河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）张商初字第179号
原告吴子臣，男，××年××月××日出生，回族。
委托代理人席建军，河北震河律师事务所律师，特别代理。
被告河北省冬施技术交流网万全中试厂。
法定代表人康宝忠，该厂厂长。
原告吴子臣与被告河北省冬施技术交流网万全中试厂以物抵债协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴子臣及其委托代理人席建军到庭参加了诉讼，被告河北省冬施技术交流网万全中试厂经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年3月1日，康宝忠向我借款500万元，并向我出具了借款收据一张。双方约定：借款期限为2012年3月1日起至2012年3月31日止。被告河北省冬施技术交流网万全中试厂作为担保人，在借据上盖章予以确认。借款到期后，康宝忠及被告均无力偿还500万元的借款。经与被告协商，双方于2012年4月20日达成协议，约定：被告以其所拥有使用权的土地及厂房、办公设施等抵顶欠款。由于约定的上述财产，被告一直未向我方实际支付。为维护合法权益，特请求法院判令被告履行协议书内容，交付抵债财产或支付欠款500万元。
原告提供了以下证据：1、借据一份、中国银行汇款凭证一份，证明原告与康宝忠存在借贷关系及被告承担保证责任，汇到康宝忠账号140万元，其余的给付现金。2、协议书一份，证明因被告未按期履行保证责任，双方于2012年4月20日签订协议书一份，被告将其所有的资产抵偿欠款。3、合同书一份，证明被告拥有土地使用权。4、被告企业登记查询记录一份，证明企业的名称、住址等信息。5、通知书一份，证明涉案土地可以转让，可以自主招商。6、康宝忠妻子宋玉玲证明一份（庭后提交），证明康宝忠曾于2010年至2012年期间，因河北省冬施技术交流网万全中试厂资金链断裂，向原告借款500万元。其中140万元是用原告母亲的中国银行卡给康宝忠进行的转账，其余的款项是原告用现金方式，分多次借给康宝忠的。后康宝忠无力偿还，自愿用河北省冬施技术交流网万全中试厂所有财产抵顶欠款。
经审理查明，被告河北省冬施技术交流网万全中试厂，成立于1992年8月7日，法定代表人为康宝忠（与原告有借贷关系的实际借款人）。该厂于2009年5月7日，从万全镇北门外迁址到万全县孔家庄镇西山产业集聚区矿机路18号。
2012年3月1日，康宝忠向原告出具借据一份，借据显示：康宝忠向原告借款500万元，借款期限为2012年3月1日起至2012年3月31日止。逾期不还，康宝忠自愿按借款总金额的5‰，向原告支付补偿金。被告河北省冬施技术交流网万全中试厂作为担保人，在借据上盖章进行了确认。原告称500万元借款中，140万元是通过银行进行的转账，其余支付的现金。根据原告提交的中国银行汇款凭证显示，其汇款日期为2010年7月2日，汇款金额为140万元。
上述借款到期后，康宝忠及被告均无力偿还。经原被告协商，2012年4月20日，双方达成了一致意见，并出具了协议书一份。协议书显示：康宝忠无力偿还原告的借款500万元，被告作为康宝忠的担保人亦无力代为偿还，被告同意将坐落于张家口市万全县环西山产业集聚区，其拥有使用权的土地及其所有设施转让给原告抵顶欠款。一是被告将折价150万元的设施，设施包括厂房约1000平方米、办公用房13间（面积约300平米）、250千瓦变压器一台、自来水表一块等，及占地约43亩的厂地，折价500万元用以抵顶欠款；二是被告必须保证转让的土地和资产的真实性，无争议、无抵押、无查封，并保证该资产已履行法定程序，符合法律规定；三是被告在签订本协议之前发生的一切债权、债务全部由其自行承担并处理清楚。上述协议中的43亩土地，指的是被告与万全县环张家口市低产田综合利用示范区领导小组，在2005年5月8日签订《合同书》中，由被告租赁的土地，土地使用期限为2005年6月1日至2055年5月，占地面积为18亩，每亩缴纳5000元土地使用费，共计缴纳9万元的土地使用费。该合同第三条约定：被告在履行合同期，不得擅自对外出租、转让土地使用权，如有特殊情况需双方共同协商。
另查明，原、被告2012年4月20日签订的协议书中，涉及的土地为18亩，无土地使用权证，厂房、办公用房亦无房屋所有权证。
以上事实由原告提供证据、庭审笔录在卷佐证。
