福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽01刑终776号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭细妹，女，1979年2月17日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）郭志妹，女，1979年2月17日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日因处哺乳期被福州市公安局台江分局取保候审，2018年4月2日由台江区人民法院决定逮捕，同月4日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人林琰、张琳，福建海山律师事务所律师。
原审被告人郑宝荣，男，1971年10月2日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福州市仓山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪，于同年6月27日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人陶圆，男，1987年11月23日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省鄱阳县。2012年7月6日因犯贩卖毒品罪被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑一年。2014年3月18日因犯贩卖毒品罪被浙江省温州市鹿城区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元。2014年5月17日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人符明富，男，1984年11月22日出生于江西省贵溪市，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省贵溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。2018年5月19日由台江区人民法院决定取保候审。
原审被告人林银琴，女，1972年11月13日出生于福建省罗源县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省罗源县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。2018年5月19日由台江区人民法院决定取保候审。
原审被告人洪安强，男，1982年9月13日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。2018年5月19日由台江区人民法院决定取保候审。
原审被告人汪荣进，男，1989年4月30日出生于江西省贵溪市，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省贵溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，同年6月27日被执行逮捕。2018年5月19日由台江区人民法院决定取保候审。
原审被告人雷基梅，女，1990年11月29日出生于福建省连江县，畲族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪，于同年6月27日被执行逮捕。2018年5月19日由台江区人民法院决定取保候审。
福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控原审被告人郭细妹、郭志妹、符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进犯开设赌场罪、原审被告人郑宝荣、雷基梅犯赌博罪一案，于2018年4月12日作出（2017）闽0103刑初552号刑事判决。原审被告人郭细妹、郭志妹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人郭细妹、郭志妹，听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月至2017年5月18日期间，被告人郭细妹、郭志妹在福州市台江区茂泰商厦3层43号店面内开设赌场，以“十三水”、打麻将等形式进行赌博，并从中抽头渔利。期间，被告人郭细妹、郭志妹雇佣被告人林银琴、洪安强、陶圆等人为赌场提供服务。其中，被告人林银琴负责记账、现场抽水等；被告人洪安强负责煮饭、望风等；被告人陶圆负责看场、开门迎接赌客等。2017年5月初，被告人郭细妹还与被告人符明富共谋诈赌，由被告人符明富出资购买密拍设备，并雇佣被告人汪荣进操作密拍设备，将边家牌况告知庄家以达赢钱目的。被告人符明富获得一成股份。
被告人郑宝荣多次带着被告人雷基梅在上述赌场赌博，被告人雷基梅负责结算并保管赌资。2017年5月18日晚，被告人郑宝荣、郭细妹共同开庄，组织高某,林某3、林某4等人玩“十三水”进行赌博。俞某3与谢某,4打麻将对赌。当日23时许，九被告人及部分涉赌人员在赌场内被抓获，并查获被告人郭细妹赌资14000元人民币（币种，下同）、高某,4赌资71580元、林某3赌资6100元、林某4赌资18000元、俞某3赌资30810元、无主赌资8000元，共计148490元。
原审审理中，被告人郭细妹自述非法获利6000多元、被告人洪安强自述非法获利12000元、被告人林银琴自述非法获利2000元、被告人陶圆自述非法获利7000元、被告人汪荣进自述非法获利1500元。现被告人郭细妹、洪安强、林银琴均已退出全部非法所得、被告人郭细妹、郭志妹、郑宝荣各向原审法院预缴10000元、被告人符明富、林银琴、洪安强、雷基梅各向原审法院预缴3000元愿作罚金。被告人汪荣进向原审法院预缴3000元愿退赃并缴纳部分罚金。
原判认定上述事实有：证人林某1、高某,林某2、俞某1、梁某,4、陈某1、黄某,4、林某3、俞某2、陈某2、万某,4、陈某3、俞某3、何某,张某,4的的证言及辨认笔录，证人跑塔、林某4、吴某1、谢某,4、陈某4、陈某5的证言，被告人郭细妹、郭志妹、林银琴、洪安强、郑宝荣、雷基梅的供述，被告人符明富、陶圆、汪荣进的供述及辨认笔录，案发现场、作案工具、赌资等照片、辨认笔录、租赁合同，搜查笔录及扣押物品、文件清单、扣押决定书、行政处罚决定书、福建省行政罚款收据，户籍证明及违法犯罪经历查询记录、到案经过等证据证实。
