河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民二终字第1904号
上诉人（原审被告）信达财产保险股份有限公司安阳中心支公司。
负责人杨子建，该公司总经理。
委托代理人杨艳平，河南兴邺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘海军，男。
委托代理人刘洪年，男，系原告刘海军父亲。
委托代理人何怀林，安阳县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）代学军，男。
委托代理人陈晓攀，河南中丰律师事务所律师。
上诉人信达财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称信达财险安阳公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安阳市龙安区人民法院（2015）龙民一初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告于1975年10月7日出生，其父亲刘洪年于1949年10月12日出生，母亲杨爱芹于1951年5月4日出生，女儿刘晨鑫于2011年9月17日出生，四人均系农民，刘洪年、杨爱芹共有4名子女。焦宪伟系豫e99869／豫en468挂号货车实际车主，该车挂靠在安阳市正大汽车运输有限公司，刘利军是焦宪伟雇佣的司机；焦宪伟就豫e99869／豫en468挂号货车向中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司（以下简称人寿财险安阳公司）投保交强险、商业险各2份，交强险双方约定的主要内容为：赔偿限额为医疗费用共1万元（包括医疗费、营养费、住院伙食补助费等），死亡伤残费用共11万元（包括死亡赔偿金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等），财产损失共2000元等；两份商业第三者责任保险赔偿责任限额为55万元；不计免赔；保险公司不负责赔偿因事故产生的仲裁费、诉讼费以及其他相关费用等。代学军系豫ed1111／豫ep008挂号货车实际车主，该车挂靠在内黄县汇森货运有限责任公司，原告和ＸＸ军是代学军雇佣的司机；代学军就该车向信达财险安阳公司投保交强险和商业险，其中商业险中的机动车车上人员责任保险（乘客）赔偿限额为10万元，保险期限为2012年4月10日至2013年4月9日。
2012年10月17日3时8分许，在河北省威县106线379公里100米处，ＸＸ军驾驶豫ed1111／豫ep008挂号货车（原告乘坐）沿106线由南向北行驶时，与前方顺停刘利军驾驶的豫e99869／豫en468挂号货车相撞，造成ＸＸ军死亡，原告受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送到威县人民医院住院治疗，经诊断为：左侧胫腓骨开放性骨折；右侧胫腓骨骨折；2012年12月13日，原告出院，其共花费医疗费40089.19元，出院遗嘱为：继续卧床休息患肢远端功能锻炼，定期换药、复查等。2012年10月23日，威县公安交通警察大队作出威公交认字（2012）第00238号道路交通事故认定书，认定ＸＸ军驾驶车辆在道路上行驶时未确保安全车速，载货超过核定载质量，是形成事故的主要因素，负事故的主要责任；刘利军驾驶的车辆载货超过核定载质量，是形成事故的次要因素，负事故的次要责任；原告无责任。原告要求焦宪伟、人寿财险安阳公司赔偿未果，诉至威县人民法院。2013年5月3日，威县人民法院作出（2013）威民一初字第23号民事判决书，该判决查明死者ＸＸ军的亲属与原告就豫e99869／豫en468挂号货车的两份交强险赔偿金使用分配达成协议，原告使用82000元，其余158000元用于赔偿死者ＸＸ军的亲属，原告自愿要求法院判决5万元，其余损失另行起诉；认定原告住院58天，医疗费40089.19元、误工费13333.4元（截至2013年1月14日）、护理费11476元、住院伙食补助费2900元、营养费4000元、交通费1000元，共计72798.59元；判决人寿财险安阳公司赔偿原告5万元（其中医疗费40089.19元、误工费2010.81元、住院伙食补助费2900元、营养费4000元、交通费1000元）。人寿财险安阳公司不服提出上诉。2013年9月13日，邢台市中级人民法院作出（2013）邢民一终字第366号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
