新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新02民终144号上诉人（原审被告）：克拉玛依区金百合婚纱摄影店。经营者：金赛银。委托诉讼代理人：吴艳华，系克拉玛依区金百合婚纱摄影店负责人。委托诉讼代理人：陈灵，新疆公论律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆巨星广告传媒有限公司。法定代表人：张金龙。上诉人克拉玛依区金百合婚纱摄影店（以下简称金百合摄影店）因与被上诉人新疆巨星广告传媒有限公司（以下简称巨星公司）租赁合同纠纷一案，不服克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2017）新0203民初2771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人金百合摄影店之委托诉讼代理人吴艳华、陈灵、被上诉人巨星公司之法定代表人张金龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人金百合摄影店上诉请求：1、请求依法撤销克拉玛依市克拉玛依区人民法院作出的(2017)新0203民初2771号民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、建屏手续应当由被上诉人巨星公司办理。双方签订的《合作协议》约定上诉人金百合摄影店为被上诉人巨星公司提供办理承建审批手续所需的相关证件，广告审批手续由巨星公司负责办理。被上诉人巨星公司认可上诉人金百合摄影店已为其提供了产权证、营业执照、规划许可证等，说明金百合摄影店的义务已经履行完毕。《合作协议》另约定被上诉人巨星公司负有具体办理审批手续的义务，而巨星公司未完成。被上诉人巨星公司有多年专业经验，应先办理审批手续后再采购设备，而巨星公司先采购设备是不符合常理的。2、被上诉人巨星公司违反合同约定，未向上诉人金百合摄影店提供墙面整体效果图，亦未经过金百合摄影店签字同意。被上诉人巨星公司是否实际制作了LED框架不能确认，如实际制作了也不应由上诉人金百合摄影店承担责任。3、一审法院对《补充协议》的认定错误。被上诉人巨星公司对《补充协议》因系复印件而不予认可，一审法院却认为巨星公司未对该证据提出内容不真实，即认可该事实的存在。一审法院应根据被上诉人巨星公司的质证情况对该证据不予认可。4、双方协商建屏时间应为2015年11月1日，系双方签订《合作协议》的时间，而非一审法院认定的2015年7月、8月。5、被上诉人巨星公司提供的证据不能证实其损失，如有损失发生也应由巨星公司自行承担。被上诉人巨星公司答辩称，请求驳回上诉人的上诉请求。1、建屏手续应当由上诉人金百合摄影店办理。基于《合作协议》的约定，上诉人金百合摄影店负责办理提供建屏所需要的所有资质和证件，被上诉人巨星公司负责经营中对商家在大屏上发布广告的内容及相关资质到工商行政管理部门办理审批核准手续。LED大屏的承建审批手续实际在双方签订《合作协议》前已经全部办理完毕，规划许可证于2015年10月15日取得。本案中所指的LED大屏不能承建是受到案外人博某公司的阻挠。2、被上诉人巨星公司没有违约情形。在上诉人金百合摄影店办理规划许可之前巨星公司已经将墙面整体效果图设计完交给金百合摄影店，金百合摄影店审核认同后将效果图与其他资料一并提交市规划局审批。3、上诉人金百合摄影店有欺诈和不负责任的行为。根据金百合摄影店和博某公司签订的《补充协议》，金百合摄影店只能在广告位上设置自己的名称广告牌，不能对外出租设置其他形式的广告媒体，更不能从中牟利。在申请书上，博某公司的经理批示内容也是不允许出租的。4、被上诉人巨星公司所出示的证据足以证明其实际发生的经济损失。综上，请求法院依法驳回上诉人金百合摄影店的上诉请求，维持一审判决。一审原告巨星公司向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告经济损失65345元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告于2015年11月1日签订一份《合作协议》，甲方：克拉玛依区金百合婚纱摄影店乙方：新疆巨星广告传媒有限公司协议约定：（1）甲方将自有产权商铺墙体广告位提供给乙方建屏，甲方为乙方提供办理承建审批手续所需的相关证件。（3）乙方承建的LED大屏由乙方自负盈亏、自主经营，甲方不予干涉也不承担责任，墙面整体效果图必须经甲方同意签字后方可制作。