贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0111民初2127号原告：贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司），住所地贵阳市花溪区孟关乡改貌村工程机械市场。法定代表人:罗翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司法务，特别代理。被告：刘希付，男，1985年8月17日出生，汉族，住贵州省兴仁县。被告：刘希伦，男，1976年8月8日出生，汉族，住贵州省兴仁县。第三人：汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司），住所地山东省潍坊市坊子区北海路中段路西。法定代表人：王桂民。原告四力公司与被告刘希付、刘希伦及第三人汇银公司追偿权纠纷一案，本院于2018年3月26日立案受理后，同年4月27日依法由审判员高燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加了诉讼，被告刘希付、刘希伦、第三人汇银公司经本院合法传票传唤后，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告垫付款62829.9元；2、被告支付原告违约金18646.10元（按计算金额的40%计算，该违约金暂计算至2018年3月31日，以后的违约金按每日万分之八从2018年4月1日计算至实际归还全部款项之日），合计81476元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年4月25日，原告与被告刘希付签订了《工程机械设备融资租赁借款协议》等合同，被告刘希付以融资租赁方式购买原告的福田雷沃挖掘机一台，型号为FR150，整机编号为FTC003RJCCH002527，设备单价为人民币601400元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、公证费、保险费等）共182735元，剩余机款511190元向第三人办理融资租赁，被告刘希付签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了融资租赁，但被告刘希付却经常未按期归还第三人的融资租赁款，致使原告向第三人垫付了部分贷款。现被告刘希付尚欠原告垫付款共计人民币62829.9元，被告应按照合同约定承担违约责任；被告刘希伦为连带责任保证担保人，依法应当承担连带责任。因催款无果，现提起诉讼。被告刘希付未答辩。被告刘希伦未答辩。第三人汇公司未陈述。本院经审理认定事实如下：2013年4月25日，原告四力公司作为出借人（甲方）与被告刘希付作为借款人（乙方）、担保人刘希伦（丙方）签订了一份《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号:SL0851201304180004A)，合同约定：被告刘希付以融资租赁方式向原告购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR170，整机编号：FTC003RJTCCH002527，发动机号：990881），设备单价601400元。乙方初期款应付金额为182735元，包含设备首付租金90210元、融资租赁代办费用66965.5元、融资租赁保证金25559.5元。”融资租赁代办费含：GPS费5000元、手续费2555.95元、公证费500元、保险费17309.55元、运输杂费41600元。乙方应在2013年4月18日向甲方支付首次实付款金额26655元，初期款项不足部分向甲方借款，借款金额为156080元，乙方承诺每月按10‰的利率，于2013年5月18日向甲方支付30000元，2013年6月18日支付30000元，余款从2013年7月18日起至2014年4月18日止分10期，于每月18日前支付本息10144.33元，以上借款本息共计162344.26元（利息6264.26元）。乙方如未能按约定支付借款及资金占用费，乙方除支付上述款项外，还应承担每日0.6‰的逾期付款资金占用费以及0.8‰/日的违约金。如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还贷款，导致由甲方或者福田雷沃中国代乙方向贷款行垫付该到期贷款的，乙方应在垫款之日即将该款项全额支付给甲方，否则除承担该还款责任外，还应承担垫款金额0.6‰/日逾期付款利息及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止。被告刘希付向第三人汇银公司出具《委托书》，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的利息和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……。”被告刘希伦作为乙方的担保方，自愿为乙方在本协议中所负担的全部债务与违约金责任承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于本合同项下的借款、资金占用费、违约金等，以及甲方为实现债权而支付的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用。保证期限自乙方（丙方）全部付清以上金额、款项、费用之日止。该合同还对当事人的其他权利义务进行了明确的约定。同日，被告刘希伦向原告出具《连带责任担保函》作为该借款协议的附件，如因被告刘希付购买本案挖掘机未足额支付融资款，被告刘希伦自愿对原告为刘希付垫付的融资租赁款、逾期租金占用费、滞纳金和所欠甲方款项、费用提供连带保证责任，保证期间为“自贵公司向乙方或丙方全部收回以上金额、款项、费用之日止”。2013年4月27日，被告刘希付作为承租方、第三人汇银公司作为出租方签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011305112569）及附件，汇银公司根据刘希付对经销商和租赁物的选择，向原告购买福田雷沃挖掘机一台（规格型号：FR170，出厂编号：FTC003RJTCCH002527，发动机号：990881）融资租赁给刘希付使用，设备价格601400元，首期租金90210元，向汇银公司办理融资511190元，年利率7.995%，租赁保证金25559.5元，租赁手续费2555.95元，租赁期限从2013年6月15日起至2016年5月15日，租金按月在每月15日支付，每期支付16078元。