河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫09民终98号
上诉人（原审原告）：韩宁宁，男，汉族，1994年9月23日出生，住河南省濮阳市华龙区。
上诉人（原审被告）：濮阳国诚空气净化技术有限公司，住所地濮阳市中原路与新东路交叉口南1000米路西濮东产业集聚区内，统一社会信用代码：914109000522928188。
法定代表人：徐军，该公司董事长。
委托代理人：楚西智，河南众孚律师事务所律师。
委托代理人：牛瑞民，该公司职工。
上诉人韩宁宁因与上诉人濮阳国诚空气净化技术有限公司（以下简称国诚公司）劳动争议纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2016）豫0902民初10182号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2015年7月1日起，韩宁宁在国诚公司处工作，工作岗位为钣金工，并于2015年10月1日与国诚公司签订《濮阳国诚空气净化技术有限公司聘用合同》一份，主要内容为：1、合同期限为2015年10月1日至2016年1月31日，韩宁宁担任钣金工作，韩宁宁每月基本工资为1540元（另补贴660元）；2、国诚公司按照劳动法、市政府规定为韩宁宁参加社会保险；3、合同期满的，期满终止后，如需续聘，经由双方协商后可以续订合同。2015年11月24日，韩宁宁不慎受伤，并于2015年11月24日至同年12月22日期间在濮阳市中医医院住院治疗。2016年4月11日，濮阳市华龙区人力资源和社会保障局作出豫濮（县）工伤认定（2016）53号《河南省认定工伤决定书》，结论为：韩宁宁受到的事故伤害属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2016年7月7日，濮阳市劳动能力鉴定委员会作出《濮阳市职工工伤（××）伤残等级鉴定结论表》，结论为：韩宁宁伤残程度定为玖级。后韩宁宁以本案国诚公司为被申请人向濮阳市华龙区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，要求国诚公司支付其护理费2368.8元、住院伙食补助费1400元、营养费560元、交通费560元、一次性伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金28936元、一次性就业补助金57872元、工伤伤残级别鉴定费300元、二次手术费10000元，共计121796.8元。该仲裁委经审理于2016年10月21日作出华龙劳人仲案字（2016）第99号裁决书，裁决国诚公司支付韩宁宁住院期间伙食补助费1400元、一次性伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金28446.64元、一次性就业补助金56893.28元、工伤伤残级别鉴定费300元并驳回韩宁宁的其他仲裁请求。国诚公司不服该裁决书，诉至原审。
原审另查明，在韩宁宁、国诚公司劳动关系存续期间，国诚公司未为韩宁宁缴纳各项社会保险。国诚公司提交《职工自愿放弃社会保险协议》一份（该协议未加盖国诚公司公章），证明：韩宁宁自愿放弃各项社会保险，国诚公司无义务未其缴纳各项社会保险。韩宁宁、国诚公司终止劳动关系前12个月河南省在岗职工年平均工资为42670元/年。
原审认为，韩宁宁自2015年7月1日起在国诚公司处工作并于2015年10月1日签订书面聘用合同，双方约定韩宁宁月工资2200元，国诚公司在双方劳动关系存续期间未为韩宁宁缴纳各项社会保险包括工伤保险，韩宁宁于2015年11月24日发生工伤事故，并于2015年11月24日至同年12月22日期间在濮阳市中医医院住院治疗，韩宁宁伤情经濮阳市华龙区人力资源和社会保障局认定属于工伤认定范围，并经濮阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，韩宁宁伤残程度定为玖级，韩宁宁支付鉴定费300元，韩宁宁、国诚公司之间的劳动关系因劳动期限届满已终止，原审对上述事实予以确认，现韩宁宁要求国诚公司向其支付鉴定费300元、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，符合法律规定，原审予以支持，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条规定，国诚公司应支付韩宁宁住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）、劳动能力鉴定费300元。韩宁宁受伤前原工资待遇为2200元/月，韩宁宁、国诚公司签订的劳动合同于2016年1月31日因期限届满已终止，韩宁宁、国诚公司终止劳动关系前12个月河南省在岗职工月平均工资为3555元（42670元/年÷12个月），根据《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，国诚公司应支付韩宁宁一次性伤残就业补助金56880元（3555元/月×16个月）、一次性工伤医疗补助金28440元（3555元/月×8个月）。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条规定，韩宁宁遭受事故伤害前月工资为2200元，国诚公司应支付韩宁宁一次性伤残补助金19800元（2200元/月×9个月）。韩宁宁要求国诚公司支付护理费但未经劳动能力鉴定委员会确认具体数额，故原审对该请求不予支持。韩宁宁另要求国诚公司支付二次手术费10000元，于法无据，原审对该请求不予支持。