山西省和顺县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）晋0723刑初22号
公诉机关山西省和顺县人民检察院。
附带民事诉讼原告人郑某，男，汉族，1968年5月27日出生，和顺县人，住。
委托代理人李杰，和顺县法律援助中心律师。
被告人贾肖杰，男，1983年10月24日出生，汉族，初中文化，山西省长治市长子县人，原太原市保安服务公司小店分公司保安，捕前暂住太原市万柏林区。2017年10月31日，因犯故意伤害罪被太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年二个月。因涉嫌故意伤害罪，于2017年12月15日被和顺县公安局刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于榆社县看守所。
附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司，地址：太原市杏花岭区小沟街22号（龙翔苑小区）9号楼3、4层。
法定代表人王存贵，该公司董事长。
附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司小店分公司，地址：太原市小店区昌盛东街13号。
负责人陈兵，该公司经理。
上述二附带民事诉讼被告人的委托代理人贾燃，山西华炬律师事务所律师。
和顺县人民检察院以和检刑刑诉［2018］19号起诉书指控被告人贾肖杰犯故意伤害罪，于2018年3月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人郑某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。和顺县人民检察院指派检察员郭会仲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人郑某及其委托代理人李杰，被告人贾肖杰，附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司、太原市保安服务有限公司小店分公司的委托代理人贾燃到庭参加诉讼。现已审理终结。
和顺县人民检察院指控：2016年9月29日上午10时许，因被害人郑某在和顺县串村小学对面工地用砖头将装载机玻璃打碎，维持现场秩序的（太原市小店保安公司）保安与郑某发生争执撕打，被告人贾肖杰在郑某倒地后，踢郑某左侧胸腹部，致郑某左侧肋骨骨折。2016年10月31日经鉴定，郑某左侧四处肋骨骨折已构成轻伤二级。
针对上述指控的犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人贾肖杰，并出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述与辩解及辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人贾肖杰已构成故意伤害罪，提请法庭依法判处。
附带民事诉讼原告人郑某诉称：1、依法追究被告人贾肖杰犯故意伤害罪的刑事责任并从重处罚；2、依法判令被告人贾肖杰赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等共计171293.09元，由附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司、太原市保安服务有限公司小店分公司承担连带赔偿责任。
被告人贾肖杰对起诉书指控的事实和罪名均不持异议，并自愿当庭认罪，且认为自己构成自首，应依法从轻判处；对附带民事诉讼原告人的合理合法损失愿意积极赔付。
附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司、太原市保安服务有限公司小店分公司愿对附带民事诉讼原告人的医药费进行赔偿；关于交通费未提供证据，同意酌情支持；营养费、住院伙食补助费同意按照相关标准支付20天；关于误工费、护理费，因无期限证明且均无医嘱，建议参照国民经济行业标准计算两个月；关于其他主张因不符合法律规定，不予认可。另称被告人贾肖杰的故意伤害行为已超出保安公司安保人员的职责范围，其应当承担自身超范围履职的责任。
