上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第7692号
原告刘辉。
委托代理人宋博、邵青，上海方洛律师事务所律师。
被告潘利东。
被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司。
负责人孙武。
委托代理人张希。
原告刘辉诉被告潘利东、中国大地财产保险股份有限公司上合肥中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月22日立案受理后，依法由审判员苏吾德适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人宋博、被告潘利东、被告保险公司的委托代理人张希到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘辉诉称，2014年5月1日17时许，被告潘利东驾驶牌号为皖AEXX**的小型客车在闵行区申滨路1058弄小区内48号附近撞到骑电动三轮车的原告，致使原告受伤、车辆损坏。该事故经交警部门认定，被告负全部责任。因原、被告就赔偿费用未达成一致，故现诉至法院，要求判令被告保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告医疗费48，075.54元、日常医疗用品280元、住院伙食补助费260元、营养费3，000元、伤残赔偿金95，420元、误工费27，185元、护理费3，600元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元（优先在交强险内理赔）、鉴定费2，300元、查档费8元、车辆修理费1，100元、衣物损300元，超出部分由被告潘利东赔偿，并赔偿律师费5，000元。
原告为证明其主张，提供如下证据：1、驾驶证、行驶证、保单；2、事故责任认定书；3、司法鉴定意见书及鉴定费发票；4、病史记录及医疗费发票；5、日常医疗费发票；6、查档费收据；7、居住证明；8、误工证明、劳动合同、营业执照；9、修理费发票、律师费；10、住院费用清单；11、原告缴纳社保记录及工资明细。
被告保险公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议，被告车辆在保险公司投保交强险、50万商业三者险及不计免赔险。本次事故发生在保险期间内，愿意承担相应的保险责任。对于原告提供的证据1、2、4、5、6、8、10、11真实性无异议，证据3认为伤残等级过高，申请重新鉴定，鉴定报告中营养期认可45天；证据7，原告应当提供居住证予以辅助；证据8、原告误工费应该按平均工资计算；证据9原告未提供维修清单，其公司定损600元；医疗费应当扣除非医保部分；鉴定费、查档费、衣物损属于间接损失，保险公司不予理赔。
被告潘利东辩称，对事故的发生经过和责任认定与保险公司意见一致。对原告提交的证据意见与保险公司意见一致。事故发生后，被告为原告垫付了27，962.9元，要求在本案中一并处理。律师费不应当由被告一人承担。
经审理查明，原告诉称的事故发生经过、责任认定均属实。原告因交通事故受伤，住院治疗13天，共支付医疗费48，075.54。事故发生后，被告潘利东垫付人民币27，962.9元（含650元护理费）。
原告的伤情经上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所出具鉴定意见书，其鉴定结论为被鉴定人刘辉因交通事故致右外踝粉碎性骨折伴移位，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息120日，营养费45日，护理费45日。择期拆除内固定，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。为此原告支付鉴定费2，300元。为本次事故诉讼，原告支付律师费5，000元。原告为本次事故另行支持车辆维修费1，100元。
另查明，原告事故发生前在上海庆浦申通快递服务有限公司工作。原告于2011年3月至2014年2月28日居住于青浦区徐泾镇蟠龙居委会罗介386-304室，2014年3月1日至今居住于于上海市闵行区华漕镇繁兴路XXX弄XXX号XXX室。
以上事实，由原告提供的驾驶证、行驶证、保单、事故责任认定书、司法鉴定意见书及鉴定费发票、病史记录及医疗费发票、日常医疗费发票、查档费收据、居住证明、误工证明、劳动合同、营业执照、修理费发票、律师费、住院费用清单、原告缴纳社保记录及工资明细以及双方当事人的庭审陈述并均经庭审质证所证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故公安机关认定潘利东承担全部责任。就此造成原告的经济损失超出交强险部分，在商业第三者责任险限额内由保险公司进行理赔，不足部分由被告潘利东依法承担。至于被告保险公司所提原告就医医疗费中非医保部分医疗费不予理赔的抗辩意见，本院认为，首先，原告就医所支出的医疗费用中确有非医保、自费的医疗费用，但该医疗费的支出，就原告而言在就医期间，唯有被动等待救治的期待，无从选择治疗方案及用药；其次，被告虽提出该抗辩意见，然未提供相应的证据佐证原告在医疗过程中所支出的所谓的非医保范围医疗费系原告非必须的、是过度医疗的事实；再次被告保险公司未有证据显示其与投保人签订保险合同时就减轻责任的条款明确告知了投保人，且被告保险公司在事故发生后也未有证据佐证其与医疗单位明确医疗方案及确定用药，故被告保险公司就此所提的抗辩意见，本院不予采信。至于保险公司所提对本案司法鉴定结论有异议，要求重新鉴定的抗辩意见，本院认为，该鉴定由上海市公安局闵行分局新虹派出所委托具有司法鉴定资质的上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所鉴定，该鉴定机构接受委托后查阅了原告相应的病史和出院小结，并对原告进行了法医学检验后依法出具了该鉴定意见书，现保险公司虽提出了原告未构成XXX伤残的抗辩意见，但未有相关的证据材料佐证原告的该鉴定意见有瑕疵，故对保险公司提出的该抗辩意见不予采信，本院确认该鉴定意见书具有证据效力。
