江苏省淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮徐民初字第00352号原告：江苏楚都建筑工程有限公司,住所地宿迁市宿城区西湖路项王小区玉兰园乙区1号-2号。法定代表人：徐杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱桂前、李想，江苏群汇律师事务所律师。被告：淮安台生源农业科技有限公司,住所地淮安市淮阴区码头镇台湾农民创业园。法定代表人：浦加勤，该公司董事长。委托诉讼代理人：王其杰、陈玲，江苏法轩律师事务所律师。原告江苏楚都建筑工程有限公司（以下简称楚都公司）诉被告淮安台生源农业科技有限公司（以下简称台生源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告楚都公司委托代理人李想，被告台生源公司委托代理人王其杰、陈玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告楚都公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即支付原告遗漏工程项目、工程量以及应增加工程项目的工程款合计1173344.59元及逾期利息（自2013年2月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清为止）；2、请求判令被告立即返还工程质量保修金100000元；3、被告承担本案承担诉讼费。事实与理由：2011年4月9日，原、被告签订一份《建设工程施工合同》，约定被告将其位于淮安市淮阴区码头镇张庄五组的金针菇厂房及配套设施土建及水电安装工程发包给原告承建。合同约定工期为2011年3月30日到2011年8月30日，合同价款为15587165元，合同还对工程款支付等作了约定。原告按约施工，被告于2011年9月2日前强行使用了该工程。欠付的工程款经淮安市中级人民法院判决由被告支付。现工程中被告遗漏核算部分工程项目、工程量以及应增加部分工程项目，经原告核算合计为1173344.59元，被告还应当支付并支付相应利息。另外，根据合同约定，被告还应当返还最后一期质量保修金100000元。原告现起诉请求法院支持原告诉讼请求。被告台生源公司辩称，1、原告的起诉违反一事不再理原则，涉案工程的工程款原告已于2013年10月23日向淮安市中级人民法院起诉，有（2013）淮中民初字第0182号民事判决书，判决书中明确载明原告放弃漏项、漏量工程款；2、原告在2013年4月9日签字盖章确认了国华公司出具的工程造价咨询报告书；3、原告要求被告返还的100000元工程质量保修金，因为原告在质量保修期内没有履行保修义务，请求驳回原告全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年4月9日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定原告承建被告位于淮安市淮阴区码头镇张庄村五组的金针菇厂房及配套设施土建及水电安装工程。合同约定工期为2011年3月30日到2011年8月30日，合同价款为15587165元。合同通用条款第32.8条约定，工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。第33.２条约定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第33.3条约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任。合同专用条款第23.2条约定合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法为：土建、钢结构和水电安装部分，根据实际施工中发生的工程量结合施工图纸及相关材料，工程量按实计算，单价按商务标中相应的综合单价包干。若实际施工中甲方要求的增加项目，投标报价有此项按投标相应综合单价计算，若无此项按08定额计价，按投标时的企业管理费计取，但不计利润，该部分的措施项目费、其他项目费按实计算，08定额若无此项按发包人签证价格计算。费率按商务标中相应费率计算，规费、税金按“江苏省计价依据”等有关文件计取。原设计图纸中有项目但施工方未列入预算报价的5万元以下（包含5万元）的属施工方愿意放弃，施工方应自行完成此工程。超过5万元以上甲方承担50%造价，所有增加（减少）项目均按结算总价下浮8.5%执行。第26条约定工程款支付方式为工程基础完成付合同价款的20％，钢结构材料包括屋面钢架全部到工地现场付合同价款的15％，墙体结构、板材以及整个保温材料进场付合同价款的15％，工程完工后付合同价款的20％，竣工验收合格后付合同价款的10％，工程结算时间为二个月付至（结算价款-100万），留人民币壹佰万元作为工程质量保修金。