安徽省淮南市大通区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一初字第00377号
原告：许国俊，男，1981年7月16日生，汉族，驾驶员，住安徽省淮南市潘集区。
委托代理人：万会昌，安徽舜耕山律师事务所律师。
委托代理人：李磊，安徽舜耕山律师事务所律师。
被告：杨翌，男，1981年1月17日生，回族，无业，住安徽省淮南市田家庵区。
被告：大众保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区。
负责人：刘敏俊，该公司总经理。
委托代理人：章文兵，安徽世邦律师事务所律师。
原告许国俊诉被告洪祖国、杨翌、大众保险股份有限公司安徽分公司（以下简称大众保险安徽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年6月3日向本院起诉。案件审理过程中，许国俊申请撤回对洪祖国的起诉，本院已裁定予以准许。大众保险安徽公司申请对许国俊的既往病史、事故本身与其伤残等级的原因力大小进行鉴定，本院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心（以下简称新莱蒂克中心）进行了鉴定。本案由审判员张怀武适用简易程序于2014年7月2日、2014年11月7日两次公开开庭审理了本案，原告许国俊及其委托代理人万会昌、被告杨翌、被告大众保险安徽公司的委托代理人章文兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许国俊诉称：2013年7月29日洪祖国驾驶皖D＊＊＊**号吊车在淮南市经济技术开发区汽配城工地卸桩过程中，将许国俊碰伤，导致许国俊头面部及颈部多处受伤。许国俊受伤后在淮南市第一人民医院（以下简称人民医院）住院治疗28天，伤情稳定后在家休养至今。2013年10月30日安徽求实司法鉴定中心（以下简称求实鉴定中心）对许国俊的伤残等级、三期和后续治疗费进行了司法鉴定。洪祖国是肇事吊车的驾驶员，杨翌是肇事吊车的车主，该车在大众保险安徽公司投保。现起诉要求各被告赔偿各项损失共计114743元，具体项目如下：医疗费9875元、误工费30000元（200元／天×150天）、护理费6000元（100元／天×60天）、营养费1800元（30元／天×60天）、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、残疾赔偿金46228元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3000元、交通费2000元。
杨翌在庭审中辩称：肇事吊车已经投保，应由保险公司承担赔偿责任。
大众保险安徽公司在庭审中辩称：1、没有证据证明许国俊受伤系在该公司投保的吊车所致，相关证据只能证明许国俊受伤，从病历反映许国俊是自行从货车上摔下的；2、即使事故确与被保险车辆有关，许国俊与洪祖国对事故发生都有过错，应各自承担相应的责任；3、被保险车辆在吊装过程中发生事故，不是在车辆通行时发生的，该公司不应在交强险范围内承担赔偿责任；4、许国俊的诉请不符合法律规定，其自身疾病对伤残等级构成也有影响，误工费应计算至定残前一日；5、肇事吊车及其驾驶员如有合法行驶证、驾驶证、特种设备操作证，该公司可在商业险范围内按照责任比例承担赔偿责任；6、该公司不承担鉴定费、诉讼费和精神损害抚慰金。
在庭审中，许国俊所举证据为：1、许国俊的身份证，证明其诉讼主体资格；2、洪祖国的身份证、驾驶证和操作证（复印件），证明洪祖国的身份和驾驶资格；3、报案材料，证明事故发生经过，许国俊受伤是洪祖国驾驶吊车作业所致；4、求实鉴定中心的司法鉴定意见书和鉴定费发票，证明许国俊的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及所需的后续治疗费用；5、许国俊的住院病案和医疗费收据，证明许国俊的伤情、治疗情况和花费的医疗费；6、车辆登记信息，证明杨翌是肇事吊车的车主；7、许国俊的驾驶证，淮南市鹏凯汽车运输有限公司的组织机构代码证、营业执照、工资表6份及证明1份，证明许国俊具有合法的驾驶资格，许国俊的工作单位、月收入以及受伤后未上班工资扣发的情况；8、潘集区田集街道芦范社区居民委员会的证明和杨树华的身份证、户口簿和集体土地建设使用证，证明许国俊长期在城市租住的事实。
