宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民事判决书
（2016）宁02民终913号
上诉人（原审原告）：上海三友宝发环保工程技术有限公司。住所地上海市。
法定代表人：王仙富，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈泽东，宁夏鑫源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：甘肃海鑫电石有限责任公司。住所地甘肃省兰州市皋兰县。
法定代表人：陈则侠，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高峰，甘肃合睿律师事务所律师。
上诉人上海三友宝发环保工程技术有限公司因与被上诉人甘肃海鑫电石有限责任公司承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2016）宁0221民初396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭，2016年11月29日开庭进行了审理。上诉人上海三友宝发环保工程技术有限公司法定代表人王仙富及其委托诉讼代理人陈泽东，被上诉人甘肃海鑫电石有限责任公司的委托诉讼代理人高峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上海三友宝发环保工程技术有限公司的上诉请求：请求二审法院撤销原审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由如下：一审法院采信证据不当，认定事实错误。首先，本案中对上诉人是否履行合同义务，双方并没有发生争议，上诉人无须再举证予以证实。被上诉人辩解上诉人履行合同义务不符合合同要求未向法庭出示证据证实。其次，上诉人提交的《设备订货合同书》可以证实上诉人依约履行了合同义务。一审中被上诉人认可支付了上诉人140万元的款项，剩余73万元未支付，如果没有供全设备，被上诉人不会支付到设备安装调试后的货款。涉案设备是密闭炉的附属设备，如果涉案设备不能使用，那么被上诉人的密闭炉也不能使用，被上诉人却至今不向上诉人主张权利，已经超过法定的诉讼时效。从被上诉人向上诉人付款的时间也可以证实上诉人履行完毕合同义务。最后，上诉人提供的设备应当只是《设备订货合同书》中附件1的密闭炉单台设备清单的内容来认定，而对于附件2密闭炉净化除尘设备技术协议，不是上诉人的供货范围，附件1中相关设备的供货是由清单中指定的供货商进行供货，部分事实已经在平罗县人民法院提起诉讼，该院也作出判决予以了认定，同时上诉人也与指定的供货商签订了合同，由供货商进行了供货，该事实也可以证实上诉人履行了合同义务。综上，上诉人认为一审法院认定事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人甘肃海鑫电石有限责任公司辩称，一审判决认定事实清楚，应当予以维持。在一审中，上诉人没有依法举证证明其已经完全充分的履行了合同义务，理应承担举证不能的法律后果。本案争议的焦点主要是上诉人是否履行了承揽合同。上诉人在上诉状中认为被上诉人已经支付了部分货款就推定上诉人已经完全履行了供货、安装义务，并且推定已经通过了验收。被上诉人认为，验收的前提是全部设备到货安装完毕并且运行，在这些工作完成的基础上才能谈验收工作，本案验收是对设备质量而言，而不是对设备到货、安装；另外，被上诉人支付部分款项，并且提前付款，目的是为了促使对方尽快履行合同，早日恢复生产，而不能以被上诉人履行了合同约定的付款义务而推定上诉人就一定履行了合同义务，没有法律依据。双方签订的承揽合同以及技术协议都是双方履行合同的主要依据，其中，列明设备组件都是属于供货范围。本案已超过诉讼时效，应驳回上诉人诉讼请求。
上海三友宝发环保工程技术有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告向原告支付下剩承揽加工费73万元；并支付违约金21.3万元，合计94.3万元；2本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2010年5月16日，经原告和被告甘肃海鑫电石有限责任公司（原名称为皋兰锦鑫铁合金有限公司，于2014年变更为现在的名称。）协商一致，双方签订了一份《设备订货合同书》，约定被告将1台30000KVA密闭炉环保除尘设备以包工包料的方式承包给原告制作、安装、调试；总造价计213万元，原告提供增值税发票，税金由被告负责；合同工期自2011年5月18日起至2011年8月18日止；付款方式为：合同生效后，被告预付10%到原告帐上之日起算工期，十日内开始施工；所有设备到被告厂房时，再付总造价的40%，设备安装调试前再付总造价20%，余留欠款运行两个月后再付总造价的20%，留总造价的10%作为质保金，期满一年付清；违约责任：双方如有一方违约，赔付对方总造价的10%。合同签订后，被告分期共计向原告支付了140万元加工承揽费用，下剩73万元加工承揽费用未付，引起本案诉讼。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，原告三友公司诉称，原告在合同期内依照《设备订货合同书》的约定向被告交付了设备，被告只是向原告支付了140万元加工、承揽款，剩余73万元未予支付，故诉至法院，要求被告向原告支付剩余承揽加工费73万元、支付违约金21.3万元。被告海鑫公司辩称，原告没有按照合同约定向被告供货，未供货价值达到100万元左右，而被告向原告支付的货款超过了原告供货的金额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”。原告三友公司按合同约定向被告海鑫公司履行了设备加工、交付、安装等义务是其诉讼主张成立的前提，原告三友公司是否按合同约定向被告海鑫公司履行了设备加工、交付、安装等义务，应当由原告三友公司举证证实，但原告三友公司未能提供相关证据，依法应当承担举证责任。故对原告三友公司要求被告海鑫公司支付下剩承揽加工费73万元、支付违约金21.3万元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款的规定，判决：驳回原告上海三友宝发环保工程技术有限公司的诉讼请求。案件受理费13230元，由原告上海三友宝发环保工程技术有限公司负担。