江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣01民终914号上诉人（原审原告）：赵长生，男，1957年6月11日出生，汉族，住江西省南昌县。委托诉讼代理人：赵丽，女，1985年7月23日出生，汉族，住江西省南昌县，系上诉人的女儿。委托诉讼代理人：胡道虬，江西经纬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江联重工集团股份有限公司。住所地：江西省南昌市进贤经济开发区，统一社会信用代码：91360000727763287Y。法定代表人：丁杰，该公司总裁。委托诉讼代理人：宗威，该公司法律顾问。上诉人赵长生因与被上诉人江联重工集团股份有限公司（以下简称江联公司）劳动争议纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院（2015）青民一初字第599号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵长生及其委托诉讼代理人赵丽、胡道虬，被上诉人江联重工集团股份有限公司的委托诉讼代理人宗威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵长生上诉请求：1、撤销南昌市青云谱区人民法院（2015）青民一初字第599号民事判决，并依法改判被上诉人支付一次性伤残补助金、医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪补助金、住院伙食费、护理费、营养费、后续医疗费124410元，伤残鉴定费3560元，为上诉人缴纳养老、医疗、失业保险或赔付相应费用51508.8元；2、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人赵长生因工受伤，鉴定为伤残八级，应当依法享受：1、住院伙食补助费750元，护理费13200元，营养费1200元，交通费1000元，后续医疗费8000元；2、11个月的伤残补助金、10个月的医疗补助金、21个月的伤残就业补助金和12个月的停工留薪补助，且应以2015年的缴费基数2350元/月为标准计算。被上诉人仅支付了18000元的停工留薪补助，还应当支付10200元（2350元/月×12个月-18000元）。因上诉人未缴纳养老保险导致我达到法定退休年龄也领不到退休金，所以一次性伤残就业补助金应当全额计算，而不应扣减20%。被上诉人未为上诉人缴纳社保，应依法予以补缴或将应缴未缴的社保费用赔付给上诉人。被上诉人江联重工集团股份有限公司辩称：一、因上诉人距退休年龄不足5年，一审法院按每差一年扣减10%计算伤残就业补助金依法有据。二、停工留薪补助我方已按1800元/月支付了10个月，上诉人要求补付没有依据。三、上诉人主张的住院伙食补助费、护理费、伤残补助金、医疗补助金、交通费应由工伤保险基金支付，与我方无关。四、上诉人主张的后续医疗费、营养费、鉴定费没有法律依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院维持一审判决。赵长生向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告住院伙食补助费750元、护理费5954.25元、营养费1200元、工残补助89182.8元、停工留薪补助14863.8元、后续医疗费8000元、精神抚慰费10000元、鉴定费3300元、交通费1000元、伤残赔偿金87492元，合计各项费用201882.25元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：在2012年7月1日至2015年6月30日期间，原告与被告（含被告原名称江西江联能源环保股份有限公司）每年均签订了《非全日制用工合同》一份，约定：被告根据工作需要，安排原告在搬运工岗位工作；原告每天工作时间原则上不超过4小时；被告根据原告工作岗位及工作业绩，按照被告薪酬制度支付原告劳动报酬；被告按照国家和地方规定，为原告办理工伤保险和缴纳工伤保险费。2015年1月9日11时30分左右，原告在车间工作场地移交产品入库时，不慎被产品撞伤。经南昌大学第一附属医院诊断为胸部外伤（右），多发性肋骨骨折（右），肺挫伤（右），胸腔积液（右）。原告的住院医疗费用已由被告全部支付。原告于2015年2月16日提出工伤认定申请。2015年7月10日，南昌市人力资源和社会保障局作出洪人社工伤认字（2015）第20150222号工伤认定决定书，认定原告系因工受伤。原告因自行向江西神州司法鉴定中心申请鉴定其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期，该中心于2015年5月25日作出江西SZ司鉴中心[2015]临鉴字第0801号司法鉴定意见书，鉴定原告的伤残等级为九级；于2015年6月17日作出江西SZ司鉴中心[2015]临鉴字第0943号司法鉴定意见书，鉴定原告的后续治疗费为捌仟元，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。原告花去鉴定费3300元。后原告向江西省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委经审查，原告仅向该委提供了江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书，而未提供工伤认定决定书，该委于2015年7月23日作出赣劳人仲不字（2015）第320号不予受理案件通知书，决定不予受理。2015年7月27日，原告诉至原审法院。2015年10月12日，原告以需进行劳动能力鉴定为由申请本案中止诉讼。2015年11月24日，南昌市劳动鉴定委员会作出江西省南昌市劳鉴2015年1104号鉴定结论书，鉴定原告的伤残为八级。