湖北省赤壁市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鄂1281刑初23号
公诉机关湖北省赤壁市人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某1，男，1995年3月18日出生，汉族，住赤壁市。系本案被害人。
委托代理人陈柳清，系附带民事诉讼原告人的父亲，住址同上。
被告人舒强，男，1997年4月28日出生，汉族，小学文化，无业，住赤壁市。因本案于2017年5月13日被赤壁市公安局刑事拘留，同月24日被赤壁市公安局执行逮捕。
辩护人毕明海，湖北君泽律师事务所律师。
赤壁市人民检察院以赤检诉刑诉（2017）343号起诉书指控被告人舒强犯故意伤害罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。赤壁市人民检察院指派检察员付敏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某1及其委托代理人陈柳清、被告人舒强及其辩护人毕明海均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年12月21日22时许，被告人舒强与李某一起到赤壁市苏荷酒吧玩，遇到陈某1、陈某2、陈某3，双方发生撕打，被告人舒强持匕首朝陈某1左手臂捅了一刀，朝陈某3的背部捅了一刀。经鉴定，陈某1的伤为重伤二级，陈某3的伤为轻微伤甲级。上述事实，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、被告人的供述和辩解，认为被告人舒强的行为已构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人陈某1诉称，被告人舒强的侵害行为致其受伤，故要求追究被告人舒强的刑事责任，并赔偿其医疗费28500元、住院伙食补助费2000元、护理费15000元、营养费2000元、误工费24000元、伤残赔偿金176316元，交通费3000元，合计250816元。
被告人舒强辩称，是陈某1先动手打我，我还击才将其刺伤；自愿认罪，愿意赔偿陈某1在法律规定范围内的经济损失，请求从轻处罚。其辩护人提出，被害人的伤情应认定为轻伤二级，因被告人对重伤鉴定意见不服提出重新鉴定申请，重新鉴定程序启动后，由于被害人不配合，导致湖北同济法医学司法鉴定中心和司法鉴定科学研究院均作出不予受理的决定，因此被害人的伤情只能采纳第一次的鉴定意见即构成轻伤二级的鉴定意见；被害人存在过错，且被告人有自首情节，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明，2016年12月初，被告人舒强与陈某1在QQ上聊天发生口角。次日，舒强与朋友在赤壁市经典网吧遇到陈某1和陈某2，双方互相殴打。同年12月21日22时许，舒强与李某一起到赤壁市苏荷酒吧玩时，遇到陈某1、陈某2、陈某3一行人，双方发生打斗。在厮打过程中，舒强掏出随身携带的匕首朝陈某1左手臂捅了一刀，随后又朝陈某3的背部捅了一刀。赤壁楚南法医司法鉴定所2017年1月5日的鉴定意见为：陈某1的伤构成轻伤二级，后期需行相关治疗改善症状，待医疗终结后另行终结鉴定；同年8月29日的鉴定意见为：被鉴定人左肘部刀砍伤致左桡神经及桡神经深支肌支断裂，左前臂外侧皮神经断裂，左指总深肌群、桡侧腕长、短伸肌、肱桡肌、左肱肌、肱二头肌部分断裂、左肘关节囊及韧带破裂8月余，行神经肌电图提示左上肢桡、尺神经损害（运动、感觉纤维均受损，以桡神经损伤为重），被鉴定人左腕关节呈下垂畸形，关节背伸不能，左手指背伸不能，抓握不能、左手腕关节功能及左手指大部分功能丧失，严重影响其左手功能，陈某1的伤构成重伤二级、八级伤残；同年2月20日的鉴定意见为陈某3的伤构成轻微伤甲级。
同时查明，2017年5月13日，被告人舒强主动到赤壁市公安局陆水湖派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，因被告人舒强的故意伤害行为，附带民事诉讼原告人陈某1所遭受的物质损失有：住院治疗6天，住院期间实际支出医疗费12575.8元，其他医疗费1147.2元；住院伙食补助费按住院实际天数6天计算为6天×50元/天=300元；有关护理费、营养费、误工费的天数，依据疾病诊断证明书中“2周拆线”的医嘱，及陈某1提供的出院后换药的医疗费票据最后日期为2017年1月11日，护理费、营养费、误工费均为按受伤之日即2016年12月21日计算至2017年1月11日，共计21日，护理费34150元/365天×21天=1964.8元、营养费21天×50元/天=2100元、误工费34150元/365天×21天=1964.8元、鉴定费2510元，交通费酌定为1000元。上述合计23562.6元。
