甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘04刑终86号
抗诉机关（原公诉机关）甘肃省靖远县人民检察院。
原审被告人梁志龙，男，生于1989年10月10日，汉族，甘肃省靖远县人，初中文化，无业，户籍所在地靖远县糜滩乡前进村马二社42号。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2015年9月30日被靖远县公安局逮捕。现取保候审。
原审被告人梁志军，男，生于1985年9月13日，汉族，甘肃省靖远县人，初中文化，无业，户籍所在地靖远县糜滩乡前进村马二社42号。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2015年9月30日被靖远县公安局逮捕。现取保候审。
甘肃省靖远县人民法院审理靖远县人民检察院指控原审被告人梁志军、梁志龙非法拘禁一案，于2016年5月23日作出（2016）甘0421刑初63号刑事判决。宣判后，靖远县人民检察院提出抗诉，甘肃省白银市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭于2016年11月1日公开开庭审理了本案。白银市人民检察院指派检察员李向文出庭履行职务，原审被告人梁志军、梁志龙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2009年5月25日9时许，被告人梁志军、梁志龙在租乘被害人李世梅驾驶的客运三轮车回靖远途中，因车费问题与李发生争吵，遂产生报复念头，后将李世梅骗进路边山沟。二人将李世梅双手、双脚捆绑住后置于三轮车后座上，由梁志龙驾车驶至硫酸厂附近的山沟里，车被陷住后，二人便将李世梅拉下车继续前行。途中，李世梅大声呼救并极力反抗，梁志龙便对李世梅一顿脚踢，梁志军用刀从李世梅大腿处戳了三下。后见有人赶来两人遂逃离现场。经鉴定：伤者李世梅损伤程度评定为轻微伤。梁志军、梁志龙亲属赔偿李世梅物质损失38000元，李对二人的行为表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：医院诊断证明、户籍证明等书证，证人王世琴、马世勇、展保家等人证言，被害人李世梅陈述，被告人梁志军、梁志龙供述，现场勘验检查、辨认等勘验、检查、辨认笔录，人体损伤程度鉴定意见等。
原审法院认为：被告人梁志军、梁志龙的行为已构成非法拘禁罪，应予惩处。二人在非法拘禁过程中并对被害人有殴打行为，应当从重处罚；梁志军在外地公安机关尚未掌握其非法拘禁犯罪事实前，到公安机关如实供述其犯罪事实，认定为有自首情节，依法从轻处罚；梁志龙能自愿认罪，依法从轻处罚；梁志军、梁志龙的亲属积极赔偿被害人物质损失，并取得被害人谅解，对二人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款的规定，判决：一、被告人梁志军犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十一个月；二、被告人梁志龙犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年一个月。
抗诉机关认为：被告人梁志军到公安机关的目的不是为投案，原判认定其有自首情节，属适用法律错误；二被告人在拘禁过程中对被害人有用绳捆绑、用脚踹踢、持刀捅刺等行为，且作案后外逃数年，犯罪情节恶劣、社会危害性大，而原判对其二人分别处以有期徒刑十一个月、一年一个月，属量刑畸轻。
经审理查明：2009年5月25日9时许，原审被告人梁志军、梁志龙兄弟从靖远县东湾镇银三角岔路口，租乘被害人李世梅驾驶的客运三轮车回靖远。途中因车费问题两人与李世梅发生争吵，遂产生报复念头，后将李骗进路边山沟。二人将李世梅双手、双脚捆绑住后置于三轮车后座上，由梁志龙驾车辗转驶至靖远县糜滩乡前进村房家沟内，车被陷住后，二人便将李世梅拉下车继续前行。途中，李世梅大声呼救并极力反抗，梁志龙便对李世梅一顿脚踢，梁志军用刀从李世梅大腿处戳了三下。后见有人赶来两人遂逃离现场。经鉴定：李世梅损伤程度评定为轻微伤。梁志军、梁志龙亲属积极赔偿李世梅物质损失，李对二人的行为表示谅解并建议法院从轻处罚。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）被害人陈述
