河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民一终字第00733号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司。住所地：河北省石家庄市裕华东路106号军区招待所东院。
负责人张利，该公司经理。
委托代理人贾艳飞，河北天宏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘社军。
委托代理人李拉宽，石家庄市井陉新城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）东朝辉。
被上诉人（原审被告）梁计存。
被上诉人（原审被告）鹿泉市建业运输有限公司。住所地：石家庄市鹿泉区鹿泉镇6街。
法定代表人高飞，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司为机动车交通事故赔偿责任纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2014）井民一初字第00626号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2014年5月31日20时15分许，东朝辉驾驶冀A×××××解放重型自卸货车（该车是梁计存购买的车辆，挂靠鹿泉市建业运输有限公司经营，在中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、不计免赔商业三者险500000元），在上塔线西方岭村（华茂钙厂）路口，由西向南右转弯时与刘社军驾驶自己的由南向北直行的濠江二轮摩托车相撞，造成摩托车损坏，刘社军受伤的交通事故。井陉县公安局交通警察大队于2014年6月12日作出了井公交认字（2014）第201400081号道路交通事故认定书，认定东朝辉负此事故的主要责任、刘社军负次要责任。对此认定书，当事人均未提出异议。
刘社军受伤后当即被送往井陉县中医院住院治疗，诊断为：⒈左外踝开放粉碎骨折；⒉左胫骨远端开放骨折；⒊左距骨开放骨折；⒋左跟骨开放骨折；⒌左外踝皮肤撕裂伤；⒍左足背、右膝部软组织挫伤、皮擦伤。行左外踝、左胫骨远端、左距骨骨折复位内固定术等，住院128天后于2014年10月6日好转出院，花住院医疗费18375.98元、门诊医疗费101元（票据3张），共计18476.98元。经刘社军申请、原审法院委托井陉县司法医学鉴定中心于2014年12月16日作出了“刘社军左踝多发骨折，左踝、左足软组织损伤致日常活动能力轻度受限属道路交通事故致伤十级伤残”的（2014）临鉴字第1469号伤残鉴定意见书，花鉴定费800元、鉴定检查费270元。刘社军主张医疗费18476.98元（提交相应医疗费票据、病历、诊断证明书、出院证、住院费用清单）、住院伙食补助费128天×100元／天=12800元（刘社军要求参照河北省财政厅冀财行42号国家机关一般工作人员出差补助标准每人每天100元计算住院伙食补助费）、营养费128天×40元／天＝5120元（刘社军提供了井陉县中医院出具的“住院期间两人陪床两周，其余时间一人陪床，加强营养，一年内定期复查，骨折愈合后行二次手术取内固定物，二次手术费用伍仟元”的诊断证明书，并以此主张住院期间的营养费）、误工费2700元／月÷30天／月×198天=17820元（刘社军提供井陉县华茂钙业有限公司出具的“我单位职工，刘社军，男，身份证号××，在我公司上班多年，现月工资2700元，2014年5月31日发生交通事故，至今未上班，按我公司规定被扣发其工资及福利待遇”的证明、2014年3-5月份工资表、井陉县华茂钙业有限公司与刘社军签订的期限一年的劳动合同、工伤保险花名册，工资表显示刘社军三个月的工资分别为2790元、2660元、2340元，刘社军以此主张受伤之日至定残前一天共198天的误工费）、护理费20865元（刘社军称其住院期间由其弟刘军来护理了15天，外甥朱茂林护理了128天，提供了田红涛出具的“朱茂林，男，身份证号××，我于2013年8月份雇佣的司机，驾驶冀E×××××号货车，挂靠于宁晋县文天运输有限公司经营，朱茂林月工资4500元。