山东省东阿县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1524民初1628号原告：许宝芹，女，1963年7月9日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：杨玉广，聊城高新志诚法律服务所法律工作者。被告：东阿县阳光预拌砂浆有限公司，住所地东阿经济开发区香江路西。法定代表人：周国良，董事长。委托诉讼代理人：常文东，东阿同圆法律服务所法律工作者原告许宝芹与被告东阿县阳光预拌砂浆有限公司（以下简称阳光公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许宝芹及其委托诉讼代理人、被告阳光公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许宝芹向本院提出诉讼请求：1、责令被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费暂定为3万元；2、残疾赔偿金、精神损害抚慰金待伤残鉴定后再予以确定；3、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，许宝芹变更第一项、第二项诉求数额，并增加一项诉求要求被告赔偿被抚养人生活费、司法鉴定费，上述金额总计102588.06元。事实和理由：2016年8月份原告受雇于被告为其提供劳务，2016年8月25日原告在被告阳光公司洗涤车间，洗板子时右手被挤伤受伤后原告被阳光公司负责人李大将及在公司一块干活的小虎、冯焕娥、张某将原告先送到东阿医院包扎后，又转至聊城手足外科医院住院治疗，花去医疗费用一万五千余元，公司负责人仅支付医疗费5000元后未再支付。阳光公司辩称，根据本案案由，该案属于自然人与自然人之间提供劳务发生侵权而产生的案由，该案由适用的主要法律是侵权责任法第35条，而通过原告诉状中所主张的事实及理由看，原告是与公司法人所发生的纠纷，根据工伤保险条例第二条第二款之规定，原告所诉情形应当属于劳动法调整的劳动争议纠纷。而不是普通的民事纠纷，由此看该案应当有劳动部门裁决后，法院再进行审理。本案原告违背了先裁后决的法定程序，通过人身损害赔偿相关司法解释第11条第3款之规定也能够得到印证。总之，原告基于本案的事实和理由向贵院主张侵权索赔是不符合法定审判程序的，请求贵院依法驳回。另外，通过原告诉状中所载明的事实看，原告与被告阳光公司不存在任何的关系，原告所主张的事实与阳光公司没有任何的关联性，因此原告向阳光公司主张权利属于主体错误，请求贵院依法核查。许宝芹为支持诉求，提供证据如下：1、证人张某、冯某的证人证言；2、聊城市手足外科医院的住院病历、诊断证明各一份；3、聊城市手足外科医院住院收费单据、聊城市中医医院门诊收费票据各一张；4、济南秉正司法鉴定所司法鉴定意见书一份；5、济南秉正司法鉴定所的普通发票一张；6、居民身份证编号分配顺序号登记表一份；7、蔡庄村委会的证明一份，证明原告的被抚养人为王桂荣，有子女四人；8、原告、护理人员、原告的母亲的常住人口登记卡各一张；9、国家统计局城乡代码一份，以此证明原告所在村的代码为112；10、聊城农村商业银行股份有限公司银行卡交易明细一份以此证明原告受伤当天16年8月25日，李大将汇给张某5000元后张某在聊城手足外科医院为原告支付了部分医疗费的事实；11、东阿县公安局工业园区派出所2018年1月10日出具的出警证明一份证明原告受伤出院后与工友张某到被告公司协商处理原告赔偿事宜时与被告发生争执，后公安机关出警处置，以此证明原告在被告处工作受伤后与被告协商；12、2017鲁15**民初1627号民事判决书一份，证明原告的工友张某于2016年8月（也就是原告受伤时）受雇于被告，为被告从事劳务，欠劳务费16000元。法院判决张某与东阿县阳光预拌砂浆有限公司存在劳务关系，应支付劳务费16000元。进而证明原被告之间存在劳务关系。阳光公司质证意见为：证据1证人证言有异议，该证言所载明的事实与客观事实不符理由是阳光公司根本没有洗板子的工活也没有所谓的板子产品，证人所说的在阳光公司洗板子的事实以及证人所证明原告受伤的过程均不符合客观事实，被告不予认可。