山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁06民终3310号上诉人（原审原告）：隋淑香。委托代理人：周曰海，龙口市高新产业园法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：龙口宏瀚经贸有限公司。住所地：龙口市东江街道办事处驻地。法定代表人：张亮，任经理。委托代理人：薛琨田，山东崇真律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕荣磊。委托代理人：刁文华，山东渤海平正律师事务所律师。上诉人隋淑香因与被上诉人龙口宏瀚经贸有限公司（以下简称宏瀚公司）、吕荣磊案外人执行异议纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2015）龙民初字第745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2106年8月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人隋淑香的委托代理人周曰海、被上诉人宏瀚公司的委托代理人薛琨田、被上诉人吕荣磊的委托代理人刁文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人隋淑香上诉请求：一、依法撤销山东省龙口市人民法院（2015）龙民初字第745号民事判决，发回重审或改判；2、案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、本案执行的山东省龙口市人民法院（2105）龙商初自第653号民事调解书，对当事人债权债务关系的真实有效性没有严格审查，而是简单认定，违反了最高人民法院的规定。二、（2105）龙商初自第653号民事调解书是确认之诉，根据法律规定确认之诉不能进行强制执行。三、一审法院没有查明涉案房地产的土地证和房产证已经由被上诉人宏瀚公司交付给了上诉人，导致一审判决认定事实不清。四、上诉人按照合同约定支付全部价款并占有涉案房地产至今，根据法律规定上诉人自2015年7月19日即取得了涉案房地产的所有权及使用权。被上诉人宏瀚公司辩称，一、上诉人提起执行异议之诉后，应就其对执行的标的享有足以排除强制执行标的的民事权益承担举证责任。上诉人在一审诉讼中，仅提供了一份合同，合同是否生效及合同约定的履行期限是否到来，均无从得知。二、上诉人在上诉状理由所陈述的其对原审案件的审理不合理及法律文书的执行理由，不应作为本案的上诉意见，上诉人不具备案外人提出执行异议之诉的法定资格。三、一审判决认定事实清楚。四、上诉人并未占有涉案房产及土地。宏瀚公司已将涉案房产及土地全部交付给了吕荣磊。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人吕荣磊辩称，上诉人的上诉和起诉均没有事实及法律依据。上诉人在一审中没有针对其具有提出执行异议的资格进行举证，相反其提出的上诉理由与本案无任何关联性。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。隋淑香向一审法院起诉请求：吕荣磊与宏瀚公司确认合同有效纠纷一案，龙口市人民法院出具了（2015）龙商初字第653号民事调解书。吕荣磊申请执行该调解书，要求法院执行宏瀚公司名下的土地及房产。龙口市人民法院予以立案执行，并向龙口市国土资源局及龙口市房管局送达了协助执行通知书，要求上述机关协助将龙房权证诸由观字第号房产、龙房权证诸由观字第号房产、龙国用（2015）第0279号土地和龙国用（2015）第0280号土地的所有权或使用权过户到吕荣磊名下。隋淑香得知后提出执行异议。龙口市人民法院作出（2015）龙执异字第4号执行裁定书，驳回隋淑香的异议。故请求人民法院确认龙房权证诸由观字第号房产、龙房权证诸由观字第号房产、龙国用（2015）第0279号土地和龙国用（2015）第0280号土地的所有权或使用权属于隋淑香，停止办理上述房产和土地的过户手续。一审法院认定事实：2015年7月19日，宏瀚公司与隋淑香及案外人马德臣三方签订了一份《债权转让及房地产买卖转让协议书》。主要内容：一、马德臣对宏瀚公司委托人王禹享有600万元债权（王禹于2014年6月12日借马德臣500万元，于2014年8月14日借马德臣100万元），现隋淑香与马德臣及王禹一致同意，马德臣将600万元债权转让给隋淑香，在此基础上，隋淑香对王禹享有600万元债权。二、宏瀚公司在龙口市诸由观镇冶基村有房地产二宗（1、龙房权证诸由观字第号房产，土地面积7378.0平方米，土地证正在办理中。2、龙房权证诸由观字第号房产，土地面积6422.0平方米，土地证正在办理中），宏瀚公司将上述房地产以600万元的价格买与隋淑香，宏瀚公司、隋淑香及王禹一致同意用隋淑香对王禹享有的600万元债权抵顶隋淑香应付给宏瀚公司房地产价款。