广东省开平市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江开法赤民初字第220号
原告江门市常安典当行有限责任公司，住所地广东省开平市三埠长沙。（注册号：440700000009791）
法定代表人周朝辉，是该公司的总经理。
委托代理人冯悦明。
委托代理人甄玩庭。
被告谢杏匀，女，汉族，户籍地广东省开平市，现住广东省开平市。公民身份号码：×××24。
被告方永强，男，汉族，住广东省开平市。公民身份号码：×××35。
原告江门市常安典当行有限责任公司（以下简称常安公司）诉被告谢杏匀、方永强典当纠纷一案，本院于2015年12月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告常安公司的法定代理人周朝辉、委托代理人冯悦明、甄玩庭、被告谢杏匀、方永强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告常安公司诉称：被告谢杏匀与先夫方荣辉于2014年5月22日与原告方签订《房地产典当借款合同》与《房地产抵押合同》、《当票》，以方荣辉名下位于开平市塘口镇×××号的房屋作抵押，向原告典当借款250000元。被告谢杏匀夫妇收取得借款后，多次支付利息继期至2015年5月25日。后方荣辉病故，被告谢杏匀与方永强（方荣辉儿子）表示愿意承担上述债务，并与原告签下协议书。但之后，原告多次催讨，两被告拒不清还借款本息。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：1、被告谢杏匀和方永强偿还典当借款本金250000元；2、被告谢杏匀和方永强支付从2015年5月26日起至还清款日止的逾期违约金（以本金250000元为基数，每天按1‰计算，其中暂计至2015年11月27日为47250元）；3、若被告未能偿付第1、2项款项（其中计至2015年11月27日合共297250元），请求判令拍卖或者变卖被抵押的位于开平市塘口镇塘中路33号的房屋，原告对所得的价款享有优先受偿权；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。
原告常安公司在举证期限内提供以下证据：
1、《营业执照》、《典当经营许可证》、《特种行业许可证》各1份，证明原告有资质办理房地产典当业务；
2、《房地产典当借款合同》1份、《房地产抵押合同》1份，证明原告与方荣辉、谢杏匀之间签订的《房地产典当借款合同》、《房地产抵押合同》，双方约定的权利和义务；
3、《当票》[编号为NO：（B）4401083185]1份，证明原告向方荣辉出具了典当的票据，被告存在典当行为；
4、《借款借据》（编号为NO.0001385）1份，证明原告将250000元借给被告谢杏匀及其丈夫方荣辉；
5、《续当凭证》[编号分别为NO：（B）4410270736、NO：（B）4410270889、NO：（B）4410271031、NO：（B）4410271178]4份，证明方荣辉当时身体不好，被告方永强经过方荣辉的授权来办理续当手续，被告方永强是方荣辉和谢杏匀生育的儿子；
6、《担保书》1份，证明被告方永强愿意为方荣辉向原告的借款250000元及利息和违约金作担保；
7、《协议书》1份，证明方荣辉病故，原告与被告达成协议，协议的内容是被告愿意为方荣辉的借款承担连带清偿责任；
8、被告谢杏匀、方永强的《身份证》复印件各1份、谢杏匀与方荣辉的《结婚证》复印件1份、《户口簿》复印件1份、方荣辉的《身份证》复印件1份，证明被告谢杏匀与方荣辉是夫妻关系，被告方永强是被告谢杏匀与方荣辉生育的儿子；
9、《房地产权证》（证号：粤房地证字第××号）、《国有土地使用证》[证号：开府国用（2004）第×××号]和《房地产他项权证》[证号：粤房地他项权证T开平（2014）字第×××号]各1份，证明座落在开平市塘口镇的房屋登记的权属人以及国有土地登记的权属人是方荣辉，方荣辉将该房屋抵押给原告的情况；
