四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广民终字第269号
上诉人（原审被告）：王金瑜，男。
委托代理人（特别授权）：李昌林，广元市南河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：龙富生，男。
委托代理人：龙华生，男，生于1961年5月29日，汉族。
委托代理人：陈靖，广元市昭化区法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：王大应，男。
被上诉人（原审被告）：姜大桂，男。
委托代理人：欧维宇，四川同方正律师事务所广元分所律师。
上诉人王金瑜因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省广元市昭化区人民法院（2014）昭化民初字第407号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王金瑜及委托代理人李昌林、被上诉人龙富生的委托代理人龙华生、陈靖、被上诉人王大应、被上诉人姜大桂的委托代理人欧维宇等到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2013年，被告王金瑜为自建住房，找到被告姜大桂并口头委托被告姜大桂找其他人（包括原告龙富生）一起为其建房，直接由被告王金瑜支付工钱，砖工姜大桂、粉墙工冯跃山等人的工价为150元／每天。该房屋二楼快完工时，被告王金瑜为了领取农村建房补助款，通过姚志国的介绍，与被告王大应签订《建筑施工承包合同》，但被告王大应始终未参与该房的修建，被告王金瑜出具书面证明与王大应签订合同是为了领取补偿款，不会请王大应建房，房屋修建过程中发生的一切事故均与王大应无关。2013年12月3日，原告龙富生在做粉墙工作时不慎从二层掉下一楼地面受伤。尔后，原告龙富生在广元市中心医院住院治疗44天，在广元市中医院住院治疗32天，共花去治疗费92134.96元。经广元市利州司法鉴定中心鉴定为：1、龙富生的颈4、5锥损伤致高位截瘫及四肢瘫为壹级伤残；2、护理依赖为完全护理依赖；3、续医费为7200元至12000元。
原审还查明，原告龙富生�伤后，被告王金瑜垫付医疗费3585.78元、龙富生亲属领取现金7500元，合计11085.78元。被告姜大桂垫付医疗费7000元。
原审认定上述事实的证据有原告龙富生提交的证据：身份证复印件、户籍证明；建筑施工承包合同复印件、乡政府调解笔录；住院病历、医疗费票据复印件；陪护证明、司法鉴定意见书、交通费发票；村委会证明等证据。王大应提交的证据：安全责任协议书，村委会、王金瑜、孙继先、姚志国证明各一份；安全责任承诺书；建筑工匠资格证书、身份证复印件等证据。姜大桂申请了证人冯某某、王某某、赵某某出庭作证。王金瑜提交的证据：房屋照片一组，垫付医疗费发票及支付现金的依据。
原判认为，尽管被告王大应与被告王金瑜签订了《建筑施工承包合同》，但被告王大应始终未参与该房的修建，原告龙富生的受伤与其没有法律上的因果关系，故被告王大应不应承担本案民事责任。原告龙富生未提供被告姜大桂承包修建被告王金瑜房屋的证据，庭审查明被告姜大桂也是被告王金瑜请去做点工的，并未承包修建，姜大桂口头接受房主王金瑜的无偿委托，帮忙雇请龙富生、王立章、冯跃山等人为其修建房屋，姜大桂按照王金瑜的指示完成委托事务没有过错，故被告姜大桂不应承担本案民事责任，其出于人道垫付的医疗费7000元，在庭审时未主张返还，视为对原告龙富生的赠与。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳动自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告龙富生在提供劳务活动中受伤，其经济损失应由接受劳务一方的被告王金瑜承担。原告龙富生在务工过程中，�注意自身安全，但由于疏忽大意，未注意安全防范，存在一定过错，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，所以原告龙富生应承担一定的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，原告龙富生的各项损失费用为：1、医疗费：广元市中心医院73680.4元，广元市中医医院12087.29元，门诊费用1611.24元，被告王金瑜垫付医疗费3585.78元，合计90964.71元。