上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0110民初25762号
原告：汪士红，女，1940年5月22日出生，汉族。
委托诉讼代理人：陈攀，上海阅瀚律师事务所律师。
被告：尹柏林，男，1958年5月30日出生，汉族，住上海市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司,营业场所上海市常熟路XXX号。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：杨洁，女。
原告汪士红与被告尹柏林、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安财保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪士红的委托诉讼代理人陈攀、被告尹柏林到庭参加诉讼。被告平安财保上海分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
原告汪士红向本院提出诉讼请求，要求：1.被告赔偿医疗费94,897.2元、住院伙食补助费300元、营养费3600元、护理费9380元、残疾辅助器具费578元、住院用品费20元、伤残赔偿金57,692元、精神损害抚慰金10,000元、交通费500元、物损300元、鉴定费1900元、律师费10,000元；2.平安财保上海分公司在交强险限额内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，超出部分在商业险限额内赔付,不足的由尹柏林赔偿。事实和理由：2017年3月30日18时45分许，尹柏林驾驶沪K1XX**小客车行驶至平凉路渭南路西约5米处时与步行的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警认定，尹柏林负事故全责，原告无责，且事故车辆投保了平安财保上海分公司的交强险和商业险，故两被告应承担相应赔偿之责。原告伤后被送医治疗，后经鉴定确定XXX伤残、护理期120日、营养期90日。同意在医疗费中扣除伙食费365元。此外，原告曾于2年前行左膝关节置换术，但右膝从无外伤亦无病史，事发送医时确诊的右膝软组织损伤仅系初步结果，实际损伤应以随后的核磁共振检查结果，及住院诊断的右胫骨平台后缘骨折、半月板损伤为准，原告行右膝关节置换术系遵医嘱，事实上直至目前右膝始终无法自如行动，故平安财保上海分公司关于本起事故与右膝关节置换术参与度等意见，仅系其单方推测。
被告平安财保上海分公司未到庭应诉，但于庭前辩称，对事发经过、责任认定无异议。事故车辆投保了平安财保上海分公司的交强险和30万元的商业险(含不计免赔)，事发时在保险期间内。但是，本起交通事故造成原告的伤势仅系右膝韧带损伤，该伤势无需施行膝关节置换术，并且，原告于两年前施行的左膝关节置换术势必导致两腿不平衡，而其右膝关节软骨本已严重磨损、缺失，软骨下骨质增生硬化，故自身慢性病理性改变致其本就存在右侧全膝关节置换术指征，也就是说，没有本起事故发生的，原告今后亦必然施行右膝关节置换术，因此，现以交通事故为由施行的置换术系过度医疗，伤残九级依据不足，交通事故参与度应为次要作用(30%)，应重新鉴定。关于原告主张的各项费用，医疗费应扣除过度医疗产生的膝关节置换费用75,009元及伙食费365元，同意赔付19,523.2元；认可住院伙食补助费、鉴定费；酌情认可交通费200元、衣物损200元；同意按30元／日为准赔偿90天营养费；关于护理费，同意赔付实际花费的660元，并按40元／日为准赔偿剩余护理期(109日)费用；关于残疾辅助器具费，不同意赔付因膝关节置换术产生的膝关节固定器费用，仅同意赔付助行器费用198元；关于残疾赔偿金，对原告的城镇标准、年限无异议，但认为应考虑原告右膝原有损伤对伤残的参与度；不同意赔付精神损害抚慰金；住院用品费、律师费，并非保险理赔范围。
被告尹柏林辩称，对事发经过、责任认定无异议。事故车辆系女儿尹旎所有，事发时由本人驾驶，现本人愿意承担相应赔偿责任。但是，事发时原告车速很慢且已踩刹车，只是擦到原告，事发后原告被诊断为软组织损伤，后却诊断为半月板伤势，事实上尹柏林探望原告时其上下楼梯自如，且曾听原告及其女儿言称两膝关节都有老伤，本都打算手术，故被告不认可原告关于XXX伤残的伤势，仅同意负担软组织损伤的医疗费。此外，自愿负担住院用品费20元；不同意赔付律师费；其他意见同平安财保上海分公司。
本院经审理认定事实如下：1、2017年3月30日18时45分许，尹柏林驾驶沪K1XX**小客车行驶至平凉路渭南路西约5米处时，与步行的原告发生碰撞，致原告受伤。2、经上海市公安局杨浦分局交通警察支队认定，尹柏林负事故全责，原告无责。3、平安财保上海分公司系事故车辆交强险和30万元商业险(含不计免赔)的投保单位，保险期间是2016年6月11日0时至2017年6月10日24时。4、事发当日，原告被送至新华医院，经临床诊断为膝部软组织损伤，后经放射学诊断为右胫骨平台后缘骨折考虑、股骨下端及胫骨上段骨髓水肿、关节周围肌肉损伤水肿、内外侧半月板前后角损伤、髌上囊及关节囊积液，右膝关节退行性变、髌骨软化症。2017年4月6日，原告住院治疗，入院诊断为右膝OA、右胫骨平台后缘骨折、内外侧半月板前后角损伤，于2017年4月10日行右全膝关节置换手术+侧副韧带修补术，术后诊断为右膝OA、右胫骨平台后缘骨折、内外侧半月板前后角损伤+侧副韧带断裂，于2017年4月21日出院，于2017年5月15日、25日复诊。