山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋01刑终694号
原公诉机关太原市迎泽区人民检察院。
上诉人（原审被告人）温春光，小名：小二阳，男，1995年3月9日出生于山西省清徐县，汉族，小学文化，无业，住山西省太原市清徐县。因吸毒于2013年4月26日被太原市公安局杏花岭分局行政拘留十日。因吸毒于同年6月26日被太原市公安局迎泽分局行政拘留十五日并社区戒毒三年。因吸毒于2014年9月25日被太原市公安局尖草坪分局行政拘留十五日并强制戒毒二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月16日被太原市公安局迎泽分局刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
原审附带民事诉讼原告人武某1，男，1994年5月20日出生，汉族，系太原市时尚富百家购物广场利明通讯器材经销部主管，住太原市。
诉讼代理人武某2，男，1969年11月22日出生，住同上。系原审附带民事诉讼原告人武某1的父亲。
太原市迎泽区人民法院审理迎泽区人民检察院指控被告人温春光犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人武某1提起附带民事诉讼赔偿一案，于2016年9月13日作出（2016）晋0106刑初407号刑事附带民事判决。宣判后，温春光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人温春光，听取原审附带民事诉讼原告人武某1的诉讼代理人武某2的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2013年5月12日0时40分许，在太原市迎泽区东岗巷小区门口，赵世钰、贾振飞（均已判决）、霍志豪等人与被害人武某1互殴时受伤，后三人电话联系席国胜（已判决）为其报仇，席国胜得知后纠集被告人温春光等人持镐耙和刀对武某1实施殴打，致武受伤。经鉴定，武某1的损伤构成重伤，并构成九级伤残。
另查明，被害人武某1因受伤住院治疗69天，支付医疗费共88295.18元。2013年8月10日，武某1再度住院治疗，医疗费未能结算。
认定上述事实的证据有：
1、武某2（被害人武某1的父亲）的报案材料及陈述：2013年5月12日凌晨零点左右，我和我爱人已经在家里休息，我儿子武某1的朋友斌子给我老婆打电话，说武某1让人打了，现在264医院急诊室，我和我爱人赶紧开车到了264医院。大约是凌晨零点30分左右，进了急诊室，看到我儿子在床上躺着，头上和背上有缝合的地方，耳朵里还一直在流血，我们叫他，他也没反应。急诊室大夫说”你儿子颅内出血，瞳孔放大，随时有危险，得赶紧做手术抢救，快点准备钱吧。”我们就赶紧筹钱，凌晨1点30分，我儿子进了手术室，凌晨4点30分，手术做完后就直接推进了重症室，不让家属进去。我问大夫，大夫说”手术比较成功，但要看你儿子的恢复情况”，就这样我儿子一直在重症监护室。264医院的诊断证明是：①脑疝、重型开放型颅脑损伤；②左侧额颞顶枕硬膜下血肿；③广泛性脑挫伤；④创伤性蛛网膜下腔出血；⑤左颞枕骨凹陷骨折；⑥颅底骨折；⑦左无名指末节离断伤；⑧全身多处软组织裂伤。武某1现还在重症室观察着，能睁开眼，但不认识人。我报了警后，迎泽分局法医来给我儿子做了鉴定，5月17日，鉴定我儿子的伤构成重伤。
2、被告人温春光的供述：2013年5月中旬的一天，席国胜给我打电话说：”宝玉让人打了，你带朋友到桥东街给我打电话。”我当时和王振鹏、王宇星在五龙口一个网吧上网，我跟他俩说：”席国胜打电话说宝玉让打了，让咱们过去。”我们三人打车去了桥东街，沿着桥东街快到264医院的时候，看到席国胜和一群人在马路边上站着，当时我认识的有席国胜、宝玉、阿飞，付强还有几个见过名字叫不上来。我跟席国胜说：”你们这么多人，还叫我干什么？”席国胜说：”你来都来了，一会一起去找人就行了。”过了几分钟后，有个人开过来一辆轿车，开车的人叫王荣，我也认识。席国胜部王荣：”东西拿过来没？”王荣说：”拿过来了。”席国胜就告诉旁边站着的那些后生让他们拿家伙。那几个小后生就到车后备箱拿出来一堆镐把和刀，给在场的人分。当时一开始我分了一把刀，我不想要就换了一个镐把。分完家伙以后，席国胜说去找打宝玉的人去，然后带着我们往西走，走到264医院西面的十字路口时，有人喊了一句，就是他们打人了，然后大家就开始往十字路口南边追，我也跟着往过追，从桥东街往南追到一个小区门口，前面的一堆人开始打一个男的，当时这个男的被打倒在地，面朝下，头朝北，我用镐把在他身上打了两下，打到了他的背上，打完以后旁边有人喊：”跑了两个，赶紧追”，我也跟上追，追了一段那个被追的人被后面过来一辆汽车拦住了，然后被戴上手铐带上了车。有人喊警察来了，我就把镐把扔到路边，朝北走了。当时付强和我相跟着，我们往五龙口走，走到一半的时候，王振鹏和王宇星给我打电话问我在哪，然后他俩过来找上我，我们又回了五龙口的那个网吧。
