广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法岭民一初字第890号
原告：李明雄，男，汉族，1970年10月18日出生，住湖南省邵东县。
委托代理人：谭晓军，广东岭山律师事务所律师。
委托代理人：李良，广东岭山律师事务所辅助人员。
被告：中鼎国际工程有限责任公司。住所地：江西省南昌市高新开发区高新二路**号。组织机构代码为79698878-9。
法定代表人：胡立俭，该公司总经理。
委托代理人：翟广文，广东众坚律师事务所律师。
委托代理人：叶少芸，广东众坚律师事务所律师。
原告李明雄诉中鼎国际工程有限责任公司（以下简称“中鼎公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月9日受理后，依法由审判员欧泽林适用简易程序独任审理，于2016年1月19日公开开庭进行审理，后转换适用普通程序，由审判员欧泽林担任审判长，与人民陪审员陈晓晴、黎仲泉组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭进行审理。原告李明雄及其委托代理人谭晓军、李良，被告中鼎公司的委托代理人叶少芸两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李明雄诉称：2013年4月28日，原告受雇进入被告承包施工的位于东莞市大岭山镇大环的东莞太阳研磨股份有限公司1号厂房工地从事泥水工工作，约定工资为每月6000元。2013年5月5日上午9时许，原告在工作时，因提升架突然意外跌落，被砸伤背、腰椎部。原告受伤后被送往东莞市大岭山医院住院治疗，诊断为T12、L1椎体压缩性骨折，于2013年8月27日出院，共住院114天。2014年7月11日再次入院作拆除内固定手术，并于2014年8月11日出院。被告于2015年2月2日才向东莞市社会保障局申请工伤认定，由于未在事故发生之日起一年内申请，故不予受理。2016年2月26日，原告委托广东康怡司法鉴定中心按GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行伤残鉴定，并于2016年3月3日鉴定为八级伤残。原告与被告分别于2013年9月12日、2014年7月18日、2015年1月28日签订的《建筑工地工作协议》、《补充协议》、《协议书》。由于上述三份协议是在原告未进行伤残等级评定的情况下达成的，内容显失公平，请求法院依法撤销上述三份协议。原告为维护自身的合法权益，特起诉至法院，请求法院判令：1.原告与被告解除劳动合同关系；2.被告向原告支付一次性伤残补助金66000元；3.被告向原告支付一次性医疗补助金24000元；4.被告向原告支付一次性就业补助金90000元；5.被告向原告支付2013年5月-2016年2月工伤停工留薪期间工资204000元；6.被告向原告支付劳动能力司法鉴定费2565元；7.撤销被告与原告2013年9月12日签订的《建筑工地工作协议》、2014年7月18日签订的《补充协议》及2015年1月28日签订的《协议书》；8.本案诉讼费由被告承担。
被告中鼎公司辩称：1.原告与被告签订的三份协议书有效，被告无需再向原告支付任何款项；2.原告的撤销权已超法定期间，恳请法院驳回原告的该诉请；3.因原告谎报姓名而导致无法进行工伤认定，由此产生的法律后果应当由原告承担，被告无需向原告支付本应由社保部门支付的一次性伤残补助金及一次性医疗补助金，以及因此而产生的司法鉴定费也应由原告自行承担；4.原告计算工伤赔偿、停工留薪期工资月均工资过高，原告也没有任何证据证明其月工资为6000元；计算停工留薪期的期限不符合法律规定，根据原告与被告的协议，被告也不需支付工伤赔偿及停工留薪期间工资。
本院经审理查明：
一、劳动者入职时间及任职职位：原告于2013年4月28日入职被告处，从事水泥工工作。
二、用人单位与劳动者有无签订书面劳动合同。原告与被告并未签订书面的劳动合同。
三、劳动者受伤时间、治疗情况、工伤认定及伤残鉴定情况：原告于2013年5月5日在工作中发生受伤事故，后被送至东莞市大岭山医院住院治疗，于2013年8月27日出院，出院医嘱建议休息3个月，骨折愈合返院拆除内固定物。后原告又于2014年7月28日再次住院治疗，于2014年8月11日出院，出院医嘱建议休息1个月。原告的此次受伤并未经东莞市社会保障局认定为工伤，亦未经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级。
四、有无购买社会保险及工伤待遇支付情况：被告未为原告参加工伤保险投保。被告未向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被告主张其为原告购买了工伤团险意外险，但以为原告住院时使用的名字是李刚，而原告的身份证名字是李明雄，到时保险不能理赔。
五、双方解除劳动关系的时间及原因：被告主张其与原告之间的劳动关系于2013年9月12日签订《建筑工地工伤协议》时已解除。原告不确认上述协议，认为该协议显示公平，并请求法院撤销上述协议。原告于2016年3月11日提交变更诉讼请求申请书请求解除双方之间的劳动关系。
