江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中商终字第0352号
上诉人（原审原告）中国银行股份有限公司如皋支行，住所地如皋市如城街道海阳中路185号。
负责人田烽，该行行长。
委托代理人姜建荣。
委托代理人储建国，江苏储建国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）朱金莲。
被上诉人（原审被告）司济峰。
被上诉人（原审被告）江苏南枫信保融资担保有限公司南通分公司，住所地南通市工农路亚太大厦1201室。
法定代表人施东卫，该公司经理。
上诉人中国银行股份有限公司如皋支行（以下简称如皋中行）与被上诉人朱金莲、司济峰、江苏南枫信保融资担保有限公司南通分公司（以下简称南枫公司）借款合同纠纷一案，不服如皋市人民法院（2014）皋商初字第0071号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人如皋中行一审诉称，2012年5月，朱金莲为购买起亚轿车，与如皋中行签订了信用卡专向分期付款合同，朱金莲借款113000元，分期期数为24期，自朱金莲实际交易日起算。当月20日，朱金莲、司济峰与如皋中行签订信用卡专向分期付款抵押合同，朱金莲、司济峰以其所有的起亚轿车设置抵押担保，南枫公司为上述借款提供连带责任保证。合同签订后，如皋中行依约发放了贷款，朱金莲、司济峰及南枫公司未能履行还款及担保义务。请求判令：1、朱金莲、司济峰立即偿还借款本金26968.96元，利息781.11元，滞纳金2775.27元，合计30525.34元（按约定利息计算至2013年9月9日，此后的利息和滞纳金按约定计算至实际清偿之日）；2、朱金莲、司济峰承担律师代理费2000元；3、南枫公司对上述债务承担连带责任；4、如皋中行有权对抵押物行使抵押权；5、案件受理费用由朱金莲、司济峰、南枫公司承担。
被上诉人朱金莲、司济峰一审未答辩，亦未提供证据。
被上诉人南枫公司一审辩称，朱金莲借款确实是由南枫公司担保，南枫公司希望和如皋中行共同寻找朱金莲，以处置抵押财产优先偿还贷款。
原审法院经审理查明，2012年5月，朱金莲与如皋中行签订信用卡专向分期付款合同一份，约定朱金莲向如皋中行借款113000元用于购买起亚牌轿车，分期期数为24期，自朱金莲实际交易日起算，还款方式为月均等额、取整入账、免息还款的方式。当月20日，朱金莲、司济峰与如皋中行签订信用卡专向分期付款抵押合同，朱金莲、司济峰以其所有的起亚轿车设置抵押担保，并进行了抵押登记。南枫公司为上述借款提供连带责任保证。合同签订后，如皋中行依约发放了贷款，但朱金莲、司济峰、南枫公司却未能履行还款及担保义务。截止2013年9月9日，朱金莲尚欠借款本金26968.96元及利息，如皋中行索款未果，遂诉至法院。
另查，朱金莲、司济峰系夫妻关系。
原审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应恪守合同约定，认真履行合同义务，否则依法应予承担责任。本案中，朱金莲以抵押、保证担保的方式向如皋中行借款113000元至今仅部分偿还，对于尚未偿还的借款本息，朱金莲应予偿还。2012年6月11日，朱金莲以其与司济峰共有的起亚牌轿车向如皋中行设立抵押担保，并进行了抵押登记，故如皋中行依法取得以抵押财产折价、拍卖、变卖所得的价款的优先受偿权。南枫公司对涉案债务提供连带责任保证，南枫公司对涉案债务依法承担连带清偿责任。因涉案借款朱金莲、司济峰设立了抵押担保，故如皋中行依法应先就涉案抵押物的担保实现债权。关于如皋中行要求支付律师费2000元的主张，如皋中行未能提供该费用已实际产生的证据，法院不予支持。朱金莲、司济峰系夫妻关系，涉案借款发生于婚姻关系存续期间，朱金莲、司济峰对涉案借款本息负有共同偿还之义务。朱金莲、司济峰经法院合法传唤，无正当理由未能到庭，视为对诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条之规定，判决：一、朱金莲、司济峰于判决生效后立即偿还中国银行股份有限公司如皋支行借款本金人民币26968.96元。二、朱金莲、司济峰于判决生效后立即向中国银行股份有限公司如皋支行支付利息781.11元，滞纳金2775.27元（已按合同约定标准计算至2013年9月9日），此后至本判决生效之日止的利息、滞纳金仍按合同约定由朱金莲、司济峰承担。三、中国银行股份有限公司如皋支行对涉案抵押物起亚牌轿车折价、拍卖、变卖所得的价款的享有优先受偿权。四、江苏南枫信保融资担保有限公司南通分公司对上述债务在对涉案抵押物折价、变卖、拍卖受偿后，不足部分承担连带责任。五、驳回中国银行股份有限公司如皋支行其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费695元，由朱金莲、司济峰、南枫公司承担。