双方合同约定的质保期为：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为3年；3、装修工程为2年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为1年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。第47条补充条款约定保修金为合同总价的约100万元，保修金分三次退回，于竣工验收合格起满一年退回施工单位800000元，满二年退回施工单位100000元，满三年退回施工单位100000元。被告在工程未经竣工验收合格情况下，于2011年9月2日前使用涉案工程。2013年4月2日，嘉兴市国华建设工程造价咨询有限公司（以下简称国华公司）出具嘉国咨善内【2013】21号工程造价咨询报告书，该报告载明国华公司于2012年11月18日接受被告委托及本工程相应送审资料（被告提供的竣工资料、技术联系单等；施工单位编报的工程结算书），确定涉案工程按合同约定下浮8.5%后的审定金额为16305857元。2013年9月27日，原告向淮安市中级人民法院提起诉讼，请求判令被告支付工程款2065857元以及遗漏工程项目、工程量以及应增加部分的工程项目945084元及不应扣减工程款44600元、支付违约金780000元。后在审理过程中，原告向该院提交申请，以需要进一步采集证据为由，自愿申请撤回对遗漏工程款及相应利息的诉讼请求。2014年4月1日，淮安市中级人民法院作出（2013）淮中民初字第0182号民事判决书，判决：1、被告于判决生效后十日内给付原告工程款1058064元及利息（自2013年2月16日起至付清之日按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、被告于判决生效后十日内给付原告工程保修金900000元；3、驳回原告的其他诉讼请求。后被告不服该判决向江苏省高级人民法院提起上诉。2014年11月26日，江苏省高级人民法院作出（2014）苏民终字第0242号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2015年1月26日，原告以本案诉称事实和理由，向本院提起诉讼，本院依法作出（2015）淮陈民初字第00072号民事判决书，判决：一、被告于判决生效后五日内给付原告质保金100000元；二、驳回原告其他诉讼请求。后原告楚都公司不服该判决，上诉至淮安市中级人民法院，该院以一审判决认定事实不清，工程审计报告存在漏项、错项为由，裁定撤销（2015）淮陈民初字第00072号民事判决，发回本院重审。庭审中，原告提交一份关于建造简易车库和自行车棚的简易合同，其中注明简易车库核定价为70000元，自行车棚造价为52000元，被告台生源公司法定代表人浦加勤在该简易合同下方签名并在该合同右上方注明“总款追加壹万元整浦加勤10.23”字样，同时原告提交132000元的发票一份，用以证明简易车库及自行车棚的合同价为132000元。此外，原告在庭审中提交由淮安市淮海建筑工程设计有限公司出具的《关于台生源工程屋面后增加C型钢及厂区下水管网施工情况的说明》，该情况说明载明：淮安台生源农业科技有限公司的1#-5#厂房等单体项目均为我设计公司2011年设计的，于2011年年底左右竣工。因业主生产工艺要求的变化，对图纸作了多次变更设计施工。在本案审理过程中，应原告楚都公司的申请，本院依法委托江苏华睿工程咨询有限公司（以下简称华睿公司），对台生源公司新建厂区工程漏算、增加项目进行司法鉴定，华睿公司出具苏华睿【2016】（咨）字第31号工程造价鉴定意见书，认为台生源公司新建厂区工程漏算、增加项目的工程款为484710.48元。被告对华睿公司的鉴定意见质证认为：对华睿公司的鉴定结论不予认可，首先鉴定结论的前提是原告承接的工程存在漏算、增加工程量，对本案而言原告申请鉴定的应该是被告厂区所有的工程，从而明确是否存在漏算、增加工程；即使该份意见书是合法有效的，其中最后的鉴定价格应该按照双方签订的建筑工程施工合同中约定的工程价款的计算方式，其中超过50000元以上甲方承担50％的造价，所有增加（减少）项目均按结算总价下浮8.5％执行，而在该份意见书中没有体现。经询问，华睿公司表示其所出具的鉴定意见中未按合同约定下浮8.5%，且在将华睿公司出具的造价鉴定意见书与国华公司出具的造价鉴定意见书进行比对后，华睿公司认为本次鉴定项目中的食堂墙砖、地砖以及新建厂区办公楼水电安装部分与国华公司的鉴定项目重复，另外对于本次鉴定项目中的新建厂区排水管道（含雨、污水井），因全部管道并在一起，所以鉴定人无法查清是否与国华公司的鉴定项目重合。