辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）辽阳民一终字第00630号
上诉人（原审被告）：周作宏，男。
委托代理人：吴乃喜，辽宁文正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈阳金鸿茂金属材料有限公司，住所地沈阳市铁西区重工北街8号。
法定代表人：张金波，该公司经理。
委托代理人：顾迎新，该公司业务员。
被上诉人（原审被告）：辽阳志宇建筑工程有限公司，住所地辽阳市白塔区解放路126-8号。
法定代表人：李志友，该公司总经理。
委托代理人：李哲周，辽宁辽正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王东海，男。
原审原告上沈阳金鸿茂金属材料有限公司（以下简称金鸿茂公司）与原审被告周作宏、辽阳志宇建筑工程有限公司（以下简称志宇公司）、王东海买卖合同纠纷一案，辽阳市白塔区人民法院于2014年6月3日作出（2014）辽阳白民二初字第00016号民事判决，周作宏不服判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人周作宏的委托代理人吴乃喜、被上诉人金鸿茂公司的委托代理人顾迎新，被上诉人志宇公司的委托代理人李哲周、被上诉人王东海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年9月8日，原告金鸿茂公司与被告志宇公司签订了钢材销售合同一份，合同约定：原告供应被告二、三级螺纹钢，单价以五矿、新辽当日市场价为准。货款金额及到货数量以实际到货为准，需方要提前三日将计划报给供方。交货地点在需方工地楼。结算方式，每批货送到需方当日结清30%货款，其余70%货款及加价部份款额的合计为全部剩余货款，从第一批货送到起至两个月止需方须付清全部剩余货款。违约责任，如被告志宇公司未按合同规定付款，每日按所欠货款额的5‰付给原告违约金。被告周作宏以委托代理人的身份在该合同上签名。原告先后多次销售给被告志宇公司二、三级螺纹钢及线材，至2012年11月4日止，共计销售钢材357.775吨，合计货款1，371，523.94元。该钢材均用于逸水清风小区C4、C5号楼。被告周作宏给付原告货款75，375.94元，尚欠1，296，148.00元。2013年5月22日，被告周作宏与王东海签订承诺，约定：周作宏同金鸿茂公司于2012年9月8日签订201298号钢材销售合同，欠金鸿茂公司货款金额大写：壹佰贰拾玖万陆仟壹佰肆拾捌元，王东海承诺从2013年5月22日起由王东海负责偿还，并于2013年5月28日付清全部货款，承诺周作宏同金鸿茂公司签订的合同由王东海按合同规定继续履行，如违约愿按合同规定承担全部责任。从即日起周作宏不再履行同金鸿茂公司签订的合同，不再偿还金鸿茂公司的货款。原告作为见证人在承诺上加盖其单位财务专用章，并由经办人顾迎新签名。同年5月26日，被告王东海给付原告钢材款496，148.00元，尚欠原告钢材款93万元，经多次催要未果。
2013年4月18日，被告志宇公司与辽阳县住房和城乡建设公用事业管理局签订了建设工程施工合同。被告志宇公司承建辽阳县逸水清风住宅小区项目一标段。被告志宇公司与被告周作宏就逸水清风（回迁安置房）C4、C5号楼签订了工程施工管理合作协议，协议第五条：1、工程管理费甲方（指被告志宇公司）按工程决算总价的9%向乙方（指被告周作宏）收取，另外提供工程总造价80%的材料机打发票，及总造价20%的劳务人员工资表另附与工资表相对应人员的劳务合同，付工程款时同时支付甲方。
2013年5月24日，被告王东海为被告周作宏出具收条，言明：实收1，150，900.00元整（含C4、C5号楼钢材款）。
