安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民一终字第01045号
上诉人（原审原告）：陈莉，户籍地上海市长宁区，经常居住地安徽省安庆市大观区。
委托代理人：孙卫东，安徽豪迪律师事务所律师。
委托代理人：孙永东，安徽豪迪律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司。
负责人：王跃华，该支公司总经理。
委托代理人：查玲莉，该支公司职工。
被上诉人（原审被告）：吴靖，住安徽省安庆市大观区。
被上诉人（原审被告）：安庆港华燃气有限公司。
法定代表人：何族兴，该公司董事长。
委托代理人：吴靖，该公司职工。
上诉人陈莉、中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称平保财险安庆公司）与被上诉人安庆港华燃气有限公司（以下简称港华公司）、吴靖机动车交通事故责任纠纷一案，因不服安徽省安庆市大观区人民法院于2015年5月18日作出的（2015）观民一初字第00195号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月10日公开开庭进行了审理。上诉人陈莉及委托代理人孙永东、孙卫东，平保财险安庆公司的委托代理人查玲莉到庭参与诉讼。被上诉人港华公司、吴靖经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案在审理过程中，各方当事人申请庭外和解未果，本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年11月6日10时40分，吴靖驾驶皖H×××××号小型普通客车由西向东行驶至安庆市菱湖南路菱湖公园附近路段右转弯途经人行横道时，与由西向东行驶的陈莉驾驶的电动自行车发生碰撞，造成两车受损、陈莉受伤的事故。陈莉受伤后于2012年11月6日至2013年1月14日在安庆市第一人民医院住院治疗，用去医疗费92658.79元，出院时医嘱建议：住院期间护理两人、休息叁个月、加强营养、陪护壹人；于2013年3月6日至2013年6月18日再次在安庆市第一人民医院住院治疗，用去医疗费28390.05元，出院时医嘱建议：休息壹个月、加强营养、陪护壹人；于2014年1月15日至2014年1月24日又在安庆市第一人民医院住院治疗，用去医疗费12786.92元，出院时医嘱建议：休息壹个月、加强营养、陪护壹人。陈莉另支付门诊医疗费1046.36元，前述医疗费合计134882.12元。本起交通事故经交警部门现场勘查后认定：吴靖负事故全部责任、陈莉不负事故责任。2014年7月10日，经安徽省安庆市迎江区人民法院委托安徽天正司法鉴定中心对陈莉伤残等级进行鉴定，对陈莉的误工期、护理期、营养期进行评定，2014年7月17日，该中心作出皖天正司鉴[2014]法临鉴字第781号《司法鉴定意见书》，认为：1.被鉴定人陈莉因交通事故致左下肢功能部分丧失构成十级伤残；2.被鉴定人陈莉的误工期为300日、营养期、护理期按实际住院期限计算。陈莉支付了鉴定费900元。又查明，皖H×××××号客车登记车主为港华公司，该车已向平保财险安庆公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔、责任限额为30万元的商业第三者责任险，本起事故发生在保险期限内。还查明，陈莉系非农业家庭户（户籍所在地为上海市长宁区长宁路1759弄47支弄35号），其赔偿标准应按城镇居民标准计算。陈莉于2015年1月19日向原审法院提起诉讼，要求判令吴靖、港华公司、平保财险安庆公司赔偿其因本起交通事故造成的各项损失共计431352.5元。
原审法院认为：公民的身体健康权受到法律的保护，侵权致人身体伤害的，侵权人应当承担受害人的损失赔偿义务。陈莉因本起交通事故造成的损失为：医疗费55723.33元(陈莉的诉讼请求)、住院伙食补助费3640元、营养费3640元[（69+104+9）天×20元/天）]、护理费25494.07元[69天×101.57元/天×2人+（104+9）天×101.57元/天×1人]、误工费47205.7元[300天×（3720.57+1000）元÷30天]、残疾赔偿金111527元（含被扶养人生活费16107元）、鉴定费900元、交通费2000元、精神损害抚慰金8000元、财产损失2530元，合计260660.1元。因吴靖负事故全部责任且事故车辆皖H×××××号客车已向平保财险安庆公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔的商业第三者责任险，故陈莉各项损失由平保财险安庆公司在保险限额内赔偿。对平保财险安庆公司提交的，经安徽省安庆市迎江区人民法院依法委托安徽天正司法鉴定中心作出的皖天正司鉴[2014]法临鉴字第781号《司法鉴定意见书》，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，对其证明力予以认定并采纳。