湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂11民终2027号
上诉人（原审原告）：田苗，男，1984年12月24日出生，汉族，住湖北省蕲春县。
委托诉讼代理人：操昶，湖北诚智成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：胡杰，男，1984年1月19日出生，汉族，住武穴市。
委托诉讼代理人：项永斌，湖北我们律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武穴市诚信路桥工程有限责任公司。住所地：武穴市明珠路***号。统一社会信用代码：91421182737138688Q。
法定代表人：游少俊，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：李建良，男，1967年2月14日出生，汉族，住武穴市。
委托诉讼代理人：陈超，武穴市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：宋财兴，男，1955年2月10日出生，汉族，住武穴市。
委托诉讼代理人：陈涛，系宋财兴女婿，
上诉人田苗、胡杰因与被上诉人武穴市诚信路桥工程有限责任公司（以下简称路桥公司）、李建良、宋财兴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2016）鄂1182民初2133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
田苗上诉请求：改判胡杰、李建良向田苗增加赔偿残疾赔偿金60828元、被扶养人生活费31878.2元，并由路桥公司和宋财兴承担连带责任；田苗不承担责任；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审按照农村居民标准计算田苗的诉讼请求金额是错误的；二、田苗没有任何过错，不应自负任何责任。
胡杰对田苗的上诉辩称:一审对田苗按照农村标准计算相关赔偿正确；田苗应当承担更高的过错责任。
李建良对田苗的上诉辩称：没有和田苗形成劳务关系，不应承担赔偿责任。
宋财兴对田苗的上诉辩称：与田苗没有任何关系。
胡杰上诉请求：改判胡杰不用或减轻承担对田苗的赔偿责任；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案的事实未能查清：一审对宋财兴违法缺席判决；胡杰未对田苗提交的证据进行全部质证；田苗是否取得挖掘机驾驶证、事故中是否存在操作不当；胡杰和路桥公司对田苗的司法鉴定报告提出异议，一审剥夺重新鉴定资格；二、胡杰不应承担对田苗的赔偿责任或应从公平的角度适当对田苗进行补偿。胡杰并未直接雇佣田苗，田苗是接受李建良的管理；田苗的住院伙食补助费应按每天15元计算；营养费应按每天30元计算，误工费应按农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入28305元来计算;精神损害抚慰金6000元过高；护理时间计算过长,护理费应按31138元/年来计算;现有证据不能证明田苗母亲丧失劳动能力且无生活来源、田苗父亲未丧失劳动能力；田苗的儿子田润升、田俊祥被抚养人生活费计算有误；三、田苗应当承担重要的赔偿责任。
田苗对胡杰的上诉辩称：一审程序合法；田苗的挖掘机作业人员证一审期间已提供原件，胡杰仅凭在互联网有关网站上没有查询到田苗的有关信息为由而提出质疑，证据不足，该网站的成立时间不得而知；司法鉴定报告胡杰是口头提出异议。
李建良对胡杰的上诉辩称：李建良没有和宋财兴形成劳务分包的法律关系，也没有接受田苗提供的劳务。
宋财兴对胡杰的上诉辩称：与其无关。
路桥公司对田苗、胡杰的上诉均没有进行答辩。
田苗向一审法院起诉请求：判令被告连带共同向田苗赔偿损失252756.33元（已减去李建良预付的25000元、胡杰预付的11000元）；由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月25日，武穴市松马线大坝村至岭脚下道路改建工程公开对外招标，路桥公司中标。2014年12月3日，路桥公司与武穴市公路管理局签订承包合同。2014年12月18日，路桥公司与宋财兴签订《项目劳务分包合同书》，由宋财兴向路桥公司按工程结算价5%上交经营管理费及承包利润。宋财兴将该工程的部分土石方工程分包给李建良。胡杰经人介绍用其一台现代牌挖掘机在李建良承包的工地施工，李建良按每小时280元向胡杰支付工钱。后胡杰通过网络招聘挖掘机司机，田苗应聘，双方约定，胡杰按每月6000元向田苗支付工资。田苗在施工过程中，由李建良负责安排工作内容、作息时间和吃住。2015年12月23日下午约两点半，工地发生塌方导致田苗驾驶的挖掘机坠落，田苗被卡在挖掘机驾驶室内，施救后，被送往武穴市第一人民医院抢救治疗，李建良支付救援费用2600元。田苗于2016年1月27日出院，住院35天，住院医疗费24076.81元，其中由李建良支付18000元、胡杰支付4000元。之后，李建良又预付11000元，胡杰预付7000元。2016年3月9日，田苗在武汉同济医院住院治疗5天，支付医疗费3870.95元。田苗受伤后，请专业人员护理，支付护理费18200元。2016年7月7日，经武穴科剑司法鉴定所鉴定，田苗所受的损伤伤残等级为九级，后期治疗费1万元，误工休息时间13个月，护理期限6个月，营养期限3个月（包括二次手术）；2016年11月7日，武穴科剑司法鉴定所补充鉴定意见，田苗劳动能力丧失程度为20%，田苗支出法医鉴定费2600元。田苗受伤后支付交通费1641元，购买轮椅费用500元。
