山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0828民初3114号原告：邵明军，男，1978年5月30日出生，汉族，农民，住山东省单县。委托诉讼代理人：侯春香（特别授权），山东九一律师事务所律师。被告：温州亚泰幕墙装饰有限公司，住所地浙江省温州市瑞安市飞云街道云周上埠村，统一社会信用代码91330381736022149C。法定代表人：郭丽萍，经理。被告：郭丽萍，女，1962年7月27日出生，汉族，城镇居民，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：姜正（特别授权）,浙江合一律师事务所律师。被告：金乡安泰房地产开发有限公司，住所地金乡县金城东路27巷75号（原缗南一路东段北侧），统一社会信用代码91370828553367048U。法定代表人：田素兰，经理。委托诉讼代理人：郑浩（特别授权），金乡德众法律服务所法律工作者。原告邵明军与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司、郭丽萍、金乡安泰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邵明军及其委托诉讼代理人侯春香、被告温州亚泰幕墙装饰有限公司、被告郭丽萍及其委托诉讼代理人姜正、被告金乡安泰房地产开发有限公司的委托诉讼代理人郑浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵明军向本院提出诉讼请求：1、判令被告温州亚泰幕墙装饰有限公司支付原告工程款1296601元及滞纳金暂计5万元（自2016年11月1日至付清为止，按银行贷款利率计算）；2、判令被告温州亚泰幕墙装饰有限公司返还原告质量保证金150000元；3、判令被告郭丽萍对上述款项承担连带责任；4、判令被告金乡安泰房地产开发有限公司在未支付工程款范围内承担连带责任；5、诉讼费、律师代理费由被告负担。事实和理由:2016年1月14日，原告与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司签订施工装饰合同，原告以包清工、包辅材的方式承包被告温州亚泰幕墙装饰有限公司承包的被告金乡安泰房地产开发有限公司的金乡县缤纷五洲商场幕墙装饰工程，合同约定了双方的权利和义务。原告按照合同约定履行了义务，但是被告未按照约定提供建筑材料及支付工程款，且被告温州亚泰幕墙装饰有限公司与被告金乡安泰房地产开发有限公司已解除合同，致使原、被告签订的施工装饰合同目的无法实现。综上，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的行为已构成违约并严重违反法律规定。被告郭丽萍将被告金乡安泰房地产开发有限公司拖欠其公司的工程款抵偿了房屋并转移至其个人名下，该行为违反了《公司法》第20条第3款的规定，被告郭丽萍应对被告温州亚泰幕墙装饰有限公司拖欠原告的工程款承担连带责任。为此，现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告温州亚泰幕墙装饰有限公司辩称，答辩人与康晟幕墙装饰有限公司签订的合同，与原告没有签订合同。答辩人与被告安泰公司没有解除合同。答辩人与康晟公司签订合同由康晟公司承包的东、西塔楼2万平方米的装饰工程，原告只完成了部分工程，双方还未结算工程款。原告所述没有事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告郭丽萍辩称，一、被告认为原告诉称的部分内容不符合客观事实。1、原告在诉状中称2016年1月14日与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司签订了施工装饰合同，原告以包清工、包辅材的形式承包工程，该内容与事实不符。事实上被告温州亚泰幕墙装饰有限公司是与康晟幕墙装饰有限公司签订的施工装饰合同，并没有与原告签订，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司与原告之间不存在任何法律关系。2、原告又在诉状中称被告温州亚泰幕墙装饰有限公司与被告金乡安泰房地产开发有限公司解除合同不符合客观事实。事实上，上述合同至今没有解除。3、原告在诉状中称自己已经按约履行合同不符合事实。事实上，康晟公司仅仅施工了部分工程，还有近半的工程没有完工。二、原告提出的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应当依法驳回。原告的第一项诉讼请求要求支付工程款没有事实及法律依据，因工程尚未施工完毕，双方没有结算工程款，原告诉求的金额还属于待定金额。该工程款应属于康晟公司而不是原告个人，原告没有权利向被告主张工程款，因此，原告的诉讼主体不适格。原告要求支付滞纳金50000元、返回保证金150000元均没有事实和法律依据，因为涉案合同尚未解除，原告的请求没有依据。原告要求答辩人承担连带责任没有法律依据，答辩人没有滥用公司法人独立地位和股东权利，也没有逃避债务，没有侵害公司债权人利益。综上，原告不具备诉讼主体资格，其请求缺乏事实和法律依据，依法应驳回原告的诉讼请求。被告金乡安泰房地产开发有限公司辩称，原告与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的施工合同，答辩人并不知情，根据答辩人与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司签订的施工合同第三十二条第四款的约定，涉案工程未经答辩人书面许可不得分包或转包，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司违法分包造成的损失应由被告温州亚泰幕墙装饰有限公司承担。