广东省广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗海法刑初字第1024号
公诉机关广州市海珠区人民检察院。
被告人刘某，户籍地广东省广州市海珠区。因本案于2015年4月24日被羁押，同日被取保候审。
广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉（2015）第982号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2015年7月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派代理检察员朱俊祺出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年4月24日13时许，被告人刘某受同案人（另案处理）的指派在本市海珠区同福中路红会医院大院内，以人民币450元的价格将白色晶体3小包（经检验，净重2.79克，检出甲基苯丙胺成分）贩卖给罗某乙后被公安人员当场抓获。公安人员在刘某身上缴获用于联系的白色HTC手机1部。随后公安人员在刘某的住处本市海珠区田心巷17号地下房内查获白色晶体3包（经检验，净重4.63克，检出甲基苯丙胺成分）。
公诉机关认为，被告人刘某无视国家法律，伙同同案人贩卖甲基苯丙胺共7.42克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。惟被告人如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚，建议对被告人刘某判处有期徒刑三年，可以适用缓刑，提请本院判处。
被告人刘某对指控的贩卖毒品的罪名不持异议，对指控的犯罪事实有异议，辩称在其住处内查获的甲基苯丙胺4.63克系其自己用于治疗腰痛吸食的，不应计入贩卖毒品的数量。
经审理查明：2015年4月24日13时许，被告人刘某受同案人（另案处理）的指派在本市海珠区同福中路红会医院大院内，以人民币450元的价格将白色晶体3小包（经检验，净重2.79克，检出甲基苯丙胺成分）贩卖给罗某乙后被公安人员当场抓获。公安人员在刘某身上缴获用于联系的白色HTC手机1部。随后公安人员在刘某的住处本市海珠区田心巷17号地下房内查获白色晶体3包（经检验，净重4.63克，检出甲基苯丙胺成分）。
另查明，被告人刘某已离婚，患有××，且独自抚养一名未成年儿子钟某乙（2001年10月2日出生）。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：
1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、侦查报告、抓获经过、到案经过，证实本案的立案情况及被告人刘某的归案情况。
2、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查工作记录，现场照片，经被告人刘某、证人罗某乙签认，证实案发现场情况。广州市海珠区同福中路红会医院大院内就是被告人刘某向证人罗某乙贩卖毒品的地点。
3、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、涉案物品移交清单、发还清单，证实公安机关依法对被告人刘某的人身和随身物品进行搜查，在被告人刘某手中发现涉嫌毒资人民币450元、HTC手机一部；后公安机关依法对被告人刘某位于广州市海珠区田心巷17号地下房内进行搜查，在房内搜获疑似冰毒的白色晶体三包，上述物品均已被依法扣押。公安机关亦对证人罗某乙手上疑似冰毒的白色晶体三包依法予以扣押。
4、缴获的毒品、毒资、作案工具照片，经被告人刘某、证人罗某乙签认，上述物品就是民警在广州市海珠区同福中路红会医院大院内缴获的毒品、毒资及作案工具手机。
5、中国电信股份有限公司广州分公司提供的刘某的客户信息及移动电话号码为153××××0485的通话记录清单、中国联合网络通信有限公司广州分公司提供的证人罗某乙的移动电话号码186××××6708的通话记录清单、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的同案人的移动电话号码158××××3405的通话记录清单，证实被告人刘某与证人罗某乙于2015年4月24日13：18：27存在通话记录。被告人刘某与同案人于2015年4月17日5时至18时、24日12时至13时存在多次通话记录。证人罗某乙与同案人于2015年4月24日11时至13时存在多次通话记录。
6、广州市公安局海珠区分局出具的现场检测报告书，经被告人刘某、证人罗某乙签认，证实被告人刘某的尿液经现场检测结果呈冰毒阳性。证人罗某乙的尿液经现场检测结果呈氯胺酮、冰毒、摇头丸、吗啡、大麻阴性。
7、广州市公安局海珠区分局作出的穗公海行罚决字（2015）2797号行政处罚决定书，证实被告人刘某因吸毒被广州市公安局海珠区分局于2015年4月24日决定行政拘留十日。
8、广州市公安局海珠区分局出具的被告人刘某、证人钟某乙的户籍材料，证实被告人刘某、证人钟某乙的身份情况。被告人刘某的婚姻状况为离婚。
9、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字（2015）1591号、1593号化验检验报告及广州市公安局海珠区分局出具的情况说明，证实经检验，公安机关在毒品交易现场缴获的白色晶体3包，净重2.79克，检出甲基苯丙胺成分；在被告人刘某住处缴获的白色晶体3包，净重4.63克，检出甲基苯丙胺成分。
