贵州省盘州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0222刑初591号
公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
被告人王中强（王中门），男，1974年1月29日生，汉族，河南省济源市人，小学文化，无业，住河南省济源市。因本案于2017年4月5日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
辩护人任文兴，贵州磐桓律师事务所律师。
被告人李保昌，男，1968年10月30日生，汉族，云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒县人，初中文化，农民，住云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒县。因本案于2017年4月7日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
辩护人吴林艳，贵州忠章律师事务所律师。
贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2017]549号起诉书指控被告人王中强、李保昌犯非法经营罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员李汇昆出庭支持公诉，被告人王中强及其辩护人任文兴，被告人李保昌及其辩护人吴林艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘州市人民检察院指控，杨某某（另案处理）联系被告人王中强帮其从云南省弥勒县运输货物到河南，并安排被告人李保昌在云南省弥勒县接应王中强。当天晚上李保昌在弥勒县接到王中强后，李保昌用车将杨某某事先准备好的烟丝运输到王中强处，并安排人将烟丝装上车。2017年2月18日凌晨3时许，被告人王中强在无烟草专卖品准运证的情况下，驾驶豫U1××××重型半牵引车、豫U××××挂重型仓栅式半挂车准备将该批烟丝运往河南省，凌晨6时许，途径沪昆高速盘县胜境关收费站时被查获，现场查获烟丝318.8担，被查获的烟丝价值人民币1090702.47元。经贵州省烟草质量监督检测站检验，该批烟丝无霉、无异味、无参杂。
为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了被告人供述、证人证言，检验报告等证据，认为被告人王中强、李保昌的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任，建议对二被告人在有期徒刑三年以上五年以下量刑，并处罚金。
被告人王中强提出其不知道其运输的是烟丝的辩解意见。被告人李保昌对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但提出其运输的烟丝只有9吨左右的辩解意见。
被告人王中强的辩护人提出被告人王中强不知道其运输的是烟丝，其也不属于非法经营的共犯，故被告人王中强的行为不构成非法经营罪的辩护意见。若认定被告人王中强的行为构成非法经营罪，因被查获后对车辆过磅的净重与车辆行驶证上记载的车辆的重量差异过大，故不能以查获的烟丝数量作为被告人王中强非法经营的数额。
被告人李保昌的辩护人提出被查获后对车辆过磅的净重与车辆行驶证上记载的车辆的重量差异过大，且无法排除运输过程中烟丝有无增减，故不应当以查获的烟丝数量作为被告人李保昌的犯罪数额予以认定，应以被告人李保昌供述的9吨多重量予以认定，被告人李保昌系从犯，有坦白情节，认罪态度好，主观恶性不大，社会危害性小，系初犯、偶犯，综上，建议对被告人李保昌在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，杨某某（另案处理）联系被告人王中强帮其从云南省弥勒县运输货物到河南，并安排被告人李保昌在云南省弥勒县接应王中强。当天晚上李保昌在弥勒县接到王中强后，李保昌用车将杨某某事先准备好的烟丝运输到王中强处，并安排人将烟丝装上车。2017年2月18日凌晨3时许，被告人王中强在无烟草专卖品准运证的情况下，驾驶豫U1××××重型半牵引车、豫U××××挂重型仓栅式半挂车准备将该批烟丝运往河南省，凌晨6时许，途径沪昆高速盘县胜境关收费站时被查获，现场查获烟丝318.8担，被查获的烟丝价值人民币642241.74元。经贵州省烟草质量监督检测站检验，该批烟丝无霉、无异味、无参杂。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证。
