内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）扎民初字第1084号
原告高兴友，男，1965年5月7日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市扎兰屯市。
委托代理人董桂霞，内蒙古君来律师事务所律师。
被告张之鹏，男，1992年12月8日出生，汉族，学生，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市扎兰屯市。
委托代理人包玉新，内蒙古铁源律师事务所律师。
被告张铜生，男，1970年2月14日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市扎兰屯市。
被告中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市扎兰屯市。
负责人王宝林，职务经理。
委托代理人李国栋，中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔分公司理赔中心职员。
委托代理人王哲，中国人民财产保险股份有限公司呼伦贝尔分公司理赔中心职员。
原告高兴友与被告张之鹏、张铜生、中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2013年10月21日向本院提起诉讼，本院于当日受理后，依法由审判员王强适用简易程序于2014年2月17日公开开庭审理了本案。原告高兴友及其委托代理人董桂霞，被告张之鹏及其委托代理人包玉新，被告中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司的委托代理人李国栋到庭参加诉讼。被告张铜生经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告高兴友诉称，2013年8月10日15时许，在扎兰屯市中央南路富士达电动车门前路口，原告驾驶二轮摩托车由北向南正常行驶，与由西向北左转弯行驶的被告张之鹏驾驶的蒙EB51**号小型普通客车相撞，致原告受伤，两车损坏。事故发生后，原告被送到扎兰屯市医院进行抢救，被医院诊断为“1、右髌骨骨折；2、骨盆骨折；3、右足多发性骨折；4、背部、右大腿、双膝部、右小腿、右足挫擦伤”。此次事故经扎兰屯市公安局交通警察大队进行责任认定，被告张之鹏负事故的主要责任，原告高兴友负事故的次要责任。被告张之鹏所驾驶的蒙EB51**号车辆登记在被告张铜生名下，并在被告中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司投有保险。原告高兴友的各项损失包括：医疗费32341.21元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费3480元、营养费4800元（40元／天×120天）、护理费7877.60元（91.60元／天×86天×1人）、误工费42240元（住院86天＋出院医嘱休息3个月共计176天）、残疾赔偿金138900元（23150元／年×20年×30%）、精神抚慰金9000元、交通费100元、摩托车修理费1418元、鉴定费1420元。原告的各项损失应先由保险公司在保险责任限额内赔偿，超过部分再按双方过错责任比例分担，合计由被告赔偿209393.16元，并由被告承担诉讼费用。
被告张之鹏辩称，1、事故发生时张之鹏所驾驶的车辆是借用本案被告张铜生的车辆，张铜生作为借用者无任何过错，就本案民事责任应由张之鹏一人承担；2、张之鹏所驾驶的车辆在本案被告中保财产保险扎兰屯支公司投保了交强险和商业第三者险，依据相关法律规定应当首先由保险公司在交强险范围之内承担赔偿责任，不足部分在商业第三者险合同部分承担赔偿责任，如仍有余额应当由张之鹏在主要责任范围内承担赔偿责任；3、原告受伤后被告张之鹏已经为原告垫付了17000元的医疗费用，该费用原告应当予以返还。
