河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫12民终2267号
上诉人（原审原告）：王乾林，男，1979年12月20日生，汉族，住河南省灵宝市。
委托诉讼代理人：郭二娜，河南恒翔律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：李雪峰，男，1976年2月24日生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。
原审被告：马少辉，男，1979年12月4日生，汉族，住河南省灵宝市。
原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司。住所地三门峡市湖滨区崤山西路**号。
负责人：申海燕，该公司总经理。
上诉人王乾林因与被上诉人李雪峰、原审被告马少辉、中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司（以下简称人寿财险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖滨区人民法院（2017）豫1202民初1425号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
王乾林上诉请求：撤销湖滨区人民法院（2017）豫1202民初1425号民事判决，在原判决基础上增加判决李雪峰赔偿王乾林各项损失64945.83元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。交通事故与雇佣关系并非同一法律关系，李雪峰驾车发生交通事故致王乾林受伤发生在道路上，而不是施工过程中，李雪峰驾驶机动车辆不是在从事雇佣活动，一审法院将交通事故与雇佣活动混为一谈与事实不符。二、一审法院适用法律错误。即便法院将驾车前往工地的行为认定为雇佣活动的范畴，本案应当参照“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任”来进行责任划分。此次交通事故中李雪峰存在过错，王乾林并无过错，因此除了马少辉、人寿财险承担损失之外，剩余64945.83元损失应当由李雪峰承担。
王乾林向一审法院起诉请求：马少辉、王乾林、人寿财险赔偿王乾林各项损失共计59021.29元（伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等，待伤残鉴定结论得出后另行追加）；诉讼费用由马少辉、王乾林、人寿财险负担。在诉讼中王乾林增加诉讼数额245372.55元。
一审法院认定事实：2016年10月22日16时35分许，马少辉驾驶无号牌重庆红岩牌自卸货车从六峰南路施工工地往快速通道进时，与李雪峰驾驶，载王乾林，第三人余海玉，沿快速通道南半幅慢车道由西向东行驶的无号牌洛嘉牌三轮摩托车相撞，致李雪峰、余海玉、王乾林受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经三门峡市公安交通警察支队事故处理大队作出三公交认字[2016]第00326号《道路交通事故认定书》，认定马少辉负事故主要责任，李雪峰负事故次要责任，余海玉、王乾林无责任。事发当天，王乾林被送往三门峡市中心医院住院治疗，于10月26日接受双侧多发肋骨骨折切开复位内固定术+胸腔闭式引流术，于11月20日出院，住院29天，支付住院费用47943.92元。出院诊断为：1、双侧多发肋骨骨折，连枷胸；2、肺挫伤；3、双侧血胸；4、左手外伤；5、脑震荡；6、右侧气胸。诊断证明书中载明的医师处理建议为：术前及术后10天陪护2人，住院期间后续陪护1人。王乾林出院后，在三门峡市中心医院复查花费279元，在药店购买药品花费150.8元。
2017年4月18日，法院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所对王乾林的伤残等级及二次手术治疗费用进行鉴定，该鉴定机构于2017年5月8日出具三明司鉴所[2017]临鉴字第086号鉴定意见书，认定：王乾林残情评定为八级伤残；二次手术取内固定费用约10000元-13000元左右。王乾林支付鉴定费1600元，支付鉴定检查费821元。
王乾林父亲王保印，1952年6月6日出生；母亲李娟妮，1954年6月4日出生。王保印与李娟妮户口所在地均为灵宝市大王镇××村，育有儿子王乾林、王鹏林。王乾林住院期间由其弟弟王鹏林、婶子秦秋丽护理。