通过原告所举病历看，原告受伤是因压面机伤并且挤伤事实是原告本人的主述，由此看证人所证明的事实均是捏造的，况且证人与阳光公司之间也不存在任何的关系，因此对于该两份证人证言与本案没有关联性，不能作为本案认定案件事实的依据。证据2、3客观事实无异议。证据4、对鉴定书伤情摘要所载明的压面机挤伤该事实，被告认为这是客观的，在原告向鉴定机构申请鉴定时，仍然对其伤情事实认可是压面机所伤，显然对于该鉴定书对原告压面机致伤的鉴定结论是客观的，真实的。证据5、鉴定费用真实性无异议。但是该费用应由原告自行承担，其伤情与被告无关。证据6、无异议。证据7、无异议。证据8、真实性无异议。证据9、有异议，原告提供的该证据不能证明该内容出自于国家统计部门，由于该证据属于原告自行制作的电脑打印件，对本案没有证明力。证据10、交易明细真实性无异议，对于交易明细中5000元的支付性质，因为该款是李大将支付的，阳光公司不知情。证据11、对派出所证明，该证明从形式看，没有公安机关负责人或者出证人的签名，该证据的形式要件不符合法定要求，应当属于无效证据。另外结合该证据的内容看，该证据不能看出与本案案情有关联，对本案没有证明力。证据12、对1627号民事判决书，该判决书与本案没有，张某与阳光公司是何关系，不能直接证明原告与阳光公司有何关系，对该证据对本案没有证明力。许宝芹申请证据1中的证人张某和冯某出庭作证，对张某和冯某的出庭证言，许宝芹认为对证人证言无异议，对被告代理人询问冯某称代理人让其看的书面材料是否其书写回答是这一点有异议；阳光公司质证认为对证人证言有异议，证人所证明的内容严重违背客观事实，况且证人证言有与原告串通之后形成台词的情形。庭审中被告代理人询问张某问题时，原告的代理人违背法定程序并且拿出书面材料诱导证人陈述证词。结合第二证人冯某在庭审中回答被告代理人问题时已经明确的肯定庭审前原告代理人有拿着证人证言知道证人来某的事实，通过以上事实原告所提供两份证言均是违法证据，对本案没有证明力。围绕辩称，阳光公司提交如下证据：1、东阿县绿建保温材料科技有限公司营业执照副本一份证明李大将为绿建公司的法定代表人，同时还证明原告诉状中所称的洗板子工活是绿建公司营业执照中登记的经营范围之一。通过证据1还能证明绿建公司与阳光公司是两个独立的法人单位，结合卷宗中阳光公司营业执照中所记载经营范围，清楚表明两公司的经营范围也是完全不一样的。还能证明周国良不是绿建保温材料公司的负责人。2、东阿县农商银行所出具的李大将的银行卡交易明细，通过该交易明细清楚的表明李大将与张某有经济业务来往，由于绿建公司是个人独资公司，李大将的行为是代表绿建公司所实施的职务行为，也即绿建公司与张某有关系。以上两证据再结合原告诉状陈述及庭审陈述，能清楚的表明原告所描述的自己受伤时所从事的工活与阳光公司没有任何的关联性，也即原告与阳光公司间不存在劳务关系或劳动关系。许宝芹质证认为，证据1关联性有异议，原告干活及受伤的地点为东阿县阳光预拌砂浆公司院内即东阿县经济开发区香江路路西而被告提交的所谓的东阿县绿建保温科技材料有限公司住所地为经济开发区香江路北段路西，可见被告抗辩与本案无关。也不能证明该公司的法定代表人李大将与原告所称的李大将（与周国良系表兄弟关系）为同一人。银行卡历史交易名义真实性无异议，对被告所称的抗辩理由有异议，与客观事实不符。事实上周国良委托李大将为原告支付的医疗费5000元。本院确认阳光公司提交的证据1和证据2的真实性。对许宝芹提交的证据，本院认定如下：证据2、3、5、6、7、8、10，阳光公司无异议，本院确认该六组证据的真实性和客观性。证据4，案情摘要和伤情摘要部分对许宝芹因何受伤记载不一致，但不影响鉴定结论的客观性和真实性，本院予以认可。证据9，经本院核实属实。证据11，因阳光公司未提交相反证据，故推定该证据为真实。证据12，系本院生效判决书。通过阳光公司提交的证据2，自2016年8月份-2016年12月份，每月20日左右，李大将名下的该账号会汇给周国良（系阳光公司法定代表人）1600元或1700元，且在这期间，李大将名下的该账号和阳光公司有多次大额款项往来，如按阳光公司所辩称的“李大将的行为是代表绿建公司所实施的职务行为”，明显不符合常理。