江苏省东海县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）苏0722刑初38号
公诉机关江苏省东海县人民检察院。
附带民事诉讼原告人孔某，男，1978年9月19日生，汉族，高中文化，个体，住东海县。系本案被害人。
被告人暨附带民事诉讼被告人徐持，男，1995年5月10日出生于江苏省东海县，汉族，大专文化，农民，住东海县。曾因殴打他人，于2014年8月18日被东海县公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币1000元。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年3月20日被江苏省新沂市人民法院判处有期徒刑一年六个月（刑期自2017年2月8日至2018年6月29日），并处罚金人民币一万元。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月15日被从江苏省彭城监狱押回再审。现羁押于江苏省东海县看守所。
辨护人臧靖，江苏恒旭律师事务所律师。
江苏省东海县人民检察院以东检诉刑诉[2017]685号起诉书指控被告人徐持犯寻衅滋事罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人孔某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。江苏省东海县人民检察院指派检察员朱某出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人孔某、被告人徐某其辩护人臧靖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江苏省东海县人民检察院指控，被告人徐持于2016年8月12日22时许，和张某、刘某、王某2（均已判刑）、曹某、胡某1（均另案处理）在东海县酒吧内，无故持啤酒瓶等对酒吧老板孔某及酒吧工作人员王某1实施殴打，致孔某头皮累计创口达15cm，经法医评定为轻伤二级；致王某1头部外伤，经法医评定为轻微伤。
为证明指控的事实，公诉机关当庭出示了证人倪某1、周某、仲某、孙某证言；被害人孔某、王某1陈述；被告人徐某同案人张某、刘某、王某2、胡某1供述与辩解；东海县公安局法医学人体损伤程度鉴定意见；东海县公安局调取的案发现场监控录像等证据。
公诉机关认为，被告人徐持与他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，是共同犯罪。建议对被告人在有期徒刑一至二年间量刑，与漏罪数罪并罚。
被告人徐持辩称：我没有动手打人，也没拿啤酒瓶打被害人。我没有犯罪。我看见刘某拿啤酒瓶、玻璃杯动手，我拉刘某，手被划破。事后有一个胖子找我让我把事情扛下来。
被告人徐持的辩护人的辩护意见是，同案犯刘某为同伙推卸责任，转移侦查视线，曹某的供述与监控录像不符，证人证言不能反映事实真相，公安机关谈话和辨认时间有重合；现场录像没有反映核心事实；生效判决对被告人徐持不具有既判力。故本案事实不清，证据不足，公诉机关指控的犯罪不能成立。
附带民事诉讼原告人孔某诉称，请求各被告赔偿医疗费、误工费、交通费、扶养费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失共计人民币30万元。
对于附带民事诉讼原告人的诉求，被告人辩称，我没有打人，不应赔偿。
经审理查明，附带民事诉讼原告人孔某系东海县酒吧老板。2016年8月12日22时许，被告人徐持被他人联系到东海县酒吧玩耍，因张某在舞台用烟头烫气球与酒吧老板孔某发生纠纷抓扯，徐持无故持啤酒瓶参与张某、刘某、王某2（均已判刑）、曹某、胡某1（另案处理）等对孔某及工作人员王某1实施的殴打，致孔某头皮累计创口达15cm，经法医评定为轻伤二级；致王某1头部外伤，经法医评定为轻微伤。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认下列证据证实：
