安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖07民终468号
上诉人（原审原告）：王远聪，男，1980年1月5日出生，汉族，住云南省昭通市彝良县。
委托诉讼代理人：方宏图，安徽国天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：铜陵锐泰翔铜业有限公司，住所地安徽省铜陵市郊区铜山镇显化村长龙组。
法定代表人：陈磊，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：陈长友，男，1968年10月16日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。
委托诉讼代理人：袁正风，池州市贵池区殷汇镇法律服务所法律工作者。
上诉人王远聪因与被上诉人铜陵锐泰翔铜业有限公司（以下简称锐泰翔公司）、陈长友提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院（2016）皖0711民初670号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年6月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王远聪的委托诉讼代理人方宏图、被上诉人陈长友及其委托诉讼代理人袁正风到庭参加诉讼。被上诉人锐泰翔公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王远聪上诉请求：依法改判被上诉人连带赔偿上诉人各项经济损失438898.20元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定,雇员受损适用无过错责任法定原则,被上诉人无证据证明上诉人具有故意或重大过失，上诉人更换彩刚瓦时横梁断裂坠落致伤，与被上诉人未提供安全防护设施及安全保护措施存在因果关系,并非上诉人操作不当造成,因此，一审认定上诉人自行承担10%的责任错误。2、一审确认赔偿项目及标准错误。一是上诉人长期从事建筑工种工作,一审提交的老户口簿显示的是农业户口，但户口改革已不再区分户口性质，上诉人未及时更换，庭后更换了居民户口簿，上诉人所在的村委会、乡政府出具了《证明》，一审以农村标准计算残疾赔偿金,与事实不符；二是被扶养人生活费是法定赔偿项目，本案被扶养人系未成年子女和60周岁以上的父母,符合法定扶养对象，其被扶养生活费应当支持；三是上诉人受损严重,住院期间两人护理是实际需要,住院期间护理费应按两人标准计算,且应按2016年安徽省居民服务业平均工资127元/天计算；四是营养费、住院伙食补助费应按安徽省国家机关工作人员出差伙食补助标准100元/天确定，一审以30元/天计算,于法无据；五是交通、住宿费属于法定赔偿项目，依法应赔偿。上诉人因伤住院、出院、鉴定、重新鉴定、诉讼等事由多次从云南往来安徽、南京,每次费用高达4000元,有凭证佐证，一审认定住宿费违反法律规定,酌定交通费5000元偏低；六是上诉人经鉴定，取出内固定费用为28000元,牙齿修复费用10000元,使用年限15年,按我国平均寿命74周岁计算,牙齿应修复三次,费用应为30000元,因此后续治疗费应确认58000元；七是上诉人进行伤残鉴定是维护自身合法利益，是必要的,重新鉴定并非鉴定上诉人不构成伤残等级,只是伤残等级、三期期限、后续治疗费上有所调整，鉴定费应由被上诉人承担；八是根据法律规定,结合上诉人受伤原因、损害后果，一审认定上诉人精神抚慰金明显偏低。3、一审适用法律错误。本案属特殊侵权雇员损害赔偿纠纷，应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定,《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定,仅限于公民个人之间提供劳务受害责任纠纷，本案属个人、单位之间雇佣损害赔偿纠纷，不应适用该条规定。
陈长友辩称，1、一审法院查明事实清楚，判决结果正确，上诉人在从事劳动前，被上诉人已经向其告知安全防范义务并发放安全用具，上诉人自己盲目自信违规操作造成危害发生，应自行承担10%的责任；2、针对上诉人提出的经济损失问题，一审查明的事实及认定标准正确，上诉人认为不正确，二审应重新提供证据质证。
锐泰翔公司未作答辩。
王远聪向一审法院起诉请求：1、锐泰翔公司、陈长友赔偿王远聪各项经济损失合计434849元；2、案件诉讼费由锐泰翔公司、陈长友承担。诉讼中，王远聪变更第1项诉讼请求为：锐泰翔公司、陈长友赔偿王远聪各项经济损失合计438898.20元（其中残疾赔偿金192429.60元，护理费26670元，营养费12000元，误工费41080元，交通、住宿、餐饮费19992元，被扶养人生活费45828.60元，鉴定费2600元，鉴定检查费298元，精神抚慰金40000元，后续治疗费58000元）。
