陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）咸民终字第00543号
上诉人（原审原告）刘小盼，男，1958年10月23日出生，汉族，初中文化，村民，住陕西省咸阳市渭城区。
委托代理人綦玉英，咸阳市渭城区法律援助中心律师。
上诉人（原审被告）刘二浪，男，1963年7月7日出生，
汉族，村民，住陕西省咸阳市渭城区。
委托代理人任高亮，陕西高亮法律咨询服务有限公司工作人员。
被上诉人（原审被告）刘怀玉，男，1945年5月6日出生，汉族，高中文化，住陕西省咸阳市渭城区文汇西路。
上诉人刘小盼、刘二浪因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭民初字第00491号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘小盼及委托代理人綦玉英，上诉人刘二浪及委托代理人任高亮到庭参加了诉讼，被上诉人刘怀玉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明：2011年8月份，因雨水较多，家中瓦房面临倒塌，刘怀玉决定对其房屋进行翻盖，于是找来包工头刘二浪商量盖房事宜。双方约定由刘二浪包工不包料，组织工人进场施工，进行相应的管理；大工每人每天100元，小工每人每天80元，刘怀玉与刘二浪进行结算；刘怀玉负责提供基本的建筑施工工具；刘怀玉给带班人员刘二浪（后加上了岳增强）每天多发10元。经刘二浪介绍，刘怀玉在龙枣村租来铁架子，刘二浪组织工人将铁架子搭建起来。刘小盼在刘二浪的默认下，和刘二浪组织的其他工人一起为刘怀玉盖房，刘小盼是小工，在刘二浪的安排下负责铲灰和搬砖。2011年8月14日下午，当刘小盼站在一层铁架上为上层的大工供砖时，铁架突然倒塌，铁架上的踏板随即坠落，刘小盼从铁架上摔到地上，导致左脚受伤，后经医院诊断为左跟骨骨折。刘小盼受伤后，刘怀玉将其送到底张卫生院进行门诊治疗，并支付了医疗费用。2012年7月23日陕西咸阳市司法医学鉴定中心作出陕咸司医鉴字（2012）181号鉴定书，结论为：刘小盼残疾程度为十级伤残。另查明，刘小盼系咸阳市渭城区底张街道办事处瓦刘村村民，户籍为农业户口，其主要收入来源为农耕。
原审认为，生命健康权受法律保护，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中刘小盼经过刘二浪的同意提供劳务，并受刘二浪管理，因此刘二浪应当对刘小盼受到的损害承担主要的赔偿责任。刘小盼诉称刘怀玉应当承担全部赔偿责任，因刘怀玉与刘二浪事发前约定包工不包料，刘小盼和刘怀玉之间不存在劳务关系，本院对此意见不予采纳。但刘怀玉作为受益者，应给予适当的经济补偿。同时刘小盼作为小工，擅自上铁架违规操作，对损害结果的发生也有过错，应承担次要责任。对于刘小盼的医疗费1951.5元，本院予以确认；对于护理费，因其未提供有效证据予以证明，本院不予支持；误工费为4904元（5028元／年÷365天×356天）；交通费酌情认定为50元；对于营养费、座便椅费用，因无医嘱，不予支持；对于残疾赔偿金10056元，本院依法予以确认。遂依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，刘二浪支付刘小盼医疗费1951.5元，误工费4904元，交通费50元，残疾赔偿金10056元之和的70%即11873.05元。二、刘怀玉给付刘小盼1000元经济补偿。三、驳回刘小盼的其他诉讼请求。案件受理费452元，鉴定费700元，由刘小盼承担552元，刘二浪承担600元。
宣判后，刘二浪不服，向本院提起上诉，请求依法撤销咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭民初字第00491号民事判决，并依法作出公正裁判。其上诉的主要事实及理由为，原审认定事实错误，上诉人与刘怀玉没有任何的房屋建造协议，也不存在事实上的承包关系，上诉人同其他雇员一样，都是按日计算工费，并且刘怀玉也承认每天给上诉人和岳增强多发十元的带班费，故原审认定上诉人是接受劳务一方的雇主，显然属认定错误。另外，刘小盼受伤系铁架子扣件发生断裂所致，而断裂的铁架子是刘怀玉所提供的，与上诉人并无任何关系，因此，原判认定事实不清，适用法律错误。
刘小盼不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，并依法予以改判。本案诉讼费由被上诉人承担。其上诉的主要事实及理由为，1、原判认定事实不清，本案属一起安全事故，而非一般的人身损害，造成上诉人受伤的直接原因是建筑设施脚手架扣件发生断裂所致，而该设施系房主刘怀玉提供，上诉人在从工活动中，并没有违反任何操作规定，也不存在任何的故意和过失行为。另外，刘二浪没有相应的建房资质，刘怀玉存在选任的过错。因此，原判责任划分不当，不应由上诉人自担30%的责任。2、原审判决不顾及客观事实，驳回上诉人护理费、坐便椅费、营养费等诉讼请求错误。综上所述，请求二审人民法院查明案件事实，依法改判，维护上诉人的合法权益。
