安徽省全椒县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）全民一初字第00432号
原告：杜超，男，1991年2月15日出生，汉族，挖机驾驶员。
委托代理人：孙章，安徽衡远律师事务所律师。
被告：汤宇，男，1990年5月14日出生，汉族，自由职业。
委托代理人：汤家明，男，1963年3月15日出生，汉族，医生。
被告：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人：原廷会，该公司总经理。
委托代理人：许高顺，安徽皖和律师事务所律师。
原告杜超诉被告汤宇、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财险江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月27日依法作出（2014）全民一初第00692号民事判决书，被告平安财险江苏分公司不服该判决提起上诉。2014年12月25日，滁州市中级人民法院以案件事实不清，证据不足为由，裁定撤销了原一审判决并将案件发回全椒县人民法院重审。本院于2015年3月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭进行了审理。审理中，平安财险江苏分公司申请对杜超的伤残程度进行重新鉴定，本院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行司法鉴定。原告杜超的委托代理人孙章、被告汤宇的委托代理人汤家明、被告平安财险江苏分公司的委托代理人许高顺到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
杜超诉称：2013年6月26日0时28分，汤宇驾驶苏9XX**号小型客车行驶至全椒县吴敬梓路大转盘路段时，与杜超驾驶的皖MXXX**号摩托车发生碰撞，造成两车受损，杜超受伤。本次事故经全椒县交警队认定汤宇负全责，杜超无责。事故发生后，杜超先后被送往全椒县人民医院、南京军区总医院住院治疗。杜超伤残等级经安徽天正司法鉴定中心鉴定构成九级伤残。苏9XX**号小型客车在平安财险江苏分公司投保了交强险和商业三者险。现原告诉请：1、判令被告汤宇赔偿原告因交通事故产生的各项损失合计215064.50元；2、被告保险公司在保险责任范围内对原告承担赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。［赔偿清单：1、医疗费94729.5元（93535元＋1194.5元）；2、误工费31320元（240天×130.50元／天）；3、护理费9387元（90天×104.30元／天）；4、营养费3000元（60天×50元／天）；5、住院伙食补助费2350元（47天×50元）；6、残疾补助金49678元（24839元／年×2年）；7、精神抚慰金20000元；8、交通费3000元；9、鉴定费1600元。合计215064.50元。］
原告为证明其主张的事实，向本院提交了如下证据：
证据一、道路交通事故认定书，证明本案的事实经过，原、被告的主体适格以及责任分担情况；
证据二、驾驶证复印件一份、行驶证复印件一份、交强险和商业险保单复印件二份，证明肇事车辆的登记车主系汤宇，在被告平安财险江苏分公司投保了交强险和商业三者险；
证据三、出院记录四份、用药清单四份、医疗费发票一组，证明原告于2013年6月26日至7月10日在全椒县人民医院住院治疗15天，2013年9月27日至10月17日在南京军区总医院住院治疗21天，2014年1月7日至1月10日在南京军区总院住院治疗4天，2014年2月28日至3月7日在南京军区总院住院治疗7天。合计住院47天，共支出医疗费93535元；诉讼期间又产生医疗费1194.50元；
证据四、鉴定费发票、安徽天正司法鉴定中心鉴定意见书一份，证明本次事故造成原告九级伤残；以及误工期240日、营养期60日、护理期90日。原告支出鉴定费1600元；
证据五、交通费票据一组，证明原告在本次事故处理中共支出3000元交通费；
证据六、挖掘机买卖合同一份、购买挖掘机发票一份、襄河镇人民政府及襄河镇某某社区居民委员会证明、全椒县六镇镇人民政府及六镇镇某某村村委会证明、全椒县某某房产中介服务部证明、证人证言三份，证明原告一家居住在全椒县襄河镇，原告从事挖掘机驾驶员工作，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准确定。原告系挖掘机驾驶员，其误工费应当参照建筑行业平均工资确定。
汤宇辩称：1、对事故的发生、责任认定无异议；2、苏9XX**号小型客车在平安财险江苏分公司投保了交强险和20万元不计免赔的商业三者险，应由平安财险江苏分公司在保险合同范围内优先赔偿；3、事发后，其在交警队已经垫付原告7000元，并付原告修车费870元，请求一并处理；4、诉讼费、鉴定费请求法院依法判决。