一审法院认定事实：2016年7月8日，锐泰翔公司与陈长友签订施工承包合同，合同约定由陈长友承包锐泰翔公司约260平方米钢结构厂房的制作安装工程（价格按屋面的投影面积以30元/㎡包干）及约2400平方米屋面瓦更换工程（价格按屋面的投影面积以7元/㎡包干）。王远聪受雇于陈长友在其承包上述工程的工地上工作，2016年7月9日下午，王远聪在厂房屋顶工作时因未系安全带坠落摔伤，随后被送至池州第二人民医院救治，经治疗于2016年9月7日出院，实际住院60天，花费医疗费106369.47元。事故发生后，锐泰翔公司先行支付医疗费等费用11万元。2016年10月27日，经云南省昭通市鼎安司法鉴定所鉴定，王远聪的伤残等级综合评定为七级伤残，后期治疗费评估为25000元，出院后误工期300天，出院后护理期120天，出院后营养期90天，为此王远聪支付鉴定费2600元。本案在审理过程中，经锐泰翔公司申请，本院委托南京金陵司法鉴定所对王远聪的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行重新鉴定，南京金陵司法鉴定所于2017年3月29日出具鉴定意见为：王远聪右下肢丧失功能50%已上构成八级伤残，腰1椎体粉碎性骨折构成九级伤残，右上肢丧失功能10%已上构成十级伤残，误工期限以伤后260日为宜，护理期限以伤后150日为宜，营养期限以伤后120日为宜，后续治疗费包括取内固定费用约28000元及牙齿修复费用约10000元。重新鉴定期间，王远聪支付鉴定检查费298元。另查明：王远聪户籍地为云南省昭通市彝良县洛旺苗族乡怀来村河底下组24号，属农业户口。陈长友没有相关施工资质。
一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护，针对本案事实、证据及适用法律的分歧，评述如下：一、关于王远聪因本起损害事故所受损失的计算。1、医疗费106369.47元有发票证明，予以确认；2、残疾赔偿金，王远聪的户籍为农村，户口为农业户口，其未提供证据证明经常居住地或主要收入来源为城镇，故其残疾赔偿金应按照农村标准计算。因王远聪存在多个伤残等级，一个八级、一个九级、一个十级的伤残赔偿指数为33%。本院认定王远聪的残疾赔偿金为77352元（11720元/年×20年×33%）；3、护理费，王远聪主张26670元，并主张其中住院期间护理人员按两人计算，因王远聪未提供住院期间护理人员需要两人的证据，故对其主张的住院期间护理人员按两人计算的请求不予支持，参照上一年度安徽省居民服务业平均工资标准，本院确认护理费为17400元（116元/天?人×150天×1人）；4、营养费，王远聪主张数额过高，确认营养费为30元/天×120天=3600元；5、误工费，参照上一年度安徽省建筑业平均工资标准，确认为136元/天×260天=35360元；6、交通、住宿、餐饮费，本院结合王远聪住院天数、住院地与居住地的距离等实际情况酌情认定交通费为5000元，王远聪要求餐饮费及护理人员住宿费无法律依据，不予支持；7、被扶养人生活费，因王远聪未提供证据证明丧失劳动能力，对其主张的被扶养人生活费不予支持；8、鉴定费，因王远聪自行委托作出的鉴定意见未被采信，故其鉴定费不予支持；9、鉴定检查费，该费用298元属重新鉴定期间实际发生的费用且有发票证明，予以确认；10、后续治疗费部分，因该部分费用有事实依据，结合鉴定意见，确认后续治疗费为38000元；10、精神损害抚慰金部分，王远聪主张数额过高，确认为20000元。上述费用合计303379.47元。二、关于锐泰翔公司已经赔偿王远聪的金额：锐泰翔公司辩称已经赔偿了112245元，王远聪只认可其中的11万元，锐泰翔公司没有提供证据证明王远聪不认可的部分已经实际支付给王远聪，故确认锐泰翔公司已经赔偿王远聪11万元。三、关于王远聪的实际雇主：施工承包合同、安全生产协议书等证据足以证明锐泰翔公司将厂房的制作安装及屋面瓦更换工程发包给陈长友的事实，且采用包干方式进行承包，故陈长友是王远聪的实际雇主；陈长友辩称的自己只是介绍人，施工承包合同上的签字属于代王远聪所签明显不具有合理性，不予采信。四、关于王远聪受害责任的承担：陈长友雇佣王远聪从事工作，其与王远聪形成雇佣关系；王远聪在从事雇佣活动中遭受人身损害，陈长友作为雇主依法应当承担赔偿责任。锐泰翔公司明知陈长友没有相应资质仍向其发包工程，应对王远聪的损失承担连带赔偿责任。王远聪在高空作业过程中未尽到自身安全注意义务，其对损害结果的发生也应自行承担相应责任。本院结合本案事实认定锐泰翔公司和陈长友连带承担90%的赔偿责任，王远聪自行承担10%的责任，因锐泰翔公司已经赔偿王远聪11万元，锐泰翔公司和陈长友尚需连带赔偿王远聪163041.5元（303379.47元×90%-110000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条之规定，判决：一、被告陈长友、被告铜陵锐泰翔铜业有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告王远聪护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金等各项经济经济损失共计163041.5元；二、驳回原告王远聪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。案件受理费7823元，减半收取计3911.5元，由王远聪负担2458.50元，铜陵锐泰翔铜业有限公司、陈长友共同负担1453元。
