浙江省新昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍新刑初字第476号
公诉机关浙江省新昌县人民检察院。
被告人王春锋，无业。2013年8月30日因犯强奸罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯赌博罪于2014年4月28日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于新昌县看守所。
指定辩护人王永军，浙江兴强律师事务所律师。
被告人丁某甲，无业。因涉嫌犯赌博罪于2013年12月31日被刑事拘留，2014年1月27日被取保候审。
新昌县人民检察院以新检公诉刑诉（2014）1392号起诉书指控被告人王春锋、丁某甲犯赌博罪，于2014年11月14日向本院提起公诉。本院于同月17日立案，并依法组成合议庭，于2014年12月5日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员梁小芳出庭支持公诉，被告人王春锋、丁某甲、指定辩护人王永军到庭参加诉讼。现已审理终结。
新昌县人民检察院指控：2013年4月，被告人丁某甲在新昌县七星街道同顺阁茶楼，二次召集梁某、娄某、王春锋、丁某乙以打麻将的形式进行赌博，从中抽头渔利共计人民币12000余元；被告人王春锋也在该茶楼召集张某、娄某、丁某甲、丁某乙以同样方式赌博一次，从中抽头渔利计人民币6000余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了证人证言及有关书证等证据。公诉机关认为，被告人王春锋、丁某甲以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人王春锋系在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决。故对被告人王春锋、丁某甲应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十七条、第六十九条之规定处罚。
被告人王春锋对以打麻将方式进行抽头渔利的事实无异议，但辩称其抽头渔利的金额只有3100余元。
其辩护人提出的辩护意见是，各参赌人员的证言对参赌规则及王春锋从他们处抽头数额的陈述不一致，故本案事实不清，认定王春锋抽头渔利人民币6000余元证据不足，应采信王春锋当庭关于抽头渔利人民币3100元的供述，抽头渔利不满5000元的，不构成赌博罪。
被告人丁某甲对起诉书所指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明：
2013年4月的一晚，被告人丁某甲在新昌县七星街道同顺阁茶楼，召集梁某、娄某、王春锋、丁某乙以打麻将的形式进行赌博，从中抽头渔利共计人民币6000余元。
次日晚，被告人丁某甲召集上述四人在上述同一地点，以打麻将的形式进行赌博，从中抽头渔利共计人民币6000余元。
之后一天，被告人王春锋在新昌县七星街道同顺阁茶楼，召集张某、娄某、丁某甲、丁某乙以打麻将的方式进行赌博，从中抽头渔利共计人民币6000余元。
2013年12月30日，被告人丁某甲被公安机关传唤到案；2014年4月28日，被告人王春锋在新昌县儒岙镇司法所报到时被公安机关抓获。案发后，从被告人丁某甲处扣押人民币12000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的如下证据证实：
1、被告人丁某甲供述证实，2013年4月，其在新昌县七星街道同顺阁茶楼208房间共抽头二次，抽头方式是等有人赢到二千元时就从中抽头一百元。王春锋在同顺阁茶楼208房间抽头那一次其输了八九千元，娄某输了一万多元，林春和小丁（丁某乙）是赢的。当天晚上王春锋抽头数额六千元是有的。王春锋从其处抽头一千多元，小丁和林春处抽去的钱比其处抽得多，娄某处抽得少点。
2、证人俞某证言证实，其经营的新昌县七星街道同顺阁茶楼内，偶尔有客人打麻将，对丁某甲等人在茶楼内赌博抽头其不知情。
3、证人张某证言证实，2013年4月在王春锋抽头的那场赌博中，其赢了八千元左右，丁某乙赢了六千元左右，丁某甲输了八九千元，娄某输了一万多元。王春锋抽头数额在六千元左右，其被抽去二千元左右，丁某乙一千七八百元，丁某甲一千多元，娄某八九百元。平时丁某甲摆麻将场头时，平均一小时能抽出八百元左右。王春锋摆了六七个小时，当天麻将的牌风也比较大，相对来讲抽头在六千元左右。
