江西省南昌高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0191刑初88号
公诉机关江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院。
被告人涂洪柱，男，1977年3月5日出生于江西省余干县，汉族，高中文化，无业，租住江西省南昌市高新区，户籍所在地江西省余干县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年11月4日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人涂佳威，男，1991年1月27日出生于江西省余干县，汉族，高中文化，无业，租住江西省南昌市高新区，户籍所在地江西省余干县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年11月4日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人江克清、江雪霏，江西司达律师事务所律师。
被告人岑高峰，男，1990年12月14日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，无业，租住江西省南昌市高新区，户籍所在地江西省余干县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年11月4日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人涂洪辉，男，1974年11月28日出生于江西省余干县，汉族，小学文化，无业，租住江西省南昌市高新区，户籍所在地江西省余干县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年11月4日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院以高新检刑诉〔2018〕39号起诉书指控被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉犯开设赌场罪，于2018年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院指派检察员毛玲出庭支持公诉。被告人涂洪柱、被告人涂佳威及其辩护人江克清、江雪霏、被告人岑高峰、涂洪辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2017年9月底，被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉及涂佳彬（在逃）经商议后，分别投入五万元，共二十五万元，在腾讯QQ软件上创建了名为“吴京粉丝群”的赌博群，后租住在本市高新区昌东镇复建花园3区19栋3单元301室，同时办理了三十多张用于赌博转账的银行卡，并购置了在网上开设赌场所需的电脑、手机以及抢红包软件、扫描红包软件“麒麟”等设备，先后组织了林某、韦某等赌博人员在QQ群内，以发红包下注数字的方式进行赌博。
被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉及涂佳彬创建了名为“吴京粉丝群”的赌博群，在网络上通过拉手将玩家拉进该群内进行赌博。赌博规则为，五人刚建立赌博群时，玩家发出红包的金额是10元一200元之间，一个月之后，规定发红包的金额是20元一600元之间，而且金额的尾数必须是整数。规定玩家发的红包金额只能分成5个、6个、9个三种红包数。然后由庄家的QQ号负责抢红包，玩家负责押注猜被抢中的红包金额的尾数数字（例如：0-9)，玩家发出的红包金额就是他们押注的金额，如果庄家抢到的红包拆开来的金额尾数是玩家押注的数字，那么玩家赢，由庄家赔付相应倍数的金额，没押中的话，玩家发出的红包金额就算输给了庄家。抢红包不需要手动去抢，每天就是在电脑上登录10个庄家QQ号，然后在网上买了抢红包的外挂，也就是玩家只要一发红包，抢红包的外挂自动会去抢红包，如果有玩家猜中了的话，就用自己实名注册的QQ号，通过手机QQ号绑定的银行卡，按照事先设定的赔率以发红包、转账或者支付宝的方式，对相应的玩家进行赔付。被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰及涂佳彬负责电脑操作坐庄并赔付，其中涂佳彬还负责每天的记账，被告人涂洪辉负责日常的生活。直至2017年11月3日被公安机关查获，公安机关共冻结五人用于赌博的银行卡内的资金561403.59元。
2017年11月3日，被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉被抓获归案。