杨翌对许国俊所举证据均无异议。大众保险安徽公司的质证意见为：证据1、6没有异议；证据2未提供原件不能确认，该证据与本案无关联性；证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，不能确定该报案材料确系洪祖国本人的陈述，即使确系其本人陈述，派出所也只是认定有人受伤，不能证明事故发生的原因和经过；证据4真实性没有异议，但许国俊本身患有颈椎病，应当区分自身疾病和事故损伤对伤残等级影响的大小，误工费应当计算至定残前一日，后续治疗费应当待实际发生后再行确定，鉴定费不属于保险公司理赔范围；证据5的真实性没有异议，但病案记载许国俊是从货车上摔下，与洪祖国的报案材料称许国俊是被吊车刮伤明显不一致，病历记载能证实许国俊的自身疾病对伤残等级有影响，医疗费票据中已包含护理费，另行主张护理费属于重复计算；证据7中对驾驶证的真实性没有异议，对真实性、合法性、关联性均有异议，应以装订成册的财务凭证为准，记载的工资额超过纳税标准，应提供纳税证明，单位证明应有劳动合同佐证，其上记载的误工期限也不符合客观事实；证据8中对居委会的证明有异议，应由辖区派出所提供暂住证予以证明，对杨树华的身份证和集体土地使用证的真实性无异议，但对证明目的有异议，应由杨树华出庭作证。
杨翌未举证。
大众保险安徽公司在庭审中举出了下列证据：1、淮南市公安局振兴路派出所接警记录，证明警方记录只能证明事故发生有人受伤，不能证明事故发生的原因和经过；2、交强险条款和特种车保险条款，证明本案系保险车辆吊装时发生的事故，不是道路交通事故，也不是车辆通行中发生的事故，保险公司不应在交强险范围内承担责任，在车主方提供有效驾驶证和作业证的前提下，保险公司应按责任比例承担赔付责任，保险公司不承担诉讼费、鉴定费及精神损害抚慰金。
对以上证据，许国俊的质证意见为：证据1的真实性无异议，该证据可以佐证报案材料的真实性，本案中公安机关没有责任查明事故原因，洪祖国、杨翌均认可事故发生的经过；证据2的真实性无异议，但保险条款只能约束签订条款的双方，法院不应以两被告之间的约定作为裁判依据。杨翌对以上证据的质证意见为：证据1当时报警即是由杨翌报的，并同时向保险公司报案了，写证明材料也是按保险公司的要求做的；证据2能证明投保事实，保险公司应当承担赔偿责任。
经大众保险安徽公司申请，本院委托新莱蒂克中心作出（2014）临鉴字第1377号鉴定意见：被鉴定人许国俊的颈部活动度部分丧失与2013年7月29日外伤存在因果关系，外伤的参与度建议在85%-95%之间为宜。许国俊对该鉴定意见真实性无异议，要求按95%确定参与度。杨翌对该鉴定意见无异议。大众保险安徽公司则认为原告的损失应按参与度进行确定。
经庭审举证、质证，对本案证据认证如下：
（一）许国俊所举证据1、6两被告均无异议，对其证明效力予以确认。证据2能够证明洪祖国的身份情况，其具有相应的操作资格；证据3系肇事吊车驾驶员洪祖国的陈述，振兴路派出所在其上加盖印章并注明“情况属实”，能够证明许国俊确系在卸桩过程中被吊车吊臂碰到从货车上摔下，该证据与住院病案及振兴路派出所的接警记录的记载并无矛盾。证据4系由具有法定资质的司法鉴定机构作出，各方当事人对其真实性均无异议，能够证明许国俊因伤所致的伤残等级和误工期、护理期、营养期以及所需的后续治疗费用。证据5能够证实许国俊的伤情、治疗情况和花费的医疗费，本案中许国俊的住院护理级别是“二级护理”，此情况下医疗机构收取的包括在医疗费中的“护理费”，是指医疗机构为治疗伤者而进行巡查、伤情监测等日常诊疗行为收取的费用，与伤者因生活不能自理需要陪护所产生的陪护人员误工费性质不同，且医嘱中亦有“陪护一人”的记载，故本案中许国俊主张护理费不属于重复计算。证据7中的驾驶证及淮南市鹏凯汽车运输有限公司证明结合当事人的陈述能够证实许国俊从事货车驾驶员工作的事实，有工资领取人签字的工资表原件在财务工作实践中具有唯一性，该公司将原件提供给许国俊作为证据递交与财务制度不符，同时在记载的工资额超过个人所得税纳税起点的情况下，工资表没有反映该公司依法代扣代缴的情况，许国俊也没有提供其他凭证证明其履行了完税义务，故这些证据不足以证明许国俊的收入情况以及因伤所致的收入减少情况。证据8中的居委会证明盖有印章，各被告对其他证据的真实性也不持异议，许国俊举出该组的证据的目的是为了证明残疾赔偿金的计算标准，综合本案案情及对其他证据的认证，能够认定许国俊在事发时及之后可以预期的阶段，都不是以农业生产为其主要收入来源，残疾赔偿金应按城镇标准计算，故对该证明目的应予以认定。
