湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终7347号
上诉人(原审原告)：马小芳，女，1986年8月7日出生，汉族，住湖南省靖州苗族侗族自治县。
委托代理人：熊建波，湖南旷真律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：长沙绿佳清洁服务有限公司，住所地长沙市芙蓉区文艺路街道芙蓉中路二段59号顺天城1403房。
法定代表人：周剑萍，该公司总经理。
委托代理人：吴桢权，湖南君卓律师事务所律师。
上诉人马小芳因与上诉人长沙绿佳清洁服务有限公司（以下简称绿佳公司）劳动争议一案，双方均不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院作出的（2016）湘0102民初2286号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭对本案进行了审理。上诉人马小芳的委托代理人熊建波以及上诉人绿佳公司的委托代理人吴桢权均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定:2014年3月17日，马小芳入职绿佳公司，担任总经理助理一职，负责分管人事、运营、财务工作。马小芳从2015年10月20日开始请假没有再去绿佳公司上班。2015年11月10日马小芳去绿佳公司办理交接手续，因为绿佳公司的相关人员不在，当天未办理完交接工作，直到2016年1月20日才将交接工作办理完毕。马小芳在职期间，绿佳公司自行或者通过法定代表人周剑萍已经累计向马小芳支付工资303633元，包含现金6000元，且马小芳每月发放工资的时间并不规律。从绿佳公司提供的证据来看，马小芳从2015年10月19日之后就属于旷工状态，绿佳公司已向马小芳发了2015年10月的工资。马小芳向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称芙蓉劳仲委）申请仲裁，请求裁决绿佳公司向马小芳支付：1、拖欠的2015年7月至2016年1月20日的工资79741.94元；2、经济补偿金24000元；3、未签劳动合同的双倍工资132000元。2016年4月18日，芙蓉劳仲委作出芙劳人仲案字第（2016）第51号裁决书，裁决驳回马小芳的仲裁请求。
原审法院认为：马小芳于2014年3月17日入职绿佳公司至2015年10月20日以私事请假离开绿佳公司，并于2015年11月10日到绿佳公司办理离职交接手续。因马小芳未提交其请假获批的相关证据，且自2015年10月20日之后，马小芳未再回到绿佳公司工作，法院确认该日为马小芳的离职日期。2015年10月，绿佳公司通过法定代表人周剑萍已向马小芳发放了该月工资1813.5元，但马小芳该月实际上班13天，应发工资为7172.4元【（12000元÷21.75）×13】，故仍拖欠5358.9元，故对马小芳要求绿佳公司支付拖欠的2015年8月1日至2016年1月20日的工资67742元的诉讼请求，法院仅支持绿佳公司向马小芳补发工资5358.9元。绿佳公司在马小芳离职并办理完交接手续之后才补发其部分在职期间的工资，但是马小芳离职的原因并非因为绿佳公司拖欠工资，而是其分管的项目出现安全事故以及其与绿佳公司的法定代表人周剑萍出现纷争导致，系以请假为由主动离职，故对马小芳请求绿佳公司支付经济补偿金24000元的诉讼请求，因于法无据，法院不予支持。马小芳系绿佳公司的总经理助理，负责人事、财务以及劳动合同签订等工作，属于绿佳公司的高管人员，其以未签订劳动合同为由请求绿佳公司支付双倍工资的诉讼请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、绿佳公司向马小芳支付工资5358.9元；二、驳回马小芳的其他诉讼请求。上述判决确定的义务，限绿佳公司在判决生效之日起十日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原审法院依法予以免收。
上诉人马小芳不服原审判决，上诉并答辩称：1、马小芳并未实际负责人事、财务以及劳动合同签订工作。2、马小芳于2016年1月20日已全部完成其负责运营项目的余款清收工作，当即找绿佳公司索要拖欠的工资，绿佳公司却单方面提出解除与马小芳的劳动关系，马小芳离职时间实际为2016年1月20日。3、通过马小芳提交的银行流水及贷记凭证可以证明，马小芳每月基本工资为12000元，绿佳公司仅支付了马小芳至2016年7月份的工资，并未支付8月份之后的工资。4、马小芳离职原因是绿佳公司长期拖欠马小芳工资且未兑现给予马小芳股份的承诺。综上，请求二审法院：1、撤销原审判决；2、查清事实并依法改判由绿佳公司向马小芳支付拖欠的工资67742元、经济补偿金24000元、未签订劳动合同双倍工资132000元；3、诉讼费用由绿佳公司承担。
绿佳公司亦不服原审判决，上诉并答辨称：1、虽然马小芳办理工作移交时间是2016年1月20日，但自2015年10月20日后，马小芳就以请假为由没来上班（未批准），到11月10日来公司说办理工作移交，但鉴于有关接交人员不在而拖后到2016年1月20日。且其本人在移交清单中写明工作结束日期是2015年11月10日。而且马小芳在2015年12月23日就注册成立了湖南沐田环境工程有限公司，10月20日后没来上班应该是在筹备公司成立。所以马小芳前后工作时间是从2014年3月17日-2015年10月19日19个月零2天。2、马小芳在职期间，绿佳公司已经累计支付马小芳三十余万元，已经超出了马小芳工资总和，不存在任何欠付马小芳工资的情况。3、马小芳在绿佳公司工作期间分管人力资源，并直接负责管理劳动合同，劳动合同的签订和保管都在她的掌控之下。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判驳回马小芳的诉讼请求，且本案诉讼费用由马小芳承担。
