土默特右旗人民法院
**刑事判决书**
（2018）内0221刑初109号
公诉机关内蒙古自治区土默特右旗人民检察院。
被告人王某，男，1979年1月16日出生，,汉族，初中文化，农民，群众，捕前住内蒙古自治区包头市土默特右旗沟门镇威俊村上村580号，无前科。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年1月27日被土默特右旗公安局刑事拘留，于2018年1月30日经土默特右旗公安局取保候审。
辩护人杨君，内蒙古正恒律师事务所律师。
土默特右旗人民检察院以内包土右检刑诉[2018]97号起诉书指控被告人王某涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月25日公开开庭审理了本案。土默特右旗人民检察院指派检察员徐文春出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人杨君到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
土默特右旗人民检察院指控称，2018年1月26日14时许，被告人王某在土右旗萨拉齐镇诺宝小区一区的西大门附近，以100元的价格向朱某贩卖毒品海洛因一小包，交易后朱某被民警抓获，并当场在朱某的身上搜出疑似毒品海洛因一小包，经称量，净重为0.07克。2018年1月26日15时30分许，民警在土右旗萨拉齐镇天晟嘉园小区18号楼2单元楼下将被告人王某抓获，并在王某驾驶的小轿车上查获疑似毒品海洛因一小包，经称量，净重0.03克。经包头市公安局司法鉴定中心鉴定，上述两包疑似毒品海洛因均检测出海洛因成分。
土默特右旗人民检察院向本院移送了指控被告人王某涉嫌犯贩卖毒品罪的相关证据材料。
公诉机关认为，被告人王某明知是毒品而非法售予他人，并收取毒资，主观上具有贩卖的故意，客观上实施了贩卖的行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王某向朱永强贩卖的毒品及在其驾驶的小轿车中查获的毒品，均应作为贩卖毒品的数量予以定罪量刑。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。称其不构成贩卖毒品罪，只是朋友郭俊亭让自己帮忙，如果有买毒品的就给购买毒品的人送一下货，并且对从朱永强身上搜出的疑似毒品海洛因进行称量的事不知情。
被告人王某的辩护人发表如下辩护意见：王某无罪。
一、起诉书指控的王某贩卖毒品0.07克不能成立，理由如下：1、通过对王某本人的讯问笔录以及当庭询问可知，案外嫌疑人郭某将房屋、车辆、胶囊、手机交与王某。该手机卡及手机号、微信红包款项都是案外嫌疑人的，故王某的行为并不是贩卖；2、未对王某本人作0.07克毒品的称量记录，不能够认定王某贩卖毒品0.07克。通过起诉书可知，2018年1月26日14时，公安机关将朱某抓获，经称量毒品为0.07克，同时并未将王某抓获，于2018年1月26日15时30分许才将王某抓获，但未对王某作毒品的指认和称量记录。时隔两个多小时，无法证实朱某身上的毒品0.07克就是王某所供给的0.07克，不具有唯一性、排他性，故公诉机关指控没有做到毒品证据收集的确实、充分，故不能认定王某贩卖毒品0.07克；3、公诉机关指控的称量记录不合法（见笔录33页），过程和结果为2018年1月8日，侦查员王冯磊，而称量时间为2018年1月26日，侦查员王磊，2018年1月8日提前进行称量，而又于2018年1月26日重新称量，故时间前后矛盾，侦查人员前后不符，不符合证据的合法性。二、对车辆中搜查到的0.03克毒品不能认定为是贩卖毒品。公诉机关指控王某贩卖毒品证据仅仅两份，①一份是搜查笔录（笔录27页），该证据仅能证实在王某驾驶车辆中搜到疑似毒品，但不能证明王某对搜到的毒品有贩卖的证据，不能认定为贩卖。因为该毒品数量极其微小，王某又是毒品吸食者，不能排除王某吸食毒品的嫌疑。吸食毒品是不构成犯罪的，公诉机关没有充足的证据证明王某对0.03克毒品贩卖的证据，故不能认定贩卖毒品0.03克；②另一份称量记录，侦查人员前后姓名不符。
综上，起诉书指控王某贩卖毒品事实不清，证据没有达到确定、充分的证明标准，不能认定有罪。
经审理查明，被告人王某系吸毒人员。2018年1月26日14时许，在土默特右旗萨拉齐镇诺宝小区一区的西大门附近，被告人王某向朱某贩卖疑似毒品海洛因一小包，朱某以微信红包的方式向微信名为“车来车往二手车”支付100元，被告人王某确认收款。交易后朱某被民警抓获，并当场在朱某的身上搜出疑似毒品海洛因一小包，经称量，净重0.07克。2018年1月26日15时30分许，公安人员在土默特右旗萨拉齐镇天晟嘉园小区18号楼2单元楼下将被告人王某抓获，并在被告人王某驾驶的小轿车上查获疑似毒品海洛因一小包，经称量，净重0.03克。经包头市公安局司法鉴定中心鉴定，上述两包疑似毒品均检测出海洛因成分。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、物证：扣押清单，证实了2018年1月26日侦查机关依法扣押了涉案毒品两小包及手机两部。经质证，被告人王某其及辩护人无异议。
2、书证:抓捕经过、情况说明（两份）、称量记录、户籍信息、释放证明书。
（1）抓捕经过，证实了抓捕被告人王某的情况；
（2）2018年3月5日的情况说明，证实了手机号为185XXXX****的开户人是郭某；
