河南省郑州市管城回族区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）管刑初字第682号
公诉机关河南省郑州市管城回族区人民检察院。
被告人王某甲，男，1963年5月26日出生，汉族，住郑州市金水区黄河路沙口路锦龙都市阳光*号楼*单元**楼*户（户籍在河南省郑州市金水区金水路**号院**号楼****号）。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月30日被郑州市公安局十八里河分局刑事拘留，于同年5月14日经郑州市管城回族区人民检察院批准逮捕，于同年5月15日由郑州市公安局十八里河分局执行逮捕，于2016年4月1日被本院取保候审。
辩护人寇向杰，河南信永律师事务所律师。
辩护人王智勇，河南译达律师事务所律师。
河南省郑州市管城回族区人民检察院以郑管检公诉刑诉（2015）440号起诉书指控被告人王某甲犯盗窃罪，于2015年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。郑州市管城回族区人民检察院指派检察员马晓琳出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人寇向杰、王智勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省郑州市管城回族区人民检察院指控，2008年11月份至今，被告人王某甲在郑州市管城回族区陇海东路8号经营郑州市管城区聚鑫源酒店（以下简称聚鑫源酒店），其明知洗浴行业用水属特种用水，仍接用黄河防汛抗旱物资储备中心（以下简称黄河物资储备中心）的自来水用于洗浴经营，向黄河物资储备中心按照每立方米5.25元的价格缴纳水费，由黄河物资储备中心按照该中心经营服务业用水性质向郑州市自来水投资控股有限公司缴纳水费。经查，郑州市城市供水价格自2005年4月起执行，至今未作调整，特种用水价格为每立方米10.45元。聚鑫源酒店从开业至2015年4月份共用水27787吨，偷逃水费为144492.4元。
另查明，聚鑫源酒店在未取得地下水取水许可证的情况下，私凿水井取用地下水用于洗浴。经郑州市管城回族区价格认证中心鉴定，聚鑫源酒店自2013年1月30日至2014年3月9日所取用地下水为非法取用，非法取水费为人民币3490560元；聚鑫源酒店自2014年3月27日至2015年5月20日所取用地下水为非法取用，非法取水费为人民币3628800元。
针对上述事实，公诉机关提交了被告人王某甲供述与辩解；证人张某、郑某、罗某、宋某、王某乙、刘某、赵某、黄某、魏某、高某、梁某证言；郑州市管城回族区价格认证中心价格鉴定意见书；郑州市管城回族区人民检察院勘验检查笔录；报案材料；到案经过；关于核算黄河防汛抗旱物资储备管理中心差额水费的情况说明；田胜光情况说明；罗某提供聚鑫源酒店最近用水吨数；关于打击盗用城市公共供水及盗窃破坏公共供水设施设备违法犯罪行为的通告；聚鑫源酒店营业执照（副本）复印件；房屋租赁合同、协议书及补充协议；吉林市方田泵业有限公司河南办事处出库单；河南黄河物资公司提供水电费应收款统计表；取水许可和水资源费征收管理条例；河南省取水许可和水资源费征收管理办法；郑州市水资源管理条例；郑州市节约用水条例；郑州市物价局、郑州市财政局文件；郑州市供水节水技术中心证明；辨认现场笔录及照片；郑州市水务局审批项目办理流程；河南省发展和改革委员会、河南省财政厅文件；全省自备取用地下水水资源费征收标准；郑州市自来水投资控股有限公司自来水报装业务流程；郑州市自来水投资控股有限公司证明；郑州市物价局关于调整城市供水价格的通知；河南省人民政府文件；查询犯罪嫌疑人身份及前科情况；年龄证明等证据。公诉机关认为，被告人王某甲以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，价值数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王某甲违反矿产资源法的规定，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人王某甲系一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。被告人王某甲自动投案，且如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。综上，提请本院依法判处。
被告人王某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人提出以下辩护意见：1、被告人的行为不构成盗窃罪。黄河物资中心明知聚鑫源酒店的经营范围，仍向其提供水源，加装水表，并计量收费，被告人按其要求的收费标准和金额缴纳水费，主观上没有非法占有的目的，客观上不存在秘密窃取行为，其行为不构成盗窃罪。另，公诉机关在相关案件中提到了聚鑫源酒店用水为生活用水，被告人缴纳的水费高于生活用水的收费标准，其行为不构成盗窃罪。2、被告人的行为不构成非法采矿罪。根据《矿产资源法实施细则》第44条规定，水具有矿产资源和水资源的双重属性，地下水的勘察适用《矿产资源管理法》，地下水资源的开发、利用、保护和管理，适用《水法》和有关的行政法规。本案应适用《水法》的规定，而《水法》从未对私自打井的行为规定有刑事处罚。依照法无明文规定不为罪的原则，被告人私自打井的行为不构成刑事犯罪。3、即使被告人构成犯罪，其具有自首情节，且系初犯，认罪态度好，应从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2008年11月份至今，被告人王某甲在郑州市管城回族区陇海东路8号经营郑州市管城区聚鑫源酒店（以下简称聚鑫源酒店），其明知洗浴行业用水属特种用水，仍接用黄河防汛抗旱物资储备中心（以下简称黄河物资储备中心）的自来水用于洗浴经营，向黄河物资储备中心按照每立方米5.25元的价格缴纳水费，由黄河物资储备中心按照该中心经营服务业用水性质向郑州市自来水投资控股有限公司缴纳水费。经查，郑州市城市供水价格自2005年4月起执行，至今未作调整，特种用水价格为每立方米10.45元。聚鑫源酒店从开业至2015年4月份共用水27787吨，偷逃水费为144492.4元。
