四川省达州市达川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）达达刑初字第50号
公诉机关达州市达川区人民检察院。
被告人李某某，男，生于1980年9月，汉族，湖南郴州市人，初中文化，农民。因涉嫌故意伤害罪，2013年6月27日被衡阳铁路公安处郴州车站派出所民警抓获归案，2013年6月29日被达州市公安局达川区分局（原达县公安局）执行刑事拘留，同年7月16日经达州市达川区人民检察院批准逮捕，次日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
辩护人苏重桦，四川立地律师事务所律师。
被告人张某某，男，生于1986年5月，汉族，四川省达州市通川区人，高中文化，个体，住达州市通川区。因涉嫌故意伤害罪，2013年7月23日被达州市公安局达川区分局（原达县公安局）执行刑事拘留，2013年8月26日经达州市达川区人民检察院批准逮捕，同日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
辩护人杨登胜，四川弘旺律师事务所律师。
被告人邝某某，绰号小黑，男，生于1984年1月，汉族，湖南省郴州市人，农民，住湖南省郴州市。因涉嫌故意伤害罪，2013年6月10日被达州市公安局达川区分局（原达县公安局）刑事拘留，同年7月17日达州市公安局达川区分局决定对其取保候审，本院于2014年3月3日决定对其逮捕，同日由达川市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
辩护人晏法兵，四川立地律师事务所律师。
达州市达川区人民检察院以达川检刑诉（2013）67号起诉书指控被告人李某某、邝某某犯故意伤害罪、开设赌场罪，被告人张某某犯故意伤害罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2014年3月20日公开开庭审理了本案。达州市达川区人民检察院指派检察员何小辉出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人苏重桦、被告人张某某及其辩护人杨登胜、被告人邝某某及其辩护人晏法兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
达川区人民检察院指控：
一故意伤害罪
被告人李某某在达川区南外镇多处放置了“老虎机”经营赌博，其中在梧桐梁社区“人人乐”超市放置了一台“老虎机”，由被告人邝某某负责上币、收钱管理，并雇佣被告人张某某负责处理因玩“老虎机”赌博引发的纠纷。2013年6月6日晚，被害人徐某在此玩“老虎机”，引起徐某的朋友肖某、文某某的不满，故而将该台“老虎机”砸烂。被告人邝某某得知这一情况后赶往现场，并将此情况告知被告人李某某，并请其前来处理。随即，被告人李某某便电话邀约张某某前往帮忙处理纠纷，张某某又邀约任某某（另案处理）、“超儿”（另案处理），称其哥哥那边有点事，喊二人前往帮忙处理，后张某某、任某某分别携带“板刺”，“超儿”携带匕首，一同赶往通川桥头“凯悦”大酒店门外。被告人李某某与“老谭”在此处的银白色长安车内等候，车内备有钢管，五人汇合后一同驾车赶往梧桐梁“人人乐”超市外。到现场后，被告人李某某、张某某与被害人徐某及朋友，发生言语上的冲突，被告人张某某先动手打了徐某，双方矛盾恶化，被告人张某某、任德东、“超儿”分别亮出了刀具，被告人李某某、邝某某也从车上拿出了钢管，双方发生追打，混乱中被害人徐某腹部被“超儿”持匕首捅伤，被告人李某某一行人驾车逃离现场。经达川区公安局物证鉴定室鉴定，徐某腹部的损伤程度为重伤。
二开设赌场罪
2013年初，被告人李某某开始在达州经营“老虎机”生意，雇佣被告人邝某某帮忙管理部分“老虎机”，负责上币、收钱等工作。其主要经营模式为：在商店、茶馆等固定经营的门市内放置老虎机，向门市老板承诺每月支付300元费用，另外盈利按10%提成。被告人李某某在达州经营的“老虎机”，一共被公安机关查获、收缴12台。其中，达川区南外梧桐梁社区长寿街“人人乐”超市内1台；达川区逸夫巷12号重庆皮革直销店1台；达川区南外茂华街61号门市“汇众小吃”1台；达川区南外涛源国际A栋“鸿通利明”超市1台；达川区南外涛源国际A栋门口麻将馆1台；达川区就业局门口左边365号副食店1台；达川区南外升华街“天天旺副食店”1台；达川区南外梧桐梁社区“勇儿超市”2台；达川区时代天成通达路27号童明成的门市1台。其中，被告人邝某某参与经营管理11台（除达川区逸夫巷12号重庆皮革直销店1台）。所查获的上述游戏机均具有退币、比对大小功能，为国家禁止设置的赌博机。依照收缴的赌博机内的经营流水账记录表计算，非法获利共计10800元。
公诉机关认为，被告人李某某、张某某、邝某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪；被告人李某某、邝某某以营利为目的，多点安置赌博机供他人赌博，其行为构成开设赌场罪。被告人李某某在故意伤害、开设赌场罪中均系主犯；被告人张某某在故意伤害罪中系主犯；被告人邝某某在故意伤害、开设赌场罪中系从犯，请求人民法院依法对三被告人判处刑罚。
被告人李某某对公诉机关指控其犯故意伤害、开设赌场罪的犯罪事实及罪名均无异议，请求人民法院从轻处罚。