以上事实，有原告提供的工伤认定申请不予受理决定书、东莞市劳动人事争议仲裁院不受理通知书、出院记录、广东省住房和城乡建设厅标准施工合同、协议书、建筑工地工伤协议、补充协议书东莞大岭山医院外科入院记录、麻醉记录、出院记录、DR诊断报告书、CT检查报告单、MR检查报告单、手术记录、检查、化验单张贴表格等医院治疗记录、、亲属关系证明书、病历、司法鉴定意见书、东莞市客运专用随车发票、收据，被告提供的工伤认定申请收件回执、东莞市社会保障局出具的工伤认定申请不予受理通知书、工伤认定提交材料通知书、出院记录、住院收费收据、发票、建筑工地工伤协议、补充协议书、收据、协议书及当事人的陈述附卷为据。
本院认为：原告与被告存在劳动合同关系，原告在工作过程中受伤，原、被告双方均没有争议，故本案应为劳动争议纠纷。被告对原告关于解除劳动关系的主张没有异议，故本院确认原、被告的劳动合同关系解除。本案的争议焦点是：一、被告应向原告支付的工伤待遇数额；二、被告应向原告支付的停工留薪期工资的数额；三、被告应否向原告支付劳动能力司法鉴定费；四、原、被告签订的涉案三份协议书能否撤销；
关于本案争议焦点一。因原告在被告处工作8天即发生工伤，而原告及被告均未能举证原告的工资情况，被告未提供集体合同及同岗位的平均工资情况，东莞市不存在泥水工的工资指导价，故原告的工资数额应参照2013年东莞市职工月平均工资2506元认定。被告已按规定按案涉工程合同造价比例为涉案工地的工人参加社保，但因原告住院时使用“李刚”的名字，导致被告未及时为原告申请工伤认定及原告未能获得依《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》本应由工伤保险基金向职工支付的款项，原告应承担主要责任，被告应承担次要责任，故对于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由被告承担40%的责任。对于原告主张的一次性就业补助金，依《工伤保险条例》、《广东省工伤保险条例》本应由用人单位向职工支付，故被告应承担100%的赔偿责任。结合原告的伤残等级为八级伤残，被告应向原告支付工伤待遇如下：
1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，原告本应得到的一次性伤残补助金27566元（2506元/月×11个月）；被告应承担40%，故被告应向原告支付的一次性伤残就业补助金为11026.4元；
2.一次性工伤医疗补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项的规定，原告本应得到的一次性工伤医疗补助金10024元（2506元/月×4个月）；被告应承担40%，故被告应向原告支付的一次性工伤医疗补助金为4009.6元；
3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项的规定，被告应向原告支付的一次性伤残就业补助金37590元（2506元/月×15个月）。
以上费用被告应付合计为52626元（11026.4元+4009.6元+37590元）。
关于本案争议焦点二。根据原告的受伤时间、治疗时间、医嘱休息时间、伤残等级评定时间等事实，并根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定进行认定，即停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告第一次住院治疗的时间为2013年5月5日至同年8月27日（共3个月零23日），出院医嘱全休3个月；第二次住院治疗的时间为2014年7月28日至同年8月11日（共15日），出院医嘱全休1个月；原告至2016年3月3日才进行伤残等级评定，故应当以医疗终结或正常上班之日认定停工留薪期。根据上述情况计得，原告停工留薪期的工资待遇不变为2506元/月，故计得被告应向原告支付的停工留薪工资为20613.87元（2506元/月×3个月+2506元/月÷31日×23日+2506元/月×3个月+2506元/月÷31日×15日+2506元/月×1个月）。
关于本案争议焦点三。原告因本案诉讼支出的劳动能力司法鉴定费为必要发生费用，该费用应由被告承担，故本院对原告主张的劳动能力司法鉴定费2565元予以支持。
综上，被告应向原告支付的赔偿款合计为75804.87元（52626元+20613.87元+2565元），被告已向原告支付了79800元，故被告无需再向原告支付赔偿款。
关于本案争议焦点四。原、被告在签订涉案三份协议书时，虽然原告并未进行伤残等级鉴定，但被告协议赔偿给原告的数额已大于原告应获得的赔偿数额，原告以显失公平为由撤销涉案三份协议，没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告李明雄与被告中鼎国际工程有限责任公司之间的劳动合同关系已解除；
二、驳回原告的其它诉讼请求。
本案受理费10元，原告李明雄立案时已申请缓交，由原告李明雄负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 欧泽林
人民陪审员 陈晓晴
人民陪审员 黎仲泉
二〇一六年七月十四日
书 记 员 陈桂朱
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