2014年6月1日至2014年9月30日因其舅刘社军发生交通事故，请假护理未上班，我另聘其它司机，故未给朱茂林发放工资及其福利待遇”的证明、冀E×××××解放重型仓栅式货车的行驶证、朱茂林的驾驶证和从业资格证及身份证、田红涛的身份证，并以此主张朱茂林的护理费4500元／月÷30天／月×128天=19200元，要求参照社会工作业标准计算刘军来的护理费40357元／年÷365天／年×15天=1665元）、交通费1500元（刘社军称住院、出院、评残、护理人员往返等支付了该费用，并提供了金额为230.7元、时间为2014年5月16日的出租费发票1张，金额为336.8元、时间为2014年6月20日的出租费发票1张，金额为106元、时间为2014年9月17日的出租费发票2张，金额共计251元的车票26张）、鉴定费800元、鉴定检查费270元、残疾赔偿金9102元×20年×10%=18204元、精神损害抚慰金5000元（刘社军称其系单身，日常生活及经济来源靠自己，因该事故致其十级伤残，部分劳动能力受限，对其今后的工作和生活造成一定影响，主张精神损害抚慰金5000元，并要求优先在交强险内赔偿）、二次手术费5000元等损失105855.98元。被告对刘社军主张的损失、提供的证据提出如下质证意见：对刘社军提交的医疗费票据、住院病案、用药明细无异议；对刘社军提交的井陉县华茂钙业有限公司出具的证明的真实性无异议，但其主张的误工时间198天时间过长；认可住院期间一人护理，对刘社军提交的朱茂林的相关证据无异议，刘社军未提交刘军来的证据，不认可；住院伙食补助费应按照50元／天计算；营养费、交通费、精神损害抚慰金数额过高，请法庭酌定；鉴定检查费不属保险责任范围；对残疾赔偿金无异议；二次手术费尚未实际发生，不认可。事故发生后，梁计存给刘社军垫付了住院医疗费12000元，刘社军对此予以认可。
原审法院认为，井陉县公安局交通警察大队作出的第201400081号道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，予以采信。按此认定书的认定，东朝辉负此事故的主要责任，刘社军负次要责任。东朝辉是在提供劳务时致他人受损的，其给他人造成的损失应由接受劳务的梁计存承担相应的赔偿责任，作为挂靠车主的鹿泉市建业运输有限公司对此承担连带赔偿责任。根据刘社军提供的证据确定其医疗费为18476.98元、营养费为20元／天×128天＝2560元、残疾赔偿金为9102元／年×20年×10%＝18204元、鉴定费为800元、鉴定检查费为270元、精神损害抚慰金3000元、二次手术费5000元。河北省财政厅冀财行42号文件规定，河北省省级国家机关一般工作人员出差补助标准每人每天100元，从2014年7月1日起执行，即刘社军在2014年5月31日至2014年6月30日共31天的住院伙食补助费为50元／天×31天＝1550元，刘社军的其余住院期间的住院伙食补助费为100元／天×97天＝9700元，住院伙食补助费共计11250元。刘社军的情况属持续误工，其误工时间可从受伤之日即2014年5月31日计算至定残前一日即2014年12月15日计198天，刘社军系井陉县华茂钙业有限公司的职工，其误工费根据其提供的工资表确定为（2790元＋2660元＋2340元）÷90天×198天＝17138元。根据刘社军提供的证据、结合刘社军的实际情况确定其住院期间前两周由其弟刘军来、外甥朱茂林两人护理，其余时间由朱茂林一人护理，但其提供的证据不足以证实护理人员属有固定收入的人员和实际减少的收入情况，不能以此确定护理费，刘军来的护理费可参照《河北省2014年交通事故人身损害赔偿标准》中社会工作业职工年平均工资标准确定为40357元／年÷365天／年×14天＝1548元，朱茂林的护理费可参照《河北省2014年交通事故人身损害赔偿标准》中交通运输业标准确定为47249元／年÷365天／年×128天＝16570元，以上护理费共计18118元。刘社军住院、出院、护理人员往返、处理事故确需支付一定的交通费，但其提供的发生在该事故前的出租费、车费，不符合实际情况；刘社军住院期间发生的出租费，不是为抢救刘社军支付的费用，不予认定，根据本案的实际情况酌定其交通费为800元。刘社军的上述损失包括医疗费18476.98元、住院伙食补助费11250元、营养费2560元、误工费17138元、护理费18118元、残疾赔偿金18204元、鉴定费800元、鉴定检查费270元、二次手术费5000元、精神损害抚慰金3000元、交通费800元，共计95617元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付给刘社军医疗费用10000元、伤残赔偿费用57260元（包括误工费17138元、护理费18118元、残疾赔偿金18204元、精神损害抚慰金3000元、交通费800元），共计67260元。根据当事人在此事故中的责任情况，确定梁计存承担70%的责任，刘社军承担30%的责任。梁计存尚应赔偿给刘社军（95617元－67260元）×70%＝19849元，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”的规定，保险公司所提供的保险合同中“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”的约定，系格式条款，属免除保险人责任的条款，保险公司未提供其已作出提示或者明确说明的证据，该条款不产生效力，保险公司仍应在肇事车辆投保的商业三者险限额内承担相应的赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司应按肇事车辆投保的不计免赔商业三者险的约定在限额内赔付刘社军19849元，其共应赔付刘社军87110元。