国诚公司辩称韩宁宁自愿放弃国诚公司为其缴纳各项社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十三条规定，为职工缴纳社会保险包括工伤保险系用人单位法定义务，韩宁宁与国诚公司签订《自愿放弃社会保险协议》，违反我国现行法律强制性规定，原审对国诚公司辩称不予采纳。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十三条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条、第二十一条、第二十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，原审法院判决：“一、被告（原告）濮阳国诚空气净化技术有限公司支付原告（被告）韩宁宁住院伙食补助费1400元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残就业补助金56880元、一次性工伤医疗补助金28440元、一次性伤残补助金19800元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（原告）濮阳国诚空气净化技术有限公司负担。”
韩宁宁上诉称，原审认定护理费2368.8元不应由国诚公司承担的事实和适用的法律是错误的。原审以护理费未经劳动能力鉴定委员会确认具体数额为由，不予支持。但是，工伤护理费分为两种情况：一是工伤治疗期间；二是工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的。又根据工伤保险条例的规定，职工住院期间应有单位安排护理，如果未安排，可以要求支付护理费。韩宁宁因本次工伤事故住院治疗，期间国诚公司并未安排护理，该护理费为韩宁宁合理的实际支出费用，依法应由国诚公司承担。请求二审依法改判国诚公司支付韩宁宁护理费2368.8元，本案诉讼费由国诚公司承担。
国诚公司答辩称，关于护理费、二次手术费韩宁宁没有提供证据，不能享受工伤保险待遇主要原因是其本人造成的。所以对于工伤保险损失国诚公司不应予以承担。
国诚公司上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。原审认为韩宁宁自愿放弃国诚公司为其缴纳社会保险的承诺违反法律的强制性规定，判令国诚公司承担工伤保险范围内的赔偿责任，属于认定事实不清，适用法律错误。韩宁宁主动放弃工伤保险待遇，并收到公司给予的每月200元的保险补助，而且韩宁宁在农村参加了农村合作医疗，在参险程序上来讲用人单位是无法为其缴纳工伤保险的。公司曾几次催促韩宁宁参加社会保险，但韩宁宁没有终止农村合作医疗，导致用人单位无法为其缴纳工伤保险。虽然为职工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，但这种错误完全是因为韩宁宁的原因导致单位无法为其缴纳社会保险。韩宁宁存在严重过失，应当按照承诺书的约定，对不能参加工伤保险的损失，承担全部责任。请求撤销濮阳市华龙区人民法院（2016）豫0902民初10182号民事判决，并依法改判国诚公司不承担一次性伤残补助金19800元、一次性伤残就业补助金56880元、一次性工伤医疗补助金28440元。
韩宁宁答辩称，国诚公司上诉理由不合理，没有缴纳社会保险应当是公司的责任。
本院查明，2015年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元/年。
本案二审审理查明的其他事实与原审查明事实一致。
本院认为，韩宁宁自2015年7月1日起与国诚公司建立劳动关系，国诚公司依法应为韩宁宁缴纳各项社会保险费用。因国诚公司未依法为韩宁宁缴纳工伤保险，应承担韩宁宁各项工伤保险待遇。关于国诚公司上诉称韩宁宁主动放弃工伤保险待遇，并收到公司给予的保险补助，因其个人原因导致单位无法为其缴纳社会保险，应由韩宁宁承担全部责任的理由，本院认为，根据法律规定，为职工缴纳社会保险包括工伤保险是用人单位的法定义务，国诚公司与韩宁宁签订的《自愿放弃社会保险协议》，违反法律强制性规定，国诚公司依法应承担未为韩宁宁缴纳工伤保险导致的保险待遇损失，原审对于该项事实的认定并无不当，对于国诚公司的上诉理由本院不予支持。关于韩宁宁上诉称韩宁宁因本次工伤事故住院治疗，期间国诚公司并未安排护理，该护理费为韩宁宁实际支出的费用，依法应由国诚公司承担的理由，本院认为，韩宁宁因工伤住院28天，住院期间的护理费用系韩宁宁支出的合理费用，属于工伤保险的赔偿范围，国诚公司应予赔偿，原审对于该项事实的认定有误，依法应予变更。韩宁宁住院期间护理费用按照2015年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资应计算为2338.35元（30482元/年÷365天×28天）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、变更濮阳市华龙区人民法院（2016）豫0902民初10182号民事判决第一项为：“一、被告（原告）濮阳国诚空气净化技术有限公司支付原告（被告）韩宁宁住院伙食补助费1400元、住院期间护理费2338.35元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残就业补助金56880元、一次性工伤医疗补助金28440元、一次性伤残补助金19800元，于本判决生效后10日内履行完毕；”
二、维持濮阳市华龙区人民法院（2016）豫0902民初10182号民事判决第二项，及延迟履行利息、案件受理费负担部分。
本案二审案件受理费20元，由濮阳国诚空气净化技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙立新
代理审判员 杨 浩
代理审判员 肖敬楠
二〇一七年三月二十日
书 记 员 张兆森