贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔01民终4420号上诉人（原审被告）：贵州神奇奇颜企业管理有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区延安东路2号5楼1号。法定代表人：张黎黎，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄卫萍，女，1973年10月5日出生，汉族，贵州省贵阳市乌当区，该公司员工。委托诉讼代理人：袁媛，女，1977年6月3日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，该公司员工。被上诉人（原审原告）：贵州观上品牌管理有限责任公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第3,4号楼3单元25层17号。法定代表人：朱芃锦，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈栎名，男，1986年4月20日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，该公司员工。上诉人贵州神奇奇颜企业管理有限公司因与被上诉人贵州观上品牌管理有限责任公司服务合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院于2016年6月1日作出（2016）黔0115民初513号民事判决，上诉人贵州神奇奇颜企业管理有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行行了审理。上诉人贵州神奇奇颜企业管理有限公司的委托诉讼代理人黄卫萍、袁媛，被上诉人贵州观上品牌管理有限责任公司法定代表人及其委托诉讼代理人陈栎名到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人贵州神奇奇颜企业管理有限公司上诉请求：1、请求撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院2016年6月1日作出的（2016）黔0115民初513号民事判决并依法改判；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决对原告策划工作质量的认定有悖客观事实，明显认定事实错误，依法应予撤销，一审判决仅凭被上诉人提交的工作报告签字内容便认定工作质量达到了上诉人的要求，但事实上只能证明我方收到被上诉人所完成的工作内容，且上诉人收到被上诉人提交的策划工作内容后，多次提出异议和意见，要求被上诉人修改但最终质量都未达到要求。2、被上诉人的工作无法达到上诉人提交要求，上诉人依法有权解除双方的合同关系，一审判决认定上诉人违法解除，明显认定事实错误，依法应予撤销，且在上诉人决定终止与被上诉人合作前，上诉人曾多次与被上诉人就工作质量进行沟通，同时提出转换合作方式的建议，但终未达到共识，上诉人在合同目的无法实现的情况下，依法发出终止合同的通知，不存在违约。被上诉人贵州观上品牌管理有限责任公司辩称，希望维持原判。原告贵州观上品牌管理有限责任公司向一审法院起诉请求：判令被告支付剩余服务费共计人民币35000元；二、判令被告按照双方签署的合同支付违约金16500元；（以上两项合计51500元）；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月28日，原告观上品牌公司（乙方）与被告神奇奇颜公司（甲方）签订《策划执行合同》，约定乙方承揽甲方的宣传策划执行相关事宜的咨询服务。一、委托范围及工作内容。甲方委托乙方完成甲方在服务期内的相关营销策划、宣传活动的整理、安排及执行；网站、微信的设计及制作的相关监制；各类营销策划、宣传活动中需要的其他宣传设计、文案整理及具体实施工作；参与并指导与营销相关的甲方指认的第三方的工作；合作期内甲方网站、微信平台的文字内容整理、平面设计的代管和发布工作；服务时间内宣传方案以及网站、微信、微博建立所遇相关问题的解决，及具体宣传方案实施的监督；服务时间为2015年10月28日至2016年1月28日；二、费用及付款方式。甲方按月购买服务时间，甲方购买三个月，乙方按三个月总共55000元收取服务费，以上价格均不含税；本次咨询执行期间因甲方的需要所产生的一切服务费之外的费用将另行计算，如人工费、活动道具租赁费、印刷费、设计费、场地费、制作费、礼品费等都将另行支付；本合同签订后3日内甲方将先行支付20000元给乙方，当服务时间使用一个月时，甲方将支付20000元给乙方，当服务时间使用完毕，甲方将支付15000元给乙方；三、甲方提出工作委托—乙方在甲方配合下了解工作相关的信息—提供解决方案—甲方认可—乙方具体实施执行；四、甲方有权利按本合同的约定从乙方获得支付费用后的相关信息及内容，并对具体内容提供意见（不包括乙方所委托的第三方信息）；甲方有义务向乙方提供必要的资料以确保乙方能完成承揽