10、《火化证》1份(庭审中提交)，证明方荣辉已经死亡。
被告谢杏匀辩称：原告诉请的借款250000元本金属实，但原借款人方荣辉已故，他生前已清还了一部分钱，现在被告谢杏匀请求只清还本金，利息截止不再计算，免除利息。原告请求拍卖抵押物开平市塘口镇的房屋不恰当，卖了该屋被告谢杏匀一家人没有地方居住。
被告谢杏匀在举证期限内没有证据提交。
被告方永强辩称：被告方永强的答辩意见与被告谢杏匀的一致。
被告方永强向本院提交以下证据：
《借款借据》（编号为NO.0001385）、《续当凭证》[编号为NO：（B）4410271178]、《收据》（编号为NO.3002719）各1份（庭审中提交）证明被告方永强已支付了120000多元，包括支付利息和本金。
被告谢杏匀、方永强对原告常安公司提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10的真实性、合法性及关联性均没有异议，同时提出不止还了这么多钱。
对于原告常安公司提供的证据，根据被告谢杏匀、方永强的质证意见并结合本案，本院依法作出如下认定：原告常安公司提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10均具有真实性、合法性及关联性，本院均依法予以采纳，可以作为本案的定案依据。
原告常安公司对被告方永强提交的《借款借据》（编号为NO.0001385）、《续当凭证》[编号为NO：（B）4410271178]、《收据》（编号为NO.3002719）各1份均没有异议，但同时提出被告表示已清还120000多元不属实。
对于被告方永强提供的证据，根据原告常安公司的质证意见并结合本案，本院依法作出如下认定：被告方永强提交的《借款借据》（编号为NO.0001385）是“第二联：借款人”联，原告提交的证据4《借款借据》（编号为NO.0001385）是“第一联：贷款人”联，两份《借款借据》的内容一致，均记载借款人谢杏匀、方荣辉向常安公司借款250000元；被告方永强提交的《续当凭证》[编号为NO：（B）4410271178]是“第四联当户”联，原告提交的证据5中的《续当凭证》[编号为NO：（B）4410271178]是“第三联保管”联，两份《续当凭证》内容一致，均记载被告方永强于2015年6月1日代方荣辉办理续当手续时向原告常安公司支付款项5000元；《收据》（编号为NO.3002719）的内容记载是被告方永强于2016年1月9日向原告支付借款违约金5000元；被告方永强提交的此三份证据无法证明被告方已支付了120000多元给原告，但此三份证据均具有真实性、合法性及关联性，本院依法予以采纳，可以作为本案的定案依据。
经审理查明：2014年5月22日，方荣辉（甲方）与原告常安公司（乙方）签订《房地产典当借款合同》1份，双方约定：甲方因资金周转需要，自愿将登记在方荣辉名下的坐落在开平市塘口镇×××号的房屋（房地产权证号：粤房地证字第××号）作为抵押，向乙方典当借款250000元；典当期限自2014年5月22日起至2014年6月21日止，每月典当综合费率为当金的2%，逾期利息按银行同期贷款利率1.5倍计算；若期限届满，甲方未能赎当，应在期满5天前向乙方提出续当申请，经乙方同意，付清各项费用后，可办理续当。续当后本合同继续有效，本合同典当借款期限顺延至续当期满止；若期限届满，甲方既不赎当又不续当，属于违约，甲方要承担本合同的当金本息、相关费用及逾期违约金。相关费用包括乙方因实现本合同债权产生的律师费、诉讼费；逾期违约金自逾期日起每天按欠款余额的千分之一计算，计至乙方追回甲方所欠当金本息及相关费用止；典当期限届满5日后，甲方不办理赎当或续当手续，视为甲方自愿放弃该抵押房产，乙方有权处理（拍卖、折价、变卖）该房产。