安徽省凤阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）凤刑初字第00337号
公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
被告人台得玉，男，1979年10月26日出生于安徽省凤阳县，汉族，无业，住安徽省凤阳县。1997年因犯强奸罪被判处有期徒刑三年；1998年因犯破坏监管秩序罪被判处有期徒刑一年；2012年3月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年四个月；2015年2月13日因涉嫌犯开设赌场罪被凤阳县公安局刑事拘留，同年3月20日经凤阳县人民检察院批准由凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
辩护人卓亚东，安徽凤明律师事务所律师。
安徽省凤阳县人民检察院以凤检刑诉（2015）287号起诉书指控被告人台得玉犯开设赌场罪，于2015年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省凤阳县人民检察院指派代理检察员衡孝良出庭支持公诉，被告人台得玉及其辩护人卓亚东到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省凤阳县人民检察院指控：
一、2014年11月份，被告人台得玉与沈峰（另处）在凤阳县府城镇明陵路朱大伍停车场租用朱某甲一平房经营游戏机室，在游戏机室内放置具有赌博功能的电子游戏机2台（其中“终极鱼皇”游戏机1台、“三头鲨”游戏机1台）供他人进行赌博使用，设置上分、退分功能并以现金兑换。2015年2月5日，经群众举报，该游戏机室被凤阳县公安局查获。经凤阳县公安局认定，该游戏机室内具有赌博功能的游戏机能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为十六个，认定数量共十六台。
二、2013年11月1日，被告人台得玉租赁凤阳县府城镇居民宋某文昌街38号房屋开设游戏机室。在游戏机室内放置具有赌博功能的电子游戏机7台（其中“金龙报喜”游戏机1台、“鱼虾蟹”游戏机1台、“如鱼得水”游戏机1台、“99炮”游戏机1台、“老虎机”游戏机1台、“水浒传”游戏机2台）供他人进行赌博使用，设置上分、退分功能并以现金兑换。2014年9月4日，该游戏机室在经营过程中被凤阳县公安局查获。经凤阳县公安局刑事侦查大队认定，该游戏机室内具有赌博功能的游戏机能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为三十五个，认定数量共三十五台。
为证实指控事实，公诉机关提供了证人证言、被告人供述、现场勘验检查笔录、鉴定意见、书证等证据。公诉机关认为，被告人台得玉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人台得玉系累犯，应按照《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定从重处罚。
被告人台德玉对起诉书指控的第一起犯罪事实和罪名不持异议，对指控的第二起犯罪事实和罪名有异议，辩称第二起其不是游戏机室的老板。辩护人对起诉书指控的第一起犯罪事实和罪名不持异议，对指控的第二起犯罪事实和罪名有异议，辩护提出，被告人台得玉前期供述经营小中都游戏机室是受人蒙蔽，被告人台得玉对小中都的游戏机室不具有实体掌控的权利，只是在筹备阶段参与，其行为尚不能构成开设赌场罪，起诉书指控台得玉开设小中都游戏机室的事实不成立。
经审理查明：
一、2014年11月份，被告人台得玉与沈峰（另处）在凤阳县府城镇明陵路朱大伍停车场租用朱某甲一平房经营游戏机室，在游戏机室内放置具有赌博功能的电子游戏机二台供他人进行赌博使用，设置上分、退分功能并以现金兑换。2015年2月5日，经群众举报，该游戏机室被凤阳县公安局查获。经凤阳县公安局认定，该游戏机室内具有赌博功能的游戏机能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为十六个，认定数量共十六台。
本节事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、笔记本，证明台得玉本人记录的为朱大伍停车场的游戏室购买的用品。
2、受案登记表，证明本案案发经过。
