甘肃省高台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）高刑初字第32号
公诉机关甘肃省高台县人民检察院。
被告人邵某，男，汉族，1975年5月13日出生于甘肃省会宁县，大学文化，无业。2014年6月20日因涉嫌职务侵占罪被高台县公安局取保候审。
辩护人吴铁刚，甘肃××律师事务所律师。
被告人马某，男，汉族，1978年1月30日出生于甘肃省甘州区，中专文化，无业。2014年6月18日因涉嫌职务侵占罪被高台县公安局刑事拘留，同年6月20日变更为取保候审。
辩护人秦彩云，甘肃××律师事务所律师。
高台县人民检察院以高检刑诉（2015）26号起诉书指控被告人邵某、马某犯职务侵占罪，于2015年5月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年6月4日公开开庭进行了审理，高台县人民检察院指派检察员王淑萍、代理检察员张宏瑜出庭支持公诉，被告人邵某及其辩护人吴铁刚、被告人马某及其辩护人秦彩云到庭参加诉讼，现已审理终结。
高台县人民检察院指控，2011年至2014年2月份，被告人邵某、马某先后在武威金苹果有限责任公司、武威金苹果有限责任公司高台分公司、高台金苹果种业有限责任公司工作。邵某担任高台金苹果种业有限责任公司经理，马某担任副经理兼出纳。期间，被告人邵某单独或伙同被告人马某利用职务之便分三次侵占公司财物26.3万元。
公诉机关提供了被告人的供述、证人证言、相关财务凭证、审计报告、任职某、户籍证明等证据支持公诉。
公诉机关认为，被告人邵某、马某利用职务上的便利，将所在公司财物非法据为己有且数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人邵某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。
辩护人吴铁刚对指控的罪名和主要事实不持异议，但认为指控被告人邵某犯罪的部分事实和侵占金额有异议。
被告人马某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。
辩护人秦彩云对指控的罪名和主要事实不持异议，但认为指控被告人马某犯罪的部分事实和侵占金额有异议。
经审理查明，2011年至2014年2月份，被告人邵某、马某先后在武威金苹果有限责任公司、武威金苹果有限责任公司高台分公司、高台金苹果种业有限责任公司工作。邵某应公司聘任担任高台金苹果种业有限责任公司经理，马某担任该公司副经理兼出纳。期间，被告人邵某伙同被告人马某利用职务之便侵占公司财物26.3万元。其中：被告人邵某个人侵占16.3万元，被告人马某个人侵占10万元。
1、2012年3月，被告人邵某以现金方式给高台县种子行业协会上交公司2011年度会费1.5万元。2012年8月份，邵某让马某填制了一张会费为10万元的“费用报销审批单”，自己审批签字后在公司报账。侵占公司的8.5万元现金用于个人生活。
2、2012年4月，武威金苹果有限责任公司高台分公司尚在筹建期间，公司证照不全，被告人邵某为公司办理玉米制种保险时，指使马某以公司员工银毅、许某和马某的名义在中国人民财产保险股份有限公司高台支公司投保玉米制种保险3份，应交纳保险费3万元，由邵某个人出资2万元、公司员工贾文林出资1万元予以交纳，后邵某指使马某将该30000元保险费从公司报账。因发生保险赔偿事由，同年8月，中国人民财产保险股份有限公司高台支公司赔偿36000元，马某收到该笔赔偿金后未入账，按照邵某的安排，将其中的18000元和12000元给了邵某和贾文林，另外的6000元以辛苦费名义发放给赵某等公司员工，套取的28000元被邵某用于个人生活开支。
3、2013年3月，高台县种子行业协会退回公司15万元制种保证金，由马某出具收据，协会将该15万元转入马某个人账户。马某在收到该15万元保证金后，没有将票据上交公司财务，该笔收入未计入公司账务，其中10万元由马某用于购买个人住房；5万元按邵某的指使借给邵某亲友，偿还后被邵某个人使用。
