山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊少民终字第123号
上诉人（原审被告）王某某，男，农民。
上诉人（原审被告）张某某，男，居民。
以上二上诉人共同委托代理人南方，山东同心达律师事务所律师。
代理权限：一般代理。
上诉人（原审被告）山东星都板业有限公司，住所地：冠县工业园。
法定代表人徐国强，董事长。
委托代理人张某某，男，该公司员工。
代理权限：一般代理。
被上诉人（原审原告）刘某某，男，农民。
委托代理人程书元，山东智祥律师事务所律师。
代理权限：一般代理。
原审被告冠县华丰建筑安装工程公司，住所地：冠县和平路北首。
法定代表人丰义华，董事长。
上诉人王某某、张某某、山东星都板业有限公司因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省冠县人民法院（2013）冠民初字第930号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：被告山东星都板业有限公司与被告张某某于2012年10月17日签订建设工程施工合同，由被告张某某承包被告山东星都板业有限公司的四层宿舍楼的土建、安装工程。后来被告张某某与被告王某某达成口头协议将该宿舍口外墙工程分包给王某某，双方未签订书面合同。在庭审中，被告张某某和被告王某某均陈述称各自没有相应的建筑工程资质。被告王某某承包外墙工程后，与原告刘某某联系，由原告出面与被告王某某达成口头协议，由许某、朱某甲、朱某乙、朱某乙与原告刘某某合伙承包工程外墙的瓷砖安装。双方约定瓷砖安装价格为每平方42元，根据平方计算工程款。工程用料为被告山东星都板业有限公司提供，工程质量由被告山东星都板业有限公司进行检验，进行瓷砖安装的工具由原告及其工友自带，外墙工程架子为被告张某某所搭。在庭审中，原告刘某某陈述称其没有承包、承揽建筑工程的相应资质。2013年4月27日7点左右，原告刘某某在该工程三楼上架工作时，因外墙工程架螺丝未安装好，从工程架上坠落摔伤。同日，原告被送到冠县人民医院进行住院治疗，经诊断，原告刘某某腰2、3椎体压缩性骨折，左肱骨大结节撕脱骨折，住院十四天，于2013年5月11日出院，花费医疗费6476.86元。期间，被告王某某垫付医疗费6000元。2013年8月19日，原告刘某某之伤经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，该鉴定所作出德衡司鉴所（2013）临鉴字257号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告刘某某外伤致人体损伤程度属八级伤残；误工时间拟为自损伤后至评残日前一天，护理时间拟为伤后三个月，住院期间护理人员拟为两人，出院后需一人护理；营养费期限拟为伤后八周，营养费用建议每日30元人民币。原告为此支出鉴定费2000元。另查明，原告刘某某系农村居民，其母亲为栾某某（生于1947年1月17日），栾某某共育有三名子女，分别是长女刘某甲、次女刘某乙、儿子刘某某。原告刘某某和其妻子张西霞共育有两名子女，女儿刘某丙（1998年11月24日出生）、儿子刘某丁（2009年3月24日出生）。再查明，被告山东星都板业有限公司的名称原为冠县星都板业有限公司，后于2013年8月16日变更名称为山东星都板业有限公司。以上事实，由当事人庭审陈述及相关证据予以证明。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。本案中，被告山东星都板业有限公司作为涉案工程的发包方，应将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包方，且有义务审查承包方的相应建筑工程资质，但未履行此义务，选择了无资质的被告张某某。而被告张某某在承包涉案工程后，将工程的外墙工程分包给无建筑资质工程资质的被告王某某、且在工程施工过程中未提供完善的安全防护设施。被告山东星都板业有限公司、张某某的行为违反了法律的相关规定，具有过错，对事故的发生应承担相应的民事责任。关于原告刘某某与被告王某某之间的关系，在庭审中，原告称双方未雇佣关系，被告称双方未承揽关系。雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系，雇员接受雇主的管理、指挥、监督。承揽关系是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的权利义务关系。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。本案中证人许某、朱某甲、朱某乙、殷某证言称原告刘某某从被告王某某处承包外墙瓷砖安装工程，按工程平方面计算报酬。同时结合本院认定的事实，原告利用自己的工具、技术、劳力完成相应的施工工作，交付劳动成果，由被告王某某支付报酬。因此，原告与被告王某某应系承揽关系。被告王某某明知自身没有相应的资质，仍从被告张某某处承包外墙工程，并选任没有资质的原告刘某某进行承揽，且未提供完善的施工安全防护设施，具有过错，对原告的损害应承担相应的赔偿责任。原告刘某某无相应资质，仍进行工程承揽，且在从事高空作业中，应预见或发现潜在的危险，未尽谨慎注意义务，对此事故的损害后果的发生有一定过错，故其本人对损害后果亦应承担部分责任。二人以上分别实施侵权行为，造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合案件的实际情况，根据原告刘某某、被告山东星都板业有限公司、张某某、王某某的过错程度，对于原告刘某某的损失，由被告山东星都板业有限公司承担20%，被告张某某承担30%、被告王某某承担30%、由原告刘某某自己承担20%为宜。对于原告主张的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、被抚养人生活费、鉴定费，具体数额由本院依据所认定的事实，并按照相关标准予以审核确定。