山东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鲁刑三终字第123号
原公诉机关山东省青岛市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈德波，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月4日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
指定辩护人王言自，山东众成仁和律师事务所律师。
原审被告人葛从旭，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月4日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
山东省青岛市中级人民法院审理青岛市人民检察院指控原审被告人陈德波、葛从旭犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年六月十三日作出（2014）青刑一初字第21号刑事判决。原审被告人陈德波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2013年8月10日至同年8月30日，被告人陈德波在青岛市市北区威海路107号604户的暂住处，先后向被告人葛从旭贩卖冰毒12.5克和37.5克；向王霖贩卖冰毒25克。同年9月3日陈德波被抓获时，从其暂住处查获冰毒232.7克，经检验含有甲基苯丙胺成分。
2013年8月至同年9月2日，被告人葛从旭在青岛市市北区北仲路57号3单元203户的暂住处，先后向孙文生贩卖冰毒0.3克，向张爱红贩卖冰毒0.6克。同年9月3日葛从旭被抓获时，从其暂住处查获冰毒4.5克，经检验含有甲基苯丙胺成分。
综上，被告人陈德波贩卖甲基苯丙胺类毒品307.7克，被告人葛从旭贩卖甲基苯丙胺类毒品5.4克。
上述事实，有已经庭审质证并确认的下列证据证实：
1．物证、书证
（1）青岛市公安局四方分局出具的受案登记表、发破案经过等，证实该案来源及陈德波、葛从旭的归案经过。
（2）青岛市公安局四方分局出具的搜查笔录、扣押清单、照片等证实，2013年9月3日，从陈德波暂住处查扣冰毒计232.7克，并经陈德波确认系其所有；从葛从旭暂住处查扣冰毒4.5克等物，并经葛从旭确认系其所有。
（3）青岛市公安局四方分局出具的户籍证明，证实陈德波、葛从旭的年龄等基本情况。
2．证人证言
（1）王某证实，2013年8月28日22时许，在陈德波家里，其以9000元的价格购买了陈德波1盎司（约25克）冰毒。辨认笔录及照片等证实，王霖指认青岛市市北区威海路107号604户即是其购买冰毒的地点；经对照片混杂辨认，王霖指认出陈德波即是卖给其冰毒的人。
（2）孙某某证实，2013年8月下旬的一天晚上，其在葛从旭住处以300元的价格购买了葛从旭0.3克白色晶体。辨认笔录等证实，孙文生指认青岛市市北区北仲路57号3单元203户即是其购买冰毒的地点；经对照片混杂辨认，孙文生指认出葛从旭即是卖给其冰毒的人。
（3）张某某证实，2013年9月2日中午，其在“哥哥”位于青岛市市北区北仲路57号住处的楼下，以500元的价格购买了“哥哥”0.6克冰毒。辨认笔录证实，经对照片混杂辨认，张爱红指认出葛从旭即是卖给其冰毒的“哥哥”。
（4）孙某甲证实，2013年9月1日晚，有人在其经营的一品鲜菜馆就餐时说包丢了，里面有一万元，让菜馆赔。其说菜馆对面就是派出所，让他报案，他没有报案，最后走了。
3．鉴定意见
（1）青岛市公安局出具的（青）公（刑）鉴（理）字（2013）1124号毒品检验报告证实，从陈德波处查获的白色晶体10包，重232.7克，检出甲基苯丙胺成分。
（2）青岛市公安局出具的（青）公（刑）鉴（理）字（2013）1126号毒品检验报告证实，从葛从旭处查获的白色晶体6包，重4.5克，检出甲基苯丙胺成分；红色药片2粒，重0.2克，检出咖啡因成分；颗粒物1粒，粉末1包，共重0.6克，检出氯胺酮成分。
（3）青岛市公安局四方分局出具现场检测报告书证实，陈德波、葛从旭的尿样经甲基胺非他明检测试剂检测，均呈阳性。
4．被告人供述和辩解
