大连市甘井子区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0211民初3692号
原告王俊成，男，1990年1月31日生，汉族，公民身份号码2302241990********，住址黑龙江省泰来县六三农场七大队**号。
委托代理人张朝霞、李龙江，均系大连西岗农民工法律服务站律师。
被告浙江欣捷建设有限公司，统一社会信用代码913302001448768377，住所宁波市江北区环城北路455号。
法定代表人杜世培，系公司总经理。
委托代理人于航、张彬冉，均系北京市隆安（大连）律师事务所律师。
被告李中科，男，1970年2月2日生，汉族，公民身份号码5109221970********，住址四川省射洪县陈古镇红碑村*组**号。
原告王俊成与被告浙江欣捷建设有限公司、被告李中科提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王俊成及其委托代理人张朝霞、李龙江，被告浙江欣捷建设有限公司的委托代理人于航、张彬冉，被告李中科均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2016年4月12日，被告雇佣原告到其施工的大连市甘井子区大连湾街道前关矿坑改造项目A4-1区工地干架子工。当日14时许，原告从距地面8米左右架子上坠落致伤，后被送至大连市第三人民医院救治。经诊断，原告重型开放性颅脑损伤、原发脑干损伤等17处受伤，住院4个月零5天。基于以上事实，根据相关法律规定，对于原告在雇佣工作中人身所受到的伤害，应当由被告承担民事赔偿责任。但是被告只为原告垫付了住院费，对原告的后续治疗费、误工费等拒不赔偿。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请查明事实，依法判决被告赔偿原告：1、一次性伤残补助金91,320元；2、误工费114,325.01元；3、护理费12,682.11元（扣除对方派人护理时间）；4、住院伙食补助费12,800元；5、交通费271元（原告母亲火车往返）；6、伤残鉴定费2,440元；7、精神损害抚慰金10,000元。
被告浙江欣捷建设有限公司辩称，不同意原告诉讼请求，我们已经将相关的工程分包给案外人李中科，申请李中科作为被告，我们签订了分包协议，由李中科负责雇佣施工人员并给付工资，负责提供安全设备和教育，负责保证施工人员的安全，如发生安全事故而产生费用，由李中科负担。对于原告的起诉数额：第一、一次性伤残补助，原告是按上年度城镇居民计算，据我们了解原告是农村户口，计算标准不对；第二、误工费，对于计算方式有异议，我们认为应除365天，日工资中不应包括周六周日；第三、护理费在住院期间已经全额支付，不应再行支付；第四、住院伙食由法院确定；第五、交通费没有看到具体费用，但交通费已替原告支付800多元，这笔钱是否包括在已支付内，我们也不清楚；第六、伤残鉴定费按实际发生；第七、精神抚慰金由法院确定。
被告李中科辩称，具体数额计算同被告浙江欣捷建设有限公司意见。在原告受伤期间我给原告垫付房租有凭据5,500元，没有凭据的包括押金、水电费是9,200元。原告是我临时雇佣来的，因为浙江欣捷建设有限公司要来检查，我就将原告在内的三个人交给了安全员，让他领着他们去干活，具体责任受伤的，我不清楚。
经审理查明，浙江欣捷建设有限公司沈阳分公司承建了部分由大连天盛房地产开发有限公司投资兴建的金地艺境工程，并于2016年3月7日与李中科签订《劳务分包协议》，由李中科以劳务分包的形式承包施工（含加工机械及所有辅材）。协议中约定，新班组新职工进入施工现场，项目部对新职工进行三级教育，签订班组安全生产责任书，办理职工胸卡，对施工人员定期和不定期进行教育，对现场文明施工、安全生产定期检查和不定期进行抽查。其中第七条第7款约定“因施工班组工人安全事故所产生的费用，由乙方劳务公司承担。”第十二条第2款约定“乙方人员应严格执行施工现场的《安全生产细则》，进入现场人员必须戴安全帽，高空作业系安全带”，第5款约定“乙方进场3天内编制号入场职工的花名册并上报项目部……新职工进场必须经过三级安全教育并经总包方安全员认可签字备案方可上岗”，第7款约定“特殊工种操作者，必须持有有关部门核发的特殊工种操作证，严格执行操作规程，否则出现安全事故，乙方负全部责任”。第12条约定“在本协议工程内的施工和缺陷修复过程中，乙方因自身原因造成的人身伤亡或伤残，财产的损失和损害由乙方自行承担”。
