福建省仙游县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）仙刑初字第65号
公诉机关仙游县人民检察院。
附带民事诉讼原告人薛某甲，男，住仙游县。系本案被害人。
被告人卢某某，男，出生于福建省仙游县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年10月18日被仙游县公安局刑事拘留，同年10月26日被执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。
辩护人暨委托代理人吴平如，福建朗天律师事务所律师。
辩护人甘建明，福建佘云律师事务所律师。
仙游县人民检察院以仙检公刑诉（2013）822号起诉书指控被告人卢某某犯故意伤害罪，于2014年1月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，因本案存在不宜适用简易程序审理的情形，于2014年2月20日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。仙游县人民检察院指派检察员吕全锦、代理检察员王强出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人薛某甲、被告人卢某某及其辩护人暨委托代理人吴平如和辩护人甘建明到庭参加诉讼。现已审理终结。
仙游县人民检察院指控：
2013年6月21日23时许，薛某甲酒后同本村薛某乙要去朋友家，路过被告人卢某某家门前，因话语不和发生口角，引起互殴。被害人薛某甲被被告人卢某某推倒，掉进邻居水泥地基下，导致右腿右股骨骨折。经仙游县公安局法医学鉴定，薛某甲的损伤程度为轻伤。
上述指控，公诉机关向本院移送了证人薛某乙、杨某某、陈某甲、薛某丙、陈某乙等人的证言，被害人薛某甲的陈述，被告人卢某某的供述和辩解，仙游县公安局法医学鉴定结论，被告人卢某某的户籍证明等证据，认为被告人卢某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人薛某甲诉称：请求依法判令被告人赔偿给原告人的医疗费、护理费、营养费、精神损失费等费用共计248900元（人民币，下同），其中护理费3个月×30天×80元／天=7200元，车费1200元，营养费42000元，医疗费39000元，误工费1.5年×200元／天×365天=109500元，二次手术费估计20000元，精神损失费30000元，并提供九五医院入院记录，手术记录，彩超诊断报告单，放射诊断报告单，心电图报告单，门诊收费票据一份1455.57元，住院收费票据一份33403.72元及费用清单，莆田人民医院门诊收费票据一份107.6元等证据。
被告人卢某某对指控的主要犯罪事实及罪名有异议。辩称：一、被害人的损伤，不是其推倒造成，与其无关。二、被害人挑起事端是引发本案的直接原因，被害人存在重大过错。三、对被害人请求的赔偿项目有异议。四、答辩人受伤住院，被害人应赔偿，具体项目是：医疗费1740.89元＋5288.9元=7029.79元；误工费、护理费分别为（8＋70）天×88.59元╱天=7707.33元；精神损害抚慰金2000元；住院伙食补助费8天×15元╱天=120元；营养费800元；交通费200元；鉴定费100元，共计25664.45元。提供莆田人民医院疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、门诊医疗费发票一份1740.89元、住院医疗费发票一份5288.9元及费用汇总清单、伤情鉴定费票据一份100元为据。
辩护人暨委托代理人吴平如的辩护意见：一、本案事实不清，在场的证人都没有取证，薛德顺和事发地房主也应出庭作证，要求公安机关补充侦查；二、被害人是如何摔倒的，与被告人无关；三、假如是被告人把被害人推倒的，也只是过失，不是故意的，不应追究刑事责任，应按民事责任追究。
辩护人甘建明辩护意见：一、被告人卢某某主观上没有犯意，被害人是自己摔倒，被告人没有故意去推倒。二、被害人在本案中也有一定过错，是事件发生的主因，被告人也受轻微伤。三、被害人的损伤是由自己引起的，不应由被告人承担，请求对被告人宣告无罪。
经审理查明，2013年6月21日23时许，被害人薛某甲酒后同本村薛某乙要去朋友家，路过被告人卢某某家门前，与被告人卢某某（酒后）因言语不合发生口角，引起互殴。经劝阻，被害人薛某甲被拉到相邻新盖房子前，陈某乙（被告人卢某某妻子）又与被害人薛某甲争吵，被害人薛某甲打了陈某乙一耳光，被告人卢某某见状，即冲过去与被害人薛某甲再次互殴，将被害人薛某甲推倒，掉进邻居水泥地基下，导致被害人薛某甲右腿右股骨骨折。经仙游县公安局法医学鉴定，被害人薛某甲的损伤程度为轻伤。被告人卢某某的损伤程度为轻微伤。
案发后，被害人薛某甲在莆田人民医院门诊治疗，花费医疗费107.6元，后转九五医院住院治疗13天，花门诊医疗费1455.57元，住院医疗费33403.72元，出院处理意见：骨折复合后，二次手术费用约9000元整。被告人卢某某在莆田人民医院住院治疗7天，花门诊医疗费1740.89元，住院医疗费5288.9元。
