甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘10民初89号原告：中国银行股份有限公司庆阳分行，住所地庆阳市西峰区西大街11号。法定代表人：魏谦斌，该分行行长。委托诉讼代理人：毛浩义，该分行员工。委托诉讼代理人：赵小刚，甘肃正天合（庆阳）律师事务所律师。被告：庆阳市中晟石油钻探科技有限公司，住所地庆阳市庆城县北区开发区。法定代表人：李永杰，该公司董事长。被告：李永杰，1968年2月3日，住庆城县。被告：李玉红（系李永杰妻），住庆城县。原告中国银行股份有限公司庆阳分行（以下简称中国银行庆阳分行）与被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司（以下简称中晟公司）、李永杰、李玉红金融借款合同纠纷一案，本院于2018年6月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告中国银行庆阳分行的委托诉讼代理人毛浩义、赵小刚，被告中晟公司的法定代表人李永杰、李永杰到庭参加诉讼，被告李玉红经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告中国银行庆阳分行诉讼请求：1.中晨公司偿还借款本金458.8826万元，自2016年12月23日起至2018年5月19日的利息56.6748万元（本金罚息25.0602万元、利息30.0008万元、利息罚息1.6138万元）,本息合计515.5574万元，并自2018年5月20日起按年利率12.825％的标准向原告支付利息至上述借款本息实际清偿之日；2.中晟公司承担本案律师费；3.李永杰、李玉红对上述借款本息及律师费承担连带清偿责任；4.原告对主合同项下的抵押财产享有抵押权并就抵押物拍卖、变卖所得优先受偿；5.确认原告对被告中晟公司在中国石油天然气股份有限公司第十采油厂的972万元应收账款、在第十二采油厂的683万元应收账款享有质押权并优先受偿；6.本案案件受理费、保全费用等诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告中晟公司于2015年12月21日签订了《流动资金借款合同》，约定原告向被告发放借款人民币500万元,借款期限为12个月，自实际提款日起算。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每十二月为一个浮动周期，首期利率为实际提款日前一个工作日中国银行股份有限公司公布的一年期借款基础利率加179基点（确定为年利率8.55%）。结息方式为按季度结息。借款逾期后的罚息利率为在实际执行的借款利率加收50%。2015年12月21日，被告李永杰、李玉红与原告签订《保证合同》，约定上述二被告对《流动资金借款合同》项下的主债权提供连带责任保证，保证范围包括主债权及由此产生的所有利息、违约金、赔偿金、原告实现债权发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费等），保证期间为自主债权清偿期届满之日起两年。2015年12月21日，被告中晟公司与原告签订了《抵押合同》，为主合同项下的主债权提供抵押担保，担保范围包括本金、利息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等），因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付的费用。抵押权的行使期间为在担保责任发生后的主债权诉讼时效。抵押财产为车辆结中晟公司的机械设备。其中车辆为×××路虎揽胜越野车、×××兰矿牌重型专项作业车、西石牌×××重型专项作业车、陕汽牌×××重型专项作业车、五十铃牌×××轻型普通货车、五十铃牌×××轻型普通货车。针对上述车辆抵押，原告均于2015年12月17日到庆阳市公安局交通警察支队办理了抵押登记。机械设备为ZJ3O井架及联动、通井机、试油设备，上述机械设备，针对上述机械设备抵押，原告于2015年12月21日到庆城县工商局办理了动产抵押登记，证号为庆城工商动押字（2015）第14号。2015年12月21日，被告李永杰、李玉红与原告签订《抵押合同》，为主合同项下的主债权提供抵押担保，担保范围包括本金、利息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等），因债务人违约而给第押权人造成的损失和其他所有应付的费用。抵押权的行使欺问为在担保责任发生后的主债权诉讼时效。抵押财产为庆房证庆城县字第×××号，针对该抵押财产，原告于2015年12月21日办理了抵押登记，抵押权他项权利证号为庆房他证庆城县字第×××号。2015年12月21日，原告与被告中晟公司签订《应收账款质押合同》，为主合同项下的主债权提供质押担保，担保范围包括本金、利息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等），因债务人违约而给质押权人造成的损失和其他所有应付的费用。出质资产为中晟公司在中国石油天然气股份有限公司第十采油厂的972万元应收账款、在第十二采油厂的683万元应收账款。2015年12月22日，原告针对该应收账款质押事宜向中国人民银行征信中心办理了动产权属统一登记初始登记，登记证明编号为×××。上述《流动资金借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、《应收账款质押合同》签订后，原告于2015年12月23日向被告发放了借款。但借款期满后，各被告均未按照合同约定履行义务。中晟公司、李永杰答辩称：借款是事实，标的额都是准确的，抵押的也合适着，没有异议。就是李玉红在在借款展期协议上没有签名，应当再不承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告中国银行庆阳分行为支持其起诉及理由向本院提供的证据有：1.《流动资金借款合同》《提款申请书》《借款凭证》《借款己还款明细清单》，用于证明原告与被告中属公司之间借贷关系成立，约定借款木金500万元，借款期限为12个月;原告已向被告实际发放了借款500万元;双方约定逾期后的罚息利率按l2.825%[8.55%X(1+50%)]执行;截至2018年5月19日，中属公司欠付本金458.8826万元，自2016年I2月23日起至2018年4月I9日的利息56.6748万元。2.《保证合同》，用于证明原告与被告李永杰、李玉红之间保证关系成立，对主债权及原告为实现债权而支出的律师费清偿责任。3.