福建省漳州市龙文区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0603民初1218号原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：余伟，男，垫富宝投资有限公司职员。委托诉讼代理人：许世鸿，福建簪华律师事务所律师。被告：梅友刚，男，1985年1月26日出生，汉族，身份证住址安徽省蚌埠市怀远县，现住福建省厦门市湖里区。被告：厦门劲凯汇物流有限公司，住所地福建省厦门市湖里区海天路80号201室之一，统一社会信用代码：913502060658541030。法定代表人：梅友刚。原告垫富宝投资有限公司（下称“垫富宝公司”）与被告梅友刚、厦门劲凯汇物流有限公司（以下简称“劲凯汇物流公司”）合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告垫富宝公司委托诉讼代理人余伟到庭参加诉讼，被告梅友刚、劲凯汇物流公司经公告送达开庭传票,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、梅友刚支付垫富宝公司垫付款本金71998.63元；2、梅友刚支付垫付款产生的违约金7200元；3、梅友刚向原告支付迟延履行违约金26279元（此处按前款额乘以日千分之一计算，时间从欠款之日起至2017年6月17日，并要求支付迟延履行违约金至实际付清之日止）；4、梅友刚承担案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用5、劲凯汇物流公司对梅友刚的全部债务承担连带偿还责任。事实与理由：垫付宝由垫富宝有限公司推出，为买方会员购车、修车、加油、换件、物流等提供垫付消费款服务，以缓解其资金压力。垫付宝会员到其他会员处消费，垫富宝公司将按协议约定为用户会员垫付消费款。用户会员需在指定的还款日将消费的垫付款归还垫富宝公司。梅友刚与垫富宝公司签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》及担保函等。劲凯汇物流公司就梅友刚与原告告签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下形成的债务向原告出具承诺函，自愿意为梅友刚所欠债务提供最高额担保。梅友刚成为“垫付宝”的注册会员，在2016年5月16日分别向卖方会员吴勇、李勤消费13208元和58792元，上述消费款项均拒不归还。垫富宝公司提供以下证据证明其主张：证据一垫付宝（垫付卡）领用合约【编号：垫000007649】，证明被告与原告签订垫付宝（垫付卡）领用合约，约定被告梅友刚成为原告垫付宝网络平台的会员，原告给予信用额度以供被告进行消费，并对违约责任进行约定的事实。证据二授权书（LS6）,证明被告梅友刚授权中国邮政储蓄银行石家庄市分行及第三方根据原告等公司的指令进行扣款等事实。证据三承诺函（LS4），证明被告厦门劲凯汇物流有限公司为梅友刚因垫付宝（垫付卡）领用合约项下形成的债务承担连带保证担保等事实。证据四编号为：垫000007374、垫000001788号的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，证明梅友刚本案中使用原告向其授信额度的交易对象吴勇、李勤，与原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》为原告垫付宝网络平台的会员。证据五垫付宝平台的会员清单及消费清单，证明被告梅友刚在垫付宝网络平台上注册成为会员，并由原告向其授信额度72000元，梅友刚于2016年5月16日向原告的会员吴勇、李勤消费支付了该授信金额。梅友刚及劲凯汇物流公司均未作答辩，亦未向本院提交证据。本院认为，梅友刚无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。垫富宝公司提供的证据符合证据的客观真实性、合法性和关联性，可以相互印证，应予采信，作为本案认定事实的依据。根据垫富宝公司的陈述和庭审举证，本院对本案事实认定如下：2015年1月30日，垫富宝公司为甲方与梅友刚为乙方在漳州市龙文区签订编号：垫000007649《垫付宝（垫付卡）领用合约》、承诺函（LS4）、授权书（LS6）。领用合约约定：“1.乙方自愿在甲方指定网络平台…垫付宝网站（网址：××下称“垫付宝”）注册成为会员……2.甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝帐户（又称垫付卡帐户），垫户宝帐户是识别垫付宝会员身份的帐户，垫付宝卡（又称垫付卡卡号）是会员在付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。合约第一条第3项约定：乙方承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为（包括但不限于操作该垫付宝卡号对应的垫付宝帐户、通过垫付宝网站以网络在线点击确认的方式认可《垫付宝服务协议》等各项协议、规则、细则、条款等），因此产生的一切后果均由乙方承担。