山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑终416号
原公诉机关潞城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ（小名果果），汉族，高中文化，农民。2016年11月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被潞城市公安局刑事拘留，同年12月9日经潞城市人民检察院批准，当日由潞城市公安局执行逮捕。现羁押于潞城市看守所。
山西省潞城市人民法院审理潞城市人民检察院指控被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年8月2日作出（2017）晋0481刑初38号刑事判决。判后，原审被告人ＸＸ不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年10月至11月，被告人ＸＸ在其家中多次向他人出售零包毒品，并在其家中经营的网吧内容留他人吸食毒品。1、2016年11月1日被告人ＸＸ容留刘某在其网吧内吸食毒品。2、2016年10月被告人ＸＸ以50元的价格向韩某出售毒品1包，并容留其在网吧内吸食；2016年11月1日，被告人ＸＸ以40元向韩某1出售毒品1包，并容留韩某、韩某1二人在网吧内吸食。3、2016年10月28日，被告人ＸＸ以40元的价格向韩某2出售毒品1包，并容留其在网吧内吸食；2016年11月1日，被告人ＸＸ容留韩某2、韩某3在其网吧内共同吸食毒品。4、2016年11月1日，被告人ＸＸ以40元的价格向冯某出售毒品1包，并容留其在网吧内吸食。5、2016年11月1日，被告人ＸＸ容留杨某在其网吧内吸食毒品。当日，潞城市公安局民警在该网吧内将杨某吸毒使用的2张锡纸查获，从中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
2016年11月2日，潞城市公安局民警在被告人ＸＸ家中经营的网吧查获残留有疑似毒品的锡纸5张、残留有疑似毒品的塑料自封袋3个、吸管3根、打火机1个。经鉴定：从查获的1张锡纸中检出甲卡西酮和咖啡因成分、1个塑料自封袋中检出甲卡西酮成分。
原审认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证明2016年11月1日凌晨公安机关民警在工作中发现被告人ＸＸ涉嫌容留他人吸毒及贩卖毒品。
2、立案决定书，证明公安机关于2016年11月2日决定对被告人ＸＸ贩卖毒品案立案侦查。
3、到案情况说明及到案经过。（1）到案情况说明：2016年11月1日晚，我所民警在辖区一无照经营网吧进行检查时，发现位于潞城市店上镇常庄村ＸＸ在自己家经营的网吧内有人吸毒，我所民警将吸毒人员口头传唤至店上派出所接受调查。由于当时涉案人员较多，民警便告知网吧老板ＸＸ自行到店上派出所说明情况。在调查吸毒案件过程中民警发现ＸＸ涉嫌贩卖毒品及容留他人吸毒，我所民警随即将ＸＸ口头传唤至店上派出所办案区接受调查。
（2）到案经过：2016年11月1日晚我所对潞城市店上镇常庄村ＸＸ非法开设网吧进行清查。我所民警赶往现场后发现网吧内有十人正在上网，其中杨某正在吸食毒品。经盘问网吧上网人员均未携带居民身份证，并未在网吧内实名登记。随即我所民警将该十人带回潞城市公安局店上派出所进行盘查，并告知网吧老板ＸＸ让其自行到派出所就未进行实名制登记上网一事说明情况。当晚ＸＸ驾驶机动车来到潞城市公安局店上派出所。我所民警在对十人进行盘查时发现，韩某、韩某1、韩某2、冯某、刘某、韩某3、杨某七人涉嫌吸毒，并发现ＸＸ涉嫌容留他人吸毒、贩卖毒品。随即我所对正在所内说明情况的ＸＸ口头传唤至店上派出所办案区进行调查。
4、检查视频制作经过：我所民警将ＸＸ一案的处警视频从长治市公安局执法记录仪管理系统中直接下载刻盘。制作人韩某4，李某。
