新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新02民终148号
上诉人（原审原告）：柏舒译，男，1991年10月7日出生，满族,无业，住克拉玛依市。
委托诉讼代理人：陈竹，新疆惠和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：克拉玛依市红都有限责任公司，住所地：克拉玛依市天山路43号。
法定代表人：杨文涛，该公司董事长。
委托诉讼代理人：贾惠林，女，1986年3月4日出生，汉族，该公司员工，住克拉玛依市克拉玛依区。
委托诉讼代理人：王菡，新疆玺善律师事务所律师。
上诉人柏舒译因与被上诉人克拉玛依市红都有限责任公司（以下简称：红都公司）劳动争议纠纷一案，不服克拉玛依区人民法院（2017）新0203民初2405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人柏舒译及其委托诉讼代理人陈竹、被上诉人红都公司之委托诉讼代理人贾惠林、王菡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
柏舒译上诉请求：1、撤销一审判决，依法作出正确判决，判决红都公司向被上诉人柏舒译支付陪护费171840元、住院伙食补助费36000元、营养费5000元、精神损害费50000元，合计262840元；2、由被上诉人红都公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审法院对陪护费的计算标准错误。本案上诉人柏舒译因工受伤，住院480天期间，医院要求陪护两人，按照《工伤保险条例》的规定，本因由单位派人进行陪护，但单位并没有派人，而由上诉人的家人负责陪护，但一审法院仅以每月2763元的标准计算陪护费，上诉人认为计算标准与事实不符，不足以弥补上诉人的损失，应当按照《民法通则》规定计算赔偿。二、一审法院对住院伙食费认定错误。一审法院以住院伙食补助费已由工伤保险基金支付为由，驳回上诉人的诉讼请求，但上诉人认为，工伤保险基金对于住院伙食补助费的规定已滞后，上诉人认为，工伤职工系因工受伤，其赔偿的原则应当就高不就低，应当以目前通用的每日120元的标准来计算住院伙食补助费。三、一审法院对精神损害费认定错误。一审法院以该诉讼请求在劳动争议阶段未提出而予以驳回，但上诉人认为，此项诉讼请求上诉人在劳动仲裁阶段曾提出，由于仲裁庭的工作人员认为该诉讼请求不属于受案范围而劝上诉人撤回，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定：”人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。”上诉人认为，上诉人的伤情系因工受伤，并且现有的后遗症主要就是在精神方面，此诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，从避免诉累的角度考虑，法院应当一并进行审理。综上，上诉人认为，一审法院判决认定计算标准错误，请求二审法院依法重新审理予以改判，支持上诉人的上诉请求。
红都公司辩称，一、陪护费的计算标准以《工伤保险条例》及办法的规定作为依据，并结合医疗机构的陪护证明予以确定，一审法院认定正确，上诉人的此项要求缺乏法律依据。二、住院伙食补助费属于工伤社保待遇，用人单位没有法定义务再行支付伙食补助费，且该部分费用已经由社保基金支付到位，上诉人的此项要求也缺乏法律及事实依据。三、营养费和精神损害费不属于工伤赔偿范围，一审判决认定正确。综上，上诉人在发生工伤事故后，红都公司向其支付的费用已经超出法定赔偿项目及金额，一审判决法律适用正确，事实认定清楚，红都公司已经于一审判决作出后将护理费支付。被上诉人认为上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，请求二审法院予以驳回，维持一审判决。
柏舒译向一审法院起诉请求：1、判决红都公司支付柏舒译住院期间的陪护费171840元（16个月×5370元×2个人）、住院伙食补助费36000元[480天×（120元-45元）]、营养费5000元、精神损害费50000元，合计：262840元；2、本案诉讼费用由红都公司承担。
一审法院认定事实：柏舒译原系红都公司员工，红都公司为其缴纳了工伤保险。2015年9月17日，柏舒译在上班期间发生工伤，经鉴定为伤残六级。柏舒译在住院治疗期间产生的住院费、医疗费、交通费均由红都公司支付。柏舒译于2015年9月18日出院后，再未回红都公司工作。
后因双方就工伤待遇支付问题产生争议，2017年7月柏舒译向克拉玛依市克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：”1、解除与被申请人之间的劳动关系，由被申请人配合申请人办理领取工伤待遇：一次性伤残补助金117856元（7366元×16个月）、一次性工伤医疗补助金72000元（7200元×10个月）、住院伙食补助费21600元（480天×45元）；2、被申请人支付一次性伤残就业补助金172800元（7200元×24个月）、住院期间陪护费171840元、营养费5000元、交通费6000元；3、被申请人支付申请人受伤后欠发的工资24000元。”该仲裁委员会作出克区劳人字（2017）第75号仲裁裁决书，认定双方之间的劳动关系于2017年8月1日解除，并作出裁决如下：”一、被申请人克拉玛依市红都有限责任公司应向申请人柏舒译支付一次性伤残就业补助金172800元及陪护费46971元（2763元×17个月），自本裁决生效之日起五日内付清。二、被申请人克拉玛依市红都有限责任公司配合申请人办理领取支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费。三、驳回申请人柏舒译的其它申诉请求。”