绿佳公司在二审过程中向本院提交了一份湖南沐田环境景观工程有限公司的工商登记资料，拟证明马小芳在2015年11月20日之后就开始筹备新公司而从绿佳公司离职，马小芳离职系个人原因。马小芳对绿佳公司提交的上述证据发表质证意见称：对真实性无异议，对关联性有异议，没有任何法律规定在职期间不能成立公司，而成立公司也并不代表已经在经营，不能证明马小芳的离职时间及离职原因。对绿佳公司提交的上述证据，本院经审查认为：该证据内容真实，形式合法，但马小芳注册新公司的行为与马小芳在绿佳公司工作的情况并不存在必然的关联，不能达到绿佳公司的证明目的。
本院二审审理查明：一、马小芳在仲裁庭审过程中陈述称：“为了买社会保险签过一个劳动合同，但那是为了应付买社保所签的假的”。二、马小芳和绿佳公司均认可除支付了3000元现金之外，马小芳的工资均由绿佳公司或者公司法定代表人周剑萍通过银行转账的形式支付。双方均认可马小芳工资银行流水的真实性，但对流水中“业务费”、“周总托付”等费用是否属于工资存在争议。三、马小芳主张其工作期间的月工资为12000元。绿佳公司主张马小芳的工资结构为基本工资2426元加上业务提成，每月12000元封顶，但绿佳公司未提交其薪酬管理制度或其他有效证据予以证明。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情以及双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点是：一、绿佳公司应否支付马小芳未签订书面劳动合同的二倍工资；二、绿佳公司应否支付马小芳解除劳动关系的经济补偿；三、绿佳公司应否补发马小芳工资及补发数额。
关于焦点一。经审查，签订书面劳动合同是用人单位的法定义务。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据本案查明的事实，马小芳在仲裁庭审中承认为购买社会保险签订过一个劳动合同，现马小芳虽主张该劳动合同虚假，但举证予以证明，本院不予采信。绿佳公司与马小芳之间签订过书面劳动合同，因此，上诉人马小芳提出的要求绿佳公司支付其未签订书面劳动合同的二倍工资的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二。经审查，本案中，马小芳未提交证据证明其2015年10月19日之后仍在绿佳公司工作，亦未举证证明其已办理请假手续。原审法院据此认定马小芳于2015年10月20日自动离职并无不当，本院予以确认。上诉人马小芳提出的要求绿佳公司支付其解除劳动关系经济补偿的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点三。经审查，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，马小芳和绿佳公司均认可马小芳工资银行流水的真实性。该工资银行流水显示，绿佳公司及周剑萍向马小芳支付最后一笔款项的时间为“2016年1月20日”，备注的款项用途为“7月工资”。原审判决对“绿佳公司已发放了马小芳2015年10月的部分工资”的认定有误，应予以纠正。上诉人马小芳提出的绿佳公司未支付其2015年8月1日之后工资的上诉意见，本院予以采纳。根据马小芳的工资银行流水，绿佳公司或周剑萍通过银行转账形式向马小芳支付的款项除“工资”外还包括“费用报销”、“业务费”、“业务费周总待报”、“借支款”、“周总托付”、“过节费”、“还马小芳款”等款项用途。绿佳公司主张上述款项中“业务费”、“周总托付”等内容亦属于其已支付的工资，但绿佳公司未提交薪酬管理制度及其他有效证据予以证明，本院不予采纳。计算马小芳已获得的工资时不应将该部分款项计算在内。经核算，自马小芳入职至2015年7月，绿佳公司已累计支付马小芳工资192345元（其中现金3000元、银行转账189345元）。马小芳自2014年3月17日至2015年10月19日期间在绿佳公司工作，共计19个月零2天，绿佳公司还应补发马小芳工资36758元（12000元/月×19月+12000元/月÷21.75天×2天－192345元）。因马小芳自2015年10月20日后已自动离职，故对上诉人马小芳提出的要求支付2015年10月20日至2016年1月20日期间工资的上诉请求，本院不予支持。
综上，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，判处不当。上诉人绿佳公司提出的上诉理由不成立，上诉人马小芳提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
变更湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2016）湘0102民初2286号民事判决第一项为：长沙绿佳清洁服务有限公司支付马小芳工资36758元；
驳回马小芳的其他诉讼请求。
上述判决确定的义务，限长沙绿佳清洁服务有限公司在本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，原审法院予以免收。二审受理费10元，由长沙绿佳清洁服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
代理审判员 李雨佳
代理审判员 戴 静
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 周 倩
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。