成都市新都区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新都民初字第732号
原告叶琼香，女，1968年11月14日出生，汉族，住成都市新都区，身份证号码：。
委托代理人张祥贵，四川应天缘律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告徐顺兵，男，1971年12月10日出生，汉族，住成都市新都区，身份证号码：。
被告柳银洪，男，1970年10月16日出生，汉族，住成都市新都区，身份证号码：。
委托代理人贺震彬，四川公生明律师事务所律师。特别授权代理。
被告永诚财产保险股份有限公司四川分公司，营业地成都市锦江区东大街紫东楼段11号东方广场16楼，组织机构代码：77584238-5。
负责人郭浪，总经理。
委托代理人郭智远（系公司员工），男，1982年5月2日出生，汉族，住陕西省太原市迎泽区，身份证号码：。代理权限：一般代理。
原告叶琼香诉被告徐顺兵、柳银洪、永诚财产保险股份有限公司锦江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年1月19日立案受理。在诉讼过程中，被告永诚财产保险股份有限公司四川分公司提出本案被告保险公司由被告永诚财产保险股份有限公司锦江支公司变更为被告永诚财产保险股份有限公司四川分公司，被告永诚财产保险股份有限公司锦江支公司应承担的保险责任由其承担的申请，原告叶琼香、被告徐顺兵、柳银洪均同意变更，本院对此申请予以准许，本案被告保险公司变更为被告永诚财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称永诚财险四川分公司）。依法由审判员孙丰适用简易程序于2月11日公开开庭进行了审理。原告叶琼香及委托代理人张祥贵、被告徐顺兵、被告柳银洪及委托代理人贺震彬、被告永诚财险四川分公司的委托代理人郭智远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告叶琼香诉称，2014年5月4日上午10时36分许，被告徐顺兵在新都区的石板滩“银宏电器商场”上班期间，私自驾驶老板被告柳银洪所有的停放在“银宏电器商场”门口的车牌号为川ARN9**“五菱牌”小型普通客车进行倒车，因操作不当，连续碰撞行人原告叶琼香、案外人何金容、兰道全及案外人范秀芳停放在路边的“倍特”电动二轮车，最终车辆倒入街道对面正兴街337-339号案外人杨尔珍的商铺内。事故造成案外人兰道全当场死亡，原告叶琼香及案外人何金容受伤，两车及商铺受损。事故发生后，原告叶琼香即被送至成都市新都区中医医院住院治疗28天，医嘱建议休息3个月，加强营养及护理。经成都市公安局新都区公安分局交通警察大队认定，本次事故由被告徐顺兵承担事故的全部责任。经四川求实司法鉴定所鉴定，原告叶琼香的伤残等级为十级。原告叶琼香认为被告徐顺兵当时事发时履行职务行为，事故车辆系该商铺的雇主被告柳银洪车辆，对其事故系管理不当造成，应由被告柳银洪、徐顺兵承担连带责任。被告永诚财险四川分公司系肇事车川ARN9**“五菱牌”小型普通客车的承保单位，并在其处投保了交强险及商业第三者责任保险，事发时该车正在保险期限内。本次事故案外人兰道全亲属已诉至法院并已依法作出判决，而法院在该案交强险赔付限额内预留了死亡伤残赔偿金10000元及医疗费10000元。现因多次协商赔偿事宜未果，原告叶琼香诉至法院，请求依法判令：1.被告徐顺兵、柳银洪、永诚财险四川分公司连带赔偿原告叶琼香因本次交通事故遭受的各项损失共计88786元；2.被告永诚财险四川分公司在保险范围内承担赔偿责任并将此款直接支付给原告叶琼香，精神抚慰金优先在交强险内赔付；3.本案诉讼费由被告徐顺兵、柳银洪承担。
被告徐顺兵辩称，对本案交通事故事实及事故责任划分无异议；事故发生后，被告徐顺兵支付原告叶琼香15000元。
被告柳银洪辩称，对本案交通事故事实及事故责任划分无异议；本案侵权人系被告徐顺兵，被告柳银洪系肇事车川ARN9**“五菱牌”小型普通客车车主，被告徐顺兵与被告柳银洪系运输合同关系，故被告柳银洪不应承担赔偿责任。