上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.到案经过，证明被告人舒强系自动投案。
2.户籍证明，证明被告人舒强为完全刑事责任能力人。
3.证人陈某3的证言：2016年12月21日晚，我和朋友在苏和酒吧玩，21时许听见外面有人打架，出去看热闹，发现打架的是我的两个堂弟，当时我堂弟陈某1已被对方打倒在地，我认识对方一个叫何某的，就把他叫到一边让他们不要打了这时有人说110来了，我转身看时，大腿被何某捅了一刀，我跑的时候，后背又被人捅了一匕首。我朋友宋友军把我送到人民医院，后来知道我两个堂弟也被捅伤了。
4.证人陈某2的证言：我认识捅伤陈某1的胖子叫舒强，之前在网吧发生过一次冲突认识的。
5.证人鲍某的证言：2016年12月21日，是我们苏荷酒吧开业第二天，约22时许，坐在酒吧DJ台边的两桌客人突然之间打了起来在酒吧互相打了几拳，随后，两伙人从酒吧后门出来，在后门场子里打起来，其中一伙青年拿了匕首，将另一伙的青年捅伤2个，一个手臂被捅伤，一个大腿被捅伤。
6.证人刘某的证言：我是苏荷酒吧的股东，当时正在酒吧办公室休息，保安跑过来说有人在打架，要我赶快出去看看，我到了酒吧大厅后看到有2伙青年男子相互打起来，双方打到了酒吧的后门，其中一青年男子掏出匕首将对方捅伤2人。
7.证人李某的证言：我当时和老表舒强一起去的苏荷酒吧，刚进酒吧门，就有十来个青年男子围过来撕扯着将舒强拉到了酒吧后门的空地，这伙青年有的拿啤酒瓶有的拿木棍嚷嚷着要打舒强但也有人在中间劝和，场面很混乱，其中一青年先动手用啤酒瓶砸了舒强的头部，紧接着这伙青年男子围上去殴打舒强，我看打起来了，劝不住，就站在旁边没有动，有人喊派出所来了，这伙男子就都跑了，我也跟着人群跑了，出酒吧后在门口碰见舒强和他另一个朋友，当时舒强头部被打破流了很多血，我和他的朋友一起将舒强送到了医院进行包扎。
8.证人何某的证言：2016年12月21日晚10时许，我、和舒强还有2、3名青年男子到苏荷酒吧玩，还没有走到台子面前，陈某1等人就拿着啤酒瓶对我们这个方向砸过来，我们往厕所后门方向躲，他们追出来，我看见认识其中几个人，就过去拦住他们，陈某3就说今天只找舒强一人，要我不要管。那边7、8个人拿着啤酒瓶和拖把棍砸舒强的脑袋，我跑过去扯，一个叫丁儿的把我扯到一边叫我不要管，我看见陈某1右手拿着啤酒瓶左手拿着一把匕首，用啤酒瓶砸了舒强的脑袋准备用匕首捅舒强，舒强将匕首掏出了对着他的手搞了一下，有人喊派出所来了，我们就跑了。
9.证人龚某的证言：我和舒强认识，当时我在苏荷酒吧玩，大概晚上九点，舒强和几个人也来了，他们刚进酒吧，有一伙青年男子围上去用啤酒瓶砸舒强他们，当时场面非常混乱，我就离开酒吧了。
10．被害人陈某1陈述：2016年12月21日晚22时许，我、陈某2、陈某3到苏和酒吧玩，半小时后，一伙青年5、6人其中一个叫威龙、一个叫舒强看到我们，舒强走过来动手打我，陈某3在旁边劝阻，但他们不听，我当时往酒吧外面跑，舒强看到我，直接拿匕首捅了我的左手手肘一下，这伙青年开始打陈某2，陈某3将对方拦住，让我们快跑，我们就跑了。起因是在QQ上互骂了一次，前几天在经典网吧碰到打了起来。
11.被告人舒强供述：2016年12月21日晚，我的朋友龚某和何某打电话约我到苏荷酒吧玩，我和老表李某一起去的苏荷酒吧，刚进酒吧门，就碰见陈某1、陈某3他们一群人，因之前与陈某1有过节，他们看见我之后就围过来撕扯着将我拉到了酒吧的后门，我朋友何某跑过来拦住他们，陈某3拉开了何某，陈某1一伙围上来用啤酒瓶把我的脑袋砸了几下，还有人用拖把棍打我的头，我被打蒙了就掏出随身携带的匕首通力陈某1一刀，又把陈某3捅了一匕首，接着和何某要求走了。
12.辨认笔录三份及照片组，证明陈某2、陈某1、陈某3辨认出舒强是拿匕首捅伤陈某1的人。
13.鉴定意见三份，证明赤壁楚南法医司法鉴定所2017年1月5日的鉴定意见为陈某1的伤构成轻伤二级，后期需行相关治疗改善症状，待医疗终结后另行终结鉴定；同年8月29日的鉴定意见为：被鉴定人左肘部刀砍伤致左桡神经及桡神经深支肌支断裂，左前臂外侧皮神经断裂，左指总深肌群、桡侧腕长、短伸肌、肱桡肌、左肱肌、肱二头肌部分断裂、左肘关节囊及韧带破裂8月余，行神经肌电图提示左上肢桡、尺神经损害（运动、感觉纤维均受损，以桡神经损伤为重），被鉴定人左腕关节呈下垂畸形，关节背伸不能，左手指背伸不能，抓握不能、左手腕关节功能及左手指大部分功能丧失，严重影响其左手功能，陈某1的伤构成重伤二级、八级伤残；同年2月20日的鉴定意见为陈某3的伤构成轻微伤甲级。
