阳江市江城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1702刑初140号
公诉机关阳江市江城区人民检察院。
被告人冯某甲，男，汉族，小学文化。因本案于2015年9月28日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现押于阳江市看守所。
辩护人冯在兴，广东宏晖律师事务所律师。
被告人冯某乙，男，汉族，小学文化。因本案于2015年9月28日被刑事拘留，同月29日被阳江市公安局海陵分局监视居住，2016年3月31日被本院监视居住。
辩护人冯奕赏，男，××年××月××日生，汉族，住阳江市海陵岛试验区。
阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉（2016）128号起诉书指控被告人冯某甲、冯某乙犯故意伤害罪，于2016年3月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。阳江市江城区人民检察院指派检察员余丹出庭支持公诉，被告人冯某甲及其辩护人冯在兴、被告人冯某乙及其辩护人冯奕赏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳江市江城区人民检察院指控，被告人冯某乙、冯某甲与被害人冯某丙及陈某因祖屋土地纠纷问题而发生口角。2015年4月15日下午2时许，被害人冯某丙与陈某砍断被告人冯某乙、冯某甲家中装修的14条排栅竹绑带。两被告人见状，被告人冯某乙即在其房屋三楼从上往下将一用簸箕装好的建筑垃圾倒向冯某丙并向冯某丙扔石块，被告人冯某甲则在排栅竹上从上往下拿石块砸向冯某丙。被害人冯某丙的脚趾被砸伤。2015年9月28日16时许，被告人冯某甲、冯某乙在阳江市海陵区闸坡镇丹济村委会丹二社村中路吉祥巷西X号被抓获。
经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，冯某丙的损伤程度评定为轻伤二级。
公诉机关对上述指控的事实向法庭提交了受案登记表、立案决定书、证人证言、被害人陈述、辨认笔录、被告人的供述与辩解及辨认笔录、现场勘察检查笔录及现场照片、法医学人体鉴定书及伤情照片、抓获经过、被告人的户籍资料等证据，认为冯某甲、冯某乙犯故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定对被告人定罪处罚。
被告人冯某甲对公诉机关所指控的罪名及犯罪事实均有异议，不承认犯故意伤害罪，辩解其所砸的两块石头都没有砸中被害人。
被告人冯某甲的辩护人认为，一、被告人冯某甲不构成故意伤害罪，被告人冯某甲没有砸中被害人的脚，被告人冯某甲没有实施伤害被害人的行为。二、被害人三次到被告人家使用暴力方式阻止被告人装修，被害人有过错，应对被告人从轻处罚。三、被害人的脚不是被告人冯某甲所伤，被告人冯某甲在本案是次要的。
被告人冯某乙承认犯故意伤害罪，对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解砸伤被害人的是其本人，并非被告人冯某甲。
被告人冯某乙的辩护人认为，受害人在本案中存在过错在先，应减轻被告人的刑罚。
经审理查明，被告人冯某乙、冯某甲是父子关系，被害人冯某丙与被告人冯某乙是兄弟关系，被害人冯某丙及陈某与被告人因祖屋田地纠纷问题而发生矛盾。2015年4月15日下午2时许，被害人冯某丙与陈某砍断被告人冯某乙、冯某甲家中装修的14条排栅竹绑带。两被告人见状，被告人冯某乙即在其房屋三楼从上往下将一用簸箕装好的建筑垃圾倒向冯某丙并向冯某丙扔石块，被告人冯某甲则在排栅竹上拿石块砸向冯某丙，被害人冯某丙的脚趾被砸伤。2015年9月28日16时许，被告人冯某甲、冯某乙在阳江市海陵区闸坡镇丹济村委会丹二社村中路吉祥巷西X号被抓获。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的以下证据证明，公诉机关提交有以下证据：
1、受案登记表、立案决定书。证实：被告人冯某甲、冯某乙涉嫌故意伤害案，由冯某丙于2015年4月15日报案至阳江市公安局海陵分局，该局经过侦查，于2015年5月9日立案进行侦查。
2、拘留证、逮捕证、监视居住决定书、暂不收押通知书。证实：被告人冯某甲于2015年9月28日被拘留，同年10月29日被逮捕。被告人冯某乙于2015年9月28日被拘留，同月29日被监视居住。
