湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0725刑初304号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人艾亚波，男，1978年12月22日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月21日经桃源县公安局决定被取保候审，同年12月9日经本院决定被取保候审。
被告人周君，男，1971年9月26日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯盗窃罪于2004年4月21日被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一千元，2007年10月30日减刑释放；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月14日被桃源县公安局刑事拘留，2014年11月12日经桃源县人民检察院批准，于2016年10月18日被桃源县公安局执行逮捕；2016年12月22日因患有严重疾病经本院决定被取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉［2016］294号起诉书指控被告人艾亚波、周君犯开设赌场罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年3月9日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员刘晶出庭支持公诉，被告人艾亚波、周君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2012年底至2014年9月，被告人艾亚波、周君伙同陈某1、宋某（均已判刑），在桃源县漳江镇开设3家电游室，且在因设置赌博机被行政处罚2年内继续设置6台渔机、4组龙机共计84台，其中艾亚波为主参与经营3家84台，周君为主参与经营1家32台。具体事实如下：
1、2012年底，被告人艾亚波伙同宋某等人在桃源县漳江镇文昌阁居委会“大千寄卖行”门面开设一家电游室，经营2台打渔机，供他人从事赌博活动。2014年3月19日，桃源县公安局对该赌博室查处，决定予以取缔并处行政罚款二万元。鉴于此情况，艾亚波等人将上述赌博机转至桃源县华强宾馆旁“酒藏储”门面内继续经营，2014年6月17日，该游戏室被桃源县公安局查处，并决定罚款二万元。同年9月23日，桃源县公安局对该赌博室进行了查处，当场扣押上述赌博机。经桃源县公安局认定，被查获的2台打渔机均具有赌博功能，可同时供18人操作。
2、2013年上半年，被告人艾亚波、周君伙同陈某1、宋某等人在桃源县漳江镇商城“杉树湾”餐馆旁一门面内开设一家赌博游戏室，经营2组龙机供他人从事赌博活动。2013年4月23日，该游戏室被桃源县公安局查处并决定罚款二万元。2014年上半年，艾亚波、周君等人将上述赌博机转至桃源县迎宾路“皮皮烧烤”旁一门面内，并添置了2台渔机。2014年9月，桃源县公安局对该赌博室进行查处，当场扣押龙机2组、渔机2台。经桃源县公安局认定，被查获的渔机以及龙机均具有赌博功能，可同时供32人使用。
3、2013年5、6月份，被告人艾亚波伙同陈某1、宋某等人在桃源县漳江镇开设名为“大千世界动漫城”的游戏室，经营2组龙机、2台渔机，供他人从事赌博活动。2013年8月29日，该游戏室被桃源县公安局查处，被处罚款二万元。同年9月23日，桃源县公安局查处并当场扣押龙机2组、渔机2台。经桃源县公安局认定，被查获的龙机、渔机具有赌博功能，可同时供34人使用。
2016年10月14日，被告人周君被公安机关抓获，被告人艾亚波于同月21主动向公安机关投案，二被告人到案后均如实供述了各自及同案人实施的上述案件事实；经社区矫正机构审前社会调查，艾亚波、周君平时表现一般，再犯罪风险低，其亲友和所在社区愿意对其予以帮教和监管，并建议对二被告人均适用社区矫正。
上述事实,被告人艾亚波、周君在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人陈某1、雷某1、宋某、龙某、汪某的供述，辨认笔录，证人王某1、万某、潘某、周某、陈某2、莫某、刘某2、杨某、阙某、官某、占某、袁某1、雷某2、赵某、彭某、袁某2、苏某、王某2、向某、张某的证言，陈某1等人涉嫌开设赌场案案情登记表，桃源县公安局扣押物品、文件清单，提取笔录，桃源县公安局扣押决定书，常德市公安局具有赌博功能电子游戏设备认定书，本院（2015）桃刑初字第170号刑事判决书，广东省惠州市惠城区人民法院（2004）惠城法刑初字第166号刑事判决书，释放证明书、广东省河源监狱狱政管理办公室证明，湖南省适用社区矫正调查评估意见书，本案的线索来源与到案经过，以及被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人艾亚波、周君以牟取不法利益为目的，伙同他人提供赌博场所设置赌博机供他人赌博，其行为扰乱社会治安秩序，均已构成开设赌场罪，且二被告人在因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上，均属情节严重。公诉机关指控罪名成立，对公诉机关有关仅艾亚波情节严重的指控予以纠正。在共同开设赌场犯罪中，二被告人与同案人经事前通谋合伙经营、分工协作，均起主要作用，均系主犯，应当按照二人参与的全部犯罪处罚。案发后，艾亚波主动投案，并如实供述自己及同案人的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。周君到案后能如实供述自己及同案人的犯罪事实，可从轻处罚；但其具有犯罪前科，酌情从重处罚。鉴于二被告人犯罪情节较轻，具有悔罪表现，再犯罪可能性较小，适用缓刑对所居住的社区均无重大不良影响，对二被告人均可宣告缓刑。对公诉机关有关艾亚波具有自首的量刑情节，周君具有坦白、犯罪前科等量刑情节的公诉意见，予以采纳。
综上所述，对被告人艾亚波适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（二）项，第三、四款；对被告人周君适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（二）项，第三、四款；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人艾亚波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
二、被告人周君犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 董 萍
人民陪审员 高昌发
人民陪审员 戴红军
二〇一七年三月九日
代理书记员 吴亚平
附件：本案适用的法律、司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:
(一)设置赌博机10台以上的;
(二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的;
(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;
(四)违法所得累计达到5000元以上的;
(五)赌资数额累计达到5万元以上的;
(六)参赌人数累计达到20人以上的;
(七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的;
(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的;
(九)其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:
(一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;
(二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的;
(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的;
(四)其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。