对平保财险安庆公司提出扣除非医保用药费用的意见，因平保财险安庆公司对不属于赔偿范围的费用未举证证明，不予认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条第一、三款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十条、《安徽省实施办法》第五十四条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告陈莉260660.1元；二、驳回原告陈莉其他诉讼请求。案件受理费7770元，由原告陈莉负担3000元，被告中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担4770元。
陈莉上诉称：原审法院对陈莉的护理期、误工期、营养期认定错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判并根据医嘱确定陈莉的护理期、误工期和营养期。
平保财险安庆公司辩称并上诉称：原审法院根据鉴定结论认定陈莉的护理期、误工期、营养期是正确的，请求二审法院驳回陈莉的上诉请求及理由。再者，原审法院对陈莉所主张误工费予以采纳是错误的，陈莉向原审法院所提交证据不足以证明其存在误工损失；同时原审法院判令平保财险安庆公司承担本案诉讼费用也是错误的，请求二审法院撤销原审判决，依法作出公正处理。
陈莉在庭审中辩称：原审法院对陈莉误工费的请求予以采纳是正确的，请求二审法院驳回平保财险安庆公司的上诉请求及理由。
港华公司、吴靖庭后辩称：原审法院根据鉴定结论确定陈莉的护理期、误工期、营养期是正确的，但原审法院对陈莉误工费数额认定错误，请求二审法院依法公正处理。
根据平保财险安庆公司申请，本院依法向安庆新华书店有限公司和安庆市大观区宜园照相馆核实陈莉工作情况及收入状况。安庆新华书店有限公司陈述事故发生后前六个月未扣发陈莉工资，从第七个月起扣发陈莉工资的20%，之后逐月递增20%扣发比例直至每月实发439.43元（该439.43元系代扣陈莉养老金、医疗保险费等949.69元后所实发工资）。安庆市大观区宜园照相馆陈述陈莉偶尔在该处打工且只有几个月，但安庆市大观区宜园照相馆无法提供其向陈莉发放工资的记录。因陈莉、平保财险安庆公司、吴靖、港华公司均认可安庆新华书店有限公司和安庆市大观区宜园照相馆的陈述内容是真实的，本院对此予以采纳。
各方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审。
根据分析认定的证据，并结合当事人陈述，本院经审理查明：案涉交通事故发生后前六个月，安庆新华书店有限公司未扣发陈莉工资，从第七个月起扣发工资的20%并逐月递增20%直至实发439.43元（该款不含代扣养老金等949.69元）。后陈莉就本起交通事故致其人身、财产受损曾向安徽省安庆市迎江区人民法院提起诉讼，要求获得赔偿。该案在审理期间，陈莉于2014年4月24日请求法院对其伤残等级进行鉴定而平保财险安庆公司亦请求对陈莉误工期、营养期、护理期进行评定，安徽省安庆市迎江区人民法院依法委托安徽天正司法鉴定中心进行鉴定，该中心认为：陈莉的伤情构成十级伤残，其误工期为300天、营养期和护理期按实际住院期限计算并作出皖天正司鉴[2014]法临鉴字第781号《司法鉴定意见书》。陈莉在安徽省安庆市迎江区人民法院2014年10月29日开庭时将该《鉴定意见书》作为证据提交且各方当事人对该《鉴定意见书》均无异议。后陈莉于2014年11月28日向安徽省安庆市迎江区人民法院撤回起诉被准许后又于2015年1月19日向原审法院提起本案诉讼。除本院认定的上述事实外，一审认定的其它事实，本院予以确认。
在二审中，平保财险安庆公司提出其不应承担非医保用药费用赔偿责任并向本院提交了盖有港华公司公章的《保险投保单》一份，证明其已向投保人港华公司明确告知了保险合同中的免责条款。陈莉、吴靖、港华公司均认为该投保单不能证明平保财险安庆公司就免责条款已向投保人明确告知。
本院认为：综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点一为原审法院对陈莉误工费、护理期、营养期的认定是否正确；争议焦点二为原审法院判令平保财险安庆公司承担本案诉讼费用是否适当。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案受害人陈莉就本起交通事故曾向安徽省安庆市迎江区人民法院提起诉讼并请求对其伤残程度进行鉴定且平保财险安庆公司亦申请对陈莉误工期、护理期、营养期进行评定，安徽天正司法鉴定中心受法院委托依法作出鉴定结论，确定了陈莉的伤残等级及误工期、营养期、护理期且陈莉对该鉴定结论未持异议并将该鉴定结论作为证据提交法院，原审法院据此并结合该鉴定结论认定陈莉的误工期、营养期、护理期符合法律规定，并无不当，陈莉认为原审法院根据鉴定结论确定其误工期、营养期、护理期错误但未举证证明安徽省安庆市迎江区人民法院鉴定程序不合法且鉴定内容及结论不应被采纳，故陈莉认为原审法院对其误工期、营养期、护理期认定错误的上诉请求及理由不能成立，不予采纳。
