淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮小民初字第0549号
原告张玉祥
委托代理人王小强，淮安市淮阴区中信法律服务所法律工作者
被告冷佳友
委托代理人阮伟华，淮安市淮阴区东方法律服务所法律工作者
被告杨建华
委托代理人夏泽涵，江苏绘园律师事务所律师
被告南通东郡建设有限公司
法定代表人曹子军，该公司总经理
委托代理人刘世平，江苏奔月律师事务所律师
原告张玉祥与被告冷佳友、杨建华、南通东郡建设有限公司（以下至判决主文简称东郡公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月4日立案受理后，依法由审判员杨华适用简易程序于2014年7月5日公开开庭进行了审理。后因案情需要，依法转为普通程序，于2014年8月25日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人王小强、被告冷佳友委托代理人阮伟华到庭参加两次庭审，被告杨建华委托代理人夏泽涵、被告东郡公司委托代理人刘世平到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。
原告张玉祥诉称：被告东郡公司在承建成城国际液压动力（淮安）有限公司压铸车间期间，将部分业务分包给被告杨建华，原告通过被告冷佳友在其工地上担任瓦工。2012年3月21日，原告在工作时受伤，原告受伤后，经贵院（2013）淮小民初字第0633号民事判决，判决被告给付原告部分损失，由于原告体内有内固定，原告于2013年4月至2013年5月7日在淮安市淮阴医院取出了内固定。原告损伤经淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定为：左侧1－9肋骨骨折、左锁骨骨折并遗留左肩关节活动受限综合评定为人体损伤九级伤残。为维护原告合法权益，原告特诉至法院，要求被告赔偿各项损失合计185976.88元。
被告冷佳友辩称：1、对原告诉称的受伤时间、地点没有异议；2、被告冷佳友于2011年9月4日和被告杨建华签订了《工程单项分包协议》，双方在协议中约定，如果因被告杨建华原因导致事故，被告冷佳友不承担任何责任，而本案中损害事故的发生就是由于被告杨建华承包的被告东郡公司的工程安全措施不到位，即没有脚手架安全防护网，导致事故发生，故原告的损伤应当由被告杨建华、东郡公司承担。综上，请求驳回原告对被告冷佳友的诉讼请求。
被告杨建华辩称：1、原告与被告杨建华之间没有雇佣以及其他任何的合同关系，原告不是被告杨建华雇佣到工地做工的，被告杨建华也未委托被告冷佳友招聘工人；2、被告杨建华承包工程的一部分（瓦工）是分包给被告冷佳友的，是由被告冷佳友组织人员施工。双方就工地上的安全、人员管理、操作规程等都有明确约定，即若被告冷佳友及其雇佣的工人违反安全规定，违反操作规程，造成事故应当由被告冷佳友承担赔偿责任。且双方在合同中约定，被告冷佳友应为从事有一定危险工作的人员缴纳保险费；3、原告受被告冷佳友雇佣，主要从事辅助性的小工工作，本案事故的发生，是由于原告未能遵守安全操作规范制度，违章作业而引起的。原告是从事打浆、搅拌工作，不需要到工程的上面，由于被告冷佳友违章安排原告从事危险工作导致事故发生，故应由被告冷佳友和原告负责，与杨建华没有任何关系；4、原告是受被告冷佳友雇佣，雇员的损害应当由雇主承担，且原告的医疗费都是被告冷佳友支付的。原告如何受伤，被告杨建华一无所知。综上，请求驳回原告对被告杨建华的诉讼请求。
被告东郡公司辩称：1、原告与被告东郡公司之间没有雇佣关系及其他任何合同关系；2、其他同被告杨建华的辩称意见。
经审理查明：2012年3月21日，原告在万城国际液压动力（淮安）有限公司工程做工，站在二层脚手架浇注混凝土时，从脚手架上摔下受伤。原告受伤后被送至淮安市淮阴医院住院治疗，经诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、T11、T12椎体压缩性骨折；3、左侧多发性骨折，两肺挫伤等。原告于2012年4月6日行左锁骨骨折切开复位内固定术，于2012年8月18日，共住院151天，花费医疗费44815.20元，全部由被告冷佳友支付。出院医嘱：1、建议休息2个月；2、定期复查、每月一次；3、骨折愈合后二次手术取内固定，费用预计5000元。2013年4月23日，原告再次入住淮安市淮阴医院，于2013年4月24日行左锁骨骨折术后内固定器取出术，于2013年5月7日出院。发生医疗费4847.44元，原告自行支付。原告损伤经淮安市淮阴区中信法律事务所委托淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定，该司法鉴定所于2013年9月16日作出鉴定意见为：1、原告此次外伤致左侧1-9肋骨骨折、左锁骨骨折并遗留左肩关节活动受限综合评定为人体损伤九级伤残；2、原告休息期按210日计算为宜，营养期限按150日计算为宜，护理期限按15日计算为宜。后被告杨建华对原告的伤残等级的鉴定意见不服，并向本院申请重新鉴定，本院依法委托淮安市涟水县人民医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2013年12月30日作出鉴定意见为：原告此次外伤致左侧第1-9肋骨骨折、左锁骨骨折并遗留左肩关节活动受限，综合评定为人体损伤九级伤残。被告杨建华为该鉴定支付费用900元。