被告永诚财险四川分公司辩称，对本案交通事故事实及事故责任划分无异议；肇事车川ARN9**“五菱牌”小型普通客车在被告永诚财险四川分公司处投保了交强险和商业第三者责任保险，但被告徐顺兵在事发时并未经该车车主被告柳银洪同意擅自驾驶车辆致发生事故，且被告徐顺兵属无证驾驶，故被告永诚财险四川分公司应当在交强险和商业第三者责任保险范围内免责；被告永诚财险四川分公司已在交强险范围内支付案外人兰道全亲属赔偿款100000元，要求本案扣除该部分金额。
经审理查明，2014年5月4日上午10时36分，被告徐顺兵在新都区石板滩的“银宏电器商场”为被告柳银洪运输家电，被告柳银洪所有的川ARN9**“五菱牌”小型普通客车的驾驶员龚强将该车停放在该电器商场路边，离开汽车未将汽车钥匙拿走。被告徐顺兵为将自己的川A813**正三轮摩托车车移出，驾驶肇事车川ARN9**“五菱牌”小型普通客车进行倒车，因操作不当车辆快速倒车，连续碰撞行人原告叶琼香、案外人何金容、兰道全及范秀芳停放在路边的“倍特”电动二轮车，最终本案肇事车川ARN9**“五菱牌”小型普通客车辆倒入街道对面正兴街337-339号案外人杨尔珍的商铺内。事故造成案外人兰道全当场死亡，原告叶琼香、案外人何金容受伤，两车及商铺受损。事故发生后，原告叶琼香被送至成都市新都区中医医院住院治疗28天，并于同年6月1日出院，经该院诊断伤情为1.左小腿皮肤切割伤（1、左腓总神经损伤2、左胫前肌、腓骨长短肌、腓肠肌外侧头、比目鱼肌断裂3、左腓骨上段骨折）2.左胸8、9、10肋骨骨折3.胸10椎体右侧横突骨折。出院后，原告叶琼香分别在成都市新都区中医医院、成都市第三人民医院接受门诊治疗。成都市公安局新都区公安分局交通警察大队于2014年5月28日出具的成公新交认字（2014）第00150号《道路交通事故认定书》依据被告徐顺兵的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款（驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车）、第二十二条第一款（机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶）的规定，认定被告徐顺兵承担事故全部责任。四川求实司法鉴定所于2014年9月25日出具的川求实鉴（2014）临鉴5479号法医学鉴定意见书载明：原告叶琼香因交通事故受伤的伤残等级为十级。被告刘银洪系肇事车川ARN9**“五菱牌”小型普通客车，该肇事车在被告永诚财险四川分公司购买了交强险（其中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元）和商业第三者责任保险。事故发生后，被告徐顺兵、柳银洪已分别向原告叶琼香支付15000元、10000元。
另查明，本案交通事故死者案外人兰道全的亲属已于2014年7月25日向本院起诉主张赔偿请求，本院于同年10月20日依法作出（2014）新都民初字第3371号民事判决书，该案现已生效，被告永诚财险四川分公司在交强险限额内支付案外人兰道全家属100000元，在该案中交通事故的另外两个伤者，即本案原告叶琼香及案外人何金容因治疗未终结，同意在交强险限额内预留医疗及伤残赔偿金各10000元；在本案诉讼过程中，本院依法告知案外人何金容其作为本本次交通事故案件的共同伤者在交强险赔付限额内享有分配利益，要求其向本院提起诉讼，案外人何金容明确表示其自愿放弃交强险赔付限额内享有的分配利益。
