广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青刑初字第448号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人张某甲（曾用名张水国），无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月10日被抓获，次日被刑事处罚，同年11月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人杨凯东，广西祥泰律师事务所律师。
辩护人余水清，广西东方意远律师事务所律师。
被告人林某甲，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人赵兴国，广西东方意远律师事务所律师。
被告人林某乙，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人李玉凤，广西东方意远律师事务所律师。
被告人张某乙，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人张山，广西东方意远律师事务所律师。
被告人张某丙，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人朱海平，广西东方意远律师事务所律师。
辩护人李丽萍，广西东方意远律师事务所实习律师。
被告人张某丁，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉（2015）432号起诉书指控被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁犯开设赌场罪，于2015年7月2日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院指派代检察员罗铮出庭支持公诉，被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁及上列辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市青秀区人民检察院指控，2013年5月以来，被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁等人出资入股在南宁市山语城小区C栋17号（以下简称山语城点）、童心缘小区B1648号（以下简称童心缘点）、荣和大地小区一组团3栋32号（以下简称荣和大地点）、阳光新都校区C座2210号（以下简称阳光新都点）分别开设了赌博游戏机窝点，招揽赌客进行赌博并从中牟利。2014年10月10日，公安民警在南宁市青秀区枫林路16号山语城小区C栋17号铺面将被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁等人抓获，并随即在上述四个赌博窝点查扣了赌博游戏机145台（位），抓获涉赌人员若干。经查，在开设赌场过程中，被告人张某甲、张某乙负责拉拢同乡筹资、物色地址，被告人张某乙同时承担购置机器、例行查账、维护修理、阶段分红等日常工作，被告人林某甲、林某乙、张某丙、张某丁等人负责游戏机赌博窝点的日常管理。
对于指控事实，公诉机关当庭出示了相关证据，以确认被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判决。
被告人张某甲对指控罪名无异议，自愿认罪，但辩称其是山语城点、童心缘点、荣和大地点的股东，不是阳光新都点的股东，涉案的赌博游戏机应是几十台，没有145台这么多。
张某甲辩护人对指控罪名无异议，发表辩护意见认为，1、认定张某甲在阳光新都点出资入股是股东的证据不足。2、在扣押本案物证游戏机照片中，有高度疑似同一游戏机照片，分别出现在三处涉案点扣押物品照片中，即物证有重复使用的可能，影响了扣押游戏机的数量的认定的真实性。3、即便存在扣押游戏机数量真实性存疑的可能，控方的鉴定意见也仅能证明涉案的游戏机有赌博功能，但能够正常使用的机（位）的数量不能确实，不能一概认定每一机或位均能正常使用赌博功能。综上，公诉机关指控张某甲犯罪情节严重的证据不足，且被告人认罪态度好，请予从轻处罚。
被告人林某甲对指控罪名无异议，自愿认罪，但辩称其是山语城点、童心缘点的股东，其他点与其无关，涉案的赌博游戏机的数量没有指控的这么多。
林某甲辩护人对指控罪名无异议，发表辩护意见认为，公诉机关指控林某甲犯罪情节严重的证据不足，林某甲作用不大，认罪较好。
被告人林某乙对指控罪名无异议，自愿认罪，但辩称其仅是荣和大地点的股东，其他点与其无关，涉案的赌博游戏机的数量没有指控的这么多。
林某乙辩护人对指控罪名无异议，发表辩护意见认为，公诉机关指控林某乙犯罪情节严重的证据不足，林某乙仅参与荣和大地一个点，作用不大，是从犯，认罪较好。
被告人张某乙对指控罪名无异议，自愿认罪，但辩称其是山语城点、童心缘点、荣和大地点的股东，是技术入股，没有投入资金，不是阳光新都点的股东。涉案的赌博游戏机的数量没有指控的这么多。
张某乙辩护人对指控罪名无异议，发表辩护意见认为，张某乙仅参与三个点的入股，未达情节严重标准，且张某乙作用小，是从犯，建议对张某乙从轻或减轻处罚。
被告人张某丙对指控罪名无异议，自愿认罪，但辩称其仅是山语城点的股东，其他点与其无关，涉案的赌博游戏机的数量没有指控的这么多。
