上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终8884号
上诉人（原审被告）上海方正延中办公用品有限公司，住所地上海市金山工业区漕廊公路2888号3幢1区。法定代表人侯郁波，总经理。委托代理人叶萍，该公司员工。委托代理人王锋，该公司员工。被上诉人（原审原告）覃素素，女，壮族，1978年12月28日出生，住上海市金山区。委托代理人王连丰（系被上诉人之丈夫），男，汉族，1973年10月8日出生，住上海市金山区。上诉人上海方正延中办公用品有限公司（以下简称方正延中公司）因与被上诉人覃素素劳动合同纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2016）沪0116民初3777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。方正延中公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判不支付覃素素违法解除劳动合同赔偿金14,785.80元。事实和理由：方正延中公司代理人于2015年4月20日前与覃素素取得过电话联系，告知覃素素产假已到期，通知覃素素上班，覃素素告知方正延中公司要带孩子不方便上班，也询问了请假的方式，方正延中公司代理人也将请假的方式告知了覃素素，但之后覃素素没有以任何的形式履行请假手续，故方正延中公司于4月22日向覃素素邮寄了通知书，但之后未得到覃素素的回复。因此，方正延中公司系因覃素素存在旷工这一严重违纪行为而解除了双方的劳动合同，并非违法解除，故不应支付覃素素赔偿金。覃素素辩称，不同意方正延中公司的诉讼请求，认为方正延中公司在覃素素产假期间单方解除了劳动合同，属于违法解除，应当支付赔偿金。覃素素向原审法院起诉请求：方正延中公司支付：1、2012年9月至2015年1月工资差额8,702.23元；2、违法解除劳动合同赔偿金15,138元；3、2012年至2015年期间应休未休年休假工资差额10,440元；4、代通金2,020元。原审庭审中，覃素素当庭表示放弃其第1、3、4项诉讼请求，并表示认可仲裁裁决的第一、二项。原审法院认定事实：覃素素于2012年9月20日进方正延中公司工作，担任操作工。双方签订了一份期限自2012年9月20日起至2015年9月19日止的劳动合同，约定覃素素的工资不低于本市最低工资标准。2015年4月22日，方正延中公司向覃素素发出旷工通知书，其中内容载明：“兹有员工覃素素¨¨¨自2015年04月20日至2015年04月22日未到公司上班，且未履行公司请假手续，已达3个工作日，你的行为已构成了旷工，严重违反了公司的规章制度。现通知你于2015年04月24日上午9点至下午15点前来公司说明情况并做出合理解释，否则，公司将依法与你解除劳动关系¨¨¨”覃素素于次日签收该通知书。同月27日，方正延中公司向覃素素发出了旷工解聘通知书，其中内容载明：“兹有员工覃素素¨¨¨于2015年04月20日至2015年04月27日（6个工作日）在工作期间未正常出勤，亦未按公司规定办理请假手续。经公司多次联系并提醒员工按公司的规章制度执行请假手续未果，员工皆置之不理。员工已严重违反公司员工手册C类违纪：连续旷工二-
三天。情节严重影响极其恶劣，现根据公司规定，依法与你解除劳动合同（关系）¨¨¨”覃素素于次日签收该通知书。同年5月5日，方正延中公司为覃素素办理了退工手续。2014年1月28日至2月8日期间覃素素休假，其中5天为年休假。2014年6月23日至2015年1月11日为覃素素的病假期间，覃素素在上述期间履行了请假手续。2015年1月12日起覃素素未出勤，亦未履行请假手续。2015年2月7日，覃素素生育一女。2012年9月至2015年1月期间，方正延中公司每月支付覃素素工资分别为：2,295.20元、2,671.73元、3,123.94元、1,992.23元、1,232.77元、96.4元、1361元、2,720.64元、2,670.71元、2,707.75元、2,615.19元、2,106.43元、2,347.38元、4,074.07元、3,578.05元、2,456.63元、2,679.57元、3,146.10元、2,272.37元、3,849.02元、3,790.30元、4,223.53元、2,330.71元、412.35元、559.70元、559.70元、412.70元、594.70元、265.70元。2016年2月3日，覃素素申请劳动仲裁，要求方正延中公司支付：1、2012年9月至2015年1月工资差额8,702.23元；2、违法解除劳动合同赔偿金15,138元；3、2012年至2015年度未休年休假工资差额10,440元；4、代通金2020元。