3、凤阳县公安局（凤）公机认定字（2015）第6号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，认定在凤阳县府城镇朱大伍停车场大门南侧查获的二台小鱼机可同时供十六人进行赌博活动。能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为十六个，认定数量共十六台。
4、凤阳县公安局扣押物品、文件清单，证明现场扣押物品情况。
5、证人周某证言，证明凤庙路朱大伍停车场里面的游戏机室的老板以前是台得玉和沈峰两个人，后来听讲台得玉被公安机关抓起来了，现在游戏机室就是沈峰一个人干。这个游戏机室，有两台大的游戏机，就是给钱上分赌钱的。
6、证人朱某甲证言，证明2014年11月份的时候，沈峰找其要租两间房子，其把停车场的南侧的两间租给沈峰，其和沈峰谈的租金是一万五千块钱一年。沈峰租过房子一个月后，给了其八千块钱房租，没有给完。沈峰租其家房子没有签租房协议，也没说明租房用途。
7、证人郑某证言，证明朱大伍停车场里面的游戏机室其跟台得玉去玩过两次，后来被查了，才听别人说这个游戏机室是台得玉和沈峰两个人的。
8、证人张某证言，证明其在今年2月份的时候听别人说台得玉在朱大伍停车场里面有一个游戏机室。朱大伍停车场游戏机室听讲是台得玉和沈峰一起开的。
9、被告人台得玉供述，供认其乳名小玉，前段时间其在朱大五停车场有一家游戏机室，是其和沈峰两个人共同经营的，里面有两台游戏机，一台99炮、一台八爪鱼，都是八个手柄的。当时其入两三千块钱的股份，游戏机室都是沈峰管理的，其有时也过去看看，沈峰说去掉游戏机室的额外开销挣的钱平均分。但是没有干几天就被公安机关查掉了，所以也没有分到什么钱。
10、现场勘验笔录，证明案发现场情况。
上列证据能够相互印证，本院予以确认。
二、2013年11月1日，被告人台得玉租赁凤阳县府城镇居民宋某文昌街38号房屋用于开设游戏机室。该游戏机室内放置具有赌博功能的电子游戏机五台（其中“金龙报喜”游戏机一台、“鱼虾蟹”游戏机一台、“如鱼得水”游戏机一台、“99炮”游戏机一台、“老虎机”游戏机一台）供他人进行赌博使用，设置上分、退分功能并以现金兑换。被告人台得玉负责日常经营和管理。2014年9月4日，该游戏机室在经营过程中被凤阳县公安局查获。经凤阳县公安局认定，该游戏机室内具有赌博功能的游戏机能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为三十三个，认定数量共三十三台。
本节事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证明本案案发经过。
2、凤阳县公安局（凤）公机认定字（2014）第06号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证明2014年9月4日在凤阳县府城镇文昌街查获一家游戏机室，该游戏室内“金龙报喜”游戏机可同时供八人进行赌博活动，“鱼虾蟹”游戏机可同时供八人进行赌博活动，“如鱼得水”游戏机可同时供八人进行赌博活动，“99炮”游戏机可同时供八人进行赌博活动，“老虎机”游戏机可同时供一人进行赌博活动，“水浒传”游戏机可同时供一人进行赌博活动。能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量为三十五个，认定数量为共三十五台。
3、凤阳县公安局府城责任区刑警队出具情况说明，证明李某乙、叶某甲、张某、台得玉提供姓名为高红军、丫头、王楠的证人均未找到。
4、笔记本8本，证明该笔记本中多处记载有玉哥后标有几百或上千的数字，东哥（冬哥）后标有几百或上千的数字。
5、房屋租赁合同书，证明2013年11月1日台得玉与宋某签订房屋租赁合同，房租费用每年28000元，必须一次性付清。
6、凤阳县公安局扣押物品、文件清单，证明现场扣押物品情况。
7、证人叶某甲证言，证明其是给游戏机室里打小鱼机的人上、下分的，就是通过现金购买游戏分，用游戏分兑换成现金再返还给玩家。这个游戏机室大厅里有四台小鱼机和一台老虎机，在一进游戏机室的走道里有两台供休闲玩的游戏机，休闲的游戏机又叫水浒传机，上、下分都不要钱。李某甲在游戏机室里主要负责打扫卫生的，有时候他老婆叶某乙不在的话，李某甲也帮忙上、下分。这家游戏机室的老板是台得玉，其见过一次。经辨认台得玉就是当时在小中都前门，门朝西的那家游戏机室里的老板；叶某乙就是当时在小中都前门，门朝西的那家游戏机室里的服务人员。
