新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2018）新40民终1329号
上诉人(原审原告)：脱正天，男，汉族，1976年1月20日出生，住乌鲁木齐市。
被上诉人（原审被告）：杨建新，男，汉族，1980年7月3日出生，公务员，住新源县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司伊犁分公司。住所地:伊犁伊宁市胜利街***号。
负责人：张劲松，该公司总经理。
委托诉讼代理人：姬鸣，男，该公司职工。
上诉人脱正天因与被上诉人杨建新、中国人民财产保险股份有限公司伊犁分公司（以下简称人保财险伊犁分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服尼勒克县人民法院(2017)新4028民初797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人脱正天，被上诉人人保财险伊犁分公司的委托代理人姬鸣到庭参加诉讼。杨建新经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
脱正天上诉请求：1.撤销一审判决第二项，支持其一审诉讼请求；2.案件受理费由杨建新负担；3.其因上诉产生的交通费、住宿费2400元由杨建新承担。事实和理由：一审期间，根据其伤残情况，新中业司法鉴定所出具了护理期90日、误工期180日、营养期90日的鉴定意见，但一审法院对此未予采信，却作出护理期30日、误工期120日、营养期60日的认定,该认定与事实不符且违反法律规定。一审认定住院伙食补助费、营养费每天按照25元计算有误，应当按照每天50元计算。精神损害抚慰金其一审主张10,000元仅支持4000元、鉴定费3100元仅支持700元，应当予以纠正，支持其诉求。
杨建新提交书面答辩状称，一审法院认定事实清楚，对赔偿数额的认定正确，请求维持原判。
人保财险伊犁分公司辩称，一审法院认定事实清楚，赔偿数额的认定适当，适用法律正确。
脱正天向一审法院起诉请求：1、赔偿其残疾赔偿金113,852元、误工费37,170元（210天×177元）、护理费21,240元（120天×177元）、后续医疗费8000元、营养费9000元（120天×75元）、交通费2000元、精神抚慰金10,000元、伙食费4500元（30天×150元）、鉴定费3100元、医疗费4006元、复查费用552元（4次），共计213,420元。
一审法院认定事实：2016年11月20日，杨建新驾驶×××号小轿车，沿G218线由西向东行驶，行至136KM+800M路段时，车辆侧滑将停在道路北侧的×××号小型轿车碰撞，并将×××号小型轿车旁的脱正天碰上，造成脱正天受伤，车辆损坏的道路交通事故，经尼勒克县交警大队认定，杨建新对此次事故承担全部责任，脱正天无责任。杨建新、人保财险伊犁分公司承认脱正天主张的事故事实、事故责任比例以及救治事实。人保财险伊犁分公司承保了杨建新驾驶×××号小轿车的交强险,人保财险伊犁分公司对脱正天主张的各项赔偿提出了异议。
事故发生后,杨建新除垫付了部分医疗费外，还先后通过多种方式给付脱正天26,000元，其中19,028元脱正天用于缴纳医疗费，剩余6972元由脱正天自行使用。为便于双方计算赔偿数额，将脱正天用杨建新给付的钱支付的医疗费全部认定为杨建新垫付的医疗费，因此，杨建新给付脱正天的费用以6972计算。人保财险伊犁分公司已垫付医疗费10,000元。
一审法院认为，杨建新、人保财险伊犁分公司承认脱正天主张的事故事实、事故责任比例以及救治事实，故对脱正天主张的事实予以确认。人保财险伊犁分公司承保了杨建新驾驶×××号小轿车的交强险，依据法律规定,人保财险伊犁分公司应在交强险的理赔限额范围内赔偿脱正天的损失，对超出机动车交强险责任限额之外的损害由杨建新承担全部责任，人保财险伊犁分公司在第三者责任商业险范围内承担责任。此次事故给脱正天造成的损失确定为：1.医疗费。脱正天在巩留县人民医院和伊犁州友谊医院救治及复查，花费医疗费63,586.77元，其中人保财险伊犁分公司垫付10,000元，脱正天支付复查费216元。因脱正天缴纳的医疗费19,028元系杨建新给付，因此，认定杨建新垫付医疗费53,370.77元，予以认定。2.住院伙食补助费。脱正天住院治疗30天，故脱正天住院伙食补助费为750元（30天×25元）。3.营养费。结合脱正天住院天数、出院医嘱以及伤情，确定营养期为60天，每天给予营养费25元，故脱正天营养费为1500元（60天×25元）。4.误工费。根据出院全休三个月的医嘱以及住院天数30天的事实，将脱正天的误工期确定为120天，因脱正天未提供收入证明，因此按照上年度职工平均工资计算为21,480元（120天×179元）。5.护理费。因脱正天住院30天，医嘱住院期间护理一人，因此脱正天护理期确定为30天，护理费为5,370元（30天×179元）。6.伤残赔偿金。经司法鉴定，此次事故导致脱正天伤残等级九级，且脱正天系城镇户籍，故脱正天的残疾赔偿金以城镇居民计算符合法律规定，脱正天的残疾赔偿金应确定为113,853.72元（28,463.43天×20年×20%）。7.后续医疗费。因后期医疗费还未实际发生，脱正天可以在实际发生后另行起诉。8.鉴定费。脱正天因鉴定伤残等级产生鉴定费700元、后续医疗费鉴定花费600、营养期鉴定花费600元、护理期鉴定花费600元、误工期鉴定花费600元，本案只对伤残鉴定费700元予以认定。9.交通费。