河南省睢县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1422刑初178号
公诉机关睢县人民检察院。
被告人张某，男，1984年3月6日出生于河南省睢县，汉族。因涉嫌滥用职权、贪污，于2016年1月6日经睢县人民检察院决定刑事拘留，当日被睢县公安局执行刑事拘留；因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪，于2016年1月18日经商丘市人民检察院决定逮捕，次日被睢县公安局依法逮捕。现羁押于睢县看守所。
辩护人赵祖强，河南平民律师事务所律师。
睢县人民检察院以睢检刑诉（2016）78号起诉书指控被告人张某犯滥用职权罪和贪污罪、被告人夏某犯贪污罪，于2016年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月7日、8月9日公开开庭审理了本案。睢县人民检察院指派检察员肖敏出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人赵祖强、被告人夏某及其辩护人王传林、任时安到庭参加了诉讼。本案在审理期间，公诉机关以本案判决所依据的法律和司法解释有变化，于2016年8月10日向本院申请撤回对被告人夏某的起诉，同时建议本院对该案延期审理。本院于当日裁定准许睢县人民检察院撤回对被告人夏某的起诉，并依法对本案延期审理。2016年8月18日，公诉机关申请对本案恢复审理，本院依法组成合议庭，于当日再次对本案进行了公开开庭审理。睢县人民检察院指派检察员肖敏出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人赵祖强到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、滥用职权罪：2013年1月至2015年12月，被告人张某担任董店乡卫生院院长期间，违反国家对基本公共卫生服务项目补助资金管理办法的规定，将国家基本公共卫生服务补助资金用于发放未从事基本公共卫生人员的工资和董店乡卫生院其他开支，共造成国家基本公共卫生服务项目专项补助资金损失人民币（以下币种均指人民币）699986.5元，给国家和人民利益造成重大损失。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了书证—被告人张某的户籍证明、被告人张某的职务、职责证明、基本公共卫生服务项目补助资金规定的相关文件、睢县董店乡卫生院公共卫生服务中心文件及董店乡卫生院公共卫生服务项目职责分工、董店乡卫生院基本公共卫生补助资金收支票据及相关记账凭证等；证人田某、夏某、刘某、孔某、王某、张某甲、李某、陈某、祝某、郭某等人的证言；被告人张某的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人张某的行为已构成滥用职权罪，提请本院依法予以惩处。
被告人张某对公诉机关指控的事实无异议。其辩称睢县董店乡卫生院对基本公共卫生服务项目补助资金的使用是沿袭前任院长的做法，未违反公共卫生服务项目补助资金管理办法的相关规定，其行为不构成犯罪。
其辩护人辩称：首先，被告人张某不构成滥用职权罪的犯罪主体。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第七条之“依法或者受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员，在行使行政管理职权时滥用职权或者玩忽职守，构成犯罪的，应当依照《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，适用渎职罪的规定追究刑事责任”的规定，被告人张某作为基层医疗服务机构的负责人是否属于该解释中的“依法或者受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员”并不明确。