四川省资阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资刑终字第60号
原公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某，男，1989年5月12日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月8日被刑事拘留，同月23日被监视居住，同年9月16日被取保候审。经雁江区人民法院决定于2014年5月21日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
辩护人何峰，四川壮思律师事务所律师。
原审被告人李俊伟，男，1982年3月8日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月24日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
四川省资阳市雁江区人民法院审理雁江区人民检察院指控原审被告人李俊伟、唐某犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月13日作出（2014）雁江刑初字第126号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某不服，提出上诉。本院于2014年6月26日立案，于当日将案件材料移交资阳市人民检察院阅卷。本院依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭审理了本案，资阳市人民检察院指派检察员陈朝生、赵纯东出庭履行职务，原审被告人唐某及其辩护人何峰到庭参加诉讼。本庭经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，一、2013年1月，吸毒人员赖某某打电话给被告人唐某称需要购买100元冰毒，后唐某在雁江区河堰嘴雅香阁小区1栋18楼阁楼被告人李俊伟租住房拿到100元约0.1克毒品后驾车送至雁江区龙腾网吧处，收取赖某某120元并交付100元毒资给李俊伟。
二、2013年2月，吸毒人员赖某某打电话给被告人唐某称需要购买200元冰毒，后唐某在雁江区河堰嘴雅香阁小区1栋18楼阁楼被告人李俊伟租住房拿到200元约0.3克毒品后驾车送至雁江区刘家湾单身宿舍楼下一巷子内，收取赖某某220元并交付200元毒资于李俊伟。
三、2013年3月7日晚，吸毒人员王某在资阳市雁江区河堰嘴雅香阁小区1栋18楼阁楼被告人李俊伟租住房向李俊伟购买200元约0.3克冰毒。
四、2013年3月7日21时许，吸毒人员赖某某短信联系被告人唐某称需要购买200元冰毒，后唐某在雁江区河堰嘴雅香阁小区1栋18楼阁楼被告人李俊伟租住房拿到毒品后驾车送至雁江区刘家湾一家属楼下，收取赖某某200元毒资后被公安民警抓获。公安民警当场查获赖某某所购毒品0.35克（3号）。
另查明，被告人唐某被抓获后，公安民警查获唐某丢在地上的冰毒疑物5.76克（1号）、麻古疑似物0.11克（2号），该毒品是李俊伟要唐某转交给他人的；唐某并带领公安民警到李俊伟租住房内将李俊伟抓获，在李俊伟身上和衣柜查获冰毒疑似物72.83克（4号），在李俊伟身上和衣柜查获麻古疑似物40.28克（5号）。经资阳市公安局物证鉴定所鉴定：送检1号、3号、4号检材中检出甲基苯丙胺，2号、5号检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因。唐某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。李俊伟当庭自愿认罪。
原判以经过庭审举证、质证的相关书证、物证、搜查笔录、鉴定结论、证人证言、被告人供述等证据证明上述事实。