8、证人叶某乙证言，证明其从今年2月份开始到凤阳县府城镇台得玉的游戏机室上班，到今年九月十几号的时候去上海打工了。其只知道这家游戏机室是台得玉开的，还有谁是老板不清楚。其主要是帮客人上分和退分。台得玉家游戏室就是赌场，里面的游戏机都是赌博机，游戏室里有一台老虎机和四台小鱼机，还有两台水浒机。老虎机是投硬币的，水浒机是供客人娱乐的，不收钱。这些游戏机都是好的，能正常使用。其和其老公、小二蛋、叶某甲都在里面上班。被公安机关在小中都前门游戏机室里现场扣押的笔记本中有8个本子是其的，都是记录游戏机室一天中来人打游戏机的情况，其中只有玉哥和冬哥是只记录打了多少钱的游戏机，但是不收钱的。玉哥是台得玉，是游戏机室的老板，冬哥的大名不知道，因为冬哥是老板台得玉带来，所以也不给钱。游戏机室老板一直都是台得玉自己。经辨认，冬哥就是朱某乙。
9、证人李某甲证言，证明其妻子叶某乙在凤阳县府城镇小中都西门38号游戏机室内帮人看店，叶某乙看店的游戏机室老板是台得玉。游戏机室的老板其知道就台得玉一个。游戏机室内有五台小鱼机，一台老虎机，两台水浒机。
10、证人李某乙证言，证明2014年9月4日晚上，其到了小中都台得玉家游戏机室，其到里面看到有十几个人在打游戏机，其中其认识的有老板台得玉、老五、小二蛋、张成、金伟、李某甲，还有看店的叶某甲。其让上了一百块钱的分，玩了五分钟，赢了四百块钱，其和李某甲、叶某甲，还有一个不认识的女的没有跑掉。叶某甲主要就是给打游戏机的人上分、收钱的，就是店里的店员。
11、证人王某甲证言，证明案发当日晚上八九点钟，叶某甲和其一起到小中都前门小玉的游戏室，叶某甲去帮朋友临时看游戏室的。到游戏室时，其就在那打小鱼机了，过了有二十分钟样子，警察就进来了。游戏室老板听人讲叫台得玉，小名小玉。
12、证人王某乙证言，证明有一次其去小中都前门，门朝西的一家游戏机室溜达了一会，呆了几分钟就走了。这家游戏机室的老板听说叫台得玉。服务员是一个女孩子，大概二三十岁。这家游戏机室其三四个月前就听说过。经辨认台得玉就是当时在小中都前门，门朝西的那家游戏机室里的老板；叶某乙就是当时在小中都前门，门朝西的那家游戏机室里的服务员。
13、证人宋某证言，证明其的房子在凤阳县府城镇文昌街38号，也就是在府城镇小中都西门北角处，房子的门是一扇铁门，门是朝西的，门头上面是“撞球室”的牌子，其原来在那房子里面开台球室的。2013年10月份，台球室不开了，后来台得玉打其手机和其联系去看的房子，然后谈好房子租金每年28000元，2013年11月1日其和台得玉签的房屋租赁合同书，台得玉当时先将20000元房租费给其，其就将房门钥匙交给他了，过了一星期，台得玉将剩下的8000元钱交给了其。
14、证人葛某证言，证明其小名小二蛋，凤阳县府城镇文昌街小中都西门游戏室老板是台得玉，游戏室位置在凤阳县府城镇文昌街38号。台得玉雇大红，大名叫叶某乙，帮他看店的，大红一个人看不过来，就找其帮她看着人，其主要就是装作是打游戏的人，在那监视打游戏的人不要偷着加分，大红每天给其100块钱工资。李某甲老婆叶某乙一直在游戏室里面收费帮忙加分退分的，叶某甲是最近几天才到游戏室里面是收费帮忙加分退分的。台得玉基本上每天在游戏机室。每个人到游戏室玩赌博机，叶某乙都在账本上记账，叶某乙每天都和台得玉对账，然后将盈利款交给台得玉。
15、证人朱某乙证言，证明其认识台得玉，以前是朋友。凤阳县府城镇小中都前门开设的一家游戏机室老板是谁其不知道，其从来没去过这家游戏机室。2014年9月4日晚，凤阳县府城镇小中都前门的游戏机室被公安机关查封，在游戏机室内有一个黑色手提包是其的包，但是这个包在2014年9月4日之前的两三天被搞丢了，其包丢的那天，里面装有一个执法记录仪、一个催泪喷射器、一台银色的苹果牌笔记本电脑、还有一万元现金。其不认识叶某甲、叶某乙、李某甲、李某乙。其不知道台得玉是否开设游戏机室，后来听说小中都那家游戏机室被查封了，才听说那个游戏机室是台得玉开的。
16、证人台建汉证言，证明台得玉是其儿子。2013年11月份的时候，台得玉在小中都前门西侧租了一个房子，在这个房子里台得玉开了一个游戏机室，当时就两台游戏机，干了几个月后台得玉就不干了，后来游戏机室被朱某乙要走了。
17、证人张某证言，证明台得玉开游戏机的事情其今年2月份的时候听别人说的。他在凤阳小中都前门西侧开了一个游戏机室，还有朱大伍停车场里面有一个游戏机室。凤阳小中都前门西侧的游戏机室的老板，其听进去打游戏机室的人说是台得玉，还有没有其他人不知道。
18、证人郑某证言，证明台得玉在小中都前门西侧开了一个游戏机室，其知道是在2014年七八月份的时候开的，大概开了一两个月的时间就被查掉了。那时候其经常去那个游戏机室打游戏，看见台得玉在维修小鱼机。其记得台得玉对其说过“这个机子是我的。”而且游戏机室有账本，经营什么的，他都参与。其看见过台得玉有时候拿着账本在记。
