山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋01民终551号
上诉人山西四建集团有限公司，住所地山西省太原市体育北街7号。
法定代表人杜锐，董事长。
委托代理人康建宏，山西华闻律师事务所律师。
上诉人高瑞瑞，男。
委托代理人张小界，山西宁丰律师事务所律师。
上诉人山西四建集团有限公司（以下简称四建公司）与上诉人高瑞瑞因劳动争议纠纷一案，均不服太原市小店区人民法院（2015）小民初字第03395号民事判决，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四建公司的委托代理人康建宏、高瑞瑞的委托代理人张小界到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，关于四建公司与高瑞瑞是否存在劳动关系的问题，已经通过太原市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书认定双方存在劳动关系，四建公司对此未提出异议，未按照法律规定提起诉讼，该仲裁裁决书已经发生法律效力，可以作为定案的依据，应予采纳。其次，劳动部门认定高瑞瑞受到的伤害属于工伤，同样四建公司未表示不服，没有申请复议或提起行政诉讼，因此高瑞瑞的损伤构成工伤，其依法应当享受工伤保险待遇。由于四建公司未给高瑞瑞办理相关工伤保险，故四建公司应承担给付高瑞瑞工伤待遇的法律责任。
高瑞瑞应当享受的工伤待遇有：1、医疗费，根据高瑞瑞在医院治疗实际产生的费用结合医疗票据，计算为3032.91元；2、住院伙食补助费，根据相关规定，职工住院治疗工伤的住院伙食补助费为每人每日20元，高瑞瑞住院治疗1日，故住院伙食补助费为20元；3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。经太原市劳动能力鉴定委员确认，高瑞瑞的停工留薪期为6个月，高瑞瑞月工资为2100元，故停工留薪期工资为2100元/月×6个月=12600元；4、交通费，高瑞瑞因工受伤治疗期间，必然发生一定的交通费，其提供的交通费票据无法证明均为合理必要的支出，酌定为500元；5、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，山西省劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，应予采纳。一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》的规定，工伤被鉴定为九级伤残的，享受一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即2100元/月×9个月=18900元。高瑞瑞提出解除劳动合同，根据《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别为18个月、9个月的本人工资，即2100元/月×18个月=37800元，2100元/月×9个月=18900元。以上高瑞瑞的工伤损失共计91752.91元。高瑞瑞主张鉴定费1400元，因高瑞瑞申请所作出的鉴定结论并未得到采纳，故该费用由其自行承担。关于未签订书面劳动合同的双倍工资，高瑞瑞于2015年4月申请仲裁时，已经超过一年申请仲裁的时效期间，因此对高瑞瑞的该项请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第八十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审判决，“一、解除原告（被告）山西四建集团有限公司与被告（原告）高瑞瑞的劳动关系。二、原告（被告）山西四建集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告（原告）高瑞瑞医疗费3032.91元、住院伙食补助费20元、停工留薪期工资12600元、交通费500元、一次性伤残补助金18900元、一次性工伤医疗补助金37800元、一次性伤残就业补助金18900元，共计人民币91752.91元。三、驳回原告（被告）山西四建集团有限公司的诉讼请求。四、驳回被告（原告）高瑞瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”四建公司与高瑞瑞均不服，均向本院提起上诉。
