山西省襄汾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）襄刑初字第00253号
公诉机关襄汾县人民检察院。
被告人孟XX，男，1969年12月18日出生，汉族，初中文化，农民，住址山西省襄汾县。2015年8月25日因涉嫌犯非法采矿罪投案后被襄汾县公安局刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于襄汾县看守所。
辩护人闫俊虎，山西如山律师事务所律师。
襄汾县人民检察院以襄检公诉刑诉（2015）239号起诉书指控被告人孟XX犯非法采矿罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月13日公开开庭审理了本案。襄汾县人民检察院指派检察员陈伟出庭支持公诉，被告人孟XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
襄汾县人民检察院指控，2011年4月至6月及2012年4月至9月，被告人孟XX未取得采矿许可证，在襄汾县南辛店乡中陈村汾河坝西侧河滩内，擅自利用装载机和采砂船采砂。经山西省国土资源厅鉴定：孟XX非法采出砂资源量为18988.80立方米，采出砂资源量价值总额为18.9888万元人民币。为支持其公诉，当庭出示和宣读了书证、证人证言、鉴定意见、勘验笔录、被告人供述与辩解等证据，以证明被告人孟XX的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三之规定，应当以非法采矿罪追究被告人孟XX的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人孟XX对公诉机关指控的事实有异议，认为鉴定结论中采砂量价值数额与其采矿所出售数额不一致，其仅采掘5000余立方砂矿，国土资源局下通知仅说检查，但并未阻止其采砂。辩护人闫俊虎提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名无异议，对被告人采砂数量的鉴定结论有异议，因被告人采砂前，采砂场被所在村推出宽40余米、长50余米、深3余米的大坑，且村民建房亦曾采挖，采砂面积无法确定，采砂量便无法准确测量，无法把握情节严重的标准；对襄汾县国土资源局的选择性执法行为给予司法建议，要求追加其他采砂者的法律责任；被告人有自首情节，具有法定从轻、减轻情节；被告人平时表现良好、认罪态度也较好，具有酌定从轻情节；在审查起诉阶段递交的律师意见书及相关证据，望检察机关补充提供在量刑时予以考虑，被告人的行为符合刑法缓刑适用的条件，应给予其判处缓刑。
经审理查明，2011年4月至6月及2012年4月至9月，被告人孟XX未取得采矿许可证，在襄汾县南辛店乡中陈村汾河坝西侧河滩内，擅自利用装载机和采砂船采砂。经山西省国土资源厅鉴定：孟XX非法采出砂资源量为18988.80立方米，采出砂资源量价值总额为18.9888万元人民币。被告人孟XX于2015年8月25日10时许到襄汾县公安局治安大队涉矿案件侦查中队投案自首，如实供述其犯罪事实。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，足以认定：
1、打击非法采砂通知回执两份及2012年6月3日孟XX保证书一份，证明被告人孟XX分别于2012年3月10日、6月3日收到打击非法采砂通知书，并保证在6月6日前停止采砂、撤离设备。
2、2012年7月14日合理采砂保证书，证明被告人孟XX保证在开采许可证未办理之前，不再进行非法采砂生产，并对2012年7月14日前所开采的沙坑进行复垦。
3、2012年12月5日南辛店乡人民政府出具的关于对南辛店乡中陈村孟XX非法采砂进行严厉打击的函，证明南辛店乡人民政府在对被告人孟XX非法采砂行为取缔不能时，请求襄汾县国土资源局依照有关法律程序对孟XX非法采砂资源破坏量进行鉴定，并依法追究其刑事责任。