1、同案人张某的供述和辩解，证实：其于2016年8月12日晚12点多，跟曹某、刘某、王某2、胡某2一起吃饭完去迪8玩，到舞池跳十几分钟舞，来一个不认识的人，拉其喝酒，就过去喝一二瓶啤酒，感觉喝的有点多，他说话带脏字，我就不想喝要走就被拽倒在沙发上，躺他边上了。我后面有个男的拿空啤酒瓶对着他头砸一下就出血了。曹某过来把我拉走。曹某、刘某、胡某2、王某2当时没拿啤酒瓶砸对方，事后听刘某说是一个叫徐持的人打的。
2、同案人刘某的供述和辩解，证实：2016年8月12日晚，我跟曹某、张某、王某2、胡某2去迪8酒吧玩的，到酒吧我们5人在一个卡座坐的，接着上舞池跳舞。之前我给赵某打电话让他来迪8喝酒，赵某就带着徐持来了，后来我就带赵某到卡座一起喝酒。然后我和曹某、张某、王某2、胡某2就到舞池上跳舞，有一个人把张某拽走到他卡座喝酒的，后来听见吵闹声音，我看见徐持拿一个啤酒瓶把男子头部砸出血，地上和沙发上都是玻璃。我在酒吧没有用啤酒瓶殴打他人，当晚是徐持打的。
辨认笔录：刘某辨认徐持就是殴打孔某的人。
3、同案人王某2的供述和辩解，证实：当晚其和曹某、张某、胡某2、刘某去迪8酒吧玩，不认识徐持和酒吧老板。那晚喊张某下舞池的人我也不认识，他头被打破了，谁打的、为何被打我不知道。我没看到曹某、张某、胡某2、刘某拿啤酒瓶砸对方。
4、同案人胡某1的供述和辩解，证实：案发当天夜里10点多钟，其和曹某以及二个男的在迪8酒吧舞池跳舞的，看见卡位那边二个人抱在一起，就跑过去拉架。有一个人头出血了，是谁打的不清楚，我没有看见打架。
5、同案人曹某的供述与辩解，证实：案发当晚与张某等人酒后一起去迪8酒吧跳舞，张某拿烟头烫装饰的气球。姓孔老板把张某搂着下去了。他们在卡座上面发生冲突，抱在一起。张某被弄到地上，保安要打张某。徐持从卡座那边过去拿啤酒瓶砸姓孔的头。我上前捣了姓孔的几拳，又拿啤酒瓶砸他头。刘某拿啤酒瓶砸姓孔的身上。
6、同案人胡某1的供述，证实：案发当天夜里10点多钟，我在街上遇到曹某，曹某就让我到迪8酒吧玩的，然后我就和曹某以及二个男的在舞池跳舞的，我看见卡位那边二个人抱在一起，我就跑过去拉架。很多人也过去了，我被挤到边上就下楼了。我当晚看见卡座那边有一个人头出血了，是谁打的我不清楚，我没有看见有人打架。
7、被告人徐持的供述与辩解，证实：案发时我在场，但没有打架。那天晚上9点多钟，我跟李彭城（音）以及几个女的去迪八酒吧玩的，然后我就看见跟刘某一起有几个人，我就认识刘某和大头，后来我才知道跟刘某一起去的有大牙、曹某，另外还有一些我叫不出名字。然后刘某和他的几个朋友在上面跳舞，迪吧的老板孔某过去跟大牙握手的，大牙就跟孔某到了孔某的位置上面，二个人说了一会话，刘某就冲过去拿孔某桌子上的啤酒瓶对孔某的头砸的，然后跟刘某一起的人也就冲过去了，他们就把孔某围起来了，他们对着孔某拳打脚踢的。大牙好像在那边拦着的，曹某也跟着上去了，大头也上去了，我看见他在最外面，手里拿着一个匕首。我就上去拉大头，夺下大头的匕首，曹某也就在边上拦着大头的。打了一会对方保安出来了，他们就散了，然后我就走了。
8、被害人孔某的陈述，证实：2016年8月12日晚上10点多，张某在我迪8酒吧的舞池指着DJ台，侮辱DJ台工作人员，还用烟头烫店里用来装饰的气球，接着就有四个小青年共五人在台上跳舞，在舞台上抽烟、吐口水，我把张某拉到一边，让他不要戳气球，不要抽烟。然后他就跟我喝酒，喝到第三瓶我不能喝了，他用胳膊夹着我脖子说不喝不行，店还想不想开了，掐我的脖子喊了一声过来，然后就过来五六个人，拿啤酒瓶砸我，我就昏过去了。
张某他们几人从来不买票，如果阻拦，他们就要打人，而且他们在舞池跳舞，还不让其他人跳，扬言要砸酒吧，要求店里送他们啤酒和果盘，不送就闹事。
孔某辨认王某2就是2016年8月12日在东海县酒吧拿啤酒瓶殴打其的男子，曹某、刘某为参与殴打他的男子；张某为参与殴打其的大洋（大牙）。
