四川省雅安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川18刑终83号
原公诉机关四川省石棉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）阿衣夫吉，女，1982年11月1日出生，彝族，初中文化，农民。2015年8月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被石棉县公安局刑事拘留；同年9月30日被逮捕。
上诉人（原审被告人）罗彬，男，1982年8月16日出生，汉族，小学文化，农民，住凉山彝族自治州甘洛县田坝镇仓库村*组*号。2015年8月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被石棉县公安局刑事拘留；同年9月30日被逮捕。
辩护人廖开志，四川永卓律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李锡冬，男，1996年9月25日出生，汉族，初中文化，农民。2015年8月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被石棉县公安局刑事拘留；同年9月30日被逮捕。
原审被告人杨鑫，男，1996年4月28日出生，藏族，初中文化。2015年9月21日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被石棉县公安局刑事拘留；同年9月30日被逮捕。
四川省石棉县人民法院审理四川省石棉县人民检察院指控原审被告人阿衣夫吉、罗彬、李锡冬、杨鑫犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月7日作出（2015）石棉刑初字第103号刑事判决。原审被告人阿衣夫吉、罗彬、李锡冬不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。四川省雅安市人民检察院指派检察员王妤妤出庭履行职务，上诉人阿衣夫吉、罗彬、李锡冬，原审被告人杨鑫，辩护人廖开志到庭参加诉讼。审理期间，因需补查证据，四川省雅安市人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。
原判认定：阿衣夫吉多次从凉山州甘洛县带海洛因和甲基苯丙胺到石棉县，交付给罗彬贩卖。罗彬贩卖毒品后将毒资一部分给阿衣夫吉，一部分供自己挥霍。罗彬认识李锡冬、杨鑫后，让李锡冬、杨鑫帮其贩卖毒品。期间，阿衣夫吉也贩卖过毒品给吸毒人员。具体犯罪事实如下：
（一）阿衣夫吉贩卖毒品的次数
1．2015年6月的一天，曾某某（绰号“勇娃儿”）打罗彬1355894****的电话购买毒品。阿衣夫吉接到电话后，在石棉县希望小学外面卖给曾某某1小袋海洛因，曾某某给阿衣夫吉1**元钱。
2．2015年7月21日左右的一天中午，曾某某电话联系阿衣夫吉购买海洛因。两人在石棉县城老法院外见面后，曾某某给阿衣夫吉1**元钱，阿衣夫吉卖给曾某某1小袋海洛因。
3．2015年7月29日中午，曾某某电话联系阿衣夫吉购买海洛因。两人在石棉县城体育馆大门外见面后，曾某某给阿衣夫吉1**元钱，阿衣夫吉卖给曾某某1小袋海洛因。
（二）罗彬、李锡冬、杨鑫贩卖毒品的次数
1．2015年8月17日左右的一天，王某某电话联系罗彬购买海洛因。二人在石棉县城中山家私附近见面后，王某某给罗彬100元钱，罗彬卖给王某某1小袋海洛因。
2．2015年8月20日左右的一天，王某某电话联系罗彬购买海洛因。二人在石棉县城彩虹桥茶房旁边见面后，王某某给罗彬100元钱，罗彬卖给王某某1小袋海洛因。
3．2015年8月20日左右的一天，王某某电话联系罗彬购买海洛因。二人在石棉县城邮电局取款机旁见面后，王某某给罗彬100元钱，罗彬卖给王某某1小袋海洛因。
