安徽省涡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涡刑初字第00255号
公诉机关安徽省涡阳县人民检察院。
被告人纪峰，男，汉族，1979年1月8日出生于安徽省涡阳县，初中文化，农民，住涡阳县。因涉嫌诈骗罪，于2013年1月8日经涡阳县人民检察院批准逮捕，2014年3月20日被浙江省金华市婺城公安分局白龙桥派出所抓获，同年3月29日被宣布逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
安徽省涡阳县人民检察院以涡检刑诉（2014）212号起诉书指控被告人纪峰犯诈骗罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭审理了本案，涡阳县人民检察院检察员王建出庭支持公诉，被告人纪峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省涡阳县人民检察院指控：
一、2012年10月11日，被告人纪峰等人以邀董春华到涡阳县城吃饭为借口，饭后，冯阳、冯小红（二人已判）、纪峰等人趁董春华醉酒之机，将其带至涡阳县城市宜家宾馆进行赌博，利用换牌的方式骗取董春华现金一万余元，欠款六万元。事后，纪峰分得一千元。
二、2012年10月12日，被告人纪峰等人以邀赵志超到涡阳县城吃饭为借口，饭后，冯小红、冯阳、高振亮（已判）、纪峰等人趁赵志超醉酒之际，将其带至涡阳县城市宜家宾馆进行赌博，利用换牌的方式骗取赵志超现金一万余元，欠款十万元。事后，纪峰分得二千元。
为证实指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读和出示了被害人董春华、赵志超的陈述；被告人纪峰及同案犯冯阳、冯小红、高振亮等人的供述；现场勘验笔录、现场图、现场照片；同案犯冯阳、冯小红、高振亮的刑事判决书等证据。据此认为，被告人纪峰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，提请依法判处。
被告人纪峰对起诉书指控的基本犯罪事实无异议。
经审理查明：被告人纪峰与冯阳、冯小红、高振亮（三人已判）等人分别预谋诈骗钱财，其诈骗行为如下：
一、2012年10月11日，冯小红等人邀涡阳县曹市镇袁店二矿工人董春华到涡阳县城吃饭。饭后，冯阳、纪峰等人趁董春华醉酒之机，将其带至涡阳县城市宜家宾馆进行赌博，在打牌期间，利用换牌的方式骗取董春华钱财七万余元（其中，现金一万余元，欠条六万元）。事后，纪峰分得一千元。本案在诉讼期间，被告人纪峰家人主动退赔被害人董春华13000元，被害人对被告人纪峰的行为表示谅解，并表示不再追究其刑事和民事责任。
认定上述事实的证据有：
1、谅解书证实：被告人纪峰家人已退赔被害人损失，被害人对被告人的行为表示谅解。
2、同案犯冯阳的供述证实：2012年10月份的一天，纪峰和冯小红找一个叫春华的人，让其去赌博。其采用换牌的方式骗取董春华的现金一万余元，并让董春华打了六万元的欠条。后其分给纪峰一千元。
3、同案犯冯小红的供述证实：2012年10月份的一天，大勇让其邀董春华去涡阳来牌，当晚，纪峰、冯阳等人用换牌的手段骗取董春华现金一万余元，并让董春华出具一张六万元的欠条。
4、被害人董春华的陈述证实：2012年10月11日，其与冯小红、大勇一起去涡阳，后其在喝醉的情况下，与冯阳、纪峰等人打牌，第二天，冯阳告诉其输了一万多元，又打了一张六万元的欠条。
5、被告人纪峰的供述证实：2012年下半年的一天，冯小红、大勇带董春华到涡阳，饭前，其和冯阳、大勇等人利用换牌的方式骗取董春华钱财，那天董春华输了八千多元，另欠六万多元的帐。事后，冯阳分给其一千元。
以上证据，已经庭审质证、核实，应予确认。
二、2012年10月12日，被告人纪峰、冯小红等人以到涡阳县玩为借口，邀涡阳县曹市镇袁店二矿工人赵志超到涡阳县城吃饭。饭后，冯小红、冯阳、高振亮、纪峰等人趁赵志超醉酒之际，将其带至涡阳县城市宜家宾馆进行赌博，在打牌期间，利用换牌的方式，骗取赵志超钱财五万余元（其中，现金一万余元，欠款四万五千元）。事后，纪峰分得二千元。本案在诉讼期间，被告人纪峰家人主动退赔被害人赵志超5000元。被害人对被告人纪峰的行为表示谅解，并表示不再追究其刑事和民事责任。
