山东省济宁市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2013）济行终字第86号
上诉人（原审原告）房瑞珍。
委托代理人徐令宏。
被上诉人（原审被告）济宁市人民政府。
法定代表人梅永红，市长。
委托代理人朱艳秋，该单位工作人员。
原审第三人房茂银。
委托代理人张秀雷，山东治恒律师事务所律师。
委托代理人张喜（系房茂银之子。
原审第三人汶上县人民政府。
法定代表人孙琪，县长。
委托代理人孙昭令，山东恒正律师事务所律师。
委托代理人刘勇，汶上县国土资源局工作人员。
上诉人房瑞珍因与被上诉人济宁市人民政府土地行政复议一案，不服济宁市市中区人民法院（2013）济中区行初字第16号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十九条审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，任秀兰与第三人房茂银系母女关系。1992年10月，第三人汶上县人民政府向任秀兰颁发汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证，将位于汶上县汶上镇南门三组的土地一宗（用地面积440平方米，用途为住宅，四至为：东至坑、南至房瑞风、西至路、北至路）确权登记在任秀兰名下。1998年10月28日，第三人房茂银以登记错误为由，向原汶上县土地矿产管理局（现为汶上县国土资源局）申请将该宗土地使用权登记在自己名下。第三人汶上县人民政府于同日向第三人房茂银颁发汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证。后因上述宗地被收归国有，第三人汶上县人民政府于2004年7月12日向第三人房茂银换发了汶国用（1992）字第083008200331号国有土地使用证（该证记载的土地使用权面积为326.19平方米，四至为：东至县粮局、南至王修兵、西至路、北至路）。因任秀兰提起行政诉讼，汶上县人民法院于2011年5月11日作出（2011）汶行初字第3号行政判决书，判决撤销了该国有土地使用证。2011年9月6日，任秀兰向汶上县国土资源局提交恢复自己土地使用证的申请。2011年10月24日，第三人汶上县人民政府作出汶政处字（2011）2号《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》，内容为：恢复1992年为任秀兰颁发的汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证目前占用面积的土地使用权。第三人房茂银不服该处理决定，向被告济宁市人民政府提出行政复议申请。被告于2011年12月21日受理该申请，并通知任秀兰作为第三人参加行政复议。还查明，第三人房茂银因对汶上县人民政府向任秀兰颁发汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证的具体行政行为不服，向本院提起行政诉讼。本院于2012年4月2日作出（2012）济中区行初字第1号行政判决书，判决撤销了第三人汶上县人民政府于1992年10月向任秀兰颁发的汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证。任秀兰不服，提起上诉。济宁市中级人民法院于2012年6月10日作出（2012）济行终字第48号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。
原审法院审理认为，按照《中华人民共和国行政复议法》第三条、第十三条第一款的规定，被告具有作出被诉具体行政行为的法定职权。本案中，第三人汶上县人民政府所作《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》（汶政处字（2011）2号）系原具体行政行为，原告诉请维持该处理决定没有法律依据。本案经过庭审查证，并根据《土地权属争议调查处理办法》第二十条的规定，记载土地使用者为任秀兰的汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证是第三人汶上县人民政府作出《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》（汶政处字（2011）2号）的主要证据。因该集体土地建设用地使用证已被人民法院判决撤销，被告作出济政复决字（2011）215号行政复议决定书，符合《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项第1目“主要事实不清、证据不足的”的规定。虽然涉案土地与第三人房茂银于1984年所取得的地使字第67号土地承包使用证中记载的土地并非同一宗地，被告所作济政复决字（2011）215号行政复议决定书存在瑕疵，但该瑕疵未被其作为作出被诉具体行政行为的事实依据，对原告的权利义务不产生实际影响。综上，原告诉请撤销被告作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定书、维持第三人汶上县人民政府作出的《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》（汶政处字（2011）2号），理由不能成立，本院依法不予支持，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：驳回原告房瑞珍要求撤销被告济宁市人民政府作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定书、维持第三人汶上县人民政府作出的《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》（汶政处字（2011）2号）的诉讼请求。案件受理费五十元，由原告负担。
