广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1973刑初232号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人沈某，男，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地为广东省揭西县，公民身份号码×××031X。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月2日被羁押，同月3日被刑事拘留，同月25日被逮捕，现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人刘政，广东理而行律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉（2016）139号起诉书指控被告人沈某犯贩卖毒品罪，于2016年1月22日向本院提起公诉，本院于同月25日立案，并依法组成合议庭于2016年2月23日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派代理检察员谢莉仪出庭支持公诉，被告人沈某及其辩护人刘政到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人沈某在东莞市桥头镇宏达二街60号经营无牌士多店，并在该店内违法销售120ML／瓶的复方磷酸可待因口服溶液（假药）。2015年7月2日13时许，沈某在该店内以70元／瓶的价格向吸毒人员邓某（另案处理）销售一瓶复方磷酸可待因口服溶液，邓某在该店内喝掉该口服溶液；当日15时许，沈某又在该店内以70元／瓶的价格向吸毒人员罗某（另案处理）销售一瓶复方磷酸可待因口服溶液，罗某也在该店内喝掉该口服溶液，后三人均被查获。当场从沈某经营的士多店查获54瓶复方磷酸可等因口服溶液和18瓶空瓶（标有复方磷酸可等因口服溶液）。
公诉机关提供了现场勘查笔录、现场图和现场照片，搜查笔录，复方磷酸可待因口服液54瓶，空瓶18瓶，法医毒物检验报告书，产品性质认定意见书，现场检测报告书，抓获经过，户籍材料，扣押清单，关于商请协查“复方磷酸可待因溶液”产品有关情况的复函，营业执照，药品生产许可证，药品注册批件，审讯录像，证人邓某、罗某、廖某、黄某的证言以及辨认笔录、指认照片，被告人沈某的供述以及辨认笔录、指认笔录等证据，据此认为被告人沈某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人沈某对公诉机关起诉指控的事实无异议，提出不知道所销售的止咳水是毒品、其不构成贩卖毒品罪的辩解意见。
辩护人提出被告人沈某不知道止咳水属于毒品，没有贩卖毒品的主观故意，其行为不构成贩卖毒品罪，应定非法经营罪或销售假药罪。
经审理查明，被告人沈某在东莞市桥头镇宏达二街60号经营无牌士多店，并在该店内违法销售120ML／瓶的复方磷酸可待因口服溶液（假药）。2015年7月2日13时许，沈某在该店内以70元／瓶的价格向吸毒人员邓某（另案处理）销售一瓶复方磷酸可待因口服溶液，邓某在该店内喝掉该口服溶液；当日15时许，沈某又在该店内以70元／瓶的价格向吸毒人员罗某（另案处理）销售一瓶复方磷酸可待因口服溶液，罗某也在该店内喝掉该口服溶液，后三人均被查获。当场从沈某经营的士多店查获54瓶复方磷酸可等因口服溶液和18瓶空瓶（标有复方磷酸可等因口服溶液）。
上述事实，有公诉机关向法庭出示，并经举证、质证的下列证据予以支持：
（一）勘验、检查、搜查笔录、侦查实验
1.现场勘查笔录、现场图和现场照片：证实现场位于东莞市桥头镇宏达二街60号203房。
2.搜查证、搜查笔录：证实依法搜查东莞市桥头镇宏达二街60号（犯罪嫌嫌疑人沈某经营的士多店），在一楼厕所旁边的胶袋发现有4个红色空瓶（标有复方磷酸可待因溶液），在二楼房间一张床底发现一纸箱，纸箱内装有54瓶装有液体的瓶子（标有复方磷酸可等因口服溶液），在四楼发现有胶袋装有14个空瓶（标有复方磷酸可等因口服溶液）。
