山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第963号
上诉人（原审原告）孙章喜。
委托代理人褚福清。
被上诉人（原审被告）董龙合。
委托代理人邱忠磊。
被上诉人（原审被告）山东省建设集团有限公司。
法定代表人庞树伟，总经理。
委托代理人徐东升。
原审被告张峰。
上诉人孙章喜因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2013）任民初字第2497号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原告孙章喜经被告张峰联系在被告山东省建设集团有限公司承建的济宁市任城区人文嘉园小区干木工活，该工程木工活由被告山东省建设集团有限公司分包给被告董龙合。2013年6月4日8时许，原告在该工地地下车库干活时，从脚手架上坠落受伤。原告受伤后被送往济宁市中医院救治。原告在济宁市中医院住院治疗86天，支付住院医疗费35311.53元，被告董龙合垫付医疗费30000元，并支付原告生活费1000元。原告的伤情经医院出院诊断为：1、急性重型颅脑损伤、脑挫裂伤、颅底损伤、脑脊液耳漏、右颞骨骨折、脑震荡，2、右髌骨骨折，3、右胸、右肩软组织挫伤。原、被告对原告受伤赔偿未能达成协议，原告诉至本院。2013年12月26日，经本院委托，济宁市中医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，认为：原告脑挫裂伤构成职工工伤九级伤残，右颞骨骨折及颅底损伤晋级为职工工伤九级伤残。原告支付鉴定费1200元。原告请求判令被告赔偿医疗费5713.33元、护理费5005.2元、误工费39780元、伙食补助费2580元、残疾赔偿金48852元、鉴定费1200元、交通费4000元，共计107113.33元。另查明，原告受伤时所戴安全帽没有系好帽带。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者承包业务的业主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。被告山东省建设集团有限公司将木工工程分包给被告董龙合，没有提供证据证明董龙合具有相应资质或者安全生产条件，因此被告山东省建设集团有限公司、董龙合应对原告的损害承担连带赔偿责任。原告主张其受被告张峰雇佣，被告张峰予以否认，原告并未能提供受被告张峰雇佣的其他证据，故原告要求被告张峰承担赔偿责任的主张，依法不予支持。原告受伤住院，要求被告支付医疗费，理由正当，但原告要求被告赔偿外购医药的费用，虽提供医疗机构出具需外购药品的证明，但没有提供外购药品的具体的明细清单，故原告要求被告赔偿外购药品401.8元的诉讼请求，依法不予支持。原告伤情经鉴定构成二处九级伤残，并提供医疗机构出具住院期间需陪人一人的证明，原告要求被告赔偿误工费、伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、护理费，理由正当，合理部分依法应予支持，但原告要求赔偿误工费是按自己从事建筑业的收入计算误工损失至定残之日，因原告从事的工作具有零工性质，没有固定收入，且未能提供误工至定残之日的证据，原告主张理由不当，应按上一年度当地农村居民人均纯收入计算其误工损失，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)》的规定，原告的误工时间可按120日计算；原告提供一人陪护的证明，要求被告赔偿二人的护理费用，理由不当，超出部分依法不予支持。原告要求赔偿交通费，没有提供证据予以证实，依法不予以支持。据此，本院对原告受伤赔偿的数额认定如下：医疗费35311.53元、误工费3492元（120天×10620元／365天）、护理费2502.6元（86天×29.1元×1人）、住院伙食补助费2580元（86天×30元／天）、残疾赔偿金46728元（10620元×20年×22%）、鉴定费1200元，合计91814.13元。原告孙章喜在工作过程中未系好安全帽，对事故损害的扩大存在过失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”故可减被告董龙合、山东省建设集团有限公司的赔偿责任，因被告在建筑工程中的安全防护责任大于原告在工作中的安全注意义务，本院酌定原告在此次事故中承担20%的责任。被告董龙合支付原告的医疗费和生活费共计31000元，应予扣减。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决：一、被告董龙合于本判决生效之日起五日内赔偿原告孙章喜医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费共计42451.3元；二、被告山东省建设集团有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告孙章喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付以上金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2442元，由原告孙章喜承担806元，被告董龙合、山东建设集团有限公司承担1636元。