四建公司上诉称，原审判决认为“关于四建公司与高瑞瑞是否存在劳动关系的问题，已经通过太原市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书认定双方存在劳动关系，四建公司对此未提出异议，未按照法律规定提起诉讼，该仲裁裁决书已经发生法律效力，可以作为定案的依据，应予采纳。其次，劳动部门认定高瑞瑞受到的伤害属于工伤，同样四建公司未表示不服，没有申请复议或提起行政诉讼，因此高瑞瑞的损伤构成工伤，其依法应当享受工伤保险待遇。由于四建公司未给高瑞瑞办理相关工伤保险，故四建公司应承担给付高瑞瑞工伤待遇的法律责任。”与事实不符，应当重新予以认定。事实上：2012年4月，四建公司因承建化建佳园住宅小区需要临时雇佣一批人员，于是找到高瑞瑞的实际雇主米晓军，约定由其将所需人员找齐，这些人员的工作、安全及报酬统一由米晓军负责，这其中就有高瑞瑞。至于发生在2012年7月20日晚上下班后，高瑞瑞眼睛受伤的事，应当属于雇工人身损害事件，而不应当是工伤事故。而且事发后，高瑞瑞找到的也是米晓军，随后所进行的一系列治疗也是由米晓军负责的，四建公司只是听说米晓军雇佣的人员受伤且已处理完了。但是2012年11月21日，高瑞瑞又突然回来找到四建公司，声称其是在工地加班工作时受伤的，要求给予工伤赔偿。因此，四建公司就通知米晓军，要求其回来处理高瑞瑞的事情，于是米晓军就应高瑞瑞的要求又带其到多家医院进行了多次检查，得知并无大碍，已处理了。但高瑞瑞却依然坚持要四建公司承担工伤赔偿责任。四建公司属于建筑企业，项目众多，现有职工无法满足日常建设需要，所以在实际生产中都会根据需要临时雇佣一部分人员，这些人都不属于劳动合同关系只是劳务关系。高瑞瑞有明确的雇主米晓军，其全部的工作、报酬都是由米晓军负责的，从来工地到出事及后续治疗和善后事宜都是由米晓军负责的，这些高瑞瑞在原审中也是予以认可的，只是因为米晓军是个人无法赔偿，高瑞瑞只好生拉硬扯的要让四建公司承担赔偿义务。
综上所述，高瑞瑞是与米晓军形成的雇佣关系，与四建公司存在的属于劳务关系，而不是劳动关系，此事不应当适用于《劳动法》等法律，而是属于侵权责任范围的。太原市劳动人事争议仲裁委员会受理高瑞瑞的申请本身就是错误的，违背事实作出裁决，这是第二个错误，在两次的仲裁开庭中，裁决有误，始终都是由一个仲裁员在审理程序也是严重错误的。原审人民法院依据太原市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决认定事实也是存在暇疵的。请求二审人民法院撤销原审判决后改判四建公司与高瑞瑞因不存在劳动关系而无需给予工伤赔偿，并判令本案诉讼费由高瑞瑞承担。
高瑞瑞针对四建公司的上诉辩称，并劳人仲裁字（2013）第27号仲裁裁决书确认高瑞瑞与四建公司存在劳动关系后，四建公司并没有就该仲裁裁决书主张权利，该仲裁裁决书已发生法律效力，四建公司应当依照《劳动法》及相关法律的规定赔偿高瑞瑞。请求二审人民法院驳回四建公司的上诉请求。
高瑞瑞上诉称，一、原审判决未支持高瑞瑞双倍工资的请求是不妥的。自2012年7月20日晚上，高瑞瑞受到伤害后，一直在向四建公司主张权利，一直到现在还是在主张权利，只是在不同的阶段，主张权利的方式是不同的，这主要是因为我国法律规定的权利救济的方式和途径所造成的。高瑞瑞存在诉讼时效中断的情形，并没有超过规定的诉讼时效，因此，应当支持高瑞瑞的双倍工资的请求。二、开始的鉴定是双方商定的结果，是四建公司同意了的。劳动能力的鉴定也是依法鉴定，并不是高瑞瑞私自鉴定的，且省劳动能力鉴定委员会的鉴定存在程序不规范，内容缺少等问题，依法不应采纳。故高瑞瑞的两次鉴定费用应当依法由四建公司承担。三、原审判决采纳了省劳动能力委员会的鉴定结沦，以九级伤残等级来计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。高瑞瑞认为省劳动能力鉴定委员会的鉴定存在程序不规范，内容缺少等问题，依法不应采纳。应当以太原市劳动能力鉴定委员会的八级伤残结论来计算上述赔偿数额。综上所述，原审判决认定事实事错误，适用法律不当，依法应子改判。请求二审人民法院撤销原审判决的第四项后依法判决四建公司承担高瑞瑞一次性伤残补助金、一次性工住医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计92400元。鉴定费用1400元，未签订劳动合同的双倍工资18900元，并加付赔偿金18900元。
