河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）许民终字第1850号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司。
负责人赵国志，该公司总经理。
委托代理人李东，河南天时达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）董海峰。
委托代理人韩国卫，河南松盛永进律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周海军。
委托代理人李素杰。
被上诉人（原审被告）许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司。
法定代表人陈立友，该公司董事长。
委托代理人李铮，该公司员工。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。
负责人孙林，该公司总经理。
原审被告中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。
负责人许冬梅，该公司总经理。
原审被告周口市鑫汇大件汽车运输有限公司。
法定代表人王志刚，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因与被上诉人董海峰、周海军、许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司、原审被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司、周口市鑫汇大件汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服魏都区人民法院（2014）魏北民初字第106号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2013年5月5日0时59分左右，被告周海军驾驶豫P767**／豫K×××××挂重型货车行驶至湖北省境内随岳高速公路随岳向llOkm＋500m处时，车辆右侧前部撞上原告董海峰驾驶的停于高速公路紧急停车道并占用慢速车道的豫C781**／豫C×××××挂重型半挂型货车左尾部，致两车及道路交通设施受损，站于豫C×××××／豫C×××××挂重型半挂型货车牵引车驾驶室左侧路面的原告受伤。后经湖北省公安厅高速公路警察总队三支队京山大队认定，周海军负事故主要责任，董海峰承担次要责任。董海峰随即被送往湖北省京山县人民医院就诊，被诊断为左侧液气胸、肺挫伤、急性颅脑损伤I级、肾挫伤等。原告在该医院住院五天，花费医疗费7107．75元，经要求于2013年5月10日出院。原告于2013年5月11日入住河南省伊川县人民医院，被诊断为右肾挫伤、肾上腺占位、全身多发皮肤擦伤，原告在该医院住院三天后于2013年5月14日经要求出院，花费医疗费l730．31元。出院时，该院诊断原告右肾挫伤、全身多发软组织损伤，医院嘱咐注意休息，一个月复诊。原告回家后在伊川县平等乡平等村卫生所进行药物和物理治疗23天，共花费医药费、理疗费1272元。因此次交通事故，原告花费施救费5270元、停车费2400元、车辆维修费64207元，并赔偿路产损失3240元。2013年10月24日，原告伤情经洛阳光明法医临床司法鉴定所鉴定，认为原告左侧液气胸，已达到《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》第十级胸部损伤d条：胸膜粘连或胸廓畸形，评定董海峰所受损害构成十级伤残。鉴定费700元及检查费90元由原告支付。后被告人保财险许昌分公司申请对董海峰否存在胸膜粘连或胸廓畸形及是否构成伤残进行鉴定，原审法院委托河南大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定所认为董海峰胸廓无明显畸形，也无胸膜粘连，其胸部损伤目前达不到伤残等级，但在鉴定时复查CT见右侧第3-6肋骨骨质改变，是否属于骨折改变，待明确诊断后，可另行伤残评定。
豫P×××××号牵引车行驶证登记车主为周口鑫汇运输公司，实际车主为周海军和李树立。豫K×××××号挂车行驶证登记车主为ＸＸ公司，实际车主为周海军和李树立。两车均在人保财险许昌分公司投有机动车交通事故责任强制保险。豫P767**号车在人保财险许昌分公司还投有商业三者险，责任限额100万元且不计免赔。豫C×××××／豫C×××××挂重型半挂型货车登记车主均为洛阳市兴通汽车运输服务有限公司，实际车主均为董海峰。董海峰与洛阳市兴通汽车运输服务有限公司系挂靠关系，主挂车均在大地财险洛阳支公司投交强险和商业三者险，其中豫C×××××号牵引车投保的商业三者险赔偿限额为50万元且不计免赔，豫C×××××挂车商业三者险赔偿限额为5万元且不计免赔。本次事故发生在双方肇事车辆的保险期间内。
原告共有三名子女，分别是董桂行（男，生于l997年11月）、董戌岽（男，生于2005年9月）、董奈寅（女，生于2008年4月）。除此之外，原告还有母亲苏喜栾（生于l951年12月）。苏喜栾共有包括原告在内的四名子女。原告及上述四人均为非农业家庭户口。
2013年，河南全年城镇居民人均可支配收入22398．03元，河南城镇居民人均消费性支出14821．98元，河南省居民服务业和其他服务业年平均工资29041元。豫C×××××挂车核定载质量为31．4吨。河南省物价局、交通厅豫交运（90）字第206号文件《关于整顿全省公路汽车货运价格的通知》规定，普通汽车，每吨每小时5．4元；交公路发（1998）502号《汽车运价规则》第7条规定，整日包车每日按8小时计算。