5、经上海市公安局杨浦分局交通警察支队推介鉴定，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所于2017年8月1日出具鉴定意见，结论为：原告因交通事故致右胫骨平台后缘骨折，股骨下端及胫骨上端骨挫伤，内外侧半月板前后角损伤，经临床行人工膝关节置换术及对症治疗，目前遗留右膝关节活动受限，右下肢负重受限，评定为XXX伤残，伤后营养期90日、护理期120日。6、原告为医疗花费94,532.2元，支付2017年4月10日至20日期间护理费660元，曾于2017年3月30日购买膝关节固定器花费380元、于2017年4月8日购买助行器花费198元、于2017年4月9日购买住院用品(便盆)花费20元，支付鉴定费1900元，为本起诉讼花费律师费10,000元。原告系本市城镇户籍，因本起事故产生住院伙食补助费300元，对此原、被告均无异议。7、审理中，平安财保上海分公司以原告膝关节置换术并非事故直接导致为由就原告医疗关联性及病理基础申请鉴定。该公司并提供上海旭正医学科技有限公司出具的《质证意见书》，意见载明：原告因本起事故致右胫骨平台后缘骨折，余右膝关节退变、软骨磨损缺失、软骨下骨质增生硬化系其自身慢行病理性改变，本身存在右侧全膝关节置换手术指征，在此基础上原告因本起事故所受外伤进一步显现和加重临床症状，遂行右膝关节置换术，故原鉴定意见直接根据现有临床治疗后果评定伤残等级不合理，交通事故参与度为次要作用30%。8、经查，原告病史载明：既往史，2年前行左膝关节置换术，否认其他外伤史、手术史；现病史，入院前1周因车祸致右膝关节疼痛，伴活动障碍，休息后无缓解，局部肿胀、可见瘀斑，无关节畸形；手术经过，股骨踝远端软骨广泛性剥脱、髌骨软骨面大部分消失、外侧胫骨平台软骨有广泛软骨缺损消失、软骨下骨硬化，内、外侧半月板有撕裂，内侧副韧带在股骨内踝附着部右断裂等。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应承担侵权责任。侵害他人身体造成伤害的，应赔偿由此造成的各项费用。本案系一起机动车与行人相撞引起的人身损害赔偿纠纷，经交警认定尹柏林负事故全责，故尹柏林应承担原告损失赔偿之责，平安财保上海分公司作为事故车辆投保单位，应在交强险和商业险保险限额内先行赔付，不足部分由尹柏林赔付。
先予言明，被告认为本起事故造成的伤势只是右膝韧带损伤，原告因右膝磨损等病理性改变导致的关节置换术就本案而言系过度医疗，并以参与度为由要求重新鉴定。然而，被告称事故仅造成右膝韧带损伤，与事实不符，相反，据病史等证据显示，右胫骨平台后缘骨折系交通事故发生后确诊的伤势，虽非事发当日确认，却不违右膝部位受伤后的病势发展，故被告关于由此产生的置换手术及相应治疗系过度医疗之说，本院不采纳。并且，原告年老，因膝关节磨损、软化、增生引发的生理性退化、慢性病理性改变尚属正常，在此个人体质前提下，因侵权行为作用后发生较大损害后果的，无需参与度鉴定，原告体质影响不减轻侵权责任，故被告要求重新鉴定，本院亦不采纳。
关于各项费用明目及数额，认定如下：医疗费，如上已述，被告相关辩称不成立，故凭据认定94,532.2元；残疾赔偿金，XXX伤残，结合原告系城镇户籍及相应赔偿年限，确认计57,692元；精神损害抚慰金，原告依其伤情主张10,000元并无不当，故予确认；住院伙食补助费，原、被告就此没有争议，故确认300元；营养费，结合鉴定意见及原告伤情，原告主张40元/日可予确定，计3600元；护理费，对于实际花费660元被告均无异议，另结合鉴定结论并考虑伤势所需的护理标准，酌定60元/日计算109日，计7200元；残疾辅助器具费，助行器费用198元因被告没有异议故予确定，结合原告伤情及就诊情况，可以认定2017年3月30日购买的膝关节固定器系为本起事故而引起的合理花费，计578元；住院用品费，尹柏林自愿负担，应予照准，计20元；交通费，虑及受伤部位及程度，原告主张500元可予确认；衣物损，视情认可200元；鉴定费，凭据支持1900元，平安财保上海分公司同意负担；律师费，系原告为本起侵权纠纷寻求法律援助而产生的合理损失，酌情认定5000元，该费用不属于保险赔偿范围，由尹柏林负担。
此外，平安财保上海分公司经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃举证质证等诉讼权利与义务，不利后果由其自负。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告汪士红医疗费10,000元、精神损害抚慰金10,000元、伤残赔偿金57,692元、护理费7200元、残疾辅助器具费578元、交通费500元、衣物损200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔付原告汪士红医疗费84,532.2元、住院伙食补助费300元、营养费3600元、鉴定费1900元；
三、被告尹柏林应于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪士红住院用品费20元、律师费5000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2042元,由原告汪士红负担82.5元，由被告尹柏林负担1959.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 王芩菲
二〇一八年一月二十六日
书记员 何俊丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。