广西壮族自治区横县人民法院民 事 判 决 书(2015)横民二初字第611号原告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所地柳州市东环大道167号。法定代表人：黄鼎龙，董事长。委托代理人：周益，公司员工。委托代理人：曾燕芳，公司员工。被告：南宁祁顺纸业有限公司，住所地南宁横县六景镇工业园区景春路7号。法定代表人：刘劲松，董事长。委托代理人：冯强，公司员工。委托代理人：苏倩平，公司员工。原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司与被告南宁祁顺纸业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月7日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月17日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人周益、被告的委托代理人苏倩平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2009年7月10日，原告与被告签订被告厂区挡土墙及围墙《建设工程施工合同》，原告依约进场施工。在建设施工期间，被告已支付原告进度款共计1368211.75元，工程于2014年9月25日经第三方审计结算定案，总结算金额为1875738.51元，被告尚欠原告方工程结算款507526.76元。原告方已开具完全的税务发票1875738.51元给被告，而被告仅付款1368211.75元。原告于2014年11月6日向被告发了《请款函》，于2015年5月20日向被告发了《关于要求立即支付工程结算款的函》，但被告收悉后，却迟迟不支付，继续拖欠工程款。按照《建设工程施工合同》通用条款第33.3条约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。”原告已全面履行合同义务，被告未按照合同约定支付全部工程款，应支付违约金（违约金计算，以507526.76元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计，从2014年9月25日计至本案生效判决履行期限最后一日止）。原告向本院提供的证据有：1、《企业名称变更通知书》，证明被告已变更名称为南宁祈顺纸业有限公司。2、《建设工程施工合同》，证明原告承建被告发包工程，并签订合法有效合同，原告与被告存在合同关系。3、对账单，证明原告与被告就工程款已进行财务对账，被告尚欠507526.76元。4、《建设工程项目工程结算定案表》，证明涉案工程经第三方审计结算定案为1875738.51元。5、《请款函》、《关于要求立即支付工程结算款的函》，证明原告已向被告催欠款。6、发票，证明原告已开具1875738.51元发票数额给被告。7、收款凭证，证明被告向原告支付工程款。被告辩称，被告愿意支付货款507526.76元，不愿意支付违约金91758.04元，因为合同没有约定违约金。被告没有证据向本院提供。本案的争议焦点为：原告主张的违约金有何事实法律依据？经开庭质证，被告对原告提供的证据1-7的真实性、合法性、关联性无异议。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2009年7月10日，原告与南宁劲达兴纸业有限公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建南宁劲达兴纸业有限公司厂区挡土墙及围墙，挡土墙工程价款总价包干140万元，围墙单价包干，分别约定单价。其中通用条款中的竣工结算第33.3条约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。专用条款中第33.2条约定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后60天内进行核实，给予确认或者提出修改意见，对于已确认的结算价款，双方签字盖章后14天内给予支付，有争议的部分，双方在60天内继续核对完成。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。如双方无法对竣工结算报告达成一致，可以共同委托造价咨询服务公司鉴定或按照本合同第37条的约定处理。第35.1条约定发包人的违约责任按通用条款33.3条执行。合同签订后，工程于2009年8月开工，2010年9月完工，2011年6月验收。2014年9月25日，经第三方审定，造价为1875738.51元，双方进行了签字确认。被告从2009年9月30日至2010年8月19日止，被告陆续支付工程进度款共计1368211.75元，至今尚欠原告工程款507526.76元。2014年11月6日，原告向被告发出《请款函》，请求被告按合同约定及时把尚欠的工程结算款507526.76元支付给原告。被告于2014年11月11日收到后一直未支付尚欠工程款507526.76元。2015年5月20日，原告再次向被告发出《关于要求立即支付工程结算款的函》，但被告仍未支付。原告已向被告开具发票1875738.51元。另查明，南宁劲达兴纸业有限公司于2013年9月5日更名为南宁祈顺纸业有限公司。本院认为，原告与被告签订的《建设工程施工合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律法规强制性、禁止性规定，为有效合同。双方应按合同履行各自的义务。原告承建的工程现已竣工验收，双方于2014年9月25日签字确认工程的造价为1875738.51元。原告主张被告已付1368211.75元，尚欠507526.76元未付，被告予以认可，因此，对原告该主张，本院予以支持。被告至今尚欠工程款，应承担违约责任。原告主张被告支付违约金，从2014年9月25日起，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计。按合同专用条款适用通用条款第33.3条约定，只约定按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并没有约定有违约金的计算方式，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”因此，应以中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算违约金为宜。专用条款第33.2条约定“对于已确认的结算价款，双方签字盖章后14天内给予支付。”违约金应从双方于2014年9月25日签字确认结算定案表后起算即从2014年10月10日起计。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告南宁祁顺纸业有限公司支付原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司工程款507526.76元；二、被告南宁祁顺纸业有限公司支付原告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司违约金（违约金计算：以507526.76元为基数，按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计，从2014年10月10日起计至本案生效判决确定的履行期限最后1日止）。案件受理费9793元，由被告南宁祁顺纸业有限公司负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院；开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行；账号：20×××28）。逾期不交纳也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长 苏 彩代理审判员 王 维人民陪审员 陆 琳二〇一五年十一月二十六日书 记 员 韦淑萍附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。