山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁14民终2166号
上诉人（原审被告）：济南三山商贸有限公司，住所地济南市高新区舜华路2000号舜泰广场9号楼A座9层1—903。
法定代表人：林国成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：崔丽，女，该公司员工。
委托诉讼代理人：陈育墙，男，该公司员工。
上诉人（原审被告）：鸿鑫工程有限公司，住所地济南市山师东路4号。
法定代表人：李毅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：申春华，山东国盾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：德州市创美装饰工程有限公司，住所地德州市德城区解放北路236号。
法定代表人：戴家宝，该公司董事长。
委托诉讼代理人：戴家胜，男，该公司员工。
上诉人济南三山商贸有限公司（以下简称三山商贸公司）、鸿鑫工程有限公司（以下简称鸿鑫公司）因与被上诉人德州市创美装饰工程有限公司（以下简称创美装饰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人三山商贸公司的委托诉讼代理人崔丽、陈育墙、上诉人鸿鑫公司的委托诉讼代理人申春华、被上诉人创美装饰公司的委托诉讼代理人戴家胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
三山商贸公司上诉请求：1.撤销德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初641号民事判决，改判三山商贸公司支付工程款125333.9元，不承担利息。因二审期间，三山商贸公司支付了卷帘门电机电池的维修费2700元，该费用应由创美装饰公司承担，故应在工程款125333.9元内扣除；2.本案一、二审诉讼费用由创美装饰公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。创美装饰公司与三山商贸公司签订《防火卷帘合同书》及补充协议、《防火门、防火卷帘门加工安装合同》中约定，由创美装饰公司加工并安装防火门和卷帘门。由于业主消防图纸变更，导致已定做的双轨无极布防火帘210平方、防火封堵74.1平方、2个电机未安装。图纸变更非三山商贸公司的原因，且至今创美装饰公司都没有按照合同约定履行安装义务，2个电机还在其公司处，此部分安装和电机费用也应在工程款中扣除。创美装饰公司的未安装行为违反合同约定，应当承担违约责任，故三山商贸公司主张按原合同补充协议中约定的让利20%符合约定，也不应向创美装饰公司支付利息。
鸿鑫公司上诉请求：撤销德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初641号民事判决，改判鸿鑫公司对涉案工程款不承担连带清偿责任。事实与理由：一审法院认定事实不清。鸿鑫公司是该涉案工程的承包人和招标人，但创美装饰公司在中标后并没有和鸿鑫公司签订合同，是其违反了招投标协议和中标人应尽的义务，其和三山商贸公司签订合同，鸿鑫公司并不知情；鸿鑫公司并未将该工程转包给三山商贸公司，创美装饰公司提交的现场工程量签证单上，施工单位负责人“祁祥鹏”不是鸿鑫公司员工，该章也不是鸿鑫公司项目部章，鸿鑫公司对盖章和签字行为不知情，也不认可；一审法院认定创美装饰公司和三山商贸公司签订的合同合法有效，根据合同相对性原则和意思自治原则，创美装饰公司应当向三山商贸公司主张权利，而不应向鸿鑫公司主张权利。一审法院判决鸿鑫公司承担连带清偿责任，违反了合同法规定的合同相对方权利和义务的规定。鸿鑫公司没有将工程转包给三山商贸公司，不应对本案承担连带清偿责任。
创美装饰公司辩称，三山商贸公司在一审时对工程量已经认可，并且双方签订的合同第七条对利息进行了约定，三山商贸公司未按合同条款执行，理应承担利息；鸿鑫公司是京沪高铁德州综合客运站内部装修工程一标段的总包方，实际发生地在总包范围内，后转包给三山商贸公司，且现场工程量签证单（有祁祥鹏签名）上的项目专用章也是鸿鑫公司的，并且工程款支付申请表、工程形象进度结算确认表、工程说明表、德州市财政投资评审中心、京沪高铁德州综合客运站建设使用管理办公室、山东建院工程监理咨询有限公司的盖章和签字也能证明项目专用章是鸿鑫公司的，因此鸿鑫公司应当对涉案工程款承担连带清偿责任；创美装饰公司与三山商贸公司签订的防火卷帘门合同书第七项约定的质保金17132.61元在2017年8月11日到期，至今未付，请法庭予以支持。
创美装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令三山商贸公司、鸿鑫公司偿付防火卷帘门定做安装工程款231899.5元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年8月11日起计算至全部偿清完毕之日止）；2.本案诉讼费用由三山商贸公司、鸿鑫公司承担。
一审法院认定事实：三山商贸公司与创美装饰公司签订《防火卷帘合同书》，约定消防验收合格后付到实际货款的95%，余款5%为质保金，质保期满10日内一次性付清。质保期为两年，自2015年8月11日开始计算。创美装饰公司与三山商贸公司在《防火卷帘合同书》补充协议中约定，创美装饰公司让利实际结算款的20%结算，不开发票，但如果创美装饰公司安装完毕经消防验收合格后，三山商贸公司未按合同条款执行，让利取消。而消防验收合格并颁发合格证日期为2015年8月10日。创美装饰公司为支持其主张提交的《招标文件》、《评标报告》、《防火卷帘合同书》及补充协议、《防火门、防火卷帘门加工安装合同》、收到条两张、现场工程量签证单两份、图纸一张、《消防检验报告》、《消防安全检查合格证》等，业经庭审质证，一审法院予以采信。