本案在审理过程中，柏舒译、红都公司对双方之间的劳动关系于2017年8月1日解除的事实均无异议；同时柏舒译明确表示对克区劳人字（2017）第75号仲裁裁决书裁决的”一次性伤残就业补助金172800元、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金”等项目已实际领取故不予主张，仅对其中的陪护费、住院伙食补助费的数额有异议，认为计算过低。
另查，柏舒译住院期间，系由柏舒译家人陪护照料，红都公司未派专人对其陪护；医院出具的陪护证明中载明的陪护人数均为二人。
红都公司2014年度在岗职工月平均工资为2763元。红都公司认可柏舒译工伤后的停工留薪期为17个月。
一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。柏舒译受到工伤后，大部分工伤待遇已支付到位，本案中仅就陪护费、住院伙食补助费、营养费和精神损失费提出请求。关于陪护费。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。”之规定，因红都公司未派员护理因工受伤的柏舒译，故红都公司应向柏舒译支付护理费93942元（2763元×17个月×2人），柏舒译该项诉讼请求中合理的部分予以支持，超出部分不予支持。
关于住院伙食补助费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条”因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：......（二）住院伙食补助费...”之规定，此项费用应由工伤保险基金支付，不属于红都公司应支付的范围；且柏舒译已实际领取了克区劳人字（2017）第75号仲裁裁决书确定的由工伤保险基金支付的工伤待遇，其中包含该项费用，故此项请求不予支持。
关于营养费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条”因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”和第三十九条”因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”之规定，该项费用不在法律规定的工伤赔偿范围之列，于法无据，不予支持。
关于精神损失费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条”人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”之规定，柏舒译未对此项费用提出劳动争议仲裁申请，故不予受理。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：”一、被告克拉玛依市红都有限责任公司向原告柏舒译支付护理费93942元（2763元×17个月×2人），于判决生效之日起五日内付清；二、驳回原告柏舒译的其它诉讼请求。”
经二审审理查明的基本事实与一审审判决认定的事实一致，本院依法对一审判决认定的事实及证据予以确认。另，二审审理期间，被上诉人红都公司提交工商银行业务回单一张，拟证实2017年12月29日红都公司向上诉人柏舒译转账付款护理费46971元；上诉人认可已经实际收到红都公司支付的一次性伤残就业补助金172800元、护理费93942元的事实；本院对该部分事实予以确认。上诉人与被上诉人均未提交其他新证据。
本院认为，工伤保险待遇标准又称工伤赔偿标准，是指工伤职工、工亡职工亲属按照《工伤保险条例》及各省、自治区、直辖市制定的《工伤保险条例》实施办法，依法应当享受的赔偿项目和标准。工伤保险待遇标准不同于一般人身损害法律规定的赔偿项目及标准。本案中，上诉人柏舒译主张的工伤赔偿项目及标准均应当依法予以认定。
关于工伤赔偿项目中护理费的认定和计算标准。《工伤保险条例》第三十四条第二款规定”生活护理费按照生活不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的”，按照”本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准”计算护理费，一审法院依据被上诉人红都公司提交的2014年1月至12月的”红都有限责任公司工资发放表”计算护理费的月标准，不违法法律规定。上诉人认为一审法院认定的月工资标准与实际不符，但未提交充分的证据予以证实，其主张的计算标准不符合法律规定，故本院认为一审法院关于护理费的认定符合本案事实及法律规定。关于住院伙食补助费，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，且上诉人柏舒译已经从工伤社保基金中领取包括住院伙食补助费等费用的事实，未支持该项请求，认定正确；上诉人柏舒译主张按照每日120元的标准计算该费用，不符合法律规定的工伤赔偿标准和本案事实。关于营养费及精神损害费。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条对因工伤发生的法定赔偿项目以列举的方式明确规定，营养费及精神损害费均不属于法律规定的工伤赔偿项目；同时，上诉人柏舒译在诉讼中主张的精神损害费作为独立、可分的劳动争议的诉讼请求，违反”先仲裁、后诉讼”的规定程序，一审法院对该两项费用的认定正确，本院予以确认。
综上所述，上诉人柏舒译的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人柏舒译负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 建 军
审 判 员 迪里拜尔
代理审判员 陈 疆 伟
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 熊 雪 娇