湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终8308号
上诉人（原审被告）浏阳市大瑶镇中心卫生院，住所地湖南省浏阳市大瑶镇瑶文路。
法定代表人：阳剑文。
委托诉讼代理人：张湘华，湖南众议律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李某1，男，2012年10月7日出生，汉族，户籍所在地湖南省浏阳市。
法定代理人：罗某，女，1977年7月5日出生，汉族，户籍所在地贵州省织金县，系李某1之母。
法定代理人：李某2，男，1979年2月5日出生，汉族，户籍所在地湖南省浏阳市，系李某1之父。
委托诉讼代理人：张志强，湖南银联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：江依帆，湖南银联律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）浏阳市妇幼保健院，住所地湖南省浏阳市北正北路**号。
法定代表人：龙湘泉。
委托诉讼代理人：刘文，湖南湘淮律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）湖南省儿童医院，住所地湖南省长沙市雨花区梓园路**号。
法定代表人：谭李红。
委托诉讼代理人：龚环，湖南人和律师事务所律师。
上诉人浏阳市大瑶镇中心卫生院（以下简称大瑶卫生院）因与被上诉人李某1、浏阳市妇幼保健院、湖南省儿童医院医疗损害纠纷一案，不服长沙市雨花区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2015）雨民未初字第00137号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人大瑶卫生院上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者重新进行司法鉴定后进行判决，或者改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院严重超审限，违反法定程序，应当发回重审。2、司法鉴定程序违法。司法鉴定机构未征得法院同意，放弃对另外两家医院进行过错鉴定，法院也未对其委托的鉴定事项进行监督，导致司法鉴定意见书对另外两家医院是否存在过错没有任何结论。3、芙蓉司法鉴定中心是被上诉人李某1及三家医院一起选定的，芙蓉司法鉴定中心在李某1单方要求只追究大瑶卫生院的过错的情况下，应当告知大瑶卫生院并征得大瑶卫生院的同意。4、变相违反了管辖权。本案长沙市雨花区人民法院有管辖权的基础就是被告之一湖南省儿童医院位于雨花区。被上诉人在诉讼中却放弃追究湖南省儿童医院的责任，等于是变相寻求长沙市雨花区人民法院的管辖。5、一审判决认为“医疗过错责任是按份责任”没有法律依据。6、在未对另外两家医院是否存在过错作出结论前，本案程序没有走完，不应当结案。
被上诉人李某1答辩称:1、芙蓉司法鉴定中心的司法鉴定意见书没有问题，鉴定中心具备资质，程序合法，上诉人在一审中也没有申请重新鉴定，应当视为放弃权利，故作为定案依据并无不妥。2、一审法院庭审中问了被上诉人是否对其他两家医院的医疗过错进行鉴定上诉人表示放弃。在诉讼过程中原告有自主的选择，其有权放弃对另外两家医院进行过错鉴定。3、上诉人并未提出管辖权异议，应当视为放弃。
被上诉人浏阳市妇幼保健院答辩称：一审过程中，原告放弃了要求浏阳市妇幼保健院承担法律责任的请求，所以一审判决浏阳市妇幼保健院不承担责任是正确的。请二审法院支持。
被上诉人湖南省儿童医院答辩称：一审过程中，原告放弃了要求湖南省儿童医院承担法律责任的请求，所以一审判决湖南省儿童医院不承担责任是符合法律规定的。
李某1向一审法院起诉请求：三被告赔偿李某1各项损失22615.54元（医疗费14465.54元，交通费3000元，营养费5000元，住院伙食补助费150元，精神损害抚慰金、伤残赔偿金、后续康复费用、终身护理费待鉴定后再确定）。诉讼过程中，李某1变更诉讼请求为：1、三被告赔偿李某1470283.77元（医疗费14465.54元、后续康复费用528000元、住院伙食补助费150元、护理费339952元、营养费5000元、交通费3000元、精神损害抚慰金50000元，合计940567.54元，按50%的责任比例计算为470283.77元）；2、后续治疗费待实际发生后再另行主张；3、伤残赔偿金、后续护理费待李某18岁后再主张；4、三被告承担本案的鉴定费用。