原告在庭审中根据华睿公司出具的鉴定意见书，变更其诉讼请求为：判令被告立即支付遗漏工程项目工程量及增加项目工程款484710.48元以及车库工程款132000元，合计616710.48元，并从2013年2月16日起按银行同期贷款利率承担逾期给付的利息，直至被告实际给付之日止；判令被告立即返还工程质量保证金100000元；被告承担本案鉴定费及诉讼费。另外，原告陈述华睿公司出具的鉴定意见书中载明的八项工程中仅有第四项即台生源公司新建厂区增加C型钢工程为新增项目，C型钢在原设计图纸中就存在，但因为型号不符合要求，后进行变更，所以在报价书中没有列入，其余项目均为漏项。本次鉴定花费鉴定费12000元。上述事实，有当事人陈述、建设工程施工合同、工程造价鉴定意见书、谈话笔录、（2013）淮中民初字第0182号民事判决书、（2014）苏民终字第0242号民事判决书、（2015）苏中民终字第01509号民事裁定书等证据予以证明，本院予以确认。本院认为：原、被告之间的建设施工合同，系双方自愿达成，不违反法律法规规定，是合法有效的，双方均应当按照合同约定履行各自的义务。原告根据华睿公司的鉴定意见书主张其遗漏工程项目、工程量以及应增加工程项目的工程款为484710.48元，因食堂的墙砖、地砖及水电安装项目与国华公司的鉴定项目重复，且国华公司确定的项目造价已经被生效判决处理过，故不应在本案中重复计算。至于新建厂区管道因全部管道并在一起致使鉴定人无法查清，而原告并未提供证据证明本次鉴定的管道项目与国华公司鉴定的管道项目系不同的部分，且双方在国华公司的工程造价审定单上已签字盖章确认了相关项目的造价，故本院在本案中不再处理。至于C型钢，原告陈述系增加项目，且系原设计图纸中有项目但施工方未列入预算报价的项目，根据合同约定，50000元以下的属于施工方自愿放弃，施工方应自行完成此项目。因该项目的鉴定造价为42832.89元，故该项目造价系施工方即原告自愿放弃。综上，扣除以上项目，华睿公司鉴定意见书中的其他项目造价合计为170282.57元，鉴于该鉴定意见未按合同约定下浮8.5%，故原告所主张的该项工程款应为155808.55元。至于原告主张的简易车库及自行车棚的造价132000元，因原告提供由被告台生源公司法定代表人浦加勤签字确认的简易合同予以证明，本院对此亦予以支持。至于原告主张的利息，根据合同约定以及（2013）淮中民初字第0182号民事判决书的判决结果，本院予以支持。对于原告主张返还100000元质保金，被告虽然辩称原告没有履行维修义务，但并没有提供相应证据，且根据合同约定，该质保金已达到退还时间，被告应予以退还原告，故对原告该项诉讼请求，本院予以支持。被告辩称涉案工程的工程款原告已于2013年10月23日向淮安市中级人民法院起诉，该案判决书中明确载明原告放弃漏项、漏量工程款，故原告的起诉违反一事不再理的原则；对此本院认为，原告虽然曾经向人民法院主张过漏项、漏量工程款，但之后以需要收集证据为由自愿撤回该项诉讼请求，系其对自身权利的合法处分，现原告在本案中基于新的证据再行主张，不违反相关法律规定，故本院对被告的该项辩解意见不予采纳。被告辩称本案鉴定价格应该按照双方签订的建筑工程施工合同中约定的工程价款的计算方式，其中超过50000元以上甲方承担50％的造价，但被告在提供报价书后未能明确指出哪些项目属于原设计图纸中有项目但施工方未列入预算报价的项目，亦未提供其他证据供法庭比对，故本院参照淮安市中级人民法院生效判决据实计算除C型钢以外的未与国华公司鉴定项目重复的部分，对被告的该项辩解意见本院采纳。本案调解未果。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安台生源农业科技有限公司于判决生效后十日内给付原告江苏楚都建筑工程有限公司工程款287808.55元及利息（自2013年2月16日起至付清之日按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、被告淮安台生源农业科技有限公司于判决生效后十日内给付原告江苏楚都建筑工程有限公司质保金100000元；三、驳回原告江苏楚都建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费17527元，鉴定费12000元，合计29527元，由原告负担19527元，被告负担10000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。审判长李继先代理审判员徐莹人民陪审员刘道林二〇一六年十一月三日书记员武国进附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。