四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）川04民终42号
上诉人（原审原告）四川省华蓥市南方送变电有限公司盐边分公司，住所地：盐边县桐子林镇西环南路376号。
负责人费德发，经理。
委托代理人王永胜，四川晓明维序律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）盐边县恒辉煤业有限责任公司，住所地：四川省盐边县桐子林镇三滩村。
法定代表人马强，系该公司董事长。
委托代理人宋美福，男，1973年11月27日出生，汉族，该公司员工，住四川省盐边县。
上诉人四川省华蓥市南方送变电有限公司盐边分公司（以下简称：南方送变电公司盐边分公司）因与被上诉人盐边县恒辉煤业有限责任公司（以下简称：恒辉煤业）之间建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省盐边县人民法院（2015）盐边民初字第1381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月4日受理后，依法组成合议庭于2016年1月18日公开开庭审理了本案。上诉人南方送变电公司盐边分公司的委托代理人王永胜，被上诉人恒辉煤业的委托代理人宋美福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明并认定的事实：2013年5月20日，南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业之间签订了一份《建筑安装工程合同》，该合同约定：将恒辉煤业的“恒辉煤业10KV新方线总计量安装工程”发包给南方送变电公司盐边分公司施工；工程包干总价款10万元（该合同附件对南方送变电公司盐边分公司施工的所有材料的包干价作了明确约定）；施工期限从2013年5月25至2013年7月30日止，共计65天。合同签订后，南方送变电公司盐边分公司即为实施该工程购买了部分安装材料，并将其运输到南方送变电公司盐边分公司在盐边县城的仓库中存放，后来因恒辉煤业收到盐边县安监局于2013年5月12日下发的“边安监（2013）118号文件”，该文件内容明确要求全县所有煤矿企业立即停工、停产进行整顿，于是南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业终止了该合同的履行；南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业双方经过协商同意后，南方送变电公司盐边分公司将自己购买的安装材料全部转让给恒辉煤业，双方于2013年11月30日对南方送变电公司盐边分公司购买的安装工程材料进行了移交，恒辉煤业全部接收了南方送变电公司盐边分公司购买的施工材料，双方还在移交清单上签字进行了确认，南方送变电公司盐边分公司转让给恒辉煤业的材料包干价款为36929.10元；由于恒辉煤业认为与南方送变电公司盐边分公司之间存在其他经济往来，所以恒辉煤业未将南方送变电公司盐边分公司的材料包干价款36929.10元支付给南方送变电公司盐边分公司。现南方送变电公司盐边分公司认为恒辉煤业终止合同的行为给南方送变电公司盐边分公司造成了巨大的经济损失，现要求判令：1.解除南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业于2013年5月20日签订的《建筑安装工程合同》；2.恒辉煤业赔偿南方送变电公司盐边分公司的安装材料费36929.10元，施工人员的误工损失费160200元，材料运输装卸损失费、库房租金损失费合计18333元，税费2712元，以上各项损失合计218174.10元；由恒辉煤业负担本案诉讼费。
另查明：为实施该工程，南方送变电公司盐边分公司除购买了部分安装材料，还向税务部门交纳了税款2712元；2013年5月28日南方送变电公司盐边分公司从攀枝花托运部将购买的施工材料运输到盐边县城南方送变电公司盐边分公司的仓库，产生上、下车的吊车租赁费800元（1600元÷2）、运费400元（800元÷2）；2013年11月30日南方送变电公司盐边分公司将购买的施工材料运输到恒辉煤业仓库交付给恒辉煤业，上车产生吊车费租赁费400元（800元÷2）、运费400元（800元÷2）。（由于南方送变电公司盐边分公司的运输、吊装的材料是为了实施两份施工合同的材料）。
南方送变电公司盐边分公司为支持自己的诉讼主张，向原审法院提交了以下证据：
证据一、《建筑安装工程合同》原件一份，欲证明恒辉煤业将“恒辉煤业10KV新方线总计量安装工程”发包给南方送变电公司盐边分公司施工及工程总包干价款为10万元的事实；
证据二、《盐边县恒辉煤业计量安装材料费用明细表》一份，欲证该明细表为合同的附件及所有安装材料的包干价款的事实；
证据三、支付申请表一份，欲证明南方送变电公司盐边分公司曾要求恒辉煤业支付工程款8万元的事实；
证据四、工程月计量、计价申请表一份，欲证明南方送变电公司盐边分公司在2013年11月28日将完成的合同工程量进行预交、恒辉煤业予以确认的事实；
证据五、材料移交表一份，欲证明2013年11月30日南方送变电公司盐边分公司将为施工所购买的材料列表移交给恒辉煤业、恒辉煤业接收人签字确认的事实；
