衢州市柯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）衢柯民初字第487号
原告（反诉被告）：浙江柯建集团有限公司。
法定代表人：王建平。
委托代理人：林军。
委托代理人：王斌。
被告（反诉原告）：浙江力捷化工科技有限公司。
法定代表人：颜丽群。
委托代理人：吴玉亮。
委托代理人：朱建跃。
原告（反诉被告）浙江柯建集团有限公司（以下简称为柯建公司）与被告（反诉原告）浙江力捷化工科技有限公司（以下简称为力捷公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告（反诉被告）柯建公司的委托代理人林军，被告（反诉原告）力捷公司的委托代理人吴玉亮、朱建跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柯建公司起诉称，2011年5月26日，原、被告签订一份《建设工程施工合同》，约定被告将其厂房工程的土建、水电、钢结构及室外附属工程发包给原告施工，合同价款暂定为5600000元，并约定了发包人收到竣工结算资料后28天内不予答复视为对承包人结算资料的认可等内容。合同签订后，原告按约定完成了施工，该工程现早已通过竣工验收。原告于2012年2月15日向被告提交结算报告，该工程总造价为3558378元，扣除3%的质保金后被告应支付原告工程款3451626.66元，但被告仅支付了1260000元，余款经原告多次讨要未果。要求：1、判令被告立即向原告支付剩余工程款2191626.66元，及逾期付款利息、违约金共计161742.05元（自2012年3月15日起至2012年11月16日止按每日万分之三计算，其后至被告付清之日据实结算）；2、确认原告对诉争工程的拍卖款或折价款享有优先受偿权。
被告力捷公司答辩称，被告在收到原告结算报告及资料时，当时就提出资料不完整，存在工程量虚报，不认可该结算造价。同时，即送交衢州市建行审核机构审核。后经被告及审核机构多次通知原告补充资料，原告于2012年6月中旬又向被告送交一份结算报告，将原结算价3558378元修改为3166011元。因原告提供资料不齐、有虚假，再经被告书面通知后，其仍然未补全结算资料，也不派人到审核机构核对造价，故审核工作拖延至今系原告的责任，其主张的收到资料后28天内没有答复视为被告认可其结算价无事实和合同依据，本案工程造价应按照审核机构的意见执行。审核机构初步审核工程造价为2510767元，除被告支付给实际施工人周竣峰工程款1260000元及支付的材料款、人工工资1641394元，共计2901394元，被告实际已多付工程款。要求驳回原告的诉讼请求。
被告力捷公司反诉称，该工程实际管理人在工程施工途中携款逃跑失踪，反诉被告又未选派新的实际施工管理人，故造成工程施工所需材料款、人工工资无人支付，形成半拉子工程无法进行。为平息民工讨要工资并完成半拉子工程，经征得反诉被告同意，由反诉原告出资购买工程施工所需材料、支付拖欠的人工工资合计1641394元，由反诉被告留守的施工队伍继续施工，使半拉子工程得以继续施工并完成，两项工程款合计2901394元，超出工程造价500627元，故反诉被告应当向反诉原告退还多收的工程款。合同约定了工期，但因反诉被告的原因造成工期延误，应当依据合同约定承担违约责任。反诉被告不按照设计施工，造成工程质量存在严重问题，将使反诉原告无法将其投入使用。合同约定的质量担保责任的期限违反国家《建设工程质量管理条例》的强行性规定，该条款应认定无效，工程保修期限应按照法律规定确定。要求判令：1、反诉被告向反诉原告退还多收的工程款465940元；2、反诉被告向反诉原告支付工期延误违约金18522元，赔偿因工期延误的损失119506元；3、确认本案合同工程质量担保期限条款无效，反诉被告依法规定的期限承担工程质量保证责任。
原告柯建公司反诉答辩称，按照合同约定，在发包人收到承包人提交的竣工结算资料28天内，发包人未予以答复或者提出异议的，应当以承包人提交结算资料作为结算依据。本案讼争工程于2012年2月10日通过竣工验收，原告于2012年2月15日向被告送达了工程造价为3558378元的建筑工程结算书，被告在收到该结算书后的28天内一直未提出异议，因此应当以该结算书作为工程结算依据。被告仅向原告支付工程款1260000元，扣除3%的质保金，还应当向原告支付剩余工程款2191626.66元。公司员工未经授权不具有代收工程款的权利，被告未经原告同意擅自组织施工并将工程款支付给第三人之行为，对原告不具有法律效力。且被告提交的大部分是收条和领付款凭证，没有相应的支付凭证。诸如宣旭东出庭作证并说明300000元工程款对应的其施工的路面和排水沟工程，根本不在原告承包施工范围之内，显然不能抵扣，又如水电及门窗等工程也不在原告施工范围内。仅有领付款凭证不能证明被告已实际支付了相应的款项，也不能证明上述款项实际用于原告所承包的工程。因此，被告单方支付的人工工资和材料款不应当在工程款中予以扣除。被告未按期支付工程进度款，按合同约定工期顺延。即使工期延误，与银行贷款利息没有因果关系，被告要求赔偿其银行贷款利息损失的反诉请求不应当支持。要求驳回反诉原告的反诉请求。