平安财险江苏分公司辩称：1、对事故的发生、责任认定无异议，保险公司在保险合同范围内承担赔偿责任；2、原告医疗费应扣除非医保用药；对新增加的1194.50元医疗费，除了2014年6月4日医疗费票据有门诊病历佐证外，其他没有门诊病历佐证的医疗费票据均不认可。因原告已经评残了，按照规定评残是在治疗终结时进行。新产生的医疗费，南京军区总医院门诊票据有两张是重复的，是第一次评残后产生的医疗费。原告到其他医院治疗也没有转院治疗的医嘱建议，额外扩大的损失应由其自身承担；3、对原告单方委托的鉴定意见不认可；4、残疾赔偿金不认可。我司申请对原告伤残等级重新鉴定，从程序上讲，法院对鉴定机构的选择、鉴定时间及地点应当通知各方当事人，本案没有通知我司参与鉴定属程序违法。另外，我方提供的调查报告及视频录像是客观真实的，如实反映原告的伤情恢复情况。原告在鉴定机构作的相应检测与我方调查报告及视频录像显然不一致，从证据客观性来讲应当以我方调查报告为准，原告在鉴定机构检测时不排除有伪装的情形。即使伤残等级成立，残疾赔偿金应按农村标准予以确定，标准应当以第一次起诉予以确定；5、原告以建筑业标准计算误工费无依据；6、护理费认可60元／天，营养费、住院伙食补助费认可20元／天；7、精神损害抚慰金在伤残等级确定后认可5000元；8、交通费请法庭酌定；9、我司不承担诉讼费、鉴定费。
被告平安财险江苏分公司为证明其主张的事实，向本院提交了如下证据：
证据一、调查报告、现场视频光盘，证明原告杜超不构成伤残；
证据二、安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定意见书，证明经法院委托，原告构成十级伤残。法院委托鉴定时未通知我方到场参与，对鉴定时原告实际恢复情况及检测情况的真实性不认可，该检测与我方提供的调查报告明显不一致，原告可能存在伪装。
经审理查明：2013年6月26日0时28分，汤宇驾驶苏AXXXX**号小型客车行驶至全椒县襄河镇吴敬梓路大转盘路段时，与杜超驾驶的皖MXXX**号摩托车发生碰撞，造成两车受损，杜超受伤的交通事故。事故发生后，杜超先后被送往全椒县人民医院、南京军区总医院救治，合计住院47天（其中在全椒县人民医院住院15天，在南京军区总院住院32天），用去医疗费93535元。诉讼前，杜超的伤残等级及“三期”经安徽天正司法鉴定中心鉴定为：左膝关节功能障碍构成九级伤残；误工期240日、营养期60天、护理期90天。杜超支付鉴定费1600元。事故发生后，汤宇垫付给杜超7000元及摩托车修理费860元。事故责任经全椒县公安局交通警察大队事故认定书认定，汤宇负全部责任，杜超无责任。
审理中，平安财险江苏分公司申请对杜超的伤残程度进行重新鉴定，本院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行司法鉴定。该鉴定中心于2015年5月25日出具鉴定意见：杜超因交通事故遗留左下肢功能部分丧失，构成十级伤残。原告起诉后至本次法院委托伤残鉴定期间，原告又支出医疗费970.55元。
另查明，苏AXXXX**号小型客车系汤宇所有，该车在平安财险江苏分公司投保了交强险和20万元不计免赔的商业三者险，本起事故发生在保险期限内。本起交通事故发生时杜超已在全椒县襄河镇某某厂宿舍居住一年以上，从事挖掘机驾驶工作，且属失地农民。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。公民因生命、健康遭受侵害，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿其遭受的损失。全椒县公安局交通警察大队出具的事故认定书认定，汤宇负全部责任，杜超无责任，该证据合法有效，本院予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。因苏AXXXX**号小型客车在被告平安财险江苏分公司投保了机动车责任强制保险和商业三者险，故原告要求被告平安财险江苏分公司在保险范围内进行赔偿的请求，本院予以支持。不足部分由汤宇承担赔偿责任。
原告提供了襄河镇人民政府及襄河镇某某社区居民委员会证明、全椒县六镇镇人民政府及六镇镇某某村村委会证明、全椒县某某房产中介服务部证明、挖掘机买卖合同及发票、证人证言拟证明其误工费及残疾赔偿金应分别按建筑业及城镇居民标准计算，两被告对此虽有异议，但未能提供任何证据予以反驳，故对原告该两项主张本院予以支持，对两被告的抗辩意见不予采信。被告平安财险江苏分公司提出法院对鉴定机构的选择、鉴定时间及地点没有通知其公司属程序违法的辩解意见，与查明的事实不符，本院不予采信。被告平安财险江苏分公司出具的调查报告、现场视频光盘，拟证明杜超不构成伤残，因平安财险江苏分公司不具有鉴定资质，其单方制作的调查报告、现场视频光盘证明目的，本院不予采信。