被告中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司（以下简称财险公司）辩称，本案肇事车辆蒙EB51**号车辆在事故中负主要责任，同意在交强险限额内对原告提出的合法、合理、合约部分予以赔偿。超出部分，根据第三者险的约定予以赔偿。1、对于合理用药的医疗费以80%赔偿；2、住院伙食补助费按标准计算；3、原告病历中没有加强营养医嘱，不认可原告的营养费；4、护理费按居民服务业的日平均工资91.60元计算；5、原告的误工费诉求标准过高，期间过长，认可120日的误工期间；6、伤残鉴定费、鉴定检查费不属于保险合同约定的赔偿范围，不同意赔偿；7、原告两项九级的伤残赔偿金计算系数应当是22%；8、原告请求的精神抚慰金过高，应为4000元；9、原告的车辆损失同意赔偿1320元；10、诉讼费保险公司不承担。
被告张铜生未做答辩。
原告高兴友向本院提交下列证据予以证明：
一、交通事故责任认定书一份。证明交通事故的成因、导致交通事故的过错及责任比例，被告张之鹏承担事故的主要责任。被告张之鹏、财险公司无异议，本院予以采信。
二、扎兰屯市医院住院病历、诊断证明、出院诊断书、住院结算专用收据、医药费清单、门诊费收据。证明原告因交通事故受伤后诊疗经过、伤情、住院天数、护理、营养、出院后需休息时间及诊疗所支出费用情况。被告张之鹏对证据的真实性没有异议，但认为在原告提供的证据中医嘱注明需要普食，法律规定营养费是在住院期间，该医嘱没有注明、没有记载需要加强营养，尽管原告所提出的证据中注明出院后需加强营养，但与法律规定互相冲突。财险公司对证据的真实性没有异议，对营养费有异议，原告诊断书中休息3个月的意见我们不同意，只同意鉴定120天误工意见。本院认证为该证据为医疗机构出据，对其真实性予以采信。
三、齐市安通司法鉴定意见书一份、鉴定费收据、黑龙江省医疗门诊鉴定检查费票据、交通费。证明原告因车祸导致伤残，评定为两个九级伤残，就医往返和鉴定所支出的检查费、鉴定费、交通费。被告张之鹏对证据的真实性没有异议，但认为，1、鉴定结论评定原告两个九级伤残，伤残赔偿系数应当为22%；2、对于后续医疗费评定6000元，认为有相关的法律依据就可以接受；3、关于误工的评定为伤后120天，原告的诉讼请求超过了120天的鉴定结论，应当以鉴定结论为准；4、医嘱为普食，不应支出原告的营养费；5、鉴定费票据非正规的税务发票，原告应当提供国家盖章的正规发票。财险公司同意被告张之鹏的1、3、4项质证意见，后续治疗费用应当以实际发生数额为准，不同意赔偿，伤残鉴定费和路费不属于保险责任。本院认证为，司法鉴定意见书系本院依法委托作出，予以采信；后续医疗费评定6000元，因有明确的司法鉴定意见，予以支持；司法鉴定检查费401.80元有医疗机构正规票据，且实际发生，予以采信；另有一张金额为50元的非正规收据，不予采信；对于伤残鉴定费3910元，虽非正式收据，但在庭审后原告提供了数额相同的国家正式发票，且能够相互印证，对其支出的伤残鉴定费3910元予以采信。
四、扎兰屯汉超摩托车修理部关于大运摩托车修理的配件及费用收据。证明因车祸导致车辆修理的配件为82张1420元。财险公司对证据的真实性没有异议，但认为扎兰屯汉超摩托车修理部为个体商业户，提供的发票和修理明细非物价工商鉴定机构出具，我公司不认可，同意赔偿1320元。被告张之鹏的质证意见同财险公司意见。本院认为，原告摩托车受损，应有法定部门出具受损价格报告，对该组证据证明修理摩托车配件费用数额不予采信，对财险公司的质证意见予以支持。
五、高台办事处建设居委会证明、房屋租赁合同、电费收据3张。证明原告在城镇居住超过了三年，应按城镇人口的标准来计算赔偿项目。被告张之鹏、财险公司无异议，本院对该组证据予以采信。
六、工资发放单2张、雇主唐运发证明。证明原告在城镇务工，从事塔基操作工作，日工资240元。被告张之鹏对证据的真实性和证明的问题不认可，认为工资发放单没有日期，无实际领取人签字，不符合客观规定，也不符合法律规定；对于唐运发出具的证明，该证明的内容仅为2012年4月份开始工作，因原告为不固定工作，应提供前三年的工资平均数，原告不能证明应当按照相同和相近行业的平均工资来主张误工费，因此原告方没有完成这部分的举证责任。财险公司对证据有异议，认为原告没有提供用工合同，证明没有效力，对原告的工资240元有明显涂改痕迹，且原告应该提供从事塔基资格证。本院认为该组证据不能证明原告有每日240元的固定收入，对于原告所要证明的问题不予支持，对于被告张之鹏、财险公司的质证意见予以支持。
七、证人史某某当庭证言。其证明从2011年8月1日起原告至今一直租赁其房屋并居住。原告高兴友、被告张之鹏、财险公司对证人证言无异议，本院对证人证言予以采信。