审理中，李雪峰递交余海玉在2017年4月15日出具的协议书一份，该协议书载明：关于2016年10月22日发生的交通事故，李雪峰、余海玉、王乾林三人共同发生。其中李雪峰是给余海玉、王乾林二人干活。共29个工，折合现金5800元至今未给。其中扣掉赔偿余海玉医药费2000元整，剩余3800元赔给王乾林作为医药费。之后，余海玉向李雪峰支付劳务费5800元。协议书中关于用李雪峰5800元劳务费赔偿余海玉2000元、赔偿王乾林3800元的约定并未实际履行。李雪峰据此主张自己作为雇员，王乾林作为雇主，雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担责任，因此其不应承担赔偿责任。一审法院另查明：1、2016年河南省建筑业就业人员平均工资为41283元/年；2016年河南省城镇居民人均可支配收入为27232.92元/年；2016年河南省农村居民人均年生活消费支出为8586.59元/年。2、事发后，马少辉向王乾林垫付费用500元。保险公司向王乾林垫付费用7000元，向余海玉垫付费用3000元。3、在李雪峰诉王乾林、马少辉、保险公司的另一案件中（案号：2017豫12**民初3151号），王乾林答辩称其与余海玉合伙干工程，李雪峰给他们两人干活。4、事发时，李雪峰正受雇于余海玉、王乾林在三门峡市明珠家园工地从事劳务活动。5、马少辉驾驶的厂牌型号为红岩CQ3253TMG384自卸汽车在被告保险公司处投保有交强险，保险期间自2016年4月14日起至2017年4月14日止。审理中，王乾林增加诉讼请求245372.55元，要求赔偿各项损失共计304393.84元。经核实，王乾林的损失包括：1、医疗费：在三门峡是中心医院支付住院费47943.92元，出院后复查支付279元，购买药品支付150.8元，鉴定检查费821元，共计49194.72元。王乾林另外主张的56元医疗费因未提供正规发票，不予支持。2、住院伙食补助费：住院29天，按30元/天的标准计算为870元。3、营养费：住院29天，按20元/天的标准计算为580元。4、误工费：从事建筑业，其主张误工损失参照2016年河南省建筑业就业人员平均工资计算并无不当。误工时间计算至定残之日前一天即2017年5月7日为197天，误工费计算为41283元/年÷365天×197天=22281.51元。5、护理费：提供的诊断证明中载明术前及术后10天陪护2人，住院期间后续陪护1人。王乾林于2016年10月26日接受手术，故自10月22日至11月5日期间陪护2人，11月6日至出院期间陪护1人。王乾林住院期间由其弟弟王鹏林、婶子秦秋丽护理，护理费应参照2016年河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元/年÷365天×14天×2人+27232.92元/年÷365天×15天×1人=3208.26元。6、残疾赔偿金：王乾林构成伤残八级，故其赔偿系数为30%，故残疾赔偿金为27232.92元/年×20年×30%=163397.52元。7、被扶养人生活费：王乾林父亲王保印，1952年6月6日出生；母亲李娟妮，1954年6月4日出生。王乾林主张父亲王保印65岁，被扶养年限为15年，母亲李娟妮63岁，被扶养年限为17年，并无不当。王保印与李娟妮均系农业户口，被扶养生活费应参照2016年河南省农村居民人均年生活消费支出计算。王保印与李娟妮育有两个儿子，扶养人数为2人。王保印的被扶养生活费为：8586.59元/年×15年×30%÷2人=19319.83元，贺黑丑的被扶养生活费为：8586.59元/年×17年×30%÷2人=21895.8元。合计41215.63元。二人年赔偿总额累计未超过2016年河南省农村居民人均年生活消费支出额8586.59元/年。8、精神损害抚慰金：结合王乾林因事故造成的伤残程度及其在事故中无过错的事实，确定精神损害抚慰金为15000元。9、二次手术费：根据三门峡明珠法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见，王乾林的二次手术费约10000元-13000元左右，结合公平原则，确定二次手术费为11500元较为适宜。10、交通费：结合王乾林的伤情及治疗情况，酌定交通费为500元。11、复印费：李雪峰、马少辉对王乾林主张的病例复印费均不持异议，故复印费为25元。以上合计307772.64元。
李雪峰的损失具体为：1、医疗费：3730元；2、住院伙食补助费240元；3、营养费160元；4、误工费1696.56元；5、护理费596.89元；6、交通费160元；7、车辆损失800元；合计7383.45元。
余海玉的损失具体为：1、医疗费：12045.25元；2、住院伙食补助费390元；3、营养费260元；4、误工费12609.22元；5、护理费969.94元；6、残疾赔偿金54465.84元；7、精神损害抚慰金5000元；8、二次手术费7000元；9、交通费300元。合计93040.25元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。对此次事故，公安交警部门作出的责任认定书客观真实，予以确认。马少辉负事故主要责任，应当对王乾林造成的损失承担70%的赔偿责任。马少辉驾驶的车辆在人寿财险处投保有交强险，且事故发生在保险期间内，故人寿财险应依法在交强险范围内承担赔付责任。
雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员存在故意或重大过失的，与雇主承担连带赔偿责任。本案中，李雪峰受雇于余海玉、王乾林在工地上从事劳务活动是事实。李雪峰在事故中承担次要责任，并不存在故意或重大过失的情形，故王乾林作为雇主应对雇员李雪峰在此次交通事故中的过错承担赔偿责任。
王乾林起诉要求的赔偿数额，确认如下：1、医疗费：49194.72元；2、住院伙食补助费870元；3、营养费580元；4、误工费22281.51元；5、护理费3208.26元；6、残疾赔偿金163397.52元；7、被扶养人生活费41215.63元；8、精神损害抚慰金15000元；9、二次手术费11500元；10、交通费500元；11、复印费25元。以上合计307772.64元。
本次事故造成李雪峰、王乾林、余海玉三人受伤，应当按照三人的损失比例确定交强险的赔偿数额。李雪峰的损失，属于交强险医疗赔偿项下的费用为4130元，属于交强险死亡伤残赔偿项下的费用为2453.45元，属于交强险财产损失赔偿项下的费用为800元。王乾林的损失，属于交强险医疗赔偿项下的费用为62144.72元，属于交强险死亡伤残赔偿项下的费用为245602.92元。余海玉的损失，属于交强险医疗赔偿项下的费用为19695.25元，属于交强险死亡伤残赔偿项下的费用为73345元。故人寿财险应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王乾林7228.65元[62144.72元÷（4130元+62144.72元+19695.25元）×10000元]；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿王乾林84057.89元[245602.92元÷（2453.45元+245602.92元+73345元）×110000元]。综上，保险公司应赔偿王乾林各项损失91286.54元。保险公司已经向王乾林垫付费用7000元，还应向王乾林赔偿84286.54元。
王乾林的剩余损失216486.1元，由马少辉承担70%的赔偿责任即151540.27元。马少辉已经向王乾林垫付费用500元，还应向王乾林赔偿151040.27元。王乾林剩余的30%损失由其自行承担，李雪峰不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司赔偿王乾林各项损失共计84286.54元。限本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、马少辉赔偿王乾林各项损失共计151040.27元。限本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。三、驳回王乾林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5870元，鉴定费1600元，由王乾林负担1720元，马少辉负担5750元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是，李雪峰是否应当对王乾林的受伤后果承担赔偿责任。本案中李雪峰受雇于余海玉、王乾林，交通事故发生在余海玉、王乾林乘坐李雪峰的三轮车回家途中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“雇员从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”本案中雇员李雪峰接受雇主王乾林的指示用三轮车搭载王乾林回家，李雪峰的行为系出于从事雇主指示范围内的劳务活动，与履行职务有必然、内在的联系，应认定为从事雇佣活动。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本次事故系李雪峰在履行雇佣活动过程中发生交通事故导致雇主王乾林受伤，在事故中负次要责任，不能认定为有故意或重大过失，故应由王乾林本人作为雇主身份对自身受伤后果承担责任。
综上所述，王乾林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1424元，由上诉人王乾林负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 琦
审判员 张攀峰
审判员 李小敏
二〇一七年十二月十一日
书记员 刘锦锋