辽宁省阜新市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）辽09民终913号
上诉人（原审原告）：闫桂荣，女，1945年11月24日生，汉族，现住阜新市细河区。
委托诉讼代理人：汤乃超（夫妻关系），住阜新市细河区。
委托诉讼代理人：郭维军，阜蒙县东梁法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司，住所地阜新市细河区民族街甲203号22门-26门。
法定代表人：刘德嘉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：秦晓敏，女，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：刘岩，男，1968年11月18日生，汉族，现住阜新市细河区。
委托诉讼代理人：王丽丽（夫妻关系），住阜新市细河区。
上诉人闫桂荣因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司及被上诉人刘岩机动车交通事故责任纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫桂荣的委托诉讼代理人汤乃超、郭维军,上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司的委托诉讼代理人秦晓敏，被上诉人刘岩的委托诉讼代理人王丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闫桂荣上诉请求：一、撤销原判部分判决并依法改判：1、撤销判决第一项”住院伙食补助费”的判决，改判为一审诉求19400元，2、撤销判决第二项”交通费”的判决，改判为一审诉求3171.5元；3、撤销判决第四项判决，改判为支持一审诉求的误工费及商店倒闭损失100000元、精神损失抚慰金20000元、康复费3960元、后续治疗费119600元；二、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决的伙食补助费计算错误，《阜新市市直机关差旅费管理办法》第17条：”市直单位工作人员省内出差伙食补助费标准按照每人每天100元，故正确补助为l00元／天X180天=18000元，一审判决没有认定，应认定上诉人随诊沈阳的两个护理人7天的伙食补助费100元／天X2人X7天=1400元，两项合计19400元。二、一审判决的交通费的计算没有包含住宿费。一审判决没有认定上诉人转诊沈阳期间的住宿费1120元，应将住宿费判决为被上诉人赔偿。三、一审判决减少赔偿项目，损害上诉人合法权益。一审驳回了一审原告关于误工损失及商店倒闭、精神损害抚慰金、康复费、后续治疗费的四项诉求。一审开庭前，上诉人提供了六份证据证明上诉人虽已退休但上诉人多年来一直从事商业经营，直至事故当晚从经营的商店回家途中遭遇交通事故为止，一审却对此不予认定。上诉人的身体伤害精神损害是客观事实。车祸造成的伤害久治不愈，神经受压，肢体麻木，行动不便，一审法院应认定精神抚慰金。一审法院驳回上诉人的”康复费”及”后续治疗费”的诉求，是适用法律不当。一审中上诉人向法院提交了三个医疗证明：1、阜新中医院的《住院患者诊断书》;2、市中心医院一审原告住院的主治医师李振华出据的后续治疗手术费需要8万元的《证明》;3、沈阳陆军总院的《门诊病历／收留原告住院手续》。表明上诉人出院后仍然需要两个月的康复治疗，以及后续手术治疗的必要性及确定必然发生的的费用，三个证明确定必然发生的费用与已经发生的医疗费一并诉求赔偿是合法的。
中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司辩称，1、对于伙食补助，一审判决正确；2、交通费计算正确；3、误工费一项，一审判决正确，闫桂荣已退休，不应存在误工费，其经营的商店实际经营者不是闫桂荣，对于误工费不应支持。4、对于精神抚慰金，后续治疗费，一审判决正确。应予维持。
刘岩辩称，没有意见。
中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人入住阜新市中心医院，经诊断为头部外伤、头皮挫伤、腰部损伤、脊柱侧弯。被上诉人受的均为皮外伤，而住院180天，属于过度就医，不应按照180天的计算。被上诉人没有证据证明其脊柱侧弯与交通肇事行为存在因果关系，因此与之相关的费用，上诉人不应赔偿。上诉人申请人民法院对被上诉人脊柱侧弯与上诉人交通事故进行因果关系鉴定。