另查明，被告人邵某于2014年6月19日主动到高台县公安局投案。案发后，被告人邵某、马某全额退赔了赃款，并已发还给公司。
认定上述事实的证据有：
一、案件来源及被告人主体身份证据
1.接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、拘留决定书、取保候审决定书证明：2014年6月4日高台金苹果种业有限责任公司副经理段生虎向高台县公安局报案称：该公司原经理邵某、副经理兼出纳马某在2012年至2013年期间，利用职务之便，相互串通侵占公司财物21.5万元，请求公安机关立案查处。高台县公安局经过审查，于2014年6月6日立案侦查。2014年6月18日，马某以涉嫌职务侵占罪被高台县公安局刑事拘留，同年6月20日变更为取保候审。邵某以涉嫌职务侵占罪于2014年6月20日被高台县公安局取保候审。
2.被害单位高台金苹果种业有限责任公司副经理段生虎陈述证明：2012年2月1日武威金苹果有限责任公司任命邵某为武威金苹果有限责任公司高台分公司经理，高台金苹果种业有限责任公司成立以来，邵某担任公司经理职务，他担任公司副经理职务。2014年2月底邵某辞职。2013年3月15日高台金苹果种业有限责任公司任命马某为公司副经理兼出纳，2014年2月马某辞职。
3.公司基本信息资料
（1）武威市工商行政管理局提供的企业基本信息资料证明：武威金苹果有限责任公司成立于1994年12月9日，公司性质为股份有限责任公司，法人代表陈某。
（2）高台县工商行政管理局提供的企业基本信息资料证明：武威金苹果有限责任公司高台分公司成立于2012年4月24日，公司性质为股有限责任公司分公司，负责人为邵某。
（3）高台县工商行政管理局提供的企业基本信息资料证明：该公司成立于2012年12月14日，性质为有限责任公司，法人代表陈某。
（4）武威金苹果有限责任公司武金司发（2012）11号文件证明：2012年2月1日，武威金苹果有限责任公司聘任邵某为该公司高台分公司经理。
（5）高台金苹果有限责任公司高金司发（2013）01号文件证明：2013年3月15日，该公司聘任马某为公司副经理兼任出纳。
（6）2012年至2013年高台金苹果有限责任公司会计凭证及员工工资表证明：被告人从公司领取的工资金额。
4．人口基本信息查询单证明：被告人邵某、马某身份信息情况。
5.被告人邵某供述证明：2012年2月1日武威金苹果有限责任公司发文聘任他为武威金苹果有限责任公司高台分公司的经理。2012年4月份，武威金苹果有限责任公司给高台分公司单独设立财务部门，会计由安云霞担任，出纳由分公司副经理马某兼任。2012年8月，武威金苹果有限责任公司高台分公司经高台县工商管理局审批取得企业营业执照，他继续担任分公司经理。2012年12月，武威金苹果有限责任公司高台分公司注册成立为具有独立法人资格的高台金苹果种业有限责任公司，法人代表陈某，他继续担任公司经理职务。2013年3月15日，经武威金苹果有限责任公司董事长陈某批准，高台金苹果种业有限责任公司下文聘任马某为该公司副经理，负责公司办公室工作兼任公司出纳。
6.被告人马某供述证明：他于2011年4月到武威金苹果有限责任公司高台分公司工作，担任公司生产部门经理。2012年4月份武威金苹果有限责任公司高台分公司经高台工商行政管理局审批取得营业执照，不具备独立法人资格，他担任分公司生产部经理兼出纳。2012年12月份分公司经高台工商行政管理局登记注册核准为具有独立法人资格的高台金苹果种业有限责任公司，他继续兼任公司出纳。2013年3月，高台金苹果种业有限责任公司下文聘任他为公司副经理兼任出纳，2014年2月份公司减员时他离开了公司。
