山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终4112号
上诉人（原审被告）：姜余华，烟台小红帽物业管理有限公司工作人员。
委托代理人：刘玉翠，山东通世律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：党桂英，烟台小红帽物业管理有限公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：亓冬玉，烟台小红帽物业管理有限公司工作人员。
上诉人姜余华因与被上诉人党桂英、原审被告亓冬玉健康权纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2013）芝民社二初字第418号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，原告与两被告均系烟台小红帽环卫保洁服务有限责任公司工作人员，负责打扫烟台市芝罘区只楚街道东南哨居民委员会街道卫生，原告担任班长一职。原告与被告姜余华曾因工作琐事发生过厮打。2013年1月3日，原告因分发劳动工具即笤帚和扫帚时首先与被告亓冬玉产生争执并相互厮打，然后与被告姜余华产生争执并相互厮打，后被告姜余华、亓冬玉又共同与原告发生厮打，致原告身体多处受伤。原告当日到中国人民解放军第107医院进行了诊治，被诊断为全身多处软组织伤、脑震荡。原告在该院共住院5天，花费医疗费3173元。后原告到烟台市公安局芝罘分局刑事科学技术室对其伤情进行了鉴定，该技术室出具的鉴定书认为“被鉴定人党桂英其四肢部所受损伤属轻微伤”。原告为此花费鉴定费200元。2013年5月28日，原告具状诉至法院，要求判令被告姜余华赔偿医疗费3173元、误工费1950元、护理费1000元、住院伙食补助费75元、交通费430元、营养补助费1115元、司法鉴定费200元，共计7943元。案件审理中，根据原告的申请，原审法院追加亓冬玉为本案被告参加诉讼。
庭审中，原告为证明其主张，提交了如下证据：
原告主张其伤后休治45天，月工资为1300元，故产生误工费为1950元。对此，原告提交的证据证实原告每月工资950元、班长补贴100元、补助工资250元，每月工资共计1300元，还证实原告2013年1月3日至2月16日因病住院而缺勤，由本村牟述良等五人顶替，工资由原告的工资卡中扣除。对此，被告姜余华称其未打原告，也未妨碍原告工作，故原告的误工费与其无关。被告亓冬玉称原告没有误工，不存在误工费。
原告提交了烟台市津房置业有限公司出具的证明，载明：“我公司员工李爽（即原告之女）同志因家中母亲住院治疗需要陪床照顾，需请假10天日期是2013年1月3日至2013年1月12日，扣除工资1000元整。”原告以此拟证实产生的护理费为1000元。两被告要求原告提交护理人李爽事发前3个月的工资数额，但原告未提交。
原告提交交通费单据22张，拟证实其花费交通费430元。两被告均称原告发生的交通费与己无关。
原告提交了烟台市公安局芝罘分局刑事科学技术室鉴定书及鉴定费单据各一份，证实其花费鉴定费200元。两被告均称原告的伤情不是自己造成，与己无关。
原告提交了购买牛奶、鸡蛋、麦片等的收款收据，证实其受伤后需补充营养，花费营养费1115元。被告称上述费用与己无关，且原告根本不需要营养。
另外，被告在庭审中申请对原告的左胛骨肿胀与2013年1月3日的外伤有无因果关系进行鉴定。原审法院遂委托山东衡信司法鉴定中心进行鉴定，但该中心通知被告缴纳鉴定费时，被告拒不缴纳，致该鉴定委托被退回。
案件审理中，根据原告申请，原审法院裁定冻结了被告姜余华在原审法院的执行案款6300元。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。二人以上实施危及他人人身安全的行为，其中一人或数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案中，原告先与被告亓冬玉发生厮打，又与被告姜余华发生厮打，后被告亓冬玉、姜余华共同与原告发生厮打，致原告受伤。原告的伤情多处软组织受伤、脑震荡，不能确认由哪一被告对原告造成了何种伤害，故原告的伤情，不能在两被告间确定具体侵权人，应由两被告对原告承担连带赔偿责任。被告的关于原告伤情非自己造成，与己无关的辩解，与事实不符，依法不予支持。
