江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）苏05刑终56号
原公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）官惠林，曾用名江惠林，绰号“小江”、“光头”，农民。2014年12月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（12月8日被羁押），2015年1月14日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
上诉人（原审被告人）李某甲，公司职员。2014年12月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（12月8日被羁押），2015年1月14日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人沈扣成，江苏元融律师事务所律师。
辩护人杨超平，江苏元融律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）董二兵，农民。2005年12月16日因犯抢劫罪被昆山市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元，2008年6月10日刑满释放；2008年9月9日因盗窃被昆山市公安局行政拘留十日；2014年5月27日因吸毒被昆山市公安局行政拘留十日。2014年12月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（12月8日被羁押），2015年1月14日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
上诉人（原审被告人）周富钰，曾用名周金文，绰号“矮子”，农民。2014年12月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（12月8日被羁押），2015年1月14日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人卞伟利，江苏梁丰律师事务所律师。
江苏省昆山市人民法院审理江苏省昆山市人民检察院指控被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰犯开设赌场罪一案，于2015年11月4日作出（2015）昆刑初字第00586号刑事判决。宣判后，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过讯问上诉人（原审被告人）官惠林、李某甲、董二兵、周富钰，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月底至12月8日，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰共同以营利为目的，在昆山市张浦镇心泊家园小区、顺成名湾小区内开设赌场，以扑克牌小九方式聚众赌博，并从中抽头渔利，累计获利人民币40000余元。其中2014年12月8日下午，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰再次在张浦镇顺成名湾小区5栋404室开设赌场时，被民警当场查获参赌人员9人、赌资人民币100000余元、抽头渔利人民币10000元。公安机关从被告人官惠林处扣押了人民币7900元，并已收缴；从被告人李某甲处扣押了人民币15400元，并已收缴；从被告人董二兵处扣押了人民币10000元；从被告人周富钰处扣押了人民币10500元；从张某甲处扣押了抽头渔利人民币10000元；还查扣了作案工具扑克牌一副、参赌人员的赌资、为赌博提供条件人员的违法所得，并已收缴。
被告人官惠林、李某甲归案后均如实供述了犯罪事实。
被告人官惠林归案后检举揭发他人犯罪行为，但未查证属实；被告人李某甲归案后检举揭发张某乙开设赌场犯罪行为，经查证属实，其检举揭发的其他犯罪行为，未查证属实。
原审判决认定上述事实的证据有证人苗某、李某乙、张某甲、张某乙等人的证言及相关辨认笔录，检查笔录、照片、扣押清单、证据保全清单、收缴物品清单、罚没收入专用缴款书，情况说明、在押人员检举坦白违法犯罪线索登记表、刑事判决书，行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书，常住人口基本信息、身份证明，到案经过，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰的供述及辨认笔录等。
原审法院认为，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰以营利为目的，开设赌场，抽头渔利人民币40000余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰均起主要作用，均系主犯，但在共同犯罪中的作用略有差别，在量刑时予以适当区分。被告人官惠林、李某甲归案后如实供述自己的罪行，且当庭认罪，依法予以从轻处罚。被告人董二兵、周富钰当庭认罪，酌情予以从轻处罚。被告人李某甲到案后检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，属有立功表现，依法予以从轻处罚。对被告人官惠林依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款；对被告人李某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条；对被告人董二兵、周富钰依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人官惠林有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人李某甲有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；判处被告人董二兵有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人周富钰有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；公安机关从被告人董二兵处扣押的人民币一万元，在判决生效后折抵罚金；从被告人周富钰处扣押的人民币一万零五百元，其中人民币九千元作为赌资，予以没收，余款一千五百元在判决生效后折抵罚金；从张某甲处扣押的抽头渔利人民币一万元，作为违法所得予以没收，上缴国库；追缴被告人官惠林的违法所得人民币三万元，予以没收，上缴国库。
上诉人官惠林上诉称原审判决量刑过重，请求二审法院依法判决。
上诉人李某甲及其辩护人提出认定2014年11月底至12月7日获利30000余元的证据不足；原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人董二兵上诉称原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人周富钰及其辩护人提出周富钰在共同犯罪中所起作用较小，且未实际获利，是从犯；原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的一致。认定上述事实的证据均经原审庭审举证、质证，具有证明效力。二审期间，上诉人、辩护人均未提交新的证据，故对原审认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人李某甲及其辩护人提出认定2014年11月底至12月7日获利30000余元的证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，首先，上诉人李某甲在本案中负责保管抽头渔利款，其多次稳定供述自开设赌场至被查获，抽头渔利不少于40000元，扣除查获当天的抽头渔利款10000元，查获前获利不少于30000元；其次，证人张某甲受雇多次负责抽取庄风，而其证言证明其五次负责抽取庄风，每次均不低于5000元，其经手的总额不低于30000元；第三，四上诉人的供述均一致供认上诉人官惠林在每天赌场结束后将扣除支出后剩余的抽头渔利数额告知各上诉人，而综合上诉人李某甲、董二兵、周富钰的供述，自开设赌场至被查获每天获利至少四五千元，获利总额不低于40000元；综上，现有证据足以认定2014年11月底至12月7日四上诉人开设赌场获利数额不低于人民币30000元的事实，故上诉人李某甲及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰以营利为目的，开设赌场，抽头渔利人民币40000余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰均起主要作用，均系主犯，但在共同犯罪中的作用略有差别，在量刑时予以适当区分。上诉人官惠林、李某甲归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。上诉人董二兵、周富钰当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人李某甲揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，依法从轻处罚。上诉人董二兵有多次前科劣迹，酌情从重处罚。关于上诉人周富钰及其辩护人提出上诉人周富钰在共同犯罪中所起作用较小，且未实际获利，系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人周富钰虽与其他上诉人分工不同，但为参与赌场分成而经上诉人官惠林纠集后直接、积极参与开设赌场犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，其是否实际获利不影响共同犯罪中主从犯的认定，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人官惠林、李某甲、董二兵、周富钰及辩护人提出原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院根据本案开设赌场犯罪的规模、参赌人数、抽头渔利数额和危害后果，综合各上诉人在共同犯罪中的地位、作用略有差别而在量刑时适当区分，并结合各上诉人所具有的坦白、当庭自愿认罪、立功、前科劣迹等量刑情节，所作量刑符合法律规定，并无不当，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚一鸣
审 判 员 蒋 峻
代理审判员 王英明
二〇一六年三月三日
书 记 员 张文君