其次，被告人张某没有犯滥用职权罪的主观故意，其使用国家基本公共卫生服务补助资金是结合上级文件的有关规定实施的，主观方面并非是明知自己滥用职权的行为会使公共财产给国家和人民造成重大损失，主观上没有犯罪的故意。第三，客观上被告人张某对国家基本公共卫生服务补助资金的使用是沿袭前任领导班子的做法，且经过院委会其他班子成员同意，该行为并不是被告人的个人行为。第四，根据财政部、卫生部《基本公共卫生服务项目补助资金管理办法》第十三条之“基层医疗卫生机构要按规定使用补助资金，根据基本公共卫生服务补偿参考标准，将补助资金用于相关的人员支出以及开展基本公共卫生服务所必需的耗材等公用经费支出”及国家卫计委、财政部国卫基层发（2015）67号文件“基层医疗卫生机构获得的基本公共卫生服务补助资金，可统筹用于经常性开支”的规定，被告人张某对国家基本公共卫生服务补助资金的使用符合有关文件精神。第五，董店乡卫生院对基本公共卫生服务项目补助资金的使用每月都通过卫生院会计审核后向县卫生局会计核算中心报账，而县卫生局核算中心亦没有指出卫生院违规使用基本公共卫生服务项目补助资金的情况。综上，公诉机关指控被告人张某犯滥用职权罪的罪名不能成立。另外，夏某作为董店乡卫生院的会计，其对基本公共卫生服务项目补助资金的使用亦负有一定的责任，既然公诉机关对其已做无罪处理，被告人张某的行为也不应构成犯罪。
针对其辩护意见，被告人张某的辩护人当庭向本院提交了如下证据：
1、2010年12月31日财政部、卫生部财社（2010）311号关于印发《基本公共卫生服务项目补助资金办理办法》的通知；2、2011年5月3日卫生部、财政部卫妇社发（2011）37号关于做好2011年基本公共卫生服务项目工作的通知；3、2011年4月26日河南省财政厅、河南省卫生厅豫财社（2011）30号关于印发《基本公共卫生服务项目补助资金管理办法》的通知；4、财政部等四部委财社（2015）255号印发公共卫生服务补助资金管理暂行办法；5、2016年6月15日国家卫生计生委、财政部、国家中医药管理局国卫基层发（2016）27号关于做好2016年国家基本公共卫生服务项目工作的通知；6、关注“四部委发文，提高基本公共卫生服务补助资金使用效率”文章；7、国家卫生和计划生育委员会、财政部、国家中医药局国卫基层发（2015）67号关于做好2015年国家基本公共卫生服务项目工作的通知。辩护人以此证明基层医疗卫生机构在考核后获得的基本公共卫生服务补助资金可统筹使用。
二、贪污罪：2012年6月至2015年12月，被告人张某担任睢县董店乡卫生院院长以来和夏某等人以给董店乡卫生院院委会委员每月发放补助的名义，共同侵吞公款161730元。其中被告人张某实际领取61980元、夏某领取34550元、田某领取30800元、刘某领取34400元。案发后，被告人张某退出部分赃款。
2012年10月份，被告人张某以过中秋节慰问的名义，找到从未给董店乡卫生院干过建筑零活的董店乡罗楼村村医罗亚洲，以罗亚洲为董店乡卫生院修筑围墙的名义，安排被告人夏某到睢县地税局代开建筑业统一发票15105元，被告人张某签字后在董店乡卫生院报销占为己有。2012年12月，被告人张某又以罗亚洲为董店乡卫生院修筑围墙等建筑零活的名义开出建筑业统一发票15623元，经被告人张某签字后在董店乡卫生院报销占为己有。
2014年至2015年期间，被告人张某利用职务便利，用董店乡卫生院公款为自己私有车辆ETC充值2700元（至案发时，ETC卡内尚有1227.5元未使用）；报销自己私有车辆和个人私事借用他人车辆的维修费2906元；报销其自己私有车辆保养费1066元；报销去西安办私事加油费550元；在董店乡卫生院有租用车辆的情况下，被告人张某仍利用职务之便，用公款报销其私车加油费16973元。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了书证—补助领取表及工资发放单、退款票据、建筑业统一发票及相关记账凭证、车辆ETC充值票据、车辆加油票据、车辆维修票据、相关记账凭证等；证人田某、刘某、夏某、范营、庞伟、孔某、尤某、罗亚洲、连洪波、褚某、朱某、马某、祖某、李景波等人的证言以及被告人张某的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人张某的行为已构成贪污罪，且数额巨大，提请本院依法予以惩处。