原判认为，被告人李俊伟、唐某违反国家毒品管制法规，明知是毒品而贩卖，其中李俊伟贩卖毒品120.03克、唐某贩卖毒品0.75克，其行为均已构成了贩卖毒品罪。案发后，唐某协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功，可减轻处罚。李俊伟当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十八条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，认定被告人李俊伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人唐某上诉称，其没有参与贩卖，只是帮李俊伟运送毒品，其运送时不明知是毒品；一审认定2013年2月贩卖给赖某某200元毒品约0.3克其没有送过；一审认定的第三次贩卖存在犯意引诱；其脚伤是公安打伤所致；量刑过重。请求从轻处罚。
上诉人唐某的辩护人辩称唐某与李俊伟之间不构成买卖关系，唐某的行为不构成独立的贩毒行为，应为共同犯罪中的从犯；唐某有坦白情节；一审认定唐某2013年3月7日贩卖毒品是在侦查人员的控制之下，不可能完成，可从轻处罚；量刑过重。请求依法改判。
资阳市人民检察院出庭检察员发表意见：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定2013年1月、2月，赖某某打电话给上诉人唐某联系购买冰毒，唐某即到原审被告人李俊伟住房拿到冰毒后，二次分别将0.1克、0.3克冰毒送去，收取毒资并加收20元；2013年3月7日晚，王某向原审被告人李俊伟购买约0.3克冰毒；2013年3月7日21时许，赖某某联系唐某购买冰毒，唐某即到李俊伟租住房拿到毒品后送去并收取200元毒资，后被公安民警抓获；公安民警当场查获赖某某冰毒0.35克的事实清楚。
另查明，上诉人唐某被抓获后，公安民警查获唐某丢在地上的李俊伟要唐某转交给他人的冰毒5.76克、麻古0.11克；唐某带领公安民警到李俊伟租住房内将李俊伟抓获，在李俊伟身上和衣柜查获冰毒72.83克，在李俊伟身上和衣柜查获麻古40.28克；唐某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。李俊伟当庭自愿认罪。
上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证并认证的下列证据予以证实：
1．立案决定书、到案经过，分别证实资阳市公安局雁江区二分局于2013年3月7日决定对唐某、李俊伟贩卖毒品案立案侦查。2013年3月5日民警在办理赖某某吸毒案时，赖交代其冰毒是从朋友处购买并愿意协助民警抓获；2013年3月7日在雁江区刘家湾健坤办公楼楼下将驾驶川M900**车辆前来与赖某某毒品交易的犯罪嫌疑人唐某抓获，其在逃跑过程中导致左脚脚踝受伤；唐某交代，他是帮一个名叫李俊伟的人贩卖毒品的，愿意配合公安机关将李俊伟抓获；当晚22时许，唐某引领侦查人员前往资阳市雁江区河堰嘴雅香阁18楼李俊伟租住房将李俊伟抓获，从其身上和房间搜出毒品疑似物，在侦查人员搜查时，李俊伟逃跑；2013年9月23日民警在雁江区南门市场西侧大门将乘坐三轮车的李俊伟抓获。
2．户籍材料，证实李俊伟出生于1982年3月8日，唐某出生于1989年5月12日。
3．尿液检测报告，证实2013年9月23日李俊伟尿液检测，呈阳性。
4．现场勘验检查笔录、示意图、现场拍照及指认、短信照片等，分别证实2013年3月7日民警对唐某与赖某某交易毒品的现场雁江区刘家湾原健坤公司办公楼下进行了勘查，未发现有价值的痕迹物证，制作现勘图并拍照；2013年3月7日晚侦查人员在对唐某抓捕时唐某逃跑时将身上的冰毒和麻古丢弃在地上的情况、唐某被抓获汽车停放的位置、赖某某指认当晚从唐某处购买的冰毒的情况、赖某某指认发给唐某的短消息内容为“在不，我小波”、唐某回短信内容为“在”的情况。