2012年12月15日，原告转至安阳县崔家桥乡卫生院住院继续治疗，经诊断为双腿骨折术后，刀口感染；至12月24日出院，原告共住院10天，共花费医疗费2573.29元，其出院医嘱为卧床休息，服用抗菌消炎药物；2013年1月28日至2013年4月1日，原告先后三次到河北省魏县回龙镇卫生院、威县人民医院治疗，共花费医疗费243.5元；2013年1月23日至2013年9月3日，原告先后三次在安阳县二医院治疗，共花费医疗费720元，上述医疗费共计3536.79元。原告要求赔偿未果，诉至本院，要求代学军、信达财险安阳公司、中国人寿财产保险股份有限公司安阳市中心支公司（以下简称人寿财险安阳公司）承担赔偿责任。2013年8月16日，受本院委托，安阳威校法医临床司法鉴定所出具安威校司鉴所（2013）临鉴字第396号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告双下肢损伤，（按工标）构成八级伤残，（按道标）均构成十级伤残；安威校司鉴所（2013）临评字第225号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告住院期间需2人护理，出院4-6个月需1人护理；后续治疗费为7232元；原告支付鉴定费2600元。2013年12月17日和2014年2月27日原告向本院申请分别撤回对代学军、信达财险安阳公司和人寿财险安阳公司起诉；同日，本院作出民事裁定，准许原告撤回起诉。随后，原告又诉至本院，要求焦宪伟、人寿财险安阳公司承担赔偿责任。2014年11月11日，本院作出（2014）龙民一初字第142号民事判决书，判决：人寿财险安阳公司赔偿原告57867.14元，焦宪伟赔偿原告780元，驳回原告的其它诉讼请求。该判决现已生效。原告与代学军、信达财险安阳公司就剩余赔偿协商未果，又诉至本院，原告主张医疗费3536.79元、护理费27588元（住院期间：2013年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资29041元÷365天／年10天2人=1591元，2013年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资29041元÷12个月／年6个月1人=14521元，威县人民法院判决书确定的未赔偿护理费11476元）、误工费47967.59元（2013年1月5日至8月15日，5000元／月7个月＋5000元／月÷30天／月10天=36667元，威县人民法院判决书确定的未赔偿误工费11300.59元）、住院伙食补助费500元（50元／天10天）、营养费500元、交通费1665元、残疾赔偿金50852元（2013年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元20年30%）、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费27857元（父亲刘洪年：2013年度河南省农村居民人均年消费支出5627.73元16年÷4人30%=6753元，母亲杨爱芹：2013年度河南省农村居民人均年消费支出5627.73元18年÷4人30%=7597元，女儿刘晨鑫：2013年度河南省农村居民人均年消费支出5627.73元16年÷2人30%=13507元）、鉴定费2600元、后续治疗费7232元，共计190798.38元，要求代学军、信达财险安阳公司赔偿190798.38元-58647.14元=132151.24元；本案诉讼费由其负担。
另查明，原告在威县人民医院住院和河北省诉讼期间，代学军为其垫付医疗费、住院伙食补助费共计46100元，为其垫付诉讼费用4450元，共计50550元。代学军欠原告工资5500元。
上述事实，由原告刘海军提供的证据：1、驾驶证1份；2、从业资格证各；3、威公交认字（2012）第00238号道路交通事故认定书1份；4、保险单复印件1份；5、龙安区法院（2014）龙民一初字第142号民事判决书1份；6、威县人民法院（2013）威民一初字第23号民事判决书1份；7、邢台市中级人民法院（2013）邢民一终字第366号民事判决书1份；8、安阳威校法医临床司法鉴定所出具的安威校司鉴所（2013）临鉴字第396号《司法鉴定意见书》、安威校司鉴所（2013）临评字第225号《司法鉴定意见书》各1份；被告代学军提供的证据：1、挂靠协议1份；2、保单2份；3、机动车行驶证复印件2份；4、威县人民医院住院费票据1份；5、中国农业银行存款回单2份；6、谈话记录1份；7、河南秉正律师事务所证明1份；被告信达财险安阳公司提供的证据：1、投保单1份；2、保险条款1份，以及双方当事人的陈述予以证实。所有证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的证据。
