浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙甬民一终字第483号
上诉人（原审原告）：宁波九洲圣豹电源有限责任公司。
法定代表人：李斌。
委托代理人：周卓琦。
被上诉人（原审被告）：缪本功。
委托代理人：田桂枝。
原审第三人：圣豹电源有限公司破产管理人。
诉讼代表人：叶天峰。
委托代理人：冯锐。
委托代理人：钱晶莹。
上诉人宁波九洲圣豹电源有限责任公司（以下简称九洲圣豹公司）因劳动争议一案，不服浙江省宁海县人民法院于2013年5月20日作出的（2013）甬宁民初字第93号民事判决，向本院提起上诉。2013年6月13日本院立案受理后，依法组成合议庭于同年6月24日公开开庭进行了审理。上诉人九洲圣豹公司的委托代理人周卓琦，被上诉人缪本功的委托代理人田桂枝，原审第三人圣豹电源有限公司破产管理人的委托代理人冯锐、钱晶莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2002年10月30日，圣豹电源有限公司成立，法定代表人为钱敦勇，住所地为宁海县科技工业园区科园北路236号，经营范围为逆变电源、UPS电源、LED驱动电源、蓄电池等产品的制造、加工。2010年9月2日，九洲圣豹公司成立，法定代表人为钱敦勇，住所地为宁海县科技工业园区科园北路236号，经营范围为充电电源、逆变电源、UPS电源、LED驱动电源等产品的研发、制造、加工。2012年4月27日，九洲圣豹公司的法定代表人变更为李斌。
2007年12月24日，缪本功与圣豹电源有限公司签订一份劳动合同，期限为2007年12月25日至2010年12月25日，合同约定岗位为业务员；合同到期后，双方于2010年12月26日签订劳动合同，合同期限为2010年12月26日至2013年12月25日，合同约定岗位为销售一部业务员。圣豹电源有限公司从2007年6月开始为缪本功缴纳社保。2010年9月至2012年5月缪本功工资由九洲圣豹公司支付，2010年10月至2012年5月社保由九洲圣豹公司缴纳。2012年5月25日，缪本功因公司停产而待岗。缪本功2012年5月份工资1347.36元。2011年12月至2012年5月平均工资为1395.56元。2012年8月，缪本功向宁海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁海县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字（2012）第683号仲裁裁决书，裁决九洲圣豹公司支付缪本功工资2428元、解除劳动关系经济补偿金9370.02元；为缪本功向宁海县社会保险事业管理中心补缴2012年6月、7月的宁波市外来务工人员社会保险。后九洲圣豹公司不服，提起诉讼，要求：1.依法判令九洲圣豹公司、缪本功之间不存在劳动关系；2.依法判令九洲圣豹公司无须支付缪本功工资2428元、解除劳动关系经济补偿金9370.02元，合计11798.02元；3.依法判令九洲圣豹公司无须为缪本功缴纳2012年6月至2012年7月期间宁波市外来务工人员社会保险。
缪本功在原审中答辩称：缪本功对仲裁认定的事实无异议，其于2006年8月份进入第三人公司，2010年9月转入九洲圣豹公司公司，担任销售经理职务，之后工资和社保由九洲圣豹公司支付和缴纳至2012年5月，九洲圣豹公司、缪本功形成事实劳动关系。缪本功进入公司时间与第三人在九洲圣豹公司核实进厂的年限登记时间一致。综上，要求驳回九洲圣豹公司的诉讼请求，维持仲裁裁决。
圣豹电源有限公司破产管理人在原审中答辩称：圣豹电源有限公司于2012年5月份破产，第三人作为破产管理人进入该公司，当时圣豹电源有限公司的行政管理人员亦是九洲圣豹公司公司的相关负责人，两家公司人员存在混同。圣豹电源有限公司与九洲圣豹公司公司共243人。在九洲圣豹公司公司成立时曾就企业相关管理进行了约定，也就是九洲圣豹公司提交的协议书，其中将工作人员分成两块，其中一块归属于圣豹电源有限公司，该部分为车间相关人员，共计156人，包括山东办事处16人，对该部分人第三人已经依法解除了劳动关系，剩余87人未作处理，这些员工是行政和售销人员，根据协议书约定，该部分员工均归属九洲圣豹公司。缪本功工资由九洲圣豹公司发放，系九洲圣豹公司员工，与第三人无关。
原审法院审理认为：在劳动合同的实际履行过程中，实际履行原则应当优先于书面约定。2010年9月，九洲圣豹公司成立，其与圣豹电源有限公司经营范围类同，在成立时法定代表人、经营地点均相同，之后缪本功工资由九洲圣豹公司支付、社保由九洲圣豹公司缴纳。九洲圣豹公司认为其支付工资及缴纳社保是履行协议书义务的行为。原审法院认为，该协议书对签订协议的各方当事人有约束力，而在九洲圣豹公司与圣豹电源有限公司管理层未区分，缪本功工资和社保由九洲圣豹公司支付和缴纳的情况下，缪本功有理由相信其劳动关系已经非因其本人原因转至九洲圣豹公司。综上，原审法院认定九洲圣豹公司、缪本功劳动关系成立。参照劳部发（1994）489号《工资支付暂行规定》第十二条和浙江省人民政府令第148号《浙江省企业工资支付管理办法》第十八条的相关规定，“非因劳动者原因造成停工、停产、歇业，时间在一个工资支付周期内的，企业应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资”；浙劳社厅字（2003）123号《浙江省劳动和社会保障厅关于企业停工停产歇业期间有关工资待遇的批复》规定，“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业时间超过一个工资支付周期，劳动者未提供正常劳动的，企业需支付给劳动者基本生活费，基本生活费的标准为当地企业职工最低工资标准的80%，基本生活费包含职工个人交纳的养老保险、失业保险、医疗保险等费用”。