陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01554号
上诉人（原审原告）西安环宇机械制造有限公司。
法定代表人潘建宇，总经理。
委托代理人宋欢，陕西海普律师事务所律师。
委托代理人卫孝嘎，陕西海普律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王胜利。
委托代理人宋晓伟，男，西安市碑林区南大街法律服务所法律工作者。
上诉人西安环宇机械制造有限公司因与被上诉人王胜利劳动争议一案，不服西安市未央区（2013）未民初字第00706号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告王胜利系原告环宇机械公司职工，每月工资2755.06元。2010年7月23日被告在原告公司车间上班时，头部受伤并住院治疗。2011年2月21日经西安市人力资源和社会保障局认定为工伤，2011年6月15日经西安市劳动鉴定委员会评定伤残等级为八级，部分丧失劳动能力；后王胜利申请劳动仲裁，西安市未央区劳动争议仲裁委员会于2011年9月21日作出裁决，原告不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼，我院于2012午1月19日作出判决：“一、原、被告解除劳动合同关系。二、被告西安环宇机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付原告王胜利检查鉴定费、交通食宿费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、营养费共计59257.32元”。原、被告均未对该判决提起上诉。另查明，2012年2月21日被告王胜利病情恶化，分别在宁夏回族自治区人民医院、西安市中心医院住院治疗，共住院49天，提供所花费的医疗票据共计77.13元。被告伤情于2012年12月15日经西安市劳动能力鉴定中心评定其现有伤情与原工伤有因果关系、伤残等级为5级，后诉至西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2013年11月19日仲裁委作出仲裁：“1、被申请人西安环宇机械制造有限公司应于本裁决书生效之日起10日内一次性支付申请人王胜利一次性伤残补助金差额19285.42元、住院期间医疗费77.13元、住院期间伙食补助费980元、2012年12月15日至2013年10月31日期间伤残津贴20249.69元，以上合计40592.24元，与被申请人已支付的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计68598元冲减后，被申请人尚多支付申请人28005.76元，故被申请人实际不需向申请人支付以上费用；2、被申请人西安环宇机械制造有限公司应自2013年11月1日起按每月1928.54元的标准向申请人王胜利支付伤残津贴（如遇相关政策调整，则按新规定执行）。因被申请人已向申请人超额支付28005.76元，故应先从该款项中予以冲减至用尽为止；3、驳回申请人王胜利其余申诉请求。”现原告对该仲裁裁决不服，遂形成本诉。审理中，因原、被告各持己见，致该案调解未果。
原审上述事实有当事人的陈述、（2011）未民张初字第00775号民事判决书、未劳人仲案字（2013）388号仲裁裁决书、西安市人力资源和社会保障局关于王胜利工伤认定决定通知书、西安市职工工伤导致疾病鉴定确认表、西安市职工工伤与职业病致残程度鉴定表、（2013）西民申字第00090号民事裁定书、医疗票据、庭审笔录等附卷佐证。
原审法院认为，被告王胜利发生工伤，原告环宇机械公司作为用人单位，应当按照工伤保险条例规定支付被告工伤待遇，其中一次性伤残补助金差额为19285.42元。被告支付医疗费77.13元有相关病案、票据为证，依法予以支持。被告主张住院伙食补助费980元，2012年12月15日至2013年10月31日期间的伤残津贴20249.69元符合相关法律规定，依法予以支持。被告现已经达到五级伤残，产生了新的法律事实，该伤残系在新的病情上所作出，根据新的法律事实被告依法可享受伤残津贴，而对原告已支付的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计68598元应予退还，故对被告主张自2013午11月1日起按每月1928.54元的标准支付伤残津贴依法予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第二十八条、第三十条、第三十六条，之规定，判决如下：一、原告西安环宇机械制造有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告王胜利一次性伤残补助金差额19285.42元、住院期间医疗费77.13元、住院期间伙食补助费980元、2012年12月15日至2013年10月31日期间伤残津贴20249.69元，以上合计40592.4元，与原告已支付的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计68598元冲减后，原告多支付被告28005.76元，原告实际不需向被告支付以上费用。二、原告西安环宇机械制造有限公司自2013年11月1日起按每月1928.54元的标准向被告王胜利支付伤残津贴（如遇相关政策调整，则按新规定执行）。原告已向被告超额支付的28005.76元，应先从该款项中予以冲减至用尽为止。三、驳回原告其他诉讼请求。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，现由原告承担
宣判后，上诉人西安环宇机械制造有限公司不服提起上诉称：原审法院判决缺乏法律依据、且事实依据不足。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”由此可以看出，对于员工工伤，用人单位应当支付伤残补助或者支付伤残津贴。以上两种补偿方式不能兼得。现被上诉人已经与上诉人解除了劳动关系，上诉人亦已支付了原八级伤残对应的一次性伤残补助金，现虽被上诉人伤残等级经鉴定为五级，上诉人仅应支付伤残等级五级与八级的差额即可，不存在应当支付每月1928.54元伤残津贴的事实依据。因此，上诉人不应当支付被上诉人伤残津贴，且被上诉人应当返还上诉人已超额支付的28005.76元。综上，故请求：1、撤销一审法院（2014）未民初字第00706号民事判决书第二项。2、被上诉人返还上诉人超额支付的28005.761元。
被上诉人王胜利答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，劳动者依法享有工伤待遇的权利。劳动者的合法权益应当受法律保护。本案中，被上诉人王胜利在上诉人西安环宇机械制造有限公司车间上班时，头部受伤并住院治疗。经西安市人力资源和社会保障局认定为工伤。双方虽经（2011）未民张初字第00775号民事判决以八级工伤待遇进行了处理，但该处理结果与经重新鉴定的五级伤残待遇不符，为了减少当事人的诉累，充分保护工伤职工基本利益，原审判决在综合（2011）未民张初字第00775号民事判决基础上，对被上诉人王胜利再次主张的工伤待遇作出的补充判决并无不当。因此，上诉人西安环宇机械制造有限公司的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人西安环宇机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘志愿
代理审判员 姜 华
代理审判员 姜海燕
二〇一四年十月十一日
书 记 员 梁 丹