湖南省株洲市天元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0211刑初39号
公诉机关株洲市天元区人民检察院。
被告人马正兴，男，1972年12月16日出生于湖南省株洲市，汉族，小学文化，群众，服刑人员，住湖南省株洲市天元区雷打石镇布塘村大塘组，因犯盗窃、销赃罪于1997年9月22日被湖南省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。减刑后刑期至2016年11月27日，剥夺政治权利减为八年。因患第1、2腰椎骨折致脊髓损伤后不完全性截瘫，右下肢肌力2-3级，左下肢肌力5级于2015年9月24日被湖南省监狱管理局决定暂予监外执行（执行刑期为2015年9月24日至2016年11月27日），因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月24日被株洲市公安局天元分局决定刑事拘留，于2016年11月25日变更为监视居住。
被告人张如意，男，1976年10月5日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，群众，无职业，住湖南省株洲县仙井乡梅仙村梅仙组26号，因犯抢劫罪于1998年12月1日被株洲县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，因吸食毒品于2016年8月21日被株洲市公安局芦淞分局行政拘留五日，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月3日被株洲市公安局天元分局决定刑事拘留，于2016年11月4日变更为取保候审。
株洲市天元区人民检察院以株天检公刑诉[2018]21号起诉书指控被告人马正兴、张如意犯寻衅滋事罪于2018年2月22日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序并组成合议庭进行审理。审理期间，被告人马正兴以患有腰椎骨折、椎间盘突出、背髓变性为由，被告人张如意以患有高血压三级（极高危组）为由，于2018年2月28日向本院申请暂予监外执行，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于同日作出（2018）湘0211刑初39号刑事裁定对本案中止审理。本院于2018年8月16日对本案恢复审理，并于2018年8月23日公开开庭审理了本案。株洲市天元区人民检察院指派检察员赵峥、黄小平出庭支持公诉。被告人马正兴、张如意均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月19日下午13时许，共同作案人唐某某（已判决）与被害人罗某某在株洲市天元区韶山西路花园二村因交通问题发生口角，之后共同作案人唐某某驾车离开，被害人罗某某来到株洲市天元区韶山西路花园二村路口的清心阁茶餐吧喝茶。共同作案人唐某某在路上碰到被告人马正兴，告诉马正兴自己被被害人罗某某欺负，并叫被告人马正兴喊人帮忙，被告人马正兴打电话给共同作案人胡某（已判决）要其叫人来帮忙，共同作案人胡某通过电话纠集了被告人张如意及共同作案人张某（已判决）、姚某某（已判决）、李某（另案处理）。当天14时10分许，被告人马正兴与赶来的被告人张如意及共同作案人张某、姚某某等人一起，在株洲市天元区韶山路清心阁茶餐吧将被害人罗某某打伤。经株洲市公安局法检所鉴定，被害人罗某某的伤情为重伤二级。
被告人马正兴、张如意被抓获到案后均能如实供述其所犯罪行。
另查明，2017年6月26日，共同作案人唐某某等人与被害人罗某某的近亲属达成调解协议，共同作案人唐某某等人自愿于调解协议签订之日一次性赔偿被害人罗某某医药费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失陆拾万元整，双方的赔偿纠纷就此了结，被害人罗某某对被告人马正兴、张如意及共同作案人唐某某等人的犯罪行为予以谅解。
2016年7月19日至2016年11月27日，被告人马正兴尚有未执行刑期132日。
上述事实，被告人马正兴、张如意在开庭审理过程中均无异议，且有被告人马正兴、张如意的供述与辩解，共同作案人唐某某、张某、胡某、姚某某、李某的供述及辩解，被害人罗某某的陈述，证人陈某某、刘某某的证言和证人陈卫军的报案材料，天公（嵩）调证字[2016]0778号调取证据通知书及调取的现场监控视频光盘一张，调取的共同作案人唐某某等人通话详单、共同作案人唐某某车辆信息，湖南省株洲市公安局法医检验所出具的伤情说明，（湘株）公（刑）鉴（法临）字[2016]592号法医学人体损伤程度鉴定意见书，辨认笔录，到案经过，湖南省高级人民法院出具的（1997）湘刑终字第33号刑事判决书，湖南省株洲县人民法院出具的（1998）株县法刑初字第196号刑事判决书，株洲市公安局芦淞分局出具的株公芦（龙）决字[2016]第0439号公安行政处罚决定书，湖南省株洲市天元区人民法院出具的（2016）湘0211刑初348号、（2017）湘0211刑初46号刑事判决书，被害人罗某某的户籍资料，共同作案人唐某某、张某、胡某、姚某某、李某户籍资料，（2015）湘监管暂决字第236号暂予监外执行决定书及被告人马正兴的社区矫正人员基本信息表、罪犯病情诊断书、病历资料，被告人张如意户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马正兴、张如意伙同共同作案人故意伤害他人身体，并致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人马正兴、张如意伙同共同作案人共同实施故意伤害行为,系共同故意犯罪，在共同犯罪中，被告人马正兴纠集、组织人员并直接参与对被害人进行殴打，被告人张如意直接参与殴打被害人，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马正兴在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人马正兴、张如意到案后能如实供述其所犯罪行，且庭审中自愿认罪，依法从轻处罚。案发后，共同作案人唐某某等人共同积极赔偿被害人的经济损失，被告人马正兴、张如意及共同作案人均取得了被害人的谅解，对被告人马正兴、张如意可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人马正兴、张如意犯故意伤害罪的罪名成立。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，本院认为被告人张如意有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。据此，对被告人马正兴依法适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第七十一条之规定；对被告人张如意依法适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人马正兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年五个月；与前罪所判处的未执行刑期132日合并，决定执行有期徒刑三年八个月，剥夺政治权利八年；
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；)
二、被告人张如意犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 文姝婷
人民陪审员 喻朝阳
人民陪审员 王广英
二〇一八年八月二十三日
书 记 员 戴项徽
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。