又查明，2016年4月12日，被告浙江欣捷建设有限公司的安全员张振祥找到架子工班长赵春林，要求安排架子工整改脚手架，被告李中科临时找到原告王俊成，王俊成在整改30号楼大门右边2层脚手架外侧剪刀撑时坠落地面致伤，后被送至大连市第三人民医院接受救治。原告提供的区安监局出具的《浙江欣捷建设有限公司“4.12”王俊成高处坠落重伤事故调查报告》中对事故原因和性质的进行认定：（一）直接原因：从业人员王俊成，未按规定佩戴安全带，到脚手架外侧整改剪刀撑作业，不慎坠落。从业人员安全防护措施不到位，违章冒险作业，是本次事故发生的直接原因。（二）间接原因：1.浙江欣捷建设有限公司未对员工进行安全教育培训并合格考试上岗作业，员工安全生产意识淡薄，是本次事故发生的间接原因之一。2.浙江欣捷建设有限公司使用未取得登高作业操作证的人员从事剪刀撑整改作业，是本次事故发生的间接原因之一。3.浙江欣捷建设有限公司施工现场安全管理不到位，对施工现场缺乏监督指导，对从业人员的违规操作不能及时发现并制止，是本次事故发生的间接原因之一。（三）事故性质：经调查认定，浙江欣捷建设有限公司“4.12”王俊成高出坠落重伤事故系一起生产安全责任事故。（甘）安监管罚[2017]事3001号行政处罚决定书认定浙江欣捷建设有限公司违反了《中华人民共和国安全生产法》第二十二条第（六）项、第二十五条第一款和第二十七条的规定，依据《大连市安全生产监督管理规定》第三十条的规定，给予其罚款10，000元的行政处罚。庭审中，被告浙江欣捷建设有限公司认为原告未按照生产要求配备安全设备，应当承担主要责任，并提供了安全技术交底书及工程生产责任制文件，用以证明原告未有证据证明系经过被告同意而进行生产，且被告对于进行施工的人员均进行了安全教育及配备安全防护措施，若存在使用无资格从事作业的人员产生的责任亦应当按照分包协议由被告李中科承担。
再查明，原告受伤后，于2016年4月12日入大连市第三人民医院治疗，于2016年8月17日出院，出院诊断为：1、重型开放性颅内损伤；2、原发脑干损伤；3、弥漫性脑肿胀；4、脑挫裂伤；5、双侧中颅凹底骨折伴耳漏；6、多发颅骨骨折（右侧枕骨、颞顶骨骨折）；7、脑部外伤；8、双侧多发性肋骨骨折；9、双侧血气胸；10、双侧肺挫伤；11、腰4右侧横突骨折；12、多处软组织损伤；13、社区获得性肺炎；14、左肩袖损伤；15、右尺骨骨折；16、右外耳道狭窄，右外耳道耵聍栓塞；17、右侧声带麻痹。原告住院期间，被告浙江欣捷建设有限公司为原告垫付了医疗费309,083.25元，护理费23,820元（其中4月12日至6月6日由公司直接向护工支付，6月7日后，公司向原告两次共支付3，080元），被告浙江欣捷建设有限公司支付原告交通费875.9元，被告李中科向原告支付了房租费及水电费共计14,700元（5，500元+9，200元）。原告提供了由大连市甘井子区中华路街道家家乐社区居民委员会出具的证明信，用以证明原告在2014年7月起一直在甘井子区居住。经原告申请，2017年10月26日大连中山司法鉴定中心出具中司[2017]临鉴字第402号司法鉴定意见书，鉴定意见为王俊成的损伤为两处十级伤残，建议误工时限为伤后至评残前1日止，建议住院时间1人陪护，建议住院时间适当增加营养。
本院所确认的上述事实，有司法鉴定意见书、住院病历、证明、劳务分包协议、工程项目部各类人员的安全生产责任制文件、脚手架工程安全技术交底书、行政处罚决定书及收据、浙江欣捷建设有限公司“4.12”王俊成高处坠落重伤事故调查报告、门诊收费票据、护工服务单、收条、保险合同、当事人陈述及本院的庭审笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。
本院认为，本案应为提供劳务者受害责任纠纷。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担过错赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，虽然浙江欣捷建设有限公司与被告李中科签订了《劳务分包协议》约定如果出现安全事故所产生的费用由李中科承担，但是该条款无法约束原告向二被告共同追偿的请求权，二被告应当对原告产生的损失承担连带赔偿责任。