原告杜超因交通事故产生的各项损失为：（1）关于医疗费，原告提供了出院记录、用药清单、医疗费发票等证据予以证明，平安财险江苏分公司提出扣除非医保用药，对原告单方鉴定后新增的医疗费不认可，但其未提供证据证明哪些属于非医保用药，也未申请鉴定，对于新增的医疗费不认可也未提供法律依据，故本院不予采信。对原告重复计算的224元医疗费予以扣除，确认原告医疗费为94505.55元（93535元＋970.55元）；（2）关于营养费，根据鉴定意见，确定营养期为60天，计算为2440元（50元／天×32天＋30元／天×28天）；（3）关于住院伙食补助费，核算为2050元（30元／天×15天＋50元／天×32天），前三项合计98995.55元；（4）关于误工费，根据鉴定意见误工期确定为240天，误工费标准根据原告的工作性质，参照受诉法院所在地相同或者相近行业（建筑业）2014年度职工的平均工资，核算误工费为31319.67元（47632元／年÷365天／年×240天）；（5）关于护理费，根据鉴定意见护理期确定为90天，标准参照2014年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资，计算为9387元（104.30元／天×90天）；（6）关于交通费，杜超四次住院，结合其住院就诊的地点、次数、天数，本院酌定为1500元；（7）关于残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。杜超，1991年2月15日出生，经鉴定构成十级伤残，杜超虽为农村户口，但在事故发生时已在城镇居住、工作一年以上，且属失地农民，可参照镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，计算为49678元（24839元／年×20年×10%］；（8）关于精神损害抚慰金，杜超因本起交通事故造成十级伤残，给其身体和精神造成了一定伤害且其无过错，本院酌定为7000元；（9）关于摩托车维修费，根据汤宇提供了修理费发票，本院确认为860元；（10）关于鉴定费1600元，有鉴定费发票佐证。综上，杜超的损失合计为200340.22元。
对于杜超各项损失，被告平安财险江苏分公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿杜超医疗费、营养费、住院伙食补助费损失合计10000元；在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿杜超误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金损失合计98884.67元；在财产损失赔偿限额范围内赔偿杜超因本起交通事故造成的车损费860元。超出交强险部分的损失为90595.55元，扣除鉴定费1600元后，由平安财险江苏分公司在商业三者险范围内赔偿88995.55元。平安财险江苏分公司在交强险和商业三者险范围内赔偿杜超各项损失198740.22元（10000元＋98884.67元＋860元＋88995.55元）。鉴定费1600元，根据商业三者险合同的约定，平安财险江苏分公司不承担，应由被告汤宇承担。被告汤宇已垫付给杜超7860元，扣除1600元赔偿款，下剩6260元，在保险公司理赔时，由原告杜超返还给被告汤宇。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条第一款之规定，之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者商业责任险限额范围内赔偿原告杜超因本起机动车交通事故造成的各项损失合计198740.22元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；
二、保险公司理赔时，扣除被告汤宇承担鉴定费损失1600元，原告杜超返还被告汤宇垫付款6260元（该款从保险公司理赔款中扣除）；
三、驳回原告杜超其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1566元，由被告汤宇负担1200元，由原告杜超负担366元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审 判 长 张国兵
审 判 员 高朝银
人民陪审员 田冰洁
二〇一五年十月十日
书 记 员 张 东
附法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
4、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
5、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。