原审认为，被告人郭细妹、郭志妹、符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进违反国家禁赌法令，以营利为目的，开设赌场，并从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人郑宝荣、雷基梅以营利为目的，聚众赌博，赌资数额达人民币117680元，其行为均已构成赌博罪。被告人陶某1被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人郭细妹、郭志妹、郑宝荣在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进、雷基梅在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。被告人郑宝荣、符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进、雷基梅归案后认罪态度较好，当庭亦自愿认罪悔罪。被告人郭细妹、郭志妹对于郭志妹是否主犯外的其他犯罪事实均能如实供述。被告人郭细妹、郭志妹、郑宝荣、符明富、林银琴、洪安强、汪荣进、雷基梅均能自愿退赃或缴纳罚金。综合全案，对九被告人均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二十六条、第二十七条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人郭细妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币壹万元。二、被告人郭志妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币壹万元。三、被告人郑宝荣犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币壹万元。四、被告人陶圆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币叁千元。五、被告人符明富犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币叁千元。六、被告人林银琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币叁千元。七、被告人洪安强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币叁千元。八、被告人汪荣进犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币叁千元。九、被告人雷基梅犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币叁千元。十、暂扣在案的用于犯罪的作案工具麻将牌一副，骰子六个，扑克牌两幅，筹码二十个，摄像头二个，黑色对讲机三台、显示屏二个，遥控器五个、隐藏式耳机套装一盒、无线耳机一个、钥匙三把、被告人陶某2VIVOX6D手机一部、被告人汪荣进的IPHONE5手机一部、被告人雷基梅的OPPOA59M手机一部、IPHONE7PLUS手机一部、被告人郭细妹的赌资14000元、俞某3的赌资30810元、高某,4的赌资71580元、林某3的赌资6100元、林某4的赌资18000元、无主赌资8000元均予以没收，由扣押机关福州市公安局台江分局负责上缴国库。十一、被告人郭细妹、洪安强、林银琴、汪荣进分别退出的非法所得6000元、12000元、2000元、1500元均予以没收，从本院暂收款项中执行。责令被告人陶圆退出非法所得7000元，予以没收，其中4000元从福州市公安局台江分局的暂扣款项中执行。十二、暂扣在案的被告人郭志妹的3941元、被告人林银琴的5100元、被告人雷基梅的5200元，由扣押机关福州市公安局台江分局予以返还上述被告人。
上诉人郭细妹上诉称，原判量刑太重，请求二审从轻处罚。
上诉人郭志妹及其辩护人提出诉辩意见，郭志妹非系赌场股东，不应认定其为主犯，望二审改判认定郭志妹为从犯，对其从轻处罚，并适用缓刑。
二审期间，上诉人郭细妹、郭志妹及其辩护人、原审被告人郑宝荣、符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进、雷基梅未提出新的证据。
经审理查明，原判认定上诉人郭细妹、郭志妹、原审被告人符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进犯开设赌场罪，以及原审被告人郑宝荣、雷基梅犯赌博罪，事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭细妹、郭志妹、原审被告人符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进以营利为目的，结伙开设赌场，并从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人郑宝荣、雷基梅以营利为目的，聚众赌博，赌资数额达人民币117680元，其行为均已构成赌博罪。原审被告人陶某1被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于上诉人郭志妹及其辩护人提出郭志妹非系赌场股东，应当认定为从犯并从轻处罚的诉辩意见，经查，在案赌客吴某1、谢某,4、陈某5、黄某,4、陈某2、陈某3、俞某3、何某,4的证言、原审被告人符明富、洪安强、陶圆、雷基梅在侦查阶段及庭审中的供述均能相互印证，并证实该赌场由上诉人郭细妹、郭志妹共同经营、管理，故郭细妹在共同犯罪中起主要作用，系主犯，该诉辩理由，不予采纳。上诉人郭细妹、郭志妹、原审被告人郑宝荣在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进、雷基梅在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。上诉人郭细妹、原审被告人郑宝荣、符明富、林银琴、洪安强、陶圆、汪荣进、雷基梅归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人郭细妹、郭志妹、原审被告人郑宝荣、符明富、林银琴、洪安强、汪荣进、雷基梅均能自愿退赃或缴纳罚金，予以从轻处罚。关于郭细妹提出原判量刑太重的上诉理由，经查，原判已根据本案的犯罪事实、情节、性质及社会危害程度对郭细妹作出适当量刑，故该上诉理由，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 傅立新
审判员 王 坤
审判员 卞丹郦
二〇一八年六月十四日
书记员 黄伟杰
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