河北省秦皇岛市海港区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第462号
原告王某某，现住秦皇岛市。
委托代理人姚某某，现住秦皇岛市。
被告王某，现住辽宁省。
被告侯某，现住辽宁省。
委托代理人杨某，辽宁华峰律师事务所律师。
被告阳光财产保险股份有限公司，住所地辽宁省锦州市。
负责人杜某某，系总经理。
委托代理人王某，保险公司职员。
委托代理人赵某某，辽宁永字律师事务所律师。
原告王某某诉被告王某、侯某、阳光财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，由审判员党玮独任审判，公开开庭进行了审理。原告王某某及委托代理人姚成瑞，被告侯某委托代理人杨建忠，被告阳光财产保险股份有限公司委托代理人王某、赵某到庭参加诉讼。被告王某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告王某某诉称，2014年5月4日14时左右，原告骑电动自行车在河北大街由东向西行驶，与被告王某驾驶的小型普通客车发生交通事故，因无监控录像，交警队无法认定交通事故责任。本次事故给原告造成损失如下：医疗费押金3500元、误工费90天×150元=13500元、生活费90天×50元=4500元、营养费90天×50元=4500元、陪床费90天×100元=9000元、交通费632元、二次手术费13500元、伤残补助金36408元、精神抚慰金50000元、子女补助金王某3年×6000元=18000元、鉴定费1533元、法医鉴定交通费132元，共计154881元。现原告诉至法院请求判令三被告赔偿其上述损失并承担本案诉讼费。
被告侯某辩称，依据有关保险的法律规定依法予以赔偿，当时在交通事故发生时原被告因为有先行和解行为，导致交警部门无法对交通事故责任予以判定，希望人民法院对事故责任予以划分，我方为原告垫付的费用应该予以返还。
被告阳光财产保险股份有限公司辩称，保险公司认为本案不是机动车道路交通事故责任纠纷案件，依据法律规定不应该以一般人身损害赔偿案件一并处理，人身损害赔偿案件属于侵权法律关系，而保险公司属于合同纠纷，两种性质不同，所以不同意原告诉讼请求，保险公司依据保险合同不同意给付原告及被告进行赔偿，具体意见待质证时发表。
被告王某未作答辩。
原告王某某为支持其主张提交了以下证据：
1、原告与被告应承担事故责任，机动车首先应该报警保护好现场，王某并没有如此做，根据道交法第76条第二款规定机动车与非机动车发生事故，机动车应承担全部责任，所以被告应承担事故的全部责任。提交道路交通事故证明一份。
2、户口簿复印件两张，证明王某某为农村户口，育有一子王某，尚未成年，需原告抚养；
3、秦皇岛骨科医院诊断证明两份及住院病案一份、用药清单四份，证明原告伤情及住院治疗情况；
4、秦皇岛骨科医院门诊病历复印件一份（经与原件核对一致），证明原告伤情至治疗情况；
5、秦皇岛骨科医院出院证一份，证明原告伤情及治疗情况；
6、秦皇岛经济技术开发区医院检查申请单一份，证明原告伤情；
7、秦皇岛经济技术开发区医院出具的原告CT影像诊断报告单一份，证明原告为右侧胫骨平台粉碎性骨折，右膝关节积液（少量）；
8、秦皇岛市骨科医院医疗费发票4张，秦皇岛市经济技术开发区医疗费票据两张及挂号费票据两张，金额共计34309.67元，其中被告侯某为原告垫付医疗费30809.67元；
9、鉴定意见书一份，证明原告伤残等级为九级，后续治疗费用0.6万元-1万元（正常情况下）；
10、鉴定费发票一张及鉴定检查费发票一张、挂号费发票一张，金额为1533元；
11、秦皇岛市宏泰工程建设咨询有限公司出具的证明一份，证明姚某为其单位录用的清洁工，月工资为2000元；
12、交通费票据，金额共计550元；
13、兰某（出租车司机）出具收条一张，证明其接王某某出院，收费300元。
