江西省万载县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）万株民初字第271号
原告：周生科，男。
委托代理人：罗海波，万载县正通法律服务所法律工作者。
被告：汪包庚，男。
委托代理人：廖丹，江西康乐律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宜丰支公司。
负责人：李卧生。
委托代理人：熊许兴。
原告周生科诉被告汪包庚、中国人民财产保险股份有限公司宜丰支公司（下称人民财保宜丰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周生科委托代理人罗海波、被告汪包庚及其委托代理人廖丹到庭参加诉讼，被告人民财保宜丰支公司委托代理人熊许兴于法庭辩论后到庭质证。本案现已审理终结。
原告周生科诉称，2014年5月24日，汪包庚驾驶赣C786**重型厢式货车从万载县黄茅镇方向沿株铁公路往株潭镇方向行驶，17时55分许，行驶至株铁公路万载县黄茅镇南岭村路段在超越前方临时停在路上的一辆货车时，碰撞到对向由卓云辉驾驶的赣C2Z0**面包车（车载周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤如云、汤雪敏），造成卓云辉死亡及周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤如云、汤雪敏六人不同程度受伤及上述两车受损的道路交通事故。后万载县公安局交警大队认定汪包庚承担事故全部责任，卓云辉、周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤如云、汤雪敏不承担事故责任。赣C786**在人民财保宜丰支公司投保了交强险、第三者责任险（不计免陪），保险期限2014年3月22日至2015年3月21日。此次事故原告损失巨大，被告没有全部赔偿，故起诉请求判令被告赔偿原告医药费、后续治疗费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费、伤残补助金、精神抚慰金、辅助器具费共计434139.17元。
被告汪包庚辩称，1、对责任划分没有异议；2、肇事车辆在被告人民财保宜丰支公司处投保了交强险和商业三者险（100万元不计免赔），且在保险期限内，因此应由被告人民财保宜丰支公司在保险限额内赔偿；3、我为周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤雪敏五人总共垫付18万元，在他们获得赔偿后应当返还。
被告人民财保宜丰支公司辩称，1、道路交通事故认定书没有异议。2、司法鉴定意见书三性暂不认可，请求给予一周的申请重新鉴定时间，否则可以按此计算。3、我公司已经在交强险和商业三者险责任限额内分别赔偿死者卓云辉110000元和96346.75元。4、医疗费应当核减非医保用药26560.30元；住院期间护理费没有异议；定残后护理费计算标准没有异议，但是大部分护理依赖的赔偿系数应当是50%；交通费请法院在800元内酌定；住院伙食补助费没有异议；营养费10元／天；精神损害抚慰金请法院酌定；残疾辅助器具费应以正式票据为准，认可其中购买头颈胸支具2000元，但对购买轮椅540元的收据和通用定额发票的三性有异议；后续治疗费没有鉴定意见，不予认可。5、我公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明，2014年5月24日，被告汪包庚驾驶赣C786**重型厢式货车从万载县黄茅镇方向沿株铁公路往株潭镇方向行驶，17时55分许，行驶至株铁公路万载县黄茅镇南岭村路段在超越前方临时停在路上的一辆货车时碰撞到对向由卓云辉驾驶的赣C2Z0**面包车（车载周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤如云、汤雪敏），造成卓云辉死亡以及周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤如云、汤雪敏六人不同程度受伤以及上述两车受损的道路交通事故。随后，原告周生科被送往万载县人民医院住院治疗，住院天数计1天，救护车费计80元，医疗费计4102.46元。次日，原告周生科被转往宜春市人民医院住院治疗，至2014年8月1日又被转往万载县中医院住院治疗。在此期间，救护车费计571元，住院天数计69天，医疗费计137974.03元，外购药品3280元，购买轮椅540元，购买头颈胸支具2000元。原告周生科于2014年12月9日从万载县中医院出院，住院天数计131天，医疗费计44195.89元（尚欠41195.89元）。2014年5月30日，万载县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：汪包庚应承担此次交通事故的全部责任，卓云辉不承担此次交通事故的责任，周生科、汤福香、周会兰、周招兰、汤如云、汤雪敏不承担此次交通事故的责任。2014年10月13日，万载康乐司法鉴定中心针对原告周生科伤残等级以及护理依赖程度出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人右上肢功能丧失70%，为Ⅷ（八）级伤残。2、被鉴定人因颈髓损伤造成四肢肌力≤Ⅲ级为Ⅲ（三）级伤残。3、根据以上情况其伤残赔偿指数为0.8。4、其护理依赖程度为大部分护理依赖。事故发生后，被告汪包庚共为原告周生科垫付130000元。
赣C786**重型厢式货车登记所有人为宜丰县汇通汽车运输有限公司，实际所有人、营运人均为被告汪包庚，该车于2014年3月20日在被告人民财保宜丰支公司处投保交强险和商业险（保险期间均自2014年3月22日0时起至2015年3月21日24时止，其中商业三者险责任限额1000000元，且不计免赔）。事故发生后，被告人民财保宜丰支公司在交强险死亡伤残和商业三者险责任限额内分别赔偿死者卓云辉110000元和96346.75元。