原审法院认为，本案道路交通事故发生后，湖北省公安厅高速公路警察总队三支队京山大队经现场勘查、调查取证，根据道路交通安全管理法律法规的规定，已作出由周海军承担此事故的主要责任，董海峰承担此事故的次要责任的责任认定。该责任认定公正合法，符合法律的规定，予以采信，故周海军应承担事故70％责任，董海峰承担事故30％责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定按责任比例予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因周海军驾驶的豫P×××××／豫K×××××挂车在人保财险许昌分公司处投有交强险和商业三者险，故原告要求人保财险许昌分公司直接赔偿，与法有据。原告事发时站在豫C×××××号车头左侧，豫C×××××／豫C×××××挂车与豫P×××××／豫K×××××挂车追尾致伤原告。根据机动车交通事故责任强制保险条款的规定，交强险合同中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包括被保险机动车本车车上人员、被保险人。本案中，董海峰不是豫C781**／豫C×××××挂重型半挂型货车的被保险人，在事故发生时，董海峰身在车下，也不属于车上人员，其由于涉案保险车辆发生意外事故，属于因保险车辆发生交通事故遭受人身伤亡的保险车辆下的受害者。故原告损失应由被告人保财险许昌分公司及被告大地财险洛阳支公司在四份交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分由人保财险许昌分公司根据商业三者险保险合同予以赔偿。原告的财产损失主要包括原告车辆的维修费、停运损失、停车费、施救费、路产损失等，因财产损失是因豫P×××××／豫K×××××挂车造成的，并非自身车辆造成，故大地财险洛阳支公司在交强险和商业三者险限额内对原告的财产损失不负赔偿责任。原告因交通事故造成的损失为：1、医疗费10110.06元（7107.75元1730.31元＋1272元）；2、护理费，原告在京山县人民医院、伊川县人民医院共住院八天，按照2013年河南省居民服务业平均工资29041元／年的标准，为29041元／年÷l2月÷30天×8天=645．36元；3、住院伙食补助费30元×8天=240元：4、营养费30元×8天=240元，原告主张90元，以原告主张为准；5、残疾赔偿金，按照2013年河南省全年城镇居民人均可支配收入22398元标准并结合原告伤残级别，为22398／年×20年×l0％=44796元；6、被抚养人生活费，长子董桂行、次子董戍岽、女董奈寅、母苏喜栾各应计算2年、l0年、13年、l8年，按照2013年河南城镇居民人均消费性支出14821.98元的标准，结合原告的伤残系数和被抚养人的抚养人情况，该项总数为14821．98元×（2＋10＋13年）×0.1÷2＋14821.98元×l8年×0.1÷4=25197．37元；7、精神损害抚慰金，结合双方过错程度，酌定3000元；8、交通费，结合原告转院情况，酌定500元；9、鉴定费790元：10、车辆维修费64207元；ll、施救费5270元；l2、停车费2400元，原告主张800元，以原告主张为准；l3、路产损失3240元；l4、停运损失，原告主张停运损失按照ll5天计算过长，结合原告车辆维修价格和行情，酌定按照50天计算，并参照《汽车运价规则》和河南省物价局、河南省交通厅豫交运（90）字第206号文件《关于整顿全省公路汽车货运价格的通知》关于记时包车货运运价的计算办法进行计算，即每天按8小时×包用车辆吨位（31．4吨）×普通汽车记时包车5．4元／吨位小时×50天=67824元。因原告受伤前的收入即来自豫C×××××／豫C85**挂车营运所得，故误工费和营运损失的诉求重合，对误工损失的诉讼请求不予支持.以上损失l-9项为人身损失，其中1-8项合计84578．79元，由人保财险许昌分公司和大地财险洛阳支公司在四份交强险限额内均担，两保险公司分别承担42289．4元。10-14项为财产损失，合计141341元，由人保财险许昌分公司在两份交强险内财产损失限额内承担4000元，不足部分由人保财险许昌分公司在商业三者险范围内按照周海军应付的70％承担赔偿责任，即96138．7元。因依据保险合同，鉴定费不由保险公司承担，故鉴定费790元由侵权人周海军根据自身责任承担553元。被告ＸＸ公司、周口鑫汇运输公司不再承担赔偿责任。人保财险郑州分公司因不是涉案车辆的保险公司，原告要求该公司承担责任，无事实根据，对原告该项诉讼请求不予支持。故依法判决一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于本判决生效之日起十日内支付原告董海峰各项损失142428．1元（42289．4元＋4000元＋96138.7元）；二、被告中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告董海峰各项损失42289.4元；三、被告周海军于本判决生效之日起十日内支付原告董海峰鉴定费553元；四、驳回原告董海峰的其他诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉称，停运损失不是商业三责险的赔偿范围，上诉人不应在商业三责任范围内承担被上诉人的营运损失，应由侵权人直接赔偿。
被上诉人董海峰答辩称，一审判决事实清楚，应当维持原判。上诉人一审期间未出示所谓的商业三责险条款，该商业三责险条款不能作为证据使用，而且该条款属于格式条款，该条款内容免除保险公司责任。
被上诉人周海军答辩称，同意被上诉人董海峰的意见，请求维持原判。
被上诉人许昌ＸＸ运输（集团）股份有限公司答辩称，上诉人与ＸＸ公司之间无关系，ＸＸ公司不是本案侵权人。
二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人是否应在商业三责险的范围内对被上诉人董海峰的停运损失依法予以赔偿。被上诉人董海峰系实际车主，其收入来源主要系依靠车辆的营运收入，本案中，董海峰的误工损失与车辆停运损失是重合的，一审并未单独支持董海峰的误工损失，一审以支持车辆停运损失的名义对董海峰的合法利益予以保护并未增加上诉人的责任承担。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费2204元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 君
代理审判员 李 锐
代理审判员 李艳伟
二〇一五年十二月七日
书 记 员 娄 琳