安徽省南陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0223刑初138号
公诉机关安徽省南陵县人民检察院。
被告人穆亲辉，男，1995年3月16日出生，汉族，高中文化，无业，住所地南陵县，因本案于2017年12月13日被刑事拘留，2018年1月11日被逮捕。现羁押于南陵县看守所。
辩护人何圣年，安徽陵阳律师事务所律师。
被告人张建，男，1994年4月8日出生，汉族，初中文化，无业，住所地南陵县，经常居住地南陵县籍山镇阳光小区**栋*单元***室，因本案于2017年12月5日被刑事拘留，2018年1月11日被逮捕。现羁押于南陵县看守所。
辩护人汪兵兵，安徽陵阳律师事务所律师。
被告人吴俊，男，1994年3月15日出生，汉族，初中文化，无业，住所地南陵县，经常居住地南陵县籍山镇祥生花园北区*栋*单元***室，因本案于2017年12月5日被刑事拘留，2018年1月11日被逮捕。现羁押于南陵县看守所。
辩护人季祥，安徽陵阳律师事务所律师。
被告人张杰，男，1994年12月16日出生，汉族，初中文化，无业，住所地南陵县，因本案于2018年3月2日被取保候审至今。
指定辩护人汪丽隽，安徽籍山律师事务所律师。
被告人方超，男，1995年2月25日出生，汉族，初中文化，个体经营，住所地南陵县，经常居住地南陵县籍山镇阳光小区**栋*单元***室，因本案于2017年12月26日被取保候审至今。
指定辩护人吴焕澄，安徽籍山律师事务所律师。
被告人项华荣，男，1993年1月2日出生，汉族，初中文化，无业，住所地南陵县，经常居住地南陵县籍山镇金色城品小区**栋***室，因本案于2017年12月5日被刑事拘留，同年12月30日被取保候审至今。
指定辩护人陶稻花，安徽籍山律师事务所律师。
安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉（2018）137号起诉书指控被告人穆亲辉、张建、吴俊、张杰、方超、项华荣共同犯寻衅滋事罪，于2018年7月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南陵县人民检察院指派检察员张鹏出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省南陵县人民检察院指控：2017年12月4日下午，被告人穆亲辉接到其小姨张小皎电话，称其外婆尚某因琐事遭邻居殴打，便邀集被告人张建、吴俊、张杰、方超、项华荣开车前往报复对方，后殴打致被害人孙某1轻微伤、王某1轻伤（二级）。当晚，被告人张建、项华荣被公安机关抓后归案，被告人吴俊、穆亲辉、方超、张杰分别于2017年12月4日、12月13日、12月26日、2018年3月2日到公安机关投案。上述被告人已与被害人达成民事赔偿协议并取得被害人谅解。
另，被告人穆亲辉此前犯聚众斗殴罪被芜湖市中级人民法院判处有期徒刑宣告缓刑，在考验期内的2017年6月3日晚，伙同他人至南陵县籍山镇阳光小区居民朱清喜所开棋牌室内，将桌上用于装骰子的碗和桌布摔掉，推搡朱某2喜并殴打朱某2喜的母亲祝秀华。
公诉机关就上述指控的事实，提出了被告人供述、被害人陈述、证人证言、法医鉴定意见书、辩认笔录、监控视频等证据材料，认为上列被告人2017年12月4日晚的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，提请本院以寻衅滋事罪定罪量刑。另认为被告人穆亲辉2017年6月3日晚的行为系在缓刑考验期内违反法律、行政法规规定，情节严重的情形，提请本院撤销其缓刑。
各被告人对公诉机关指控的主要事实均无异议，表示认罪。
各辩护人一致提出的主要辩护意见是：1、被告人穆亲辉是因其外婆遭殴打而带人去报复对方，不具随意殴打他人的流氓动机，不成立寻衅滋事罪。2、被害人陈述、被告人供述、视频资料印证证实，被害人王某1是在五被告人殴打孙某1的过程中，存在有碰撞、多名群众拉架、自护自救等混乱情况下被挤压、碰伤或摔伤，在场所有人都没有故意伤害王某1的行为，应该是众多人包括王某1共同失误所致，也不构成故意伤害罪。
穆亲辉的辩护人另提出，被告人穆亲辉2017年6月3日晚发生的行为和前罪判决缓刑尚在考验期内的事实，2017年7月12日已作如实供述，然公安、检察机关均未提出撤销缓刑的建议，其2017年8月4日已被宣告解除社区矫正，现公诉机关起诉书指控启动撤销原判穆亲辉缓刑的程序于法无据。
经审理查明：2017年12月4日16时许，被告人穆亲辉的外婆尚某与邻居俞某高因相邻关系发生打架后，公安机关已及时出警并要求双方相关人员分别先就医和到派出所接受调查处理。17时许，被告人穆亲辉接到其小姨张小皎的电话得知此事后，为报复对方，便邀集被告人张建、吴俊、张杰、方超、项华荣五人，由穆亲辉驾车自南陵县城至弋江镇姚义村尚某家，因尚某家中当时已没人，且随后赶到的张小皎朝俞某高家叫骂时，俞某高家中亦无人应答，便驾车离开。回南陵县城途中，穆亲辉接到姨夫魏某的电话，讲俞某高家中有一个小伙子在骂张小皎，穆亲辉随即驾车返回至俞某高家门前，当魏某指认是被害人孙某1（注：系俞某高外甥）骂张小皎后，穆亲辉误认为孙某1是俞某高的儿子俞翔，便指使张建等人教训孙某1。被告人张建持棒球棍击打孙某1头面部，吴俊、张杰、方超、项华荣用拳脚殴打孙某1；其间，孙某1的外婆王某1上前护卫孙某1过程中，左臂遭受骨折。经鉴定，被害人孙某1轻度颅脑损伤、腰背部软组织挫伤，损伤程度为轻微伤；被害人王某1左侧肱骨干骨折，损伤程度为轻伤二级。