其辩护人对公诉机关指控被告人李某某犯故意伤害、开设赌场罪的犯罪事实及罪名均无异议，认为：1、被告人李某某在故意伤害罪一案中，未对被害人直接实施伤害，其行为起着放任、帮助的作用，应系从犯，对其应从轻或者减轻处罚。在开设赌场罪一案中，犯罪情节较轻；2、被害人在纠纷中有过错，案发后被告人积极出资医治，对被告人应从轻处罚；3、被告人李某某因涉嫌故意伤害被公安机关抓获后，如实交代了其开设赌场的犯罪事实，其行为构成自首，应对其从轻或者减轻处罚；4、在开庭审理前，被告人李某某的亲属积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解。建议对被告人李某某数罪并罚的合并执行刑期在三年以下有期徒刑，并对其依法适用缓刑。
被告人张某某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实及罪名无异议，辩解其不应系主犯，请求人民法院对其从轻处罚。其辩护人认为：1、被告人张某某是受李某某的邀约参与纠纷，应系从犯；2、被害人在纠纷中有过错，可对被告人从轻处罚；3、在开庭审理前，被告人张某某的亲属积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解。请求人民法院对被告人张某某从轻处罚并依法适用缓刑。
被告人邝某某对公诉机关指控其犯故意伤害、开设赌场罪的犯罪事实及罪名无异议，请求人民法院对其从轻处罚。其辩护人认为：1、被告人邝某某在故意伤害、开设赌场中均系从犯，应当从轻或者减轻处罚；2、被害人在纠纷中有过错，可对被告人邝某某从轻处罚；3、在开庭审理前，被告人邝某某的亲属积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解。请求人民法院对被告人邝某某从轻处罚并依法适用缓刑。
经审理查明：
一故意伤害的事实
被告人李某某在达川区南外镇多处放置了“老虎机”经营赌博，其中在梧桐梁社区“人人乐”超市放置了一台“老虎机”，由被告人邝某某负责上币、收钱管理，并雇佣被告人张某某负责“处理”因玩“老虎机”赌博引发的纠纷。2013年6月6日晚，被害人徐某在此玩“老虎机”，引起与徐某合伙经营火锅店生意的朋友肖某、文某某的不满，肖某将该台“老虎机”砸烂。被告人邝某某得知这一情况后赶往现场，并将此情况电话告知被告人李某某，叫其前来处理。随即，被告人李某某便电话邀约张某某前往帮忙处理纠纷，张某某又邀约了任某某（另案处理）、“超儿”（另案处理），称其哥哥那边有点事，喊二人前往帮忙处理，后张某某、任某某分别携带“板刺”，“超儿”携带匕首，一同赶往通川桥头“凯悦”大酒店门外。被告人李某某与“老谭”在此处的银白色长安车内等候，车内备有钢管，五人汇合后一同驾车赶往梧桐梁“人人乐”超市外。到现场后，被告人李某某、张某某与被害人徐某及朋友发生言语上的冲突，被告人张某某先动手打了徐某，双方矛盾恶化，被告人张某某、任某某、“超儿”分别亮出了刀具，被告人李某某从车上拿出了钢管，递给邝某某，双方发生追打，混乱中被害人徐某腹部被“超儿”持匕首捅伤，被告人李某某一行人驾车逃离现场。经达川区公安局物证鉴定室鉴定，徐某腹部的损伤程度为重伤，伤残等级八级。
同时查明，本案在审理中，经本院主持调解，被告人李某某、张某某、邝某某与被害人徐某就民事赔偿达成协议：被告人李某某、张某某、邝某某一次性共同赔偿徐某受伤后的经济损失共计75000元，其中，被告人李某某赔偿30000元（含李某某原已支付的5000元医疗费在内）；被告人张某某赔偿25000元；被告人邝某某赔偿20000元。双方已按协议内容履行完毕，被害人徐某对被告人李某某、张某某、邝某某的行为书面表示谅解。
上述事实，被告人李某某、张某某、邝某某在庭审过程中亦无异议，并有接受刑事案件登记表，立案决定书，现场勘验检查笔录及照片，被害人徐某的陈述，证人陈某、郑某某、吴某、肖某、文某某等人的证言，辨认笔录，指认现场笔录及照片，达州市公安局达川区分局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定意见书，本院（2014）达达刑附民初字第50号刑事附带民事调解书，收条，谅解书，被告人李某某、张某某、邝某某的供述及其户籍资料等其他证据证实，足以认定。
二开设赌场的事实
2013年初，被告人李某某开始在达州经营“老虎机”生意，雇佣被告人邝某某帮忙管理部分“老虎机”，负责上币、收钱等工作。其主要经营模式为：在商店、茶馆等固定经营的门市内放置老虎机，向门市老板承诺每月支付300元费用，另外盈利按收入的10%提成。被告人李某某在达州经营的“老虎机”，一共被公安机关查获、收缴12台。其中，达川区南外梧桐梁社区长寿街“人人乐”超市内1台；达川区逸夫巷12号重庆皮革直销店1台；达川区南外茂华街61号门市“汇众小吃”1台；达川区南外涛源国际A栋“鸿通利明”超市1台；达川区南外涛源国际A栋门口麻将馆1台；达川区就业局门口左边365号副食店1台；达川区南外升华街“天天旺副食店”1台；达川区南外梧桐梁社区“勇儿超市”2台；达川区时代天成通达路27号童明成的门市1台。其中，被告人邝某某参与经营管理11台（除达川区逸夫巷12号重庆皮革直销店1台）。经达州市公安局达川区分局认定，所查获的上述游戏机均具有退币、比对大小功能，为国家禁止设置的赌博机。依照收缴的赌博机内的经营流水账记录表计算，被告人李某某非法获利共计10800元。
上述事实，被告人李某某、邝某某在庭审过程中亦无异议，并有证人段某某、崔某某、张某某、蒲某某等人的证言，辨认笔录，扣押物品清单，达州市公安局达川区分局（达）公治认字（2013）第001号赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，赌博机经营流水账记录，被告人李某某、邝某某的供述及其户籍资料等其他证据证实，足以认定。
