山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）菏刑一终字第89号
原公诉机关山东省鄄城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许某丙，农民。因涉嫌犯交通肇事罪于2015年1月7日被刑事拘留，同年1月22日被逮捕。现羁押于鄄城县看守所。
辩护人李长宴，山东九洲苑律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人许某甲，农民。系被害人许某丁之父。
原审附带民事诉讼原告人王某，农民。系被害人许某丁之母。
原审附带民事诉讼原告人许某乙。系被害人许某丁之女。
法定代理人祝某某，农民。
鄄城县人民法院审理鄄城县人民检察院指控被告人许某丙犯交通肇事罪一案，于二○一五年六月八日作出（2015）鄄刑初字第59号刑事附带民事判决。原审被告人许某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人许某丙，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月6日22时15分许，被告人许某丙醉酒驾驶苏E×××××号比亚迪牌小型轿车，沿鄄城至菏泽公路由南向北行驶至鄄城县富春乡蜂窝村东时，因逆向行驶、未降低行驶速度，采取措施不当，所驾轿车驶入公路西侧水沟内，致乘车人许某丁死亡、许某受伤。经交警部门认定，被告人许某丙负事故的全部责任。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）发破案经过证实，此案由群众报警及被告人许某丙系被传唤到案。
（2）户籍证明证实，被告人许某丙及附带民事诉讼原告人许某乙的年龄、住址等基本信息。
（3）诊断证明证实，许保现伤情诊断情况。
（4）菏泽市公安局接处警系统接警单证实，2015年1月6日23时35分12秒，证人李某拨打报警电话。
（5）鄄城县第二人民医院救护单证实，2015年1月6日23时21分54秒，有人拨打了急救电话。
2、现场勘查笔录
鄄城县交警大队制作的道路交通事故现场勘查笔录、现场图及现场照片证实，此事故发生的地点、现场情况。
3、鉴定意见
（1）菏泽市公安局刑事科学技术研究所毒物检验鉴定报告证实，被告人许某丙血液中检出乙醇成份，含量为112.6㎎∕100ml，属醉酒驾驶。
（2）菏泽市公安局刑事科学技术研究所出具的法医学尸体检验分析意见书证实，许某丁系因交通事故造成颈髓损伤导致中枢性呼吸循环衰竭死亡。
4、视听资料光盘证实，事故发生的时间为2015年1月6日22时15分许及事故发生时肇事车的行驶情况。
5、证人证言
（1）许某证实，2015年1月6日22时许，自己和许某丁、许某某乘坐许某丙的轿车从什集去鄄城，行驶至出事地点时，因避让电动车，导致轿车侧滑到路西的沟里，许某丁当场死亡，许某某被医院的救护车拉走。
（2）李某证实，2015年1月6日23时许，自己开车拉着许某丙的内弟“庆的”到富春乡蜂窝村东事故现场，看到一辆轿车在路西水沟内，车边有两个人，他们正用铁锹在沟内挖土，准备开后车门救后排座位上的两个人，车内一人受伤，另一人经呼唤没有动静，不知谁打的急救电话，救护车到场，经医生诊断，其中一人已经死亡，救护车拉另一人去了医院。自己询问得知还没有报警后就拨打了报警电话。
6、被害人陈述
许某某陈述，证实2015年1月6日22时许，自己和许某丁、许某乘坐许某丙的轿车从什集去鄄城，行驶至富春乡蜂窝村东发生交通事故。自己当时在车上睡着了，怎样发生的事故不清楚。
7、菏泽市公安局交通警察支队鄄城大队出具的道路交通事故认定书，证实被告人许某丙负事故的全部责任。
8、被告人供述
许某丙供述，2015年1月6日22时许，自己和许某、许某丁三人在什集喝酒后，又喊了许保现，一起开车到鄄城玩。当自己所驾驶的轿车行至富春乡蜂窝村东时，因躲避电动车，轿车失控，侧滑到公路西侧的水沟内，致许某丁当场死亡，许某、许某某受伤。发生事故时，车速在60-70公里∕小时。