5．搜查证、搜查笔录、现场勘查笔录、示意图及照片、办案说明及视频资料，证实2013年3月7日侦查人员对李俊伟的租房进行了勘查，并对其租房和人身进行了搜查。在李俊伟上衣左边口袋搜出冰毒疑似物17小袋和现金、麻古疑似物3小袋；在李俊伟卧室电脑桌上搜出吸毒工具一套；在卧室衣柜一件黑色牛仔服内包发现一个红包，红包内装有冰毒疑似物一袋；在衣柜右下角一垮包内搜出一蓝色塑料袋，内装有麻古疑似物4袋。在搜查过程中，李俊伟逃跑。搜查结束后，由吸毒人员熊某和卓某证实了李俊伟毒品称量的全过程。
6．辨认现场笔录，证实赖某某对唐某卖毒品给自己的雁江区晨风路腾龙网吧楼下、雁江区刘家湾健坤公司办公楼下、雁江区刘家湾新综合市场门口三个现场进行了辨认。唐某对自己在雁江区晨风路腾龙网吧楼下、在刘家湾健坤公司楼下卖毒品给“小波”的地点以及李俊伟三次给自己毒品的地方雁江区雅香阁18楼阁楼的一间房间门口进行了辨认。李俊伟对自己位于雁江区雅香阁18楼的租住房以及三次给唐某毒品的位置进行了辨认。
7．扣押物品清单，证实侦查机关2013年3月8日扣押李俊伟冰毒疑似物净重72.83克、麻古疑似物净重40.28克、手机三部、现金5843元、身份证2张、银行卡2张、吸毒工具一副；2013年3月8日扣押唐某冰毒疑似物净重5.76克、麻古疑似物0.11克、手机一部、现金375元、轿车一辆；扣押赖某某冰毒疑似物一袋。
8．称量记录，证实经称重，唐某持有的冰毒疑似物净重5.76克、麻古疑似物净重0.11克；经称重在李俊伟身上和衣柜查获的冰毒疑似物净重72.83克，在李俊伟身上和衣柜查获的麻古疑似物净重40.28克；经称重赖某某持有的毒品净重0.35克。
9．理化鉴定书，证实受雁江区二分局刑警大队的委托，资阳市公安局物证鉴定所对本案涉案毒品进行了鉴定。送检材料：一号检材：从唐某身上搜出的冰毒疑似物一袋，净重5.76克；二号检材：从唐某身上搜出的麻古疑似物一颗，净重0.11克；三号检材：从赖某某身上搜出的唐某向其贩卖的冰毒疑似物一袋，净重0.35克；四号检材：从李俊伟家中搜出的冰毒疑似物，净重72.83克；五号检材：从李俊伟家中搜出的麻古疑似物，净重40.28克。鉴定意见：送检1号、3号、4号检材中检出甲基苯丙胺，2号、5号检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
10．发还、领取物品清单、申请、领条，证实侦查机关于2013年7月18日将轿车发还唐某母亲陈某某。2014年2月17日陈某某领取了人民币175元、手机一部；李俊伟于2013年11月22日向侦查机关申请将其被扣押的5843元钱给付给唐某治腿，2013年11月23日李俊伟领取了人民币5843元、手机三部、身份证和建行卡各2张。同月25日，唐某领取了该5843元钱。
11．通话清单，证实唐某的手机1898294****与赖某某的手机1518322****在2013年2月28日及3月7日有多次通话；李俊伟1518217****与唐某1898294****在2013年2月11日、14日、3月2-7日均有多次通话。
12．入所体检表、出院证明书及说明，证实2013年3月7日在对唐某抓获时，唐某在逃跑过程中跳下堡坎时将左脚踝关节摔伤，2013年3月8日唐某入所体检时左小腿、左内踝青肿，行走正常。因唐某的伤需要治疗，侦查机关将其带至资阳市人民医院进行治疗并对其变更强制措施的情况。