被告侯杰对原告提交的证据的质证意见如下：对事故证明的真实性无异议，交通事故发生时我方不属于逃逸。虽然事故现场没有留下，当时离开现场是经过双方协商一致，当时王某某受伤情况看并不是很严重，我方是处于善意承担事故，不应该承担责任，应该根据法律予以判定；对其余证据均无异议，我方是为原告垫付医疗费30809.67元；当时事故发生后保险公司是委托秦皇岛当地保险公司出的现场，是合法的。
被告阳光财产保险股份有限公司对原告提交证据的质证意见如下：对道路交通事故证明真实性无异议，保险公司注意到道路交通事故证明最后确认无法查证交通事故事实，说明本案无法确定为交通事故，该份证明只能确认甲乙双方存在侵权关系，所以保险公司不能对不属于机动车道路交通事故责任纠纷案件的当事人原告进行赔偿，另外原告在起诉状中说明事件发生在2014年5月4日与道路交通事故证明的事实不是同一事实，保险公司没有报案记录；就赔偿明细部分发表意见：保险人对于被保险人负有交强险合同义务，合同当中明确医疗保险有责保险1万元，无责保险1000元，对于伤残无责保险11000元，有责保险为110000元，如果保险人确对本案应承担赔偿责任，保险人只能在无责或有责限额内负担赔偿义务。证据质证意见：鉴定费不属于保险公司理赔范围；姚某工资证明有异议，合法的工资证明应当以财务部门出具的工资单为准，作为该证明证明单位没有提供营业执照、代码证等证明其为合法存在的单位，所以该份证明的真实性无法认定，工资因为不是财务出具的证明所以也不具有证据的合法性，所以对于此份证明不予认可；户口簿无法核对无法确认其真实性；兰某出具的收条证明的内容是接王某某出具的费用，没有说明300元的具体支出项目，不能反映证明的目的，此份证明也不是法律认可的收款凭证，证据不具有合法性，收款人兰某某本人未经出庭，所以该人出具的证据不符合证据规格不予采纳；客运发票其中有两张日期为2011年3月26日，与本案事故没有关系，其他票据具体时间与原告住院离院时间不能比对一致，不能证明治疗的必要花费，不予认可；定额发票无法通过票据确认具体消费的时间和内容，对于其合理性关联性不予认可；原告起诉的事实我公司认为此次造成王某某人身损害赔偿一案不是交通事故造成，其原告所主张的证明足以说明与交通事故无关，其事故时间实际是在2014年5月4日下午14时，但原告所主张的住院时间是2014年的5月5日，如事故真实存在按照原告伤情无法自行调节也不能自助行走，其依据体现在秦皇岛市骨科医院入院记录中现病史，右小腿疼痛伴活动受限，其原告主张的两份证明开发区医院报告单及检查申请单只能证明2014年5月5日王某某就诊于该院进行影像拍片，诊断为胫骨平台粉碎性骨折，无法证明与交通事故有关，另一证据秦皇岛市骨科医院入院记录及手术记录证明王某某于6年前因外伤致右胫骨骨折，行骨折内固定手术治疗，但此次事故手术治疗不止单纯只做了胫骨平台内固定治疗，还进行了六年前外伤致内固定物取出手术，综上我公司认为原告所主张的所有证据无法认定此案就是交通事故造成的损失，从时间上可以认定事故发生后其24小时内王某某是否受伤外界第二次伤害，即事故真实存在的情况下，按照交通事故致伤者胫骨平台粉碎性骨折无法自主行走；住院病案中没有体温单的记录，无法结合医嘱确认住院期间患者确实在医院接受治疗，无法排除原告的挂床行为，另病案中手术记录显示不单是原告方所认为交通事故致其伤害的费用还有6年前的外伤治疗的费用；原告在秦皇岛港城司法医学鉴定中心的鉴定的九级伤残我公司要求重新鉴定，庭后提交重新鉴定申请书；其余均无异议。
被告侯某为支持其主张提交了交强险及商业险保单复印件各一份（经与原件核对一致），证明侯某所有车辆在被告保险公司处投保了较强险及20万元的三者险并不计免赔，应该由保险公司承担赔偿责任。
原告王某某对被告侯杰提交证据均无异议。
被告阳光财产保险股份有限公司对被告侯杰提交证据的质证意见如下：事故车辆是侯某所有，王某是侯杰雇佣的，是在上班期间发生的事故。保单中投保人为侯某，在保单的下方被保险人与保险人有特别约定，其中特约条款说明被保险人发生事故后应及时通知保险人并保留第一现场，否则保险人有权不承担赔偿责任，依据该约定被保险人应该在发生机动车交通事故后履行应有义务通知保险人，保留现场，同时原告在本案中也提出作为机动车驾驶人在本案中应及时报警，保护现场，机动车驾驶人对本案事故负有责任，在此代理人强调保险人只对双方约定的合同履行义务，对本案原告没有赔偿义务。
