新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）塔民一再终字第6号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）：马寿荣，男，1983年5月17日出生，回族，额敏县郊区乡九家户村农民，住额敏县。
委托代理人（特别授权代理）：马洪太，男，回族，1949年6月生，额敏县郊区乡九家户村农民，住额敏县，系马寿荣之父。
委托代理人：王相坤，新疆塔原律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：李炳，男，1968年8月5日出生，汉族，额敏县郊区乡九家户村农民，住额敏县。
委托代理人：周爱军，新疆西陲律师事务所律师。
申请再审人马寿荣因与被申请人李炳身体权纠纷一案，不服本院（2012）塔民一终字第716号民事判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院申请再审。新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院于2013年10月11日作出（2013）伊州民申字第197号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人马寿荣及其委托代理人马洪太、王相坤、被申请人李炳及其委托代理人周爱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年5月10日，一审原告马寿荣起诉至额敏县人民法院称，2011年，其受雇在被告开办的养殖场和烘干厂工作。10月6日，其在劳动过程中，被吊挂传送机的钢丝绳脱落碰伤。被告将原告送至新疆医科大学第一附属医院治疗，出院后，经塔城科正司法鉴定所鉴定为一级伤残。被告又要求到乌鲁木齐金剑司法鉴定所二次鉴定，仍为一级伤残。现原告终身残疾，丧失劳动能力。妻子也是残疾、父母年老多病，孩子尚小，经协商赔偿无果，现诉至法院，请求判令被告赔偿伤残赔偿金、误工费、护理费、定残后护理费、抚养费、住院伙食补助费、残疾用具费、精神损失费等合计980035元。李炳（一审被告）答辩称，原告为被告提供劳务是事实。原告的工作是负责看管输送带和烘干机。2011年10月6日上午，原告请假在家中收割玉米不能上班，后来原告在受伤当天下午什么时间又来上班，被告不清楚。原告受伤不是因钢丝绳脱落导致，而是原告擅自改装一台输送机，导致输送带塌下砸伤原告。输送机是穆站春2010年找专业人员制作的，已使用一年。本次事故的直接原因是由于原告违法改装输送带造成，虽然被告没有责任，但被告是受益方，除已给付的外，愿意再补偿原告220000元。
额敏县人民法院一审查明，2011年9月中旬，被告雇佣原告在其开办养殖场和烘干厂从事修理及看护烘干机工作，每月工资4500元。2011年10月6日，被告新购一台输送机，因该输送机与原有的输送机在相连时存在坡度差异，原告在调整原有输送机高度时，不慎被掉下来的输送机砸伤。原告在新疆医科大学第一附属医院治疗38天，医疗费162390元，出院时医院诊断：胸10椎体爆裂骨折并截瘫；多发肋骨骨折；创伤性湿肺。原告住院期间陪护一人。另在原告住院期间被告支付原告9620元的生活费，2011年12月18日，原告给被告出具收条，证实被告已支付医疗费及各项费用177090.81元。2011年12月20日，原告按照新疆医科大学第一附属医院出院医嘱再次入住额敏县人民医院进行治疗，住院35天，被告支付医疗费3094.2元，门诊费487.38元，在药店购药68元。出院后，被告于2012年3月14日申请额敏县郊区乡司法所委托新疆金剑司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，2012年4月5日，该鉴定所出具鉴定报告书，结论为：一级伤残。被告支付鉴定费等相关费用875元。2012年4月27日原告又申请新疆塔原律师事务所委托新疆科正司法鉴定所对其护理期限进行鉴定，2012年5月4日，该鉴定所出具鉴定报告书，结论为：原告因本次损伤导致双下肢高位截瘫，使生活完全不能自理，需终身完全性护理依赖，依赖程度一级。原告支付鉴定费600元。经双方协商剩余的赔偿款无果，原告遂起诉至本院。另查明，原告及其两个子女和父母均为农业家庭户口，原告具有电焊工的资质。2012年4月1日，原告花费400元购买轮椅一台。
额敏县人民法院一审认为，原告为被告提供劳务期间，身体受到伤害的事实被告无异议。原告调整输送机高度是为被告的利益工作，被告未在现场监督指挥，也未能确保安全的情况下让原告进行劳务操作，导致原告受伤，应当赔偿损失。但原告作为维修人员，在未确保自身安全的情况下进行劳务活动，导致其受伤存在重大过失，故可以减轻被告的部分赔偿责任。综合原、被告双方的过错程度，被告应当承担50%的赔偿责任比较合适。因原告及其子女、父母均系农业家庭户口，对其主张的伤残赔偿金108840元，误工费13350元，陪护费13350元、住院伙食补助费1500元、残疾用具费17500元、鉴定费600元的计算方式方法均不违反法律的规定，予以确认。对原告主张的定残后护理费647220元，其计算方法有误，因原告是一级伤残，依赖程度一级，参照工伤护理费标准计算，应为统筹地区上年度职工月平均工资的50%，护理期限最高不得超过20年，定残后护理费应当为323610元。对原告主张的被抚养人生活费，因被抚养人有数人，原告主张的被告抚养人生活费总额128275元超过了上一年度农村居民生活消费支出总额87960元，故多余部分不予支持。对原告主张的精神损害抚慰金50000元，根据本地区的实际情况，原告主张的精神损害抚慰金较高，酌情支持20000元的精神损害抚慰金。被告已经支付原告医疗费及其他相关费共计181615.39元，应当从赔偿原告的总额中扣除。额敏县人民法院作出（2012）额民一初字第571号民事判决：一、被告李炳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告马寿荣各项经济损失202547.3元；二、驳回原告马寿荣的其他诉讼请求。
