山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第124号
上诉人（原审原告）山东益高健身俱乐部有限公司，住所地济南市。
法定代表人刘元欣，经理。
委托代理人王文健，男，1982年2月28日出生，汉族，山东益高健身俱乐部有限公司职员。
被上诉人（原审被告）臧蕾，女，1987年4月8日出生，汉族，原系山东益高健身俱乐部有限公司职工，住济南市。
委托代理人厉辉，北京大成（济南）律师事务所律师。
委托代理人刘敏，北京大成（济南）律师事务所律师。
上诉人山东益高健身俱乐部有限公司（以下简称益高健身公司）因与被上诉人臧蕾劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2013）历民初字第1593号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，臧蕾于2008年3月11日到益高健身公司所属的阳光舜城店从事教练工作，双方未签订书面劳动合同，益高健身公司亦未给臧蕾缴纳社会保险。2012年6月6日至6月26日期间臧蕾休息日加班2天，益高健身公司未支付加班费亦未安排补休，臧蕾2012年6月份工资为8595.80元。臧蕾于2013年7月3日向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求与益高健身公司解除劳动关系，益高健身公司支付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资差额、拖欠工资、加班工资及赔偿金。益高健身公司于2013年7月4日收到臧蕾的仲裁申请书及仲裁立案材料。在臧蕾申请劳动仲裁前，益高健身公司尚拖欠其部分工资，益高健身公司于2013年7月9日已向臧蕾补发。臧蕾解除劳动关系前12个月的月平均工资为3850元。济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会作出济市中劳人仲案（2013）145号裁决书，裁决：臧蕾与益高健身公司的劳动关系自2013年6月24日起解除；益高健身公司向臧蕾支付经济补偿金21175元、休息日加班工资1581元。益高健身公司不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至原审法院。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。双方自2008年3月11日起建立劳动关系，益高健身公司一直未与臧蕾签订书面劳动合同，已超过一年，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以提出解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金。因此，在益高健身公司拖欠臧蕾部分工资并未给其缴纳社会保险费的情况下，臧蕾申请劳动仲裁，提出解除劳动关系，符合上述规定，故对臧蕾的此项主张，原审法院予以支持。臧蕾于2013年7月3日申请劳动仲裁，在仲裁申请中提出解除劳动关系，益高健身公司于2013年7月4日收到臧蕾的仲裁申请书，因此，原审法院确认双方的劳动合同关系于2013年7月4日起解除，益高健身公司还应向臧蕾支付相应的经济补偿金计21175元（3850元／月×5.5个月），故对臧蕾的此项主张，原审法院予以支持。2012年6月6日至6月26日期间，臧蕾休息日加班2天，益高健身公司未向其支付加班期间的加班工资亦未安排补休，应向臧蕾支付加班工资计1581元（8595.80元／21.75天×2天×200%），故对臧蕾的此项主张，予以支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及国家有关民事政策之规定，判决：一、原告山东益高健身俱乐部有限公司与被告臧蕾的劳动合同自2013年7月4日起解除；二、原告山东益高健身俱乐部有限公司于判决生效之日起10日内支付被告臧蕾解除劳动合同经济补偿金21175元；三、原告山东益高健身俱乐部有限公司于判决生效之日起10日内支付被告臧蕾2012年6月6日至6月26日期间加班工资1581元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告山东益高健身俱乐部有限公司负担。