四建公司针对高瑞瑞的上诉辩称，四建公司与高瑞瑞不存在劳动关系，不应当按照《工伤保险条例》赔偿高瑞瑞。因为与高瑞瑞不存在劳动关系，也不应赔偿高瑞瑞未签订劳动合同的双倍工资。高瑞瑞上诉请求撤销原审判决的第四项说明其对原审判决的第一、二项是认可的。请求二审人民法院驳回高瑞瑞的上诉请求。
经审理查明，经过米晓军，2012年4月高瑞瑞到四建公司承建的“化建佳园”住宅小区进行消防工程的施工，主要负责管线预埋、扫管工作，约定月工资为2100元。施工过程中，高瑞瑞的工资由米晓军以现金形式发放。
2012年7月20日，高瑞瑞在工作时左眼被钢管碰伤，之后米晓军带高瑞瑞到医院治疗并支付了部分医疗费。2012年7月26日、27日，高瑞瑞在太原爱尔眼科医院住院治疗，被诊断为左眼球钝挫伤、左眼视网膜震荡、左眼外伤性黄斑出血、双眼屈光不正，米晓军为高瑞瑞支付了416.26元医疗费。后高瑞瑞先后到山西省眼科医院、北京同仁医院等医疗机构检查治疗，其自行支付了3032.91元医疗费。
2012年11月26日，高瑞瑞委托太原小店司法鉴定中心对其人身伤害等级进行司法鉴定，该中心2012年12月3日作出[2012]临鉴字第430号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人因外伤致左眼球钝挫伤，左眼外伤性黄斑出血，视力下降，鉴定为七级伤残。”
高瑞瑞在四建公司承建的“化建佳园”住宅小区工作时，四建公司没有与高瑞瑞订立书面劳动合同。
为确认与四建公司存在劳动关系，2012年12月，高瑞瑞作为申请人，以四建公司为被申请人，向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动争议仲裁，请求确认其与四建公司存在劳动关系。该仲裁委员会经审理于2013年5月23日作出并劳人仲裁字（2013）第27号仲裁裁决书，裁决“申请人与被申请人之间存在劳动关系”，该仲裁裁决因四建公司未提起诉讼已发生法律效力。
高瑞瑞2013年8月26日提交了本人的工伤认定申请后，太原市人力资源和社会保障局2013年9月2日作出并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》，以高瑞瑞2013年8月26日提出的工伤认定申请时间距事故发生时间不符合《工伤保险条例》第十七条第二款规定的受理条件为由，决定不予受理。2013年9月16日，高瑞瑞作为原告，以太原市人力资源和社会保障局为被告、四建公司为第三人，向太原市杏花岭区人民法院提起行政诉讼，请求撤销并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》。2013年10月31日，该院作出（2013）杏行初字第47号行政判决书，判决“一、撤销被告太原市人力资源和社会保障局作出的并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》；二、被告太原市人力资源和社会保障局于判决书生效之日起十五日内受理高瑞瑞的工伤认定申请。”太原市人力资源和社会保障局不服上诉后，本院2014年2月20日作出（2014）并行终字第6号行政裁定书，以（2013）杏行初字第47号行政判决认定事实不清，证据不足，可能影响案件的正确判决为由，裁定撤销该判决，发回重审。太原市小店区人民法院重审该案后，于2014年6月11日作出（2014）杏行重字第2号行政判决书，判决“一、撤销被告太原市人力资源和社会保障局作出的并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》；二、被告太原市人力资源和社会保障局于判决书生效之日起十五日内受理高瑞瑞的工伤认定申请。”2014年8月18日，太原市人力资源和社会保障局作出并人社审工伤认字（2014）0533号《认定工伤决定书》，认定“高瑞瑞同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。”
