浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第972号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人钟某，原系温州天乙物业管理有限公司（以下简称“天乙公司”）水电工。因本案于2015年5月27日归案，同日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人周成宇，浙江平宇律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心指派。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）891号起诉书指控被告人钟某犯盗窃罪，于2015年9月10日向本院提起公诉。本院于2015年9月18日在法庭审理过程中发现本案不宜适用简易程序，依法转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员邵富高出庭支持公诉。被告人钟某及辩护人周成宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2014年4月初和2014年12月底，被告人钟某先后私自联系靖某等人，来到温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01、02室与A栋、B栋的地下室，将被害单位温州家得福购物中心有限公司（以下简称“家得福公司”）所有的电扶梯六台、制冰机一台、冷柜一台（价值共计63844元）予以拆卸并窃取，后销售得款74000元。案发后，被告人钟某自动投案，并如实供述其罪行。指控认为，被告人钟某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人钟某有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。为证实指控的事实，公诉机关提供了证人陈某、丛某、金某、靖某、张某甲、张某乙的证言，辨认笔录及照片，价格鉴定意见书，现场勘验检查笔录及照片，授权委托书，证明，情况说明，调取证据清单，银行卡交易清单，接受证据材料清单，转账记录单，固定资产折旧明细表，设备原值清单，购销合同书，发票，归案经过，台湾居民来往大陆通行证等证据。
被告人钟某在法庭上对指控的犯罪事实及适用的法律均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、2014年12月底被告人钟某和电梯收购者在开始拆卸电梯等设备时，被被害单位家得福公司管理人员发觉，被告人钟某向该公司管理人员谎称系该公司债权人温州银行叫人来拆，该公司管理人员受骗后不再予以过问致该电梯等设备被拆走，被告人钟某的行为应构成诈骗罪。2、被害单位家得福公司已对被告人钟某的犯罪行为表示谅解。
经审理查明：
1、2013年7月，温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01、02室被变卖于案外人张某乙，被害单位家得福公司应腾空置于该01、02室内的电扶梯（共四台，其中二台自楼房地下室提升至一楼，另外二台自一楼提升至二楼，均横贯B栋01室至05室）却一直未腾空。2014年4月初，被告人钟某擅自将该四台电扶梯以42000元的价格售予他人回收。经鉴定，该四台电梯价值共计43064元。
2、2013年年底，温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室抵债于温州银行股份有限公司（以下简称温州银行），被害单位家得福公司应腾空置于上述地点的电扶梯二台、制冰机一台、冷柜一台等物却一直未腾空。2014年12月底，被告人钟某擅自将该上述财物以32000元的价格售予他人回收。收购人员在拆卸上述财物时，被被害单位家得福公司管理人员陈某察觉。被告人钟某遂虚构收购人员系温州银行叫过来拆电梯的事实，欺骗该公司管理人员，致使上述财物被拆走。经鉴定，上述财物价值共计20780元。
案发后，被告人钟某自动投案，并如实供述其罪行。被害单位家得福公司对被告人钟某表示谅解。
证明以上事实的证据有：
1、证人陈某的证言及相关照片，证明其系被害单位家得福公司的管理人员，被告人钟某系天乙公司水电工，与被害单位家得福公司无职务上的关系；放置于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室的电梯被拆当天（一个星期天），证人金某发现有人拆电梯，就打电话给其，其打电话问钟某，钟某称是温州银行叫人来拆，其让钟某等人拍了照片，但因被害单位家得福公司与温州银行之间还存在债务纠纷，其听说是温州银行叫人来拆之后，就没有再理会此事。直到2015年5月份，被害单位家得福公司的法律顾问去温州银行了解情况，才得知温州银行并没有叫人来拆电梯。在温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01、02室的电梯被拆的时候，其并不知晓有人来拆电梯。另证明被害单位家得福公司的财物损失情况及证人陈某受该公司委托于2015年5月19日到公安机关报案，后于2015年5月27日到公安机关要求撤销报案的事实。
2、证人丛某的证言，证明在温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室的电梯被拆的时候，有保安上报说电梯被温州银行拆了，证人陈某还叫保安他们拍了照片，照片时间是2014年12月28日。2015年5月19日上午，其与证人陈某因被害单位家得福公司的财物“被盗”一事受该公司委托到公安机关报案，后于2015年5月27日上午，其又与陈某一起到公安机关要求撤销报案的事实。
3、证人靖某的证言、辨认笔录与照片，证明2014年4月份，其经人介绍到温州收购了四条电梯，是被告人钟某接待的。2014年12月份，被告人钟某又与其联系，其收购了二条电梯、一台制冰机、一台冰柜。第一次收购价是42000元，第二次收购价是32000元，共计74000元，都是支付给钟某。
4、证人金某的证言，证明其系天乙公司的保安，于2013年2月份开始上班。被害单位家得福公司闲置于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01、02室的电梯被拆的时候，钟某有在场，其没有对家得福公司提及此事。被害单位家得福公司闲置于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室的电梯等设备被拆的时候，钟某也有在场，其向天乙公司的管理说过，天乙公司的管理还让钟某拍了照。