证据六、南方送变电公司盐边分公司到税务机关开具的建筑业统一税务发票一份，欲证明为实施该工程于2013年6额18日向税务机关缴纳税费2712元的事实；
证据七、南方送变电公司盐边分公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件各一份，欲证明南方送变电公司盐边分公司的主体资格；
证据八、安装工程费用汇总表一份，欲证明南方送变电公司盐边分公司诉讼请求的构成项目；
证据九、恒辉煤业安装工程主要材料移交表，欲证明南方送变电公司盐边分公司方移交给恒辉煤业的所有材料明细及价款；
证据十、装卸费明细表，欲证明南方送变电公司盐边分公司为恒辉煤业及龙蟒煤业履行合同过程中产生的相关运费、库房租赁费、托运费等；
证据十一、税款垫付明细，欲证明南方送变电公司盐边分公司为实施恒辉煤业的该工程缴纳了2712元的税费；
证据十二、收据两份，欲证明南方送变电公司盐边分公司所购买材料进出库房时支付装卸费的金额；
证据十三、费云翔的特种操作证，欲证明吊车驾驶员具有相关资质；
证据十四、租车费收据，欲证明南方送变电公司盐边分公司支付的租车费金额；
证据十五、南方送变电公司盐边分公司工人及管理人员的工资表、工人的身份证复印件、特种操作证，欲证明南方送变电公司盐边分公司为实施恒辉煤业的两个工程支付的工资为320400元；
证据十六、租房合同一份，欲证明南方送变电公司盐边分公司为了保管工程材料支付5个月租金6000元。
恒辉煤业为了为支持自己的诉讼主张，向原审法院提交了如下证据：
证据一、《建筑安装工程合同》原件一份，欲证明南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业之间于2013年5月20日签订了一份《建筑安装工程合同》，合同附件中对施工用的材料约定了包干价；
证据二、材料移交表一份，欲证明双方自愿协商解除《建筑安装工程合同》后，恒辉煤业接收南方送变电公司盐边分公司材料的事实；
证据三、边安监（2013）118号文件传真件一份，欲证明恒辉煤业与南方送变电公司盐边分公司解除《建筑安装工程合同》的原因，是按盐边县安监局文件规定停工、停产整顿导致的。
以上证据均已随案移送本院。
原审法院认为，南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业双方于2013年5月20日签订的《建筑安装工程合同》合法有效，对双方均有约束力，但是恒辉煤业在合同履行期间收到盐边县安全生产监督管理局要求全县所有煤矿企业立即停工、停产进行整顿的“边安监（2013）118号文件”，由于盐边县安全生产监督管理局是盐边人民政府下属的企业主管部门，其管理行为是代表国家行使的行政管理职能，因此盐边县安全生产监督管理局发文要求全县所有煤矿企业立即停工、停产进行整顿而导致被告终止合同，属于不可抗力的原因，在此特殊情况之下，双方协商由南方送变电公司盐边分公司将购买的材料转让给恒辉煤业，恒辉煤业接该材料的行为，证明南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业已经协商解除了2013年5月20日签订的《建筑安装工程合同》，所以南方送变电公司盐边分公司要求判令解除该合同的诉讼请求于法无据，本院不予支持；对合同解除后，恒辉煤业接收了南方送变电公司盐边分公司转让的材料，恒辉煤业应该将材料的包干价款、南方送变电公司盐边分公司交纳的税费、南方送变电公司盐边分公司将材料吊装、运输给恒辉煤业产生的吊装费、运费支付给南方送变电公司盐边分公司；至于南方送变电公司盐边分公司认为盐边县安全生产监督管理局的文件发文日期在先（2013年5月12日），而南方送变电公司盐边分公司、恒辉煤业签订合同时间在后（2013年5月20日），表明恒辉煤业终止合同的行为不属于不可抗力的意见，因南方送变电公司盐边分公司没有证据证明恒辉煤业在2013年5月20日签订合同前就已经收到了该文件，根据《中华人共和国民法通则》第一百五十三条规定，“本法所称的‘不可抗力’，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”，南方送变电公司盐边分公司在与恒辉煤业签订合同前，不可能预见、也不能避免盐边县人民政府的安监部门会下发文件要求煤矿企业立即停产、停工整顿，所以南方送变电公司盐边分公司的该意见本院依法不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。…”，在本案中，从合同签订到合同最终解除，南方送变电公司盐边分公司举出的证据只证实南方送变电公司盐边分公司购买了部分安装材料并将材料从攀枝花货运部运输到南方送变电公司盐边分公司在盐边县城的仓库，合同解除后，再从仓库将这些材料运输到恒辉煤业的仓库，该合同解除对南方送变电公司盐边分公司造成的直接损失就是材料的包干价款、将材料从盐边县城仓库装载、运输到恒辉煤业仓库的吊装费、运费及南方送变电公司盐边分公司缴纳的税费；至于南方送变电公司盐边分公司将材料从攀枝花货运部运回盐边县城南方送变电公司盐边分公司的仓库产生的上下车吊装费、运费、库房租金等已经包含在了材料的包干价款之内，不应该再重复计算；另外南方送变电公司盐边分公司由于没有实际实施该工程，不可能支付安装工程施工人员的工资，也就没有施工人员的误工损失费；综上对南方送变电公司盐边分公司要求恒辉煤业赔偿施工人员的误工损失费、材料运输装卸损失费、库房租金损失费的请求依法不予支持。