闫桂荣辩称，1、答辩人因本次交通事故发生后入住阜新市中心医院治疗，经诊断为：头部外伤、头皮挫伤、腰部损伤、腰椎脊柱侧弯。答辩人的诊断中有明确记载。并不是上诉人所述均为皮外伤。且答辩人住院期间的治疗，是由医疗机构根据答辩人的病情进行对症治疗。至于怎样治疗，治疗时间长短，由医疗机构掌握和客观安排。答辩人认为，医疗机构的治疗符合诊疗要求，不存在恶意扩大损失的行为。上诉人在一审中并没有提出相反证据证明医疗机构存在过度医疗或违规出具住院病案的证据，也没有提出鉴定申请，故应认定上诉人对答辩人住院治疗天数、用药等予以认可。2、答辩人在受伤前，一直在细河区宜家时尚家居生活馆从事经营活动，身体状况良好。答辩人因本次交通事故受伤入院治疗，医疗机构诊断中明确记载答辩人腰部损伤，导致的后果可能是腰椎损伤、腰椎骨折等，现在出现的后果是腰部受到损伤后导致脊柱侧弯。上诉人认为答辩人脊柱侧弯与本次交通事故受伤没有因果关系，根据”谁主张，谁举证”的民事诉讼规则，上诉人并没有在一审中提出证据证明该主张。现在，完全是凭主观臆断表明上诉观点，二审法院不应认可。3、在一审审理，进行举证质证过程中，上诉人对医疗费只提出尾号5084,8331两张门诊收据没有公章，其他没意见；护理费、住院伙食补助费也同意按180天给予赔偿。由此应认定上诉人对答辩人住院医疗花费和住院天数是认可的。4、对上诉人在二审中提出的答辩人脊柱侧弯与上诉人交通肇事行为的因果关系鉴定申请不予认可，上诉人并没有在一审中提出该申请，故应视为保险公司对本次交通事故与答辩人脊柱侧弯存在因果关系的认可。对于上诉人称闫桂荣刻意扩大损失问题，闫桂荣不是皮外伤，中心医院病例可以证明闫桂荣严重受伤情况。闫桂荣住院期间，全程为二级护理。对于闫桂荣住院180天，有住院病程记录和病例为证。
刘岩辩称，没有意见。
闫桂荣向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告各项损失人民币329501.95元（住院医疗费43205.45元、伙食补助费19500元、护理费19800元、交通费3171.5元、物品损失265元、造成原告经营的商店倒闭及原告误工费100000元、精神损害抚慰金20000元、继续康复费3960元、后续治疗费119600元）；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年4月2日21时50分许，被告刘岩驾驶辽J915**号轿车沿东风路由东向西行驶至东风路中国石油加油站前向南左转弯时，与沿东风路由东向西行驶原告闫桂荣驾驶的自行车发生交通事故，造成两车不同程度损坏，原告闫桂荣受伤的后果。本次事故经阜新市公安局交通警察支队细河大队第0446号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告刘岩承担此次事故的全部责任，原告闫桂荣无责任。原告闫桂荣于当日入住阜新市中心医院，经诊断为头部外伤、头皮挫伤、腰部损伤、脊柱侧弯。住院期间二级护理180天，原告闫桂荣于2017年9月29日出院，原告闫桂荣住院治疗180天，出院医嘱：出院后建议休息两周；脊柱侧弯建议手术治疗；继续康复治疗，有病情变化随诊。原告闫桂荣支付住院期间医疗费人民币40689.25元。支付阜新市中心医院门诊医疗费人民币607.2元。支付阜新市公安医院门诊医疗费人民币120元。支付阜新矿业（集团）有限责任公司总医院门诊医疗费人民币806元。支付沈阳军区总医院门诊医疗费990元。原告闫桂荣于阜新市中心医院支付复印费人民币41元。原告闫桂荣支付沈阳北至阜新南站交通费人民币57元。原告闫桂荣于沈阳地铁集团有限公司运营分公司支付交通费人民币8元。原告闫桂荣现年满72周岁。另查明，辽J915**号小型轿车所有人系被告刘岩。辽J915**号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，其中交通事故责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为1万元、财产损失赔偿限额为2000元，保险期限自2016年11月30日0时起至2017年11月39日24时止。商业第三者责任保险限额为50万元，保险期限自2016年12月13日0时起至2017年12月12日24时止。辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中城镇常住居民人均可支配收入人民币32876元；居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资人民币39261元。