4、严禁非法开采责任书，证明2012年7月14日南辛店乡人民政府与采砂户孟XX签订的严禁非法开采责任书。
5、2012年10月4日、10月8日襄汾县国土资源局出具的责令停止（改正）国土资源违法行为通知书（存根），证明张XX、李XX、齐XX向孟XX送达通知书时，孟XX拒签。
6、2014年4月28日襄汾县国土资源局关于南辛店中陈村孟XX非法采砂涉嫌犯罪的调查报告，证明该调查报告属于襄汾县国土资源局向襄汾县公安局移送孟XX非法采砂案卷相关材料之一。
7、襄汾县国土资源局襄国土函（2014）5号便函，证明襄汾县国土资源局于2014年4月10日向襄汾县公安局移送被告人孟XX非法采砂一案的有关材料。
8、襄汾县国土资源局襄国土函（2014）19号便函，证明襄汾县国土资源局于2014年10月27日向襄汾县人民检察院提出关于协助南辛店乡中陈村孟XX非法采砂案的申请，认为其局调取的证据足以追究孟XX的刑事责任，基于矿山执法中收集证据困难，为严厉打击各类非法违法采矿行为，特请襄汾县人民检察院予以协助该案移送。
9、2014年1月山西省地质勘查局二一三地质队作出的襄汾县南辛店乡中陈村孟XX非法采砂量勘测核算报告、襄汾县国土资源局鉴定委托书、襄汾县价格认证中心襄价认字（2013）第90号关于非法采砂每立方的价格认证结论、2014年3月21日山西省国土资源厅作出的No14015国土资源违法案件鉴定书及砂场开采现状及非法采砂量计算图及现场照片，证明襄汾县国土资源局于2013年1月6日委托山西省地质勘查局二一三地质队对孟XX非法采砂进行测量工作。经鉴定，被告人孟XX非法采出砂资源量18988.80立方米，非法采出砂资源量价值总额为189888元人民币。认证孟XX非法采砂每立方米坑口平均售价在认证基准日的认证价格为人民币大写壹拾元整。
10、2015年1月5日襄汾县国土资源局关于南辛店乡中陈村孟XX非法采砂案无扣押物品的情况说明，证明襄汾县国土资源局对南辛店乡中陈治理非法采砂专项行动中，于2012年10月8日对孟XX下达责令停工通知书后，孟XX已全部自行拆除，现场无任何设备，无法扣押。
11、2015年8月25日孟XX书面检查一份，证明被告人孟XX认识到自己未办手续私自采砂系违法行为。
12、2015年12月3日襄汾县公安局情况说明，证明被告人孟XX于2015年8月25日10时许到襄汾县公安局治安大队涉矿案件侦查中队自动投案，如实供述其犯罪事实。
13、2015年12月4日襄汾县国土资源局情况说明及照片，证明其局工作人员对南辛店乡中陈村原孟XX非法采砂处进行检查，该处已被平整，对当时的情况已无法勘测。
14、国土资源部关于开山凿石、采挖砂、石、土等矿产资源适用法律问题的复函、山西省矿产资源管理条例、最高人民法院法释（2003）9号公告、国土资源部、最高人民检察院、公安部关于国土资源行政主管部门移动涉嫌国土资源犯罪案件的若干意见、关于印发《非法采矿、破坏性采矿造成资源破坏价值鉴定程序的规定》的通知、《中华人民共和国矿产资源法实施细则》、《中华人民共和国刑法修正案（八）》，证明关于非法采矿罪的相关法律规定。
15、被告人孟XX户籍证明，证明被告人孟XX身份情况信息。
16、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明被告人孟XX无违法犯罪记录。
17、证人李XX、张XX、齐XX的证言，证明襄汾县南辛店乡国土所工作人员张XX分别于2012年3月10日、6月3日给孟XX送达打击非法采砂的通知，孟XX接收后在回执上均已签字，并书写保证书一份，2012年7月14日合理采砂保证书系由村委会监管，村委主任负责监管孟XX非法采矿，国土所工作人员李XX分别于2012年10月4日、10月8日给孟XX出具责令停止国土资源违法行为通知书，国土所工作人员张XX和乡政府工作人员齐XX在场，孟XX在通知书上拒绝签字。
