广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终5107号
上诉人（原审原告）：广东粤盛特种建材有限公司，住所地广东省惠州市龙门县。
法定代表人：姜兴宝，总经理。
委托代理人：陈扬骏，广东泰旭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东电白二建集团有限公司，住所地广东省茂名市电白县。
法定代表人：崔雅基，总裁。
委托代理人：罗华育，系该司职员。
被上诉人（原审被告）：广东电白二建集团有限公司广州分公司，住所地广东省广州市海珠区。
负责人：杨满林。
上诉人广东粤盛特种建材有限公司（以下简称粤盛公司）因与被上诉人广东电白二建集团有限公司（以下简称二建公司）、广东电白二建集团有限公司广州分公司（以下简称二建公司广州分公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院(2015)穗云法民二初字第2896号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年12月10日，粤盛公司与广东电白某工程有限公司广州第十二分公司签订《产品购销合同》，合同约定：就广州国际汽配展贸中心项目（一期），供方某甲公司向需方广东电白某工程有限公司广州第十二分公司供应型号为SY-
K的膨胀纤维抗裂防水剂，货物送至工地或指定的混凝土公司，需方指定杨某、凌某或合同签字人为收货人；每月25日对账，核对当月所供货数量与金额，需方于次月30日前付给供方上月所供货总额的80%，以此类推，剩余20%于主体结构验收后15天内付清，最迟应在2014年7月25日前付清全部货款；供需双方不能按本合同约定时间交货和付款的，每逾期一日，按本合同实际总价款的万分之三向对方支付违约金。若需方未按合同约定时间付款超过10天的，供方某乙停止供货并解除合同。该合同供方有粤盛公司印章及柯某签名，需方有“广东电白某工程有限公司广州第十二分公司”的印章及林某进签名。
2013年12月26日，粤盛公司出具广州国际汽配展贸中心项目的对账函，该函显示：2013年12月10日和2013年12月12日两次供货的数量和金额，合计168035.4元，粤盛公司在送货单位处盖章，林某进在对账函下方签名。粤盛公司另提供了出库通知单及称量单各一份，收货单位上有凌某签名，拟证明其确有按合同约定供货。
粤盛公司提交由广州市工商行政管理局出具的一份《证明》，该证明显示：经电脑检索，截止至2015年10月26日在本局企业登记数据库未查到“广东电白某工程有限公司广州第十二分公司”记录。
原审庭审中，粤盛公司陈述签约人林某进为二建公司员工，收货人凌某、杨某均为二建公司及二建公司广州分公司的员工，但未提交证据证实。粤盛公司认为由于广东电白某工程有限公司广州第十二分公司并未在工商登记，但该印章指向二建公司，故涉案合同为其与二建公司签订，二建公司应承责；另由于二建公司在广州仅有二建公司广州分公司一家分公司，故二建公司广州分公司应承责。
另查：广东电白某集团有限公司，类型为有限责任公司，法定代表人系崔雅基，注册资本20111.98万元人民币，成立时间1978年10月1日，经营范围：房屋建筑工程施工总承包壹级；土石方工程专业承包壹级；建筑装修装饰工程专业承包壹级；地基与基础工程专业承包壹级；市政公用工程施工总承包壹级；机电安装工程实施工程总承包壹级；房地产开发贰级；钢结构工程专业承包贰级；建筑智能化工程专业承包贰级；消防设施工程专业承包叁级；城市园林绿化。广东电白某工程有限公司于2014年5月30日变更企业名称，由广东电白某工程有限公司变更为广东电白某工程集团有限公司，2014年6月10日再次变更企业名称，由广东电白某工程集团有限公司变更为二建公司。二建公司广州分公司，有限责任公司分公司，2006年11月30日成立，主营项目类别为房屋建筑业。
粤盛公司原审诉讼请求：1.二建公司、二建公司广州分公司支付粤盛公司货款人民币167567.8元及逾期付款违约金31469.23元（以167567.8元为基数，从2014年2月1日起至被告支付之日止依每日万分之三计算，暂计至2015年10月20日为31469.23元），共计人民币199037.03元；2.本案诉讼费由二建公司、二建公司广州分公司承担。
原审法院认为：本案的争议焦点为与粤盛公司签订《产品购销合同》的相对方是否为二建公司。涉案合同记载的签订方为粤盛公司和“广东电白某工程有限公司广州第十二分公司”，粤盛公司以广东电白某工程有限公司广州第十二分公司并未进行工商登记为由而主张该合同是与二建公司签订，但仅凭公司印章部分显示二建公司的名称并不能推断二建公司即为涉案合同一方当事人，签订合同的林某进及收货单位签收的凌某亦无法证实是二建公司及二建公司广州分公司的员工。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，应当及时提供证据”，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，由于粤盛并未就其与二建公司、二建公司广州分公司的买卖合同成立完成举证，故粤盛公司应当承担举证不能的不利后果。现粤盛公司主张其与二建公司签订涉案合同并要求二建公司、二建公司广州分公司依合同付款的诉讼请求无事实和法律依据，原审法院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回粤盛公司全部诉讼请求。案件受理费4281元，由粤盛公司负担。
判后，粤盛公司不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）二建公司、二建公司广州分公司以“广东电白某集团有限公司广州第十二分公司”的名义对外经营可以确定印纹为“广东电白某工程有限公司广州第十二分公司”的印章为二建公司、二建公司广州分公司所有。根据粤盛公司原审提交的《网页资料》显示，二建公司在公司网站上集团介绍栏以“广州第一分公司……广州第十二分公司”的名义对外经营。虽然该网页资料为打印件，粤盛公司在原审庭审中已要求法院庭后对该打印件的真实性通过互联网检索核实，而二建公司、二建公司广州分公司拒不出庭表示放弃质证，原审法院在未核实证据真实性的情况下不予采纳粤盛公司提交证据导致事实认定错误。