（二）大众保险安徽公司所举证据1能够证明杨翌就许国俊受伤一事向公安机关报警的事实，该证据并不能否定许国俊及洪祖国关于事发经过所作陈述的真实性；证据2保险条款是保险公司承担保险责任的合同基础，应当作为法院裁判的依据，但交强险条款并无将本案所属情形排除于交强险保险责任的明确约定，特种车保险条款中约定了精神损害赔偿及诉讼费不属于该项保险的保险责任范围，但并无鉴定费不属于保险责任范围的明确约定。
（三）新莱蒂克中心的司法鉴定意见书系本院委托具有法定资质的司法鉴定机构作出，各方当事人均未提出异议，据此能够认定许国俊的伤残等级与2013年7月29日所受伤情的因果关系及参与度。
经审理查明：许国俊从事货车驾驶员工作。2013年7月29日上午其驾车载运管桩到位于淮南经济技术开发区汽配城的工地卸货，皖D＊＊＊**号吊车的驾驶员洪祖国用吊车卸桩，过程中许国俊未配置防护用具，被吊车吊臂刮到从货车上摔下受伤。洪祖国遂通知了吊车车主杨翌，并向公安机关报警。许国俊被送往人民医院救治，经诊断其伤情为：寰枢椎半脱位伴颈髓挫伤、头面部软组织挫裂伤。许国俊共住院治疗28天，花费医疗费9875元，其中杨翌支付了2000元。
2013年10月30日求实鉴定中心接受委托作出鉴定意见：1、被鉴定人许国俊寰枢椎半脱位伴颈髓挫伤，头部软组织挫裂伤，符合高坠所致，现遗颈椎畸形愈合，颈部活动度部分丧失，其损伤的后遗症符合《道标》十级伤残。2、被鉴定人许国俊因务工高坠致伤的休息期限为伤后150日，营养期为伤后60日，护理期限为伤后60日。3、被鉴定人许国俊面部疤痕修复时的后续医疗费用需要人民币5000元。鉴定费用3000元由许国俊支付。本案审理过程中，新莱蒂克中心接受本院委托作出鉴定意见：被鉴定人许国俊的颈部活动度部分丧失与2013年7月29日外伤存在因果关系，外伤的参与度建议在85%-95%为宜。鉴定费用1330由大众保险安徽公司支付。
另查明：皖D＊＊＊**号吊车在大众保险安徽公司投保有交强险和特种车第三者责任险。交强险的医疗费赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元；特种车第三者责任险的保险金额为200000元（不计免赔）。本案事故发生在保险期间。
经评析，本案的争议焦点为：一、许国俊在2013年7月29日所受伤情是否皖D＊＊＊**号吊车所致；二、大众保险安徽公司对许国俊因此事故所受损失应否在交强险赔偿限额内承担责任；三、许国俊对事故的发生和因此所致的损失应否承担责任，如需承担，其责任比例如何；四、许国俊2013年7月29日所受外伤对其伤残等级的参与度；五、许国俊的各项诉讼请求的计算标准是否符合法律规定。
本院认为：对于第一个争议焦点，对于事故发生的经过，此次事故的相关方许国俊、洪祖国、杨翌均陈述为许国俊是在皖D＊＊＊**号吊车在吊装作业过程中被吊臂刮到摔下货车受伤，振兴路派出所也证明“情况属实”，大众保险安徽公司虽提出异议，但并未提供相应反证证明许国俊是由于其他原因受伤，故对许国俊主张的受伤原因应予认定，大众保险安徽公司应对许国俊受伤所致的损失承担保险责任。
对于第二个争议焦点，大众保险安徽公司虽称本案事故不属于交强险赔偿范围，但其所举证的交强险条款中并未将本案情形列入责任免除的内容，也未提供其他法律依据证明其在交强险范围内不应承担赔偿义务，故大众保险安徽公司应当在交强险保险责任范围内承担赔偿责任。
对于第三个争议焦点，本院认为，许国俊作为具有完全民事行为能力的成年人，应当知道吊车作业时具有一定的危险性，许国俊未配置防护用具置身于此环境内，违反了注意自身安全的审慎义务，固然洪祖国操作不当是事故发生的主要原因，但许国俊对事故发生亦负有一定责任。综合本案案情，杨翌作为洪祖国的雇主，对于洪祖国在雇佣活动中对许国俊造成的损失应当承担赔偿责任。大众保险安徽公司承保了肇事吊车交强险和特种车第三者责任险，应依法承担保险责任。许国俊由于自身也有过错，对其在交强险保险责任范围之外的损失自行承担30%的责任。
对于第四个争议焦点，根据新莱蒂克中心的鉴定意见，外伤的参与度定为90%为宜。