5、公安机关对被告人ＸＸ所经营网吧进行查处的光盘一张。
6、提取笔录：2016年11月1日晚，我所在潞城市店上镇常庄村ＸＸ所经营的网吧内进行清查时发现网吧内上网人员杨某涉嫌吸毒，同时在其上网的电脑桌旁发现吸毒所使用的锡纸两张（有毒品残留物），吸管一根，我所民警韩某4、段某在见证人韩某2的见证下对杨某吸毒所使用的锡纸两张、吸管一根依法进行了提取。
7、证据保全决定书：因杨某吸毒，根据《中华人民共和国治安处罚法》第89条第1款的规定，决定对证据保全清单中的物品进行扣押、扣留30日。
8、证据保全清单：1、锡纸两张（银白色长条状，已使用，有疑似毒品残留物）；2、吸管一根（已使用）。
9、收缴物品清单：1、锡纸两张（银白色长条状，已使用，有疑似毒品残留物）；2、吸管一根（已使用）。
10、杨某指认扣留物品锡纸和吸管的照片。
11、搜查证：2016年11月2日潞城市公安局对ＸＸ住处及其经营的网吧进行搜查。
12、搜查笔录：2016年11月2日9时20分至10时02分，我所民警韩某4、李某持潞城市公安局搜查证对ＸＸ住处及其在家中所经营的网吧进行了搜查。民警先对其在住处内经营的网吧进行了搜查。在网吧内外间中间位置地面上查获锡纸一张（上有毒品残留物）、塑料粉色打火机一个、塑料吸管一个；接着民警在网吧内外间东侧位置地面上查获残留有毒品的自封塑料袋两个，其中一个自封塑料袋封口有红线标示；在网吧内外间北侧地面上查获吸毒使用的锡纸两张（已使用），在网吧内里间外侧的电脑桌下面角落查获自制吸管两根（分别为一元纸币、五毛钱纸币制作），吸毒所使用的锡纸一张（已使用）。之后民警开始对ＸＸ的住处进行搜查。在阳台沙发下面查获残留有毒品的自封塑料袋一个、锡纸一张（已使用、断裂），在其住处的其他位置未查获其他可疑物品，至此搜查结束。整个搜查过程均在ＸＸ在场的情况下进行，同时有店上镇常庄村村委干部杨某在场见证。
13、扣押清单。扣押物品为：1、锡纸1张，上有疑似毒品残留物。2、残留疑似毒品的自封塑料袋1个，袋内残留有疑似毒品，封口（红线标示）。3、残留疑似毒品的自封塑料袋1个，袋内残留有疑似毒品。4、残留疑似毒品的自封塑料袋1个，袋内残留有疑似毒品。5。锡纸4张，已吸毒使用。6、自制吸管1根，塑料自制。7、自制吸管1根，一元钱纸币制作。8、自制吸管1根，五角钱纸币制作。9。打火机1个，粉色塑料制。被告人ＸＸ和见证人杨某在该扣押清单上签字。
14、被告人ＸＸ指认其住处、网吧及查获物品的照片。
15、情况说明：2016年11月1日我局民警韩某4、段某在杨某身上查获的带有疑似毒品残留物的锡纸两张（编号为1#、2#），因查获的疑似毒品残留物较少，无法对查获的残留物进行称重。
2016年11月2日上午我局民警韩某4、李某对ＸＸ住处及其在家中所经营的网吧进行了搜查。在网吧内外间中间位置地面上民警首先查获锡纸一张（上有疑似毒品残留物，编号为1#）及吸毒工具；接着民警在网吧内外间东侧位置地面上查获残留有疑似毒品的自封塑料袋两个，其中一个自封袋封口有红线标示（编号为2#），一个自封塑料袋无红线标示（编号为3#）。之后民警对ＸＸ住处进行搜查，民警在其阳台沙发下查获残留有疑似毒品的自封塑料袋一个（编号为4#）、锡纸一张（已使用，断裂），因查获的残留物较少，无法对残留物进行称重。
16、刘某、韩某、韩某1、韩某2、冯某、韩某3、杨某及被告人ＸＸ的现场检测报告书，检测结果为刘某、韩某、韩某1、冯某、韩某3、杨某的甲基苯丙胺检测试剂尿检结果为阳性，ＸＸ的甲基苯丙胺检测试剂尿检结果为阴性。
17、刘某、韩某、韩某1、韩某2、冯某、韩某3及杨某的行政处罚决定书，公安机关对上述人员处以拘留的行政处罚。
18、送检情况说明：2016年11月3日我局民警韩某4、李某将2016年11月1日在杨某身上查获的带有毒品残留物的锡纸两张（编为1#、2#）送至长治市公安司法鉴定中心进行毒品成分鉴定。