关于陈莉误工损失问题。结合鉴定结论，陈莉因本起交通事故误工时间为300日（即10个月）；又根据陈莉所提交的安庆新华书店有限公司出具的关于陈莉原月收入4160元及休假期间实发工资439.43元的《收入证明》和安庆新华书店有限公司向本院所做陈述可认定陈莉事发后前六个月工资未扣发、第七个月工资被扣发832元、第八个月工资被扣发1664元、第九个月工资被扣发2496元、第十个月工资被扣发2770.88元（因工资扣减80%后低于实发工资439.43元，故陈莉第十个月工资以其实发工资加上代扣款项949.69元为准）。至于陈莉陈述其在安庆市大观区宜园照相馆兼职打工，因安庆市大观区宜园照相馆向本院陈述陈莉系偶尔在该处打工且安庆市大观区宜园照相馆无法提供其已向陈莉支付工资的证据材料，同时安庆市大观区宜园照相馆的陈述与陈莉向原审法院所提交的其与安庆市大观区宜园照相馆之间的《合同》内容不一致，故本院对陈莉关于其在安庆市大观区宜园照相馆兼职打工且因本起事故存在误工损失的主张不予采纳。综上，陈莉因本起交通事故造成的误工损失应为7762.88元（832元+1664元+2496元+2770.88元）。
至于诉讼费用负担问题及平保财险安庆公司提出其不应承担非医保用药费用的主张，因平保财险安庆公司未提供充分的证据证明其已就不应赔偿非医保用药费用及诉讼费用事由向投保人港华公司作出了明确解释，使得投保人港华公司明了该免责条款的真实含义和法律后果，故平保财险安庆公司所主张的保险免责条款对投保人港华公司不具有拘束力；况且平保财险安庆公司就免责条款亦未在保险合同中采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标志作出提示，故原审法院根据平保财险安庆公司在本案中所承担的赔偿责任确定其应承担的诉讼费用并对其主张不承担非医保用药费用的请求未予采纳并无不当，平保财险安庆公司该节上诉请求及理由亦不能成立，不予采纳。
综上，结合陈莉的诉讼请求，陈莉因本起交通事故造成的损失为：医疗费55723.33元(根据陈莉的诉讼请求)、住院伙食补助费3640元、营养费3640元、护理费25494.07元、误工费7762.88元、残疾赔偿金111527元（含被扶养人生活费16107元）、鉴定费900元、交通费2000元、精神损害抚慰金8000元、财产损失2530元，合计221217.28元。因事故车辆皖H×××××号客车已向平保财险安庆公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔的商业第三者责任险且陈莉各项损失均未超出保险限额，故平保财险安庆公司应在保险限额内赔偿陈莉各项损失共计221217.28元，吴靖、港华公司不再承担陈莉赔偿款的支付义务。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条第一、三款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十八条之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民一初字第00195号民事判决第二项，即：驳回原告陈莉其他诉讼请求。
二、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民一初字第00195号民事判决第一项，即：被告中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告陈莉260660.1元。
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿上诉人陈莉因本起交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失共计221217.28元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7770元，由上诉人陈莉负担3770元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担4000元；二审案件受理费2280元，由上诉人陈莉负担2000元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担280元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 杨
代理审判员 陈世拥
代理审判员 赵红军
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 王岳霞
附本案所适用相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》
三十八、第二审人民法院根据当事人提出的新证据对审件改判或者发回重审的，应当在判决书或者裁定书中写明对新证据的确认，不应当认为是第一审裁判错误。