西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00129号
上诉人（原审被告）中兴建设有限公司陕西分公司
负责人刘长兴
委托代理人汪东林
委托代理人王育新
被上诉人（原审原告）靳乐
委托代理人李海，陕西荆山塬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）西安飞机工业（集团）海鹰铝门窗幕墙有限公司。
法定代表人张建国
委托代理人赵陆一，陕西华玉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）靳小强
委托代理人赵陆一，陕西华玉律师事务所律师。
上诉人中兴建设有限公司陕西分公司（以下简称中兴公司）与被上诉人靳乐、西安飞机工业（集团）海鹰铝门窗幕墙有限公司（以下简称海鹰公司）、靳小强因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市阎良区人民法院（2013）阎民一初字第00036号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年9月20日，发包方中国航空国际建设有限公司与承包人中兴公司、分包人海鹰公司签订专业分包合同，约定：工程名称中国飞机强度研究所104a厂房铝合金门窗制作安装，工程地点西安市阎良区航空产业基地中国飞机强度研究所所区，工程工期2011年9月1日至2011年10月30日，工程金额152911.82元等。合同签订后，海鹰公司又将部分安装工程分包给靳小强，双方于2012年1月18曰签订安装合同书。2011年11月11曰，受靳小强雇佣，靳乐与石高等三人前往104a厂房工地北．附楼安装铝合金窗框时，被上层中兴公司工作人员拆卸模板所坠落的一根方棱木砸中颈部，致靳乐受伤。事发后，靳乐随即被送往西安一四一医院住院治疗150天。医院诊断为：“颈6、7后方韧带复合体损伤、颈6、7平面脊髓损伤等。”出院医嘱注明：“出院后避免重体力劳动及长时间低头，继续营养神经及康复治疗，加强营养及饮食摄入，定期复查，不适随诊等。”2012年11月14日，靳乐诉至本院要求中兴公司赔偿损失。2013年7月5日，经陕西中金司法鉴定中心鉴定，靳乐此次损伤致颈6、7后方韧带复合体损伤、颈6、7平面脊髓损伤致四肢瘫，应评定为五级伤残。靳乐此次损伤误工期限应自受伤之日起至此次定残前一日。靳乐此次损伤后续相关治疗费用应以实际产生的费用为准。靳乐此次损伤护理期限应为180天。靳乐此次损伤目前身体状况，可配备轮椅一辆，价格为1000元；拐杖一副，价格为200元，以上辅助器具5年适时更换一次。时止起诉之日，中兴公司已45000元。庭审中，因双方各持己见，致调解不能成立。
靳乐诉称，2011年11月11日，经海鹰公司雇佣，靳乐在阎良航空产业基地623所104a厂房从事铝门窗安装时被中兴公司施工中的方棱木砸中脖子，致靳乐受伤。为维权特诉至法院请求判令中兴公司赔偿靳乐医疗费58112.89元、住院伙食补助费4500元、营养费3000元、误工费60800元、护理费26400元、残疾赔偿金69156元、残疾用具费12000元、交通费180元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4200元，合计258348.89元；靳乐保留后续治疗费主张的权利；本案诉讼费由中兴公司承担。
中兴公司辩称，靳乐系受雇于海鹰公司，而靳乐所发生的事故中兴公司并不知情。因该起事故是由多个原因造成的，海鹰公司及靳小强应承担相应的责任。
海鹰公司辩称，靳乐所受伤害与海鹰公司无关，其不应承担赔偿责任。
靳小强辩称，应由中兴公司赔偿靳乐的损失。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，靳乐受靳小强的雇佣，在104a厂房工地北附楼安装铝合金窗框时，被上层中兴公司工作人员拆卸模板时所坠落的一根方棱木砸中颈部，致靳乐受伤，中兴公司作为雇佣关系以外的第三人，应承担赔偿责任。由靳乐在作业过程中未尽到注意及安全义务，可以减轻中兴公司的责任。经本院释明，靳乐不要求海鹰公司、靳小强进行赔偿，故海鹰公司、靳小强在本案中不承担赔偿责任。庭审中，靳乐主张赔偿其医疗费55109.89元、住院伙食补助费4500元（30元／天×150天）、残疾赔偿金69156元、交通费180元、误工费60200元（100元／天×602天）、护理费14400元（80元／天×180天）、营养费3000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4200元，于法有据，本院予以支持。医疗费超出部分，系靳乐提供的海星大药房销货卡，未有相关正式票据及门诊医嘱，本院不予支持。精神损害抚慰金、误工费超出部分，本院亦不予支持。其余诉讼请求，于法无据，本院亦不于支持。2013年7月5日，经陕西中金司法鉴定中心鉴定，靳乐此次损伤后续相关治疗费用应以实际产生的费用为准。