2016年11月3日我局民警韩某4、李某将2016年11月2日在ＸＸ经营网吧及家中查获的带有毒品残留物的锡纸（编号为1#，同扣押清单上编号一致）和带有残留物的塑料自封袋（编号为2#、3#、4#，同扣押清单上编号一致）送至长治市公安司法鉴定中心进行毒品成分鉴定。由于长治市公安司法鉴定中心工作人员认为3#、4#送检检材残留疑似毒品较少，不符合鉴定要求，因此只对1#、2#检材进行了毒品成分鉴定。送检人：韩某4、李某。
19、送检照片。
20、杨某询问笔录：2016年11月2日潞城市店上派出所民警对店上镇常庄村ＸＸ家进行搜查时，其全程在场。在ＸＸ家搜查很多吸管，很多锡纸，还有好几个塑料自封袋。民警对在ＸＸ家搜查出来的吸管、锡纸和塑料自封袋全部扣押，还扣押了ＸＸ家的视频监控系统主机，其还在扣押清单上签字了。民警对搜查出来的东西进行封装时，其在场，其看到民警将在ＸＸ网吧和住处搜查出来的锡纸和塑料自封袋放在了物证袋里，并且当场密封。
21、检验报告两份及长治市公安司法鉴定中心更正函。
（1）长治市公安司法鉴定中心对2016年11月1日潞城市店上派出所民警在ＸＸ经营的网吧内查获疑似毒品进行了鉴定。鉴定意见：编号为1#的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#的检材中检出甲卡西酮成分。
（2）长治市公安司法鉴定中心对2016年11月1日潞城市店上派出所民警在杨某身上查获疑似毒品进行了鉴定。检验意见：编号为1#、2#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
（3）长治市公安司法鉴定中心于2017年6月8日出具的更正函：我中心于2017年6月8日收到你所提供的一份关于2016年11月3日委托我中心就ＸＸ贩卖毒品案进行的检验鉴定的情况说明，由于办案单位笔误将毒品查获时间“2016年11月2日”写成“2016年11月1日”，导致我中心出具的（长01）公鉴（毒化）字[2016]0609号检验报告的案情摘要中疑似毒品的查获时间打印错误。特此将案情摘要中查获疑似毒品的时间更正为“2016年11月2日”。
22、刘某询问笔录：
其吸食过三次毒品。第一次大概是2016年9月中旬一天晚上（具体日期我记不清了）8时许在店上镇常庄村一个网吧和冯某一起吸食的毒品；第二次是2016年10月中旬一天晚上（具体时间我记不清了）7时许在店上镇常庄村一网吧和冯某一起吸食毒品；第三次2016年11月1日晚9时许在店上镇常庄村一网吧和冯某一起吸食毒品。
第一次是2016年9月20日晚上8时许，其在常庄村网吧，冯某到网吧找其要工程款。玩到黑夜困了，就给河湃村的“老屁”70元钱，让他去给其买点毒品“筋”儿，他就出去了给其买筋儿。过了十来分钟，他给其买一包筋回来。其拿过毒品，把包在毒品外面的锡纸展开，把毒品从塑料自封袋里倒在锡纸上，其从网吧的地上捡了一个废烟盒，把烟盒的包装纸卷了根吸管吸了几口。过了一会，给其家盖房子的工人冯某来到网吧，两人聊了一会儿，其把化好的毒品筋儿、锡纸、吸管都给了冯某，冯某吸了几口，其又吸了会。毒品吸完后，就回家了。
第二次是2016年10月22日左右一天下午4时许，其在网吧跟网吧老板ＸＸ用20元买了一点筋（当时ＸＸ给其倒在锡纸上，锡纸是ＸＸ给的）。其在地上拣一烟盒内的锡纸卷了根吸管，用打火机在锡纸下烤，把毒品吸了几口。一会冯某到网吧找其。到晚上11点多的时候，冯某问其有没有筋，其拿出一张锡纸上有化好的毒品筋就给了冯某。他接过后吸了几口，把剩下的毒品还给其走了。其吸完毒品后也走了。
2016年11月1日晚上6时许时，其去网吧后见冯某在网吧上网，他从上网的电脑桌上把化好毒品筋的锡纸递给了其，其接过后从地上找了空烟盒卷了吸管，把毒品烤着吸了几口，其把剩下的毒品又给了冯某，他拿起吸了几次吸完了，其把打火机装在身上，过了会民警就来了。
其在网吧吸毒时，其见过韩某3，冯某、乐乐还有几个人吸毒我不知道他们的名字叫什么。网吧老板ＸＸ见过其吸毒。2016年10月22日，其从他手里购买毒品吸食时，他见过其吸。