马寿荣不服一审判决，向本院提出上诉称：原审认定上诉人没注意安全构成重大过失无事实和法律依据，上诉人是按被上诉人安排从事劳务受到伤害其个人无任何过错，请二审依法改判。
本院经二审审理查明的事实与原审认定的事实基本一致。
另查明：上诉人马寿荣住院治疗的医疗费用由被上诉人李炳在当地农村合作医疗部门已报销50000元。
本院二审认为：被上诉人李炳作为雇主应对上诉人马寿荣的劳务活动负有安全注意义务和劳动保护的职责义务，其在明知马寿荣无专业从业资格且其本人不在现场指挥监督亦无他人帮助的情况下，安排马寿荣调整输送机高度未尽到其应负有的安全保障义务，导致马寿荣在提供劳务的过程中受到损害，造成高位截瘫的严重后果，应对此事故负主要责任。上诉人马寿荣在提供劳务过程中在未能确保自身安全的情况下，独自进行劳务活动，导致事故发生，其自身亦存在相应过错，应对事故承担相应的次要责任。结合案件事实及上诉人与被上诉人在本案中的过错程度，本院酌定被上诉人李炳应承担对马寿荣赔偿责任的60%，由上诉人马寿荣自行承担40%责任。上诉人马寿荣的部分上诉理由成立，本院予以支持。本院作出（2012）塔民一终字第716号判决如下：一、维持额敏县人民法院（2012）额民一初字第571号民事判决第二项，即“驳回原告马寿荣的其他诉讼请求”；二、撤销额敏县人民法院（2012）额民一初字第571号民事判决第一项，即“被告李炳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告马寿荣各项经济损失202547.3元”；三、被上诉人李炳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人马寿荣各项经济损失329379.84元。本案一审案件受理费6800元（免交），二审案件受理费8350元，由被上诉人李炳负担。
马寿荣申请再审称，被申请人李炳提供的输送带是私自制造，不是国家合格产品，因该产品上的钢丝绳断裂，造成伤害发生。我受雇主李炳安排从事劳务受伤，雇主应承担全部责任。本案适用侵权责任法第三十四条，原审适用法律错误。李炳答辩称，1、再审申请人马寿荣违规改装输送机导致安全措施丧失，造成伤害，其有不可推卸的责任。2、侵权责任法第三十四条适用工伤，而本案系雇用劳务关系，原审适用侵权责任法第三十五条正确，判决适当。
再审确认原一、二审查明的事实和证据。
本案争议焦点，事故的责任大小应如何认定，责任应如何分担？
本院再审认为，申请再审人马寿荣在为被申请人李炳提供劳务时发生输送机的钢丝绳断裂造成输送带倒塌受伤，对此双方均无异议。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案被申请人李炳作为劳务活动和利益所得的接受方，对所接受的劳务活动应承担严格的风险防控责任及安全保障责任。因其提供的输送机系2010年私自安装，且未经国家生产许可，造成了申请再审人马寿荣一级伤残的严重后果，故对申请再审人马寿荣的受伤应负主要责任。申请再审人作为技术人员，在从事一定危险的工作时，对自身安全未尽审慎注意义务，亦负有一定的责任。对被申请人李炳以申请再审人马寿荣擅自切割输送机的角铁造成自身伤害的抗辩，因未能举证证实申请再审人马寿荣的行为与损害结果之间的因果关系及申请再审人存在故意或重大过失，应承担举证不能的后果。结合本案实际，申请再审人马寿荣仅未尽充分注意义务，酌情减轻赔偿义务人20%的赔偿责任较为适宜，原二审判决确定由申请再审人马寿荣自负40%的民事责任缺乏事实和证据，应予纠正。
综上所述，原二审判决认定部分事实不清，判决结果不当，予以改判。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十五条、二十六条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持本院（2012）塔民一终字第716号民事判决第一项，即维持额敏县人民法院（2012）额民一初字第571号民事判决第二项，即“驳回原告马寿荣的其他诉讼请求”。第二项，即撤销额敏县人民法院（2012）额民一初字第571号民事判决第一项，即“被告李炳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告马寿荣各项经济损失：202547.3元”；
二、撤销本院（2012）塔民一终字第716号民事判决第三项，即被上诉人李炳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人马寿荣各项经济损失：329379.84元；
三、被申请人李炳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿申请再审人马寿荣各项经济损失：483044.92元{（768325.39元（医疗费及其他相关费用181615.39元、伤残赔偿金108840元（5442元×20年）、误工费13350元（150天×89元／天）、陪护费13350元（150天×89元／天）、定残后护理费323610元（32361元×20年×50%）、住院伤亡人数补助费1500元（60天×25元／天）、子女及父母抚养费87960元（4398元×20年）、残疾用具费17500元（3500元×5年）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费600元］×80%-181615.39元（已经赔付过的医疗费及其他相关费用＋50000元（已由李炳报销医疗费领取）}。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费6800元（免交），二审案件受理费8350元，由被申请人李炳负担。
本判决为终审判决。
审判长 印新红
审判员 卜咏梅
审判员 张清霞
二〇一四年二月十七日
书记员 潘 伟