一审法院认为，原告金鸿茂公司与被告志宇公司签订的钢材销售合同，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告按合同约定向被告销售钢材共计357.775吨，合计货款1，371，523.94元。被告周作宏、王东海合计给付原告钢材款571，523.94元，尚欠原告钢材款93万元。原告金鸿茂公司要求三被告偿还钢材款93万元的请求，正当合法，本院予以支持，但应按三被告各自的责任承担相应的义务。被告志宇公司应按合同约定履行给付钢材款93万元的义务；因原告销售给被告志宇公司的钢材均用于其与被告周作宏工程施工管理合作的逸水清风小区C4、C5号楼，故被告周作宏应对被告志宇公司拖欠原告的钢材款承担连带给付责任；因2013年5月22日，被告周作宏与被告王东海签订承诺，约定：欠金鸿茂公司货款1，296，148.00元，王东海承诺从2013年5月22日起由其负责偿还，并于2013年5月28日付清全部货款。因其未按承诺完全履行，故其亦应对拖欠原告的钢材款承担连带给付责任。原告金鸿茂公司要求被告从2012年底起，按合同约定日5‰计算承担违约金的诉讼请求，因被告未按约定期限履行给付原告钢材款的义务，系违约行为，应按合同约定承担违约责任。原告未确定违约金数额，依据相关法律规定，被告承担违约金的数额应不超出其未给付钢材款93万元的30%，故本院对合理部分违约金予以支持。关于被告周作宏提出与王东海签订了债务转移协议，且已经实际履行，其不再承担偿还原告货款责任的抗辩理由，因原告在被告周作宏与王东海签订的承诺上加盖其单位财务专用章，系作为见证人，该承诺不能对抗原告，故对被告周作宏的该抗辩理由，本院不予采纳。关于被告王东海提出其和周作宏合伙承建C4、C5号楼的抗辩理由，因与本案非同一个法律关系，本案不予审查。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：一、辽阳志宇建筑工程有限公司给付原告沈阳金鸿茂金属材料有限公司钢材款93万元；并从2012年12月31日起至付清钢材款之日止，按日5‰计算给付原告沈阳金鸿茂金属材料有限公司违约金，违约金的数额不得超出其未给付钢材款93万元的30%（含30%）；以上给付内容本判决发生法律效力后立即给付。二、周作宏、王东海对上述债务承担连带给付责任。如果被告未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13，100.00元，由辽阳志宇建筑工程有限公司承担。
周作宏提起上诉的请求及理由是：1、原审法院认定上诉人与王东海签订的债务转移协议无效，缺乏事实和法律依据。该债务转移协议是真实、合法有效的。首先虽然签订的是但内容约定的是债务转移，符合债务转移协议的构成要件，应当认定为债务转移协议。其次金鸿茂公司虽然以见证人名义在承诺上签字盖章，但应认定其是以债权人的身份签字盖章及其对债务转移的认可，金鸿茂公司的财务部门在承诺上加盖单位财务章的行为及顾迎新签字行为是代表金鸿茂公司的行为，由此产生的责任应当由金鸿茂公司承担。承诺签订后，被上诉人王东海按照承诺的约定在2013年5月26日给付金鸿茂公司货款496148元，金鸿茂公司予以接受，证明该债务转移协议已经实际履行。原审法院认定债务转移协议（承诺）无效，缺乏事实和法律依据。2、原审法院判决的违约金数额明显过高。在本案中，金鸿茂公司没有及时得到货款，损失的是银行利息。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。因此，如果上诉人应当承担违约金，那么也应当按照银行同期贷款利率计算的数额支付违约金。上诉人周作宏请求二审法院依法改判上诉人不承担给付钢材款的责任。
王东海二审答辩认为：我是志宇建筑公司原副经理，公司承建的逸水清风小区，公司委托我全权处理该工程的所有事项。周作宏不是公司的项目经理，其只是我招募的六个合作伙伴中的一个。甲方晟宝龙房地产开发公司开出的承包合同其中包括每平米80元的合同保证金，周作宏没有交纳此项款项。当时他想干此工程，周作宏通过他人多次找到我说要干此项工程的C4、C5号楼。我提出要交纳保证金，周作宏说没有那么多钱。经协商，我和周作宏合伙承建C4、C5号楼，因我是公司经理，没有办法签订内部承包合同。我与周作宏达成最终合作协议，由我负责缴纳合同保证金，负责主材供应（包括钢筋、木材等），周作宏负责现场施工管理。因为我是公司的副经理，无法与公司签订合同，就让周作宏与签订的。
