广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江中法民四终字第64号
上诉人（原审原告）：黄春爱，住江门市新会区。
委托代理人：杨聪，住广东省信宜市，系上诉人黄春爱的丈夫。
上诉人（原审被告）：新会区大泽镇卓贤红服装加工店。住所地：江门市新会区。
经营者：李贤合，住广东省江门市新会区。
委托代理人：梁当利、李志姣，广东诺千律师事务所律师。
上诉人黄春爱因与上诉人新会区大泽镇卓贤红服装加工店（下称“卓贤红加工店”）劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2014）江新法民三初字第358号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：李贤合于2011年2月18日登记成立卓贤红加工店。黄春爱是卓贤红加工店的员工，在双方劳动关系期间，无签订书面劳动合同。2011年4月份至2013年3月份期间，卓贤红加工店每月支付社会保险费288元给黄春爱，合计6912元；2013年4至6月份期间，卓贤红加工店未支付过黄春爱社会保险费。在2011年4月份至2013年6月份期间，黄春爱以灵活就业人员的形式参加社会保险，缴纳基本养老保险及基本医疗保险两个险种，其中参保号07500503648，单位名称黄某，个人参保号××，个人姓名黄春爱，其中黄某是黄春爱的哥哥，是黄春爱的户籍户主。
黄春爱于2014年5月30日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下称“仲裁委”）提起申诉，主张要求一、卓贤红加工店返还黄春爱已垫付的社会保险费2011年4月份至2013年3月份2464元（每月欠112元）、2013年4至6月份1200元，合计3664元；二、卓贤红加工店支付黄春爱赔偿金19388元；三、卓贤红加工店支付黄春爱失业保险金1808元；以上合计24860元。仲裁委作出新劳某案字（2014）第228号仲裁载决，裁决：一、卓贤红加工店在裁决生效之日起三日内一次性返还黄春爱社会保险费2767.6元；二、驳回黄春爱其余申诉请求。黄春爱与卓贤红加工店均不服，在法定期间向原审法院提起本案民事诉讼。
另查明，黄春爱自2013年4月1日被调岗之日开始再没有提供劳动，至2013年6月7日自动离职。江门市中级人民法院作出（2014）江中法民四终字第33号二审判决，确认双方的劳动关系已于2013年6月7日解除。
原审法院认为：黄春爱以灵活就业人员的形式参加社会保险，缴纳基本养老保险及基本医疗保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。”和第二十三条第二款“无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。”的规定，卓贤红加工店发给黄春爱工资已包含社保费288元，而黄春爱也选择以灵活就业人员的形式参加社会保险，缴纳基本养老保险及基本医疗保险，这两种保险费均由个人按国家规定缴纳，卓贤红加工店没有法律上的缴费义务。因此黄春爱请求“返还黄春爱已垫付的2011年4月份至2013年3月份社会保险费”没有事实依据和法律根据。黄春爱于2013年6月7日自动离职，在2013年4至6月份期间卓贤红加工店没有支付黄春爱社会保险费，应当支付离职前社会保险费672元（按每月288元2个月7日计）给黄春爱。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，双方劳动关系因黄春爱2013年6月7日自动离职而解除，该情形不属于卓贤红加工店应当向黄春爱支付赔偿金的法定情形，因此，对黄春爱提出的要求卓贤红加工店支付赔偿金19388元的请求，原审法院不予支持。
关于黄春爱主张失业救济金1808元的请求。黄春爱选择以灵活就业人员的形式参加社会保险，只缴纳基本养老保险及基本医疗保险，黄春爱没有参加失业保险。因此，黄春爱不符合领取失业保险金的条件。同时根据《广东省失业保险条例》第十五条的规定，黄春爱自动离职，双方因此解除劳动关系，不属于非因本人意愿中断就业，也不符合可以领取失业保险金的条件，因此，对黄春爱该项请求，原审法院不予支持。
综上所述，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款、第二十三条第二款、《广东省失业保险条例》第十五条、《广东省社会保险费征缴办法》第二条、第七条的规定，判决：一、卓贤红加工店在判决生效之日起三日内一次性支付黄春爱社会保险费672元。二、驳回黄春爱其他诉讼请求。案件受理费10元，由黄春爱与卓贤红加工店各负担5元。
上诉人黄春爱不服原审判决，向本院提起上诉称：2008年9月16日，黄春爱进入卓贤红加工店工作，每月1000元底薪＋50元电话费＋288元社保费＋全厂总产值9%的提成。工作至2013年4月1日，卓贤红加工店为了另聘用待遇更低的管理人员，以单方降职降薪的违法手段欲逼走黄春爱，双方发生劳动争议，但黄春爱仍然坚持上班至2013年6月7日被卓贤红加工店驱逐。故而黄春爱并不是自动离职，而是卓贤红加工店逼迫的。对于社保费问题，2011年4月至2013年3月，卓贤红加工店虽然为黄春爱缴纳社保，但每月只缴纳288元，而单位实际应缴400元，每月还欠112元，在2013年4月之后卓贤红加工店停缴了黄春爱的社保费。另外，卓贤红加工店未为黄春爱缴纳失业保险，导致黄春爱被离职后无法享受失业保险金1808元。综上，请求判令卓贤红加工店：1、返还未足额缴纳社保共2464元（2011年4月至2013年共22个月每月欠112元），返还未缴纳社保费1200元（2013年4月至6月共3个月每月400元），共计3664元；2、支付黄春爱赔偿金19388元（平均工资3877.6乘以5个月，有营业执照期间2011年2月18日至2013年4月1日共2年零2个月按双倍计算）；3、支付黄春爱失业保险金1808元（按江门市2013年5月1日起领取失业保险金办法每月904元乘2个月）。
上诉人卓贤红加工店答辩称：黄春爱陈述的不是事实，请求驳回黄春爱的上诉请求，维持原判。
上诉人卓贤红加工店不服原审判决，向本院上诉称：根据江门市中级人民法院作出的（2014）江中法民四终字第33号生效判决，卓贤红加工店已按照江门市最低工资标准向黄春爱支付了2013年4月1日至2013年6月7日的工资2443.68元，该金额已经包括了黄春爱的社会保险费，无须再支付黄春爱社会保险费。请求：1、判令卓贤红加工店无须向黄春爱支付社会保险费672元；2、本案诉讼费由黄春爱负担。
