黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牡民终字第296号
上诉人（原审被告）王磊。
被上诉人（原审原告）李方玉。
上诉人王磊因与被上诉人李方玉健康权纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2014）牡西民初字第34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月23日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月7日公开开庭审理了本案。上诉人王磊、被上诉人李方玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人（原审原告）李方玉原审诉称：2013年6月4日12时许，原告骑倒骑驴载五箱春桃在牡丹江市西三条路非机动车道上正常行驶，走到南市街十字路口处，被告驾驶黑C33H**号轿车突然从人行道上驶出，与原告发生擦碰，被告将原告打出三四米开外，原告报警。牡丹江市公安局先锋分局出警后，被告领原告到牡丹江市第二人民医院就医，医生诊断原告颅脑损伤。原告回家后，出现呕吐和昏迷症状，次日被告领原告到牡丹江市第二人民医院骨科分院住院治疗。牡丹江市公安局先锋分局给予被告行政罚款伍佰元的处罚。对于原告的医疗费和损失被告拒绝赔偿。故原告诉讼至法院，要求被告赔偿原告医疗费5288元、住院伙食补助费1750元、误工工资3878.60元、护理费2054.05元、交通费140元、水果损失500元，合计13610.91元；案件受理费由被告承担。
上诉人（原审被告）王磊原审辩称：原告所述与事实不符，被告驾驶车辆正常行驶，原告倒骑驴将被告车辆撞坏，被告要求原告进行赔偿，原告要离开，被告上前拉扯原告，原告不慎摔倒在地，头部受伤。根据医嘱，原告病情不需要住院治疗及陪护，原告故意扩大损失，故被告请求驳回原告的诉讼请求。
原判认定：2013年6月4日12时左右，原告在西三条路与南市街交叉口处，因琐事与被告发生口角，被告将原告拽倒致使原告致伤。牡丹江市公安局先锋分局治安巡防队对被告的行为作出了牡先公（治五）行罚决字（2013）106号行政处罚决定书，对被告王磊进行行政罚款伍佰元的处罚。事发当日，被告带原告到牡丹江市第二人民医院就诊，门诊诊断原告轻型颅脑损伤。第二天，原告感觉不适，又到第二人民医院住院进行治疗，主要诊断为轻型颅脑损伤，于7月10日治愈出院，共计住院35天。被告支付门诊费共计1172.30元，住院费及病案复印费共计5988元，原告支付5288元，被告支付700元。经原、被告的申请，本院委托牡丹江市回民医院司法鉴定所对原告的护理期限及人数、用药是否合理、医疗终结期进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人李方玉受外力作用致轻型颅脑损伤，需1人护理15天；2.鉴定人轻型颅脑损伤，阅住院清单所用药品均属合理用药；3.被鉴定人治疗时限为5周。为鉴定，原告支出鉴定费600元。牡丹江市西安区江滨街道办事处江滨社区居民委员会证明原告在市场卖水果。原告住院期间由其丈夫段方伟进行护理，段方伟是牡丹江市兴通出租汽车服务有限公司出租车驾驶员。
原判认为：原、被告因琐事发生争吵，被告将原告致伤住院治疗，被告受到公安机关行政罚款500元的处罚，被告应对原告的损害进行赔偿。原告诉讼请求合理的部分有医疗费5288元、病案复印费14元，共计5302元；原告请求的误工费、护理费应参照2012黑龙江省分行业在岗职业平均工资计算，其中误工费应参照分行业中批发和零售业92.08元／天计算，经鉴定原告治疗时限为5周，误工费为92.08元／天×35天=3223元；护理费应参照分行业中交通运输业125.30元／天计算，经鉴定原告需1人护理15天，护理费为125.30元／天×15天=1880元；住院伙食补助费应按15元／天计算为15元／天×35天=525元；交通费原告虽未提供交通费票据，但被告同意按每天3元给付，共计为105元，应予支持；原告为鉴定支付鉴定费600元，此款应由被告给付。原告要求水果损失费500元，但未提供证据证明其具体损失额，对该项请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王磊赔偿原告李方玉住院期间医疗费5288元、病案复印费14元、误工费3223元、护理费1880元、住院伙食补助费525元、交通费105元、鉴定费600元，共计11635元。上述款项于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告李方玉的其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由被告王磊负担。
一审宣判后，原审被告王磊不服，向本院提起上诉。
上诉人王磊上诉称：1.一审判决由上诉人承担全部赔偿费用，事实不清，显失公平。上诉人与被上诉人因琐事发生争吵，在拉扯过程中被上诉人不慎摔倒在地，被上诉人本身对受伤也有过错。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定：“受害人对损害的发生也有过错的，应减轻或免除侵权人的责任。”故被上诉人应承担与其过错相适应的民事责任。2.一审判决认定护理费用按照交通运输业标准计算错误。被上诉人提供的证明仅证实被上诉人的丈夫是牡丹江兴通出租汽车服务有限公司的职员，因妻子受伤住院请事假护理的事实，但没有工资收入的证明及因此工资减少的证明。《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。综上，上诉请求二审法院查清本案事实，撤销原审判决，诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人李方玉辩称：1.上诉人歪曲事实，强词夺理。上诉人上诉称：“在拉扯过程中被上诉人不慎摔倒在地，被上诉人本身对受伤也有过错”，这是上诉人的无理狡辩之词。首先，事情的起因是由于上诉人违章驾驶，撞到了正在正常行驶的被上诉人的倒骑驴，导致此案发生，在起因上上诉人负有责任。其次，上诉人开车撞上被上诉人后，不但不赔礼道歉，反而羞辱被上诉人，在被上诉人与其理论时，其便动手将被上诉人打倒，造成被上诉人当场头晕、恶心。是上诉人实施殴打被上诉人的行为，被上诉人的伤是由上诉人造成的，其应承担全部责任。2.上诉人缺少常识，不清楚出租汽车行业的规则。我市的出租汽车大多数是个人出资购买的，出租汽车的管理、办理各种手续由出租汽车的服务有限公司负责，出租车的运营中的驾驶员工资或承包等事宜均由实际车主与司机协商。被上诉人的丈夫实际是承包了高淑清的出租车，其实际收入远远高于上诉人所主张的行业标准，被上诉人之所以按行业标准主张权利，仅仅是依据最高法院的司法解释。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。故请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
本案争议焦点：1.被上诉人李方玉对其受到的人身损害是否存在过错责任；2.原审对护理费的认定是否正确。
在二审审理过程中，上诉人王磊、被上诉人李方玉均未提供新的证据。
根据当事人的诉请主张及其陈述，结合原审对事实与证据的分析认定，本院查明事实与原审一致。
本院认为：依据牡丹江市公安局先锋分局治安巡防队行政处罚决定书确认事实，被上诉人李方玉所受伤害系上诉人王磊将其拽倒所致，上诉人主张被上诉人的受伤系双方“在拉扯过程中被上诉人不慎摔倒在地”无事实依据，本院不予认定。关于护理费标准问题，经查，被上诉人住院期间，由其丈夫段方伟进行护理。段方伟系牡丹江市兴通出租汽车服务有限公司的出租车驾驶员，其护理被上诉人期间，没有从事营运活动。本案诉讼中，上诉人未提供证据证实不应当按照交通运输业标准保护的依据。因此，原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定，确认被上诉人的护理费，护理费应参照2012年黑龙江省分行业在岗职业平均工资计算并无不当。综上，上诉人王磊上诉理由不成立，上诉请求依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人王磊负担。
本判决为终审判决。
审判长 于 尧
审判员 周晓光
审判员 张继凯
二〇一四年七月九日
书记员 李维嘉