被告人张某辩称院委会成员发补助是沿袭前任领导班子的做法，后来增加的部分是依据河南省人民政府办公厅豫政办（2010）98号文件、睢县卫生局睢卫发（2011）27号文件，并经过院委会集体讨论决定，所领取的定补造在了工资表上，是公开的，且每月都上报上级主管部门审核，不应该认定其贪污；另外，其于2012年6月份去董店乡卫生院任院长，在当时的大环境下，各个单位在中秋节、春节都慰问上级领导，董店卫生院也一样。后慰问的钱就以打围墙的名义报销了；关于其私家车所报销的加油费、ETC充值等，该费用大部分是办公事了。
其辩护人对公诉机关认定被告人张某与董店乡卫生院院委会委员每月领取的补助的行为应为贪污辩称：贪污罪的主观方面表现为直接故意，本案被告人张某没有非法占有公款的目的，对院委会委员发放补助是依据相关文件精神，经院委会成员研究并沿用前任院长在任时的做法，后又根据具体情况增加了部分工资，始终认为这是其应该得到的待遇，主观上并非出于非法占有为目的。另外，被告人张某等院委会成员发补助是公开的，是经过卫生院会计造表并报县卫生局会计核算中心审核把关入账，且每年上级部门审计也合格。综上，根据河南省人民政府办公厅豫政办（2010）98号文件和睢县卫生局睢卫发（2011）27号文件规定的精神，只有核实准确被告人张某应该得到的待遇后，才能确定其不应得到的数额。因此，被告人张某等人发补助的行为不符合贪污罪构成的要件。
针对其辩护意见，辩护人当庭向本院提交了如下证据：1、2008年9月23日睢县卫生局睢卫发（2008）32号文件；2、2011年7月5日睢县卫生局睢卫发（2011）27号文件；3、2010年8月24日河南省人民政府办公厅豫政办（2010）98号文件；4、河南省卫生和计划生育委员会、河南省财政厅、河南省人力资源和社会保障厅豫卫办（2015）70号《关于进一步完善基层卫生机构收入分配机制的意见》；5、2013年9月2日河南省人民政府办公厅豫政办（2013）80号《关于巩固完善基本药物制度和基层运行新机制的实施意见》。辩护人以此证明被告人张某领取补助的行为符合相关文件规定的精神。
辩护人对公诉机关认定被告人张某以修筑董店乡卫生院围墙等名义开具的两张建筑业发票报销后占为己有辩称：2012年的中秋节和春节，由于董店乡卫生院慰问领导后没有正式发票，只能用其他发票代替。这种现象尽管违纪，但在现实中却屡见不鲜，更不能因此就认定是被告人贪污了。从上述董店乡卫生院领导的证言里也能看出该款系张某办公事了。虽然卫生局部分领导证实未收取过被告人的慰问礼金，这仅仅说明是在推脱责任，若据此认定被告人贪污，属事实不清、证据不足。
另外，辩护人对公诉机关指控被告人报销个人私事借用他人车辆的维修费2906元和报销去西安办私事加油费550元的事实无异议。因董店乡卫生院无公务用车，其租赁的一辆车只在县境范围内使用，出县都是用被告人的私家车，而被告人张某经常开着私车办公事是事实，按常理办公事的费用应当报销，但被告人所报销的私家车费用中有多少用于办公事无法确定，亦属事实不清。
经审理查明：
一、滥用职权罪
2013年1月至2015年12月，被告人张某在担任睢县董店乡卫生院院长期间，违反国家对基本公共卫生服务项目补助资金管理办法的规定，将国家基本公共卫生服务补助资金用于发放未从事基本公共卫生人员的工资和董店乡卫生院其他开支，共造成国家基本公共卫生服务项目专项补助资金损失699986.5元，给国家和人民利益造成重大损失。
上述事实有以下证据予以证实：
