贵州省惠水县人民法院刑 事 判 决 书（2016）黔2731刑初2号公诉机关贵州省惠水县人民检察院。被告人季蓉，女，因涉嫌职务侵占罪，于2015年4月3日被惠水县公安局刑事拘留，同年5月9日被依法逮捕。现押于贵州省黔南州女子看守所。辩护人滕锋，贵州博文律师事务所律师。贵州省惠水县人民检察院以惠检公诉刑诉（2015）149号起诉书指控被告人季蓉犯职务侵占罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，因法律适用问题，经贵州省黔南州中级人民法院决定，本案审理期限延长三个月；由于需要补充侦查，公诉机关先后于2016年4月19日、2016年6月8日向本院提出延期审理建议，本院同意。本院依法组成合议庭，先后于2016年4月15日、2015年7月13日两次公开开庭审理了本案。贵州省惠水县人民检察院指派检察员欧湘萍、肖婷婷出庭支持公诉。被告人季蓉及其辩护人滕锋到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：贵州环美种业有限公司成立于2005年5月26日，法定代表人为张某甲，该公司为自然人投资。贵州环美绿化有限公司成立于1996年4月23日，公司股东为张某甲、曾某乙，各占公司50%股份，2004年公司法定代表人由张某甲变更为曾某乙，二人都可以各自独立代表公司洽谈业务并签订合同，不管谁在外接工程，签合同时均会告知对方，但工程的亏盈由承接工程的个人自行负责。2012年12月20日商丘市国基建筑安装有限公司（以下简称“商丘公司”）向贵阳味莼园食品有限公司（以下简称“味莼园公司”）承包位于惠水县长田工业园区的调味品生产建设基地工程。2013年3月25日商丘公司任命贵州环美种业有限公司法人、贵州环美绿化有限公司董事张某甲为调味品生产建设基地项目部负责人，并且与张某甲签订了项目内部承包责任合同。贵州环美种业有限公司的管理人员参与到该调味品生产建设基地工程，其工资福利也来源于该项目。项目工程款由商丘公司按张某甲的要求打到其指定的公司账户或个人账户。2012年12月1日被告人季蓉与贵州环美种业有限公司签订了劳动合同，其职务为会计主管。在与该公司前任会计郭某某进行交接时，郭某某将她以张某甲名义办理的卡号为0010120885484，卡内资金一直作为公款使用的南充市商业银行卡及密码与账本、报表等移交给了被告人季蓉。在开始做味莼园公司调味品生产建设基地工程时，张某甲就安排被告人季蓉担任该项目会计。在商丘公司将工程款打入0010120885484账户后，被告人季蓉将其中部分资金转入自己名下的7张卡中和她以越某某名义办理而自己保管的卡中，用于购房、买车等消费。经司法会计鉴定，被告人季蓉利用其保管的越某某、张某甲（南充市商业银行卡，卡号6228970010510766153）银行卡以及其本人的七张银行卡使用公司资金共计11461307.79元，其中：非公司目的支出6635037.28元，用途不明支出4826270.51元。另查明，案发后惠水县公安局对以下涉案财物进行扣押：1、车牌号苏FE60**奥迪WAUYGB4H轿车一辆、车牌号苏F709**保时捷WPOAA29轿车一辆、车牌号苏F326**大众SVW7167FWD轿车一辆、车牌号苏F806**奔驰WDDBF4CB轿车一辆、车牌号贵GM10**比亚迪QCJ7100L轿车一辆。以上车辆经物价评估价值2386000元。2、筑房权证经开字第13046**号房产证和筑经开国用（2015）第853-7-108号国有土地使用证各一本；7台手机、戒指3枚、项链2条、手镯2个、手链2条等。以上财物经物价评估价值732000元。3、赃款620360元。上述财物均已由张某甲领回。