一审法院认定事实：李某1的母亲罗某因孕9+月，不规则腹痛2天，阵发性加重3+小时于2012年10月7日急诊入住浏阳市大瑶镇中心卫生院待产，当日11：30行子宫下段剖宫产术产下一男活婴即李某1，李某1出生当日转至浏阳市妇幼保健院住院治疗，入院诊断为：1、重度窒息复苏术后；2、缺氧缺血性脑病？3、新生儿××；4、右手六指；5、高血糖症。2012年10月10日李某1的出院诊断为：1、重度窒息复苏术后；2、缺氧缺血性脑病（重度）；3、新生儿××；4、右手六指；5、高血糖症；6、新生儿高胆红素血症；7、多脏器功能损害；8、重度代谢性酸中毒；9、呼吸性碱中毒；10、低钙血症。2012年10月10日李某1转至湖南省儿童医院住院治疗，入院诊断为缺氧缺血性脑病（重度），2012年10月13日的出院诊断为：1、缺氧缺血性脑病（重度）；2、新生儿××并П型呼吸衰竭；3、新生儿高胆红素血症；4、多脏器功能损害；5、右手六指畸形；6、右侧阴囊血肿。出院医嘱为：1、补充维生素AD、钙剂及VitK1，按0-1月方案进行早期干预，早期训练;2、出院后坚持母乳喂养，母乳不够时建议使用婴儿配方奶粉；3、如果母乳喂养，满1个月、2个月时各肌注维生素K1（1mg）各1次；……。之后李某1在中南大学湘雅三医院等医疗机构进行了治疗，李某1在三被告处以及中南大学湘雅三医院花费医疗费共计14465.54元。
在本案审理中，李某1向一审法院提出申请，请求对三被告的医疗行为是否存在过错及过错参与度，三被告的医疗行为与李某1的损害后果之间是否存在因果关系，李某1的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度、护理期限进行鉴定。经该院委托，2017年4月5日湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心（2016）临鉴字第1277号司法鉴定意见书，分析意见认为李某1的母亲罗某在临产时出现脐带脱垂现象，浏阳市大瑶镇中心卫生院虽及时对其行剖宫产手术，但并没有对其按照脐带脱垂处理常规采取治疗措施，病历中关于羊水性状和麻醉方式的记载多处存在前后矛盾。鉴定意见为：浏阳市大瑶镇中心医院在为孕妇李静助产过程中，医疗行为存在不足，与李某1的损害后果存在一定关联，医疗过错参与度拟为20%-30%（供法庭参考），后期建议继续康复治疗至8周岁，康复治疗费用每年约需66000元，康复治疗期间需1人护理，暂不宜评定伤残等级和护理依赖程度。李某1花费鉴定费6500元。
案件审理中，浏阳市大瑶镇中心卫生院对司法鉴定意见书提出疑义，提出司法鉴定意见书存在孕妇姓名和医院名称书写错误、鉴定程序不合法、未对浏阳市儿童医院的医疗过错进行鉴定等问题。2017年8月4日湖南省芙蓉司法鉴定中心作出司法鉴定意见补正说明书1份，载明：1、司法鉴定意见书第10页“浏阳市大瑶镇中心医院在为孕妇李静助产过程中，医疗行为存在不足，与李某1的损害后果存在一定关联，医疗过错参与度拟为20%-30%（供法庭参考）”中的李静应补正为罗静；浏阳市大瑶镇中心医院应补正为浏阳市大瑶镇中心卫生院。2、鉴定中心未对浏阳市儿童医院的医疗行为进行鉴定，是因为听证会中李某1因费用问题表示只对浏阳市大瑶镇中心卫生院的医疗过错进行鉴定，放弃对浏阳市儿童医院的医疗过错进行鉴定，之后李某1也只交了对浏阳市大瑶镇中心卫生院的医疗过错进行鉴定的鉴定费用。
另查明，李某1及其父母均系城镇户口，李某1出生后由其母亲罗某全职护理。
证明上述事实的证据有：当事人身份资料，病历资料、司法鉴定意见书及补正说明书、医疗费票据、鉴定费票据以及当事人陈述等。
一审法院认为：一、关于责任承担。湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书系双方当事人共同委托的司法鉴定机构作出，浏阳市大瑶镇中心卫生院虽主张司法鉴定意见书存在孕妇姓名和医院名称书写错误、鉴定程序不合法、未对浏阳市儿童医院的医疗过错进行鉴定等问题，但2017年8月4日鉴定中心对上述问题进行了补正说明，鉴于医疗过错责任系按份责任，李某1要求鉴定中心仅对浏阳市大瑶镇中心卫生院的医疗过错进行鉴定，系其处分自身权利的行为，并不违反法律规定，该司法鉴定意见书制作程序合法，内容真实，予以采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，湖南省芙蓉司法鉴定中心分析认为李某1的母亲罗某在临产时出现脐带脱垂现象，浏阳市大瑶镇中心卫生院虽及时对其行剖宫产手术，但并没有对其按照脐带脱垂处理常规采取治疗措施，病历中多处关于羊水性状和麻醉方式的记载存在前后矛盾，浏阳市大瑶镇中心卫生院的医疗行为存在过错，医疗过错参与度拟为20%-30%。据此，酌情认定浏阳市大瑶镇中心卫生院对李某1的损害后果承担25%的赔偿责任。李某1未能举证浏阳市儿童医院的对李某1的诊疗行为存在过错，故其对浏阳市儿童医院的诉讼请求，不予支持。
二、关于李某1的损失。
李某1系城镇居民，按湖南省统计局公布的本案辩论终结之日时的上一统计年度城镇居民的相关统计数据计算李某1的损失。1、医疗费。根据李某1提供的有效医疗票据，确认李某1的医疗费为14465.54元。2、住院伙食补助费。李某1在浏阳市儿童医院共计住院治疗7天，李某1主张住院伙食补助费150元，该主张未超出法定标准，予以确认。3、护理费。湖南省芙蓉司法鉴定中心作出“后期建议继续康复治疗至8周岁，康复治疗期间需1人护理，暂不宜评定伤残等级和护理依赖程度”的鉴定意见，鉴定中心虽未评定李某1的护理依赖程度，但考虑到李某1年龄尚幼，其患有的缺氧缺血性脑病（重度）等疾病病情较重，且李某1现由其母亲专人护理的实际情况，酌情按照100元/天的标准计算李某18岁之前的护理费为292000元（100元/天×365天×8）。李某1主张8岁之后的护理费待李某18岁之后再另行主张，该主张不违反鉴定意见，予以确认。