本案中，2012年5月25日，缪本功因公司停产而待岗，故缪本功要求九洲圣豹公司支付其2012年6月、7月工资的请求，符合法律规定，原审法院予以支持。因双方签订的合同中未约定工资金额，缪本功对按照2012年5月工资确定其6月工资无异议，故九洲圣豹公司应支付缪本功2012年6月工资1347.36元、2012年7月工资928元，合计2275.36元。用人单位和劳动者应当参加社会保险，缴纳社会保险费。九洲圣豹公司应为缪本功补缴2012年6月至2012年7月期间的宁波市外来务工人员社会保险。缪本功以九洲圣豹公司未及时足额发放工资和缴纳社保为由解除双方劳动关系并要求支付经济补偿金的请求，符合法律规定，原审法院予以支持。缪本功认为其于2006年8月进入第三人公司，现其与第三人均未提供相关依据，而圣豹电源有限公司从2007年6月开始为缪本功缴纳社保，故原审法院确定从2007年6月开始计算缪本功工作年限，其合计工作年限为5年2个月，故九洲圣豹公司应支付缪本功解除劳动关系经济补偿金为7675.58元（1395.56元／月×5.5个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，参照劳部发（1994）489号《工资支付暂行规定》第十二条，浙江省人民政府令第148号《浙江省企业工资支付管理办法》第十八条的规定，判决如下：一、宁波九洲圣豹电源有限责任公司限于判决生效后十日内支付缪本功工资2275.36元、解除劳动关系经济补偿金7675.58元，合计9950.94元；二、宁波九洲圣豹电源有限责任公司为缪本功向宁海县社会保险事业管理中心补缴2012年6月、7月期间的宁波市外来务工人员社会保险，限于判决生效后十日内依法予以缴纳（具体补缴金额由经办机构核准，缪本功自缴部分由缪本功自行承担）；三、驳回宁波九洲圣豹电源有限责任公司的其他诉讼请求。如果宁波九洲圣豹电源有限责任公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宁波九洲圣豹电源有限责任公司负担。
宣判后，原审原告九洲圣豹公司不服原审判决，向本院提起上诉称：2010年8月25日，哈尔滨九洲电气股份有限公司、圣豹电源有限公司、钱敦勇等签订《协议书》一份，就出资成立九洲圣豹公司及公司具体经营管理等事项达成协议，约定：各方确认九洲圣豹公司名下“约定业务”的产品均以九洲圣豹公司名义向本案第三人圣豹电源有限公司购买或者委托加工，购买或委托加工的费用包括4个方面，为本案第三人实际支出的原材料、水电费、人工费和管理费；所有订单（包括哈尔滨九洲电气股份有限公司的订单和九洲圣豹公司签订的订单）则直接由九洲圣豹公司以委托加工方式向本案第三人下达，订单价格为加工费用，即包括原材料费用、管理人员和员工工资、水电费和管理费用；管理人员和员工工资是指为“约定业务”产品付出加工劳动的管理人员工资和其他工作人员的工资、福利及保险，该费用由九洲圣豹公司核定确认人员归属圣豹电源有限公司后据实支付。2010年9月2日，根据上述《协议书》的约定，九洲圣豹公司经宁波市工商行政管理局宁海分局登记成立。此后，九洲圣豹公司依约确认缪本功属于第三人的员工后，替第三人为缪本功支付工资、缴纳社保。2012年，第三人陷入资金危机，2012年3月停产，九洲圣豹公司从人道主义角度，仍替第三人履行其应尽的支付工资等义务，发放2012年4、5月工资。后缪本功主动离职。一审法院将被上诉人认定为上诉人的员工，与事实不符。为此，请求二审撤销原判。
被上诉人缪本功答辩称：被上诉人虽然未与上诉人签订劳动合同，但自被上诉人进入公司之后，上诉人支付被上诉人的工资等都可以看出双方存在事实劳动关系，故要求驳回上诉，维持原判。
原审第三人圣豹电源有限公司破产管理人答辩称：缪本功是九洲圣豹公司的销售人员，双方存在劳动关系，与第三人没有关系。
二审期间，上诉人、被上诉人和原审第三人均未向本院提供新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：根据已查明的事实，九洲圣豹公司在成立初期与圣豹电源有限公司在法定代表人、经营范围、住所地等均相同，属于劳动法意义上的关联公司；且九洲圣豹公司自2010年9月成立后，即由其向缪本功发放工资、缴纳工伤保险费用，应认定缪本功非因本人原因被安排至新的用人单位即九洲圣豹公司工作，其与九洲圣豹公司之间成立劳动合同关系，之前在圣豹电源有限公司的工作年限理应合并计算。九洲圣豹公司关于公司成立之初即约定缪本功等人员属于圣豹电源有限公司的主张，因该协议系其与圣豹电源有限公司之间的权利义务确认，在没有证据证明已将相关事项明确告知缪本功的情况下，其效力不能及于协议双方以外的缪本功，因此，九洲圣豹公司关于缪本功系圣豹电源有限公司员工、与其无关的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。因九洲圣豹公司确实存在因停产安排缪本功待岗但未及时足额支付工资等情形，缪本功以此为由提出主张解除劳动合同关系并要求补发工资、支付经济补偿金等符合法律规定，九洲圣豹公司应予支付。
综上，原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁波九洲圣豹电源有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马金平
审 判 员 陈士涛
审 判 员 周 娜
二〇一三年七月十一日
代书记员 许玲儿