湖北省长阳土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂长阳民初字第00231号
原告赵益华，退休职工。
委托代理人朱其芳，湖北启方律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人康团，湖北启方律师事务所律师。特别授权代理。
被告湖北长阳清江煤炭矿务局，住所地宜都市陆城镇长江大道167号。
法定代理人喻承明，该矿务局局长。
委托代理人杨才平，湖北仁辉律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人屈柱，该矿务局劳资科副科长。特别授权代理。
原告赵益华诉被告湖北长阳清江煤炭矿务局健康权纠纷一案，本院于2015年3月6日立案受理后，依法组成由审判员朱庆军担任审判长，审判员ＸＸ洲、人民陪审员向建豪参加的合议庭，于2015年7月14日公开开庭进行了审理，原告赵益华的委托代理人朱其芳、康团，被告湖北长阳清江煤炭矿务局的委托代理人杨才平、屈柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵益华诉称：原告从1969年12月至1994年4月在湖北长阳清江煤炭矿务局杨家湾煤矿从事井下掘进工作，后来一直在家病休，2008年原告办理退休，退休后因身体不适住院治疗，后经宜昌市疾病预防控制中心诊断为尘肺三期。2014年7月29日，原告向长阳土家族自治县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，但被决定不予受理。原告认为，原告在被告所属杨家湾煤矿从事井下掘进工作长达25年，在原告病休期间和退休时被告均未按照相关规定为原告进行体检，导致原告在退休后无法享受工伤待遇，故请求人民法院判决被告支付残疾赔偿金238222.40元。精神损害赔偿金20000元，并承担本案诉讼费用。
原告赵益华为支持其诉讼主张，向法庭提交了以下证据：
证据一、宜都明信法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告诊断为××后的伤残等级。
证据二、原告的退休证原件一份和退休申请表复印件一份，证明原告与被告之间的劳动关系以及原告在被告处工作的事实。
证据三、××诊断证明书两份，证明原告在被告处工作后患××的事实。
证据四、税收通用缴款书一份，金额为23532元，证明原告自费缴纳基本养老保险费的事实。
证据五、长阳土家族自治县人力资源和社会保障局工伤认定不予受理决定书，证明原告向劳动部门提出了工伤认定未予受理，原告为维护自身的合法权益，所以向人民法院提起诉讼。
证据六、人民来信受理告知书一份，关于赵益华同志信访问题的回复一份，长阳土家族自治县信访事项复核复查委员会不予受理告知书一份，证明原告在2009年被诊断为××之后一直在向相关部门寻求救济途径，维护自身权益，所以本案没有超过诉讼时效。
证据七、长阳土家族自治县大堰乡三洞水村民委员会、覃某、陈某乙的证明各一份，证明原告病休在家期间未从事也未接触粉尘工作，原告××是在被告处工作时形成，被告应该承担赔偿责任。
被告湖北长阳清江煤炭矿务局辩称：原告赵益华原为我局下属单位杨家湾煤矿职工，1986年8月自动离矿回家，旷工长达7年之久，领导多次劝其返矿上班无果，1994年4月，对其予以开除，从赵益华离矿之日，就与我单位已不存在任何关系。赵宜华离开杨家湾矿后，又于1988年到三洞水村翼煤矿上班，从事井下工作。2008年，赵益华达到退休年龄，通过相关部门人员打招呼，在赵益华自己补缴养老保险金后，挂靠我局办理了退休手续。赵宜华1986年8月自动离矿回家后，与我局就没有任何关系了，其离矿后又到三洞水村翼煤矿上班，从事井下工作，其所患××，不能确认是在杨家湾矿工作期间所患，即便能确认，其所患××，也应当由其最后一个用人单位即三洞水村翼煤矿负责，我局不应当承担任何责任。不管原告是在杨家湾煤矿上班，还是在三洞水村翼煤矿上班，还是挂靠我局办理退休手续，其身份都是职工，与用人单位存在的是劳动关系，不是其他侵权关系，根据人身损害赔偿司法解释第11条的规定，应当属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险关系范围，原告应当按照工伤程序进行，人社局不受理，原告应当依法提起行政诉讼，原告在人社局作出不予受理通知后，没有依法提起诉讼，是自己放弃了权利。原告现在按照一般人身损害赔偿案件起诉，要求我局承担侵权责任，显然是没有任何事实和法律依据的。