5、证人张某乙的证言及相关照片，证明2013年5、6月份，其通过法院变卖程序购买了坐落于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01、02室的房屋。执行法院多次要求家得福公司腾空该处房屋内的电梯（电梯横贯B栋01-05室，放置于03-05室内的电梯未被要求腾空），其多次找被告人钟某要求进行腾空。2014年4月份，被告人钟某找到收购电梯的买家，让买家将上述B栋01-05室的电梯都拆走了。
6、证人张某甲的证言，证明2013年12月份，坐落于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室的房产转归温州银行所有，温州银行多次通知家得福公司腾空该地下室，家得福公司一直未搬。温州银行没有自行让人拆卸该地下室内的设备。
7、被告人钟某的供述，证明其系天乙公司水电工，负责温州市瓯海区梧田街道站南商贸城的水电设施维保工作，与被害单位家得福公司无职务上的关系。2014年因其要求钟某甲和帮忙准备彩礼，而钟某甲和不予帮忙，其要求加工资，钟某甲和亦不予同意，其遂产生将被害单位家得福公司闲置于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01至05室与A、B栋地下室的电梯等设备擅自卖掉的意图。2014年4、5月份，原属钟某甲和所有的坐落于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城B栋01、02室的房屋买受人张某乙要装修该房屋，其要求被告人钟某将该01、02室房屋内的电梯搬掉。被告人钟某联系了从事设备回收的证人靖某，擅自将横贯该B栋01、02、03、04、05室的四条电梯以42000元的价格卖给证人靖某，并将靖某带至上述地点进行电梯拆卸。2014年12月底，温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室已经抵债给温州银行，家得福公司未腾空该地下室。被告人钟某又联系证人靖某，擅自将该地下室内的二条电梯、一台制冰机、一台冷柜以32000元的价格卖给证人靖某，并将靖某带至上述地点进行拆卸。但在开始拆卸的时候，被被害单位家得福公司管理人员陈某等人发现。被告人钟某向陈某等人说靖某等人系温州银行叫过来拆卸电梯的，陈某等人就没多问了。到了2015年5月份，家得福公司法律顾问去温州银行问及此事，温州银行说没有拆电梯，陈某等人遂去报案。
案发后，公安机关于2015年5月26日上午电话通知被告人钟某到公安机关了解情况，其未去派出所。当日下午，被告人钟某向钟某甲和承认其偷卖涉案财物的事实，后钟某甲和让陈某等人向公安机关要求撤销报案。2015年5月27日上午，陈某、丛某与一驾驶员一起到公安机关要求撤销报案。后被告人钟某多次接到公安机关电话，要求其到公安机关配合调查，上述驾驶员回去后亦有告知其陈某、丛某被带到审问室谈话了，公安机关要其去配合调查。被告人钟某因不想连累陈某等人，于2015年5月27日中午到达公安机关，后如实供述罪行。
8、现场辨认笔录及照片，证明被告人钟某叫人来拆卸电梯等设备的地点。
9、现场勘验检查笔录，证明案发现场温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A栋地下室的状况。
10、银行账户历史明细清单，证明证人靖某向被告人钟某支付收购款的事实。
11、价格鉴定意见书、固定资产折旧明细表、设备原值清单，证明涉案赃物价值。
12、购销合同书、生鲜设备购销合同、定作合同、发票，证明涉案赃物购买时的情况。
13、被害单位家得福公司的谅解书，证明被害单位家得福公司对被告人钟某的犯罪行为表示谅解。
14、到案经过、补充说明及通话详单，证明2015年5月26日上午，公安机关电话通知被告人钟某到派出所了解情况，钟某借故未去，次日上午，陈某、丛某和一驾驶员到派出所称接到其老板电话，要求撤销报案。民警将陈某、丛某带到办公区谈话，并要求驾驶员回公司通知被告人钟某到派出所，后又多次电话通知被告人钟某来所调查情况。后于当日13时30分许，被告人钟某来到派出所并如实供述罪行。
15、身份证明材料，证明被告人钟某身份情况。
上述证据均已经庭审质证，且能相互印证，本院予以确认。
对辩护人提出被告人钟某擅自出售、拆卸放置于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室的电梯等财物的行为应构成诈骗罪的辩护意见，经查认为，证人陈某、金某的证言及相关照片足以证实被告人钟某等人在拆卸放置于温州市瓯海区梧田街道站南商贸城A、B栋地下室的电梯等财物时已被陈某发觉，而陈某系被害单位家得福公司的管理人员，应认为被害单位家得福公司当时已发觉被告人钟某等人的上述拆卸行为；被告人钟某在其拆卸行为被发现之后，虚构靖某等人系温州银行叫过来的事实欺骗陈某，致使陈某受骗后放任其拆卸行为，最终使其成功卖掉有关财物，其行为应属诈骗。辩护人提出的上述辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人钟某以非法占有为目的，采用秘密方法窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关就第一节犯罪事实指控的罪名成立，就第二节犯罪事实指控的罪名不当，予以更正。被告人钟文在判决宣告前犯数罪，应予以并罚。被告人钟某具有自首情节，且已取得被害单位家得福公司的谅解，予以从轻处罚。辩护人提出与此相应的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人钟某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2016年8月26日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人钟某退赔赃物折价款74000元，返还被害单位温州家得福购物中心有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金万万
人民陪审员 彭国清
人民陪审员 卢和红
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 曾晓宇
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。