根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”的规定和人身损害赔偿相关标准及附带民事诉讼原告人薛某甲提供的九五医院入院记录，手术记录，彩超诊断报告单，放射诊断报告单，心电图报告单，门诊收费票据一份1455.57元，住院收费票据一份33403.72元及费用清单，莆田人民医院门诊收费票据一份107.6元。被告人卢某某提供的莆田人民医院疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、门诊医疗费发票一份1740.89元、住院医疗费发票一份5288.9元及费用汇总清单、伤情鉴定费票据一份100元等证据。本院审查认定本案给被害人薛某甲造成的经济损失为：医疗费34966.89元，误工费88.59元／天×120天［公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10．2．14为120日］=10630.8元，护理费13天×88.59元／天=1151.67元，住院伙食补助费15元×13天=195元，营养费酌定3500元，交通费酌定500元，鉴定费100元，二次手术费用9000元，共计51044.36元。本案给被告人卢某某造成的经济损失如下：医疗费7029.79元，误工费8天×88.59元／天=708.72元，护理费708.72元，住院伙食补助费8天×15元／天=120元，营养费酌定800元，交通费酌定200元，鉴定费100元，共计9667.23元。
上述事实有公诉机关和附带民事诉讼原告人提供的下列经庭审质证的证据予以证实：
一、证人证言：
1、证人薛某乙证实：2013年6月21日晚11时许，其要去一个朋友家，遇到本村薛某甲从朋友家喝酒回来，其就同薛某甲一起去。路经本村卢某某门口时，卢某某也在家与朋友喝酒，要送二个朋友回去，卢某某对两个朋友说“晚上酒喝到此，你们先走”。薛某甲听后就说：“不能喝酒就不要喝”。之后他们两人就相互谩骂起来，并称有胆量单挑，于是，两个人就在卢某某家门口对打起来，其见状就去拉薛某甲后退至邻居房门口路段。之后，卢某某的妻子也冲出去骂薛某甲，薛某甲也骂他们，双方又推打起来。当时薛某甲的母亲及堂弟也出来劝架。双方当时都喝很多酒，劝也劝不住，后来就站在旁边看。薛某甲、卢某某夫妇三个人在马路上打来打去，薛某甲被卢某某打一下，掉到邻居家新盖地基下，其见状，就跳下去，把薛某甲从地基下抬起来，看到他的头被地基水泥梁碰到流血，薛某甲也昏过去。后来，薛某甲的亲戚到现场，叫了一辆三轮摩托车送薛某甲去医院包扎，卢某某的妻子见状害怕，也一起把薛某甲送到人民医院包扎。
其看到卢某某的左边肋部有被薛某甲用摩托车钥匙捅出血，薛某甲被卢某某打掉在邻居要新盖房的地基水泥梁上，头部受伤流血，右边腿被摔碰骨折。
2、证人杨某某证实：2013年6月21日晚上11点，其在学士玩要回家，路过邻居房门路段，看到学士薛某甲与邻居卢某某双方相互谩骂推打，在旁的薛某乙及邻居已将双方拉开。此时，卢某某的妻子又出来谩骂薛某甲，双方在邻居房旁又推打起来，其见状就同薛某甲的家人去劝拉，可是双方劝不住，卢某某看到妻子与薛某甲推来推去，就过去把薛某甲推一下，薛某甲就跌倒在邻居新盖房的地基下。薛某乙等人见状，就把薛某甲从地基上抬起来，发现薛某甲头顶上被摔出血，腿被摔断。
3、证人陈某甲证实：2013年6月21日晚11点多，其在家听到外面有吵架声，就出去看，看到邻居薛某甲与邻居卢某某发生争吵，当时，双方已被邻居劝拉各在一方。此时，卢某某的妻子又过来谩骂薛某甲，薛某甲就打卢某某妻子头部一下，卢某某见状，就过去与薛某甲对打起来，薛某甲被卢某某推打一下，薛某甲就跌倒在本村邻居要盖房子的地基下（地基距地面距离三、四米深，下面有浇水泥梁），在场的薛某乙等人就下去，把薛某甲抬起来，薛某甲已昏了过去，头部流血，后来送到人民医院检查发现薛某甲的腿骨头摔断。
4、证人薛某丙证实：2013年6月21日晚11点多，其在家听到外面有吵架声就出去，看到薛某甲与卢某某吵架，薛某甲被人劝拉到本村邻居房旁路边，卢某某站在自家门前。此时，卢某某的妻子又过来，与薛某甲对骂起来，卢某某的妻子被薛某甲打一下头部，耳朵有出血，卢某某见状，就过去相互对打起来，薛某甲被卢某某推打一下，倒在邻居新盖房的地基下（地基距地面有三、四米高，地基有浇水泥地梁），薛某甲碰到地梁水泥上，再掉到旁边的沟里，其见状就与他人赶紧把薛某甲抬上来，发现薛某甲已昏迷，头部碰出一个口子流了很多血。
5、证人陈某乙（被告人卢某某的妻子）证实：2013年6月21日晚11点许，其在家，其丈夫卢某某在门前送两位喝酒的朋友回家，与两位朋友道别，本村薛某甲与薛某乙也从其家门前走，薛某甲就说：“你没用，不能这样送朋友回家。”其丈夫说：“朋友喝酒后要回去，与你无关。”之后，两个人相互谩骂，双方对打起来，经邻居劝架，双方离开。其看到丈夫的肋部被打出血，就出来，在本村邻居新盖房旁路边与薛某甲发生争骂，其耳光被薛某甲打一下，耳朵被他用铁器尖刺一下流血。后来，双方又打起来，邻居都劝不住，不知怎样薛某甲突然滑了一下，掉进邻居新盖房的地基下摔伤。
当时，打架只有薛某甲，其丈夫卢某某两个在现场相互推打、对打，没有其他人参与。