13．证人赖某某证言及辨认笔录，证实2013年1月，他坐唐某的野的时在车上摆闲龙门阵时说好久买点“东西”来整，唐某称如果要买的话就找他，唐有车随时要随时送。之后他便在唐某处买毒品。共买了三次。2013年1月，他打电话给唐某要购买冰毒，是在431总厂对面的腾龙网吧楼下交易的，当时购买了100元冰毒，给了唐某120元，其中20元是给唐某的车费。2013年2月，他打电话让唐某送200元冰毒到雁江区刘家湾单身宿舍下的一条巷子，给了唐某220元，其中20元是给唐某的车费。2013年3月7日，他用手机给唐某发短信问在不，后唐某回他在，二人电话联系好买200元冰毒，约好地点在雁江区刘家湾的巷子里交易。第三次买完就被抓，还没有给车费。他听说唐某的毒品是在叫“李俊伟”的人那里调的。赖某某在见证人的见证下对唐某进行了辨认。
14．雷某某证言及辨认笔录，证实他和李俊伟一起合租的雁江区河堰嘴雅香阁18栋阁楼。雷某某对李俊伟进行了辨认。
15．王某证言及辨认笔录，证实2013年3月7日他和卓某一起到李俊伟家中购买了200元的冰毒，二人和李俊伟一起在李俊伟家吸食。王某对李俊伟进行了辨认。
16．原审被告人李俊伟供述及辨认笔录，证实他和唐某是在2013年1月租用唐某车子的时认识的，后唐某就从他这里拿过几次东西。分别是2013年1月一天晚上拿了100元约0.1克冰毒、2013年2月一天晚上拿了200元钱0.3克的冰毒、2013年3月7日晚上拿了200元钱的冰毒，三次都是唐某到他租住的地方来拿的。前两次的冰毒钱唐某都是过一会儿就拿来了的。第三次还没给钱。唐某知道在他这里拿的是冰毒，因为每次说的都是拿的是冰毒。侦查人员抓获唐某时从唐某身上搜出的毒品是他拿给唐某带给其朋友的。王某具体在他这里买过几次记不清楚了，他只记到被抓的那天晚上，王某在他家买过200元的冰毒，约0.3克。李俊伟经过照片辨认了在他手里购买过三次毒品的唐某。
17．上诉人唐某供述及辨认笔录，他在跑野的时认识的“三哥”李俊伟，“小波”是在2013年初坐他的车时认识的。当时小波坐他的车时说好久去买点“东西”来吃，他问是什么东西，小波说是冰毒。他就说自己有朋友在卖毒品，如果小波需要他可以帮忙联系。2013年1月一晚，小波给他打电话要买100元的东西，约好地点在小广场晨风大酒店对面的腾龙网吧楼下，他给李俊伟说了，李俊伟叫他到其租住的雅香阁阁楼上房间去拿，李俊伟给了他一小袋冰毒，他开车送到网吧楼下和小波交易了，小波给了他120元钱，其中20元钱是小波给他的车费，然后他把100元钱送到了李俊伟租住房给李俊伟。2013年2月底一晚，小波给他打电话说要200元的东西，他到李俊伟的租房内找李俊伟拿了200元钱的冰毒，到刘家湾单身宿舍的一条巷子里与小波交易的，小波给了他220元钱，其中20元是车费，之后他把购买毒品的200元钱送到李俊伟租住房给了李俊伟。2013年3月7日约9点过，小波给他发短信问他在不在，他回了在，然后小波就给他打电话过来说要200元的东西，两人约好在刘家湾鸳鸯楼下见面。没过一会，李俊伟打电话让他到其家去，给了他两包用卫生纸包好的冰毒叫他去送，时间、地点等到时候有人给他打电话。他对李俊伟说小波要200元的东西，李俊伟就又给了他一小袋冰毒，他开车来到刘家湾一个家属楼下给小波打电话，小波下楼来后与他在车上交易后就离开。他正准备开车离开就被公安机关抓获了。他不吸毒。李俊伟没有给他车费，每次都是小波给的20元钱车费，只是李俊伟经常租他的车子。李俊伟给他说以后要是碰到了警察，就把“东西”丢了，没得事，所以被抓时他就把李俊伟给他的冰毒丢在地上，就是侦查人员找到的用卫生纸包好的冰毒。他知道贩卖毒品是违法的，心里一害怕就跑，在跑的时候他跳下一个堡坎，导致他的左脚受伤。唐某从照片辨认给自己毒品的“三哥”李俊伟、向自己购买毒品的“小波”赖某某。
针对本案的犯罪事实、量刑情节、诉辩理由及意见，本案评判如下：
