宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第775号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人张超，男，1987年4月24日出生，汉族，高中文化，宁夏回族自治区银川市人，户籍所在地宁夏回族自治区银川市西夏区，住宁夏回族自治区银川市西夏区。2015年9月4日因涉嫌非法持有毒品罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年9月23日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人张思嘉，宁夏三略律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2015）717号起诉书指控被告人张超犯贩卖毒品罪，于2015年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月25日、2016年2月23日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派代理检察员徐文君出庭支持公诉，被告人张超及其辩护人张思嘉到庭参加诉讼。2016年2月24日，本案提交本院审判委员会讨论。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2015年9月3日16时许，被告人张超在宁夏贺兰县天鹅湖小镇建设银行附近向“好”贩卖甲基苯丙胺时被民警当场抓获，从其身上缴获甲基苯丙胺四包（净重分别为8.77克、8.85克、0.48克、0.45克），从银川市西夏区某室张超居住的卧室内缴获甲基苯丙胺二包（净重分别为77.75克、0.83克）。
公诉机关认为，被告人张超明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定，应已贩卖毒品罪对被告人张超定罪量刑。公诉机关同时提交了常住人口基本信息等书证、毒品检验鉴定报告、称量笔录、证人胡某某、吴某的证言、被告人张超的供述和辩解等证据。
被告人张超辩称，其没有向他人贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪，请求法庭从轻判处。
被告人张超的辩护人的辩护意见是，被告人张超构成非法持有毒品罪，被告人张超不是正在向“好”贩卖毒品时被公安机关当场抓获的，公诉机关指控被告人张超构成贩卖毒品罪缺乏证据支持，仅有被告人张超的供述，无其他证据予以佐证。被告人张超归案后，如实供述了其非法持有毒品罪的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人张超系家中独子，其母亲患有残疾，父亲身体也不好，希望法庭酌情予以考虑。
经审理查明，2015年9月3日16时许，被告人张超在宁夏贺兰县天鹅湖小镇建设银行附近被民警抓获，民警当场从其身上缴获甲基苯丙胺四包（净重分别为8.77克、8.85克、0.48克、0.45克），后民警从张超居住的银川市西夏区某室卧室内缴获甲基苯丙胺二包（净重分别为77.75克、0.83克）。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）被告人张超的常住人口信息，证实被告人张超出生于1987年4月24日，犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力的事实；
（二）受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2015年9月3日16时45分，银川市公安局兴庆区分局解放西街派出所民警根据群众提供的线索，在贺兰县天鹅湖小镇建设银行附近将准备贩卖毒品的嫌疑男子张超查获，现场查扣其随身携带的冰毒疑似物两包约20克、麻果疑似物两小包共10粒，民警将张超带至派出所接受调查。2015年9月3日，银川市公安局兴庆区分局经审查后对该案立案侦查的事实；
（三）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2015年9月3日，民警对张超的住处进行搜查，从卧室衣柜内搜查出一大两小两包冰毒疑似物约80克，民警对两包冰毒疑似物进行扣押的事实；
（四）称重笔录及毒品称重照片，证实2015年9月3日，民警将查扣的毒品疑似物编号为1-6号，并当着被告人张超的面进行称量，1号净重8.77克，2号净重8.85克，3号净重0.48克，4号净重0.45克，5号净重77.75克，6号净重0.83克，张超对称重结果没有异议的事实；
（五）禁毒办收据，证实2015年9月9日，银川市禁毒工作领导小组办公室收到兴庆区公安分局交来的甲基苯丙胺97.13克，取检材0.6克，实交毒品96.53克的事实；
（六）通话记录及情况说明，证实案发当日，被告人张超130××××1352的电话号码与张超提供的“好”的131××××8345的电话号码多次通话，公安机关根据张超提供的该电话号码，无法查清“好”的真实身份的事实；
（七）鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实经鉴定，民警从张超处查获的毒品1-6号检材中均检出甲基苯丙胺成分，被告人张超对鉴定结果无异议的事实；
（八）证人胡某某的证言，证实胡某某是张超的女朋友。2015年9月3日15时许，胡某某在西夏区西花园北巷，张超打电话问走不走兴庆区，胡某某晚上要和几个朋友聚会，就说去。张超接上胡某某在怀远路打车到了贺兰县天鹅湖小镇门口，张超让胡某某在车上等，他下车找个人。张超下车后过了一会就过来几名男子出示了警官证将胡某某和出租车司机一起带到了派出所。胡某某不知道张超是否吸毒，也不知道张超挎包内有大量毒品冰毒的事实；
（九）证人吴某的证言及辨认笔录，证实吴某是出租车司机。2015年9月3日16时许，吴某在银川市西夏万达附近拉了一男一女，到民族北街那边的天鹅湖小镇，到了16时30分左右，车在天鹅湖小镇建设银行附近停下，男子朝着建设银行走了，吴某和女子在车下坐着。男子下车有10分钟左右，来了两个便衣警察，将这名女子控制。吴某看见远处男乘客被抓住了。几人被带至派出所的事实；吴某辨认出8号照片中的男子就是从西夏万达广场附近打其出租车的男乘客张超事实。
（十）被告人张超的供述，证实2015年9月3日17时许，外号叫“好”的女子给张超打电话说要“东西”（指冰毒），让送到贺兰县德胜工业园区的天鹅湖小镇，张超就从家里拿了约20克两包冰毒和两小包麻果，到金凤万达广场附近找到女朋友胡某某，对胡某某说要去天鹅湖小镇找个人，让胡某某陪同。张超和胡某某打车到了贺兰县天鹅湖小镇旁的建设银行附近，张超想取点钱，就让女朋友胡某某在车上等，张超到建设银行里取钱，刚下车走了不远，就被民警控制，当场从张超处搜出了随身携带的两包毒品冰毒和两小包麻果，被带至派出所。胡某某也被带到派出所。民警又将张超带至其住处，对房间进行搜查，当场从卧室的衣柜内搜查出张超放在衣柜里的一大包冰毒和一小包冰毒共约80克。张超只知道“好”是一名30多岁的女子，手机号是131××××8345。张超的毒品是今年8月底的时候在四川省成都市向一名姓赵的男子购买的。共买过二次，第一次拿的货卖掉了。这次是第二次，从他那里花了10000元买了100克冰毒，搜查出的两小包麻果是这名男子送的。买这些毒品张超准备零卖，张超第一次准备向“好”交易卖毒品，还没有交易就被民警抓获了。民警对从张超身上及住处搜查出的毒品进行称量，张超在现场，毒品共重95克多，麻果两包10粒共0.93克的事实；被告人张超在庭审中供述案发当日其找外号叫“好”的女子共同吸食毒品。
（十一）违法犯罪情况说明，证实被告人张超无违法犯罪记录的事实。
本院认为，被告人张超违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以持有，数量为97.13克，其行为已构成非法持有毒品罪。对被告人张超应处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人张超构成贩卖毒品罪，因公诉机关未能提供买毒人的真实身份及证言，仅提供了被告人张超的供述及通话记录，该通话记录不能印证被告人的供述，不能证实被告人张超实施了贩卖毒品的犯罪行为，故公诉机关指控被告人构成贩卖毒品罪的证据不足，指控罪名不能成立，本院依法予以变更罪名为非法持有毒品罪，对被告人张超的辩护人提出张超构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人张超自愿认罪，可酌情从轻处罚。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和公民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、五十三条之规定，判决如下：
被告人张超犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币七万元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月4日起至2024年9月3日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 白 梅
人民陪审员 马永年
人民陪审员 张玉凤
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 王 鹤
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。