其余未加盖公章的购药清单费用和在外购买药品及器具费用，不予支持；2、误工费：35289元／年（建筑业平均工资）÷365×76天=7347.8元；3、住院期间护理费：原告虽未举出陪护人员信息及收入的相关证据，但原告主张60元／天符合客观实际，即44天×60元／天×2人＋32天×60元／天=7200元；4、后期护理费：60元／天×365天×20年=438000元；5、住院伙食补助费：76天×30元=2280元；6、营养费：76天×10元=760元；7、交通费2000元；8、被抚养人生活费：6127元／年×12年÷4=18381元；9、残疾赔偿金：7895元／年×20年=157900元；10、后续治疗费：利州司法鉴定中心鉴定为7200元-12000元，本院酌情认定10000元；11、精神损害抚慰金20000元；12、鉴定费2100元。上列费用合计756933.61元。被告王金瑜承担80%的赔偿责任，即605546.8元，扣除已垫付的医疗费11085.78元，还应赔偿594461.03元；原告龙富生自己承担20%的责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条的规定，判决：一、由被告王金瑜在本判决生效后三十日内赔偿原告龙富生各项经济损失590397.9元；二、驳回原告龙富生的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5400元，由原告龙富生负担1080元，被告王金瑜负担4320元。
上诉人王金瑜上诉称：1、一审判决认定事实不清。2013年春，我联系姜大桂为我建房，我们口头约定：按当地建房面积价格（标准）计算，建一层付一层房款，姜大桂有建筑工匠资格证，工人由姜大桂雇请，并由他与其结算工资。且姜大桂已经垫付龙富生医药费7000元，并没有提交相关证据证明上诉人与龙富生有雇佣关系，故一审认定上诉人与龙富生有雇佣关系显失公平、公正。2、一审判决认定事实证据不足。伤残鉴定系原告单方面委托，其程序违法，鉴定过程中未提供所有病历档案，伤者未到医院作全面检查，鉴定结论存在瑕疵。护理依赖程度鉴定是在审理过程中原告单方面委托所作出的鉴定，同样属于程序违�。3、一审判决按建筑行业标准计算损失（误工）费用显失公平、公正。请求二审依法撤销一审判决，对被上诉人龙富生所受之伤重新进行伤残程度、护理依赖及因果关系鉴定，一、二审诉讼费由被上诉人龙富生、姜大桂承担。
被上诉人龙富生辩称：本人是在为上诉人王金瑜提供劳务活动中受伤的事实客观存在，住院病历在一审中已经提交，上诉人并无异议，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人王大应辩称：我不认识王金瑜，受王金瑜之弟请托，利用我的证与其签订协议，目的是为领取补助费，至于房屋的修建我不清楚。
被上诉人姜大桂辩称：根据乡政府调解记录，龙富生是为上诉人王金瑜提供劳务活动，且上诉人王金瑜的上诉理由没有证据证实，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应驳回上诉，维持原判。
争议焦点：关于用工主体问题；关于被上诉人龙富生伤残程度、护理依赖及因果关系鉴定问题；关于伤者费用（误工费）计算采信标准问题。
经审理查明，上诉人王金瑜及被上诉人王大应、姜大桂没有向二审提交新的证据，二审查明的事实与一审判决认定的案件基本事实一致。
另查明，被上诉人龙富生向二审提交了广元市昭化区柳桥乡柳桥村村民委员会出具的证明一份，欲证明龙富生受伤前一直从事建筑行业砌砖、抹灰（大工）工作。上诉人王金瑜质证认为，对该证据真实性予以确认，但对其合法性、关联性有异议，不能证明被上诉人龙富生伤前一直从事建筑行业工作。被上诉人王大应、姜大桂对该证据没有异议。
法庭认证如下：柳桥乡柳桥村村民委员会并非用工主体，所出具的证明不能直接证明被上诉人龙富生伤前一直从事建筑行业工作。
被上诉人龙富生在2013年12月3日下午受伤后即由上诉人王金瑜等人送往昭化区医院（医院的费用由上诉人王金瑜支付），随后于当日17点50分转入广元市中心医院住院治疗，被上诉人龙富生并未在昭化区医院住院治疗，上诉人王金瑜上诉称“鉴定过程中未提供所有病历档案”是指昭化区医院病历档案。
上诉人王金瑜在回答法庭提问时答：我与姜大桂口头协议约定按当地建筑行业每平方米市场价计算工程款，具体单价不确定，工人由姜大桂雇请，该房屋主体工程已经完工，我分三次预支姜大桂款项10035元，预支款项只有我自己的记账，姜大桂没有给我出条据也没有签字，预支款是建筑一层支付一次，是姜大桂计算的价款，怎么计算的我不清楚，但没有最后结算。
