安徽省长丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0121刑初248号
公诉机关安徽省长丰县人民检察院。
被告人陶某某，男，1992年3月4日，农民。被告人陶某某因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年7月21日被长丰县公安局刑事拘留，同年7月29日经长丰县人民检察院批准逮捕，同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人沈欣，安徽天霖律师事务所律师。
辩护人胡成东，长丰县法律援助中心律师。
长丰县人民检察院以长检公诉刑诉[2016]243号起诉书指控被告人陶某某犯故意伤害罪，于2016年9月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长丰县人民检察院指派检察员赵咏梅出庭支持公诉，被告人陶某某及其辩护人胡城东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省长丰县人民检察院指控，2016年6月3日上午，被告人陶某某在长丰县双凤工业区京城国际小区15栋楼梯口处，因随地小便而与该小区保安发生争执并相互拉扯。被告人陶某某在被一保安打了两耳光后，将保安李某打伤。经长丰县公安局法医学人体损伤程度鉴定，李某脾破裂为重伤二级。公诉机关为证明上述事实，向法庭宣读、出示了书证，被害人陈述，证人证言、被告人供述和辩解，鉴定书等证据。长丰县人民检察院认为，被告人陶某某的行为构成故意伤害罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定进行判处。
被告人陶某某辩称，对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为其不是故意伤害被害人李某，不构成犯罪。庭后向法庭递交了认罪书，表示认罪悔罪。辩护人沈欣、胡城东提出的辩护意见是，公诉机关指控的事实是存在的，但是，不能认定陶某某的行为构成故意伤害罪，应以过失致人重伤罪定性处罚。
经审理查明：2016年6月3日上午，被告人陶某某到长丰县双凤工业区京城国际小区15栋一业主家干装修活，由于业主还没到，其又感到内急，于是就在该栋楼的楼梯口解小便。该小区物业保洁员钱某发现陶某某随地小便就进行制止，双方发生争执并相互拉扯，钱某通过对讲机呼叫巡逻人员前来支援。该小区保安陆某和李某先后赶到现场，欲将陶某某带至物业办公室处理，陶某某便与陆某发生拉扯，陆某打了陶某某两耳光，陶某某被打后便挥拳向陆世忠打去，陆世忠见状躲开，陶某某的拳头打中站在一旁的保安李某左腹部，致李某脾破裂。经长丰县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，李某的损伤程度属重伤二级。
被告人陶某某于2016年7月21日9时许接长丰县公安局电话通知，于当日10时许主动到公安机关接受讯问，并如实供述了犯罪事实。
认定上述事实的证据有，1、现场图、现场照片，证实了案发现场方位及概况。
2、户籍信息，证实了被告人陶某某的年龄、住址等自然情况。
3、归案经过，证实了被告人陶某某的归案情况。
4、协议书，证实了被告人陶某某于2016年6月3日9时左右，在双凤开发区京城国际小区随地小便，小区保安对此事进行劝阻，双方因此发生纠纷，进而发生厮打的事实。
5、长丰县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书，证实了被害人李某损伤程度属重伤二级。
6、辨认笔录，证实了被害人李某及证人陆某、王某对被告人陶某某的辨认情况和被告人陶某某对被害人李某的辨认情况。
7、被害人李某的陈述，叙述了其在京城国际小区物业公司工作，2016年6月3日9点左右，其在小区南门附近巡逻时听到同事陆某用对讲机呼叫支援，其听到后就从南门往北边跑，跑到9号楼附近时正好看到陆某和钱某拉着一个小伙子往南门走，当时那个小伙子不愿意走，就跟陆某发生了厮打，其就上前用双手推着小伙子的肩膀，跟小伙子说“小伙子，有什么事好好说，不要打架”。小伙子不予理睬，便用拳头打陆某，陆某躲开后，拳头正好打在其腹部上，当时感到腹部一阵一阵的疼，就用手掐着腹部到旁边站着，小伙子还在和陆某厮打。随后，物业的其他人都过来把小伙子拉到物业办公室。其也慢慢走到物业办公室。后有人报警，其又和小伙子等人到派出所。到派出所后其与小伙子自行协调处理达成协议。××药吃，当时腹部也不是很疼了。下班回到家，腹部还有点隐隐的疼，一直到晚上，腹部越来越疼了，其就多吃了几粒药后就睡觉了。第二天早上醒来，腹部的位置很疼，不能走路，后家人将其送往双凤医院，经检查医生说必须赶紧做手术，让其转院去市里治疗，之后家人叫120把其送到武警医院，做了脾切除手术的事实。
8、证人钱某的证言，证实了其在长丰县双凤开发区京城国际小区做保洁工作。2016年6月3日8时许，其在小区15栋一楼打扫卫生。发现一小伙子正在那里小便，其便讲了小伙子几句，同时让小伙子把小便处的地拖了。双方为此事发生纠纷，而且小伙子打了其脸一拳，其通过对讲机喊：“巡逻岗，到15号楼来，我被人打了”。五分钟后，保安陆某来了，拉对方胳膊叫他去物业办公室，紧接着工程部的王某到了，让小伙子到办公室去。陆某与那小伙子一直推推搡搡相互用拳头厮打对方，两人这样一直走到9号楼和6号楼中间的过道上，保安李某也赶到了。李某用手推了推对方的肩膀并叫他去物业办公室。由于陆某抓着小伙子，小伙子转身用拳头去击打陆某，陆某被甩倒地，一拳打到站在旁边的李某。随后，物业来了好多人将小伙子架到物业办公室了的事实。