宣判后，上诉人孙章喜不服，向本院提起上诉，请求撤销原判决，发回重审；或查清事实后，依法改判。一二审诉讼费均由被上诉人承担。主要理由是：一、原审判决认定事实错误。1、原审判决对外购药品的事实认定错误。原审判决认为，上诉人要求被上诉人赔偿外购药品的费用没有出具外购药品的具体明细，对其外购药品费用未予支持。上诉人外购药品有治疗医院出具的证明，证明治疗医院因未有该药品才让上诉人自行购买，并由其出具证明。该外购药品符合用药规范，应予支持。2、原审判决对交通费的认定错误。原审判决认为上诉人主张交通费，未提供证据证实，不予支持。上诉人受伤住院治疗，其护理人员往返家庭与医院之间，其交通费用的支出必然发生，况且其来往路程较远，上诉人主张交通费理由符合事实及法律规定，法院应当对交通费的合理部分予以支持。二、原审判决适用法律错误。1、原审判决对误工费的计算标准依据错误，上诉人从事建筑行业工作，原审判决应依据建筑行业标准为上诉人计算误工费。原审判决依据上一年度当地农村居民人均纯收入计算误工损失，适用法律错误。2、原审判决认为原告在工作过程中未系好安全帽，对事故损害的扩大存在过失，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，故认定上诉人承担20%的责任，适用法律错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，发回重审；或查清事实后，直接改判。
被上诉人董龙合辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理客观公正，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。原审判决认定上诉人与被上诉人董龙合之间存在雇佣关系，上诉人在从事雇佣活动中受到伤害，因上诉人在事故发生时未系好安全帽，存在过失，一审法院酌定上诉人承担20%的责任是客观公正的。被上诉人董龙合在上诉人住院治疗期间，垫付了生活费和医疗费31000元，应当在被上诉人承担的80%的赔偿责任中予以扣减。关于上诉人的误工损失，因其并未在一审开庭期间提供任何的关于误工损失的证据，一审法院按照农村居民上一年度人均纯收入计算其误工损失，并无不当。
被上诉人山东省建设集团有限公司辩称，同被上诉人董龙合的答辩意见，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告张峰未作陈述。
二审查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，本案争议的焦点是：一、上诉人孙章喜主张的外购药品费401.8元、交通费4000元是否应予支持；二、上诉人的误工费应按何种标准计算；三、上诉人对事故的发生是否存在可减轻赔偿义务人赔偿责任的过失。针对第一个焦点问题。本院认为，关于外购药品费401.8元，济宁市中医院于2013年6月28日出具医嘱“因我院无药，需院外购药”，上诉人提交的广联医药发票单上显示是2013年9月24日，时间跨度近三个月，且发票单上未显示所购药品的具体名称，无法证实所购药品系用于上诉人的治疗，因此，对于上诉人关于外购药品费的主张，本院不予支持。关于交通费4000元的主张，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。据此，上诉人孙章喜对于交通费的主张，并未提供任何证据证实，本院不予支持。针对第二个焦点问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。据此，上诉人孙章喜对于其误工费按照建筑行业标准计算的主张，未提供任何证据证实，原审法院按照农村居民上一年度人均纯收入计算其误工损失，并无不当。针对第三个焦点问题，本院认为，原审法院已经查明，上诉人孙章喜在事故发生时未系好安全帽，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”。据此，原审判决酌定上诉人在此次事故中承担20%的责任，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2442元，由上诉人孙章喜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱壮男
审 判 员 张 杰
代理审判员 许贵梅
二〇一五年六月九日
书 记 员 楚亭亭