对于第五个争议焦点，医疗费应以本院认定的数额为准。虽然司法解释规定误工期可以计算至定残的前一天，但在本案中已有司法鉴定机构对误工期有明确意见的情况下，误工期应以司法鉴定机构确定的期限为准。许国俊主张的误工费、护理费、营养费计算期限和后续治疗费金额的有司法鉴定意见为依据，住院伙食补助费的计算期限与其住院时间一致，其关于护理费、营养费、住院伙食补助费计算标准的主张未超过法定标准，本院予以支持。许国俊所举证据不足以证明其收入情况和因伤所致的收入减少情况，误工费应按交通运输业职工平均工资计算。虽然许国俊系农业户籍，但根据本案案情，能够确认许国俊从事货车驾驶员工作的事实，残疾赔偿金在法律性质上是对伤者未来收入损失的赔偿，其依据自然应是职业和收入情况，故本案中参加赔偿金应按城镇标准计算，许国俊所受外伤对伤残等级的参与度也应予以考虑。许国俊受伤导致十级伤残，有权利获得精神损害赔偿，但其主张的数额偏高，确定为5000元较为适宜。许国俊关于鉴定费主张有求实鉴定中心的发票为依据。许国俊受伤住院并两次赴合肥鉴定，必然有交通费的支出，但其主张的数额偏高，酌定为600元。
综上，许国俊因本案事故能够认定的损失为：医疗费9875元、误工费19411.94元（47235÷365×150天）、护理费6000元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、残疾赔偿金41605.20元（23114元×20年×10%×90%）、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元、交通费600元。以上各项应由大众保险安徽公司在交强险的医疗费赔偿限额内赔偿许国俊医疗费7360元、营养费1800元、住院伙食补助费840元，在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿许国俊误工费19411.94元、护理费6000元、残疾赔偿金41605.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元。剩余的医疗费2515元（9875元-7360元）、后续治疗费5000元、鉴定费3000元，应由大众保险安徽公司在特种车第三者责任保险赔偿限额内承担70%的赔偿责任，即赔偿医疗费1760.50元（2515元×70%）、后续治疗费3500元（5000元×70%）、鉴定费2100元（3000元×70%），其余部分由许国俊自行承担。大众保险安徽公司应赔偿的医疗费数额为9120.50元（7360元＋1760.50元），由于杨翌已经支付了许国俊的医疗费2000元，大众保险安徽公司在支付赔偿款时应将此数额扣除，还应赔偿7120.50元。杨翌不再承担向许国俊支付赔偿款的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告大众保险股份有限公司安徽分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告许国俊医疗费7120.50元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、误工费19411.94元、护理费6000元、残疾赔偿金41605.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、后续治疗费3500元、鉴定费2100元，合计87977.64元；
二、被告杨翌不承担赔偿责任；
三、驳回原告许国俊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
案件受理费2595元，减半收取1297.50元，原告许国俊负担300元，被告杨翌负担97.50元，被告大众保险股份有限公司安徽分公司负担900元，司法鉴定费1330元，原告许国俊负担130元，被告大众保险股份有限公司安徽分公司负担1200元（案件受理费原告许国俊已预交，被告杨翌于本判决本判决发生法律效力之日起十日内将其负担的部分付给原告。司法鉴定费已由大众保险股份有限公司安徽分公司预交，其与原告负担的诉讼费用两相抵扣，大众保险股份有限公司安徽分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告许国俊诉讼费用770元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 张怀武
二〇一四年十一月十九日
书记员 邸冬梅
附：《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。