上述事实有双方当事人身份信息、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险及第三者责任保险单、成都市新都区中医医院出院证明出、住院病历及医疗费票据、四川求实司法鉴定所法医学鉴定意见书及鉴定费票据、护理费收条、成都市新都区石板滩镇光明社区居民委员会出具的居住证明、户口本及房产证、支付款收条、（2014）新都民初字第3371号民事判决书、工作笔录等证据以及双方当事人的当庭陈述在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，因侵权导致损害的，应当依法予以赔偿。本案被告徐顺兵擅自无证驾驶被告刘银洪所有的川ARN9**“五菱牌”小型普通客车，因操作不当，致使车辆失控，成都市公安局新都区分局交通警察大队根据其违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”、第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，认定被告徐顺兵承担此次交通事故的全部责任，本院对此予以确认。原告叶琼香认为被告徐顺兵事发时履行职务行为，系雇佣于该商铺的雇主被告柳银洪，被告徐顺兵承担的责任应由被告柳银洪承担。本院查明被告徐顺兵用自己的运输工具川A813**三轮车为被告柳银洪运输电器，被告柳银洪支付相应的运费，不固定上下班，不固定领取报酬，故被告徐顺兵与被告柳银洪之间不构成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害，当事人依照侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予以支持。机动车所有人或者管理人有过错的，承担相应的赔偿责任，但具有侵权责任法第五十二条规定情形的除外”的规定，被告徐顺兵作为此次交通事故的直接侵权人，在无免责情形的条件下，依法应向原告叶琼香承担侵权赔偿责任。本案争议焦点是被告柳银洪作为肇事车川ARN9**号“五菱牌”小型普通客车的所有人和管理人是否应当就该事故向原告叶琼香承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十二条：“盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。”的规定，只有侵权人存在盗窃、抢劫或者抢夺的情况下，作为机动车所有人或者管理人即使存在过错也不必就此承担责任。结合本案，被告柳银洪并无直接证据证实被告徐顺兵的行为构成了上述法律规定的免责情形，故不能直接排除被告柳银洪对本案原告叶琼香的赔偿责任。被告刘银洪作为本案肇事车的实际所有人确定其应承担责任大小是处理本案的关键。被告徐顺兵未经本案肇事车所有人被告柳银洪授权擅自使用该车辆且无证驾驶上路是导致本案事故发生的直接原因，被告柳银洪作为肇事车川ARN9**号“五菱牌”小型普通客车的所有人其对该车辆依法具有审慎管理义务，本案中其应当预见到将车辆钥匙留置于车内将使本案车辆极有可能作为可高速行驶的交通工具一旦被无驾驶资格的人员掌握将处于发生危险后果的状态，事实上其保管不善的行为也是导致本案侵权事故的发生原因之一，故被告柳银洪作为车辆所有人对本案事故的发生具有过错，依法应承担相应的赔偿责任。被告永诚财险四川分公司提出被告徐顺兵未经该车车主被告柳银洪同意擅自驾驶车辆且属无证驾驶，被告永诚财险四川分公司应当在交强险和商业第三者责任保险范围内免责的抗辩意见，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；……”的规定，本案被告徐顺兵未取得相应驾驶资格驾驶本案肇事车造成原告叶琼香人身损害，原告叶琼香依法有权请求被告永诚财险四川分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，故本院对上述抗辩意见不予支持，被告永诚财险四川分公司依法应在交强险责任限额范围内承担垫付责任，超出交强险责任限额部分由被告徐顺兵、柳银洪承担。综合本案实际案情，本院认为原告叶琼香因本次交通事故所受损失由被告徐顺兵承担70%的赔偿责任、被告柳银洪承担30%的赔偿责任较为合理。原告诉请医疗费26754.61元的主张，成都市新都区人民医院及成都市第三人民医院出具的医疗费票据载明金额为27976.57元，原告诉请金额未超过医疗机构出具的医疗费总金额，故本院对此主张予以支持；原告诉请护理费80元／天×（28天＋90）天＝9440元的主张，原告实际住院治疗28天，其主张出院后护理天数为90天的依据是就诊医院成都市新都区中医医院出院证明书医嘱载明“2.