广东省惠州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）惠中法民三终字第351号
上诉人（原审原告）：王凤平。
委托代理人：管铁流，广东君一律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：惠州超霸电池有限公司。
法定代表人：许永新。
委托代理人：王利军，广东卓凡律师事务所律师。
委托代理人：鄢义兵，广东卓凡律师事务所律师。
上诉人王凤平因与被上诉人惠州超霸电池有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2012）惠城法民一初字第3780号民事裁决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王凤平及其委托代理人管铁流，被上诉人惠州超霸电池有限公司的委托代理人鄢义兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王凤平于2012年12月5日向原审法院提起诉讼，请求1、残疾赔偿金26897元／年×20年×60%＝322764元；2、精神损害抚慰金100000元；3、营养费10000元；4、医疗费90000元；5、后续医疗费，具体金额待司法鉴定结果出来后再定。6、被抚养人生活费20252元／年×10年×60%＝121512元，（以上均暂按五级伤残计算。最终请求内容将根据依法鉴定的伤残等级来计算确定）。诉求的主要理由：原告王凤平1995年8月1日入职被告处惠州超霸电池有限公司（以下简称惠州超霸）工程部，工作中长期大量接触有毒害重金属镉粉尘，且被告缺乏必要的防尘隔尘设施设备，甚至在2004年以前一直使用中央空调，而并未有效隔离含尘和无尘车间，致使数百名员工集中爆发镉中毒，原告即属镉中毒受害者之一。原告获知体内尿镉含量超标后，长期向被告交涉，要求被告依法对其作职业病诊断，但被告并未依法履行其法定义务，反而采取种种手段阻挠和刁难原告的职业病诊断，甚至不惜逼使员工作伪证，伪造了原告2003年12月血镉和肾功能检查结果，导致省市两级职业病诊断机构始终不能客观、公正地进行诊断。原告为此先后数次向有关政府部门信访，并向法院起诉，但均未获支持。现原告已肾功能衰竭，健康极度恶化，完全丧失劳动能力，精神濒临分裂，原告丈夫为照顾原告身心健康亦不得不辞职在家陪护。
惠州超霸电池有限公司答辩要点为：一、台北医学大学万芳医院职业医学科出具的《乙种诊断证明书》及其诊断报告依法不具有法律效力，被答辩人证据2、3、4均未经公证、认证等法定程序，不能作为本案证据使用。二、广东省卫生厅出具的《关于建请给予惠州超霸电池有限公司工程师王凤平给予职业病再次诊断、鉴定的复函》再次肯定了被答辩人的病情不属于职业病。三、被答辩人大部分丧失劳动能力是因病所致，不能作为其申请职业病待遇或人身损害赔偿的依据，也不能将其等同于伤残等级鉴定。
原审法院经审理后，裁决如下：驳回原告王凤平的起诉。
上诉人王凤平不服原审裁决提起上诉，上诉要点及上诉请求为：1、撤销惠城区人民法院2012惠城法民一初字第3780号裁定：2、依法改判被上诉人赔偿上诉人：（l）残疾赔偿金26897元／年×20年×60%=322764元；（2）精神损害抚慰金100000元；（3）营养费10000元；（4）医疗费90000元；（5）后续医疗费，具体金额待司法鉴定结果出来后再定。（6）被抚养人生活费20252元／年×10年×60%=121512元。以上均暂按五级伤残计算，最终请求内容将根据依法鉴定的伤残等级来计算确定。
主要上诉理由为：一、上诉人王凤平1995年8月1日入职被上诉人处惠州超霸电池有限公司（以下简称惠州超霸）工程部，工作中长期大量接触有毒害重金属镉粉尘，且被上诉人缺乏必要的防尘隔尘设施设备，甚至在2004年以前一直使用中央空调，而并未有效隔离含尘和无尘车间；致使数百名员工集中爆发镉中毒，上诉人即属镉中毒受害者之一。上诉人获知体内尿镉含量超标后，长期向被上诉人交涉，要求被上诉人依法对其作职业病诊断，但被上诉人并未依法履行其法定义务，反而采取种段阻挠和刁难上诉人的职业病诊断，甚至不惜逼使员工作伪证，伪造了上诉人2003年12月血镉和肾功能检查结果，导致省市两级职业病诊断机构始终不能客观、公正地进行诊断。上诉人为此先后数次。向有关政府部门信访，并向法院起诉，但均未获支持。二、原审法院适用法律错误。原审法院认为，上诉人“在职期间购置了工伤保险，即属于参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，其诉请在职期间因镉中毒而遭受的人身损害，不应按照一般人身损害纠纷予以处理，而理应按照《工伤保险条例》的规定予以处理”。