1、书证：被告人张某的户籍证明证实被告人已达刑事责任年龄；被告人张某的职务、职责证明证实被告人捕前系睢县董店乡卫生院院长，其职责是负责全面工作；基本公共卫生服务项目补助资金的相关文件规定了基本公共卫生服务项目补助资金使用的范围（即：基层医疗卫生机构要按规定使用补助资金，将补助资金用于相关的人员支出及开展基本公共卫生服务所需必要的材料成本等公用经费支出，包括人员经费、耗用的材料成本及其他公用经费等。人员经费包括基本工资、绩效工资、社会保障缴费、离退休费、住房公积金等；耗用材料包括卫生材料和其他材料；公用经费包括办公费、印刷费、水费、电费、邮电费、取暖费、物业管理费、业务用车运行维护费、差旅费、培训费等），且属专款专用，任何单位和个人不得以任何形式挤占、挪用基本公共卫生服务项目资金，不得以项目资金用于项目规定用途之外的工作以及国家规定不得列支的其他费用，一经发现……构成犯罪的，移送司法机关处理；睢县董店乡卫生院公共卫生服务中心文件及董店乡卫生院公共卫生服务项目职责分工证明被告人张某系公共卫生服务领导组组长，负责全面工作；董店乡卫生院基本公共卫生补助资金收支票据及相关记账凭证证实自2013年1月至2015年12月，董店乡卫生院从基本公共卫生补助资金中支出不符合规定的支出共计699986.5元。
2、证人田某、夏某、刘某、孔某、王某、张某甲、李某、陈某、祝某、郭某等人的证言均证明了董店乡卫生院从事公共卫生人员的人数及名单，且能相互印证。
3、被告人张某的供述：在公共卫生这一块，确确实实没有严格按照文件规定使用公共卫生资金，客观上造成了犯罪事实，但其一直都是延续前任院长的做法，主观上不是故意的，且全县基层卫生院的公共卫生工作都是这样操作的，睢县卫生局对公共卫生资金的使用也要求的不到位。另对董店乡卫生院从事公共卫生人员的人数与上述证人证言相一致，同时对从基本公共卫生补助资金中支出的其他费用699986.5元予以认可。
二、贪污罪
2012年10月份，被告人张某以过中秋节慰问的名义，找到从未给董店乡卫生院干过建筑零活的董店乡罗楼村村医罗亚洲，以罗亚洲为董店乡卫生院修筑围墙的名义，安排被告人夏某到睢县地税局代开建筑业统一发票15105元，被告人张某签字后在董店乡卫生院报销占为己有；2012年12月份，被告人张某又以以罗亚洲为董店乡卫生院修筑围墙等建筑零活的名义开出建筑业统一发票一张，金额15623元，后被告人张某签字后在董店乡卫生院报销占为己有。
2014年至2015年期间，被告人张某利用职务便利，用董店乡卫生院公款为自己私有车辆ETC充值2700元（至案发时，ETC卡内尚有1227.5元未使用）；报销自己私有车辆和个人私事借用他人车辆的维修费2906元；报销其自己私有车辆保养费1066元；报销去西安办私事加油费550元；在董店乡卫生院有租用车辆的情况下，被告人张某仍利用职务之便，用公款报销其私车加油费16973元。
上述事实有以下证据予以证实：
1、书证—建筑业统一发票及相关记账凭证证实被告人开出的建筑业统一发票金额15105元及15623元已在董店乡卫生院的财务上报销入账；车辆ETC充值票据、车辆加油票据、车辆维修票据、相关记账凭证等证明被告人张某将其私有车辆以及用私人车辆办私事时所产生的相关费用已在董店乡卫生院财务上报销入账。
2、证人罗亚洲的证言：其去董店乡卫生院开乡村医生例会，张某对其说有些开支不好处理，必须有正规发票，让帮忙签一份合同，卫生院再拿着合同开个发票好报账；第二次张某说卫生院修办公用房买的水泥、沙子没有发票，院里的职工也很辛苦，让再签一份合同好开票下账。这两次签的建筑合同一次也没有干。
3、证人田某的证言：自2012年6月张某调到董店乡卫生院任院长以来，卫生院在中秋节、春节等节日期间是否到上级有关部门慰问领导，其本人从没有参与过慰问。关于董店乡卫生院2012年第17号凭证及附件，显示罗亚洲为董店卫生院干建筑零活，金额15105元，附的还有打围墙的合同。情况是张某到董店乡卫生院工作一段时间以后，有一次把其和副院长尤某、现金会计夏某可能是叫到刘某的办公室说，前阶段经手给公家办点事，花一万五千多块钱，没有发票，后以罗亚洲给卫生院打围墙的名义弄出来一张发票，让签上字做个证明，至于张院长办的啥公事几个人都没有问；另关于董店乡卫生院2012年第23号凭证及附件显示房屋维修费15623元，后附建筑业统一发票及合同书一份，也是以罗亚洲的名义开的，其虽然在发票上面签的有字，但是现在想不起来当时签字的情况了。