另查明：万城国际液压动力（淮安）有限公司压铸车间、油缸与热处理车间等工程由被告东郡公司承包建设，被告东郡公司将压铸车间、油缸与热处理车间瓦工等工程分包给没有相应资质的被告杨建华施工。2011年9月，被告杨建华又将压铸车间、油缸与热处理车间瓦工工程转包给没有相应资质的冷佳友施工。2012年2月，原告受被告冷佳友雇佣到该工地做工，工资为80元／天。
还查明：原告曾于2013年3月15日向本院起诉三被告，要求赔偿各项费用合计40125.61元，本院经审理，于2013年5月9日作出（2013）淮小民初字第0633号民事判决书，判决各被告连带赔偿原告营养费1350元（15元／天×90天）、住院伙食补助费3020元、护理费9060元、误工费13715元（65元／天×211天）、交通费1000元，以上合计28145元。
再查明：原告张玉祥无承包土地。
对原告主张的损失项目及数额，本院根据原告举证、被告质证情况，结合相关法律规定，确认如下：
1、医疗费4847元，有票据为证，本院予以确认；
2、营养费。原告计算如下：20371元÷365天×150天×60%＝5022元，原告只主张4500元，多余部分自愿放弃。本院认为，（2013）淮小民初字第0633号民事判决已计算原告90日的营养费，故本院参照鉴定结论再行计算60日。对于计算标准，因原告系失地农民，不以耕地收入为其生活来源，故应以城镇标准计算其相关损失。综上，原告的营养费为20371元÷365天×60天×60%＝2009元；
3、住院伙食补助费。原告主张14天×20天＝280元。本院认为，原告的该项主张符合法律规定，本院予以确认；
4、误工费。原告主张32538元÷365天×210天＝18720元。本院认为，原告的误工费已经（2013）淮小民初字第0633号民事判决确认，故本案不予支持；
5、护理费。原告主张60元／天×150天＝9000元。本院认为，原告的该项主张的该项费用已经（2013）淮小民初字第0633号民事判决确认，故本案不予支持；
6、交通费。原告主张500元。本院根据原告的伤情、住院时间、就诊医院的路程及鉴定情况，酌情支持200元；
7、残疾赔偿金。原告主张32538元×20年×0.2＝130152元。本院认为，原告的该项主张符合法律规定，应予以支持；
8、精神损害抚慰金。原告主张10000元。本院认为，综合考虑原告的伤残等级、年龄、家庭结构等因素，本院酌定9000元；
9、司法鉴定费1560元＋900元＝2460元，有票据为证，本院予以确认。对于被告杨建华支付的900元，因重新司法鉴定的结论与第一次司法鉴定结论一致，故该项费用应当由被告杨建华支付。
综上，原告张玉祥的各项损失合计148048元。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告站在高部作业未能尽到安全注意义务，从二层脚手架摔下受伤，其自身存在一定的过错。三被告未能举证证明施工现场具备安全生产条件，故应当承担本次事故的主要责任。本院根据双方的过错程度，酌定原告张玉祥承担10%的责任，被告冷佳友承担90%的责任。被告东郡公司作为工程承包人，将工程分包给无资质的被告杨建华施工，被告杨建华又将工程分包给无资质的被告冷佳友施工，故被告杨建华、东郡公司应当承担连带赔偿责任。综上，三被告应连带赔偿原告各项损失合计134143.2元（包含精神损害抚慰金9000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告冷佳友于本判决生效后十日内赔偿原告张玉祥各项损失合计134143.2元；
二、被告杨建华、南通东郡建设有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告张玉祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1406元，由原告张玉祥负担392元，由被告冷佳友、杨建华、南通东郡建设有限公司连带负担1014元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行淮安市分行城中支行，帐号：341201040002554）。
审 判 长 杨 华
人民陪审员 吴国民
人民陪审员 陆彩霞
二〇一四年十月八日
书 记 员 谭 笑
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。