依照《中华人共和国民法通则》第一百五十三条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、盐边县恒辉煤业有限责任公司于本判决生效后十日内给付四川省华蓥市南方送变电有限公司盐边分公司材料包干价款36929.10元、税费2712元、2011年11月30日转让材料的装卸费400元、运输费用400元，以上费用合计40441.10元；二、驳回四川省华蓥市南方送变电有限公司盐边分公司的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审原告南方送变电公司盐边分公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审认定事实不清，举证责任分配不当。上诉人与被上诉人签订合同的时间是2013年5月20日，盐边县安监局文件的发文时间是2013年5月12日，一审以上诉人没有证据证明被上诉人在2013年5月20日前收到盐边县安监局文件，认定被上诉人是签订合同后收到的文件没有依据，举证责任分配不恰当。被上诉人收到盐边县安监局的文件后，既没有告知上诉人，也没有向上诉人表示合同要终止履行，只是在合同签订后6个月，被上诉人才对合同无法履行作出意思表示，并与上诉人在2013年11月30日完成材料移交，直至一审开庭，被上诉人才提出盐边县安监局文件的存在及无法履行合同的原因。另外，上诉人与被上诉人签订合同后，上诉人开始为履行合同进行准备，并产生了各种费用，一审法院对上诉人签订合同后实际履行合同的损失未予认定，存在错误。请求二审法院依法维持四川省盐边县人民法院（2015）盐边民初字第1381号民事判决第一项，并撤销第二项，改判“被上诉人另行支付上诉人施工人员的误工损失160200元，吊车租赁费1200元，合计161400”，由被上诉人承担一、二审案件受理费。
上诉人南方送变电公司盐边分公司在二审中申请曹文贵、程元松、王海铭出庭作证，证明上诉人与被上诉人签订合同后，上诉人按照合同履行，并向施工人员发放了工资。
被上诉人恒辉煤业在二审中答辩称，上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人在二审中未提交新证据。
经庭审质证，被上诉人对上诉人申请出庭的证人证言不予认可，认为三位证人与上诉人存在雇佣关系，其证言不能说明所做的具体工程、到工地的地点、时间，三位证人也不是为本案的工程专门聘用，而是在上诉人的多个工地干活，本案合同未履行，不会给上诉人造成损失。本院认为，上诉人申请出庭的三位证人证言，不能证明其所做的具体工程、地点、时间及人数等情况，其证言缺乏证明力，本院不予采信。
经二审审理，所查明的本案基本事实与一审查明认定的基本事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，上诉人南方送变电公司盐边分公司与被上诉人龙蟒煤业签订的《建筑安装工程合同》，是双方的真实意思表示，该合同合法有效并对双方具有约束力。在上诉人与被上诉人履行合同期间，盐边县安监局根据国家的政策及职权，下发了边安监（2013）118号文件，明确要求盐边县所有煤矿企业立即停工、停产进行整顿，导致上诉人与被上诉人签订的合同无法履行，属于上诉人、被上诉人不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。…”的规定，除法律另有规定外，应当部分或者全部免除责任。上诉人提出一审认定事实不清，举证责任分配不当的意见，盐边县安监局边安监（2013）118号文件的行文时间虽然是在2013年5月12日，但根据行文流程，该文件是否在上诉人与被上诉人签订合同签订前已送达被上诉人，被上诉人是否有故意隐瞒收到边安监（2013）118号文件的重要事实，存在缔约过失责任情形，均缺乏证据证明，尽管上诉人在一审中对此提出异议，但根据“谁主张，谁举证”的原则，上诉人并未提供相应证据证明其异议能够成立，因此，一审法院依据查明情况依法认定本案事实及分配举证责任并无不当，对上诉人的该意见，本院不予采信。上诉人提出其与被上诉人签订合同后，开始为履行合同进行准备，并产生了各种费用，一审未予认定，存在错误的主张，因上诉人与被上诉人签订的合同并没未实际履行，上诉人的证据亦不能证明上诉人的主张，对上诉人该主张，本院不予支持。综上所述，本案一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，上诉人南方送变电公司盐边分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3528元，由上诉人四川省华蓥市南方送变电有限公司盐边分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐贝贝
审判员 刘起新
审判员 刘益宏
二〇一六年二月二十六日
书记员 李志强