大连市普兰店区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）普刑初字第495号
公诉机关大连市普兰店区人民检察院。
被告人刘仁召，男，1951年10月9日出生，汉族，辽宁省瓦房店市人，中专文化，中共党员，原普兰店市炮台街道办事处农业助理，现住大连市金普新区。因涉嫌贪污罪，于2015年7月24日，经原普兰店市人民检察院决定被取保候审。经本院决定，于2016年7月4日被取保候审。
辩护人吴洪涛，辽宁壹品律师事务所律师。
被告人李万利，男，1960年9月24出生，汉族，辽宁省瓦房店市人，中专文化，中共党员，原普兰店市炮台街道办事处邓屯村党总支书记兼村委会主任，现住大连市金普新区。因涉嫌贪污罪，于2015年7月24日，经原普兰店市人民检察院决定被取保候审。经本院决定，于2016年7月4日被取保候审。
辩护人王宝珊，辽宁翊鼎律师事务所律师。
大连市普兰店区人民检察院以普检公诉刑诉（2015）429号起诉书指控被告人刘仁召、李万利犯贪污罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。期间，经大连市中级人民法院批准、被告人辩护人的申请，本案延期审理二次。大连市普兰店区人民检察院指派代理检察员王珊、李玲出庭支持公诉，被告人刘仁召、李万利及辩护人吴洪涛、王宝珊到庭参加了诉讼。现已审理终结。
大连市普兰店区人民检察院庭审中变更量刑意见，认为贪污贿赂犯罪的法律规定已发生变化，二被告人应在法定刑三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产的量刑幅度内量刑。
二被告人对公诉机关指控的基本事实不否认。
被告人刘仁召的辩护人认为，刘仁召系主动到案，当庭如实供述，并已认罪，构成自首；在本案中不起决定性作用，系本案的从犯；已全额返赃。请求对其从轻处罚。
被告人李万利的辩护人认为，李万利虽然客观上构成了贪污罪，但并无贪污国家钱财的主观故意，其在本案中只是听从了上级领导的安排，未想到会触犯法律；李万利在本案中只起到辅助作用；李万利主动到检察机关供述罪行，有自首行为，且能积极配合调查并主动返赃，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2010年4月29日，大连市农村经济委员会办公室为落实好市政府设施农业建设扶持政策，特下发《关于做好设施农业建设项目管理的意见》，规定标准设施农业小区集中连片占地50亩，新建日光温室设施净面积20亩以上，日光温室的土地整改项目每亩补助人民币（以下币种同）5000元。2011年，时任原普兰店市人民政府炮台街道办事处（以下简称办事处）农业助理的被告人刘仁召负责监督办事处辖区内的农业生产工作，包括各村申报的涉农扶持项目的材料审查和验收工作，时任办事处邓屯村党总支书记兼村委会主任的被告人李万利负责邓屯村的总体工作，包括协助办事处开展本村申报的涉农扶持项目的材料审查和配合后期验收工作。在邓屯村设施小区的申报工作中，二人共谋，分别利用自己的职务之便，采取将分散的温室大棚合并上报冒充连片的温室大棚，同时虚报温室大棚数量及面积，制作虚假的平面示意图及规划GPS定位图的方式，骗取国家设施农业补贴款共计21.95万元。
案发后，赃款21.95万元已被全部追缴。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、简历、干部任免呈报表、大连市事业单位工作人员2009年度考核登记表、国家机关事业单位工作人员工资卡、关于李万利同志任职的证明、关于做好设施农业建设项目管理的意见、关于邓屯村大棚承包情况、大棚承包合同书、解除大棚合同申请书、大棚转包协议书、承租土地合同书、2010年大连市设施农业小区建设项目申报表、2010年设施农业小区建设明细表、炮台镇邓屯村前李房屯设施农业小区平面图、2011年普湾新区设施农业小区建设项目申报表、小区建设明细表、炮台镇2011年邓屯前李房日光温室小区位置图、示意图、邓屯村大棚补贴资金情况表、记账凭证、收款收据、明细账、案卷凭单、案件来源及到案经过；证人袁某、李某、徐某、乔某、张某、姜某的证言；炮台街道办事处宫房村、广文村、邓屯村三处大棚测算报告书及鉴定机关和鉴定人的相关资质证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘仁召身为国家工作人员伙同身为村基层组织人员的被告人李万利，在协助人民政府开展设施农业小区项目的补贴工作中，共谋利用二人职务上的便利，侵吞公共财物，数额巨大，二被告人的行为侵犯了公共财物的所有权和国家公务人员的职务廉洁性，已构成贪污罪。公诉机关指控被告人刘仁召、李万利犯贪污罪的事实清楚、证据确实、充分，其指控罪名成立。关于二被告人的辩护人提出二被告人系自首又系从犯的辩护意见，经查，根据两高关于办理职务犯罪案件认定自首的意见规定，二被告人在检察机关讯问期间交代的犯罪事实系原普兰店市纪委向检察机关移交的案件线索所针对的事实，二被告人的该行为不能认定为自首；二被告人伙同贪污，在共同犯罪中的作用相当，不易区分主从犯。上述辩护意见，本院不予采纳。二被告人能如实供述其罪行，在提起公诉前积极退赃，均可从轻处罚。辩护人的其他辩护意见，本院酌情采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘仁召犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算；罚金于判决生效后二十日内缴纳）。
二、被告人李万利犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算；罚金于判决生效后二十日内缴纳）。
三、追缴在案的赃款21.95万元予以没收，由追缴机关上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 马晓晖
审 判 员 周景云
人民陪审员 石玉双
二〇一六年九月六日
书 记 员 汤程成
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。