山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁01刑终70号
原公诉机关山东省济南市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某某，男，1979年2月25日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，个体经营，住山东省济南市，因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年12月1日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年1月7日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人安昕、王伟，山东千舜律师事务所律师。
山东省济南市市中区人民法院审理山东济南市市中区人民检察院指控的原被告人吴某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二Ｏ一五年十二月三十日作出（2015）市刑初字第200号刑事判决，原审被告人吴某某不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，合议庭经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不是依法必需开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
山东省济南市市中区人民法院判决认定：
（一）贩卖毒品的事实
2014年4月，被告人吴某某在山东省泰安市火车站附近，以800元的价格贩卖给支某某甲基苯丙胺（冰毒）0.8克。同年7月，吴某某在山东省泰安市长途汽车站附近，以800元的价格贩卖给赵某某甲基苯丙胺0.8克。同年11月，吴某某在山东省泰安市长途汽车附近，以800元的价格先后向赵某某贩卖甲基苯丙胺0.8克，向支某某及其朋友贩卖甲基苯丙胺0.7克。同年11月，吴某某在山东省济南市长清区万德镇万南村万南小学西邻其经营的奇石店内，以600元的价格向支某某及其朋友贩卖甲基苯丙胺0.5克。
综上，被告人吴某某贩卖甲基苯丙胺5次，共计3.6克。
认定上述事实，有经原庭审举证、质证，并予以确认的下列证据证实：
1.证人支某某的证言证明：2014年4月的一天，其与赵某某在一起游玩的时候，问赵某某能否联系到甲基苯丙胺，赵某某打电话联系后，驾车载着其到山东省济南市长清区万德镇“国哥”家附近接上“国哥”，三人一起到了山东省泰安市一个车站附近，其交给“国哥”现金800元，“国哥”就下车了，半小时后“国哥”回来，交给赵某某一包甲基苯丙胺，三人开车回到“国哥”家后，一起吸食了其中部分甲基苯丙胺。同年7月的一天晚上，赵某某开车带着其到了山东省济南市长清区万德镇“国哥”家里接上了“国哥”，“国哥”上车后打了个电话，三人一起开车到了山东省泰安市长途汽车站附近，赵某某给了“国哥”800元现金，“国哥”下车找到一名男子交易后，回到车上给了赵某某一包甲基苯丙胺，三人开车回到“国哥”家后，共同吸食了其中部分甲基苯丙胺。同年11月的一天，其朋友张壮提议吸食甲基苯丙胺，其就联系“国哥”，后其与张壮、张壮女朋友一起开车到山东省济南市长清区万德镇“国哥”家里接上“国哥”，四人驾车到了山东省泰安市长途汽车站附近，其和张壮各交给“国哥”400元现金，“国哥”就下车了，二十分钟后“国哥”回来，交给其一包0.7克甲基苯丙胺，四人回到“国哥”家后，其、张壮与“国哥”一起吸食了部分甲基苯丙胺。同年11月29日晚上，吴燕提议吸食甲基苯丙胺，其就开车载着吴燕和她朋友一起到了山东省济南市长清区万德镇“国哥”家里，“国哥”拿出0.5克甲基苯丙胺，其与吴燕共同吸食了其中部分甲基苯丙胺，剩余甲基苯丙胺由其带走，其为此支付给“国哥”现金600元。经其辨认，“国哥”系被告人吴某某。