（4）乙方给甲方缴纳费用：①从合同签订开始每年免费给”金百合婚纱摄影店”刊登DM报纸广告价值2万元（即每年12个整版）整版可拆开使用。（8）甲乙双方合作期限为：自2015年11月1日至2025年12月31日止（其中2015年11月1日至12月30日为审批承建时段、不计租金费、计费时间为10年），到期后乙方享有优先续约权。双方签订协议后原告为此定制了LED屏，因博某公司称该墙面不能出租及收取利润，只能由金百合摄影店安装自己的广告牌，至此金百合摄影店未出面与物业公司协调，未支付原告损失，故诉至法院。另查，BDX-xxx、BDX-xxx位于克拉玛依市博达市场，属于金百合摄影店的单独产权，所有人是孙某某。孙某某系金百合摄影店股东之一。被告经克拉玛依市城乡规划管理局批准在博达商贸市场正面二层可悬挂LED屏的许可证，期限是2年，即2015年10月16日至2017年10月15日。一审法院认为，本案的争议焦点是原、被告的《合作协议》是否成立，被告对租赁合同未实际履行是否承担责任。第一争议焦点，原、被告于2015年7、8月份开始就出租墙体悬挂LED进行广告事宜进行协商，于11月1日签订了《合作协议》，按照约定，签订后被告办理了克拉玛依市城乡规划管理局审批承建的许可证，并向原告提供了外立面效果图一份。原告为租赁业务与某某公司签订《LED显示屏制作安装工程合同》，预付了120000元制作费，并制作了显示屏外框架及LED单元板，以上查明的事实可以证实双方为协议均积极努力做了准备工作，并非仅是协商未进入实质阶段。被告提出协议（3）中约定了墙面整体效果图需经被告同意签字才可制作，因原告未提交认可效果图，自行定做LED，双方的协议未履行的意见，本案的《合作协议》已经双方签字确认，且按照约定办理了承建审批许可证的先前准备，可以认定该协议有效具备实施条件，而LED屏能否挂牌使用不应当由被告进行审核，被告没有资格及权利，该协议（3）中约定的内容应当是LED大屏悬挂后及其广告的内容部分由被告方审核，但该条件的限定不影响《合作协议》的成立。第二争议焦点，被告拥有该金百合摄影店的单独产权。被告与博某公司签订的补充协议，虽然被告认为复印件，但未提出内容不真实，即认可该事实的存在，认为原告不能履行租赁业务是原告与博某公司租赁费问题未解决而延误产生了损失，与被告无关。被告作为不动产所有人，可以处分不动产，其与博某公司的补充协议内容不能对抗善意第三人，补充协议内容发生纠纷时，应当由不动产所有人即被告出面进行协商，不是原告的义务。被告作为出租方在原告不知情的情况下，未履行告知义务反而将墙面出租进行盈利，导致租赁无法继续属违反了诚实信用原则，应当承担违约责任。诚实信用原则：当事人在市场活动中应讲信用，恪守诺言，诚实不欺，在追求自己利益的同时不损害他人和社会利益，要求民事主体在民事活动中维持双方的利益以及当事人利益与社会利益的平衡。关于原告主张的损失有二部分：第一部分62012元，与案外人某某公司签订的《LED显示屏制作安装工程合同》预付了120000元制作费，原告出具了合同、收据、某某公司因原告违约作出的处理决定书及费用清单，被告认为无法证实真实性。一审法院认为以上证据均是原件，原、被告在商议《合作协议》是在2015年7、8月份，因被告办理好了承建审批许可证，有了条件后原告提前着手开始定制符合墙面大小规格的LED大屏为经营做准备合乎常理，因被告未履行诚信原则将补充协议告知原告，且在纠纷出现后又未积极与博某公司协调导致原告定制的LED无法使用，可以证实是原告的直接损失。原告定制的LED框架因放置2年导致破损无法使用，该LED屏按照被告的外墙大小和要求进行定制的，其他地方无法悬挂使用，但是原告应有保管和维护的义务，导致破损，降低价值，原告应当承担一定的责任比例。第二部分原告为被告发布的2版广告，费用3333元（20000元÷12个月×2版），按照《合作协议》约定原告为被告免费刊登DM报纸广告价值20000元，经查实，原、被告之前就存在广告业务往来，现协议因被告违约无法履行，但原告已经按照约定实际制作并发布了广告，产生了人工费、印刷费等，被告提出广告是否实际发生了的意见，不能成立，一审法院不予采纳，按照协议约定20000元进行计算符合规定，属于原告的损失，被告应当依法予以承担。综上，原告主张被告承担损失65345元，其中制作费62012元因原告存在未能妥善保存物品导致损失扩大的责任，应当承担10%的责任即6201.20元（62012元×10%），被告因违反诚实信用原则导致违约应承担90%责任即55810.80元（62012元×90%）；广告费3333元因原告违约，协议未能继续履行，但原告已经制作、发布广告，被告因宣传而受益，应当支付原告广告费即3333元，以上合计被告应当承担原告损失59143.80元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决：被告金百合摄影店向原告巨星公司赔偿损失59143.80元，于本判决生效之日起五日内付清。