另查明，2015年4月29日，郑州市管城回族区人民检察院在侦查郑州市水务局涉嫌渎职犯罪一案过程中，到王某甲位于郑州市金水区黄河路沙口路锦龙阳光都市小区9号楼1单元11楼西户的家中，将其带至郑州市管城回族区人民检察院就相关案件情况接受询问，在询问过程中，该院反渎职侵权局发现其涉嫌盗窃的案件线索，遂将王某甲及该线索移送郑州市公安局十八里河分局处理。
以上事实，有经法庭查证属实的下列证据为证：
1、被告人王某甲供述与辩解，王某甲系聚鑫源酒店负责人，证明2008年11月份至今，王某甲明知洗浴行业用水属特种用水，仍接用黄河物资储备中心的自来水用于聚鑫源酒店的洗浴经营，按照每立方米5.25元的价格向该中心缴纳水费，由该中心按照经营服务业用水性质向郑州市自来水投资控股有限公司缴纳水费。
2、证人张某证言，张某系王某甲妻子，证明聚鑫源酒店为了降低成本、少交水费转接黄河物资储备中心的自来水用于酒店洗浴用水，并加装自来水表计量用水量，按照每立方米5.25元的价格向该中心缴纳水费以及聚鑫源酒店共用水27800余吨的事实；
3、证人郑某证言，郑某系聚鑫源酒店财务出纳，证明聚鑫源酒店按照每立方米5.25元价格交纳水费的事实；
4、证人罗某证言，罗某系黄河物资储备中心电工，证明其负责聚鑫源酒店水表的抄表工作，该酒店自开业至2015年4月20日共用水27787元的事实；
5、证人宋某证言，宋某系黄河物资储备中心工作人员，负责催收房租、水电费工作，证明聚鑫源酒店向该中心交纳水费的具体流程以及聚鑫源酒店按照每立方米5.25元价格向该中心交纳水费；
6、证人王某乙证言，王某乙系黄河物资储备中心主任，证明聚鑫源酒店租用该中心土地用于经营，以及聚鑫源酒店接用该中心自来水并按照每立方米5元多的价格向该中心交纳水费以及租用该中心土地的洗车行和足浴店则按照10元左右的价格交纳水费的事实；
7、郑州自来水投资控股有限公司增值税发票，证明被告人已将赃款退还至被害单位；
8、郑州市管城回族区人民检察院勘验检查笔录；报案材料；到案经过；关于核算黄河防汛抗旱物资储备管理中心差额水费的情况说明；田胜光情况说明；罗某提供聚鑫源酒店最近用水吨数；关于打击盗用城市公共供水及盗窃破坏公共供水设施设备违法犯罪行为的通告；聚鑫源酒店营业执照（副本）复印件；房屋租赁合同、协议书及补充协议；吉林市方田泵业有限公司河南办事处出库单；河南黄河物资公司提供水电费应收款统计表；郑州市节约用水条例；郑州市物价局、郑州市财政局文件；郑州市供水节水技术中心证明；辨认现场笔录及照片；郑州市水务局审批项目办理流程；河南省发展和改革委员会、河南省财政厅文件；郑州市自来水投资控股有限公司自来水报装业务流程；郑州市自来水投资控股有限公司证明；郑州市物价局关于调整城市供水价格的通知；河南省人民政府文件；查询犯罪嫌疑人身份及前科情况；年龄证明等证据附卷，与其他证据相互印证一致，佐证了案件事实。
本院认为，被告人王某甲以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，价值数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其罪名成立，本院予以支持。辩护人提出的被告人不构成盗窃罪的辩护意见，本院不予采纳。
关于公诉机关指控被告人王某甲犯非法采矿罪的问题。非法采矿罪的客观方面表现为，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的行为。本案中被告人王某甲私凿水井取用地下水用于洗浴经营的行为，不符合非法采矿罪客观方面的构成要件，不属于该罪名规定的犯罪行为，故公诉机关指控被告人王某甲犯非法采矿罪，罪名不成立，本院不予支持。辩护人提出的被告人不构成非法采矿罪的辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人犯罪的事实及性质，对其依法应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。在对被告人的具体量刑过程中，本院还充分考虑以下量刑情节：1、被告人自动投案，且如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚。2、被告人已将赃款退还，可酌情从轻处罚；3、被告人系初犯，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月30日起至2016年3月29日止。罚金于判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高 擎
人民陪审员 张青梅
人民陪审员 徐百灵
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 侯开立