四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南中法民终字第446号
上诉人（原审原告）古南驰，男，生于1965年1月2日，汉族，住重庆市九龙坡区。
委托代理人（特别授权）付伟，重庆志同律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川玖福源房地产开发有限责任公司，住所地：四川省广安市开发区建安路富民商业城8号。
法定代表人陈晓敏，该公司董事长。
委托代理人（特别授权）魏顺福，四川果城律师事务所律师。
上诉人古南驰因与被上诉人四川玖福源房地产开发有限责任公司（以下简称玖福源公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第2286号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人古南驰的委托代理人付伟、被上诉人玖福源公司的委托代理人魏顺福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2004年7月16日，玖福源公司将位于南充市顺庆区人民花园的“文化花园广场商住楼”B88-B100、C15-C18出售给古南驰。双方签订了《商品房买卖合同》，合同约定，该商品房的用途为商住楼，建筑面积为205.20平方米。第四条计价方式与价款：该商品房总价款人民币壹佰柒拾伍万元，自合同签订之日起支付人民币壹佰万元正。买受人逾期付款的违约责任：（1）逾期在30日之内，自本合同规定的应付期限之第二天起至实际全额支付应付款止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的5%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。交付期限：出卖人应当在2004年10月1日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第3种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。合同签订后，该商品房经分期综合验收合格。出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理（不作累加）（1）逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付逾期已交付房价款万分之三的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30日内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房款万分之三（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。
古南驰在合同签订前后，分别于2004年4月和7月向玖福源公司支付购房款共计350万元，玖福源公司出具了收款收据。玖福源公司未在合同约定的时间向古南驰交付房屋。
2014年5月14日，古南驰向一审法院起诉，请求判令玖福源公司支付逾期交付“文化花园广场商住楼”B88-B100、C15-C18号房屋的逾期交房违约金共计1，071，000元并负担本案全部诉讼费用。
另查明，2010年8月13日，古南驰向顺庆区人民法院提起民事诉讼，请求玖福源公司交房并办理房屋产权转移登记，顺庆区人民法院作出（2010）顺庆民初字第2549号民事判决，认定：2004年9月26日，古南驰与玖福源公司签订《商品房买卖合同》（编号为0033822），约定由古南驰购买玖福源公司承建的“文化花园广场商住楼”1层的B88-B100、C15-C18号房，建筑面积205.20平方米，套内建筑面积109.72平方米，公共部分与公用房屋分摊建筑面积95.48平方米，商品房总价款175万元，玖福源公司应在商品房经分期综合验收合格后于2004年10月1日前交房。合同尾部玖福源公司加盖了公章和法定代表人赵素芳的私章、古南驰签了名。2004年9月27日，南充市房地产管理局对合同进行了登记备案。登记意见是“同意合同登记备案”。2004年9月27日，古南驰向玖福源公司交款100万元用于购买上述铺位，玖福源公司出具了收据一张，收据加盖了玖福源公司财务专用章，经手人陶治芬在上面签名。2004年7月20日双方当事人在南充市房地产管理局注销了原购买E21—E65、负一层E95—117，负一层D66—D87、2层D71—D81号铺位的合同备案登记，原缴的200万元购房款收据二张未退玖福源公司，古南驰自称将已交的200万元购房款中的75万元用于支付该合同的不足部分房款，其余部分在支付另外的购房款（0036876号《商品房买卖合同》）后，尚有75万元，玖福源公司已退还古南驰。
顺庆区人民法院一审判决支持了古南驰的诉讼请求，玖福源公司不服上诉，南充市中级人民法院二审撤销一审判决，驳回古南驰的诉讼请求。古南驰不服，向四川省高级人民法院申诉，四川省高级人民法院提审本案。2014年2月26日，作出（2013）川民提字第486号民事判决书，判决撤销南充市中级人民法院二审判决，维持顺庆区人民法院一审判决。
一审法院审理认为：《中华人民共和国合同法》第四十四条规定“依法成立的合同，自成立时生效”，原、被告签订的《商品房买卖合同》，有被告加盖的公章及原法人代表的私章、原告的签名等证实。合同签订后，又依法在监管部门南充市房地产管理局进行了登记备案，其内容真实、合法。双方当事人在签订合同时不仅对2004年8月30日交付房屋时间进行了约定，而且对违约金都进行了明确约定，但古南驰直至2010年8月在以玖福源公司没有履行双方签订的商品房买卖合同按时向其交房为由提起的民事诉讼中，仍没有提出要求玖福源公司承担违约金之主张，现古南驰提出要求玖福源公司承担违约金，早已超过诉讼时效，故对古南驰请求支付违约金的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”之规定，判决如下：驳回古南驰要求玖福源公司支付违约金的诉讼请求。案件受理费14，439元，由古南驰负担。
