山东省即墨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）即刑初字第495号
公诉机关山东省即墨市人民检察院。
被告人时某某，无业。2011年10月15日因涉嫌聚众斗殴被青岛市公安局城阳分局刑事拘留，2012年3月31日因犯聚众斗殴罪被青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯盗窃罪于2014年10月8日被抓获，10月9日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现押于山东省青岛市第一看守所。
被告人朱某某，无业。2012年7月30日因犯非法拘禁罪被即墨市人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人李瑞庆，山东运策律师事务所律师。
即墨市人民检察院以即检公刑诉（2015）410号起诉书指控被告人时某某犯盗窃罪、贩卖毒品罪，被告人朱某某犯贩卖毒品罪，于2015年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，于5月8日向二被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年7月10日、8月4日公开开庭审理了本案。即墨市人民检察院指派代理检察员黄昱程出庭支持公诉，被告人时某某、被告人朱某某及辩护人李瑞庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，
1、被告人时某某预谋盗窃后于2013年10月3日晚进入于某位于即墨市某某小区X号楼X单元XXX户的住处，盗窃苹果笔记本电脑、数码相机各1部、中国画1幅、油画6幅。经物价鉴定，被盗物品价值人民币18450元。
2、被告人时某某预谋盗窃后于2014年9月8日19时许进入宋某位于即墨市某某小区X号楼X单元XXX户的住处，盗窃茅台酒3瓶、红花郎酒3瓶、五粮液酒1瓶、中华烟4条，字画二幅。经物价鉴定，被盗物品价值人民币107723元。
3、被告人时某某于2014年10月6日晚，在其位于即墨市某某宿舍的暂住处贩卖给王某甲基苯丙胺（冰毒）1克。
4、被告人朱某某于2014年9月25日19时许，在其位于即墨市某某街某某家具商住楼的暂住处贩卖给时某某甲基苯丙胺10克。
5、被告人朱某某于2014年9月份，在即墨市某某街妇产医院北侧贩卖给刘某甲基苯丙胺两次。
6、被告人时某某于2014年10月8日在即墨市某某宿舍被抓获后，查获甲基苯丙胺18.4克；被告人朱某某于2014年10月9日在即墨市某某路被抓获后，查获甲基苯丙胺33克。
公诉机关认为，被告人时某某盗窃公私财物，数额巨大；贩卖毒品，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条之规定，应以盗窃罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人朱某某贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人时某某系缓刑考验期内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定。为证明上述指控，公诉机关提交了接受刑事案件登记表、被告人供述、证人证言、鉴定意见、户籍证明等证据予以证实。
被告人时某某辩称，对盗窃宋某水彩画的价值有异议，认定价值过高。
被告人朱某某辩称，其没有贩卖冰毒。
被告人朱某某的辩护人辩称：（1）公诉机关指控朱某某贩卖毒品主要证据有时某某、孙某、刘某的证言，而三证人在公安机关所做的证言均应为虚假陈述，故朱某某不构成贩卖毒品罪，应按照非法持有毒品罪定罪量刑；（2）朱某某对非法持有毒品的行为如实供述、自愿认罪，可酌情从轻、减轻处罚。
经审理查明：
一、盗窃的事实
1、被告人时某某于2014年9月8日19时许，窜至即墨市某某小区X号楼X单元XXX户宋某的住处，盗窃茅台酒3瓶、红花郎酒3瓶、五粮液酒1瓶、中华烟4条，主题为“某某酒楼”的水彩画1幅、毛笔字1幅。经即墨市物品价值认定中心认定，被盗的茅台酒3瓶、红花郎酒3瓶、五粮液酒1瓶、中华烟4条共计价值人民币7223元，毛笔字一幅价值人民币500元。案发后，公安机关提取水彩画1幅、五粮液酒1瓶、红花郎酒1瓶、毛笔字1幅发还宋某。
2、被告人时某某于2013年10月3日晚，窜至即墨市某某小区X号楼X单元XXX户于某的住处，盗窃苹果笔记本电脑1台、数码相机1部、中国画1幅、油画6幅。经即墨市物品价值认定中心认定，被盗物品价值人民币18450元。案发后，公安机关提取苹果笔记本电脑1台、数码相机1部、中国画4幅、油画6幅发还于某。
