周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）周民终字第139号
上诉人（原审被告）河南五建建设集团有限公司。
法定代表人陈保国，该公司董事长。
委托代理人赵启山，男，汉族，生于1972年9月9日，住郑州市金水区。
委托代理人符新晖，男，河南众望律师�务所律师。
被上诉人（原审原告）肖依辰，女，汉族，生于2007年10月20日，住河南省鹿邑县.
法定代理人肖金星，男，汉族，生于1972年3月4日，住址同上.
委托代理人尚承君，男，系河南省鹿邑县148法律服务所法律工作者。
上诉人河南五建建设集团有限公司（以下简称河南五建）因与被上诉人肖依辰健康权纠纷一案，不服鹿邑县人民法院（2014）鹿民初字第839号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案。上诉人河南五建建设集团有限公司委托代理人符新辉、被上诉人肖依辰委托代理人肖金星、尚承君参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年度被告河南五建在鹿邑县新一高东处施工修路，被告河南五建在原告肖依辰原住址附近20米左右的地方安放搅拌机。2014年4月7日下午6时左右，原告肖依辰出去在其家附近被告河南五建摆放搅拌�的地方玩耍时，由于当时被告河南五建的工人放假，搅拌机无人看管，没有切断搅拌机电源，原告肖依辰在触摸该搅拌机的时候双手被碾轧，造成原告肖依辰左、右共八指被轧掉。事故发生后，原告肖依辰于2014年4月7日在鹿邑县人民医院治疗，花医疗费334.40元；2014年4月7日至2014年5月22日在周口协和骨科医院治疗，共花医疗费44152元；因伤情严重，2014年6月23日至2014年7月11日在北京麦瑞骨科医院治疗，共花医疗费13104.99元，原告肖依辰总计花医疗费57591.39元。原告肖依辰现在北京麦瑞骨科医院康复治疗，2014年6月30日麦瑞骨科医院出具的诊断证明，原告肖依辰仍需康复费用150000至160000元。原告肖依辰在治疗期间，原告家属及被告于2014年4月20日、2014年6月25日共两次达成协议，被告河南五建先行垫付原告肖依辰140000元。另查，原告肖依辰的交通费本院酌定为4000元。经周口�川司鉴所鉴定，原告肖依辰伤残等级就目前检验所见综合评定为五级伤残，鉴定费700元。
原审法院认为，被告河南五建作为曾多年入选全国建筑业企业综合实力500强现代化大企业，具备丰富的施工经验，雄厚的技术力量和先进的施工设备。本案中，被告河南五建建设施工地点靠近居民区，应当尽到谨慎规范管理和防护措施。但从被告河南五建施工现场来看，被告没有尽到比较规范、合理、必要的管理和具有比较安全的防护措施，而仅仅在现场附近设立若干警示牌，显而易见警示牌不能对未成年人起到必要的安全防护作用。本次事故中被告河南五建属于管理的设备造成原告肖依辰受伤事实清楚，应承担主要责任。原告肖依辰作为未成年人，其法定监护人未尽到相应的监护职责，应承担本次事故的次要责任。被告河南五建称原告受到的伤害是由于第三人搬动电源，使搅拌机工作，但被告河南五建未提供相关证据加以证明，本院无法认定第三人的身份及加害的事实，故被告河南五建的辩解意见本院不予采纳。原告应得赔偿项目包括：1.医疗费57591.39元；2.护理费，参照河南省2013年度城镇居民人均可支配收入22398.03元的标准，63天×22398.03元／年／365天×2人=7731.92元；3.残疾赔偿金，原告的伤情为五级伤残，残疾赔偿金为22398.03元／年×20年×60％=268776.36元；4.住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差补助标准30元／天计算，住院伙食补助费为63天×30元／天=1890元；5.营养费，63×10元／天=630元；6.交通费4000元；7.精神抚慰金40000元。8、原告肖依辰的康复费用150000元。根据侵权责任过失相抵原则，再减去被告已支付原告肖依辰140000元，原告肖依晨应得到的赔偿为：（57591.39元＋7731.92元＋268776.36元＋1890元＋630元＋4000元＋150000元）×80％�40000元-140000元=292495元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条、第九十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告河南五建于本判决生效后五日内赔偿原告肖依辰医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失292495元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4500元，鉴定费700元，被告河南五建负担4160元，原告肖依辰负担1040元。