本院认为，被上诉人王大应与上诉人王金瑜没有建筑房屋的事实，与被上诉人龙富生的受伤没有法律上的因果关系，一审判决王大应不承担本案民事责任，各方无异议，应予确认。针对争议焦点：
㈠、关于用工主体问题
上诉人王金瑜上诉称自己将房屋发包给被上诉人姜大桂承建，工人也由姜大桂雇请，故被上诉人姜大桂才是劳务用工主体。首先，上诉人王金瑜与被上诉人姜大桂没有签订书面合同，上诉人王金瑜所陈述的口头约定，对价款结算方式不明确，也不能明确表述预支款项的计算方式，在其自己书写的预支款页面上没有被上诉人姜大桂的签字，上诉人王金瑜没有充分证据证明被上诉人姜大桂是用工主体。其次，上诉人王金瑜在一审中陈述：我把砌砖和抹灰的工程承包给被上诉人姜大桂，口头说的每平方米110元。在二审中陈述：双方口头约定按当地建筑行业每平方米市场价计算工程款，具体单价不确定。上诉人王金瑜先后陈述的“口头约定”发包价款不一致，不能�明将房屋建筑工程发包给了被上诉人姜大桂。再次，被上诉人姜大桂在一审中所申请证人出庭证明：自己每天领取150元的工资，所领取的工资是姜大桂给的，但与姜大桂的工资是一样的，且我们几个人经常在外给别人做活路，那里有活路了都相互叫一下。即被上诉人姜大桂申请的证人证明上诉人王金瑜是按劳务天数支付劳务人员的工资。综上，一审判决认定龙富生在提供劳务活动中受伤，其经济损失应由接受劳务的一方王金瑜承担并无不当。
㈡、关于被上诉人龙富生伤残程度、护理依赖及因果关系鉴定问题
因果关系鉴定。上诉人王金瑜怀疑被上诉人龙富生身体自身有疾病或者（在自己家中）吃午饭时喝了酒，导致其从二楼摔下，故在二审申请对上诉人王金瑜所受之伤与当天下午在劳务过程中的摔伤作因果关系鉴定。被上诉人龙富生对上诉人王金瑜提出的作因果�系鉴定的理由予以否定，上诉人王金瑜提出作因果关系鉴定的理由来源于怀疑，并无证据证实，被上诉人龙富生在劳务过程中摔伤致残的事实客观存在，故对上诉人王金瑜在二审提出作因果关系鉴定的理由不予采纳。
伤残程度鉴定。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”虽然，被上诉人龙富生的伤残等级鉴定是在诉讼之前作出的，上诉人王金瑜在对该证据质证过程中对伤残程度鉴定意见的真实性和关联性提出了异议，但上诉人王金瑜在一审、二审均未提交重新鉴定申请。且被上诉人龙富生在受伤当天下午5点50分入住广元市中心医院，于2014年1月16日出院，“出院诊断证明书”记载：颈椎骨折脱位伴四肢瘫�头皮裂伤；双肺挫伤、肺部感染。于2014年3月10日入住广元市中医医院，2014年4月11日出院，“出院诊断证明书”记载：颈椎骨折脱位术后伴四肢瘫；骶尾部褥疮；贫血；低蛋白血症；尿路感染。被上诉人龙富生伤后二次住院诊断证明与伤残程度鉴定意见所述伤者病情一致，上诉人王金瑜在一、二审均没有充分证据反驳被上诉人龙富生起诉前所作出的伤残等级鉴定意见，故对上诉人王金瑜提出“应对被上诉人龙富生的伤残等级重新鉴定”的上诉请求不予支持。
护理依赖鉴定。被上诉人龙富生在诉讼过程中由其代理人对外委托作出护理依赖程度鉴定，该鉴定意见在第二次开庭质证中，上诉人王金瑜提出：该证据超举证期限；鉴定意见所述病历不全（指昭化区医院的病历）；鉴定过程中未对伤者进行仪器检查。虽然护理依赖程度鉴定属于被上诉人龙富生自行委托作出的，但被上诉人龙富生颈4、5锥损伤致高位截瘫及四肢瘫为壹级伤残的事实客观存在，上诉人王金瑜没有充分证据反驳被上诉人龙富生自行委托鉴定机构作出的护理依赖程度鉴定意见，对上诉人提出“重新鉴定护理依赖程度”的请求不予支持。
㈢、关于伤者费用（误工费）计算采信标准问题
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相�行业上一年度职工的平均工资计算。”被上诉人龙富生受伤前在外从事建筑业工作，且是因为在建筑工程劳务活动中受伤住院（二次）76天，故一审按照建筑业平均工资计算误工费7347.8元并无不当。
综上所述，上诉人王金瑜的上诉理由不成立，本院不予采纳，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费3352元，由上诉人王金瑜承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁开信
代理审判员 李建林
代理审判员 袁 峻
二〇一五年五月十八日
书 记 员 王麒霁