甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘04刑终21号
原公诉机关甘肃省景泰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘利武，男，生于1972年6月13日，汉族，山西省晋中市榆次区人，小学文化，个体户，住山西省晋中市榆次区东赵乡北田村***户。2015年6月20日因涉嫌合同诈骗罪被景泰县公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于景泰县看守所。
甘肃省景泰县人民法院审理甘肃省景泰县人民检察院指控原审被告人刘利武犯合同诈骗罪一案，于2015年12月17日作出（2015）景刑初字第181号刑事判决，宣判后，刘利武不服，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2010年10月，刘利武因做水果生意缺乏资金，以其购买的景泰县一条山镇鸿德嘉园2号楼3单元302室房屋作为抵押，分别于2010年10月12日和2010年11月8日向郝新银借款20万元和10万元，约定利息2.5分（月利率2.5%）。刘利武向郝新银偿还利息9万元后，郝新银多次向刘利武催要借款，刘利武均以各种借口推脱不还，实际未还数额21万元。被告人刘利武在把鸿德嘉园2号楼3单元302室抵押给郝新银借款后，又将该房屋分别于2011年11月28日、2011年12月28日、2012年8月4日和2012年8月31日向石福仁抵押借款22.5万元、李廷荣抵押借款12万元、李世强抵押借款25万元。后刘利武给朱礼基5万元，让朱代其向石福仁归还借款，实际未归还石福仁17.5万元。刘利武未归还李廷荣、李世强的借款。2013年1月，刘利武将抵押给郝新银、石福仁、李廷荣、李世强的房屋过户给与其同居的张兆霞后变更电话逃匿。刘利武合计诈骗金额75.5万元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人刘利武供述，2010年10月份的时候，他做贩卖水果的生意，由于没钱，他就以鸿德嘉园2号楼3单元302室作为抵押先后找郝新银借款20万元和10万元，月息2.5分，这30万元都用在水果生意上了，但生意赔了，刚开始还能给郝新银按期偿还利息，到2013年他没钱了，就再没给郝新银还过钱。2011年11月，由于水果生意又赔钱了，他就通过朱礼基向景泰县的石福仁借款14万元，月利率是一毛，朱礼基为担保人，到2013年元月的时候他没有钱给石福仁还借款，就和石福仁签订了协议书，协议书约定他把鸿德嘉园2号楼3单元302室的房子以27.5万元的价格出售给石福仁（协议书是原来他和鸿德嘉园签订的旧合同）。2012年他又向李廷荣借款5万多元，月息5分，他给李廷荣出具了一张12万元的借条，但是一直没给李廷荣还款，李廷荣就让他在借条上写了以鸿德嘉园2号楼3单元302室作为抵押，约定到2013年5月1日他还不了借款，就将房子给李廷荣。他把这些钱全用在贩卖水果生意上了，但最后赔钱了，没钱还给郝新银、石福仁、李廷荣，他怕他们问他要钱，就离开景泰县了。鸿德嘉园2号楼3单元302室购房定金5万元是他交的，所以刚开始是他的名字，是张兆霞交的剩余房款，所以最后登记在张兆霞名下了。
2012年9月，他和李世强合作往武威市发水果，他向李世强借款25万元并出具了25万元的借条，并注明生意做成后给李世强分10万元，还将景泰县鸿德嘉园2号楼3单元302室和他的本田雅阁轿车（车牌号为陕AWX1**）抵押给李世强了，当时他还提供了从鸿德嘉园购买房屋的合同原件，这份合同还给石福仁提供过。但后来生意赔了，到现在都没有把钱还给李世强。他的本田雅阁轿车现在过户给一个纸箱厂厂长石良斌了。他曾在2012年9月给朱礼基10万元，让朱礼基帮他还给石福仁，朱礼基就给他出具了两张各5万元的收条。