（二）物证
1.复方磷酸可待因口服液54瓶：证实查获涉案药品的情况。
2.空瓶18瓶：证实涉案空瓶情况（瓶上标有复方磷酸可待因口服液）。
（三）鉴定意见
1.法医毒物检验报告书：证实送检的复方磷酸可待因口服溶液中检出可待因成份，其含量为0.02mg／L（未检出其他毒品成份）。
2.产品性质认定意见书：证实经东莞市食品药品监督管理局认定，涉案产品“复方磷酸可待因溶液”与药品的特征相一致，该产品应按假药论处。
3.现场检测报告书：证实经尿检，吸毒人员邓某、罗某，对吗啡、甲基安非他明检测试剂盒快速诊断检测板呈阳性。
（四）书证
1.抓获经过：证实经蹲点守候，抓获被告人沈某等情况。现场查获54瓶复方磷酸可待因溶液和18瓶空瓶。
2.被告人户籍材料：证实沈某已达刑事责任年龄等身份情况。
3.提取笔录：证实抓获被告人沈某时从其经营的店内提取54瓶复方磷酸可等因口服溶液（均为同一包装，120毫升，内装有液体）。
4.扣押清单：依法从被告人沈某处扣押复方磷酸可待因口服溶液54瓶，空瓶18个。
5.关于商请协查“复方磷酸可待因溶液”产品有关情况的复函：证实（1）南京市食品药品监督管理局经核实，南京星银药业集团有限公司是合法的药品生产企业；（2）该公司生产过批号为140718的“复方磷酸可待因溶液”，生产日期是2014年7月12日；（3）涉案的该批号的产品非南京星银药业集团有限公司生产产品（生产日期不同、字体不一致）。
6.营业执照、药品生产许可证、药品注册批件：证实南京星银药业集团有限公司生产复方磷酸可待因溶液等情况。
（五）视听资料、电子数据
审讯录像：证实依法审讯被告人沈某，其供述等情况，以及查获的涉案品的情况。
（六）证人证言
1.邓某的证言：证实邓某经常喝联邦止咳药水，大概每天2至3瓶，该联邦止咳药水是用黑色塑料瓶灌装，容量为120ML，味道跟平常的止咳药水相近，都是在东莞市桥头镇宏达二街60号的一士多店里向该店的男老板（沈某）购买的。邓某从2013年开始至今都在宏达二街60号购买，每一瓶的价格是70元，没有吸食其他毒品。
2015年7月2日13时许，邓某又在桥头镇宏达二街60号的一士多店里向该店的男老板购买联邦止咳水，食用后在店里为手机充电，直到13时40分许离开，刚回到家中就被民警抓获。
辨认笔录：辨认出店老板是被告人沈某。
指认物证记录及照片：指认出尿检结果。
2.罗某的证言：证实罗某吸食联邦止咳药水，大概每天1至2瓶，该药水是用黑色塑料瓶灌装，容量为120ML。罗某自2010年5月份开始喝联邦止咳水，有时候一天喝一至二瓶，有时候隔天喝一瓶，上瘾了，所以现在要经常喝，都是东莞市桥头镇一家士多店向老板（沈某）购买的，该老板之前在东莞市桥头镇宏达路中星厂附近经营一士多店，2015年3月搬到宏达二街60号经营士多店的。以前便宜一点，每瓶十几元，慢慢升价了，一直到2015年5月份又涨价了，每瓶70元。有时候还会遇到几个桥头本地人去购买止咳水，有些人开车到门口，老板直接送几瓶出去，开车的人就到别的地方喝。该老板没有摆出来卖，也知道卖那止咳水是违法的，他是藏在二楼，具体什么位置不知道，每次有人过去买止咳水，他都是上二楼拿下来的。
2015年7月2日15时许，罗某又在宏达二街60号的士多店里购买了一瓶联邦止咳药水，就坐在士多店里面的小房间喝完，瓶子也扔在垃圾桶了，歇了一会儿就离开，走到桥头医院附近就被民警带回调查。
辨认笔录：辨认出士多店是被告人沈某。
指认物证记录及照片：指认出尿检结果。
3.廖某的证言：证实廖某系东莞市食品药品监督管理局桥头分局的执法人员，复方磷酸可待因溶液是处方药。2015年4月3日，食品药品监督总局、公安部、国家卫生计生委公告，将含有可待因复方口服液体制剂（包括口服溶液剂、糖浆剂）列入第二类精神药品管理，2015年5月1日实施。