针对刘小盼的上诉，刘二浪答辩称，答辩人也认为本案事实不清，答辩人不是承包人，与刘小盼同属雇员，刘怀玉给答辩人多发的十元钱，也是因答辩人提供了较多的劳务，因此，答辩人不是雇主，依法不应承担赔偿责任。
针对刘二浪的上诉，刘小盼答辩称，在本次事故中答辩人不存在任何故意和过失行为，不应自担责任。
针对刘小盼、刘二浪的上诉，刘怀玉提交书面答辩意见称，答辩人所建房屋是由刘二浪、岳增强二人代班实施工程建造和日常管理。施工现场、工人的配置分工、安全责任以及工程质量均由刘二浪负责，刘小盼受雇于刘二浪，其超出架板承受限度堆放砖块才是导致扣件破裂自身受伤的直接原因，故答辩人不应承担赔偿责任。
二审庭审中，上诉人刘二浪向法庭提供一份刘怀玉书写的记录单，证明刘怀玉给其发放工钱，刘二浪与其他人员一样同属雇员。
上诉人刘小盼质证认为，因不清楚刘怀玉的笔迹，故无法确定是否为刘怀玉本人所写。
被上诉人刘怀玉认为，对真实性认可，但提出该份证据是自己和刘二浪结帐时给刘二浪写的清单，不能证明上诉人所要证明的问题。
经评议，上诉人刘二浪提交的证据，来源合法、客观真实，与本案具有关联性，故予以采信。
经二审审理查明，2011年8月，因雨水较多，刘怀玉对家中危房进行翻盖，于是找刘二浪商量，让其负责召集建房施工人员，刘怀玉负责提供盖房材料及基本的施工工具。施工期间，刘怀玉按每天大工100元、小工80元（其中给带班人员刘二浪、岳增强每天多发10元的带班费）将劳务费交由刘二浪负责发放。另查，刘小盼受伤系铁架扣件破裂，致其从架上摔伤所致。其他查明事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘小盼在提供劳务过程中受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，应当由接受劳务一方承担侵权责任。刘怀玉为翻盖自家房屋，与刘二浪商定，由其提供建房材料及施工过程中的基本工具，让刘二浪帮忙负责召集工匠。后刘二浪找到刘小盼，让其在刘怀玉家参与施工，从事铲灰和搬砖作业，在此过程中，刘怀玉并未提出异议。刘怀玉辩称其将建房工程承包给刘二浪，并约定由刘二浪负责安全、质量等责任，因刘怀玉并未提供相关证据予以证明，且根据本院已查明的事实，即刘怀玉在建房过程中按照工种的不同向刘二浪及其他人员支付劳务报酬。据此，应当认定刘怀玉为实际雇主，刘小盼在提供劳务过程中受伤，刘怀玉作为接受劳务一方依法应承担赔偿责任（80%）。刘二浪在组织施工过程中，作为带班人员，未尽到安全管理义务，亦应承担一定的赔偿责任（20%）。关于刘小盼诉称自己在提供劳务过程中并不存在任何过错行为，不应自担30%的赔偿责任一节的上诉理由。刘小盼在提供劳务过程中，因刘怀玉所租的铁架扣件发生破裂，才致刘小盼从架上跌伤。刘怀玉辩称铁架扣件之所以发生破裂，是因刘小盼超出架板承受限度过多堆放砖块所致。经审查刘怀玉的上述辩称并无相关证据能够予以证明，因此，原审认定刘小盼在提供劳务过程中存有过错，缺乏事实依据，故上诉人刘小盼该节上诉理由成立，应予支持。关于刘小盼诉称原审认定误工费、交通费数额偏低，护理费、坐便椅费、营养费不予支持错误一节的上诉请求，刘小盼事发前属无固定收入人员，考虑其伤残程度，对其误工费本院酌定为7200元（80元／天×90天）。刘小盼因受伤购买坐便椅花费38元，符合实际所需，应予支持。交通费原审根据刘小盼的就医情况酌定为50元，并无不当。刘小盼主张的护理费、营养费因其未提供相关病案予以证明，故原审不予支持正确。综上所述，原判认定事实不清，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定，判决如下：
一、维持陕西省咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭民初字第00491号民事判决书第三项内容，即“驳回刘小盼的其他诉讼请求”。
二、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭民初字第00491号民事判决书第一项内容为，由刘二浪在本判决生效后十日内一次性赔偿刘小盼医疗费1951.5元、误工费7200元，交通费50元，坐便椅费38元、残疾赔偿金10056元，共计19295.5元的20%，即3859.1元。
三、变更陕西省咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭民初字第00491号民事判决书第二项内容为，由刘怀玉在本判决生效后十日内一次性赔偿刘小盼医疗费1951.5元、误工费7200元，交通费50元，坐便椅费38元、残疾赔偿金10056元，共计19295.5元的80%，即15436.4元
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费452元，鉴定费700元，共计1152元，由刘二浪承担230元，刘怀玉承担922元。刘小盼预交的二审案件受理费50元，刘二浪预交的二审案件受理费96元，由刘二浪承担30元，刘怀玉承担116元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈军伟
代理审判员 魏永锋
代理审判员 王丽丽
二〇一三年六月十八日
书 记 员 和晓言