宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0105民初199号
原告：宁夏赛马水泥有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区新小线二公里处（军区西侧）。
法定代表人：蒋明刚，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王志成，男，1965年3月30日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被告：宁夏锦城集团华晟工贸有限公司，住所地宁夏回族自治区中卫市沙坡头区新墩花园。
法定代表人：刘爱涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨晓莉、郭卫平，宁夏君元律师事务所律师。
原告宁夏赛马水泥有限公司与被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月12日立案后，依法适用普通程序，于2017年9月12日公开开庭进行了审理。原告宁夏赛马水泥有限公司的委托诉讼代理人王志成、被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司的委托诉讼代理人杨晓莉、郭卫平到庭参加了诉讼。后本院于2018年1月8日再次公开开庭进行了审理。原告宁夏赛马水泥有限公司的委托诉讼代理人王志成、被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司的委托诉讼代理人郭卫平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宁夏赛马水泥有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告货款2335410元，并承担逾期付款违约金957518.10元（暂算至2016年12月31日，应按每日千分之一计算至实际付清货款之日止），两项合计3292928.10元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年4月1日，原、被告签订《水泥产品买卖合同》一份，约定被告购买原告水泥的品种、单价及数量；合同第七条约定结算方式为先付款后提货；合同第十条约定争议解决方式为原告所在地法院管辖；双方在合同中还对质量标准、运费承担、交货地点、质量异议期等进行了约定。原告按约履行了合同义务。2015年11月16日，双方进行对账并签订《抵账协议》，确认截止2015年11月16日被告欠原告水泥款2457246.20元；抵账协议第一条约定被告以其具有完全处置权的位于中卫市黄河花园71-6号商铺作价2335410元向原告抵付水泥欠款，2015年11月25日前将剩余的121836.20元欠款全部付清；协议第五条约定被告应协助原告指定的实际购房人于2015年12月20日前办理完毕房产手续及产权事宜，如上述抵付房屋出现不能及时办理产权证等问题，原告有权退回上述抵付房屋并主张相应债权，同时被告赔偿由此给原告及原告指定的实际购房人造成的一切损失。由于上述抵付房屋到目前为止仍不能办理房产证，原告要求中止上述房屋抵付，同时被告向原告偿付2335410元水泥货款，因中止上述房屋抵付造成的损失全部由被告承担。被告拖延办理上述抵付房屋产权证的行为已构成违约，应承担违约责任，因双方约定违约金偏高，原告按每日千分之一向被告主张违约金。现原告诉至法院，请求判如所请。
被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司辩称，1、原、被告双方存在水泥买卖业务，截止2015年11月16日被告尚欠原告货款2457246.2元属实。被告于2015年11月16日以承兑以及转账方式支付2335410元，于2015年12月25日支付货款121836.20元，被告已向原告付清了全部货款，不存在拖欠货款；2、被告不存在违约的情形，不应当支付违约金，合同约定的违约金标准过高；3、在2015年11月16日被告与原告签订《抵账协议》后将相关手续及房屋交付原告，双方的债权自签订《抵账协议》已转化为物权，按照《抵账协议》约定，办理房产证属于协助义务，被告不是直接责任承担者；4、被告已实际履行交付房屋及相关手续的义务，原告在收到房屋后又将房屋转让给张玉莲，张玉莲又转让给韩中喜，现韩中喜是涉案房屋的所有权人并实际占有、使用。2016年2月24日，中卫市楚雄房地产开发有限责任公司与韩中喜签订正式《房屋买卖合同》，并于2016年4月1日开具不动产统一发票。根据一物一权及公示公信原则，涉案房屋所有权人为韩中喜，涉案房屋是否无法办理房产证以及后续责任承担应当由韩中喜依法追究，原告不是适格主体。原告直接要求被告支付货款，没有事实和法律依据。请求法院驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据，本院认定如下：证据一：（2017）宁01民终117号民事裁定书一份，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信；证据二：不动产权属登记信息表一份，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信；证据三：抵账协议一份，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信；证据四：水泥买卖合同一份，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信；证据五：还款协议一份，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信，但被告未按该还款协议履行还款义务；证据六：中国建设银行中宁市支行转账凭证一份，该证据未显示付款方与收款方名称，无法证明被告转账的35410元是原告的钱，不能达到原告的证明目的，不予采信。