云南省安宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第433号
公诉机关云南省安宁市人民检察院。
被告人朱某某，男，汉族，1993年12月20日出生，初中文化，云南省安宁市人，户籍地：云南省安宁市，现住：云南省安宁市。2014年5月9日因涉嫌开设赌场罪被云南省安宁市公安局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕。现羁押于安宁市看守所。
辩护人范飞，北京市北斗鼎铭律师事务所昆明分所律师。
安宁市人民检察院以安检公诉刑诉（2014）454号起诉书指控被告人朱某某犯开设赌场罪，于2014年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年11月5日公开开庭审理了本案。安宁市人民检察院依法指派代理检察员涂杰云出席法庭支持公诉，被告人朱某某及辩护人范飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安宁市人民检察院指控，2014年3月至5月间，被告人朱某某在云南省安宁市某某路某某大厦一楼某某游戏室内设置具有赌博功能电子游戏机供人赌博，获取营利。于2014年5月8日被云南省安宁市公安局民警查获，在该游戏室内现场查获具有赌博功能的电子游戏机75台。
公诉机关以此指控被告人朱某某以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏机组织他人赌博，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时认为，被告人朱某某到案后，如实供述了相关的犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对其从轻处罚。综上所述，建议以开设赌场罪判处被告人朱某某三至四年有期徒刑，并处罚金。
庭审中，被告人朱某某对公诉机关指控的具有赌博功能的电子游戏机台数有异议，且认为自己不存在组织他人进行赌博的行为。被告人朱某某对公诉机关当庭出示的指控证据均无异议。
被告人朱某某的辩护人提出，被告人朱某某主观上无组织赌博的故意，本案中电子游戏设施设备认定书的制作主体、程序无相应的法律依据，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》不适用于本案，认为被告人朱某某无罪，其行为只是违反治安管理法应受行政处罚的行为。被告人朱某某的辩护人对公诉机关当庭出示的指控证据除对吕某某、段某某、朱某甲、田某某的证人证言、扣押决定书、扣押笔录及照片、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、承包经营协议、租赁协议、销毁物品清单统计表无异议外，对其他指控证据均有异议。
经审理查明，被告人朱某某开设赌场犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，安宁市公安局于2014年5月9日将涉案的游戏机9组、游戏币1250枚，予以扣押；同年6月26日予以销毁。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、户口证明，证实被告人朱某某的基本情况。
2、接受刑事案件登记表及抓获经过
（1）证实2014年5月8日23时许，安宁市公安局连然派出所接到一匿名电话举报，在安宁市某某大厦一楼某某游戏室内有人利用游戏机赌博，接警后民警赶赴到达现场，发现该游戏室内有40余人正在使用游戏机进行赌博，经现场清点后，民警将该游戏室内工作人员及顾客口头传唤至安宁市公安局执法办案中心内继续调查。2014年5月9日安宁市公安局决定对本案立案侦查。
（2）证实2014年5月8日23时许，安宁市公安局连然派出所接到一匿名电话举报在安宁市某某大厦一楼某某游戏室内有人利用游戏机赌博，接报后，民警赶到现场，将被告人朱某某等人抓获。
3、被告人供述及辩解，证实被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实作了如实供述，但其辩解自己未组织他人赌博，对指控的游戏机台数有异议。
4、证人证言
（1）证人张某某证言，证实2014年3月份，被告人朱某某找到张某某让其帮忙管理游戏室，二人口头约定会付一定报酬，该游戏室内有组装好的机器八台，可同时供四十人聚在一起玩，工作人员有六个，其中老板朱某某、张某某及后聘请的四名女子。朱某某是游戏室的老板、负责人，张某某负责对四名女子进行管理，招呼来玩的客人，维持游戏室的秩序；四名女子除一人负责卖游戏币、从吧台支出钱给客人，其她人负责上（退）分。游戏币卖人民币五角一个，客人在玩单挑机、打渔机的时候，一般是100元人民币20000的游戏分，当场交钱后，上分的女的就会过去给客人在机子上按照支付的金额进行上分，客人就使用这个分数在游戏里面玩，客人使用上的分可以按照一定的倍数进行押点，押到赚分就可以按照对应的分值按照上分的价格下分，兑换人民币，要是押输了，分没了，换分的钱也就没了，要是客人赢了分换钱，上分的女的钱不够支付，就会去到吧台找服务员拿钱支付给客人。同时证实，被查获时游戏室内有四十多个客人在，十多人在玩。
（2）证人张某甲证言，证实2014年5月8日张某甲来到某某游戏室当服务员，负责按人民币100元上游戏分500分的标准给游戏机上（退）分，即给客人上分后，客人按照游戏屏上的显示押分、押倍数，押中后获得相应倍数的分数，如客人不玩就让张某甲按机子里面相应的分数退分退钱。
（3）证人刘某某证言，证实2014年4月刘某某来到某某游戏室当服务员，由一个胖胖的、手臂上有纹身的老板给其大概人民币10000元负责坐吧台，以人民币五角兑换一个游戏币的标准卖游戏币，要是有人赢了分也会到吧台兑钱，上班时因过一段时间主管会来问是否赢钱让交账，所以卖游戏币时刘某某未作记账，刘某某不清楚游戏室是何时开业的，有无盈利也不清楚。同时证实，刘某某上班期间曾有几个安宁职中的学生来玩过，是否成年自己不清楚。