另查明，宋某被盗的主题为“某某酒楼”的水彩画一幅经即墨市物品价值认定中心认定，价值为人民币10万元；2015年3月2日，即墨市公安局刑侦大队出具材料，证明作者为宋某某的“某某酒楼”的水彩画无法进行真伪鉴定。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（1）受案登记表、发、破案经过，证实2014年9月9日宋某报案称其在即墨市某某小区住处被盗；2014年10月9日10时34分许，于某电话报警称，其于10月4日发现位于即墨市绿洲（某某）小区X号楼X单元XXX户住处被盗。即墨市公安局刑侦大队民警通过查看该小区监控发现一名犯罪嫌疑人，经宋某辨认该犯罪嫌疑人系其以前的司机时某某。2014年10月8日公安民警在即墨市庄头村某某宿舍将时某某抓获，当场查获其盗窃的五粮液酒1瓶、红花郎酒1瓶、字画5幅。
（2）搜查证、扣押笔录及照片，证实2014年10月8日，公安民警从即墨市第某某纺厂宿舍楼时某某住处搜查时扣押字画5幅，白酒2瓶（红花郎、五粮液各1瓶）；时某某女友胡田佳到公安机关送回油画6幅、数码相机1部、苹果笔记本电脑1台。
（3）发还笔录，证实从时某某处提取水彩画一幅、五粮液酒1瓶、红花郎酒1瓶、毛笔字1幅已发还被害人宋某；苹果笔记本电脑一部、数码相机一部、中国画4幅、油画6幅已发还受害人于某。
（4）证人傅某的证言，证实2014年9月14日宋某以前的司机时某某（时某某）给其打电话说有一幅画让其看看。9月16日其在宝龙广场咖啡馆，时某某带来一幅宋某某画的“某某酒楼”让其帮助卖掉。因宋某某是其表舅，其平时做书画生意有一定鉴别力，其感觉该画是真迹的可能性比较大，如果是真迹价值5万元。其当时对时某某说过这幅画是假的，一是不确定是真迹，二是价格卖低了时某某也不能怪他。
（5）证人辛某的证言，证实其在利群广场开一小店。2014年农历八月十五左右的一天，一名男青年电话联系要卖几瓶茅台酒，后其联系收购茅台酒的江某一同从该青年处收购几瓶茅台酒、和几条中华烟。有几瓶红花郎酒江某未收购。
（6）证人江某的证言，证实其在辛某报亭处设一广告牌收购礼品。2014年农历八月十五左右的一天上午其通过辛某处收购中华烟3条、茅台酒3瓶。
（7）被害人宋某的陈述，证实2014年9月8日其位于即墨市某某X号楼X单元XXX户的房子被盗，通过监控录像发现犯罪嫌疑人为时某某，又名时某某。其被盗宋某某的“某某酒楼”水彩画一幅，价值15万元左右，还被盗几瓶白酒。
（8）被害人于某的陈述，证实2013年10月3日，其位于即墨市某某X号楼X单元XXX户的房子被盗。被盗物品有苹果笔记本电脑一台、中华香烟二条、国画4幅、油画7幅等。
（9）被告人时某某的供述，证实：①其在宋某处工作期间，听说他对面搬来一个邻居叫于某，是个画家，画的画挺值钱，就产生偷他几幅画收藏的念头。2013年10月3日晚上，其从宋某家东边厕所翻到楼顶阳台，从于某家卫生间防盗窗小门进入室内，盗窃一台苹果笔记本电脑、一部松下牌照相机、四幅国画、11幅字画等物品，带到其在庄头村住处。其把于某的一幅油画挂在卧室西墙上，其它的拉回丰城老家。②2012年10月其给宋某当司机。后因经济纠纷宋某欠其4万元钱，其就想去宋某在某某X号楼X楼的会所偷东西卖钱。2014年9月8日晚上其从宋某家的储存室北窗钻进去，盗窃茶室北墙上挂着的一副水彩画，主题是崂山北九水的某某酒楼，作者是宋某某，价值约十万元；其又在西墙的红木橱顶上拿了5副字画、酒柜内拿了3瓶53度的飞天茅台、3瓶郎酒、1瓶五粮液酒，从储藏室拿了4条软中华烟，后打出租车拉回家，在路上一瓶郎酒碎了。其盗窃的水彩画委托傅某帮其卖掉，傅某称该画是赝品，三千元钱都卖不出去；盗窃的另外5幅字画放在其住处；盗窃的4条中华烟其抽了1条，卖了3条给收礼品的妇女；盗窃的3瓶红花郎酒喝了1瓶，碎了1瓶，剩余1瓶在家中；盗窃的3瓶茅台酒卖给收礼品的妇女。
（10）辨认笔录及照片，证实经时某某辨认，辛某系回收其中华烟、茅台酒的妇女，经对公安机关调取的三段监控录像辨认，时某某称视频中出现的持有从宋某住处盗窃物品的男子系其自己。
（11）鉴定意见，证实经即墨市物品价格认证中心认定，宋某被盗的茅台酒3瓶、红花郎酒3瓶、五粮液酒1瓶、中华烟4条共计价值人民币7223元，毛笔字一幅价值人民币500元；于某被盗的苹果笔记本电脑1台、数码相机1部、中国画1幅、油画6幅，价值人民币18450元；主题为崂山北九水的“某某酒楼”水彩画价值人民币10万元。
（12）即墨市公安局刑侦大队出具的情况说明，证实宋某被盗的“某某酒楼”水彩画无法进行真伪鉴定。
二、贩卖毒品的事实
1、被告人朱某某于2014年9月间，以400元的价格在即墨市某某街妇产医院北侧先后二次贩卖给刘某甲基苯丙胺（冰毒）1克。