当晚，被告人张建、项华荣被公安机关抓获归案。被告人吴俊、穆亲辉、方超、张杰分别于2017年12月4日、12月13日、12月26日、2018年3月2日向公安机关投案。2017年12月20日，被害人王某1、孙某1及俞某高分别与六被告人及尚某、张大皎、张小皎、张某2成民事赔偿协议书：双方各自承担自身的医疗费用，尚某家一方一次性赔偿俞某高家一方7.5万元经济损失（已清结），被害人王某1、孙某1及俞某高因此对六被告人的犯罪行为表示谅解，请求司法机关免除处罚。
另，被告人穆亲辉2012年11月未成年时因犯聚众斗殴罪，于2014年12月11日被芜湖市中级人民法院判处有期徒刑一年八月份，缓刑二年，缓刑考验期自2015年7月24日起至2017年7月23日止，2017年8月4日被南陵县司法局宣告解除社区矫正。2017年6月3日19时许（以下称“6·3案”），南陵县籍山镇大港村无业人员沈正因觉得自己在阳光小区开棋牌室，被阳光小区居民朱清喜所开设的棋牌室因依仗其残疾人身份吸引了许多参赌人员，便指使穆亲辉、穆某、朱某1及另外两名外地男子到朱某2喜的棋牌室去滋事。穆亲辉等上述五人在沈某的安排下到朱某2喜棋牌室内，将桌上装骰子的碗摔碎并将桌布掀掉，与朱某2喜及其家人发生揪打，至朱某2喜母亲祝秀华头面部外伤，穆亲辉、穆某头面部亦被朱某2喜家人打致外伤。穆亲辉因此被南陵县公安局以涉嫌寻衅滋事罪立案侦查并上网追逃。2017年6月20日，沈某赔偿朱某2喜经济损失5千元后，朱某2喜向公安机关出具谅解书，要求不追究沈某、穆亲辉的刑事及行政责任。2017年7月10日，穆亲辉在被南陵县公安局上网追逃期间被合肥高铁站公安派出所抓获归案并刑事拘留，至南陵县公安局8月3日报捕未获批准而变更为监视居住。现公诉机关据此提出被告人穆亲辉此前犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑宣告缓刑，在缓刑考验内违反法律、行政法规且情节严重，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，撤销其缓刑。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈述、证人证言、监控视频资料、检查辨认笔录、法医鉴定意见书等证据印证证实，足以认定。
本院认为：被告人穆亲辉明知其外婆与邻居俞某高发生邻里纠纷后公安机关正在处理过程中，却邀集被告人张建、吴俊、张杰、方超、项华荣前往俞某高家中均积极实施报复，致孙某1轻微伤，王某1轻伤，属借事生非、逞强斗狠，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，应予支持。被害人王某1是在六被告人寻衅滋事罪行为的同一时间、同一场所受伤，虽然证据不及证实各被告人有直接加害王某1的故意，但王某1不存在自残行为，各被告人均应对王某1遭受的损害承担其寻衅滋事的法律责任。所以辩护人提出被告人不构成寻衅滋事罪的辩护意见没有事实根据，不予采纳。
关于起诉书指控的被告人穆亲辉因“6.3案”而应撤销缓刑的问题，本院认为，刑法第一编第四章第四节第五节是关于数罪并罚的认定及处理规定，其中七十七条有两款：第一款是对被宣告缓刑的犯罪分子有漏罪或犯新罪进行数罪并罚的处理规定；第二款是仅对撤销缓刑执行原判刑罚的规定，适用《社区矫正实施办法》第二十五条进行处理，而不是数罪并罚，且一般应当在被告人解教之前进行。故而在本案中一并作出裁判既不合逻辑也不符合法律规定，公诉机关的此节指控不予支持。
现综合考虑各被告人在共同犯罪中均系主犯然作用地位略有不同，及被告人穆亲辉、吴俊、张杰、方超的自首情节，被告人张建、项华荣的坦白情节，各被告人自愿认罪、因赔偿而获得被害人谅解等情节，案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，二十五条第一款、二十六条第一款、六十七条第一款、第三款、七十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人穆亲辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2018年11月12日止）。
二、被告人张建犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月5日至2018年10月4日止）。
三、被告人吴俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月5日至2018年9月4日止）。
四、被告人张杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
五、被告人方超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
六、被告人项华荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 孙亦斌
人民陪审员 谢小四
人民陪审员 史光明
二〇一八年八月十日
书 记 员 吴丹丹
附本案相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款规定，有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的；
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二十五条第一款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第六十七条第一、三款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一、三款的规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。