湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0426刑初160号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人肖小平，男，侗族，湖南省芷江侗族自治县人。2003年2月28日因犯诈骗罪被贵州省从江县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万一千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年3月15日被湖南省芷江侗族自治县公安局抓获归案；同日，芷江侗族自治县公安局根据祁东县公安局的拘留证对被告人肖小平刑事拘留，羁押于芷江侗族自治县看守所；同年3月16日被祁东县公安局刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪，经祁东县人民检察院批准，于同年4月5日被祁东县公安局执行逮捕，现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉[2018]182号起诉书，指控被告人肖小平犯盗窃罪，于2018年5月21日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2018年6月20日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员张青松出庭支持公诉，被告人肖小平到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控，2014年8月份，被告人肖小平与同案人一起，以非法占有为目的，共同盗窃作案两次，盗窃他人人民币8770元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，肖小平是主犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院对被告人肖小平在有期徒刑六个月以上十个月以下的幅度内判处刑罚，并处罚金。
被告人肖小平对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪，但辩称其不是主犯，且能积极退赃，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，2014年8月，被告人肖小平伙同杨学全（已判刑）、田某收（另案处理），以非法占有为目的，共同盗窃作案两次，盗窃他人人民币8770元。具体事实如下：
1、2014年8月6日，被告人肖小平伙同杨学全（已判刑）、田某收（另案处理）从怀化市芷江侗族自治县骑着一辆男式豪爵摩托车至祁东县城中心市场附近寻找作案目标。当日，杨学全看到从中心市场旁边邮政储蓄银行取完钱的被害人李某某，遂与肖小平尾随李某某至城西菜市场附近，肖小平遂即走到李某某前面，丢下一个装着假钱的塑料包，杨学全在后捡到钱包，并故意使这一过程让李某某看到，杨学全便以分钱为由将李某某拉到城西菜市场隧道口附近。这时肖小平出现，以李某某捡到他的钱包为由检查其背包，将李某某随身携带的7300元搜出并用塑料袋包好，李某某发现后说是她自己的钱，杨学全便将另一包装着假钱的塑料包丢给李某某，然后趁其检查塑料包时，杨学全和被告人肖小平迅速到隧道口下坐着田某收的摩托车逃离现场。
2、2014年8月12日，被告人肖小平伙同杨学全（已判刑）、田某收（另案处理）以上述同样的方式在祁东县金桥镇街上农贸市场附近盗窃被害人胡某某人民币1470元。
案发后，杨学全赔偿了被害人李某某人民币7300元，赔偿了被害人胡某某人民币1500元。被告人肖小平向公安机关退缴赃款3000元。
另查明，被告人肖小平于2003年2月28日因犯诈骗罪被贵州省从江县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币11000元；被告人杨学全于2015年3月27日因犯诈骗罪被湖南省隆回县人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、接报案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明了案件的来源等情况。
2、抓获经过，证明芷江侗族自治县公安局民警通过人脸识别系统发现被告人肖小平在芷江侗族自治县芷江镇开发区内后将其抓获归案。
3、被害人李某某陈述，2014年8月6日，她从祁东县城中心市场旁边的邮政储蓄银行取了5300元，加上身上2000元现金，共计7300元。由于她女儿嫁在湖北，家里条件不好，这次女儿回来看她，她想拿钱给她女儿。她从银行取完钱去菜市场，路边一男子掉了一坨钱，另一个男子马上把钱捡起来并喊她到一边的角落去分钱。这时“掉钱”的男子以丢钱为由搜完捡钱的男子后从她包里搜出7300元，并给了捡钱的男子用塑料袋装好，她就说：“你拿我钱做什么”，然后捡钱的男子给了她一个塑料袋。两名男子离开后，她打开塑料袋后发现里面是卫生纸壳壳。
4、被害人胡某某陈述，2014年8月12日上午11时左右，她在祁东县金桥镇邮政储蓄银行取了1470元的田亩款。当她回家走到区公所时，看到前面有一个30多岁打电话的男子身上掉了三个用纸包好的小包（包内是卫生纸并不是钱）。这时她后面一男子将那三个纸包子捡起并对她说：“走，我带你到边上去分点钱给你，你不要讲话。”她说：“我不要。”捡钱的男子说：“要的要的，这里起码有几万元钱，我等下分点给你。”她就跟着捡钱的男子来到老区公所过去20多米建新房子的二楼。十多分钟后，打电话的男子出现了，以丢钱为由搜完捡钱的男子后，便将她身上1470元搜出并给了捡钱的男子后就走了。捡钱的男子随后交给她三个纸包就趁机离开了，她打开纸包后发现是三包卫生纸，才知道被骗了。
