四川省广汉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0681刑初69号
公诉机关广汉市人民检察院。
被告人姜后元，男，四川省广汉市人。因犯销售伪劣产品罪，于2012年11月1日被黑龙江省绥化市北林区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金17万元。因涉嫌犯非法经营罪于2017年9月22日被德阳市公安局取保候审。经本院决定，于2018年4月25日被执行逮捕。现羁押于德阳市看守所。
广汉市人民检察院以广检公刑诉（2018）58号起诉书指控被告人姜后元犯非法经营罪，于2018年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。广汉市人民检察院指派检察员刘胜伟出庭支持公诉。被告人姜后元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广汉市人民检察院指控：2017年5月至9月期间，被告人姜后元在未取得烟草生产和销售资质的情况下，购买云烟、玉溪等伪劣卷烟对外销售。其中，向苏某售卖伪劣卷烟7000元，向文某售卖伪劣卷烟6000元，向唐某售卖伪劣卷烟7500元，向肖某售卖伪劣卷烟10000元。上述金额共计30500元。
2017年9月15日，德阳市公安局民警会同广汉市烟草专卖局行政执法人员，在广汉市兴隆镇鸹林村二组，将姜后元挡获，当场查扣姜后元存放的中华、云烟等各类卷烟共计436.7条，经鉴定均属假冒注册商标且系伪劣卷烟。经价格鉴定及参照姜后元实际售卖价格，查扣的上述伪劣卷烟共计价值63144元。
被告人姜后元到案后如实供述，揭发了肖某涉嫌销售伪劣卷烟的犯罪事实并经查证属实。
公诉机关认为，被告人姜后元非法销售伪劣卷烟，其非法经营的数额共计93644元，扰乱市场秩序，情节严重，构成非法经营罪。被告人姜后元系累犯，应当从重处罚。其揭发他人犯罪行为，查证属实，属立功，可以从轻处罚。请依法判处。
被告人姜后元对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，且当庭自愿认罪。
经审理查明：被告人姜后元未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，购进“云烟”、“玉溪”等品牌的假冒注册商标的伪劣卷烟对外销售，于2015年向肖某售卖假冒伪劣卷烟10000元，于2017年5月至9月向苏某售卖假冒伪劣卷烟7000元，向文某售卖假冒伪劣卷烟6000元，向唐某售卖假冒伪劣卷烟7500元。
2017年9月15日，广汉市烟草专卖局行政执法人员会同德阳市公安局民警在广汉市兴隆镇鸹林村二组将姜后元挡获，当场查扣其存储于黄某家中尚未销售的“中华”、“云烟”牌等各类假冒伪劣卷烟共计436.7条。
另查明：被告人姜后元因犯销售伪劣产品罪于2012年11月1日被黑龙江省绥化市北林区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金17万元。被告人姜后元到案后揭发了肖某涉嫌销售伪劣卷烟的犯罪事实并经查证属实。
上述事实，有以下经庭审质证认证的证据予以证实：
1.人口信息表，证实被告人姜后元的身份情况。
2.广汉市烟草专卖局案件移送材料，证实案件来源。
3.被告人姜后元的供述及辨认笔录，证实其没有办理烟草专卖零售许可证，从2017年5月份开始贩卖假卷烟，赚了1000元左右。其卷烟是从广州购买的。销售价格是紫云烟50元1条，利群50元1条，软云烟、硬云烟、软玉溪、硬玉溪都是80元1条。其分别卖给苏某、文某、唐某100条左右,每个人卖了大概六、七千元的卷烟。其还在2015或2016年间卖给肖某一两百条卷烟，当时价格是紫云烟50元1条，利群55元1条，软云烟、玉溪70元1条，总价值1万元左右。2017年9月15日早上其在准备送卷烟时被民警和烟草执法人员挡获，并当场查获了其存放在黄某家里的卷烟，即中华（硬）55.9条，中华（软）15条，玉溪（硬）48条，玉溪（软）39.9条，云烟（软珍品）97.3条，云烟（紫）50条，利群（新版）126条，钻石（荷花）4.6条，共计436.7条。其还向公安机关举报了肖某卖假烟的情况。
4.证人黄某的证言及辨认笔录，证实从2017年6月份起，姜后元将卷烟存放在黄某的家里，其不知姜后元放的卷烟用来做什么。2017年9月15日早上，执法人员在黄某家里查获的卷烟系姜后元的。
5.证人唐某的证言及辨认笔录，证实其在姜后元处大概购买了7500元的假卷烟，买的价格是紫云烟50元1条，利群50元1条，软云烟80元1条，玉溪80元1条。
6.证人文某的证言及辨认笔录，证实其在姜后元处大概购买了6000元的假卷烟，买的价格是紫云烟50元1条，利群50元1条，软云烟80元1条，玉溪80元1条。