处理收入用来优先受偿当金本息、逾期违约金及其他相关费用，剩余部分退回甲方，不足部分向甲方追索；本合同抵押物一旦发生绝当，甲方及其合法共有人无能力履约偿还到期当金时，甲方同意在合同超期十日内搬出居住，并无条件协助乙方办理房产权交易过户手续；甲方保证所提供的所有证件的真实性、合法性，保证在办理典当前及典当期间不得将抵押物出售、出租、转让、抵押、赠与或以其他形式交易处置，不涉及被查封、扣押、监督，否则，由此造成一切经济损失由甲方独自承担。双方还约定合同经双方签字后生效。合同的借款人（甲方）签章处有方荣辉及被告谢杏匀的签名及捺指印，贷款人（乙方）签章处盖有原告常安公司的合同专用章及法定代表人周朝辉的私章。
同日，常安公司（甲方）与方荣辉（乙方）签订《房地产抵押合同》1份，双方约定：乙方愿意将坐落在开平市塘口镇（房地产权证号为：粤房地证字第××号）的房屋一套作为向甲方借款的还款付息的担保，并签订票号为：4401083185的当票向甲方典当借款。甲乙双方设定抵押的房地产的估价为280000元，借款金额为250000元，权利种类为一般抵押权。抵押期限自2014年5月22日起至2018年1月22日止。担保范围包括全部主债权及利息、相关费用、违约金和实现抵押权的费用。在抵押期间乙方对抵押房地产不得擅自转让、买卖、租赁，不得重复设定抵押，未经甲方书面同意，发生上述行为均属无效。债务履行期限届满，债务人不能清偿债务的，又未与甲方达成延期协议的，按法定程序处理抵押房地产，清偿债务本息，处理抵押房地产所得价款不足以偿还债务本息和承担处理费用的，甲方有权另行追偿；价款偿还本息后有剩余的，甲方应退还给乙方。乙方依时还清借款及利息、相关费用后，甲方应在30个工作日内办理注销抵押登记手续。双方还约定本合同自办理抵押登记之日起生效。合同的甲方签章处盖有原告常安公司的合同专用章及法定代表人周朝辉的私章，乙方签章处有方荣辉及被告谢杏匀的签名及捺指印。合同签订后，原告于当天向方荣辉及被告谢杏匀发放借款本金250000元。2014年6月16日，双方到开平市房地产交易登记所对上述抵押的房屋办理抵押登记。《房地产他项权证》证号为：粤房地他项权证T开平（2014）字第×××号，他项权利范围为全部，他项权利种类为一般抵押权，债权数额为250000元。
2015年2月6日、3月24日、4月26日、6月1日，被告方永强共四次代方荣辉、谢杏匀向原告办理续当手续，每次向原告支付款项5000元，四次合计20000元（5000×4），四次续当的期限分别为：2015年1月25日起至2月25日止、2015年2月25日起至3月25日止、2015年3月25日起至4月25日止、2015年4月25日起至5月25日止。原告常安公司向被告方永强出具了《续当凭证》4份，编号分别为NO：（B）4410270736、NO：（B）4410270889、NO：（B）4410271031、NO：（B）4410271178。
2015年6月1日，被告方永强向原告出具《担保书》1份，载明：方荣辉因资金周转困难，向原告借款250000元，方永强愿意为方荣辉借款作担保，如方荣辉借款到期不偿还，愿意代其偿还所欠借款本金及其利息、违约金和费用。特此担保。同时，双方还约定担保书有效期至还清借款本金及利息和费用日止。
方荣辉于2015年7月去世，并于2015年7月10日火化。
2015年7月26日，原告常安公司（甲方）与被告谢杏匀、方永强（乙方）签订《协议书》1份，双方约定：鉴于方荣辉于2014年5月22日以开平市塘口镇×××的房产作抵押物，向甲方典当借取250000元，现方荣辉病故，乙方自愿承担上述借款的还款付息义务。乙方同意对上述典当借款承担连带责任，同意代方荣辉全额偿还甲方250000元，赎当上述抵押房屋。若短期内无力一次性偿还，可支付综合费用，办理续当手续，延长借款期限。综合费用按本金每月1.8%计算，乙方承诺在每月26日前支付。利息按同期银行贷款利率计算，若乙方依时支付综合费用办理续当手续，甲方同意免收至续当到期日止的利息。