4、证人娄某证言证实，2013年4月下旬一天，丁某甲打电话叫其到同顺阁茶楼208房间去打场头麻将，当天其输七千多元，丁某甲抽头六七千元。第二次是在第二天晚上，丁某甲抽了七八千元。过了几天，王春锋打电话叫其去同顺阁208房间打麻将，这次打麻将的人是其和一开白色本田车的男子、丁某甲、林春。春锋抽头有一万多元左右。其和丁某甲两个人输了有二万六千元左右，王春锋从其处抽头有一千多元。
5、证人丁某乙证言证实，2014年4月，丁某甲打电话叫其到同顺阁打放冲麻将，其和丽君、娄某、梁某四人开始打麻将，丁某甲在边上抽头，开始时丁某甲给每人一千元钞票去赌，没多久丽君让给王春锋打的，一直打到晚上12点左右。丁某甲共抽头七千元左右，其是赢的，被抽走了二千五百多元。第二天，丁某甲打电话叫其去同顺阁打麻将。这次丁某甲抽头抽了七千元左右，从其处抽去三千元左右。
在丁某甲的场头结束后的一两天，其和丁某甲、张某、娄某在王春锋的场头赌博，打了六七个小时，一般每小时抽头的人能抽出来八百元左右，麻将牌风大，抽头数也会多点。这次其和林春赢，其赢了五六千元左右，林春赢了八千元左右，娄某输了一万多元，丁某甲输了八九千元。王春锋抽头的数额在六千元左右。
6、证人梁某证言证实，2013年4月的一天，丁某甲叫其到同顺阁茶楼208房间打麻将，其、王春锋、丁某乙，还有一个丁某甲的朋友在打的，后换成了春锋。那晚打了五六个小时的麻将，丁某甲抽头六千元是有的，从其处抽头一千元左右。第二天晚上，也是在208房间打麻将，丁某甲抽头有七千元左右，从其处抽了一千五百元左右。
7、证人吕某证言证实，丁某甲的日常生活状况。
8、归案经过证实，2013年12月30日，七星派出所民警传唤丁某甲至所调查赌博事实；2014年4月28日，儒岙派出所民警在儒岙镇司法所抓获王春锋。
9、辨认笔录证实，王春锋、丁某甲、相关参赌人员进行互相辨认的事实。
10、新昌县公安局扣押清单证实，从丁某甲处扣押人民币12000元。
11、本院（2013）绍新刑初字第322号刑事判决书证实，被告人王春锋于2013年8月30日因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。
12、户籍证明、常住人口信息证实，被告人王春锋、丁某甲的身份情况。
本院认为，被告人王春锋、丁某甲以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王春锋在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，与前罪所判处刑罚并罚。被告人丁某甲归案后认罪态度较好，能退缴违法所得，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可酌情从轻处罚并适用缓刑。被告人王春锋及丁某甲对抽头渔利规则及参赌人员没有异议，故辩护人就参赌规则不一致及王春锋仅直接打电话给二人的事实，不影响本案的定性。同时被告人丁某甲供述及各参赌人员证言，均证实各自在王春锋组织的赌博中被王春锋抽头渔利数额累计达到6000余元，故王春锋辩称抽头渔利仅有3100元及辩护人提出本案事实不清，认定王春锋抽头渔利6000余元证据不足，王春锋的行为不构成赌博罪的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）绍新刑初字第322号刑事判决中对被告人王春锋宣告缓刑部分。
二、被告人王春锋犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；与前犯强奸罪判处有期徒刑三年合并执行，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月28日起至2017年7月13日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
三、被告人丁某甲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日即行缴纳）。
四、被告人王春锋违法所得人民币六千元，丁某甲违法所得人民币一万二千元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王优明
人民陪审员 求一兵
人民陪审员 张法忠
二〇一四年十二月五日
书 记 员 胡双英
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。