情证明书、鉴定费发票、住院病案、证人王增龙、张长冉到庭证人证言，被告提供的承包合同书一份、证人戈修杨证人证言等证据在卷，本院予以认定。
本院认为：本案属于提供劳务者受害责任纠纷。关于原告为谁提供劳务的问题，根据高翔作为发包方、葛修锦作为承包方签订的建房协议，工程款由葛修锦和高翔进行结算，设备由葛修锦进行提供，同时结合中原、被告提供的证人证言等证据，可以认定原告王增义为被告葛修锦提供劳务的事实，双方形成提供劳务关系。对原告主张的和闫士平之间存在劳务关系的意见，因原告提供的证据不足以证明当事人的主张，对该意见，本院不予采纳。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告葛修锦作为在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务一方的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必要的保障是接受劳务者的责任。但在本案中，被告葛修锦作为接受劳务一方应负有安全保护劳动保护的职责，但被告葛修锦在组织、指挥、实施建房过程中，缺乏必要的安全设备及进行安全教育致使原告王增义在建房过程中受伤，依法应当承担本次事故的主要责任。原告王增义作为成年人，且从事建筑行业多年，在建房施工过程中应当意识到存在的危险并采取防护措施，但其未尽到安全注意义务致使其受伤，应负本次事故的次要责任。综合原、被告的过错，被告葛修锦对原告王增义的损失承担65%的责任，原告王增义自行承担35%的责任。
关于原告王增义以被告高翔将工程承包给没有资质的被告葛修锦，存在选任不当为由要求被告高翔承担连带责任的请求，根据庭审中查明的事实，被告高翔与被告葛修锦之间存在承揽合同关系，而被告高翔、葛修锦分别为该承揽合同的定做人和承揽人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做，指示，选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。关于农村农民低层住宅是否需要资质的问题，《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”《建筑工程安全生产管理条例》第六十九条规定“农民自建低层住宅的安全生产管理，不适用本条例。”可见，农民自建低层住宅是否需要建筑资质法律并没有强制性规定，在本案中，被告高翔选任被告葛修锦作为承揽人，建房上并无选任上的过失，也没有指使被告葛修锦违规作业，因此，被告高翔在本案中并没有过失，故对原告王增义要求被告高翔承担连带责任的诉请，无法律依据，法院不予采纳。但被告高翔是本案的受益人，应对在对此次事故中受伤的原告王增义给予一定的补偿，因此，法院认定酌情补偿5000元为宜。
原告的各项主张中，原告主张按照180元每天计算，被告认可工钱为170元每天，故按照170元每天计算。同时，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。由于事故发生在2014年7月5日，定残日为2015年3月18日，故误工期限计算为255天，误工费认定为43350元。关于原告主张的护理费，因原告伤情截瘫构成贰级伤残，脾切除构成捌级伤残、膈肌修补构成十级伤残，故原告主张的护理费可按照50元每天计算，护理费用为343100元（50元／天×365天×20年×0.94）。原告主张的营养费过高，结合鉴定意见，营养费计算为1080元（12元／天×90天），原告主张的住院伙食补助费过高，本院认定为1782元（18元／天×99天），原告主张的残疾赔偿金281210.40元，本院予以支持。原告主张的残疾用具费，结合原告伤残且将来需要长期使用轮椅的实际情况，对原告主张的残疾用具费10500元，本院予以支持。原告主张的鉴定费3000元，由相应的票据为证，本院予以支持，原告主张的精神抚慰金50000元过高，结合原告的伤情，本院认定为40000元。原告主张的交通费2000元过高，本院酌定为1000元。原告主张的二次手术费7000元，结合鉴定机构出具的鉴定意见，本院予以支持。对原告主张的二次手术后产生的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费，结合鉴定机构的鉴定意见，本院不予支持。对原告因此次事故在新沂市人民医院住院治疗产生的医疗费及被告辩称的垫付医药费的情况，因原告在本次诉讼中未主张医疗费，因此医疗费在本案中不作处理。
原告主张的各项损失，经本院确认为：误工费43350元、护理费343100元、营养费1080元、住院伙食补助费1782元、残疾赔偿金281210.40元、残疾用具费10500元、鉴定费3000元、精神抚慰金40000元、交通费1000元、二次手术费7000元，上述费用共计732022.4元，由被告葛修锦赔偿475814.56元（732022.4元×65%）。
据此，本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告葛修锦于本判决生效之日起十日内赔偿原告王增义475814.56元。
二、被告高翔于本判决生效之日起十日内补偿原告王增义5000元。
三、驳回原告王增义的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4348元，由被告葛修锦负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 李 涛
人民陪审员 刘克喜
人民陪审员 何培祥
二〇一五年九月十六日
书 记 员 苏芳娣