广东省连州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清连法民一初字第401号
原告：唐土荣，男，汉族，连州市人，住连州市连州，现住连州市连州。
委托代理人：李学松，广东新拓律师事务所律师。
委托代理人：吴宝民，广东新拓律师事务所律师。
被告：连州市红楼宾馆，住所地：连州市连州。
法定代表人：黄海莉。
委托代理人：邓振林，广东北湖律师事务所律师。
原告唐土荣诉被告连州市红楼宾馆劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员黄伟强担任审判长，与代理审判员雷克兰、人民陪审员陈斯静组成合议庭，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告唐土荣及委托代理人李学松、被告连州市红楼宾馆的委托代理人邓振林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐土荣诉称：原告于2013年5月30日至2015年8月7日在被告连州市红楼宾馆工作，月平均工资为2000元。原告在被告处工作期间，被告一直不支付法定节假日加班费、法定休息日加班费和带薪年休假加班费。2015年8月7日，被告向原告送达《关于辞退工程部员工唐土荣的决定书》，单方面解除了与原告的劳动合同关系，但被告并没有按规定支付原告的赔偿金和经济补偿金。原告为此申请劳动争议仲裁，连州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月17日作出连劳人仲案字（2015）64号《仲裁裁决书》，原告对该仲裁裁决不服，主要理由为：一、仲裁裁决计算原告的出勤天数以《考勤表》的考勤记录为依据是不成立的，该考勤表是被告单方面制作，没有经过原告签名确认，原告在被告处上下班均以指模打卡为考勤依据，应当以指模打卡的电子数据为准；二、被告提供的《工资奖金构成表》与原告工资账户明细表不相符，原告的工资是以银行转账方式领取，应以原告银行账户明细表为准；三、仲裁裁决原告返还被告已领取的社保补贴4500元是不成立的。首先，在程序上，原告要求返还所领取社保补贴应当提出劳动仲裁反申请，而被告却没有提出。其次，实体上被告支付给原告的社保补贴是双方约定由原告自行购买社保的补助，是依照双方签订的《劳动合同》中有关社会保险条款规定履行的，该仲裁裁决原告返还被告已领取的社保补贴4500元不成立。因此，原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，要求判令被告支付原告款项如下：一、法定节假日加班费6344.55元；二、法定休息日加班费19861.2元；三、带薪年休假加班费2758.5元；四、经济补偿金差额以及赔偿金4320元；五、违法解除劳动关系的赔偿金4000元；以上五项合计人民币37284.25元。
原告唐土荣对其主张提供的证据有：1、原告身份证复印件一份；2、个体户机读档案登记资料复印件一份；3、《劳动合同》复印件一份；4、连劳人仲案字（2015）64号《仲裁裁决书》复印件一份、送达回证一份；5、连州市农村信用合作联社账户明细查询复印件一份。
被告连州市红楼宾馆辩称：一、关于唐土荣工作日平均工资计算问题，双方签订的《劳动合同》约定，唐土荣月工资为1010元，2015年5月开始增加至1210元，所以2013年6月至2015年4月期间的日平均工资为46.44元，2015年5月至2015年7月期间的日平均工资为55.63元；二、关于考勤问题。连州市红楼宾馆考勤实行员工自行登记，部门经理负责考勤的办法，即由员工自行登记，部门经理负责核实是否漏登错登，确认无误后签名确认。2014年11月，红楼宾馆使用指纹机辅助考勤，但因红楼宾馆向员工提供免费饮食和休息场所，存在有员工上班捺指纹，下班时不捺指纹的现象，指纹机信息中显示每日两次的时间段内，不能真实反映员工的上班工作时间和下班休息时间，指纹机信息只能显示工作日和休息日的情况。《考勤表》登记原告唐土荣工作日和休息日情况与指纹机信息是一致的；三、关于唐土荣的法定休假日加班工资报酬问题，根据《考勤表》记录，唐土荣在法定休假日加班共18天，按照唐土荣工资增长和缴纳社会保险金情况，唐土荣的的法定休假日加班工资为：于2013年6月至2014年11月在法定休假日共加班11天，即46.44元×11天×3倍=1532.52元，于2014年12月至2015年4月在法定休假日共加班5天，即46.44元×5天×3倍=696.60元，于2015年5月至2015年7月在法定休假日共加班2天，即55.63元×2天×3倍=333.78元，三项合计共2562.90元，连州市红楼宾馆已全额支付唐土荣在职期间法定休假日加班工资；四、关于休息日加班工资报酬。