23、韩某询问笔录：
第一次询问笔录：其吸食过两次毒品，吸的是一种白色粉末状毒品，都叫筋儿。其吸食的毒品是从常庄村ＸＸ手里购买的。其从ＸＸ手里买过两次毒品，第一次是50元买了一小包，第二次以40元买了一小包。
第一次是一个星期以前（具体是哪一天记不清了）一天下午2时左右，其去ＸＸ家上网。其以前听村上的人说ＸＸ卖毒品，其在网吧正好看见ＸＸ在，问ＸＸ“有50元钱的筋没有？”ＸＸ说有。接着其把一张50元的现金给了ＸＸ，ＸＸ接过钱就走出网吧。大概过了一分钟ＸＸ就从网吧门后进来了，把手中的一小自封袋（自封袋内装有白色粉末状毒品）给了其，外面裹着一张锡纸。其接过毒品就在网吧内吸了。ＸＸ知道其在网吧内吸毒，因为毒品就是他卖给其的。
第二次是2016年11月1日下午6时，其和韩某1商量去ＸＸ家买点毒品顺便上网。接着其和韩某1去了ＸＸ家。快到网吧门口时其把40元给韩某1，韩某1去ＸＸ家西屋找ＸＸ买毒品。其在网吧内上网时，韩某1拿着一小自封袋筋进来了，韩某1坐在其旁边后把自封袋外裹着的锡纸卷下来开始吸食毒品，韩某1吸了两口把吸毒工具给了其。其吸了两口再给韩某1，两人各自吸了大概五六次后吸完了。ＸＸ知道其和韩某1在他网吧内吸毒。当时其在网吧内见韩某2、杨某、韩某1也吸毒了。ＸＸ在网吧主机处坐着，他知道他们在网吧内吸毒。韩某1知道ＸＸ贩卖毒品是因为韩某1以前在ＸＸ处购买过毒品。
第二次询问笔录：2016年11月1日晚其在ＸＸ经营的网吧上网时在中间第二排第一个座位坐着上网。民警在其坐的位置地上发现一张有毒品残留物的锡纸，毒品残留物是韩某1在ＸＸ手中购买的毒品。其吸毒时锡纸上还残留一点毒品没吸完，其看到派出所民警去了，其害怕就把锡纸随手扔在了地上。
24、韩某指认照片。韩某指认了其于2016年11月1日晚玩电脑坐的地方
25、韩某1询问笔录：
其一共吸过三次毒品，吸是一种白色粉末状毒品“筋儿”。其的毒品是从ＸＸ手里购买的。ＸＸ在本村自己家中开了一网吧。其共从ＸＸ手中购买过三次毒品。
第一次是2016年10月20日左右（具体是哪一天其记不清了）一天下午5时左右，其一个人去ＸＸ家上网时，在ＸＸ家西屋找到ＸＸ，说“给我弄点东西，可我身上只有三十元钱啊。”ＸＸ说“行了”。然后其给了ＸＸ三十元，ＸＸ接钱后就走进卧室的小家。过了大概一分钟，ＸＸ拿一小包毒品出来给了其。其问ＸＸ有没锡纸，ＸＸ说在窗台放着你自己去拿吧。其在窗台上拿了一条锡纸就去网吧内上网，在网吧内吸了。大概十分钟左右其把毒品吸完了。ＸＸ知道其在他开的网吧内吸毒。当时，我们村刘某、韩某2也在ＸＸ开的网吧吸毒。
第二次是2016年10月26日下午2时左右，其和韩某去ＸＸ开的网吧内吸毒上网。其和韩某进网吧后，韩某给其35元让其去买毒品。其接过钱后就去ＸＸ家西屋，花35元买一小袋筋，ＸＸ从窗台处撕了一条锡纸给了其。其拿上毒品和锡纸去网吧，和韩某一起吸完了。ＸＸ知道其和韩某在网吧内吸毒。
第三次是2016年11月1日下午3时左右，韩某来其家找其去ＸＸ家吸毒、上网。当时商量的是韩某给其40元，其去买毒品。然后两人就一起去了ＸＸ家。进去后韩某去上网，其去ＸＸ家西屋给ＸＸ40元，ＸＸ给了一小袋筋儿，然后去窗台撕了一条锡纸给了其，其接过后去网吧上网。其坐在韩某旁边后开始吸毒。其吸两口后给了韩某，韩某吸几口后又给其，这样大概过了十分钟两人就把毒品吸完了。第三次其和韩某在ＸＸ开的网吧内吸毒，ＸＸ知道。当时网吧内还在韩某2、杨某也在吸毒，ＸＸ知道我们在吸毒，他进来续网费时看见了。
26、韩某2询问笔录：
第一次询问笔录：其共吸食过三次毒品。
第一次是2015年8月左右在大队公厕里吸食毒品的，第二次是2016年10月28日在其村网吧里吸食的毒品，第三次2016年11月1日下午7时许在常庄村ＸＸ家黑网吧内和韩某3吸食的毒品。
2015年8月，其吸食的毒品是从魏某手中花50元买的；2016年10月28日的毒品其从ＸＸ手里用40元买的一小包；2016年11月1日下午其吸食的毒品是其在网吧上网时，从一个叫杨某手用30元钱买的。