（二）二建公司、二建公司广州分公司经合法传唤不出庭应诉，原审法院将全部举证责任归于粤盛公司导致事实认定错误。（1）粤盛公司提交的《产品购销合同》加盖印纹为“广东电白某工程有限公司广州第十二分公司”的印章，该印纹有二建公司、二建公司广州分公司的名称，可以确定该印章为二建公司、二建公司广州分公司所有，二建公司、二建公司广州分公司经合法传唤无正当理由不出庭应诉亦不提交证据，粤盛公司已完成举证责任。（2）粤盛公司提交的《产品购销合同》、《对账单》、《出库通知单》均有二建公司、二建公司广州分公司员工签名，在签名人员是否为其员工和签名人员有无权利签订合同、收货和对账的问题上，二建公司、二建公司广州分公司举证能力较强而粤盛公司举证能力较弱，根据《民事证据规定》第7条规定，在二建公司、二建公司广州分公司未出庭应诉的情况下，原审法院将上诉全部举证责任分配给粤盛公司存在错误。
综上，粤盛公司上诉请求为：1.撤销原审判决，改判二建公司、二建公司广州分公司支付粤盛公司货款167567.8元及逾期付款违约金31469.23元(以167567.8元为基数，从2014年2月1日起至二建公司、二建公司广州分公司支付之日止，依每日万分之三计算，暂计至2015年10月20日为31469.23元)；2.二建公司、二建公司广州分公司承担本案的原审、二审诉讼费。
被上诉人二建公司答辩称：1.粤盛公司交第一车货时，二建公司已明确告知须等通知才可送下一车，且双方签订的《产品购销合同》第三条也明确规定“供方按需方要求的时间数量送货”，但粤盛公司未获二建公司通知就送第二车货，当粤盛公司持单据要求二建公司给予确认及结算时，二建公司即告知工地已停工，不再需要使用该产品。2.粤盛公司送第一车货的时间为2013年12月10日，净重为50.2吨；第二车货的送货时间为12月19日，净重为50.14吨。期间，二建公司承建的项目于2013年12月13日全面停工，二建公司不可能继续需要粤盛公司的产品，因此，第二车货是粤盛公司擅自行为，该行为造成的损失应由其自行承担。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
被上诉人二建公司广州分公司经本院合法唤，未到庭参加诉讼，亦未向本庭提交书面答辩意见。
经审查，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
二审庭审当中，粤盛公司提交公证书，证明二建公司以“广东电白某集团有限公司广州第十二分公司”的名义对外经营，二建公司与粤盛公司存在买卖合同关系。二建公司对该公证书的真实性没有异议。
二审庭审当中，二建公司当庭陈述如下事实：1.二建公司在广州设立了分公司，有设立第一到第十二分公司，广州分公司与二建公司系挂靠关系；2.林某进、凌某是二建公司的工作人员；3.二建公司与粤盛公司签订过购销合同，且粤盛公司12月10日确有送货，货款金额为84301.60元，亦愿意支付第一次货款，但12月19日粤盛公司送的货并非二建公司要求其送的货，不同意支付第二次货款。粤盛公司对12月10日送货时间、金额均无异议，但同时认为另外一次送货时间为12月9日，而不是12月19日。双方确认并无第三次送货。
另查：单号为0004973的《出库通知单》显示出库净重为50.14吨，出库日期为2013年12月9日，收货单位处有凌某签名。
本院认为:根据二审诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为粤盛公司主张二建公司及二建公司广州分公司支付167567.8元货款及相应逾期付款违约金的请求是否应予支持。对此，本院认为，根据二建公司的答辩意见和庭审中的陈述可知，二建公司与粤盛公司之间系买卖合同关系，且双方对12月10日送货的84301.60元并无异议，二建公司亦同意支付该笔款项，故本院对粤盛公司请求二建公司支付的167567.5元中的该笔款项予以支持。至于双方存有争议的第二次送货，粤盛公司提交的出库通知单上有“袁某”签收，而二建公司亦在庭审中确认袁某是其公司职员，故本院认定该次送货二建公司已签收。二建公司答辩认为不应支付第二次送货的款项缺乏事实依据，本院不予支持。二建公司应当按照双方合同约定支付粤盛公司货款167567.8元。至于二建公司广州分公司应否对上述货款承担责任，因粤盛公司无法举证证明其与二建公司广州分公司存在买卖合同关系，且二建公司广州分公司作为二建公司在广州的分支机构，即便其与粤盛公司存在买卖合同关系，最终货款责任仍由二建公司承担，故本院对粤盛公司要求二建公司广州分公司支付货款的请求不予支持。现二建公司逾期支付货款，粤盛公司主张二建公司自2014年2月1日起按日万分之三的标准支付违约金符合双方合同的约定和相关法律规定，本院亦予以支持。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但处理不当，本院依法予以纠正。上诉人粤盛公司的上诉请求成某分，本院予以支持，不成某分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2015）穗云法民二初字第2896号民事判决；
二、被上诉人广东电白二建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人广东粤盛特种建材有限公司货款人民币167567.8元及逾期付款违约金(以167567.8元为本金，从2014年2月1日起至实际清偿之日止，按每日万分之三的标准计算);
三、驳回上诉人广东粤盛特种建材有限公司的其它诉讼请求。
一审案件受理费4281元、二审案件受理费4281元，均由被上诉人广东电白二建集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许东劲
审判员 陈舒舒
审判员 唐佩莹
二〇一六年十月十九日
书记员 郭华蓉
蔡嘉瑜