对被告提交的证据，本院认定如下：证据一：收据三张（金额分别为230万元、35410元、121836.2元）、中国建设银行客户专用回单一张，该组证据符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信，金额为230万元的收据虽为原告向被告开具，但结合本院调取的证据，被告实际并未以银行承兑汇票方式向原告付款230万元；证据二：商品房买卖合同一份（复印件）、销售不动产发票一张（复印件）、商品房抵顶审批表一份（复印件）。该组证据均系复印件，且均涉及案外人，真实性无法核实，不予采信。本院依照原告的申请调取的协助查询通知书回执四份、中国工商银行托收凭证一张、承兑汇票一份（票号为：×××）、托收凭证一份、承兑汇票一份（票号为：×××）、承兑汇票一份（票号为×××）、承兑汇票一份（票号为：×××）。该组证据符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2015年4月1日，原告宁夏赛马水泥有限公司（出卖人）与被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司（买受人）签订《水泥产品买卖合同》一份，约定被告购买原告的水泥，货款金额共计13050000元，结算方式为先付款后提货。2015年6月24日，原告宁夏赛马水泥有限公司（甲方）与被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司（乙方）签订《还款协议》一份，约定截止2015年6月23日，乙方欠甲方水泥货款2705246.20元，双方经协商一致达成如下还款协议：1、乙方保证于2015年6月30日前向甲方支付200万元，于2015年7月20日前付清全部欠款；2、乙方承诺：如果乙方未能按照上述约定及时、足额向甲方支付欠款。乙方愿自欠款发生之日起按每日千分之四的比例向甲方支付违约金至还清欠款之日，并承担由此给甲方造成的一切经济损失。2015年11月16日，被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司（甲方）与原告宁夏赛马水泥有限公司（乙方）签订《抵账协议》一份，约定：一、甲方将其具有完全处置权的位于中卫市黄河花园71-6号商铺抵顶给乙方，用于抵付甲方欠乙方的水泥款，面积：333.63平方米，单价：7000元/平方米，抵顶金额2335410元（大写：贰佰叁拾叁万伍仟肆佰壹拾元整）。乙方同意甲方以上述房屋进行抵付。二、甲方保证于2015年11月25日前将抵付上述房屋后仍拖欠乙方的欠款121836.20元全部付清。......五、上述抵付房屋为一手房，如有过户费用则全部由甲方承担。甲方应积极协助乙方指定的实际购房人于2015年12月20日前办理完毕相关房产手续及产权事宜，并完善相关财务手续，如乙方不按本协议约定及时付清剩余欠款或上述抵付房屋出现不能及时办理产权证、财务手续不完善、存在产权纠纷或存在质量缺陷等问题，乙方有权退回上述抵付房屋并主张相应债权，同时甲方赔偿由此给乙方及乙方指定的实际购房人造成的一切损失。
另查明，2015年10月31日，原告向被告开具收据一张，载明”今收到宁夏锦城集团华晟工贸有限公司货款承兑×××（100万）、承兑×××（100万）、承兑×××（10万）、×××（20万），￥2300000元。”。2015年11月16日，原告向被告开具收据一张，载明”收到宁夏锦城集团华晟工贸有限公司水泥款35410元，支付方式为网银”。同日，被告通过中国建设银行网上银行向原告转账35410元。2015年12月25日，原告向被告开具收据一张，载明”收到宁夏锦城集团华晟工贸有限公司水泥款121836.2元。”本案审理中，本院依据原告申请调取了上述四张承兑汇票的原始票面信息，其中：票号为×××的银行承兑汇票出票人为射阳县三维运输有限公司，出票日期为2015年9月10日，汇票到期日为2016年3月10日，金额为10万元，付款行为太仓农村商业银行，收款人为射阳县三维交通投资有限公司，被背书人依次为宁夏赛马水泥有限公司、吴忠市安盛民爆有限公司。2016年2月26日，太仓农村商业银行向吴忠市安盛民爆有限公司托收付款10万元；票号为×××的银行承兑汇票出票人为宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司，出票日期为2015年9月18日，汇票到期日为2016年3月18日，金额为20万元，付款行为中国银行石嘴山市分行营业部，收款人为宁夏星月安顺物流产业有限公司，被背书人依次为宁夏林智工贸有限公司、宁夏赛马水泥有限公司、青铜峡市丰达贸易有限公司、宁夏银行青铜峡支行。2016年2月17日，中国银行石嘴山分行营业部向宁夏银行青铜峡支行托收付款20万元；票号为×××的银行承兑汇票出票人为中铁物资西安有限公司，出票日期为2015年9月22日，汇票到期日为2016年3月21日，金额为100万元，付款行为中信银行西安分行账务中心，收款人为宁夏赛马水泥有限责任公司，被背书人为宁夏赛马水泥有限公司；票号为×××的银行承兑汇票出票人为中铁物资西安有限公司，出票日期为2015年9月22日，汇票到期日为2016年3月21日，金额为100万元，付款行为中信银行西安分行账务中心，收款人为宁夏赛马水泥有限责任公司，被背书人为宁夏赛马水泥有限公司。