4．2015年8月中旬的一天，罗某电话联系罗彬购买海洛因。二人在石棉县城三桥靠西区桥头见面后，罗某给罗彬100元钱，罗彬卖给罗某1小袋海洛因。
5．2015年8月中旬的一天，罗某电话联系罗彬购买海洛因。二人在石棉县城三桥中间见面后，罗某把手机抵给罗彬，罗彬卖给罗某1小袋海洛因。
6．2015年8月24日晚上，刘某电话联系罗彬购买甲基苯丙胺。二人在石棉县城永利宾馆见面后，刘某给罗彬200元钱，罗彬卖给刘某1小袋甲基苯丙胺。
7．2015年8月的一天，刘某电话联系罗彬购买甲基苯丙胺。罗彬误认为刘某要购买海洛因，就让杨鑫送1小袋海洛因到石棉县长途汽车站附近，刘某给杨鑫400元钱。后在希望小学对面，罗彬给刘某1小袋甲基苯丙胺。
8．2015年8月24日，叶某某电话联系罗彬购买甲基苯丙胺，罗彬叫叶某某到滨河加油站对面的出租屋。在出租屋内叶某某给李锡冬300元钱，李锡冬卖给叶某某1小袋甲基苯丙胺。
9．2015年8月25日，叶某某电话联系李锡冬购买甲基苯丙胺。在永利宾馆大厅内叶某某把一部黑色三星手机抵给李锡冬，李锡冬卖给叶某某1小袋甲基苯丙胺。
10．2015年8月的一天，叶某某电话联系李锡冬购买甲基苯丙胺。在石棉县城“天天网吧”内，李锡冬卖给叶某某1小袋甲基苯丙胺，叶某某给李锡冬100元现金，并用支付宝转账200元给李锡冬。
11．2015年8月19日左右的一天，刘某电话联系李锡冬购买毒品甲基苯丙胺。二人在石棉县城交警队门口见面后，刘某给李锡冬400元钱，李锡冬卖给刘某1小袋甲基苯丙胺。
12．2015年8月的一天，刘某电话联系李锡冬购买甲基苯丙胺。二人在川心店小区河边上见面后，刘某给李锡冬400元钱，李锡冬卖给刘某1小袋甲基苯丙胺。
13．2015年8月的一天，谢某某电话联系罗彬购买甲基苯丙胺。之后在谢某某家楼下，谢某某给李锡冬200元钱，李锡冬卖给了谢某某1小袋甲基苯丙胺。
14．2015年6月的一天，罗某电话联系罗彬购买海洛因。罗彬喊杨鑫送海洛因到四方餐厅背后院坝，罗某将一部手机抵给杨鑫，杨鑫卖给罗某一小袋海洛因。
15．2015年6月的一天，罗某电话联系罗彬购买海洛因。罗彬喊杨鑫送海洛因到四方餐厅背后院坝，罗某给杨鑫100元钱，杨鑫卖给罗某一小袋海洛因。
（三）阿衣夫吉、罗彬、李锡冬贩卖毒品的数量
2015年8月25日，石棉县公安局民警在石棉县滨河路一段永利宾馆外，在阿衣夫吉驾驶的川LU27**力帆轿车内，将罗彬、阿衣夫吉抓获，当场从阿衣夫吉放在车上的花色手包内查获疑似毒品海洛因1包（经称量重11.97克），疑似毒品甲基苯丙胺5小袋（经称量重1.31克），人民币6170元及相关物品。在罗彬入住的永利宾馆302号房间内查获疑似毒品海洛因2包（经称量，一包重22.06克、一包重20.64克），疑似毒品甲基苯丙胺10小袋（经称量重22.35克）等物品。在罗彬身上查获人民币890元等物品。经查，罗彬在石棉县滨河路加油站有一出租屋，民警对罗彬出租屋进行搜查，在其房间内搜查出白色透明塑料袋若干，农业银行无卡存款便条一张，罗彬供述塑料袋是用于装甲基苯丙胺的包装袋，农行存款便条是给阿衣夫吉存款后留下的。罗彬被抓获后，供述李锡冬在帮自己贩卖毒品，石棉县公安局民警当日在石棉县“天天网吧”内，将李锡冬抓获，经检查，在其身上检查出疑似毒品海洛因9小袋（经称量重1.35克），疑似毒品甲基苯丙胺3小袋（经称量重1.31克），人民币320元等物品。
2015年9月1日，经雅安市公安局物证鉴定所检验，从阿衣夫吉处查获的疑似毒品海洛因中检出海洛因，从阿衣夫吉处查获的疑似毒品甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺；从罗彬处查获的疑似毒品海洛因中检出海洛因，从罗彬处查获的疑似毒品甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺；从李锡冬处查获的疑似毒品海洛因中检出海洛因，从李锡冬处查获的疑似毒品甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺。