2、被告人朱某某于2014年9月25日19时许，在其位于即墨市某某街某某家具商住楼的暂住处贩卖给时某某甲基苯丙胺10克。
3、被告人时某某于2014年10月6日晚，在其位于即墨市某某宿舍的暂住处贩卖给王某甲基苯丙胺（冰毒）1克。
另查明，被告人时某某于2014年10月8日在即墨市某某宿舍被抓获，公安民警从其住处查获白色晶体10包，电子秤1把，溜冰壶2把。经青岛市公安局刑事警察支队技术处检验，时某某被查扣的白色晶体重18.4克，检出甲基苯丙胺成分。
2014年10月9日，被告人时某某在民警控制下同被告人朱某某联系购买冰毒，并约定在即墨市某某大酒店交易，后朱某某持冰毒到约定地点交易时被抓获。公安民警从朱某某上衣左侧口袋内搜出白色晶体1包，裤子口袋搜出白色晶体1包，摩托车钥匙上的黑色小包内搜出白色晶体2包；在位于某某街234号4单元302户朱某某、孙某住处茶几上的粉红色便携钥匙包内搜出6包白色晶体，在茶几下面搜出大块白色晶体1包。经青岛市公安局刑事警察支队技术处检验，朱某某被查扣的11包白色晶体重33克，检出甲基苯丙胺成分。
2014年10月10日，时某某协助民警将涉嫌容留他人吸毒的王某抓获；2014年11月21日，时某某检举董某某故意伤害他人的事实，并提供了董某某的住所等信息，同年12月31日董某某被抓获归案。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
（1）立功情况说明，证实被告人时某某先后协助民警抓获朱某某、王某；时某某检举董某某故意伤害案已立案并根据时某某提供情况将董某某抓获，并已逮捕。
（2）扣押笔录及清单，证实公安民警从被告人时某某在位于即墨市某某宿舍住处搜查并发现白色晶体10包、电子秤1把；从被告人朱某某身上、住处搜查发现并扣押白色晶体4包，重26.99克；从朱某某住处搜查并发现并扣押白色晶体6小包、大块白色晶体1包，分别重6.84克、3.56克。
（3）证人孙某的证言，证实其与2014年5月起与朱某某同居。2014年9月下旬的一天下午，时某某到其与朱某某在某某街的住处，时某某说要拿10克（冰毒），朱某某说300元1克，并从口袋内拿出两大包冰毒给了时某某，这两包冰毒应该是10克。时某某说等卖了之后再给钱，朱某某答应了。后朱某某拿出一把溜冰壶来说给时某某验验货，时某某从卖的冰毒里抠出一点倒在溜冰壶的玻璃锅子内，两人溜了几口。
（4）证人刘某的证言、辨认笔录，证实2014年9月初的一天，其给时某某打电话让他帮忙买冰毒，时某某发给其一个电话号码，让其自己联系姓朱的男青年买。其给姓朱的男子打电话买200元钱的冰毒，姓朱的让其去即墨某某街妇产医院北拿，其开车去后从一男青年处买了约0.5克冰毒；过了几天，其想溜冰即给时某某打电话，让他帮忙买，时某某说让找姓朱的男青年买，并把号码发在其手机上，其给这个男青年打电话，他让其在某某街妇产医院那里等他，其去后花200块钱买了约0.5克冰毒。
经刘某辨认，时某某就是时某某，系介绍其从姓朱男子购买冰毒的男青年；朱某某系卖给自己冰毒的姓朱的男青年。
（5）证人王某的证言，证实2014年10月6日晚上，时某某给其发短信说新到茶叶280元一个，指的是冰毒。其到时某某位于某某宿舍的暂住处，时某某给其5小包冰毒，每包重约0.5克，让其拿回去卖，卖了再给他钱。其吸了2小包，剩下的3小包约2.23克被扣押了。
（6）被告人时某某的供述，证实2014年9月25日，其用朱某某给其的5872XXXX号手机拨打朱某某151××××1339的手机号码，说要10克冰毒。下午朱某某让其去他住处拿货。其到朱某某在某某街某某家具商住楼二楼的住处，朱某某及对象都在，朱某某说400元一克，其说300元1克，等卖了之后再给他钱，朱某某同意并给其2包冰毒，其说验验纯度，朱某某拿出一把溜冰壶，其从朱某某给的两包冰毒里拿出约0.1克冰毒放到玻璃锅子里，其与朱某某用打火机烤着将这0.1克冰毒吸食。其到小商品城买了一把电子秤，秤了刚从朱某某处拿的冰毒，带外包装袋一共10克。其与朱某某交易时朱某某对象在现场，交易过程她都看到了。
2014年9月初的一天，刘某给其打电话帮他联系买冰毒，其给朱某某打电话说有个伙计要买点冰毒，把他的手机号发给其伙计。后其将朱某某的手机号给了刘某，刘某从朱某某那里买了三次冰毒。
2014年10月6日晚，王先胜到其住处要拿5个200的（冰毒），其给他称了5小包，每包0.2克200元的，王先胜说钱先欠着将冰毒拿走了。
（7）被告人朱某某的供述，证实2014年10月9日下午3时许，时某某用187××××0076的手机号码联系他，说有个伙计要冰毒，让其准备10克，其说只有5克，约好在某某大酒店见面。其将一包5克左右冰毒装在上衣口袋内，准备借给时某某用。将另外一小包冰毒放在裤子口袋内，将两中包冰毒放在摩托车钥匙包内，到某某大酒店后就被警察抓了。其房间里还有一包红色包装袋的冰毒，6小包白色透明塑料袋包装的冰毒。