原告周生科为农业户籍。
原告周生科提起本案诉讼前，被告汪包庚已被追究刑事责任。
上述事实，有原告周生科、被告汪包庚当庭陈述以及原告周生科提供的万载县公安局交通警察大队道路交通事故认定书、万载县人民医院门诊收费票据、住院收费票据、宜春市人民医院非税收入票据、住院收费票据、入院记录、出院记录、疾病证明书、住院病人费用明细汇总表、万载县中医院财务科证明、疾病证明书、出院记录、住院病人医嘱清单、通用手工发票、收据、通用定额发票、通用机打发票、万载康乐司法鉴定中心司法鉴定意见书、被告汪包庚提供的机动车行驶证、驾驶证、领（收、借）条、被告人民财保宜丰支公司提供的投保单（正本）、机动车第三者责任保险条款、汇款凭证为证据证明，经庭审质证和本院审查，可以认定。
本院认为，道路交通事故认定书作为本案证据之一，在庭审质证中，当事人并无异议，依法可以确定其相应的证明力。因此，被告汪包庚应当承担事故全部责任。本案肇事车辆在被告人民财保宜丰支公司处投保交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应当先由被告人民财保宜丰支公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分由被告人民财保宜丰支公司在商业三者险赔偿限额范围内根据被告汪包庚应当承担的事故责任以及保险合同予以赔偿，仍有不足的由被告汪包庚予以赔偿。需要说明的是：被告人民财保宜丰支公司已在交强险死亡伤残责任限额内赔偿死者卓云辉110000元，并且涉案道路交通事故致六人受伤，除汤如云外，其余五人提起诉讼，那么交强险仅剩医疗费用责任限额并由五人按照比例分配。
对于被告人民财保宜丰支公司“医疗费应当核减非医保用药”的抗辩，本院不予支持，理由如下：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费并未限定在医保用药范围内，且治疗用药并非受害人所能决定，是医生根据伤情需要选择的，不应局限于医保或非医保用药；二、医保限定用药的适用范围，是为了控制医保药品费用支出，本案保险合同是一份商业性保险合同，保险公司收取的保险费高于医保，投保人对保险理赔的利益期待也高于医保，保险公司“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的条款减轻了制定格式条款合同一方的责任，违反《中华人民共和国保险法》第十九条规定，是无效的。
基于上述，具体确定原告周生科诉讼请求之赔偿项目、赔偿金额如下：1、医疗费，金额为4102.46元＋137974.03元＋44195.89元=186272.38元【外购药品3280元通用手工发票，没有载明药品名称，也无处方加以佐证，不予支持】；2、后续治疗费，并无医疗证明或者鉴定结论确定必然发生，不予支持；3、护理费，金额为住院期间护理费15964.91元（28991元／年÷365天／年×201天）【护理人员的收入状况参照江西省2014年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资28991元计算；护理人员确定一人；护理期限以实际住院天数为准】＋定残后护理费115964元（28991元／年×5年×80%）【护理人员的收入状况参照江西省2014年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资28991元计算；护理人员确定一人；护理期限自定残之日起按五年计算；大部分护理依赖赔偿系数为80%】=131928.91元；4、交通费，金额为救护车费651元（80元＋571元）＋800元=1451元【原告周生科提供的有关凭据与就医地点、时间、人数、次数并不完全相符，不能作为定案依据，但是原告周生科住院时间漫长且住院地点距离其住所地遥远，往来必然发生一定费用，因此酌定800元】；5、住院伙食补助费，金额为16元／天×201天=3216元【参照我县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，出差补助每人每天伙食补助费为省内不超过16元】；6、营养费，金额为10元／天×201天=2010元【以实际住院天数为准，按10元／天计算】；7、残疾赔偿金，金额为10117元／年×5年×80%=40468元【根据原告周生科伤残等级，按照江西省2014年农民人均纯收入10117元标准，自定残之日起按五年计算】；8、残疾辅助器具费，金额为购买头颈胸支具2000元【购买轮椅540元，收据并非正式票据，而通用定额发票为餐饮票据，不予支持】；9、精神损害抚慰金，被告汪包庚已被追究刑事责任，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，不予支持。以上共计367346.29元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司宜丰支公司在交强险医疗费用和商业三者险责任限额内赔偿原告周生科医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费共计367346.29元，限本判决生效后5日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告周生科其余诉讼请求。
三、原告周生科应当返还被告汪包庚已经垫付的130000元。
案件受理费7812元，由原告周生科负担1202元，被告汪包庚负担6610元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。
审 判 长 王钟敢
审 判 员 蔡军如
人民陪审员 郭爱清
二〇一五年十月十九日
书 记 员 黄惠敏