福建省泉州市洛江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）洛刑初字第257号
公诉机关泉州市洛江区人民检察院。
被告人张专辉，男，1958年12月16日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地及住所地均为福建省仙游县。曾因犯非法行医罪于2012年1月21日被福建省泉州市洛江区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，于2012年7月2日刑满释放。此次因涉嫌犯非法行医罪于2015年6月18日被抓获，19日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人庄某某，福建某某律师事务所律师。
被告人林某某，女，1979年7月10日出生于福建省泉州市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及住所地均为福建省泉州市洛江区。因涉嫌犯非法行医罪于2015年6月18日被抓获，19日被刑事拘留，同年7月16日变更为取保候审。经泉州市洛江区人民检察院于2015年8月24日决定，继续予以取保候审。经本院决定，于2015年9月10日继续予以取保候审，现在家候审。
辩护人吴某甲、王某某，福建某某律师事务所律师、实习律师。
泉州市洛江区人民检察院以洛检公刑诉（2015）203号起诉书指控被告人张专辉、林某某犯非法行医罪，于2015年9月10日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。泉州市洛江区人民检察院指派检察员杜宇出庭支持公诉，被告人张专辉及其辩护人庄某某、被告人林某某及其辩护人吴某甲、王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人张专辉在未取得医生执业资格的情况下，利用自己购买的具备B超功能的笔记本全数字超声诊断系统（型号：WED-2018）先后于2013年11月中旬的一天、2015年4月20日在洛江区杜某某家中两次为孕妇刘某某鉴定胎儿性别及为孕妇彭某某鉴定胎儿性别。其中，孕妇刘某某因鉴定发现所怀女胎于2013年11月进行人工流产。被告人张专辉还经被告人林某某介绍分别于2015年6月2日、18日在洛江区林某某家中为孕妇潘某某、吴某乙、黄某甲鉴定胎儿性别。2015年6月18日，被告人张专辉、林某某在为孕妇黄某甲鉴定胎儿性别的过程中被公安机关当场查获，到案后均能如实供述自己的罪行。
被告人张专辉共从中非法获利人民币2600元、被告人林某某共从中非法获利人民币1000元。
公诉机关上述指控属实。另查明，庭审后，二被告人均退出全部非法所得。
上述事实，被告人张专辉、林某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杜某某、黄某甲、彭某某、刘某某、黄某乙、吴某乙、潘某某等人的证言，搜查笔录及照片，扣押决定书，扣押清单，辨认笔录及照片，洛江区卫生和计划生育局出具案件移送函，关于张专辉开展卫生医疗服务相关资质的证明、情况说明，永春县达埔镇计生办证明，2013年环（孕）情医学检查记录，泉州市洛江区卫生和计划生育局出具的情况说明，刑事判决书、释放证明书，抓获经过及两被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张专辉在未取得医生执业资格的情况下，违反国家有关规定，利用B超非法为多名怀孕妇女进行胎儿性别鉴定，被告人林某某介绍多名怀孕妇女进行胎儿性别鉴定，情节严重，其行为均已构成非法行医罪。公诉机关指控成立。被告人张专辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚；被告人林某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对其予以从轻处罚。被告人张专辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年以内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其予以从重处罚。鉴于两被告人归案后认罪态度较好，且已退出全部非法所得。量刑时予以一并考虑。公诉机关提出对被告人张专辉在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑，并处罚金；对被告人林某某在拘役四个月至六个月的幅度内处刑，并处罚金的量刑建议予以采纳。被告人张专辉的辩护人关于其已全部退赃的辩护意见予以采纳，但关于本案事先没有分工，没有预谋，故不宜区分主从犯；犯罪动机单一；建议对其处以一年以下有期徒刑的辩护意见不予采纳。被告人林某某的辩护人关于其系从犯、归案后如实供述自己的罪行、退出全部非法所得及建议适用缓刑的辩护意见予以采纳，其他辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人张专辉犯非法行医罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月18日起至2016年9月17日止。罚金在判决生效时予以缴交）
二、被告人林某某犯非法行医罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴交。）
三、没收被告人张专辉作案工具笔记本全数字超声诊断系统（型号：WED-2018）B超一台、女式两轮摩托车一辆，上缴国库；
四、没收被告人张专辉、林某某已退出的非法所得人民币2600元、1000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 洪羚燕
二〇一五年九月十八日
书记员 何丽敏
速录员 林慧婷
附注引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二款未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘除宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同狡黠中起次要作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满雨具入周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
㈠犯罪情节较轻；
㈡有悔罪表现；
㈢没有再犯罪的危险；
㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。