本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王远聪提交证据：1、户口簿，证明上诉人及被抚养人子女、父母均为居民户口。2、彝良县洛旺苗族乡人民政府及村委会共同出具体的《证明》、台州市椒江区临时居住证，证明上诉人自1999年起至2016年6月一直在城镇务工、生活事实；3、交通费票据，证明因处理此次纠纷支出交通费3328元事实。陈长友对王远聪提交证据的质证意见:1、户口簿真实性无异议，上诉人一直居住在农村，是农村居民，二审提交的户口簿是为了庭审需要，一审开庭后去补办，应以农村标准计算；2、证据二《证明》不能作为新证据使用，证明的内容无从考虑，乡政府无法证明其从哪年至哪年在哪生活；临时居住证同《证明》一样，一审没有提交，二审不能作为新证据提交，居住证即使是真实的，也反应上诉人没有在一个地方居住满一年，受伤时居住在农村，没有居住在居住证所写的地址，所以计算标准不能以城镇户口计算；3、证据三与本案无关联性，是私人过桥过路加油费，上诉人应提供火车票、汽车票等。对当事人二审争议的事实,本院认定如下：1、王远聪提交户口簿证明自己是“居民”,仅以此内容不足以否认自己是农村居民,《证明》是有关村民委员会、乡政府于2017年4月26日出具，无相应证据印证所述王远聪1999年1月至2016年6月均在外务工事实成立，提交的台州市椒江区临时居住证，发证系2015年9月25日,亦未有证据印证王远聪事故发生前其在该地居住、生活满一年,上述证据不足以证明王远聪残疾赔偿金应按城镇居民标准计算；2、庭审中,王远聪称证据三票据是三人自己开车参加一审庭审时产生的费用，王远聪主张该损失无法律依据,该证据应不予审查确认；3、对当事人一审提交证据的认证意见与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一审认定陈长友承包锐泰翔公司钢结构厂房的制作安装工程及屋面瓦更换工程，王远聪受雇于陈长友在其承包上述工程的工地上工作，王远聪与陈长友之间形成雇佣关系,事实依据充分,据此，一审适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定,确定双方各自承担相应的责任,符合法律规定,王远聪认为本案是个人、单位之间雇佣损害赔偿纠纷，与事实不符，其以此主张一审适用法律错误，应不予采纳；王远聪在工作中未系安全带坠落摔伤，一审认定其未尽到安全注意义务，对损害结果发生自行承担10%的责任，并无不当,王远聪主张自己不承担责任,事实依据不足。一审认定王远聪以农村居民标准计算残疾赔偿金，事实理由充分,王远聪证据不足以证明自己为城镇居民，或在城镇居住、生活满一年,其主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算，事实依据不足。一审因王远聪未提供住院期间护理人员需要两人的证据，对其护理费按一人计算,并无不当；一审按照法庭辩论终结时公布的上一年度统计的服务业平均工资标准计算护理费,符合法律规定；王远聪主张住院期间护理人员按两人并按127元/天计算，于法无据，应不予支持。一审确认营养费按30元/天计算,符合当地司法实践标准,王远聪主张按100元/天计算,事实、法律依据不足。王远聪诉求交通、住宿、餐饮费19992元，其一审证据不能直接判断为涉案事故所用,庭审中对此亦未有充分、合理的说明，一审酌定支持交通费5000元,并无不当。王远聪自行鉴定结论与重新鉴定意见不一致,且未被采用,要求他人承担其自行鉴定费用不具有合理性,应不予支持。一审根据王远聪受伤事实,确认其精神抚慰金为20000元适当，王远聪主张数额偏低，无充分事实理由。一审支持王远聪后续治疗费38000元，其中此次牙齿修复费用为10000元,王远聪此后是否必然发生牙齿修复费用不能确定，故对其牙齿后续修复费用按三次计30000元的主张不予支持,若王远聪以后仍需进行牙齿修复,其费用可另行主张。王远聪称被扶养人系其未成年子女和年满60周岁以上父母,诉求被扶养人生活费为45828.60元[（13+10）×8975元/年×40%÷2+4×8975元/年×40%÷2）]，因王远聪伤情已构成伤残等级，对其以后劳动能力有一定影响,一审以其未提供证据证明丧失劳动能力未予支持不当,应予以纠正，但其提交的证据户口簿上是户主王家贵及其妻子、次子王远龙、三子王远聪、孙子王磊户口，据此不能确定其父母现有几个子女及其它应支付生活费相关事实，进而不能确定王远聪应承担的扶养费份额为一半，又因户口簿上有王远龙户口，也不能确定王磊一定是王远聪子女，考虑一审未确认王远聪被扶养人生活费事实理由及其一、二审证据不充分等原因，故本院对王远聪关于被扶养人生活费的主张不予审理确认，王远聪证据充分后可另行主张。综上所述，王远聪上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决部分事实认定不当，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5438元，由王远聪负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 慧 萍
审判员 珠 容
审判员 范 道 云
二〇一七年十一月二十三日
书记员 刘苑（代)
附:本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……