甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆中民初字第41号
原告庆阳市绿润生态建设有限公司。住所地：庆阳市西峰区长庆南路**号。
法定代表人任世明，该公司总经理。
原告庆阳高新房地产策划营销有限责任公司。住所地：庆阳市西峰区东大街（陇东商场北门*楼）。
法定代表人路程，该公司总经理。
被告庆阳市西峰第一建设工程有限责任公司。住所地：庆阳市西峰区石家庄小区。
法定代表人杨清虎，该公司董事长。
委托代理人赵小强，该公司职工。
委托代理人李景武，该公司职工。
原告庆阳市绿润生态建设有限公司（以下简称绿润公司）、庆阳高新房地产策划营销有限责任公司（以下简称高新公司）与被告庆阳市西峰第一建设工程有限责任公司（以下简称西峰一建公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告绿润公司的法定代表人任世明，高新公司的法定代表人路程和西峰一建公司的法定代表人杨清虎及委托代理人赵小强、李景武到庭参加了诉讼。
原告绿润公司、高新公司诉称：2013年11月3日，原、被告签订了关于承建咸阳保障住房项目协议，约定被告将其总承包的咸阳保障住房建设项目交给原告承建，原告向被告缴纳200万元劳务保证金，被告保证在2013年年底之前与原告签订承建施工合同，并达到开工条件。协议签订后，原告于2013年11月12日向被告交纳了200万元保证金，被告公司财务向原告出具了收据1张，收据加盖有被告公司财务专用章。此后，经原告多次催促被告，被告均借故推脱，始终未与原告签订建设工程施工合同，也未达到开工条件，未将工程交由原告承建。2014年初，二原告了解到该工程根本不存在，经与被告协商，2014年3月24日，被告向二原告出具了书面通知1份，承诺对该笔200万元保证金按照二分钱（2%）计算利息，并承诺在2014年4月10日前退还保证金，解决纠纷，若逾期未解决，愿意按照日千分之五的标准承担违约金。此后经二原告多次催要，被告并未向原告退还保证金、支付利息和违约金。因咸阳保障住房项目本身不存在，原告与被告签订的合同中，原告的合同目的根本无法实现，故原告解除合同的请求应当得到支持。被告虚构事实，造成原告的资金被被告占用，被告应当赔偿利息损失。同时被告的行为致使原告丧失与他人缔约的机会，对原告造成巨大损失，被告书面承诺支付逾期付款违约金，原告请求支付逾期付款违约金的请求也应得到支持。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。诉讼请求：1、解除原告与被告签订的关于承建咸阳保障住房项目协议；2、判令被告返还原告工程劳务保证金200万元；3、判令被告自2013年11月13日起按年利率24%的标准支付利息至实际返还之日（暂计算至2014年12月31日利息为544438元）。4、判令被告支付原告迟延还款违约金10万元。5、本案的诉讼费用由被告负担。
被告西峰一建公司答辩认为：1、与原告签订关于承建咸阳保障住房项目协议的当事人系其公司副总经理金某某，其公司对该协议并不知情。2、原告是在对此工程项目实地考察以后，自愿与金某某签订的项目协议，风险应该共担。3、原告缴纳的200万元保证金，金某某要求进入其公司账户，其公司抱着支持金某某工作的态度，答应了金某某的要求，款到账后，金某某将此款打条领走。4、原告已将金某某以合同诈骗的罪名报案至庆阳市公安局西峰分局，金某某已于2014年10月4日被庆阳市公安局西峰分局经侦大队拘捕，由于协议签订的具体情况公司不知情，只能由金某某答复。5、原告对金某某追究了刑事责任又追究了民事责任，应待刑事案件审理结束后，根据案情考虑再否审理。6、原告要求其公司支付的利息、违约金及诉讼费，由于其公司对协议约定的内容不知情，不应承担以上费用。7、其公司于2014年3月24日给路程出具的通知，是在胁迫的情况下出具，不能作为追诉的理由。
原告绿润公司为支持其起诉及理由提供的证据有：
第一组：1、关于承建咸阳保障住房项目协议1份，用于证明：1、高新公司与绿润公司作为合同相对方，均具有合法主体资格；2、协议约定，绿润公司向高新公司交付200万元劳务保证金，若2013年年底前达不到开工条件，不能签订建设工程施工合同，则高新公司无条件退还绿润公司劳务保证金200万元。