被告阳光财产保险股份有限公司为支持其主张提交了保险条款两份，证明交强险条款中对于投保人被保险人的义务有明确的约定，其中交强险的条款第十六条要求被保险机动车发生事故被保险人应当在事故后及时通知保险人并采取现场保护措施，三者险条款中第20条约定发生保险事故被保险人应采取必要的保护措施，及时通知保险人，故意或者因重大过失未及时通知致使保险事故的性质原因损失程度等难以确定的保险人对无法确定的部分不承担赔偿责任。
原告王某某对被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司提交证据的质证意见如下：保险公司提供的保险条款是暴力条款，不认可。
被告侯某对被告阳光财产保险股份有限公司锦州中心支公司提交证据的质证意见如下：这是制式条款，按照法律规定对这种条款应该做出不利于保险人的解释，我方没有看到保险人就保险条款做过详细的解释或说明，因此对于有关内容我方不予认可。
经审理查明，2014年5月5日14时00分，被告ＸＸ驾驶辽某号车顺河北大街由西向东行驶，向南右转弯时，与顺河北大街第一条车道由东向西行驶的驾驶电动自行车的原告王某某相撞，造成原告受伤的交通事故。此事故经秦皇岛市公安交通警察支队一大队勘查认定：经调查，该事故确实存在，但因无监控录像，无事故现场，无法查证交通事故事实。
事故发生当日，原告王某某到秦皇岛经济技术开发区医院、秦皇岛市骨科医院治疗并到秦皇岛市骨科医院住院治疗31天（2014年5月6日至2014年6月6日）并于出院后复查，共支付医疗费34309.67元（其中被告侯某为原告垫付30809.67元）。原告王某某的出院诊断为：右胫骨平台闭合粉碎性骨折、右小腿软组织挫伤、右胫骨骨折术后。出院医嘱建议：1、继续右膝关节功能锻炼，避免下地负重；2、口服促进骨折愈合药物治疗；3、出院2周后骨一科门诊复查；4、病情变化随诊。
经原告王某某申请，交警部门依法对外委托至秦皇岛港城司法医学鉴定中心对原告王某某的伤残等级及后续治疗费用进行了鉴定。秦皇岛港城司法医学鉴定中心于2014年10月30日出具鉴定意见书认定王某某伤残程度为九级，后续治疗费用0.6-0.8万元（正常情况下）。原告支付法医鉴定费及鉴定检查费共计1533元。原告王某某出生于1969年，户籍地为秦皇岛市，属农村人口。
再查，被告ＸＸ驾驶的辽某号车为被告侯某所有，在被告阳光财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车辆第三者责任险（赔偿限额为200000元并不计免赔率），事故发生在上述保险期间内。被告王某为被告侯杰雇佣的司机，本案所涉事故是在ＸＸ履行职务期间发生的。
另查，被告王某给付原告王某某现金1100元，被告侯某为原告王某某垫付医疗费30809.67元。
上述事实有原、被告庭审陈述及原告王某某、被告侯某、被告阳光财产保险股份有限公司提交的上述证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公安机关交通管理部门是处理交通安全事故的行政职能部门，其做出的事故责任认定结论是确定民事赔偿责任的重要证据。公安机关所作出的责任认定书认定的责任一般是全部责任、主次责任、同等责任、无责任几个档次。发生交通事故后，在事实无法查清、责任无法认定的情况下诉至法院，机动车之间、非机动车之间发生交通事故，认定为事故双方承担同等责任；机动车与非机动车之间发生交通事故，认定为机动车一方承担主要责任，非机动车一方承担次要责任。在本案中，被告ＸＸ作为机动车驾驶人与作为非机动车驾驶人的原告王某某发生交通事故，在交警部门无法查证事故责任的情况下，被告ＸＸ应当负此次事故的主要责任，原告王某某负此次事故的次要责任。结合法律规定、交通事故事实，本院认为对于本院确定的原告的合理损失以被告王某承担80%的赔偿责任为宜。因被告ＸＸ为被告侯某所雇佣，是在从事雇佣活动中发生的此次事故，王某在事故中不属故意或重大过失，故依照相关法律规定，其民事赔偿责任应由其雇主即被告侯某承担。
