广东省中山市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中二法民五初字第14号
原告：欧惠珍，女，住广东省中山市小榄镇。
委托代理人：朱雪峰，广东广诚信律师事务所律师。
被告：甄玉程，男，住广东省中山市石岐区。
被告：中山市利源安山螺丝制品厂，住所地广东省中山市东升镇。
负责人：甄玉程。
上述两被告委托代理人：徐小安，广东中亿律师事务所律师。
原告欧惠珍诉被告甄玉程、中山市利源安山螺丝制品厂（以下简称利源厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员胡圣开独任审判，公开开庭进行了审理。原告甄玉程及其委托代理人朱雪峰，被告甄玉程、利源厂的委托代理人徐小安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告欧惠珍诉称：2010年11月16日，原告欧惠珍入职被告工厂。2012年5月29日早晨7时50分，原告欧惠珍在东升商业广场蔬菜肉类市场为食堂买菜时，不慎跌倒在一肉档前，后被送往中山市中医院，医院诊断为：左髌骨骨折；住院22天，住院期间有一人陪护。2013年9月6日至9月16日，原告欧惠珍在中山市中医院做了拆除内固定手术。司法鉴定结论为：十级伤残。2012年11月1日，中山市人力资源和社会保障局作出不予认定工伤决定书。原告欧惠珍就赔偿问题与两被告协商未果，为此，原告欧惠珍特向法院提起诉讼，请求判令：一、被告甄玉程、利源厂支付原告欧惠珍医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、司法鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗器械费，合计88720.9元；二、本案诉讼费由被告甄玉程、利源厂承担。在诉讼过程中，原告欧惠珍放弃误工费的请求。
原告欧惠珍对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：
1.原告欧惠珍身份证，证明原告欧惠珍诉讼主体适格；2.企业机读档案，证明被告诉讼主体适格；3.公司法定代表人甄玉程签名的收据一张，证明原告欧惠珍与被告系雇佣关系，被告支付部分医疗费用的事实；4.中山市人力资源和社会保障局工伤认定不予受理决定书，证明不予认定工伤的事实；5.疾病证明书、出院记录、检查报告，证明原告欧惠珍受伤共住院32天的事实；6.医院收费收据，证明原告欧惠珍为治疗自付医疗费的事实；7.司法鉴定费发票，证明原告欧惠珍自付评残费用的事实；8.司法鉴定文书，证明原告欧惠珍伤残结论为十级的事实；9.中山市东升商业广场有限公司开具的证明一份及照片2张、证明书4份、被告财务出具的买菜清单，证明原告欧惠珍是在为被告提供劳务时受伤的事实。
被告甄玉程、利源厂辩称：1.原告欧惠珍不足以证明是在为被告提供劳务时受伤，原告欧惠珍自称受伤时间是早上7点50分，但原告欧惠珍只需为被告做中饭和晚饭，从菜市场到被告公司路程很短，不需要提前4个多小时去买菜，合理的时间应该在上午10时左右。因此原告欧惠珍诉称早上7点50分去买菜不是合理时间，当时原告欧惠珍并非为被告提供劳务；2.原告欧惠珍计算其赔偿的标准应当参照工伤保险条例的标准计算而不应该按照一般人身损害侵权的标准，最高法院已经明确原、被告双方的关系为劳务关系，但应该适用何种标准计算损害赔偿并无明确规定。广东省工伤保险条例明确规定这种情况参照工伤保险条例计算，因此我方认为应该采纳有明确规定的工伤保险条例；3.提供劳务受害者责任应当是过错责任而非无过错责任，最高法院将原、被告的关系定性为劳务关系，侵权法明确规定提供劳务者受害责任为过错责任，那么本案中被告是否应当承担责任及责任承担多少应该参照被告在原告欧惠珍受害中有无过错。显然，原告欧惠珍在菜市场买菜不慎滑到，其自身过错是非常明显的，菜市场也有一定的过错，我方不用承担全部责任；4.原告欧惠珍具体的赔偿项目及计算方法，我方对此有不同意见，医疗费，我方已经预付了5000元，该款项应当予以扣除，其次原告欧惠珍请求的医疗费中医保报销部分也应当扣除，原告欧惠珍医疗费中与本次伤害无关的费用也应当予以扣除；护理费，原告欧惠珍提供的证据中没有相应的陪护证明；伙食补助费，应当按照工伤保险条例的标准乘以70%；误工费，原告欧惠珍没有证据证明其误工天数有162天，原告欧惠珍已经达到退休年龄，原告欧惠珍主张误工费不合理；交通费，参照工伤保险条例标准应该在异地转院的时候才会发生；司法鉴定费及残疾赔偿金我方认为不应该支付，计算标准应当按2011年的标准；精神抚慰金，该请求不应当予以支持，被告不是直接加害人，根据侵权责任法的规定应该由直接加害人承担赔偿责任；医疗器械费，原告欧惠珍没有提交相关医疗机构的证明。原告欧惠珍受伤的事实我方不否认，但我方认为原告欧惠珍并非在为被告工作时受伤，就算是在为被告工作时受伤也不应该由被告承担全部赔偿责任。
被告甄玉程、利源厂对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：
中山市中医院预交金收据一份，证明被告方已经为原告欧惠珍预付5000元的医疗费。