刘社军应自负8508元。梁计存已赔偿给刘社军12000元，可在保险公司支付的赔偿款中一并处理。原审法院判决如下：一、在本判决生效后二十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司赔付给原告刘社军75110元。二、在本判决生效后二十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司赔付给被告梁计存12000元。三、驳回原告刘社军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费2417元，减半收取1208元，法院专递费250元，共计1458元，由原告刘社军负担438元，被告梁计存负担1020元。
判决后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司不服，向本院提出上诉。其主要上诉理由为：事故车辆冀A×××××于事故发生时超载，应根据商业三者险保险条款的约定，增加免赔率10%；鉴定费属于间接损失，不应由上诉人承担；后续治疗费未实际发生，上诉人不应承担此费用；上诉人误工时间计算过长、营养费过高、住院期间护理人数应按一人计算；请求撤销原判，依法改判。
经审理查明，各方当事人对于原审法院关于本案交通事故发生情形及责任的认定，没有提出异议。刘社军因事故受伤后在井陉县中医院住院治疗。2014年10月28日，井陉县中医院出具《诊断证明书》，其中载明：“刘社军……于2014年5月31日至2014年10月6日住院治疗。住院期间两人陪床两周，其余时间一人陪床，加强营养，一年内定期复查，骨折愈合后行二次手术取内固定物，二次手术费用伍仟元”。刘社军的出院医嘱中载明：1、继续口服促进骨折愈合药物对症治疗；2、渐进性患肢功能锻炼；3、一年内定期复查（一月一次），不适随诊；4、骨折愈合后行二次手术取内固定物。
关于营养费，二审期间上诉人认可按照每天20元计算。
事故车辆冀A×××××在上诉人处投保商业三者险时，同时投保了不计免赔。
其他事实与原审法院查明相同。
本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护。原审法院关于本案交通事故的责任划分，各方当事人未提出异议，本院予以确认。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司作为事故车辆冀A×××××的保险人，应依照法律规定和保险合同的约定承担代为赔偿责任。事故车辆投保了不计免赔，上诉人虽主张依据保险条款中的免责条款，应当增加免赔率10%，但免责条款系格式条款，不计免赔条款系投保人、保险人单独约定的条款，其适用效力要大于格式条款，且上诉人亦不能举证证实，其在保险合同签订前或签订时，已就免责条款向投保人进行了提示和解释说明，故免责条款不产生法律效力。上诉人要求增加免赔率10%的主张，不应予以支持。鉴定费是为查明事故损失必须支付的费用，故承担鉴定费是保险人的法定义务。上诉人主张不承担鉴定费的依据亦是免责条款的有关规定，因免责条款不产生法律效力，故上诉人的该项主张不予支持。根据被上诉人刘社军的单位证明、出院医嘱，并结合其受伤部位、治疗情况，可以认定其持续误工事实的存在，原审法院将刘社军的误工费从受伤之日计算至定残前一日，符合法律规定。刘社军的二次治疗费用虽未发生，但诊断证明书、出院医嘱中已明确了必须进行二次手术取出内固定物，对手术费用也有明确的说明，故刘社军主张的二次手术费用应予以支持。诊断证明书明确刘社军住院期间需要二人护理，上诉人主张在此期间护理人员应为一人，没有提供依据，本院不予采信。关于营养费，原审判决是按照20元／天计算，与上诉人在二审期间认可的计算标准相同，故不存在过高的问题。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司之上诉理由，理据不足。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1646元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市长安支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 路立学
审 判 员 张 君
代理审判员 陈爱民
二〇一五年九月十八日
书 记 员 刘 琨