原审法院认为，被告人许某丙违反道路交通安全法，醉酒驾驶机动车、逆向行驶，发生交通事故，致一人死亡，一人受伤，负事故的全部责任，其行为侵犯了交通运输的正常秩序和交通运输安全，已构成交通肇事罪，应根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定处罚。公诉机关指控罪名成立，适用法律意见正确。辩护人提出的“被告人许某丙具有自动投案情形，属自首”的辩护意见，经审查认为，事故发生是在22时15分，李某于23时35分报警，期间被告人许某丙给家人打电话而不报警，其行为不符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》：“交通肇事后保护现场、抢救伤者并向公安机关报告的，应认定为自动投案”的规定，故辩护人的上述辩护意见，不予采纳。辩护人提出“被告人属避险过当”的辩护意见，经审查认为，被告人许某丙醉酒驾驶、逆向行驶、未降低行驶速度，采取措施不当，是造成事故的原因，其本人有重大过错，肇事车辆前面是否有电动车不是危险的来源，不符合紧急避险的情形，故辩护人的上述辩护意见，不予采纳。辩护人提出“被害人有过错，应减轻对被告人处罚”的辩护意见，经审查认为，被告人许某丙具有完全行为能力，其作为有驾驶资格的司机，应当做到驾驶车辆不饮酒，违犯此规定造成乘客伤亡就应当承担全部责任，至于乘坐人是否明知被告人饮酒并不能减轻被告人的责任，故辩护人的上述辩护意见，亦不予采纳。由于被告人许某丙违法驾驶机动车造成被害人许某丁死亡，根据《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款之规定，被告人许某丙应予赔偿。附带民事诉讼原告人要求赔偿经济损失40万元，其中有证据证实且符合法律规定的死亡赔偿金237640元、丧葬费26230元，被抚养人生活费68672.25元，共计人民币332542.25元，要求赔偿的请求合理，本院予以采纳，其余部分，无证据证实或无法律依据，本院不予支持。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照上述法律规定和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第三款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，以被告人许某丙犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年；附带民事诉讼被告人许某丙赔偿附带民事诉讼原告人许某甲、王某、许某乙因被害人许某丁死亡的死亡赔偿金237640元、丧葬费26230元，被抚养人生活费68672.25元，共计人民币332542.25元，于本判决生效后十日内付清。
宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。被告人许某丙不服，以“其有自动投案的情形，如实供述了自己的罪行，具有自首情节，依法应当从轻、减轻处罚；其行为属于紧急避险过当，依法应当减轻或免除处罚；民事判决数额超过被上诉人的主张”为主要理由提出上诉。其辩护人发表相同辩护意见。
经二审审理查明的事实与一审相同，一审判决确认的证据本院予以采信。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于上诉人许某丙所提“其有自动投案的情形，如实供述了自己的罪行，具有自首情节，依法应当从轻、减轻处罚”的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见。经查，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定，交通肇事后保护现场、抢救伤者并向公安机关报告的，应认定为自动投案。而本案事故发生于2015年1月6日22时15分，至证人李某在当日23时35分报警期间，上诉人许某丙有充分的时间和条件履行其法定义务而不履行，却只是给家人打了电话。故其行为不符合相关意见对于交通肇事犯罪嫌疑人构成投案情形的特别规定。依法不成立投案，更不能成立自首。此项上诉理由及辩护意见于法相悖，不能成立，不予采纳。关于上诉人许某丙所提“其行为属于紧急避险过当，依法应当减轻或免除处罚”的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见。经查，上诉人许某丙的行为不符合我国法律关于紧急避险的规定。此项上诉理由及辩护意见于法相悖，不能成立，不予采纳。关于上诉人许某丙所提“民事判决数额超过被上诉人的主张”的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见。经查，原审附带民事诉讼原告人请求赔偿40万元，一审判决赔偿332542.25元，并未超出原审附带民事诉讼原告人诉讼请求。此项上诉理由及辩护意见于事实相悖，不能成立，不予采纳。综上，原审判决定罪准确，量刑及附带民事赔偿项目、数额适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈卫华
代理审判员 蒋 飞
代理审判员 王令己
二〇一五年七月三十日
书 记 员 王 君