通过原告提交的证据1和张某及冯某的出庭证言，并结合证据10和证据12，虽是由李大将名下的东阿农商银行账户向多次张某支付报酬，但实际上是阳光公司向提供劳务人员发放的劳务报酬，因此可以推定李大将名下的该账户在这一期间实际为阳光公司所控制，李大将虽也担任另一家公司的法定代表人，但能够认定在这一期间其代表阳光公司履行了管理行为。且在许宝芹发生事故当天，李大将名下的东阿农商银行账户亦向张某名下转存5000元，故本院确认许宝芹和阳光公司之间存在劳务关系。诉讼过程中，许宝芹撤回对周广阳的起诉。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：许宝芹与张某等人原来一起在他处工作，自2016年8月份起，许宝芹与张某等人一起受雇于阳光公司，为阳光公司提供劳务，其中许宝芹在阳光公司洗涤车间从事洗板子工作，按天记工，每天80元。2016年8月25日，许宝芹在洗板子过程中，不慎将右手挤伤，随即被阳光公司管理人员送至聊城市中医医院诊查、聊城市手足外科医院住院治疗，许宝芹于2016年9月9日出院，住院16天，期间花费医疗费15878.34元（阳光公司已支付医疗费5000元）。审理过程中，许宝芹申请对伤残等级、护理期限、误工期限、护理人数进行鉴定，经本院委托，济南秉正司法鉴定所作出济秉司鉴[2017]临鉴字第358号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人许宝芹右手损伤构成十级伤残；被鉴定人许宝芹误工期限90日；护理期限30日，住院期间2人护理，余1人护理。许宝芹支出鉴定费2100元。许宝芹住址为聊城市东昌府区凤凰街道办事处杨于村350号，该村委会城乡分类代码为112（城乡结合区）。许宝芹的被抚养人为其母亲王桂荣（身份证号码为，王桂荣有子女四人。本院认为，许宝芹在为阳光公司提供劳务期间受伤，故许宝芹要求阳光公司公司赔偿其因提供劳务过程中所受伤害的诉讼请求，本院依法予以支持。许宝芹系成年人且从事过类似工作，在提供劳务时应当注意安全生产，其未能尽到注意义务，导致其身体受到伤害，亦应当承担一定的过错责任，以承担30%的责任为宜，被告阳光公司承担70%的责任为宜。许宝芹因伤造成的经济损失包括：医疗费15818.34元、误工费8386.2元（93.18元/天×90天）、护理费4286.28元（93.18元/天×16天×2人+93.18元/天×14天×1人）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、鉴定费2100元；残疾赔偿金68024元（34012元/年×10%×20年），被抚养人生活费2686.88元（21495元/年×5年×10%÷4人），根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定，被抚养人生活费应计入死亡赔偿金或者残疾赔偿金中，故应赔偿许宝芹的残疾赔偿金共计70710.88元（残疾赔偿金68024元+被扶养人生活费2686.88元）；精神损害赔偿金，根据许宝芹的伤残等级，以赔偿1000元较为适宜；根据许宝芹的伤情，交通费可酌情赔偿200元。以上各项赔偿数额总计：102981.7元。综上所述，许宝芹因伤造成的经济损失包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费和鉴定费应由阳光公司赔偿72087.19元，因该公司已垫付医疗费5000元，故应当在上述赔偿款中予以扣除。许宝芹撤回对周广阳的起诉，系对自己权利的处分且不违反法律规定，本院予以准许。为保护双方当事人的合法权益，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告东阿县阳光预拌砂浆有限公司于判决书生效后十日内赔偿原告许宝芹医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费共计67087.19元。二、驳回原告许宝芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1175元，由原告许宝芹负担436.4元、由被告东阿县阳光预拌砂浆有限公司负担738.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  张克利二〇一八年四月二十五日书记员  王春鸣