光山县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）光民初字第727号
原告杨先锋，男。
委托代理人易善良、何娜，河南紫弦律师事务所律师。
被告光山县裕隆劳动服务有限公司（以下简称裕隆公司）。
法定代表人易善福，该公司经理。
委托代理人刘学福，河南紫弦律师事务所律师。
被告天瑞集团光山水泥有限公司（以下简称天瑞集团）。
法定代表人李海军，该公司董事长兼总经理。
委托代理人刘明威、向广才，该公司法律顾问。
原告杨先锋诉被告王生学、王生友、光山县裕隆劳动服务有限公司（以下简称裕隆公司）、天瑞集团光山水泥有限公司（以下简称天瑞集团）提供劳务者致人损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨先锋及委托代理人易善良、何娜，被告裕隆公司法定代表人易善福及委托代理人刘学福，被告天瑞集团代理人刘明威到庭参加了诉讼。庭审中原告申请暂放弃对王生学、王生友的起诉。本案现已审理终结。
原告杨先锋诉称：2012年4月17日，原告开车到天瑞集团装载水泥时，在装卸平台上因水泥少包之事与被告的工人王生学、王生友发生争执，争执之中，王生学、王生友殴打原告，致使原告受到伤害。原告当即被送往光山县人民医院抢救，后因伤势严重，转往信阳市中心医院和中国人民解放军广州军区武汉总医院住院治疗数十天，经诊断原告伤情为：创伤性腘动脉损伤，胫骨上端骨折，腓总神经损伤，骨筋膜室综合症。目前，原告左大腿已高位截肢，生活不能自理，花去医疗费数十万元，经鉴定原告构成四级伤残。而王生学、王生友将原告打伤后，随即潜逃外地，被公安机关网上通缉。现原告依法起诉，要求王生学、王生友的用人单位被告裕隆公司、天瑞集团共同赔偿原告的医疗费、误工费等各项损失共计939496元。
被告裕隆公司辩称：第一，裕隆公司不是王生学、王生友的雇主，不承担法律责任；第二，王生学、王生友的伤害行为不是职务行为；第三，原告杨先锋有重大过错；第四，本案已刑事立案，民事审理应当终止。
被告天瑞集团辩称：一、天瑞集团不是本案的适格被告；二、王生学、王生友是裕隆公司的员工，与裕隆公司存在事实上的劳动关系；三、王生学、王生友的伤害行为是个人行为，与职务无关。
经审理查明：2012年4月17日凌晨，从事水泥运输工作的原告开车到天瑞集团装载水泥时，与王生学、王生友因前一天水泥少包之事在被告天瑞集团的1号水泥装卸平台上发生争执，直至撕扯。在撕扯中，原告与王生友同时从平台上掉下来，致使原告受伤。经光山县公安局物证鉴定室鉴定原告构成重伤。原告受伤后，先后在光山县人民医院、信阳市中心医院和中国人民解放军广州军区武汉总医院住院治疗31天，花医疗费103474.98元。经诊断原告伤情为：创伤性腘动脉损伤，胫骨上端骨折，腓总神经损伤，骨筋膜室综合症。经信阳法医临床司法鉴定所鉴定原告构成四级伤残。
再查明，天瑞集团水泥包装工人由裕隆公司按其要求的条件选聘，工人在天瑞集团建立档案，由天瑞集团监督裕隆公司为工人购买保险，对裕隆公司为包装工人体检、健康情况监督管理。天瑞集团对少装、多装等违反管理规定的包装工人可以直接处罚。工人的报酬由天瑞集团按每包单价支付给裕隆公司，由裕隆公司再支付给包装工人。
还查明，原告全家从2000年开始在马畈镇街道居住至今，在马畈镇街道有住房，全家依靠原告杨先锋从事运输为生活来源。2012年12月15日，原告向天瑞集团、裕隆公司借现金180000元。
以上事实有公安机关的通缉信息表、证明，证人张某某、官某某、杨某、杨某甲、李某某、成某、徐某某、蓝某某、张某甲等人的证言，水泥包装、装车合同，杨先锋的病历及费用票据，信阳紫弦法医临床司法鉴定所的鉴定意见，湖北省假肢矫形器枝中心的意见，马畈镇人民政府、马畈街道居委会的证明等证据在卷佐证，以上证据经庭审质证，可以作为定案的依据。