休息三月，坚持逐渐行患肢功能锻炼，适当下地行走，加强营养及护理”，但原告当庭陈述其出院后未请人护理，也未提供其需要出院后护理依赖程度的鉴定，故本院对原告出院后的护理费主张不予支持，结合原告住院治疗天数，参照原告接受住院治疗医院新都区中医医院所在地的一般护工60元／天标准计算，本院对此主张支持1680元（60元／天×28天）；原告诉请住院伙食补助费30元／天×28天＝840元的主张，结合原告实际住院治疗28天的事实，本院对此予以支持；原告诉请营养费30元／天×28天＝840元的主张，结合原告伤残等级、伤情恢复需要及就诊医院医嘱，本院对此予以支持；原告诉请交通费1000元的主张，结合原告就医治疗客观上必将产生交通费用的客观事实，本院酌情支持300元；原告诉请残疾赔偿金22368元／年×20年×10%＝44736元的主张，原告提交的成都市新都区石板滩镇光明社区居民委员会出具的居住证明、户口本及房产证可以证实原告经常居住为城镇的事实，结合原告事故发生时未满60周岁及伤残等级为十级的事实，故本院对此主张予以支持；原告诉请鉴定费900元的主张，有四川求实司法鉴定所出具的鉴定费票据为证，本院对此予以支持；原告诉请误工费41794元／年÷365天／年×140天＝16030元的主张，庭审中原告未举证证明其因本次交通事故致使其在务工单位收入减少的事实及其所从事工作的行业，参照本院所在地工资标准最低的行业“住宿和餐饮业”上一年度职工平均工资27633元／年标准计算，本院确定该金额为27633元／年÷365天／年×144天（定残前一日）＝10901.79元；原告诉请精神损害抚慰金5000元的主张，结合交通事故对原告精神造成的严重损害程度、侵权行为、侵权后果、侵权人所承担的责任等因素，本院酌情支持3000元。现本院核定原告的各项损失：医疗费26754.61元、护理费1680元、住院伙食补助费840元、营养费840元、交通费300元、残疾赔偿金44736元、鉴定费900元、误工费10901.79元、精神损害抚慰金3000元，以上各项共计89952.4元。因被告永诚财险四川分公司在另案已履行在交强险赔偿限额内赔付100000元的保险责任，故本案被告永诚财险四川分公司应在交强险赔偿限额内支付原告叶琼香20000元（医疗费10000元＋精神损害抚慰金3000元＋残疾赔偿金7000元），剩余69952.4元（89952.4元－20000元）由被告徐顺兵按责承担48966.68元（69952.4元×70%）、由被告柳银洪按责承担20985.72元（69952.4元×30%）。被告徐顺兵、柳银洪分别要求已垫付的15000元、10000元在本案一并处理的主张，为减少当事人讼累，本院予以支持。品迭后，被告徐顺兵应支付原告叶琼香赔偿金33966.68元（48966.68元－15000元），被告柳银洪应支付原告叶琼香赔偿金10985.72元（20985.72元－10000元）。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十四条、第十六条、第十八条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效后十日内支付原告叶琼香20000元；
二、被告徐顺兵于本判决生效后十日内赔偿原告叶琼香33966.68元；
三、被告柳银洪于本判决生效后十日内赔偿原告叶琼香10985.72元；
四、驳回原告叶琼香的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1010元（已减半收取），由被告徐顺兵负担707元、被告柳银洪负担303元（此款已由原告叶琼香预付，被告柳银洪、被告徐顺兵于本判决生效后十日内向原告叶琼香付清）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 孙 丰
二〇一五年三月十一日
书记员 周梦思