广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗黄法刑初字第9号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人唐某，出生地广东省高州市，农民，住广东省高州市（以上身份情况均系自报）。因本案于2014年5月16日被羁押及刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人程家钧、林新。
被告人林某，出生地广东省高州市，无业，住广东省高州市。因本案于2014年10月8日被羁押及刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人祁海涛。
广东省广州市黄埔区人民检察院以穗埔检刑诉（2014）814号起诉书指控被告人唐某、林某犯抢劫、盗窃罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行审理。广东省广州市黄埔区人民检察院指派代理检察员吕志双出庭支持公诉，被告人唐某及其辩护人程家钧和林新、被告人林某及其辩护人祁海涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、2014年5月15日晚上，被告人唐某到本区文冲街蚧山路28号绅豪V6酒吧，以借打电话的方式，将被害人黎某的苹果Iphone5型手机1台（价值3124元）盗走。
二、2014年5月16日凌晨，被告人唐某、林某经预谋，将被害人黄某乙骗到大沙某一烧烤档后，以借打电话的方式，将被害人黄某乙的苹果Iphone5S型手机1台（价值4161元）盗走。被害人黄某乙当场发现并追赶，被告人唐某、林某为窝藏赃物，遂当场对被害人黄某乙实施殴打。后被告人唐某在逃跑过程中被被害人及治安人员抓获。
2014年10月8日，公安机关抓获被告人林某。案发后，缴获的赃物已由公安机关发还被害人。
对于上述指控，公诉机关出示了被告人唐某和林某的供述、被害人黎某和黄某乙的陈述、证人陆某丙和陆某乙的证言、辨认笔录、鉴定意见、现场勘验检查材料、相关书证和其他证明材料等证据证实，据此认为，被告人唐某、林某的上述行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条的规定，应以抢劫罪追究其二人的刑事责任，同时被告人唐某还触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，应对其数罪并罚，并综合考虑两被告人的认罪态度等，建议对被告人唐某所犯抢劫罪判处三年以上五年以下有期徒刑并处罚金，所犯盗窃罪判处八个月以下有期徒刑并处罚金，对被告人林某所犯抢劫罪判处三年六个月以上五年六个月以下有期徒刑并处罚金。
被告人唐某对公诉机关指控的盗窃事实无异议，但辩称没有殴打被害人。其辩护人提出，被告人唐某是在被告人林某的挑动下参与盗窃，主观恶性较小，且已退赃，犯罪情节轻微；被告人唐某在抢劫罪中属从犯，其系遵照被告人林某的安排并只实施了部分犯罪活动，起次要、辅助的作用，且在转化为抢劫的过程中既未实际取得财物又未造成他人人身伤害后果，属犯罪未遂；被告人唐某认罪、悔罪，未造成直接损害后果，建议对其减轻处罚，判处二年六个月以下有期徒刑。
被告人林某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人提出，被告人唐某和林某实施盗窃犯罪作用相当，无主从之分，但在转化为抢劫犯罪中，被告人林某主观目的是帮助唐某逃离现场，所起作用相对较小；二被告人未劫取财物，也未造成他人人身伤害后果，属犯罪未遂；结合上述情节及被告人犯案时刚满十八周岁，且认罪、悔罪，建议对被告人林某免除处罚。