动产《抵押合同》《机动车车辆登记信息表》《动产抵押登记书》，用于证明原告与被告中属公司之间抵押关系成立，对×××路虎揽胜越野车、×××兰矿牌重型专项作业车、西石牌×××重型专项作业车、陕汽牌×××重型专项作业车、五十铃牌×××轻型普通货车、五十铃牌×××轻型普通货车，及zJ30井架及联动、遁井机、试油设备享有抵押权，并有权就抵押物拍卖、变卖所得优先受偿。4.不动产《抵押合同》、房屋所有权证(庆房权证庆城县字第XX**号)、房屋他项权利证明（庆房他证庆城县字第201504**号)，用于证明原告与被告李永杰、李玉红之间抵押担保关系成立，对庆房权证庆城县字第XX**号房屋享有抵押权，有权就抵押物拍卖、变卖所得优先受偿。5.《应收账款质押合同》《中国人民银行征信中心动产权属统一登记-初始登记表》，用于证明原告对应收账款质押权依法设立，对被告中属公司出质的应收账款享有优先权。6.《流动资金借款合同补充协议》，用于证明双方借款期限展期情况。本院对原告提交的证据已与原件核对，对其真实性予以认定。被告中晟公司、李永杰对原告提交证据的真实性、证明目的无异议。被告中晟公司、李永杰、李玉红未提交证据。经审理查明并综合全案证据，本院认定如下事实：2015年12月21日，原告中国银行庆阳分行与被告中晟公司签订编号为201537150101号《流动资金借款合同》，约定：原告中国银行庆阳分行向被告中晟公司借款人民币500万元，借款用途向上游企业购进原材料等短期资金周转；借款期限12个月，自实际提款日起算；借款利率为浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。首期（自实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日前一个工作日中国银行股份有限公司公布的1年期贷款基础利率加179基点；在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日前一个工作日中国银行股份有限公司公布的1年期贷款基础利率加179基点进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率；借款按季结息，结息日为每季末月的20日，21日为付息日；借款逾期的罚息利率为借款利率上浮50％；借款人应在借款到期前10日将还款资金存入贷款人指定开立的还款帐户，同时确保还款帐户资金余额不得低于到期借款本息。借款人应在每季度结息前10日将借款利息足额存入扣息帐户；担保范围为：借款本金500万元、利息(包括法定利息、约定利息、复利、罚息)、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等)；贷款人密切关注主要管理者及股东发生重大事项变化，若借款人在对借款发生不利情况，影响授信借款额度资金安全，贷款人将冻结未使用的授信额度，提前收回已发放的借款，借款人应按季度向贷款人提供财务报表和贷款人认为需要的资料。本合同项下的担保方式为由股东李永杰、李玉红提供不可撤销的连带责任担保。2015年12月21日，保证人李永杰、李玉红与债权人中国银行庆阳分行签订编号为B201537150101Z号《保证合同》，约定：被告李永杰、李玉红为上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供保证担保；担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、债务人应向贷款人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、贷款人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年；合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜。2015年12月21日，抵押人中晟公司与抵押权人中国银行庆阳分行签订编号为D201537150101B的动产《抵押合同》，约定：被告中晟公司以其名下×××路虎越野车、×××洗井清蜡车、×××修井车、×××修井车、五十铃牌×××轻型普通货车、五十铃牌×××轻型普通货车、zJ30井架及联动、通井机、试油设备为上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，担保范围为主合同项下:全部债务，包括但不限于全部本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、债务人应向贷款人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、贷款人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。抵押权人未受清偿时，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿，合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜，分别在庆阳市公安局交通警察支队、庆城县工商行政管理局办理了动产抵押登记。2015年12月21日，抵押人李永杰、李玉红与抵押权人中国银行庆阳分行签订编号为D201537150101A的不动产《抵押合同》，约定：被告李永杰、李玉红以其名下位于庆城县丹风路9号A-1幢2单元3层302室、产权证号为庆房权证庆城县字第XX**号、面积为139.98㎡，住宅楼对上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，担保范围为主合同项下:全部债务，包括但不限于全部本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、债务人应向贷款人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、贷款人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。抵押权人未受清偿时，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协议以抵押物折价、或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿，合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜。在庆城县房地产业管理局办理了庆房他证庆城县字第×××号《中华人民共和国房屋他项权证》。