工程在2012年底干到一层后停工，原告找到我洽谈钢材款事宜，因当时晟宝龙公司承诺在2013年复工后再给我们拨付一定的工程款，到那时我再支付原告的货款。我在2013年被派到沈阳，期间原告就不再为C4、C5号楼供应钢材。2013年5月18日晟宝龙又给C4、C5号楼转了工程款580万元。在我不知情的情况下周作宏从被告一处提走了这些钱，拒不支付欠原告的货款。周作宏承诺在工程款拨付到百分之九十再支付外欠款项。2013年12月10日，晟宝龙已将工程款支付了百分之九十五，周作宏将款项提走后，再没有出现，把外欠属于我经手办理的货款及工人工资一分没有支付，我已向人民法院提起诉讼。志宇公司帐上存扣了一部分C4#、C5#楼工程款，我同意支付原告93万元钢材款，至于产生的利息费用，是周作宏造成了，应由他个人承担。
金鸿茂公司二审答辩认为：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审法院判决志宇公司给付货款是依据买卖合同，判决周作宏承担连带责任是依据《工程施工管理合作协议》，判决王东海承担连带责任是依据“承诺”。上诉人上诉理由不成立。周作宏与王东海签订的承诺不具有债务转移的效力，该承诺即没有征得债权人的同意，也没有得到债权人的追认。被上诉人签名只是见证人。周作宏的义务是基于买卖合同和合作协议产生的，是责任人，被上诉人没有表示放弃对周作宏的权利。请二审法院驳回上诉，维持原判。
志宇建筑公司二审答辩认为：债务转移我方并不知道。因上诉人与被上诉人之间对欠款数额没有意义。但是一审法院判决给付违约金过高。二审法院应当予以调整。
二审期间各方当事人均无新的证据向法庭提供。
本院经审理查明：一审法院认定的事实属实。
本院认为：金鸿茂公司与志宇公司签订的钢材销售合同，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。金鸿茂公司按合同约定向志宇公司销售钢材共计357.775吨，合计货款1，371，523.94元。周作宏、王东海合计给付钢材款571，523.94元，尚欠钢材款93万元。事实清楚，当事人对此无争议。因此，金鸿茂公司要求给付钢材款93万元的请求，应当予以支持。志宇公司按照合同约定应当履行给付钢材款93万元的义务。因销售给志宇公司的钢材均用于其与周作宏工程施工管理合作的逸水清风小区C4、C5号楼，故周作宏应对志宇公司拖欠金鸿茂公司的钢材款承担连带给付责任。2013年5月22日，周作宏与王东海签订承诺，约定：欠金鸿茂公司货款由王东海从2013年5月22日起由王东海负责偿还，并于2013年5月28日付清全部货款。因王东海也未按承诺完全履行，故王东海亦应对拖欠金鸿茂公司的钢材款承担连带给付责任。上诉人周作宏上诉提出其与王东海签订了债务转移协议，不应再承担给付货款义务的主张，因金鸿茂公司在周作宏与王东海签订的承诺上加盖其单位财务专用章，是以见证人的身份出现，加之没有志宇公司的签名盖章，因此该承诺不能对抗金鸿茂公司，故周作宏的上诉理由，本院不予采纳。王东海提出其和周作宏系合伙承建C4、C5号楼，因与本案非同一个法律关系，可另行主张。志宇公司提出的违约金过高问题，因双方鉴定合同有违约金的约定，但其约定过高，依据相关法律规定，违约金的数额应不超出其未给付钢材款93万元的30%，故对志宇公司的抗辩不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13100元，由上诉人周作宏承担。
本判决为终审判决。
审判长 张丽娟
审判员 喻政文
审判员 曹丽娜
二〇一四年十月十五日
书记员 凌 慧