经审理查明：2014年5月15日下午，被告人唐某、林某预谋以借打电话的方式拿走他人手机。当晚，其二人到曾经工作过的位于本区文冲街蚧山路28号的绅豪V6酒吧内，由被告人林某向曾经的同事被害人黄某乙借手机打电话并欲趁机拿走，但未得逞。其后，被告人唐某向另一名被害人黎某借手机打电话并欲趁机拿走，因被告人林某阻止亦未得逞。次日凌晨，被告人唐某再次向被害人黎某借手机打电话，并趁被害人不注意携带该苹果Iphone5型手机（价值3124元）独自离开现场。随后，被告人唐某伙同被告人林某将被害人黄某乙骗至大沙某一烧烤档，由被告人林某向被害人黄某乙借手机打电话，然后交给被告人唐某，被告人唐某趁被害人黄某乙不注意将该Iphone5S型手机（价值4161元）拿走，并与被告人林某逃离现场。被害人黄某乙发觉后随即追赶，从被告人唐某手中夺回其手机，期间，被告人唐某、林某对被害人黄某乙实施殴打，致被害人黄某乙左髋部表皮剥脱（未构成轻微伤）。后被告人唐某被被害人黄某乙及治安人员抓获，公安机关当场从被告人唐某身上缴获上述苹果Iphone5型手机并已发还给被害人黎某。2014年10月8日，公安机关抓获被告人林某。
上述事实，有经过当庭质证、认证的控方提供的下列证据所证实：
1、受案登记表及抓获经过，证实被告人唐某于2014年5月16日被被害人及治保员追赶后抓获，被告人林某于同年10月8日被公安机关抓获。
2、手机通话清单，证实案发时被告人唐某、林某等人相互通话的情况。
3、销售发票，证实被害人黄某乙的手机购买情况。
4、搜查笔录及扣押、发还物品清单，证实公安机关当场从被告人唐某身上缴获涉案的苹果Iphone5型手机，并已发还给被害人黎某。
5、户籍材料，证实两被告人的个人基本情况。
6、证人陆某丙、陆某乙的证言，证实：2014年5月16日1时许，其二人在石化路108号门口巡逻时，见一名男子从石化路北面方向跑过来并大声叫“抢手机”，同时指向后面追他的二名男子。其二人立即跑过去，其他同事也在后面追赶。当追到石化路靠近大沙某路口时，其中一名男子往大沙某东面跑远了，另一名男子跑入文冲街政务服务中心大楼后被抓获。经辨认，证人陆某丙、陆某乙均指认出被告人唐某就是案发当天被抓获的涉嫌抢手机的男子。
7、被害人黎某的陈述，证实：2014年5月15日22时许，其以前的同事唐某到黄埔区绅豪俱乐部V6酒吧玩，23时左右唐某向其借苹果5手机打电话，后来还给其。到了凌晨0时，他又向其借手机，然后拿到外面打电话，一直没有回来。其借同事手机打自己的电话，一直在占线，后来打通了他就挂机，再到后来就打不通关机。到了凌晨2时左右，其打电话报警。经辨认，被害人黎某指认出被告人唐某就是拿走其手机的人。
8、被害人黄某乙的陈述，证实：2014年5月15日下午16时许，以前在绅豪俱乐部任楼面部长的林某发微信说晚上来绅豪玩，让其送点果盘过来。当晚19时50分左右，林某和唐某来绅豪一楼大厅喝酒，林某让其陪他喝杯酒，其陪了一下就去忙了。当晚22时左右，林某又到绅豪二楼找其陪他们喝酒，其就和林某下到一楼大厅，陪他们聊天。林某说他的手机没电了要拿其的苹果5S手机打电话，其把手机给他，他就不停地发微信。一会儿，其说要去忙，并向林某要回了手机。16日0时30分许，其在二楼接到一个女的电话说，唐某喝多了酒在文某沃某肯德基门口与人打架，要林某赶紧过去。其在二楼后门找到了林某，告诉他唐某喝多了酒被人打，现在在沃某肯德基门口，林某要拿其手机打电话，其说手机快没电了，林某说让其陪他去找唐某。其和他在文某沃某肯德基门口的公交车站找到了唐某，之后其说还要去上班，林某和唐某硬拉着其到大沙某无名烧烤档吃宵夜。刚坐下来一会，林某要其手机打电话，之后背对着其到一边去聊，一会林某跑过来叫唐某接电话，唐某拿着其电话又到一边去聊，当其一转身，唐某和林某两人撒腿就跑。其赶紧去追，沿着大沙东路转入石化路往南一直追到石化路东面人行道离文冲村委门口约几十米的地方，追上唐某，从他手中抢回手机。唐某想抢其手机，就用右手手臂卡其颈部并用右手扯其头发。同时，林某跑回来用脚踢其腰部、大腿并用拳头殴打其上身。其被打倒后爬起来跑到文冲××委门口，碰到几名治保队员，就说前面两人抢其手机，要他们帮忙。几名治保员和其一起在石化路政务服务中心大楼5楼抓住唐某，治保员于是报警，警察将唐某带回派出所。经辨认，被害人黄某乙指认出被告人唐某、林某就是拿走其手机并殴打其的男子。
