湖南省武冈市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0581民初13号
原告李冬华，男，1966年10月6日出生，汉族。
特别授权代理人ＸＸ华，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被告黄国，男，1993年2月10日出生，汉族。
特别授权代理人安才教，湖南省城步县湘城法律服务所法律工作者。
原告李冬华与被告黄国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月4日受理后，依法适用简易程序，由审判员刘洪森独任审理，代理书记员杨嫣担任庭审记录，于2016年1月29日公开开庭进行了审理。原告李冬华及其特别授权代理人ＸＸ华，被告黄国及其特别授权代理人安才教均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李冬华诉称：因被告修建房屋缺乏人手，原告便于2015年5月4日开始在被告家做小工，每天工资为150元，并由被告发一包烟和提供一个中餐。2015年5月7日，原告正在建房工地上提砂浆，装模板的师傅黄家平要原告拿一块模板锯掉一段。原告接过模板去锯时，被电锯片反弹锯伤右膝部。原告的伤经诊断为右膝关节软组织挫裂伤，右髌骨粉碎性骨折，住院治疗18天，用去医疗费10600元。经鉴定，原告的损伤构成九级伤残。因原、被告就赔偿协商未果，故起诉请求判令被告赔偿原告医疗费10600元、后期医疗费9000元、营养费5000元、误工费12000元、护理费1800元、住院伙食补助费540元、残疾赔偿金40240元及被扶养人生活费15041元，共计损失94221元；本案诉讼费由被告负担。
被告黄国辩称：原告诉称的事实与客观事实不符，被告只雇请了黄家平、杨忠红、李朝德三位泥工师傅修建新房，原告是泥工师傅联系后来被告家做小工的。发生事故的原因是原告不听师傅制止自行去锯模板，且不注意安全违章操作，导致受伤，故原告存在重大过错，应对其损失自负主要责任。另原告的部分诉讼请求不符合法律规定，后期医疗费9000元无事实依据；误工费12000元过高，只能按标准计算至定残的前一日止；营养费5000元不符合法律规定，不应支持；护理费标准过高，且原告是否需要护理应提供依据；住院伙食补助费在县级只能按每天15元计算；被扶养人生活费不符合侵权责任法第16条的规定，不应计算。原告起诉缺乏事实与法律依据，请求依法驳回原告对被告的诉讼请求。
原告李冬华为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、原告李冬华的陈述笔录，证明原告于2015年5月4日受被告黄国雇请做建筑小工，2015年5月7日在工作中因锯模板时被锯伤右膝部的事实；
2、证人杨宗红的证言，证明杨宗红是师傅工，李冬华是小工，均受雇为黄国修建房屋，李冬华在受雇做工期间被电锯锯伤了右膝部；
3、湖南省医疗住院收费票据，证明李冬华受伤后住院治疗18天，用去医疗费10600.34元；
4、武冈市人民医院病历，证明李冬华住院治伤的事实；
5、司法鉴定意见书，证明李冬华右膝部损伤构成九级伤残，后期医疗费约9000元；
6、武冈市文坪镇拥平村民委员会的证明及常住人口登记卡，证明王云姣现年79岁，只生育了李秋民、李冬华、李文格三个儿子。
对原告李冬华提交的证据，被告黄国的质证意见是：1号证据是原告的陈述，大部分不属实，黄家平没有要求原告去锯模板，是原告自己要去锯模板；原告受伤时黄国不在场而是在厨房做饭；原告受伤后黄国已支付6000元而不是5000元。2号证据不属实，应以被告调查杨宗红时的证言为准。3号证据是证明联，形式不合法。对4号证据无异议。5号证据中法医建议的后期医疗费应以实际发生的为准。6号证据中的村委会证明不合法，未注明是谁书写，且被扶养人生活费依法不应计入赔偿范围，与本案无关联。
