黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）哈民二民终字第104号
上诉人（原审原告）金忠义，男，1951年7月14日生，黑龙江省电力局退休高级工程师。
委托代理人常雪，黑龙江黑土地律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黑龙江省福临房地产综合开发有限责任公司。
法定代表人高瑞哲，董事长。
上诉人金忠义因与被上诉人黑龙江省福临房地产综合开发有限责任公司（以下简称福临公司）劳务合同纠纷一案，经哈尔滨市道外区人民法院审理，作出（2013）外民一初字第410号民事判决，金忠义不服提起上诉。我院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金忠义与其委托代理人李常雪到庭参加诉讼，被上诉人福临公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金忠义诉称：2012年9月18日，金忠义与福临公司签订了劳务用工合同。金忠义在福临公司担任开发公司现场指挥部指挥及总工程师，约定月工资5000元并提供工作午餐。签订合同时，福临公司要求金忠义将高级工程师证原件抵押在福临公司处。金忠义一直在福临公司公司工作近三个月。在工作期间，福临公司一直拖欠金忠义薪金及工作午餐费，拒不给付。现请求判令福临公司按双方劳务合同约定向金忠义支付薪金及工作午餐费共计9895元；按劳务合同第二十九条向金忠义支付加发工资2474元；按劳务合同第三十二、第三十三条向金忠义支付15，000元；返还金忠义高级工程师证原件，并赔偿扣押证件造成的损失5000元；诉讼费由福临公司承担。
福临公司辩称：因金忠义已经达到了法定的退休年龄，根据劳动仲裁不予受理通知书，得知金忠义主体不适格。因双方签订的是员工劳动合同，金忠义所有诉讼请求，均是劳务合同，金忠义与福临公司未签订劳务合同，请求驳回金忠义诉讼请求。根据劳动合同法实施条例第二十一条，金忠义已达到法定退休年龄，不属于劳动合同法上的适格主体。又因双方签订的是员工劳动合同，此员工劳动合同是受劳动合同法、劳动法、劳动合同实施条例保护和调整，因此金忠义不受上述法律保护，且金忠义不受福临公司员工劳动合同制约，不享受权利和义务。
原审判决认定：金忠义、福临公司于2012年9月18日签订《员工劳动合同》，合同约定：金忠义同意根据福临公司工作需要，担任江北商业大学福临家园指挥部指挥岗位工作；合同期限为一年，自2012年9月18日至2013年9月18日终止；福临公司每月16日以货币形式支付金忠义工资，暂定工资每月5000元；福临公司克扣或者无故拖欠金忠义工资的，以及拒不支付延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付金忠义工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。2012年9月19日，福临公司为金忠义出具证件保管收条，收条写明现将金忠义国家电力公司专业技术资格证书、热能电力工程高级工程师原件抵押于福临公司保存，当事人离职时返还。签订合同后，福临公司未支付金忠义2012年10月份工资及误餐补助费5195元。此后，双方未继续履行合同，金忠义国家电力公司专业技术资格证书、热能电力工程高级工程师原件未予返还。
原审判决认为：福临公司、金忠义签订的劳务合同合法有效，双方应按合同约定履行合同义务。福临公司未按合同约定支付金忠义工资及误餐补助费，金忠义要求福临公司支付，请求合理应予支持。因金忠义未提供有效证据证实福临公司拖欠2012年11月份工资及误餐补助费，故对金忠义要求福临公司支付2012年11月份工资及误餐补助费不予支持。根据合同约定，福临公司克扣或者无故拖欠金忠义工资的，以及拒不支付延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付金忠义工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，故金忠义要求福临公司支付经济补偿金应予支持。金忠义要求福临公司支付按照双方劳务合同第三十二、第三十三条规定福临公司应向金忠义支付经济补偿金15，000元和因福临公司扣押金忠义证件造成的损失5000元，未有法律依据和证据予以证实，不予支持。福临公司辩解双方签订的是劳动合同，金忠义已达法定退休年龄，不属于劳动合同法上的适格主体，不应受双方劳动合同制约，不应享有权利和义务，因双方所签合同实为劳务合同，该合同合法有效，故对福临公司辩解不予支持。