湖南省长沙市开福区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）开民一初字第00425号
原告杨建国，男，1971年9月14日出生，汉族。
委托代理人苗晓阳，湖南金桥律师事务所律师。
被告杨卓，男，汉族，1985年1月29日出生。
被告吴斯乐，男，汉族，1988年7月19日出生。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人程孝忠，总经理。
委托代理人张喜华，湖南成法律师事务所律师。
本院于2014年3月7日立案受理原告杨建国诉被告杨卓、吴斯乐、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案。本案依法由代理审判员王鹏担任审判长，与人民陪审员刘自来、刘正青组成合议庭，公开开庭进行了审理，代理书记员张凡担任记录。原告杨建国及其委托代理人苗晓阳，被告杨卓、吴斯乐、保险公司委托代理人张喜华出庭参加诉讼。本案已经审理终结。
原告杨建国诉称，2013年9月4日被告杨卓驾驶湘A×××××小型轿车（车主为吴斯乐）在望城区雷锋大道奥特莱斯地段撞上行人杨建国，造成原告杨建国受伤致残的事实。伤后原告先后被送往望城县医院和浏阳市医院治疗，2013年9月15日出院，住院12天，医院出具了诊断说明和出院医嘱。2013年12月11日望城区公安局交警大队委托的湘雅二医院司法鉴定中心作出鉴定，鉴定结论为：1、杨建国本次损伤评定为实际伤残；2、预计后续治疗费约16000元；3、给予营养支持1个月，营养费按当地居民基本生活标准费用的40%计算；4、误工时间为6个月，需1人护理2个月。长沙市望城区交警大队出具了事故认定书，认定被告杨卓负事故的主要责任。肇事车辆湘A×××××在中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司已购买交强险和商业三者险。为维护原告的合法权益，特向法院请求判令：一、被告赔偿原告各项损失104716.3元；二、被告保险公司在交强险和商业三责险范围内承担赔偿责任；三、被告承担本案的诉讼费。
被告保险公司辩称，被告保险公司按照法律法规和保险合同约定承担保险责任，原告的诉求要合理合法和证据支持。被告保险公司对原告的误工时间、护理时间和后续治疗费申请了鉴定。对于原告的误工情况被告保险公司在法定期限内向法院申请调查取证，原告住院伙食补助费应该只计算10天，误工费计算标准过高没有证据支持，应当按农民牧渔业标准计算，残疾赔偿金计算标准原告是农村户口，没有证据证明在城镇生活和工作。被抚养人生活费应当按农村标准计算，交通费和营业费过高，请法院核减。被告保险公司不承担鉴定费和诉讼费，精神抚慰金过高。
被告杨卓辩称，被告杨卓答辩意见同被告保险公司一致。
被告吴斯乐辩称，被告吴斯乐答辩意见同被告保险公司一致。
经审理查明，2013年9月4日19时15分，被告杨卓驾驶湘A×××××小型轿车沿雷锋大道由南往北行驶，当行驶至奥特莱斯前地段时，恰遇原告杨建国由西往东步行横过雷锋大道，由于被告杨卓驾车未遵守道路通行规定，且双方均未注意交通安全，致使车辆与行人相撞，造成原告杨建国受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经长沙市公安局望城区交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定原告杨建国负此次事故的次要责任，被告杨卓负此次事故的主要责任。
事故发生后，原告于2013年9月4日被送往望城县人民医院，于2013年9月5日出院，共计住院1天。原告于2013年9月5日被送往浏阳市骨伤科医院接受门诊治疗，于2013年9月15日出院，共计住院10天。2013年12月5日，望城区公安局交通警察大队委托湖湘雅二医院司法鉴定中心对原告在此次交通事故中受伤等级情况等内容进行了鉴定。2013年12月11日，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第1814号司法鉴定意见书，认定原告在此次交通事故中为十级伤残，建议其后期治疗费需要16000元，营养费支持一个月按当地居民基本生活标准费用的40%计算，误工时间为6个月，需要1人护理2个月。2014年5月30日，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心重新鉴定。2014年6月22日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心（2014）法临鉴字第605号临床鉴定意见书，认定原告杨建国右胫骨平台骨折，已行切复位内固定术＋内侧韧带修复术＋外侧半月板修复术，后续需行内固定术取出术，手术及相关住院医疗费7000元左右，伤休误工期为180日左右，建议一人护理2个月。在庭审中，被告杨卓称为原告垫付了30000多元，但是被告杨卓仅提供了浏阳市骨伤科医院门诊医药费票据15082.1元，望城县人民医院门诊医药费票据1835.84元，共计16917.94元，本院予以认可。对于被告杨卓垫付的原告眼镜费用280元、日用品费用12.4元，原告称没有正式票据不予认可，本院对该费用不予认可。另被告杨卓对其他垫付的费用没有提供票据，本院不予认可。在庭审中，被告杨卓称在交通警察大队交纳了交通事故保证金10000元，原告从中支取了3000元，原告予以认可。原告母亲生于1939年5月6日，已丧失劳动能力，没有经济来源，系农业家庭户口。原告父亲已经去世，原告共有兄弟4人。
另查明，被告杨卓驾驶的湘A×××××在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及300000元的第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。此次事故发生时，该车在保险期限内。根据被告吴斯乐与被告保险公司签订的商业三者险合同约定，投保了不计免赔。被告吴斯乐系湘A×××××车辆实际所有人，被告杨卓向其借用了该车。被告吴斯乐与被告保险公司均同意就医疗保险外医药费用核减15%的免赔比例。
