重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝五中法刑终字第00114号
原公诉机关重庆市江津区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王红，男，2008年5月12日因犯寻衅滋事罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年12月15日刑满释放。2013年8月15日被抓获，次日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同月28日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
上诉人（原审被告人）何岗，2013年6月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
辩护人黄某某、廖某，重庆鼎山律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）梁晔，男，2007年9月11日因犯聚众斗殴罪被重庆市第五中级人民法院判处有期徒刑六年，2011年4月27日释放。2013年6月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
上诉人（原审被告人）周吉良，2008年9月27日因犯寻衅滋事罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑二年，2010年8月8日刑满释放。2011年12月12日因犯寻衅滋事罪被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2012年4月3日刑满释放。2013年6月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
上诉人（原审被告人）刘选伦，男，2013年6月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
上诉人（原审被告人）周小林，男，2013年6月7日因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
原审被告人程某某，男，2013年6月14日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月11日被逮捕，同年8月8日变更为取保候审。2013年12月13日经重庆市江津区人民法院决定执行逮捕。2013年12月26日，经重庆市江津区人民法院决定取保候审。
原审被告人简某某，女，2013年6月14日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月11日被逮捕，同年11月18日变更为取保候审。2013年12月13日经重庆市江津区人民法院决定执行逮捕。2013年12月26日，经重庆市江津区人民法院决定取保候审。
原审被告人施某某，男。
原审被告人周某，男。
原审被告人赵某，男。
原审被告人谢某某，女。
重庆市江津区人民法院审理重庆市江津区人民检察院指控原审被告人王红、何岗、梁晔、刘选伦、周小林犯抢劫罪；原审被告人周吉良犯抢劫罪、故意伤害罪；原审被告人程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某犯开设赌场罪一案，于2013年12月26日作出（2013）津法刑初字第871号刑事判决。原审被告人王红、何岗、梁晔、刘选伦、周小林、周吉良不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审被告人程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某未提出上诉，程某某、简某某、赵某、谢某某本人表示不申请出庭，本院认为没有必要到庭，故未传唤其到庭。重庆市人民检察院第五分院指派检察员张毅出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王红、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林、何岗及辩护人黄某某、廖某、原审被告人施某某、周某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市江津区人民法院认定：
一、抢劫事实
2012年11月13日21时许，简某某同李某某、田某某、周某、王某某等人在重庆市江津区七贤街顺发茶楼程某某等人开设的赌场一包房内打麻将赌博，赌注为1000元“拖”1500元。其间，田某某抓住王某某说王打假牌，王某某予以否认。被告人何岗闻声进入包房，并电话告诉王红其妻田某某被人打了假牌，正在处理。王红随即带领被告人刘选伦、周小林来到顺发茶楼。在包房内，王红推了王某某，刘选伦、周小林打了王某某几耳光。随后，王红、刘选伦、周小林和在该茶楼闲耍的被告人周吉良将王某某押下楼上车前往江津鼎山长江大桥下面河沙坝。被告人梁晔接他人电话通知后亦同何岗先后前往河沙坝。王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林在河沙坝以王某某打假牌为由，采取殴打、语言威胁等方法强行向王某某索要钱财，王某某称身上无钱，王红等人叫其打电话找钱。王某某叫他人转款至自己的农行卡账户后，梁晔、周吉良等人将王某某押至奎星广场农行取款1万元，梁晔、周吉良各分得5000元。王某某又以转账方式向梁晔提供的李某农行卡转款1.8万元，梁晔将该1.8万元取出。王红安排分给周小林4000元、刘选伦2000元和其他人4000元，剩余8000元由梁晔自己处理。被害人王某某被殴打致右手小指骨折、鼻骨骨折等，经重庆市江津区公安局物证鉴定所鉴定，其损伤程度为轻伤。2013年5月5日和6日，梁晔、周吉良分别主动到重庆市江津区公安局投案并如实供述了犯罪事实。
认定上述事实的证据有：农行借记卡账户明细查询单、抓获经过等书证；证人程某某、简某某、施某某、周某、赵某等人的证言；被害人王某某的陈述；法医学人体损伤程度鉴定意见书；现场辨认笔录及照片；辨认笔录；被告人王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林的供述等。
二、开设赌场事实
2012年6月左右，被告人程某某、简某某在重庆市江津区七贤街顺发茶楼租包房作为场地开设赌场。同年9、10月，被告人施某某、周某、赵某先后加入该赌场成为股东。上述各被告人邀约他人前来以打麻将的方式赌博，赌注为1000元“拖”1500元，每桌每场抽取2500元作为赌场盈利，除去费用后由各股东平分。该赌场开设至2013年1月左右，程某某、简某某、施某某、周某、赵某各获利10万余元。
2013月5月初，被告人程某某、简某某、施某某、周某在重庆市江津区东部新城“水都水疗”会所租包房作为场地共同开设赌场，同月下旬被告人谢某某加入该赌场成为股东。上述各被告人邀约他人前来以打麻将的方式赌博，赌注为1000元“拖”1500元，每桌每场抽取3000元作为赌场盈利，除去费用后由各股东平分。该赌场开设至同年6月14日，程某某、简某某、施某某、周某各获利5万余元，谢某某获利4万余元。
2013年12月26日，被告人程某某、简某某分别退出了非法所得人民币15万元。
认定上述事实的证据有：公安行政处罚决定书、扣押物品清单、抓获经过等书证；证人余某某、秦某某等人的证言；现场辨认笔录及照片；辨认笔录；被告人程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某的供述等。
三、故意伤害事实
2012年12月19日23时许，被告人周吉良和吴某某在重庆市江津区琅山帝凯乐KTV门口因琐事与赖某甲等人发生口角纠纷并相互推打，赖某乙前来将双方劝开。随后，周吉良不服气，持刀冲进帝凯乐洗脚城将赖某甲头部、面部和手部砍伤。经重庆市江津区公安局物证鉴定所鉴定，赖某甲的损伤程度为轻伤。案发后，吴某某对被害人赖某甲已作民事赔偿并取得其谅解。2013年5月6日周吉良主动到重庆市江津区公安局投案并如实供述其犯罪事实。