三、各方签订本协议后王禹将上述二张借条收回，视为隋淑香将上述房地产价款给付了宏瀚公司。四、正在办理的土地证由宏瀚公司在签订本协议后5个月内办出。五、交易过户费、税由隋淑香承担……七、交接事项，上述房地产的房屋内及院落内无宏瀚公司的其他财产。本协议经各方签字后，视为宏瀚公司与隋淑香将房地产交接完毕。房产证由宏瀚公司交于隋淑香，土地证待宏瀚公司办出后及时交于隋淑香。该协议书上加盖了宏瀚公司的印章，王禹作为宏瀚公司的委托（代理）人在协议书上签了字。协议订立后，王禹将2份房产证交给了隋淑香。2015年7月28日，宏瀚公司与吕荣磊签订了一份《协议书》。主要内容：张亮与王禹作为宏瀚公司的法定代表人及公司股东（宏瀚公司只有张亮和王禹二个股东），于2014年11月2日因经营公司的需要借吕荣磊460万元，约定还款期限至2015年5月1日，现达成如下协议：一、宏瀚公司自愿将其拥有所有权的公司名下土地证号为龙国用（2015）第0279号土地、龙国用（2015）第02**号土地及房产证号为龙房权证诸由观字第号和龙房权证诸由观字第号房产一次性转让归吕荣磊所有，以上总计转让费用为460万元。二、吕荣磊以其对宏瀚公司所享有的460万元债权抵顶上述转让费。三、自本协议签订之日起3日内，宏瀚公司协助吕荣磊办理房产及土地过户手续……五、本合同签订后3日内若宏瀚公司未履行本协议或以其他任何理由导致本合同无法履行的，吕荣磊可以诉讼方式要求宏瀚公司履行过户义务……张亮和王禹代表宏瀚公司在该协议书上签了字。由于宏瀚公司未履行该协议，吕荣磊向本院提起诉讼。2015年7月31日，本院作出（2015）龙商初字第653号民事调解书。调解书中的协议内容为：“一、被告龙口宏瀚经贸有限公司自愿将其拥有所有权的公司名下的龙国用（2015）第0279号、龙国用（2015）第0280号土地、龙房权证诸由观字第号、龙房权证诸由观字第号房产及土地以460万元抵顶所欠原告吕荣磊460万元债务。二、被告龙口宏瀚经贸有限公司自愿于2015年8月3日之前协助原告吕荣磊到龙口市房管局、龙口市土管局办理过户手续。”宏瀚公司未履行该调解书，吕荣磊向本院申请执行。本院在执行中，于2015年8月11日向龙口市国土资源局送达了协助执行通知书，请该局协助将登记在宏瀚公司名下的龙国用（2015）第0279号、龙国用（2015）第0280号土地过户到吕荣磊名下，同日向龙口市房管局送达协助执行通知书，请该局协助将登记在宏瀚公司名下的龙房权证诸由观字第号、龙房权证诸由观字第号房产过户到吕荣磊名下。2015年8月20日，本案原告隋淑香向本院提出执行异议。本院于2015年10月16日作出（2015）龙执异字第4号民事裁定书，驳回异议人隋淑香的异议。另查明，宏瀚公司于2014年12月25日取得了龙房权证诸由观字第号和龙房权证诸由观字第号房产证，于2015年7月27日取得了龙国用（2015）第0279号和龙国用（2015）第0280号土地证。一审法院认为，《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。”本案涉诉房地产依法登记的所有权人和使用权人均系宏瀚公司，隋淑香虽与宏瀚公司签订了转让协议，但尚未到房地产登记机关办理所有权和使用权变更登记，该房地产的权利人并未发生变更，隋淑香在本案中向本院请求确认龙房权证诸由观字第号房产、龙房权证诸由观字第号房产、龙国用（2015）第0279号土地和龙国用（2015）第0280号土地的所有权或使用权属于隋淑香，无法律依据，本院不予支持。本案中本院执行的标的物为不动产，且均依法登记在被执行人宏瀚公司名下，属于被执行人宏瀚公司的合法财产，本院在执行过程中所采取的执行措施并无不当，隋淑香向本院提出的异议不成立，依法应予驳回。依据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第（一）项的规定，判决：驳回隋淑香的异议。案件受理费100元，由隋淑香承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，涉案房地产原系宏瀚公司所有，山东省龙口市人民法院（2015）龙商初字第653号民事调解书对涉案房地产的处分作出确认后，该院根据被上诉人吕荣磊的申请对（2015）龙商初字第653号民事调解书的内容进行强制执行，于法并无不当。上诉人隋淑香现起诉请求确认涉案房地产的所有权或使用权属于其本人，并停止办理上述房产和土地的过户手续。根据案外人提起执行异议之诉，应有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关之规定，上诉人隋淑香的上述诉请并不符合执行异议之诉的法定条件。综上所述，上诉人隋淑香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人隋淑香负担。本判决为终审判决。审 判 长  王云龙审 判 员  樊 勇代理审判员  李 安二〇一六年九月二日书 记 员  辛婷婷