平凉市崆峒区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）崆民初字第2399号
原告舍百俊。
委托代理人达平安，甘肃翰维律师事务所律师。
委托代理人海广红，甘肃翰维律师事务所律师。
被告易四一。
被告柳刚。
委托代理人拜文平，崆峒区人民政府东关街道办事处法律服务所法律工作者。
被告平凉银河宾馆。
住所地崆峒区公园路*号。
法定代表人李仕诚，该宾馆经理。
委托代理人刘贵存，该宾馆副经理。
委托代理人王剑军，甘肃胜友律师事务所律师。
被告乐山乐通锅炉有限公司。
住所地乐山市五通桥区牛华镇工业开发区。
法定代表人熊志，该公司经理。
原告舍百俊与被告易四一、柳刚、平凉银河宾馆、乐山乐通锅炉有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告舍百俊及其委托�理人达平安、海广红、被告易四一、被告柳刚及其委托代理人拜文平、被告平凉银河宾馆的委托代理人刘贵存、王剑军，均到庭参加诉讼。被告乐山乐通锅炉有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已依法缺席审理终结。
原告舍百俊诉称，被告柳刚承包了被告平凉银河宾馆的旧锅炉拆除工作后雇佣了被告易四一，被告易四一又雇佣了原告参与拆除工作。2015年3月28日早上8时许，原告和被告易四一一同准备拆除旧锅炉，当原告在被告平凉银河宾馆的职工宿舍楼三楼楼梯口行走时，锅炉烟筒突然倒塌砸到原告头顶上，导致原告当场昏迷。原告随后被送往平凉市第二人民医院救治，经诊断为：1、颅骨凹陷粉碎骨折；2、创伤性硬膜外血肿；3、右足骰骨骨折。原告在该院住院治疗13天。出院后原告发现腰部创伤未好转，遂于2015年5月6日到平凉市�民医院检查，被诊断为：1、腰椎骨折；2、胸椎骨折。原告又在该院住院治疗15天。原告住院期间，被告易四一和被告柳刚垫付了原告的住院费用。此后经甘肃清源司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为八级。原告认为，原告受被告易四一、柳刚的雇佣，在提供劳务过程中受伤，二被告应当承担赔偿责任。被告平凉银河宾馆明知被告柳刚没有相应的施工资质，仍将拆除、安装锅炉的业务交给该被告完成，主观上存在重大过失，也应承担相应的民事责任。故起诉要求三被告连带赔偿原告住院伙食补助费等费用共计151013.24元。
审理中，原告以被告平凉银河宾馆与乐山乐通锅炉有限公司签订买卖合同，将其旧锅炉拆除工作交给乐山乐通锅炉有限公司完成为由，申请追加乐山乐通锅炉有限公司为本案共同被告，并增加诉讼请求，要求四被告连带赔偿其医疗费20554.64元�住院伙食补助费1120元、营养费1120元、护理费2450.84元、误工费9698.40元、交通费300元、残疾赔偿金124824元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金10000元，共计赔偿171567.88元。
被告易四一辩称，被告柳刚通过他人介绍联系到第一被告，要求第一被告拆除被告平凉银河宾馆的旧锅炉。第一被告到现场查看之后即雇佣原告舍百俊一同工作。2015年3月28日，原告到锅炉房顶准备切割烟囱时被烟囱砸倒受伤。原告现起诉要求四被告共同承担赔偿责任，第一被告认为自己应承担部分责任。
被告柳刚辩称，2015年3月20日，被告平凉银河宾馆将其旧锅炉赠与给第二被告。第二被告实地查看后，发现拆除该锅炉成本较高。同年3月27日，第二被告到氧气厂购买氧气时，有人向第二被告介绍了被告易四一，第二被告和被告易四一经协商达成协议，约定被告平凉银河宾馆的旧锅炉�被告易四一负责拆除，拆除后的废铁第二被告以每公斤1元的价格出售给被告易四一。2015年3月28日原告受伤时第二被告不在现场，事发后第二被告已经通过被告易四一给付原告医疗费7000元。故第二被告不再承担赔偿责任。
被告平凉银河宾馆辩称，被告乐山乐通锅炉有限公司是经国家质检疫总局批准的一家集锅炉设计、制造、销售、安装于一体的正规锅炉制造企业。2015年3月20日，第三被告和被告乐山乐通锅炉有限公司签订了锅炉买卖合同，同时将旧锅炉的拆除工作作为合同附随义务交给被告乐山乐通锅炉有限公司负责，费用包含在安装费用内。实际拆除旧锅炉过程中是否选任有相应资质的人员从事拆除工作，责任在被告乐山乐通锅炉有限公司。第三被告并没有将旧锅炉拆除工作单独承包给被告柳刚。因此，第三被告在选任锅炉出卖方时不存在过错。另外，原告诉称其在第三被告的三楼楼梯口行走时被烟囱砸伤与事实不符。综上，第三被告不承担赔偿责任。