合约第三条约定：乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。1、乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项。2、乙方同意按照垫付宝网站上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方交纳服务费。……4.乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。”第四条还款及违约责任约定：“1.乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其他垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。”第六条其他：“……3.“双方同意，因本合约产生的或与本合约有关的一切争议，任何一方均有权向合约签署地人民法院提起诉讼。”第4项约定合约签署地为漳州市开元汽车运输服务有限公司。2015年1月30日，劲凯汇物流公司在垫富宝公司的三份承诺函（LS4）上盖章确认，自愿为梅友刚在领用合约项下的债务提供最高额保证，最高额度为人民币30000元。梅友刚在垫富宝公司的垫付宝网站上注册成为会员后，垫富宝公司授信梅友刚垫款额度为72000元，帐单日为每月8日，还款日为每月16日。梅友刚于2016年5月16日分别与垫付宝会员吴勇、李勤发生交易，并由垫富宝公司代为垫付，其中吴勇交易额为13208元、李勤交易额为58792元，均使用垫付宝账户进行交易，由垫富宝公司代垫。梅友刚至垫富宝公司起诉之日止尚欠代垫款71998.63元未支付。本院认为，垫富宝公司与梅友刚签订的垫付宝（垫付卡）领用合约、授权书、承诺函及与劲凯汇物流公司签订的承诺函，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，应予保护。垫富宝公司代梅友刚垫付费用，梅友刚应依约于还款日前还款却未还款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，故梅友刚应承担逾期还款的违约责任。现垫富宝公司主张梅友刚返还代垫款71998.63元，符合双方约定及法律规定，应予支持。垫富宝公司主张梅友刚支付因逾期返还垫付款产生的违约金7200元及自欠款之日起至还清之日止每日按欠款额的1‰计算的迟延履行金。因本案领用合约既约定当月违约金为欠款金额的10%，又约定按日利率1‰计算迟延履行违约金，但除因梅友刚逾期返还垫付款所产生的利息损失外，垫富宝公司未能举证证明其他损失的存在，该违约金约定明显过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，故本院仅支持按年利率24%计算的违约金。因本案垫付款发生于2016年5月16日，故垫付款的帐单日应为2016年6月8日，还款日为2016年6月16日，本案违约金起算日应自2016年6月17日。垫富宝公司主张梅友刚支付律师代理费，却未能举证证明律师代理费的数额并已支付的事实，应承担举证不能的法律后果，本院对该主张不予支持。垫富宝公司主张劲凯汇物流公司对梅友刚的债务承担连带清偿责任。因双方当事人在三份承诺函中仅约定劲凯汇物流公司自愿为梅友刚在领用合约项下的债务提供最高额保证，最高额度为人民币30000元，却未约定保证方式和保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”，本案劲凯汇物流公司的保证方式应认定为连带责任保证，其保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月，在本案的保证期间为2016年6月17日起至2016年12月16日止。因此，垫富宝公司主张劲凯汇物流公司对梅友刚的债务承担连带偿还责任，与法律规定不符，不予支持。梅友刚和劲凯汇物流公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、梅友刚应于本判决生效之日起十日内返还垫富宝投资有限公司垫付款71998.63元，并支付自2016年6月17日起自本判决指定的履行期限届满之日止按年利率24%计算的违约金。二、驳回垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2410元，由垫富宝投资有限公司负担110元，由梅友刚负担2300元及公告费600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 长  林长江人民陪审员  ＸＸ武人民陪审员  曾明奇二〇一七年十二月十日书 记 员  黄钰婷申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。