广西壮族自治区贺州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂11民终1191号
上诉人（原审被告）：浙江天城建设集团有限公司，住所地：浙江省泰顺县罗阳镇桃花园B13幢01-08室。
法定代表人：林积忠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：钟其颖，广西贺江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨郁岩，男，1965年5月2日出生，汉族，住桂平市。
委托诉讼代理人：周喜明，广西汇豪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗勇政，广西汇豪律师事务所律师。
上诉人浙江天城建设集团有限公司因与被上诉人杨郁岩工伤保险待遇纠纷一案，不服广西壮族自治区贺州市八步区人民法院(2014)贺八民一初字第3122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日受理后，依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人浙江天城建设集团有限公司的委托诉讼代理人钟其颖，被上诉人杨郁岩及其委托诉讼代理人罗勇政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人浙江天城建设集团有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或本案发回重审，一、二审诉讼费用、鉴定费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决根据被上诉人提供的在劳动仲裁庭申请的证人凌荣春、凌琼勇出庭作证，证实被上诉人每月平均工资5325元，仅以此认定被上诉人每月平均工资5325元错误。两证人在劳动仲裁庭开庭时当庭承认与被上诉人是同镇同村同屯的同乡人、且存在亲戚关系，故其证词应不具法律效力。依照劳动仲裁的惯例，一般依照当地以及受伤当年即贺州市2013年职工月平均工资3269元为计算依据。因此，被上诉人的月平均工资应按3269元计算为宜。一审判决仅凭借两证人的证言认定被上诉人的月平均工资5325元错误。被上诉人在2013年9月至10月的医疗费与外伤有关，之后的医疗费与外伤无关，应由其自行承担。请求二审维持上诉人的合法权益。
被上诉人杨郁岩答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人没有证据证实被上诉人的实际工资，一审及仲裁时采信两证人的意见认定被上诉人的工资为5325元正确。且上诉人对被上诉人的工资数额负有举证责任，其未能举证证实应负不利后果。至于医疗费一审判决已扣除非工伤部分的费用，上诉人提出医疗费数额不合理没有证据支持。
被上诉人杨郁岩向一审法院起诉请求判令：一、被告支付原告一次性伤残补助金111825元（5325元/月×21个月），伤残津贴958500元（5325元×75%×12个月×20年），护理费266169元（定残前护理费30801元，定残后235368元），医疗费168922.97元（暂计至2016年4月20日），停工留薪期工资63900元（5325元/月×12个月），伙食补助费54000元（暂计至2016年4月23日），营养费27000元（暂计至2016年4月23日）,交通费10000元，残疾器具费208000元，鉴定费1453元，后续治疗费1460000元（200元/天×365天×20年），合计3329769.97元；二、被告为原告补交2011年10月份进入被告单位工作至达到退休年龄的养老保险及其他社会保险。
一审法院经审理查明：2011年10月10日，原告进入被告承包的广西贺州市八步区仁义镇大桂山林场内的采矿场从事矿场的爆破、打钻等采矿工作，被告没有为原告缴纳社会保险费。原告在工作期间与工友凌荣春等人自行组合进行打钻等工作，被告按照员工每月实际开采矿石的立方数与凌荣春结算工资，由凌荣春统一结算领取工资后分发给原告等员工。2012年7月22日下午17时，原告在工作过程中被施工矿场松动的石头滚下压伤胸背部、腰背部。原告被送往贺州广济医院住院治疗。该院诊断，原告的伤情为：T12-L1椎体爆裂、压缩性骨折并截瘫；T11压缩性骨折，肺挫伤，胸背部、腰背部皮肤软组织挫擦伤。原告入院完善检查后，予全身麻醉下行经前路T12、L1椎体次全切除+T12-L1段椎管减压，植骨融合内固定术，术后予抗炎、激素冲击治疗、消肿等处理。住院期间，原告于2013年4月27日向八步仲裁委申请劳动仲裁，请求确认原告与被告存在劳动关系。2013年6月20日，该委作出贺八劳人仲字[2013]第46号仲裁裁决书，认定原告与被告存在劳动关系。