2014年11月4日，太原市劳动能力鉴定委员会为高瑞瑞出具了《劳动能力鉴定结论表》和《工伤职工停工刘薪期确认结论表》。《劳动能力鉴定结论表》的结论为高瑞瑞丧失劳动能力程度为“部分丧失劳动能力”、劳动功能障碍程度为“伤残捌级”、生活自理障碍程度为“无”。《工伤职工停工刘薪期确认结论表》的结论为“确认停工留薪期为6个月，从2012年7月20日起至2013年1月19日”。高瑞瑞为此支付了400元鉴定费。
2015年4月，高瑞瑞作为申请人，以四建公司为被申请人，再次向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：一、依法裁决四建公司支付高瑞瑞医疗费5000元、住院伙食补助费800元、交通费2000元、鉴定费1400元；二、依法裁决四建公司支付高瑞瑞停工留薪期工资12600元；三、依法裁决四建公司支付高瑞瑞一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计92400元；四、依法裁决四建公司支付高瑞瑞未签订劳动合同的双倍工资18900元，并加付赔偿金18900元。仲裁过程中，四建公司以没有收到太原市劳动能力鉴定委员会为高瑞瑞出具的《劳动能力鉴定结论表》为由要求重新对高瑞瑞进行劳动能力鉴定。2015年6月5日，山西省劳动能力鉴定委员会对高瑞瑞作出山西省劳鉴[2015]年108号《劳动能力再次鉴定结论书》，“鉴定结论为九级伤残。本鉴定结论为最终结论。”2015年7月30日，太原市劳动人事争议仲裁委员会作出并劳人仲裁字（2015）第74号仲裁裁决书，裁决：“一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系，被申请人于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人下列各项费用共计92652.91元：1、一次性伤残补助金18900元；2、一次性工伤医疗补助金37800元；3、一次性伤残就业补助金18900元；4、住院伙食补助费20元；5、停工留薪期工资12600元；6、医疗费3032.91元；7、劳动能力鉴定费1400元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”四建公司与高瑞瑞均不服该仲裁裁决，先后向原审人民法院提起民事诉讼。四建公司请求判决其与高瑞瑞不存在劳动关系、其无需对高瑞瑞给予工伤赔偿、诉讼费由高瑞瑞承担。高瑞瑞请求判令：1、四建公司赔偿高瑞瑞医药费5000元、住院伙食补助费200元、交通费1500元、鉴定费1400元；2、四建公司支付高瑞瑞停工留薪期工资12600元；3、四建公司支付高瑞瑞一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计92400元；4、四建公司支付高瑞瑞未签订劳动合同的双倍工资18900元，并加付赔偿金18900元；5、诉讼费由四建公司承担。原审人民法院2015年10月15日公开开庭审理本案时，四建公司提供了2012年8月23日的借款单和借条复印件各一张，欲证明米晓军当时向四建公司借款10000元用于给工人看病，工人受伤一事由米晓军全权负责，与四建公司无关；高瑞瑞对该证据的真实性不予认可，认为此证与高瑞瑞无关。原审人民法院2015年12月21日作出上述判决后，四建公司与高瑞瑞均不服，均向本院提起上诉。
本院公开开庭审理本案时，高瑞瑞提供了原审诉讼过程中没有提供的并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》、（2013）杏行初字第47号行政判决书、（2014）并行终字第6号行政裁定书、（2014）杏行重字第2号行政判决书，欲证明事故发生后其一直在主张权利；四建公司对此没有异议。（2015）第74号仲裁裁决及本案诉讼过程中，高瑞瑞均主张与四建公司解除劳动合同。经本院主持调解，因彼此各持己见，没有达成调解协议。