本院认为：本案争议的焦点是：1、王生学、王生友殴打原告的行为是否是职务行为；2、被告裕隆公司、天瑞集团是否是王生学、王生友的共同用人单位，是否应当对原告的损害承担赔偿责任；3、原告请求赔偿数额的认定和计算标准。关于第一个焦点。什么是职务行为，应当根据行为的时间、地点、内容等综合因素考虑。首先从时间上看，本案是在王生学、王生友装卸水泥期间发生的，是在工作时间内发生的；其次从工作岗位上看，发生厮打的地点是在装卸水泥的平台上；第三从内容上看，案发的原因就是因为水泥少包而引发的。上述事实原、被告提交的证据都能够足以证明。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，被告王生学、王生友殴打原告的行为应当认定是职务行为。关于第二个焦点，庭审中，虽然被告裕隆公司、天瑞集团一再辩称他们不是王生学、王生友的用人单位，但从二被告出具的承包合同的内容来看，两份合同的内容都显示了不仅被告王生学、王生友还包括成某、徐某某等小组负责人的工作都是直接受裕隆公司和天瑞集团的安排，他们自己没有厂房，没有作业工具，没有办公场所，没有自己的管理制度，所有这些都是由天瑞集团提供的，表面上他们直接受雇于裕隆公司，但实质上是天瑞集团明确了裕隆公司的招工条件、建立了装卸水泥工人档案，对工人的保险、健康情况、工作任务、违规违纪情况都做了明确的规定。而且本案发生的地点是在在天瑞集团的生产厂区内，原告作为运输水泥的客户只认可是在同天瑞集团做买卖，表面上原告是同王生学、王生友交涉水泥少包之事，实质上是在同天瑞集团交涉，因为无论水泥多包少包被告王生学、王生友将会受到天瑞集团的处罚。更重要的是，所有的工人在装卸水泥时，天瑞集团都配备有发货员24小时现场监督。因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、《民法通则》第一百二十一条之规定，被告裕隆公司、天瑞集团作为王生学、王生友的共同用人单位，应当承担对原告的赔偿责任。关于第三个焦点，原告虽为农村户口，但其出示的证据证明原告在城镇居住生活已经多年，家庭主要收入来源靠原告从事运输行业的收入，而且原告城镇有住房。根据本案的事实及最高人民法院的相关规定，对原告诉请的残疾赔偿金应按照城镇居民收入计算的请求应当予以支持；关于原告的残疾器具辅助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条之规定，应当根据假肢配制机构的意见计算。原告的赔偿数额具体为：1、医疗费103474.98元；2、护理费99天×23650元／年÷365天×1人=6414.66元；3、误工费99天×31748元／年÷365天=8611.10元；4、营养费31天×10元=310元；5、住院伙食补助费24天×50元＋7天×30元=1410元；6、交通费酌定8000元；7、残疾赔偿金70%×20年×18194.80元﹦254727.20元；8、残疾器具辅助费38628元＋［（75-35）÷4×38628元］＋［10×38628元×15%］=482850元；9、鉴定费820元；10、精神损害抚慰金酌定30000元。王生学、王生友在履行职务行为时致使原告损伤，原告有权要求用人单位赔偿，被告天瑞集团、裕隆公司赔偿后可以向直接侵权人追偿。本案用人单位工作人员致人损害法律关系明确。考虑到原告的过错，可减轻被告的责任。原告除精神损失之外的各项损失共计866617.94元，本院酌定被告裕隆公司和天瑞集团与原告本人按8﹕2承担为宜。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条之规定，判决如下：
一、被告光山县裕隆劳动服务有限公司、天瑞集团光山水泥有限公司共同赔偿原告杨先锋的医疗费等损失共计866617.94元的80%，即693294.35元，扣除原告借款180000元，两被告再共同赔偿513294.35元。
二、被告光山县裕隆劳动服务有限公司、天瑞集团光山水泥有限公司共同赔偿原告杨先锋精神损害抚慰金30000元。
三、上述一、二项相加，被告光山县裕隆劳动服务有限公司、天瑞集团光山水泥有限公司共同赔偿原告损失543294.35元，于本判决生效后十日内付齐。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13195元，由被告裕隆公司、天瑞集团各承担6000元，原告承担1195元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。
审判长 闻传崇
审判员 刘忠焰
审判员 柳玉慧
二〇一二年十二月二十六日
书记员 李 玲