上述证据经庭审质证，被告人邵某及其辩护人吴铁刚、被告人马某无异议，辩护人秦彩云质证认为，段生虎陈述中称邵某和马某辞职的事实有异议，金苹果种业有限责任公司并没有下发辞退邵某的文件，马某是由公司辞退而并非本人主动辞职。马某的供述证明2012年12月前，高台分公司没有取得合法营业执照，邵某陈述证明截止目前公司没有取得合法的种子生产许可证。会计凭证及工资表证明公司没有足额发放被告人工资。
经查证，被告人邵某是否被公司以文件形式辞退及马某辞职的方式并不影响犯罪构成的主体要件；公司是否足额发放被告人工资与本案定罪量刑无关；辩护人强调的事实与上述证据证明的事实一致。上述证据予以采信。
二、认定第1起事实的证据有：
1.被害单位高台金苹果种业有限责任公司副经理段生虎陈述证明：2012年8月邵某、马某以支付高台县种子行业协会制种会费为由，从公司领取10万元，由邵某签字、马某经办的费用报销审批单、马某书写、邵某签字的证明在公司入帐。但这10万元不知去向。该笔款有公司财务存档的付款凭证、费用报销审批单、证明证实。
2.证人证言
（1）证人安云霞的证言证明：她于2011年3月至2013年6月在武威金苹果有限责任公司担任会计，2012年8月起兼任武威金苹果有限责任公司高台分公司的会计，当时高台分公司没有法人资格，不独立核算，后来分公司注册登记为高台金苹果有限责任公司具备法人资格后，她继续兼任公司会计至2013年6月。2012年08月31日第0030号付款凭证附1张金额10万元的白头条子，是2012年8月份马某交给她做账的，马某说给高台种子协会交了10万元的会费，经理邵某签了字，但没有提供协会收取会费的收据，她就做了账务处理。
（2）证人高台种子行业协会会计李某的证言证明：2012年3月20日，高台金苹果种业有限责任公司向高台种子行业协会交纳2011年度会费1.5万元，协会给公司出具了社会团体会费统一收据，这笔业务反映在协会2011年至2012年3月的会费往来账上。
3.被告人供述
（1）被告人马某供述证明：2012年8月起他兼任公司出纳时，公司没有在高台设立财务部门，公司会计在武威总公司工作。2012年8月份总公司的财务核算上了新的软件，他和公司经理邵某在武威总公司参加了培训，培训后他和会计安云霞一起补做了分公司以前的财务账目。公司以前的资金都是总公司打到邵某的卡上，公司的现金通过邵某的卡进行核算。在补做账务过程中邵某给他说2011年公司给高台种子行业协会交过10万元会费，让他把这笔账下掉，他就写了一张证明条子，内容是种子行业协会收2011年度会费十万元整，小写写成10000.00元，少写了一个0。做账时下账的库存现金100000.00元经办人是他，时间是2012年3月13日，邵某在证明上写了情况属实并签了名，他填制了一张2012年8月15日的费用报销审批单，由他在财务负责人和经办人处签了名，邵某签字批准报销。而事实是邵某向高台种子行业协会交2011年的会费是15000元，他补做了10万元的账，多报了85000元在邵某的账上。
（2）被告人邵某供述证明：2012年公司没有在高台设财务机构，公司会计安云霞在武威总公司工作，出纳由公司生产部经理马某兼任，实行报账制。2012年8月份总公司的财务核算上了新的软件，马某去武威总公司参加了培训，培训后马某和会计安云霞一起补做了分公司以前的财务账。在补做账务过程中，他让马某填写了10万元的证明，内容是他给高台种子行业协会交了2011年度的会费10万元，并让马某填制了一张10万元的费用报销审批单，他在证明上写了情况属实并签了自己的名字，审批单签名后马某报了账。而事实是他给种子行业协会缴了2011年度的会费15000元，他多报账的8.5万元自己用于生活开支和给妻子看了病。
4.书证
（1）武威金苹果有限责任公司费用报销审批单、证明证明：马某于2012年3月13日出具证明，内容为高台县种子行业协会收2011年度会费10万元，经办人马某，邵某在证明上签署情况属实。2012年8月15日公司报支高台县种子行业协会会费10万元，财务负责人、经办人由邵某、马某签名。