上述事实，主要有××案、门急诊病历手册、医疗费票据、[2012]临鉴字第430号法医临床司法鉴定意见书、并劳人仲裁字（2013）第27号仲裁裁决书、并人社审工伤认字（2014）0533号《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论表》、《工伤职工停工刘薪期确认结论表》、山西省劳鉴[2015]年108号《劳动能力再次鉴定结论书》、（2015）第74号仲裁裁决书、起诉状、当事人陈述及二审正卷所附并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》、（2013）杏行初字第47号行政判决书、（2014）并行终字第6号行政裁定书、（2014）杏行重字第2号行政判决书、当事人陈述在案佐证。
本院认为，太原市劳动人事争议仲裁委员会2013年5月23日以并劳人仲裁字（2013）第27号仲裁裁决书裁决高瑞瑞与四建公司存在劳动关系后，四建公司并未为此提起诉讼，该仲裁裁决已发生法律效力。据此，四建公司的上诉请求，证据不足，不予支持。
山西省劳鉴[2015]年108号《劳动能力再次鉴定结论书》的“鉴定结论为九级伤残。本鉴定结论为最终结论。”因诉讼过程中高瑞瑞除其陈述外并未提供足以推翻该《劳动能力再次鉴定结论书》证明力的相应证据，原审判决采信该《劳动能力再次鉴定结论书》的证明力并依此计算高瑞瑞应享受的相应工伤保险待遇、未支持高瑞瑞主张的1400元鉴定费，均无不当。
高瑞瑞二审时提供的原审诉讼过程中没有提供的并人社审工伤不字（2013）0013号《工伤认定申请不予受理决定书》、（2013）杏行初字第47号行政判决书、（2014）并行终字第6号行政裁定书、（2014）杏行重字第2号行政判决书，结合高瑞瑞原审时提供的并劳人仲裁字（2013）第27号仲裁裁决书、并人社审工伤认字（2014）0533号《认定工伤决定书》，能够证明2012年7月20日事发至高瑞瑞2015年4月申请（2015）第74号劳动争议仲裁期间高瑞瑞一直在向四建公司主张权利，因高瑞瑞提供的新证据，原审判决认定“关于未签订书面劳动合同的双倍工资，高瑞瑞于2015年4月申请仲裁时，已经超过一年申请仲裁的时效期间”不妥，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第八十二条第一款的规定，高瑞瑞主张四建公司每月支付二倍工资的上诉请求，应予支持；具体四建公司应支付高瑞瑞2012年4月至2012年7月的二倍工资16800元。
综上，高瑞瑞的上诉请求，理由证据充足部分，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第八十二条第一款的规定，判决如下：
一、维持太原市小店区人民法院（2015）小民初字第03395号民事判决的第一、二、三项，即“一、解除原告（被告）山西四建集团有限公司与被告（原告）高瑞瑞的劳动关系。二、原告（被告）山西四建集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告（原告）高瑞瑞医疗费3032.91元、住院伙食补助费20元、停工留薪期工资12600元、交通费500元、一次性伤残补助金18900元、一次性工伤医疗补助金37800元、一次性伤残就业补助金18900元，共计人民币91752.91元。三、驳回原告（被告）山西四建集团有限公司的诉讼请求。”；
二、撤销太原市小店区人民法院（2015）小民初字第03395号民事判决的第四项，即“驳回被告（原告）高瑞瑞的其他诉讼请求。”；
三、上诉人山西四建集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人高瑞瑞未与上诉人高瑞瑞订立书面劳动合同的二倍工资16800元；
四、驳回上诉人山西四建集团有限公司的上诉请求；
五、驳回上诉人高瑞瑞的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审诉讼费共计40元，由上诉人山西四建集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张建明
代理审判员 李 晨
代理审判员 王 浩
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 王慧玲