1、贵州省盘县烟草专卖局检查（勘验）笔录、贵州省盘县烟草专卖局证据复制（提取）单、过磅服务费收据、贵州省盘县烟草专卖局证据先行登记保存批准书及通知书，证实贵州省盘县烟草专卖局于2017年2月18日在贵州省盘县平关毒品检查站门口，查获王中强驾驶的豫U1××××、豫U××××挂重型半挂牵引车货箱内涉嫌无烟草专卖品准运证运输的烟丝数担，对检查、勘验情况当场进行记录。同时提取了王中强指认其驾驶车辆、车辆货箱装载烟丝、对车辆进行过磅的照片；提取了盘县盘兴能源开发投资有限公司过磅服务费收据，证实豫U1××××、豫U××××挂重型半挂牵引车毛重24.48吨，皮重8.54吨，净重15.94吨。并对查获的涉案烟丝318.8担进行登记保存。
2、机动车驾驶证及行驶证，证实被告人王中强持有A2驾驶证，豫U1××××重型半挂牵引车整备质量为8320kg（8.32吨），豫U××××挂重型仓栅式半挂车整备质量6500kg（6.5吨）。
3、扣押笔录，扣押物品、文件清单，证实民警依法对涉案烟丝予以扣押。
4、盘州市烟草专卖局关于王中强案件涉案烟丝过磅说明，证实对被告人王中强运输的烟丝进行过磅时，因该车车身过长，故将该车车头停放在磅前，车厢及车厢内的烟丝在磅上进行过磅，卸完烟丝之后用同样的方式进行除皮记重。
5、高速公路出口缴费记录，证实被告人王中强驾驶的豫U1××××车辆在胜境关出站口出站时，总重量为24.206吨。
6、到案经过，证实二被告人均系被抓获归案。
7、人口基本信息，证实二被告人的基本身份情况及均已达刑事责任年龄。
（二）证人证言。
1、证人杨某某证实，因为我有十吨左右的烟梗准备运到河南，所以去昆明找车，后在昆明浩宏停车场找到了王中强，但是没有运成，当时我记下了王中强的手机号码及名字。2017年2月17日，我准备将放在弥勒仓库里的烟丝运输到河南去卖，我便打电话给王中强，让他帮我运输九吨多烟丝运输到河南洛阳，运费给18000元，到洛阳后我再告诉他接货人的电话，他同意。然后我就叫他将车开到弥勒后有人来接他去装货，之后我便打电话给李保昌去接王中强，并且将王中强、李保昌双方的号码告诉他们，交待完后我就没有管了，李保昌就去安排了。后来这批烟丝被查，王中强又打电话给我。我联系王中强时跟他说请他运输的是上次没有运成的烟梗，他知道的。
2、证人田某某证实，我和我表哥王中强从广东运输货物到昆明，2017年2月17日10时左右在昆明王家营卸货，到弥勒吃完饭以后我就在大车上一直睡觉，王中强在弥勒装了什么货物我不知道，直到2017年2月18日凌晨6时左右在贵州盘县平关毒品检查站被联合执法查到以后我才知道王中强在弥勒装了一车烟丝。
3、证人罗某、俞某某、姚某某、蒋某某均证实其系从事物流工作，从云南运输货物到河南运费要8000元至12000元不等。运输烟丝类的货物比其他货物运费要高出5000至10000元不等。
（三）被告人供述。1、被告人王中强供述，我是开车跑长途的。2017年2月15日我从广州拉陶瓷到云南昆明市王家营花卉市场卸货，2月17日中午，卸完货之后，有个一老板打电话给我，说有一车货从云南省弥勒到河南，当时他跟我说货物很轻，之后叫我去弥勒装货，我开车到弥勒的时候是晚上20时，有一辆集装箱的小货车来接我，车牌是多少我不知道，我跟着集装箱的小货车走了几公里，到了弥勒中医院旁边的一块空地，之后他们就用车运输货物过来装车，装车的时候我在现场，一直到2月18日凌晨3点才装完货物。在装车的时候我闻到一股烟味，装完烟以后我们是2月18日凌晨3点从云南省弥勒出发，上高速后往曲靖方向走，准备将这车烟丝运输到河南，具体地点老板会打电话告诉我。我们到沪昆高速盘县平关毒品检查站就被执法人员查到了。从出发到胜境关被查获期间都没有停过车，货物没有增加或减少。运输这些烟丝没有办理烟草专卖准运证及相关合法有效证明。运费当时谈的是16000元，还没有支付，说是货到对方支付我。
2、被告人李保昌供述，2017年2月17日中午一点左右，杨某某打电话给我，说他有一车烟丝要在弥勒装货，要我去帮他接运烟丝的驾驶员并将他的烟丝装好运走，且留了驾驶员的电话给我。晚上21时左右，我就打电话给来运输烟丝的驾驶员，在靠近弥勒北的公路上我接着的是一个河南省的驾驶员，开的是一辆拖头十三米挂车，然后我就带他到弥勒市中医院旁边的一块空地上，之后我就用我自己的集装箱一汽红塔车从医院旁边一公里外的一家空房子里将杨某某事先准备好的烟丝运过来，然后将烟丝装在挂车里。我总的运输了4车，大约10吨左右，具体的量我不清楚，装好以后第二天凌晨2点过，我送他们到弥勒南高速站，他们就自己走了，后来的事情我就不知道了。