租赁期间，设备所有权属于出租人，《买卖合同》项下对经销商的索赔权由承租方直接行使，此权利的行使及行使结果均不影响承租方向出租方支付租金及其他款项义务。承租方承担保管、维护和维修设备义务，使其处于良好运转状态，并承担费用。自设备交付之日起，承租方应为设备全额投保，保险期至租赁期届满，保险费由承租方承担，租赁期内出租方或其指定的机构为上述所投保险的唯一受益人。合同有效期内，出租方有权将其在合同中全部或部分权利转让给第三方，或将设备设置抵押，无需征得承租方的同意，且承租方将积极配合出租方上述权利的行使；未经出租方书面同意，承租方不得转让合同项下的权利和义务。租赁期限届满，承租方完全履行合同义务且不存在其他违约行为，承租方有权行使留购权，取得设备的所有权。如果承租方未能按照合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按日万分之八的迟延利率计算。合同还对双方其他权利义务进行了约定。同时，四力公司作为出卖人（甲方）、汇银公司作为买受人（乙方）、刘希付作为承租方（丙方），三方同时还签订了《买卖合同》，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一，对三方当事人的权利义务做了与前述《融资租赁合同》相同的约定。当日，被告刘希付依照合同约定提取了设备。根据原告提交的对账表，被告刘希付在合同履行过程中，2013年4月15日至2014年10月30日期间共计向原告支付首付款176000元，此后便未向原告支付任何款项，产生违约金13613.37元。原告遂于2015年6月10日将本案设备收回，产生运费3600元，并委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司进行评估，评估价值为268000元。后因被告刘希付未按时付款，第三人汇银公司从原告四力公司开立的保证金账户中划扣两笔款项偿还刘希付的租金及罚息共计300617.27元，其中，2015年4月30日垫付196820元，2015年9月19日垫付280935.27元。2015年9月29日第三人出具《所有权转让证明书》，载明自2015年9月30日起，其将案涉挖掘机所有权转让给原告。原告为维护合法权益，遂诉至法院，请求如前。诉讼过程中，原告提交了保险费发票一张，证明实际产生保险费15379.82元，运输费发票，证明为向被告刘希付交付设备，产生运输费41619.35元。上述事实，有营业执照、法定代表人身份证明书、被告身份证复印件、工程机械设备融资租赁借款协议及其附件（含连带责任担保函、承诺书等）、融资租赁合同、买卖合同、租赁物接收确认书、扣款证明、发票、对账单、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同约定履行合同义务，因不履行或者不完全履行合同导致保证人为其履行付款义务的，保证人有权向债务人进行追偿。本案中，被告刘希付与汇银公司签订《融资租赁合同》并取得租赁设备后，未按照合同约定履行支付租金的义务，导致其担保人即本案原告向汇银公司履行担保责任，为其垫付了部分款项，故被告刘希付应当依照《工程机械设备融资租赁借款协议》及其附件《委托书》的约定向原告履行支付垫付租金的义务。被告刘希付在合同履行过程中共计向原告支付首付款176000元，根据原告提交的《工程机械融资租赁借款协议》的约定，期初款项应付金额为182735元及首付借款利息6264.26元，因期初款中保险费17309.55元，但实际产生的金额为15379.82元，超出部分1929.73元应予扣除，故被告刘希付应向原告支付的首付本息为187069.53元（即182735元+6264.26元-1929.73元），尚欠11069.53元。因被告刘希付存在多次逾期偿还首期借款的违约行为，原告收取违约金13613.37元符合合同约定。原告将本案设备收回后，评估价值为268000元，将该款项冲抵首付欠款11069.53元、首付违约金13613.37元及拖车费3600元，共计28282.9元后，剩余款项为239717.1元，将该款项冲抵应付的代垫款300617.27元后，被告刘希付尚欠原告垫付款应为60900.17元，对原告诉请超出部分本院不予支持。因被告刘希付逾期支付垫付租金，应向原告承担逾期还款的违约责任，根据《工程机械设备融资租赁借款协议》的约定，被告刘希付应按垫付金额每日0.6‰支付违约金，但原告从2015年垫付款项后，未积极主张权利，扩大了损失，原告应自行承担扩大的损失，被告应付的违约金本院进行调整，按照逾期未付款项的20%计算，即12180.03元，原告诉请超出部分本院不予支持。根据《工程机械融资租赁借款协议》附件《连带责任担保函》，被告刘希伦为保证人，自愿为被告刘希付所负债务承担连带保证责任，保证范围为原告为刘希付垫付融资租赁款、逾期资金占用费、滞纳金和所欠原告款项、费用承担连带保证责任，但因保证期限载明为自被告全部收回款项、费用之日止，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，保证期间应为两年，从垫付之日原告即取得了追偿权，保证期间从垫付之日开始计算，原告于2018年3月26日诉请刘希伦承担保证责任时，其保证责任已不在保证期间内，被告刘希伦不承担保证责任，原告主张刘希伦承担保证责任的诉请本院不予支行。被告刘希付、刘希伦、第三人汇银公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告刘希付于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司代垫付款人民币60900.17元及违约金人民币12180.03元；二、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1836元，减半收取918元，由原告贵州四力机电设备有限公司负担104元，被告刘希付负担804元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审判员 高 燕二〇一八年五月二日书记员 王晓彤