河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫07民终1382号上诉人（原审原告）：崔彦梅，女，1972年2月5日出生，汉族，住河南省新乡县。委托诉讼代理人:王永玉，河南伟兴律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘中伟，河南伟兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:曾小果，男，1988年5月11日出生，汉族，住河南省邓州市。被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司河南分公司,地址：河南省郑州市郑东新区商务外环路29号国泰财富中心8层。负责人:李玮，总经理。委托代理人:睢君朕，员工。原审原告：马雯晴，女，2005年1月1日出生，汉族，住河南省新乡县。原审被告：周慧，女，1985年12月16日出生，汉族，住河南省邓州市。上诉人崔彦梅因与被上诉人曾小果、被上诉人浙商财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称浙商财险河南公司）、原审原告马雯晴、原审被告周慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初1996号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人崔彦梅代理人刘中伟、王永玉、被上诉人浙商财险河南公司代理人睢君朕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。崔彦梅上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判曾小果、浙商财险河南公司赔偿崔彦梅168355.68元。事实和理由：一、崔彦梅在城镇经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均在城镇，崔彦梅和其丈夫马新在新乡古固寨镇农贸市场经营鑫鑫百货店已10年有余，经济收入来源于鑫鑫百货的日常经营，其女儿在古固寨镇中心小学上学，一家人均在城镇居住。根据最高人民法院民一庭相关复函的规定，应当按照城镇标准计算其伤残赔偿金及被扶养人生活费。二、一审法院计算误工费、护理费等费用标准过低。崔彦梅和其丈夫马新共同经营鑫鑫百货店，应当以河南省零售业36690元/年的赔偿标准计算崔彦梅的误工费及马新的护理费。且崔彦梅伤情严重，仅医疗费花费60000余元，住院期间需两人陪护，出院后需一人陪护。一审法院在住院期间按照1人标准计算护理费且出院后将护理费乘以50%没有事实和法律依据。浙商财险河南公司辩称：一审法院认定事实清楚，计算方法无误。曾小果、马雯晴、周慧经本院传票传唤未到庭。崔彦梅向一审法院起诉请求：赔偿其各项损失共计180000元。一审法院认定事实：2016年5月2日22时00分，在新中大道与向阳路交叉口，曾小果驾驶豫Ｒ×××××号小型轿车转弯时与马新驾驶的电动三轮车（车上乘坐崔彦梅）相撞造成交通事故。该事故由新乡市公安局交通巡逻警察支队事故处理大队处理，于2016年5月31日作出道路交通事故认定书，认定曾小果承担事故的全部责任，马新、崔彦梅、马雯晴不承担责任。事故发生后，崔彦梅即被送至新乡医学院第三附属医院住院治疗，经诊断为：颅脑损伤。崔彦梅经治疗于2016年7月21日出院，实际住院80天，花费医疗费用61872.84元，支出门诊费用944.8元，支出其他费用89元。2016年8月8日崔彦梅复诊支出门诊费358元。综上，崔彦梅支出医疗费共计63175.64元。马雯晴在新乡医学院第三附属医院检查治疗，支出门诊费用450元。经崔彦梅申请，一审法院委托新乡牧野法医临床司法鉴定所对崔彦梅的伤残等级及出院后的护理三项、误工期、营养期进行鉴定。该鉴定机构于2016年11月8日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人崔彦梅1、因交通事故致“脑脊液耳漏、鼻漏”已构成伤残X（十）级。2、误工期拟定为120日，护理期限拟定为60日，营养期拟定为60日，护理人数为壹人。崔彦梅为此支出鉴定费4483.16元；经崔彦梅申请新乡市兴发价格评估有限公司对崔彦梅的鑫洋电动三轮车因事故造成的损失价值进行了评估。该评估机构于2016年5月23日作出道路交通事故车物损失估价鉴定意见书，鉴定意见为：该车的修复价格为1540元。崔彦梅支出评估费180元。事故发生后曾小果共计为崔彦梅垫付费用10000元。另查明，曾小果所驾驶的豫Ｒ×××××号小型轿车实际车主系周慧，该车辆在浙商财险河南公司投保有交强险和商业三者险(保险金额300000元），并投保有不计免赔险，该事故发生在保险期间内。又查明，崔彦梅的女儿马雯晴2005年1月1日出生，母亲张成香1942年7月15日出生，张成香共有子女三人。认定崔彦梅的各项损失如下：医疗费63175.64元；以崔彦梅实际住院80天每天15元计算住院伙食补助费为1200元；以崔彦梅实际住院80天每天15元计算住院期间营养费为1200元；根据鉴定意见“营养期拟定为60日”每天15元计算，出院后营养费为900元；综上，营养费共计2100元；以2015年河南省居民服务业和其他服务业收入标准30482元/年，护理人数1人，住院天数80天计算，住院期间护理费为6680.99元（30482元/年÷365天×80天=6680.99元）；依据鉴定意见“护理期限拟定为60日”，结合崔彦梅的伤情，出院后护理费为2505.37元（30482元/年÷365天×60天×50%=2505.37元）；综上，护理费共计9186.36元；以2015年河南省农林牧渔业收入28849元/年为标准，根据鉴定意见“误工期拟定为120日”及住院天数80天计算误工费为15807.67元（28849元/年÷365天×（120+80）天=15807.67元）；以2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/年为标准，崔彦梅的伤残等级为十级，残疾赔偿金为21706元（10853元/年×20年×10%=21706元）；以2015年河南省农村人均生活消费支出7887元/年为标准，崔彦梅需支出被抚养人马雯晴、张成香的被抚养人生活费为4337.85元（7887元/年×7年×10%÷2+7887元/年×6年×10%÷3=4337.85元）；根据最高人民法院关于适用《若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金为26043.85元；根据崔彦梅的伤情及就医住院情况，精神损害抚慰金为5000元；结合崔彦梅的伤情及住院情况，交通费酌定为1000元；伤残鉴定费4483.16元；车损1540元；车损评估费180元；住院期间支出其他费用89元；以上共计129805.68元。