乙方还清典当借款本金及利息、综合费用、相关费用后，甲方应将抵押的契据证件交还乙方，并在15个工作日内协助乙方办理注销抵押登记手续。乙方以方永强为代表，代表乙方所有成员与甲方办理续当、赎当等手续。依时还本付息是乙方承诺必须履行的义务，若借款期限届满，既不赎当又不续当，属乙方违约，乙方要支付逾期违约金。逾期违约金自逾期日起每天按欠款余额的千分之一计算，计至甲方追回乙方所欠当金本息日止。乙方同意甲方依法拍卖抵押房屋，拍卖所得用于归还甲方本息、诉讼费、律师费、违约金以及处理抵押物所产生的费用。剩余部分退回乙方，不足部分由乙方几人平均分担。原告常安公司在甲方签章处盖公章，被告谢杏匀、方永强在乙方签章处签名及捺指印。
2016年1月9日，被告方永强向原告常安公司支付了违约金5000元。
原告常安公司在庭审中确认被告方支付了2014年5月22日至2015年5月25日期间的典当综合费共计60000元，其中包含原告提供的证据5《续当凭证》4份中载明的被告方永强支付的款项合计20000元；另外，被告方又于2016年3月12日至3月30日期间支付了违约金9700元给原告常安公司，即计至2016年3月30日止，被告方共支付违约金14700元（9700+5000）。
另查明，方荣辉与谢杏匀是夫妻关系，被告方永强是方荣辉与谢杏匀的儿子。
原告常安公司是典当行，其持有《典当经营许可证》、《特种行业许可证》，并经工商部门登记成立，其经营范围为：动产质押典当业务、房地产（外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外）抵押典当业务等。
本院认为：本案是典当纠纷。典当是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。方荣辉、被告谢杏匀自愿以登记在方荣辉名下的坐落在开平市塘口镇×××号的房屋一套作为当物，与原告常安公司签订《房地产典当借款合同》、《房地产抵押合同》、《当票》，且双方到开平市房地产管理部门对此抵押房屋办理抵押登记手续，原告已向方荣辉、谢杏匀发放当金250000元，双方的典当关系合法有效，本院依法予以确认。双方当事人应按相关的典当约定履行相关的权利义务。
2015年2月6日、3月24日、4月26日、6月1日，被告方永强共四次代方荣辉、谢杏匀向原告办理续当手续，每次向原告支付款项5000元，四次合计20000元。在原告向被告方永强出具的四张《续当凭证》中没有注明此款项属于何款项，但原告提供的于2014年5月22日与方荣辉、谢杏匀签订的《房地产典当借款合同》中，原告与方荣辉、谢杏匀约定的每月典当综合费率为当金的2%，即5000元（250000×2%），方荣辉、谢杏匀付清各项费用后，可办理续当，另外，谢杏匀、方永强于2015年7月26日与原告签订的《协议书》中，双方约定：因方荣辉病故，谢杏匀、方永强同意代方荣辉全额偿还原告250000元。双方对典当借款的本金均确定为250000元，由此可知，被告方永强支付的此20000元应是支付典当综合费，并不是典当借款本金。
被告谢杏匀、方永强提出已支付了本金、利息共120000多元，但被告谢杏匀没有证据提交，被告方永强提交的《借款借据》只是载明谢杏匀、方荣辉向常安公司典当借款250000元；提交的《续当凭证》只是记载被告方永强于2015年6月1日代方荣辉办理续当手续时向常安公司支付2015年4月25日至5月25日典当综合费5000元；提交的《收据》只是记载被告方永强于2016年1月9日向原告支付借款违约金5000元；而无法证明被告方已支付了本金、利息120000多元给原告。被告谢杏匀、方永强没有提供相关证据证明其主张，由其承担举证不能的不利后果。