被告湖北长阳清江煤炭矿务局为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
一、杨家湾煤矿1993年18号文件关于对赵益华予以开除的请示报告一份、长阳清江煤炭矿务局关于职工赵益华长期旷工予以开除的批复一份、杨家湾煤矿工会1993年07号文件关于对赵益华予以开除讨论的会议记录一份。证明原告是1986年8月自行离岗回家。被告对原告作出开除决定的事实。
二、证人张某、杨某甲、杨某乙、陈某甲证言各一份，证明原告赵益华1998年至2000年间在三洞水村翼煤矿从事井下维修工作。
对于原告赵益华在三洞水北翼煤矿工作的事实，本院就原、被告所举证人证言调查询问了张某、杨某甲、杨某乙、陈某甲、刘家宝、覃某、陈某乙。证人张某、杨某甲、杨某乙、陈某甲、覃某均陈述原告赵益华在三洞水北翼煤矿工作期间主要从事井下维修工作；陈某乙陈述对赵益华从事的工作是不是在井下不清楚；刘家宝陈述对赵益华离开被告单位后有没有到其他煤矿工作不清楚。
经庭审质证，被告对原告所举证据一、二、三、四、五、六真实性没有异议。对证据七有异议，认为证人覃某、陈某乙的证明不属实。原告对被告所举证据一，认为被告对原告作出开除决定没有通知原告；对于证据二认为不能证明原告从事井下工作。对于本院调查询问张某、杨某甲、杨某乙、陈某甲、覃某、陈某乙的证言，原告认为证人陈述的情况不一致，被告没有异议。对原被告无异议的�据，本院予以采信。
经审理查明；原告赵益华原为被告湖北长阳清江煤炭矿务局下属单位杨家湾煤矿职工，其于1969年12月参加工作，1986年8月自动离矿回家，领导多次劝其返矿上班无果。1994年4月，杨家湾煤矿对其予以开除，赵益华离开杨家湾煤矿后，又于1998年至2000年间到三洞水村翼煤矿上班，从事井下维修工作，之后在家，至2008年考虑到原告在被告单位工作多年，原告愿意自费缴纳基本养老保险费的前提下，被告为原告办理了退休。至2009年7月16日，原告赵益华因病被宜昌市疾病预防控制中心门诊部××诊断组诊断为矽肺叁期，2014年6月20日再次诊断维持矽肺叁期；2014年经宜都明信法医司法鉴定所鉴定赵益华残疾等级为三级；原告赵益华遂于2014年7月29日向长阳土家族自治县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，长阳土家族�治县人力资源和社会保障局认为原告的申请不符合《工伤保险条例》第十七条第二款、《工伤认定办法》第五条规定的受理条件于2014年8月4日作出长人社不受字（2014）3号不予受理决定书，并告之其如不服该决定可以申请行政复议或提起行政诉讼。原告赵益华未申请行政复议亦未提起行政诉讼。原告赵益华于2015年2月5日向本院提起民事诉讼，请求判决被告按照人身损害标准赔偿原告残疾赔偿金238222.40元，精神损害抚慰金20000元，并由被告承担诉讼费用。
本院认为：原告赵益华因病被诊断为矽肺叁期，其所患××，在本案中，原告对其所患××造成的损害选择人身侵权损害赔偿纠纷提起民事诉讼，根据最高人民法院《关于审理审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定“�法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”。在其2009年7月16日、2014年6月20日两次被确诊为患××后，其选择了工伤认定程序，向劳动行政保障部门申请工伤认定，长阳土家族自治县人力资源和社会保障局对原告的申请作出不予受理决定，并告知原告对决定不服可以申请行政复议或者提起行政诉讼，但原告赵益华没有在法定期限内申请行政复议或者提起诉讼，是原告主动放弃了依照该法律规定行使其行政司法救济途径，是对自己权利的主动放弃。原告放弃其行政复议及行政诉讼权利后，又以人身损害侵权之诉提起民事诉讼，原告赵益华在被告单位工作至1986年6月后自动离开原工作单位，1994年4月矿方对其作出开除处理，原告于1998年至2000年间在三洞水北翼煤矿从事井下维修工作，至2007年7月16日才被诊断患有××矽肺叁期，其所患××不能确定是与被告劳动关系存续期间所患××，因此对予原告的诉讼请求本院不予支持。据此，判决如下：
驳回原告赵益华的诉讼请求。
本案诉讼费1710元，本院决定由原告赵益华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审 判 长 朱庆军
审 判 员 ＸＸ洲
人民陪审员 向建豪
二〇一五年八月十五日
书 记 员 徐 亚