福建省惠安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠刑初字第123号
公诉机关惠安县人民检察院。
被告人钟水荣（化名“钟某”，绰号“蛤蟆”），男，1976年5月16日出生，家住江西省瑞金市。因犯盗窃罪于1997年5月15日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑五年六个月；因犯抢劫罪于2005年11月24日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑四年，于2009年8月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2012年2月29日被福建省龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月6日被解回，现羁押于惠安县看守所。
被告人钟某甲，男，1979年2月15日出生，家住江西省瑞金市。因犯抢劫罪于2001年11月16日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月11日被抓获，同月15日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现羁押于惠安县看守所。
惠安县人民检察院以惠检刑诉（2014）51号起诉书指控被告人钟水荣、钟某甲犯盗窃罪，于2014年2月17日向本院提起公诉。本院于同月21日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派代理检察员林琳出庭支持公诉，被告人钟水荣、钟某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2010年11月1日18时许，被告人钟水荣、钟某甲伙同丁某某、胡某甲、胡某乙、钟某乙、刘某某（均已判刑）等人经事先策划，从晋江窜到中国农业银行惠安县支行东关分理处伺机作案。待被害人蔡某某到该银行ATM取款机上取款时，刘某某留在ATM取款机房外望风，钟水荣、钟某甲、丁某某、胡某甲、胡某乙、钟某乙等人走到ATM取款机前，假装排队。胡某乙上前向正在取款的被害人蔡某某问话，借此吸引蔡某某的注意力，钟某乙则拿一张事先准备好的银行卡去碰蔡某某手背，并将那张银行卡扔在ATM取款机平台上，随即迅速跑开，使蔡某某误认为自己插在ATM取款机里的银行卡被调包抢走而追赶出去。被告人钟某甲、钟水荣等人则趁机迅速操作蔡某某留在ATM取款机上的银行卡，从蔡某某银行卡里取走现金人民币15000元，又将卡里的人民币43000元转账到事先准备的一张卡里，并于当天从该银行卡取走人民币20000元。该卡余额人民币22892元被惠安县公安局冻结。
另查明：2010年11月1日，被告人钟水荣、钟某甲因涉嫌犯盗窃罪被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月2日被监视居住。晋江市公安局民警从被告人钟水荣、钟某甲身上分别扣押现金人民币5397元、2672元。2013年11月11日，被告人钟某甲在江西省瑞金市瑞金饭店被当地公安民警抓获。惠安县公安局冻结的款项，已由本院执行发还给被害人蔡某某。
上述事实，被告人钟水荣、钟某甲在开庭审理过程中无异议，且有被害人蔡某某的陈述、证人钟某的证言、同案人刘某某、胡某乙、丁某某、胡某甲的供述、辨认笔录及照片、银行查询交易明细、扣押清单、监控截图、刑事判决书、释放证明书、抓获经过、拘留证、释放通知书、监视居住决定书、执行裁定书、执行款票据、工作说明、常住人口基本信息及被告人钟水荣、钟某甲的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人钟水荣、钟某甲以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取公民钱财，共计人民币58000元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人钟水荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人钟某甲曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后不思悔改，继续犯罪，主观恶性较大，可酌情从重处罚。被告人钟水荣、钟某甲归案后能如实供述自己的犯罪事实，且当庭表示自愿认罪，可分别从轻处罚。鉴于部分赃款被追回，可对被告人钟水荣、钟某甲酌情从轻处罚。被告人钟水荣曾因犯盗窃罪被判刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。根据被告人的犯罪事实，情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人钟水荣犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。与原判刑罚有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万元并罚；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月19日起至2018年7月17日止。先前羁押的32日已抵扣刑期。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人钟某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月11日起至2016年6月8日止。先前羁押的32日已抵扣刑期。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
三、晋江市公安局扣押的被告人钟水荣现金人民币5397元、钟某甲现金人民币2672元，发还给被害人蔡某某。（款项未随案移送。）
四、责令被告人钟水荣、钟某甲退赔给被害人蔡某某经济损失人民币49931元（本院已执行发还的22892元及同案人已退赔的款项应予扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 姚顺坡
代理审判员 连春梅
人民陪审员 杨江东
二〇一四年四月三日
书 记 员 黄琳琳
附本案引用的主要法律条文提示：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。