八、证人唐某某当庭证言。证明从2012年4月份至7月份原告作为其雇员为其干活，日工资240元。原告高兴友、被告张之鹏对证人证言无异议；被告财险公司认为，双方属于临时用工，不能以240元为误工日标准。本院认为，对证人证言的真实性予以采信，但不能证明本案中原告误工损失情况。
被告张之鹏向本院提交下列证据予以证明：
一、收据一张。证明原告伤后被告张之鹏为其垫付医疗费17000元整。原告高兴友、被告财险公司无异议，本院予以采信。
二、机动车交强险保险单、商业第三者险保险单。证明张之鹏驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和理赔限额最高30万元的商业第三者险。原告高兴友、被告财险公司无异议，本院予以采信。
财险公司向本院提交了下列证据予以证明：
交强险、商业险条款。证明本案应当按照交强险和商业险条款处理。原告高兴友、被告张之鹏无异议，本院予以采信。
经审理查明，2013年8月10日15时许，在扎兰屯市中央南路富士达电动车门前路口，被告张之鹏驾驶的蒙EB51**号小型普通客车由西向北左转弯行驶，与原告驾驶的由北向南行驶的大运牌二轮摩托相撞，致原告受伤，两车损坏。此次事故经扎兰屯市公安局交通警察大队进行了责任认定，被告张之鹏驾驶的机动车转弯时妨碍正常车辆通行，过错较重，承担此事故的主要责任；原告高兴友未取得机动车驾驶证驾驶无牌机动车上路行驶，应承担此事故的次要责任。被告张之鹏所驾驶的蒙EB51**号车辆登记在被告张铜生名下，并在被告财险公司投有赔偿限额为12.2万元的机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率责任限额为30万元的第三者责任保险。事故发生时间在两项保险期间。事故发生后，原告高兴友被送往扎兰屯市医院进行抢救，经医院诊断为“1、右髌骨骨折；2、骨盆骨折；3、右足多发性骨折；4、背部、右大腿、双膝部、右小腿、右足挫擦伤”。原告实际住院87天，支出门诊检查费1606元，住院治疗费30735.21元，合计32341.21元。长期医嘱中记载为Ⅱ级护理，出院诊断书记裁为1、患者不负重功能锻炼；2、卧床休息3个月；3、定期复查，不适随诊；4、高营养饮食。
另查明，经本院委托，齐齐哈尔市安通司法鉴定中心于2013年12月18日对原告高兴友的伤残等级、后续医疗费用、误工日、营养费进行鉴定，并于2013年12月25日作出齐安通司鉴字第621号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、受检人高兴友，右下肢功能丧失29%，评定九级伤残等级。右足足弓破坏，评定九级伤残等级。2、后续医疗费用评定需人民币六千元。3、误工日评定伤后120日。4、营养费评定伤后四个月内应适当增加营养每日四十元。
又查明，原告高兴友系农业户口，自2011年8月1日以来在扎兰屯市高台子办事处建设社区居委会居住。被告张铜生与被告张之鹏系父子关系。被告张之鹏已为原告垫付医疗费17000元。
上述事实，有各方当事人提交的上述证据、证人证言及当事人的陈述意见在案佐证。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车交通事故致人损害，该事故经扎兰屯市公安局交通警察大队认定原告高兴友承担此起交通事故的次要责任，被告张之鹏承担此起交通事故的主要责任，对此责任认定，本院予以确认。结合原告高兴友和被告张之鹏所负的事故责任及过错程度，本院酌定由被告张之鹏承担70%的赔偿责任，由原告高兴友自行承担30%的损害责任；对于被告张铜生的责任问题，本院认为，结合本案事实以及相应证据，被告张铜生不具备法律规定承担赔偿责任的情形，因此，被告张铜生不应承担赔偿责任。依据法律规定，原告高兴友因该事故遭受的损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由相关侵权人予以赔偿。因此，原告高兴友所受损失应优先由被告财险公司在其交强险保险限额内予以赔偿。同时，蒙EB51**号小型普通客车在被告财险公司还投保了不计免赔率责任限额为30万元的第三者责任保险，故被告财险公司应当依据保险合同的约定，按照70%的责任限额内予以赔偿。对于原告高兴友因本次交通事故造成的损失，本院认定如下：1、医疗费32341.21元，予以维护。