因被告温州亚泰幕墙装饰有限公司多次违约，答辩人已书面通知其解除双方签订的施工合同。2017年4月23日，双方对已完成的工程量价款进行了最终结算，答辩人已支付给被告温州亚泰幕墙装饰有限公司工程款1308万元，但根据答辩人与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司签订的合同及其完成的工程量，答辩人应支付的工程款为7964721.7元，答辩人超付给被告温州亚泰幕墙装饰有限公司工程款5115278.3元。由于被告温州亚泰幕墙装饰有限公司在答辩人处没有应当支付的工程款，故应驳回原告对答辩人的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月20日，被告金乡安泰房地产开发有限公司作为甲方与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司（乙方）、缤纷五洲（金乡）商城有限公司签订施工装饰合同一份，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司承包了金乡缤纷五洲商业广场玻璃幕墙、石材幕墙、断热铝合金门窗、装饰线条、百叶窗、广告位、真石漆、铝单板等装饰工程。2016年1月14日，原告邵明军以乙方康晟幕墙工程有限公司的名义与甲方被告温州亚泰幕墙装饰有限公司签订施工装饰合同一份，乙方以包清工、包辅材的方式承包了金乡县缤纷五洲商场幕墙装饰工程，双方合同约定的第20条内容为：“合同价款及调整20.1合同价款形式，结算依据以下单项工程单价执行：1、玻璃幕墙安装费195元/平方（含玻璃附框粘接、贴保温岩棉，乙方安装）。2、铝板幕墙安装费190元/平方（含铝塑板铝单板、贴保温岩棉，乙方安装）。3、格栅安装70元/平方。总工程款暂定约，最后以审计单位审核总价为准。工程量据实结算。本合同总价包括完成本工程图纸施工范围内的所有人工、机械、措施费、利润、规费、保险、设备、质保金费用、横向防火隔离带、现场测试费、幕墙完工清洁费、材料卸车费，现场二次搬运费、与土建系统搭接的避雷连接在内的全部费用之和，以上价格不含税。最后完成各项幕墙的实际工程量展开面积计算”。2016年3月12日，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司收取原告交纳的“金乡县安泰国际财富广场东西塔楼幕墙工程施工合同保证金”150000元。后原告组织人员对上述部分工程进行了实际施工。2017年4月23日，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司与被告金乡安泰房地产开发有限公司对金乡安泰国际广场幕墙已完成工程价款进行了结算，双方确认“根据合同约定，发包方应支付给承包方工程款7964721.7元，发包方已支付承包方1308万元(含房屋过户费35万元）。”对于被告金乡安泰房地产开发有限公司支付的上述工程款，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司及被告郭丽萍均辩称，被告郭丽萍作为公司股东曾出借资金给公司，公司偿还借款时将工程款折抵的房屋登记在了被告郭丽萍名下，但房屋首付款是由被告郭丽萍支付的。现登记在被告郭丽萍名下位于金乡县安泰国际财富广场的房屋有9套，面积为702.09平方米。被告郭丽萍系被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的法定代表人，其在被告温州亚泰幕墙装饰有限公司占有70%的股份。2017年8月27日，原告向被告索要工程款时双方发生纠纷，被告郭丽萍报警求助，在金乡县南城派出所内原告与被告郭丽萍签订协议书一份，内容为：“协议书甲方：温州亚泰幕墙装饰有限公司乙方：邵明军经甲乙双方友好协定，现就处理金乡县安泰房地产开发有限公司幕墙安装施工合同遗留问题达成如下协议：一、双方协商，双方同意解除2016年1月4日签订的《金乡缤纷五洲东西塔楼幕墙装饰合同》。二、工程结算方式由甲乙双方协商解决，由于该工程未施工完毕，工程量面积定为8334㎡，单价195元/㎡，工程款按总造价的55%进行结算，即捌拾玖万叁仟捌佰贰拾壹元整（￥：893821），保证金：壹拾伍万元整（￥150000.00），乙方垫付的吊篮租金：贰万元整（￥20000.00），吊篮维修工人工资：伍仟元整（￥5000.00），帮工：壹万肆仟伍佰陆拾元整（￥14560.00），经甲方确认后予以支付”。三、甲方愿意将嘉祥商品房抵押给乙方，因乙方已诉讼当地法院，甲方房产抵押给乙方余款付清后，乙方向当地法院撤诉。四、本协议一式两份，由甲乙双方各持一份，如本协议内容有争议，该协议由金乡人民法院审理。甲方：郭丽萍（签名捺印）日期：2017年8月27日乙方：邵明军（签名捺印）日期：2017年8月27日”。庭审中，被告郭丽萍认可上述吊篮租金20000元系应支付给原告的工程款，但辩称吊篮维修工人工资5000元及帮工14560元按照合同约定应由原告负担。被告郭丽萍向法庭提交的瑞安市不动产登记信息查询记录载明被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的房地产均已办理抵押登记手续，抵押债权金额为1500万元。被告郭丽萍提交了机动车行驶证三份，但未提交是否办理抵押担保手续的证明。