任务；甲方有权对乙方的工作内容及工作质量进行监督和指导，对重大问题有权要求乙方进行更改，乙方应守时守责的完成指定工作，由于第三方造成工作延误，乙方不予负责；甲方应按时向乙方支付服务费，超出时间支付甲方将按照同期同类银行贷款利率支付违约金；乙方在合作期内，如出现重大的工作失误或不能按照双方约定完成工作的，甲方有权解除合同，并要求乙方承担相应赔偿；五、乙方对甲方的要求及要达到的效果给出设计方案；服务方案获得甲方负责人同意后方可实施，并接受甲方的监督与指导；六、未经双方书面许可不得擅自更改；乙方应保证工作的质量及工作的进度；七、合同生效后，若一方单方违约终止，守约方将依法追究赔偿责任，甲方违约单方取消合同，甲方将全额支付合同总费用，并向乙方赔偿总费用的30%作为违约金；若乙方单方取消合同，乙方将全额退还甲方已支付费用，并向甲方赔偿总费用的30%作为违约金；八、在合同履行过程中发生争议的，应协商解决，协商不成，任何一方可向乙方所在地的人民法院提起诉讼。合同签订后，从2015年11月2日至2016年1月2日期间，原告陆续为被告的上述项目提供策划服务工作。原告完成了相应的贵州神奇奇颜前期营销整体方案、费用预算、开业当天活动流程、调整后的营销策划框架及物料清单、工作报告、试营业前期物料清单及报价、策划执行合同并交付被告神奇奇颜公司总经理刘昊签收。在此期间，原告创建了神奇奇颜公司企业网站，完成了官方微信的监制、活动引导设计、广告户外大喷设计、制作及安装、官网的页面设计、奇颜相关产品设计、制作、安装、试营业前期宣传及试营业仪式。2015年11月5日，被告向原告支付服务费20000元。2016年1月13日，被告以原告未能按双方约定严格履行合同义务为由向其发出终止合同通知，要求终止双方于2015年10月28日签订的《策划执行合同》，并在2016年1月7日后未向原告安排工作。被告亦未再按约支付相应的服务费，为此双方发生纠纷，原告遂诉来法院，提出如前诉请。一审法院认为，本案的争议焦点为原告是否已按约履行了双方所订立《策划执行合同》的相应义务、原告主张的付款条件是否成就及被告应否付支付违约金。第一，关于合同的履行情况。本案中双方签订的是营销策划推广服务合同，其合同标的物涉及到一定的知识产权方面的内容，并不能完全以物化的形式出现，同时双方亦未对服务期内各阶段的工作内容应达到何种程度及效果作出明确约定，导致对合同的履行情况无法作出简单的确认或判断。因此，只能从高度盖然性的角度，结合诚实信用原则来确认原告的合同履行情况。根据原告提交的证据以及双方的陈述可以确认，原告在合同签订后，已逐步完成合同约定的相应服务工作内容，且被告对原告提交的工作报告已签字确认，故对该工作报告中原告已完成的工作内容，法院予以确认。第二，关于原告主张的付款条件是否成就的问题。由于在签订合同后，原告确实已履行了一定的合同义务，被告辩称原告完成的工作量和质量未达到要求，因未提供证据证明在原告提供服务期间，其对原告完成的工作内容提出异议，对被告的该辩解理由，法院不予采信。但考虑到被告于2016年1月7日后未向原告安排工作，结合原告实际为被告提供服务的期限，对原告诉请要求被告支付剩余服务费35000元的诉请，法院酌情支持25000元。第三，关于被告应否支付违约金的问题。由于本案合同的特殊性，确有可能导致原、被告双方对合同履行的认识度不一致。但被告在认为原告的履约行为存在缺陷的情况下，未及时向原告发出书面通知书或积极与原告进行沟通，而单纯以不支付服务费的方式进行主张，并要求终止合同，显然存在一定的过错，理应承担相应的违约责任。判决：一、被告贵州神奇奇颜企业管理有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告观上品牌管理有限责任公司服务费25000元及违约金3500元；二、驳回原告观上品牌管理有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取544元，由被告贵州神奇奇颜企业管理有限公司负担。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案争议焦点在于上诉人提供的服务是否存在瑕疵。上诉人提出，被上诉人并未按照合同约定提供达到要求的成果。本院认为，根据被上诉人提交的证据，其已向上诉人提交了有上诉人签字的工作成果，现上诉人主张被上诉人提供的服务存在质量问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，上诉人对其主张的事实负有举证责任，而上诉人未能提交证据证明被上诉人提交的工作成果存在质量问题，未能达到合同中约定的哪一项要求，上诉人应承担举证不能的不利后果。因此，上诉人的上诉理由证据不足，本院不予采信。原判认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1088元，由上诉人贵州神奇奇颜企业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王可审 判 员  李蓉代理审判员  刘佳二〇一六年十一月二十四日书 记 员  李萌