新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新32民终104号上诉人（原审被告）：四川宝沣建筑工程有限公司，住所地：成都市高新区紫荆南路56号1-1幢1层B号。法定代表人：许起赐，该公司总经理。委托诉讼代理人：章勇，四川锦官城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张尧，四川锦官城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：和田市华鑫设备安装有限公司,住所地和田市肖尔巴格乡吐完肖尔巴格村。法定代表人：隋振华,该公司经理。委托诉讼代理人：安慧，新疆巴布尔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国水利水电第九工程局有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区观山路3号乾图广场B座。法定代表人：陈学礼，该公司总经理。上诉人四川宝沣建筑工程有限公司（以下简称宝沣公司）因与被上诉人和田市华鑫设备安装有限公司（以下简称华鑫公司）、中国水利水电第九工程局有限公司（以下简称水电九局）租赁合同纠纷一案，不服和田市人民法院（2016）新3201民初877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年6月22日公开开庭审理了本案。上诉人宝沣公司的委托诉讼代理人章勇、张尧，被上诉人华鑫公司的委托诉讼代理人安慧到庭参加了诉讼，被上诉人水电九局经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人宝沣公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回被上诉人全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一是一审判决认定事实不清。一审判决在未查明华鑫公司出租的塔吊（被掩埋一台除外）能否返还的情况下，判决上诉人承担2015年10月31日至判决生效之日一台塔吊的租金，明显不当。二是一审判决遗漏当事人。从案件事实来看，柳永军作为涉案工程项目的实际施工人，为查明案件事实，应作为本案当事人，一审法院却未予追加。请求二审法院查清事实基础上，改判支持上诉人上诉请求。被上诉人华鑫公司答辩称，宝沣公司承建涉案工程后从答辩人公司租赁两台塔吊，其中一台在施工过程中，因施工原因掩埋在施工现场，被掩埋的塔吊已经与水电九局达成赔偿协议。另一台塔吊至今未归还亦未支付相应租赁费。另，柳永军与本案租赁合同之间无任何法律关系，不应追加为当事人。原审判决认定事实清楚，处理适当，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人水电九局经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。华鑫公司向一审法院起诉请求：1、请求被告支付租赁费15万元及自2015年10月31日至判决生效之日的租金；2、被告归还塔吊一台；3、诉讼费由两被告负担。一审法院经审理查明，2013年9月25日，被告水电九局达克曲克水电站工程项目部与被告宝沣公司达克曲克水电站工程项目部签订《建设施工合同》。该合同约定，被告水电九局达克曲克水电站工程项目部将其承建的新疆和田达克曲克水电站大坝枢纽工程的大坝土建工程、达克曲克发电洞进口及洞身、导流兼泄洪洞工程、溢洪道工程、生态电站管道工程、生态电站厂房土建工程、生态电站厂房建筑（装修）工程、金属结构设备的安装、合同范围内施工图纸显示的其他内容以及工程项目验收移交前的运行和维护分包给被告宝沣公司。2014年5月8日和2015年3月7日，原告与被告宝沣公司达克曲克水电站工程项目部分别签订两份塔吊租赁合同，第一份合同约定：“…出租方（甲方）：华鑫公司，承租方（乙方）：宝沣公司。租赁物：塔吊，数量1，型号5008，…第三条租赁期限从2014年5月8日起。…第八条本合同一式两份,甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力，本合同至签订之日生效。第九条本租赁物租金、维修及丢失、损毁的赔偿标准：租金标准，每台使用八个月的每月16000元，如果不足八个月18000元”。第二份合同约定，租赁物：塔吊，数量1，型号5008，…第三条租赁期限从2015年3月7日起。…第八条本合同一式两份,甲、乙双方各执一份具有同等法律效力，本合同至签订之日生效。第九条本租赁物租金、维修及丢失、损毁的赔偿标准：租金标准每台每月20000元；维修费标准（每台每月）材料费乙方承担，技工费甲方承担；赔偿标准按原价赔偿；标准节租金（每节）90元/天；扶墙租金（每道）100元/天；备注：包定升、包检测、包安装、包运输、包底丝、包维修（钢丝绳除外）”。