一审法院认为，本次事故经阜新市公安局交通警察支队细河大队第0446号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告刘岩承担事故的全部责任，原告闫桂荣无责任，上述事实清楚，证据充分，一审法院予以采信。辽J915**号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。事故发生时，在承保期间内，故被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司应在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任，仍不足部分由被告刘岩承担赔偿责任。医疗费因原告请求合理，故对医疗费人民币43205.45元予以支持。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，确定为人民币9000（50元/天×180天）元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，确定为人民币2015（10元/天×180天+50元/人×3人+57元+8元）元。护理费根据护理期限、护理人数，并参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资计算，确定为人民币19361.59（39261元/年÷365天×180天×1人）。财物损失原告虽未提供充分证据证明，因该损失实际存在，故本院酌定人民币265元。关于原告请求误工费及商店倒闭费用一节，因原告已达退休年龄，未提供充分证据证明从事第二职业，根据阜新市细河区宜家时尚家居生活馆个体工商户营业执照记载经营者系汤孝，原告未提供充分证据证明该家居馆经营者系原告，另原告未提供充分证据证明该家居馆倒闭与此次交通事故存在因果关系，且被告不予认可，故一审法院不予支持。关于原告请求继续康复费及后续治疗费一节，因该费用未实际发生，且被告不予认可，待该费用实际发生后原告可另行主张权利。关于原告请求精神损害抚慰金一节，因原告未提供证据证明此次交通事故造成严重后果，且被告不予认可，故一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条一款六项、第十六条、第二十二条、第三十四条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定,判决如下：一、原告闫桂荣的医疗费人民币43205.45元、住院伙食补助费人民币9000元，合计人民币52205.45元，由被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险中医疗费用赔偿限额范围内赔偿人民币10000元，不足部分人民币42205.45元，由被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故商业第三者责任险赔偿限额内赔偿；二、原告闫桂荣护理费人民币19361.59元、交通费人民币2015元，合计人民币21376.59元，由被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额范围内赔偿；三、原告闫桂荣的财产损失人民币265元，由被告中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险中财产损失赔偿限额范围内赔偿；四、驳回原告闫桂荣的其他诉讼请求。以上金钱给付义务于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2247元，由被告刘岩负担。
本院二审期间，上诉人闫桂荣围绕上诉请求提供：1、证人邵峰出庭作证其总去宜家时尚家居生活馆买东西，总看见闫桂荣卖货；2、统计表一份，证明与石丽合伙开店，每月工资2600元。中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司对证据1的质证意见为只有一个证人证言不足以证明闫桂荣存在误工行为，对证据2的质证意见为不符合客观事实。被上诉人对证据1的质证意见我去过闫桂荣的店，确实看见闫桂荣卖货，对证据2没有意见。本院综合一审证据结合本院的实际调查可以认定闫桂荣经营细河区宜家时尚家居生活馆，因闫桂荣提供的统计表记载每月2600元工资不高于辽宁省2017年批发和零售业工资标准，故对2份证据予以采信。经庭审举证、质证、辩论，对二审事实本院认定如下：一审判决认定事实属实。另查明，闫桂荣在发生交通事故时在细河区宜家时尚家居生活馆卖货。
本院认为，公民生命健康权依法受法律保护。闫桂荣上诉主张一审判决认定的伙食补助费错误，应按每天一百元计算，且随诊到沈阳的两个护理人7天的伙食补助费及住宿费也应认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”。阜新市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为市内50元/天标准，市外100元/天标准，故闫桂荣在阜新市内住院期间伙食补助费应按50元/天标准计算，在沈阳市治疗期间应按100元/天标准计算，其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分也应予以赔偿，故本案伙食补助费为10750元（50元/天×173天＋100元/天×3人×7天），住宿费按照闫桂荣提供的《沈阳市大东区皇城源旅馆收据》认定为1120元。