河北省蔚县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蔚刑初字第89-1号
公诉机关河北省蔚县人民检察院。
被告人魏某，无业。2013年5月8日因涉嫌犯非法经营罪被蔚县公安局刑事拘留，同年6月13日经蔚县人民检察院批准逮捕，同日由蔚县公安局执行。现押于蔚县看守所。
辩护人李士德，河北同仁和律师事务所律师。
被告人刘某甲（小名“二龙”），无业。2013年5月8日因涉嫌犯非法经营罪被蔚县公安局刑事拘留，同年6月6日被蔚县公安局取保候审。
被告人赵某（曾用名“赵元元”），无业。2013年5月8日因涉嫌犯非法经营罪被蔚县公安局刑事拘留，同年6月6日被蔚县公安局取保候审。
蔚县人民检察院以蔚检公诉刑诉（2014）52号起诉书指控被告人魏某、刘某甲、赵某犯非法经营罪，于2014年4月27日向本院提起公诉，又以蔚检刑追诉（2014）1号追加起诉决定书指控被告人魏某犯行贿罪，于2014年5月22日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。蔚县人民检察院指派检察员邱建国、全爱平出庭支持公诉，被告人魏某、刘某甲、赵某以及被告人魏某的辩护人李士德到庭参加诉讼。期间报请张家口市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
蔚县人民检察院指控：
1、非法经营
2013年以来，被告人魏某、刘某甲、赵某在没有取得成品油经营许可证的情况下非法销售柴油，其中被告人魏某累计非法销售柴油金额为590万余元，被告人刘某甲非法销售柴油金额为128万余元，被告人赵某非法销售柴油金额为52.5万元。
2、行贿
被告人魏某和同案犯张永文（已判决）为了谋取不正当利益，在2012年期间，先后四次向时任中国石油化工股份有限公司河北蔚县石油经营部经理的李峰（已判决）行贿人民币22000元，李峰在对该经营部的增值税专用发票监督管理过程中，为被告人魏某和同案犯张永文开增值税专用发票提供方便。
就上述事实，公诉机关当庭列举了相应的证据，故认为被告人魏某、刘某甲、赵某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，被告人魏某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。
被告人魏某辩解，1、我买卖的是加油卡不是成品油，我不知道买卖加油卡的行为构成犯罪，我的行为没有给社会造成危害，希望法院对我从轻处罚。2对公诉机关指控的行贿罪我无异议。
辩护人李士德辩称，1、被告人魏某的行为不构成非法经营罪，从客体要件来看，买卖加油卡不属于法律禁止的行为，本案被告人魏某买卖加油卡并没有违反国家限制买卖及专营、专卖的相关法律、法规的规定，依据“罪刑法定原则”、“法无明文规定不处罚”的规定，被告人买卖加油卡的行为不符合非法经营的构成要件，不构成犯罪。从主观上看，非法经营罪在主观上要求行为人必须是出于故意，因被告人魏某不懂法，其不知买卖加油卡是犯罪行为，其在主观上并无犯罪的故意，其买卖加油卡的行为不构成犯罪。2、对于被告人魏某指控的行贿罪，因其如实供述，自愿认罪，且其主观恶性和社会危害性均较小，望法庭能够考虑上述情节，对被告人魏某从轻处罚。3、被告人魏某系初犯，无前科，平时表现一贯良好，现在其已离婚，因前妻身体有病，两个尚在读书的未成年子女均需要被告人魏某抚养，其身患癌症的哥哥和年近80的母亲亦需要被告人魏某照顾，对被告人魏某从轻处罚有利于对被告人魏某的改造，有利于社会的和谐，希望合议庭予以采纳。
被告人刘某甲对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
被告人赵某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明：
1、非法经营
2013年以来，被告人魏某、刘某甲、赵某在没有取得成品油经营许可证的情况下非法销售柴油，其中被告人魏某累计非法销售柴油金额为590万余元，被告人刘某甲非法销售柴油金额为128万余元，被告人赵某非法销售柴油金额为52.5万元。
2、行贿
被告人魏某和同案犯张永文（已判决）为了谋取不正当利益，在2012年期间，先后四次向时任中国石油化工股份有限公司河北蔚县石油经营部经理的李峰（已判决）行贿人民币22000元，李峰在对该经营部的增值税专用发票监督管理过程中，为被告人魏某和同案犯张永文开增值税专用发票提供方便。
上述事实，有经庭审质证的接受刑事案件登记表，立案决定书，被告人魏某账本记录，中石化加油卡客户额度台账对账单，被告人魏某农行卡尾数为4669的交易详单，增值税专用发票抵扣税款情况明细表，中石化公司蔚县经营部出具的证明，办案说明，蔚县公安局经侦大队抓获证明，提取证明，扣押物品、文件清单，发还清单，随案移送清单，蔚县公安局经侦大队出具的河北省罚款统一收据，户籍证明，证人郭某甲、郭某乙、刘某乙、汤某等人的证言，同案犯王清、王喜春的供述，被告人魏某、刘某甲、赵某的供述等证据证实，足以认定。
因被告人魏某没有取得许可经营油品的相关资质，其以谋取非法利润为目的多次倒卖加油卡，其非法经营活动扰乱了市场秩序，情节严重，故被告人魏某关于其不明知购买加油卡的行为是犯罪行为，其没有犯非法经营罪，以及其辩护人关于公诉机关指控的被告人魏某犯有非法经营罪从客体上讲买卖加油卡法律上没有明文禁止，从主观上讲行为人没有犯罪故意，其行为不构成犯罪的辩解、辩护意见本院不予采纳。辩护人关于被告人魏某需要抚养其离异后随其一起生活的两个未成年子女，需要照顾年迈多病的母亲及身患癌症的哥哥，从轻处罚有利于对被告人魏某的改造，有利于社会的和谐的辩护意见本院可酌情予以考虑。
本院认为，被告人魏某、刘某甲、赵某以谋取非法利润为目的，违反国家规定从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人魏某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪。蔚县人民检察院指控成立。被告人刘某甲、赵某自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人魏某系初犯，无前科，平时表现良好，其对行贿的犯罪事实自愿认罪，以上情节均可对被告人魏某酌情从轻处罚的辩护意见属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百八十九条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人魏某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币150000元，犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币150000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月8日起至2016年7月7日止。罚金款于本判决生效后三十日内缴纳。）
被告人刘某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币100000元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金款于庭后缴纳。）
被告人赵某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金款于庭后缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 马永春
审判员 龚建文
审判员 赵全荣
二〇一四年十月二十四日
书记员 赵利君
相关法条
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第三百八十九条第一款【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款【考验期限】有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。