按照双方签订的合同约定，因唐土荣工作岗位特殊，实行不定时工作制，每月休息4天。根据《考勤表》的记录反映，唐土荣在休息日加班未补休的时间共47天。其中2013年6月至2014年11月休息日共加班37天，加班工资为46.44元×37天×2倍=3436.56元，2014年12月至2015年4月休息日共加班10天，加班工资为46.44元×10天×2倍=928.80元，以上合计共4365.36元，连州市红楼宾馆已支付唐土荣在职期间休息日加班工资为5178.06元，超出应支付数额；五、关于带薪年休假加班工资报酬。唐土荣于2013年6月入职连州市红楼宾馆，其2014年度的带薪年休假为5天，2015年度因被辞退不予安排年休假，故唐土荣2014年度带薪年休假加班工资为46.44元×5天×3倍=696.60元，连州市红楼宾馆已支付唐土荣在职期间带薪年休假日加班工资为698.25元；六、关于辞退经济补偿金，连州市红楼宾馆辞退唐土荣时，已与唐土荣达成经济补偿协议并已履行，共支付唐土荣3180元补偿款，其领取的经济补偿款已超出法律规定的标准；七、关于社会保险补助金，根据《劳动合同》，连州市红楼宾馆在其每月工资中，将社会保险金的单位应缴纳部分以补助的形式支付给唐土荣，唐土荣则以个人身份参加社会保险。唐土荣违约不向社会保险金征收机构缴纳社会保险金，应退还红楼宾馆支付给唐土荣的单位应缴纳部分的社会保险金每月250元，共18个月合计4500元。
被告连州市红楼宾馆对其主张提供的证据有：1、连劳人仲案字（2015）64号《仲裁裁决书》复印件一份；2、员工入职登记表复印件一份；3、《劳动合同》复印件一份；4、《关于辞退工程部员工唐土荣的决定书》复印件一份；5、考勤表复印件一组，唐土荣考勤指纹机信息复印件一份；6、唐土荣工资社保奖金、工资奖金计算表一份，工资社保奖金、工资奖金构成表复印件一组，费用报销单复印件三张；7、《关于调资及调整半年奖发放时间的通知》、《关于调整试用期工资的通知》批示复印件各一份。
本案诉讼中，原告唐土荣向本院申请调取存放在被告连州市红楼宾馆的自2013年6月1日至2015年7月31日的考勤指纹机信息，随后被告连州市红楼宾馆向本院补充证据如下：1、关于连州市红楼宾馆电子指纹考勤机的使用证明一份，2、《证明》六份，3、照片两张。
经审理查明：原告唐土荣于2013年6月1日入职被告连州市红楼宾馆工作，岗位职务为工程部电工。双方于2013年10月1日签订《劳动合同》，约定合同期限从2013年10月1日起至2016年9月30日止，其主要内容为：“原告唐土荣的月工资标准为1010元，按不定时工作制，每月休息4天，如工作超出法定时间，被告连州市红楼宾馆按月工资标准依法计算并支付加班工资，但唐土荣休息日加班被安排补休的除外。连州市红楼宾馆按规定缴纳企业部分的社保费用，如唐土荣申请以个人身份办理社保，须提交申请书给连州市红楼宾馆行政人事部审批，连州市红楼宾馆给予唐土荣适当的补助”。2015年8月7日，被告连州市红楼宾馆以唐土荣不胜任工程部工作为由，向原告唐土荣送达《关于辞退工程部员工唐土荣的决定书》，即与唐土荣解除了劳动合同关系。2015年8月8日，唐土荣在被告连州市红楼宾馆处领取了解除劳动关系的经济补偿金3180元。
另查明，2013年6月至同年12月，唐土荣每月在被告连州市红楼宾馆处领取的工资总额为1350元，其工资数额共由两部分构成，其中工资为1010元，奖金、社保补贴部分为340元。2014年1月至同年10月，唐土荣每月的工资总额仍然由工资及奖金、社保补贴两部分构成，其中工资为1010元，奖金、社保补贴部分则每月略有不同，均无列明有加班工资部分款项。被告连州市红楼宾馆在庭审中确认，2013年6月至2014年10月，连州市红楼宾馆没有为唐土荣购买社会保险，而是以社会保险补贴的形式每月向唐土荣发放250元。2014年11月开始，连州市红楼宾馆为唐土荣购买了社会保险，并在唐土荣工资总额中代扣其个人部分应缴纳的社保金。2015年5月至2015年8月7日期间，唐土荣的月基本工资增加至1210元，工资总额仍然由工资及奖金、社保补贴两部分构成，亦无列明有加班工资部分款项。
再查明，被告连州市红楼宾馆对员工的考勤实行以《考勤表》为主，以指纹机辅助考勤的考勤方式，从连州市红楼宾馆提供的《考勤表》的考勤记录显示，自2013年6月1日至2015年8月7日期间，原告唐土荣在法定节假日加班共计19天，其中2013年6月1日至2015年4月30日期间17天，2015年5月1日至同年8月7日期间2天，加班日期分别为：2013年10月1日-3日；2014年1月1日、2月1日-2日、4月5日、5月1日、6月2日、10月1日-3日；2015年1月1日、2月18日-20日、4月5日、5月1日、6月20日。原、被告双方对原告唐土荣在法定节假日共加班19天的时间均无异议。