2016年10月28日下午5时，其去村里ＸＸ家黑网吧上网。其给ＸＸ40元，他给其一个装有毒品的自封袋，其拿上毒品到网吧里面小包间吸了。
2016年11月1日晚7点左右，其去村里ＸＸ家黑网吧上网。其坐在韩某3旁边看他玩，韩某3和其说：“我微信红包里还有30元钱，你去看看谁有毒品给我弄点。”其走到外面那个家看到村里的杨某在外面坐着，其问他：“你有没有毒品，给我弄点我给你发微信红包。”杨某说：“有点，你给我钱给你。”其用手机微信给他转了30块钱，他从身上拿出一个小半袋的毒品给了其。其拿上后回去找韩某3，把毒品放在他旁边。其坐了会从地上捡了个烟盒拿出里面的金纸和韩某3说：“给我倒一点毒品，我想吸呢。”韩某3就把毒品给其倒点，其用烟盒卷了个吸管，拿打火机在金纸下面烤，吸毒品。吸完后其就把吸毒用的吸管、金纸都扔了。
其吸食的毒品叫筋儿。ＸＸ应该知道其们在他开的网吧吸毒，其吸毒品后的金纸、吸管就扔在地上，都是他收拾的。
第二次询问笔录：其和ＸＸ是同一个村的，经常去他的网吧上网，没有特殊关系，也没有发生过矛盾。其没有向有关单位举报过ＸＸ贩卖毒品。其和韩某也是同村的，其和韩某的哥哥韩某3关系不错，跟韩某关系一般，韩某和ＸＸ应该没有矛盾。韩某是否举报过ＸＸ贩卖毒品其不清楚。其知道ＸＸ贩卖毒品，2016年10月28日在ＸＸ处就买过一次。在ＸＸ网吧吸食过两次，2016年10月28日一次，2016年11月1日和韩某3吸食过一次。
27、冯某询问笔录：
2016年11月1日晚6时许，其去网吧上网。到了网吧后其来到网吧老板果果住的西屋，要“买个东西”。他从床头柜上拿起一个铁质、长方形、绿色的口香糖盒，从盒里拿出一小包毒品给了其，又从卧室的窗台上拿了张锡纸给其。其给了ＸＸ100元，ＸＸ找给其50元，剩下的10元开了机器让其上网。然后其去上网了。上了一会后，其掏出从果果处买的毒品倒在锡纸上，用用一元纸币卷了根吸管，用打火机烤锡纸。等毒品冒烟后吸了几口，其就把化有毒品的锡纸放在其上网的电脑桌上，继续上网。过来一会大概晚8时许，刘某来了和别人聊天。其把刘某叫过来，其从电脑桌上拿起那张上面化毒品筋的锡纸递给他，他接过了吸了几口，又把剩余毒品又递了其。其接过后，又吸了几次。吸完后，其开始上网，一会民警来了。
去网吧的人百分之八十都在那吸毒，其见过，但叫不出名字来。今天民警带回来的人其都见过他们在网吧吸毒，但其不知道他们叫什么，还有就是和其一起吸毒的刘某。其向果果买的毒品是灰白色，粉末状，叫筋。我们上网时都是网吧老板果果的母亲在放电脑那个家，果果不经常来我们上网这个家，平时他都在他家西屋卧室待着，也就是我们上网那个家的隔壁，只有我们开机器他才到放电脑的家里来。
其在果果网吧上网时，有时听见有些人在上网的那个家大声说：“果果拿个东西。”果果就过来问那些人要大包、小包。他们谈妥后，果果就把毒品拿到上网那个家给了那些买筋的人，买筋的人就把钱给了果果。
28、韩某3询问笔录：
其就吸过一次毒品筋儿。
2016年11月1日下午5时左右，其在村网吧上网。上网中，韩某2对其说：“用你微信零钱买点东西吃吃吧？”其把手机给了韩某2，他拿上其手机后从其上网的小包间出去了。过了三分钟韩某2对其说付下款。其看了一眼微信扫描二维码三十元，其就拿手机输入密码付了款。过了两分钟，韩某2拿着一小自封袋筋儿，其和韩某2把这袋毒品吸完了。
其不知微信付款的对象是谁。锡纸、吸管吸完后就扔到网吧地上了，打火机丢在网吧了，现在在什么地方其也不清楚。
29、杨某询问笔录：
其吸过两次黎城粉，吸过一次筋儿。