3、阳价认证鉴字（2015）135号价格鉴定结论。证实：经鉴定，被害人冯某丙损坏的排栅竹绑带价值人民币42元。
4、（阳）公（司）鉴（法）字（2015）039号鉴定书。证实：经鉴定，冯某丙的损伤程度为轻伤二级。
5、被告人的供述与辩解
（1）冯某甲的供述与辩解。证实：2015年4月15日上午11时许，我在我家二楼架排栅，在架排栅的过程中，冯某丙和陈某去到我家门口，冯某丙跟我说：“叫你不要架排栅，你就是要架”，我就说：“五叔，你这是第三次来搞我了，你要搞几次呀”，接着冯某丙就叫陈某回去拿刀，后来我在二楼看见陈某回家拿着一把刀出来，我就回到二楼打电话报警，报警过程中我听到我家南边很吵，当中有我父亲冯某乙的声音，而且有石头砸到排栅的声音，我就叫我老婆梁某琼接着报警，我就从二楼阳台上看怎么回事，当时没看到冯某丙和陈某，我站了一会，冯某丙在冯某明的屋面前的屋角探身出来，并骂我父亲，我父亲也在骂冯某丙，我就在二楼的阳台地上捡起一块石头扔向冯某丙，冯某丙就缩回其家中的屋角处，我扔的石头打到我家排栅并没有打中冯某丙，接着我又捡起一块石头撞向冯某丙，但这块石头也是撞到排栅上并没有撞到冯某丙，后来民警就到现场了，冯某丙就走到你们民警身边，后来我才发现冯某丙的脚趾受伤出血。经清点，这次我被冯某丙砍了14条绑带。我砸的两块石头没有撞到冯某丙，我把石头砸向冯某丙，目的是为了吓退冯某丙。我不清楚冯某丙的脚是如何受伤的，可能是我父亲向他泼砂石时小石块打中他原本有伤的脚趾造成流血的。
（2）冯某乙的供述与辩解。证实：2015年4月15日下午2时许，我在我家海陵区闸坡镇丹济村委会丹二社村中路吉祥巷西XX号搞卫生时，冯某丙和兜蒲来到我家面前，当时冯某甲在搭排栅，冯某丙和兜蒲说不让我们搭排栅，冯某甲就说我订了砖了，你怎么让我不搭呢，接着冯某丙就叫兜蒲回去拿刀，约过了5分钟，兜蒲就拿刀出来，他们两人就到我家后背砍排栅，当时我看到兜蒲砍了三四个排栅的绳子，我就向着冯某丙的身上倒了一簸箕的建筑垃圾，因当时有风，那些垃圾是没有直接砸中冯某丙的，但可能有石块射到了冯某丙的身上，当时冯某丙还在继续砍排栅，我就又拿一块石块砸向冯某丙，但砸到冯某丙的面前，是否有砸中他我不清楚，冯某甲就在另一面砸了两块石块冯某丙，但被排栅竹挡住了，并没有撞到冯某丙，后来冯某丙说脚疼就没有再砸了，接着冯某丙就报警，后来民警就来了。我倒的建筑垃圾都是些石块和碎石，大的约有10CM。
当时冯某丙在砍排栅，我就跟我儿子冯某甲说了一句“打其”，接着我就倒了一簸箕的建筑泥，刚好当时有风，可能我扔的建筑泥就砸到冯某丙的身上，当时我儿子冯某甲听到我说打其，接着冯某甲就连续扔了两块石块砸向冯某丙，但都被排栅挡着没有打中冯某丙，后来我又在地上拿起一块石块砸向冯某丙，当时我的石块不知是否有砸中冯某丙，当时我听到冯某丙喊了声哎呀，然后就喊脚疼，我就没有再砸了。我砸建筑泥和石块给冯某丙是为了阻止冯某丙砍我家排栅竹。
我倒了一簸箕的建筑泥没扔中冯某丙后我又扔了一石块砸向冯某丙，我的石块就砸中冯某丙的脚部，冯某丙的脚部就受伤了，我没有看到冯某甲是否有扔石块给冯某丙，当时我听到有石块砸中排栅竹，我以为是冯某甲砸的。
6、被害人冯某丙的陈述。证实：2015年4月15日下午2时许，我和大嫂兜蒲去冯某乙的家面前的路边，看到冯某甲就跟他说：“如果你不商量好土地的事你就不要搭排栅了”，冯某甲说：“什么没搞好，你要怎样就怎样”，我就叫兜蒲去拿锯来锯他的排栅，接着兜蒲就取来一把锯及一把刀，接着兜蒲就去砍他的排栅，我也去锯冯某荣家的排栅绳，我刚锯了三四条，当时冯某乙和冯某甲在三楼，冯某乙说“我就是打你，你又怎么样”，接着冯某甲也说是打你，接着冯某乙就从三楼扔下三斗笠的石块，石块刚好砸到我脚上，我脚刚好受伤，接着冯某甲也向我砸石块，我被石块砸到左臂、左背、左大腿各一块石块，当时冯某甲具体砸了多少石块我不清楚，冯某乙也是在一起砸的。冯某乙建的房子的土地我是有份的，我要求其处理好土地的问题，他一直不肯处理，我就和兜蒲去砍他们的排栅绳子。
我在锯排栅绳子的时候，看到有一簸箕的建筑泥倒在我身上，我没看到是谁倒那簸箕泥的，我就拨我头上的泥，我再看到冯某甲和冯某乙在三楼上面，两人相隔不远，冯某甲就说“打死其”，就一石块扔到我身上，并扔中我的左脚，我的左脚第三四只脚趾被砸伤，我发出了哎的一声，然后我就弯腰看我的脚，又一石块砸到我背部，后来又一石块打到我手部，后来还有几块石打中我，兜蒲就叫我走，我就跑出来然后去止血了。