上述事实，被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某、韦某、张某、彭某、涂某1、涂某2、毛某1的证言；电子证物检查、搜查、辨认笔录；扣押决定书、扣押清单及刑事照片；情况说明；在逃人员登记表；账本复印件；冻结财产通知书、协助查询财产通知书；银行流水明细；“吴京粉丝群”内聊天记录及玩家发红包参赌的部分截图的刑事照片；归案经过；人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉伙同他人建立赌博群供他人赌博，赌资数额累计达到30万元以上，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉归案后如实供述了自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。关于被告人涂佳威的辩护人提出的涂佳威认罪态度好，且自愿认罪，属坦白，系初犯、偶犯，依法应从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，本院予以采纳。关于其辩护人提出的被告人涂佳威在部队服役期间，曾荣立个人三等功，对部队建设有较大贡献，应当认定为有重大立功表现，依法应从轻、减轻处罚的辩护意见。经查，根据我国刑法第六十八条的规定，立功是指犯罪分子有检举、揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索从而得以侦破其他案件等表现的行为。1998年最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，犯罪分子到案后有立功表现的，才可以认定为刑法意义上的立功，从而得以从宽处罚。因此，被告人涂佳威在部队服役期间所获得的立功不符合刑法第六十八条规定的作为刑罚裁量中的立功，故该辩护意见本院不予采纳。关于其辩护人提出的起诉书对本案赌资认定有误，应扣除五人自己投入的25万元的辩护意见。经查，被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉及涂佳彬为实施赌博犯罪，分别投入5万元资金，用于租房子、买电脑、手机、红包助手软件以及赔付，系专门用于赌博的资金，依法应当予以没收。对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。公安机关所扣押的银行卡内的资金人民币561403.59元，包含了参与赌博人员转入的资金，属于赌资，依法应当予以没收。关于其辩护人提出的本案更符合聚众赌博型赌博罪的犯罪构成的辩护意见，我国相关司法解释明确规定，在计算机网络上建立赌博网站，属于开设赌场，但现行法律并未排除利用其他场所开设赌场构成犯罪。开设赌场行为侧重于经营赌场，聚众赌博行为侧重于组织召集赌徒。在本案中，被告人涂洪柱、涂佳威、岑高峰、涂洪辉及涂佳彬设立QQ群专门用于赌博，为参赌人员提供了具有一定的连续性和开放性的用于赌博的平台，注册十个QQ号当摸包手，加入QQ群，在这类群中寻找中介人，让中介人介绍玩家，加入他们建立的QQ群，同时QQ群中的赌博方式、赌博规则由五人事先设定，参加赌博的人都须按照预先设定的方式进行赌博，玩家不能抢红包，否则会被管理员踢出群，由此可见，五人对赌场的控制支配主要体现在制定相关的赌博规则，并按照事先设定的规则，对群内的赌博活动进行严格的控制管理，使赌博活动能够长期持续下去，符合开设赌场罪的构成要件。因此上述辩护理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告人涂洪柱犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年11月4日起至2021年1月3日止)。
二、被告人涂佳威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年11月4日起至2021年1月3日止)。
三、被告人岑高峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年11月4日起至2021年1月3日止)。
四、被告人涂洪辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年11月4日起至2020年11月3日止)。
五、冻结的涉案银行卡内的资金共计人民币561403.59元予以没收，上缴国库。
六、扣押的作案工具手机、电脑及银行卡、账本由扣押机关予以没收，上缴国库。（详见清单）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 宇
人民陪审员 李玉英
人民陪审员 黄 飞
二〇一八年七月三十一日
书 记 员 邓乐乐
附扣押物品清单：
1、被告人涂洪柱金色OPPOR9M型手机；浦发银行卡一张（卡号62×××69）；招商银行卡一张（卡号62×××33）；兴业银行卡一张（卡号62×××12）。
2、被告人涂佳威金色vivoX9S型手机、白色魅族牌手机；招商银行卡一张（卡号62×××19）；华夏银行卡一张（卡号62×××18）；中国工商银行卡一张（卡号62×××71）；浦发银行卡一张（卡号62×××17）。涂丽丽中信银行卡一张（卡号62×××06）；浦发银行卡一张（卡号62×××27）；招商银行卡一张（卡号62×××35）。
3、被告人岑高峰金色华为手机、粉色vivoX9S型手机；招商银行卡一张（卡号62×××63）；华夏银行卡一张（卡号62×××13）；浦发银行卡一张（卡号62×××09）；中国建设银行卡一张（卡号62×××14）；涂佳园中信银行卡一张（卡号62×××02）；招商银行卡一张（卡号62×××19）；浦发银行卡一张（卡号62×××43）。
4、被告人涂洪辉金色vivoY67L型手机、粉色vivoY55L型手机；浦发银行卡一张（卡号62×××91）；中国建设银行卡一张（卡号62×××22）；招商银行卡一张（卡号62×××67）；中国银行卡一张（卡号62×××21）。
涂佳彬中国建设银行卡一张（卡号62×××98）；兴业银行卡一张（卡号62×××28）；中国银行卡一张（卡号62×××05）；招商银行卡一张（卡号62×××01）；中国民生银行卡一张（卡号62×××86）；中信银行卡一张（卡号62×××12）。
5、电脑主机两台、vivo手机三台（vivoX9一台、vivoY67A二台）
6、账本三本。