山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民终字第158号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。住所地：菏泽市人民路南段。组织机构代码：79248994-X。
负责人：李杰，该公司总经理。
委托代理人：陆丕超，男，1985年1月1日出生。
被上诉人（原审原告）：刘书良。
委托代理人：刘冲锋，山东曹州律师事务所律师。
原审被告：侯建龙。
原审被告：李洪坤，市民。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称大地财险菏泽公司）因与被上诉人刘书良，原审被告侯建龙、李洪坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2013）菏牡民初字第867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告刘书良一审诉称：2013年3月10日12时49分许，原告刘书良驾驶助力三轮摩托车沿昆明路由北向南行驶至八一路交叉口处时，与沿昆明路由南向西左转弯侯建龙驾驶的鲁R×××××号轻型箱式货车发生相撞，致原告受伤。为此，原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、二次手术费、残疾用具器、被抚养人生活费、精神抚慰金等合计270000元。交强险与第三者商业险合并审理，精神抚慰金在交强险赔偿限额内优先赔付。
原审被告侯建龙一审未答辩。
原审被告李洪坤一审辩称：侯建龙是被告李洪坤的雇佣司机，洪坤是车主，本次交通事故的责任应由李洪坤承担。李洪坤的鲁R×××××号轻型箱式货车在中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司投保交强险和第三者商业险200000元，且不计免赔，应由保险公司承担赔付责任。
原审被告大地财险菏泽公司一审辩称：在核实事故车辆是否由保险公司承保的车辆及驾驶证、行驶证有效的情况下，根据保险约定首先由交强险各限额内赔偿损失。间接损失不属于保险公司赔偿范围。商业险应当依商业险条款约定进行审理。非医保用药应当剔除。
原审法院审理查明：2013年3月10日12时49分许，被告侯建龙驾驶鲁R×××××号轻型箱式货车（车主为李洪坤）沿昆明路由南向西左转弯时与原告刘书良驾驶的沿昆明路由北向南行驶的助力三轮摩托车在八一路交叉口处相撞，致原告刘书良受伤，双方车辆损坏，造成交通事故。事故发生后，菏泽市公安局交通警察支队市区大队于2013年3月27日作出菏公交认字（2013）第00087号道路交通事故认定书，认定刘书良负事故的主要责任，侯建龙承担事故的次要责任。原告刘书良受伤后于2013年3月10日至2013年4月3日在菏泽市立医院住院治疗25天。支付医疗费25453元。原告刘书良经菏泽市立医院诊断其伤情为：①左眼球破裂伤；②左眼睑裂伤；③左面部皮肤裂伤；④左胫骨骨折；⑤口唇裂伤。原告从菏泽市立医院出院时为好转。2013年4月3日，原告刘书良入住菏泽市牡丹人民医院治疗至2013年5月11日，支付医疗费2129.7元。原告刘书良经菏泽市牡丹人民医院诊断，其伤情为：左眼球摘除术后，左股骨骨折内固定术后，出院医嘱为，加强营养，适量锻炼、注意休息。被告李洪坤于2012年12月31号在大地财险菏泽公司为鲁R×××××货车投保交强险及第三者商业险200000元且不计免赔。2012年山东省城镇居民人均可支配收入为25755元；2012年山东省农民人均消费支出为6776元；2012年山东省交通运输行业年均收入为52697元；2012年山东省农、林、牧、渔业年均收入为32869元。刘书良伤情经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，结论为：（1）被鉴定人刘书良双眼损伤为Ⅴ级伤残。左下肢损伤为Ⅹ级伤残。（2）护理时间为120日，住院期间63日内均为Ⅰ级护理，护理人数为2人，57日内为1人护理。（3）二次手术费（含安装义眼）用共计人民币约16000元左右。法医鉴定费用2100元。
原告刘书良自2011年4月份起跟随其子刘雨祥居住在菏泽市东方大街交电家属院。居住时间及住所地已被住地社区和所在辖区的派出所确认。且原告之子刘雨祥家庭成员登记证，住房补贴协议书已将原告刘书良登记其中。其残疾赔偿金应按照2012年山东省城镇居民人均可支配收入25755元／年计算为宜。
刘书良家庭情况：母亲赵风云，1927年10月10日出生；兄妹4人，老大刘书良，妹妹刘玉英，老二刘书柱、老三刘书桐自幼患病痴呆、残疾，生活不能自理，五保户，无抚养能力。刘书良三个孩子，二子一女，均在菏泽居住。