闫桂荣上诉主张一审驳回其关于误工损失及商店倒闭、精神损害抚慰金、康复费、后续治疗费的四项诉求错误，应支持其诉讼请求。闫桂荣一审中提供了《关于共同投资经营商店的协议》及证人证言等证据，虽然阜新市细河区宜家时尚家居生活馆个体工商户营业执照记载经营者系汤孝，但一审卷宗中阜新市景发福文化发展有限公司出具的证明记载汤啸系该公司演绎工程部负责人，一审卷宗中的《细河公安局东苑派出所责令改正通知书》中宜家时尚家居生活馆的签收人也是闫桂荣，二审庭审中证人邵峰也出庭作证其总去宜家时尚家居生活馆买东西，总看见闫桂荣卖货，被上诉人也陈述其也看见闫桂荣卖货，本院去细河区宜家时尚家居生活馆经营场所调查时，其附近居民也证实闫桂荣一直在该店卖货，综合一审二审的证据结合本院的实际调查可以认定闫桂荣发生交通事故时经营细河区宜家时尚家居生活馆，闫桂荣提供的统计表记载每月2600元工资不高于辽宁省2017年批发和零售业工资标准，本院予以采信，故闫桂荣误工费为16813元（2600÷30×194）。关于其提出的商店倒闭损失应予赔偿的请求因于法无据本院不予支持。关于精神抚慰金问题因闫桂荣伤情未构成伤残等级故不予支持。关于康复费及后续治疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：”医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。在审判实践中如果康复费及后续治疗费并未实际发生时法院并不是必然要判决该费用，并且法律已经规定受害人待实际发生后可另行起诉，已经保护了受害人的权利。本案中闫桂荣未提供专业鉴定机构的鉴定结论予以证明康复费及后续治疗费数额，其提供的主治医师李振华出据的后续治疗手术费需要8万元的说明并不是专业鉴定机构的鉴定结论，不具有科学性和客观性，故一审判决未支持其康复费及后续治疗费诉求并无不当，闫桂荣可待实际发生后另行起诉。中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司上诉主张闫桂荣住院180天属于过度就医，不应按照180天的计算但未提供证据证明，闫桂荣发生交通事故已72岁高龄，经诊断为头部外伤、头皮挫伤、腰部损伤、脊柱侧弯，因其年龄较大，身体也多处受伤，其住院180天治疗并无过度就医，对中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司该项主张本院不予支持。中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司上诉主张闫桂荣脊柱侧弯与交通肇事行为无因果关系，要求进行因果关系鉴定。因中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在一审中对此未提出异议且也未申请鉴定，故对其该项主张本院不予支持。综上所述，闫桂荣的上诉请求部分成立，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初248号民事判决第三项；
二、撤销阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初248号民事判决第四项；
三、变更阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初248号民事判决第一项为上诉人闫桂荣的医疗费人民币43205.45元、住院伙食补助费人民币10750元，合计人民币53955.45元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险中医疗费用赔偿限额范围内赔偿人民币10000元，不足部分人民币43955.45元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故商业第三者责任险赔偿限额内赔偿；
四、变更阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初248号民事判决第二项为上诉人闫桂荣护理费人民币19361.59元、交通费人民币2015元，住宿费人民币1120元，误工费人民币16813元，合计人民币39309.59元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额范围内赔偿；
五、驳回上诉人闫桂荣的其他诉讼请求。
以上金钱给付义务于本判决发生法律效力后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币2247元，由被上诉人刘岩负担；二审案件受理费4494元，由上诉人闫桂荣负担2000元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜新中心支公司负担2494元。
本判决为终审判决。
审判长苑明珠
审判员朱有明
代理审判员ＸＸ
二Ｏ一八年八月二日
书记员张楠