双方当事人在二审期间均未提供新的证据。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明，根据江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会调取的两份《人员参保历史查询》记录显示：在2011年4月至2013年6月期间，黄春爱以灵活就业人员的形式参加社会保险，仅缴纳了基本养老保险及基本医疗保险，其中养老保险：2011年4月至2011年6月，单位应缴567.36元，2011年7月至2013年5月单位应缴5475.84元，2013年6月单位应缴238.08元；基本医疗保险：2011年4月至2013年2月单位应缴3139.5元，2013年3月至2013年5月单位应缴409.5元，2013年6月单位应缴136.5元，自2011年4月至2013年6月期间，用人单位应缴社会保险费合计9966.78元。
本院认为：本案系劳动争议纠纷。依照最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查……”之规定，原审法院对本次劳动争议的事实、责任分担作出认定并判决后，对双方当事人没有提出异议的部分，本院不予审查。本院仅对上诉人黄春爱、卓贤红加工店的上诉请求进行审查。
结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案的二审争议焦点是：一、卓贤红加工店是否应支付黄春爱社会保险费3664元；二、卓贤红加工店是否应支付违法解除黄春爱劳动合同赔偿金19388元；三、卓贤红加工店是否应支付黄春爱失业保险金1808元。对于以上争议焦点，本院作如下分析：
一、关于卓贤红加工店是否应支付黄春爱社会保险费3664元的问题。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条及第五十三条的规定，职工应当参加社会保险，由用人单位和职工按照国家规定缴纳社会保险费。本案中，双方当事人经本院作出的（2014）江中法民四终字第33号民事判决认定于2011年2月18日至2013年6月7日期间形成了劳动合同关系，故卓贤红加工店应当为黄春爱依照上述法律规定建立社会保险关系。原审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第十条第二款的规定认定黄春爱属于灵活就业人员，并依此确定卓贤红加工店没有为黄春爱缴纳社会保险费的法律义务，属适用法律错误，本院依法予以纠正。双方当事人均确认，卓贤红加工店于2011年4月至2013年3月期间每月支付黄春爱社会保险费288元。对于2013年4月至同年6月的社会保险费，虽卓贤红加工店主张已经支付了黄春爱该期间社会保险费，但并未提交证据证明，且原审法院查明“2013年4月至6月期间，卓贤红加工店未支付过黄春爱社会保险费”，卓贤红加工店表示对原审法院查明的事实无异议，故本院对其辩解已经支付了黄春爱2013年4月至同年6月的社会保险费的主张不予采信。本院据此认定，卓贤红加工店支付了黄春爱2011年4月至2013年3月的社会保险费共计6912元。根据前述本院查明的事实，黄春爱为卓贤红加工店垫付了2011年4月至2013年5月份期间卓贤红加工店应缴纳的社会保险费9589.23元，同时垫付2013年6月份单位应缴社会保险费374.58元。因黄春爱于2013年6月7日自动离职，则卓贤红加工店应承担该月份7天的社会保险费87.4元【（238.08元＋136.5元）÷30天×7天=87.4元】，以上社会保险费共计9676.63元，卓贤红加工店应予返还，又因卓贤红加工店已经支付黄春爱社会保险费6912元，故其还应当返还黄春爱社会保险费2764.63元（9676.63元-6912元=2767.6元，对于黄春爱认为应以400元／月的标准计算卓贤红加工店应予返还其的社会保险费理据不足，不予支持。
二、对于卓贤红加工店是否应支付违法解除黄春爱劳动合同的赔偿金的问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，用人单位违法解除与劳动者的劳动合同时，应当支付赔偿金。本院于2014年3月27日作出（2014）江中法民四终字第33号民事判决，该判决现已生效。该生效判决已认定双方劳动关系因黄春爱2013年6月7日自动离职而解除，该情形不属于卓贤红加工店应当向黄春爱支付赔偿金的法定情形，原审法院对黄春爱提出的要求卓贤红加工店支付赔偿金19388元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。
三、关于卓贤红加工店是否应支付黄春爱失业救济金的问题。
根据《广东省失业保险条例》第十四条第一款“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”的规定，如前所述，黄春爱系自动离职，双方因此解除劳动关系，不属于非因本人意愿中断就业，且因黄春爱未参加失业保险，不符合可以领取失业保险金的条件，故原审法院对黄春爱该请求不予支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决适用法律部分有误，对有误的部分，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条、《广东省失业保险条例》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销江门市新会区人民法院作出的（2014）江新法民三初字第358号民事判决；
二、上诉人新会区大泽镇卓贤红服装加工店在本判决生效之日起三日内一次性返还上诉人黄春爱社会保险费2767.6元；
三、驳回上诉人黄春爱、新会区大泽镇卓贤红服装加工店其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，均由上诉人新会区大泽镇卓贤红服装加工店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴拥军
代理审判员 赵 沂
代理审判员 张媛花
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 林银仲