上述事实，被告人季蓉在开庭审理过程中亦无异议，且有贵州环美种业有限公司、贵州环美绿化有限公司、商丘市国基建筑安装有限公司营业执照、公司章程，劳动合同书、环美公司移交清单、商丘市国基建筑安装有限公司文件、法人授权书、项目内部承包责任合同、房建施工合同、味莼园公司—河南商丘—南充卡、会计资金路线、商丘基建安装有限公司往来帐、贵州味莼园食品有限公司记账凭证、中国工商银行业务回单、各公司转入南充卡（卡号6228970010120885484）及季蓉工行卡（6222022402015328780）原始单据、中国银联贵州分公司出具的张某甲南充银行名下账户交易明细、南充市商业银行贵州分行、中国建设银行股份有限公司惠水支行、中国农业银行股份有限公司惠水支行出具的交易明细、支付宝、淘宝交易明细，被害单位法定代表人张某甲陈述，证人郭某某、王某甲、刘甲某、莫某某、黄乙某、越某某、刘某丙、吴乙某、王丁某、徐某丁、谢某某、曾某乙证言，司法会计鉴定委托书、资金专向审计报告、司法鉴定意见书，价格鉴定结论书、扣押物品清单、领条等证据在卷证实，并经庭审质证足以认定。本院认为：被告人季蓉作为贵州环美种业有限公司的会计，利用职务上的便利，侵吞本单位的财物六百六十三万五千零三十七点二八元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款：贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”、第十一条第一款：刑法第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的五倍执行的规定，属数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人季蓉犯职务侵占罪，事实清楚，证据充分，定性准确，应予确认。被告人季蓉及其辩护人辩称：1、被告人季蓉侵占的是卡号为0010120885484的南充市商业银行卡内的钱，这个账户是张某甲个人的，所以没有侵占公司的财产；2、被告人季蓉是贵州环美种业有限公司的会计，而不是商丘公司的会计，也不是商丘公司味莼园项目的会计；3、味莼园项目的签订人是张某甲而不是公司，因该项目取得的财产是张某甲的个人财产；4、本案起诉书落款时间是2015年12月24日，但公诉人当庭采用的是2016年5月正方公司所审计认定的数额，涉案金额在前、审计金额在后。综上所述，被告人季蓉的行为构成的是侵占罪。对于该辩解，由于味莼园公司调味品生产建设基地工程项目虽然名义是张某甲签订的合同，但该项目的管理人员为贵州环美种业有限公司的管理人员，他们的工资福利来源于该项目；并且卡号为0010120885484的南充市商业银行卡是贵州环美种业有限公司的前任会计郭某某以张某甲名义办理的，卡内资金一直作为公款使用、在与被告人季蓉进行交接时，该卡及密码与公司账本、报表等移交给了被告人季蓉；被告人季蓉根据张某甲的安排管理该项目的资金。结合以上情节，可认定被告人季蓉利用职务上的便利侵占贵州环美种业有限公司的财物；在起诉时，公诉机关提交了贵州众勤力拓会计师事务所的《资金专向审计报告》、审理过程中，公诉机关经本院同意延期审理后，补充提交了贵州正方司法鉴定所的《鉴定意见书》，这两份证据均对本案涉案金额认定为6635037.28元，故对被告人季蓉及其辩护人的辩解不予采纳。在庭审过程中，被告人季蓉对其侵占卡号为0010120885484的南充市商业银行卡账户内资金的事实供认不讳，仅对其性质产生质疑，应当认定为自愿认罪，可以从轻处罚；案发后退赃，可以酌情从轻处罚。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还。此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下：一、被告人季蓉犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产一百万元，于本判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月3日起至2022年4月2日止）。二、惠水县公安局扣押并已由张某甲领回的财物返还被害单位贵州环美种业有限公司，不足部分赃款继续追缴。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审判长 石 培 庆审判员 唐 蜀 惠审判员 乔   冰二〇一六年七月二十八日书记员 周洪（代）