2013年6月1日至2015年4月30日期间，原告唐土荣在休息日加班又未安排补休的时间为47天，2015年5月1日至同年8月7日期间没有加班。
又查明，2014年8月1日至2015年7月31日期间，原告唐土荣的月平均工资为1548.72元。
原、被告在庭审中确认，原告唐土荣在被告连州市红楼宾馆处工作期间，均无安排带薪年休假。
因被告连州市红楼宾馆单方面解除了与原告唐土荣的劳动合同关系，唐土荣向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求为：1、支付法定节假日加班费6344.55元；2、支付法定休息日加班费19861.2元；3、支付带薪年休假加班费2758.5元；4、支付经济补偿以及赔偿金4320元；5、违法解除劳动关系的赔偿金4000元。同时要求连州市红楼宾馆补缴2013年6月1日至2014年11月30日社会保险。该仲裁委员会于2015年9月17日作出连劳人仲案字（2015）64号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、连州市红楼宾馆于十天内支付唐土荣：1、法定休假日加班费差额：139.18元；2、休息日加班费差额：-813元；3、2015年未休带薪年休假加班费455.18元；4、解除劳动关系的经济补偿金差额：691.80元。以上四项共计473.16元；二、唐土荣于十日内返还连州市红楼宾馆已领取社保补贴4500元；三、驳回唐土荣的其他仲裁请求。唐土荣不服该仲裁裁决依法向本院起诉提出上述诉讼请求，案经本院庭审主持调解，原、被告均坚持其诉辩意见而无法达成一致协议。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原告唐土荣在被告连州市红楼宾馆工作期间的法定节假日、休息日、带薪年休假的加班时间及加班费如何确认计算；二、被告连州市红楼宾馆是否需要支付原告唐土荣经济补偿金及解除劳动合同关系的赔偿金；三、原告唐土荣是否需要向被告连州市红楼宾馆返还已领取的社保补贴。
关于第一个焦点问题，对于加班工资的计算基数标准，因加班工资的计算基数为劳动者正常工作时间的工资，而正常工作时间的工资以双方约定为准，原告唐土荣于2013年6月1日至2015年4月30日期间的月基本工资为1010元，2015年5月1日至2015年8月7日期间的月基本工资为1210元，故加班工资应按该基数标准来计算。因双方对原告唐土荣在被告连州市红楼宾馆工作期间的法定节假日共加班19天的时间均无异议，本院予以确认，其加班工资计算为：（1010元／月÷21.75天×17天×300%）＋（1210元／月÷21.75天×2天×300%）=2702.08元；对于唐土荣在休息日加班时间的计算，唐土荣认为其应按国家规定每月休息8天，加班时间共计108天，因双方签订的《劳动合同》约定，唐土荣按不定时工作制，每月休息4天，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，被告连州市红楼宾馆对唐土荣作出的每月休息4天的作息时间并没有违反法律规定，因此，对唐土荣要求按每月休息8天计算其加班工资，本院不予支持。唐土荣认为其在休息日加班时间为108天，因连州市红楼宾馆提供的《考勤表》考勤记录显示，原告唐土荣在连州市红楼宾馆工作期间休息日加班又未安排补休的时间为47天，而唐土荣又未能提供证据证明其在休息日加班时间为108天，应由其承担举证不能的法律后果，因此，本院确定唐土荣在连州市红楼宾馆工作期间休息日加班又未安排补休的时间为47天，其加班工资计算为：1010元／月÷21.75天×47天×200%=4365.06元。对于唐土荣带薪年休假的加班时间，因唐土荣在被告连州市红楼宾馆处工作期间，均无安排带薪年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，唐土荣于2013年6月1入职，至2014年6月1日工作满一年，其2014年的带薪年休假时间为5天，2015年1月1日至2015年8月7日，唐土荣应休带薪年休假时间为3天，其中2015年1月1日至同年4月30日享有的年休假为1.65天，2015年5月1日至2015年8月7享有的年休假时间为1.35天，因连州市红楼宾馆已向唐土荣支付未休的年休假期间的正常工作时间工资，故连州市红楼宾馆向唐土荣支付的未休带薪年休假工资只需另外补足200%的差额即可，故唐土荣未休带薪年休假加班工资的计算为：（1010元／月÷21.75天×5天）＋（1010元／月÷21.75天×1.65天）＋（1210元／月÷21.75天×1.35天）×200%＝767.80元。被告连州市红楼宾馆辩称已超额支付原告唐土荣的法定节假日、休息日、未休带薪年休假的加班工资，但从其每月向唐土荣发放的工资中并没有列明有支付加班工资的部分款项，故对其主张，本院不予支持。