9、被害人王某1的陈述，证实：2016年8月12日10点40分左右，看到四个男的在舞池跳舞，其中有二个我认识，一个是曹某、一个是刘某，他们四人在舞池上面商量要打我们老板，我就跟老板说一下。张某（平时大家喊他大牙）就到老板孔某坐的777卡座那边跟孔某喝酒的，喝了二杯，孔某说不能喝了。他就用胳膊夹着孔某脖子，掐孔某脖子，我从孔某后边拉大牙的右手，然后在舞池上的四个人就冲过来了，几个人用桌子上啤酒瓶对着孔某头砸，被带到派出所的人砸三四个啤酒瓶，还砸我头一下。曹某和刘某也用啤酒瓶砸孔某的头。小胖子拿一把刀也上去的，怎么打的没在意。曹某看我拉架就把我拽到一边。我头、胳膊受伤。
王某1辨认胡某1是第一个上前殴打其的男子，徐持是当晚在东海县酒吧拿啤酒瓶殴打孔某的男子，王某2是当晚在东海县酒吧孔某被打时的在场人员；
10、证人倪某1（迪8酒吧经理）的证言，证实：2016年8月12日10点40分左右，我在舞池上面，我听见曹某（音）、刘某（音），还有一个被带到派出所的男的、一个小胖子他们四人在迪8舞池上面商量说要打我们老板，往我们老板孔某的777卡座那边看。大牙就到我们老板孔某坐的777卡座那边，他跟孔某喝酒的，喝了二杯孔某说不能喝了。他就用胳膊夹着孔某脖子，谁说去打，然后在舞池上的4个人就冲过来了。那个被带到派出所的男的第一个冲过来的，他冲到老板那边，拿桌子上啤酒瓶对孔某头砸的，曹某和刘某也上前用啤酒瓶砸孔某的头，小胖拿一把刀也上去了，他上去怎么打的没在意。刘某用啤酒瓶砸老板，我就上去拉刘某的，他们用脚踹老板，那个时候老板头都出血了。为什么打架不清楚。带到派出所的那个人、曹某、刘某以及大牙用啤酒瓶砸孔某的。徐持是从张某他们的卡座方向过去的，拿孔某桌子前面的啤酒瓶砸孔某的头。
倪某1辨认出王某2、徐持、曹某、张某、刘某是当晚殴打孔某的男子。
11、证人周某（迪8酒吧服务员）的证言，证实：2016年8月12日那晚10点多，我当时在555卡座边上，音乐慢放的时候，有个光头到了舞池上面用手指着我们DJ台这边骂。然后又上去四个男的，他们五人在舞池上跳舞，接着老板孔某就把光头带到777卡座那边。过一会就听见777卡座那边啊一声，然后舞台上四个男的朝777卡座那边跑，穿白色横杠衣服的是第一个跑过去的，他从桌子上拿啤酒瓶对着我们老板头砸。穿红衣服的男的骑在孔某身上用啤酒瓶砸。身上穿黑色T恤胸口有花的男子、身上穿黑衣服胸口是W图形的那个男的也拿啤酒瓶砸老板头的。光头也拿啤酒瓶砸老板孔某的。当时有十来个啤酒瓶被砸坏了，现场有个小胖子拿刀，他打没打我没在意。
周某辨认张某就是殴打孔某的光头男子，胡某1是殴打孔某的身着白色横杠的男子，王某2就是殴打孔某时身穿黑色T恤胸口W型图案的男子，曹某就是殴打孔某的身穿黑色T恤胸口花型图案的男子。
12、证人仲某的证言，证实：2016年8月12日那晚10点多，其在一楼门口收票，无意间看到迪8监控显示屏里，二楼卡座那边围一群人，就和安保王卫强一起跑到二楼看什么情况。到二楼看到一帮人围在一起又吵又闹，在777卡座前面茶几上面还有一个穿T恤、大裤衩，体型微胖男子手里拿刀乱挥。老板头被砸破了，坐在777卡座拐角。当时场面很乱，大概有七八个人打架。没看到老板被什么打的，地上都是啤酒瓶碎渣，总经理王某1头被砸个疙瘩。
13、证人孙某（DJ师）的证言，证实：2016年8月12日那晚10点多，其在酒吧DJ台，当时正好到了音乐慢放的时候，有个光头到舞池上面，用手指着DJ台这边骂，让换音乐。我在DJ台上跟他解释，他不听，他还跟周围客人说不营业了，你们都滚吧。然后又上去几个男的，他们五六个人在舞池上面跳舞。接着孔某就把这个光头带到777卡座那边，过一会就听见光头拿桌子上玻璃杯砸在桌子上，不知道谁吼了一句，然后这个光头就用手勒老板脖子，舞台上人就都过去了，好几个人拿777卡座上的啤酒瓶砸老板的头，当时那个光头有无拿啤酒瓶砸我没在意，打完之后这些人就走了。有五六个人拿啤酒瓶砸老板的头，在舞池上那个红衣男子砸了好几个啤酒瓶。穿白色横杠衣服的男子第一个冲到那边先拿啤酒瓶砸老板头部，穿黑色T恤胸口是W图形的男子是后跑去的，他也从卡座上拿啤酒瓶的，具体砸没砸我没在意。还有一个穿黑色胸口是一朵鲜花的男子上去具体砸没砸我没在意。DJ台是在舞池上方，是酒吧里面最高位置，孔某的777卡座就在左手边。孔某被打时候边上有倪某1、王某1、一个服务员，一个安保雷哥，其他不清楚。