综上，阿衣夫吉贩卖毒品的数量为海洛因56.02克，甲基苯丙胺24.97克；罗彬贩卖毒品的数量为海洛因44.05克，甲基苯丙胺23.66克；李锡冬贩卖毒品的数量为海洛因1.35克，甲基苯丙胺1.31克。
原判另查明，2015年9月21日，杨鑫主动到石棉县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。
原判认为，阿衣夫吉、罗彬贩卖毒品数量大，阿衣夫吉、罗彬、李锡冬、杨鑫多次将毒品贩卖给他人，四被告人的行为构成贩卖毒品罪。阿衣夫吉将毒品交给罗彬贩卖，其应对从罗彬处查获的海洛因42.7克、甲基苯丙胺22.35克，以及从李锡冬处查获的海洛因1.35克、甲基苯丙胺1.31克承担刑事责任。阿衣夫吉在贩卖毒品过程中携带的毒品应认定为其贩卖毒品的数量，故应对在其驾驶车辆上查获的毒品以贩卖毒品罪追究刑事责任。李锡冬、杨鑫系受罗彬安排，帮助贩卖毒品，罗彬应对李锡冬、杨鑫贩卖毒品的行为承担刑事责任。罗彬、李锡冬、杨鑫系共同犯罪，罗彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李锡冬、杨鑫在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对李锡冬、杨鑫从轻处罚。杨鑫主动投案并如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法对其减轻处罚。罗彬、李锡冬归案后如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。查获的毒品有部分系用于罗彬、李锡冬吸食，酌情予以从轻处罚。故判决：一、被告人阿衣夫吉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产50000元；二、被告人罗彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产40000元；三、被告人李锡冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金8000元；四、被告人杨鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金6000元；五、扣押在案的海洛因56.02克、甲基苯丙胺24.97克予以没收；从被告人阿衣夫吉处查获的人民币6170元、从被告人罗彬处查获的人民币890元、从被告人李锡冬处查获的人民币320元、电子称一台、缝纫剪一把、塑料薄膜六张、手机四部、白色透明塑料袋若干予以没收；被告人阿衣夫吉违法所得300元、被告人罗彬违法所得2700元予以追缴，上缴国库。
上诉人阿衣夫吉提出：其不存在将毒品交给罗彬进行贩卖的事实，不应对在永利宾馆房间内查获的毒品承担刑事责任。
上诉人罗彬及其辩护人提出：1.罗彬具有智力残疾，不具有刑事责任能力；2.罗彬系受阿衣夫吉威胁、诱骗为其贩卖毒品，在二人的共同犯罪中属从犯；3.罗彬系以贩养吸人员，应酌定从轻处罚；4.罗彬对阿衣夫吉案发当天带至永利宾馆的毒品不知情，不应对该毒品数量承担责任。辩护人在二审中提交了对罗彬进行精神病医学司法鉴定的申请书。
上诉人李锡冬提出：其系在吸毒后无自制能力、受到罗彬诱惑的情况下帮其送毒品，没有参与分取利润，不应认定为贩卖毒品；归案后如实供述犯罪事实，并认罪悔罪。
原审被告人杨鑫提出：其系在吸毒后无自制能力的情况下帮罗彬送毒品，不应认定为贩卖毒品。
四川省雅安市人民检察院认为：阿衣夫吉、罗彬、李锡冬、杨鑫系共同犯罪，阿衣夫吉、罗彬为主犯，李锡冬、杨鑫为从犯。原判定性准确、量刑适当、审理程序合法，虽然认定共同犯罪的事实有误，但不影响案件的定罪量刑，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的案件事实与一审查明案件事实相一致，本院予以确认。