张某丙辩护人对指控罪名无异议，发表辩护意见认为，1、张某丙仅参与了一个点，且作用较小，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。2、被告人张某丙社会危害性较小、认罪态度好，有悔罪表现。
被告人张某丁对指控罪名无异议，自愿认罪，但辩称其仅是在山语城点上班，其他点与其无关，涉案的赌博游戏机的数量没有指控的这么多。
经审理查明，2013年5月以来，被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁等人出资入股在南宁市使用有赌博功能的游戏机开设赌场，招揽赌客进行赌博以从中牟利。分别有：张某甲、林某甲、张某乙参与开设山语诚小区C栋17号、童心缘小区B1648号、荣和大地小区一组团3栋32号的赌博场所，内设有赌博功能的游戏机52台；林某乙参与开设荣和大地小区一组团3栋32号的赌博场所，设有赌博功能的游戏机19台；张某丙、张某丁参与开设荣和大地小区一组团3栋32号、山语诚小区C栋17号的赌博场所，设有赌博功能的游戏机41台。2014年10月10日，公安民警在南宁市青秀区枫林路16号山语城小区C栋17号将被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁抓获。公安机关在荣和大地点扣押得捕鱼机2台、草花机1台、金尊六霸1套、齐天大圣1套，在童心缘点扣押得捕鱼机2台、草花机1台、金尊六霸1套，在山语城点扣押得六狮王朝8台、金尊六霸8台、单挑机8台、A鱼机1台、B鱼机1台、牌机3台、电脑主机1台及钱款5200元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源。
2、户籍证明，证实各被告人身份事实。
3、抓获经过，证实各被告人归案事实。
4、荣和大地记账单，由林某甲于2014年10月11日提供，证实荣和大地小区一组团3栋32号赌博游戏机室于2014年10月3日至10月9日的记账情况。
5、山语城记账单，由林某甲于2014年10月11日提供，证实山语城小区C栋17号赌博游戏机室于2014年10月3日至10月9日的记账情况。
6、童心缘记账单，由林某甲于2014年10月11日提供，证实童心缘小区B1648号赌博游戏机室于2014年10月3日至10月9日的记账情况。
7、租赁合同，证实涉案的山语城点、荣和大地点、童心缘点房屋租赁事实。
8、搜查笔录及扣押物品清单、涉案的游戏机照片，反映公安机关对被告人林某甲、张某甲、张某乙、林某乙的住处及涉案的4处场所进行搜查，扣押涉案的游戏机、记账材料、涉案的游戏机特征，及钱款、手机、银行卡、汽车、电脑等物。
9、南宁市公安机关治安支队五大队出具的关于具有赌博功能的电子游戏设备能否正常使用的情况说明，反映（1）于2014年10月10日对山语城点查办，查扣到的游戏机均是正在使用。（2）于同月13日对童心缘点、荣和大地点进行查办时，均处关门状态，所查获的游戏机均连接电源处于使用状态但未开机，从查获的对账单及林某甲的供述可见设备可正常使用。
10、证人证言
（1）证人李某甲、卢某、李某乙、李某丙、韦某、岑某甲、岑某乙证言均反映，各证人于2014年10月10日15时许，在山语城点聚赌时被公安机关查获的事实。
（2）证人林某丙证言反映，2013年初，张水琴和林某甲在广西南宁市开设赌博游戏机室，林某丙负责做家务，煮饭等工作，每个月的工资是3000元，其知道南宁市山语城有一个点，南宁市童心缘小区有一个点和南宁市荣和大地小区有一个点，共3个赌博游戏机室，林某甲、张某甲（张水国）、张水琴和张某丁是股东之一，张某丁以工作的形式入干股。
（3）证人邵某证言反映，荣和大地小区有个电子赌博游戏机室，林某甲是股东之一。
（4）证人姚某证言反映，其在山语城点上班，内有数十台游戏机。
（5）证人林某丁证言反映，其是山语城点工作人员，林某甲是股东之一。
（6）证人黎某证言反映，其是阳光新都点的服务人员，张某甲是阳光新都点股东之一。其在游戏机室见过张某甲二次，均由股东之一的“阿东”陪同。
11、被告人的供述及辨认笔录
（1）被告人张某甲供述及辨认笔录反映，其从2013年底在南宁市开设多家赌博游戏机室。公安机关查获本案时，还有山语城点、童心缘点、荣和大地点及盛天茗城4处在经营，其他点因经营不善而先后倒闭。张某丙、张某丁在山语城点、荣和大地点有股份。其在阳光新都点没有股份，但介绍客人去可以拿到介绍费。
后张某甲又供，其出资1.1万元入股阳光新都点，占25%股份。
（2）被告人林某甲供述及辨认笔录，反映涉案的山语城点、童心缘点、荣和大地点投资入股事实，其与张某甲、张某乙、张某丁在以上三个点均是股东，张某丙在山语城点、荣和大地点是股东，林某乙在荣和大地点是股东。
林某甲于2014年10月24日供，涉案的山语城点、童心缘点、荣和大地点里面的游戏机均能正常提供给客人赌博使用。
（3）被告人林某乙供述反映，其于2014年至今和张某甲、张某乙、林某甲在荣和大地华联超市旁开设了一个赌博游戏机点，但尚未得过分红。
（4）被告人张某乙供述反映，其在山语城占了10%的股份，荣和大地占了8%的股份，童心缘占了8%的股份，获利约8千元。这些游戏机室林某甲也有股份，其负责游戏机的联系购买和维修等，除了山语城点的机子是新购，别的机子是用从别的点搬过来的旧机子。其从在广东的老乡余杰处购买过16台游戏机。
（5）被告人张某丙供述反映，其通过张某乙在山语城点投入资金，是股东之一。
（6）被告人张某丁供述反映，其到山语城点上班，因为其能够出的入股钱太少了，林某丙和张某甲答应给其5%的股份（干股）。童心缘点及荣和大地点其有听说，但没有去过，不知道情况。