14、证人赵某磊（赵某）的证言，证实：我跟徐持去酒吧玩，坐在刘某他们定的卡座。刘某的几个朋友我都不认识。刘某他们上去跳舞我因为不会跳舞就走了。徐持当时没有跟我在一起，那天晚上我没有带刀去。那天晚上有一个卡座那边的人头被人打破了，我第二天去酒吧听说的。
15、东海县公安局物证鉴定室（东）公（法）鉴（活）字（2016）第949号法医学人体损伤程度鉴定意见，证明被害人孔某头皮创口累计达15CM，评定为轻伤二级；
东海县公安局物证鉴定室（东）公（法）鉴（活）字（2016）第1010号法医学人体损伤程度鉴定意见，证明被害人王某1头部外伤，评定为轻微伤。
16、案发现场监控录像，证实：案发时段22:47时许，被告人徐持在纠纷卡座处前排沙发处弯腰捡一物，随即来到张某和孔某发生纠纷的卡座，站上沙发向里探身的动作。
17、本院（2017）苏0722刑初186号刑事附带民事判决书，证实张某等人判刑情况。
18、江苏省新沂市人民法院刑事判决书、江苏省连云港市公安局关于将徐持解回再审的函，证实被告人徐持因贩卖毒品被判刑及因本案被从彭城监狱解回再审的事实。
19、情况说明，证实胡某1、曹某被上网追逃，（曹某已到案）。
20、发破案及到案说明、情况说明，证明本案案发、到案的情况。
另查明，被害人孔某伤后在东海县人民医院住院治疗6天，花费医疗费5891.14元，其余损失为护理费660元、住院伙食补助费120元、营养费180元、误工费1205.52元，鉴定费600元，共计人民币8656.66元。
以上事实有本院生效判决予以证实，本院予以确认。
关于被告人徐某其辩护人提出的被告人没有参与殴打、证据存在问题的辩解、辩护意见，经查，部分同案人仅否认自己参与殴打，但其中关于被告人徐持参与殴打的供述，与证人证言、辨认笔录、现场录像相互印证，足以证实被告人徐持参与殴打，故综合本案证据可以证实被告人徐持实施了殴打行为，故对其辩解、辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人徐持与他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。江苏省东海县人民检察院指控被告人徐持犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人徐持在判决宣告以后刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当数罪并罚。因被告人徐持的犯罪行为给附带民事诉讼原告人孔某造成的经济损失，应依法共同予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，第二十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十一条之规定，判决如下：
一、被告人徐持犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。与原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月8日起至2020年2月7日止。）
二、被告人徐持连带赔偿附带民事诉讼原告人孔某各项损失共计人民币共计8656.66元，定于本判决生效后三十日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 焦一宁
审 判 员 温爱英
人民陪审员 魏忠田
二〇一八年三月三十日
书 记 员 孙玉秋