2.证人赵某某的证言证明：2014年4月，其通过朋友张某某介绍认识了吴某某，张某某还告诉其，吴某某认识贩卖甲基苯丙胺的人，能够帮着购买甲基苯丙胺。同年4月中旬的一天，其和支某某一起游玩时，支某某问其是否能联系到甲基苯丙胺，其就联系了吴某某，之后其与支某某开车到了山东省济南市长清区万德镇接上吴某某，按照吴某某的指挥一起到了山东省泰安市火车站附近，支某某给了吴某某现金800元，吴某某就下车了，过了一会儿吴某某回到车上，交给其一包0.8克甲基苯丙胺，三人开车一起回到吴某某家后，一起吸食了其中部分甲基苯丙胺。同年7月的一天晚上，其让支某某开车接其去找吴某某购买甲基苯丙胺，在山东省济南市长清区万德镇接上吴某某后，三人一起到了山东省泰安市长途汽车站附近，其交给吴某某现金800元，吴某某下车与一名男子交易后，回到车上交给其一包0.8克甲基苯丙胺。三人开车一起回到吴某某家后，一起吸食了其中部分甲基苯丙胺。同年11月的一天，其想吸食甲基苯丙胺，就联系了吴某某，后其开车在山东省济南市长清区万德镇接上吴某某，一起去了山东省泰安市长途汽车站附近，其交给吴某某现金800元，吴某某就下车了，过了一会儿吴某某回来，交给其一包甲基苯丙胺，二人一起回到吴某某家后，其送给吴某某甲基苯丙胺0.1克。
3.书证济南市看守所在押人员健康检查表证明：吴某某于2014年12月1日入济南市看守所收押时，身体检查无异常。
4.被告人吴某某在侦查阶段供述：2014年11月的一天，赵某某开车到其在山东省济南市长清区万德镇经营的奇石店内找其帮忙购买甲基苯丙胺，其联系好后与赵某某一起开车到了山东省泰安市长途汽车站附近，赵某某以800元的价格从他人处购买了一包0.8克甲基苯丙胺，回到其家后，赵某某从中拿出0.1克甲基苯丙胺送给了其。同年11月的一天晚上，“涛子”领着一男一女到奇石店内找其帮忙购买甲基苯丙胺，四人一起开车去了山东省泰安市长途汽车站附近，“涛子”交给其现金800元，其从他人处购买一包0.7克甲基苯丙胺交给了“涛子”，回到奇石店后，“涛子”从中拿出部分甲基苯丙胺与其一起吸食。同年11月29日晚，“涛子”领着一男一女到奇石店找其帮忙购买甲基苯丙胺，其以600元的价格将自己手中剩余的0.5克甲基苯丙胺卖给了“涛子”。经其辨认，“涛子”系证人支某某。
（二）容留他人吸毒的事实
2013年3月或4月，被告人吴某某在山东省济南市长清区万德镇万南村万南小学西邻其经营的奇石店内，容留张某某吸食甲基苯丙胺1次。
2014年10月至11月期间，被告人吴某某在上述相同地点，先后容留马某某吸食甲基苯丙胺4次。
综上，被告人吴某某容留他人吸毒共计4次。
认定上述事实，有经原庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
2014年11月30日，公安人员根据工作中发现的线索，在山东省济南市长清区万德镇马南村234号将涉嫌吸食毒品的被告人吴某某抓获。吴某某归案后，主动供述了公安机关尚未掌握的其容留马某某吸食毒品的犯罪事实、于2014年11月分别向赵某某、支某某等人贩卖毒品的犯罪事实。后公安人员根据张某某的证言，掌握了吴某某容留张某某吸食毒品的事实，经讯问，吴某某对该事实供认不讳。吴某某当庭拒不供认其于2014年4月、7月向支某某、赵某某贩卖毒品的事实和2014年11月收取支某某600元毒资的事实。
1.证人张某某的证言证明：2013年三四月份的一天晚上，吴某某将其叫到他在山东省济南市长清区万德镇万南村经营的奇石店内，与其一起吸食了部分甲基苯丙胺，甲基苯丙胺和吸毒工具都是吴某某提供的。经其辨认，容留其吸毒的人为被告人吴某某
2.证人马某某的证言证明：2014年10月至11月期间，其先后4次在山东省济南市长清区万德镇万南村吴某某经营的奇石店内，与吴某某共同吸食甲基苯丙胺，甲基苯丙胺和吸毒工具都是吴某某提供的。经其辨认，容留其吸毒的人为被告人吴某某，吸毒地点为山东省济南市长清区万德镇万南村万南小学西邻的奇石店内。
3.物证吸毒工具照片及书证检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押清单、收缴物品清单证明：案发后，公安人员在山东省济南市长清区万德镇万南村被告人吴某某经营的奇石店内查获吸毒工具一宗，经吴某某当庭辨认，确系其吸毒所用工具。上述吸毒工具已经被公安机关依法收缴。
4.鉴定意见济南市公安局市中分局现场检测报告书证明：经公安人员提取吴某某、马某某的尿液使用胶体金法进行现场检测，二人的尿检结果均呈阳性。
5.书证济南市公安局市中区分局行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书证明：张某某、马某某因吸食毒品被公安机关行政处罚并责令社区戒毒。
6.公安机关制作的受案登记表及工作记录证明：案件的来源和被告人吴某某的归案情况。
7.被告人吴某某供述的容留他人吸毒犯罪时间、地点和经过，与上述证据证明的事实相吻合。
