河南省濮阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫09刑终74号
原公诉机关河南省濮阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢承和（老林），男，1964年1月9日出生，汉族，文盲，无业，捕前住福建省连江县。因犯赌博罪，2009年11月20日被浙江省慈溪市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌开设赌场罪，2017年4月18日被濮阳县公安局刑事拘留，同月28日经濮阳县人民检察院批准逮捕，同日被濮阳县公安局执行逮捕。
辩护人杨志宾，河南众孚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）林某（小林），男，1992年2月5日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住福建省连江县。因犯聚众斗殴罪，2012年9月3日被江苏省靖江法院判处有期徒刑一年又十个月，缓刑二年。因涉嫌开设赌场罪，2016年12月2日被濮阳县公安局刑事拘留，同月21日转取保候审，2017年4月11日被濮阳县公安局刑事拘留，同月20日经濮阳县人民检察院批准逮捕，即日被濮阳县公安局执行逮捕。
辩护人任文阁，河南众孚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢某（阿东），男，1990年4月5日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省。因犯聚众斗殴罪，2013年7月2日被南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌开设赌场罪，2017年4月18日被濮阳县公安局刑事拘留，同年4月28日经濮阳县人民检察院以无逮捕必要不批准逮捕，同日被濮阳县公安局取保候审，同年6月26日经濮阳县人民检察院决定被取保候审，同年12月11日经濮阳县人民法院决定逮捕，同月14日被濮阳县公安局执行逮捕。
辩护人楚西智，河南众孚律师事务所律师。
原审被告人宋某（三涛），男，1990年6月21日出生，汉族，初中文化，农民，住濮阳县。因涉嫌开设赌场罪，2017年3月3日被濮阳县公安局取保候审，同年6月26日经濮阳县人民检察院决定被取保候审。
原审被告人宗某（二方），男，1985年12月15日出生，汉族，初中文化，无业，住濮阳县。因涉嫌开设赌场罪，2017年3月16日被濮阳县公安局取保候审，同年6月23日经濮阳县人民检察院决定被取保候审。
原审被告人冷某，男，1988年10月10日出生，汉族，小学文化，无业，住濮阳县。因涉嫌开设赌场罪，2017年5月12日被濮阳县公安局取保候审，同年6月23日经濮阳县人民检察院决定被取保候审。
原审被告人王某，女，1980年5月7日出生，汉族，高中文化，农民，原籍濮阳县子岸乡中子岸村，住。因涉嫌开设赌场罪，2016年12月2日被濮阳县公安局刑事拘留，同日转取保候审，2017年6月23日经濮阳县人民检察院决定被取保候审。
濮阳县人民法院审理濮阳县人民检察院指控原审被告人谢承和、林某、谢某、宋某、宗某、冷某、王某犯开设赌场罪一案,于2017年12月25日作出（2017）豫0928刑初970号刑事判决。原审被告人谢承和、林某、谢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定：2016年8月至12月初，被告人谢承和在承租的濮阳县城关镇解放路与国庆路交叉口南路东临街商业楼三楼游戏厅内先后放置五台“捕鱼机”，供他人赌博使用，并在游戏厅对面的邮政储蓄银行开卡，先后存入参赌人员认缴赌资人民币825980元。被告人林某在该赌场内负责提供技术支持和赌博机的维修，被告人谢某负责管理台球厅及察看监控设备并协助谢承和管理赌场，被告人宗某、宋某负责向参赌人员退钱，被告人冷某负责调解维护店内秩序事务，被告人王某伙同王某1（已不起诉）轮班负责收银换游戏币、换卡充分等工作。经鉴定，五台“捕鱼机”均属于赌博机，共有40个独立操作单元。
另查明，案发后，被告人谢承和、谢某、宋某、宗某、冷某经通知，主动到公安机关接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，被告人谢承和、林某、谢某、宋某、宗某、冷某、王某不持异议、又有证人王某1、王某2、姜某、李某1、程某、冯某、李某2、王某3、王某4、范某、王某2谷某、史某、吴某、田某真、孙某、谢某证言，鉴定意见，辨认笔录，户籍证明，前科证明，游艺娱乐场所经营单位申请设立登记表，租赁合同，到案经过，抓获证明，传唤证，破案经过，现场照片，申请书，银行明细查询等证据证实。
根据上述事实和证据，濮阳县人民法院认为，被告人谢承和、林某、谢某、宗某、宋某、冷某、王某利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案属共同犯罪。谢承和在共同犯罪中起主要作用，系主犯。林某、谢某、宗某、宋某、冷某、王某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；宗某、宋某、冷某、王某属犯罪较轻；谢承和、谢某、宋某、宗某、冷某经通知，能主动到公安机关接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实，均属自首；王某能如实供述自己的犯罪事实；对谢承和、林某、谢某、宗某、宋某、冷某、王某应分别予以从轻处罚。谢某系被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；谢承和、林某有犯罪前科；对谢某、谢承和、林某应当分别予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款之规定，判决：一、被告人谢承和犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年；并处罚金五万元。二、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年又三个月；并处罚金三万元。三、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年；并处罚金三万元。四、被告人宋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金二万元。五、被告人宗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金二万元。六、被告人冷某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金二万元。七、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金二万元。
上诉人谢承和上诉及其辩护人辩护提出的意见是：谢承和设置赌博机5台，时间不到4个月，未容留未成年人赌博，未在学校附近设置赌博机；属自首；不属于情节严重；二审期间表示愿意缴纳罚金以示惩戒。要求改判谢承和减轻量刑。上诉人林某上诉及其辩护人辩护提出的意见是：林某受雇到电玩城维修机器，月工资不超过3000元，时间仅一个多月，未参与赌场的经营管理和分成；在共同犯罪中起次要作用，系从犯；到案后能如实供述自己的犯罪事实；二审期间表示愿意缴纳罚金以示惩戒。要求对林某改判在一年有期徒刑以下减轻量刑。
上诉人谢某上诉及其辩护人辩护提出的意见是：受雇到电玩城维修机器，月工资不超过2500元，时间仅三个多月，未参与赌场的经营管理和分成；属自首；不属于情节严重；二审期间表示愿意缴纳罚金以示惩戒。要求对谢某改判在一年有期徒刑以下减轻量刑。
经本院二审审理查明的事实与原判决相同。原判决认定的证据，经过一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人谢承和、林某、谢某所提出的不属于开设赌场罪之情节严重的上诉意见，经查，本案查获赌资人民币825980元，根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条二款第（一）项的规定，本案属于开设赌场罪之情节严重。故三上诉人上述上诉意见，不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人谢承和、林某、谢某上诉及其辩护人辩护提出的其它意见,原判决已予以认定，本院亦予以确认。濮阳县人民法院根据各上诉人的犯罪事实、情节等给予不同的量刑，并无不当。故三上诉人及其辩护人要求对三上诉人减轻量刑的意见，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人谢承和、林某、谢某、宗某、宋某、冷某、王某利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案属共同犯罪。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 高明献
审判员 田庆伟
审判员 于明杰
二〇一八年三月二十二日
书记员 胡永翰