关于原告的各项损失：1、医疗费，均系原告治疗伤情产生的必要费用，应计入赔偿范围；2、营养费，结合原告的伤情及鉴定结论确定的一期及二期期限，本院酌定营养费为1，800元；3、护理费，结合原告的伤情及鉴定结论确定的一期及二期期限，本院酌定护理费为2，400元。；4、误工费，原告提供的证据能够证明其误工主张，本院予以确认；5、律师代理费，系原告为处理本次诉讼所支出的费用，现根据案件的复杂程度、律师的工作量等因素，参照上海市律师服务收费管理实施办法有关规定，本院酌定为3，000元；6、交通费，结合原告的伤情及就诊记录，本院酌定交通费300元；7、鉴定费，系为查明和确定保险事故的保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，根据《中华人民共和国保险费》第六十四条之规定应由保险公司承担；8、衣物损，虽然原告对其主张的衣物损失未提供相应证据，但考虑到原告在本起事故中受伤的实际情况，本院酌定衣物损为100元；9、住院伙食补助费，结合原告的住院天数，确定住院伙食补助费为260元；10、车辆维修费，确系原告在本次交通事故中所造成的损失，本院予以确认；11、精神损害抚慰金，原告因本次交通事故构成XXX伤残，确实对原告的精神造成损伤，本院酌定精神损害抚慰金5，000元；12、日常医疗用品费及查档费确系原告因本次事故造成的损失，本院予以确认；13、残疾赔偿金，原告所提供的证据能够证明其主张，本院予以采信。
综上，本起事故造成的损失有：医疗费48，075.54元、住院伙食补助费260元、营养费1，800元、护理费2，400元、误工费27，185元、鉴定费2，300元、律师费3，000元、交通费300元、衣物损100元、车辆维修费1，100元、精神损害抚慰金5，000元、查档费8元、日常医疗用品费280元、残疾赔偿金95，420元，合计人民币187，228.54元，由被告保险公司在交强险范围内赔偿医药费10，000元、护理费2，400元、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金95，420元、误工费7，180元、车辆维修费1，100元、衣物损100元，合计人民币121，200元。鉴定费2，300元由被告保险公司赔偿。剩余医疗费38，075.54元、住院伙食补助费260元、营养费1，800元、误工费20，005元、交通费300元，合计人民币60，440.54元由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿。律师费3，000元、日常医疗用品费280元、查档费8元，合计人民币3，288元由被告潘利东承担，该款与潘利东已支付的人民币27，962.9元相抵扣，差额部分24，674.9元由被告保险公司在理赔款中直接支付给被告急救中心。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿原告刘辉人民币121，200元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故商业第三者责任险的限额内赔偿原告刘辉人民币35，765.64元；
三、被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘辉鉴定费人民币2，300元；
四、被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告潘利东人民币24，674.9元；
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，020.29元，由被告潘利东负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 苏吾德
二〇一五年五月二十二日
书记员 王 亚
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。·
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：
（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；
（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；
（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；
（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。