福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鼎刑初字第169号
公诉机关福鼎市人民检察院。
被告人余建斌，无业。2009年8月5日因吸毒被福鼎市公安局强制隔离戒毒二年，2013年7月又因吸毒被福鼎市公安局决定强制隔离戒毒二年（后因故未执行）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月11日被福鼎市公安局刑事拘留，2014年1月16日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉（2014）1020起诉书指控被告人余建斌犯贩卖毒品罪，于2014年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，福鼎市人民检察院指派检察员叶峰出庭支持公诉，被告人余建斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
福鼎市人民检察院指控：2013年12月初的一天晚上，被告人余建斌在福鼎市桐城街道环岛宾馆附近一小巷内，将1小袋毒品海洛因以人民币100元的价格，贩卖给吸毒人员欧某。
2013年12月7日晚上，被告人余建斌在福鼎市桐城街道环岛宾馆附近一小巷内，将1小袋毒品海洛因以人民币100元的价格，贩卖给吸毒人员欧某。
2013年12月11日10时30分许，被告人余建斌在福鼎市环岛宾馆301房间内，将1小袋重约0.408克毒品海洛因贩卖给吸毒人员董某。后公安机关当场抓获二人，并从该房间内查获冰毒3.9509克及海洛因0.4633克。针对指控事实，公诉机关向法庭提供证人董某、欧某证言，辨认笔录，通话清单，福鼎市公安局物品扣押物品清单，现场照片，福鼎市质量计量检测所计量称重报告书，宁德市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定报告，现场检测报告书，破案经过，福鼎市公安强制隔离戒毒决定书，户籍证明及被告人余建斌供述等证据证实。据此公诉机关认为被告人余建设斌的行为已构成贩卖毒品罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定追究其刑事责任。
被告人余建斌辩解称，其向欧某只出售一次海洛因，另在环岛宾馆301房间卫生间搜查到的冰毒非其所有的，而是董某丢弃的。
经审理查明：
2013年12月初的一天19时许，被告人余建斌在福鼎市桐城街道环岛宾馆附近一小巷内，将1小袋重约0.08克毒品海洛因以人民币100元的价格，贩卖给吸毒人员欧某。
2013年12月7日20时许，被告人余建斌在福鼎市桐城街道环岛宾馆附近一小巷内，将1小袋重约0.08克毒品海洛因以人民币100元的价格，贩卖给吸毒人员欧某。
2013年12月11日10时30分许，被告人余建斌在福鼎市环岛宾馆301房间内，将1小袋重约0.408克毒品海洛因，以人民币450元的价格，贩卖给前来购毒的吸毒人员董某。尔后，公安机关侦查人员在该房间当场抓获二人，从董某身上查获所贩卖的该袋毒品。此外，侦查人员还在该房间内的办公桌上、衣柜运动背包内、卫生间地板上分别查获三小袋用塑料密封袋包装的透明晶体（共计重3.9509克）及用透明玻璃瓶装的白色粉末一小瓶（计重0.4633克），经鉴定透明晶体、白色粉末均为甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人欧某证言，证实2013年12月份，其通过电话联系后在本市环岛宾馆旁小巷内分别两次以100元价格向余建斌购买毒品海洛因各一小包。
2、证人董某证言，证实2013年12月11日上午，其经电话联系到余建斌入住的福鼎市环岛宾馆301房间，以450元的价格向余建斌买了约0.5克的海洛因，之后被公安机关当场抓获。
3、辨认笔录，证实证人欧某、董某辨认出贩卖毒品的人系本案被告人余建斌。
4、福鼎市公安局搜查笔录及扣押物品、文件清单，证实2013年12月11日，福鼎市公安局侦查人员从被告人余建斌入住的福鼎市桐城街道环岛宾馆301房间办公桌上搜查到2小袋用塑料密封袋包装的透明晶体，在房间卫生间地板上搜查到1小袋用塑料密封袋包装的透明晶体，在房间衣柜内一运动背包内搜查到1瓶用小透明玻璃瓶装的白色粉末。从证人董某身上搜查出1小袋用塑料密封袋包装的白色粉末。
