中华人民共和国
山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第101号
上诉人（原审被告）青岛优得艾水处理设备有限公司。
法定代表人李昶秀，总经理。
委托代理人李维春，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）边永雨，韩国国籍。
委托代理人吴永丽。
上诉人青岛优得艾水处理设备有限公司（以下简称优得艾公司）因与被上诉人边永雨劳动争议纠纷一案，不服即墨市人民法院（2014）即民初字第3153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月24日受理后，依法组成由审判员董则明担任审判长并主审本案，代理审判员李蕾、齐新参加评议的合议庭，于2015年1月9日组织双方当事人对有关事实和证据进行核实。上诉人优得艾公司的委托代理人李维春，被上诉人边永雨及其委托代理人吴永丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
边永雨在一审中诉称，边永雨于2005年5月25日，进入优得艾公司从事理事工作，税后工资13000元，未签劳动合同，未缴纳社会保险。边永雨起诉优得艾公司支付拖欠工资、带薪年休假工资的诉讼，法院的判决已经生效【（2013）即民初字第5352号】。由于边永雨的就业证于2013年9月4日到期，优得艾公司未为边永雨办理延期手续，双方的劳动关系于边永雨就业证到期之日自动解除。在双方劳动关系存续期间，优得艾公司存在拖欠工资等违法行为，严重侵犯了边永雨的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令：1、确认自2005年5月25日至2013年9月4日，边永雨与优得艾公司之间存在劳动关系；2、优得艾公司向边永雨支付自2013年7月1日至2013年9月4日的工资共计26000元；3、优得艾公司向边永雨支付2005年至2013年的防暑降温费共计2880元；4、优得艾公司向边永雨支付经济补偿金79483.5元。
优得艾公司在一审中辩称，边永雨的诉求均为劳动争议的受理范围，应先通过劳动仲裁处理，如果不服，方可通过法院起诉，但是边永雨的诉求并未经过仲裁审理直接向法院起诉，法院应不予受理。
原审查明，边永雨于2005年5月份到优得艾公司工作，双方没有签订劳动合同。边永雨在优得艾公司工作期间，优得艾公司未为边永雨缴纳社会保险费。
边永雨在优得艾公司工作期间月固定工资13000元，工资以现金形式发放。
2013年7月2日，边永雨向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：1、自2005年5月25日至今边永雨与优得艾公司之间存在劳动关系；2、优得艾公司向边永雨支付2009年2月未足额支付的工资差额4374.37元；3、优得艾公司支付边永雨2012年11月1日至2013年6月30日的工资共计104000元；4、优得艾公司支付边永雨带薪年休假工资41839.08元。仲裁委员会经审理，于2013年7月22日作出了即劳人仲案字（2013）第187号仲裁裁决，裁决：一、边永雨自2005年5月25日至今与优得艾公司之间存在劳动关系；二、优得艾公司支付边永雨2012年11月1日至2013年6月30日的工资104000元；三、优得艾公司支付边永雨2008年度至2012年度的带薪年休假工资29885元；四、驳回边永雨要求优得艾公司支付2009年2月少发工资4374.37元的请求；五、驳回边永雨要求优得艾公司支付2013年度带薪年休假工资的请求。优得艾公司对该仲裁裁决不服，提起诉讼。原审受理后，经审理，于2013年9月26日作出（2013）即民初字第5352号民事判决书，判决：一、驳回优得艾公司的诉讼请求；二、边永雨与优得艾公司自2005年5月25日存在劳动关系；三、优得艾公司支付边永雨2012年11月份至2013年6月份的工资共计104000元；四、优得艾公司支付边永雨2008年度至2012年度带薪年休假工资29885元。优得艾公司对该判决不服，上诉至青岛市中级人民法院。青岛市中级人民法院于2013年12月24日组织双方达成（2013）青民一终字第2468号民事调解书，调解协议内容：一、优得艾公司于2014年1月24日前支付边永雨工资等款项合计10万元；二、优得艾公司与边永雨的劳动关系自2013年6月30日解除，双方之间再无其他纠纷；三、优得艾公司于2014年1月24日前办理完成重庆优的艾机械设备有限公司法定代表人变更事宜，吴永丽予以协助，因重庆优的艾机械设备有限公司经营发生的各种税费、罚款均由优得艾公司负担，吴永丽因协助办理法定代表人变更而发生的住宿费、交通费由优得艾公司负担；四、如因优得艾公司的原因未能按时履行上述调解协议，则双方仍按一审判决执行；五、一、二审案件受理费共计20元，由优得艾公司负担。优得艾公司未按照该调解书的内容履行。2014年1月28日，边永雨申请对（2013）即民初字第5352号民事判决书进行强制执行，2014年4月10日结案。
2014年4月8日，边永雨向仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会经审理，于2014年4月11日作出了即劳人仲通字（2014）第33号不予受理通知书，认为边永雨的申请不符合受理条件，决定不予受理。边永雨对该通知书不服，提起诉讼。
根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，原审认为：