12、鉴定意见，证实经鉴定，童心缘点8座草花机1台、8座捕鱼机2台、金尊六霸8台共11台游戏机具有赌博功能，山语城点8座草花机1台、8座捕鱼机2台、金尊六霸8台、六狮王朝8台、牌机3台共22台游戏机具有赌博功能，荣和大地点有8座草花机1台、8座捕鱼机2台、金尊六霸8台、六狮王朝8台共19台游戏机具有赌博功能，阳光新都点有30台游戏机具有赌博功能。
13、现场指认笔录、现场方位示意图、现场照片，反映各被告人指认现场、涉案的场所地点、方位、赌博机特征及被搜查现场特征等事实。
针对各被告人发表的参与开设的场所及游戏机数量的辩解意见，结合指控证据，本院评判认为：
（一）公诉机关指控六被告人在山语城点、童心缘点、荣和大地点、阳光新都点均有出资入股的事实，无指控证据证明，不足以认定。
（二）各被告人参与开设的赌博场所分别认定为：
1、关于张某甲。其参与开设了山语城点、童心缘点、荣和大地点的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。但指控其参与阳光新都点，仅有其前后不一的供述及作为场所工作人员的证人黎某证言反映，尚不足以印证证明，该指控事实不清，证据不足。
2、关于林某甲。庭审中其否认参与荣和大地点，但其在侦查机关供述、张某乙供述、证人邵某证言及书证记帐单、记帐本印证证明其在荣和大地点出资入股事实，其参与开设荣和大地点的事实清楚，证据确实、充分。而其参与山语城点、童心缘点的事实亦可确认。
3、林某乙参与荣和大地点，张某乙参与山语城点、童心缘点、荣和大地点，二被告人供认不讳，又有证人证言及相关书证予以印证，足以认定。
4、张某丙、张某丁参与山语城点、荣和大地点的事实，有张某甲、林某甲供述、指认印证证明，足以认定。
（三）关于涉案赌博机数量认定问题。本案鉴定意见反映，除独立的一机一座游戏机外，尚有草花机、捕鱼机是每机8座，按能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元作数量认定，公诉机关认定本案涉案赌博机145台（位）。经查：
1、指控各被告人涉阳光新都点证据不足，阳光新都点的赌博机数量应予扣除，即应从指控的145台（位）中扣除30台。
2、对尚余的另三经营点的赌博机，鉴定机构出具的鉴定意见反映，鉴定人仅对每机具有赌博功能作鉴定，而未能对每机的每一座（位）是否均可供正常使用而具赌博功能作出鉴定，是否有不能用于赌博活动的赌博机（位）的事实存疑。
3、南宁市公安机关治安支队五大队对此存疑事实出具了关于具有赌博功能的电子游戏设备能否正常使用的情况说明，以对帐单、林某甲供述及现场查办情况对赌博机的正常使用情况作说明。经辨析，对帐单、林某甲供述可证明涉案的赌博机经营点在公安机关破案时正在营业，但公安机关对三处经营点查办时未能以拍照、摄像等方式对赌博机的使用状况做证据的收集、固定。该情况说明尚不足以排除有不能用于赌博活动的赌博机（位）的可能。
鉴此，指控证据不能排除怀疑，而得出三处经营点涉案的赌博机115台（位）均具有赌博功能的唯一结论，本院以存疑有利于被告的原则，以鉴定意见确认有52台电子游戏机具有赌博功能。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人张某甲、林某甲、林某乙、张某乙、张某丙、张某丁利用有赌博功能的游戏机开设赌场，其六人行为均已构成开设赌场罪，是共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。
在各被告人参与的共同犯罪中，各人分工不同作用不一，均起到主要作用，均是主犯，按其各人参与的全部犯罪处罚。六被告人自愿认罪，依法从轻处罚。各被告人及辩护人关于涉案的赌博机数量不及指控的数量及犯罪情节未达到情节严重的意见可予采纳。
扣押在案的财物中，在涉案的山语城点、童心缘点、荣和大地点三处场所扣押的赌博机是作案工具，予以没收。人民币5200元是用于赌博的资金，予以没收。其他公安机关扣押的财物，公诉机关未举证证明是被告人违法犯罪所得或被告人用于犯罪的本人财物，不能适用刑法第六十四条作处理，本院不作处理。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
二、被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
三、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
四、被告人张某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
五、被告人张某丁犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
六、被告人林某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月10日起至2015年8月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
七、扣押在案的赌博机，予以没收。
八、扣押在案的人民币五千二百元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张 光
审 判 员 钟 君
人民陪审员 何月思
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 黄秋玉
附《中华人民共和国刑法》条文：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。