另查明，原告每月保底工资为1800元，业绩奖金另计。原、被告的劳动合同期满终止后，截止2015年12月底，被告仍然每月向原告发放了工资1800元。自2010年9月至2015年8月原告一直参保了工伤保险，2014年的缴费基数为2190元。一审法院认为：在本案中，原告系因工作遭受事故伤害，并被依法认定为工伤，且经南昌市劳动鉴定委员会鉴定为伤残八级，在被告已为原告办理了工伤保险的情况下，原告可依法享受工伤保险待遇，本案应按《工伤保险条例》的有关规定处理。原告在本案中主张的后续医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金等项目，均应依照《工伤保险条例》的有关规定，从工伤保险基金支付。由于原、被告的劳动合同现已期满终止，原告主张的一次性医疗补助金亦应从工伤保险基金支付。原告主张上述项目的赔偿由被告承担，不符合法律规定，原审法院不予支持。但根据《工伤保险条例》的规定，用人单位应支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的标准为八级21个月的本人工资，由于原告距法定退休年龄不足五年，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%，即原告的一次性伤残就业补助金为2190元/月×21个月×80%=36792元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。由于在原告评定伤残等级前，被告已每月向原告发放了工资待遇，故原告在本案中主张停工留薪补助14863.8元，缺乏事实与法律依据，原审法院不予支持。本案系劳动争议纠纷案件，不属于普通的人身损害赔偿纠纷案件，故原告自行向江西神州司法鉴定中心鉴定的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期等项目，均与本案无关，原告在本案中主张护理费5954.25元、营养费1200元、精神抚慰费10000元、伤残赔偿金87492元、鉴定费3300元，均系在人身损害赔偿纠纷案件中的赔偿项目，原告在本案中主张上述项目不符合法律规定，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《江西省实施办法》第八条、第二十二条之规定，判决：一、被告江联重工股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告赵长生一次性伤残就业补助金人民币36792元。二、驳回原告赵长生的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币10元（原告已预交），由被告江联重工股份有限公司负担。本院二审期间，被上诉人提交了赵长生2014年1-3月的工资，本院组织当事人进行了质证。本院二审查明，江联重工股份有限公司于2016年7月12日经核准更名为江联重工集团股份有限公司。赵长生受伤前12个月的月平均工资为2184.17元。南昌市2014年度职工月平均工资为3861元。江联重工股份有限公司已向赵长生支付停工留薪期工资18000元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，双方劳动合同约定的期限至2015年6月30日，一审法院按照赵长生在此之前12个月的平均月缴费工资计算一次性伤残就业补助金虽有相应的法律依据，但由于该月缴费工资未达到职工月平均工资的60%，应以月平工资的60%为基数计算。赵长生经鉴定为伤残八级，因其距法定退休年龄不足五年，一审法院按照每差一年扣减10%的规定计算并无不当，上诉人以被上诉人未为其缴纳社保而导致其达到法定退休年龄后无法领取退休金为由要求全额计算没有法律依据。综上，赵长生的一次性伤残就业补助金应当计算为3861元/月×60%×21个月×80%=38918.88元，一审法院计算有误，应予纠正。一审法院认定停工留薪期工资计算至评定伤残等级前符合法律规定，故停工留薪期为11个月，应当计算停工留薪期工资为2184.17元/月×11个月=24025.87元，扣除被上诉人已经支付的18000元，仍有6025.87元未付。因赵长生于2010年9月至2015年8月参保了工伤保险，上诉人诉请的医疗费、住院伙食补助费、交通费、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付，故对以上费用本院不予审理。上诉人主张的营养费不在工伤各项费用之列，对其该诉请不予支持。上诉人主张的鉴定费并不是因认定工伤或劳动能力伤残等级鉴定而产生，应当不予支持。上诉人关于补缴社保或赔付社保费用的请求，因其在仲裁和一审时没有提出该诉请，而该诉请与讼争的劳动争议不具有不可分性，应当不予审理。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销南昌市青云谱区人民法院（2015）青民一初字第599号民事判决；二、被上诉人江联重工集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付上诉人赵长生一次性伤残就业补助金人民币38918.88元；三、被上诉人江联重工集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付上诉人赵长生停工留薪期工资6025.87元；四、驳回上诉人赵长生的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，均由被上诉人江联重工集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄 琳代理审判员 龚 江代理审判员 舒婕妤二〇一七年三月二十日书 记 员 陈思思