对于原告主张的住院伙食补助费可以参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。对于原告主张的精神损害抚慰金，根据本案的具体情况，可酌情认定其精神损害抚慰金的数额为5000元。对于原告主张的交通费，根据法律规定，交通费应当以正式票据为准，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告未提供合法有效的正式票据，本院无法支持。原告要求被告冠县华丰建筑安装有限公司承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。被告山东星都板业有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，是对其答辩和质证权利的放弃。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，于二0一四年十二月二十三日判决：一、被告王某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某某医疗费6467.86元、残疾赔偿金56676元、误工费11316.78元、护理费9363.12元、住院伙食补助费420元、营养费1680元、被抚养人生活费23377.2元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计116300.96元的30%即34890.29元（含已支付的6000元）。二、被告张某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某某医疗费6467.86元、残疾赔偿金56676元、误工费11316.78元、护理费9363.12元、住院伙食补助费420元、营养费1680元、被抚养人生活费23377.2元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计116300.96元的30%即34890.29元。三、被告山东星都板业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某某医疗费6467.86元、残疾赔偿金56676元、误工费11316.78元、护理费9363.12元、住院伙食补助费420元、营养费1680元、被抚养人生活费23377.2元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计116300.96元的20%即23260.19元。四、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2708元，由原告负担616元，由被告王某某负担785元，由张某某负担785元，由被告山东星都板业有限公司负担522元。
原审被告王某某不服提出上诉，请求二审法院依法撤销原审判决一项，改判其不承担赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：第一，王某某与被上诉人之间系承揽关系，根据相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。上诉人与被上诉人之间并不存在承揽关系，一审判决上诉人承担责任系适用法律错误。第二，关于被上诉人的鉴定意见，鉴定级别过高，适用标准错误。一审中鉴定意见适用职工工伤鉴定标准，庭审中上诉人提出异议并依据最高院（2013）他8复函申请一审法院重新鉴定，但一审法院没有准许，适用错误的鉴定意见，系认定事实错误。
原审被告张某某不服提出上诉，请求二审法院依法撤销原审判决第二项，改判其不承担赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：上诉人与被上诉人之间并不存在承揽关系，一审判决上诉人承担责任系适用法律错误。其他同王某某的上诉理由。
原审被告山东星都板业有限公司不服提出上诉，请求二审法院依法撤销原审判决第三项，改判其不承担赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：上诉人与被上诉人之间并不存在承揽关系，一审判决上诉人承担责任系适用法律错误。其他同王某某的上诉理由。
原审原告刘某某答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审法院相同。
本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人张某某、王某某、山东星都板业有限公司对被上诉人刘某某受伤的损害结果是否应承担赔偿责任。二、菏泽德衡司法鉴定所对刘某某的鉴定意见确定的伤残等级所依据的鉴定标准是否正确，该鉴定意见应否作为证据予以采信。
关于第一个争议焦点，上诉人王某某与被上诉人刘某某之间系承揽关系，王某某作为定作人，自身没有相应的资质，其选择同样没有资质的刘某某完成外墙瓷砖安装工程，在选任承揽人时存在过失，对于刘某某在完成工作过程中造成的自身损害，王某某作为定作人对此承担相应的责任。
山东星都板业有限公司将宿舍楼发包给张某某，张某某又将外墙工程分包给王某某。因建设工程的施工对承包人及分包人要求具有相应的资质，张某某及王某某不具有资质，依照相关规定，山东星都板业有限公司及张某某应当对刘某某受伤的损害结果承担相应的赔偿责任。
关于第二个争议焦点，一审中菏泽德衡司法鉴定所对刘某某作出鉴定意见时，适用何种标准进行伤残鉴定并无明确法律依据，所以鉴定机构依据职工工伤标准对刘某某作出伤残鉴定意见并无不当之处。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1726元，由上诉人王某某承担672元，上诉张某某承担672元，上诉人山东星都板业有限公司承担382元。
本判决为终审判决。
审判长 张运华
审判员 范晓静
审判员 贾 琼
二〇一五年十二月十四日
书记员 李丹丹