以上事实有当事人陈述、交通事故认定书、行驶证、驾驶证、社区、管理委员会和派出所证明、病历、鉴定意见书、医药费清单、票据、保单以及庭审笔录等证据材料在卷佐证。
本院认为：一、对于交通事故责任承担问题。长沙市公安局望城区交通警察大队出具的道路交通事故认定书程序合法、内容真实、责任划分明确，其认定被告杨卓承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任的划分应作为承担赔偿责任的依据。根据相关法律规定，本院酌情认定在本次交通事故中被告杨卓承担80%的责任，原告承担20%的责任。依据《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，被告吴斯乐作为肇事车辆的实际车主尽到了必要的注意义务，作为肇事车辆驾驶人的被告杨卓有驾驶证，没有饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，没有患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，故被告吴斯乐对原告因本次交通事故产生的损害不承担赔偿责任。因本案事故车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应当在保险责任范围内对原告的损失承担赔偿责任。故原告的各项损失由被告保险公司在交强险和商业三责险限额内进行赔付。
二、对于原告杨建国因此次事故造成的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目结合2014年湖南省统计局公布上一年度的统计数据及原告杨建国的主张，本院对原告杨建国因本次交通事故造成的各项损失认定如下：
1、原告主张医药费1434.3元。原告自行在浏阳市骨伤科医院支付的门诊医药费票据为478元，上述票据客观、真实，本院予以认可。原告没有提供其他医药费956.3元的正式票据及医院处方证明，本院不予认可。被告杨卓为原告垫付了浏阳市骨伤科医院医药费16917.94元，其中不包括原告主张的医药费1434.3元，原告所诉医疗费仅为1434.3元系原告对自身权利的处分；
2、原告主张误工费17100元。原告向本院提交劳动合同和收入证明，拟证明其自2008年起在湖南国发经济发展公司从事保安岗位，月工资收入2850元。本院经审理后认为，原告提交的劳动合同和收入证明不能有效证明原告月平均工资收入系2850元。湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心（2014）法临鉴字第605号临床鉴定意见书，认定原告杨建国伤休误工期为180日左右，该鉴定意见书客观、真实，本院对该司法鉴定意见书予以认可。原告平时从事保安岗位。因此，本院参照2014年湖南省统计局公布上一年度的居民服务、修理和其他服务业平均收入26474元，对原告误工费计算伤后休息180日为13055.67元（26474元÷365日×180日），本院对原告诉求超出部分不予支持；
3、原告主张伙食补助费360元。原告于2013年9月4日被送往望城县人民医院，于2013年9月5日出院，共计住院1天。原告于2013年9月5日被送往浏阳市骨伤科医院接受门诊治疗，于2013年9月15日出院，共计住院10天。原告共计住院11天。依据原告主张按30元每天计算，故原告的伙食补助费为330元（30元／天×11天），本院对原告诉求超出部分不予支持；
4、原告主张护理费6011元。2014年6月22日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心（2014）法临鉴字第605号临床鉴定意见书，建议原告杨建国需一人护理2个月，本院予以认可。因此，本院参照2014年湖南省统计局公布上一年度的居民服务和其他服务业年平均收入26474元，故原告护理费为4412.33元（26474元÷12个月×2个月）。本院对原告诉求超出部分不予支持；
5、原告主张交通费3000元。原告并未向本院提供交通费票据，考虑到原告伤势已经构成伤残，住院治疗期间确需花费交通费用，故本院对交通费酌情认定400元，本院对原告诉求超出部分不予支持；
6、原告主张后续治疗费16000元。2014年6月22日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心（2014）法临鉴字第605号临床鉴定意见书，认定原告杨建国右胫骨平台骨折，已行切复位内固定术＋内侧韧带修复术＋外侧半月板修复术，后续需行内固定术取出术，手术及相关住院医疗费7000元左右，故本院认定原告后续治疗费为7000元，对于原告其他后续治疗费待实际发生后，可以另行主张；
7、原告主张精神抚慰金5000元。2013年12月11日，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第1814号司法鉴定意见书，认定原告在此次交通事故中为十级伤残，三被告均未对原告伤残等级申请重新鉴定，该项鉴定客观、真实，故本院认为原告在此次交通事故中构成十级伤残，本院对原告该项诉求予以支持；
8、原告主张营养费5000元。2013年12月11日，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第1814号司法鉴定意见书，认定原告在此次交通事故中营养费支持一个月按当地居民基本生活标准费用的40%计算。被告杨卓、吴斯乐、保险公司对原告的营养费没有提起重新鉴定，该项鉴定真实、客观，本院对该项营养费予以认可。另原告杨建国向本院提交了居住证明，拟证明其在城镇居住满一年以上，该证明真实、客观，本院予以认可。因此，本院参照湖南省2013年城镇居民人均可支配收入23414元，故本院对原告的营养费认定为780.46元（23414元÷12个月×40%），本院对原告诉求超出部分不予支持；