2017年9月11日，经原告查询位于中卫市××区#楼106（面积83.7平方米）、206（面积83.7平方米）、306（面积169.23平方米）号房屋权利人为中卫市楚雄房地产开发有限责任公司，房屋已设定抵押。涉案房屋所有权证书至今未办理至原告或原告指定的人名下。
本院认为，原、被告签订的《水泥产品买卖合同》及随后签订的《还款协议》均系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法有效。
双方争议的焦点为双方约定以房抵顶水泥款并签订了《抵账协议》的行为是否导致原、被告之间的债务消灭。首先，以物抵债系债务清偿的方式之一，是当事人之间对于如何清偿债务作出的安排，故对以物抵债协议的效力、履行等问题的认定，应以尊重当事人的意思自治为原则。本案中，2015年11月16日原、被告签订的《抵账协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，该协议有效。其次，当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议可能构成债的更改，即成立新债务，同时消灭旧债务；亦可能属于新债清偿，即成立新债务，与旧债务并存。基于保护债权的理念，债的更改一般需有当事人明确消灭旧债的合意，否则，当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议，性质一般应为新债清偿。本案中，双方在《抵账协议》中约定”甲方应积极协助乙方指定的实际购房人于2015年12月20日前办理完毕相关房产手续及产权事宜，并完善相关财务手续，如乙方不按本协议约定及时付清剩余欠款或上述抵付房屋出现不能及时办理产权证、财务手续不完善、存在产权纠纷或存在质量缺陷等问题，乙方有权退回上述抵付房屋并主张相应债权，”并未约定因此而消灭原债务，故该协议在性质上应属于新债清偿协议。再次，所谓清偿，是指依照债的本旨实现债务内容的给付行为，其本意在于按约履行。若债务人未实际履行以物抵债协议，则债权人与债务人之间的旧债务并未消灭。本案中，原、被告虽签订了《抵账协议》，但根据《中华人民共和国物权法》第九条：”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”之规定，被告未将涉案抵顶房屋的所有权证书办理至原告或原告指定的人名下，被告亦未举证证明已将涉案房屋交付给原告或原告指定的人使用，故对于《抵账协议》中约定的以房屋抵顶的相应债权并未消灭。同时，涉案抵顶房屋上设有抵押，原、被告之间以物抵债的目的无法实现，原告要求被告履行原债务，符合法律规定的精神及本案实际，应予支持。
关于欠款金额，双方签订《抵账协议》时确认被告欠原告水泥款金额共计2457245.2元。2015年11月16日被告向原告支付了35410元，2015年12月25日被告向原告支付了121836.2元。故剩余欠款金额为230万元（2457245.2元-35410元-121836.2元）。原告陈述被告向其支付的35410元是原告方自己的钱，但其未提交有效证据予以证明，对其主张，本院不予认定。被告辩称其通过银行承兑汇票方式向原告支付了230万元货款，经本院核实，原告虽向被告出具了金额为230万元的收据，但四张金额共计230万元的承兑汇票的出票人、背书人、被背书人均无被告，且就本案所涉债务，被告辩称既履行了付款义务，又履行了交付房屋及相关手续的义务，与事实不符，故对被告的辩解意见，本院不予采纳。
原告主张逾期付款违约金957518.1元，因原、被告在《水泥买卖合同》和《抵账协议》中均未约定逾期付款违约金，而在《还款协议》中约定逾期付款违约金计算标准为每日千分之四，该约定过分高于原告所受到的利息损失，庭审中被告也提出违约金过高的抗辩。中国人民银行于2003年12月10日发出《关于人民币贷款利率有关问题的通知》规定逾期罚息为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。故根据双方在本案合同履行中的实际情况，本院依据合同法第一百一十四条第二款的规定，将被告逾期付款违约金标准调整为按照同期中国人民银行规定的贷款利率加收40%计算，自《顶账协议》中约定的应当办理房产手续的次日（2015年12月21日）计算至原告起诉之日（2017年1月12日），违约金为162588元（230万元×4.75%×140%÷365天×388天）。因实际付清货款之日不确定，此后违约金自2017年1月13日计算至本判决确定的给付之日。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的解释》第九十条规定，判决如下：
被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告宁夏赛马水泥有限公司水泥款230万元、违约金162588元，共计2462588元；此后违约金以230万元为基数，自2017年1月13日起至本判决确定的给付之日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮40%计算。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33143元，由原告宁夏赛马水泥有限公司负担8357元，由被告宁夏锦城集团华晟工贸有限公司负担24786元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判长李巍
人民陪审员张慧玲
人民陪审员李玉香
二〇一八年三月十九日
书记员程建红
附：本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当依照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。