4、证人刘某的证言：2012年中秋节前的一个下午，张某开着车拉着其去县城，车上还有谁记不清了。在路上给了几张购物卡，具体几张、哪个超市的记不清了，不过每张卡的金额都是200元，让把购物卡分别送给卫生局财务股股长刘茂松和监督股股长周彦杰。到卫生局因人已经下班，又把卡交给了张某，并说其在乡下住，来回太远不方便，让张某给他们送。至于后来张某怎么送的、送没送、送给了谁就不知道了。张某用来买卡的钱是如何在卫生院账上报销的不清楚。关于睢县董店乡卫生院2012年第17号凭证及附件显示房屋维修费15105元，后附建筑业统一发票及合同书一份，发票上收款人签字田某、夏某、尤某、刘某。经辨认发票上的字是其本人签的，记得当时是夏某叫去院长办公室，到后见田某、尤某、夏某、张某几个都在那，院长说他花的有点钱没有条，没法报销，找了个发票，叫几个领导都在上面签字，可能是想叫证明这张发票是真的。另睢县董店乡卫生院2012年第23号凭证及附件显示房屋维修费15623元，后附建筑业统一发票及合同书一份，这张发票不知道是怎么回事，张某也没有说过。
5、证人尤某的证言：从2012年6月张某调到董店卫生院任院长后，其本人从没有以董店乡卫生院领导或者受人之托、随从、参与过慰问有关领导或者相关人员，张某也从没有让其以董店卫生院的名义单独慰问过有关领导或者相关人员。关于睢县董店卫生院2012年第17号凭证及附件，显示房屋维修费15105元，后附建筑业统一发票及合同书一份，发票上收款人签字田某、夏某、尤某、刘某。经辨认和回忆，当时张某把夏某、刘某、田某及其本人都叫到办公室，说办公事走走花了一部分钱，没有票，他找了一张发票，让在上面签上字，当时想着可能是张某慰问领导送礼了，也没有问他具体办了什么公事，就都在票上都签了字。对于董店乡卫生院2012年第23号凭证及附件显示房屋维修费15623元，后附建筑业统一发票及合同书一份，其本人没有见过这张发票，也没见过这份合同，不知道是怎么回事。
6、证人夏某的证言：张某到董店乡卫生院工作一段时间以后，有一次他把尤某、田某、刘某及其本人叫到张某的办公室，说“过中秋节走走，花了一万五千多块钱，没有发票，以罗亚洲给卫生院打围墙的名义开出来一张发票（这张发票是其到税务局开的），你们几个都签上字”。在此之前，张某曾到其办公室打条借公款一万元，说是过中秋节到领导家看看。当天在发票上都签过字后就把张某打的一万元的借条连同下余的钱一起交给了张某。另外，2013年1月份该过春节了，记得张某对其说“形势变了，上面不让慰问了，也不兴慰问了，咱们也不慰问了”。从那至今，就再也没有慰问过。关于2012年12月第23号凭证及附件，显示罗亚洲为董店卫生院干建筑零活，金额为15623元的发票是张某签字报销的，这一万五千多块钱干的啥不知道。
7、证人褚某、朱某、马某、祖某的证言：2012年张某任董店乡卫生院院长至今，从未收取过董店乡卫生院任何人的礼金。
8、证人连洪波的证言：乡镇卫生院门诊楼或病房楼改造项目是国家为了发展农村卫生而纳入“十二五规划”的国家财政支持项目。在该项目申报时，县卫生局要求各基层卫生院收集资料，统一上报。在上级发改委确定后，要求卫生院准备土地、环保、规划、法人登记、机构代码等手续，配合市县招标办制作招投标文件。招投标以后，以卫生院为主，配合中标企业搞好施工，做好项目单位应尽的各项配合保障工作。项目规模有上级确定并将资金拨付给财政部门的国库，县级除有增加配套资金权限外，不能随意改变项目规模大小。唯一能得到的好处就是基层卫生院通过自身的努力，在发改委项目库中获得排序的优先权，但并不能扩大项目工程量及增加项目工程款，工程量和工程款都是国家核定的。2012年其担任卫生局长后，班子集体达成过共识，明确要求各卫生院不要再去跑项目，因为这个项目是直接给的，不用卫生院去跑，而且考虑到全县卫生院的实际情况，一直主张按照发改委项目库的排序进行项目实施；另其自2012年任睢县卫生局局长以来，在日常工作或逢年过节之际，包括2012年的中秋节、2013年的春节，从未收取过各卫生院包括董店乡卫生院相关人员礼金。
9、证人李景波的证言：张某借其凯美瑞轿车办私事损坏后在商丘4S店维修所花去的费用在董店乡卫生院报销了。