5、福鼎市质量计量检测所计量称重报告书，证实福鼎市公安局从环岛宾馆301房间办公桌、卫生间地板搜查到3小袋用塑料密封袋包装的的透明晶体，共计重3.9509克。用透明玻璃瓶装的白色粉末一小瓶，计重0.4633克。从董某身上搜查到的白色粉末，计重0.408克。
6、宁德市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定报告，证实从环岛宾馆301房间办公桌、卫生间地板查获的3小袋用塑料密封袋包装的的透明晶体及用透明玻璃瓶装的白色粉末，均检测出甲基苯丙胺成分。从董某身上搜查的白色粉末检测出海洛因成分。
7、电话清单，证实被告人余建斌手机（号码为130××××3282、130××××3023）于2013年10月份至12月份，频繁与证人欧某手机（号码1385300011）联系的事实。
8、被告人余建斌在侦查阶段供述材料，证实被告人余建斌于2013年12月份，在本市环岛宾馆旁小巷内分别以100元价格向证人欧某出售海洛因两次。2013年12月11日在环岛宾馆301房以450元价格向证人董某出售海洛因小1包的事实。
9、破案经过，证实福鼎市公安局于2013年12月11日上午，在福鼎市桐城街道环岛宾馆301房间抓获被告人余建斌及吸毒人员董某，并查获相关毒品。
10、同步录音录像，证实福鼎市公安局在执法办案中心审讯被告人余建斌情况。
11、现场照片，证实福鼎市公安局侦查人员在福鼎市环岛宾馆301房间查获毒品情况。
12、强制隔离戒毒／延长强制隔离戒毒决定书，证实被告人余建斌于2009年和2013年间两次被强制戒毒。
13、现场检测报告书，证实在福鼎市公安局执法办案中心提取被告人余建斌的尿液经甲基安非他明试剂检测为阳性。
14、户籍证明，证实被告人余建斌作案时已届刑事责任年龄。
上述证据，相互印证，形成证据锁链，足以证实本院上述所认定的犯罪事实，本院予以采信。
关于被告人余建斌辩解其向欧某出售海洛因仅一次的意见。经审查，本院认为，证人欧某证实被告人余建斌向其出售海洛因二次，其证言内容与被告人余建斌在侦查阶段的供述、二人的通话清单及被告人余建斌侦查阶段供述的同步录音录像等证据相互印证，且其二人对二次出售海洛因时间、地点、价格等细节均作了详实的陈述，足以认定被告人余建斌向欧某出售海洛因二次的事实。被告人余建斌该辩解意见与查证事实不符，本院不予采纳。
关于被告人余建斌辩解在环岛宾馆301房间卫生间搜查到的毒品冰毒非其所有的，而是董某丢弃的意见。经审查，本院认为，环岛宾馆301房间为被告人余建斌登记入住；证人董某当天是因购买毒品而到该房间的，其并未在卫生间丢弃毒品冰毒；在办公桌上、衣柜运动背包内搜查到为被告人余建斌拥有的毒品经鉴定其成分与卫生间搜查到毒品成分一致，均为甲基苯丙胺成分，据此，可认定在卫生间搜查到的毒品冰毒为被告人余建斌拥有的，其辩解意见与客观事实相悖，本院亦不予采纳。
本院认为，被告人余建斌违反毒品监管制度，明知是毒品仍多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。其有以贩养吸情节，酌情从轻处罚。其有劣迹，在量刑时酌情予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条的规定，判决如下：一、被告人余建斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金5，000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月11日起至2017年3月10日止。罚金于本判决生效之日缴纳。）
二、扣押在案的毒品及作案工具手机，由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状政本一份，副本二份。
审 判 长 潘其雄
审 判 员 吴丽云
人民陪审员 李德锐
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 陈裕云
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。