河北省井陉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0121刑初154号
公诉机关井陉县人民检察院。
被告人李某某，男，1973年2月11日出生，汉族，初中文化。户籍所在地：河北省石家庄市井陉县，住井陉县。因涉嫌贪污罪,于2017年9月6日被井陉县人民检察院取保候审。2017年11月23日被本院决定取保候审。
井陉县人民检察院以井检公诉刑诉[2017]131号起诉书指控被告人李某某犯贪污罪，于2017年11月1日向本院提公诉。2018年4月23日，井陉县人民检察院以本案需要补充侦查为由，建议本院延期审理，2018年5月22日建议本案恢复庭审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。井陉县人民检察院指派检察员马金东、杜娴出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
井陉县人民检察院指控，2011年1月至2013年12月期间，被告人李某某在担任由井陉县商务局审批的河北省家电下乡备案销售网点井陉县盛隆家电销售中心法人代表和井陉县金福祥家电销售中心负责人期间，受井陉县财政局的委托，利用代表井陉县财政局对家电下乡产品购买人的申报补贴手续进行初审并按销售金额的13%先行垫付补贴资金的职务之便，虚报销售数量和销售金额，虚构销售事实，骗取国家家电下乡补贴资金77477.48元，据为己有，用于日常经营。被告人李某某受财政局的委托，利用代表财政局对家电下乡产品购买人的申报补贴手续进行初审并按销售金额的13%先行垫付补贴资金的职务之便，骗取国家家电下乡补贴资金77477.48元，数额较大，应当以贪污罪追究其刑事责任。提起公诉,请依法判处。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，当庭表示自愿认罪。
经审理查明，2011年1月份至2013年12月份期间，被告人李某某在担任由井陉县商务局审批的河北省家电下乡备案销售网点井陉县盛隆家电销售中心法人代表和井陉县金福祥家电销售中心负责人期间，受井陉县财政局的委托，对购买其家电下乡产品农户的真实身份进行核实、初审，并对符合家电下乡补贴政策的农户直接先行垫付家电下乡补贴。被告人李某某利用财政局委托其按销售金额的13%先行垫付家电下乡补贴的便利，采取利用符合购买家电下乡产品的农户的身份证、户口本复印件等申报补贴的资料，重复使用、虚报农户购买了一台多申报为几台、购买了价格低的家电下乡产品申报为价格高的家电下乡的产品，还采取通过熟人借用农户的户口本、身份证等证件，冒用农户身份信息等资料，虚构这些农户在本店购买了家电下乡产品，虚列销售家电下乡产品的种类、数量和销售金额,虚构了销售家电下乡产品的信息和垫付了家电下乡补贴资金的事实,共骗取国家家电下乡补贴资金77477.48元，据为己有，用于商店日常经营。
2017年9月6日，被告人李某某将违法所得77477.48元退缴至井陉县人民检察院。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，当庭表示自愿认罪，并有公诉机关提供、经庭审质证的下列证据证实：1、书证，工商登记资料、井陉县家电下乡销售网点备案审批表、井陉县家电下乡财政补贴先行垫付协议、井陉县家电下乡责任状、井陉县财政局商家垫付补贴资金现场兑付实施方案、财政部、商务部等部门家电下乡操作细则及关于加强家电下乡标示卡管理的通知、井陉县财政局提供的家电下乡拨款记录、河北省农村信用社联合社提供的银行交易流水明细、井陉县财政局提供的家电下乡的相关文件复印件、井陉县财政局提供的家电下乡财政补贴档案资料包括家电下乡补贴资金申报表、产品标示卡、户口本、身份证、银行卡复印件、存款回单、被告人李某某的户籍及前科证明,2、证人梅某、刘某1、吕某、张某1、王某1、王某2、贾某、魏某1、张某2、杨某1、栾某、王某3、杨某2、魏某2、郝某1、魏某3、魏某4、郝某2、王某4、魏某5、郝某3、焦某1、赵某1、郝某4、杜某2、杨某3、郝某5、焦某2、焦某3、魏某6、高某1、杨某4、吴某1、李某1、李某2、张某3、李某3、张某4、尹某1、耿某、李某4、张某5、张某6、刘某2、张某7、张某8、张某9、王某5、高某2、尹某2、尹某3、尹某4、尹某5、尹某6、尹某7、赵某2、高某3、张某10、于某、赵某3、尹某8、毕某1、尹某9、薛某、张某11、王某6、梁某1、张某12、高某4、何某1、李某5、宋某、张某13、刘某3、尹某10、赵某4、高某5、何某2、高某6、毕某2、高某7、张某14、吴某2、高某8、康某1、张某15、高某9、高某10、高某11、李某6、梁某2、崔某、杨某5、韩某1、李某7、张某16、赵某5、李某8、范某1、韩某2、韩某3、范某2、李某9、王某7、仇某1、张某17、康某2、王某8、梁某3、赵某6、仇某2、孙某、王某9、王某10、许某、郝某6、仇某3、梁某4、梁某5、梁某6、梁某7、吴某3、梁某8、梁某9、梁某10的证言，3、被告人李某某的供述与辩解,4、视听资料光盘三张，5、井陉县人民检察院扣押决定书、扣押财物清单，井陉县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某以非法占有为目的，利用家电下乡补贴政策，采用虚构向农户销售家电下乡产品事实的方法，虚报冒领国家家电下乡补贴资金，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。井陉县人民检察院指控被告人李某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，但指控罪名不当，应以犯诈骗罪对被告人定罪处罚。被告人与县财政局签订的家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金的书面协议，是双方在平等、自愿的基础上约定的家电下乡产品销售协议，具有平等主体的民事合同的形式，其仅是形式上的初审，这种审核更多的是收集、汇总农户材料，不具备受国家机关委托行使行政管理职权的职权内容，是一种单纯的劳务活动。被告人先行垫付的补贴资金，相关资料须经县财政部门最终审核确认同意后，才能作为家电下乡产品予以补贴，如违反家电下乡先行垫付补贴资金的规定，违规垫付补贴资金造成的损失由销售网点自行承担，财政部门一律不予支付。这说明家电下乡销售网点代垫直补的补贴资金系家电经销商的自有资金，在补贴资金从县财政局申报兑现出来之前，被告人不具有管理、经营国有财产的性质，也没有管理、经营国有财产的权力，家电下乡补贴资金的最终审核权仍然在县财政局，财政局才是家电下乡补贴资金的管理人员。综上，被告人并不存在公务上的委托，其利用的也不是职务上的便利，而是劳务上的便利。被告人不是受委托经营、管理国有财产的人员，其先行垫付并代办申领家电下乡补贴资金的行为不属于公务行为，故被告人的身份不符合贪污罪的主体资格和构成要件，其行为符合诈骗罪的构成要件。被告人李某某自愿认罪，态度较好,无前科，且已退缴全部赃款，积极缴纳罚金，接受处罚，确有悔罪表现，考虑被告人所在社区同意对其进行社区矫正，本院在量刑时酌情予以从轻处罚，依法实行社区矫正。公诉机关提出的被告人可以适用缓刑的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第七十二条、第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（一）项、第二百三十四条，并参照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（二）项、第三百六十五条、第三百六十七条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币30000元（罚金已缴纳）。
二、未随案移送的扣押在井陉县人民检察院的被告人李某某的违法所得人民币77477.48元，由井陉县人民检察院于本判决生效后十日内依法进行处理，并应在一个月内向本院送交执行回单。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 郝学廷
审判员 王雅楠
审判员 康 娟
二〇一八年八月十六日
书记员 宋 丽