案件受理费716.81元、邮寄送达费32.40，原告巨星公司负担72元，被告金百合摄影店负担677.21元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。上诉人金百合摄影店在二审中对《补充协议》的真实性予以认可。本院另查明：2015年11月10日，被上诉人巨星公司与案外人克拉玛依市某某文化传媒有限公司（以下简称某某公司）签订《LED显示屏制作安装工程合同》，约定涉案LED显示屏由某某公司负责制作，合同价款180000元。当日，某某公司向被上诉人巨星公司提交了LED室外全彩高清显示屏《方案书》及效果图。2015年11月12日、2016年1月5日，被上诉人巨星公司向某某公司支付LED显示屏单元板制作费合计120000元。2017年10月2日，某某公司向上诉人巨星公司出具《处理决定书》及费用同结算明细单，因双方履约过程中被上诉人巨星公司违约，扣除巨星公司LED显示屏外框架制作费、退货费、违约金合计62012元。另查明，2008年12月15日，案外人克拉玛依博某有限责任公司（以下简称博某公司）与孙家斌签订一份《补充协议》，该协议第五条约定：甲方（博某公司）同意在不影响甲方整体规划前提下，乙方（孙某某）有权在乙方所购楼层外墙制作发布自己的广告（其他广告未经乙方同意不得在乙方所购楼层外墙发布）。本院对一审查明的其他事实与认定的证据予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案的争议焦点为：1、本案基础法律关系是什么。2、上诉人金百合摄影店是否有违约行为，是否应向被上诉人巨星公司赔偿制作费和广告费合计59143.80元。关于第一个争议焦点，本案基础法律关系的问题。上诉人金百合摄影店主张本案双方当事人之间的法律关系为合作纠纷。本院经审查认为，上诉人金百合摄影店与被上诉人巨星公司签订的《合作协议》约定，金百合公司将自有产权商铺墙体广告位提供给巨星公司建屏，并约定了巨星公司给金百合公司缴纳费用，具体约定了每年应缴纳的租金金额，该合同内容明确具体，系金百合公司将广告位出租给巨星公司并获得租金的行为，故一审法院将双方法律关系界定为租赁合同关系并无不当，本院依法予以维持。关于第二个争议焦点，上诉人金百合摄影店是否违约，是否应向被上诉人巨星公司赔偿制作费和广告费合计59143.80元的问题。本案中，涉案广告位系上诉人金百合摄影店的股东孙某某购买，其与博某公司签订的《补充协议》对该广告位的使用作出约定，即只能发布自己的广告，其他广告需经其同意。上诉人金百合摄影店与被上诉人巨星公司签订《合作协议》约定使用的广告位即《补充协议》确认的广告位，则金百合摄影店对于该广告位的使用、发布广告的限制应是明知的，但其未向巨星公司履行告知义务。二审庭审中金百合摄影店主张该《补充协议》的内容实际并未对广告位的使用作出限制，那么当被上诉人巨星公司基于《合作协议》准备悬挂LED显示屏遭到博某公司阻拦时，上诉人金百合摄影店应积极与博某公司协商解决，但金百合摄影店未积极协商，导致《合作协议》无法继续履行。故一审法院认定上诉人金百合摄影店违反诚实信用原则，系涉案《合作协议》的违约方并无不当，本院依法予以确认。关于被上诉人巨星公司的LED显示屏框架制作费用，因该框架系巨星公司基于《合作协议》要求案外人某某公司制作，且已支付费用，有《LED显示屏制作安装工程合同》、收据、处理决定书及费用清单等证据证实，该框架因《合作协议》无法继续履行而无法使用，系巨星公司实际发生的损失，但巨星公司负有保管义务却未妥善保管，一审法院认定巨星公司应承担10%的损失、金百合摄影店承担90%的损失55810.80元并无不当，本院依法予以维持。关于被上诉人巨星公司的广告费损失，因《合作协议》中对广告费约定明确具体，故一审法院基于该合同约定及巨星公司实际制作的广告数量，认定上诉人金百合摄影店应承担两期广告费3333元并无不当，本院依法予以维持。综上，上诉人金百合摄影店之上诉请求不符合查明事实，于法无据，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1278.6元，由上诉人克拉玛依区金百合婚纱摄影店负担。本判决为终审判决。审 判 长 叶             楠审 判 员 巴哈古丽·艾买提代理审判员 吴             婷二〇一八年四月十七日书 记 员 熊      雪      娇