5、辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明，证实辨认人肖小平在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辨认，指认编号为6号的男子（杨学全）就是2014年与肖小平一起在祁东县实施“丢包”诈骗的“招哥”；辨认人肖小平在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辨认，指认编号为3号的男子（田某收）就是2014年与肖小平一起在祁东县实施“丢包”诈骗的“田师傅”；辨认人杨学全在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辨认，指认编号为5号的男子（肖小平）即为同案犯的“胖子”；辨认人田某收在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辨认，指认编号为2号的男子（杨学全）就是在祁东县中心市场附近和金桥镇街上市场附近进行诈骗的“招哥”；辨认人杨学全在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辨认，指认编号为8号的男子（田某收）即为在作案过程中提供交通工具的“田师傅”。
6、李某某身份证、祁东县中心邮政储蓄所存折明细及取款凭单复印件，证实李某某于2014年8月6日取款人民币5300元的事实。
7、案发现场照片、现场方位图、视频监控截图，证实被告人肖小平伙同杨学全、田某收一起进出部分盗窃现场盗窃作案的相关情况。
8、通话详单，证实了被告人肖小平的手机号在案发时间段的通话地区、被叫号码、时长及基站名称等情况。
9、领条，证实了被害人李某某、胡某某分别领到被退还赃款的事实。
10、同案人田某收的供述，证实了2014年8月6日他与杨学全、肖小平在祁东县城中心市场旁边的邮政储蓄银行附近，采用掉钱、捡钱、分钱、调包的方式，互相配合，盗窃刚从邮储银行取钱出来的李某某现金7300元的事实和经过以及2014年8月12日，他与杨学全、肖小平在祁东县金桥镇农村信用联社附近，以相同方式盗窃一老年妇女（胡某某）1470元钱的事实和经过情况。
11、同案人杨学全的供述，证实了2014年8月6日、8月12日与肖小平、田某收分别在祁东县城中心市场旁边的邮政储蓄银附近、祁东县金桥镇互相配合，以掉钱、捡钱、分钱、调包的方式先后盗窃李某某、胡某某现金7300元、1470元钱的事实，其供述与同案人田某收的供述相符。
12、被告人肖小平的供述，被告人肖小平对其伙同杨学全、田某收分别于2014年8月6日、8月12日在祁东县城及祁东县金桥镇以掉钱、捡钱、分钱、调包的方式先后盗窃李某某、胡某某现金7300元、1470元的事实供认不讳。
13、刑事判决书[（2015）隆刑初字第25号、（2003）从刑初字第16号]，证明被告人杨学全因犯诈骗罪，于2015年3月27日被湖南省隆回县人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；被告人肖小平因犯诈骗罪，于2003年2月28日被贵州省从江县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币11000元。
14、常口信息，证实了被告人肖小平的年龄、住址等身份信息情况。
以上证据，经庭审质证，被告人肖小平均予认可，证据的来源和形式合法，内容客观、真实，各证据之间形成了锁链，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人肖小平与同案人一起以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成了盗窃罪，且系共同犯罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人肖小平犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人肖小平与同案人杨学全分工合作、互相配合，所起作用相当，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，其辩称不是主犯，与事实、法律不符，本院不予采信。被告人肖小平曾因犯罪被判刑，有前科劣迹，可以酌情从重处罚，但被告人肖小平归案后能如实供述其犯罪事实并当庭自愿认罪，积极退缴赃款，可以从轻处罚。被告人肖小平辩称其能积极退赃，请求给予从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议合法，本院予以支持。为维护社会秩序，保护公民合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人肖小平犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月15日起至2018年9月14日止，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 蒋宪军
人民陪审员 李新齐
人民陪审员 王建华
二〇一八年六月二十日
法官 助理 汪裕林
书 记 员 邹 琼
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。