19、被告人台得玉供述，供认其乳名小玉，其的游戏机室是在府城镇小中都前门宋某家房子里开的，就是开设具有赌博性质的小鱼机。游戏机室里面有两台游戏机，一台是小鱼机可以同时供8人一起玩，还有一台是飞禽走兽，可以同时供6个人一起玩。刚接这个游戏机室的时候，房子到期了，其又跟房东宋某重新签订的租房协议，租期为一年，租金是一年两万八。干到春节过后有一次跟朱文东吃饭，其说不准备干了，朱文东说“你先那放着，我回头帮你问问可有人想干了。”后来就没问过关于游戏机室的事情，一直在家待着了。其家店门有两把钥匙，今年春节时候，给了一把钥匙给朱文东。2014年春节过后，其在家待到2014年夏天的时候，去了一次游戏机室进去玩游戏的，里面其之前放在那的两台游戏机都没有了，换成新的了，一台99炮，一台金龙报喜，一台鱼虾蟹、一台如鱼得水。具体当时是谁负责经营的游戏机室不知道。只记得其去的时候有高红军、小溪河的丫头、王楠先后出现在这个游戏机室里面，并且都是说话怪有用的，而且丫头和王楠说他俩是店老板。其不干这家游戏机室后，高红军、丫头、王楠他们先后都在这家游戏机干过老板，他们应该是通过朱文东干的。后期其去这家游戏机室，都是付钱打游戏机的。
20、现场勘验笔录，证明案发现场情况。
上列证据能够相互印证，本院予以确认。关于公诉机关指控被告人台得玉开设赌场第二起犯罪事实认定其赌场具有赌博功能的电子游戏设施设备数量为三十五台，经查，证人证言均能证明其中的两台“水浒传”游戏机不具有现金上分、退分功能，不具有赌博功能，因此对该两台“水浒传”游戏机不宜认定为赌博机。对辩护人提交的游戏机室监控视频，经查，该视频不能证明游戏机室的老板不是台得玉，对该证据不予采信。
另有以下证据证明本案相关事实：
1、户籍证明，证明被告人台得玉出生日期和身份等基本信息。
2、抓获经过，证明2015年2月13日凤阳县公安局巡防大队在凤阳县府城镇钱柜KTV地下的游戏室内将台得玉抓获。
3、违法犯罪记录证明，证明台得玉于1995年12月因犯强奸罪被判处有期徒刑三年；1998年11月13日因犯破坏监管秩序罪被判处有期徒刑一年；2007年4月因吸食毒品K粉被行政拘留十五日；2008年10月因吸食毒品K粉被行政拘留十五日，社区戒毒三年；2012年3月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年四个月。
4、凤阳县人民法院（2012）凤刑初字第00072号刑事判决书，证明被告人台得玉因犯故意伤害罪，于2012年3月21日被判处有期徒刑一年四个月。
5、出所登记表，证明被告人台得玉因故意伤害罪被判处有期徒刑一年四个月，2011年11月7日入所，2013年3月5日刑满释放。
本院认为：被告人台得玉伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所和赌博用具，设定赌博方式，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名和部分事实成立，本院予以确认。被告人台得玉对起诉书指控的第一起犯罪事实能如实供述，可对其从轻处罚。被告人台得玉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于辩护人辩护提出被告人台得玉前期供述认可其经营小中都游戏机室是受人蒙蔽，所做供述不是事实，台得玉对小中都游戏机室不具有实体掌控权利，只是在筹备阶段参与，其行为不构成开设赌场罪的意见，经查，被告人台得玉经营小中都游戏机室有证人证言及其自己前期供述相印证，故对辩护人的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人台得玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金5万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年2月13日起至2016年12月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、对已扣押的“三头鲨”小鱼机一台、“终极鱼皇”小鱼机一台、“金龙报喜”游戏机一台、“鱼虾蟹”游戏机一台、“如鱼得水”游戏机一台、“99炮”游戏机一台、“老虎机”一台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋 玲
助理审判员 浦春莲
人民陪审员 陈宗芹
二〇一五年十二月十四日
代理书记员 卓孟玲
附本案所适用的法律和司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是掼二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。