青海省民和回族土族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青0222刑初109号
公诉机关民和回族土族自治县人民检察院。
被告人祁某某，男，1973年5月5日出生于青海省民和回族土族自治县，回族，小学文化程度。因涉嫌犯贪污罪于2016年4月11日被民和回族土族自治县人检察院取保候审，2016年10月20日由本院决定被取保候审。
被告人祁某某贪污一案，由民和回族土族自治县人民检察院于2016年10月9日以民检公诉刑诉[2016]105号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年11月2日公开开庭审理了本案。民和回族土族自治县人民检察院检察员贾玉栋、吉维蓉出庭支持公诉，被告人祁某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
民和回族土族自治县人民检察院指控，被告人祁某某在协助政府开展工作期间，利用职务之便，以其子祁某甲的名义虚报孤儿名额，冒领2011年至2014年四年国家孤儿基本生活费28800元（其中未遂7200元），后将此款用于家庭开支、给予其侄子祁某丙等。
公诉机关就指控的事实向法庭出示了报案材料，县纪委答复材料，孤儿基本生活费材料，2011年至2014年孤儿生活费发放名单，民和县民政局财务凭证、收据，马营镇政府出具的证明，开除党籍的处分决定，户籍证明，违法犯罪记录查询，到案经过，被告人祁某某的供述等证据。
公诉机关认为，被告人祁某某无视国法，利用职务之便虚报孤儿名额，冒领孤儿基本生活费28800元（其中未遂7200元），虽达不到三万元以上，但孤儿基本生活费属于国家用于保障孤儿合法权益、健康成长的款项，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款：贪污数额在一万以上不满三万元，具有贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会救助等特定款项的，应认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”。孤儿生活费属于其中的优抚款项，被告人的行为已构成贪污罪。被告人在县民政局、县纪委尚未掌握其本人具体犯罪事实前自动投案，归案后如实供述犯罪行为，并积极退缴已经领取的孤儿基本生活费，系自首，依法可以从轻、减轻处罚。提请法庭依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，依法判处。建议对被告人祁某某在有期徒刑一年至二年内处予刑罚，并处罚金。
被告人祁某某对起诉书指控的事实及罪名未提出异议，承认属实，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，被告人祁某某于2011年3月至2014年9月担任马营镇安家村党支部副书记，其在协助镇政府开展孤儿基本生活费申报工作期间，虚报其子祁某甲为孤儿，冒领2011年至2013年国家孤儿基本生活费21600元，后将此款部分给予其侄子祁某丙，部分用于家庭开支。2014年孤儿基本生活费7200元由民和县民政局拨付给马营镇政府，后因本案案发未发放给被告人祁某某。以上款项已于2014年全部退还民和县民政局。
另查明，被告人祁某某在办案机关介入调查前主动到马营镇政府如实交代犯罪事实。
上述事实有公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
报案材料、民和县纪委答复材料、民和县民政局调查情况说明，证明马营镇安家村村民马某某等人联名举报被告人祁某某将养女祁某乙虚报为孤儿套取国家补贴，经民和县纪委及县民政局调查，被告人未将养女祁某乙虚报为孤儿，而是将自己的儿子祁某甲虚报为孤儿。
孤儿生活费发放名单，证明被告人领取了虚报的2011年至2013年孤儿基本生活费21600元。
证人秦某某、王某某的证言，证明被告人祁某某虚报孤儿事情并未经村两委会研究，其二人因村民控告被告人才知道被告人套取孤儿基本生活费的事情。
证人马某甲的证言，证明其于2013年6月起至今任马营镇党委副书记。在县纪委介入调查前，被告人祁某某到其办公室向其交代了虚报孤儿基本生活费的事情。被告人向马营镇政府退还了已领取的2012年、2013年两年的孤儿基本生活费14400元，后由马营镇政府将上述款项及2014年未向被告人发放的孤儿基本生活费7200元一并退还给民和县民政局。
证人白某某、冶某某的证言，证明被告人祁某某将其子祁某甲虚报为孤儿，领取了三年的孤儿基本生活费共计21600元。被告人向马营镇政府退还了已领取的2012年、2013年两年的孤儿基本生活费14400元，后由马营镇政府将上述款项及2014年未向被告人发放的孤儿基本生活费7200元一并退还给民和县民政局。
证人马某乙的证言，证明被告人祁某某于2016年5月某日向马营镇政府退还了其冒领的2011年孤儿基本生活费7200元，后马某乙于2016年6月6日将该笔款项移交给民和县民政局。
收据、财务凭证，证明被告人祁某某将已套取的2011年至2013年三年的孤儿基本生活费21600元以及2014年被告人尚未领取7200元已全部退还给民和县民政局。
证明、开除党籍的处分决定，证明2014年9月被告人自动辞职，不再担任马营镇安家村党支部副书记，中共民和县马营镇党委于2015年10月28日给予被告人祁某某开除党籍处分。
户籍证明、违法犯罪记录查询，证明被告人祁某某的身份状况及其在全国范围内无违法犯罪记录。
到案经过，证明民和县人民检察院反贪污贿赂局于2016年3月13日对本案作出不予立案决定。后于2016年3月26日对本案决定立案侦查，当日被告人祁某某经电话通知到民和县检察院接受讯问。
被告人祁某某供述，证明其在2011年3月至2014年9月担任马营镇安家村党支部副书记期间，虚报其子祁某甲为孤儿，套取孤儿基本生活费共计21600元，其中14400元给了其侄子祁某丙，7200元用于个人开销。后于2014年将上述款项全部退还马营镇政府。
上述证据来源合法，证明的内容客观真实，且证据之间相互印证，足以证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人祁某某作为农村基层组织人员，协助镇政府开展孤儿基本生活费申报工作，系依照法律从事公务的人员，其利用职务上的便利，虚报其子祁某甲为孤儿，冒领属于优抚款项的孤儿基本生活费达28800元。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，贪污数额在一万以上不满三万元，具有贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会救助等特定款项的，应认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，被告人的行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人祁某某的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人因意志以外原因未能领取2014年孤儿基本生活费，系未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人在办案机关介入调查前主动投案，归案后如实供述犯罪事实，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，其在提起公诉前真诚悔罪、积极退赃，减少损害结果的发生，可以从轻、减轻或者免除处罚。综上量刑情节，决定对被告人从轻处罚。根据犯罪的情节和对于社会的危害程度，被告人祁某某符合适用缓刑的条件，社区矫正部门亦建议对其适用非监禁刑，故依法对被告人祁某某宣告缓刑，予以考验。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十三条第一款第一项、第三款、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人祁某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金100000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
判处的罚金限判决生效后十日内缴纳，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 冶玉明
审判员 冶 红
审判员 冶秀兰
二〇一七年一月六日
书记员 马晓花