属于适用法律错误。1、本案不属于法律责任竞合之情形，民事诉讼请求应予以支持。2、民事赔偿请求与工伤保险待遇并行不悖，有明确法律依据。3、司法实践中，尤其是惠州的司法实践中，也认可民事诉讼请求与工伤待遇请求是并行不悖的。三、司法救济乃公民权利的最后一道救济程序，面对被侵害权利人的求助，法院不应轻易回避、推卸，否则将有违司法为民的宗旨。1、现行职业安全卫生法律制度存在着先天缺陷。2、制度缺陷导致劳动者权利未尽受保护，由此产生的不利后果不应全部由劳动者来承担。3、法院支持上诉人的民事赔偿请求有法可依、有先例可循。4、上诉人健康受损事实显而易见，其权利诉求应获司法保护。
被上诉人惠州超霸电池有限公司答辩要点为：一、答辩人在与被答辩人劳动合同关系存续期间已依法为其购买了社会保险，如被答辩人认为其构成工伤应按照《工伤保险条例》的规定提起劳动争议仲裁和诉讼。一审法院据此裁定驳回其起诉符合法律规定。二、被答辩人经多次职业病诊断、鉴定，结果均不能诊断为职业性慢性镉中毒，更不属于工伤，因此其在上诉中提出的工伤保险待遇与民事赔偿请求之责任竞合无任何事实依据和法律依据。
双方在二审期间没有提交新的证据。
二审查明事实为：被上诉人惠州超霸电池有限公司从事镉电池生产，上诉人王凤平于1995年8月1日入职被上诉人惠州超霸电池有限公司处，曾任工程部工程师、PE部工程师，负责组合产品设计、生产车间工艺流程、工序改良、生产现场指导等。上诉人、被上诉人双方均确认：上诉人王凤平在职期间，被上诉人已为上诉人购买了工伤保险。
另查，上诉人王凤平于2013年3月4日向原审法院提出《向合议庭申请更改案由》，该申请注明：“我立案时（2012）惠城法民一初字第3780号明确表示要按“人身损害赔偿”，但立案庭说案由是立案庭确定，因此，立案为“工伤保险待遇纠纷”。2013年2月28日再次向立案庭沟通，得到的回应是撤诉后再起诉，案由还是“工伤保险待遇纠纷”，并强调立案案由只是预定案由，最终以审判庭意见为准。因此特书面向合议庭申请将案由更改为：“人身损害赔偿纠纷”，并请合议庭及时告知被告”。
又查，广东省职业病诊断鉴定委员会于2009年4月19日对王凤平作出粤卫职鉴（2009）8号《职业病诊断鉴定书》鉴定意见为：不能诊断为职业性慢性镉中毒。广东省卫生厅于2012年7月10日作出《关于建请给予惠州超霸电池有限公司工程师王凤平女士进行职业病再次诊断、鉴定的复函》称同意广东省职业病诊断鉴定委员会2009年的鉴定结论，广东省职业病防治院对王凤平女士再次申请职业病诊断、鉴定不予支持。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。本案中，上诉人王凤平在职期间虽已购置了工伤保险，属于参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，其诉请在职期间因镉中毒而遭受的人身损害，理应按照《工伤保险条例》的规定予以处理。原审法院庭审时亦已依法告知其按《工伤保险条例》的规定处理。但是，广东省职业病诊断鉴定委员会及广东省职业病防治院均对王凤平作出鉴定意见为：不能诊断为职业性慢性镉中毒。本案上诉人王凤平认为其未能诊断为患职业病，无法按《工伤保险条例》的规定处理，而坚持以人身损害赔偿纠纷为由向原审法院起诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第139条的规定，王凤平是与本案有直接利害关系公民、有明确的被告、有具体的诉讼请求和事实、理由，人身损害赔偿纠纷亦属人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。因此，上诉人王凤平的起诉，符合受理条件，并不属于立案后发现起诉不符合受理条件应裁定驳回起诉的情形，原审法院应予以审理并依法作出判决。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第187条的规定，裁定如下：
撤销（2012）惠城法民一初字第3780号民事裁定书；
指令惠州市惠城区人民法院依法审理本案。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈向科
审 判 员 朱莉娜
代理审判员 刘宇慧
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 丁晓鹏
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第187条：第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院进行审理。