山东省宁阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁0921民初70号
原告（反诉被告）：薛某。
法定代理人：薛培庆，男，1983年6月13日出生，汉族，农民，住宁阳县。
法定代理人：许艳红，女，1984年10月26日出生，汉族，农民，住某胡东村209号。公民身份号码：
370921198410262427。
委托诉讼代理人：吕序成，宁阳振宁法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：某中心小学，住所地某泗店村。
法定代表人：商勇，职务校长。
委托诉讼代理人：张胜循，男，1980年3月10日出生，汉
族，系某中心小学教师，住某北外环7号。公民身份号码：3709211980********。（在2016/2017学年度即2016年9月至2017年7月担任三年级三班薛某所在的班主任）。
委托诉讼代理人：苏超峰，山东泰宁律师事务所律师。
原告薛某与被告某中心小学（以下简称泗店中心小学）教育机构责任纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告薛某的法定代理人薛培庆、许艳红及其委托诉讼代理人吕序成、被告泗店中心小学的委托诉讼代理人张胜循、苏超峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛某向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医药费、伤残费、护理费、营养费、伙食费、交通费、鉴定费、精神抚慰金、聘请专家费用共计71570.23元【医疗费26012.40元(县医院25459.40元+553元)、病历复印费17.50元、鉴定费2250元、交通费209元、伙食费900元（30×30=900元）、伤残赔偿金27908元（等级10级：13954×20年×10%=27908.00元）、护理费4473.33元（护理期限60日，护理人员（2月7天、3月31天、4月23天）前三个月的工资61天×110元=6710元，6710元÷90天×60天=4473.33元）、营养费4800元（60天×80元）、请专家费用2000元、精神抚慰金3000元）。庭审中，原告将诉讼请求进行了变更，变更后的赔偿数额为74785.23元，伤残赔偿金根据2017年的统计数据变更为30236元，增加因鉴定产生的交通费323元、检查费用561元。事实和理由：2017年4月26日下午，原告在被告处上学期间，上第二节体育课铃声响了之后，原告和同学王玉翠、赵晨羲、谢俊玥、王如玉手拉手一块去操场上体育课时，被摔倒在地上，造成头部伤害，后被同学薛静冉、薛迎奥扶起来，一块到了操场，当时体育老师正在和其他几个男同学打乒乓球，因原告头痛，就坐在一边，没有参加体育活动，上第三节课时，原告开始发困，放学后被告的校车停在胡东村校车停车点，原告薛某被三爷爷薛思元步行接回家，回家以后原告发困躺在沙发上，后在床上躺着，当天晚上没有吃饭，也没有做作业，第二天早晨2点钟左右，喝水时开始欧吐，到了四点钟左右，因为薛某没有做作业，她奶奶（吴玉香）喊她时，没有应声，已经昏迷，吴玉香背着薛某急忙送往本村卫生室检查，医生通过检查告知：“看不出薛某得××”，建议送县医院治疗，由薛思元租车和吴玉香一块将薛某送到宁阳县第一人民医院，经医生诊断：“创伤性硬膜出血”。同时，原告的母亲许艳红急忙到校车停车点询问同学，昨天在校吃的什么饭，纪晴同学告知说：“吃的小瓜（西胡芦），薛某昨天下午在学校被摔倒了”。原告的母亲许艳红立即给被告打了电话，告知薛某需要在医院做手术，被告派人到了医院垫付了5000元的医药费，薛某在医院住院治疗30天。2017年11月14日经泰安康宁法医司法鉴定薛某伤构成十级伤残，护理期限60日，营养期限60日。2017年12月10日经人民调解委员会调解，因双方分歧较大未成。为维护原告的合法权益，现依据有关法律规定，向宁阳县人民法院提起民事诉讼请求，请求人民法院依法公断。
被告泗店中心小学答辩并反诉称,1、被告并不是侵权人，根据原告在诉状中的主张，是在上课铃声响了之后，和同学手拉手到操场上体育课时摔倒在地上，造成头部伤害。由此可以看出是原告受伤并不是被告的责任，被告不是侵权人。2、原告是在事发后第二天去的医院，不能证明在学校摔伤与本次受伤住院有直接的因果关系。根据原告提供的单方委托作出的鉴定意见，鉴定材料未经质证，其不可能构成伤残，该鉴定意见不能作为定案依据。3、《民法总则》第十九条规定：八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，故本案原告系限制民事行为能力人；《侵权责任法》第三十九条规定：限制民事行为能力的人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案中，适用过错责任原则，不适用举证倒置，原告只有举证证明被告未尽到教育、管理职责时才承担责任。