云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）红中刑一终字第25号
原公诉机关云南省弥勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）焦智超，男，1989年6月6日生，汉族，小学文化，云南省弥勒市人，农民，因本案于2013年9月24日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人焦某1，男，1987年6月28日生，汉族，小学文化，云南省弥勒市人，居民，因本案于2013年9月24日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
云南省弥勒市人民法院审理弥勒市人民检察院指控被告人焦智超、焦某1犯故意伤害罪一案，于2013年12月11日作出（2013）弥刑初字第230号刑事判决。宣判后，焦智超对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，提讯焦智超，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式对本案进行审理。现已审理终结。
原判认定，2013年1月14日18时许，被告人焦智超、焦某1和父亲焦某2得知家中被盗公鸡6只后，在村子附近寻找未果。晚饭后，被告人焦智超骑摩托车到竹园镇赵林村委会独家村接妻子杨某回家。20时许，被告人焦智超骑摩托车载杨某途经竹园镇北头沙沟桥时见到周某某、杨某某两人背着编织袋。被告人焦智超发现编织袋内装的是自家被盗的公鸡，遂打电话告知被告人焦某1。被告人焦某1和焦某2赶到后，焦某2用脚将周某某绊倒，并踢了周某某一脚，被告人焦智超、焦某1对杨某某拳打脚踢。后被告人焦智超揪着周某某的头发，用膝盖顶了周某某的肚子四、五下，将周某某顶翻后又踢周某某的腰部、腹部；被告人焦某1用脚踢周某某的胸部、嘴。被告人焦智超、焦某1发现周某某没有左手掌后即停止殴打，并与焦某某一起拿着自家被盗的公鸡回家。被害人周某某因伤势过重当场死亡。经鉴定：被害人周某某系被徒手致伤腹部致脾破裂并因急性失血性休克死亡。
原审过程中，被告人焦智超、焦某1和焦某2与被害人周某某的父母周某、郑某某就民事赔偿达成调解协议，由焦智超、焦某1和焦某2共同赔偿周某、郑某某因周某某死亡产生的死亡赔偿金、丧葬费、处理丧葬人员误工费、交通费共计人民币60000元（款已付清），周某、郑某某书面表示谅解焦智超、焦某1，并请求对二人从轻或者减轻处罚。
原审根据上述事实和质证的相关证据，认为被告人焦智超、焦某1的行为已构成故意伤害罪，其中，焦智超系主犯，焦某1系从犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十一条，第二十五条，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条的规定，判决：一、被告人焦智超犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；二、被告人焦某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，依法实行社区矫正。宣判后，被告人焦智超以被害人周某某并没有当场死亡，原判量刑过重等为由，提出上诉。
经审理查明，原审认定2013年1月14日18时许，上诉人（原审被告人）焦智超和原审被告人焦某1发现自家养的6只公鸡被被害人周某某和杨某某盗走，抓获周、杨后共同对二人拳打脚踢实施故意伤害行为，并致周某某当场死亡。案发后，焦智超、焦某1与被害人周某某的家属就民事赔偿已达成协议，并得到被害人家属的谅解。
上述事实，有经原审质证、认证的下列证据在卷证实：
1、接受刑事案件登记表，证实案件的来源。
2、户口证明，证实被告人焦智超、焦某1的身份及自然情况。
3、到案经过笔录，证实被告人焦智超、焦某1因有重大作案嫌疑被公安机关的传唤后，在未采取强制措施之前便如实供述了犯罪事实。
4、证人杨某某的证言，证实2013年1月14日下午他和周某某到竹园镇龙潭村委会上湾沟村的一户人家偷了6只公鸡，在甘蔗地里躲到天黑后。两人走到竹园街北头岔口处，周某某守着装鸡的编织袋，他去打电话叫人来买鸡，折回来时，见七、八个人骑着摩托车来，其中有三、四个人就围着他拳打脚踢，有一些人围着周某某打。那些人走后，他去扶周某某，扶不起来，喊也不回应，他就跑去前面小卖部打120急救电话，打完电话回来时警察就来了。
5、证人周某的证言，证实儿子周某某吸毒10多年，被强制戒毒过几次，还自己将左手掌砍掉。