1、关于边永雨要求确认其自2005年5月25日至2013年9月4日与优得艾公司之间存在劳动关系的诉讼请求，根据本案查明的事实，边永雨自2005年5月25日到优得艾公司工作，边永雨称其一直工作至2013年9月4日，优得艾公司不予认可，称边永雨自2013年7月1日起再未到优得艾公司工作，并提交了青岛市中级人民法院作出的（2013）青民一终字第2468号民事调解书，证明双方已于2013年6月30日解除劳动关系，但优得艾公司并没有按照该调解书的内容履行自己的相关义务，优得艾公司未提交其他证据证明边永雨自2013年7月1日起再未到优得艾公司工作。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条的规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”因此，边永雨自2005年5月25日至2013年9月4日与优得艾公司之间存在劳动关系。
2、关于边永雨要求优得艾公司支付自2013年7月1日至2013年9月4日的工资共计26000元的诉讼请求，优得艾公司称边永雨自2013年7月1日起未到公司上班，但未提交相关证据予以证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”因此，优得艾公司应支付边永雨2013年7月1日至2013年9月4日的工资26000元。
3、关于边永雨要求优得艾公司支付2005年至2013年的防暑降温费2880元，根据本案查明的事实，边永雨称在优得艾公司工作期间优得艾公司没有发放防暑降温费，优得艾公司不予认可，称防暑降温费已发放。根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社（2006）44号）第一条第一款的规定：“一、企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。”优得艾公司应支付边永雨防暑降温费。另根据《青岛市企业工资支付规定》的相关规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”边永雨未提交相关证据证明2011年9月份以前防暑降温费未发放，优得艾公司也未提交证据证明2011年10月以后的防暑降温费已发放。因此，优得艾公司应支付边永雨2012年、2013年防暑降温费640元（80元×4个月×2年）。
4、关于边永雨要求优得艾公司支付经济补偿金79483.5元的诉讼请求，根据本案查明的事实，边永雨在优得艾公司工作期间，优得艾公司未及时足额为边永雨发放工资，未为边永雨缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第三项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条第一项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”边永雨离职前十二个月平均应发工资为13000元，该工资数额高于2012年青岛市在岗职工月平均工资的3倍，优得艾公司应按照2012年青岛市在岗职工月平均工资的3倍支付边永雨2005年5月25日至2013年9月4日经济补偿金79483.5元（3117元／月×3×8.5个月）。
综上，原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十七条的规定，判决：一、边永雨与青岛优得艾水处理设备有限公司自2005年5月25日至2013年9月4日存在劳动关系；二、青岛优得艾水处理设备有限公司于判决生效后十日内支付边永雨2013年7月1日至2013年9月4日的工资26000元；三、青岛优得艾水处理设备有限公司于本判决生效后十日内支付边永雨2012年、2013年防暑降温费640元；四、青岛优得艾水处理设备有限公司于判决生效后十日内支付边永雨经济补偿金79483.5元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛优得艾水处理设备有限公司负担。
上诉人优得艾公司不服一审判决，上诉称，边永雨自2013年7月1日起一直未至优得艾公司工作，故支付其工资无事实及法律依据。防暑降温费属非法定的待遇，优得艾公司无需支付。边永雨系主动离职，经济补偿金主张于法无据。请求二审法院撤销原判，判决双方自2005年5月25日至2013年9月4日之间不存在劳动关系；优得艾公司不支付边永雨工资26000元；优得艾公司不支付边永雨防暑降温费640元；优得艾公司不支付边永雨经济补偿金79483.5元；一、二审诉讼费用由边永雨承担。
被上诉人边永雨辩称，原审认定事实清楚，判决结果正确，请求二审法院依法予以维持。
经审理查明，本院查明的事实与原审一致。
本院认为，双方对于边永雨于2005年5月25日到优得艾公司工作无异议，即2005年5月25日双方之间建立劳动关系。优得艾公司主张边永雨自2013年7月1日起再未到优得艾公司工作，但其提交的证据仅系单方制作的考勤表，边永雨不予认可，本院亦不予采信。因优得艾公司不能举证证明双方劳动关系终止的时间，因此本院对于边永雨主张的以其所持外国人就业证有效期2013年9月4日作为双方劳动关系终止的时间予以采信。劳动关系存续期间，优得艾公司尚欠边永雨两个月工资未付，应予支付。因优得艾公司未足额支付边永雨劳动报酬，因此边永雨主张经济补偿金，本院予以支持。防暑降温费是劳动者应享有的福利待遇，根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》的有关规定，边永雨主张的防暑降温费部分成立，本院予以支持；优得艾公司主张防暑降温费属于非法定待遇，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，优得艾公司的上诉理由不足，本院不予支持。原审查明事实清楚，判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛优得艾水处理设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董则明
代理审判员 李 蕾
代理审判员 齐 新
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 赵庆信
书 记 员 魏 威