原告为证实其主张，提供了以下证据：
1、对被告易四一的调查笔录1份。证明原告受伤的经过及治疗过程。
2、平凉市第二人民医院病历、证明及出院证明各1份；平凉市人民医院报告单、病历、出院证明各1份；医疗费票据22张。证明原告受伤后住院治疗的情况。
3、甘肃清源司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费票据各1份。证明原告的伤残等级及鉴定费支出情况。
4、房屋租赁合同1份及租赁费收据5份。证明原告在城市居住生活的事实。
5、交通费票据14张。证明原告治疗疾病时花支交通费的事实。
经质证，被告易四一对原告提交的证据无异议。被告柳刚对原告提交的证据1、4有异议，提出自己当时并未承诺给第一被告工费400元，原告提交的证据4没有出租人的身份证明及街道办的居住证明印证，形式要件不合法，不能证实原告的主张；对原告提交的证据2、3、5该被告无异议。被告平凉银河宾馆对原告提交的证据1有异议，提出被告易四一在调查笔录中关于原告受伤的表述和其当庭陈述的事实不一致；对原告提供的证据2，该被告认为原告第二次住院与其受伤的时间相隔近两个月，且第一次住院病历中没有关于原告腰椎受伤的记载，原告的腰椎受伤是否由本次事故造成值得怀疑；对原告提供的证据3、4，被告平凉银河宾馆认为原告第一次住院时并未检查出腰部受伤，证据3中根据原告腰部伤情综合评定原告的伤残等级为八级没有依据，证据4中的租赁费收条没有社区的居住证明佐证，不能证明原告在城市居住生活；对原告提供的证据5，该被告提出应以法院核准的票据为�。
被告柳刚为了支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：
1、授权委托书1份。证明被告乐山乐通锅炉有限公司授权被告柳刚在平凉进行经营活动的事实。
2、锅炉买卖合同书1份。证明被告乐山乐通锅炉有限公司和被告平凉银河宾馆签订锅炉买卖合同的事实。
3、证人舍文俊的证言。证实旧锅炉烟囱拆除前的现状。
经质证，原告对被告柳刚提供的证据1、2的真实性均无异议，对证明目的有异议，提出被告乐山乐通锅炉有限公司没有授权被告柳刚拆除锅炉，证据2也不能证实被告柳刚及乐山乐通锅炉有限公司具有拆除锅炉的资质；对被告柳刚提供的证据3，原告对证人舍文俊陈述的烟囱拆除前的现状不持异议，但提出证人和被告柳刚有业务关系，证人关于拆除锅炉不需要资质的陈述只代表其个人意见，不予认可。被告易�一认为被告柳刚提供的证据1、2与其本人无关，证据3中证人证实旧锅炉拆除前第三节烟囱已经基本断裂且反方向吊在上面与事实不符，当时烟囱是完好的。被告平凉银河宾馆对被告柳刚提供的证据1、2无异议；对证据3，该被告提出其旧锅炉烟囱开始有四节，后因第四节断裂只剩三节，在第三节处用钢丝绳朝三个方向固定至锅炉房顶，烟囱在拆除前是完好的，没有弯曲也没有断裂。
被告平凉银河宾馆为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：
1、锅炉买卖合同书1份。证明原告拆除旧锅炉过程中受伤与被告平凉银河宾馆无关。
2、乐山乐通锅炉有限公司营业执照、质量管理认证书、特种设备许可证各1份。证明被告平凉银河宾馆购买锅炉时选择了有资质的生产厂家。
3、锅炉安装施工资料1份。证明被告平凉银河宾馆在本案中没有�何责任。
经质证，原告及被告易四一对被告平凉银河宾馆提供的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，对证据2、3的真实性及证明目的均有异议。被告柳刚对被告平凉银河宾馆提供的证据无异议。
对当事人提供的证据，本院综合审核后认证如下：
原告提供的证据1即对被告易四一的调查笔录中，被告易四一关于其与被告柳刚协商时约定拆除锅炉的工费为400元及原告受伤经过的陈述无相关证据佐证，均不予确认；调查笔录中的其余内容被告柳刚及平凉银河宾馆无异议，应予以采信。原告提供的证据2中显示，原告受伤后第三天，平凉市第二人民医院对原告行X光检查后，在诊断意见中载明：1、第十二胸椎压缩性骨折？2、第一腰椎压缩性骨折？该证据与原告在平凉市人民医院的住院病历相互印证，证实原告在第一次住院时腰部已经受伤，因此，对原告提供的证据2应予以采信。结合证据2，对原告提供的证据3亦应予以认定。原告提供的证据4，无相关证据佐证，不能证实原告离开其户籍所在地在城市居住生活1年以上，且其收入来源于城镇的事实，不予确认。
