湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂襄阳中刑终字第00207号
原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄俊，网名江湖浪子，汉族，初中文化程度，无固定职业。因犯盗窃罪，1994年1月12日被原襄阳县人民法院判处有期徒刑五年六个月，1998年1月21日刑满释放；因涉嫌犯寻衅滋事罪，2014年11月21日被刑事拘留，12月26日被逮捕，现羁押于襄州区看守所。
辩护人李文波，湖北元领律师事务所律师。
襄阳市襄州区人民法院审理襄阳市襄州区人民检察院指控原审被告人黄俊犯寻衅滋事罪一案，于2015年8月13日作出（2015）鄂襄州刑初字第00155号刑事判决。宣判后，原审被告人黄俊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
襄阳市襄州区人民法院审理认定：
（一）2012年以来，被告人黄俊以原告身份提起多项民事、行政诉讼，并多次信访，法院及相关部门对其诉求均依法作出了判决或处理，但黄俊不服，不断上访。2014年3月以来，黄俊以上访为由多次在北京天安门广场、中央电视台等非信访场所非法纠集访民下跪、打横幅、拍照，通过网络将照片发送给境外网站“六四天网”负责人黄某进行报道，严重破坏了社会秩序。
（二）2014年3月25日，被告人黄俊因对离婚诉讼、住房公积金等多项诉求处理结果不满，电话邀约余某某、朱某某、刘某某进京上访，并为三人支付车费、餐费及住宿费。3月27日上午11时许，四人在天安门广场非法上访时被北京市公安局天安门地区分局训诫，后被接回襄阳。3月29日，襄阳市公安局襄州区分局决定对黄俊行政拘留十五日。
（三）2014年5月10日晚，被告人黄俊和朱某某、康某某乘火车到陕西省渭南市富平县。5月13日上午10时许，黄俊一伙身穿写有“冤”字的衣服、手持控告状牌子，打着写有“《婚姻法》=关系、《行政诉讼法》=权力、《社会保险法》=摆设、襄州区差社保费1000个亿”等字的红色横幅在富平县政府、富平县陵园广场等地游走拍照，之后黄俊将拍摄的15张照片发送至“六四天网”。5月15日，襄阳市公安局襄州区分局决定对黄俊行政拘留十日。
（四）2014年6月4日上午，被告人黄俊到北京天安门广场、中南海等非信访场所滞留，后被接回襄阳。6月5日，襄阳市公安局襄州区分局决定对黄俊行政拘留十日。
（五）2014年7月1日下午，被告人黄俊和康某某等人身穿印有“襄阳区拘留所”字样的黄色马甲到北京天安门广场聚集拍照，当日被北京市公安局天安门地区分局训诫。之后黄俊将拍摄的照片发送给“六四天网”，当日晚9时许，“六四天网”刊登“湖北访民身穿囚服抵天安门，警方扣押六人”的信息。7月2日，襄阳市公安局襄州区分局决定对黄俊行政拘留十日。
（六）2014年7月21日7时许，被告人黄俊等人在北京市海淀区香山玉泉山周边地区聚集上访，扰乱了该地区秩序，当日被北京市公安局海淀区分局行政拘留五日。
（七）2014年8月1日上午，被告人黄俊和周某某等人身穿印有“没有腐败，就没有访民”、“拥护ＸＸＸ政府，支持习李王反腐”等字的白色T恤衫，携带印有“控告国家流失社保1000亿、住房公积金500亿”等字的横幅标语在北京市玉泉山周边地区非法聚集，扰乱了该地区秩序。8月2日，襄阳市公安局襄州区分局决定对黄俊行政拘留七日。
（八）2014年9月2日16时许，被告人黄俊伙同李某某、宋某某等十余人在中央电视台东门台标前非法聚集，打着写有“返还庶民权利”、“湖北襄阳怨民要求罢免人大主任王君正”等字的横幅合影拍照，被制止后离开现场。
9月4日16时许，被告人黄俊伙同李某某、宋某某等十余人在中央党校周边地区上访，打着“湖北襄阳访民支持反腐整顿襄阳”的横幅合影拍照，黄俊将拍摄的照片发送给黄某。当晚，“六四天网”刊登“湖北20余访民中央党校举牌支持反腐”的信息。
9月7日17时许，被告人黄俊伙同李某某、宋某某等十余人在国家信访局接待司门前上访，打着“湖北襄阳访民感谢信访司出卖材料!”的横幅合影拍照，黄俊将拍摄的照片发送给黄某。当日，“六四天网”刊登“湖北20余人感谢国家信访局出卖访民”的信息。
9月9日10时许，被告人黄俊伙同李某某等人在天安门广场中轴线处面向国旗、毛主席像下跪，后被执勤民警带离现场。当日，黄俊将打横幅、跪访的照片发送给黄某。当晚10时许，“六四天网”刊登“天安门分局押250人，湖北10人跪国旗被擒”的信息。9月10日，襄阳市公安局襄州区分局决定对黄俊行政拘留十五日。
上述事实，有经庭审举证、质证的证人证言、物证、书证、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实，被告人黄俊当庭亦予以供认。