10、被告人张某的供述和辩解：因其刚去董店乡卫生院任院长，在当时的大环境下，各个单位在中秋节、春节都慰问上级领导，董店乡卫生院也一样，后慰问的钱以打围墙的名义报销了。这个情况从2013年“八项规定”出台以后就再没有出现类似的情况。关于睢县董店乡卫生院2012年10月第17号凭证及附件显示房屋维修费15105元，后附建筑业统一发票及合同书一份及2012年12月第23号凭证及附件显示罗亚洲为董店卫生院干建筑零活，金额为15623元的发票，其报销后，钱用在中秋节和春节慰问上级领导了，没有贪污；关于卫生院的门诊楼、病房楼项目虽说是上级指名道姓、戴帽下传的项目，不用跑，但是有关手续相当复杂，比如立项、环评、委托设计、文物勘探等。基于以上原因，睢县被审批的几家卫生院有的院长不会开车，有的院长是女的，与有关部门联系的任务胡堂乡卫生院的曹院长和其本人多一些，相应产生的过路费和油费多一些。因董店乡卫生院仅有的一辆公务用车是租赁他人的，只负责睢县范围内的业务。为了方便工作，在办理门诊楼、病房楼建设中的各项手续以及购置、维修医院的医疗器械多次去商丘等地都是用其私家车，刚开始的高速过路费都没有报过，后来见其他卫生院的院长安装了ETC，也就安装了ETC。在报销的加油票中，也确实办了一些自己的私事，现在知道错啦。
以上证据经当庭宣读、出示和质证，各证据来源合法，符合证据的真实性、合法性、关联性，相互间能形成一完整的证据链条。被告人张某及其辩护人虽对上述证明本案事实的部分证据提出异议，但并未向本院提交相关证据予以佐证，应作为有效证据使用。被告人的辩护人虽然当庭出示了有关文件，但并不能证明其辩护观点的正确性。据此，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于公诉机关认定被告人张某在担任睢县董店乡卫生院院长以来，自2012年6月份至2015年12月份，与夏某等人以给董店乡卫生院院委会委员每月发放补助的名义，共同侵吞公款161730元，系贪污，且为共同犯罪的指控。经查，被告人张某于2012年6月份接任董店乡卫生院院长之前，该院领导班子成员及院业务骨干一直在发补助。其接任院长后，经院委会研究决定除院委会成员沿袭前任院长的做法继续发补助外，院业务骨干不再发补助，并依据有关文件精神对领导班子成员每人增加了60元的夜班补助费，且均由会计每月造表报上级主管部门会计核算中心审核后以工资的形式签字领取。在多年的发放领取中，上级主管部门从未指出该行为违反有关规定，而且在检察机关立案初查期间，被告人张某等人仍在领取，这说明被告人没有贪污公款的主观故意，也没有非法占有的目的。另外，即便董店乡卫生院对河南省人民政府办公厅豫政办（2010）98号文件和睢县卫生局睢卫发（2011）27号文件规定基层卫生院的主要领导可以发放绩效工资执行的不规范，其上级主观部门亦有一定的责任，但不能据此就认定为犯罪。综上，被告人张某等人造表每月领取补助的行为不构成贪污，亦不存在共同犯罪，对公诉机关的这一指控，本院不予支持。
关于辩护人认为被告人张某对基本公共卫生服务项目补助资金的使用未违反有关规定，其主观上没有滥用职权的主观故意的辩护意见。经查，根据国家基本公共卫生服务补助资金使用的相关规定，补助资金用于基层医疗卫生机构为城乡居民提供政府统一规定的基本公共卫生服务项目范围内的各项服务，任何单位和个人不得以任何形式截留、挤占和挪用。不得将补助资金用于基层医疗卫生机构的基本设施建设、设备配备和人员培训等其他支出。虽然国家卫生和计划生育委员会、财政部、国家中医药局国卫基层发（2015）67号关于做好2015年国家基本公共卫生服务项目工作的通知中有“基层医疗卫生机构获得的基本公共卫生服务补助资金，可统筹用于经常性开支”的规定，并且2015年7月20日河南省卫生和计划生育委员会、河南省财政厅、河南省中医药管理局豫卫妇幼（2015）5号文件也规定“基层医疗卫生机构在考核后获得的基本公共卫生服务补助资金可统筹使用”，但对“可统筹用于经常性支出和可统筹使用”的理解应为在基本公共卫生服务项目范围内对各项服务支出可作出的一种合理性分配，不能扩大其外延，将基层医疗卫生机构获得的基本公共卫生服务补助资金用于基本公共卫生服务项目范围外的其他开支；另外，本案被告人张某身为董店乡卫生院院长、公共卫生服务领导组组长，其违规对基本公共卫生服务项目补助资金的使用没有按照有关文件规定使用亦是明知的。因此，辩护人的这一辩护意见无法律和事实依据，本院不予采纳。