原审法院认为，原告系代学军雇佣的司机，二人之间系雇佣合同关系，原告在从事雇佣活动中，因乘车时发生交通事故受伤，代学军作为雇主，应对的损失承担赔偿责任；鉴于代学军就该车向信达财险安阳公司投保机动车车上人员责任保险（乘客），故该公司应在保险限额10万元范围内对原告承担赔偿责任；信达财险安阳公司辩称应驳回原告起诉的理由，本院不予支持。关于本次事故纠纷，威县人民法院、邢台市中级人民法院、本院作的生效判决认定，原告损失医疗费43625.98元（第一次诉讼40089.19元＋第二次诉讼3536.79元）、护理费27588元、误工费38440元、住院伙食补助费3200元（第一次诉讼2900元＋第二次诉讼300元）、营养费4500元（第一次诉讼4000元＋500元）、交通费1000元、后续治疗费7232元、鉴定费2600元，判决人寿财险安阳公司共赔偿原告50000元＋57867.14元=107867.14元，焦宪伟赔偿原告鉴定费780元；原告主张代学军欠工资5500元，代学军不持异议，对于上述赔偿及欠款数额，本院予以确认。关于原告主张残疾赔偿金50852元（2013年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元20年30%）、精神损害抚慰金15000元，鉴于本案属提供劳务者受害责任纠纷，本院委托的安阳威校法医临床司法鉴定所出具的安威校司鉴所（2013）临鉴字第396号《司法鉴定意见书》鉴定意见为原告双下肢损伤，（按工标）构成八级伤残，故原告主张合理合法，本院予以支持。关于原告主张被扶养人生活费27857元（父亲刘洪年：2013年度河南省农村居民人均年消费支出5627.73元16年÷4人30%=6753元，母亲杨爱芹：2013年度河南省农村居民人均年消费支出5627.73元18年÷4人30%=7597元，女儿刘晨鑫：2013年度河南省农村居民人均年消费支出5627.73元16年÷2人30%=13507元），鉴于原告父亲刘洪年于1949年10月12日出生，母亲杨爱芹于1951年5月4日出生，女儿刘晨鑫于2011年9月17日出生，三人均系农民，刘洪年、杨爱芹共有4名子女，原告经鉴定构成八级伤残的事实，故原告主张合理合法，本院予以支持。综上，除原告鉴定费2600元-焦宪伟赔偿鉴定费780元=1820元外，原告其他损失医疗费43625.98元＋护理费27588元＋误工费38440元＋住院伙食补助费3200元＋营养费4500元＋交通费1000元＋残疾赔偿金50852元＋精神损害抚慰金15000元＋被扶养人生活费27857元＋后续治疗费7232元=219294.98元，扣除人寿财险安阳公司已赔偿原告107867.14元和代学军已给付原告43230元（代学军给付原告医疗费等50550元-欠原告工资5500元-代学军应负担鉴定费1820元），信达财险安阳公司应赔偿原告219294.98元-107867.14元-43230元=68197.84元；对于原告主张的其他损失，不予支持。代学军辩称车辆在信达财险安阳公司投有机动车车上人员责任险10万元，同意赔偿原告的各项合理损失，要求在保险赔偿范围内扣除垫付部分钱款的辩解理由，本院予以支持。信达财险安阳公司辩称原告起诉无法律依据的辩解理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告信达财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告刘海军人民币68197.84元；二、驳回原告刘海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2943元，由原告刘海军负担人民币1425元，被告代学军负担人民币1518元。
信达财险安阳公司上诉称：1、上诉人不是适格被告，一审法院判决上诉人承担赔偿责任属于程序错误。2、一审法院遗漏案件必要当事人，依法应当发回重审。3、原审法院对原审原告刘海军的损失按照工伤鉴定标准重新认定是错误的。对于刘海军的损失应当依据生效判决已确定的数额进行计算。请求撤销原审判决第一项，依法改判或发回重审。
被上诉人刘海军答辩称：上诉人是适格被告，刘海军在行使职务工作过程中受伤，应适用工伤标准。
被上诉人代学军答辩称：上诉人和代学军是适格被告，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明事实与原审查明事实一致。
本院认为：刘海军系代学军雇佣的司机，二人之间系雇佣合同关系，原告在从事雇佣活动中发生交通事故受伤，代学军作为雇主，应对的损失承担赔偿责任；代学军就该车向信达财险安阳公司投保机动车车上人员责任保险（乘客），故该公司应在保险限额10万元范围内对原告承担赔偿责任。鉴于本案属提供劳务者受害责任纠纷，原审法院委托的安阳威校法医临床司法鉴定所出具的安威校司鉴所（2013）临鉴字第396号《司法鉴定意见书》鉴定意见为刘海军双下肢损伤，（按工标）构成八级伤残，原审按照此伤残等级予以计算赔偿费用并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1077元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 武丽霞
审判员 常 青
二〇一五年十一月三日
书记员 王永兴