辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽11民终835号上诉人（原审被告）：辽宁正丰实业有限公司，住所地辽宁省盘锦市双台子区。法定代表人：李长明，该公司总经理。委托诉讼代理人：张坤，辽宁鹤乡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李飞，男，1981年7月2日出生，汉族，辽宁正丰实业有限公司司机，住辽宁省盘锦市兴隆台区。委托诉讼代理人：胡大勇，辽宁许传恩律师事务所律师。上诉人辽宁正丰实业有限公司（以下简称正丰公司）因与被上诉人李飞工伤保险待遇纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院（2015）双民一初字第00864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人正丰公司委托诉讼代理人张坤，被上诉人李飞委托诉讼代理人胡大勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正丰公司向本院上诉请求：请求二审法院撤销盘锦市双台子区人民法院（2015）双民一初字第00864号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、原审程序错误。此案应经过仲裁前置程序，审理该案在被上诉人未提供工伤认定书的情况下应当终止审理或驳回起诉。2、原审无权认定工伤事实。做出工伤认定属于行政部门的专有职权。原审法院无权做出被上诉人的事故属于工伤的认定结论。3、原审适用法律明显错误。《工伤保险条例》第17条第四款中规定的“此期间”是指职工发生工伤事故后30日。此期间的费用也应当只是医疗费、护理费、工资等。李飞辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。李飞向一审法院起诉请求：正丰公司给付李飞工伤保险待遇，赔偿住院伙食费2870.00元；交通费1000.00元；工资福利55，000.00元；一次性伤残补助金65,000.00元；一次性医疗补助金42,451.50元；一次性伤残就业补助金100,000.00元，合计266,321.50元。一审法院认定事实：李飞在正丰公司上班，从事司机工作。2013年6月3日，正丰公司与李飞签订劳动合同，合同期限为2013年6月1日至2014年5月31日，到期后，双方续签了劳动合同，期限为2014年6月1日至2015年5月31日，李飞在正丰公司处平均月工资为5,500.00元，劳动合同签订后，正丰公司给李飞缴纳了工伤保险等社会保险期限为2013年7月至2015年4月。2014年4月9日23时许，李飞受单位“调度”赵岩的指派，驾驶辽L293**、辽L26**挂重型半挂车沿营口方向前往大连金州电池公司运送天然气，2014年4月10日6时50分左右，行至沈海高速281公里+300米处时，与停在高速公路上的吉BA05**、吉B24**挂重型半挂车发生追尾碰撞。事故发生后，李飞送至瓦房店市中心医院接受治疗，后转至海城市正骨医院，经诊断李飞创伤性脾破裂，胫腓骨闭合性骨折。2014年6月30日出院，共计住院82天。事故发生后的30日内，正丰公司并没有为李飞申请工伤认定，李飞出院后，正丰公司要求李飞做伤残鉴定，由交警部门委托于2015年3月25日向盘锦市中心医院法医司法鉴定所申请伤残鉴定，2015年5月20日做出伤残鉴定。伤残鉴定结论做出后，李飞要求正丰公司给予申请工伤认定，由于正丰公司拖延，李飞于2015年6月10日向盘锦市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2015年7月7日，盘锦市人力资源和社会保障局以李飞申请不符合《工伤认定办法》第五条受理条件，做出不予受理决定书，于2015年7月20日向盘锦市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求正丰公司给付工伤保险待遇，2015年7月22日盘锦市劳动人事争议仲裁委员会以李飞的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，做出盘劳人仲字【2015】16号不予受理通知书，故诉至法院，经李飞申请，本院于2015年11月9日委托盘锦市劳动能力鉴定服务中心鉴定，被鉴定人李飞伤残等级为柒级。该工伤保险待遇赔偿，其中一、住院伙食补助费：1，050.00元/月（统筹地区月最低工资）÷30天/月×82天（住院天数）=2，870.00元；二、到统筹地区以外就医交通费1，000.00元；三、治疗工伤期间的工资福利：5，000.00元/月（本人平均工资）×11个月=55，000.00元，1、李飞2014年4月10日受伤，伤后正丰公司又付了3个月工资，即4-6月的工资；2、正丰公司与李飞之间的劳动合同终止日为2015年5月31日（社会保险被告交至2015年4月份）对于工伤职工劳动公司终止前，停工留薪期内的工资正丰公司应当交付给原告，即2014年7月至2015年5月共计11个月工资。四、一次性伤残补助金5，000.00元/月（本人平均工资）×13个月=65,000.00元，职工因工致残被鉴定为7级伤残，一次性伤残补助金为13个月的本人工资。