被告阳光财产保险股份有限公司辩称：1、依据保险合同约定被保险人发生事故后应及时通知保险人并保留第一现场、否则保险人有权不承担赔偿责任，在本案中机动车驾驶人未及时报警、保护现场，故其对本案事故负有责任；2、原告的损失不是交通事故造成的、故不同意赔偿原告的损失。对于这一主张，本院认为，首先，被告阳光财产保险股份有限公司在保险合同中未将“被保险人发生事故后未及时通知保险人并保留第一现场”列为责任免除的条款，亦未能充分证明已就上述条款对被保险人侯杰履行了明确说明义务，未能证明被保险人侯某对保险合同条款的真实含义及法律后果已充分知晓及理解，故其要求免除保险理赔责任的依据不足；其次，被告阳光财产保险股份有限公司未能提交合法有效的证据证明原告主张的损失中哪部分不属于因本次交通事故导致的合理合法损失，且原告王某某因与被告ＸＸ发生交通事故受伤而入院治疗，事实清楚，原告王某某因此导致的各项损失应属交通事故损失，综上，本院对被告阳光财产保险股份有限公司的抗辩主张不予支持，原告王某某主张的损失中的合理合法部分应当得到赔偿。故，由于事故发生在被告ＸＸ驾驶车辆在被告阳光财产保险股份有限公司处投保的机动车交通事故责任强制保险及机动车辆第三者责任保险的保险期间内，故原告的损失首先应该由被告阳光财产保险股份有限公司在交强险赔偿限额内予以赔偿；对于交强险不足部分或不属于交强险赔偿范围的损失应由被告阳光财产保险股份有限公司在机动车辆第三者责任保险的赔偿限额内按照被告王某所负主要责任的比例负担80%的赔偿责任；对于不属于机动车辆第三者责任保险赔偿范围的损失应由被告侯某按照被告王某所负主要责任的比例负担80%的赔偿责任；被告侯某为原告垫付的费用，原告应当予以返还；被告王某为原告垫付的费用，被告应当予以返还。
关于原告的损失的确定：
医疗费：原告提交的医疗费票据可以证实其到秦皇岛经济技术开发区医院、秦皇岛市骨科医院治疗的事实，其所支付的医疗费34309.07元应属合理、必要费用；被告主张原告的治疗费用中还有治疗6年前的外伤的费用，根据原告提交的住院病案显示，原告王某某6年前确因外伤导致右胫骨骨折并进行了内固定手术治疗，在原告2014年5月6日入院治疗中进行了内固定物取出术并产生了相应的医疗费用，本院认为此部分医疗费用是医院针对原告因交通事故所致伤情提出的治疗方案所需的必要、合理费用，亦属于原告王某某因此次事故导致的合理合法损失，应当予以支持，综上，本院认可原告医疗费为34309.07元；
住院伙食补助费：原告提交的住院病案显示住院治疗共计31天，按照每天50元的标准计算，本院认定住院伙食补助费应为50元/天×31天=1550元；
护理费：参考原告提交的诊断证明书及出院证等证据并结合原告的伤情，本院认可原告在住院期间需一人护理，原告陈述其由姚某护理，根据原告提交的护理人姚某的收入证明，可以认定护理人姚某系秦皇岛市宏泰工程建设咨询有限公司清洁工、月工资为2000元，故原告护理费应为2000元/月÷30天/月×31天=2066.67元；
误工费：参考医嘱建议并结合原告的伤情，本院认可原告在住院期间及出院后休息两个月期间因伤导致误工，原告主张误工时间为90天未超过上述合理范围，本院予以认可，结合原告王某某的户籍性质，本院认为误工费以2014年河北省道路交通事故人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业职工平均工资13664元/年计算为宜故原告误工费为13664元/年÷365天/年×90天=3369.21元；