结合本案来看，被告经常对学生进行安全教育，教育学生遵守纪律，不得追逐打闹。因原告家庭困难，被告借给原告5000元用于治疗，因此，被告在本案中不应当承担责任。综上，被告已尽到教育管理职责，不应当承担责任，原告应向侵权人主张权利，请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告提出反诉请求：1、要求原告偿还垫付的医药费5000元，并从反诉之日按同期银行贷款利率支付利息；2、本案诉讼费用由原告承担。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月26日下午，上体育课的预备铃响后，原告和同学王玉翠、赵晨曦、谢俊月、王如玉、徐欣雨手拉手跑着去上体育课，原告说“停”后，有的同学松手了，原告摔倒在地，同学薛静冉和薛迎奥把原告扶起来，扶到兵乓球场四周的台阶上，原告托着头在台阶上坐了一节课。当天体育课上，体育老师没有组织集体活动，原告没有把摔伤的情况告诉体育老师，体育老师也没有发现原告摔伤的情况。原告主张摔伤当天体育课是下午第二节课，被告主张当天体育课是下午第一节课。原告所在班级上体育课是由学生自行到体育场集合。放学后，原告的三爷爷薛思元接原告回家，回家后原告发困一直躺着；2017年4月27日早晨四点，原告的奶奶吴玉香喊原告没有应声，将原告送往本村卫生室检查无果，建议送县医院治疗。2017年4月27日6时19分，原告到宁阳县第一人民医院住院治疗，诊断为“创伤性硬膜外出血，脑挫伤”，住院30天，支付住院费用25459.40元。原告的住院费用通过个人缴纳的意外伤害保险报销19000元。2017年4月27日7时，原告的母亲许艳红到校车停靠点问了同学纪晴4月26日中午学校的饭菜，同学纪晴告诉原告母亲许艳红原告摔倒的情况，原告的母亲许艳红将原告住院手术的情况通知了被告，被告法定代表人到医院看望并留下5000元现金。2017年5月18日，根据医生的建议，原告的父亲薛培庆和三爷爷薛思元带原告到山东省立医院请专家看磁共振报告，支付交通费209元。2017年7月5日，原告到宁阳县第一人民医院复查，支付挂号费3元、检查费550元。2017年11月13日，原告的父亲薛培庆委托泰安康宁法医司法鉴定所对原告的伤残等级、伤后护理期限及伤后营养期限进行评定，鉴定意见为“创伤性硬膜外血肿清除加骨瓣成形的伤情评定为十级伤残；伤后护理期为60日；伤后营养期评定为60日”，支付鉴定费用2250元。2017年12月14日，原告的法定代理人薛培庆曾就本案赔偿问题申请人民调解，因意见分歧较大，无法达成一致意见，泗店镇人民政府出具不予受理告知书。2018年1月4日，原告诉至本院。庭审中，被告对原告提供的泰安康宁法医司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，并于2018年2月9日申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院委托泰安泽宇司法鉴定所进行鉴定。因重新鉴定，原告2018年3月19日到泰安煤矿医院检查，支付门诊和检查费用共561元，支付交通费用300.5元（出租车260元、公共汽车执行票价共计40.5元）。2018年4月2日，泰安泽宇司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人薛某伤残等级评定为十级”。
原告提供了其父亲薛培庆与山西众良志成建筑工程有限公司的劳动合同、山西众良志成建筑工程有限公司营业执照复印件、山西众良志成建筑工程有限公司给薛培庆办理的保险单列表、考勤表、请假证明，主张原告伤后由父亲薛培庆护理、护理费共计4473.33元。被告质证认为，劳动合同未经备案不认可其真实性，营业执照复印件无异议，保险单列表与本案不具有关联性，考勤表真实性有异议，请假证明不能证明误工损失。原告主张病历复印费17.50元，被告认为不属于赔偿范围；原告主张残疾赔偿金30236元，被告认为不属于赔偿范围；原告主张营养费4800元，被告认为营养费的标准是每天30元；原告主张请专家费用2000元，被告认为没有票据不应该支持；原告主张精神抚慰金3000元，被告认为没有法律依据。
被告提交了2017年年初制定的安全规定及计划，主张学校对安全工作的重视及进行的安全教育；原告质证认为，该证据不能证明已经告知学生。被告提交了2018年学生书写的书面材料，证明学校已经尽到了安全教育义务、学生也意识到校园内追逐打闹是违纪行为；原告质证认为，这些材料是后来补写的，不予认可。
