湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0302刑初444号
公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
被告人周某，无固定职业。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2016年5月11日被十堰市公安局东岳分局刑事拘留，同年6月13日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局东岳分局执行逮捕。
辩护人王传锋，湖北瑞泰律师事务所律师。
辩护人姚杰，湖北瑞泰律师事务所律师。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉（2016）343号起诉书指控被告人周某犯诈骗罪，于2016年8月29日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成由审判员杨琴担任审判长并主审，与审判员陈良计、人民陪审员曾新彩参加的合议庭，于2016年11月7日公开开庭进行了审理。十堰市茅箭区人民检察院指派检察员贺昌琼出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人王传锋出庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控：
2016年5月11日，被告人周某驾驶租赁的车牌号为川A×××××号悦达起亚K3型轿车窜至湖北省十堰市城区，利用“伪基站”短信群发设备沿途向不特定群众发送内容为：“澳门银河WWW.088728.CC网上真人赌场，百家乐，时时彩，体育彩票，MG电子，体育投注等，24小时娱乐不打烊，登陆注册即送58元。”
的诈骗信息，共计110168条，造成110168个用户通信短时间中
断。当日19时许，被告人周某在十堰市中岳路三堰立交桥下被
公安人员抓获，并当场扣押“伪基站”电子设备、笔记本电脑、
手机等作案工具。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1.物证；2.书证；3.被告人周某的供述与辩解；4.勘验、检查笔录。
公诉机关认为，被告人周某以非法占有为目的，通过发送短信的方法发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪（未遂）追究其刑事责任。请依法判处。
被告人周某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人周某不构成诈骗罪，其涉嫌的罪名应当是破坏公用电信设施罪。因周某不具有非法占有的主观故意，受他人指使发送博彩短信，不具有诈骗罪的特征；周某被传唤后主动到案并如实供述自己的罪行，应当认定为自首；周某在共同犯罪中起次要作用，是从犯；主观恶性小，是初犯，请求从轻处罚。
经审理查明：
2016年5月11日，被告人周某在未取得电信设备进网许可和无线电发射设备型号核准的情况下，在十堰市驾驶租赁的车牌号为川A×××××号悦达起亚K3型轿车，采用非法占用中国移动通信集团公司网络工作频率的方式，利用“伪基站”短信群发设备沿途向不特定群众发送内容为：“澳门银河WWW.088728.CC网上真人赌场，百家乐，时时彩，体育彩票，MG电子，体育投注等，24小时娱乐不打烊，登陆注册即送58元”的信息，共计110168条，造成110168个用户通信短时间中断，严重影响移动用户的正常通信。当日19时许，被告人周某在十堰市中岳路三堰立交桥下被公安人员抓获，并当场扣押“伪基站”电子设备、笔记本电脑、手机等作案工具。
认定上述事实的证据如下：
1.物证
诺基亚手机一部、笔记本电脑一台、电子设备、逆变器一个，证明侦查机关抓获周某时扣押的做案工具。
2.书证
（1）被告人周某户籍证明，证明被告人周某具有刑事责任能力。
（2）抓获经过，证明周某驾车行驶在三堰中岳路立交桥下时被抓获，并在车内发现疑似“伪基站”电子设备及电脑、手机，且笔记本电脑上显示发送短信条数为110168条。
（3）扣押决定书、扣押清单、发还清单，证明公安机关从周某处扣押手机（诺基亚直板手机）一部、笔记本电脑（黑色联想牌）一台、电子设备（黑色）一台、白色悦达起亚轿车（川：A8KB**）-台、逆变器一个、银行卡一张。曾雪梅（系车主）于2016年5月21日到公安机关将白色悦达起亚轿车（川：A8KB**）领取。
（4）中国移动通信集团湖北有限公司十堰分公司出具的《关于“伪基站”相关问题的情况说明》，证实周某影响了110168个用户通信短时间中断，每个用户中断时间视不同的终端型号为几秒至几分钟不等。
（5）十堰无线电监测站出具的《关于十堰市公安局东岳分局送检设备功能验证意见书》，证明在周某处扣押的设备在国家指配给移动公司使用的频段内工作，其发射功率可调；具有发送短信功能；未经无线电发射设备型号核准。
（6）十堰无线电监测站出具《情况说明》，证明公安机关抓获周某的过程。
（7）营业执照、石广东的身份证明、机动车登记信息、机动车发票、驾驶证、租车单，证实周某驾驶的车辆系租用四川省成都市吉嘉汽车租赁有限公司车辆。
3.被告人的供述与辩解
被告人周某的供述：对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
4.勘验、检查笔录
现场勘验检查工作笔录、现场方位示意图、勘查照片。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人周某在未取得电信设备进网许可和无线电发射设备型号核准的情况下，非法使用无线电通信设备“伪基站”，采用非法占用公众移动通信频率的方式，在一定范围内搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送博彩信息，干扰公用电信网络信号，造成公众移动通信网络信号局部阻断，破坏了正常的电信秩序，影响电信运营商正常经营活动，危害公共安全，其行为构成破坏公用电信设施罪。关于公诉机关对周某以非法占有为目的，通过发送短信的方法发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，构成诈骗罪的指控。经查，被告人周某向不得定的对象发送的短信内容属“博彩”广告短信，非诈骗短信，其行为不构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名有误，予以纠正。关于被告人周某的辩护人提出周某构成自首的辩护意见，经查，周某在实施犯罪过程中被公安机关当场抓获，并查获作案工具，其行为不构成自首，其辩护人该辩护意见不予采纳。关于被告人周某的辩护人提出周某是从犯的辩护意见，经查，周某具体操作伪基站设备发送短信，破坏公用电信设施，是犯罪行为的直接实施者，不属于从犯，其辩护人该辩护意见不予采纳。被告人周某到案后如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》第一条第（二）项、《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，判决如下：
一、被告人周某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日起至2019年5月10日止）。
二、扣押在案的作案工具诺基亚手机一部、笔记本电脑一台、电子设备、逆变器一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 琴
审 判 员 陈良计
人民陪审员 曾新彩
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 赵会芬
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第一百二十四条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》
一、准确认定行为性质
……
（二）非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全的，依照《刑法》第一百二十四条第一款的规定，以破坏公用电信设施罪追究刑事责任；同时构成虚假广告罪、非法获取公民个人信息罪、破坏计算机信息系统罪、扰乱无线电通讯管理秩序的，依照处罚较重的规定追究刑事责任。
……
《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十四条规定的“危害公共安全”，依照刑法第一百二十四条第一款规定，以破坏公用电信设施罪处三年以上七年以下有期徒刑：
（一）造成火警、匪警、医疗急救、交通事故报警、救灾、抢险、防汛等通信中断或者严重障碍，并因此贻误救助、救治、救灾、抢险等，致使人员死亡一人、重伤三人以上或者造成财产损失三十万元以上的；
（二）造成二千以上不满一万用户通信中断一小时以上，或者一万以上用户通信中断不满一小时的；
（三）在一个本地网范围内，网间通信全阻、关口局至某一局向全部中断或网间某一业务全部中断不满二小时或者直接影响范围不满五万（用户×小时）的；
（四）造成网间通信严重障碍，一日内累计二小时以上不满十二小时的；
（五）其他危害公共安全的情形。