关于辩护人认为被告人张某不构成滥用职权罪犯罪主体的辩护意见。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第七条之“依法或者受委托行使国家行政管理职权的公司、企业、事业单位的工作人员，在行使行政管理职权时滥用职权或者玩忽职守，构成犯罪的，应当依照《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，适用渎职罪的规定追究刑事责任”的规定，被告人张某的犯罪主体符合该规定。因此，辩护人该护观点不能成立，本院亦不予采纳。
关于辩护人认为公诉机关指控被告人张某以建筑业开出的两张发票报销后占为己有，系贪污，属事实不清、证据不足的辩护意见。经查，被告人张某系董店乡卫生院院长，其具有报销相关费用的便利。本案被告人签字报销的这两笔款虽然其辩解在中秋节和春节慰问上级领导了，没有贪污，无确切证据证实。按照有关法律规定，被告人签字报销所得到的这两笔款即便其辩称用于慰问了，也只是其个人行为，不影响贪污罪的构成。因此，辩护人的辩护意见没有法律依据，不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人认为被告人张某的私车公用，其在董店乡卫生院报销的相关费用全部认定为贪污，属事实不清的辩护意见。经查，由于辩护人并未提交相关证据予以证明其辩护观点，根据上级有关严禁私车公用的规定，结合本案相关证人的证言，辩护人的辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人张某身为董店乡卫生院院长，在实施基本公共卫生服务过程中，违反国家对基本公共卫生服务资金专款专用的规定，滥用职权，致使国家和人民群众利益遭受重大损失；被告人张某利用职务之便，贪污公款总计54923元，数额较大，其行为已分别构成滥用职权罪和贪污罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某一人犯数罪，应实行数罪并罚。关于公诉机关指控被告人张某以给董店乡卫生院院委会委员每月发放补助的名义，与他人共同侵吞公款161730元，其中被告人张某实际领取61980元系贪污与本院查明的事实不符，依法不予支持。案发后，被告人张某能如实供述部分案件事实，依法可以从轻处罚；鉴于被告人张某犯贪污罪在提起公诉前积极退出赃款，且犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。被告人张某及其辩护人辩护观点正确的部分，本院依法予以采纳。根据被告人张某的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第七条、《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百九十七条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款和第三款、第三十七条、第六十九条第一款和第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯滥用职权罪，判处有期徒刑九个月，犯贪污罪，免予刑事处罚，合并决定执行有期徒刑九个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月6日起至2016年10月5日止）。
二、对被告人张某退缴赃款的54923元，依法予以没收，由收缴机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 阮传超
审判员 袁中勇
审判员 陈效亮
二〇一六年九月一日
书记员 罗 梦