经审理查明：利源厂系甄玉程投资设立的个人独资企业。2010年12月16日，欧惠珍入职利源厂从事炊事员及打扫卫生工作。2012年5月29日早晨7时50分，欧惠珍在东升商业广场蔬菜肉类市场买菜时，不慎跌倒在一肉档前，后被送往中山市中医院住院治疗，医院诊断为：左髌骨骨折、高血压病、糖尿病、慢性肾炎；住院22天。2013年9月6日至同年9月16日，欧惠珍在中山市中医院进行拆除内固定手术，住院10天。欧惠珍两次住院其本人共支出医疗费用7416元，其中利源厂已向欧惠珍预付医疗费5000元。原、被告均同意由法院酌情核减治疗受伤之外的其他疾病的医疗费用。欧惠珍无提供证据证实其住院期间需要陪护，也无提供医疗机构证明证实其需要购买医疗器械。2012年11月1日，中山市人力资源和社会保障局以欧惠珍受伤时已达到法定退休年龄为由作出不予认定工伤决定书。2013年11月7日，广东岐江司法鉴定所鉴定欧惠珍的损伤构成十级伤残，欧惠珍支出鉴定费1500元。
另查明：欧惠珍在利源厂工作期间需为二十几个员工做午饭和晚饭，并需要打扫利源厂整栋办公楼和两个卫生间。欧惠珍提供了中山市东升商业广场有限公司开具的证明一份及照片、证明书、利源厂财务出具的买菜清单等证据，证实欧惠珍是在为利源厂食堂买菜时时受伤。
本院认为：本案争议的焦点是欧惠珍是否为利源厂提供劳务时受伤，欧惠珍对其受伤是否存在过错及欧惠珍与利源厂、甄玉程各自承担的责任比例。
欧惠珍入职利源厂工作时已年满五十五周岁，已达法定退休年龄，欧惠珍与利源厂之间构成劳务关系。在双方劳务关系存续期间，欧惠珍在买菜时不慎跌倒受伤，欧惠珍认为其是为利源厂食堂买菜时受伤，被告利源厂、甄玉程辩称其不是在提供劳务时受伤，而欧惠珍提供的中山市东升商业广场有限公司开具的证明及照片、证明书、利源厂财务出具的买菜清单等证据，已证实欧惠珍是在为利源厂食堂买菜时受伤，结合欧惠珍从事的工作范围和工作时间来看，欧惠珍的主张较为合理，故本院认定欧惠珍系在为利源厂提供劳务过程中受伤。
欧惠珍作为成年人，其知道或应当知道菜市场地面相对湿滑，但其没有尽到其应有的合理范围内的谨慎注意义务而不慎跌倒受伤，对此，欧惠珍本身存在一定过错。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”根据上述规定，利源厂作为欧惠珍的雇主，应对欧惠珍遭受的人身损害承担赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条又规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”根据上述规定，欧惠珍因对其受伤本身存在过错，可以减轻利源厂的赔偿责任，根据本案实际及欧惠珍的过错程度，本院酌定欧惠珍对其受伤承担30%的责任，利源厂对欧惠珍的受伤承担70%的责任，利源厂财产不足清偿时，由甄玉程以其个人其他财产予以清偿。
至于欧惠珍因本案受伤造成的具体损失，结合欧惠珍的诉求及双方提供的证据及庭审情况，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，认定如下：
1.医疗费，欧惠珍两次住院其本人共支出医疗费用7416元，其中利源厂已向欧惠珍预付医疗费5000元，上述治疗费用还包括治疗受伤之外的其他疾病的费用，鉴于原、被告均同意由法院酌情核减治疗受伤之外的其他疾病的医疗费用，根据本案实际，本院酌情核减之后确定医疗费为1000元；2.住院伙食补助费，欧惠珍住院32天，按50元／天计算，住院伙食补助费为1600元（32天×50元／天）；3.残疾赔偿金，欧惠珍经鉴定为十级伤残，按照受诉法院所在地上一年度（指辩论终结前上一个统计年度）城镇居民人均可支配收入30226.71元／年计算，残疾赔偿金应为60453.4元（30226.71元／年×20年×10%）；4.鉴定费，欧惠珍提供了相应的发票证实其支出鉴定费1500元，本院对此予以支持；5.交通费酌定600元；6.精神损害抚慰金酌定5000元。
上述损失合计为70153.4元，利源厂应赔偿其中的70%，即49107.38元，当利源厂财产不足清偿上述债务时，应由甄玉程以其个人其他财产予以清偿。
至于欧惠珍主张护理费、医疗器械费，因其无提供证据证实其住院期间需要陪护，也无提供医疗机构的相关证明证实其需要购买医疗器械，故本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中山市利源安山螺丝制品厂应于本判决发生法律效力之日向原告欧惠珍赔医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等合计49107.38元；
二、当被告中山市利源安山螺丝制品厂财产不足清偿上述债务时，由被告甄玉程以其个人其他财产予以清偿；
三、驳回原告欧惠珍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2018元，减半收取1009元，由原告欧惠珍负担451元，被告中山市利源安山螺丝制品厂、甄玉程负担558元（该款被告中山市利源安山螺丝制品厂、甄玉程应于本判决生效之日迳付给原告欧惠珍，法院不另收退）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 胡圣开
二〇一四年四月二十九日
书记员 吴美欣