认定上述事实的证据有：谅解书等书证；证人吴某某、罗守会等人的证言；被害人赖某甲的陈述；法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录；被告人周吉良的供述等。
重庆市江津区人民法院认为，被告人王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林以非法占有为目的，采用暴力和胁迫的方法，当场强行劫取他人钱财，其行为均已构成抢劫罪。周吉良非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。周吉良一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。王红、梁晔、周吉良因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。梁晔、周吉良犯罪以后主动投案，如实供述其罪行，是自首，可以从轻处罚。刘选伦、周小林、程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某犯罪后如实供述罪行，可以从轻处罚。程某某、简某某主动退出了非法所得，有悔罪表现，依法可适用缓刑。王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林的行为给被害人造成的经济损失应当退赔。施某某、周某、赵某、谢某某的违法所得应予追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王红犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。二、被告人何岗犯抢劫罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币4000元。三、被告人梁晔犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元。四、被告人周吉良犯抢劫罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币4000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元。五、被告人刘选伦犯抢劫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币4000元。六、被告人周小林犯抢劫罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币4000元。七、被告人程某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币5万元。八、被告人简某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币5万元。九、被告人施某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5万元。十、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5万元。十一、被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3万元。十二、被告人谢某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月十三天，并处罚金人民币5000元。十三、责令被告人王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林退赔被害人王某某的经济损失人民币2.8万元。十四、被告人施某某、周某的违法所得各15万元、被告人赵某的违法所得10万元、被告人谢某某违法所得4万元，予以追缴，上缴国库。
原审被告人王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林上诉提出，原判认定其犯抢劫罪定性不当，量刑过重。
何岗的辩护人提出原审判决认定何岗犯抢劫罪事实不清，证据不足；何岗与其他几名被告人无共同的犯罪故意，不构成共犯，即使何岗构成犯罪，也仅构成寻衅滋事罪，原判以抢劫定罪不当，请求二审法院依法改判。
重庆市人民检察院第五分院出庭履行职务的检察员认为，原审判决认定王红、何岗、梁晔、刘选伦、周小林犯抢劫罪、周吉良犯抢劫罪、故意伤害罪、程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某犯开设赌场罪的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同。在本院审理中，上诉人王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林及何岗的辩护人均未提交新的证据，本院对一审判决所列证据予以确认。
本院认为，上诉人王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林以非法占有为目的，采用暴力、胁迫等手段，当场劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。周吉良故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。周吉良一人犯数罪，应当数罪并罚。王红、梁晔、周吉良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。梁晔、周吉良犯罪以后主动投案，如实供述其罪行，是自首，依法可以从轻处罚。原审被告人程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。刘选伦、周小林、程某某、简某某、施某某、周某、赵某、谢某某能如实供述其罪行，可以从轻处罚。程某某、简某某在一审审理期间，主动退出了非法所得，有悔罪表现，可适用缓刑。王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林的行为给被害人造成的经济损失应当退赔。施某某、周某、赵某、谢某某的违法所得应予追缴，上缴国库。对于王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林提出原判认定其犯抢劫罪定性不当，量刑过重及何岗的辩护人提出原判认定何岗犯抢劫罪事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人王红、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林以王某某打假牌为由，对王某某实施殴打、威胁，强行让王某某当场给付钱财，其行为符合抢劫罪的构成要件，应当以抢劫罪处罚。王红、梁晔等人对王某某实施殴打、威胁，强行让王某某当场给付钱财时，何岗在现场，对王红、梁晔等人非法占有他人财物的目的是明知的，对王红、梁晔的行为持放任态度，且自己亦要求王某某拿钱解决打假牌的问题，何岗的行为构成抢劫罪的共犯。何岗虽未分得赃款，但不影响其犯罪构成。原判根据王红、何岗、梁晔、周吉良、刘选伦、周小林的犯罪情节及悔罪表现，对其判处的刑罚适当。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。对于何岗的辩护人提出何岗与其他几名被告人无共同的犯罪故意，不构成共犯，即使何岗构成犯罪，也仅构成寻衅滋事罪，原判以抢劫定罪不当的辩护意见，经查，王红、梁晔等人对王某某实施殴打、威胁，强行让王某某当场给付钱财时，何岗在现场，对王红、梁晔等人非法占有他人财物的目的是明知的，何岗同王红、梁晔等人即有共同非法占有王某某钱财的故意，虽事后未分得赃款，但属于同王红、梁晔等人的分赃问题。何岗同王红、梁晔等人采取暴力手段，当场劫取他人财物，应以抢劫罪处罚，故该辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。重庆市人民检察院第五分院出庭履行职务的检察员的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卢俊莲
审 判 员 蒋学武
代理审判员 余 勇
二〇一四年五月九日
书 记 员 刘国庆