3、同案犯席国胜的供述：2013年5月份的一天晚上，我和郝俊杰在上马街准备去洗澡，就接到”阿飞”（贾振飞）给我打的电话，说：”我和霍志豪、宝玉（赵世钰）让人打了，对方还在这里堵着，你叫点人，霍志豪住院了，在264医院，你过来给拿上点钱。”我说行，让他们等着，过了一会儿王荣又给我打电话说：”阿飞他们让人给打了，快过来。”我说：”咱俩都过去看看怎么回事，我在264医院门口等你。”我接完电话，郝俊杰说：”你那儿有事？用不用跟你去？”我说：”我弟弟有点事，你去洗澡吧，改天再和你一起去洗澡”。然后我就一个人打车去了医院，到医院对面下车，看见医院门口站着20多个人，拿着镐把、刀，我赶紧躲进超市，给宝玉打电话说：”门口有人拿着镐把、刀等着，你一会儿再出来”，我打完电话，看见对方的人差不多都进了医院后，我才一个人进了医院的急诊，见了霍志豪，我等着王荣拿钱过来给霍志豪交了钱。我和王荣、霍志豪走出医院，路上给宝玉打电话说：”我在医院门口，你们赶紧过来吧”，然后我和霍志豪说：”你还上学呢，就不用打了，先回去吧”，他就打车回家了。过了会儿，阿飞、宝玉、华子（张振华）还有4个不知道名字的后生就过来了。我问阿飞怎么回事，阿飞说他们在这儿吃饭，然后就和几个后生打起来了，阿飞让我叫上点人，我就给我的朋友”小二洋”打电话，他和鹏鹏、鑫儿在上网，就一起过来了。这时又来了3辆出租车，下来十几个人，其中叫华仔、旺旺的以前见过，但没打过交道。旺旺问阿飞怎么回事，阿飞说：”没事，就是和几个后生打架了”，说话期间，小二洋、鹏鹏和鑫儿就过来了。这时阿飞问我有没有东西，我说有，白龙庙放着几把镐把（以前我在白龙庙的一个工地上拿的，后来我就把它们放到了白龙庙一个网吧后面的草地里），你们去拿吧。然后宝玉就叫上几个后生去取了。不久，那三个后生打车拿着10根镐把回来了。阿飞说东西不太够，我说我这里没了。后面的一个后生说”没事，我那里有东西，他们拿去了，一会儿就回来。”一会儿就送来6把刀和十几根镐把。阿飞说都过来把东西拿上，后面来的人就过来拿东西，我和王荣一人一根镐把，阿飞拿了把刀。这时有人说看见他们的人了，我们就一起跑过去，小二洋等三个在后面跟着。阿飞跑到新生里小区的门口时，有人问阿飞是不是他们，阿飞说是，然后他们就开打了。我一过去看见对面有个高个子往新生里跑，我就和王荣追那个人，但没追上，我俩就返回超市门口，回去后看见一堆人围着一个人打，那人在地上躺着，我就上前用镐把在他背上打了两下，屁股上打了两下。王荣也用镐把在他身上打了几下。这时，我看见阿飞一直用刀砍地上的男的，我就和他说别砍了，会死人的。其他的人我没注意。不知道谁喊了句警察来了，赶紧跑。一下子就都散了，我和王荣一起打车回了白龙庙，王荣回了家。我有点饿，找了个烧烤摊吃东西，一会儿小李带着十几个人过来了，叫了我声二哥，我扭头一看过来一堆人，我怕他们是来打我的，就赶紧跑回家了。第二天，宝玉告诉我说小李他们被公安局逮了，让我赶紧跑，我想了想就跑了。
4、同案犯王荣的供述：2013年5月，我和女朋友在黑土巷郝家沟吃饭，二阳给我打电话说：”有人住院了，让我下去看看。”我一个人打车去264医院，下车以后，我看见”二阳””宝玉””鹏鹏””小二阳”霍志豪”阿飞”，剩下的就不认识了。我跟”二阳”、”宝玉”带着霍志豪进二六四医院门诊进行包扎，包扎完后就出来了。”二阳”让”宝玉”打车去白龙庙拿镐把，过了20分钟左右，宝玉拿着一根镐把。其他人每个人手里都拿着镐把。”二阳”说：”找人去。”我们一群人从264医院门口朝西沿着马路走，一边走一边找人。走到东岗路的时候，发现了对方，冲过去之后就跟对面的人打了起来，我们把对方的一个人打倒在地，打了一两分钟，我用镐把在他屁股上打了一下，我看到”二阳”、”宝玉”、”小二阳””鹏鹏”用镐把打小武，还有好几个动手的我也叫不来名字，但看见照片我可以认出来。就剩下被我们打倒在地下那个人趴在地上。二阳让我们跑，我们就都跑了。