另查明，田苗于2012年12月25日获得厦门市质量技术监督局颁发的中华人民共和国特种设备作业人员证，该证载明田苗为挖掘机司机、有效期为2012年12月25日至2016年12月25日。宋财兴、李建良均无从事公路工程施工资质证书。
再查明，田苗于2007年从湖北省蕲春县大同镇板溪村六组迁入蕲春县漕河镇长林岗村一小区026号居住，2017年2月16日将其及儿子田润升、田俊祥的户口从湖北省蕲春县大同镇板溪村六组迁入蕲春县漕河镇长林岗村入户，其父母与其一起居住。田苗的父亲田耀光生于1957年11月11日、母亲黄藕花生于1957年6月19日，儿子田润升生于2011年9月24日、田俊祥生于2013年12月15日。田苗母亲黄藕花于2013年9月15日被诊断患有主动脉夹层分离、心包积血伴血凝块形成、左室壁增厚、左房增大、轻度主动脉瓣返流。现需长期服药治疗、卧床休息，需要家人照顾。
一审法院认为:胡杰雇请田苗为其驾驶挖掘机，双方形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；胡杰雇请田苗驾驶挖掘机为李建良提供劳务，田苗在施工过程中，李建良负责安排其工作内容、作息时间和吃住，李建良接受了劳务，发生事故李建良应承担相应的民事责任；路桥公司作为工程的承包方和管理人，对工程施工安全具有法定的职责和义务，其与宋财兴签订《项目劳务分包合同书》，实际上，是将其承包的工程转包给没有相应资质和安全生产条件的宋财兴承包，宋财兴又将工程的土石方工程分包给没有相应资质和安全生产条件的李建良施工，对事故的后果，路桥公司和宋财兴应承担连带赔偿责任；田苗在施工作业中未尽到安全注意义务，导致其驾驶的挖掘机坠落，其自身对损害后果亦存在过错，应承担相应的责任；综合各方当事人在损害后果发生时的过错责任和原因力的大小，确认对田苗的损害后果，胡杰与李建良共同承担90%的民事责任，路桥公司与宋财兴承担连带赔偿民事责任，田苗自负10%的民事责任。李建良与胡杰在田苗受伤后所垫付的款项从其承担的赔偿金额中扣减。对田苗主张的医疗费28581.73元，根据其医疗费票据予以审核确认为27947.76元；对其主张的住院伙食补助费按每天50元计算即2000元（50元/天×40天）；对其主张的营养费4500元（50元/×90天），误工费39000元（6000元×6.5个月），交通费1641元，后期治疗费10000元，精神损害抚慰金6000元，予以确认；对其主张的护理费18000元（3000元/月×6个月），予以确认，因田苗受伤后是请专业技师护理，实际已支付护理费18200元；对其主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费，要求按2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入、人均生活消费性支出（年）予以赔偿，不予支持，因其未能提供充分证据证明其居住在城镇，收入来源于城镇，应按农村居民人均可支配收入、人均生活消费性支出（年）的标准确认金额，残疾赔偿金47376元（11844元/年×20年×20%），被抚养人生活费37251.40元（9803元/年×20年÷5人×20%+9803元/年×14年÷2人×20%+9803元/年×16年÷2人×20%）；对其放弃主张轮椅费用500元，予以确认。李建良在抢救事故的过程中，支付救援费用2600元，应列入赔偿范围。合计总赔偿金额为196316.16元。胡杰与李建良承担90%的赔偿责任，应赔偿田苗171284.54元，精神损害抚慰金6000元由胡杰与李建良承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一十一条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、胡杰与李建良赔偿田苗损失177284.54元；扣减李建良垫付的29000元、支付救援费用2600元、胡杰垫付的11000元，需再给付134684.54元；该赔偿金在判决生效后十日内付清；武穴市诚信路桥工程有限责任公司与宋财兴承担连带赔偿责任；二、驳回田苗的其他诉讼请求。案件受理费1563元，由胡杰、李建良负担1096元，田苗负担467元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。胡杰提交二份证据：证据一，“特种设备公示信息查询系统”，拟证明田苗并未取得特种作业人员证书；证据二，提交报警记录一份，拟证明田苗受伤时是由李建良报警，李建良是田苗的接受劳务方、报警明确记载受伤原因为操作不当。因证据一、证据二不能达到胡杰拟证明目的，本院不予采信。
二审经审理查明，一审查明的事实属实。
