江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）苏0902民特24号
申请人北京佑瑞持投资管理有限公司，组织机构代码56579342-3，住所地在北京市平谷区马昌镇天井大街甲2号A区3号。
法定代表人高蕾，该公司董事长。
委托代理人杨宏芹，上海市浩信律师事务所律师。
被申请人江苏东达集团股份公司，统一社会信用代码91320900142561057U，住所地在江苏省东台市城东新区南庄村沿海高速公路入口西侧。
法定代表人朱彬，该公司董事长。
委托代理人任满军，江苏大直律师事务所律师。
委托代理人吴晨露，江苏大直律师事务所律师。
第三人平安银行股份有限公司，统一社会信用代码91440300192185379H，住所地在广东省深圳市罗湖区深南东路5047号。
法定代表人谢永林，该公司董事长。
委托代理人徐培，北京大成（南京）律师事务所律师。
委托代理人芮令辉，北京大成（南京）律师事务所律师。
第三人平安银行股份有限公司南京分行，统一社会信用代码913201007245885759，住所地在江苏省南京市鼓楼区西路128号。
负责人戴巍，该行行长。
委托代理人徐培，北京大成（南京）律师事务所律师。
委托代理人芮令辉，北京大成（南京）律师事务所律师。
申请人北京佑瑞持投资管理有限公司（下称佑瑞持公司）与被申请人江苏东达集团股份有限公司（下称东达集团）、第三人平安银行股份有限公司（下称平安银行）、平安银行股份有限公司南京分行（下称平安银行南京分行）实现担保物权纠纷，佑瑞持公司于2017年6月5日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员俞建中独任进行了审查。
申请人佑瑞持公司称：2013年1月8日，案外人东飞马佐里纺织有限公司（下称马佐里公司，12东飞02发行人）向深圳证券交易所备案发行不超过人民币30000万元中小企业私募债券。根据马佐里私募债券（第二期）募集说明书，第二期发行总额为人民币15000万元，本金兑付日为2015年3月21日（周六），如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第1个工作日（2015年3月23日）。平安银行为12东飞02受托管理人。申请人佑瑞持公司持有12东飞02面额25000000元，年利率为9.5%。2015年1月23日，被申请人与平安银行南京公行签署了最高额抵押担保合同一份，担保范围为马佐里公司2012年中小企业私募证券募集说明书项下债务人所应承担的全部债务（包括本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用）。根据受托管理人平安银行于2015年3月23日发布的关于“12东飞02”中小企业私募债违约的公告，截至2015年3月23日上午12：00，案外人马佐里公司未能将本期债券本息共计人民币16425万元打入偿债账户构成违约。根据物权法、担保法的相关规定，申请人向法院申请实现担保物权，请求裁定拍卖或变卖被申请人位于盐城市区规划双元路南、人民路西国有土地使用权1宗，申请人在本金、逾期付款利息、律师费、诉讼费等在抵押物的拍卖所得价款中优先受偿，债权计算至2017年5月31日为33253166.67元（含到期本息27375000元，其中到期利息从2014年3月21日计算至2015年3月21日，截止2017年5月31日逾期利息5779166.67元，律师费99000元）及至被申请人给付欠款日止的利息。
被申请人东达集团称：申请人于2015年向亭湖区人民法院申请过权利，因涉嫌刑事犯罪被法院裁定驳回，现该事实没有变化，故法院仍应驳回其起诉。申请人提出实现担保物权所依据的是最高额担保抵押合同，该合同并非申请人与被申请人所签，且被申请人是担保人，不是主债务人。申请人与平安银行南京分行之间是否存在委托关系，需要经过诉讼的实体审理确定，不能按特别程序处理。逾期利息应按12东飞02面额25000000元为本金计算。
第三人平安银行、平安银行南京分行共同陈述：佑瑞持公司是12东飞02债权人之一。相关的债权人经过两次债权人会议书面委托我行对“12东飞02”私募债券进行管理，接受债券持有人的委托，与东达集团签订最高额抵押担保合同，约定东达集团以其所享有的土地使用权为债券持有人的债券提供抵押担保，并办理了抵押登记。
本院查明，被申请人东达集团于2015年1月23日与第三人平安银行南京分行签订一份最高额抵押担保合同，约定以其位于盐城市区规划双元路南、人民路西国有土地使用权1宗，抵押担保范围为马佐里公司2012年中小企业私募证券募集说明书项下债务人所应承担的全部债务（包括或有债务）本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用。债务本金最高额（余额）为（折合）人民币二亿六千万元。同年1月27日办理了抵押登记（他项权利证书编号为盐他项〔2015〕第**号）。同年1月30日，第三人平安银行召集“12东飞01”、“12东飞02”私募债券持有人召开2015年第一次会议。2月10日，东达集团向“12东飞01”、“12东飞02”私募债券持有人出具还款承诺书，内容如下：“12东飞01”、“12东飞02”中小企业私募债持有人：鉴于：1、马佐里公司分别于2013年1月25日、2013年3月21日发行了“12东飞01”、“12东飞02”中小企业私募债（以下简称“该债券”），“12东飞01”发行总额1.1亿元，期限2年，发行利率9.5%，到期日为2015年1月24日；“12东飞02”发行总额1.5亿元，期限2年，发行利率9.5%，到期日为2015年3月20日。现“12东飞01”债券已到期，发行人、担保人均未予兑付，且可能无力兑付“12东飞02”债券。2、我公司为发行人之关联单位。