古南驰不服一审判决，向本院提起上诉称：一审判决“已过诉讼时效”是认定事实不清。因为，判断是否超过诉讼时效，前提是必须明确诉讼时效开始起算和终止的时间，并查清有无时效中断、中止情形。一审判决没有查清本案诉讼时效的起算和终止时间，明显依据不足。1、本案中的迟延交房违约金在合同中的约定是一个整体，诉讼时效应当从被上诉人实际履行交房义务的次日起计算，2、迟延交房违约金属于继续性债权，由于是按日累计，所以每天产生一个新的债权，每个债权产生的次日开始计算诉讼时效。故上诉人的诉讼请求没有超过诉讼时效。3、上诉人在2010年8月起诉交房之案，构成迟延交房违约金的诉讼中断。
玖福源公司答辩称：一、古南驰未支付购房款。古南驰提供的编号为0033822的2004年7月16日签订的《商品房买卖合同》中明确约定房屋按套总价款为175万，但古南池提交的编号为2190106、日期为2004年7月20日的收据仅显示其支付了100万元的购房款，因此在古南驰未付清购房款前，玖福源公司有权行使先履行抗辩权，不予交付房屋，故玖福源公司迟延交付房屋不构成违约。二、判决生效后的逾期交房违约金不应支持。本案中判决生效后的迟延交房属于不履行法院生效判决，由此产生的相应法律后果应依据民事诉讼法通过执行程序解决。同时古南驰在判决生效后就此申请了执行，该案已经进入了执行程序，故该部分违约金主张不应支持。三、违约金请求权与交付房屋的请求权不属于同一债权，诉讼时效应当分别计算。古南驰主张的违约金虽是因逾期交房而产生，但违约金和交房具有不同的属性，古南驰就交付房屋提起诉讼不能导致逾期交房违约金请求权诉讼时效的中断。即使法院认定古南驰及时履行了付款义务，合同约定的交房时间为2004年8月30日，古南驰自2004年8月31日玖福源公司逾期交房当日起就应当知道其权利受到侵害，诉讼时效期间应当从此时开始计算，但古南驰于2014年5月14日才向人民法院提起诉讼主张逾期交房违约金，其逾期交房违约金请求权已经过诉讼期间。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应当驳回。
二审查明：2004年7月16日，古南驰与玖福源公司签订《商品房买卖合同》，由古南驰购买南充市顺庆区人民花园的“文化花园广场商住楼”B88-B100、C15-C18。
玖福源公司于一审和本院二审审理期间均主张《商品房买卖合同》约定逾期交房违约金过高，请求法院予以减少。
本院二审审理查明的其余事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：古南驰与玖福源公司签订的《商品房买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方具有法律约束力。合同约定，出卖人玖福源公司于2004年8日30日向买受人古南驰交付房屋。出卖人逾期交房，逾期超过30日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房款万分之三的违约金。因此，双方对逾期交房违约责任的约定，系以日为单位计算违约金数额，违约金数额随着违约行为的持续发生不断增加，是一种继续性债权，随着时间的推移不断发生变化。违约金应当以每个个别的债权分别适用诉讼时效期间。古南驰在起诉请求玖福源公司交付房屋一案诉讼中，没有主张玖福源公司承担逾期交房违约责任。在交房期限届满超过两年后另行起诉请求支付逾期交房违约金，由于玖福源公司的违约行为在本案起诉时仍在继续，故应当保护古南驰自起诉之日倒推两年的违约金。即从2012年5月13日起至2014年5月14日止计算逾期交房违约金。古南驰起诉玖福源公司交付房屋一案，四川省高级人民法院生效判决已认定古南驰向玖福源公司支付购房款100万元，故玖福源公司答辩认为，古南驰未支付购房款，玖福源公司有权行使先履行抗辩权，迟延交付房屋不构成违约的抗辩理由不成立。同时，古南驰向顺庆区人民法院申请执行的是交付房屋一案，玖福源公司辨称迟延交房应依据民事诉讼法通过执行程序解决，理由不成立，本院不予支持。另外，玖福源公司上诉主张合同约定的交房时间为2004年8月30日，自2004年9月1日起就应当知道其权利受到侵害，古南驰于2014年5月14日才向人民法院提起诉讼主张逾期交房违约金，其请求权已过诉讼期间的抗辩理由亦不成立，本院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁予以适当减少”。本案，玖福源公司在诉讼中提出商品房买卖合同中约定的违约金数额过高，请求予以减少。根据双方合同约定，合同履行情况，双方的过错程度，按公平原则和诚实信用原则，本院将逾期交房违约金调整至日万分之二。
综上，一审法院认为古南驰请求交付房屋诉讼中，没有主张玖福源公司承担逾期交房违约金，已超过向人民法院请求保护民事权利的二年诉讼时效期间，系适用法律错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项关于“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更”的规定，判决如下：
一、撤销南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第2286号民事判决；
二、由四川玖福源房地产开发有限责任公司从2012年5月13日起至2014年5月14日止，每日按古南驰已付购房款100万元的万分之二向古南驰支付逾期交房违约金。
三、驳回古南驰的其他诉讼请求。
如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费14，439元，二审案件受理费14，439元，共计28，878元，由上诉人古南驰和被上诉人四川玖福源房地产开发有限责任公司各负担14，439元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 辉
审 判 员 朱苏川
代理审判员 李碧英
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 蒲文博