被告黄国为证明其答辩主张，向本院提交了下列证据：
1、证人黄家平的证言，证明李冬华的工作范围是和浆、挑浆及挑砖，不负责装模，是李冬华主动去锯模板且操作不当而受伤；
2、证人李朝德的证言，证明内容同上；
3、证人杨宗红的证言，证明李冬华受雇做小工，主要工作是和浆、挑浆及挑砖，不负责装模、倒模，是李冬华听到黄家平的喊话后，主动去锯模板时被锯伤；
4、证人郑仕清的证言，证明李冬华受伤后，黄国付了6000元医药费，之后双方要求村委会组织调解，但未达成一致的赔偿协议。
对被告黄国提交的证据，原先李冬华的质意见是：证人黄家平是黄国的舅父，与被告有利害关系，证明李冬华主动要求锯模板以及拿锯的方式不正确不是事实，证明黄国付了6000元医药费不属实，黄国只付5000元医药费。李朝德证明李冬华主动要求锯模板以及黄国付了6000元医药费不属实。杨宗红的证言不属实，应以原告调查杨宗红时的证言为准。郑仕清在调解时所了解的情况是传来证据，证明李冬华主动去锯模板以及黄国已付医药费6000元不是事实。
经庭审核实，本院认证如下：
原告李冬华提交的证据，形式及来源合法，与本案的审理有关联，本院对证据的合法性、关联性予以认定。其中1号、2号证据虽然被告质证提出异议，但对原告李冬华在受雇做小工期间锯模板时被电锯锯伤右膝部的事实无异议，本院对该事实的真实性予以采信。3号、4号证据盖有相关医院的公章，能相互印证，虽然3号证据是证明联不是缴款人持有联，但不影响证据的证明力，本院对该证据的真实性予以认定。5号证据对原告的伤残等级作出了评定，对后期医药费提出了建议，被告只对后期医药费提出异议，因原告在开庭审理时还未到取内固定的时候，且原告取内固定必然会发生，故被告的质证意见不符合法律规定，本院对该证据的真实性予以认定。6号证据证明原告因伤致残后影响了原告应承担的赡养义务，被告提出该证据与本案的审理无关联性的质证意见不能成立，本院对该证据的证明效力予以认定。
被告黄国提交的证据系证人证言，形式及来源合法，证明的事实与本案的审理具有关联性。其中证明原告李冬华在使用电锯锯模板时被锯伤右膝部的事实，原告质证未提出异议，本院对该事实的真实性予以认定；证明原告是主动去锯模板的事实不影响本案的定性与处理，可供参考；证明被告已支付医药费6000元的事实，因被告不能提交相关票据，故以原告认可的5000元为准。
根据认定的合法有效证据，结合原、被告的当庭陈述，本院确认如下事实：
被告黄国因修建新房，于2015年初找到黄家平、杨宗红、李朝德，雇请三位建筑师傅为其施工，约定三人每天的工资均固定为170元，黄国每天免费为三人提供一个中餐以及每人一包香烟。经杨宗红介绍，原告李冬华于2015年5月4日起在建房工地做小工，主要从事搬运材料、搅拌砂浆及其他不应由建筑师傅完成的杂事，黄国同意付李冬华每天的工资固定为150元，其他待遇与建筑师傅一样。2015年5月7日中午，在黄国的建房工地上，黄家平用木板在装一楼至二楼的楼梯踏步模子，杨宗红在一楼配砂浆，李冬华用桶子提砂浆并浇灌到模子内，李朝德负责将浇灌的砂浆抹平。当楼梯踏步模子快装到二楼时，黄家平发现一块模板长了一截，便在模板上画线做好标记，说要锯掉一截。当时李冬华将砂浆倒入模具后正要下楼，便从黄家平手里接过模板，走到一楼的大门口，一手将模板按在临时固定门框两支柱间宽度的木板上，一手持电锯去锯模板。因作为支架的木板较薄，在启动电锯后锯片与模板接触时，支架连同模板左右晃动，李冬华未控制住电锯，电锯便从模板上弹开锯在李冬华右膝上，致李冬华受伤。黄国闻讯后从厨房出来，当即拨打急救电话将李冬华送到武冈市人民医院，支付了原告住院前的急救费用。经医师检查诊断，李冬华的伤为右膝皮肤裂伤，右膝韧带切割伤及右髌骨开放性骨折。2015年5月7日入院至2015年5月25日出院，李冬华共计住院18天，用去住院医药费10600.34元，通过农合医保报得4241元。住院期间，黄国另支付了李冬华医药费5000元。邵阳市都梁司法鉴定所于2015年8月26日出具伤残等级司法鉴定意见书，评定李冬华的损伤构成九级伤残，建议李冬华的后期医疗费约9000元（含取内固定住院医疗费用约6000元），误工损失自受伤之日起计120日。