认定案件事实的主要证据有：
1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证明案发情况以及四被告人归案情况。
2.户籍证明、基本情况及照片，证明四被告人的身份情况及均具有刑事责任能力的情况。
3.车辆信息查询结果单、卡口监控记录，证明川LU27**号力帆牌汽车的车辆信息，该车登记车主为曲某某。2015年1月5日至2015年8月25日，该车先后数十次出入石棉县。
4.吸毒人员动态管控详细信息，证明罗彬系吸毒人员及多次被强制戒毒的情况。
5.提取笔录、照片，证实公安机关对阿衣夫吉所使用的尾号为“0008”手机号及罗彬所使用的尾号为“3448”手机号的短信、微信记录进行提取，内容显示阿衣夫吉与罗彬、周某、“勇娃儿”、尾号“2816”机主等存在多条毒品交易信息和毒品资金信息。
6.扣押清单及照片、情况说明、随案移送清单，证实公安机关对涉案物品进行扣押以及移送的情况，涉案毒品除依法提取送检鉴定的外，剩余毒品均暂存于石棉县公安局涉案财物保管室。
7.现场勘验笔录、平面图、现场照片，证实永利宾馆302号房间、川LU27**轿车内的基本情况，以及在案发现场查获涉案物品的情况。
8.临时住宿登记表，证实张某使用自己的身份信息登记入住石棉县永利宾馆302号房间情况。
9.搜查笔录、检查笔录、照片，证实2015年8月25日16时许，公安民警在对川LU27**轿车进行检查时，在驾驶室座椅上的花色女士手包中查获疑似甲基苯丙胺5小袋、疑似海洛因1块，手机2部、农业银行卡2张、人民币6170元。在对永利宾馆302号房间进行检查时，在桌子抽屉内查获疑似海洛因2块、疑似甲基苯丙胺10袋、尾号为“4514”农业银行存单1张、电子称1台、手机1部等。在罗彬身上搜查出人民币890元。同日18时许，在李锡冬身上搜查出疑似海洛因9小包、疑似甲基苯丙胺3小包、手机1部、银行卡1张、人民币320元。在对滨河路加油站罗彬租住房搜查时，在屋内搜查出尾号为“4514”农业银行存单1张。
10.称量报告、情况说明、照片说明，证实扣押在案的疑似毒品海洛因和疑似毒品甲基苯丙胺的称量情况。
11.理化检验报告，证实经雅安市公安局物证鉴定所鉴定，从阿衣夫吉手包内查获的疑似海洛因检材中检出海洛因，从疑似甲基苯丙胺检材中检出甲基苯丙胺。从永利宾馆302房间查获的疑似甲基苯丙胺检材中检出甲基苯丙胺，从两块疑似海洛因检材中均检出海洛因。从李锡冬身上查获的疑似海洛因检材中检出海洛因，从疑似甲基苯丙胺检材中检出甲基苯丙胺。
12.通话清单、短信记录、机主登记信息，证实：（1）罗彬使用的尾号为“3448”的手机号系以阿衣夫吉的身份信息办理。（2）阿衣夫吉所使用的尾号为“0008”的手机号与罗彬使用的尾号为“3448”的手机号、尾号为“5599”的手机号，与李锡冬使用尾号为“6324”的手机号有多次通话和短信记录；阿衣夫吉使用的尾号为“2775”的手机号与购毒人员曾某某的手机号有多次通话和短信记录。（3）罗彬使用的手机号与李锡冬、杨鑫使用的手机号，与购毒人员曾某某、谢某某、刘某、叶某某、罗某、王某某所使用的手机号有多次通话记录。（4）李锡冬使用的手机号与杨鑫使用的手机号，与购毒人员刘某、叶某某、谢某某、王某某使用的手机号有多次通话记录。（5）杨鑫使用的的手机号与购毒人员刘某使用的手机号有多次通话记录。
13.银行卡交易信息查询清单、情况说明、农业银行转账凭条、照片，证实2015年1月4日至8月22日，阿衣夫吉所持有的尾号为“4514”农业银行卡存在有多次现存记录，存入金额共计数万元，存款地点均为石棉县农业银行网点。其中，在滨河加油站对面罗彬租住屋内、永利宾馆302房间内分别查获的银行卡存款凭条显示，在2015年8月4日、8月22日分别存入2000元。