关于原告损失的数额：原告提交的住院病历、医疗费单据、鉴定费单据，足以证实原告产生的医疗费为3173元、鉴定费为200元，原审法院对此予以确认；关于误工费，原告提交的证据证实其住院、休治45天，期间其工作由本村另外安排的牟述良等人顶替，其工资被扣除1950元付给牟述良等人，故该1950元应作为原告的误工费由被告予以赔偿；关于护理费，原告虽提交了烟台市津房置业有限公司的证明，但未提交护理人李爽事发前3个月的工资表予以佐证，故原告提交的证据不足以证实护理费情况。对于其护理费，可按照2011年山东省城镇居民人均可支配性收入22792元计算，原告10天的护理费应为633元；关于交通费，根据本案的实际情况，法院对原告的交通费酌定为80元，原告过多的部分法院不予支持；关于住院伙食补助费，可参照烟台市机关公务人员出差补贴标准每天30元计算，原告住院5天，其住院伙食补助费应为150元；关于原告主张的营养补助费，因原告未提交证据证实其伤后需要补充营养，故原告现要求被告赔偿营养费的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十条、第十三条、第十六条之规定，原审法院于2015年10月20日判决：一、限被告姜余华、被告亓冬玉于判决生效之日起10日内赔偿原告党桂英医疗费3173元、鉴定费200元、误工费1950元、护理费633元、住院伙食补助费150元、交通费80元，共计6186元，两被告互负连带责任。二、驳回原告党桂英的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，保全费83元，共计133元，由被告姜余华、亓冬玉负担。
宣判后，上诉人姜余华不服，向本院提起上诉称，是原审被告亓冬玉与被上诉人进行了厮打，并不是上诉人，是被上诉人趁上诉人不备先对上诉人动手，上诉人一直都是正当防卫以免自己受到更大的伤害，因此上诉人不应承担赔偿责任。另外上诉人与被上诉人党桂英没有共同伤害被上诉人的意思联络，是被上诉人党桂英在与上诉人没有任何冲突的情况下对上诉人进行袭击，被是二被上诉人之间有矛盾摩擦，因此上诉人与被上诉人亓冬玉并非共同侵权。在这一过程中是被上诉人党桂英先袭击上诉人，因此其存在重大过错，也应该承担责任。在原审中，被上诉人的请求住院伙食补助费75元，原审法院判决了150元，属于超判，请求二审法院依法改判。
被上诉人党桂英答辩称，原审判决正确，请求法院维持。
被上诉人亓冬玉答辩称，其没有打被上诉人党桂英。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。二人以上实施危及他人人身安全的行为，其中一人或数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。上诉人认可其与被上诉人党桂英二人用扫帚互相扑打，被上诉人亓冬玉也与被上诉人党桂英发生厮打，二人虽然没有共同共同侵权的意思联络，但是其二人的行为造成了被上诉人身体损害，且无法区分具体侵权人，因此，原审法院认定上诉人与被上诉人亓冬玉系共同侵权，应承担连带责任并无不当。上诉人主张被上诉人党桂英的骨折系旧伤，但是未能提供充分的证据加以证明，故本院对其主张不予支持。上诉人主张在原审中被上诉人党桂英只请求75元的住院伙食补助费，而原审判决150元，超出了被上诉人的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。故，上诉人上诉理由部分成立，对于原审判决中的错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十条、第十三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省烟台市芝罘区人民法院（2013）芝民社二初字第418号民事判决；
二、上诉人姜余华、被上诉人亓冬玉于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人党桂英医疗费3173元、鉴定费200元、误工费1950元、护理费633元、住院伙食补助费75元、交通费80元，共计6111元，上诉人姜余华与被上诉人亓冬玉互负连带责任。
三、驳回被上诉人党桂英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，保全费83元，共计133元，由上诉人姜余华和被上诉人亓冬玉负担。二审案件受理费50元，由上诉人姜余华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 栾建伟
审 判 员 丁 伟
代理审判员 王莉莉
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 王 玥