广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）桂01民终2231号
上诉人（一审申请人）南宁市旺源纸品包装厂。
执行合伙人孔水旺。
被上诉人（一审被申请人）南宁市汇昇源包装有限责任公司。
法定代表人唐道明。
上诉人南宁市旺源纸品包装厂（以下简称旺源包装厂）因与被上诉人南宁市汇昇源包装有限责任公司（以下简称汇昇源包装公司）申请强制清算一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2015）西民法民清（预）字第1号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明：汇昇源包装公司的股东为广西民族印刷包装集团有限公司与旺源包装厂，广西民族印刷包装集团有限公司占63%的股权，旺源包装厂占37%的股权。2014年3月25日，汇昇源包装公司召开股东会通过了《南宁市汇昇源包装有限责任公司注销股东会决议》，决议事项如下：1、同意公司注销。2、同意成立清算组。组长：唐道明，副组长：孔水旺，组员：陈进斌、李丽霞、谭艳萍。3、同意将上述决定登报公告公司注销情况及告知公司债权债务人。广西民族印刷包装集团有限公司与旺源包装厂在该股东会决议上盖章确认。
汇昇源包装公司于2015年4月份与公司员工终止了劳动合同。2014年4月16日，汇昇源包装公司到工商部门对公司清算组成员名单进行了备案。2014年5月27日，汇昇源包装公司在《生活报》刊登了注销清算公告，后陆续对债权人进行了申报登记并制作了债权申报登记表。
清算组成员陈进斌和谭艳萍申请解除劳动合同离开清算组，汇昇源包装公司于2014年8月8日召开股东会进行了决议，同意将陈进斌退回广西民族印刷包装集团有限公司，同意谭艳萍与汇昇源包装公司终止劳动合同。广西民族印刷包装集团有限公司与旺源包装厂在该股东会决议上盖章确认。现清算组成员还有唐道明、孔水旺和李丽霞三人。汇昇源包装公司与旺源包装厂的财产诉讼案件案号为（2015）西民二初字第155号，于2014年12月29日立案，目前尚未审结。
一审法院经审查认为：汇昇源包装公司已经成立清算组，该清算组得到了汇昇源包装公司所有股东的认可并在工商部门进行了备案，符合法律规定。清算组成立后，已经在报纸上进行了公告通知债权人，也对申报的债权人进行了登记，且通过诉讼的方式追讨汇昇源包装公司的合法债权。因汇昇源包装公司与旺源包装厂的财产诉讼案件目前尚未审结，汇昇源包装公司的清算才未能得出最终结果。旺源包装厂未能提供充分证据证实清算组存在故意拖延清算的行为，故旺源包装厂请求由法院指定清算组对汇昇源包装公司进行强制清算的申请不符合应由法院进行强制清算的条件。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定》第七条的规定，裁定：不予受理申请人南宁市旺源纸品包装厂的强制清算申请。
上诉人旺源包装厂上诉称：一审裁定认定事实不清，适用法律错误，理由如下：一、一审裁定不予受理的主要原因是，一审开庭时通知了可能被指定的清算管理人（律师）到场，提出清算费用在10-20万元，但被上诉人账上的现金仅3万余元，因此认为如指定清算不足以支付清算费用。清算费用虽然是法院受理需考虑的因素，但是不能成为错误裁判的理由。一审开庭听证时，上诉人明确表示，清算费用从被上诉人账上支付，不足部分，依法由上诉人及广西民族印刷包装集团有限公司（下称民族印刷公司，被上诉人另一股东）按出资比例分担，因为清算工作必须要公平公正公开的继续进行下去。二、清算组成立后超过法定60日才在报纸上刊登清算公告，而且直至上诉人提出强制清算申请后，才被告知已公告，此前从未通知也未向上诉人提供任何材料。上诉人与民族印刷公司于2012年共同出资成立汇昇源包装公司，公司注册资金100万，其中上诉人出资37万，民族印刷公司出资63万。根据民族印刷公司与上诉人签订的《合作协议》，按民族印刷公司60%、上诉人40%的比例分红。被上诉人成立后，长期由民族印刷公司掌控，从未向股东提供财务会计报表，至今从未分红，且占有上诉人购买的价值70多万元的设备未返还。对此上诉人多次提出异议，至2014年3月25日，召开股东会，形成《南宁市汇异源包装有限责任公司注销股东会决议》，决议同意注销公司，同意成立清算组（组长：唐道明，副组长：孔水旺）等内容。清算组成立至今未召开过任何清算会议，未形成任何清算方案。直至2014年5月27日，超过了《公司法》186条规定的60日才在报纸上公告，且除组长知情外未告知其他清算组成员。三、被上诉人提供的《债权申请登记表》没有任何债权人的签字或公章，一审裁定却确认其法律效力，明显错误。且，该部分证据也都是一年前的，事实证实一年多的时间里清算工作完全停滞。根据《公司法》186条规定，债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料，清算组应当对债权进行登记。债权人提供材料是法定义务，而被上诉人提供的多份债权申报材料全是自己手写，没有任何证明没有任何债权人签字或盖章，不应认定其真实合法性。四、被上诉人提供的《劳动合同终止通知书》也没有提供相应的《劳动合同书》及工资发放证明等证据印证，一审裁定却确认其法律效力，明显错误。且，该部分证据也都是一年前的，事实证实一年多的时间里清算工作完全停滞。五、一审裁定认为被上诉人起诉上诉人的承揽合同纠纷未审结才未能得出清算结果是错误的，被上诉人在成立清算组之后从未通知清算组成员，从未召开清算会议，从未制定清算方案，从未依法定流程进行清算。根据《公司法》l87条规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或人民法院确认。根据法定清算程序，债权申报后，清算组应当先制定清算方案，报股东会确认后，然后才能按清算方案执行。在清算过程中，被上诉人未召开清算会议、股东会议，未制定清算方案即起诉上诉人本身就不符合法定程序。在债权申报（如真实）超过一年多的今天，也没有召开过一次清算会议，试问这种没有进度的拖延行为，上诉人要如何举证一审裁定认定上诉人没有充分证据证明清算拖延，这种认定本身与本案事实就是一个悖论!综上，被上诉人故意拖延清算的事实成立，而根据一审可能提供虚假材料，清算组组长未召开任何会议，未通知上诉人参加清算即在未制定清算方案的情况下擅自提起诉讼等作法，已经严重违背诚信原则，本案应当由人民法院依法指定清算组进行清算，维护上诉人合法权益。综上，请求二审法院撤销一审裁定，指令一审法院依法受理上诉人的强制清算申请，指定强制清算。
本院经审查认为，被上诉人汇昇源包装公司经过股东会决议成立清算组并到工商管理部门对清算组进行备案，符合法律规定。清算组成立后已经在报纸上刊登公告通知债权人并对申报的债权人进行登记，且通过诉讼方式追讨汇昇源包装公司的合法债权。因汇昇源包装公司与旺源包装厂的财产诉讼案件尚未审结，故汇昇源包装公司的清算至今未能得出最终结果。旺源包装厂未能提供充分证据证实清算组存在故意拖延清算的行为，故旺源包装厂请求由法院指定清算组对汇昇源包装公司进行强制清算不符合法律规定的条件，一审据此裁定不予受理旺源包装厂的强制清算申请，并无不当，本院予以维持。上诉人旺源包装厂上诉所述及请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 涛
审 判 员 韦卓胜
代理审判员 孟 英
二〇一六年六月十四日
书 记 员 黄艳红
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。