14.现场检测报告书、毒品检测样本提取笔录，证实经尿检，阿衣夫吉、杨鑫及证人张某的检测样本为阴性，罗彬、李锡冬及证人叶某某、谢某某、刘某、罗某、王某某、曾某某的检测样本为阳性。
15.辨认笔录、照片、辨认照片情况说明，证实经混合辨认，阿衣夫吉分别辨认出了罗彬、张某；罗彬分别辨认出了阿衣夫吉、李锡冬、杨鑫及购毒人员叶某某、刘某、罗某、王某某；李锡冬分别辨认出阿衣夫吉、罗彬、杨鑫及购毒人员刘某、叶某某、谢某某；杨鑫分别辨认出罗彬、李锡冬及购毒人员罗某、刘某。
16.证人张某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实张某系罗彬的女朋友，在案发前与罗彬登记住宿在永利宾馆302房间。案发当天中午，有一个穿白色衣服的小伙子和一个穿白色衣服的彝族妇女到永利宾馆302房间找罗彬。交谈过程中，罗彬进入厕所，彝族妇女站起来靠窗子边上。几分钟后，罗彬走出厕所，彝族妇女手背在后面站在电视柜处。后来，彝族妇女用黄色轿车将罗彬、张某、小伙子送到515桥头去吃饭并将张某等人送回宾馆。罗彬给了张某3000元钱。警察来后在房间内搜查到一个红色条纹状塑料袋，里面有白色块状物品和像玻璃渣渣的白色透明物，还查获了很多手机电话卡和四部手机。经混合辨认，张某分别辨认出了罗彬，及到永利宾馆穿白衣服的彝族妇女为阿衣夫吉、穿白衣服的小伙子为李锡冬。
17.证人叶某某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实2015年8月24日，叶某某在永利宾馆向罗彬购买300元钱的冰毒；8月25日中午，叶某某在永利宾馆向李锡冬购买300元钱的冰毒，由于没有现金，便将一部三星手机抵押给李锡冬；8月25日下午，叶某某在天天网吧向李锡冬购买300元钱的冰毒，其中给付现金100元，通过支付宝转账200元。叶某某还听说毒品是罗彬从一个彝族女的手中拿来卖的。经混合辨认，叶某某分别辨认出了罗彬、李锡冬。
18.证人谢某某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实谢某某知道罗彬有两个“小弟”在帮其送毒品，其中一个瘦高，另一个较为矮胖。2015年8月中旬，谢某某打电话向罗彬购买200元钱的冰毒，罗彬让瘦高的“小弟”将冰毒送到自己家楼下。经混合辨认，谢某某分别辨认出罗彬，以及帮罗彬贩卖毒品的瘦高“小弟”为李锡冬、矮胖“小弟”为杨鑫。
19.证人刘某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实2015年8月24日晚上，刘某在永利宾馆二楼至三楼楼梯口向罗彬购买200元钱的冰毒；2015年8月17、18日左右，刘某电话中向罗彬购买冰毒，罗彬让其瘦高的“小弟”在交警队外交给其400元的冰毒；还有一次，刘某给罗彬的瘦高“小弟”联系，在川心店向其购买了400元钱的冰毒；另外在7、8月份左右，刘某电话向罗彬联系购买冰毒，罗彬误以为刘某要购买海洛因，便让一个小伙子在汽车站外交给其400元的海洛因，该小伙子将海洛因又拿了回去，后来罗彬在希望小学对面给了刘某400元钱的冰毒。经混合辨认，刘某分别辨认出罗彬，以及帮罗彬贩卖毒品的瘦高“小弟”为李锡冬、另一“小弟”为杨鑫。
20.证人罗某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实2015年5、6月份，罗某向罗彬购买100元钱的海洛因，是由一个皮肤黑的小伙子送过来的；还有一次，罗某向罗彬购买了100元钱的冰毒，还是该小伙子送过来的，罗某因身上没有钱，将手机抵给了该小伙子。2015年8月，罗某先后两次在石棉三桥向罗彬购买100元钱的冰毒，第二次是用手机抵给罗彬的。罗某还知道有一瘦高的小伙子在帮罗彬贩卖毒品。经混合辨认，罗某分别辨认出罗彬、以及帮罗彬贩卖毒品皮肤有点黑的小伙子为杨鑫，瘦高的小伙子为李锡冬。
