广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第4542号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人蔡某，男，汉族，中专文化，销售人员，户籍地福建省石狮市。因本案，于2015年7月14日被羁押，同日被刑事拘留，2015年8月20日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人林志荣，广东顺晖律师事务所律师。
被告人李某（自报），男，汉族，初中文化，销售人员，户籍地广西壮族自治区藤县。因本案，于2015年7月14日被羁押，同日被刑事拘留，2015年8月20日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）4713号起诉书指控被告人蔡某、李某犯非法经营罪，于2015年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员杨威威出庭支持公诉，被告人蔡某、李某及被告人蔡某的辩护人林志荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2015年6月至7月期间，被告人蔡某、李某受雇于“沈老板”（另案处理），在未领取烟草专卖零售许可证的情况下，在佛山市顺德区龙江镇仙塘村“商场结业清货一炮炸光”商场里销售假冒注册商标“白沙”、“双喜”、“黄鹤楼”等多种伪劣卷烟。
2015年7月14日，公安机关及烟草部门在上述商场及被告人蔡某、李某居住的佛山市顺德区龙江镇仙塘永宁东二巷6号208房查获香烟562条（经鉴定，有33个品种为假冒注册商标且属于伪劣卷烟，562条香烟共价值人民币95144元），并查获销售单据1批，销售金额共计人民币78361元。
针对以上指控事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人蔡某、李某的供述及指认、辨认笔录；现场勘验笔录及照片；佛山市顺德区烟草专卖局出具的涉案卷烟价格估价表；广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；佛山市顺德区烟草专卖局出具的证明；佛山市顺德区烟草专卖局移送的相关材料；搜查笔录、扣押清单；收款收据；被告人蔡某的户籍证明等。
公诉机关据此认为，被告人蔡某、李某无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人蔡某、李某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议。
被告人蔡某的辩护人发表如下辩护意见：1.被告人属从犯；2.被告人在案发后积极配合公安机关调查取证，并且归案后能如实供述自己的罪行；3.被告人系初犯、偶犯，没有犯罪前科。综上，请求法庭对被告人蔡某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人蔡某、李某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人蔡某、李某无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人蔡某、李某犯非法经营罪，均罪名成立。被告人蔡某、李某在销售假冒注册商标的伪劣卷烟过程中，起帮助作用，是从犯，对其均依法予以从轻处罚。被告人蔡某、李某归案后能如实供述自己的罪行，对其均依法予以从轻处罚。辩护人所提的辩护意见，经查均属实，本院均予以采纳。根据本案的犯罪事实与情节，对被告人蔡某不宜适用缓刑，辩护人所提适用缓刑的意见，本院不予采纳。对扣押的非法香烟1批，依法予以没收并销毁。综合考虑二被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第五条的规定，判决如下：
一、被告人蔡某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月14日起至2016年1月13日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月14日起至2016年1月13日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、对暂扣于佛山市顺德区烟草专卖局的非法香烟1批（详见佛山市顺德区烟草专卖局先行登记保存证据通知书）予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
（以下空白）
代理审判员 黄 挺
二〇一五年十二月二十七日
书 记 员 胡健欣
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
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