河南五建不服原判上诉称，一、原审法院认定被上诉人肖依辰住址为新城开发区错误，导致适用城镇标准计算赔偿数额错误。二、原审法院认定被上诉人肖依辰在周口协和骨科医院住院期间陪护2人，住院时间63日错误。三、原审法院认定被上诉人肖依辰后续治疗费和康复费用150000元错误，应在康复治疗实际发生后另行起诉。四、原审法院对上诉人的伤残重新鉴定申请不予准许，并认定被上诉人肖依辰构成五级伤残错误。五、原审法院以上诉人在施工现场标注的若干警示牌不能对未成年人起到必要的安全防护作用为由，认定上诉人未尽到管理责任明显错误。六、根据本案已查明的事实和日常生活经验法则，能推定出本案的直接侵权人为第三人的事实，无需上诉人举证证明。原审法院将举证责任分配给上诉人属于适用法律错误。七、原审判决上诉人承担80％的责任错误。八、原审对护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金计算错误，后续治疗费和康�费用应另行主张。请求二审法院撤销原判，改判驳回肖依辰的诉讼请求。
肖依辰辩称，一、被上诉人的户籍虽为农业户口，但长期生活在城市，在城市就学，父母在城市购买有住房，且在城市工作。原审按照城镇标准计算损失正确。二、被上诉人双手八个手指被轧掉，生活无法自理，且年龄小，原审按照二人护理计算护理费正确。3、康复费用是根据医疗证明确定的费用，原审予以认定并支持正确。4、原审鉴定程序合法，鉴定适用标准正确。5、上诉人推定本案事故是由第三人所致理由不能成立，上诉人如认为有第三人应提供证据加以支证明。6、原审责任划分正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审审理查明的事实相一致。
本院认为，根据原审卷宗材料显示，原审中，肖依辰一方提供了鹿邑县鸣鹿办事处前李行政村村民委员会证�一份，证明肖金星家承包地全部被政府征收，夫妻二人在（鹿邑）县城打工。鹿邑县老久烩面出具个体工商户营业执照、证明各一份证明肖金星夫妇在此处打工。房屋买卖协议一份，以此证明肖金星夫妇及肖依晨居住在城镇，鹿邑县真源办事处第六小学出具证明一份，证明肖依辰在事故发生时在该校就学的事实。因此，原审法院采用城镇居民标准计算肖依辰方的损失并无不当，符合法律规定。上诉人河南五建上诉认为不应当按照城镇居民标准计算损失的上诉理由，本院不予支持。
根据原审卷宗材料显示，周口协和骨科医院长期医嘱治疗单记载确有“陪护一人”的字样，但该医院在其后又出具了证明一份，“双手八指离断伤急诊入院，住院期间病情较重，需两人护理”，实际上否认了长期医嘱治疗单陪护一人的内容，原审法院按照两人计算护理费并无不当。上诉人�南五建上诉认为不应当按照两人计算护理费的上诉理由，本院不予支持。上诉人河南五建上诉认为不应当按照住院时间63日错误的上诉理由，原审查明肖依辰在2014年4月7日至2014年5月22日在周口协和骨科医院治疗、2014年6月23日至2014年7月11日在北京麦瑞骨科医院治疗，因此，原审认定住院期间为63天符合客观事实，上诉人河南五建的该上诉理由，没有事实依据，本院不予支持。
原审法院认定被上诉人肖依辰后续治疗费和康复费用150000元，有北京麦瑞医院诊断证明，证明后续治疗费和康复费用数额，原审法院予以判决并无不当。上诉人河南五建上诉认为后续治疗费和康复费用应另行主张的理由，没有法律依据，本院不予支持。
上诉人河南五建上诉认为原审鉴定程序不合法，不应认定五级伤残的上诉理由，因：1、原审鉴定程序虽有不当之处，但不属于鉴定程序严重违�的范畴。2、原审鉴定适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》予以评定伤残等级并不违法。3、上诉人认为鉴定意见书后未附有鉴定机构和鉴定人员的资质证书和职业证书复印件与客观事实不符。故，上诉人的该上诉理由，本院不予支持。
本案事故发生时间为2014年4月，但根据原审卷宗照片显示，上诉人河南五建工地树立有警示牌的背景有近一人高的玉米，显然该树立有警示牌的照片显示的时间不是2014年4月，原审认为发生事故时上诉人河南五建工地树立有警示牌错误，二审予以纠正。
上诉人河南五建上诉认为根据本案已查明的事实和日常生活经验法则，能推定出本案的直接侵权人为上诉人河南五建工作人员以外的第三人的事实，无需上诉人举证证明。因上诉人河南五建既未能举证证明其电路的断电方式，也不能举证证明非其工作人员以外的第三人的事�，对上诉人河南五建的该上诉理由，本院不予支持。
如前所述，护理费、残疾赔偿金并无不当，上诉人河南五建上诉认为护理费、残疾赔偿金原审错误的上诉理由，本院不予支持。精神抚慰金、过错程度（责任划分比例），原审并无不当，上诉人河南五建上诉认为精神抚慰金、过错程度原审错误的上诉理由，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3600元，由上诉人河南五建建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周业红
审判员 武国旗
审判员 张海涛
二〇一五年三月二十日
书记员 吴海峰