李世梅证明：2009年5月25日9时许，在靖远县东湾镇银三角岔路口，原审被告人梁志军、梁志龙租乘其驾驶的三轮摩托车去红柳村，双方商定车费为10元。当车行至红柳村滑板沟附近时，二人让其将车开进滑板沟里，车停下后，梁志龙说要去方便一下，很快就又回来了。这时，仍在车上的梁志军用一根刹车绳将其从嘴上勒住，梁志龙用一根白尼龙绳将其双手捆上，之后又捆上其双脚。之后，二人将其拽到三轮摩托车后座上，梁志龙将车开上，梁志军坐在旁边用刀顶住其腰部。二人拉着其从滑板沟出来，途经靖远三滩大桥、刘川乡吴家川，最后从盛源养猪场附近一个山沟里进去，前行几百米后车陷在泥里开不动了。二人隔断捆绑在其脚上的绳子，逼迫着其继续向前走。之后，其看见附近有人在田地里干活，便不再往前走，梁志军见状便朝其右大腿后侧捅了三刀，见地里干活的人走过来，二人就朝山沟里跑了。
（二）证人证言
1.马世勇、王世琴证明：2009年5月25日约9时30分，其夫妻二人正在石板沟沟口地里干活，突然听见东面沟里有人喊“救命”，其二人便向人喊的方向走去，看见有两个小伙子一左一右架着一个妇女在打。看见其二人走来，两个小伙子就向沟里跑了。二人到跟前，看见这妇女双手朝前被白尼龙绳绑着，后屁股裤子上有血。
2.展保家证明：案发后，其妻李世梅打来电话说她被人绑架了，现在盛源养猪场附近的石板沟，其就和姐夫李银民赶去并将李世梅送医院。后来，其到公安局报案。
3.李银民证明：其知道被害人李世梅被劫持的事。
（三）勘验、检查、辨认笔录
1.现场勘验检查笔录、现场照片、现场提取物证登记表证明：现场（控制结束）位于靖远县糜滩乡前进村房家沟内；勘查时，从被害人李世梅李世梅驾驶的客运三轮车内提取到白色细绳2截、细钢丝绳1截、木工刀1把，在车前提取到白色细绳2截。
2.辨认笔录及照片证明：被害人李世梅从混杂照片中辨认出原审被告人梁志军、梁志龙就是对其实施非法拘禁的人。
（四）被告人供述与辩解
梁志军、梁志龙对其二人于2009年5月25日9时许，租乘被害人李世梅驾驶的三轮摩托车时，因李要求增加车费而与之发生矛盾，后骗被害人驾车进入红柳村滑板沟，在此将被害人勒脖子、勒嘴后又用绳子捆绑住双手、双脚，后用车辗转载至糜滩乡石板沟内用脚踹踢、用刀刺伤的犯罪事实供认不讳。
（四）书证
1.靖远县中医院诊断证明证实：被害人李世梅伤情为右腿刀刺伤。
2.鹿城区看守所异地羁押凭证证明：原审被告人梁志龙于2015年8月17日被羁押；被告人梁志军于2015年8月18日被羁押。
3.靖远通达驾校介绍信证明：原审被告人梁有龙（既梁志龙）于2009年4月份在驾校学习，5月份考完理论后失去联系。
4.行政处罚决定书证明：原审被告人梁志龙因购买被盗摩托车，于2008年10月26日被永嘉县公安局江北派出所处以行政拘留五日并处罚款伍佰元。
5.破案经过证明：原审被告人梁志军在犯罪事实和犯罪嫌疑人均已被发觉情况下，并非主动向公安机关投案。
6.户籍证明证明：原审被告人梁志军、梁志龙的自然人基本情况。
另有一审辩护人提交的调解协议书、收条等证明：原审被告人梁志军、梁志龙亲属积极赔偿被害人李世梅物质损失38000元，李世梅对二人的行为表示谅解并建议法院对二人从轻处罚。
上列证据，本院审查属实，予以确认。
本院认为：原判认定原审被告人梁志军、梁志龙非法拘禁的犯罪事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，唯认定梁志军有自首情节错误。因一方面，梁志龙于2015年8月17日在接受温州市公安局鹿城分局民警讯问时，已将其伙同梁志军实施本案犯罪的事实进行了完整、详尽的供述。据此，犯罪事实和犯罪嫌疑人均已被司法机关发觉；另一方面，鹿城分局民警于2015年8月18日在对梁志军讯问时制作的第一次讯问笔录明确记载，其是因前一日梁志龙被带到鹿城分局，当日其给民警打电话时，民警让其到鹿城分局刑侦大队来一下，故其来到鹿城分局刑警队；对此，鹿城分局出具的“归案情况说明”也明确记载是民警让其到鹿城分局刑侦大队来一下。据此，其是在犯罪事实和犯罪嫌疑人均已被司法机关发觉情况下被动到案，其行为不符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定的“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”的情形。因此，梁志军虽在接受讯问时如实供述了自己的罪行，但因并非“自动投案”而不能认定其有自首情节。对于抗诉机关提出原判认定梁志军有自首情节错误的意见，有事实和法律依据，予以支持；对于抗诉机关另外提出原判量刑畸轻的意见。因原公诉机关在已考虑二被告人所具有的拘禁过程中对被害人有殴打应从重处罚情节的情况下，仍建议原审法院在一年六个月至二年之间量刑，而原审法院在考虑二被告人新增“积极赔偿被害人损失并取得谅解”的酌情从轻处罚情节基础上，分别判处二被告人有期徒刑十一个月、一年一个月，显然并不属于“量刑畸轻”。因此，对抗诉机关的该部分意见不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张学丽
审 判 员 滕文祥
代理审判员 万学恭
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 杨文涛