2、证人王某某证言，证明2010年10月12日至2010年11月8日，刘利武向她丈夫郝新银借款30万元，利息为2.5分，刘利武将其位于景泰县一条山镇鸿德嘉园的2号楼3单元302室抵押给郝新银，当时签订了借款协议，刘利武出具了借据，借款以现金的方式给刘利武，后刘利武偿还了9万元的利息，到2013年1月她和郝新银开始向刘利武催收借款，但刘利武一直以各种借口推脱不还，还将电话变更，就联系不上了，后听说刘利武将其位于景泰县一条山镇鸿德嘉园的2号楼3单元302室的楼房卖给其他人了。
3、被害人石某某陈述，2011年12月28日，刘利武因资金周转困难，通过朱礼基的介绍，向他借款22.5万元，刘利武将位于景泰县鸿德嘉园2号楼3单元302室作为抵押，当时还提供了刘利武在景泰县鸿德嘉园购房合同复印件和购房款支付证明，到2013年1月20日，他开始向刘利武催收借款，但刘利武没钱，就又给他出具了一张5万元的借条，这5万算借款的利息，并签订了协议书，如果刘利武按2013年3月1日不能将借款还清，就将鸿德嘉园的2号楼3单元302室的楼房给他，到2013年3月他发现刘利武已经将鸿德嘉园的2号楼3单元302室的楼房过户给别人了。他就找刘利武还钱，但最后联系不到刘利武了。有借条和借款协议。
4、被害人李某某陈述，2012年8月4日刘利武因资金周转困难，向他借款12万元，并出具了借条，借款是以现金的方式给刘利武的，刘利武承诺于2013年5月1日将借款归还，如果不还，就将景泰县鸿德嘉园2号楼3单元302室过户给他，到2013年5月，他开始向刘利武催收借款，但刘利武一直不还，后刘将他的电话号码变更，他听说刘利武将鸿德嘉园的房子卖给别人了。
5、被害人李某某陈述，2012年9月1日，刘利武找到他说要借款做水果生意，刘以在景泰县鸿德嘉园2号楼3单元302室楼房和刘本人的广本轿车（车号为陕AWX1**）作为抵押向他借款25万元，刘利武带他去鸿德嘉园看了房子并向他提供了购房合同，他同意后就和刘利武签订了借款协议，协议约定刘利武以鸿德嘉园2号楼3单元302室的楼房和他本人广本轿车（车号为陕AWX1**）车作为抵押，他就按协议约定以现金的方式给刘利武给了25万元的借款，后借款到期，他找刘利武催要钱，但最后刘利武的电话都打不通了，到现在都没有还25万借款。
6、证人朱某某证言，证明2004年开始，刘利武和他开始合作做水果生意，后来刘利武陆续向他借款，到2010年年底的时候刘利武向他已借了24万元。到2011年年底的时候，刘利武向石福仁借款，让石福仁支付刘利武向他借的19万的借款，石福仁就给他支付了7万的现金并出具了一张12万的借条，后石福仁给他偿还了6万元，至今石福仁还欠他六万元。2012年，刘利武又向他借款7.5万元，后他向刘利武催要借款，刘利武向他还款10万元，他拿了5万元，另5万元给了石福仁，给石福仁的5万元是偿还刘利武向石福仁的借款利息，他给刘利武出具了二张收条。
7、证人郝某某证言，证明他在兰州百盛园房产开发有限公司担任会计，负责公司开发楼房房款收取的工作。2010年7月9日，刘利武在公司开发的鸿德嘉园订购了2号楼3单元302室的一套楼房，当日刘利武和张兆霞两人一起到公司交款5万元，9月17日两人给公司交款10万元，10月12日两人又给公司交款73834元，房款交清后于当日刘利武和公司签订了《商品房买卖合同》。2011年年初刘利武和张兆霞就到购买的楼房居住，当时没有办理房产证，到2013年1月30日，刘利武和张兆霞到公司找他，刘利武让他把购买楼房合同上的名字换成张兆霞，他当时没有给公司领导汇报，就把原收据收回，给张兆霞重新出具了收款收据，写的时间还是原来的时间，他把2010年7月9日和9月17日两张收款收据金额加到一起，以时间为9月17日出具15万收款收据，以时间10月12日出具金额为63834.7元收款收据，以2013年1月30日出具金额为6200元入住费收款收据。刘利武和张兆霞要求把《商品房买卖合同》签订日期写到2010年10月30日，他就按两人要求签订了合同，第二天他拿上所有的手续到景泰县房管所给张兆霞登记备案。