（2）高台县种子行业协会会费登记账簿及农业银行现金缴款单证明：2012年3月20日，武威金苹果种业公司向高台县种子行业协会交会费15000元。
上述证据经庭审质证，被告人邵某对指控的第1起事实无异议。但认为侵占的8.5万元用于公司业务开支，公司于2011年驻高台以来，属于无证生产经营，业务由他负责，公司往来资金也在他的卡上，卡上支出包括他个人生活开支，2012年4月份办理的营业执照是他运作的，他用自己的钱支付了招待费。1.5万元白头条子是他打的，钱用于公司业务。高台金苹果公司成立之前没有财务部门，半年到一年报账一次。2012年的租车费、工程款都是用他个人的账户支付，公司2011年承诺给他30万的年薪也没有兑现，2012年6月份，给他发了一半的工资。他多次向公司陈总提出核算账目，一直拖到2014年，员工工资也一直拖欠。
辩护人吴铁刚对指控的8.5万元金额提出异议，质证认为段生虎报案称二被告人侵占公司21.5万元，而起诉书指控侵占26.3万元，证据矛盾不一致。被告人报销10万元的会费时填写了费用报销审批单，公司会计安玉霞仅凭审批单就报销了费用，不符合报销制度。期间公司没有生产许可证及营业执照，公司的业务由邵某一人运作，武威总公司认可邵某的开支，因此安玉霞在没有任何财物票据的情况下报销费用，总公司是否知情并同意报销，邵某是否存在开支的费用应当进行核实，安玉霞没有陈述报销10万元的理由。请求核实。段生虎陈述证明武威金苹果公司150万元的制种保证金，退回后支付了124万元的土建费用，邵某垫付4万元。高台种业公司有10万元没有退回，2011年邵某交纳1万元田检费、1万元租车费没有落实。证人李某的证言没有证明2011年田检费1万元和交通费1万元的情况，应当核实。
被告人马某同意邵某的质证意见。
辩护人秦彩云质证认为，段生虎陈述的部分内容有异议，其中报案材料反映报销了10万元，花费7万元，8万元不一定是被邵某侵占。证人安玉霞作为专业会计在邵某没有提供任何票据，仅凭马某填制的单据签字就报了账，说明公司认可有无法处理的账务进行了不符合财务的报销。李某的证言不全面，没有证明2011年度公司田检费和交通费的情况。马某和邵某的供述可以印证2012年8月份公司补记的是2011年的账目，期间邵某支出的费用无法报销记账，2012年公司以凭证的形式报销费用是存在的。
针对被告人及辩护人提出的质证意见，公诉机关提供了武威金苹果公司经理陈某的证言证明：公司不存在租用邵某车的事实。
辩护人吴铁刚质证认为，段生虎报案称7.5万元用于会费和其他费用，被告人侵占2.5万元。证明金苹果公司查账时核实的金额是2.5万元，其他7.5万元支出公司是认可的。陈某的证言还需进一步核实。
辩护人秦彩云质证认为，陈某作为武威金苹果种业公司的法定代表人，聘用了邵某，他对邵某在高台的业务情况是清楚的，对邵某疏通关系筹建公司是知情的。陈某的证言隐含着认可邵某请客吃饭等隐性开支，应当通知陈某到庭接受质询。
经查证，邵某在公司筹建期间支付的费用与其侵占公司财产没有关联性。辩护人吴铁刚、秦彩云提出核实的问题均与指控被告人侵占公司资金的事实无关。关于受害单为报称被告人侵占资金的数额，尚未经侦查核实，应当以查明的侵占金额予以认定。公诉机关提供的上述证据，予以采信。
三、认定第2起事实的证据有：
1.被害单位高台金苹果种业有限责任公司副经理段生虎陈述证明：2012年春公司在中国人民财产保险股份有限公司甘肃省分公司办理农业保险业务时，由马某、贾文林等三位职工垫付了3万元的保险费，后保险公司向他们退回了本金和利息，但邵某、马某又从公司领取了3万元，侵占公司现金3万元。有2012年4月26邵某签字、马某经办的费用报销审批单，付款人为马某、承包险种为玉米种植保险的甘肃省地方税务局通用机打发票，2012年3月13日证明一份为证。
2.证人证言
（1）证人安云霞的证言证明：2012年5月份第74号付款凭证反映的是公司给高台种子协会交了3万元保险费的业务，当时马某交给她一张机打发票并填制了费用报销审批单，说是用现金交了制种保险费，经理邵某签了字，她就做了相应的账务处理。