2015年10月31日，宝沣公司达克曲克水电站工程项目部的工作人员刘克平、李国伍与原告的工作人员房秀荣进行结算，截止2015年10月31日，宝沣公司达克曲克水电站工程项目部欠原告租金及赔偿款共计378500元，被告宝沣公司达克曲克水电站工程项目部向原告出具欠条1张。被告宝沣公司达克曲克水电站工程项目部通过中国建设银行股份有限公司和田迎宾路支行向原告陆续支付欠款，至今尚欠款150000元未支付。2015年10月31日至今，被告宝沣公司达克曲克水电站工程项目部尚有1台塔吊（5008型）未归还。另查明，被告水电九局达克曲克水电站工程项目部在施工过程中，将原告的1台塔吊部分掩埋。2015年12月17日，被告水电九局达克曲克水电站工程项目部与原告就塔吊被掩埋部分（塔式起重机标准节6节，加强标准节4节、塔身扶墙连杆1套、塔机基座1套）达成赔偿协议，协议约定：被告水电九局达克曲克水电站工程项目部向原告赔偿100500元。关于该赔偿协议宝沣公司不知情。一审法院认为，原告华鑫公司与被告宝沣公司签订的《租赁合同》，系双方当事人意思的真实表示，符合法律规定，合法有效，予以确认。被告宝沣公司辩称，对其委托代理人柳永军使用的印章提出异议，对租赁物的事实不予认可。一审法院认为，被告宝沣公司授权柳永军具有签订合同、办理工程结算及与之有关的一切事物等权利且被告宝沣公司的诉讼代理人当庭确认租赁事实，故被告宝沣公司的主张，不予支持。关于原告要求被告水电九局承担该《租赁合同》相关法律责任的的诉讼请求，因被告水电九局不是该合同的相对人，故该项诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十七条之规定：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。”原告华鑫公司要求被告宝沣公司给付租赁费的请求，予以支持，2015年10月31日以前拖欠的租赁费为150000元；2015年10月31日至本判决生效之日一台塔吊的租金，租赁单价为每月16000元。根据《中华人民共和国合同法》第二百三十五条之规定：“租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。”故原告要求被告宝沣公司返还租赁物1台塔吊的诉讼请求，予以支持。因租赁标的物部分构件已被掩埋，无法整体返还，故被告宝沣公司应当赔偿原告5008型塔吊一台。作为《租赁合同》外的第三人被告水电九局，在施工过程中将租赁标的物1台塔吊的部分构件掩埋，其行为侵害了本案《租赁合同》的双方当事人的权益，故被告水电九局承担连带赔偿责任。遂判决：一、被告宝沣公司于本判决生效之日起七日内向原告华鑫公司给付2015年10月31日以前的租金150000元；二、被告宝沣公司于本判决生效之日起七日内向原告华鑫公司给付2015年10月31日至本判决生效之日一台塔吊的租金，租金单价为每月16000元；三、被告宝沣公司于本判决生效之日起七日内向原告华鑫公司赔偿塔吊一台（型号5008），被告水电九局承担连带赔偿责任；四、驳回原告华鑫公司的其他诉讼请求。案件受理费3300元，由被告宝沣公司负担。双方当事人二审均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，对一审查明的案件事实予以确认。本案争议焦点：一是是否遗漏当事人；二是一审判决认定事实是否清楚。本院认为，对于是否遗漏当事人。上诉人宝沣公司认为柳永军作为涉案项目实际施工人，应当追加为案件当事人。而2014年5月8日和2015年3月7日与被上诉人华鑫公司签订《租赁合同》的均是上诉人宝沣公司，按照合同相对性，被上诉人华鑫向上诉人宝沣公司主张权利并无不当，至于上诉人再将工程转包给柳永军，属另外法律关系，如认为柳永军作为实际施工人应承担责任，可以另案诉讼。故对上诉人宝沣公司该项诉讼请求，不予支持。一审判决认定事实是否清楚。上诉人认为一审法院在未查明涉案出租塔吊已被掩埋，能否返还的情况下，判决承担租金认定事实不清。对此一审法院已经查明涉案塔吊一台被掩埋，双方就被掩埋塔吊损失达成赔偿协议，上诉人理应返还租赁的另外一台塔吊，对于其租赁的塔吊是否能够返还，不能免除其承担租赁费的义务。故一审法院认定事实清楚，处理适当。综上所述，上诉人宝沣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3620元，由上诉人四川宝沣建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王       庆       波审 判 员 黄       红       辉代理审判员 阿布地卡地尔·托合提二〇一八年七月五日书 记 员 马       家       丽