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了《货物运输合同》、证明、个体工商户营业执照、《工业品买卖合同》、收据（以上原件经质证后已退还上诉人）、《工矿产品购销合同》及农业银行业务凭证及银行承兑汇票（复印件）、照片、证人证言等证据。被上诉人对上述证据进行了质证。被上诉人没有提交新证据。上诉人提交的证据本院认证如下：证据一，被上诉人虽有异议，但并其没有足以反驳的相反证据，故本院予以采信；证据二照片上虽未显示拍摄时间，但从上诉人的法定代表人的手机上可以显示拍摄时间为2016年9月20日，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认；证据三，因被上诉人认可其支付上诉人140万元承揽加工费的事实，本院对该证据予以采信；证据四，证人证言可以与其他证据相互印证，与本案具有关联性，本院予以采信；上诉人向本庭提交的实地勘验申请，不属于法院调取证据的范围，本院予以驳回。
上诉人认为原审遗漏“合同生效后，原告向被告履行了合同”的事实，对其他事实无异议。被上诉人对原审认定的事实无异议。
二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
二审争议的焦点问题是：1、上诉人是否全部履行了合同义务。2、本案是否超过诉讼时效。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。上诉人与被上诉人签订的《设备订货合同书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均有约束力，双方当事人均应按照约定全面履行各自的义务。上诉人作为承揽人应当按照定作人即被上诉人的要求完成工作，交付工作成果。依据上诉人提交的《货物运输合同》、照片、《工业品买卖合同》、证人证言均可以确认上诉人履行了设备的制作、安装的全部合同义务的事实。被上诉人辩称上诉人未完全履行供货义务，但其同时陈述未交付的设备中“布袋除尘器、灰仓带小环保、粉尘沉降器”均为密闭炉环保除尘设备的主体设备，主体设备至今仍正常运行，被上诉人又未能提交相应的证据证实正常运行的设备并非涉案设备，故被上诉人的辩解理由有悖常理，且与本案事实相互矛盾，不能成立。上诉人认为其已完全履行合同义务的上诉理由成立，上诉请求本院予以支持，被上诉人应当按照合同约定的期限履行其支付报酬的义务。被上诉人未按照合同约定的期限支付下欠730000元的承揽款，应承担违约责任。上诉人主张被上诉人支付违约金213000元的上诉请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。依据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第（二）项的规定，并结合上诉人提交的催款通知书、国内特快专递邮件详情单可以证实最早自2012年11月22日起上诉人主张权利的意思表示已到达被上诉人，产生诉讼时效中断的效力，本案并未超过诉讼时效。综上所述，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。二审中上诉人提交的新的证据导致原审认定事实发生变化，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院（2016）宁0221民初396号民事判决；
二、被上诉人甘肃海鑫电石有限责任公司于本判决生效后五日内支付上诉人上海三友宝发环保工程技术有限公司承揽加工费730000元，并支付违约金213000元，合计943000元。
一审案件受理费13230元，二审案件受理费13230元，均由被上诉人甘肃海鑫电石有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘敏
审判员韩少华
审判员安立莎
二○一六年十二月十三日
书记员李斌
**附本案适用的相关法律条文：** ****
**《中华人民共和国民法通则》** ****
第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。
**《中华人民共和国合同法》** ****
**** **第八条** 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
**第六十条** 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
**** **第一百零九条** 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
**** **第一百一十四条** 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
**** **第二百五十一条** 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
**《中华人民共和国民事诉讼法》** ****
**第十四条** 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
**第一百七十条** 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
**第一百七十五条** 第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
**最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》** ****
**第十条** 具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：
（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；
（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；
（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；
（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。
前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。