湖南省邵东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵东民初字第1211号
原告羊重跃，男。
委托代理人廖晓群，湖南启航律师事务所律师。
被告羊重令，男。
委托代理人黄乘利，邵东县金盾法律服务所法律工作者。
被告湖南省金谷子国际大酒店有限公司（以下简称金谷子国际大酒店）。
法定代表人刘盛祥，系该公司经理。
原告羊重跃与被告羊重令、金谷子国际大酒店提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月23日受理后，依法由审判员张容辉担任审判长，与审判员罗佑荣、人民陪审员石崇组成合议庭，于2014年8月5日公开开庭进行了审理。原告羊重跃及其委托代理人廖晓群、被告羊重令及其委托代理人黄乘利到庭参加诉讼，被告金谷子国际大酒店经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告羊重跃诉称，被告金谷子国际大酒店于2013年将其停车场的主体工程发包给没有任何建筑资质的被告羊重令。2013年12月26日早晨，被告羊重令打电话要原告到金谷子国际大酒店停车场和混凝土。当天下午6时许，原告正在金谷子国际大酒店停车坪工地和混凝土时被高处坠落的木材砸伤头部，被告金谷子国际大酒店立即派人将原告送至邵东县中医院治疗。2014年4月11日原告的伤情经邵阳市光大司法鉴定所鉴定为九级伤残。事发后，原告多次找二被告协商赔偿事宜，但二被告相互推卸责任，拒不理赔。被告请求法院判令二被告连带赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等费用共计人民币135056元。
为了支持其主张，原告羊重跃向本院提交了以下证据：
1、原告羊重跃身份证复印件1份，用以证明原告的诉讼主体资格；
2、被告羊重令身份证复印件1份，用以证明被告羊重令的诉讼主体资格；
3、工商登记资料复印件1份，用以证明被告金谷子国际大酒店的诉讼主体资格；
4、被告羊重令的询问笔录1份，用以证明原告系被告羊重令雇请及原告受伤情况的事实；
5、证人宁华林证词1份，证明内容同证据4；
6、司法鉴定书及住院病历各1份，用以证明原告的伤构成九级伤残及住院治疗的事实；
7、证人郑志红证词1份，用以证明原告夫妇从2012年5月开始一直居住在城东社区规划路2巷14号即在城镇居住2年的事实；
8、证人谭少平证词1份，证明内容同证据7；
9、证人杨�春证词1份，证明内容同证据7；
10、邵东县大禾塘街道办事处城东社区居委会证明1份，用以证明原告夫妇从2012年开始一直居住在城东社区规划路2巷14号郑志红所租厂房的事实；
11、邵东县公安局红土岭派出所证明1份，证明内容同证据10；
12、医药费发票1份，用以证明原告羊重跃在邵东县中医院住院治疗109天，共用去医药费40678.42元，该医药费已由被告金谷子国际大酒店缴付的事实。
被告羊重令辩称，原告受伤那天即2013年12月26日，案外人宁华林受被告金谷子国际大酒店老板黄晓明的委托，负责对金谷子国际大酒店停车场地面进行水泥硬化。因缺少人手，案外人宁华林要被告羊重令帮他喊一个人来和混凝土。原告羊重跃与被告羊重令系亲堂兄弟，被告于是打电话要原告来和混凝土。但金谷子国际大酒店停车场地面着平不包括在被告羊重令承包的金谷子国际大酒店停车场的主体工程内，因此，原告系在为被告金谷子国际大酒店和混凝土时受伤，而不是在为被告羊重令提供劳务时受伤，被告羊重令对原告受伤不承担侵权责任。而且原告的伤系大风将一木材吹落打在头部所致，系不可抗力造成，不是被告羊重令的行为所致，被告羊重令没有过错。故请求法院驳回原告羊重跃要求被告羊重令赔偿损失的诉讼请求。
为了支持其主张，被告羊重令向本院提交了以下证据：
1、被告羊重令身份证复印件1份，用以证明被告羊重令的诉讼主体资格；
2、证人宁华林证词1份，用以证明原告羊重跃受伤与被告羊重令无关，原告系在为被告金谷子国际大酒店和混凝土时受伤，而不是在为被告羊重令提供劳务时受伤；
3、证人羊卫兵证词1份，证明内容同证据2；
4、证人宁军证词1份，证明内容同证据2；
5、证人曾超群证词1份，证明内容同证据2；
6、证人李冬秋证词1份，证明内容同证据2；
7、建筑工程承包合同复印件（与原件核对无异）1份，用以证明被告羊重令承包金谷子国际大酒店停车场主体工程的事实。
被告金谷子国际大酒店未到庭，亦未向本院提供证据。
被告羊重令对原告羊重跃提交的证据，经质证认为：对1、2、3、12号证据无异议；对4、5号证据的真实性没有异议，但该两份证据证实的事实与被告羊重令无关；对6号证据中的司法鉴定书有异议，作鉴定时两被告未在场，对其中的住院病历无异议；对7、8、9号证据有异议，三位证人未出庭作证，该三份证据不具备合法性；对10、11号证据有异议，原告应出示居住证及流动人口登记情况证实其在城镇居住1年以上。
原告羊重跃对被告羊重令提交的证据，经质证认为：对1、7号证据无异议；对2、3、4、5、6号证据中原告受伤的事实无异议，但对其他内�有异议，原告是受被告羊重令的雇请为其所承包的金谷子国际大酒店停车场提供劳务受伤的，而不是为被告金谷子国际大酒店提供劳务时受伤。
本院审查原告提交的证据，被告金谷子国际大酒店既不到庭质证，也未向本院提交反证，视为放弃举证、质证的权利。结合被告羊重令的质证意见，经认证分析认为，被告羊重令对原告提交的1、2、3、12号证据无异议，本院予以采信；4号证据系被告羊重令本人的陈述，本院予以采信；5号证据中与4号证据相印证的部分本院予以采信；6号证据中的住院病历，被告羊重令无异议，本院予以采信，对其中的司法鉴定书，被告羊重令虽提出作鉴定时两被告不在场，但被告羊重令未申请重新鉴定，本院对该司法鉴定书予以采信；7、8、9、10、11号证据相互印证，可以认定原告羊重跃夫妇在事发前已在城东社区规划路2巷14号郑志红所租厂房居住两年时间。