（1）陈德波供述，我之前认识成都的一个叫“王强”的朋友，知道他能弄到病毒。2013年7月底，我电话联系“王强”购买13盎司冰毒。大约在8月2号下午，“王强”来到青岛给了我13包冰毒，每包大约25克，我给了他97500元。买来冰毒不久，我的手机丢了，电话都没了。我买来冰毒就是为了卖了赚钱，所以我就分别打电话告诉了很久之前认识的王霖和葛从旭，告诉他俩我这有冰毒，如需要可以找我拿，因我知道他俩吸食毒品。我告诉他俩只论盎司或者半盎司卖，对王霖说的是每盎司9000元，对葛从旭说的是每盎司8500元。2013年8月10日20时许，葛从旭打电话说要半盎司冰毒，我让他到我位于威海路107号604户的家中来拿。我称了约12.5克冰毒装在一个袋子里，又把这包冰毒装在红色泰山烟盒里。葛从旭到我家后，我对葛从旭说1盎司冰毒是8500元，这次买半盎司冰毒算4200元，下次如果再买半盎司，就算4300元，这样1盎司还是8500元，他同意了。葛从旭给了我4200元现金，我把装有冰毒的烟盒给了葛从旭，葛从旭打开烟盒拿出冰毒看了看，说质量还不错，然后就走了。同年8月30日下午四五点，葛从旭打电话说要买一盎司半冰毒，我把37.5克冰毒装在红色泰山烟盒里。葛从旭到我家后给了12800元现金，我把37.5克冰毒给了葛从旭，他拿出冰毒看了后就走了。同年8月28日18时许，我和王霖在外面吃完饭回到我住处，王霖说要买半盎司冰毒，我说分起来太费事，就拿了1盎司1包的冰毒交给他，让他先给一部分钱，别的先欠着，王霖同意后给了我4000元，说过几天再给我送过来5000元。9月2日下午四五时许，王霖到我家给了我5000元。9月3日下午约5点，我准备出去吃饭，在暂住处门口被公安人员抓获。民警问我家里是否有毒品，我就把随身带的准备卖给王霖的半盎司冰毒拿了出来，然后带着民警到我暂住处的厨房里，从洗手盆的下水管道底下拿出了准备贩卖的约9盎司冰毒。辨认笔录等证实，经对照片混杂辨认，陈德波指认出葛从旭、王霖即是向其购买冰毒的人。
（2）葛从旭供述，我2010年学会了吸食冰毒，近段时间吸食的多了。很早以前，我通过朋友认识了“小波”，互相知道都吸食冰毒。2013年8月初的一天，“小波”打电话说他有冰毒，如需要可以找他拿，他不零卖，可以要一盎司或半盎司，1盎司是8500元。同年8月10日20时许，我给“小波”打电话说买半盎司。然后我开车去了他位于威海路工商银行对面六楼的住处。“小波”说半盎司4200元，下次再买半盎司就4300元，这样1盎司还是8500元，我给了他4200元现金，他给了我一个红色烟盒，里面装着一个透明塑料袋密封包装的冰毒，我看了看觉得质量不错，就离开了。同年8月30日16时许，我给“小波”打电话说买一盎司半冰毒，我又开车去了“小波”的住处，我给了他12800元，他给了两个红色烟盒，我打开看了看，一盒装的多点，一盒装的少点，看着应该是一个半盎司冰毒，我就拿着离开了。2013年8月下旬的一天晚上，孙文生打电话说要300元的冰毒，我给了他大约0.3克冰毒。同年9月2日中午，以前认识的一个女子“小玄”给我发短信，说要500元的冰毒，她说先给我200元，另300元过段时间给，我说300元就不要了，算是给她过生日了。过了一段时间，她来到我楼下，我给了她约0.6克冰毒，她给了我200元。9月1日晚上，我带着1盎司冰毒和朋友在一品鲜餐馆喝酒，不知怎么掉了。辨认笔录证实，经对照片混杂辨认，葛从旭指认出陈德波即是卖给其冰毒的“小波”；孙文生即是向其购买冰毒的人，张爱红即是向其购买冰毒的女子“小玄”。
原审法院认为，被告人陈德波、葛从旭的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项和第四款、第五十七条第一款、第六十七条第三款之规定，以贩卖毒品罪判处被告人陈德波无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以贩卖毒品罪判处被告人葛从旭有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万元。
宣判后，被告人陈德波以“原判未认定在其住处查获的232.7克冰毒系自首和未遂错误；量刑过重”为由，提出上诉。辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
关于上诉人陈德波及辩护人所提“原判未认定在上诉人住处查获的232.7克冰毒系自首和未遂错误；量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，上诉人虽能主动将藏匿在住处的毒品交出，但其系在已因涉嫌贩卖毒品被抓住且住处即将受到搜查的情形下所为，该行为可认定为坦白，但依法不构成自首。另外，该部分毒品系上诉人为贩卖所购，且在案证据已足能证实上诉人之前有过贩卖行为，因而，该部分毒品依法应计入上诉人的贩卖数量。上诉人贩卖毒品数量大，并有部分已流入社会，本应严惩，一审法院鉴于其认罪态度较好，且系初犯，对其判处无期徒刑已属从轻处罚，本院认为罪罚相适，并无不当。由上，上诉人及辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人陈德波、原审被告人葛从旭贩卖甲基苯丙胺类物品，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人陈德波的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔 婧
审 判 员 吴月臣
代理审判员 陈 旭
二〇一四年十月二十日
书 记 员 艾 文