认定马雯晴的损失如下：医疗费450元。认定上述事实的证据材料有崔彦梅提供的身份证复印件、户口本、道路交通事故认定书、新乡医学院第三附属医院住院病历、诊断证明、住院证、出院证、住院费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费发票一组、道路交通事故车物损失估价鉴定意见书、保全费票据、保单复印件以及浙商财险河南公司提供的保险抄单及当事人的庭审陈述。一审法院认为，本案交通事故经交警部门处理，认定曾小果承担事故的全部责任，崔彦梅、马雯晴不承担责任。故因本次事故给崔彦梅、马雯晴造成的各项损失，由曾小果承担全部的赔偿责任。因肇事车辆在浙商财险河南公司投保有交强险和商业三者险，故应先由浙商财险河南公司在承保交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额范围内赔偿，仍有不足的，由曾小果予以赔偿。综上，由浙商财险河南公司在交强险责任限额内赔偿崔彦梅医疗费10000元、护理费为9186.36元、误工费15807.67元、残疾赔偿金26043.85元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、车损1540元共计68577.88元；由浙商财险河南公司在商业三者险范围内赔偿崔彦梅医疗费53175.64元、住院伙食补助费1200元、营养费2100元以上共计56475.64元。综上，浙商财险河南公司共计应赔偿崔彦梅125053.52元。由浙商财险河南公司在商业三者险范围内赔偿马雯晴医疗费450元。下余款项：伤残鉴定费4483.16元、车损评估费180元、住院期间支出其他费用89元计4752.16元由曾小果予以赔偿。因曾小果已为崔彦梅垫付费用10000元，扣除其应赔偿崔彦梅的4752.16元，下余5247.84元由浙商财险河南公司在向崔彦梅支付赔偿款中扣除并退还给曾小果，故浙商财险河南公司赔偿崔彦梅119805.68元即可。对于崔彦梅的其他请求因证据不足，不予支持。判决：一、浙商财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内赔偿崔彦梅119805.68元；二、浙商财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内赔偿马雯晴450元；三、驳回崔彦梅、马雯晴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，保全费820元，由崔彦梅、马雯晴负担1471元，曾小果负担3249元。二审中，崔彦梅提交马雯晴就读学校出具的证明一份，证明马雯晴在古固寨镇上学，残疾赔偿金及被扶养人生活费应该按照城镇标准计算。浙商财险河南公司发表质证意见称，对该份证据真实性无异议，但并不能证明其居住地为城镇。曾小果、马雯晴、周慧未到庭发表质证意见。本院认为，该份证据材料与待证事实无关联，不符合证据关联性要求，不能证明其证明目的，本院不予采纳。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为：关于本案残疾赔偿金及被扶养人生活费标准的确定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院民一庭[2005]民他字第25号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，崔彦梅系农村户口，其于一审时提交证据不足以证明其在城市工作、居住，经常居住地和主要收入来源地为城市，故一审按照农村居民的相关标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费并无不当。关于崔彦梅误工费标准的确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，崔彦梅于一审时提供的证据不足以证明其有固定收入，且其未提交能够证明其最近三年的平均收入状况的相关证据，但能够证明其所从事行业为零售业，河南省2016年批发和零售业从业人员平均工资为36690元/年，故其误工费应为36690元/年÷365天×（80+120）天=20104.11元。关于崔彦梅护理费数额的确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”本案中，崔彦梅称其住院期间护理人数为二人，一审根据上述司法解释的相关规定，结合其伤情，认定其住院期间护理人数为一人并无不当；涉案交通事故造成崔彦梅十级伤残，一审根据其伤情，结合鉴定意见，酌定其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，从而乘以50%并无不当；依赖崔彦梅于一审时提供的证据能够证明其护理人员从事行业为零售业，故其护理费应为36690元/年÷365天×（80天+60天×50%）=11057.26元。则浙商财险河南公司应赔偿崔彦梅各项损失共计119805.68元-9186.36元-15807.67元+11057.26元+20104.11元=125973.02元。综上所述，崔彦梅的上诉理由成立部分，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初1996号民事判决第二项、第三项；二、变更河南省新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初1996号民事判决第一项为：浙商财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿崔彦梅各项损失共计125973.02元。一审案件受理费3900元，保全费820元，由曾小果负担3303元，崔彦梅、马雯晴负担1417元；二审案件受理费1014元，由浙商财产保险股份有限公司河南分公司负担129元，崔彦梅负担885元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘艳利审判员  高凤娜二〇一七年六月二十五日书记员  姜雪云