靳乐此次损伤目前身体状况，可配备轮椅一辆，价格为1000元；拐杖一副，价格为200元，以上辅助器具5年适时更换一次。故本院酌情支持残疾辅助器具费为6000元，超出期限仍需更换，可另行主张。另对于靳乐因本起事故产生的后续治疗费，待实际发生后亦可另行主张。庭审中，中兴公司要求重新鉴定的申请，因不符合法律规定，本院不予支持。其所支付的45000元，可予以扣减。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏中兴建设有限公司陕西分公司于本判决生效后10日内一次性赔偿原告靳乐医疗费55109.89元、住院伙食补助费4500元、残疾赔偿金69156元、交通费180元、误工费60200元、护理费14400元、营养费3000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费4200元、残疾辅助器具费6000元，以上合计221645.89元的95％计210658.59元，扣除已付的45000元，仍需支付165658.59元；
二、被告西安飞机工业（集团）海鹰铝门窗幕墙有限公司、被告靳小强在本案中不承担赔偿责任：
三、驳回原告靳乐其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5175元，由被告中兴公司负担4761元，由原告靳乐负担414元。因原告靳乐已预交，被告中兴公司于本判决生效后10日内给付原告靳乐。
宣判后，中兴公司不服，向本院提起上诉。中兴公司称原审认定靳乐所受损害是中兴公司工作人员所致，判决中兴公司赔偿靳乐的损害，没有事实依据。靳乐在施工过程中遭受到损害，没证据证明是中兴公司工作人员施工造成的，其所受损害与其雇主海鹰公司、靳小强未做到安全施工有直接的因果联系，因此应由海鹰公司、靳小强对靳乐的损害承担责任。依照法律规定“雇主责任”是一种无过错责任，本案中靳乐所受损害与海鹰公司、靳小强未尽到安全施工责任有关系而与靳乐本人自身注意义务无关，原审法院认定靳乐有过错，但对负有安全生产责任的海鹰公司、靳小强的过错不予认定，其适用法律明显有错误。综上，中兴公司请求：撤销原判，驳回靳乐对其公司的原审诉讼请求。
靳乐辩称其在从事雇佣活动中，遭受中兴公司一方侵害，对此提供了相应证据，其作为受害人向中兴公司主张权利，符合法律及相关司法解释的规定，原审法院认定事实认定清楚，适用法律正确，请求维持。
海鹰公司辩称，原审认定靳乐所受损害是中兴公司下属工作人员造成，事实清楚，证据确凿，不仅有靳乐向法庭所提交的靳乐在工作过程中被木棱砸伤的证据，也有靳乐向法庭提交的与其一同施工并亲眼目睹靳乐受伤的工友的书面证言，并且生效的本院（2013）西民二终字第01023号民事判决认定靳乐所受伤害就是中兴公司下属工作人员直接造成的。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，受害人靳乐在法院释明法律规定的前提下选择侵害人中兴公司承担赔偿责任的情形下，原审法院判决中兴公司分担赔偿责任适用法律正确，依法应予维持。
靳小强则表示原判事实认定清楚，适用法律正确，请求维持。
经审理查明原审法院事实属实，双方当事人均无异议。另查明，生效的（2013）西民二终字第01023号民事判决认定“在623所工地进行安装施工过程中，靳乐被楼上另一家建筑安装施工方中兴公司工作人员操作失误掉下的木材砸伤了脖子遭受伤害”。
本院认为，靳乐受靳小强的雇佣，在104a厂房工地北附楼安装铝合金窗框时，被上层中兴公司工作人员拆卸模板时所坠落的一根方棱木砸中颈部，致靳乐受伤。该事实有相关证据及生效的本院（2013）西民二终字第01023号民事判决书予以确认。经原审法院释明，靳乐不要求海鹰公司、靳小强赔偿受伤损失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣工作中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇佣人员身体损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿”之规定。靳乐要求中兴公司承担赔偿责任之理由正当，原审判令中兴公司对靳乐所受损失承担赔偿责任的处理是正确的。中兴公司上诉认为靳乐所造成损害并非其公司人员造成的与事实不符，其认为靳乐所造成的损失应由海鹰公司、靳小强承担赔偿责任之理由于法相悖，不能成立。综上，中兴公司的上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
中兴建设有限公司陕西分公司缴纳的二审案件受理费3613元，由中兴建设有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 焦海林
代理审判员 董 凡
代理审判员 朱利安
二〇一四年三月十七日
书 记 员 李 涛