8、证人张某某证言，证明2010年1月份，她联系兰州百盛园房地产开发有限公司法人代表张登洲，决定购买他公司景泰鸿德嘉园2号楼3单元302室，她于2010年1月17日交款15万元、10月12日交款63834.7元，2010年10月30日她与张登洲在他的公司签订了《商品房买卖合同》，2013年1月30日交入住费6200元，当日她到景泰县房管所登记备案，她认识刘利武，两人一起居住，没办过结婚手续，购买的鸿德嘉园的楼房是她出资买的，她有购房发票。
9、刘利武和郝新银签订的借款协议、借据证明，刘利武于2010年10月12日和2010年11月8日向郝新银借款20万元和10万元，约定利息2.5分，刘利武向郝新银偿还利息9万元，并约定刘利武的房产和车辆不得转让。
10、刘利武向石福仁出具的借条证明，在2011年11月28日，刘利武向石福仁借款22.5万元，以鸿德嘉园2号楼3单元302室作为抵押。并向石福仁出具商品房买卖合同，房屋买受人为刘利武，合同签订时间为2010年10月12日。2013年1月20日，刘利武和石福仁签订的协议证明，刘利武将鸿德嘉园2号楼3单元302室以27.5万元出售给石福仁，房款已付清。
11、刘利武向李廷荣出具的借条证明，刘利武向李廷荣借款12万元，如不能按期还款，将张兆霞名下房产转给李廷荣。
12、刘利武和李世强签订的借款协议、借据证明，在2012年8月31日，刘利武向李世强借款25万元，以刘利武拥有的条山公园生态游乐园2号楼3单元302室及车号为陕AWX1**本田雅阁轿车作为抵押。
13、朱礼基于2012年9月1日书写的二张金额分别为5万元的收条证明，一张为其本人收到刘利武还款5万元，一张为其代收刘利武归还石福仁借款5万元。
14、景泰县房地产管理所出具的鸿德嘉园2号楼3单元302室登记备案资料证明，该房屋2013年1月30日备案登记买受人为张兆霞，并附有买受人为张兆霞的《商品房买卖合同》，合同签订时间为2010年10月30日。
原审法院认为，被告人刘利武在向被害人借款时，隐瞒已将抵押物抵押于其他人的事实，将同一抵押物多次重复抵押借款，后将抵押物转移到他人名下并逃匿，其主观上有非法占有的故意，客观上实施了骗取他人财物的行为，其行为构成合同诈骗罪，且诈骗数额巨大。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决：一、被告人刘利武犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金6万元；二、责令被告人刘利武向郝新银退赔经济损失21万元，向石福仁退赔经济损失17.5万元，向李廷荣退赔经济损失12万元，向李世强退赔经济损失25万元。
刘利武上诉提出，其与被害人属民间纠纷，原判量刑过重。
经审理查明，上诉人刘利武先后以房屋做抵押借款或在借款后无力偿还的情况下将抵押他人的房产用于抵偿借款，在没有偿还借款的情况下将所抵押或出售的该房产过户他人，后逃匿。至案发前，尚欠借款75.5万元的事实清楚。认定本案事实的证据，在一审庭审中当庭宣读，出示并质证，上诉人刘利武在二审中未提出新的证据，本院对一审判决列举的证据经查证属实，予以确认。
关于上诉人刘利武所提其与被害人属民间纠纷及原判对其量刑过重的上诉理由，经查，上诉人刘利武在借款时隐瞒自己将房产已抵押他人的情况，然后利用该房产获取被害人的信任，他在借款时在借条上写明以房产为抵押或者将已抵押的房产用于抵偿借款也是一项无法履行的义务，被告人骗得钱款后未按期履行还款义务，且在被害人多次催促下仍不偿还钱款并将抵押的房屋过户他人后逃匿。其主观上的非法占有故意非常明显，客观上也实施了虚构事实，骗取他人钱款的行为，原判定罪准确，故其上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人刘利武犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 欣
代理审判员 杨志宇
代理审判员 李军霞
二〇一六年三月七日
书 记 员 朱 琳