21.证人王某某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实王某某开始是直接在罗彬手中购买海洛因，后来是罗彬安排的一“小弟”在送货。其中，2015年8月，王某某先后在石棉县中山家私对面、彩虹桥茶坊、彩虹桥邮政局等地向罗彬购买海洛因。经混合辨认，王某某分别辨认出罗彬以及罗彬的小弟就是李锡冬。
22.证人曾某某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实2015年6月，曾某某拨打罗彬电话准备向其购海洛因，但接电话的是一个彝族女子，并让曾某某在希望小学的地方等待。曾某某到达约定地点后，一彝族女子交给曾某某一包海洛因，曾某某向其支付100元钱。2015年7月，曾某某给彝族女子发送短信购买海洛因，该女子在老法院十字路口交给曾某某100元钱的海洛因。几天后，曾某某在体育馆靠南桠河边大门外向该彝族女子再次购买100元钱的海洛因。经混合辨认，曾某某辨认出向其贩卖海洛因的彝族女子为阿衣夫吉，还辨认出罗彬。
23.证人曲某某的证言及辨认笔录、照片、情况说明，证实川LU27**力帆轿车系曲某某所有，其在2011年后将该车交给阿衣夫吉在使用，车辆的保养和管理都是阿衣夫吉在负责。除阿衣夫吉外，没有人将该车开到过石棉县。曲某某还证实阿衣夫吉无正当收入来源。经混合辨认，曲某某辨认出阿衣夫吉。
24.被告人阿衣夫吉的供述与辩解。其在侦查阶段的第一、二次供述主要内容有：其是跑“野的”的，没有在石棉生活，一共来过石棉四次。川LU27**号车是其在8月17日向亲戚借的。在手包内查获的海洛因系一名叫约日莫的人出资500元让其运输至石棉县的，但查获的冰毒不是其所有。从包内搜查到的6000元现金是向甘洛的朋友借的。其并不吸食毒品，与罗彬仅是普通朋友，不知道罗彬是否在贩卖毒品，也不知道罗彬身上带有毒品。8月20日左右，罗彬通过银行卡转账支付的2000元是向罗彬借的。8月8日下午手机微信与罗彬的聊天记录，是年幼的女儿乱发的；和约日莫在8月6日至8月17日期间交换了手机使用。周某的短信及尾号为“2816”的短信内容是他人给约日莫发送的。
其在侦查阶段的第三、四次供述：查获的海洛因、冰毒是向约日莫买来吸食的。尾号为“4514”、“9173”的银行卡是其本人的，银行卡进账情况是因为罗彬向自己借钱，通过银行卡还的。在8月19日、20日晚上吸食了冰毒和海洛因。
26.被告人罗彬的供述与辩解。其在侦查阶段稳定供述：因向阿衣夫吉购买海洛因而相互认识，后来因为没有钱购买毒品，便同意帮助阿衣夫吉到石棉县贩卖毒品，想既解决吸食的问题，又可以挣点钱。2015年春节后，第一次帮阿衣夫吉贩卖400元钱的毒品，第二次卖了3克。第三次是在7月份的时候，阿衣夫吉开车将其送到石棉，并以每克500元的价格给其10克海洛因，其以每克700元的价格进行出售，后打款5000元钱给阿衣夫吉。第四次阿衣夫吉拿给其10克海洛因，出售后打款5000元给阿衣夫吉。第五次是案发前7、8天，阿衣夫吉交给其10克海洛因、25克冰毒。8月24日晚上，其电话告知阿衣夫吉海洛因卖得快完了，让阿衣夫吉第二天一早到石棉来，阿衣夫吉同意第二天到石棉。8月25日，阿衣夫吉带着毒品到永利宾馆302房间找到罗彬，毒品是用白色和红色相间的塑料袋包装的。在宾馆里，阿衣夫吉称量了带来的23克海洛因，并称量了尚未卖出去的冰毒，还让其尝试了毒品。因张某敲门进来，阿衣夫吉将毒品放在了电视机下面的抽屉里，还放有一个银色电子称和一把剪刀。查获的“辅料”是阿衣夫吉在7月份的时候拿给来的，其把它带到永利宾馆的。
所贩卖的毒品全部都是阿衣夫吉提供的，曾向王梅、罗某、王某某、“安娃儿”、“羊儿子”、叶某等人贩卖毒品。李锡冬、杨鑫在帮其卖毒品，共交给李锡冬1400元钱的海洛因、1600元钱的冰毒，杨鑫仅帮卖了几天毒品，二人卖毒品的钱都是交了的，二人吃饭、耍游戏，都由其出钱，李锡冬吸食冰毒也不用给钱。在永利宾馆查获的有一包重20.64克的是辅料，是阿衣夫吉之前在7月份拿来的。