原审法院认为，2013年3月10日12时49分许，原告刘书良驾驶助力三轮摩托车在菏泽市昆明路与八一路交叉口处与被告侯建龙驾驶的鲁R×××××号箱式货车发生相撞致刘书良受伤，两车损坏的事实清楚，原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金、被抚养人生活费等符合法律规定，该院予以支持。在此次事故发生过程中，原告刘书良负事故的主要责任，侯建龙负事故的次要责任，因原告刘书良骑的助力三轮摩托车其双方责任的比例应按6：4为宜。被告侯建龙系被告李洪坤雇佣司机，雇员在雇佣活动中产生的民事责任应由雇主承担。原告刘书良构成一处五级伤残，一处十级伤残，其残疾赔偿金为：255489.6元（25755元×16年×（60＋2）%］。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，因侵权人是自然人且原告负事故的主要责任，对原告要求被告赔偿精神抚慰金的主张，该院酌情支持3000元。原告具体损失如下：①医疗费29948.7元（2129.7元＋21147.7元＋4305.3元＋2180元＋186元）；②住院伙食补助费1890元（30元／天×63天）；③护理费22998.32元［（52697元／年÷365天×120天）＋（32869元／年÷365天×63天）；④残疾赔偿金260741元［（25755元／年×16年×62%）＋（6776元／年×5年÷4人×62%）］；⑤二次手术费（义眼费）16000元；⑥鉴定费2100元；⑦轮椅420元；⑧营养费2000元；⑨交通费500元；⑩停车费1160元；（11）精神损害抚慰金3000元，合计340758.02元。因鲁R×××××号货车在大地财险菏泽公司投保交强险，对医疗费10000元、残疾赔偿110000元，由保险公司赔偿原告，余款220758.02元（340758.02元-120000元），扣除鉴定费2100元、停车费1160元，剩余217498.02元［（220758.02元-（2100元＋1160元）］保险公司在第三者商业赔偿范围内承担40%的赔偿责任，即86999.21元（217498.02元×40%）。被告李洪坤赔偿原告鉴定费、停车费1304元［（2100元＋1160元）×40%］。该院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在鲁R×××××号货车投保的交强险赔偿限额内赔偿原告刘书良医疗费、残疾赔偿金（含精神损害抚慰金）120000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在鲁R×××××号货车投保的第三者商业险赔偿范围内赔偿原告刘书良各项费用共计86999.21元；三、被告李洪坤赔偿原告刘书良鉴定费、停车费等1304元；四、被告侯建龙在本案中不承担民事赔偿责任；五、驳回原告过高部分的诉讼请求。上列第一、二、三项于判决书生效后十日内履行完毕。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5350元，原告负担2350元，被告李洪坤负担3000元。
上诉人大地财险菏泽公司不服原审法院判决上诉称：1、被上诉人刘书良的助力三轮摩托车应当属机动车辆，判由上诉人承担40%的赔偿责任没有事实和法律依据；2、被上诉人刘书良外购药费用不应支持；3、一审按城镇标准计算残疾赔偿金依据不足。要求依法改判或发回重审。
被上诉人刘书良答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应依法维持。
原审被告侯建龙未答辩。
原审被告李洪坤答辩称：对一审判决没有异议，要求维持一审判决。
本院二审审理查明的事实和原审判决认定的事实基本一致。
本院认为：关于被上诉人刘书良发生事故时所驾驶的助力三轮摩托车，在交警部门出具的道路交通事故认定书中已被认定为机动车，且该事故认定书被一审法院作为有效证据使用。该事故认定书认定被上诉人刘书良负事故的主要责任，侯建龙负事故的次要责任，并据此确定双方的责任比例为6：4，符合法律的规定。上诉人称一审判决未将刘书良驾驶的助力三轮摩托车作为机动车辆认定，但一审判决已将该车辆认定为机动车辆，故该上诉理由无事实基础。
对于被上诉人刘书良治疗所用的外购药，是根据医疗机构的处方及伤情治疗的需要而购买，该费用的产生与交通事故有直接的因果关系，一审判决支持该项费用并无不当。
关于刘书良残疾赔偿金是否应按城镇标准计算的问题。审查认为，一审认定刘书良自2011年4月份起跟随其子刘雨祥居住在菏泽市东方大街交电家属院。该事实有菏泽市牡丹区西城办事处南华社区居民委员会出具、并被所在辖区的派出所确认证明一份，刘雨祥家庭成员登记证，菏泽市住房保障和房产管理局与刘雨祥签订的将刘书良列为家庭成员的菏泽市最低收入家庭廉租住房租赁补贴协议等证据佐证。上述证据能够证明刘书良在城镇居住已满一年以上，上诉人虽提出异议，但并未提供相反证据支持其主张。故其上诉理由本院不予采纳。
综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费375元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一四年九月一日
书 记 员 王静娜