5、同案犯贾振飞的供述：2013年5、6月的一天晚上，我在桥东街看到”宝玉”、小李和一帮子人由东向西走过来。我问”宝玉”：”干什么去？””宝玉”说帮小李的弟弟和对方谈判去。紧接着，小李对我说：”你没事的话，和我们相跟上一起去看看。”我就跟上他们走了。当时我和”宝玉”走在人群最后面。当我们走到264医院对面的唐久便利门口时，一个姓魏的后生上去就打了对方其中一个人一巴掌。接着，我们双方就开始对打。打了一分钟左右，从唐久超市旁边的台球厅冲出三、四个后生，手里拿着台球杆打我们。我和”宝玉”朝西跑了。没跑几步，”宝玉”就和我返回去了。我看见霍志豪头上受伤了，满脸是血。我就悄悄的躲到264医院西侧的便利店内。我在窗户上看见”宝玉”带着霍志豪去了264医院里面。接着，那群人就散开了。过了一会，我接到宝玉电话，说：”我刚才给二哥打了电话了，二哥说他马上就过来。”过了十分钟左右，我看见来的三、四辆出租车，从车上来下十六、七个人。其中有”二阳”、王荣、”小二阳”、”鹏鹏”、\'\'二逼\'\'等人，其他人我想不起来了，我看见他们后，就从超市出来走到”二阳”等人身边，”二阳”问我怎么回事？我说：”霍志豪被对方打了，满脸是血。”这时，”宝玉”从264医院走出来，我周围的人越来越多，总共有二、三十个人。从一辆出租车上拿下一麻袋镐把，大约有二、三十根。这时，我们当中的一个人说他看到唐久门口站着7、8个后生。我们就拿上镐把等物品由东向西去找对方的人。后来，我们在东岗路上碰到对方的人。”二阳”喊了一声：”是不是他们？”我和”宝玉”说”是了”。然后，我们的人就冲上去用镐把和刀打对方。对方除一个人外全跑了。这个没跑的人不知道谁手里抢了一根镐把。和我们对打起来。这时，我看见”小二阳”、”鹏鹏”提着刀，就冲过去了。还有几个我不认识的人也冲过去殴打那个人，这时，我看见被我们殴打的那个人躺在地上。我们这边的人继续对那个进行殴打。这时，我听到人群中有个人喊了一声：”跑”。我们就都四处跑开了。我和”二阳”、”宝玉”、王荣打了一辆出租车跑回白龙庙。人们较弱的都回到了白龙庙。我们打的那个人叫小武，开始是小武不知从那儿抢的一根镐把和我们这边的人对打，打了大约两三分钟，小武就被打倒在地上。”宝玉”和王荣是用镐把打的小武的背上；我和”二阳”是用镐把打的小武的腿部；”小二阳”是用的西瓜刀打的小武的背部。”鹏鹏”是用西瓜刀打的小武，当时围在小武身上的人很多，其他人用镐把打，具体打到什么位置，我没注意。小武好像是侧躺在地上，头朝南，当时天比较黑，我的视力不太好，没有看清。
6、同案犯赵世钰的供述：2013年4、5月份的一天晚上，李航帆和几个人由东向西走着，看到我之后说：”宝玉，跟我去趟264医院吧，那边有事。”我给霍志豪打电话：”李航帆说264有事，你赶紧过来吧。”接上霍志豪后一起去了264医院对面的便利店，看到对方有7人左右。魏鑫上去就给了对方的一个人脸上一巴掌，李航帆上去给对方的脸上砍了一斧子，双方就互相打起来了。对方的一个男子用台球棒把霍志豪头打破了，我带上霍志豪去医院包扎，李航帆说去吧，钱我给他出。到了医院后，霍志豪头上的伤需要包扎，我身上带的钱不够，小李也不知道去哪，对面的人还在264门口。一会二哥来了，二阳也来了，把我叫出去，264医院门口站了十几个人，手里拿着镐把，地上还放的镐把，我拿了一根我们一起相跟的从东往西走，走到一个带地下室的饭店，看见对方的三个人在台阶上蹲着，我们就上去打，打开后我看见有一个第一次打架时拉架的人，我就上去往开拉，这是不知道是谁在我身上打了两镐把，我二哥看见我被打了，让我们的人别打了，让对方的人走了，我们相跟的继续往西走，走到东岗路口，往南拐过来后看见他们五六个人，他们看见我们就跑，我就追其中的一个，没有追上，我扭回头看见二阳他们正在打对方那个戴金链子的男子，打的那男的爬在地上，左肩膀位置流了一滩血，一会听见120的声音，我们扔下搞把都分散跑了。
7、辨认笔录：涉案人员之间的相互辨认。
8、（迎）公（法）鉴（伤）字[2013]第070号法医学人体损伤程度意见书、伤检照片：经鉴定，武某1因外伤致脑疝、重型开放型颅脑损伤，左侧额颞顶枕硬膜下血肿，广泛性脑挫伤，创伤性蛛网膜下腔出血，左颞枕骨凹陷骨折，颅底骨折，左无名指离断伤，多处软组织伤鉴定为重伤。
9、太原小店司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书：太原市小店司鉴中心（2013）临鉴字第368号，武某1的损伤构成九级伤残。
10、太原市公安局迎泽分局桥东责任区刑警队于2016年2月16日出具的抓获经过：2016年2月16日16时许，我队民警在太原市迎泽区文庙派出所门口将犯罪嫌疑人温春光抓获。
11、人身安全检查笔录。
12、被告人常住人口信息。
13、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表
14、太原市迎泽区人民法院（2015）迎刑初字第436号刑事判决书：被告人温春光犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；并二看刑释字[2015]第337号刑满释放证明书：温春光于2015年8月11日刑满释放。