另查明，2017年山东省农村居民人均可支配收入为15118元。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”根据以上法律规定教育机构对无民事行为能力人承担的是过错推定责任。一方面，本案事故发生时，根据《中华人民共和国民法通则》第十二条的规定，原告属于未满10周岁的无民事行为能力人，对事物和危险性的认知和辨认能力欠缺，对无民事行为能力人被告应尽到更充分的教育、管理和保护职责。另一方面，2017年年初被告制定了安全规定及计划，根据被告制定的相关规章制度可以看出，被告对包括原告在内的学生在课间活动进行剧烈跑动和发生碰撞的危险性有一定的认知，校园里虽安装了监控设施，但原告经过的地方产生盲区，不能及时发现原告等无民事行为学生所进行的危险行为，以致没有进行必要的管理、告诫或者制止，没能采取保护措施，亦未发现原告摔伤的情况，致使不能及时送医救治；原告及同学处于活泼爱动的年龄段，由学生脱离老师的管理从教室自行到体育场集合上体育课，被告在体育课组织的过程中存在安全漏洞；体育课上课后，老师没有统一安排教学活动，未能注意到原告的异常状态，致使不能及时送医救治。综上，被告在案涉事故发生时并未尽到管理、保护职责，对原告的伤害依法不能免除责任。原告要求被告赔偿的诉讼请求，依法应当予以支持。原告和同学手拉手一起跑的危险行为对事故的发生具有过失，且原告在摔伤后未能告诉老师延误了救治时间，原告也有一定的过失；同时，在校的无民事行为能力人，上体育课的路上正常的跑动在一般情况下并不能造成头部受伤的后果，被告虽不能证明尽到了管理职责，要求其承担过大的责任不公平。而且，如果对教育机构要求过于苛刻，学校会因避免发生责任事故，而限制学生的课间活动，无异于会遏制孩子们的天性，从长远上看也不利于教育的发展。综上，结合被告履行相应的教育职责的状况，可适当减轻被告的责任。故本院酌定，对原告的受伤由被告泗店中心小学承担70%的责任。被告垫支的5000元现金在被告应付的赔偿金额内予以扣除。被告的反诉请求不能成立，本院依法予以驳回。
原告主张的各项损失应如何计算的问题。1、医疗费26573.4元：由住院病历及诊断证明书、住院收费单据、门诊收费单据、检查报告予以证实，本院依法予以支持。原告个人缴纳的意外伤害险是个人为规避风险而签订的保险合同，《中华人民共和国保险法》第四十六条规定“保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿”。而侵权责任是行为人因自己侵害他人权益所应承担的责任，两者不存在冲突。同时，个人商业保险没有分散侵权人侵权责任的功能，第三人的侵权责任不能因为受害人获得保险金而减轻或免除。原告已经获得意外伤害险报销的部分应当计入赔偿范围。2、病历复印费17.50元：不属于法律规定的赔偿范围，本院依法不予支持。3、鉴定费2250元：虽系原告自行委托鉴定的花费，被告申请重新鉴定没有改变原告委托鉴定的结论，属于原告损失的范围，本院依法予以认定。4、伙食费900元：原告住院治疗30天，按每天30元计算，原告主张的住院伙食补助，符合法律规定，本院依法予以支持。5、交通费509.5元：原告提供的交通费正式票据与就医的地点、时间、人数、次数相符合，符合法律规定，依法予以支持。5、伤残赔偿金30236元：原告属于农村居民，伤残等级评定为十级，根据2017年山东省农村居民人均可支配收入为15118元计算伤残赔偿金符合法律规定，原告主张的伤残赔偿金30236元，本院依法予以支持。5、护理费4473.33元：原告提供的证据相互印证了原告的父亲薛培庆与山西众良志成建筑工程有限公司劳动合同关系，根据劳动合同约定薛培庆日工资110元，请假证明也明确记载了薛培庆请假的天数，原告的护理期限为60日，原告主张护理人员工资4473.33元，不超出法律规定的范围，本院依法予以支持。6、营养费4800元：原告伤后营养期评定为60日，主张按每天80元计算过高，本院酌定为每天30元，营养费共计1800元。7、请专家费用2000元：原告未提供证据加以证明，被告对该费用不予认可，本院依法不予支持。8、精神抚慰金3000元：原告未提供证据证明受到严重后果，被告对损害的发生没有故意，本院不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十八条、《中华人民共和国民法通则》第十二条、《中华人民共和国保险法》第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：
一、被告某中心小学赔偿原告薛某因人身损害遭受损失46719.56元【医疗费26573.4、鉴定费2250元、住院伙食补助费900元、交通费509.5元、伤残赔偿金30236元、护理费4473.33元、营养费1800元，以上共计66742.23元，被告承担70%】。扣除被告已向原告垫付的5000元，被告某中心小学于本判决生效后十日内支付原告薛某赔偿款41719.56元。
二、驳回被告某中心小学的反诉请求
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1590元，由原告薛某的监护人薛培庆、许艳红负担590元，由被告某中心小学负担1000元。反诉费50元，由被告某中心小学负担
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 郑 涛
审 判 员 孙春华
人民陪审员 胡振江
二〇一八年五月十八日
书 记 员 许 勇