上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第398号
原告汤某某。
委托代理人方某某。
被告吴某某。
委托代理人吴某。
被告中国某某财产保险股份有限公司安庆中心支公司。
法定代表人段某某。
委托代理人沈某。
原告汤某某诉被告吴某某（下称第一被告）、中国某某财产保险股份有限公司安庆中心支公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告及其委托代理人、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：201x年x月xx日1x时1x分许，第一被告驾驶牌号为皖HA8x**轿车沿本区xx公路由东向西行驶至xx路口时，与驾驶电动自行车的原告发生相撞，致使原告受伤。经公安机关认定，第一被告负事故主要责任，原告负次要责任。后双方协商未果，原告遂诉至法院，请求判令被告赔偿其损失合计113，585.40元，其中第二被告在交强险和商业三者险责任限额内赔付，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金。庭审中，原告因残疾赔偿金的计算标准发生变化而变更诉讼请求为121，323元。
第一被告答辩认为，对事故发生的经过无异议，但对责任认定意见有异议，但对具体赔偿金额和伤残等级亦有异议。
第二被告答辩认为，对事故发生的经过、责任认定意见同意第一被告意见，对车辆投保情况无异议，但对具体赔偿金额和伤残等级有异议，原意在保险责任范围内承担赔付责任。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过和责任认定意见予以确认。原告伤势经鉴定，已构成十级伤残，伤后给予休息期5个月、营养期2个月、护理期2个月。
另查明，原告系非农业人口。第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了第三者强制责任保险和不计免赔商业三者险，保险金额分别为122，000元和500，000元，保险期间均自2013年3月14日至2014年3月13日止。事故发生后，第一被告已支付原告800元。
上述事实，由原、被告主体资料、户口本、被告的驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、鉴定书和鉴定费单据、病史资料和医疗费单据、聘用退休人员协议、单位误工证明和档案机读材料、车辆修理费单据、停车费单据、交通费和律师代理费单据、保单、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的财产造成损害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定第一被告负事故主要责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同，故原告的损失应先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额的部分，由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付80％，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分根据规定由第一被告承担80％。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，凭据确定2029.40元。营养费，本院按每天30元计算2个月，即1800元。护理费，本院参照本市从事居民服务业职工月平均工资标准按每月2199元计算2个月，即4398元。误工费，第二被告提出异议，认为原告已达法定退休年龄，且提交的证据不足以证明其误工损失。本院认为，法律没有禁止退休人员不能继续从事力所能及的工作，且原告提供的证据，可以证明其实际存在误工损失，被告虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，故对其辩解意见本院难以采纳。本院按每月2900元计算至伤残等级确定之日，即3.5个月为10，150元。残疾赔偿金，二被告对鉴定意见提出异议，认为原告采取保守治疗证明其伤势并不严重，且鉴定程序有瑕疵，申请重新鉴定。本院认为，鉴于接受鉴定的部门具有鉴定资质，其受上海市公安局金山分局交通警察支队的委托，根据规定对原告的伤势进行鉴定，程序合法，所出具的鉴定意见不仅仅参照原告的病史资料，还经过阅片，并结合伤者的症状及检查体征。现二被告提出重新鉴定的理由尚不充分，且亦无相应证据予以证实，故对其申请本院不予准许，并认定该鉴定意见具有证明效力，可以作为本案赔偿依据。故原告参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入43，851元按赔偿系数10％计算20年的请求，符合规定，本院予以确认，即87，702元。精神损害抚慰金，原告请求5000元，尚属合理，本院予以确认。交通费，本院酌定150元。车辆修理费，根据定损金额及修理费单据确定900元。
上述原告损失合计112，129.40元，均未超出交强险各分项责任限额，由第二被告赔付。
停车费，凭据确定40元，该费用系原告因本起交通事故引起的合理支出，虽不属于交强险责任限额，但商业三者险合同中未明确约定属免赔范围，故应由第二被告在商业三者险范围内赔付80％，即32元。
综上，第二被告在交强险责任限额和商业三者险范围内赔付原告损失合计112，161.40元。
鉴定费，凭据确定1800元，该费用系原告因本起交通事故引起的合理支出，商业三者险合同中约定属免赔范围，故应由第一被告赔偿；律师代理费3000元，原告请求尚属合理，本院予以确认，因不属于保险理赔范围，故由第一被告赔偿。故第一被告赔偿原告损失合计4800元，鉴于其已支付800元，故还应赔付原告损失合计4000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国某某财产保险股份有限公司安庆中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计112，161.40元；
二、被告吴某某应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计4000元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1363元，由原告负担51元、第一被告负担1312元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一四年三月五日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。