15、太原市迎泽区人民法院（2014）迎刑初字第631号刑事附带民事判决书：一、被告人席国胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年一个月。二、被告人席国胜赔偿附带民事诉讼原告人武某1医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、陪护费、交通费共计人民币十一万一千四百七十八元七角四分，限期在本判决生效后一个月内一次性付清。
16、太原市中级人民法院（2015）并刑终字第256号刑事判决书：被告人赵世钰犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；撤销太原市晋源区人民法院（2013）并晋源少刑初字第169号刑事判决书中对被告人赵世钰宣告缓刑一年六个月的执行部分，与原判有期徒刑一年一个月，进行数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年二个月。
原判认为，被告人温春光纠集他人，持械持刀故意伤害被害人武某1身体，致其重伤，并构成九级伤残，侵犯了他人的身体健康权，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立。温春光持搞把伤害他人，酌情从重处罚；其如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。温春光因犯罪行为给武某1造成的经济损失应承担民事赔偿责任，但因武某1的损伤是温春光与同案犯席国盛等人共同致害行为造成的，故温春光应与席国盛等人共同承担赔付原告人的责任。原告人主张的医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、陪护费、交通费的赔偿款项，因与其在另案处理的同案犯席国盛的(2014)迎刑初631号案件中所提起的附带民事赔偿请求及数额一致，且已被生效的(2014)迎刑初631号《刑事附带民事判决书》予以支持，故本案不做重复赔付，温春光应承担与席国盛共同赔付原告人的责任。但武某1主张的精神损失费，于法无据，不予支持。其主张的今后治疗费，可在实际费用发生后，另行提起民事诉讼。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第三十六条、第六十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人温春光犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月；二、被告人温春光与席国胜（同案犯）共同承担对附带民事诉讼原告人武某1的赔偿责任赔偿内容详见(2014)迎刑初631号太原市迎泽区人民法院《刑事附带民事判决书》中判决主文第二项。
上诉人温春光上诉称，其非主犯，是从犯，对自己的行为非常后悔，愿意对被害人进行赔偿，请求对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实和证据与原审法院相同，原判所列举的认定本案事实的证据均经原审出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，原判认定事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。
关于上诉人温春光提出的”其非主犯，是从犯”的上诉理由。经查，2013年5月12日，同案犯赵世钰等人电话联系席国胜报复被害人武某1，席国胜遂联系温春光，温又纠集他人赶到案发现场，持镐把等与他人对武某1进行了殴打，致武受重伤住院治疗。温春光到案后对上述犯罪事实予以了供认，且与同案犯席国胜、赵世钰、王荣、贾振飞的供述及辨认笔录等证据能够相互印证，足以认定。从上述犯罪事实看，温春光在共同犯罪中起主要作用，系主犯。其该上诉理由不能成立，不予支持。
本院认为，上诉人温春光纠集他人，持刀械故意伤害被害人武某1，致武受重伤，其行为确已构成故意伤害罪。温春光到案后能够如实供述其犯罪事实，可酌情从轻处罚，原判对此已予认定，并在量刑时给予了适当考虑。温春光上诉称愿意赔偿被害人武某1的损失，但在案发后始终未对被害人武某1未进行任何赔偿。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡伯韬
审 判 员 侯宝柱
代理审判员 朱万君
二〇一六年十二月十四日
书 记 员 栗 莎