被告柳刚提供的证据1、2及被告平凉银河宾馆提供的证据1、2、3内容相互印证，且与本案有关联性，应予以采信。根据被告平凉银河宾馆提供的证据3，证人舍文俊系被告乐山乐通锅炉有限公司安装锅炉的技术人员，被告易四一及平凉银河宾馆均提出证人证实旧锅炉拆除前第三节烟囱已经断裂与事实不符，故对证人舍文俊的证言不予采信。
根据上述已经采信的证据并结合原、被告的陈述，本院查明的案件事实如下：
被告柳刚系被告乐山乐通锅炉有限公司的业务员，该公司授权被告柳刚在平凉地区从事锅炉销售、安装�售后服务工作。2015年3月20日，被告乐山乐通锅炉有限公司与被告平凉银河宾馆签订了锅炉买卖合同，主要约定：被告平凉银河宾馆从被告乐山乐通锅炉有限公司购买乐通牌燃煤蒸汽锅炉1台，由该公司派技术人员进行安装并负责旧锅炉包括烟囱的拆除清运工作，被告平凉银河宾馆不支付拆除费用，亦不承担任何民事责任。上述合同签订后，被告柳刚认为拆除旧锅炉成本太高，后经人介绍将被告平凉银河宾馆的旧锅炉拆除工作交给被告易四一完成，双方约定拆除后的废铁由被告柳刚以每公斤1元的价格出售给被告易四一。随后被告易四一雇佣原告舍百俊参与拆除工作。同年3月28日早晨8时左右，原告在工作过程中被第三节烟囱砸中头部致其当场昏迷。被告易四一立即将原告送往平凉市第二人民医院治疗，被诊断为：1、颅骨凹陷粉碎骨折；2、创伤性硬膜外血肿；3、右足�骨骨折。原告在该院住院治疗13天，共花支医疗费12435.10元。期间该院对原告行X光检查后怀疑原告第十二胸椎压缩性骨折、第一腰椎压缩性骨折，但未确诊并进行治疗。同年5月6日，原告以外伤后腰背部疼痛为由入住平凉市人民医院，被诊断为：第十二胸椎及第一腰椎压缩性骨折。原告因此在该院住院治疗15天，花支医疗费8117.54元。原告住院期间，被告易四一共计支付原告医疗费7435.10元，被告柳刚支付医疗费7000元。2015年7月7日，原告自行委托甘肃清源司法鉴定所对其伤残等级进行司法鉴定。该中心接受委托后于2015年7月16日作出甘清法（2015）临鉴字第108号司法鉴定意见书，其中评定原告颅脑损伤构成九级伤残，腰部损伤构成八级伤残，综合评定原告的伤残等级为八级。原告因此垫付鉴定费1500元。
并查明，被告平凉银河宾馆的旧锅炉烟囱系铁皮烟囱，由3节烟囱组成，至拆除时烟囱距离锅炉房房顶总高度为9米（每节3米）。该烟囱在拆除前完好未断裂。被告平凉银河宾馆在第三节烟囱处朝三个方向拉出钢丝绳固定至锅炉房房顶。原告舍百俊受伤后，涉案旧锅炉由被告易四一另行雇佣他人拆除。2015年3月31日，被告乐山乐通锅炉有限公司向平凉市质量技术监督局办理了特种设备安装告知手续。后该被告按合同约定给被告平凉银河宾馆安装了其生产的乐通牌燃煤蒸汽锅炉。
另查明，被告平凉银河宾馆的职工宿舍楼与其锅炉房相邻。从职工宿舍楼三楼过道口走出即可到达锅炉房房顶。审理中，被告平凉银河宾馆提出原告是在拆除烟囱过程中松开了固定烟囱的钢丝绳，导致其被第三节烟囱砸伤。原告及被告柳刚均认可将被告平凉银河宾馆的旧锅炉交给被告易四一拆除系被告柳刚的个人行为。
本院认为，原告在从事雇佣活动过程中受伤，对由此造成的损失其有权向雇主被告易四一及其他赔偿义务人请求赔偿。本案事实表明，被告平凉银河宾馆的旧锅炉烟囱在拆除前未断裂，且在第三节处用钢丝绳朝三个方向固定至锅炉房房顶。故原告主张其尚未到达锅炉房房顶即被倒塌的烟囱砸伤，与已查明的事实不符。被告平凉银河宾馆关于原告系在拆除锅炉烟囱过程中受伤的抗辩理由成立，应予以采纳。涉案锅炉烟囱距离锅炉房房顶高达9米，且拆除旧锅炉过程中涉及对锅炉的切割作业，根据国家安全生产监督管理总局《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》的相关规定，以上拆除作业属特种作业，作业人员需持特种作业操作证上岗操作。被告平凉银河宾馆与被告乐山乐通锅炉有限公司签订锅炉买卖合同时，将单位旧锅炉包括烟囱的拆除清运工作一并交给被告乐山乐通锅炉有限公司负责，关于旧锅炉的拆除清运工作双方之间形成承揽合同关系。被告乐山乐通锅炉有限公司系国家特种设备安全监督管理部门许可的锅炉生产和安装单位，其拥有的技术实力和安全生产条件足以完成废旧锅炉及烟囱的拆除工作。因此，被告平凉银河宾馆在选任承揽人上没有过失。