（2）证人万有虎的证言证明：万有虎系中国人民财产保险股份有限公司高台支公司经理。2012年初，保险公司收到玉米制种保险业务的相关文件后，即与高台县种子管理站联系，倡导相关制种企业办理制种保险。2012年4月份，高台县金苹果有限公司经理邵某和马某到财保公司高台县支公司办理制种保险业务，由于该公司营业执照尚在办理当中，当时由马某向保险公司提供了马某、银毅、许某三人的身份证及相关证件，以他们三人的名义缴纳了保险费办理了三份保险，其中马某交纳9000元，许某交纳10500元，银毅交纳10500元，保险公司在马某名下出具了3万元保险费票据。同年5月份，因为新坝发生雪灾，8月2日，保险公司给高台县金苹果公司赔偿36000元，由马某和邵某办理了理赔。
（3）证人贾文林的证言证明：2012年5月的一天，公司经理邵某找他说公司要交保险费，让他先垫付1万元，公司承担利息。他就给妻子付金洁打电话给马某的银行卡上打了1万元。2012年10月，马某给他说要返钱，他把妻子的卡号告诉了马某，马某将12000元打到了他妻子的卡上。2014年底武威金苹果有限责任公司来人审计2013年帐务时，发现2013年农业保险费连本带息都返回公司了，他才意识到2012年度的保险费有问题。
（4）证人银毅的证言证明：2012年4月底，公司部门经理兼财务人员马某找他说公司要办玉米种子保险，要用他的身份证，他就把身份证给了马某。5月份的一天，邵某打电话让他和办公室人员去财产保险公司送保险材料，他才知道公司以他的名义办了一笔保险。又过了几个月，马某问他卡上是不是多钱了，他说是，因为他在农行办银行卡的时候也办了手机短信业务通知。马某说要转走，他就把卡及u盾给了马某，马某就把这笔钱转走了。
（5）证人许某、赵某、张某的证言证明：2012年7、8月份，正值玉米抽雄的时候，邵某和马某找到他们说最近比较辛苦，给他们每人发了1000元补助。
3.被告人供述
（1）被告人邵某的供述证明：2012年4月份，公司在中国人民财产保险公司高台支公司投保制种保险，他让马某经办，并让马某以个人名义投保3万元，他自己垫付2万，贾文林垫付1万。后来保险公司赔偿了36000元，他让马某给了贾文林12000元，给公司的6个部门经理每人发了1000元的补助，剩余18000元他用于生活开支花掉了。公司报账时，他让马某把投了保险的3万元报了账，马某填制了3万元的费用报销审批单，附保险公司的发票，他在审批单签字批准，报了3万元的账，多报了2.8万元。因为公司投保时他垫付了20000元，保险公司赔偿后马某退了他18000元，少退2000元，他报账时报销3万元，实际侵占2.8万元。
（2）被告人马某的供述证明：2012年公司在中国人民财产保险公司高台支公司投保制种保险，贾文林出资1万元，邵某出资2万元，他到保险公司投保了制种保险，分别以银毅、许某和他个人的名义投保了3份保险，保险公司出具了3万元的发票。后来保险公司赔偿36000元，是他从保险公司经办的，赔偿款领回来后，他按照邵某的安排，给了贾文林12000元，给许某、赵某、段生虎、张某、银毅和他本人每人发了1000元的抽雄补助，剩余的18000元交给了邵某。2012年8月在武威总公司补做财务账时，邵某提出要报投了保险的账，他填制了一张费用报销审批单并签字，附上保险公司的发票，邵某在审批单签字批准后就报了账。
4.书证
（1）中国人民财产保险股份有限公司高台支公司提供的2014年6月20日马某、许某、银毅投保的三份制种保险合同，交纳保险费发票证明：2012年4月26日，马某、许某、银毅分别与财产保险公司高台支公司签订玉米制种保险合同，保险公司出具给马某3万元保险费的票据一张，其中：马某交费9000元，许某、银毅各交费10500元。
（2）武威金苹果有限责任公司费用报销审批单、保险费发票证明：马某于2012年4月26日以经办人身份提供30000元保险费发票，由邵某签字后从公司报销。
上述证据经庭审质证，被告人邵某质证认为指控的资金正确，但其中6000元支付了部门经理的酷暑费。
