北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民再19号
上诉人（一审被告）：姜某，男，1987年2月10日出生，住北京市西城区。
委托诉讼代理人：朱某（姜某之母），女，1956年8月11日出生，住北京市西城区。
委托诉讼代理人：王玫，女，1958年4月23日出生，住北京市丰台区。
被上诉人（一审原告）：陈某，女，1934年9月18日出生，住北京市东城区。
委托诉讼代理人：姜某1（陈某之子），1958年1月23日出生，住北京市东城区。
委托诉讼代理人：姜某2（陈某之女），1966年6月4日出生，住北京市东城区。
上诉人姜某与被上诉人陈某法定继承纠纷一案，北京市东城区人民法院于2011年10月8日作出（2011）东民初字第08073号民事判决。陈某不服该判决，向本院提起上诉。2012年4月9日，本院作出（2012）二中民终字第04616号民事判决。姜某不服向北京市高级人民法院申请再审。北京市高级人民法院于2015年7月1日作出（2015）高民申字第00174号民事裁定，指令本院再审本案。2015年11月20日，本院作出（2015）二中民再终字第12463号民事裁定：1、撤销（2012）二中民终字第04616号民事判决及（2011）东民初字第08073号民事判决；2、本案发回北京市东城区人民法院重审。本案重审后，北京市东城区人民法院于2016年12月29日作出（2015）东民再初字第19361号民事判决，姜某不服该判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均未提出新的事实及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
姜某上诉请求：要求撤销一审判决，改判按照遗嘱进行继承。事实与理由，1、2013年5月，我方发现了姜某3生前留有的遗嘱，本案应当按照遗嘱进行继承，而不是按照法定继承。2、举证责任应当由陈某一方承担，陈某提供不出有效力的笔迹鉴定依据，应承担鉴定不利的后果。3、鉴定不能不是姜某拒绝缴纳鉴定费用，而是由于提供不了符合有效检验样本的字迹，鉴定应由陈某一方申请并承担举证责任。鉴定不能，陈某应当承担不利后果，本案按照遗嘱进行继承。
陈某辩称，同意一审判决，姜某提交的”遗嘱”不是真实遗嘱，本案应当按照法定继承处理。
陈某向一审法院起诉请求：要求根据法定继承的法律规定，与姜某平均继承位于北京市东城区东直门×号楼×层×单元102号房屋一套，双方各占百分之五十的份额，诉讼费共同负担。
一审法院认定事实：被继承人姜某3系陈某之子，姜某之父。被继承人姜某3与朱某原系夫妻关系，双方婚后育有一子姜某。位于本市东城区东直门×号楼×层×单元102号房屋一套（建筑面积34.88平方米）产权登记在朱某的名下。2000年，朱某起诉离婚。2000年6月27日，北京市东城区人民法院作出（1999）民初字第2834号民事调解书。该调解书确认如下协议内容：”一、朱某与姜某3离婚；二、双方所生之子姜某由朱某自行抚养；三、家中财产牡丹牌十八寸彩色电视机一台归朱某所有，其他财产归姜某3所有，个人衣物归个人所有，孩子衣物归孩子所有；四、本市东城区×号楼×单元102号一居室楼房一套归姜某3所有；朱某自行解决住房。姜某3给付朱某住房补贴一万五千元，于二○○一年六月三十日前付清。......”。双方离婚后，朱某未按照调解书的内容履行房屋产权过户手续。
2010年7月13日姜某3去世。2011年7月，陈某诉至法院，要求与姜某按份继承本市东城区东直门×号楼×层×单元102号房屋。2011年10月，北京市东城区人民法院以诉争房屋登记在朱某名下为由，作出（2011）东民初字第08073号民事判决：驳回陈某的诉讼请求。陈某不服，上诉于本院。2012年4月9日，本院作出（2012）二中民再终字第04616号民事判决：一、撤销（2011）东民初字第08073号民事判决；二、位于北京市东城区东直门外×号楼×单元一○二号房屋归陈某、姜某共同共有，各享有百分之五十的份额。判决发生法律效力后，陈某申请执行。现本案诉争房屋北京市东城区东直门外十字坡西里×号楼×层×单元102号房屋产权登记在陈某、姜某名下，产权性质为按份共有，各占50%份额。
另查，姜某3的父亲姜某4于2004年12月30日去世。
重审中，姜某称，发现其父姜某3所写内容为”姜某：我的儿子，多年没见了，最近我身体不好，想见你对你说几句话，我没什么东西留给你，只有在我名下的房子留给你，就算给你的补偿吧。记住！人生别沾酒色。父：姜某3。2010.4.28”的遗嘱一份。除上述姜某向法庭提交的”遗嘱”外，庭审中姜某提供朱某的证明称，2013年5月6日下午3点钟左右，在诉争房内清理物品时，发现该份”遗嘱”；同时提供证人潘某证言证明，2013年5月6日，朱某在诉争房屋清理物品时，曾发现从日本寄来的信件，内有两张纸，”朱某边看边说，这张是写给姜某3的，她又看另一张纸后说，这封很重要，是姜某3写给孩子的”；张某、孙某证言证明，2013年5月6日，”大姐（朱某）叫我们收拾屋里废旧物品，要求全部清走，在掀开床板时，我们看见墙角地上有一封信，大姐就拾起翻看。”此外，姜某补充向法庭提交了清理物品时的照片，并说明系清理物品时拍摄的视频截图。一审法院告知姜某限期向法院提交该视频，但姜某一直未予提交。经法庭询问，姜某虽一再申明发现遗嘱过程的真实性，但认可没有直接证据证明该份”遗嘱”系被继承人自书遗嘱。陈某对上述证据均不予认可，同时抗辩，2010年4月28日姜某3病情已经很严重，5月1日看病时都无法站立，不可能书写出姜某向法庭提交的”遗嘱”上如此工整的字迹。而且朱某在清理自家物品时，邀请证人到场，并进行视频录像，不合生活常理。