上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月30日作出裁决：1、方正延中公司支付覃素素2013年1月1日至3月31日期间最低工资差额1,659.83元、2014年8月1日至2015年1月11日期间病假工资差额4,943.75元；2、方正延中公司支付覃素素2015年度未休年休假工资差额272.97元；3、对覃素素本案其他仲裁请求不予支持。方正延中公司已按照该仲裁裁决向覃素素履行付款义务。仲裁裁决后，覃素素不服，诉至原审法院。原审法院认为，由于方正延中公司已经按照仲裁裁决第一、二项履行付款义务，且覃素素确认收到上述款项，故对这二项裁决内容不再作出处理。覃素素当庭放弃2012年9月至2015年1月工资差额8,702.23元、2012年至2015年期间应休未休年休假工资差额10,440元及代通金2020元的诉讼请求，系其在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，故予以准许。根据《女职工劳动保护特别规定》的规定，女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。原审法院认为，产假是为了保护女职工在生育后的身心健康而给予其休息的权利。本案中，覃素素于2015年2月7日生育，鉴于覃素素产前未请病假，故视为产前已休15天产假（2015年1月23日至2月6日），再加上产后83天休假，覃素素应当于2015年4月30日休完产假。2015年1月12日至22日期间，覃素素确实未履行请假手续，该行为确属不当，但方正延中公司在未取得覃素素的同意下，将该期间作为产假期间，并将其产假算至2015年4月19日届满，即将覃素素的产假提前结束，不符合《女职工劳动保护特别规定》的相关规定，对此辩解意见不予采纳。方正延中公司是以覃素素于2015年4月20日至27日期间6个工作日存在旷工为由解除了双方的劳动合同，但由于上述期间尚在覃素素产假期间，故方正延中公司解除的理由并不成立，其解除行为构成违法解除，应当依法向覃素素支付违法解除劳动合同赔偿金。赔偿金为经济补偿标准的二倍，结合覃素素的工作年限及月平均工资，方正延中公司应支付覃素素赔偿金14,785.80元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审法院经审理后遂于二〇一六年六月三十日作出判决：上海方正延中办公用品有限公司于判决生效之日起十日内支付覃素素违法解除劳动合同赔偿金14,785.80元。如果方正延中公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由方正延中公司负担，于判决生效之日起七日内缴纳原审法院。本院二审期间，方正延中公司围绕上诉请求依法提交了一份《关于规范员工请病假的通知》的证据，旨在证明方正延中公司员工的请病假流程，覃素素是知晓的。覃素素对方正延中公司提供的证据真实性不予认可，认为其从未见过此份文件，也不知道这个制度。本院认为，本案讼争的是劳动者产假期间计算争议问题,并未涉及双方争议期间为病假期间,故方正延中公司提供上述证据并不能达到其证明目的,本院对该证据不予认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于方正延中公司的解除行为是否合法。根据相关法律规定，女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天。本案中，覃素素于2015年2月7日生育，鉴于覃素素产前未请病假，故原审法院视为覃素素产前已休15天产假即2015年1月23日至2月6日，再加上产后83天休假，覃素素应于2015年4月30日休完产假并无不当。虽然，2015年1月12日至22日期间，覃素素确实未履行请假手续，该行为确属不当，但方正延中公司在未取得覃素素的同意下，将该期间作为产假期间，并将其产假算至2015年4月19日届满，即将覃素素的产假提前结束，不符合《女职工劳动保护特别规定》的相关规定。方正延中公司向覃素素发出旷工解聘通知书中内容是以覃素素于2015年4月20日至27日期间6个工作日存在旷工为由解除了双方的劳动合同，由于上述期间尚在覃素素产假期间，故方正延中公司解除的理由并不成立，方正延中公司解除行为构成违法解除，应当向覃素素支付违法解除劳动合同赔偿金。关于赔偿金的计算数额，原审法院结合覃素素的工作年限及月平均工资，确定方正延中公司应支付覃素素赔偿金14,785.80元并无不妥。方正延中公司不同意支付覃素素违法解除劳动合同赔偿金14,785.80元的上诉请求，缺乏依据，本院难以支持。综上所述，方正延中公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人上海方正延中办公用品有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
审 判 员 李伟林
代理审判员 周 寅
二〇一六年十一月十日
书 记 员 赵亚琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……