2015年12月21日，出质人中晟公司与质权人中国银行庆阳分行签订编号为z201537150101A《应收帐款质押合同》，约定：中晟公司以其名下在中国石油天然气股份有限公司第十采油厂的972万元应收账款、在第十二采油厂的683万元应收账款上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，担保范围为主合同项下:全部债务，包括但不限于全部本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、债务人应向贷款人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、贷款人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。合同还约定了当事人的权利义务、违约责任等事宜。由中征动产融资登记服务有限公司在中国人民银行办理了质押登记，登记期限1年，质押财产价值1655万元。2015年12月24日原告中国银行庆阳分行向被告中晟公司的发放借款500万元，双方签订《贷款凭证》，约定：借款期限自2015年12月24日至2016年12月23日，利率6.9%。2017年3月21日，中晟公司、李永杰与质权人中国银行庆阳分行签订编号:20I537T50T0l-bC《流动资金借款合同补充协议》，约定：借款人、贷款人经乎等协商，就贷款人向借款人2015年9月28日发放流动资金贷款对应编号为201537150L01《流动资金借款合同》项下借款金额、期限等事宜补充达成本协议，本协议为201537150101《流动资金借款合同》的补充及修订，并作为其不可分割的组成部分，与之具有同等法律效力：4590000元借款金额，借款期限于2017年12月23日到期；借款用途用于为借款人与贷款人签署的编号为201537150101《流动资金借款合同》及编号为20153715010101的《提款申请书》项下贷款办理展期；借款利率浮动利率，以实际提款日(若为分笔提款，则为第一个实际提款日)为起算日，每12个月/1年为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日；就每笔提款:人民币借款浮动利率(以中国人民银行贷款基准利率为定价基础)，A首期(自其实际提款日起至本浮动周期届满之日)利率为实际提款日中国人民银行公布施行的一至五年（含五年）期贷款基准利率上浮80%;B在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日中国人民银行公布施行的同档次贷款基准利率上浮80%进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率；按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；罚息利率按本条第1款约定的浮动周期及方式浮动。逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收50%；由法人代表李永杰、股东李玉红提供连带责任保证担保。至2017年3月21日被告中晟公司归还借款本金411173.15元，归还合同期限内正常利息308729.17元,归还逾期利息107319.89元,合计归还本息827222.21元，2017年3月22日之后下欠本金458.8826万元及利息再未归还。关于借款利率，2015年12月24日利率执行中国银行股份有限公司公布的I年期贷款基础利率(4.30%)加179基点，即6.09%，按照《流动资金借款合同补充协议》贷款利率为中国人民银行公布实施的一至五年(含五年)期贷款基准利率(4.75%)上浮80%，即8.55%，到期日2017年12月23日，之后利率为8.55%上浮50%，即12.825%。本院认为，原告中国银行庆阳分行与被告中晟公司、李永杰、李玉红分别签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》、动产《抵押合同》、不动产《抵押合同》、《应收帐款质押合同》、《流动资金借款合同补充协议》，依次形成金融借款、保证担保、抵押担保、质押保证为内容的系列化主从合同，意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，且不损害国家、集体利益和社会公共利益，系合法有效的合同，当事人应当按照合同约定全面、实际地履行各自的义务。抵押人中晟公司与抵押权人中国银行庆阳分行签订动产《抵押合同》，中晟公司以其名下所有：×××路虎越野车、×××洗井清蜡车、×××修井车、×××修井车、五十铃牌×××轻型普通货车、五十铃牌×××轻型普通货车、zJ30井架及联动、通井机、试油设备为上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，抵押物经过抵押登记产生对抗第三人的效力，按照《中华人民共和国物权法》第一百九十五条”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”的规定，抵押人中晟公司应在抵押担保范围内承担抵押担保责任，抵押权人中国银行庆阳分行具有优先受偿的权利。抵押人李永杰、李玉红与抵押权人中国银行庆阳分行签订不动产《抵押合同》，约定：被告李永杰、李玉红以其名下位于庆城县丹风路9号A-1幢2单元3层302室、产权证号为庆房权证庆城县字第XX**号、面积为139.98㎡，住宅楼对上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供抵押担保，抵押物经过抵押登记产生对抗第三人的效力，按照《中华人民共和国物权法》第一百九十五条”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿”的规定，抵押人中晟公司应在抵押担保范围内承担抵押担保责任，抵押权人中国银行庆阳分行具有优先受偿的权利。出质人中晟公司与质权人中国银行庆阳分行签订《应收帐款质押合同》，约定：中晟公司以其名下在中国石油天然气股份有限公司第十采油厂的972万元应收账款、在第十二采油厂的683万元应收账款上述《流动资金借款合同》所形成的债务提供质押担保，质押行为经过登记产生对抗第三人的效力，按照《中华人民共和国物权法》第七十五条：”下列权利可以质押：（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（二）依法可以转让的股份、股票；（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；（四）依法可以质押的其他权利”、第八十一条：”权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定”、第六十七条：”质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定”，质权人对上述应收账款资金具有优先受权。