陕西省三原县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三民初字第00996号
原告田刚
委托代理人吴刚，三原县法律援助中心法律工作者。（一般代理）
被告田运洲
委托代理人何建明，三原县148法律服务所法律工作者。（特别授权）
被告王正虎
原告田刚诉被告田运洲、王正虎提供劳务者受害责任纠纷一案于2015年8月7日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。2015年8月24日原告田刚申请鉴定，2015年10月20日司法鉴定意见书送达本院，2015年10月26日被告田运洲申请鉴定人出庭，并申请三原县人民法院重新鉴定，2015年11月4日被告田运洲申请追加王正虎为本案被告，经审查，被告田运洲的申请符合法律规定，并征询原告田刚的意见，本院于2015年11月12日追加了王正虎为本案被告，原告田刚和被告田运洲及其委托代理人到庭参加了诉讼，被告王正虎经传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告田刚诉称，2013年6月17日上午10时，其在被告田运洲（工头）的工地上干活时摔伤腰椎，在三原县骨科医院住院52天，2015年5月18日在三原县骨科医院进行了二次手术，被告支付了全部的医疗费，并支付了各种补助费33800元，因就赔偿事宜未与被告田运洲达成协议，且被告王正虎为房主应负连带责任，故诉至法院，请求：1、二被告共同赔偿各项费用合计407562元，且负连带责任；2、诉讼费二被告负担。
被告田运洲辩称，原告对摔伤应承担主要责任；且司法鉴定意见书适用标准错误，准确性、真实性、公开性得不到保证，司法鉴定意见书内容相互矛盾；原告生活行动基本无大碍，原告请求的赔偿数额计算有误。
被告王正虎经传票合法传唤未到庭参加诉讼。
本案审理焦点：
1、原、被告之间是否有过错；
2、被告田运洲申请重新鉴定是否符合法律规定；
原告田刚为证明其主张和事实，当庭出示了下列证据：
1、陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份；证明原告伤害程度及赔偿依据；
2015年10月26日被告田运洲对鉴定意见有异议申请鉴定人出庭，经本院传唤，鉴定人到庭作证，原告对鉴定意见无异议，被告认为鉴定意见参照的依据有误，且原告田刚鉴定后可骑人力三轮车，达不到三级伤残的标准，鉴定人坚持鉴定意见参照的依据符合规定，并出示了一份《陕西省高级人民法院＜关于司法鉴定涉及伤残等级评定适用标准的通知＞》，用于证明鉴定意见真实合法有效并无不妥之处；
2、鉴定费票据一份，证明鉴定花费2400元；
3、诊断证明书及住院病历，证明原告受伤治疗情况及伤情；
被告田运洲质证认为，证据1.形式要件认可，证明目的不予认可；证据2、不予认可，不符合证据三性，不是国家正式税务发票；证据3、诊断证明未提到营养费，住院病历形式要件真实性认可，证明目的不认可；
本院审查认为，以上证据来源合法，内容真实，予以采信。
本院当庭出示了2015年11月12日在咸阳市旬邑县职田镇衡安州村与被告王正虎谈话笔录一份，并出示了调取的被告王正虎和被告田运洲签订的建房合同一份，主要内容为：（房主）被告王正虎盖一层平房，将盖房事宜承包给（工头）被告田运洲，并签订了承揽合同，其中约定被告王正虎与被告田运洲采取包工不包料的形式，并约定施工过程中因施工造成人员伤亡的，由被告田运洲负责，事故发生后被告王正虎立即垫付了6000元，后在与被告田运洲结算工钱中扣除了5000元。原告田刚表示无异议，被告田运洲表示对形式要件予以认可，事实不予认可，（房东）被告王正虎和被告田运洲属于雇佣关系，不是承揽合同关系，包工不包料房主不承担责任违反法律规定，被告王正虎应承担连带责任。
被告田运洲为证明其主张和事实，当庭出示了下列证据：
1、照片一张，在2015年11月10日拍摄的原告活动情况，以此证明原告达不到三级伤残；
2、视频资料一份，在2015年11月10日拍摄的原告活动情况，以此证明原告达不到三级伤残；
原告质证认为，对证据1、2不予认可，鉴定意见不能从直观分析；
本院认为，证据1、2不能证明被告待证之事实，故不予采信。
被告王正虎未到庭参加诉讼，也未出示证据。
根据本院确认的上述证据及到庭当事人当庭陈述，本院确认本案法律事实如下：