（四）辨认笔录及照片，证实证人田东东、被告人王中强辨认出被告人李保昌系用车接他们去装烟丝的人；被告人李保昌辨认出打电话让其运输烟丝的人系杨某某。
（五）检验报告，证实经贵州省烟草质量监督检测站检验，涉案烟丝无霉变、无异味、无参杂。
（六）关于对盘烟移【2017】第5号案件涉案烟丝进行估价的报告，证实经贵州省盘县烟草专卖局估价，涉案烟丝15940公斤，价值人民币1090702.47元。
本院认为，被告人王中强、李保昌违反国家烟草专卖品管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖准运证的情况下，为他人运输烟丝9.386吨（318.8担），价值人民币642241.74元，扰乱了市场秩序，情节特别严重，二被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的部分事实及罪名成立。起诉书指控查获的烟丝价值人民币1090702.47元，因公诉机关提供的过磅说明及过磅服务费收据证实仅对车厢及车厢内的烟丝进行过磅，而未对车头进行过磅的总重量与其提供的高速公路出口缴费记录记载的整车的总重量基本一致，而根据其提交的机动车行驶证记载豫U1××××重型半挂牵引车整备质量为8320kg（8.32吨），豫U××××挂重型仓栅式半挂车整备质量为6500kg（6.5吨），用高速公路出口缴费记录记载的总重量24.206吨减去车辆的总重量14.82吨即为运输烟丝的重量9.386吨，与被告人李保昌庭审中的供述相互印证，故应以9.386吨，价值人民币642241.74元作为二被告人非法经营的数额予以认定。二被告人在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法给予减轻处罚。被告人李保昌归案后如实供述自己的犯罪事实，依法给予从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。对被告人王中强提出其不知道运输的是烟丝及其辩护人提出被告人王中强不知道其运输的是烟丝，其也不属于非法经营的共犯，故被告人王中强的行为不构成非法经营罪的辩解及辩护意见，因有被告人王中强的原供述与证人杨某某的证言相互印证，证实被告人王中强主观上明知杨某某让其运输的是烟丝，其仍然违法相关规定予以运输，其行为已构成非法经营罪的共犯，故对上述辩解及辩护意见，不予采纳。对被告人李保昌提出其运输的烟丝只有9吨左右的辩解意见，其辩护人及被告人王中强的辩护人提出被查获后对车辆过磅的净重与车辆行驶证上记载的车辆的重量差异过大，故不应当以查获的烟丝数量作为犯罪数额予以认定，应以被告人李保昌供述的9吨多重量予以认定的辩护意见，予以采纳；对被告人李保昌的辩护人提出被告人李保昌系从犯，有坦白情节，认罪态度好，主观恶性不大，社会危害性小，系初犯、偶犯，综上，建议对被告人李保昌在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见，予以采纳；但提出建议对被告人李保昌适用缓刑的辩护意见，理由能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第（一）项，第六条，第九条之规定，判决如下：
一、被告人王中强犯非法经营罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月5日起至2020年8月4日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李保昌犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月7日起至2020年4月6日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、涉案烟丝318.8担，由扣押机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 司春艳
人民陪审员 金凤琼
人民陪审员 张 稳
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 王世楠