我司自愿承担该债券本息（含逾期利息）偿付义务，与该债券发行人作为共同还款人，现郑重承诺如下：一、自本还款承诺书出具之日起，我司自愿加入该债券之债务，无条件地作为共同债务人，与东飞马佐里纺机有限公司共同对该债券持有人承担偿付责任。上述债务及偿还责任包括但不限于：该债券本金、期内利息、逾期利息及罚息等。二、我司加入该债务，系与发行人作为共同债务人共同对全部债务承担责任，而非按份额、按比例承担责任。三、我司作为共同债务人，不以该债券存在担保[保证、抵押、质押等]为条件，该债券相关担保（含补充担保）之任何变动均不影响我司作为共同债务人的成立、效力和责任。四、自本承诺书出具之日起，我司将积极筹措资金，并于2015年3月13日之前，偿还“12东飞01”债券全部本息（含逾期利息，发行人或担保人已支付的部分予以扣除）；于“12东飞02”到期之日起（含加速清偿到期）5个工作日内偿付“12东飞02”债券全部本息（含逾期利息、发行人或担保人已支付的部分予以扣除）。本承诺书自出具之日起即生效，不可撤销。
2015年3月17日，平安银行召集“12东飞02”私募债券持有人召开2015年第二次会议。包括申请人佑瑞持公司在内的十几家债券持有人参加了会议。两次会议均形成决议：“12东飞01”债券持有人同意授权管理人参与发行人的整顿、和解、重组或破产的法律程序（如有）。“12东飞02”债券持有人同意依据受托管理协议的规定，由受托管理人代表债券持有人向发行人及担保人要求提前偿还12东飞02”债券本息。12东飞02”债券持有人同意向发行人及其担保人要求追加其尚未抵质押的剩余资产，授权债券受托管理人代为办理抵质押手续，所产生的费用由发行人承担。3月23日，平安银行向“12东飞02”债券持有人发出“12东飞02”中小企业私募债违约的公告，明确“12东飞02”私募债场外最终兑付日期为2015年3月21日（周六）。截至3月23日上午12：00，偿债保障金账户余额为1490333.53元。发行人及其担保人均未能将本期债券本息16425万元打入偿债账户，构成违约。我司作为本债券的受托管理人，敦促发行人及担保人尽快偿还本债券本息，保障投资人利益。
另查明，2012年11月28日，马佐里公司签署《马佐里公司2012年中小企业私募债券募集说明书》。拟发行债券两期，发行日期分别为2013年1月25日和2013年3月21日，第一期为11000万元，第二期为15000万元。根据说明书约定，东飞债券的存续期为2年，付息日为2014年至2015年每年的1月25日。第二期债券的本金兑付日为2015年3月21日，年利率为9.5%。2015年1月21日，佑瑞持公司通过其开设的证券账户在招商证券北京建国路证券营业部购买“12东飞02”债券25000000股，成交金额为26997500元。兑付时间到期后，因马佐里公司违约，佑瑞持公司委托上海市浩信律师事务所代理追偿该债权，协议约定律师费为330000元，支付方式为分期支付，现已实际支付99000元。
本院经审查认为，申请人根据马佐里私募债券（第二期）募集说明书，申购“12东飞02”私募债券25000000股，成交金额为26997500元。被申请人将其位于盐城市区规划双元路南、人民路西国有土地使用权1宗，为发行人的私募债券折合人民币二亿六千万元范围内提供抵押担保，该抵押担保合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。本案中，抵押担保合同虽然不是申请人与被申请人所签，但实际与被申请人签订抵押担保合同的第三人是以管理人的身份，接受包括申请人在内的众多私募债券持有人的委托，与被申请人签订的抵押担保合同，其权利应当由委托人享有。私募债券承兑期限届满后，发行人和担保人均未能按期兑付债券，申请人有权要求对被申请人的抵押财产依法拍卖或者变卖实现担保物权。按《马佐里公司2012年中小企业私募债券募集说明书》的约定，申请人佑瑞持公司持有的25000000股债券截止2015年3月21日应按年利率9.5％计算利息为25000000×9.5％＝4750000元，已到期本息计27375000元，逾期利息应从2015年3月22日起至实际给付之日止按年利率9.5％计算，申请人请求逾期利息按已到期本息27375000元为基数计算没有法律依据。另案外人马佐里公司因涉嫌欺诈发行债券罪被公安机关立案侦查，但本案中所涉及的是债券持有人与抵押人之间的抵押合同关系，且被申请人提供抵押是在债券兑付期限即将届满时提供，未参与马佐里公司发行债券，因此，两者不属于同一法律关系。关于申请人主张的律师代理费，根据抵押合同约定，该项费用在抵押担保范围内，申请人有权在行使抵押权时主张律师代理费。本案中，申请人实际支付律师代理费99000元，其他费用尚未发生，故本院不予支持。综上，申请人的申请符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，裁定如下：
对被申请人江苏东达集团股份有限公司位于盐城市区规划双元路南、人民路西国有土地使用权1宗，准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，申请人北京佑瑞持投资管理有限公司对变价后所得价款在本息27375000元、律师费99000元，及从2015年3月22日起至实际还款之日止按年利率9.5%计算利息（以本金25000000元为基数）范围内，在土地使用权他项权利证明书（盐他项〔2015〕第**号）登记的范围内优先受偿。
申请费69355元，由被申请人江苏东达集团股份有限公司负担。
审判员 俞建中
二〇一七年六月二十六日
书记员 朱叙瑾
附录法律条文
1.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。
第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。
2.《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。