辩护人吴铁刚质证认为邵某的行为不是公司行为，金苹果种业有限责任公司当时没有营业执照和种子生产许可证，签订保险合同投保是个人行为，获得的6000元支付了员工的辛苦费，6000元应当从侵占资金中扣减。
被告人马某对上述证据无异议。
辩护人秦彩云质证认为，指控的第2起事实需要核查投保时间、投保受益人、理赔时间及报账时间，受益人如果是个人，则获利的6000元不应计入公司收入。
经查证，被告人以个人名义签订的保险合同其实质是公司行为，获得保险赔偿的事由也是公司的经营行为，由此获利6000元应计入公司收入，被告人邵某发放给员工的6000元并未认定为侵占资金，辩护人提出核查的问题已经查实。公诉机关的提供的上述证据，予以采信。
四、认定第3起事实的证据有：
1.被害单位高台金苹果种业有限责任公司副经理段生虎陈述证明：2012年-2013年，邵某、马某在公司任职时，办理了向高台县种子行业协会缴纳制种保证金的业务，由马某经办，邵某签字，以公司名义开具费用报销审批单，支出制种保证金150万元，后马某以白条显示向高台县种子行业协会交纳保证金150万元，并以此向公司入账。但经核实各类入账凭据，该笔保证金有16万元不知去向，认为是邵某、马某侵占了16万元保证金。
2.证人证言
（1）证人李某的证言证明：2013年3月，高台种子行业协会将20万元中的16万元退给了高台金苹果种业有限责任公司，具体手续办了两笔业务，一笔是3月13日退了15万元，马某给协会出具了一张收据；另外一笔是3月14日，退了1万元，马某给协会出具了一张收据，这1万元实际没有给马某退，抵顶了金苹果种业有限责任公司2012年度的田检费，这笔业务反映在协会2013年的会费账上。剩余的4万元于2014年2月26日收交了2012年度的会费。
（2）证人盛萍的证言证明：2013年4月份，家中购买楼房时，她丈夫马某给了她10万元，她交了13万元的首付。
3.被告人供述
（1）被告人邵某的供述证明：2013年3月份，高台种子行业协会退给公司15万元的制种保证金，是马某办的手续。收到15万元后他让马某把3万元转给他新疆的外甥，2万元他借给别人，亲友偿还的5万元他用于生活开支花掉了，10万元马某购买了房屋。
（2）被告人马某的供述证明：2013年3月份，高台种子行业协会退给公司15万元的制种保证金，行业协会开了转账支票转到他农业银行的个人银行卡上，由他开了收据，他给经理邵某进行了汇报，邵某让他把其中的2万元借给人用，借款偿还后他给了邵某。邵某让他把15万元其中的3万元打到他外甥的银行卡上。剩余的10万元他给了他媳妇盛萍交了房款首付。15万元没有进公司的账，5万元邵某自己用了，10万元他购买了楼房。
4.书证
（1）高台县种子行业协会2013年度会费登记账簿及收据、转账支票及支票存根、马某账户查询明细证明：2013年3月13日，高台县种子行业协会退还金苹果种业公司15万元制种保证金，由马某经办并出具收款收据，高台县种子行业协会将该款转账到马某个人账户。
（2）调取证据通知书、账户查询明细、审计报告、扣押决定书、发还清单证明：2014年6月20日，马某退缴赃款10万元，邵某退缴赃款16.3万元，侦查机关依法将26.3万元发还给金苹果种业有限责任公司。
5．会计鉴定报告
甘肃开元会计师事务所甘开元会事审（2014）161号会计鉴定报告证明：马某、邵某于2012年5月－2013年4月期间，在办理金苹果公司种业协会制种保证金业务、交纳种子协会会费、田检费及玉米种植保险业务期间，侵占金苹果公司资金26.3万元。其中：1.退回玉米制种保证金15万元既无交公司入账的记录，又无支付公司业务的凭据。2.白条虚报行业协会会费8.5万元。3.多报保险费、保险理赔金不入账2.8万元。
上述证据经庭审质证，被告人邵某认为，高台县种子行业协会退回的15万元在马某的账户上，公司往来资金也在这个账户，他作为公司负责人，马某提出买房资金紧缺，想借用公司的钱，他就同意了，他给陈某汇报了15万元，并要求作账，但陈某说随后再说。