五、一次性医疗补助金：3265.5元/（2014年统筹地区上年度职工平均工资）×13个月=42,451.50元。六、一次性伤残就业补助金：5,000.00元/月（本人平均工资）×20个月=100,000.00元，一次性伤残就业补助金的计算基数，可按工伤职工变动前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关于前12个月的月平均工资相比较，7级为20个月。综上，住院伙食补助费为2,870.00元，到统筹地区除外就医的交通费为1,000.00元；治疗工伤期间的工资福利为5,500.00元；一次性伤残补助金为65,000.00元；一次性医疗补助金为42,451.5元；一次性伤残就业补助金为100,000.00元，共计266,321.5元。一审法院认为，劳动者享受社会保险和福利待遇应当受到法律保护，劳动者在因公伤残时应当依法享受社会保险待遇。李飞与正丰公司之间存在事实劳动关系，作为正丰公司雇佣的司机，在从事运输天然气的过程中受伤，符合《工伤保险条例》第十四条，“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，应当认定为工伤”之规定，李飞受伤，正丰公司没有按照《工伤保险条例》第十七条一款“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定认为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”之规定，为李飞申请工伤认定。根据《工伤保险条例》第十七条第四款“用人单位未在本条第一款规定的时限内工伤认定申请”在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位“负担”之规定，正丰公司应当承担给付工伤保险待遇赔偿。关于到统筹地区以外就医交通费1，000.00元因李飞未提供票据，一审法院不予支持。故依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条（二）、（三）、（六）、（七）、第三十九条（一）、（三）《工伤保险条例》第十四条（一）、第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条、辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题通知六（一）1、2（二）1、2之规定，判决：正丰公司于本判决生效后十五日内支付李飞：一、住院伙食补助费2,870.00元；二、医疗期间工资55,000.00元；三、一次性伤残补助金65,000.00元；四、一次性医疗补助金42,451.50元；五、一次性伤残就业补助金100,000.00元，以上五项合计265,321.50元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。根据上诉人的诉讼请求及理由和被上诉人的答辩及理由，本院确认双方的争议焦点为：被上诉人李飞向上诉人正丰公司主张工伤保险待遇是否成立。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院二审认定的基本事实与原审认定一致。本院认为，对于李飞未经有权机构进行工伤认定，劳务者李飞自身存在过错。本案事故发生于2014年4月10日，李飞于2015年6月10日向盘锦市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，盘锦市人力资源和社会保障局以不符合《工伤认定办法》第五条的受理条件，即超过1年的法定申请期限为由，作出不予受理决定。被上诉人李飞又于2015年7月20日向盘锦市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人正丰公司给付申请人李飞工伤保险待遇50000元（具体数额待劳动能力鉴定后确定），盘锦市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月22日作出盘劳人仲字[2015]16号不予受理通知书，认为申请人李飞的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，作出不予受理决定。本院认为，李飞本人因怠于履行权利，对自身未能进行工伤认定存在过错，且本案中上诉人正丰公司已为李飞向社会保障部门交纳了工伤保险，因此，盘锦市劳动人事争议仲裁委员会以不属于劳动人事争议处理范围为由，对李飞要求正丰公司给付工伤保险待遇的申请，作出不予受理决定，并无不当。被上诉人李飞请求上诉人正丰公司给予工伤保险待遇的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求成立，应予支持。原审判决适用法律错误，应予改判。依照《工伤保险条例》第十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销盘锦市双台子区人民法院（2015）双民一初字第00864号民事判决；二、驳回被上诉人李飞的诉讼请求。一审案件受理费10元及二审案件受理费10元，均由被上诉人李飞负担。本判决为终审判决。审判长  朱学利审判员  孙继晨审判员  温 宇二〇一六年十二月十二日书记员  纪泽平