7.证人苏某的证言及辨认笔录，证实其在姜后元处大概购买了7000元的假卷烟，买的价格是紫云烟50元1条，利群50元1条，软云烟80元1条，玉溪80元1条。
8.证人肖某的证言及辨认笔录，证实大概在2015年时，其在姜后元处购买了10000元左右的卷烟用来销售。买的价格是紫云烟50元1条，利群55元1条，软云烟70元1条，玉溪70元1条。
9.现场指认照片、扣押清单及照片，证实在查获的卷烟已扣押在案。
10.德阳市烟草专卖局出具的证明，证实被告人姜后元未办理烟草专卖零售许可证。
11.四川省烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，证实扣押在案的卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟。
12.德阳市价格认证中心出具的价格认定结论书，证实扣押在案的假冒注册商标且伪劣卷烟按照零售市场价格计算为中华（盖）500元1条，中华（软）700元1条，玉溪（盖）230元1条，玉溪（软）230元1条，云烟（软珍品）230元1条，云烟（紫）100元1条，利群（新版）140元1条，钻石（荷花）500元1条，总价格为105986元。
13、抓获经过，证实被告人姜后元的到案情况。
14.刑事判决书，证实姜后元的前科情况。
15.立功表现的资料，证实被告人姜后元到案后揭发了肖某贩卖假烟的犯罪事实并经查证属实。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院关于被告人姜后元涉案金额的认定评判如下：
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖
品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定：“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；……。”本案中，根据被告人姜后元的供述和证人唐某、文某、苏某、肖某的证言，可以证实姜后元向唐某售卖伪劣卷烟7500元，向文某售卖伪劣卷烟6000元，向苏某售卖伪劣卷烟7000元，向肖某售卖伪劣卷烟10000元，综上，姜后元已销售伪劣卷烟的金额为30500元。对于已查获尚未销售的伪劣卷烟，根据被告人供述和证人证言可以证实部分卷烟的实际销售价格为紫云烟50元1条，利群55元1条，软云烟、软玉溪、硬玉溪70元1条。
查获的“中华（盖）”、“中华（软）”、“钻石（荷花）”品牌的卷烟因尚未对外销售，故无法查清销售价格，其购进价格，现仅有被告人供述而无其他证据予以佐证，亦无法确定其购买价格，根据上述司法解释，依据价格认定结论书出具的零售价格，能够确认上述三品牌卷烟的市场零售价格为中华（盖）500元1条，中华（软）700元1条，钻石（荷花）500元1条。故查获的假冒伪劣卷烟的货值金额应认定为63144元。综上，被告人姜后元已销售的假冒伪劣卷烟的销售金额为30500元，尚未销售的假冒伪劣卷烟的货值金额为63144元。
本院认为，被告人姜后元违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，无证经营烟草专卖品，且所经营的卷烟均为假冒伪劣卷烟，非法经营数额达93644元，属情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪定罪处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。对被告人姜后元应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人姜后元在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当对其从重处罚。被告人姜后元到案后如实供述自己罪行，依法决定对其从轻处罚。被告人姜后元揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，可以从轻或减轻处罚，决定对其从轻处罚。扣押在案的436.7条卷烟系违禁品，应当予以没收。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人姜后元犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月25日起至2018年12月24日止。）
二、扣押在案的436.7条卷烟依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 袁萍
人民陪审员 柏钧
人民陪审员 游丽
二〇一八年五月十七日
书 记 员 李娜
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。