脱正天在事故发生后花费施救费以及交通费，因脱正天未提交交通票据，人保财险伊犁分公司只认可570元的施救费及500元的交通费合计为1070元，因此确认交通费1070元。10.辅助医疗器械费。脱正天事故发生后购买1700元医疗辅助器械，予以确认。11.精神抚慰金。此次事故造成脱正天九级伤残，结合脱正天受伤情况以及在本起事故中无过错的情形，确定给予脱正天精神抚慰金4000元。综上，脱正天的赔偿数额为：医疗费63,586.77元、住院伙食补助费750元、营养费1500元、误工费21,480元、护理费5370元、残疾赔偿金113,853.72元、伤残鉴定费700元、交通费1070元、辅助医疗器械费1700元、精神抚慰金4000元，合计214,010.49元。对以上损失，人保财险伊犁分公司在交强险限额内承担医疗费10,000元、残疾赔偿金110,000元。因人保财险伊犁分公司已经在交强险范围内支付医疗费10,000元，应予扣减。对于剩余的损失94,010.49元，由杨建新承担全部赔偿责任,人保财险公司在第三者责任商业险范围内承担责任。因杨建新已经垫付医疗费53,370.77元和支付脱正天的6972元，该部分费用应予扣减，因此杨建新还需支付脱正天33,667.72元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司伊犁分公司于判决生效之日起二十五日内在交强险责任限额内赔偿脱正天残疾赔偿金110,000元；二、杨建新于判决生效之日起二十五日内赔偿脱正天医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、交通费、辅助医疗器械费、精神抚慰金共计33,667.72元，中国人民财产保险股份有限公司伊犁分公司在第三者责任商业险范围内对超出交强险部分承担赔偿责任。本案受理费2277元，由杨建新承担1687元，脱正天承担590元。
二审中，脱正天提交照片两张，证明其母亲住院期间也进行了护理，护理人数应当按照2人计算。人保财险伊犁分公司质证认为该照片不能证明其母亲护理的事实。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：一审对于脱正天主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金的认定是否适当。
一、误工费。上诉人脱正天主张其误工期应当按照180日计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，脱正天2016年11月20日受伤，其定残日为2017年5月2日，因脱正天主张的180天误工期已超过定残日前一天的累计天数，故其主张没有法律依据，本院不予支持。一审根据脱正天出院全休三个月的医嘱以及住院天数30天的事实，将脱正天的误工期确定为120天并无不当。
二、护理费。上诉人脱正天主张其护理期应当按照90日、护理人员按照2人计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。本案中，脱正天未提交医疗机构出具的需2人护理的证明，且医嘱明确记载住院期间护理一人，故本院对其按照2人计算护理费的主张不予支持。一审法院依照相关证据及法律规定标准认定其护理期为住院的30天并无不当。
三、住院伙食补助费。上诉人脱正天主张其住院伙食补助费应当按照50元计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案中，脱正天关于住院伙食补助费的主张没有法律依据，本院不予支持。
四、营养费。上诉人脱正天主张其营养费应当按照50元标准计算90天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，一审结合脱正天住院天数、出院医嘱以及伤情，确定营养期为60天，每天给予营养费25元，并无不当，对其上诉主张不予支持。
五、鉴定费。本案中，脱正天在其受伤后自行委托相关鉴定部门对其伤残等级以及误工期、护理期、营养期等问题进行司法鉴定，并实际支出鉴定费3100元，因一审仅采信伤残等级的鉴定，对误工期、护理期、营养期的鉴定未予采信，故仅支持其因伤残等级鉴定产生的鉴定费700元并无不当。
六、精神抚慰金。脱正天主张精神损害抚慰金10,000元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条关于“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）、侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）、侵权行为所造成的后果；（四）、侵权人的获利情况；（五）、侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平……”，一审法院基于杨建新的过错程度以及所造成的损害后果等客观因素，酌情确定赔偿精神损害抚慰金4000元，对超出部分未予支持并无不当。
脱正天主张其因上诉产生的住宿费、交通费2400元，应当予以支持,因该主张超出其一审诉讼请求且未提交证据予以证明，人保财险伊犁分公司又不予认可，本院不予支持。
综上所述，脱正天的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1630元，由上诉人脱正天负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄壮锦
审判员 芦梦璇
审判员 刘云龙
二〇一八年八月二十日
书记员 马嘉蓉