经审理查明：2016年9月25日，太原市保安服务有限公司小店分公司与山西佳美泰房地产开发有限公司签订了《保安服务合同》，由太原市保安服务有限公司小店分公司派员，到山西佳美泰房地产开发有限公司和顺县串村施工现场维护安全秩序。被告人贾肖杰系太原市保安服务有限公司小店分公司保安，2016年9月29日10时许，太原市保安服务有限公司小店分公司派被告人贾肖杰等保安在山西佳美泰房地产开发有限公司和顺县串村工地工作，因土地使用问题，被害人郑某用砖头将施工机具装载机的玻璃打碎后与在该工地维持秩序的保安人员发生冲突。被害人郑某倒地后，被告人贾肖杰脚踢其左侧胸腹部致肋骨骨折。经鉴定，被害人郑某损伤已构成轻伤二级。
另查明：2016年9月29日至2016年10月19日，附带民事诉讼原告人郑某在和顺县中医院住院治疗20天，支出医药费7735.09元，鉴定费1500元。
上述事实，公诉机关当庭提供下列证据予以证实：
1、书证。（1）户籍证明。被告人贾肖杰身份情况与庭审查明的一致。（2）到案经过。被告人贾肖杰系被传唤到案。（3）太原市保安服务有限公司小店分公司营业执照。（4）保安服务合同。（5）太原市小店区人民法院刑事判决书。证明被告人贾肖杰因故意伤害罪于2017年10月31日被判处刑罚的情况。
2、证人证言。（1）董乐的证言。2016年9月29日大约早上10点左右，有个男的站在工地围墙上砸工地里面的铲车，几个执勤的保安们就往他站的围墙附近走，我就跟在保安们后边看。我过去时，看到有保安爬到墙上计划拽那个砸铲车的男的，但被那个男的从墙上推下去了，之后贾队带着几名保安把那个男的从墙上拉下来，那个男的和贾队厮打，贾队就朝那个男的面部打了几下，之后贾队和那几个保安把男个男的摁倒在地上，四脚朝天抬进工地里面了。我只看到贾队朝那个男的面部打了几下，没有看到其他人动手，当时周围围着一群保安，我没有看清那个男的怎么被贾队他们摁倒的，我当时在外面站着看，没有留意是否有人用脚踹那个男的。
（2）康定的证言。2016年9月29日大约早上10点左右，有个男的站在工地围墙上用砖头砸了工地里面的铲车玻璃。我们执勤的保安们就往他站的围墙附近走，我们队长侯某，当时从工地围墙里面拽那个砸铲车的男的，但是侯某被那个男的从墙上推下去了。我到了围墙跟前时，已经有一群保安把那个男的从墙上拽下来了，当事人太多，我在外面跟着。那个男的一直乱踢，有保安手上还受了伤。具体谁受伤的我没看清。之后那个砸铲车的男的被几名保安从墙上拽下来，抬进工地里面，我进入工地时，才看到贾队也跟着。进入工地后，那个男的坐在地上，贾队就朝那个男的身上踢了几脚。之后又有一男一女进来工地，后来有人报了警，民警就到了现场。
（3）廉林禄的证言。2016年9月29日我们在维护佳美泰房地产公司工地秩序时与和顺县串村村民发生冲突，我当时在义兴派出所配合民警调查，当天上午有村民报警他家活动房被强拆。我之后回到工地问了侯某一下当时工地的情况。侯某告诉我，当时有个村民拿砖头砸铲车，佳美泰房地产公司的人要求现场保安维护工地秩序，侯某计划把那个村民从墙上叫下来，他一下把侯某从墙上推下去。之后的事侯某没有告我，我回到工地时，工地里面有两个男的，一个女的，派出所民警已经在现场。侯某和贾肖杰都是我下面的班长。我当天穿便衣，红色运动鞋。侯某、贾肖杰当天都穿着保安特勤制服，贾肖杰比侯某胖点，贾肖杰短发，侯某长发。
（4）候彬岳的证言。与廉林禄证言基本一致。
（5）郑红梅的证言。2016年9月29日上午11时左右，我看到郑某在他家地的围墙上站着，过了一会又看到一群穿保安服装的人围着我兄弟，我跟郑天军就赶紧往过走，郑天军先过去的，等我走过去就看到有二三十个人围着我兄弟郑某，对郑某拳打脚踢，我兄弟郑天军也被他们拽住，我还没走到跟前，对方又来了两个穿保安衣服的也把我拽住，跟郑某、郑天军一起拽进了地里面。打我兄弟的人是开发商用的人，二三十个都穿着保安衣服，戴着头盔、拿着盾牌。那块土地是我兄弟郑天德、郑某、郑天军的，不知道怎么稀里糊涂就被开发商过来占用了，补偿什么的都没给，政府一直也没有给处理了。