关于争议焦点二，因连州市红楼宾馆单方面解除了与唐土荣的劳动合同关系，唐土荣在连州市红楼宾馆处的工作年限是2年2个月，连州市红楼宾馆应支付给唐土荣的经济补偿金为解除劳动合同关系前十二个月的平均工资的2.5个月的工资数额，原告唐土荣在被辞退前十二个月的平均工资为1548.72元，其应得的经济补偿金为：1548.72元／月×2.5个月＝3871.80元，因唐土荣已经领取了3180元经济补偿金，差额691.80元，被告连州市红楼宾馆还应再支付给唐土荣。对于连州市红楼宾馆是否需要另行支付原告唐土荣解除劳动合同关系的赔偿金问题，因连州市红楼宾馆已向唐土荣支付了3180元的经济补偿金，对此唐土荣并无异议，经济补偿金既是补偿性损害赔偿，又是惩罚性损害赔偿，对于用人单位因解除劳动合同对劳动者进行的赔偿，劳动者不能够同时主张经济补偿金和赔偿金，因此，对于原告唐土荣要求连州市红楼宾馆另行支付赔偿金的诉求，本院不予支持。
关于争议焦点三，原告唐土荣是否需要向被告连州市红楼宾馆返还已领取的社保补贴问题，因社会保险的征缴属于行政机关的行政职责，司法权不应对社会保险的征缴进行处理，因此，未按规定缴纳和代扣代缴社会保险及社会保险的发放争议不属于法院受理劳动争议的范围，因此，对于原告唐土荣已领取的社保补贴问题，本院不予处理，故原告唐土荣无须向连州市红楼宾馆返还已领取的社保补贴。
本案诉讼期间，被告连州市红楼宾馆向本院提出反诉，要求原告唐土荣返还已领取的社保补贴4500元，因被告连州市红楼宾馆并没有在法定的期限内起诉，且该反诉请求也已经过了劳动仲裁程序处理，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条：“劳动争议仲裁委员会做出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，本案中原告唐土荣对仲裁裁决不服，仲裁裁决不发生法律效力，本院对该仲裁请求实行全面审理，被告连州市红楼宾馆没有必要提出反诉请求，因此，对于被告连州市红楼宾馆的反诉请求，本院不予受理。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条、第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（三）项、第四十七条第一、三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告连州市红楼宾馆应于本判决发生法律效力之日起十日内，支付法定节假日加班费2702.08元、休息日加班费4365.06元、未休带薪年休假加班费767.80元、经济补偿金差额691.80元，以上四项共计8526.74元给原告唐土荣；
二、驳回原告唐土荣的其他诉讼请求。
本案受理费10元，由原告唐土荣负担5元，被告连州市红楼宾馆负担5元。反诉费5元，不予收取，退回被告连州市红楼宾馆。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 黄伟强
人民陪审员 陈斯静
代理审判员 雷克兰
二〇一六年一月十二日
书 记 员 黄薇霖
本案适用的法律法规及司法解释条文：
一、《中华人民共和国劳动法》
第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。
第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。
第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。
第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：
（一）元旦；
（二）春节；
（三）国际劳动节；
（四）国庆节；
（五）法律、法规规定的其他休假节日。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第四十五条国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》
第十七条劳动争议仲裁委员会做出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力
四、《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
六、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。