18、证人孙XX证言，证明其系南辛店乡人民政府工作人员，孟XX和乡政府、村委会均曾签订打击非法采砂责任书，但每次检查时都发现孟XX有生产迹象，检查过程中也曾见孟XX非法采矿。
19、证人崔XX证言，证明其和孟XX曾签订严禁非法开采责任书及合理采砂保证书，2012年6月3日给孟XX送达打击非法采砂通知书时，其在场系见证人，孟XX在回执上签字。
20、证人陈XX证言，证明其系孟XX母亲，孟XX于2013年外出打工，现无法联系，孟XX具体采砂时间其记不清楚，约有四、五年。
21、证人席XX、崔XX、席XX的证言，证明孟XX于2010年分别于席XX、崔XX、席XX签订合同，承租席XX二亩半地、崔XX三亩八分地、席XX七分地，合同均约定租期三年，租金每亩2000元，租金已付，席XX、崔XX、席XX均知道孟XX租地用途为采砂。
22、证人曹XX证言，证明2010年至2012年期间，其丈夫孟XX在中陈村东边河滩自家地和承包地进行非法采砂，其仅做饭、洗衣，看东西，孟XX一人用装载机和挖沙船操作，挖沙期间，国土所工作人员经常检查不让干，2012年下半年干不下去便停工，其不清楚孟XX挖沙是否有手续。
23、现场勘验笔录及照片，证明案发现场位于襄汾县南辛店乡中陈村汾河坝西侧河滩内。
24、被告人孟XX供述，证明其自2011年4月起在南辛店乡中陈村河滩未办采砂手续开装载机和采砂船非法采砂，其妻子在地里给其做饭洗衣，自2011年起至2012年止其所采砂共卖了十万余元，采砂过程中南辛店乡政府和国土所检查时让其办采砂手续，其曾写过保证书，其采砂土地四余亩系其所有，承包邻居崔XX、席XX共四余亩，租期三年，租金每亩地两千元，置换邻居席国奎一余亩地，共十余亩，2011年4月未采砂前，该十余亩地种的系杨树，后因采砂把杨树全卖了，用装载机取一米五的土，下面即为砂，砂的价格按照立方计算出售。
关于公诉机关提供的证据襄汾县南辛店乡中陈村孟XX非法采砂量勘测核算报告，因该报告系法定的具有地质勘查资质、测绘资质、价格鉴证机构资质部门按照法定程序依法作出，具有法律效力，且被告人提供的书面证明不足以证明鉴定前采砂点采掘现状及采砂面积，证人亦均未出庭作证，故本院对该勘测核算报告结论予以采信。
本院认为，被告人孟XX违反矿产资源管理法的规定，未取得采矿许可证多次开采矿产资源，且在责令停止开采后拒不停止开采，情节严重，构成非法采矿罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。辩护人提出的关于被告人孟XX有自首情节、具有法定从轻或减轻情节的辩护意见，经查，与事实相符，本院予以采信，依法对被告人孟XX从轻处罚；关于被告人平时表现良好，认罪态度较好，具有酌定从轻处罚情节的辩护意见，经查，与事实相符，本院予以采信；关于对被告人采砂量鉴定结论有异议、鉴定中采砂面积错误、采砂量无法准确测量、无法对犯罪构成中“情节严重”的标准具体把握的辩护意见，经查，该鉴定结论系法定部门依法定程序作出，具有法律效力，本院对辩护人该辩护意见不予采信；关于对襄汾县国土资源局选择性执法行为应给予司法建议、追究其他采砂者法律责任的辩护意见，因被告人及其辩护人未提供证据且公诉机关提供的证据亦不能证明襄汾县国土资源局选择性执法，处罚时区别对待，故本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十四条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人孟XX犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月25日起至2016年6月24日止）。
二、追缴被告人孟XX违法所得人民币十八万九千八百八十八元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李文武
审 判 员 宁 亚
人民陪审员 张永奇
二〇一六年三月十五日
书 记 员 宋佳玮