9、原告主张鉴定费1600元。原告提供的鉴定费票据1600元，该票据客观真实，本院予以认可；
10、原告主张伤残赔偿金46828元，湘雅二医院司法鉴定中心出具湘雅二医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第1814号司法鉴定意见书，认定原告在此次交通事故中为十级伤残。被告杨卓、吴斯乐、保险公司对原告的该项认定没有申请重新鉴定，该项鉴定真实、客观，本院予以认可。另原告杨建国向本院提交了居住证明，拟证明其在城镇居住满一年以上，该证明真实、客观，本院予以认可。因此，本院参照湖南省2013年城镇居民人均可支配收入23414元，故本院对原告的伤残赔偿金认定为46828元（23414元×20年×10%）；
11、原告主张被抚养人生活费2383元，原告母亲生于1939年5月6日，已丧失劳动能力，没有经济来源，系农业家庭户口。原告父亲已经去世，原告共有兄弟4人。本院参照2014年湖南省统计局公布上一年度的农村居民人均消费性支出6609元，对原告母亲的被抚养人生活费进行计算为991.35元（6609元／年×6×10%÷4］，本院对原告诉求超出部分不予支持。
上述原告各项损失共计为97793.75元（医药费478元＋16917.94元＋误工费13055.67元＋住院伙食补助费330元＋交通费400元＋精神抚慰金5000元＋后续治疗费为7000元＋营养费780.46元＋鉴定费1600元＋伤残赔偿金46828元＋被扶养人生活费991.35元＋护理费4412.33元）。被告杨卓为原告垫付了门诊医药费16917.4元。
三、关于损害赔偿的计算问题。本案肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。被告保险公司应在保险责任范围内对原告的损失承担赔偿责任。根据原告此次事故中造成各项损失，本院确认原告的伤残赔偿部分共计70687.35元（误工费13055.67元＋交通费400元＋伤残赔偿金46828元＋被抚养人生活费991.35元＋精神抚慰金5000元＋护理费4412.33元），原告的医疗费赔偿部分计25506.4元（医药费478元＋16917.94元＋住院伙食补助费330元＋后续治疗费为7000元＋营养费780.46元）。
被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内向原告偿付10000元，因原告的医疗费赔偿部分计25506.4超出交强险医疗费赔偿最高限额10000元；被告保险公司应在交强险伤残赔偿限额内偿付原告70687.35元。关于被告保险公司在交强险限额内承担赔偿责任后，原告还有损失15506.4元（25506.4元-10000元）。故被告保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险内向原告赔付各项损失共计80687.35元。
四、关于原告剩余损失15506.4元的赔偿问题。根据前述责任划分，本院认定上述超出交强险部分损失由被告杨卓承担80%的责任，原告承担20%的责任。因事故车辆已在被告保险公司投保了责任限额为300000元的商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，肇事车辆既投保交强险又投保商业三者险的，应先由承保交通事故责任强制保险的保险公司在责任限额范围内进行赔偿，不足部分，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故本案超出交强险部分的赔偿责任应由承保商业三者险的被告保险公司依据保险合同向原告进行赔偿。
庭审中，被告吴斯乐与被告保险公司均同意就医疗保险外医药费用核减15%的免赔比例。故被告保险公司应在商业三责险范围内赔付原告医疗费5029.23元［（17395.94元-10000元）×80%×85%］，原告自行承担1479.18元［（17395.94元-10000元）×20%］，被告杨卓承担原告医疗费887.51元［（17395.94元-10000元）×80%×15%］。原告在医疗费用赔偿限额范围内除医疗费外的损失为8110.46元（330元＋7000元＋780.46元），该部分损失被告保险公司在商业三者险范围内赔付6448.36元（8110.46元×80%），原告自行承担1622.09元（8110.46元×20%）。故被告保险公司应在商业三者险范围内承担原告损失11477.59元（5029.23元＋6448.36元）。本案鉴定费1600元，原告承担320元，被告杨卓承担1280元。被告杨卓应向原告赔偿损失2167.51元（1280元＋887.51元），因被告杨卓已向原告垫付16917.4元，其赔偿责任已经履行完毕，且超额支付原告14749.89元（16917.4元-2167.51元），对于该部分费用，应当从被告保险公司应当支付费用中予以剔除，故被告保险公司向原告赔付各项损失77415.05元（5029.23元＋10000元＋6448.36元＋70687.35元-14749.89元）。对于被告杨卓垫付的费用14749.89元，被告杨卓可以向被告保险公司请求返还。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险范围内向原告杨建国赔付各项损失计77415.05元；
二、驳回原告杨建国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费800元，由被告杨卓负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 王 鹏
人民陪审员 刘自来
人民陪审员 刘正青
二〇一四年八月十一日
代理书记员 张 凡