9、证人陆某的证言，证实了其在长丰县双凤工业区京城国际小区从事保安工作。2016年6月3日8点多钟，其在值班时听到钱某在对讲机中喊巡逻的人，其就从南门往15号楼去，到15号楼时，其看到钱某嘴角出血，还有一个年轻男子，经了解是因该年轻人随地小便双方发生纠纷。其让该年轻人到办公室处理，那个年轻人不愿意，其通过对讲机让韩队长报警，双方僵持一会就一道往办公室走，当走到9号楼时，他又不走了。过了一两分钟，李某来了，随后姓王的电工也来了。其拉那个人（陶某某）的手，他挣脱了，把自己的衣服扯掉，上来用拳头打其，其闪开，拳头打在李某的肚子上了，其看到李某站在旁边弯着腰用手捂住肚子。经派出所处理后，李某说他肚子有点痛。第二天8点多钟李某打电话给其说他肚子痛的起不来了，其又打电话请示保安主管钱为群，钱主管开车带李某到双凤医院，双凤医院要他转院，120车子把他送到武警医院，后来诊断李某的脾破裂，手术切除了。
10、证人王某的证言，证实了其在长丰县双凤工业区京城国际小区物业工程部从事水电工。2016年6月初的一天，其在小区13栋巡查，看到15栋单元门口有一个小伙子跟物业保洁主管钱某在拉扯，其就过去问情况，钱某讲小伙子随地小便，不听劝阻还打人，其看到钱某嘴角有血。于是其就上去帮助钱某拉着小伙子去物业办公室，保安班长陆某那时也赶过来增援了，走到9栋和6栋之间的道路上，那小伙子推推搡搡的还是不愿意去物业办公室，他就停下来不走了。过了一两分钟，李某也过来增援了，其与钱某、陆某、李某四人就一起去拉那小伙子去办公室，当时那小伙子就不干了，开始使劲挣脱，把自己的衣服撕烂了，还冲过来用拳头打陆某，陆某闪开了，结果小伙子一拳打到站在陆某旁边的李某肚子上，李某就站在旁边弯着腰用手捂着肚子。
11、证人孙某的证言，证实了其是李某的妻子。2016年6月3日那天，李某在物业正常上班到下午6点30分才下班回到家里，一进门其就发现他脸色苍白，说话没有力气。其就问他怎么了，他就说有点不舒服，吃点药就好了。当晚他饭也没吃多少，睡觉翻来覆去的，其又问他怎么了，他还是说没什么事，就是双手捂住腹部说疼，其当时也没当回事。第二天早上醒来后，其买早点给李某，他说疼的难受不想吃，其又问他到底怎么了，他说昨天在物业上班时拉架被人打了一拳，之后李某就疼的站不住了，其就扶着他蹲下来，于是，其就和儿子把他送到双凤医院救治，医生检查后说李某脾破裂了，肚子里面全是血，需要马上手术，让赶快转院，后来由120送到合肥武警医院治疗的。
12、被告人陶某某的供述和辩解，交代了其于2016年6月初的一天早上，到长丰县双凤开发区京城国际小区一家业主家里干装修活，因业主还没到，起就在一楼大厅等着，由于内急，也找不到厕所，就在一楼楼梯口墙角处解了小便，为此与物业保洁发生拉扯。在拉扯过程中，其指甲划破了保洁的嘴角。随后一个保安过来抓住其衣领往物业（办公室）拽，还骂人，于是两人就吵起来了，这时又来了一个保安和一个物业的人，四个人就拉着其去物业（办公室），其跟他们拉扯起来。拉扯中，其中一抓着其右胳膊的保安松开手打了其两耳光，其就还手去打那个保安，是用拳头冲上去打的，结果打其脸的保安躲开了，一拳打在抓其左胳膊的保安的左腹部。本来是准备打拉其右胳膊打其脸的那个保安，结果他躲开了，拳头转了半圈后打到抓其左胳膊的保安的左腹部位置。
以上证据，已经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
本案在审理过程中，被告人陶某某与被害人李某就民事赔偿达成协议，并已实际履行。被害人何维忠李某表示对被告人陶某某予以谅解。
本院认为：被告人陶某某因故与他人发生纠纷，不能正确处理，竟用拳头击打他人，并致人重伤二级，其行为显已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陶某某接电话通知后，主动到公安机关接受讯问并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以对其减轻处罚；被告人陶某某赔偿了被害人李某的损失，得到李某的谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人陶某某是在被保安陆某打了耳光激怒的情况下打到被害人李某的，由于陶某某身边当时站立多人，其一拳打出虽然目的是要伤害陆某，但对伤害其他人主观上具有放任态度。故辩护人关于不能认定陶某某的行为构成故意伤害罪，应以过失致人重伤罪定性处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人陶某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。为惩罚犯罪，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人陶某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零八个月，缓刑三年。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 黄友章
人民陪审员 林从开
人民陪审员 樊传根
二〇一六年十一月四日
书 记 员 张 越
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决决定之日起计算。