经审理查明，2011年5月26日，原告柯建公司与被告力捷公司签订一份《建设工程施工合同》，约定被告力捷公司厂房工程施工图纸范围内的土建、水电、钢结构及室外附属工程发包给原告柯建公司施工。开工日期：暂定2011年6月1日（具体以开工报告批准之日起为准）；竣工日期：暂定2011年10月1日（具体以竣工报告为准）。合同工期总日历天数120天，其中1#厂房工期为60日历天。合同价款暂定为5600000元。通用条款第33.3条规定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。专用条款23.2条款：本合同价款采用可调价格合同。第26.3条款：经竣工结算后付至结算价的97%，余款3%待保修期限（一年）满后7天内付清。第33条款：按通用条款第九款第33条执行。发包人应认真审核承包人提交的结算资料，并在28天内提出要求承包方提交结算补充资料的完整意见，逾期视为认可。第35.3条款：本合同通用条款第33.3条款约定发包人违约应承担的违约责任：按竣工结算未付款的每天千分之0.1计，赔偿承包人的损失。工程承包协议签订后，原告柯建公司组织人员进行施工。该工程开工时间：2011年7月14日。竣工验收日期：2012年2月10日。被告力捷公司直接支付给该工程实际施工人周竣峰工程款1260000元。原告柯建公司自行编制一份《建筑工程结算书》，单方审计工程造价为3558378元。2012年2月15日，被告力捷公司收到该工程结算书，并向原告柯建公司出具书面签收单。2012年3月初，被告力捷公司就原告柯建公司施工的厂房一～三等工程结算单方递交中国建设银行股份有限公司衢州分行造价机构送审，但因结算资料不完整（仅为施工合同），资料一直处于补充之中，经该行根据已有资料于2012年12月14日初步审核工程造价为2510767元，并书面说明编制经过。
诉讼中，原告柯建公司主张按照合同约定发包人收到竣工结算资料后28天内不予答复视为对承包人结算资料的认可，被告力捷公司收到《建筑工程结算书》后未在约定期限内予以答复，应当视为其已认可该工程结算资料，故本案的工程总造价为3558378元；被告力捷公司认为原告柯建公司提供的结算资料不完整，提出异议并送审造价鉴定，多次通知其补充资料、核对审核造价均未果，向法院申请司法造价鉴定以确定工程价款。本院通知双方当事人限期提交司法造价鉴定的相关资料，并释明逾期不提交的法律后果，但是双方当事人至今仍未予提交，致使本案的工程造价无法通过司法造价鉴定进行确定。
以上事实有原告柯建公司提交的《建设工程施工合同》、《建筑工程结算书》、签收单；被告力捷公司提交的《竣工验收监督记录》、建行衢州市分行出具的《工程审核说明》，及原、被告双方当事人的陈述等所证实。
本院认为，原告柯建公司与被告力捷公司签订的《建设工程施工合同》不违反法律强制性规定，合法有效。合同专用条款约定按通用条款第九款第33条执行。发包人应认真审核承包人提交的结算资料，并在28天内提出要求承包方提交结算补充资料的完整意见，逾期视为认可。该条款的设置是防止发包方怠于工程价款的结算，从而导致承包方利益受到损害的一项法律后果，但是在适用该约定时，也必须防止承包方不正当地利用该条款，在提交结算资料后，不予配合工程结算以达到获取额外经济利益的目的。本案被告力捷公司收到原告柯建公司提交的《建筑工程结算书》之事实，双方没有异议，但从书面签收单也可以反映出施工单位并没有提交相关工程联系单、签证单等施工资料。发包单位对工程价款的结算需要承包单位提交相对完整的施工资料作为审核依据，因此，承包合同中约定的结算资料并不单指一份《建筑工程结算书》，更重要的还应当包括作出《建筑工程结算书》的相关结算依据，以便发包方全面客观地审核确定工程造价。综上所述，本案因承包方提交的结算资料不够齐全，发包方已经在收到《建筑工程结算书》之后，努力寻求第三方进行工程造价鉴定，终因资料不完整而不能全面地作出工程造价结论，故本案未出现发包方收到竣工结算资料后28天内不予答复的情形，原告柯建公司以其提交的《建筑工程结算书》作为工程造价的依据，本院不予支持。本案的工程价款需要通过造价鉴定予以确定，在本院进行充分释明之后，原告柯建公司明确表示不申请造价鉴定；被告力捷公司虽然申请司法造价鉴定，但是双方当事人均未在本院确定的提交鉴定材料期限届满前提交相关鉴定材料，造成案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，应当由双方当事人对其主张事实承担举证不能的法律后果。原告柯建公司主张支付剩余工程款2191626.66元，及逾期付款利息、违约金共计161742.05元；被告力捷公司主张退还多收的工程款465940元，本院均不予支持。被告力捷公司反诉要求支付工期延误违约金18522元，赔偿因工期延误的损失119506元，因未举证证明造成工期延误的原因，本院对其反诉请求不予支持；其反诉要求确认本案合同工程质量担保期限条款无效，反诉被告依法规定的期限承担工程质量保证责任，因该项反诉请求与本诉不存在吞并或抵消的关系，由其另循法律途径解决，本案不作处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）浙江柯建集团有限公司的诉讼请求。
二、驳回被告（反诉原告）浙江力捷化工科技有限公司的反诉请求。
本诉案件受理费25628元，由原告（反诉被告）浙江柯建集团有限公司承担；反诉案件受理费4496元，由被告（反诉原告）浙江力捷化工科技有限公司承担。于本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审 判 长 童小平
代理审判员 姚冬琴
人民陪审员 胡志远
二〇一三年六月十日
书 记 员 徐桑桑