6、证人焦某2的证言，证实2013年1月14日他家的公鸡被偷了6只，20时许，小儿子焦智超打电话给大儿子焦某1说在竹园街沙沟桥看见偷鸡的人，他和焦某1就去。焦智超打着周某某，他踢着周某某，焦某1也踢着周某某。
7、证人杨某的证言，证实2013年1月14日她回娘家，晚上听丈夫焦智超说家里的鸡被偷，20时许焦智超来接她，20时20分许来到竹园街北头时，看到一前一后两个男子背着口袋，还有鸡叫，焦智超就打电话喊人。10多分钟后，焦某2和焦某1来了，他们就去抢鸡，焦智超踢着秃手（周某某）几脚。
8、证人汪某某的证言，证实2013年1月14日17时许，她看见一个男人提着两只编织袋从焦某某家后门出来，鸡在口袋里叫，口袋烂掉的地方还看得见鸡毛。后她告诉焦某1鸡被偷一事。
9、证人马某某的证言，证实焦某2家的鸡被偷后他帮忙去找，但没有找到。
10、证人钟某的证言，证实2013年1月14日晚上9时许，他在家中听到外面很吵，出去看见一个男的坐在电杆脚，有一个青年男子边骂边踢了他一脚。另外还有一个男的坐在石头旁边，路边有一个口袋装着鸡。后他陪妻子去医院打针时，见到原先坐在石头旁边的那个男子还坐在地上，原先坐在电杆脚的那个男了站在旁边拉着，他就打电话报警。
11、证人王某某的证言，证实他看见三、四个小伙子打两个男的，那个秃手先是坐在石头上面被打，后被打了睡在地上就没有动了。
12、证人吴某某的证言，证实看到三、四个小伙子站着骂人路边有两个人，一个睡着，另外一个坐着。
13、证人陈某、何某的证言，证实受焦某1之邀到竹街沙沟桥后，看到焦某2和焦智超、焦某1在那里，焦某2说打着偷鸡的人。
14、生物物证／遗传关系鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实周某某是周某和郑某某的生物学子女。
15、现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证实案发现场有位置及四周概况。
16、辨认现场笔录及照片，证实证人焦某2，被告人焦某1、焦智超对案发现场进行辨认，所辨认现场与公安机关勘查现场一致。
17、法医学尸体检验鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实被害人周某某的死亡原因。
18、吸毒详细信息，证实被害人周某某系吸毒人员。
19、调解笔录、收条、谅解书，证实双方当事人就民事赔偿达成调解协议并已履行，二被告人取得被害人周某某家属的谅解。
20、被告人焦智超、焦某1对案件经过情节所作的供述与上列证据相印证。
本案证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）焦智超和原审被告人焦某1共同故意伤害盗窃其家公鸡的被害人周某某，致周某某死亡，焦智超、焦某1的行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，焦智超起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚；焦某1起次要、辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚。焦智超、焦某1在未被采取强制措施前，经公安机关传唤便如实供述犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。本案因被害人周某某盗窃焦智超家饲养的鸡而引发，被害人有严重过错，且案发后，焦智超、焦某1积极赔偿被害人家属经济损失，取得被害人家属的谅解，依法应对焦智超、焦某1减轻处罚。原审未认定二被告人自首不当。原判定罪准确，审判程序合法，但对焦智超、焦某1的量刑过重，应依法改判。上诉人焦智超关于原判量刑过重的上诉理由，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条、第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、撤销弥勒市人民法院（2013）弥刑初字第230号刑事判决。
二、上诉人焦智超犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月24日起至2018年9月23日止）。
三、原审被告人焦某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。依法实行社区矫正。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵庆武
审 判 员 韩全辉
代理审判员 王 鹏
二〇一四年三月五日
书 记 员 周 霞