（3）2018年7月31日的情况说明，证实了《土右旗公安局毒品称量记录》中将过程和结果处记载的时间和侦查人员写错，予以更正；
（4）称量记录，证实了对涉案两包毒品进行称量并由朱永强和被告人王某对搜出的各自的毒品克数进行确认；
（5）户籍信息，证实了被告人王某已达完全刑事责任年龄；
（6）释放证明书，证实了对被告人王某因病被取保候审。
经质证，被告人王某对以上书证均无异议。其辩护人称：第一、对2018年7月31日的情况说明有异议，最高人民检察院公诉厅2005年4月25日发布的《关于毒品犯罪案件公诉证据标准指导意见》规定，毒品称量应有两名以上侦查人员当场当面进行，并拍摄现场照片，应当场制作称量笔录，本案中的称量记录是“2018年1月26日23时17分”，而抓获朱某是在2018年1月26日的下午2时许，因此不符合法律规定的“当场”的要求；对朱某查获的毒品不能认定为对王某的毒品数量；毒品数量是指毒品的净重，本案中未扣除胶囊包装物。第二、对称量记录有异议，对朱某所持毒品称量记录前后时间不符，前面时间是2018年1月26日，过程和结果处写的时间是2018年1月8日，并且侦查员的名字前后也不符，前面是“冯磊”，后面是“王冯磊”，并且该称量记录仅是对朱某身上搜出毒品的称量记录，并没有让被告人王某进行确认。
3、证人证言：朱某的证言，证实了多次向被告人王某购买毒品的经过。经质证，被告人王某称不认识朱永强，只是向其贩卖过起诉书指控的这一次毒品；辩护人称该证人证言只能证明朱某接收过毒品，不能证明被告人王某向朱某提供毒品的克数。
4、被告人的供述与辩解：被告人王某的供述与辩解，证实了其本人吸食毒品并因此受到过行政处罚及在郭某的要求下帮郭某向五个人卖过六小包毒品，被抓获后在其驾驶的车中搜查出毒品的情况。经质证，被告人王某无异议；其辩护人称被告人王某是受郭某的指使运输毒品，并不是贩卖毒品。
5、鉴定意见：理化检验报告，证实了扣押的两小包毒品均含有海洛因成分。经质证，被告人王某无异议，其辩护人称对鉴定结果无异议，但称鉴定书中没有说0.07克的毒品。
6、搜查笔录、辨认笔录：
（1）搜查笔录，证实了在被告人王某所驾车辆中搜出毒品两小包，其中一包破损；
（2）辨认笔录，证实了朱某及被告人王某互相辨认的情况。
经质证，被告人王某及其辩护人对搜查笔录和辨认笔录均无异议。
7、试听资料、电子数据：光盘一张，证实了讯问被告人王某的程序合法，无刑讯逼供等情况。经质证，被告人王某及其辩护人无异议。
公诉机关出示的1-7号证据来源合法，证据间能够互相关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人王某明知是毒品海洛因，非法向他人贩卖，违反国家对毒品的管理制度，危害他人身体健康，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其犯罪罪名成立，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。
关于被告人王某及其辩护人称王某不构成贩卖毒品罪，只是给案外人郭某帮忙送货的辩护意见，本院认为，根据被告人王某在侦查机关及庭审中的供述，可证实被告人王某明知是毒品而向他人进行贩卖的事实，故对上述辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人提出侦查机关对0.07克毒品进行称量时被告人王某未参与，不知道具体毒品数量的辩护意见，经查，净重为0.07克的涉案毒品海洛因，系侦查人员从朱某身上现场查获，在称量时朱某均在场并当场予以确认，根据朱某的证人证言、辨认笔录和被告人王某的辨认笔录均可证实2018年1月26日14时许朱某向被告人王某购买毒品的事实，故在朱某身上搜到净重为0.07克的涉案毒品海洛因应予以认定，故对上述辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人提出对在被告人王某驾驶的车辆中搜查到的0.03克毒品不能认定为是贩卖毒品的辩护意见，根据《关于毒品犯罪法律适用的若干具体问题》相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，本案中被告人王某认可用于贩卖的毒品均放于其所驾驶的车辆中，故净重为0.03克的涉案毒品海洛因应予以认定，故对上述辩护意见，本院不予采纳。
被告人王某系吸毒人员且到案后拒不认罪，可酌情从重处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月8日起至2019年6月3日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长王艳茹
代理审判员张宇诺
人民陪审员云丽君
二〇一八年八月八日
书记员崔淙
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**附：本判决所适用的法律条文**
**《中华人民共和国刑法》**
**第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】** 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
**第五十二条【罚金数额的裁量】** 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。