原告房瑞珍不服上诉称：一、济宁市人民政府济政复决字（2011）215号行政复议决定认定事实错误。1984年汶上县人民政府为第三人房茂银颁发的土地承包使用证上的耕地与1992年颁发给任秀兰的集体土地建设用地使用证上的宅基地根本就不是同一宗土地。二、汶上县人民政府作出的汶政处字（2011）2号《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》，认定事实清楚，证据确凿，使用依据正确，程序合法，内容适当，应予维持。涉案宅基地是由汶上县汶上镇南门居委划给任秀兰的。第三人的土地变更登记，已被汶上县人民法院撤销。三、原审判决认定事实错误。原审判决认为，被上诉人所作济政复决字第（2011）215号行政复议存在瑕疵，是为被上诉人开脱，有失法律公正，属认定事实错误。山东省高级人民法院于2013年3月28日裁定，提审房茂银诉汶上县人民政府土地行政登记案，中止济宁市中级人民法院（2012）济行终字第48号行政判决的执行。任秀兰的汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证的法律效力待定，本案应中止审理。请求撤销原判，撤销济宁市人民政府作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定，维持汶上县人民政府作出的汶政处字（2011）2号《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》，本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人济宁市人民政府辩称：答辩人作出的行政复议决定及原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确、程序合法，应予维持。汶上县人民政府作出的汶政处字（2011）2号《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》的内容：“恢复1992年为任秀兰颁发的汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证目前占用面积的土地使用权”，但汶集建（1992）字第083008200331号集体土地建设用地使用证已经被生效的济宁市市中区人民法院（2012）济中区行初字第1号行政判决书和济宁市中级人民法院（2012）济行终字第48号行政判决书判令撤销。因此汶上县人民政府作出的汶政处字（2011）2号处理决定的具体行政行为认定事实不清，证据不足，应予撤销。答辩人于2011年12月21日收到行政复议申请并依法予以受理。行政复议期间，因本案需要以其他案件的审理结果为依据，而其他案件尚未审结。经批准，于2011年2月15日中止审理。中止原因消除后，2012年7月30日恢复审理。2012年7月31日，答辩人作出济政复决字（2011）215号行政复议决定书，程序合法。尽管涉案土地与第三人房茂银的1984年土地承包使用证中记载的土地不是同一宗土地，答辩人作出的复议决定书中写成是同一宗土地存有瑕疵，但该瑕疵并未被答辩人作为作出行政复议决定的事实依据，对房瑞珍的权利义务没有产生实际影响，该瑕疵并不足以撤销行政复议决定。
原审第三人述称：被上诉人作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。一审法院作出的（2013）济中区行初字第16号行政判决书并无不当，依法应予驳回上诉人的上诉请求。被上诉人济宁市人民政府作出的行政复议决定书查明了实际使用人为房茂银，被上诉人济宁市人民政府作出的行政复议决定应予维持。
原审第三人汶上县人民政府称：同意济宁市人民政府的答辩意见。
本院二审查明的案件事实与原审查明的基本一致。另查明，关于原审第三人房茂银诉汶上县人民政府土地行政登记一案，因上诉人房瑞珍申请再审，山东省高级人民法院于2013年6月24日作出（2013）鲁行再终字第4号行政裁定书，撤销了济宁市市中区人民法院（2012）济中区行初字第1号行政判决书和我院（2012）济行终字第48号行政判决书，驳回了房茂银的起诉。
本院认为，被上诉人济宁市人民政府作出济政复决字（2011）215号行政复议决定书的主要依据是济宁市市中区人民法院（2012）济中区行初字第1号行政判决书和我院（2012）济行终字第48号行政判决书的判决结果。现上述两份判决书已被山东省高级人民法院（2013）鲁行再终字第4号行政裁定书撤销，故被上诉人所作济政复决字（2011）215号行政复议决定书的具体行政行为主要证据不足，应予撤销，被上诉人应重新作出具体行政行为。原审判决驳回上诉人要求撤销被上诉人作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定书的诉讼请求不当，应予改判。原审第三人汶上县人民政府所作《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》（汶政处字（2011）2号）系原具体行政行为，上诉人上诉请求维持该处理决定没有法律依据，一审法院驳回其此项诉请并无不当。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项之规定，判决如下：
一、维持济宁市市中区人民法院（2013）济中区行初字第16号行政判决中“驳回原告房瑞珍要求维持第三人汶上县人民政府作出的《关于恢复任秀兰土地使用权的处理决定》（汶政处字（2011）2号）的诉讼请求”部分；
二、撤销济宁市市中区人民法院（2013）济中区行初字第16号行政判决中“驳回原告房瑞珍要求撤销被告济宁市人民政府作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定书的诉讼请求”部分；
三、撤销被上诉人济宁市人民政府作出的济政复决字（2011）215号行政复议决定；
四、被上诉人济宁市人民政府应于本判决生效之日起两个月内重新作出复议决定。
一、二审案件受理费各50元由被上诉人济宁市人民政府负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 彤
审判员 张 玲
审判员 王建春
二〇一三年九月二十二日
书记员 石智浩