二、被害人薛某甲陈述：2013年6月21日晚11点许，其在外打工在房主那里加餐喝酒后骑车回家，把车放在家里出来，刚好碰到本村薛某乙要去朋友家喝茶，于是其就与他一齐去，经过本村卢某某家门前，看到卢某某请两个朋友在家喝酒后送他们回去，其就对卢某某说：“你也送两个朋友回去，他们不能喝，就赶快送走”。卢某某说：“这不关你的事，看是谁的地盘”。其就说：“你有‘空’（能耐的意思）就把去年欠我的一百多元钱还给我”。之后就对骂起来，卢某某下来就开始动手打其，其也还手打卢某某，在场的人劝架，其退回到邻居邻居家门口要回家，卢某某也回到他门口，双方对骂有十几分钟，卢某某的妻子又过来谩骂其，其打了她一个耳光，卢某某见状赶过来与其打起来，其被卢某某推打一下，跌倒在邻居新盖房的地基下，其昏过去，到医院才知道头部被地基水泥梁碰到流血，其右大腿骨折。
三、被告人卢某某供述：2013年6月21日晚11点多，其约几个朋友在家喝酒后，送他们回去，本村薛某甲酒后与薛某乙经过其家门口，其朋友要骑摩托车回去，薛某甲就骂其一句：“你没屌样，朋友没有喝够就这样回去”。其就说：“你晚上喝酒醉”。之后，双方相互对骂起来，其站在家门前，薛某甲就激其一句：“你敢跳下来”。其就下来说：“我没屌样，我让你打”。薛某甲就动手打其，其也回敬打薛某甲。薛某乙见状就拉开薛某甲，薛某甲被拉回邻居邻居新盖房旁路段。其妻子陈某乙出来说薛某甲他几句，被薛某甲打一个耳光，右耳有出点血。其见状就过来，当时双方都是喝酒，都比较激动，又要打起来，邻居和朋友都劝不止，其和薛某甲相互推拉，不知怎么，他就掉到邻居新盖房的地基下。在场的朋友，邻居见状，就把他抬上来，叫一辆三轮摩托车送人民医院包扎，其妻子陈某乙耳朵有点流血，与薛某甲他一起坐三轮摩托车去医院。
四、仙游县公安局刑事科学技术室《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实薛某甲的损伤程度为轻伤，卢某某的损伤程度为轻微伤。
五、仙游县公安局制作的现场示意图、照片，证实案发现场情况。
六、被告人的户籍证明，证实被告人卢某某的主体身份情况。
七、仙游县公安局出具的到案经过，证实被告人卢某某于2013年10月18日被仙游县公安局抓获。
八、莆田人民医院疾病诊断证明书、影像诊断报告单，证实薛某甲受伤情况。
九、附带民事诉讼原告人提供的九五医院入院记录，手术记录，彩超诊断报告单，放射诊断报告单，心电图报告单，门诊收费票据一份1455.57元，住院收费票据及费用清单，莆田人民医院门诊收费票据等证据，证实被害人薛某甲受伤后住院治疗花费等情况。
十、被告人提供的莆田人民医院疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、门诊医疗费发票、住院医疗费发票及费用汇总清单、伤情鉴定费票据等证据，证实被告人卢某某受伤后住院治疗花费等情况。
上述证据，来源合法有效，且相互关联，相互印证，足以认定被告人卢某某实施了起诉书指控的犯罪事实，故被告人卢某某及其辩护人的辩解意见与事实相悖，不予采信。
本院认为，被告人卢某某故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。鉴于本案被害人薛某甲也有一定过错，可对被告人卢某某酌情从轻处罚。被告人和被害人双方的行为分别给对方造成的经济损失，应互负赔偿责任，双方的损失相抵后，被告人卢某某还应赔偿给附带民事诉讼原告人薛某甲经济损失51044.36元-9667.23元=41377.13元。附带民事诉讼原告人的诉讼请求合理部分予以支持，其他的诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、被告人卢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一三年十月十八日起至二O一四年十二月十七日止）。
二、被告人卢某某应在本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人薛某甲医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、二次手术费用等共计人民币四万一千三百七十七元一角三分。
三、驳回附带民事诉讼原告人薛某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄学源
人民陪审员 黄金文
人民陪审员 张文胜
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 陈琳琳
附：主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》：
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
四、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条规定“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效的中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”