没有借钱给阿衣夫吉，之间不存在其他债权债务关系。卖完毒品后，都是通过石棉农业银行转款给阿衣夫吉的，几乎隔几天就要转一次钱，筹够1000元或2000元就转一次。其中，其让李锡冬帮忙给阿衣夫吉转款三次，让杨鑫帮忙转款一次。案发当天，和阿衣夫吉到西区农业银行取款2000元，加上身上的1000元和李锡冬共给的1000元，共给阿衣夫吉40**元。
27.被告人李锡冬的供述与辩解。其在侦查阶段稳定供述：2015年1月，通过杨鑫认识罗彬，并一起在罗彬的出租屋内吸食冰毒。后来，杨鑫提出帮罗彬贩卖毒品，罗彬也承诺给钱、包吃住，其表示同意。从2015年5月开始，每天都有人买毒品，其和杨鑫都在帮罗彬送毒品，最后把卖毒品的钱交给罗彬。共帮罗彬贩卖毒品一万余元，其中在8月份先后3次向叶某某贩卖冰毒，每次300元；先后2次向刘某贩卖冰毒，每次400元；卖给谢某某200元的冰毒。从身上搜查出来的毒品都是罗彬交给其去卖的。罗彬的冰毒是从阿衣夫吉那里拿的，帮罗彬转款三、四次，每次两三千元，都是罗彬卖毒品的钱，转款账户显示的名字为阿衣夫吉。2015年8月25日，阿衣夫吉开车将其接到永利宾馆房间找到罗彬，进入房间后，因接到购毒人员的电话便离开房间。
28.被告人杨鑫的供述与辩解。其在侦查阶段稳定供述：2015年3、4月份，罗彬让其将一小包东西拿到租房的楼下，交给一个女的，该女的给其一部手机。两天后，罗彬让其拿一小包海洛因给这个女的，该女的给了100元钱。几天后，有一男的给罗彬打电话要购买毒品，其帮罗彬拿了400元的冰毒到汽车站交给对方，结果对方说是要海洛因。知道李锡冬也在帮罗彬贩卖毒品，帮罗彬给一个彝族人转过款。
29.监控视频、搜查视频、称量视频、审讯视频等视听资料光盘共13张、光盘制作说明，证实：（1）罗彬、李锡冬到银行转款的经过情况；（2）公安机关对永利宾馆、川LU27**号力帆轿车进行搜查的经过情况；（3）对涉案毒品进行称量的经过情况；（4）公安机关对被告人的审讯程序合法。
上述证据中，阿衣夫吉的辩解未贩卖毒品的内容前后存在矛盾，且与同案犯罗彬、李锡冬、杨鑫的供述相矛盾，也与手机短信、微信记录、银行卡交易信息查询情况、卡口监控记录、尿检情况等客观性证据相矛盾，不具有真实性，本院不予采信。供述的抓获经过和物品扣押情况的内容与其他证据能够相互印证，本院予以采信。本案其他证据均具有真实性、合法性和关联性，能够形成证据锁链证明案件事实，本院予以采信。
二审中，辩护人提交残疾证复印件1份，拟证实罗彬患有智力三级残疾，甘洛县残联于1999年7月9日向其颁发残疾证。四川省雅安市人民检察院提供如下证据：1.石棉县看守所出具的《证明》1份，拟证实罗彬在石棉县看守所羁押期间行为表现无异常；2.甘洛县残疾人联合会出具的《证明》1份，拟证实甘洛县残联在1999年7月9日向罗彬颁发的残疾证已失效；3.四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书，拟证实经鉴定，罗彬患有精神活性物质所致精神障碍；其在2015年6月至2015年8月25日的违法行为评定为有刑事责任能力。
检察机关在二审中提交的上述证据，具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认。对辩护人提交的残疾证，因检察机关提交了相关证据证明该残疾证已失去效力，且经过鉴定罗彬具有刑事责任能力，故本院对该证据不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）阿衣夫吉、罗彬贩卖毒品数量大，阿衣夫吉、罗彬、上诉人（原审被告人）李锡冬、原审被告人杨鑫多次贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。涉案毒品系由阿衣夫吉交给罗彬贩卖，阿衣夫吉应当对查获的所有毒品承担刑事责任。罗彬安排李锡冬、杨鑫帮助其贩卖毒品，属共同犯罪，罗彬起主要作用，系主犯；李锡冬、杨鑫起次要作用，系从犯，依法应对李锡冬、杨鑫从轻处罚。杨鑫主动投案并如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法可对其减轻处罚。罗彬、李锡冬归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。查获的毒品有部分系用于罗彬、李锡冬吸食，酌情可从轻处罚。