针对被告人李某某、张某某、邝某某及其辩护人提出的辩护意见，本院评判意见如下：
1、被告人李某某、张某某的辩护人均提出二被告人不系本案的主犯。
经查，被告人李某某在得知其老虎机被砸后，主动、积极邀约被告人张某某，在纠纷中积极参与，用自备的钢管追打他人；在开设赌场罪中，被告人李某某为了获取利润，以营利为目的购买老虎机，多点放置，雇佣他人管理，收益由其支配，被告人李某某在犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某某受雇于被告人李某某“处理”因玩老虎机引发的纠纷，在接受李某某邀约后积极邀约、组织他人到现场处理，在纠纷中主动参与，先动手殴打他人，导致纠纷恶化，其所邀约的人员在纠纷中致人重伤，同样起主要作用，系主犯，二被告人及其辩护人该辩护意见均不成立，本院不予采纳。
2、被告人李某某、张某某、邝某某及其辩护人均辩解在故意伤害一案中，被害人有过错，应对被告人从轻处罚。
经查，被害人徐某玩老虎机引起朋友肖某的不满，肖某后将老虎机砸烂，从而引发纠纷，在纠纷中，在案证据表明，被害人徐某并无激化矛盾的行为，被害人在纠纷中无过错，被告人李某某、张某某、邝某某及其辩护人该辩护意见不成立，本院不予采纳。
3、被告人李某某的辩护人提出被告人李某某归案后，主动交代了其犯故意伤害和开设赌场的事实，具有自首情节。
经查，公安机关2013年6月初在立案侦查徐某被故意伤害一案中，通过对被告人邝某某及证人陈荣等人的调查了解，已掌握了被告人李某某开设赌场的犯罪事实。2013年6月27日，衡阳铁路公安处郴州车站派出所民警将网逃人员李某某抓获。归案后，李某某虽然供述了开设赌场的犯罪事实，但其犯罪事实已被司法机关掌握，加之被告人李某某案发后也并未主动投案，其行为不符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题》的解释的规定，不构成自首，被告人李某某的辩护人该辩护意见不成立，本院不予采纳。
4、被告人李某某、张某某、邝某某的辩护人均提出要求对三被告人适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款之规定，对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时犯罪情节较轻、犯罪后有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响的，可以宣告缓刑。三被告人共同故意伤害他人致人重伤，主观恶性较深，社会危害较大，不符合宣告缓刑的条件，三被告人的辩护人该辩护意见不成立，本院不予采纳。
5、被告人李某某、张某某、邝某某的辩护人均提出三被告人在审理中均积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，要求对三被告人从轻处罚。
本案在审理中，经本院主持调解，三被告人与被害人就民事赔偿达成协议，并按协议支付了赔偿款，取得了被害人的谅解，依法可以对被告人从轻处罚，三被告人的辩护人该辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人李某某、张某某、邝某某共同故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为均构成故意伤害罪；被告人李某某、邝某某以营利为目的，多点安置赌博机，供他人赌博，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人李某某、张某某、邝某某犯故意伤害罪，被告人李某某、邝某某犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李某某、邝某某判决宣告以前犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人李某某、张某某分别在其所参与的犯罪中，均起主要作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人邝某某在其所参与的犯罪中，起次要、辅助作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第一、二款之规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。鉴于三被告人在审理中认罪、悔罪，积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，本院可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月27日起至2017年12月26日止。）
二、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2017年1月22日止。）
三、被告人邝某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月10日起至2015年12月9日止。）
四、追缴被告人李某某违法所得赃款10800元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向达州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 万 红
审 判 员 陈 昊
人民陪审员 魏建英
二〇一四年四月十一日
书 记 员 史 军