福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0583民初7706号
原告陈美嵩，男，汉族，住福建省连江县。
委托代理人王玉聪、吴重飚，福建闽荣律师事务所律师、实习律师。
被告福建金固混凝土工程有限公司，住所地福建省南安市。
法定代表人何振斌。
委托代理人陈钢，男，汉族，住福建省泉州。
被告晋江保捷工贸有限公司，住所地福建省晋江市。
法定代表人李清群，该公司总经理。
委托代理人张少鹏，福建侨经律师事务所律师。
原告陈美嵩与被告福建金固混凝土工程有限公司、晋江保捷工贸有限公司侵权责任纠纷一案，本院2016年9月14日立案受理后，依法由审判员黄永茂独�审理，于2016年11月14日公开开庭进行了审理。原告陈美嵩的委托代理人王玉聪、被告福建金固混凝土工程有限公司的委托代理人陈钢、被告晋江保捷工贸有限公司的委托代理人张少鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈美嵩诉称，原告系建筑工程施工人员，上班地点在泉州市中展望总部大厦工地。2015年10月26日，原告途经工地时，被飞溅的混凝土泥浆打伤。原告受伤后即被送往福建医科大学附属第二医院住院治疗，2015年11月23日出院，共住院29天。经调查，打伤原告的是被告晋江保捷工贸有限公司的施工泵车，该泵车是被告福建金固混凝土工程有限公司向被告晋江保捷工贸有限公司承租的，双方在合同中约定被告晋江保捷工贸有限公司应保证泵车处于正常的生产状态，负责泵车租赁期间的生产安全。原告的受伤是因二被告在输送混凝土的过程中，因�道老化发生爆裂，飞溅的泥浆所致，造成原告腹部及身体各处受伤。原告出院后，多次与两被告交涉，但两被告互相推脱，不予赔偿，给原告造成巨大的伤害。2016年8月25日，原告经福建安泰司法鉴定所鉴定为伤残程度为九级附加一处十级、护理期限为伤后90天、误工时间为伤后至鉴定前一日。原告因本案造成医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失计人民币380459.57元。根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及其他相关法律、法规的规定，二被告应对原告的损失承担共同赔偿责任。为此，原告请求判令：1、二被告共同赔偿原告经济损失等计人民币380459.57元；2、本案的诉讼费由二被告承担。
被告福建金固混凝土工程有限公司辩称�原告陈美嵩受伤属实，其是在泉州市中展望总部大厦工地受伤的，答辩人在原告受伤后有积极与被告晋江保捷工贸有限公司协商处理赔偿事宜，但被告晋江保捷工贸有限公司一直推脱。答辩人租赁被告晋江保捷工贸有限公司的混凝土泵送设备，本案事故的发生也是由于被告晋江保捷工贸有限公司的泵车引起的，要求被告晋江保捷工贸有限公司一同承担赔偿责任。
被告晋江保捷工贸有限公司辩称，原告诉称其系建筑工程施工人员，上班地点是泉州市中展望总部大厦工地，但又称其是“途径工地时”受伤，这与司法鉴定意见书中称“受雇佣工作中”受伤的说法矛盾，原告故意掩盖其受人雇佣的事实。原告称其“被飞溅的混凝土泥浆打伤”，但疾病诊断证明书中列明了七个伤，答辩人认为应当鉴定飞溅的混凝土泥浆是否可以对原告造成这七个伤。两被告签订的合同不能成为本案侵权的证据。原告无法提供证据证明其受伤是两被告在输送混凝土的过程中，因管道老化发生爆裂，飞溅的泥浆造成原告腹部及身体各处受伤，依法不应当认定。综上，原告隐瞒客观事实，且无法举证证明其受伤系答辩人所致，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告陈美嵩系农村户口，其受他人雇佣在泉州市中展望总部大厦工地从事建筑工程施工工作。2015年10月26日，原告在该工地六楼看护钢筋时，因泵送管道发生爆裂，被飞溅的混凝土泥浆打伤。事故发生后，原告陈美嵩被送往福建医科大学附属第二医院住院治疗，2015年11月23日出院，共住院29天，花费医疗费计人民币152218.86元。诊断意见为：1.腹部闭合性损伤并腹腔内出血：右肝挫裂伤，肠系膜挫伤，腹膜后血肿创伤失血性休克，重度贫血，创伤性凝血病；2.胸部闭合性损伤：双�创伤性湿肺，肺部感染，双侧胸腔积液，右侧少量气胸，右侧多根肋骨及胸骨骨折，前纵隔血肿；3.头颅外伤：右侧颞骨骨折，左结膜下出血；4.全身多处软组织擦伤；5.电解质紊乱（高钾血症，低钙、低纳血症）；6.呼吸性合并代谢性酸中毒；7.低蛋白血症。住院期间并行：剖腹探查术、右肝挫裂伤修补手术、胆囊切除术。出院医嘱：1.普外科、胸外科、神经外科、眼科门诊随访，定期复查相关检查；2.注意营养休息、避免剧烈运动。如有不适，及时就近就诊。2016年5月5日，原告因外伤手术后出现腹痛、腹泻至福建医科大学附属协和医院就诊，花费医药费计人民币107.04元。以上二次共计花费医药费人民币152325.9元。2016年8月25日，原告陈美嵩自行委托福建安泰司法鉴定所对其伤残程度（参照交通事故鉴定标准）、护理期限、误工期限进行鉴定。2016年8月26日，福建安泰�法鉴定所作出闽安泰司鉴[2016]临鉴字第547号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陈美嵩伤残程度评定为九级，附加1处十级；2.被鉴定人陈美嵩护理期限建议为伤后90天；3.被鉴定人陈美嵩误工期限建议为受伤至本鉴定之日的前一天。为此，原告陈美嵩花费鉴定费人民币1860元。后双方因赔偿问题发生纠纷，原告遂诉至本院要求解决。