第三次吸毒是2016年11月1日下午5点半时，其去西厂参加考评会。开完出来以后，其在门口附近看见两个装有白色物品的自封塑料袋，其就捡起来装在身上，去了其村网吧上网。上网时其把其捡的毒品拿出来放在桌子上，在网吧地上捡了一张别人用过的锡纸，把毒品倒在锡纸上，又在地上捡了个废烟盒，用里面的包装纸卷了根吸管，用打火机烤锡纸。锡纸上毒品融化后，其开始吸毒品冒出来的烟，上网累了就再吸几口，这样就把那整袋毒品快吸完了。晚上大概7点多的时候，韩某2见其放在桌子上的锡纸、吸管问其有没有筋给他弄点。其说：“有点，不过你得给钱才给你。”韩某2说：“给你30元钱红包，你给我弄点。”说完才就拿起手机通过微信红包的方式给其转了30元，其从身上拿出捡的那半袋毒品给了他，韩某2拿上毒品就走了。其继续在哪儿上网，过了一会派出所的民警就来了。
其上网的网吧在我们村的最东面，第一排，从西往东数第三家，是ＸＸ家开的。其当时在网吧内见刘某吸食过其的毒品，韩某2从我这拿上毒品估计也吸食了。其不知道ＸＸ是否知道其在他经营的网内吸毒，其坐的电脑桌正好是背对着门，而且是靠墙放着。
30、提取情况说明：2016年11月2日，潞城市店上派出所民警韩某4、李某在犯罪嫌疑人ＸＸ和见证人杨某的见证下对ＸＸ经营网吧及家中搜查。搜查完后，在犯罪嫌疑人ＸＸ和见证人杨某的见证下对ＸＸ网吧内的视频监控系统主机进行提取。
31、扣押清单：扣押物品为黑色FENG牌视频监控系统主机一台。扣押清单上有被告人ＸＸ及见证人杨某的签字。
32、光盘制作说明：
（1）2017年3月28日下午我所民警在看守所讯问室审讯ＸＸ的同步视频从长治市公安局执法记录仪管理系统中直接下载，刻盘。制作人：韩某4、李某，2017年3月28日。
（2）2017年3月28日下午，我局民警韩某4、李某在潞城市看守所讯问室内对在ＸＸ网吧内扣押的视频监控系统主机内保存的网吧内和院内两个摄像头录制的2016年10月26日13时04分至2016年10月26日13时22分的两段视频分别进行了提取并制作光盘，整个过程均在犯罪嫌疑人ＸＸ在场的情况下进行并使用执法记录仪进行了录音录像。该说明有被告人ＸＸ及民警韩某4、李某的签字。
33、光盘两张。
34、户籍证明，证明ＸＸ的身份情况。
35、被告人ＸＸ的供述和辩解：
第一次供述和辩解内容：在其经营的网吧里有人吸毒，有个叫红的，还有个叫韩某、韩某3、韩某2、韩某1、杨某，还有一个其不认识，不是本村的。红的是常庄村人，约44岁。其不认识的那人是其村干活的包工队的，姓冯。韩某3和杨某的毒品其不知道从哪来的，其他人其卖给过他们毒品。
其于2016年9月份一天开始贩卖毒品的。其的毒品是从店上镇赤头村一个叫波的人手中买的。其就和波买过这一次毒品。2016年9月20日左右一天下午大约17时许，波开车到其家找其问要不要毒品。波先给其放了一袋10克左右的毒品，给其说：你先卖着吧，卖了以后给我500元钱。说完波就开车走了。其没和其他人购买过毒品，就和波那买过一次毒品。
其于2016年10月20日左右一天，以50元卖过韩某一袋。卖给韩某1三次：2016年10月20日左右一天，以30元的价格卖的；2016年10月26日左右一天，以35元的价格卖的；2016年11月1日以40元的价格卖的。2016年10月底以40元的价格卖韩某21袋。2016年11月1日以40元卖包工队姓冯的一袋。2016年10月5日左右以20元卖红一袋。
2016年9月20日左右一天下午17时许，波开车到其家给其放下10克左右的毒品，说你先卖着，卖了后给我500元钱。后波就开车走了。其把毒品偷偷放在阳台下面的花盆下面。2016年9月20日左右，其打扫网吧时就捡塑料自封袋。大约一个星期，捡了20个塑料自封袋。2016年9月28日，其拿出波给其的一袋毒品，在阳台把扑克剪下一点，拿出捡的塑料自封袋，把波给其的一袋毒品分装成14小袋毒品，把剩下的塑料自封袋扔在了垃圾堆，然后把装好的14袋毒品装在其口袋里。直到2016年10月5日左右，其村的红在其经营的网吧上网时，就过来问其有没有毒品。其说有几个，刘某给其20元，其就给了他一袋毒品，刘某就继续去上网了，然后就在网吧里边上网边把毒品吸完了。
