山东省聊城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁15刑终146号
原公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐永来，男，1985年7月8日出生于山东省东阿县，汉族，初中文化，无业，户籍地山东省东阿县，住东阿县。2016年9月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月18日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）丁广瑞，男，1980年6月12日出生于山东省聊城市，汉族，初中文化，无业，户籍地山东省聊城市东昌府区，住聊城市东昌府区。2016年9月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。
山东省聊城市东昌府区人民法院审理山东省聊城市东昌府区人民检察院指控被告人丁广瑞、徐永来犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年八月八日作出（2017）鲁1502刑初104号刑事判决。被告人徐永来、丁广瑞不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人徐永来、丁广瑞，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2016年7月14日，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2700元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞携2000元毒资前往河南省台前县从“小海”处购买的甲基苯丙胺，在聊城市东昌府区将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利700元，徐永来获利300元。
2、2016年7月20日，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2700元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞携2000元毒资前往河南省台前县从“小海”处购买的甲基苯丙胺，在聊城市东昌府区将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利700元，徐永来获利300元。
3、2016年7月27日，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2800元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞前往河南省台前县从“小海”处购买900元的甲基苯丙胺，从“明哥”处购买1700元的甲基苯丙胺，在聊城市东昌府区将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利200元，徐永来获利200元。
4、2016年8月4日，被告人丁广瑞收取徐永来2000元、孙某1400元、收取董某600元用于购买甲基苯丙胺，后丁广瑞携毒资2000元前往河南省台前县从“小海”处购买的甲基苯丙胺11克，在聊城市东昌府区将其中6克甲基苯丙胺交给徐永来、3克交给董某，期间丁广瑞获利1000元。
5、2016年8月17日，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2800元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞前往河南省台前县从“明哥”处花2100元购买甲基苯丙胺11克，在聊城市中医院附近将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利700元，徐永来获利200元。
6、2016年8月24日，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2700元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞前往河南省台前县从“明哥”处花2000元购买甲基苯丙胺10克，在聊城市东昌府区将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利700元，徐永来获利300元。
7、2016年8月31日，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2800元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞携2000元毒资前往河南省台前县从“明哥”处购买甲基苯丙胺10克，在聊城市中医院附近将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利800元，徐永来获利200元。
8、2016年9月5日，被告人丁广瑞来收取董某甲1600元用于购买甲基苯丙胺，后丁广瑞携1600元毒资前往河南省台前县从“小海”处购买甲基苯丙胺8克，在聊城市西环工地附近将其中4克甲基苯丙胺交给董某乙，期间丁广瑞获利200元。
9、2016年9月6日晚，被告人徐永来收取张某某3000元用于购买甲基苯丙胺，徐永来扣除费用后将其中2800元转交给被告人丁广瑞，丁广瑞前往河南省台前县从“小海”处花2000元购买甲基苯丙胺10克，在聊城市中医院附近将其中8克甲基苯丙胺交给徐永来，由徐永来将甲基苯丙胺转交给张某某，期间丁广瑞获利800元，徐永来获利200元。
10、2016年9月9日，被告人丁广瑞来收取孙某某500元（2克甲基苯丙胺）、收取徐永来300元（1克甲基苯丙胺）用于购买毒品，后丁广瑞前往河南省台前县从“明哥”处购买甲基苯丙胺8克，在归途中在聊城市聊阳路收费站附近被抓获。
综上，被告人丁广瑞十次贩卖甲基苯丙胺72克，非法获利6100元；被告人徐永来七次贩卖甲基苯丙胺56克，非法获利1700元。
另查明，被告人丁广瑞归案后，协助公安机关于2016年9月10日将同案被告人徐永来抓获。
上述事实有微信转账记录、户籍证明等书证，证人张某某、孙某1、董某、孙某2等人的证言，被告人丁广瑞、徐永来的供述与辩解，鉴定意见，电子数据等证据予以证实。
原审法院认为，被告人丁广瑞、徐永来多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，原审法院鉴于二被告人归案后均认罪态度较好，能够如实供述其犯罪事实，被告人丁广瑞系立功，故对被告人徐永来依法从轻处罚，对被告人丁广瑞依法减轻处罚，对被告人丁广瑞依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人徐永来依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人徐永来有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元；以贩卖毒品罪判处被告人丁广瑞有期徒刑十四年六个月，并处没收个人财产人民币25000元。
判决书送达后，公诉机关不抗诉，被告人徐永来以“一审认定事实不清，并不存在克扣毒品的情形，其所留费用系用于房间费、交通费，主观上系代购毒品，没有贩卖的故意，行为不构成贩卖毒品罪”为由提出上诉，请求二审法院依法改判；被告人丁广瑞以“其贩卖毒品的纯度不高，获利甚少，社会危害性小，第十次犯罪应认定为未遂”为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明的事实、证据与原审相同。
关于上诉人徐永来提出的“一审认定事实不清，并不存在克扣毒品的情形，其所留费用系用于房间费、交通费，主观上系代购毒品，没有贩卖的故意，行为不构成贩卖毒品罪”的上诉理由，经审理认为，从张某某、徐永来、丁广瑞等人的微信转账记录来看，徐永来在为张某某代购毒品的过程中直接截留部分毒资，虽其辩解该部分费用系用于交通、食宿等必要开销，但从本案的证据来看，徐永来在侦查阶段供述“自己没有钱，帮着张某某买冰毒是为了自己吸食毒品”、“来回的车费也是张某某出的”，张某某也证实“徐永来到聊城拿毒品的租车费用都是我另外给他现金或者微信转账”、“徐永来跟着一起吸食毒品，没要过钱，平时都是徐永来帮买冰毒，所以不要钱”，从现有证据来看，可以证实徐永来在帮张某某代购、代买毒品过程中截留部分毒资作为酬劳，属于变相加价贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，上诉人徐永来的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人丁广瑞提出的“其贩卖毒品的纯度不高，获利甚少，社会危害性小，第十次犯罪应认定为未遂”的上诉理由，经审理认为，上诉人丁广瑞第十次贩卖毒品的行为是以贩卖为目的，从上线处购买毒品，且系购买毒品返回途中被公安机关抓获，其行为构成贩卖毒品罪的既遂；原审法院考虑到上诉人丁广瑞贩卖毒品的数量，并结合其认罪、立功等情节依法对丁广瑞减轻处罚，量刑适当，上诉人丁广瑞的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人徐永来、丁广瑞多次贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审判决认定上诉人徐永来、丁广瑞犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王亚利
审判员 邓秋英
审判员 李令庆
二〇一七年十月十日
书记员 付莹莹