2、住院伙食补助费应为3480元（40元／天×87天），予以维护。3、原告主张的营养费4800元（40元／天×120天），医院出院诊断书记载出院后高营养饮食，司法意见为营养费评定伤后四个月内应适当增加营养每日四十元，结合原告伤情较重的实际情况，予以维护；4、关于原告主张的护理费7877.60元（91.60元／天×86天×1人），参照《2013年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业和其他服务业工资计算办法，其主张的护理费数额不超过法律规定，予以维护。5、关于原告以每日240元的标准主张176天的误工费42240元，虽然出院诊断记裁出院后卧床休息3个月，但司法鉴定意见为误工日评定伤后120日，且该项评定为原告申请，本院依法委托鉴定部门作出，对其评定结论应予支持。因原告高兴友无固定工资收入，参照《2013年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业和其他服务业工资计算办法，维护其误工费为10992元（91.60元／天×120天×1人）；6、关于原告主张的残疾赔偿金138900元（23150元／年×20年×30%），原告高兴友虽系农业户口，但在城镇生活已一年以上，故应按照城镇标准计算，对于两个九级伤残，其要求30%的赔偿系数无法律依据，故应维护其残疾赔偿金为106490元（23150元／年×20年×23%），对于原告主张的超出部分不予维护；7、对于原告主张的精神损害抚慰金9000元，因原告在事故中所受伤害构成两个九级伤残等级，故依据相关规定维护该项赔偿数额为6900元，对于原告主张的超出部分不予维护；8、关于原告主张的摩托车修理费1418元，无法定有效证据支持，但被告财险公司同意赔偿摩托车损失1320元，属于自认，本院予以支持；9、关于原告主张的后续医疗费6000元，有司法鉴定的明确意见，应予以维护。此外，鉴定费3910元、鉴定检查费401.80元，合计4311.80元，为原告实际发生，应予以维护；另有交通费100元，属实际发生，故予以维护，酌定维护就医往返交通费为20元，鉴定检查交通费为80元；综上，原告高兴友的各项损失合计184612.61元。因该损失中的121320元在机动车交通事故责任强制保险限额内，故应由被告财险公司予以赔偿；剩余58900.81元，由原告高兴友自行负担30%，即17670.24元；由被告张之鹏赔偿70%，即41230.57元，该部分损失中，应由被告财险公司依据第三者责任保险合同约定予赔偿；对于鉴定费3910元、鉴定检查费401.80元，鉴定检查交通费为80元，合计4391.80元，不属于保险理赔范围，由被告张之鹏赔偿3074.26元，由原告自行承担1317.54元。被告张之鹏已为原告高兴友垫付医疗费17000元，此款已实际发生，应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、一百五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
由被告中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告高兴友各项损失合计121320元，于本判决生效之日起十日内给付；
由被告中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司在第三者责任保险合同范围内赔偿原告高兴友各项损失合计41230.57元，于本判决生效之日起十日内给付；
三、由被告张之鹏赔偿原告高兴友3074.26元，于本判决生效之日起十日内给付；（被告张之鹏为原告高兴友垫付的医疗费17000元，原告高兴友尚应返还给被告张之鹏13925.74元）
四、驳回原告高兴友对被告张铜生的诉讼请求；
五、驳回原告高兴友的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4440元，由原告高兴友负担928元（已交纳），由被告张之鹏负担3512元，于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审判员 王强
二〇一四年三月六日
书记员 丰琳
附：本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。