原告与方荣辉、谢杏匀双方约定典当期限自2014年5月22日起至6月21日止，原告于2014年5月22日向方荣辉、谢杏匀发放典当借款250000元后，方荣辉、谢杏匀或由方永强代为办理将典当借款的期限续当至2015年5月25日止，但方荣辉、谢杏匀未在2015年5月25日前清还典当借款已构成违约，而方荣辉于2015年7月去世，故原告请求被告谢杏匀清还典当借款本金250000元符合法律相关规定，本院依法予以支持。原告与方荣辉、谢杏匀在《房地产典当借款合同》中约定逾期违约金自逾期日起每天按欠款余额的1‰计算，此约定符合法律相关规定，逾期违约金从2015年5月26日起计算至2015年11月27日（共186天）应为46500元（250000×1‰×186），被告方已支付了违约金14700元应予以扣减，扣减后违约金为31800元（46500-14700），即被告谢杏匀应支付违约金31800元（暂计至2015年11月27日止），以及从2015年11月28日起至本判决确定还款之日止的违约金以借款本金每天按1‰计付给原告。
原告与方荣辉、谢杏匀签订《房地产典当借款合同》、《房地产抵押合同》各1份，方荣辉、谢杏匀自愿以登记在方荣辉名下的坐落在开平市塘口镇×××号的房屋一套作为向抵押权人原告常安公司所借的典当借款250000元自2014年5月22日起至2018年1月22日止提供抵押担保，方荣辉、谢杏匀不依约办理赎当、续当手续的，原告有权依法将抵押物折价、拍卖、变卖，从所得款中优先受偿典当借款本息、逾期违约金及其他费用，且抵押物已经办理了抵押登记，故原告对此抵押物享有优先受偿权。
被告方永强于2015年6月1日向原告出具《担保书》1份，自愿为方荣辉的典当借款250000元作担保，如方荣辉的典当借款到期不偿还，愿意代方荣辉偿还典当借款本息、违约金和费用，担保书有效期至还清典当借款本息、费用日止。方荣辉于2015年7月去世后，被告方永强于2015年7月26日与原告又签订《协议书》1份，同意对上述典当借款承担连带责任，同意代方荣辉全额偿还典当借款250000元，赎当抵押房屋，若短期内无力一次性偿还，可支付综合费用，办理续当手续，延长典当借款期限。被告方永强依法应对此典当借款本金及违约金等承担连带保证责任。本案属于在同一债权上既有方荣辉、谢杏匀提供物的担保，又有保证人被告方永强保证的情形。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”依此规定，原告的债权首先从方荣辉、谢杏匀的抵押物中受偿，不足部分由被告方永强向原告承担连带保证责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告谢杏匀于本判决发生法律效力之日起10日内清还当金（借款）本金250000元及违约金31800元（暂计至2015年11月27日止），合计281800元，以及从2015年11月28日起至本判决确定还款之日止的违约金（以实欠借款本金每天按1‰计付）给原告江门市常安典当行有限责任公司；
二、被告谢杏匀逾期不清还的，则拍卖或变卖抵押物登记在方荣辉名下的坐落在开平市塘口镇×××号的房屋一套（房地产权证号：粤房地证字第××号、国有土地使用证号：开府国用（2004）第00145号、房地产他项权证号：粤房地他项权证T开平（2014）字第×××号），依法用以优先清还第一判项的款项，不足部分由被告谢杏匀继续清还；
三、在上述抵押物不足以清偿全部债务时，由被告方永强对不足部分承担连带清偿责任，被告方永强承担连带清偿责任后，有权向被告谢杏匀追偿。
负有给付金钱的一方如果未按本判决指定的期间履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5758元（原告已预交），由原告江门市常安典当行有限责任公司负担299元，由被告谢杏匀、方永强负担5459元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 方灿章
代理审判员 张勇坚
人民陪审员 关美芳
二〇一六年五月三十日
书 记 员 谭美珍
梁启聪