现劳务合同已解除，抵押于福临公司处的金忠义国家电力公司专业技术资格证书、热能电力工程高级工程师原件应返还金忠义。据此判决：一、待判决发生法律效力后3日内，福临公司给付金忠义2012年10月份工资及误餐补助费5195元；二、福临公司给付金忠义经济补偿金1250元（5000元×25%）；三、福临公司返还金忠义国家电力公司专业技术资格证书、热能电力工程高级工程师原件；四、驳回金忠义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费610元，金忠义已预交，由金忠义负担560元，由福临公司负担50元，此款于本判决发生法律效力后3日内给付金忠义。
金忠义不服原审判决，向本院提起上诉称：原审适用法律错误，请求二审法院判令福临公司给付金忠义工资及误餐补助费9895元，拖欠工资经济补偿金2474元，经济补偿金15，000元，赔偿扣押证书造成的经济损失5000元，合计32，369元。
福临公司未答辩亦未出具书面答辩意见。
二审审理期间，金忠义举示证人张某某出庭作证证言一份。意在证明：福临公司拖欠金忠义两个月工资。
福临公司未出庭质证，亦未出具书面质证意见。
本院认证意见为，该证人系与金某某的同事，陈述事实明确具体，且证明内容与金忠义原审举示的其他证据证明内容相吻合，本院对该证人证言予以采信。
本院经审理认定：金忠义工作至2012年11月25日离职；误餐补助费一个月195元。除上述事实外，二审查明的其他事实与原审判决认定的事实相同。
本院认为：关于金忠义主张福临公司拖欠其两个月工资及误餐补助费问题。金忠义二审举示了证人出庭作证证言证明其主张，该证据与金忠义原审举示的证据相互佐证，能够证明金忠义主张的待证事实成立，对金忠义该项上诉主张，本院予以支持。
关于金忠义主张福临公司应给付拖欠工资的经济补偿金问题。双方合同第二十九条约定：“甲方克扣或者无故拖欠乙方工资的，以及拒不支付乙方延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付乙方报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”。该约定系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，对双方具有约束力。故金忠义该项上诉主张有事实依据，本院予以支持。
关于金忠义主张福临公司应按合同第三十二条、第三十三条、第三十五条约定向其支付经济补偿金，原审判决未适用劳动法属适用法律错误的的问题。因上述合同条款适用范围系接受劳务方解除合同的情形，不适用提供劳务者解除合同的情形，故本院对金忠义该项主张不予支持。金忠义与福临公司签订《员工劳动合同》时已超过法定退休年龄，属于已享受退休待遇人员，不属于劳动法意义上的劳动者，双方纠纷不应适用劳动法律规范调整。双方当事人形成的是劳务关系，双方签订的合同名为劳动合同实为劳务合同，故金忠义主张福临公司还应按照劳动法的相关规定向其支付其各项法定赔偿金，本院不予支持。
金忠义主张福临公司给付其扣押证件造成的损失。但未举示证据予以证实，对该项主张本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持哈尔滨市道外区人民法院（2013）外民一初字第410号民事判决第三项、第四项；
二、变更哈尔滨市道外区人民法院（2013）外民一初字第410号民事判决第一项为：本判决生效后七日之内黑龙江省福临房地产综合开发有限责任公司给付金忠义工资及误餐补助费9895元（10月份工资5000元＋误餐15元×13天＋11月工资200元×22天＋11月份误餐15元×20天）；
三、变更哈尔滨市道外区人民法院（2013）外民一初字第410号民事判决第二项为：本判决生效后七日之内黑龙江省福临房地产综合开发有限责任公司给付金忠义经济补偿金2474元（9895元×25%）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费610元，二审案件受理费610元，合计1220元，由黑龙江省福临房地产综合开发有限责任公司负担466.60元，金忠义负担756.40元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 韧
代理审判员 周力平
代理审判员 于 敏
二〇一四年四月十四日
书 记 员 王春贺