宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吴刑终字第190号
原公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）尹琳，女，1987年6月8日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。2015年4月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院批准，2015年4月30日由宁夏回族自治区青铜峡市公安局执行逮捕。现押宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人寇玉林，宁夏马瑛律师事务所律师。
辩护人和志，宁夏马瑛律师事务所律师。
宁夏回族自治区青铜峡市人民法院审理宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院指控原审被告人尹琳犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月9作出（2015）青刑初字第157号刑事判决。原审被告人尹琳不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2015年4月16日下午，吸毒人员唐甲手机联系被告人尹琳欲购买甲基苯丙胺一克并约定价格。20时许，尹琳乘出租车到青铜峡市小坝镇“红星”加油站，准备向唐甲出售时，被民警当场抓获，从尹琳身上查获甲基苯丙胺0.94克，后民警又从尹琳随身携带的女士手提包内，查获甲基苯丙胺一包，净重16.40克。
上述事实，有受案登记表、抓获经过、扣押物品清单及照片、称量记录、辨认笔录、通话清单、毒品检验报告书、现场检测报告、证人唐甲、魏某甲、陈某甲等人证言、被告人尹琳供述、户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人尹琳违反毒品管制规定，明知是甲基苯丙胺而予以销售，计17.34克，其行为构成贩卖毒品罪。贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，故查获的上述毒品应当认定其贩卖的毒品。被告人尹琳当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人尹琳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；二、作案工具“OPPO”牌白色手机一部，予以没收。
宣判后，原审被告人尹琳不服，以“被查获的毒品系上诉人用于吸食并非贩卖，被查扣的甲基苯丙胺16.40克应定性为非法持有毒品罪”为由向本院提出上诉。辩护人亦提出相同的辩护意见。
经二审审理查明，2015年4月16日20时许，上诉人尹琳在青铜峡市小坝镇“红星”加油站向吸毒人员唐甲出售甲基苯丙胺0.94克时，被公安民警当场抓获，又从其携带的手提包内查获甲基苯丙胺16.40克的事实与一审查明的事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表，证实2015年4月16日17时许，家住青铜峡市小坝镇小坝村的唐甲到青铜峡市公安局城关派出所报案称，近期有一名女子涉嫌出售冰毒，当日公安民警在毒品交易现场将上诉人尹琳抓获；
2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、提取笔录、提取物证登记表，证实公安民警从上诉人尹琳处扣押“oppo”牌白色手机1部、毒品疑似物1包、从唐甲处扣押人民币500元，从陈某甲驾驶的出租车副驾驶座位处提取女士手提包1个，内装毒品疑似物1袋；
3.（吴）公（刑）鉴（毒品）字（2015）0218号毒品检验鉴定报告书、鉴定结论告知书、毒品收据、称量记录，证实经鉴定，从上诉人尹琳身上扣押的0.94克毒品疑似物和其携带的手提包内查获的16.40克毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺，鉴定结论告知上诉人尹琳。毒品已交青铜峡市禁毒委员会办公室；
4.通话详单，证实2015年4月16日，上诉人尹琳的138手机号多次与唐甲的138手机号、与陈某甲的136手机号联系，与魏某甲的188手机号联系一次；
5.微信聊天信息提取照片，证实唐甲通过微信与上诉人尹琳联系购买毒品；
6.现场检测报告书，证实经检测，上诉人尹琳尿样呈阳性，证人衡甲尿样呈阴性；
7.情况说明，证实从唐甲处扣押的人民币500元系公安机关办案经费，已收回；
8.视听资料、情况说明，证实公安民警调取青铜峡市新宁百货周围监控视频，因画面模糊，无法分辨上诉人尹琳所述毒品由他人转交的具体情况和相关人员；
9.证人唐甲的证言及辨认笔录，证实其通过朋友认识上诉人尹琳，认识后上诉人尹琳说如果谁要买毒品就联系她。2015年4月16日下午，其“微信”联系尹琳问有无毒品，她说有，其问多少钱1克，她说500元，其乘出租车到红星加油站见到上诉人尹琳，她刚进其乘坐的出租车准备交易时被公安民警抓获。经唐甲辨认，向其出售甲基苯丙胺的人是上诉人尹琳；
10.证人陈某甲的证言，证实2015年4月16日其开出租车载白班司机魏某甲办事。19时许一个女的给魏某甲打电话要乘车去永宁，魏某甲将这个女的手机号给其让拉着去，其电话联系并找到那个女的，她上车后告诉先去趟红星加油站。其到红星加油站东侧将车停下，她打了几个电话后将她的手提包放在副驾驶座位处就下车了，其等了半小时还不见她，打电话没人接，又过了一会公安民警过来将其带至派出所；
11.证人魏某甲的证言及辨认笔录，证实2015年4月16日19时许，一女子打电话让拉她去永宁，其就让夜班司机陈某甲去拉她了，这个女的之前坐过我的车，几次之后其就给了她名片。经魏某甲辨认，给其打电话去永宁的人是上诉人尹琳；
12.证人魏某乙的证言，证实2015年4月16日20时许，其驾驶出租车行至古峡广场附近，两名陌生男子招手拦车，遂载二人到红星加油站，停车后见加油站东边停着的一辆出租车内下来一名30岁左右的女子，这个女子走过来刚上其的出租车，从南边开来一辆白色捷达车，下来几个便衣警察将这个女的抓了；
13.证人衡甲的证言，证实其与上诉人尹琳认识多年，但见面不多。2015年出差前与上诉人尹琳联系比较频繁，都是聊各自近况和朋友的事，上诉人尹琳的毒品哪来的自己不清楚，未向上诉人尹琳提供毒品；
14.户籍证明，证实上诉人尹琳生于1987年6月8日，已达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力；
15.上诉人尹琳的供述，供认其与衡甲系朋友关系。2015年4月14日，其与衡甲打电话时他说要去西安，其让他留点冰毒，他说行。16日其给衡甲打电话说到小坝，他说到了打电话，他让朋友将冰毒给其。其乘坐出租车从永宁到小坝，联系衡甲后在古峡广场的新宁超市门口，他朋友将一个烟盒给其，其回到宏远小区的家中，打开见里面装着冰毒，打电话问衡甲有多少克，他说20克。后唐甲发信息问有没有冰毒，其说有，他问多少钱，其说1克500元，其从衡甲给的冰毒里挑出3小块包起来准备出售给唐甲，剩下的自己吸。其打车到红星加油站，唐甲乘出租车过来，其拿着准备好的3小块冰毒刚进唐甲乘坐的出租车，就被公安民警抓获。
上述证据经审核，来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，予以确认。
本院认为，上诉人尹琳违反毒品管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺17.34克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人尹琳当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人尹琳及其辩护人称上诉人尹琳被抓时从其处查扣的甲基苯丙胺16.40克应定性为非法持有毒品罪的上诉理由及辩护意见，经审核，上诉人尹琳在交易毒品甲基苯丙胺的现场被抓获，当场又从其身上查获毒品甲基苯丙胺16.40克，数量较大，应计入其贩卖毒品的总数中，原判将查获的毒品数量计入其贩卖的毒品数量正确，该上诉理由不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙玉梅
代理审判员 姬晓娟
代理审判员 侯士俊
二○一五年十二月二十四日书
记员王婷
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。