襄阳市襄州区人民法院审理认为，被告人黄俊的信访事项已依法终结或被认定为无理访，经治安处罚后，仍多次纠集访民到天安门广场、中央电视台、中央党校等非信访场所，以穿狱衣、跪国旗、打横幅等方式起哄闹事，并将拍摄的照片传送至“六四天网”予以散布，严重扰乱了社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。判决：一、被告人黄俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七年；二、公安机关扣押被告人黄俊的手机一部予以没收。
上诉人黄俊提出：1.其上访事项未得到解决，进京上访合理合法，其没有非法聚集和闹事，一审判决认定的事实不清；2.其有使用QQ发送照片的通讯自由，黄某如何利用收到的照片与其无关；3.本案案发地在北京市，襄阳市襄州区司法机关没有管辖权。
上诉人黄俊的辩护人提出：1.黄俊的行为并未达到法律规定的严重程度，一审量刑畸重，于法无据；2.黄俊的行为已经受到行政处罚，不应当再受到刑事处罚。
经二审审理查明，原审判决认定的事实属实，定案的证据已经一审庭审质证，本院予以确认。
针对上诉人黄俊所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1.关于上诉人黄俊提出其上访事项未得到解决，进京上访合理合法，其没有非法聚集和闹事，一审判决认定事实不清的上诉理由。
经查，黄俊上访所提事项经司法机关和相关部门处理终结，被认定为无理访后，组织访民在北京天安门广场、中央电视台、中央党校等地区非法聚集，采取穿狱衣、跪国旗、打横幅等方式起哄闹事，并将拍摄的照片传送至境外网站予以散布，企图给地方政府施加压力，以实现其无理诉求。上述事实，有人民法院的裁判文书、行政机关的决定书、信访部门的信访事项答复材料以及证人证言、视听资料等证据证明，足以认定。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2.关于上诉人黄俊提出其有使用QQ发送照片的通讯自由，黄某如何利用收到的照片与其无关的上诉理由。
经查，黄俊将其在北京天安门广场、中央电视台、中央党校及中南海等地区非法聚集、起哄闹事的图文信息，通过网络发送至非法网站负责人黄某予以散布和歪曲报道，严重扰乱社会秩序，黄俊对此明知，并供认此举目的是“给地方政府施加压力”，该行为已经超出公民通讯自由和权利的边界。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
3.关于上诉人黄俊提出本案案发地在北京市，襄阳市襄州区司法机关没有管辖权的上诉理由。
经查，黄俊寻衅滋事行为的预备地及其居住地均在襄阳市襄州区，襄阳市襄州区司法机关依法具有管辖权。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
4.关于辩护人提出黄俊的行为已经受到行政处罚，不应当再受到刑事处罚的辩护意见。
经查，黄俊寻衅滋事的行为触犯了《中华人民共和国治安管理处罚法》，应当受到公安机关的行政处罚，同时，其行为严重破坏社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款之规定，构成寻衅滋事罪，应当受到刑事处罚；根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。因此，对于黄俊已经受到处罚的行政违法行为可以作为刑事犯罪予以处罚，一审法院以寻衅滋事罪判处黄俊有期徒刑七年，且将已经执行的行政处罚抵折了刑期，符合法律规定。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
5.关于辩护人提出黄俊的行为并未达到法律规定的严重程度，一审量刑畸重，于法无据的辩护意见。
经查，黄俊多次纠集他人在北京天安门广场、中央电视台、中央党校等地区起哄闹事，严重破坏社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款之规定，应当判处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。一审法院以寻衅滋事罪判处黄俊有期徒刑七年，于法有据，并无不当。因此，上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄俊在公共场所起哄闹事，破坏社会秩序，其行为构成寻衅滋事罪。黄俊为实现个人无理诉求，多次纠集访民在北京天安门广场、中央电视台、中央党校等地区起哄闹事，并将制作的图文信息照片提供给境外网站进行歪曲报道，严重破坏社会秩序，影响恶劣，应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李沈岐
审判员 郭元清
审判员 江 涛
二〇一五年十一月二日
书记员 朱凌云