关于赔偿责任比例，根据原告提供的《浙江欣捷建设有限公司“4.12”王俊成高处坠落重伤事故调查报告》中的认定，原告作业中未佩戴安全带，自己存在重大过失，应减轻雇主的赔偿责任，被告李中科雇佣无操作证资格的人员从事该项作业、且未尽到合计监管义务，被告浙江欣捷建设有限公司依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，亦应承担相应责任，故本院酌定二被告承担70%的赔偿责任。
关于一次性伤残补助金。鉴定后原告庭审中提出该项请求的具体数额为91,320元，计算方式为：受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入38，050元×赔偿年限20年×伤残系数12%。被告庭审中仅对计算标准提出了异议，庭后经示明，原告提出变更该项请求为残疾赔偿金，计算方式及标准不变，原告自2014年7月起即在大连市甘井子区居住，故申请以城镇居民收入作为计算基础，本院予以支持，对其计算方式及数额，本院予以认可。
关于误工费。鉴定意见建议误工时限为伤后至评残前1日止，即2016年4月12日起至2017年10月25日，合计562天，原告主张按照2016年大连市建筑业就业人员平均年工资53，094元作为计算标准，被告对此标准无提出异议，对于原告计算方式中算入周六周日提出异议，本院认定数额应当为81,750元（53,094元÷365天×562天）。
关于护理费。原告主张合理陪护期间为（2016年4月12日至2016年8月17日止），被告浙江欣捷建设有限公司安排人护理62天（48天重症室+14天重症室出来至普通护理），家属独立陪护66天，原告请求数额为12,682.11元。被告浙江欣捷建设有限公司提供的护工服务单及收据显示已经向护工支付了护理费，在家属独立护理期间仍向原告两次分别支付了1,540元，共计3,080元，被告浙江欣捷建设有限公司共计支付了护理费23,820元，家属独立陪护的66天中原告合理护理费用应当为5,940元（90元×66天）。其中二被告应当承担的数额为4,158元（5,940元×70%），扣除已经支付的3,080元，仍应支付数额为1，078元（4,158元-3,080元）。
关于住院伙食补助费费。因原告住院128天，可以按照50元/天标准计算，住院伙食补助费为6,400元（128天×50元/天）。
关于交通费，原告未提出证据证明该项费用具体数额，故本院不予支持。
关于鉴定费2,440元，本院予以支持。
关于精神损害抚慰金，因原告受到的损害不能确定为被告非法侵害造成，故该项请求本院不予支持。
综上，原告因在从事雇佣活动中致伤造成经济损失包括：残疾赔偿金91,320元、误工费81,750元、护理费1,078元、住院伙食补助费为6,400元、鉴定费2,440元。因二被告承担的赔偿责任为70%，故赔偿数额应当为128,415元[1,078元+（91,320元+81,750元+6,400元+2,440元）×70%]。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告浙江欣捷建设有限公司、被告李中科于本判决生效后十日内连带赔偿原告王俊成各项经济赔偿金合计人民币128,415元。
二、驳回原告王俊成其他诉讼请求。
上述有给付内容的款项，逾期付款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4,960元（原告已预付），其中由被告浙江欣捷建设有限公司、被告李中科共同负担2,612元，由原告负担2,348元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
申请执行的期限为二年。
审 判 长 李 曦
人民陪审员 赵志武
人民陪审员 李景洋
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 刘婷婷
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。