残疾赔偿金：被告阳光财产保险股份有限公司提出对原告王某某的伤残等级进行重新鉴定，但在本院指定的期限内并未提交书面鉴定申请，亦未能提交证据证明原告的伤残等级的鉴定存在瑕疵或错误，故驳回被告阳光财产保险股份有限公司的重新鉴定申请；结合原告王某某的农村人口身份，参照原告构成九级伤残的残疾等级及鉴定书出具时间，本院认为原告的残疾赔偿金以2014年河北省道路交通事故人身损害赔偿标准中农村居民年纯收入9102元/年计算为宜，计算年限为20年，故残疾赔偿金为9102元/年×20年×20%=36408元；
精神损害抚慰金：参考原告的伤残等级并结合事故责任和本地生活水平，本院酌定其精神损害抚慰金为10000元；
营养费：参考医嘱建议并结合原告的伤情，本院认定原告在出院后休息两个月期间内需加强营养，故营养费应为50元/天×60天=3000元；
8、交通费：交通费应当以正式票据为凭，且与就医地点、时间、次数相符，根据原告治疗情况，并参照其住院时间，本院酌定交通费为650元；
9、鉴定费：原告为进行伤残等级及后续治疗费用的鉴定而支付的鉴定费1533元是本次交通事故给原告造成的实际损失，本院予以支持；
10、后续治疗费：原告伤情确需进行后续治疗以取出内固定物，故对于原告主张后续治疗费的请求本院予以支持，参考医院治疗建议及鉴定中心出具的鉴定结论，本院酌定原告后续治疗费为7000元；
11、被扶养人生活费：因原告伤情仅构成九级伤残，并未丧失劳动能力，故原告请求的被扶养人费生活无事实及法律依据，本院不予认可。
综上，经核实原告有证据支持的合理合法损失为：医疗费34309.07元、住院伙食补助费1550元、护理费2066.67元、误工费3369.21元、交通费650元、残疾赔偿金36408元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1533元、营养费3000元、后续治疗费7000元，共计99885.95元。
因此，首先，被告阳光财产保险股份有限公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告王某某医疗费10000元、护理费2066.67元、误工费3369.21元、交通费650元、残疾赔偿金36408元、精神损害抚慰金10000元，共计62493.88元。其次，被告阳光财产保险股份有限公司应在机动车辆第三者责任保险的赔偿限额内赔偿原告王某某医疗费余款24309.07元、住院伙食补助费1550元、营养费3000元、后续治疗费7000元，共计35859.07元的80%即28687.26元。再次，被告侯某应当赔偿原告鉴定费1533元的80%即1226.40元，扣除被告侯某为原告垫付的医疗费30809.67元，原告王某某应当返还被告侯某垫付款29583.27元（30809.67元-1226.40元）。最后，被告王某为原告垫付的费用1100元，原告王某某应当予以返还。
综上，本院为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，缺席判决如下：
被告阳光财产保险股份有限公司应于本判决生效之日起十五日内在交强险赔偿限额内赔偿原告王某某损失62493.88元人民币；
被告阳光财产保险股份有限公司应于本判决生效之日起十五日内在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告王某某损失28687.26元人民币；
原告王某某应于本判决生效之日起十五日内返还被告侯某垫付款28687.26元人民币（已扣除被告侯某应赔偿原告王某某的损失1226.40元）；
原告王某某应于本判决生效之日起十五日内返还被告王某垫付款1100元人民币；
被告王某在本案中不承担赔偿责任；
驳回原告王某某的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3182元，减半收取1591元，由被告侯某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审判员 党 玮
二〇一五年四月十日
书记员 史孟蕊