14.证人舒某的证言，证明其作为被告人舒强的父亲，在侦查阶段对陈某1重伤二级的鉴定意见提出了异议，且申请对陈某1的伤情进行重新鉴定。
15.赤壁市公安局陆水湖派出所的情况说明，证明其办案民警带陈某1至咸宁市中心医院重新鉴定时，陈某1不肯配合并拒绝重新鉴定，且与办案民警发生争吵。
16.同济医学院法医学系电生理检测中心肌电图报告，证明陈某1的伤为左桡神经支配肌呈部分失神经损害，与作为重伤鉴定意见依据的赤壁市人民医院的肌电图报告的伤情为左上肢桡、尺神经损害的检查结论有差异。
17.重新鉴定申请书、鉴定案件移送签批表，证明在审理阶段，被告人舒强提出对陈某1的伤情申请重新鉴定，本院启动重新鉴定程序。
18.不予受理通知、退卷函，证明湖北同济法医学司法鉴定中心对陈某1的伤情鉴定因超出其技术范围，不予受理；司法鉴定科学研究院对陈某1的伤情鉴定因当事人未到，无法对其进行体格检查及相应的实验室检查而不予受理。
19.短信截图、本院司法技术科情况说明，证人舒某的情况说明，证明在本院委托司法鉴定科学研究院对陈某1的伤情进行重新鉴定时，本院通知双方当事人按指定时间到司法鉴定科学研究院，但陈某1没有按要求到达。
20.咸宁中心医院病历、费用清单、医疗费发票、鉴定费用发票，证明原告人陈某1因人身伤害遭受的经济损失。
关于被告人及其辩护人提出的被害人的伤情应认定为轻伤的辩解和辩护意见。
经查，本案在侦查期间，公安机关委托赤壁楚南法医司法鉴定所于2017年1月5日和2017年8月29日先后两次对被害人陈某1的伤情作出鉴定，前一次鉴定为轻伤二级，后一次鉴定为重伤二级、八级伤残。公诉机关依据第二份鉴定意见指控被告人故意伤害致人重伤。但被告人及其父亲侦查阶段即对第二份鉴定意见提出异议，要求重新鉴定。根据公安机关出具的情况说明，在侦查阶段侦查人员带被害人陈某1前往咸宁市中心医院重新鉴定过程中，由于陈某1不配合，没有作出鉴定。本院受理本案后，被告人及其父亲再次提出重新鉴定申请，启动重新鉴定程序后，本院司法技术人员带双方到湖北同济法医学司法鉴定中心对被害人进行伤情鉴定，华中科技大学同济医学院法医学系电生理检查中心对陈某1作的肌电图报告意见为：左桡神经支配肌呈部分失神经损害。2018年3月13日，湖北同济法医学司法鉴定中心以委托的鉴定项目超出其技术能力范围不予受理。在委托司法鉴定科学研究院重新鉴定后，本院通知双方当事人于2018年7月10日上午8时30分到该研究院对陈某1的伤情进行重新鉴定，被告人舒强的父亲为被害人陈某1购买了前往上海司法鉴定科学研究院的高铁火车票，但陈某1没有按通知要求到达鉴定地点，司法鉴定科学研究院作出因当事人未到，无法对其进行体格检查和相应实验检查，决定不予受理本案鉴定委托。据此，本案被害人重伤二级的伤情鉴定意见，因被告人提出异议，启动重新鉴定程序后，被害人不配合，导致无法作出重新鉴定的结论意见；且该份鉴定意见与第一次鉴定意见和同济医学院法医学系电生理检查中心对陈某1检查的肌电图报告不一致，该份鉴定意见不应采信，按有利于被告人的原则，应采信其构成轻伤二级的鉴定意见。该项辩解和辩护意见成立，本院予以采纳。
综上，本院认为，被告人舒强持刀故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认；但起诉指控致人重伤的依据不足，应予纠正。被告人舒强主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可予从轻处罚。附带民事诉讼原告人陈某1因被告人舒强的犯罪行为造成的经济损失，依法应获赔偿，但其赔偿请求事项中没有事实和法律依据的部分，本院不予支持。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人舒强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月13日起至2018年9月12日止。）
二、被告人舒强赔偿附带民事诉讼原告人陈某1因故意伤害造成的损失人民币23562.6元，限于判决生效后30日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人陈某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交正本一份，副本两份。
审 判 长 周德银
人民陪审员 王明清
人民陪审员 陈欢欢
二〇一八年九月六日
书 记 员 陈 丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十五条第一、二、四款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。