4、后续康复治疗费。湖南省芙蓉司法鉴定中心作出司法鉴定意见书时，李某1年满4周岁，根据该鉴定中心作出“后期建议继续康复治疗至8周岁，康复治疗费用每年约需66000元”的鉴定意见，认定李某15至8周岁的后续康复治疗费为264000元（66000元/年×4年）。李某1主张其0至4周岁的康复治疗费，但未提交该期间的康复治疗费票据证明，对李某1的该主张不予支持。李某1主张康复治疗费之外的其他后续治疗费用待实际发生后再另行主张，该主张不违反法律规定，予以确认。5、交通费。李某1在浏阳市儿童医院住院治疗7天，在中南大学湘雅三医院等医疗机构进行了治疗，酌情认定李某1的交通费为500元。6、营养费。李某1虽暂未评定伤残等级，但考虑到李某1年龄尚幼，病情较为严重，湖南省儿童医院的出院医嘱中亦建议其在治疗和康复过程中加强营养，酌情认定李某1的营养费为3000元。7、残疾赔偿金。李某1主张残疾赔偿金待其年满8周岁之后再另行主张，该主张与湖南省芙蓉司法鉴定中心的鉴定意见一致，予以确认。8、司法鉴定费。根据李某1提供的鉴定费票据，李某1花费鉴定费用6500元，予以确认。李某1的损失共计580615.54元，浏阳市大瑶镇中心卫生院承担25%的责任即145153.89元。李某1因精神上遭受了损害而主张精神损害抚慰金50000元，但鉴定中心尚未明确李某1的伤残等级，暂不宜认定李某1的精神损害抚慰金，待李某1的伤残等级明确后，李某1可另行主张。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、浏阳市大瑶镇中心卫生院于本判决生效之日起十日内赔偿李某1李某1145153.89元；二、驳回李某1的其他诉讼请求。一审案件受理费2651元，由李某1负担1988.25元，浏阳市大瑶镇中心卫生院负担662.75元。
二审期间双方当事人均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的上诉争议焦点在于：一、一审审理程序是否违法，是否应当发回重审；二、湖南省芙蓉司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书能否作为定案依据。
关于焦点一。上诉人大瑶卫生院上诉称一审严重超审限、原审原告变相寻求一审法院对本案的管辖权，本案应当发回重审。经查，本案一审2015年3月30日立案受理，2015年3月27日原审原告提出医疗过错鉴定申请，一审法院2015年5月23日向湖南省芙蓉司法鉴定中心进行委托，2017年4月5日湖南省芙蓉司法鉴定中心出具司法鉴定意见书。因此本案审理期限过长，主要原因是司法鉴定经过的期限太长，期间双方当事人还曾经提交和解申请。扣除和解期间和司法鉴定的期限，本案一审并未超过审限。另一审法院对本案具有管辖权，是因为本案的被告之一湖南省儿童医院的住所地位于一审法院的辖区范围内。一审中上诉人大瑶卫生院并未对本案的管辖权提出异议。因此，上诉人大瑶卫生院的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点二。上诉人大瑶卫生院上诉称湖南省芙蓉司法鉴定中心未对本案其他两家医院的医疗过错进行鉴定，程序违法，其司法鉴定意见书不能采信。经查，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出司法鉴定意见补正说明书，说明鉴定中心未对浏阳市儿童医院的医疗行为进行鉴定，是因为听证会中原审原告因费用问题表示只对浏阳市大瑶镇中心卫生院的医疗过错进行鉴定，放弃对浏阳市儿童医院的医疗过错进行鉴定，之后原审原告也只交了对浏阳市大瑶镇中心卫生院的医疗过错进行鉴定的鉴定费用。事实上，原审原告申请对三被告的过错进行司法鉴定，是对其自身诉讼主张进行举证的过程，选择只对其中一家医疗机构的医疗过错进行鉴定，是原审原告对其自身举证责任的一种选择，其放弃对部分医疗机构进行过错鉴定所造成的举证不能的后果也由其自身承担。湖南省芙蓉司法鉴定中心根据原审原告的请求和缴费情况，对原审原告选择的医疗机构是否存在医疗过错进行鉴定，并未违反法律规定。其依法作出的司法鉴定意见书可以作为本案的定案依据。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任;难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”。一审判决认为“医疗过错责任系按份责任”，有充分的法律依据。因此上诉人大瑶卫生院的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人大瑶卫生院的上诉请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2651元，由浏阳市大瑶镇中心卫生院负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡益民
审判员 于 峰
审判员 陈 瑶
二〇一八年五月四日
书记员 张晓航
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。