河北省秦皇岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）秦刑终字第126号
抗诉机关（原公诉机关）河北省秦皇岛市山海关区人民检察院。
原审被告人宋某某，绰号”宋老四”，男，1956年9月20日出生，身份证号码：1303031956********，汉族，小学文化，无业，捕前住河北省秦皇岛市山海关区铁新街*号楼*单元*号。2003年8月7日因犯贩卖毒品罪被秦皇岛市海港区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。2013年5月10日，因涉嫌贩卖毒品罪被拘留，同年6月14日被秦皇岛市公安局山海关分局逮捕。现羁押于秦皇岛市看守所。
河北省秦皇岛市山海关区人民法院审理山海关区人民检察院指控原审被告人宋某某犯非法持有毒品罪一案，于2014年4月21日作出（2014）山刑初字第28号刑事判决。原公诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院提出抗诉，河北省秦皇岛市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，2014年7月16日公开开庭审理了本案。河北省秦皇岛市人民检察院指派检察员毛瑞良出庭履行职务。原审被告人宋某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2013年5月4日中午至5月5日20时左右，被告人宋某某在山海关区红瓦店村吸毒人员李某经营的狗肉馆后院的平房内，多次从其随身携带的背包内拿出海洛因提供给吸毒人员李某、杨某、唐某、陈某等人吸食。2013年5月5日20时20分许，山海关公安分局办案民警在李某经营的狗肉馆后院的平房内抓获被告人宋某某及吸毒人员杨某、唐某及陈某，并在被告人宋某某随身携带的背包内发现海洛因和冰毒。经鉴定，被告人宋某某背包内携带的海洛因重量为284.81克，冰毒重量为47.22克。
另查明，被告人宋某某于2003年8月7日因犯贩卖毒品罪被秦皇岛市海港区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。
上述事实有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、（冀）公（秦）鉴（物检）字（2013）131号物证检验鉴定报告一份，鉴定对象为从被告人宋某某背包内缴获的毒品疑似物，包含检材①塑料袋包装白色晶体1袋、②标有“classic”的铁盒装白色粉末2小袋、③标有“曼妥思”薄荷糖的铁盒装白色粉末24小袋、④标有“胖大海含片”的铁盒装白色块状物15小袋、⑤塑料袋包装块状物2袋。经鉴定，检材①重47.22克，含有甲基苯丙胺成份；检材②重25.94克，③重1.26克，④重7.11克，⑤重250.5克，这四种检材中均检出含有咖啡因、乙酰可待因和海洛因成份。
2、（冀）公（秦）鉴（物检）字（2013）189号物证检验鉴定报告一份，鉴定对象为从被告人宋某某背包内缴获的塑料袋包装块状物2袋，经鉴定，其中海洛因成分平均含量为34.90%。
3、检查笔录、物证照片及证据保全清单，证实2013年5月5日从山海关区红瓦店李某家查获的被告人宋某某的背包中发现一大袋白色颗粒，一个标有“classic”字样的铁盒里存放的两袋白色粉末，一个标有“曼妥思”字样的薄荷糖铁盒内存放的二十四小纸包白色粉末，一个标有“胖大海含片”字样的铁盒内存放的十五袋白色小块状物，用粉红色包装袋包裹的白色长方形硬块两块，办案民警对以上物品予以保全。
4、案件来源及被告人抓获经过，证实被告人宋某某系被抓获归案。
5、户籍证明及现实表现，证实被告人的身份信息及现实表现情况。
6、协助查询财产通知书二份及工商银行、中国银行查询结果单二份，证实被告人的银行存取款情况。
7、公安行政处罚决定书，证实被告人宋某某及吸毒人员杨某、陈某、唐某因吸食毒品被山海关公安分局行政拘留十五日。
8、（2003）海刑一初字第205号刑事判决书，证实被告人宋某某于2003年8月7日因犯贩卖毒品罪被海港区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。
9、山海关公安分局于2013年7月20日出具的说明四份，证实相关检查手续材料来源于宋某某、杨某、唐某、陈某吸毒案卷宗；该案中涉案人员王志刚、宋德全经查找未果；被告人宋某某供述中提及的付荐达因病已于2013年4月4日死亡。
10、证人陈某的证言，证实2011年年初陈某通过被告人宋某某接触毒品，至今大约吸食毒品几十次，每次都是从宋某某处购买海洛因。2013年5月4日，陈某到红瓦店村李某家的狗肉馆去找宋某某，在狗肉馆后院的平房内，宋某某从其背包内拿出几个用白纸包着的小包，里面是粉末状的海洛因，宋某某、李某、杨某、唐某等人采用注射和烫吸的方式吸食毒品。
