山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日商初字第76号
原告：山东和泰能源煤电有限公司，住所地山东省日照市东港区石臼街道阳光社区办公楼三楼东侧。
法定代表人：张福义，总经理。
委托代理人：刘成森，山东律苑律师事务所律师。
被告：九江市嘉盛粮油工业有限公司，住所地江西省九江市庐山区新港镇沿江工业基地内。
法定代表人：黄显平，董事长。
被告：九江市源丰房地产开发有限公司，住所地江西省九江市长江大道（开发区公安局旁）。
法定代表人：黄显平，经理。
被告：黄显平。
原告山东和泰能源煤电有限公司（以下简称和泰公司）与被告九江市嘉盛粮油工业有限公司（以下简称嘉盛公司）、九江市源丰房地产开发有限公司（以下简称源丰公司）、黄显平买卖合同纠纷一案，于2015年1月23日向本院起诉。本院受理后，被告嘉盛公司提出管辖权异议，本院于2015年5月6日裁定驳回其异议。本院依法组成合议庭，于2015年8月25日公开开庭审理了本案。原告和泰公司的委托代理人刘成森到庭参加诉讼，被告嘉盛公司、源丰公司、黄显平经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告和泰公司诉称：2014年6月30日、7月18日，原告与被告嘉盛公司签订购销合同，约定嘉盛公司购买原告一级豆油6300吨、4700吨，价款75072000元，被告源丰公司、黄显平对嘉盛公司两合同项下的全部付款义务向原告提供连带责任保证担保。合同签订后，原告依约履行了全部供货义务并开具了发票，但嘉盛公司尚欠货款40862000元未付，源丰公司、黄显平也未连带清偿。请求判令：1、被告嘉盛公司支付货款40862000元、违约金4086200元；2、被告嘉盛公司负担原告的律师代理费61万元；3、被告源丰公司、黄显平对上述货款和律师代理费承担连带责任；4、本案诉讼费、保全费由被告负担。
被告嘉盛公司、源丰公司、黄显平未到庭，亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明：
2014年6月30日，原告和泰公司（供方）与被告嘉盛公司（需方）签订编号为JJJS-20140630-01的购销合同，约定嘉盛公司购买和泰公司一级豆油6300吨，单价6970元／吨，总价43911000元；供方须于2014年9月30日前交货；质量以张家港库区质量为准；交货地点为张家港库区，需方自提；交货前的一切费用由供方承担，从交货开始到提货完毕期间的仓储费用由供方承担，其他一切费用由需方承担；货物交付后，供方在7日内根据实际数量向需方开具全额增值税专用发票，需方在收到发票后90日内将全部货款汇至供方开户行；任何一方无力履行合同或单方取消合同，违约方应向守约方赔偿合同未履行部分金额10%的违约金，如市场价格变动致使守约方的损失超过合同未履行部分金额的10%，违约方应按照守约方的实际损失进行赔偿等等。2014年7月18日，原告和泰公司（供方）与被告嘉盛公司（需方）签订编号为JJJS-20140718-001的购销合同，约定嘉盛公司购买和泰公司一级豆油4700吨，单价6630元／吨，总价31161000元；供方须于2014年10月18日前交货，合同其它内容与双方之前签订的JJJS-20140630-01的购销合同相同。2014年7月19日，和泰公司与嘉盛公司签订补充协议，将上述两合同中协议管辖条款变更为“本合同履行中如发生争议由日照市有管辖权的人民法院管辖”。
2014年6月30日，原告和泰公司与被告嘉盛公司、源丰公司、黄显平签订保证合同，约定源丰公司、黄显平为上述JJJS-20140613-01号购销合同项下货款及相应利息、费用向和泰公司提供连带责任保证担保，并保证在接到和泰公司书面索款通知后十日清偿上述款项；保证期限为自主债务履行期限届满之日起两年；嘉盛公司、源丰公司、黄显平未按期代为清偿到期债务，和泰公司有权委托嘉盛公司、源丰公司、黄显平开户金融机构从其存款账户中直接扣收，并可视情况按担保总额的100%向嘉盛公司、源丰公司、黄显平收取违约金，等等。2014年7月18日，原告和泰公司与与被告嘉盛公司、源丰公司、黄显平签订与上述保证合同内容基本一致的另一保证合同，约定源丰公司、黄显平为JJJS-20140718-001号购销合同项下货款及相应利息、费用向和泰公司提供连带责任保证担保。
和泰公司于2014年7月20日－7月24日向嘉盛公司交付JJJS-20140630-01号购销合同项下货物6297.265吨，于同年7月16日－7月22日向被告嘉盛公司开具该合同项下增值税专用发票40张，价税合计43911000元。和泰公司于同年8月21日向嘉盛公司交付JJJS-20140718-001号购销合同项下货物4696.389吨，于同年7月20日至8月20日向被告嘉盛公司开具该合同项下增值税专用发票30张，价税合计31161000元。嘉盛公司于合同签订后预付和泰公司货款3421万元，余款未再支付，源丰公司、黄显平亦未履行担保责任。