2016年10月20日左右下午13时许，韩某在其经营的网吧上网。上网时他叫其说充会员了，其就去网吧里面。他就问其有没有毒品，其说50元一袋，韩某给其50元，其给他一袋毒品，他就继续去上网了。其见他就在网吧里边上网边把毒品吸完了。过一两天，韩某1去其家其卧室找其花30元，买了一袋毒品，他就去网吧那个家边上网边吸了。
2016年10月26日下午14时许，韩某1和韩某两个人相跟着在网吧上网，韩某1找其花35元买了一袋毒品，他去网吧那个家和韩某两个人一起吸食完了。
2016年10月28日下午，韩某2在其经营的网吧上网。上网中他过来问其有没有毒品。其说有，50元一袋。韩某2说40元吧，其就40元卖给他一袋毒品，韩某2返回去边上网边吸了。
2016年11月1日下午16时，韩某1和韩某在其经营的网吧上网。上网中韩某1找其说：“韩某就这40元钱了，给他拿个东西（毒品）吧”。其就卖给韩某1一袋，韩某1拿上毒品后，就回去上网了。当天下午18时许，那个姓冯的外地人在其经营的网吧上网。上网中找其买毒品，给其100元，其找他50元钱，还给他充了10元上网会员，姓冯的人就去上网了；当天下午18时10分许，其进去网吧那个家转了一圈，看到韩某1、韩某、杨某、姓冯的外地人在里面吸食毒品，其就出来阳台了。
其还向一个叫“老屁”的人卖过毒品。2016年10月中旬一天上午10点左右，其在卧室内看电视，老屁给其四十元，其从口袋拿出一袋毒品给了他，然后他就走了。
其把10克毒品目测平均分成14袋，大约每袋0.7克左右。其卖出去8袋，剩下6袋在民警去其网吧检查时，其因害怕就趁机偷扔进了其家厕所。
其没向韩某3和杨某出售过毒品。2016年11月1日下午18时10分，其见杨某在其经营的网吧吸食毒品，韩某3其没见过在其经营的网吧吸毒。
老屁在其经营的网吧吸食过毒品。
第二次供述和辩解内容：其出售过毒品的情况：韩某一次，韩某1三次，刘某一次，韩某2一次，在村上盖房子的姓冯的外地人一次，河湃村的老屁一次，别的就没有卖过了。
其卖韩某是在2016年10月20日左右的一天，以50元卖的，当天他在其经营的网吧内吸的毒；2016年10月20日左右一天，以30元卖韩某1，他在其网吧内边上网边吸毒；第二次是2016年10月26日左右的一天，以35元卖的，在网吧内韩某1和韩某一起吸的；第三次2016年11月1日，以40元卖的，在其网吧内韩某1和韩某一起吸的；刘某是2016年10月5日左右，以20元卖的，并容留他在其经营的网吧内吸的；韩某2是2016年10月28日左右，以40元卖的，并容留他在我经营的网吧吸的；姓冯的外地人是2016年11月1日以40元卖的，并容留他在其经营的网吧吸的；老屁是2016年10月中旬一天以40元卖的，老屁拿上毒品就走了，但其知道他以前在其经营的网吧内吸过，只是其没见过；2016年11月1日当天，其见韩某3、杨某、刘某、韩某2也在其经营的网吧内吸食毒品，但他们的毒品其不知从什么地来的，其当天没卖给他们毒品。其知道老屁在其经营的网吧内吸过毒品是因他在其经营的网吧上过网，有一次他离开后，其发现他上网的电脑旁边扔有吸毒工具。
第三次供述和辩解内容：其清楚对其执行逮捕是因为贩卖毒品和容留他人吸毒。
第四次供述和辩解内容：其不承认其贩卖毒品，当初承认贩卖是因为民警说零口供可以定罪，其当时非常紧张，想以承认的方式争取宽大处理。证人以前都欠其钱，和其有过节，去年曾经两次（韩某2、韩某）举报过其贩卖毒品。其每次看到他们在其经营的网吧内吸毒，都会上前制止。网吧的监控视频可以证实其有没有贩卖毒品，希望办案民警重新调查。
第五次供述和辩解内容：这个FENG牌的黑色监控系统主机是其的东西。你们（民警）提取了四段视频：分别是2016年11月1日16时40分至16时55分，2016年11月1日17时40分至17时59分，2016年11月1日18时至18时10分，2016年11月1日20时47分至20时59分。提取视频的四段内有很多人在网吧内上网，其中与案件有关的有冯某、韩某1、韩某及其本人。