（8）辨认笔录及照片，证实经时某某辨认，朱某某系卖给自己冰毒的男子，孙某系朱某某的对象，刘某系其介绍向朱某某购买冰毒的男青年。
（9）现场检测报告书，证实经即墨市公安局对时某某、朱某某、王某、刘某进行甲基安非他命试剂检测，均呈阳性。
（10）毒品检验报告，证实经青岛市公安局鉴定，自时某某处查获的白色晶体10包，称重18.4克，均检出甲基苯丙胺成分；自朱某某处查获的白色晶体11包，称重33.0克，均检出甲基苯丙胺成分。
（11）刑事判决书，证实被告人时某某于2012年3月31日因犯聚众斗殴罪被青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人朱某某于2012年7月30日因犯非法拘禁罪被即墨市人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。
（12）户籍证明，证实被告人时某某、朱某某的身份情况。
本案在审理过程中，针对二被告人的犯罪事实和量刑情节，公诉人提出时某某有立功表现，自愿认罪，建议从轻处罚；因其系缓刑考验期内犯罪，应撤销缓刑；对朱某某建议依法判处。二被告人要求对其从轻处罚。
本院认为，被告人时某某盗窃公私财物，数额较大；违反国家对毒品的管理规定贩卖毒品，其行为分别构成盗窃罪、贩卖毒品罪；被告人朱某某违反国家对毒品的管理规定贩卖毒品，构成贩卖毒品罪，二被告人所犯各罪均应惩处。公诉机关指控二被告人犯罪的罪名成立，本院予以确认。但指控时某某盗窃的水彩画价值10万元，经查，根据《国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈扣押、追缴、没收物品估价管理办法〉》规定，“对委托估价的字画，应送有关专业部门作出技术、质量鉴定后，根据其提供的有关依据，作出估价结论”，本案中，公诉机关未对涉案水彩画作出技术、质量鉴定即作出评估结论，故认定涉案水彩画价值10万元的证据不充分，本院不予确认。时某某在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，与新罪实行并罚；鉴于其有立功表现，依法予以从轻处罚。朱某某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。朱某某及辩护人关于朱某某没有贩卖冰毒，应以非法持有毒品罪定罪量刑的意见，经查，证人孙某、被告人时某某均证实2014年9月25日朱某某贩卖给时某某甲基苯丙胺10克的事实；证人刘某证实时某某给其朱某某的手机号，其联系朱某某两次购买冰毒1克支付毒资400元的事实；时某某供述其向刘某提供朱某某的手机号，刘某向朱某某购买三次冰毒的事实。上述证据供证一致，相互印证，足以证明朱某某向时某某贩卖冰毒10克、向刘某二次贩卖冰毒1克的事实成立。故朱某某及辩护人上述辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二百六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人时某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币七万元；撤销缓刑，与原判有期徒刑三年实行并罚，决定执行有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币七万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月8日起至2024年10月20日止。罚金未缴纳，限于判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人朱某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。
（刑期自2014年10月9日起至2024年10月8日止。罚金未缴纳。）
（上列二被告人之刑期均自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。未缴纳之罚金，限于判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周吉红
人民陪审员 江世学
人民陪审员 陈正学
二〇一五年八月四日
书 记 员 高凯妮
附：
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。