山东省济南市市中区人民法院认为，被告人吴某某多次贩卖甲基苯丙胺不满十克，情节严重，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪成立。被告人吴某某多次为他人吸食毒品提供场所，公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪成立。被告人吴某某在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人吴某某因吸食毒品被抓获后，主动供述司法机关尚未掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，是自首，对其容留他人吸毒罪依法可以从轻处罚。被告人吴某某归案后主动供述司法机关尚未掌握的部分贩卖毒品犯罪事实，对其贩卖毒品罪可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第一款及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《关于处理自首的立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条之规定，被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万五千元。
宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人吴某某不服判决，提出上诉，其上诉称：一其于2014年4月、7月、11月四次为赵某某、支某某代购仅用于吸食的毒品，主观上没有非法出售毒品的故意也并未从中营利，依法不应认定为贩卖毒品罪；二是一审认定其于2014年4月至11月共5次帮助赵某某、支某某及朋友购买毒品共计3.6克的行为构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足；三是其具有自首情节，一审判决对其量刑畸重。其辩护人也以基本相同的理由提出辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人吴某某及其辩护人所提上诉人于2014年4月、7月、11月四次为赵某某、支某某代购仅用于吸食的毒品，主观上没有非法出售毒品的故意也并未从中营利，依法不应认定为贩卖毒品罪的问题。经查，上诉人吴某某于2014年4月、7月分别贩卖给支某某、赵某某毒品的事实，上诉人虽拒不供认，但支某某、赵某某均证明二人共同吴某某购买了毒品，二人关于向吴某某购买毒品的时间、地点、价格、数量及毒品种类等情节能够相互印证，足以认定。上诉人吴某某于2014年11月期间，先后为支某某、赵某某等人贩卖毒品2次，数量分别为0.8克、0.7克的事实，不仅有支某某、赵某某的证言能够证实，且与上诉人吴某某在侦查阶段的供述能够相互印证，足以认定。上诉人吴某某的行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成，其上诉称主观上没有非法出售毒品并从中营利的故意，其行为属于代购的辩解没有相关证据予以证实，其上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人及其辩护人所提上诉人吴某某贩卖毒品罪构成自首的问题。经查，上诉人吴某某因吸食毒品被抓获后，主动供述了司法机关尚未掌握的部分贩卖毒品犯罪事实，但其在一审庭审中及二审期间对其贩卖毒品的事实均予以否认，上诉人的行为依法不构成自首，上诉人及其辩护人所提上诉人吴某某贩卖毒品罪构成自首的上诉理由及辩护意见于法无据，该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人吴某某违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖甲基苯丙胺不满十克，情节严重，其行为构成犯贩卖毒品罪，原审法院认定其贩卖毒品5次共计3.6克并无不当。上诉人吴某某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪。上诉人吴某某犯数罪，依法应当数罪并罚。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李锦铭
审 判 员 赵从明
代理审判员 瞿守印
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 马 戎