海南省第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）琼97刑终163号
原公诉机关海南省儋州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王尚泉，绰号”西”，男，1994年10月3日出生于海南省儋州市，公民身份号码×××，汉族，高中文化，无业，住儋州市，因本案于2017年8月21日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
辩护人陈ＸＸ，海南�源律师事务所律师。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人王尚泉犯寻衅滋事罪一案，于2017年12月20日作出(2017)琼9003刑初570号刑事判决。原审被告人王尚泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人王尚泉并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2017年1月30日17时许，被告人王尚泉与王如玲（另案处理）、”青蛙”（基本情况不详）等人在儋州市××排桥西侧100米的水泥公路处聊天，看见符某1驾驶电动车载被害人符某2、符某3家途经该处，因王如玲曾与符某2发生口角，便拦截符某1的车，用拳头打符某2的脸部及头部，王尚泉等人见状也持刀、斧头等工具追打符某2、符某3家及符某1，其中王尚泉持刀朝符某2左侧肩膀砍了一刀，致使符某2的脸部、肩部�手部受伤，符某3家的头部受伤。经儋州市公安司法鉴定中心鉴定，被害人符某2颧骨骨折的损伤程度已构成轻伤二级，面部、左肩胛部、左手掌尺侧皮肤瘢痕的损伤程度均已构成轻微伤，被害人符某3家头皮挫伤已构成轻微伤。
2017年8月21日，王尚泉主动到儋州市公安局西华派出所投案。
原判认定的上述事实，被告人王尚泉在开庭审理过程中亦无异议，且有以下经庭审质证的证据证实：书证常住人口登记表、到案经过、证人符某1、符某4、符某5、黎某的证言、被害人符某2、符某3家的陈述、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘查笔录、现场方位图及现场照片等。
原判认为，被告人王尚泉结伙在公共场所随意殴打他人，致一人一处轻伤二级、三处轻微伤，一人一处轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人及同�均作用积极，不宜划分主从犯，可根据各自在犯罪中的作用，酌情处理。被告人王尚泉犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决：被告人王尚泉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月。
原审被告人王尚泉不服，提出上诉及其辩护人为其辩护称：一、被害人的颧骨骨折是王如玲殴打造成的，并不是王尚泉造成；二、本案不应定性为寻衅滋事罪，应定性为故意伤害罪。三、本案量刑失衡。同案人王如玲引起打架，对其量刑有期徒刑二年，而王尚泉在共同犯罪中作用小、投案自首，量刑却重�王如玲。五、二审期间，上诉人通过家属赔偿给符某2人民币1万元，已经取得符某2的谅解并出具谅解书，请二审从轻、减轻处罚或判处缓刑。
经审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。二审期间，被害人符某2收到王尚泉的亲属赔偿款人民币1万元，其主动向本院出具《谅解书》，请求二审法院对上诉人王尚泉免予追究刑事责任或者给予从轻、减轻处罚、判处缓刑。
关于上诉人（原审被告人）王尚泉上诉及其辩护人辩护称原判应认定为故意伤害罪、原审量刑不当的意见。本院认为，寻衅滋事与故意伤害罪虽有相似之处，但两者区别在于：1、犯罪动机与行为目的不同。寻衅滋事的行为人有流氓动机，在此动机下实施了寻衅滋事行为，以达到满足填补精神空虚的目的。故意伤害罪则无此动机和目的；2、行为手段的针对性不同。寻衅滋事罪的行为人随意殴打他人的起因往往是因为小事或根本没有原因，行为人是为了寻求精神刺激而无事生非，即”寻衅”--以某种并不成立的理由为借口殴打他人，因此在殴打他人的过程中，行为人所采用的手段、器物、击打部位并无明显的伤害他人健康，造成他人伤害的迹象。而故意伤害罪的行为手段一般有明显的反映出其具有故意伤害的针对性。本案中，上诉人王尚泉与被害人之间并不熟识，只是看见王如玲殴打符某2等人，就持刀加入殴打，其随意殴打他人的行为特征，更符合寻衅滋事罪的特征，一审认定其构成寻衅滋事罪，定罪准确。上诉人王尚泉持刀寻衅滋事，情节恶劣。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的规定，随意殴打他人，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。一审对上诉人王尚泉的量刑在法�幅度内。为此，对以上的上诉及辩护意见，本院予以驳回。关于二审应判处更轻刑罚的上诉及辩护意见。由于二审期间上诉人的亲属代其对被害人予以赔偿，被害人主动向本院出具谅解书，并请求法院从宽处理上诉人，对该意见，本院予以采纳。
本院认为，上诉人王尚泉与同伙随意殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪。原判认定上诉人的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法，量刑适当。鉴于二审期间上诉人的亲属代其主动赔偿被害人损失并取得谅解，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销海南省儋州市人民法院(2017)琼9003刑初570号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）王尚泉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月21日起至2018年8月20日止）。
本判决为终审判决。
审判长 王德红
审判员 潘心情
审判员 周永高
二〇一八年五月二十九日
书记员 蔡六女
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截�辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有�两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的”情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混�的；
（七）其他情节恶劣的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。