本院认为，本案的争议焦点是：一、胡杰在本案中是否承担民事责任、田苗承担多大或不承担民事责任；二、田苗的经济损失中住院伙食补助费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费如何计算;三、一审审判程序是否合法。
一、关于胡杰在本案中是否承担民事责任、田苗承担多大或不承担民事责任的问题。本案中,胡杰经人介绍用其挖掘机在李建良承包的工地施工，李建良按每小时280元向胡杰支付工钱。后胡杰通过网络招聘挖掘机司机，田苗持挖掘机操作证应聘，双方约定，胡杰按每月6000元向田苗支付工资。胡杰雇请田苗为其驾驶挖掘机后，双方已形成雇佣关系，而雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；田苗在事故过程中，没有尽到安全注意义务，对事故的发生亦有一定责任,应承担相应的责任，考虑到田苗的过错不是非常明显，一审按照过错责任和原因力的大小，确定胡杰与李建良共同承担90%的民事责任、田苗自负10%的民事责任并无不当。胡杰提出没有查清田苗是否取得挖掘机驾驶证、事故中是否存在操作不当以及不应承担对田苗的赔偿责任或田苗应当承担重要的赔偿责任、并未直接雇佣田苗的上诉请求,均不能成立，本院不予支持；田苗提出不承担民事责任的上诉请求亦不能成立，本院不予采纳。
二、关于田苗的经济损失中住院伙食补助费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费如何计算。
1、关于残疾赔偿金、被抚养人生活费的计算标准问题。本案中，田苗不能提供充分证据证明其主要收入来源于城镇，一审按农村居民标准计算田苗的残疾赔偿金符合法律规定，因田苗提供的证据已证实其家庭经常居住地在城镇,故一审按农村居民标准计算田苗的被扶养人生活费不当，本院予以纠正。田苗提出一审按照农村居民标准计算错误的上诉理由部分成立，本院予以支持；胡杰提出现有证据不能证明田苗母亲丧失劳动能力且无生活来源、田苗父亲未丧失劳动能力以及被抚养人生活费计算有误的上诉理由与本案查明的事实不符，本院不予支持。因此，本院认定田苗的损失中残疾赔偿金为47376元（11844元/年×20年×20%）；被抚养人生活费69129.6元（18192元/年×20年÷5人×20%+18192元/年×14年÷2人×20%+18192元/年×16年÷2人×20%）
2、关于住院伙食补助费、营养费、误工费、精神损害抚慰金、护理费的计算标准问题。胡杰上诉提出田苗的误工费计算不当，因田苗在事发前从事驾驶挖掘机工作，双方已约定每月工资，故一审按照约定工资、误工时间计算至定残之日前一天来计算田苗的误工费并无不当；胡杰上诉还提出对田苗的护理费护理计算时间过长、护理费应按31138元/年来计算，一审考虑到田苗的护理时间是经过鉴定机构作出，田苗受伤后是请专业技师护理，且护理费实际已支付，对田苗主张的护理费以3000元/月×6个月计算并无不妥；此外，胡杰上诉还提出田苗的住院伙食补助费应按每天15元计算、营养费应按每天30元计算、精神损害抚慰金6000元过高，一审根据本案情况确定住院伙食补助费、营养费的标准及精神损害抚慰金的数额并无不当。
三、关于一审审判程序是否违法问题。一审在第一次开庭时即2016年11月2日对本案证据进行质证，胡杰亦参与质证并发表意见，胡杰当庭提出对田苗的司法鉴定报告有异议，但没有在一审规定的时间申请重新鉴定。另宋财兴在一审时经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。故胡杰提出其在一审未对田苗提交的证据进行全部质证、剥夺重新鉴定资格及对宋财兴违法缺席判决，请求认定一审审判程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，田苗受伤后造成的各项经济损失共计228194.36元(医疗费27947.76元、误工费39000元、护理费18000元、住院伙食补助费2000元、营养费4500元、交通费1641元、残疾赔偿金47376元、精神抚慰金6000元、被抚养人生活费69129.6元、救援费用2600元、后期治疗费10000元等),应由胡杰与李建良承担90%的赔偿责任（路桥公司与宋财兴承担连带赔偿责任），即赔偿田苗205974.92元[（228194.36元-6000元精神损害抚慰金）×90%+6000元精神损害抚慰金],余下部分应由田苗自己承担22219.44元[（228194.36元-6000元精神损害抚慰金）×10%]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省武穴市人民法院（2016）鄂1182民初2133号民事判决；
二、由胡杰与李建良赔偿田苗受伤后经济损失205974.92元，扣减李建良垫付的29000元、支付救援费用2600元及胡杰垫付的11000元，需再给付163374.92元；该赔偿款在本判决生效后十日内付清；武穴市诚信路桥工程有限责任公司与宋财兴承担连带赔偿责任；
三、驳回田苗的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1563元，由胡杰与李建良负担1096元，田苗负担467元；二审案件受理费1741元，由胡杰负担1000元，田苗负担741元。
本判决为终审判决。
审判长 易 俊
审判员 张 瑾
审判员 邱爱兵
二〇一八年四月八日
书记员 彭 聪