辩护人吴铁刚质证认为，邵某在金苹果公司工作三年已打开市场，公司仅给邵某发了50000元工资，陈某陈述的邵某年薪10万元，公司认可的2012年邵某每月工资5000元都没有兑付，有证据证明邵某100万元的资产并入金苹果公司，而陈某不予认可。邵某和金苹果公司之间存在经济纠纷，期间邵某交纳的2011年田检费1万元和租车费1万元没有报账，证人李某没有证明2011年的田检费和租车费。上述事实应当查实，在没有查实的情况下不能确定被告人邵某的行为构成犯罪。
被告人马某对上述证据无异议。
辩护人秦彩云对上述证据无异议，但认为高台县种子行业协会退回公司的15万元保证金没有入账是因为邵某和武威金苹果公司之间存在经济纠纷。邵某价值70万元的厂房金苹果公司还在使用，且未支付过使用费。邵某的工资年薪10万元是经武威金苹果公司股东大会讨论通过的，但未足额发放。关于公司账务邵某多次向陈某提出要求做账，但是陈某答复随后办理，导致邵某思想麻痹而使公司资金未入账。马某挪用10万元是经过邵某同意的，由于邵某没有催促马某还款而未入账。应当传唤陈某出庭，当庭证明有异议的部分事实。会计鉴定报告不全面，其中上交会费4万元无财务记录，有证据证明公司副总经理贾文林从公司账户拿走5万元，上述款项均需要核查，不应认定为侵占金额。
经查证，被告人邵某与金苹果种业有限责任公司之间是否存在经济纠纷与认定被告人侵占公司财产之间不具有关联性，辩护人提出质疑的问题已经证人陈某的证言证明，且待证事实不影响对被告人侵占公司资金的认定。辩护人秦彩云针对被告人邵某提出的质证意见超越辩护权范围，属无效质证。公诉机关提供的上述证据，予以采信。
五、针对被告人及辩护人提出的质疑，经公安机关补充侦查取得证据
1.证人陈某的证言证明：（1）武威金苹果有限责任公司、武威金苹果有限责任公司高台分公司和高台金苹果种业有限责任公司没有收购或租用过邵某的加工厂。（2）2012年邵某的工资执行的标准是年薪10万元，后因高台分公司生产的6个品种的玉米杂交种子质量牙率不达标，2013年6月17日，武威金苹果有限责任公司专门召开总经理办公会议，经会议研究决定：邵某给公司造成损失，应承担责任，2012年全年工资按5万元计发，但最终发给邵某10万元工资，邵某是认可的。2013年邵某的工资执行标准是每月5000元。（3）他没有给邵某承诺过年薪30万元工资。（4）2012年和2013年期间，武威金苹果有限责任公司高台分公司和高台金苹果种业有限责任公司没有租用过邵某的农用车，不存在租车费。（5）他没有让邵某将1.5元会费报销10万元抵顶租车费，也没有答应邵某因为公司欠其薪酬，将投保的3万元在公司报销后归邵某所有。
2.邵某、马某2012年至2013年工资表、公司会议记录证明：被告人邵某、马某与公司之间无经济纠纷。邵某辩称公司收购其财产尚欠110万元及公司经理陈某承诺其年薪30万元的事实不存在。邵某2012年工资实际发放5万元，奖金5万元，共计10万元。2013年邵某的工资标准每月5000元，已足额发放。在武威金苹果种业有限公司高台分公司和高台金苹果种业有限责任公司经营期间，不存在公司租用被告人邵某车辆从事生产经营的事实，邵某从未向武威金苹果种业有限公司经理陈某提及本案涉及的侵占资金用于抵顶欠款、租车费。
上述证据经庭审质证，被告人邵某提出异议，辩护人吴铁刚认为证人陈某的证言与被告人供述不一致，应当查证核实，通知证人陈某出庭作证接受质询。
六、针对公诉机关提供的补充证据和质证异议，辩护人吴铁刚提供的证据
1.武威金苹果有限责任公司高台分公司2012年资产清单三份及车辆清查评估明细表一份。用于证明公司房屋建筑中的五项及构筑物辅助中的一项是邵某资产，证明邵某70万元的资产被公司收购使用。
2.高台金苹果种业有限公司出具的谅解书一份。证明：被告人的犯罪行为与公司的管理混乱有关，二被告人已如数退还公司资产，建议对被告人从轻处罚。
被告人邵某、马某请求对上述证据和部分事实查证核实。