2015年5月17日（房主）被告王正虎和（工头）被告田运洲签订了建房承揽合同，双方约定包工不包料，施工人员安全等事宜由被告田运洲负责，原告田刚受雇于被告田运洲，2013年6月17日上午10时许，原告田刚在工地干活时摔伤，诊疗于三原县骨科医院，2015年5月18日进行了二次手术，以上所产生的医疗费用被告田运洲均已支付，且被告田运洲共计支付误工费34300元，由于原、被告无法就其他事项达成协议，故原告诉至法院，请求二被告予以赔偿并承担连带责任。诉讼中，双方分歧较大，调解无果。另查，陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书对原告田刚做出的鉴定意见为：胸椎、腰椎损伤综合评定为三级伤残，误工期最长不超过24个月，护理依赖程度为部分护理。
本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之见形成劳务关系，提供劳务一方，因劳务自己受到损害的，提供劳务方和接受劳务方根据各自的过错承担相应的责任。原告田刚在施工过程中，自我保护意识淡薄，未尽到应有的安全注意义务，致事故发生，具有过失，其应承担相应的责任；被告田运洲作为雇主疏于管理和安全防范，在施工前未作出岗前安全培训及安全警示工作，存在主要过错，应承担主要责任，被告王正虎在事故发生时，积极配合处置伤情并先行垫付6000元，尽到了应尽的义务，加之和被告田运洲之间签订的合同为承揽合同，故被告王正虎不承担责任。综合分析具体案情，酌情确定原告田刚自负30％的民事责任，被告田运洲承担70％的民事责任。对被告田运洲申请对陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见重新鉴定的请求，不符合重新鉴定的法律规定，本院不予支持。
关于原告在本案事故中已产生的合理损失，本院作如下确认：
1、精神损害抚慰金部分依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。故酌定人民币10000元较为适宜；2、误工费部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告田刚所从事行业陕西省工资情况和被告田运洲当庭所述原告田刚日工资情况，酌定原告田刚误工费120元／天较为适宜，误工时间根据鉴定意见定为24个月，加之被告田运洲已支付34300元误工费，故原告田刚误工费为26180元（120元／天＊21天／月＊24月-34300元）；
3、护理费部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，并参照《人身损害护理依赖程度评定（GA／T800--
2008）》规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。部分护理依赖50％，故原告田刚护理费为219000元（60元／天＊365天＊20年＊50％）
4、住院伙食补助部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故原告提出住院伙食补助费2130元较为合理；
5、营养费部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告提出营养费1420元较为合理予以支持，
6、残疾赔偿金部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。故残疾赔偿金为126912元（7932元／年×20年×80％）
以上各项费用合计为385642元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、第十六条、第六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、限被告田运洲在判决书生效后30日内赔偿原告田刚各项费用人民币269949元；
二、驳回原告田刚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照民事诉讼法第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7450元，原告田刚承担2235元，被告田运洲承担5215元，鉴定费2400元，鉴定人出庭费1000元，原告田刚承担1020元，被告田运洲承担2380元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审判长 李连同
审判员 刘 健
审判员 张 维
二〇一五年十二月一日
书记员 惠 强
法律依据：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《人身损害护理依赖程度评定（GA／T800--2008）》
护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分以下三等：
a）完全护理依赖100％；
b）大部分护理依赖80％；－ˉ
c）部分护理依赖50％。