10、证人罗某乙的证言及辨认笔录，证实2015年4月24日9时许，其至南石头派出所举报一名叫“刘宝”的男子有贩卖毒品的行为，并表示愿意配合公安机关将贩卖毒品的人抓获。后来民警就叫其打电话与“刘宝”联系购买毒品。11时许，其拨打“刘宝”的手机158××××3405，问他有无冰毒卖？他说有，并说150元l克，其就说买3克，其等人讲好钱之后就约定中午13时在海珠区同福中路红会医院门口交易。几分钟后，“刘宝”致电其确定在红会医院交易毒品。于是，民警就给其人民币450元作为交易毒品的钱，然后就带其到同福中路红会医院附近。民警在附近布控准备抓前来交易毒品的人。13时左右，其致电“刘宝”说其到了，“刘宝”称已安排人拿毒品过来了。几分钟后，其见还没有人过来交易，就又打“刘宝”的电话说还没有人过来，“刘宝”说他安排的人已出来了，叫其等一下。13时18分左右，有一女子用电话153××××0485打其手机叫其进入去红会医院大院内。其就和她一边通电话一边走入红会医院找到她。其见到她后，她将三小包白色晶体给其，其就给了她事先准备好的450元。其和她刚交易完，民警就上来将她抓住了。
经辨认照片，辨认出被告人刘某就是在广州市海珠区同福中路红会医院大院内将三小包毒品卖给其的女子。
11、证人余某乙的证言，证实其是刘某的表哥。其等人虽然少见面，但平时都有电话联系，其清楚刘某的家庭情况。刘某已离婚多年，有一儿子钟某乙由其独自抚养。钟某乙今年13岁，现就读海珠区晓园中学初中一年级。刘某的父母已去世多年，刘某还有一个哥哥，但其已多年没有见过刘某的哥哥，不知刘某哥哥现在何处。此外，刘某家里已没有其他亲人，现刘某两母子相依为命，一起生活，住在海珠区田心巷17号地下。其有家庭需要照顾，无法帮刘某照顾钟某乙。
12、证人钟某乙的证言，证实其母亲系刘某。其与母亲刘某一起在海珠区田心巷17号地下的房子居住生活。其母亲刘某在其很小的时候就离婚了，其已多年没有见过其父亲，也不知道其父亲的姓名。其有舅父，但舅父他们不与其等人一起生活。其还没有独立生活能力，平时都是其母亲照顾其。
13、被告人刘某的供述及辩解，称2015年4月24日中午12时左右，一名外号“姨丈”的男子使用158××××3405的手机号码致电其153××××0485的手机号码称他一个朋友毒瘾犯了很辛苦，问其手中是否冰毒。其回答有冰毒后，“姨丈”就问其多少钱一克。其说自己是以150元人民币一克购买的，“姨丈”就要求其能否以原价出售3克冰毒给他的朋友。其看在与“姨丈”是朋友的关系上就同意了。“姨丈”就叫其带上冰毒到同福中路的红会医院并拨打其朋友的电话就可以交易了。随后“姨丈”将他的朋友的电话号码186××××6708通过手机短信发送给其。后其回到家中带上3小包某3克的冰毒赶去交易地点，途中“姨丈”还两次拨打其的电话催促其赶去交易还说他的朋友已经在那里等了很长时间。13时左右，其来到红会医院但是没有见到“姨丈”的朋友。于是，其走到红会医院大院里一个人员较少的地方，然后拨打186××××6708的手机号码，并叫他与其见面交易。过了一会儿就有一名男子找到其，随后其将3小包冰毒交给该男子，他把450元人民币交给其。刚交易完毕后，其就被便衣民警当场抓住。民警在其身上查获毒资人民币450元和一部贩卖毒品用的手机，在那名男子身上查获向其购买的3小包冰毒。后民警带其回海珠区田心巷17号地下的住处，在房间内搜查出3小包用透明胶袋包装的冰毒，约有3克重。其患有子宫肌瘤和腰痛，自2014年开始以“煲猪肉”的方式吸食冰毒，每3-4天吸食一次重约0.1克冰毒，目的是为了缓解身体的疼痛。
除公诉机关出示的以上证据外，被告人刘某当庭提交了以下证据：
1、钟某乙的出生医学证明、户口本复印件，证实被告人刘某于2001年10月2日生育一名男孩钟某乙。
2、被告人刘某的门诊病历、妇产科彩色多普勒超声／B型超声显象检查报告单，证实被告人刘某患有××。
对于被告人的辩解，本院综合评判如下：
对于被告人刘某认为在其住处内查获的毒品冰毒数量不应计入其贩卖毒品的数量的辩解，经查，根据被告人刘某的供述，其一直稳定供述其所贩卖的毒品是从其持有的毒品中拿出来贩卖给证人罗某乙的事实。被告人刘某与同案人的通话记录亦显示被告人刘某与同案人于2015年4月17日、24日存在多次通话记录。结合被告人的供述、公安机关的搜查笔录、被告人刘某与同案人的通话记录等证据，现有证据不足以证实从被告人刘某住处查获的毒品数量不用于贩卖，故上述从被告人刘某住处查获的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量。被告人刘某的该项辩解依据不足，本院不予采纳。另，被告人的该项辩解属对其行为性质的辩解，不影响其坦白的成立。
本院认为，被告人刘某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺7.42克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。惟被告人刘某归案后如实供述自己贩卖毒品的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人刘某判处有期徒刑三年，可以适用缓刑的量刑建议合理，本院予以采纳。根据被告人刘某的犯罪情节、悔罪表现和家庭情况，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算），并处罚金人民币一千元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内向本院缴纳）。
二、扣押的作案工具白色HTC手机1台、白色晶体3小包（经检验，净重2.79克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体3包（经检验，净重4.63克，检出甲基苯丙胺成分），均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 澎
人民陪审员 王玉珊
人民陪审员 祝得云
二〇一五年十月××日
书 记 员 周颖君
陈穗祥