9、被告人唐某的供述和辩解：2014年5月15日下午18时，林某找其商量一起去抢手机，他还教其具体方法，就是骗人家说自己手机没电了，然后去借人家的手机来用，接着就趁其不备拿着手机跑掉，要是被发现了就直接把人家打一顿，然后抢手机跑。由于其和林某之前都在绅豪V6酒吧工作过，对那里的工作人员比较熟悉，所以想到那里抢以前同事的手机。当日21时许，其和林某两个人去到绅豪V6酒吧喝酒，期间林某把以前的同事黄某乙叫过来一起喝酒，随后林某就借黄某乙的手机来打电话和发微信，后来手机被黄某乙拿了回去。随后，其也叫了在那里上班的黎某过来一起喝酒，期间其以手机没电为由借了黎某的白色苹果5手机到绅豪V6酒吧门口打，后来就一个人离开了。2014年5月16日0时许，林某打电话叫其到黄埔大沙东路无名烧烤档吃宵夜，林某和黄某乙也一起去了。当时，林某借黄某乙的金色苹果5S手机来玩，玩了一会就到旁边去打电话。接着，他拿着电话假装要其接听，并用脚在桌子下面踢了其一下，其明白是怎么回事（他在暗示其抢走黄某乙的手机）。随后，其拿着黄某乙的手机走到马路上假装打电话，林某也跟着过来，他讲了一句“快跑”，其就和林某两人沿着石化路向南跑。这时，黄某乙反应过来并紧跟着追了过来，快到文冲××委的时候，他抓着其左手，要其把手机还给他，其不给，他就咬其左手。随后，其用右手打他和扯他的头发，由于他继续要咬其，其就松手让他把手机拿回去。这时，林某冲过来打黄某乙，黄某乙拿着他的手机跑了。后来有两个治安员过来，和黄某乙一起将其二人抓住。经辨认，被告人唐某指认出被告人林某就是与其一起抢黄某乙手机的人。
10、被告人林某的供述和辩解：2014年5月15日下午，其找到唐某，由于大家都没有钱，唐某就提议一起去骗别人的手机，具体方法就是向熟悉的人借手机，然后伺机逃跑，得手后将手机变卖。第一个目标是以前一起在绅豪V6酒吧工作的一名黄姓男子的苹果5S手机。当晚21时许，其和唐某一起到V6酒吧，并叫了黄姓男子一起喝酒，期间其借了黄姓男子的苹果5S手机玩，但黄姓男子一直在其身边并向其索回手机，所以没能成功骗到。后来唐某叫了在V6酒吧里面工作的黎某一起过来喝酒。当晚23时许，唐某对黎某说自己手机没话费要借她的手机打个电话，然后拿着手机往外走，其也跟着一起走出去。由于其和黎某的关系都比较好，其就跟唐某说不要骗黎某的手机了，随后唐某回到V6酒吧并将手机还给黎某，然后大家继续喝酒。次日0时许，唐某再次向黎某借手机，随后他就自己走了出去，他用黎某的电话打他自己的手机（他手机在其身上），叫其到V6酒吧门口找他，但其找不到他。看见黎某也在焦急着找唐某，其想唐某肯定是骗了黎某的手机后跑了。没过多久，那名黄姓男子过来说唐某打电话跟他说在好又多门口跟人打架了，要其和黄姓男子一起过去帮忙。其二人到好又多门口找到唐某，唐某说没事了并邀请黄姓男子一起到肯德基旁边的烧烤店吃宵夜，其当时就明白唐某的目的是骗取黄姓男子的苹果5S手机。宵夜过程中，唐某偷偷踢了其一下暗示其向黄姓男子借手机。其于是跟黄姓男子说借他的手机打个电话，黄姓男子同意后其就拿着他的手机在旁边一、二米的树下假装打电话，随后唐某也走过来接过手机假装打电话并小声说：“走啊，走啊”。其刚好见到黄姓男子转身背对着其二人，就一起往石化路北往南方向跑。其在前面，唐某在后面，当跑到文冲××委附近时，其回过身看到唐某已经被那名黄姓男子追上并抓住了，他们两人纠缠在一起抢那部苹果5S手机。其为了能让唐某脱身，上前抓住黄姓男子的衣服并用脚踢了他大腿一脚，唐某也有用拳头殴打黄姓男子的动作，随后他们两人在纠缠中一起摔倒在地上。黄姓男子爬起来后迅速往文冲××委的方向跑去，唐某起来后同样往文冲××委方向跑，其见状也跟着跑。不料文冲××委前方有治保会的巡防队员，黄姓男子边跑边喊：“有人抢东西啊”，其马上往回跑，但唐某被治保会的人抓住了。其回了老家，直至2014年9月底才再次到广州找工作。经辨认，被告人林某指认出被告人唐某就是与其一起拿走黄姓男子的手机并对黄姓男子进行殴打的人。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人黄某乙左髋部有表皮剥脱，系受钝力作用所致，未构成轻微伤。