认定上述事实的证据有：
1、谅解书证实：被告人纪峰家人已退赔被害人赵志超损失，被害人对被告人的行为表示谅解。
2、银行卡交易客户查询证实：被害人赵志超从银行卡取款的事实。
3、被害人赵志超的陈述证实：2012年10月12日，冯小红让其去涡阳县城玩。到涡阳后，其在醉酒的情况下，与冯阳、高振亮、纪峰等人推牌九。第二天早上，其才知道输了一万余元。到了16号，冯阳逼其打了一张四万五千元的欠条。
4、同案犯冯阳的供述证实：2012年10月份的一天，纪峰找赵志超赌博，其与纪峰等人采用换牌的方式，骗赵志超现金一万余元。赵志超在赌场内借款十万元，给其出具一张四万五千元的欠条。
5、同案犯高振亮的供述证实：2012年10月份的一天，冯小红找其去涡阳来牌，其就与纪峰、冯阳以牌九的方式骗赵志超现金一万余元。赵志超在赌场内借款十万元。后冯阳说赵志超输的钱太多不好要，几日后，冯阳逼赵志打了四万五千元的欠条。
6、同案犯冯小红的供述证实：2012年10月份的一天，其与纪峰、高振亮等人邀赵志超去涡阳县城，用换牌的手段骗赵志超现金一万余元。赵志超在赌场内借款十万元。过了几天，其听说冯阳逼赵志超给高振亮打了一张四万五千元的欠条。
7、被告人纪峰的供述证实：2012年下半年的一天，其和冯小红带赵志超到涡阳，饭后，其和冯阳、高振亮等人和赵志超打牌，利用换牌的方式骗赵志超的钱，那次共骗赵志超现金一万元左右，赵志超另欠冯阳五万多元、高振亮四万五千元。事后，冯阳分给其二千元。
以上证据，已经庭审质证、核实，应予确认。
认定本案事实的综合证据有：
1、户籍信息证实：被告人纪峰的基本情况。
2、现场勘验检查笔录、现场图及照片证实：案发现场的情况。
3、辨认笔录证实：经被害人董春华、赵志超辨认指认出纪峰系对其实施诈骗的人之一；经同案犯冯阳辨认指认出纪峰系和其合伙诈骗董春华钱财的人。
4、抓获经过证实：被告人纪峰被抓获的时间。
5、（2013）涡刑初字第00183号、（2014）亳刑终字第00120号刑事判决书、（2014）涡刑初字第111号刑事判决书证实：同案犯冯阳、冯小红、高振亮已分别经本院及亳州市中级人民法院依法判处。
以上证据，已经庭审质证、核实，应予确认。
对于公诉机关关于对被告人纪峰等人利用换牌的方式骗取赵志超钱财十一万余元，其中欠款十万元的指控，经查，虽同案犯冯阳、高振亮及被害人赵志超均称赵志超在赌场内借款十万元，但事后冯阳、高振亮仅让赵志超出具了四万五千元的欠条。故应以欠条为准，认定赵志超被骗取钱财五万余元，其中现金一万余元，欠款四万五千元为妥。
本院认为：被告人纪峰伙同他人以非法占有为目的，采取欺骗的手段诈骗公民财物十二万余元（其中既遂二万余元，未遂十万五千元），数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第六条规定：诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。本案中，诈骗既遂数额为二万余元，未遂数额为十万五千元，故应以诈骗罪未遂处罚。鉴于被告人纪峰系犯罪未遂，自愿认罪、并已退赔被害人损失，取得被害人的谅解，且愿接受财产刑的处罚，可依法对其减轻处罚，并可考虑适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十三条，第六十三条第一款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人纪峰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、对被告人纪峰非法所得三千元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李敏
审 判 员 刘影
人民陪审员 李飞
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 梁艳
附相关法律：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。