2013年9月9日，贺州市八步区人力资源和社会保障局作出贺八人社工认字[2013]122号认定工伤决定书，认定原告所受到的伤害属于工伤。原告住院期间，于2013年10月23日突然出现浓茶色尿液、发热等，经检查诊断：2型糖尿病、重度急性溶血性贫血、G-6-PD缺乏症、尿道真菌感染、低钾血症。2014年1月22日，贺州市劳动能力鉴定委员会作出贺劳鉴工伤字[2014]13号劳动能力鉴定结论书，认定原告的劳动功能障碍为伤残肆级，生活自理障碍为部分护理依赖。原告不服该劳动能力鉴定结论，申请再次鉴定。2014年5月6日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字[2014]49号劳动能力再次鉴定结论通知书，认定原告伤残等级肆级，部分护理依赖（C）。2014年6月4日，原告委托德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司桂林分公司出具《伤残辅助器具配置证明书》，并于2014年6月9日向贺州市劳动能力鉴定委员会提出配置辅助器具申请，该委员会于2014年7月11日同意原告的申请并盖章。2014年8月，原告申请劳动仲裁，八步仲裁委于2014年11月12日作出贺八劳人仲案字[2014]第49号仲裁裁决书，原告不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼。诉讼中，原告及被告申请司法鉴定。2015年12月10日，桂林市正诚司法鉴定中心作出桂林正诚司鉴中心[2015]临鉴字第567号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、原告自2013年9月1日至2013年10月20日期间所产生的医疗费用与外伤存在直接因果关系，参与度100%；2、原告自2013年10月24日至2014年8月23日期间住院治疗所产生的医疗费均系自身疾病所致，与外伤无因果关系；3、原告自2014年8月27日至2015年12月1日期间对血糖的治疗所生产的费用与工伤无因果关系，行双下肢功能康复锻炼所产生的费用与工伤存在因果关系；4、原告因工受伤致残主要表现为T12-L1爆裂性骨折后腰1段椎管狭窄并局部脊髓损伤致双下肢截瘫（左、右下肢肌力0级，肌张力低），需要配置残疾辅助器具，认为原告适合配置残疾辅助器具为轮椅及座厕。按我国70岁人均寿命，原告双下肢截瘫后残疾辅助器具（轮椅及座厕）配置费用为13600元。另查明：被告已为原告支付2012年7月22日至2012年12月30日的住院治疗费136034.1元，为原告向医院支付押金15000元，并支付原告伙食费等其他费用26000元，合计177034.1元。原告支付劳动能力鉴定费800元，支付司法鉴定费653元，被告支付司法鉴定费用987元。被告的企业名称于2012年5月30日由浙江天城建设工程有限公司变更为浙江天城建设集团有限公司。2013年贺州市职工月平均工资为3269元。经该院致函询问，贺州广济医院复函该院，确认原告2012年7月22日至2013年12月23日的医疗费为206051.56元；原告2014年8月27日至2015年12月1日的医疗费为57392.13元，其中糖尿病治疗药费为4361.51元；原告2015年12月2日至2016年4月20日的医疗费为16753.4元，其中糖尿病治疗药品费为1086.4元。
一审法院经审理认为：原告与被告存在劳动关系，原告于2012年7月22日在工作过程中所受伤害属于工伤。被告作为用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条之规定，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。原告的工资由凌荣春与被告结算后，由凌荣春分发给原告等员工。依据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，被告掌握原告等员工工资数额的相关材料，但被告未向法庭提供证据证明，被告应依法承担不利后果，故对原告的月工资为5325元的主张，该院予以采纳。按照《工伤保险条例》第三十五条之规定，原告被评定为四级伤残，被告应支付原告一次性伤残补助金111825元（5325元/月×21个月），并从2014年5月6日（定残日）起按月支付原告伤残津贴3993.75元（5325元×75%）直至原告达到法定退休年龄。按照《工伤保险条例》第三十三条之规定，被告应当支付原告停工留薪期工资63900元（5325元/月×12个月），并支付原告停工留薪期护理费24432元（24432元/年÷12个月×12个月，原告妻子为护理人员，按2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准农林牧渔业平均工资计算）。