上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浦刑初字第3770号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人刘某。
辩护人朱詠梅，上海普世律师事务所律师。
辩护人陆俊，上海市杰豪律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉（2014）3415号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2014年8月11日向本院提起公诉。本院根据上海市高级人民法院指定管辖的决定受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派代理检察员吴某某出庭支持公诉，被告人刘某、辩护人朱詠梅及由上海市浦东新区法律援助中心指派的陆俊律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2014年5月14日，被告人刘某在上海市闸北区浙江北路XXX弄XXX号其住处将一小包白色晶体以人民币300元的价格贩卖给葛某某，后被公安人员当场查获。公安人员在其住处查获白色晶体八包、棕色植株三包。经检验，从被告人刘某处查获的16.08克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，11.09克棕色植株中检出大麻成分；从葛某某处查获的0.9克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人葛某某、余某、陈某某的证言笔录，上海市公安局浦东分局出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，上海市毒品检验中心检验报告，上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据，公安机关出具的案发经过，相关刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，被告人刘某的常住人口基本信息等证据。据此认为，被告人刘某明知是毒品仍予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘某在判决宣告后刑罚执行完毕以前又犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十一条、第六十九条之规定，应实行数罪并罚。被告人刘某曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。建议法庭对其判处七年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人刘某当庭对起诉书指控其贩卖0.9克毒品给葛某某的事实无异议，但辩称公安人员在其住处查获的16.08克白色晶体系其女友的，不应计入其贩卖毒品的犯罪数量；其辩护人认为，本案毒品交易系在公安机关的控制下进行交付，存在犯意引诱，在被告人家中查获的毒品不应认定为贩卖毒品罪，且本案关于毒品数量的证据在收集程序上存在瑕疵，没有经被告人签字确认的称重笔录，综上应认定被告人刘某构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪两罪，结合被告人刘某的身体情况，请法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2014年5月14日，被告人刘某在上海市闸北区浙江北路XXX弄XXX号其住处将一小包白色晶体以人民币300元的价格贩卖给葛某某，后被公安人员当场查获。公安人员在其住处查获白色晶体八包、棕色植株三包。经检验，从被告人刘某处查获的16.08克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，11.09克棕色植株中检出大麻成分；从葛某某处查获的0.9克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
案发后，涉案毒品已被公安机关依法收缴。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人葛某某（绰号“阿五”）的证言笔录，证实2014年5月14日23时许，其通过手机联系“大头”，问其买人民币300元的冰毒，“大头”同意了，其到达“大头”的住处后一个女人开了门，其给了“大头”人民币300元，“大头”给了其一小包冰毒的事实。
2、证人余某的证言笔录，证实2014年5月14日晚，其到上海市闸北区浙江北路XXX弄XXX号其男友刘某的住处找刘，刘在睡觉，其看到桌子上有冰毒就自己吸食了，其吸食的毒品都是刘提供的，其当天晚上也没有携带毒品到刘的住处，那天晚上公安人员从刘的住处查获的白色晶体八包、棕色植株三包，都是放在盒子里的，其之前没有看到过，这些毒品与其从刘的桌子上拿来吸食的毒品无关。
3、上海市公安局浦东分局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、相关毒品、毒资照片及收缴毒品专用单据，证实公安人员从被告人刘某及相关证人处扣押了涉案毒品，被扣押的毒品的照片均经被告人刘某签字确认，涉案毒品已被依法处理。
4、上海市毒品检验中心检验报告，证实案发当日被告人刘某贩卖给葛某某的一小包白色晶体净重0.9克，从中检出甲基苯丙胺成分；公安人员从被告人刘某的住处查获并扣押的白色晶体（净重16.08克）、棕色植株（净重11.09克）中分别检出甲基苯丙胺及大麻成分。
5、公安机关出具的案发经过、证人陈某某的证言笔录，证实被告人刘某被抓获的经过及从被告人刘某住处查获毒品的经过。
6、相关刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书等，证实被告人刘某的前科、劣迹情况及其系毒品再犯的事实。
7、被告人刘某的常住人口基本信息，证实被告人刘某的身份情况。
8、被告人刘某在公安阶段的多次供述笔录，证实2014年5月14日23时许，其接到朋友“阿五”的电话说要问其买人民币300元的冰毒，其让“阿五”到其位于上海市闸北区浙江北路XXX弄XXX号的住处交易，“阿五”来了后其让女友余某去开门，“阿五”给其人民币300元，其给了对方一小包冰毒。过了一会儿民警来了，在其住处查获了八小包冰毒和三包大麻，是其以前从朋友那里买来的，一直放在家中的盒子里。余某也吸毒，两人在其住处吸食的毒品都是其提供的。
关于被告人刘某所提公安人员在其住处查获的16.08克白色晶体系其女友的，不应计入其贩毒数量的辩解，经查，被告人刘某在公安阶段的多次供述笔录中均提到案发当日公安人员从其住处查获的毒品系其所有，对这些毒品的来源也作了符合常理的供述，并能够得到证人余某所作证言之印证，之后被告人刘某又辩称被查获的16.08克白色晶体系其女友所有，但其对自己前后矛盾的供述无法作出合理解释，也未能提供相关证据，故本院不予采信。关于辩护人所提本案涉及毒品数量的证据在收集程序上存在瑕疵，从刘某的住处查获的毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，根据公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、相关照片等一系列书证，能够客观反映公安人员在案发当日从被告人刘某住处查获可疑物品并予以扣押的经过，所扣物品也以拍照固定的形式由被告人刘某签字确认，可以证实送检的白色晶体和棕色植株就是公安人员从被告人刘某住处查获的可疑物品，鉴定机构对送检物品进行称重及成分检验，程序合法，所得结论客观，予以采信。公安机关抓获被告人刘某时在其暂住地查获的毒品，依法应一并计入贩毒数量，但在量刑时可酌情从轻处罚。鉴于本案系在公安机关控制下进行，对被告人刘某在量刑时从轻考虑，但该情节并不影响毒品数量的认定，故辩护人所提相关意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘某明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人刘某系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人刘某在判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯罪，依法应予数罪并罚。本院为维护社会管理秩序，根据被告人刘某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万五千元；连同上海市徐汇区人民法院（2013）徐刑初字第334号刑事判决书对被告人刘某犯非法持有毒品罪所判处的有期徒刑二年尚未执行完毕的刑罚，罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万九千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月14日起至2022年5月10日止，先行羁押的三日已予以扣除；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳，已经缴纳的不再缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘娟娟
代理审判员 陆光怡
人民陪审员 梁爱萍
二〇一四年九月十五日
书 记 员 陈 玮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。