另查明，2015年7月间，被告福建金固混凝土工程有限公司与被告晋江保捷工贸有限公司签订《混凝土泵送设备租赁合同》一份，该租赁合同内载：“甲方：福建金固混凝土有限公司（以下简称甲方）乙方：晋江保捷工贸有限公司（以下简称乙方）甲方因生产需要，向乙方租赁混凝土泵送设备，根据《中华人民共和国合同法》及有关法规政策的规定，按照平等互利的原则，为明确双方的权利与义务关系，经双方友好协�，签订本合同，以便双方共同遵守。一、合作范围：工地名称：中展望总部大厦合作期限：本合同暂定期限1年：即2015年6月1日起至2016年5月31日止，且本工地完工为止。……四、双方权利与义务：1、甲方混凝土搅拌站生产的混凝土泵送业务全部由乙方负责泵送。……4、乙方设备所发生的全部费用（如人员工资、燃油费用、年审年检费用、润滑油、备件、修理费及其它经营费用）由乙方负担；5、乙方保证乙方的设备处于正常的生产状态，并负责设备的维修、保养及其工作人员的管理工作，在泵送期间如发生堵管、维修、保养或故障超过90分钟无法修复，乙方负责另行安排其他设备到场；6、乙方应严格按操作规矩和有关规范进行混凝土泵送作业，负责设备租赁期间的生产安全。如果由于工地不能满足泵车施工条件，甲方强行要求施工，产生泵车损失或人员损伤等意外事故甲方应承担所有的责任。……”。
上述事实有原告提供的身份证1本、二被告的企业基本信息复印件各1份、福建医科大学附属第二医院出具的疾病证明书1份、出院小结1份、检查报告单4份、费用清单2份、门诊收费票据、住院收费票据各1张、福建医科大学附属协和医院出具的门诊病历1份、门诊收费票据1张、福建安泰司法鉴定所司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张、二被告签订的《混凝土泵送设备租赁合同》1份及原、被告在庭审中的陈述为证，上述证据与原、被告在庭审中的陈述能够相互印证，来源真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信，可作为定案依据。审理中，原、被告均确认造成本案事故的泵送设备是福建金固混凝土工程有限公司向晋江保捷工贸有限公司租赁的。
本院认为，原告陈美嵩受他人雇佣在泉州市中展望总部大厦工地从事建筑工程施工工作。2015年10月26日，原告陈美嵩在该工地六楼看护钢筋时，因被告晋江保捷工贸有限公司的泵车泵送管道发生爆裂，致使原告被飞溅的混凝土泥浆打伤，有原告提供的诊断证明书、出院小结等及原、被告的庭审陈述为据，事实清楚，证据充分，足以认定。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条:“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其它法律要求其承担侵权责任。”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，在提供劳务者受害责任与第三人侵权责任�合的情况下，受害人可择一诉讼，因此，本案原告明确选择以侵权为由向第三人请求损害赔偿责任，应当适用侵权责任法的有关法律规定处理。根据被告福建金固混凝土工程有限公司与被告晋江保捷工贸有限公司签订的《混凝土泵送设备租赁合同》的内容可知，被告晋江保捷工贸有限公司提供混凝土泵送设备及相应工作人员，在被告福建金固混凝土工程有限公司指定的工作场所完成指定事务，并以工作成果换取劳务报酬，这符合承揽合同的构成要件，被告福建金固混凝土工程有限公司是定作人，被告晋江保捷工贸有限公司是承揽人，双方之间形成承揽合同法律关系，因此，双方签订的《混凝土泵送设备租赁合同》实质系承揽合同。根据《混凝土泵送设备租赁合同》第6条：“乙方应严格按操作规矩和有关规范进行混凝土泵送作业，负责设备租赁期间的生产安全。”�规定，被告晋江保捷工贸有限公司作为承揽人对其提供的混凝土泵送设备在进行混凝土泵送作业中负有安全保障义务。现原告因泵送管道发生破裂，致使被飞溅的混凝土泥浆打伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，被告晋江保捷工贸有限公司作为侵权行为人对原告所受到的人身损害应当承担侵权赔偿责任。但根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”和《中华人民共和国民法通则》第一百三十一�：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”，原告在从事劳务的过程中有保障自身安全的注意义务，鉴于原告的受伤系发生在其受雇期间，其对于自身的安全存在一定的疏忽，可见，原告对自已受伤存在一定的过错，因此应适当减轻被告晋江保捷工贸有限公司赔偿义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，鉴于被告晋江保捷工贸有限公司具有建筑材料、建筑机械租赁的资质，故被告福建金固混凝土工程有限公司对原告受到的人身损害并没有定作、指示或者选任的过失，因此，作为承揽关系定作人的被告福建金固混凝土工程有限公司对原告所受到的人身损害不承担赔偿责任。但鉴于原告受到的人身伤害是确实的，被告福建金固混凝土工程有限公司作为定作人，在承揽合同中受益，依照公平合理的原则，被告福建金固混凝土工程有限公司应酌情给予原告适当的补偿。