关于在施工装饰合同上加盖的康晟幕墙工程有限公司印章的来源问题，原告陈述康晟幕墙工程有限公司并未在工商行政管理部门办理企业登记手续，上述印章系其私自刻制的椭圆形印章，自己系涉案工程的实际施工人。本院认为，关于原告邵明军是否是本案适格主体的问题，由于现有证据不能证明康晟幕墙工程有限公司在工商行政管理部门办理了企业登记系依法设立的法人或其他组织，因此，其不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条和《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定的民事诉讼的当事人。原告虽以康晟幕墙工程有限公司的名义与被告温州亚泰幕墙装饰有限公司签订施工装饰合同，但由于原告并未取得建筑施工企业资质，因此其作为承包人签订的施工装饰合同系无效合同，原告系涉案工程的实际施工人，可以向发包人主张工程款，原告邵明军系适格的民事诉讼当事人。关于被告郭丽萍与原告在2017年8月27日签订的协议书的效力问题，由于被告郭丽萍系被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的法定代表人，因此其与被告签订协议的行为系职务行为，其后果应由被告温州亚泰幕墙装饰有限公司承担。由于上述协议系双方在公安机关签订，且被告郭丽萍对其中的本人签名捺印均无异议，故被告关于上述协议是受原告胁迫签订，应属无效的辩解，理由不足，本院不予采纳。依据上述协议，被告应支付给原告的工程款为893821元。因此，原告要求被告支付工程款1296601元的诉讼请求，超出上述数额的部分，证据不足，本院不予支持。原、被告在2017年8月27日对涉案工程价款进行了结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，被告应自工程价款结算之日起向原告支付欠付工程价款利息。原告要求被告支付吊篮租金20000元、吊篮维修工人工资5000元、帮工14560元，被告自认应支付给原告吊篮租金20000元，不违反法律规定。被告辩称其他款项按照合同约定应由原告负担，由于原、被告在施工装饰合同中约定了“本合同总价包括完成本工程图纸施工范围内的所有人工、机械、措施费……”的内容，因此，原告要求被告再行支付上述款项的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。由于原告未能举证证明被告金乡安泰房地产开发有限公司尚有未支付给被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的工程款，因此，原告要求被告金乡安泰房地产开发有限公司在未支付工程价款范围内承担连带责任的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告郭丽萍辩称其之所以将被告金乡安泰房地产开发有限公司支付工程款抵偿的房屋登记在自己名下，是因为被告温州亚泰幕墙装饰有限公司欠其借款未还，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司用房屋抵偿的借款，且上述房屋的首付款系被告个人交纳，但被告郭丽萍未能提交有效证据予以证实，故被告郭丽萍的上述辩解，证据不足，本院不予采纳。被告郭丽萍作为被告温州亚泰幕墙装饰有限公司的控股股东，其在被告温州亚泰幕墙装饰有限公司拖欠原告工程款未还，且又将房地产抵押的情况下，将被告金乡安泰房地产开发有限公司支付工程款抵偿的房屋登记在个人名下，属于《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定的情形，被告郭丽萍依法应当对公司债务承担连带责任。由于原、被告签订的施工装饰合同系无效合同，原告亦不再对未施工的工程进行施工，故原告要求被告返还质量保证金150000元的诉讼请求，本院应予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第五十六条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条、第九十条规定，判决如下：一、被告温州亚泰幕墙装饰有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告邵明军工程价款893821元及利息（利息以893821元为基数，自2017年8月27日起至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、被告温州亚泰幕墙装饰有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告邵明军吊篮租金20000元；三、被告温州亚泰幕墙装饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告邵明军保证金150000元；四、被告郭丽萍对上述第一、二、三项偿付款项承担连带责任。五、驳回原告邵明军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18270元，减半收取计9135元，诉讼保全费4520元，由原告邵明军负担1948元，被告温州亚泰幕墙装饰有限公司负担11707元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  王红旭二〇一七年十月十日书记员  雷丹晨附相关法律规定：《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。