第六次供述和辩解内容：其因贩卖毒品和容留他人吸毒被逮捕。其向一个姓冯的（好像叫冯某）外地人出售过毒品，还向其村的韩某、韩某1出售过毒品。其容留过其村的韩某、杨某、刘某、韩某3、韩某1、韩某2、还有姓的冯的外地人在其网吧或住处吸食过毒品。播放的视频中2016年10月26日13时许，韩某、韩某1去其家上网，画面中显示他们二人并没有在网吧内上网，其不清楚他去干什么了。当天下午其没有向他们出售过毒品。2016年11月1日下午其出售过韩某1毒品，其知道韩某1和韩某二人买上毒品一起吸。公安机关对其进行讯问时，其曾否认自己贩卖毒品、容留他人吸毒的行为，其现在又承认向冯某、韩某、韩某1出售过毒品，是想为自己辩解、逃避处罚。其知道刚才向其播放的视频将进行提取并制作光盘。之前其翻供不承认其的犯罪行为是其的不对，其希望可以得到宽大处理。
原判认为，被告人ＸＸ向多人多次贩卖毒品，情节严重，构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ在其经营的网吧内容留多人多次吸食毒品，构成容留他人吸毒罪。被告人ＸＸ对其容留他人吸食毒品的犯罪事实自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据本案的事实、情节、性质及社会危害程度，依据法律规定，判决：被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金4000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金5000元。
判后，原审被告人ＸＸ上诉认为，其没有向韩某、韩某2出售过毒品；长治市公安司法鉴定中心就本案查获的毒品时间出具的《更正函》没有其他证据佐证，因此本案《鉴定意见书》依据的基本事实错误，不能作为定案依据；其主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，构成自首，应当依法从轻、减轻处罚。希望二审在查清事实的基础上，依法改判。
二审查明的事实与原审一致，上诉人ＸＸ向韩某、韩某1、韩某2、冯某四人贩卖毒品，在其家中经营的网吧内容留刘某、韩某、韩某1、韩某2、韩某3、冯某、杨某等人吸食毒品的犯罪事实，有受案登记表、扣押清单等书证、物证；证人韩某、韩某2、刘某等证言；毒品检验报告等鉴定意见；监控视频等视听资料；被告人供述和辩解等证据予以证实，该证据经过一审庭审举证、质证、认证，本院核实无误，依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）ＸＸ向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。ＸＸ在其经营的网吧内多次容留多人吸食毒品，又构成容留他人吸毒罪。上诉人所提没有向韩某、韩某2出售过毒品的上诉理由，经查，上诉人在侦查阶段就其向韩某、韩某2出售毒品的供述与韩某、韩某2的证言可以相互印证，相关供述与证言均经一审庭审举证、质证，故对该上诉理由本院不予支持。关于上诉人所提长治市公安司法鉴定中心就本案查获的毒品时间出具的《更正函》没有其他证据佐证，该《鉴定意见书》不能作为定案依据的上诉理由，经查，本案《鉴定意见书》是由具有法定资质的鉴定机构和鉴定人员作出的，程序合法、形式完备、鉴定方法科学，对于案情摘要部分记载的毒品查获时间存在的笔误，鉴定机构出具了《更正函》，且经原审庭审举证、质证，故上诉人以《鉴定意见书》存在笔误为由认为该《鉴定意见书》不能作为定案依据的上诉理由本院不予采纳。上诉人所提构成自首，应当从轻处罚的上诉理由，经查，上诉人经传唤到案后，对犯罪事实供认后存在反复翻供的情况，在一审开庭审理过程中仍有反复，因此依法不能认定自首，上诉人的该上诉理由依法不能成立。综上，原审据以定罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李沁萍
审判员 刘冠晋
审判员 史 蕾
二〇一七年九月二十二日
书记员 李 妍