江苏省连云港市连云区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）港刑初字第00218号
公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。
被告人凃某，个体。因本案于2013年8月9日被刑事拘留，同年8月30日变更为取保候审。2014年7月17日被刑事拘留。同年8月15日变更为监视居住于其住处。
辩护人李庆军，江苏宏浩律师事务所律师。
被告人于某，个体。因本案于2013年11月5日被取保候审，2014年7月18日被刑事拘留，同年8月15日变更为监视居住于其住处。
辩护人石荣宗，江苏宏浩律师事务所律师。
江苏省连云港市连云区人民检察院以连云检诉刑诉（2014）253号起诉书指控被告人凃某、于某犯盗窃罪，于2014年9月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。江苏省连云港市连云区人民检察院检察员胡小丽，被告人凃某及其辩护人李庆军、被告人于某及其辩护人石荣宗到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2013年6-7月间，被告人凃某、于某利用驾驶皖M×××××油罐车到XXX粮油工业有限公司装运脂肪醇之机，采用在过重车磅将车辆轮胎侧离地磅方式，多次窃取脂肪醇累计0.92吨，经鉴定价值人民币11776元。
2、2013年8月7日凌晨3时许，被告人凃某和高某（另案处理）驾驶皖M×××××油罐车到XXX粮油工业有限公司装运脂肪醇之机，采用在过重车磅将车辆轮胎侧离地磅的方式，窃取脂肪醇1.7吨，经鉴定价值人民币23290元，因被他人发现而未得逞。
案发后，被告人凃某、于某向公安机关投案。
公诉机关向法庭提供了相关证人证言、被害人陈述、被告人供述、价格鉴定结论书、发破案经过、户口证明等证据证实。公诉机关认为被告人凃某、于某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人凃某、于某犯罪后自首，依法可以从轻或者减轻处罚。第二起系犯罪未遂。建议判处被告人凃某有期徒刑六个月至一年、于某拘役三个月至六个月，并处罚金。
被告人凃某对指控的犯罪事实没有异议，自愿认罪。
辩护人李庆军的辩护意见是：对指控的罪名无异议；被告人凃某有自首情节；积极退赔；第二起系犯罪未遂；是初犯、偶犯；有立功行为，收赃人是因其检举而归案；在共同犯罪中应不分主从犯。请求对被告人凃某判处缓刑。
被告人于某对指控的犯罪事实没有异议，自愿认罪。
辩护人石荣宗的辩护意见是：对指控的事实及罪名无异议；被告人于某有自首情节；积极退赔经济损失；是初犯。建议对被告人于某从轻处罚，判处缓刑。
经审理查明，1、2013年6-7月间，被告人凃某、于某事先预谋，利用驾驶皖M×××××油罐车到XXX粮油工业有限公司装运脂肪醇之机，采用在过重车磅时将车辆轮胎紧靠地磅外侧边沿、使地磅计重数量减少的方式，多次窃取脂肪醇累计0.92吨，经鉴定价值人民币11776元。
2、2013年8月7日凌晨3时许，被告人凃某和高某（另案处理）驾驶皖M×××××油罐车到XXX粮油工业有限公司装运脂肪醇之机，采用在过重车磅时将车辆轮胎紧靠地磅外侧边沿、使地磅计重数量减少的方式，窃取脂肪醇1.7吨，经鉴定价值人民币23290元。在尚未离开地磅时因被他人发现而未得逞。
另查明，1、案发后，被告人凃某于2014年8月8日到公安机关投案，被告人于某于2013年11月5日到公安机关投案，如实供述了共同预谋、实施盗窃及销赃的犯罪事实。
2、归案后被告人凃某退赔了10000元、被告人于某退赔2300元，上述款项已由侦查机关发还被害单位。
上述事实，有经庭审举证、质证并已认证的被告人凃某、于某的供述笔录，证人程某、高某等证言笔录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，发还清单，称重计量单、过磅单，连价鉴字（2013）第460号价格鉴证结论书，通话记录清单，发破案经过、归案情况说明，被告人凃某、于某户口基本信息表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人凃某、于某以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，其中被告人凃某盗窃数额为35066元，被告人于某盗窃数额为11776元。公诉机关指控被告人凃某、于某犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院依法予以支持。二被告人事先预谋共同实施盗窃行为，是共同犯罪，在共同犯罪中作用相当，不分主从犯。被告人凃某、于某案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的盗窃及销赃的犯罪事实，是自首，量刑时依法可从轻处罚。归案后被告人凃某、于某能够主动退赔被害单位的经济损失，确有悔罪表现，量刑时可酌情从轻处罚。对于二被告人的辩护人提出的被告人有自首、退赔情节，量刑时可从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人凃某和他人在实施第二起犯罪行为时，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对被告人凃某的辩护人提出的第二起系犯罪未遂的辩护意见予以采纳。根据相关司法解释的规定，盗窃既有既遂，又有未遂的，分别达到不同量刑幅度的，应当依照处罚较重的规定处罚。因此对于被告人凃某的量刑应当以犯罪未遂数额23290元确定基准刑，其盗窃既遂数额作为酌情从重处罚情节。被告人凃某、于某多次盗窃，其行为不符合初犯、偶犯的规定，对二辩护人提出的初犯、偶犯的辩护意见不予采纳。被告人凃某归案后如实供述自己和同案犯的共同盗窃及销赃的犯罪事实，不属于刑法所规定的检举他人犯罪事实的立功行为，因此对被告人凃某的辩护人提出的其有立功表现的辩护意见不予采纳。根据被告人凃某、于某的犯罪情节、悔罪表现，对其判处缓刑对其所居住社区无重大不良影响，可适用缓刑。对公诉机关提出的量刑建议及辩护人提出的适用缓刑的量刑建议依法予以采纳。为了打击犯罪，保护公私财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，判决如下：
一、被告人凃某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人于某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 钱兴红
二〇一四年十月九日
书记员 徐茹茹
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
二、《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
四、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
五、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
六、《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
七、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。