上诉人益高健身公司不服原审判决上诉称，原审判决认定事实不清。臧蕾于2008年3月入职，因其为在校学生，益高健身公司以实习生身份对臧蕾安排实习和培训。2008年7月臧蕾毕业后被安排试用，因臧蕾当时工作能力有限且无相关资格认证，益高健身公司按照公司规定应解除与臧蕾的试用关系，但念其工作认真虚心好学，故暂时留职继续学习，并在08年11月由益高健身公司垫资安排其参加飞萨弗国际体适能私人教练培训。同期培训后留职的员工均与公司签订了劳动合同并交纳社会保险，但臧蕾因变动工作方便和多领工资（不交保险）等个人原因未与公司签订劳动合同和申请缴纳社会保险（期间臧蕾曾几次向门店负责人提出离职单干和租赁公司场地事宜）。臧蕾在益高健身公司工作期间陆续有员工入职并与公司签订劳动合同和缴纳社会保险，臧蕾均知悉，且益高健身公司管理人员也提醒臧蕾与公司签订劳动合同缴纳社会保险，臧蕾均以各种理由拒绝，并明确表示不缴纳社会保险。因臧蕾是老员工，故益高健身公司未及时采取必要措施与臧蕾解除劳动关系。臧蕾自2012年下半年起开始消极怠工、迟到早退、脱岗空岗、无故请假，且利用职务便利考勤造假隐瞒迟到、早退、请假、空岗等事实，虚报工作日，并自2013年1月前后弄虚作假虚报私教课时（仲裁后因会员投诉发现，故没在仲裁裁决前提出）100节左右合计金额15000元，（因私教报课当时由臧蕾负责，且相关统计报表在其手中，具体数额待查），虚领工资五六千元。鉴于臧蕾的行为已经违反了益高健身公司的规定，给公司造成一定经济损失，同时臧蕾的欺骗行为也伤害了会员利益，对益高健身公司名誉造成不良影响，即使臧蕾不申请仲裁，益高健身公司也将对臧蕾予以辞退并根据公司管理规定进行处罚，而原审则判令益高健身公司支付臧蕾解除劳动合同经济补偿金系错误。事实是作为重要书面证据的私教授课课时统计表均被臧蕾非法藏匿，导致益高健身公司无法提供更多有效证据。鉴于会员授课课时统计表是公司需存档的资料，请法院要求臧蕾交还报表，并根据报表重新核算臧蕾应得工资和经济补偿金。综上，请求二审法院依法撤销原判，并依法改判；一审、二审诉讼费用由臧蕾承担。
被上诉人臧蕾答辩称，一、臧蕾在益高健身公司工作期间，益高健身公司未与臧蕾签订劳动合同，臧蕾要求与益高健身公司解除劳动关系依法有据。二、益高健身公司主张臧蕾消极怠工等，但未有证据证明臧蕾存在上述行为。按照益高健身公司的规定，即使会员的课程取消，益高健身公司也不会将会费退给会员，因此会费已经转化为益高健身公司的收入，所以臧蕾领取的工资不属于益高健身公司所称的冒领工资的情况。三、仲裁和原审均查明臧蕾存在加班的事实，益高健身公司对此无异议，因此，益高健身公司支付臧蕾加班费依法有据。综上，益高健身公司的上诉请求无事实和法律依据，请求驳回其上诉请求。
经审理本院认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，益高健身公司主张臧蕾在益高健身公司工作期间弄虚作假，虚报私教课时、虚领工资，给其造成一定经济损失。对此，臧蕾不予认可。本院认为，益高健身公司针对其主张并未提供有效证据予以证实，且臧蕾每月发放的工资数额系由益高健身公司核算后再由银行代发，故对于益高健身公司的上述主张，本院难以采信。根据《劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。由此可见，缴纳社会保险费是用人单位的法定责任。臧蕾在益高健身公司工作期间，益高健身公司未依法为臧蕾缴纳社会保险费，臧蕾以益高健身公司未为其缴纳社会保险费为由，要求解除与益高健身公司的劳动合同关系，符合上述规定，因此，原审判令益高健身公司支付臧蕾解除劳动合同经济补偿金符合《劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项的规定。益高健身公司主张原审判决支付臧蕾解除劳动合同经济补偿金错误，其理由不能成立，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金的数额问题，原审法院按照臧蕾解除劳动合同前十二个月的平均工资计算应支付其的经济补偿金为21175元依法有据，本院予以确认。综上，原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东益高健身俱乐部有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 车言江
审 判 员 诸葛砚
代理审判员 王立强
二〇一四年六月九日
书 记 员 杨 云