浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第200号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人吴建强，农民。990年2月7日因犯盗窃罪被江苏省吴江县人民法院判处有期徒刑二年六个月。因本案于204年月6日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
指定辩护人何云明，浙江博凡律师事务所律师。
被告人陈某甲，农民。因本案于204年月6日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人傅旭燕，浙江越兴律师事务所律师。
辩护人孙秋江，江苏德龙律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）161号起诉书指控被告人吴建强、陈�甲犯合同诈骗罪，于2015年1月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员边津槿出庭支持公诉，上述二被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控，2014年6月28日，被告人吴建强、陈某甲以已吊销的吴江市苏顺纺织有限公司的名义，与被害人杨某的诸暨市久帆涤纶厂签订买卖半消光150d／144f涤纶丝的产品购销合同，约定单价每吨1.285万元，数量为80吨。被告人吴建强、陈某甲向他人借款10万用于支付定金后，将杨某发送的货物以每吨1万元至1.03万元的低价直接卖给江苏省盛泽镇、桃源镇等地的纺织厂。得款后，二被告人部分用于支付货款，部分用于归还欠款、日常开支等。后更换联系电话，躲避催讨。截止同年7月25日，杨某共计发货60.56866吨，二被告人共�支付货款27万元。经鉴定，半消光150d／144f涤沦丝的价格为每吨1.28万元。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人吴建强、陈某甲以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取财物，共计人民币50.5278848万元，数额巨大，应当以合同诈骗罪追究刑事责任，系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款之规定处罚。
被告人吴建强、陈某甲对公诉机关指控的事实和罪名均未提出异议。被告人吴建强提出在其归案后由派出所出面从计某处追回13000元钱给了被害人杨某。
辩护人何云明提出的辩护意见是：1、本案被告人吴建强的涉案骗取的金额应当少于起诉书指控的50.5278848万元。根据被告人销售对象的笔录可知，尚未有13000元货款没有支付给被告人，且在公安机关的询问笔录中已经明确该13000元不会支付给被告人；本案被告人所签订的合同销售价格与司法机关委托鉴定的价格几乎一致，从被告人的讯问笔录和受害人的陈述可知，被告人以高价签订合同，然后以低价销售，也就是说据以确定骗取金额的单价高于市场价格的，或者是市场价格中较高的，至少不是中间价格，否则何来高价签单低价销售。2、本案被告人吴建强归案后能如实交代自己的犯罪事实，对自己的行为供认不讳，帮助司法机关及时对本案进行准确的定性。3、被告人吴建强在开庭审理中能当庭认罪，对公诉机关指控事实基本不持异议，符合相关坦白的规定，可以减少基准刑的百分之二十。4、被告人吴建强之前虽有犯罪前科，但非累犯，其引发本案因市场经济环境导致经营困难，产生了犯罪故意，应该说其犯罪的主观恶性较通常的合同诈骗要轻一些。5、本案中之所以造成�失巨大，与受害人自己不够审慎有较大的关系，所发货物远远超过付款金额应发的货，受害人对扩大的损失存在重大的过失。上述意见，请求法庭在量刑时予以综合考虑。
辩护人傅旭燕、孙秋江提出的辩护意见是：1、关于事实部分即本案诈骗金额的认定同意第一被告人的辩护人之辩护意见，公诉机关根据诸暨市价格认证中心价格鉴证结论书认定本案的诈骗数额，但被告人与被害人的交付时间跨度比较长，这个期间价格波动比较大，价格认证中心出具的价格鉴证结论书的基准日是笼统的，不能真实反映市场的价格，被告人向被害人出具的欠条也是49万余元，现在双方确认的价格与价格认证中心鉴定的价格是不一致的，本案以双方确认的金额认定比较合理和公平；2、被告人陈某甲归案后能如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好；3、无前科劣迹，系初犯；4、本案商谈价格、签订合同均由被告人吴建强负责，被告人陈某甲仅负责销赃，且分得赃款较少，作用相对较第一被告人轻；5、其家人一直积极筹资退赃，如在庭审后能退清赃款，则相对减轻其行为的社会危害性。综上，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2014年6月28日，被告人吴建强、陈某甲以已吊销的吴江市苏顺纺织有限公司的名义，与被害人杨某的诸暨市久帆涤纶厂签订买卖半消光150d／144f涤纶丝的产品购销合同，约定单价每吨1.285万元，数量为80吨。被告人吴建强、陈某甲向他人借款10万元用于支付定金。截止同年7月25日，杨某共计发货60.56866吨，二被告人将杨某发送的货物以每吨1万元至1.03万元的低价直接卖给江苏省盛泽镇、桃源镇等地的纺织厂。得款后，二被告人支付给杨某货款共计人民币27万元，其余用于归还欠款、日常开支等。�更换联系电话，逃避催讨。
经诸暨市价格认证中心价格鉴定，半消光150d／144f涤沦丝的价格为每吨1.28万元。
案在审理中，被告人陈某甲的家属已代为向被害人退清全部赃款并取得了被害人的谅解。
上述事实，有检察机关提交和本院依法收集，并经法庭质证、认证的被害人杨某陈述，证人计某、顾某、陈某乙等证言，书证——常住人口信息、发货收款详单、产品购销合同、欠条、公司查询、银行账户明细对账单、业务凭证、自助转账交易单等，辨认笔录和照片，诸暨市价格认证中心价格鉴证结论书，抓获经过，收条、谅解书及被告人吴建强、陈某甲供述等证据予以证明。对于辩护人提出的诈骗金额认定问题，本案二被告人在签订、履行合同的过程中，骗取的是对方当事人的财物，且销赃价格低于货物实际价值，应以犯罪时货物实际价�的数额计算诈骗数额，即以价格认证中心的鉴证价格乘以货物的重量来认定诈骗金额比较客观、合理。辩护人对诈骗金额所提出的异议本院不予采信。
本院认为，被告人吴建强、陈某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中骗取对方当事人财物，计价值人民币50.5278848万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴建强、陈某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人陈某甲已退还全部赃款，取得了被害人的谅解，有较好的认罪悔罪表现，本院酌情对其从轻处罚并适用缓刑。二辩护人就上述提及的辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人吴建强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一四年十一月六日起至二0一八年十一月五日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人陈某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 瞒 华
人民陪审员 石 璐
人民陪审员 石 莎 娜
二〇一五年三月十七日
书 记 员 �华
附页
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条：有下列情形之一的，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可�宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。