12、价格鉴定结论书，证实涉案手机的价值。
13、经被告人辨认属实的案发现场、赃物照片，证实作案地点及赃物情况。
本院认为，被告人唐某、林某以非法占有为目的，假借他人财物并乘他人无暇顾及之机秘密窃走，在被他人发现后为窝藏赃物当场使用暴力，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条的规定，构成抢劫罪。其中，被告人唐某还以上述方法实际窃取了公民财物，且数额较大，其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应对被告人唐某实行数罪并罚。公诉机关指控被告人唐某、林某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在抢劫的共同犯罪中，被告人唐某、林某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未获取财物也未造成他人轻伤以上人身伤害后果，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。其二人在上述共同犯罪中，共同预谋，并分工合作、互相配合，积极实施犯罪行为，所起作用相当，无明显的主次之分，依法不予区分主从犯。被告人唐某所盗赃物已被缴获并发还给被害人，未造成被害人经济损失，依法可以酌情从轻处罚。综合考虑上述情节，并结合二被告人的认罪、悔罪表现，本院决定对二被告人所犯抢劫罪均减轻处罚，对被告人唐某所犯盗窃罪酌情从轻处罚。关于被告人唐某提出没有殴打被害人的辩解意见，经查，被告人唐某在公安机关供述其为了阻止被害人拿回手机对被害人实施了殴打，被告人林某亦证实被告人唐某与被害人为了抢手机纠缠在一起，被告人唐某有殴打被害人的动作，二被告人的上述供述与被害人陈述、伤势鉴定结论等证据相互印证，足以认定，故对被告人唐某的该辩解意见，本院不予采纳。关于被告人唐某的辩护人提出被告人唐某是从犯的辩护意见，经查，被告人唐某参与了事前的预谋，并与同案被告人分工合作，积极参与了整个作案过程，对犯罪行为的完成及产生的后果起重要作用，并非起次要或辅助作用，依法不构成从犯，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于二辩护人均提出被告人的行为属犯罪未遂的辩护意见，经查，与事实相符并符合法律规定，本院予以采纳。关于被告人林某的辩护人提出对被告人林某免除处罚的辩护意见，因此类犯罪属暴力型犯罪，直接影响人民群众的安全，社会危害性较大，不符合免除处罚的条件，故对该辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百六十四条、第六十九条、第二十三条、第六十三条、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，总和刑期有期徒刑二年，决定执行有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年5月16日起至2016年1月15日止），并处罚金二千元（罚金在本判决生效次日起五日内缴清）。
二、被告人林某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年10月8日起至2016年4月7日止），并处罚金一千元（罚金在本判决生效次日起五日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 茵
代理审判员 李治忠
人民陪审员 陈少玲
二〇一五年三月二十日
书 记 员 李 轩
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。