11、证人杨某的证言，证实2013年5月4日和5月5日，杨某、宋某某、唐某、李某等人在红瓦店李某经营的狗肉馆后院平房内吸食海洛因和冰毒，海洛因均是宋某某从其随身携带的男士背包中拿出的，并证实杨某吸食的海洛因都是由宋某某免费提供的。
12、证人唐某的证言，证实2013年5月4日和5月5日，杨某、宋某某、唐某、李某等人在红瓦店李某经营的狗肉馆后院平房内吸食海洛因和冰毒，海洛因均是由宋某某提供的。
13、证人李某的证言，证实李某从宋某某处先后购买海洛因二十多次，并从宋某某手中购买冰毒两次。2013年5月4日早上9时许，李某在其经营的狗肉馆后院平房东屋看见宋某某拿着两板共重约250克的海洛因粉末压成的块状海洛因，这两板海洛因装在塑料袋中，塑料袋外面有黄色的胶带缠着。此外，宋某某还有很多小纸包的海洛因，都装在其随身携带的单肩背包里。背包中白色药瓶里面装着每包约0.1克的白色纸包海洛因；绿色铁盒装着每包约0.2克的大纸包海洛因，有塑料袋装的每包约0.5克的海洛因，还有装在塑料透明自封袋里的冰毒，每袋约0.3克，冰毒是白色颗粒状的透明晶体；背包内还有一个口香糖盒，里面装的基本上都是100块一包的海洛因。李某否认自己持有冰毒。
14、被告人宋某某的供述，证实2013年5月5日晚上，宋某某被抓获时其随身携带的背包内有一袋冰毒、一个长条铁盒内放着两袋粉末状的海洛因底粉、一个方形的薄荷糖盒里放着二十四包用白纸包装的小包粉末状的海洛因底粉、一个胖大海盒里放着十五个小塑料袋包着的块状海洛因底粉、一个用粉红色包装袋包着的白色长方形硬块海洛因底粉。这些毒品是供自己和他人吸食用的，未向他人贩卖毒品。
原审法院认为，被告人宋某某非法持有海洛因284.81克和冰毒47.22克，公诉机关指控被告人宋某某犯非法持有毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，应当依法追究其刑事责任。被告人宋某某当庭自愿认罪，且认罪态度较好，应酌情予以从轻处罚。被告人宋某某于2003年8月7日因犯贩卖毒品罪被秦皇岛市海港区人民法院判刑后，又犯非法持有毒品罪，应予以从重处罚。本院为保障正常的社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，认定被告人宋某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币500000元。
抗诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院主要提出山海关区人民法院（2014）山刑初字第28号刑事判决未对涉案毒品依法判决没收，适用刑罚不当。理由是：《中华人民共和国刑法》第六十四条规定：“违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。”《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第三款规定：“人民法院作出的判决，应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。”一审法院对涉案的海洛因、冰毒未作出处理，违反了相关法律规定。
河北省秦皇岛市人民检察院支持抗诉，主要提出山海关区人民法院判处被告人宋某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币500000元，该判决罚金刑量刑畸重。理由是：《中华人民共和国刑法》第五十二条规定：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条规定：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。一审法院的判决没有根据宋某某的犯罪情节决定罚金数额，也没有综合考虑其缴纳罚金的能力，对被告人宋某某判处罚金500000元量刑畸重，违背了刑法罪刑相适应的原则。
经审理查明，二审查明的事实与原判认定的事实一致。
二审审理期间检察机关未提供新的证据。
本院认为，原判认定被告人宋某某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当。本案中一审法院根据原审被告人宋某某非法持有海洛因284.81克和冰毒47.22克的犯罪情节，依据《中华人民共和国刑法》第五十二条之规定，对其判处罚金人民币500000元，并无不当。故检察机关提出对原审被告人宋某某判处罚金500000元属量刑畸重的抗诉理由，理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，经本院审判委员会讨论，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戴臻喜
审判员 陈 刚
审判员 王海军
二〇一四年八月七日
书记员 王 倩