重审中，姜某申请对”遗嘱”中”姜某3””姜某”六个字的笔迹进行鉴定，以证明姜某3所写”遗嘱”的真实性。陈某主张对姜某所提鉴定申请先行鉴定。经双方当事人协商，北京市东城区人民法院委托中天司法鉴定中心进行鉴定，中天司法鉴定中心曾两次函告法院：一、”你院送我中心鉴定的（2015）东民再初字第19361号原告陈某与被告姜某继承纠纷案中，存在两个问题，1、姜某的代理人称交费困难。2、样本字迹与检材字迹在时间上均相差十年以上，需补充姜某3二零一零年相近的字迹。”二、”我中心受贵院委托，对原告陈某与被告姜某继承纠纷一案，所涉及的检材遗嘱上姜某3三字与样本是否为同一人所写进行司法鉴定。由于此案多次通知缴费义务人缴纳鉴定费用无果，我中心根据《司法鉴定程序通则》的相关规定予以退案。”
另，法院根据陈某申请，向北京市公安局顺义区分局调取了姜某3死亡一案卷宗的相关材料。其中有姜某1向北京市公安局顺义区分局提交自称是姜某3生前所书写的字迹样本复印件两份作为侦办案件线索。该两份字条字迹潦草凌乱，大多无法辨识且和检材无可进行鉴定比对的相同字迹。庭审中，姜某不认可该字条为姜某3所写。
一审法院认为，本案争议焦点系姜某所提”遗嘱”是否为被继承人姜某3生前所立自书遗嘱；本案适用法定继承亦或遗嘱继承处理。
遗嘱是遗嘱人生前在法律允许的范围内，按照法律规定的方式对其遗产或其他事务所做的个人处分，并于遗嘱人死亡时发生效力的法律行为。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。当事人对自己的主张应该提供证据证明。原审中，姜某未提供”遗嘱”，亦未主张按照遗嘱继承诉争房产。原审判决生效后，姜某以发现新证据，即被继承人所写”遗嘱”为由，申请再审本案。本案审理中，姜某虽提出对”遗嘱”的真实性进行鉴定。但由于双方当事人未能提供符合条件的有效检验样本字迹，且姜某作为缴费义务人提出鉴定申请后，拒绝缴纳鉴定费用，致使司法鉴定无法进行。姜某无法证明自己所提”遗嘱”系被继承人自己亲笔书写，其应当承担举证不能的不利后果。综上，法院认为，姜某要求按照”遗嘱”继承的抗辩不能成立。陈某要求按照法定继承，与姜某平均继承位于本市东城区东直门×号楼×层×单元102号房屋份额的诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。经一审法院审判委员会讨论决定，一审法院判决：位于北京市东城区东直门×号楼×单元一○二号房屋归陈某、姜某共同共有，各享有百分之五十的份额。
本院二审期间，当事人没有提交与案件有关联的新证据。对于一审查明的事实，双方当事人无异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，二审中，当事人双方主要的争议焦点为本案中的”遗嘱”是否是真实遗嘱及对于遗嘱真实性的举证责任应当由谁承担。在本案最初的诉讼过程中，姜某未提供”遗嘱”，亦未主张按照遗嘱继承诉争房产。原审判决生效后，姜某以发现新证据，即被继承人所写”遗嘱”为由，申请再审本案。再审后，一审法院按照本案的实际情形分配举证责任，确定由姜某承担遗嘱真实性的证明责任，并无不妥，本院予以支持。对比姜某3在离婚诉讼过程中的签名笔迹，与本案”遗嘱”中的签名笔迹存在明显差异，双方当事人又无法提供有效的、与2010年4月时间邻近的姜某3的样本字迹，因此对于”遗嘱”的真实性，本院亦无法确认。姜某无法证明自己所提”遗嘱”系被继承人自己亲笔书写，其应当承担举证不能的不利后果。姜某要求按照”遗嘱”继承的主张不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审法院综合考虑本案的具体事实情况，按照法定继承分割被继承人遗产，符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，姜某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。故本案驳回上诉，维持原判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由姜某负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 吴 宏
审判员 申小琦
审判员 唐 仑
二〇一七年五月二十二日
书记员 丁 晨