本院认为，本案被告经法庭依法传唤，虽未出庭，但通过原告提供的康宝忠出具的借据、中国银行汇款凭证、康宝忠妻子宋玉玲的证明等证据，能够形成完整的证据链，证明康宝忠向原告借款500万元的事实存在，及被告作为该笔借款的担保人，在2012年3月1日的借据上进行了确认。依据《中华人民共和国担保法》第七条、第十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第二款的规定，其保证合同成立。
2012年4月20日，在实际借款人康宝忠及被告均无力向原告偿还借款500万元时，原、被告之间签订的以物抵债协议，是双方真实意思表示，是对担保合同的变更。以物抵债，即代物清偿，只要双方达成了以物抵债协议，就完成了对债之履行标的的变更或附条件变更，新合同代替旧合同。若债务人未按照以物抵债协议履行，债权人得主张获得代替物来达到实现债权的目的，并要求债务人按照新合同履行义务。本案中，原、被告双方未签订以资抵债协议之前，被告对实际借款人康宝忠的500万元借款，向原告承担保证责任。在签订以资抵债协议之后，该协议书代替了原、被告之间的担保合同，在被告未按照协议履行的情况下，原告可以向其主张代替物来达到实现债权的目的。故本案应为以资抵债协议纠纷。
对于原、被告协议中，被告将其拥有“土地使用权”的，坐落于张家口市万全县环西山产业集聚区约18亩土地，转让给原告的约定，因该土地是被告于2005年5月8日，通过与万全县环张家口市低产田综合利用示范区领导小组签订《合同书》，租赁而来的土地。该合同第三条约定，被告在履行合同期间，不得擅自对外出租、转让土地使用权，如有特殊情况可与万全县环张家口市低产田综合利用示范区领导小组共同商定。被告至今未取得上述土地的土地使用权，或得到万全县环张家口市低产田综合利用示范区领导小组对其转让土地行为的追认。故原、被告双方以被告厂地占地面积约18亩抵顶欠款350万元的约定无效，本院不予支持。关于上述土地的土地使用权转让或转租问题，原告可与万全县环张家口市低产田综合利用示范区领导小组共同协商解决。对于原被告双方关于以被告厂区所有设施折价150万元，转让给原告抵顶欠款的约定，是双方真实意思的表示，且不违反法律强制性规定以及被告与万全县环张家口市低产田综合利用示范区领导小组签订合同的约定，本院予以支持。
对于原告主张，被告不能交付抵顶财产时，由被告支付500万元欠款的主张，因原、被告双方在2012年4月20日签订以资抵债协议时，原告明知实际借款人康宝忠与被告均无力偿还500万元借款，才签订的协议。该协议是对原担保合同的变更，即原告不再要求被告承担500万元的保证责任，而是被告自愿以物抵债。现原告在被告保证责任免除后，又要求其继续承担保证责任，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告河北省冬施技术交流网万全中试厂于本判决书生效之日起十日将厂区所有设施（包括厂房约1000平方米、办公用房13间，面积约300平米、250千瓦变压器一台、自来水表一块等）交付于原告吴子臣以抵顶欠款150万元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费46800元，由被告河北省冬施技术交流网万全中试厂负担。
如不服本判决，可于收到判决之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至河北省高级人民法院，开户行：河北银行高新支行，账号：644012019000000951）。
审判长 成 进
审判员 牟 键
审判员 韩建新
二〇一四年三月七日
书记员 常晓梅
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
2、《中华人民共和国民法通则》第五十四条民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
第五十七条民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。
3、《中华人民共和国担保法》第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
4、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。
主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。