当时我在锯一条排栅竹时，见到楼上有人泼沙及泥等杂物到我头部及身上，当时我没看到是谁泼的，接着看见冯某甲在三楼荫棚处大声喝：“打其”，接着我见到冯某甲拿一块约三分一大小的红砖往我的左脚打过来，我的左脚的中指及尾二指被打伤了，当时冯某乙在现场的，但我没看到他动手的情况，冯某甲一直在说：“打其，打死其”，但没听到冯某乙说话。
7、证人证言
（1）陈某证言。证实：当时我与冯某丙一起来到冯某甲的家后面，冯某甲正在家中搭排栅，冯某丙就跟他说：“你没有和我们商量，就又搭排栅做屋呀”，冯某甲当时说：“是又怎么样”，冯某丙见他不肯商量，就推我去拿把锯仔，我就去我家拿了一把锯仔过来然后与冯某丙一起拆冯某甲的排栅竹，冯某丙正在用锯仔锯排栅的时候，冯某乙就从其家的三楼倒了一垃圾斗装修泥碎到冯某乙的左肩处，接着另一边的冯某甲就扔石块到冯某丙，冯某甲当时是扔了两块石块给冯某丙的，其中一块从三楼刚好扔到冯某丙的左脚处，冯某丙的左脚因此受伤，当时冯某丙受伤时，冯某甲又扔一石块砸冯某丙，但是让冯某丙躲开了，我就拖着冯某丙离开，冯某乙接着还扔两石块给冯某丙，但没扔中。冯某丙的脚是被冯某甲扔的石块砸伤的。
冯某甲砸石块后，还跟冯某乙说：“打死他吧，打死他没有事的”，当时冯某乙也说：“打死其啊”，接着他们就继续扔石块。
（2）梁某琼证言（冯某甲妻子）。证实：当时冯某丙在下面砍排栅，我家公就将一簸箕泥碎泼下去，这些泥不知是否砸中冯某丙，冯某甲也在二楼扔那些碎砖粒下去，这些碎砖粒是否有砸到他我也不清楚。
（3）冯某林证言。证实：2015年4月的一天中午，我正在冯某乙家中三楼装修，冯某丙拿着一把刀在砍排栅，和我一起在三楼的冯某乙说：“你还砍是吗，我拿砖碎砸你啊”，接着冯某乙就拿出砖碎砸向冯某丙，砸完后又拿起一簸箕建筑泥碎从阳台上倒向地，是否有砸中冯某丙我不清楚。当时我没看到冯某丙的脚是否有受伤，后来就没有再打了，当时冯某甲在屋后面搭排栅，但我没有看到他，所以也不知他是否动手打冯某丙。
8、辨认笔录，陈某辨认出冯某丙、冯某乙、冯某甲。
9、抓获经过。证实：2015年9月28日16时许，冯某甲、冯某乙两人在阳江市海陵区闸坡镇丹济村委会丹二社村中路吉祥巷西XX号被抓获。
10、冯某乙病历。证实：冯某乙患有主动脉硬化、胸推退行性变等，医院建议其入院治疗。
11、人口信息表。证实：被告人冯某甲、冯某乙的基本情况，犯罪时均具有完全刑事责任能力。
12、现场图片。证实：案发现场情况。
关于被告人冯某甲的辩解及其辩护人的辩护意见以及被告人冯某乙的辩护人的辩护意见，经查，一、根据被告人冯某甲、冯某乙的供述，两人均有拿石块砸被害人的行为，也确认被害人冯某丙是因此受伤，且经鉴定构成轻伤，不管是冯某甲还是冯某乙的扔的石块致使被害人构成轻伤，两人的行为都已构成共同故意犯罪，故被告人冯某甲及其辩护人认为其所扔石块没有砸中被害人而不构成故意伤害罪的意见及被告人冯某甲起次要作用的意见无理，本院不予采纳。二、被害人首先将被告人装修用的排栅竹绑带砍断才引发本案的发生，被害人在本案中存在过错，故两被告人的辩护人认为被害人存在过错，应对被告人从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。
本院认为，被告人冯某甲、冯某乙无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。……”之规定进行处罚。公诉机关指控两被告人犯故意伤害罪，罪名成立。在共同犯罪中，冯某甲、冯某乙均持石块砸向被害人，两人主从犯地位不明显，不宜区分主从犯；被害人在本案中存在过错，对被告人可酌情从轻处罚。被告人冯某乙的认罪态度较好，且犯罪时已满七十五周岁，依法可从轻处罚并可适用缓刑。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人冯某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月28日起至2016年5月27日止。）
二、被告人冯某乙犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑八个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何静虹
人民陪审员 沙开有
人民陪审员 杨飞圣
二〇一六年四月三十日
书 记 员 李成香