（6）郑天军的证言。2016年9月29日9点多，我看见我家老五郑某在那里用手机照相了，这时过来一群保安，就往出抬郑某，抬的过程中还在郑某身上乱杵打，我就赶紧上去拦，没想到这伙保安又往出抬我，抬的过程中，好几个保安都朝我身上杵打，其中一个保安还搧了我两耳光。后来有保安按住我不让我往起坐，一群保安把我围在了中间。
3、被害人郑某的陈述。2016年9月29日第一次陈述：2016年9月29日6点左右，我看到串村小学对面的工地外面站了二十多个穿着保安衣服的男的把工地外面围住了，因为我的煤球厂在里面，他们占了我的煤球厂，我请了律师，律师让我拍个煤球厂的照片做证据，所以上午1点左右，我到工地上站在工地的墙上正给煤球厂拍照片，当时我手里拿着一块砖头，工地里面的保安就过来了，我气得不行，就用手中的转头朝工地里面的铲车玻璃上砸了一下，砸完之后我又从墙上拿起来两块砖头砸向了铲车玻璃，后来保安过来后，有的爬上墙来拽我，有的在工地外面往出拽我，我从墙上掉下去的时候有一个保安和我一起掉了下来，我掉下去以后大概有七八个保安打我，打我的有好几个人，我能记住的有四个人，有一个穿蓝色西服的男子打我了，大概40岁左右，身高1米7左右，偏瘦；还有一个手背划伤了的男子，身高1米8左右，偏胖；还有一个中等身材，皮肤比较白，身高1米75以上，穿保安服装；还有一个胖胖的，皮肤比较黑，身高1米8左右，穿保安服装，其他的我就记不清了。
2016年10月28日第二次陈述：2016年9月29日上午11点多，我在围墙上站着把串村小学对面工地上的挖机砸了之后，有几个工地保安过来把我围住，从墙上把我拽下来。当时周围几个保安，具体几个记不清了，都戴着防暴头盔，其中一个保安头上戴着布帽，那个戴布帽的保安上来朝我身上左侧胸部狠狠的踹了好几脚，我右侧胸部也有保安踹来，不过没有左侧这个戴布帽的保安踹的狠。戴布帽的那个保安就是之前我反映的那个胖胖的，个子1米8左右，手受伤的那个保安。那个戴布帽的保安踹了我以后，我感觉疼得厉害，就大声喊：“疼死我啦，打死人了”，我当时倒在地上。之后周围的保安就拿我的衣服把我的头围住打我，从围墙附近抬进了工地里面。我当天主要伤在肋骨部位，致使我肋骨受伤的就是那个戴布帽的保安，我有这个保安的一张照片，我四嫂谢先锋给我传过来的，邻居温篆英给我四嫂传过去的。
4、被告人贾肖杰的供述与辩解。2016年9月29日上午6点多，我跟着廉队长到和顺县串村小学对面的房地产工地维护秩序执勤。当时我们来了四十来人，我带着十五人，上午10点左右，有个串村村民在工地围墙上，拿砖头砸工地里面的铲车，他把工地铲车玻璃砸了之后，又拿砖头砸我们在场维持秩序的保安，我看到他在围墙上一直扔砖，一时气愤，就召集周围的保安把他从围墙上拽下来。我从工地里面翻到围墙外面，往围墙上翻时，我的手被围墙跟前的一个树枝划伤了。当时保安们已经抬上那个男的往马路上走，那个男的一直乱踢，周围就有保安踢他，具体哪个保安踢他了我也叫不上名字来，我也上去朝他肚子上踢了几脚。之后不知道谁喊了一句，不行把他闹进工地里面。之后我们一群人就把那个砸铲车的男的抬进工地里面，抬进工地之后，我又朝那个砸铲车的男的脸上搧了两巴掌。我当时踢在那个男的肚子左侧了。我身高1米8，体重180斤左右，偏胖，当天穿着黑色保安制服，戴着黑色布帽。
5、鉴定意见。山西省和顺县公安司法鉴定中心（和）公（法）鉴（活）字［2016］72号法医学人体损伤程度鉴定书。郑某左侧四处肋骨骨折已构成轻伤二级。
6、辨认笔录。辨认人郑某自称能辨认出在和顺县义兴镇串村工地殴打并踢他，致使他肋骨骨折的人。在见证人苏某的见证下，郑某经对10张照片鉴定，指出8号就是在和顺县义兴镇串村工地殴打并踢他，致使他肋骨骨折的男子（穿黑色特勤服，头戴黑色特勤帽）。8号即为贾肖杰。
上述证据经质证，被告人贾肖杰均未提出异议，本院依法予以采信。
附带民事诉讼原告人就其主张提供证据如下：
1、和顺县中医院住院收费票据；住院病历。证实郑某在和顺县中医院住院治疗20天，支出医药费7735.09元。
2、山西省榆次司法鉴定中心收据。证实支出鉴定费1500
元。
3、山西省榆次司法鉴定中心司法鉴定意见书。证实郑天
忠损伤部位的伤残等级为玖级伤残。
4、和顺县蓝海贸易有限公司证明二份。证实郑某及其妻子张某均系该公司职工，从2016年开始在该公司上班，属城镇职工。
上述证据经质证，被告人贾肖杰均未提出异议。