本院审查被告羊重令提交的证据，结合原告的质证意见，经认证分析认为，对被告提供的1、7号证据，原告无异议，本院予以采信；对被告提供的2、3、4、5、6号证据，因5位证人未出庭作证，亦无其他证据予以佐证，本院不予采信。
根据本院采信的证据，结合原、被告的当庭陈述，本院认定如下案情事实：
2013年8月30日，被告金谷子国际大酒店与被告羊重令签订《建筑工程承包合同》，将金谷子国际大酒店车库项目工程发包给被告羊重令。该承包合同第二条写明：金谷子国际大酒店位于向阳路85—90号门面，共地上8层，立体车库，总建筑面积约3792平方米；第四条写明：双包（即包工、包料）。后在修建过程中，车库加修至12层。原告羊重跃与被告羊重令系亲堂兄弟，被告羊重令承包有多处工程，自2013年正月开始，被告羊重令就雇请原告羊重跃做�工，双方约定工资150元每天。2013年12月26日，因金谷子国际大酒店立体车库第7层地面着坪缺人手，被告羊重令就打电话给原告羊重跃（当时原告在被告羊重令承包的李爱明工地上拆架子），要原告到金谷子国际大酒店停车库来和混凝土。下午6点多钟，头戴安全帽、正在停车库1层地面和混凝土的原告被停车库上方掉下的一块木材砸中头部，当即昏迷。原告受伤后，被告金谷子国际大酒店将其送至邵东县中医院住院治疗109天，共用去医药费40678.42元，该医药费已由被告金谷子国际大酒店在原告住院时缴付。2014年4月11日，经邵阳市光大司法鉴定所鉴定，原告羊重跃的伤构成9级伤残，需伤休2个月，后期治疗费2500元。另查明，被告羊重令无任何建筑资质。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。被告金谷子国际大酒店与被告羊重令签订了承包合同，两被告之间系承揽关系。原告羊重跃受被告羊重令雇请，为其提供劳务，原告羊重跃系劳务提供者，被告羊重令系劳务接受方。被告羊重令在施工中未采取安全保障措施导致原告受伤，负有过错，应对原告在从事雇佣活动中遭受的人身的损害承担赔偿责任。被告金谷子国际大酒店在工程发包至工程实施过程中应履行查明承包人施工资质的职责，被告金谷子国际大酒店应当知道被告羊重令没有工程施工资质而将工程发包给他，在选任承揽者上存有过错，且又未对工程现场的安全措施进行监管与督促，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，被告金谷子国际大酒店应与被告羊重令对原告的损失承担连带赔偿责任。原告羊重跃在施工中戴有安全帽，尽到了注意自身施工安全的责任，原告羊重跃没有过错，对自身损失不承担责任。�告羊重令辩称：金谷子国际大酒店停车场地面着平不包括在被告羊重令承包的金谷子国际大酒店停车场的主体工程内，因此，原告系在为被告金谷子国际大酒店和混凝土时受伤，而不是在为被告羊重令提供劳务时受伤，被告羊重令对原告受伤不承担侵权责任，但没有提供充分的证据加以证实，对被告羊重令的该辩称意见本院不予采纳。原告羊重跃及其妻子陈艳华虽然是农村户口，但在城镇连续居住、务工一年以上，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，有关损害赔偿费用可以参照城镇居民的相关标准计算。原告羊重跃因受伤造成的各项损失依法计算和认定为：1、医疗费40678.42元（已由被告金谷子国际大酒店在原告住院时缴付）；2、误工费150元×109天=16350元；3、护理费23414元÷365天×109天=6992.12元；4、营养费10元×109天=1090元；5、住院伙食补助费30元×109天=3270元；6、原告主张交通费1000元，虽未提供相关票据，但根据原告的伤情及住院情况，本院酌情认定500元；7、残疾赔偿金23414×20年×20%=93656元；8、原告因伤致残，精神上遭受一定痛苦，应适当赔偿精神损害抚慰金，以4000元为宜。以上损失共计166536.54元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告羊重令在本判决生效后十五日内赔偿原告羊重跃误工费16350元、护理费6992.12元、营养费1090元、住院伙食补助费3270元、交通费500元、残疾赔偿金93656元、精神损害抚慰金4000元，共计125858.12元，被告湖南省金谷子国�大酒店有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
如义务人未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费1150元，由被告羊重令、湖南省金谷子国际大酒店有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 张容辉
审 判 员 罗佑荣
人民陪审员 石 崇
二〇一四年八月十八日
代理书记员 杨 娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助�费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬�准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予�偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。