保证人李永杰、李玉红为中晟公司向中国银行庆阳分行三份《流动资金借款合同》提供了连带责任保证，按照《中华人民共和国担保法》第十八条：”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，保证人应当承担保证责任。同时本案中同一债权既有物的担保又有保证担保的情形，按照《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款：”同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向第三人追偿”之规定，中国银行庆阳分行应先就中晟公司提供的抵押物实现债权，不足部分由依法由保证人李永杰、李玉红承担连带责任保证。但依照中晟公司、李永杰与质权人中国银行庆阳分行签订的《流动资金借款合同补充协议》，原《流动资金借款合同》借款期间展期为2017年3月21日至2017年12月23日，因李玉红在该补充协议上没有签名，原《流动资金借款合同》借款期间2015年12月24日至2016年12月23日，依照《中华人民共和国担保法》第二十五条第一款：”一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款:”债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间”之规定，原保证期间为2017年6月22日前，李玉红的保证责任应当免除。按照《中华人民共和国担保法》第三十一条第一款：”保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，被告李永杰在承担保证责任后，有权向债务人中晟公司追偿。原告中国银行庆阳分行虽与被告中晟公司签订的《流动资金借款合同》中约定了律师费的承担问题，但系格式合同条款，无特别提示且在合同成立时律师代理费具体数额不确定，对原告中国银行庆阳分行要求被告承担律师费的该请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十五条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百八十二条第一款、第一百九十五条、第一百九十八条之规定，判决如下：一、庆阳市中晟石油钻探科技有限公司于本判决生效后30日内清偿原告中国银行股份有限公司庆阳分行借款本金458.8826万元及利息（2017年3月22日至2017年12月23日按年利率8.55%计算，2017年12月24日起至款项还清之日止按年利率8.55%上浮50%计算）；二、被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司不按期履行上述第一项判决中还款义务，原告中国银行股份有限公司庆阳分行有权以被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司名下已办理抵押登记的:×××路虎越野车、×××洗井清蜡车、×××修井车、×××修井车、五十铃牌×××轻型普通货车、五十铃牌×××轻型普通货车、zJ30井架及联动、通井机、试油设备协议折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿。抵押物所得价款超过债权数额的部分归被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司所有，不足部分由被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司继续清偿；三、被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司不按期或者不足履行上述第、二项判决中还款义务，原告中国银行股份有限公司庆阳分行有权以被告李永杰、李玉红名下办理抵押登记的位于庆城县丹风路9号A-1幢2单元3层302室、产权证号为庆房权证庆城县字第XX**号、面积为139.98㎡的住宅楼协议折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿。抵押物所得价款超过债权数额的部分归被告李永杰、李玉红所有，不足部分由被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司继续清偿。四、被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司不按期或者不足履行上述第一、二、三项判决中还款义务，原告中国银行股份有限公司庆阳分行有权以被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司名下办理质押登记在中国石油天然气股份有限公司第十采油厂的972万元应收账款、在第十二采油厂的683万元应收账款优先受偿，质押物所得价款超过债权数额的部分归被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司李所有，不足部分由被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司继续清偿；五、被告李永杰对上述本判决第一、二、三、四项下被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司不能归还的部分，向原告中国银行股份有限公司庆阳分行承担连带清偿责任，被告被告李永杰承担清偿责任后，有权向被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司追偿；六、驳回原告中国银行股份有限公司庆阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47889元，由被告庆阳市中晟石油钻探科技有限公司李永杰、李玉红共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  张责逆审判员  郭立品审判员  樊 欣二〇一八年八月十日书记员  高 寒