被告乐山乐通锅炉有限公司承揽了被告平凉银河宾馆的旧锅炉拆除工作后，应当指派具有操作证的专业人员完成拆除工作。但该公司授权在平凉负责业务的人员即被告柳刚将本应由公司完成的旧锅炉拆除工作交给无特种作业资格证的被告易四一完成，并将拆除的废铁出售给了被告易四一。审理中，原告及被告柳刚均认可该行为系被告柳刚的个人行为，故由此产生的民事责任应由该被告个人承担。被告柳刚与被告易四一之间表面上系买卖合同关系，实质双方之间还存在承揽合同关系。被告�刚作为定作人，对被告易四一是否具备特种作业的资格证及安全生产条件等情况未进行核实，在选任承揽人上有过失，其对原告的受伤存在一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。被告易四一承揽了旧锅炉的拆除工作后，在未采取任何安全防范措施，亦未提供任何安全用具的情况下即安排原告从事烟囱拆除工作，该被告对造成原告受伤负有主要过错责任。原告作为具备完全民事行为能力的成年人，明知自己没有经过专业培训并取得相应的操作证，在拆除烟囱过程中有可能发生意外，仍忽视自身的安全注意义务，在无任何安全保护措施的情况下拆除烟囱，其自身对损害后果的发生也存在过错。被告平凉银河宾馆在选任承揽人上没有过失，其与被告柳刚个人之间并无合同关系，原告以该被告将其废旧锅炉交给没有资质的人员拆除为由，要求被告平凉银河宾馆承担连带�偿责任无事实和法律依据，对其此项诉讼请求不予支持。
原告的各项损失包括：（1）医疗费。医疗费以医疗机构的票据核算，共计为20554.64元。（2）住院伙食补助费。原告前后两次住院28天，按每天40元计算，住院伙食补助费为1120元。（3）营养费。原告的出院证明中并无加强营养的医嘱，对其主张的营养费不予支持。（4）护理费。原告两次住院28天，护理费按服务行业每天89.81元计算，共计2514.68元。原告主张的护理费为2450.84元，应予以认定。（5）误工费。原告自受伤至定残前一日，误工天数101天，按农业年人均工资31950元即每天87.53元计算，误工费为8840.53元。对原告的请求中超出8840.53元的部分不予支持。（6）交通费。原告提供的交通费票据系连号票据，不予采信。但原告住院28天，其请求的交通费300元符合案件实际情况，应予以支持。（7）残疾赔偿金。原告提供的证据不能证实其离开户籍所在地已在城市居住生活1年以上，且其收入来源于城镇，故对原告主张的残疾赔偿金应按农村居民的相关标准计算。原告为八级伤残，残疾赔偿金按农村居民人均纯收入5736元／年计算为：5736元×20×30%﹦34416元。（8）鉴定费。原告因申请鉴定支出鉴定费1500元，对原告请求的鉴定费应予以支持。（9）精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级及当地实际经济状况，对原告主张的精神损害抚慰金应酌定为5000元。
以上（1）-（8）项费用合计69182.01元，结合本案中原、被告的过错程度，原告应自行承担其中的20%即13836.40元，其余80％即55345.61元由被告易四一、柳刚承担。据此，包括精神损害抚慰金在内，被告易四一、柳刚共计应赔偿原告各项损失60345.61元，其中被告易四一应承担60345.61元的70%即42241.93元，被告柳刚应承担60345.61元的30%即18103.68元。被告易四一、柳刚已支付的费用应予扣除。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告易四一应于本判决生效之日起10日内赔偿原告舍百俊因受伤造成的医疗费、护理费等损失42241.93元（已付7435.10元，还应再赔偿34806.83元）；被告柳刚应于本判决生效之日起10日内赔偿原告舍百俊因受伤造成的医疗费、护理费等损失18103.68（已付7000元，还应再赔偿11103.68元）。
二、驳回原告舍百俊的其他诉讼请求。
如果未按本判决书确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3732元，原告负担2032元，被告易四一负担1100元，被告柳刚负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审判长 高怀伟
审判员 胡彩霞
审判员 吴 岱
二〇一五年十二月二十六日
书记员 马文斌