（一）上诉人唐某上诉称，其没有贩卖毒品，只是帮李俊伟送，运送时并不知道是毒品；其辩护人辩护称唐某与李俊伟之间不构成买卖关系，唐某的行为不构成独立的贩毒行为，应为共同犯罪中的从犯。经查，李俊伟证实唐某每次来找他时都说是其朋友要买冰毒。赖某某证实是唐某主动告诉其要买“东西”就找他。唐某到案后供述知道“东西”就是冰毒；唐某到案时，从其身上还丢弃一包冰毒和麻古，是李俊伟告诉他将东西丢了他就会没事。唐某、李俊伟、赖某某的供述及通话清单均能证实，唐某在知道李俊伟在贩卖毒品、赖某某要购买毒品后，主动让赖某某找自己购买毒品。赖某某购买毒品均是与唐某联系，唐某到李俊伟处拿到毒品后送去，在收取赖某某毒资基础上加收20元车费，之后将毒资付给李俊伟。从上述查明的证据，不但证实唐某明知是毒品冰毒而从李俊伟处购买冰毒后再转卖给赖某某，还证实唐某送毒品不是受李俊伟的安排，唐某与李俊伟之间无共同犯罪的故意。故唐某及辩护人的上述诉辩理由及意见，不予采纳。
（二）上诉人唐某上诉称，其脚伤是公安打伤所致，一审认定2013年2月贩卖给赖某某200元毒品约0.3克其没有送过。经查，侦查人员的办案说明、唐某的病情证明、看守所入所体检表、唐某的供述均证实唐某的脚伤是其在被抓获时，因逃跑从一个堡坎上跳下时摔伤的。故唐某辩解自己的脚是侦查人员打伤，与查明的证据不符。另查，2013年2月唐某贩卖200元的毒品0.35克给赖某某的事实，有赖某某的证言、李俊伟的供述、通话清单及短信、赖某某、唐某、李俊伟的辨认现场笔录，这些证据能相互印证，足以认定。因此唐某的上述诉辩理由，不予采纳。
（三）上诉人唐某诉称一审认定的第三次贩卖存在犯意引诱，其辩护人辩护称，一审认定的2013年3月7日唐某贩卖给赖某某200元冰毒0.35克是在侦查人员的控制之下，应当从轻处罚；原判量刑过重，请求改判。经查，侦查人员先抓获吸毒人员赖某某，赖某某供述其从一个野的司机（唐某）处买的毒品，并愿意协助抓获。侦查人员遂让赖某某联系唐某后，唐某从李俊伟处拿了200元0.35克冰毒送往约定地点与赖某某交易后即被抓。唐某的该次犯罪行为是在侦查人员的掌控下完成，对其该次贩卖毒品的事实，可予从轻处罚。另查明，唐某在一审过程中对起诉书指控的事实全部认罪，与其到案后在侦查阶段的供述一致，原判在审理查明的事实中认定唐某到案后，如实供述了自己的犯罪事实，但在判决论理时未予肯定该坦白情节不当，本院予以纠正并依法予以从轻处罚。上诉人唐某及辩护人的该诉辩理由和意见，予以采纳。
本院认为，上诉人唐某、原审被告人李俊伟违反国家毒品管制法规，明知是毒品而分别予以贩卖，李俊伟贩卖毒品冰毒120.03克，唐某贩卖毒品冰毒三次共0.75克且系情节严重，其行为均已构成了贩卖毒品罪。案发后，唐某协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功，依法予以减轻处罚；其到案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。李俊伟当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实正确，审判程序合法，但适用法律及量刑不当，依法应予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省资阳市雁江区人民法院（2014）雁江刑初字第126号刑事判决的第一项，即：“一、被告人李俊伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；
二、撤销四川省资阳市雁江区人民法院（2014）雁江刑初字第126号刑事判决的第二项，即：“二、被告人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元”；
三、上诉人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月21日起至2016年5月4日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 健
审 判 员 李美佳
代理审判员 范 萍
二〇一四年八月七日
书 记 员 段 然