一审法院认为，三山商贸公司有无签证单及能否向第三方索要工程款与本案无关。创美装饰公司与三山商贸公司签订的《防火卷帘合同书》和《防火门、防火卷帘门加工安装合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护，双方应按合同约定行使权利、履行义务。创美装饰公司已按照合同约定完成防火卷帘门的生产及安装，并且消防验收合格。三山商贸公司应在消防验收合格后付款到实际货款的95%，但其未按合同约定支付相应款项，尚有231899.5元工程款未支付，依照《防火卷帘合同书》补充协议的约定，让利取消。因此，三山商贸公司应按让利前的数额231899.5支付货款。此外，双方约定了5%的质保金，质保期为两年，自2015年8月11日起算，质保期尚未超过，因此应当扣除《防火卷帘合同书》中工程款342652.2元的5%，此款项加上《防火门、防火卷帘门加工安装合同》中的工程款50527.3元以及创美装饰公司更换电机费和维修费共4700元，计款380746.89元，扣除已付工程款165980元，即三山商贸公司扣除17132.61元质保金后，其应付工程款214766.89元。创美装饰公司请求按中国人民银行同期贷款利率计算逾期付款利息，于法有据，应予支持。创美装饰公司、三山商贸公司均认可鸿鑫公司为防火卷帘工程的承包人，且为该工程招标人，在现场工程量签证单上有鸿鑫公司的项目专用章。因此，鸿鑫公司与三山商贸公司存在转包关系，应对该工程款及利息承担连带责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条规定，判决：三山商贸公司于本判决生效之日起十日内支付创美装饰公司工程款214766.89元及利息（以214766.89元为本金，自2015年8月11日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。鸿鑫公司承担连带清偿责任。案件受理费2389元，由三山商贸公司和鸿鑫公司承担。
本院二审期间，三山商贸公司提交如下证据：1.工作联系单；2.收款收据；3.收条；4.照片五张。以上证据证明涉案工程进行了维修，三山商贸公司为此支付更换电池及人工费用共2700元；因图纸变更，210平双轨无极布防火帘没有安装施工，应当扣除安装费。创美装饰公司对上述证据均不予认可。创美装饰公司提交如下证据：1.政府采购合同；2.工程款支付申请表；3.工程形象进度结算确认表；4.说明；5.说明；6.工程款发票；7.消防合格证。以上证据证明涉案项目专用章为鸿鑫公司在京沪高铁德州客运站的工程用章，其为京沪高铁综合客运站一标段的总包方，应当承担连带清偿责任；2015年8月10日涉案工程验收合格正常使用后，剩余5%质保金17132.61元应予支付。三山商贸公司认为上述证据与其无关，不予质证。鸿鑫公司对上述证据不予认可。本院认为三山商贸公司提交的工作联系单中并没有注明需更换防火卷帘门电池，收款收据并非正规发票，人工费收条无法认定其真实性，五张照片不能完全反映未安装的部分，对此本院均不予采信。创美装饰公司提交的证据虽然为复印件，但其能说明证据的来源，且内容相互关联，能够认定其真实性，本院予以采信。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于三山商贸公司的上诉请求，创美装饰公司与三山商贸公司在《防火卷帘合同书》补充协议中约定让利20%的前提条件是工程安装完毕经消防验收合格后，三山商贸公司应按合同约定的付款比例支付工程款，否则让利取消。现因三山商贸公司无正当理由未按合同约定支付相应工程款，已构成违约，其请求按让利后的数额支付工程款不应得到支持；三山商贸公司辩称创美装饰公司未对210平方双轨无极布防火帘、74.1平方防火封堵、2个电机进行安装，该费用应在工程款中扣除。本院认为该工程部分项目未安装的原因是业主变更了消防图纸，已无法安装，但创美装饰公司已将成品加工完毕，由此导致的损失应由合同相对方即定作人三山商贸公司承担；三山商贸公司主张支付了卷帘门电机电池的维修费2700元应在工程款中扣除，因该请求系在二审时提出，且其提交的证据不能证明其主张，对此本院不予支持。关于鸿鑫公司的上诉请求，鸿鑫公司认可其是该涉案工程的承包人和招标人，三山商贸公司在一审时也未否认鸿鑫公司将该工程转包给三山商贸公司，创美装饰公司在一、二审时提交的相关证据上都盖有鸿鑫公司项目部专用章，足以证明鸿鑫公司将工程转包给了三山商贸公司。并且，鸿鑫公司也没有证据证明其已经与三山商贸公司结清了工程款。因此，一审法院判决鸿鑫公司为三山商贸公司欠付的工程款承担连带清偿责任并无不当。另外，创美装饰公司在二审时提出的质保金返还请求，双方可协商处理，创美装饰公司也可另行诉讼主张，本院对此不做审理。
综上所述，三山商贸公司与鸿鑫公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2036元，由上诉人济南三山商贸有限公司、鸿鑫工程有限公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑卫华
审判员 高红梅
审判员 王 芳
二〇一七年十一月二日
书记员 李红光