按照《工伤保险条例》第三十四条之规定，原告生活部分不能自理，被告应当从2014年5月6日（定残日）起按月支付原告生活护理费980.7元（3269元×30%）直至原告达到退休年龄。按照《工伤保险条例》第三十条及《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条第一款之规定，按每年365天和每月30天计，被告应支付原告住院期间（2012年7月22日至2016年4月21日）的伙食费20475元（15元/天×365天×3年+15元/天×30天×9个月）。按照《工伤保险条例》第三十条之规定，结合桂林正诚司法鉴定中心的鉴定意见，对原告的医疗费损失认定如下：原告2012年7月22日至2013年12月23日期间的医疗费为206051.56元；2014年8月27日至2016年4月20日期间的医疗费为74145.53（57392.13元+16753.4元），原告治疗糖尿病的药品费5447.91元（4361.51元+1086.4元）与外伤无关，应由原告自行负担，扣除5447.91元，原告该期间的合理医疗费为68697.62元；按鉴定意见第（二）项，原告2013年10月24日至2014年8月23日期间住院治疗所产生的医疗费均系自身疾病所致，与外伤无关，该期间的医疗费由原告自行负担，不计入原告的医疗费损失；综上，原告的合理医疗费合计274749.18元（206051.56元+68697.62元），扣除被告已付的医疗费136034.1元、医疗费押金15000元及被告支付原告的26000元，被告尚应支付原告医疗费97715.08元，对原告主张医疗费过高的部分，该院不予支持。按照《工伤保险条例》第三十二条规定，结合桂林正诚司法鉴定中心的鉴定意见，被告应支付至原告70岁止双下肢截瘫后残疾辅助器具（轮椅及座厕）配置费用13600元，对原告主张残疾辅助器具配置费过高的部分，该院不予支持。原告主张交通费，根据本案实际情况，该院酌情支持2000元，对原告主张交通费过高的部分，该院不予支持。原告支付的鉴定费800元，依法由被告承担。原告主张营养费、后期治疗费，缺乏依据，该院不予支持。原告请求被告补交原告自2011年10月份进入被告单位工作至原告达到退休年龄的社会保险费，按社会保险法的相关规定，原告应通过社会保险行政途径解决，该院在本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三第、第三十四条、第三十五条、第六十二条，《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定，判决：一、被告浙江天城建设集团有限公司支付原告杨郁岩一次性伤残补助金111825元，并从2014年5月6日起按月支付原告伤残津贴3993.75元直至原告达到退休年龄；二、被告浙江天城建设集团有限公司支付原告杨郁岩停工留薪期工资63900元、停工留薪期护理费24432元，并从2014年5月6日起按月支付原告生活护理费980.7元直至原告达到退休年龄。三、被告浙江天城建设集团有限公司支付原告杨郁岩医疗费97715.08元、住院伙食补助费20475元、残疾辅助器具配置费用13600元、交通费2000元、劳动能力鉴定费800元，合计134590.08元；四、驳回原告杨郁岩的其他诉讼请求。本案受理费10元（原告已预交），鉴定费1640元（原告已支付653元，被告已支付987元），合计1650元，由原告杨郁岩负担653元，被告浙江天城建设集团有限公司负担997元。
上诉人与被上诉人在二审期间未提交新证据，对一审认定的事实也无异议。一审判决认定事实正确，本院予以确认。
本院认为：上诉人对一审判决认定被上诉人杨郁岩的月平均工资为5325元有异议，认为仅凭两个证人的证言不足以作出该认定，并主张按贺州市职工月平均工资3269元作为计算工伤赔偿的依据。本院认为上诉人与被上诉人均认可被上诉人的工资以现金形式发放，被上诉人主张其月平均工资为5325元，有证人凌荣春、凌琼勇的证言予以证实。上诉人对该主张有异议，其作为用人单位有能力提供相反的证据予以证实，但上诉人未能提供证据予以证实，对其请求按贺州市职工月平均工资3269元作为计算工伤赔偿依据的主张无事实及法律依据，本院不予采信。上诉人对一审判决认定的医疗费数额有异议，但未能说明异议的具体数额及提供相关的证据予以证实，其异议不成立，本院不予采信。
综上所述，上诉人浙江天城建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人浙江天城建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕小莉
代理审判员 陈小坤
代理审判员 傅 媛
二〇一七年二月十三日
书 记 员 黄德幹