另查明，原告李冬华系农村居民，其母王云姣于1936年10月出生，现已年满79周岁，因年老缺乏劳动能力需要赡养。王云姣共有三个儿子，未生育有女儿，儿子分别为李秋民、李冬华与李文格。湖南省2015年公布的统计数据显示，农村居民人均纯收入为每年10060元，农村居民人均年生活消费支出为9025元，农、林、牧、渔业的年平均工资为25212元。根据该标准，李冬华九级伤残的赔偿金为40240元（10060元×20年×20%）；李冬华从受伤之日起计算至定残的前一日止共误工110天，误工损失为7598元（25212元÷365天×110天）；住院护理费参照误工损失计算为1243元（25212元÷365天×18天）；王云姣的生活费为3008元（9025元×5年÷3人×20%）。
本院认为：原告李冬华经人介绍后为被告黄国修建新房提供劳务，被告按工作日计算支付原告固定报酬，双方成立雇佣关系。根据原、被告双方的约定，原告是小工，提供的劳务是从事搅拌砂浆、搬运材料等技术含量不高、普通人均能完成的工作。将做好标记的木板从画线处锯断，不需要专业技术，只要使用过电锯的人均能完成，因此，该模板可由建筑师傅锯断，也可以由小工锯断，且原告当时在一二楼之间来回提运砂浆，其他施工人员均未空闲，故将模板从二楼搬到一楼锯断的工作由原告完成，能提高工作效率。被告提出原告不听制止自行去锯模板的答辩意见，不符合客观事实，本院不予采信。原告在从事雇佣活动中受伤，被告依法应予以赔偿。原告作为雇员，对自己力所能及的工作，主动、积极地为雇主去实施，值得提倡，但原告事前应当预见到作为支架的木板较长且薄不具有稳定性而未预见，在使用电锯时支架与模板一起晃动而未控制住电锯，导致电锯锯空落在自己的膝部，故原告在操作上有一定的过错，应适当减轻被告的赔偿责任。对原告受伤造成的损失，住院医药费以医院的收据10600元为准，虽然原告凭农合医疗保险的规定报销了部分医药费，但不能免除被告对该部分医药费的赔偿责任；原告至今虽未实际产生后期医药费，但取内固定必然会发生，由此会产生必要的医药费，故原告的后期医疗费以法医建议的取内固定需6000元的意见为准；原告诉讼请求中的残疾赔偿金40240元与住院伙食补助费540元，符合法律规定，本院予以支持，但误工费、护理费以及被扶养人生活费要求过高，以本院依法核定的为准；结合原告伤残程度及当地的生活水平，本院酌情确定原告的营养费为1000元。经计算，原告的损失共计70229元，根据原、被告双方的过错，宜由被告承担70%的赔偿责任，被告之前已支付的住院医药费5000元，应从被告承担的赔偿款中予以剔减。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、原告李冬华的住院医疗费10600元、后期医药费6000元、残疾赔偿金43248元（已含被扶养人生活费3008元）、住院伙食补助费540元、误工费7598元、护理费1243元、营养费1000元，合计人民币70229元，由被告黄国赔偿70%，计币49160元，剔减被告黄国已赔偿的5000元，余款44160元，限被告黄国在判决生效后10日内赔偿给原告李冬华；
二、原告李冬华剩余的损失21069元，由原告李冬华自负。
如被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1000元，由原告李冬华负担300元，被告黄国负担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 员 刘洪森
二〇一六年三月八日
代理书记员 杨 嫣
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。