浙江省开化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0824刑初293号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
被告人胡非，男，1972年9月12日出生于浙江省开化县，汉族，中专文化，开化大酒店职工，住开化县。因犯故意伤害罪于1999年7月6日被本院判处有期徒刑九个月；因犯寻衅滋事罪于2001年4月12日被本院判处有期徒刑一年六个月。因本案于2017年4月11日被开化县公安局刑事拘留，同年5月5日变更为取保候审。2017年12月15日被本院取保候审。现在居住地候审。
被告人汪炳乾，男，1963年9月28日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，个体经营户，住开化县。因本案于2017年4月10日被开化县公安局刑事拘留，同年4月27日变更为取保候审。2017年12月14日被本院取保候审。现在居住地候审。
被告人程乾龙，男，1966年3月13日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，农民，住开化县。因本案于2017年3月27日被开化县公安局刑事拘留，同年4月15日变更为取保候审。2017年12月14日被本院取保候审。现在居住地候审。
被告人吴国英，女，1967年10月10日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，个体经营户，住开化县。因本案于2017年3月24日被开化县公安局取保候审。2017年12月15日被本院取保候审。现在居住地候审。
被告人汪永英，女，1973年9月25日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，无业，住开化县。因本案于2017年3月24日被开化县公安局取保候审。2017年12月15日被本院取保候审。现在居住地候审。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2017〕276号起诉书指控被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英犯非法经营罪，于2017年12月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员张建军出庭支持公诉，被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省开化县人民检察院起诉书指控：
2016年9月以来，被告人吴国英、汪永英以营利为目的，接受何某、凌某、廖某等人“六合彩”投注并上报给上家程乾龙。被告人程乾龙接到码单后又经汪炳乾上报给上家胡非。截止2017年3月，被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英共计接受他人“六合彩”投注额150000余元。期间，被告人胡非非法获利80000余元，被告人汪炳乾非法获利4000余元，被告人程乾龙非法获利3000余元，被告人吴国英非法获利5000余元，被告人汪永英非法获利5000余元。
被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英均被传唤到案，归案后如实供述自己的罪行，且均已退出违法所得。
公诉机关认为，被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英违反国家规定，非法销售“六合彩”彩票，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英归案后均如实供述自己的罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英已退出全部的违法所得，可以酌定从轻处罚。被告人胡非有犯罪前科，可以酌定从重处罚。建议判处被告人胡非有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金；判处被告人汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英有期徒刑十个月至一年十个月，并处罚金。
被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
另经审理查明：
2017年12月21日，开化县司法局向本院出具浙江省社区矫正审前社会调查表，开化县司法局经与被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英所在基层组织共同调查研究，同意对被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英适用非监禁刑。
证明上述事实的证据有：被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英的供述，证人何某、廖某、余某、凌某的证言，受案登记表、辨认笔录、现场检查笔录、现场照片、搜查笔录、搜查照片，监控视频，到案经过，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、银行交易明细、刑事判决书、不予行政处罚决定书、户籍证明、浙江省社区矫正审前社会调查表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英违反国家规定，非法销售“六合彩”彩票，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英归案后均如实供述自己的罪行，是坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英已退出全部的违法所得，可以酌定从轻处罚。被告人胡非有犯罪前科，可以酌定从重处罚。根据被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英的犯罪情节和悔罪表现，对被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英适用缓刑不致再危害社会，可以对被告人胡非、汪炳乾、程乾龙、吴国英、汪永英从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡非犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币90000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人汪炳乾犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币4500元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人程乾龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3400元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人吴国英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5800元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
五、被告人汪永英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5800元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
六、公安机关扣押被告人胡非违法所得人民币80000元，被告人汪炳乾违法所得人民币4000元，被告人程乾龙违法所得人民币3000元，被告人吴国英违法所得人民币5000元，被告人汪永英违法所得人民币5000元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 员 李庆尧
二〇一七年十二月二十一日
法官助理 胡 欢
书 记 员 饶楚君
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《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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