（4）证人李某某证言，证实2014年5月6日李某某应聘来到某某游戏室当服务员，负责卖（退）游戏币坐吧台，同时证实上（退）分游戏机由服务员用专用钥匙给客人上分，如客人不玩就按机子里面相应分数退分退钱，退钱是按照之前购买游戏分的价格，如购买游戏分是人民币100元兑换游戏分10000分，退分时机子里面还有游戏分10000分就退人民币100元钱，按照这个比例依次类推；客人玩赢了想退游戏币，拿相应的游戏币按购买时人民币五角一个游戏币，有多少退多少给客人相应的钱。分管上分游戏机的服务员只要手中收满客人人民币500元，就要交给主管张某某。
（5）证人何某某证言，证实2014年4月何某某应聘来到某某游戏室当服务员，负责给一种叫QQ机（捕渔机）的游戏机上（退）分，客人要玩就以人民币100元兑换游戏分10000分来上分，不玩时何某某就把客人剩余的游戏分按相同兑换标准换成钱退给客人，何某某收到客人的钱和客人要退分时，均到吧台办理。同时证实，之前主管张某某与工作人员讲过，如有警察来查就说游戏室是才刚刚开业，如2014年5月8日被查就讲是当天才开业。
（6）证人张某乙、何某甲、何某乙、陈某某、李某甲、何某丙、黄跃平、张某丙、王某某、杨某某、李某乙、方某某、何某丁、熊某某、张某丁、余某某、汪某某、钱某某、罗某某、李某丙、代某某、张某戊证言，证实2014年5月8日23时许，办案民警查获游戏室时，上述二十二名证人先后独自或者相互邀约来到安宁市某某路某某大厦一楼某某游戏室内玩游戏机，同时证实，各自玩游戏机时最初支付人民币现金购得游戏币、游戏分及后续购买的情况。
（7）证人吕某某、段某某、朱某甲、田某某证言，证实安宁某某大厦系安宁市电力公司所有，该大厦一至十一楼及副楼已出租给云南安宁某某公司，其中大厦一至十一楼交给了该公司的下属公司某某大酒店使用，副楼租给了朱某甲使用，朱某甲租了该副楼一楼有四年时间，直至2014年3月份就未使用，到了2014年4月中旬朱某甲在家接到电话，有人称要租某某大厦副楼一楼，朱某甲就让在某某游戏室的田某某将钥匙交给了一个自称姓李的男子，大概过了二十多天，副楼一楼就被警察查封了。田某某同时证实自己不认识去找其拿钥匙的男子。
5、扣押决定书、清单、笔录及照片、销毁物品清单统计表，证实安宁市公安局于2014年5月9日将涉案的游戏机9组、游戏币1250枚，予以扣押。同年6月26日予以销毁。
6、辨认笔录及照片，证实证人张某某、张某甲、刘某某、李某某、何某某相互之间辨认，及对被告人朱某某进行辨认的情况。
7、现场辨认笔录及照片，证实被告人朱某某对作案现场进行辨认的情况。
8、电子游戏设施设备认定书，证实涉案游戏机9组，共计75个操作单元的游戏机属具有赌博功能的电子游戏机机型。
9、关于确认电子游戏设施设备认定人资格的通知，证实昆明市公安局于2009年1月14日下发该通知，安宁市公安局王某甲、刘某甲、杨某甲三人通过市公安局治安管理支队、法制处共同组织的电子游戏设施设备认定人培训合格，具有认定资格。
10、承包经营协议、租赁协议，证实被告人朱某某作案场所的房屋租赁情况。
11、情况说明，证实安宁市公安局连然派出所于2014年10月13日出具，因涉案赌博游戏机不属于难以确定的机型，故由安宁市公安局内部具有鉴定资格的人进行认定。
经庭审中对证据的质证，公诉机关出示的证据合法有效，能相互印证，形成证据锁链，本院依法予以确认。
本院认为，被告人朱某某以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏机组织他人赌博，情节严重，其行为已触犯国家刑律，构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分。被告人朱某某到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款“设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的'开设赌场'行为”，第二条第三款“可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定”之规定，本案中被告人朱某某以营利为目的，在云南省安宁市某某路某某大厦一楼某某游戏室内设置具有退币、退分等赌博功能的电子游戏设备9组75台，并以现金作为奖品组织赌博活动，符合开设赌场罪构成要件，被告人朱某某所提辩护意见与查明事实及法律规定不符，本院不予采信。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第一条“司法解释是最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有法律效力的解释，自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。”，第二条“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。”之规定，被告人朱某某辩护人所提《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》不适用本案的辩护意见与法律规定不符，本院不予采信，其他辩护意见，本院均已注意。公诉机关所提量刑意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，本院根据本案的事实、情节、后果及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人朱某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2017年5月8日止，罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘旭云
审 判 员 陈 虹
人民陪审员 刘根宏
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 王 丽