2014年10月7日，源丰公司（甲方）与和泰公司（乙方）签订以物抵债协议书，载明：鉴于嘉盛公司拖欠和泰公司JJJS-20140613-01号、JJJS-20140630-01号、JJJS-20140718-01号合同项下货款未支付，根据已签订的保证合同，源丰公司为上述欠款承担连带清偿责任；因嘉盛公司所欠和泰公司货款无法偿还，经源丰公司与和泰公司协商一致，源丰公司以所开发的源丰紫庐、嘉盛广场部分房产偿还所欠债务中同等金额的欠款；协议签订2日内，源丰公司会同和泰公司对上述房产连同附属设施进行验收并交付和泰公司所有；本协议自签字生效后，（源丰公司）协助和泰公司办理相关房产、土地等手续；源丰公司保证上述房产未设定任何（包括但不限于）留置权、抵押权、质押权及其他第三者权益或主张；源丰公司应按和泰公司要求提供上述房产、土地等所需资料及信息，保证提供资料及信息真实、准确、完整；等等。和泰公司在该以物抵债协议书上加盖公章，源丰公司加盖公章、其法定代表人黄显平加盖私人印章。协议书后附“源丰紫庐项目Ⅱ期建筑建筑面积计算表”，列明相关房产的坐落位置和平方数。以物抵债协议签订后，双方未就房产的价值达成一致意见，源丰公司未将房产交付和泰公司和协助和泰公司办理房产过户手续。JJJS-20140613-01号购销合同项下货款，和泰公司于2014年11月7日向本院起诉，本院于2015年5月12日作出（2014）日商初字第134号民事判决书，判令嘉盛公司支付货款和相应违约金，源丰公司、黄显平承担连带还款责任。该判决已发生法律效力。
2014年10月8日，原告和泰公司与山东律苑律师事务所签订委托代理合同，委托该所律师担任本案的诉讼代理人，并协商收取代理费61万元，但原告尚未支付该笔费用。
认定上述事实的证据有：购销合同、补充协议、入库单、油脂发放凭证、保证合同、增值税专用发票、以物抵债协议书、委托代理合同、（2014）日商初字第134号民事判决书以及当事人陈述等。
本院认为：
原告和泰公司与被告嘉盛公司签订的购销合同及补充协议，原告和泰公司与被告嘉盛公司、源丰公司、黄显平签订的保证合同，均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合同成立并依法生效，各方当事人均应按照约定全面、适当地履行合同义务，同时享有合同权利。按照案涉购销合同约定，原告和泰公司应于2014年9月30日前、10月18日分别向被告嘉盛公司交付一级豆油6300吨和4700吨，于货物交付后7日内开具全额增值税专用发票。现有证据表明，原告和泰公司已于2014年8月21日履行完了全部交货义务，于2014年8月20日向被告嘉盛公司开具了全部增值税发票，可见，原告和泰公司已经全面适时地履行了其合同义务。按照案涉购销合同约定，被告嘉盛公司应在收到发票后90日内将全部货款汇至原告和泰公司开户行。虽然，被告源丰公司于2014年7月19日与原告和泰公司签订了以物抵债协议，载明相关财产用于抵顶包括本案债权在内的三笔合同项下货款，但双方并未就房产价值达成一致意见，源丰公司亦未将房产交付和泰公司和协助和泰公司办理房产过户手续，故以物抵债协议无法得以实际履行，和泰公司未能以相关房产抵偿货款。嘉盛公司预付和泰公司货款3421万元，余款未付，已构成违约；源丰公司、黄显平未代为清偿债务，亦构成对其保证担保义务的违反，和泰公司要求嘉盛公司支付货款，源丰公司、黄显平承担连带付款责任的诉讼请求，具有事实和法律依据，应予支持。但嘉盛公司应支付的货款数额应以其实际收到的货物数额计算，货款为40818996.12元（6297.265吨×6970元／吨＋4696.389吨×6630元／吨－34210000元）。对于和泰公司主张的违约金，因嘉盛公司最迟应于2014年11月20日付清全部货款，距今已逾期超过11个月，在此期间导致和泰公司经营资金被占用，造成融资利息的损失，依据案涉合同约定的违约金计算标准即合同未履行部分金额的10%计算的违约金，折合成月息约为9‰左右，未超出民间融资所允许的利率上限，应予支持。另，和泰公司要求嘉盛公司负担其律师代理费61万元，但并未提供其已经支付该笔费用的证据，本院不予支持。
综上，原告和泰公司要求被告嘉盛公司、源丰公司、黄显平连带支付货款的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。嘉盛公司、源丰公司、黄显平经本院依法传唤未到庭，视为对其诉讼权利的放弃，本案依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告九江市嘉盛粮油工业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东和泰能源煤电有限公司支付货款40818996.12元。
二、被告九江市嘉盛粮油工业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东和泰能源煤电有限公司支付违约金4081899.612元。
三、被告九江市源丰房地产开发有限公司、黄显平对上述一、二项付款义务承担连带偿付责任；承担责任后，有权向被告九江市嘉盛粮油工业有限公司追偿。
四、驳回原告山东和泰能源煤电有限公司其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费269591元，诉讼保全费5000元，共计274591元，原告山东和泰能源煤电有限公司负担300元，被告九江市嘉盛粮油工业有限公司、九江市源丰房地产开发有限公司、黄显平负担244291元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 马德健
代理审判员 宋海红
人民陪审员 张祥国
二〇一五年十一月十日
书 记 员 徐文娟