附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司、太原市保安服务有限公司小店分公司对证据4的真实性、关联性均有异议，称仅有误工证明，但无误工期限、工资单及完税证明予以印证，无法证明郑某、张某的误工时间及误工收入；对证据3有异议，称从鉴定意见书看，玖级伤残的鉴定结果与本案是否存在直接因果关系有待进一步证明，且残疾赔偿金依法不属于附带民事诉讼的赔偿范围；对证据1、2无异议。
关于附带民事诉讼原告人主张的医药费7735.09元、鉴定费1500元，有住院病历、住院收费票据、鉴定费票据印证，本院依法均予以支持；主张的交通费1000元，虽未提供证据予以证明，但该费用确系其支出的合理费用，本院酌情支持950元；主张的住院伙食补助费10000元，因计算时间过长，本院依据住院病历，依照每天100元的标准支持20天即2000元；主张的误工费22590元、护理费15060元，依据城镇单位在岗职工平均工资计算时仅提供了和顺县蓝海贸易公司的收入证明，但未提供误工期限、工资单、完税证明及公司营业证照，无法证明被害人及其护理人员的误工收入，更不能证明被害人及其护理人员系城镇职工，应承担举证不能的责任。本院参照2016年度山西省农林牧渔业每日176.70元的标准对其误工费计算150天即26505元，对其护理费计算20天即3534元，另根据民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利的规定，本院对其22590元的误工费主张予以支持；对其护理费以3534元予以确认；主张的营养费4000元，因无医嘱证明，本院不予支持；主张的残疾赔偿金109408元，因不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。综上，本院对附带民事诉讼原告人郑某的附带民事赔偿款项以38309.09元予以确认。
本院认为，被告人贾肖杰故意损害他人身体健康，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持，对被告人贾肖杰应依法惩处。被告人贾肖杰所辩自首一节，其虽在未被采取强制措施以前主动到案，但却未如实供述涉嫌的全部犯罪事实，仅作了避重就轻的供述，不符合自首的法律规定，故本院对该项辩解不予支持。被告人贾肖杰当庭自愿认罪，可对其从轻处罚。被告人贾肖杰因故意伤害罪已于2017年10月31日被太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年二个月，本案指控属漏罪，依法应数罪并罚。由于被告人贾肖杰是在履行职务期间致伤他人，故用人单位太原市保安服务有限公司及其小店分公司应当连带承担民事赔偿责任，太原市保安服务有限公司及其小店分公司所持被告人贾肖杰应承担超越安保人员职责范围履职的责任的意见对本案被害人不具有对抗效力。本案附带民事赔偿部分经本院主持口头调解未果。为依法惩罚犯罪，保护公民人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，第六十一条，第六十九条第一款，第七十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、第一百零二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人贾肖杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，与原判有期徒刑一年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2019年2月20日止。）
二、被告人贾肖杰赔偿附带民事诉讼原告人郑某医药费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费，鉴定费共计38309.09元；附带民事诉讼被告人太原市保安服务有限公司、太原市保安服务有限公司小店分公司对上述款项承担连带赔偿责任。此款于本判决生效后三十日内给付。
三、驳回附带民事诉讼原告人郑某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董明安
审 判 员 周彦海
人民陪审员 刘润保
二〇一八年五月九日
书 记 员 毕彦军