根据《麻醉药品和精神药品管理条例》第31条规定，销售复方磷酸可待因溶液要经所在地设区的市级药品监督管理部门批准，实施统一进货、统一配送、统一管理的药品零售连锁企业可以从事第二类精神药店零售业务。购买复方磷酸可待因溶液需要凭医师处方，而且销售的药店人员必须具有药师资格证。
4.黄某的证言：证实黄某系东莞市桥头镇医院的主任药师，复方磷酸可待因溶液是一种止咳药，镇咳，是处方药。复方磷酸可待因溶液不属于精神类药品，磷酸可待因就是麻醉药品，复方磷酸可待因溶液就不是麻醉类药品。复方磷酸可待因溶液需要凭医师处方才可以购买。
（七）被告人沈某的供述和辩解
供述：沈某在东莞市桥头镇宏达二街60号经营无牌小商店。2015年3月份，小店开张不久，有一名年约35岁的男子到店里向沈某推销黑色的止咳药水（复方磷酸可待因溶液）和红色的止咳药水（复方磷酸可待因溶液）两种药水。他当时提供这两种止咳药水给沈某在店里销售试试，各给了5瓶，红色的止咳水每瓶38元卖48元，黑色止咳水每瓶60元卖70元。过了几天，该男子又来沈某的店里，当时沈某已经销售完了那10瓶止咳水，该男子又提供了几十瓶止咳药水。该男子没有向沈某提供药水的检验合格报告、生产证明、销售文号等，沈某也没要求他提供。
销售的两种止咳水的功效都是止咳的，具体药性不清楚，经常服用这两种止咳水是会有依赖性，会上瘾的。黑色的止咳水和红色的止咳水服用方法都是一样的，都是将约40ML的止咳水与可口可乐饮料混在一起服用。
沈某一般都是销售给桥头镇本地人（听他们说话的口音），都是男性客人，他们一般两三天过来一次。2015年7月2日下午，分别有两名本地口音的男子到店里购买了止咳水，他们是各自不同时间来的，各买了一瓶黑色的止咳药水。沈某以每瓶70元的价格卖给他们的。沈某将大部分止咳药水放在店里二楼睡房床底下的箱子里，会抽出二三瓶放在一楼收银台的抽屉里，方便销售。如果抽出的止咳水卖完了，再从二楼拿二三瓶到一楼前台的抽屉里。
7月2日21时30分许，民警到沈某小店检查，在二楼搜出一箱止咳药水，在三楼搜出一些止咳水的空瓶子。
辩解：在自己的小店里销售止咳水，不知道销售的是毒品。
辨认笔录：辨认出邓某、罗某就是向他购买毒品的男子。
指认物证笔录：指认缴获的止咳药水的情况。
以上证据，来源合法，客观真实、有效，均可作为本案定案的依据。
本院认为，被告人沈某明知是毒品而贩卖给他人，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人沈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人沈某及其辩护人所提的辩解和辩护意见，经查，本案案发前，含有可待因复方口服液体制剂（包括口服溶液剂、糖浆剂）已列入第二类精神药品管理并实施。本案中，根据被告人沈某在公安机关对于其销售止咳水的时间、所售止咳水的进货渠道、销售对象和销售方式、存放地点、服用方法、常服该止咳水会上瘾产生依赖性的药性、售卖止咳水的时间等的供述，结合被告人的文化程度、证人的相关证言等，本院认为被告人沈某对于其所售止咳水系毒品具有明知的主观故意。客观上被告人沈某亦实施了售卖止咳水的行为。故被告人沈某的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。被告人及其辩护人所提的意见不成立，本院不予采纳。
根据被告人沈某的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十三条的规定，判决如下：
被告人沈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2015年7月2日起至2017年1月1日止；罚金从本判决生效之日起30日内向本院缴纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余志球
审 判 员 邝著云
人民陪审员 罗伟良
二〇一六年四月二十日
书 记 员 胡巍华