关于阿衣夫吉所提“不存在将毒品交给罗彬进行贩卖的事实”的辩解意见。经查，阿衣夫吉和罗彬的手机短信、微信聊天记录存留有多条涉及贩卖毒品和毒品资金的信息，能够与同案被告人罗彬、李锡冬、杨鑫的供述内容相互印证，也能够与阿衣夫吉使用的银行卡存款记录、手机卡登记信息及通话记录、银行监控视频以及扣押的毒品等客观性证据形成证据锁链，证实阿衣夫吉将毒品交给罗彬进行贩卖的事实。该辩解意见不能成立，本院不予支持。关于阿衣夫吉所提“不应对在永利宾馆房间内查获的毒品承担刑事责任”的辩解意见。经查，罗彬、李锡冬、杨鑫的供述与银行卡存款记录等证据相互印证，罗彬所贩卖的毒品均来源于阿衣夫吉，并无证据证实罗彬贩卖的毒品来源还存在有其他人，故从永利宾馆罗彬住宿的房间内查获的毒品应当认定系阿衣夫吉提供。该辩解意见不能成立，本院不予支持。
关于罗彬及其辩护人所提“罗彬对阿衣夫吉案发当天带至永利宾馆的毒品不知情，不应对该毒品数量承担责任”的辩解辩护意见。经查，罗彬在侦查阶段多次稳定供述，罗彬在案发前一晚电话告知阿衣夫吉海洛因即将卖完，让阿衣夫吉第二天赶赴石棉。阿衣夫吉于案发当天在永利宾馆让罗彬尝试了带来的海洛因，并进行了称量。此外，公安机关在永利宾馆查获的海洛因、甲基苯丙胺均放置在同一地点，且能与罗彬供述毒品的包装、放置的位置等情况相吻合。因此，罗彬对于阿衣夫吉当天放在宾馆的海洛因明知是交给其贩卖的，其应当对宾馆内查获的全部毒品承担刑事责任。故该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。对于罗彬及其辩护人所提“系受阿衣夫吉威胁、诱骗为其贩卖毒品”的辩解辩护意见，因无相应的证据予以证实，本院不予支持。对于罗彬及其辩护人所提“罗彬系以贩养吸人员，应酌定从轻处罚”的意见,因原判量刑时已考虑该量刑情节，本院不再重复评价。关于罗彬及辩护人所提“罗彬具有智力残疾，不具有刑事责任能力”的辩解辩护意见。经查，罗彬经法医学鉴定患有精神活性物质所致精神障碍，但系自陷性违法行为所致，并非智力发育残疾所致，且鉴定意见明确其犯罪期间具有刑事责任能力。故该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于李锡冬所提“其系在吸毒后无自制能力、受到罗彬诱惑的情况下帮其送毒品，没有参与分取利润，不应认定为贩卖毒品”的辩解意见及杨鑫所提“其系在吸毒后无自制能力的情况下帮罗彬送毒品，不应认定为贩卖毒品”的辩解意见，本院认为，李锡冬、杨鑫明知罗彬贩卖毒品而予以帮助，依法构成贩卖毒品罪，至于其是否吸食毒品、是否分取利润，不影响对其定罪量刑。故该辩解意见不能成立，本院不予支持。对于李锡冬所提“归案后如实供述犯罪事实，并认罪悔罪”的辩解意见，因原判在量刑时已予充分考虑，本院不再重复评价。
关于检察机关及辩护人所提“阿衣夫吉与罗彬系共同犯罪”的意见。经查，阿衣夫吉提供毒品给罗彬贩卖，并按一定的价格收回毒资，其并不负责罗彬贩卖毒品的价格、对象和方式，罗彬贩卖毒品的行为具有相对的独立性。因此，阿衣夫吉与罗彬属于贩卖毒品的上下家关系，不宜认定为共同犯罪。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，量刑适当，检察机关建议驳回上诉、维持原判的意见应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐中康
审判员 李开江
审判员 梅 雪
二〇一六年十一月九日
书记员 刘晓舟