辩护人秦彩云对上述证据质证认为，陈某处于受害人地位，陈某没有兑现对邵某的承诺，才引发了本案。陈某的证言是虚假的，如资产收购的事实，公司租用邵某车辆的事实。工资表能够证明给邵某发放工资的数额，并不能证明未发放的数额。
上述证据1公诉机关质证认为与本案没有关联性。辩护人提出核查的事实，公司是否收购使用了被告人邵某的资产，是否全额支付了邵某的工资不影响对被告人犯罪事实的认定。证据2无异议，应予采信。
经查证，辩护人提供的武威金苹果有限责任公司高台分公司2012年资产清单及车辆清查评估明细表不能证明公司收购、使用被告人邵某资产及租用邵某车辆的事实，待证事实与认定被告人犯罪及量刑不具有关联性；公司是否足额发放被告人工资与认定被告人犯罪及量刑无关。公诉机关补充侦查取得的证据予以采信；辩护人提供的谅解书予以采信。
七、高台县公安局讯问邵某笔录证明：邵某于2014年6月19日主动投案。
本院认为，被告人邵某、马某在担任高台金苹果种业有限责任公司经理及副经理兼财务出纳期间，分别利用各自的职务便利，采取重报冒领、收入不入账等手段，共同将本公司财物非法占为已有且数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。应当以职务侵占罪追究其刑事责任。在共同犯罪中二被告人相互协作配合，共同实施了侵占公司资金的行为，虽不易区分主从犯，但应当根据二被告人在共同犯罪中所起的作用和分赃情况区别量刑。公诉机关指控被告人邵某、马某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，予以支持。辩护人吴铁刚、秦彩云提出公诉机关指控被告人犯罪的部分事实和侵占金额有异议，应当核查相关问题：1、邵某在公司筹建期间支付的费用没有报帐；2、公司与邵某之间存在经济纠纷，公司收购、租用邵某个人财产未经核实不应当认定被告人侵占公司财产；3、邵某在职期间，公司未足额发放其工资；4、侵占资金中发给员工的6000元不应计入犯罪金额；5、证人陈某的证言虚假不真实，应当不予采信或通知其出庭作证。辩护人秦彩云提出邵某主动投案，如实供述其犯罪事实，应当认定自首，应对其从轻或减轻处罚。经查，辩护人提出核查的问题与认定二被告人侵占公司财产犯罪的事实及量刑均没有关联性，邵某发给员工的6000元并未认定为犯罪数额，上述辩护意见不予采纳；证人陈某的证言与其他证据相互印证，且证据体系能够证明指控被告人犯罪的事实，辩护人提出该证人出庭作证的意见不予采纳。辩护人提出被告人邵某有自首情节，应从轻或减轻处罚的意见。经查，被告人邵某主动投案，到案后对其犯罪事实予以认可，该被告人对其他事实与犯罪行为的混同辩解及从轻、减轻处罚的辩护意见，不影响自首的成立，应依法对其从轻处罚。辩护人提出的该辩护意见予以采纳。被告人的犯罪数额根据甘肃省高级人民法院职务侵占罪“数额较大”的起点为10000元和“数额巨大”的起点为30万元的规定，认定被告人犯罪数额较大，公诉机关指控被告人犯罪数额巨大没有法律依据，不予支持。二被告人多次侵占公司财产，从重处罚；案发后，被告人邵某、马某已全额退赔了赃款，弥补了公司的损失，取得了受害单位的谅解，可酌情从轻处罚；被告人马某当庭认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人邵某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
被告人马某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 牛红霞
审 判 员 龚占辉
人民陪审员 刘万成
二〇一五年八月十日
书 记 员 毛秀娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
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