上诉人如皋中行不服原审判决，向本院提起上诉称，原审法院判令南枫公司在对涉案抵押物折价、变卖、拍卖受偿后的不足部分承担连带责任错误。如皋中行和南枫公司签订的保证合同中明确约定“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响乙方（如皋中行）本合同项下的任何权利及其行使，甲方（南枫公司）不得以此抗辩乙方”，“如果乙方在本合同项下的债权又有物的担保的，在乙方要求甲方承担保证责任时，甲方自愿放弃要求乙方先行使担保物权的抗辩，并严格按照乙方的要求履行担保责任”。合同的以上约定合法有效。原审法院忽视双方合同约定判令如皋中行必须先行使抵押权不符合合同约定及法律规定。请求依法改判。
被上诉人朱金莲、司济峰未答辩。
被上诉人南枫公司未答辩。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。
本院另查明，如皋中行和南枫公司签订的信用卡专向分期付款保证合同第四条中约定“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响乙方（如皋中行）本合同项下的任何权利及其行使，甲方（南枫公司）不得以此抗辩乙方”；第五条中约定“如果乙方在本合同项下的债权又有物的担保的，在乙方要求甲方承担保证责任时，甲方自愿放弃要求乙方先行使担保物权的抗辩，并严格按照乙方的要求履行担保责任”。该合同中以大号粗体字“特别约定”：乙方与甲方已就本合同的条款进行了充分协商，乙方已将本合同及对应的主合同条款逐条向甲方做了解释。现甲方已全面掌握本合同及主合同所确定的各方当事人的权利和义务，对签署该合同所产出的法律后果也有了充分认知。
本院归纳本案争议焦点为南枫公司要求在物的抵押实现之后就剩余债务履行保证责任能否成立。
本院认为，保证人提供保证和债务人设定物的抵押均是保障债权实现的担保方式，这两种担保方式并存时债权人如何实现担保权利，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条作出了明确规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。根据该规定，同一债权既有物的抵押、又有人的保证的，债权人实现债权顺序首先是有约定的从约定，无约定的按该条法律规定的顺序实现。本案中如皋中行和保证人南枫公司在保证合同中对南枫公司的保证责任承担和债务人抵押物抵押权的实现有明确约定，即如皋中行有权直接要求南枫公司履行保证责任。该约定合法有效，故南枫公司抗辩要求如皋中行首先现实现抵押权不符合双方约定，不能成立。原审法院忽视双方合同约定判令如皋中行先行使抵押权后再行主张保证人履行保证责任，不符合法律规定，属于适用法律错误，应当纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持如皋市人民法院（2014）皋商初字第0071号民事判决主文第一项、第二项、第三项、第五项及案件受理费分担部分。
二、撤销如皋市人民法院（2014）皋商初字第0071号民事判决主文第四项。
三、江苏南枫信保融资担保有限公司南通分公司对朱金莲、司济峰的还款义务承担连带清偿责任。
四、江苏南枫信保融资担保有限公司南通分公司承担保证责任后可向朱金莲、司济峰追偿。
二审案件受理费695元，由江苏南枫信保融资担保有限公司南通分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 玮
代理审判员 张志刚
代理审判员 蔡荣花
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 孔令峰
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……