综上，被告晋江保捷工贸有限公司对原告的经济损失应承担60%的赔偿责任、原告对自已的经济损失应承担20%的责任、被告福建金固混凝土工程有限公司酌情承担20%的责任。关于原告陈美嵩因本案纠纷受伤后的损失数额，根据原告的诉讼请求，结合案件事实和法律规定给予认定，并应参照福建省2016年度道路交通事故损害赔偿调解有关数据的有关标准计算损失为妥。原告陈美嵩因本事故导致的损失数额应为：（1）原告陈美嵩主张医药费为152325.9元，有相应的病历、医疗费发票及费用清单为据，本院予以确认。（2�原告陈美嵩住院伙食补助费为29×20元=580元，住院共29天，按20元/天计算。（3）原告陈美嵩主张营养费为15232.6元，根据陈美嵩医疗费支出的实际情况结合其受伤情况等综合认定，应酌情调整为10000元为宜。（4）原告要求赔偿残疾赔偿金人民币139755元，鉴于原告的伤残等级为九级附加一处十级，且原告陈美嵩为农村户口，参照2016年公布的福建省农村居民人均可支配收入13793元/年计算，因此，原告的残疾赔偿金应为13793元/年×20年×21%＝57930.6元为宜。（5）原告陈美嵩主张护理费14920.22元，因原告陈美嵩未能提供证据证明所需护理人员的人数及护理人员的实际收入，结合陈美嵩为农村户口的事实，参照福建省2016年公布的福建省农、林、牧、渔业平均工资45764元/年的标准，经福建安泰司法鉴定所鉴定护理期限伤后90日，其中住院29日应为完全护理，出院后护理时间应为61�，出院后护理依赖程度应确定部分护理即按30%计算，因此，其护理费应为：45764元／年÷365日×（29日＋61日×30%）=5930.51元。（6）原告陈美嵩主张误工费42495.75元（即51191元/年÷365天×303天），因陈美嵩未提供证据证明其收入情况，结合陈美嵩系建筑工程施工人员的事实，参照福建省2016年公布的福建省建筑业在岗职工平均工资51191元/年的标准，经福建安泰司法鉴定所鉴定，陈美嵩的误工期限为受伤至鉴定之日的前一天（即2016年8月25日），其误工费应为51191元／年÷365日×305日=42776.04元。可见，原告该要求没有超过，本院予以照准。（7）原告陈美嵩主张交通费1000元，虽原告陈美嵩未能提供相应票据，根据其住院情况等事实，本院酌定交通费为500元。（8）原告陈美嵩主张精神损害赔偿金12000元，原告因本起事故受伤并致身体九级伤残附加一处十级，确实给其带来一定的精神创伤，本院结合原告的诉请和有关法律规定综合确定精神损害赔偿金为10000元。（9）原告陈美嵩主张鉴定费1860元，从原告陈美嵩提供鉴定机构鉴定出具票据，可见其因鉴定花费1860元，本院予以确认。综上，原告陈美嵩的经济损失合计为人民币281622.76元。因此，被告晋江保捷工贸有限公司应当赔偿原告各项经济损失计人民币281622.76×60%＝168973.66元，被告福建金固混凝土工程有限公司应当赔偿原告各项经济损失计人民币281622.76×20%＝56324.55元。对于原告陈美嵩主张的超出本院确认的损失数额部分的诉讼请求，本院不予支持。被告晋江保捷工贸有限公司主张应鉴定飞溅的混凝土泥浆是否可以对原告造成诊断证明书上列明的七个伤，但并未向本院申请鉴定，本院不予采信。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一�、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十条、第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告晋江保捷工贸有限公司应赔偿原告陈美嵩各项经济损失人民币168973.66元，款项应于本判决生效后十五日内一次性付清；
二、被告福建金固混凝土工程有限公司应赔偿原告陈美嵩各项经济损失人民币56324.55元，款项应于本判决生效后十五日内一次性付清；
三、驳回原告陈美嵩的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱�务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币7007元，减半收取人民币3504元，原告陈美嵩负担人民币1429元，被告福建金固混凝土工程有限公司负担人民币519元，被告晋江保捷工贸有限公司负担1556元，被告应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上泉州市中级人民法院。
审判员 黄永茂
二〇一六年十二月二十七日
书记员 刘超群
附：法律、司法解释：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少�收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应�赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三�规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入�况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任�供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。