第二组：2、收条1份，用于证明2013年11月1日，高新公司及法人路程收到绿润公司法定代表人任世明交来劳务保证金200万元。3、通知书1份，用于证明：1、高新公司向西峰一建公司所交的200万元，实际是绿润公司的资金；2、法院判决所得赔偿款等，均归绿润公司；3、高新公司不承担绿润公司的任何赔偿责任；4、高新公司作为中介方，不是咸阳经济适用房项目的真正实施者。
第三组：4、协议书1份，用于证明：1、签订协议书的具体时间为2015年1月13日，即西峰一建公司向高新公司发出通知之后；2、起诉西峰一建公司的诉讼费、律师费等所有诉讼相关费用由绿润公司承担；3、本案法院判决所得均归绿润公司。
第四组：5、中国建设银行转账凭条1张，用于证明绿润公司的法定代表人任世明向高新公司的法定代表人路程转账200万元的事实。
原告高新公司对原告绿润公司的上述证据均认可；被告西峰一建公司认为上述证据系由二原告之间产生，与其公司无关。
原告高新公司为支持其起诉及理由提供的证据有：
1、西峰一建公司授权委托书1份，用于证明：1、西峰一建公司的法定代表人杨清虎授权其公司的项目经理并股东金某某全权办理咸阳市经济适用房工程项目的具体事宜；2、授权权限为特别授权。
2、关于承建咸阳保障住房项目协议1份，用于证明：1、西峰一建公司与高新公司作为合同相对方，均具有合法主体资格；2、协议约定，高新公司向西峰一建公司交付200万元劳务保证金，若2013年年底前达不到开工条件，不能签订建设工程施工合同，则西峰一建公司无条件退还高新公司所交劳务保证金200万元。
3、收款收据1份，用于证明2013年11月18日，西峰一建公司收到高新公司法定代表人路程交来的劳务保证金200万元，该收款收据加盖有西峰一建公司的财务专用章。
4、通知1份，用于证明：1、西峰一建公司书面承诺2014年4月30日前解决项目纠纷及违约具体事宜；2、高新公司向西峰一建公司所交的200万元，从2014年3月21日起，按2%计息；3、2014年4月30日前，若不能解决纠纷事宜，从即日起西峰一建公司愿承担5‰的违约金，并承担法律责任。
原告绿润公司对原告高新公司提供的上述证据均认可；被告西峰一建公司对上述证据的真实性认可，对证据1认为金某某系公司股东，在公司不知情的情形下拿走公司的公章和便函，公司对此不知情。对证据2，认为印章系公司加盖，但签字系金某某所签，法定代表人并不知情，保障房项目应招标，该协议的签订本身不合法；对证据3，认为收据系金某某开具，加盖的公司财务印章核实，收据全由金某某管理，会计开具时从金某某处领取，但认可200万元进入了公司账户；对证据4认为系受胁迫出具，对证明目的有异议。
根据原、被告的举证、质证意见，本院对双方当事人对真实性无异议的证据均予以认定。
综合全案证据，认定事实如下：
2013年11月3日，西峰一建公司（甲方）与高新公司（乙方）签订了关于承建咸阳保障住房项目协议一份，约定“一、项目位于咸阳市秦都区，属保障性住宅小区，由40栋高层组成，建筑面积约20万平方米，2013年底前开工。二、该项目由甲方总承包，甲方将此工程交由乙方总体施工，不甩项、不下浮、不垫资、按预算定额取费、按工程进度付款、整体大包、包工包料，乙方向甲方上缴结算工程款室外工程10%的管理费，建筑工程8%的管理费，乙方不再承担任何其他费用。……三、乙方同意该工程的承建条件，并支付200万元劳务保证金给甲方，甲方保证在今年年底前与乙方签订承建施工合同达到开工条件，否则退还乙方200万元保证金。乙方在与甲方签订施工合同三日内，乙方须缴1000万元保证金给甲方作为工程质量进度安全的保证，上述200万元在工程竣工交付使用乙方无拖欠农民工工资问题则一次性退还乙方，上述1000万元保证金在甲方给乙方付工程进度款时按比例同步退还给乙方……”该协议落款处甲方的签字人员为金某某，乙方的签字人员为路程。同日，高新公司（甲方）又与绿润公司（乙方）签订了关于承建咸阳保障住房项目协议1份，约定“甲方将此工程介绍给乙方总体实施，乙方同意该工程的承建条件，并支付200万元劳务保证金经过乙方给建筑公司，建筑公司保证在今年年底前与乙方签订承建施工合同达到开工条件，否则退还乙方200万元保证金，上述200万元在工程竣工交付使用乙方无拖欠农民工工资问题则一次性退还乙方”。协议甲方的签字人员为路程，乙方的签字人员为任世明。随后，绿润公司的法定代表人任世明向高新公司的法定代表人路程账户支付咸阳保障房项目劳务保证金200万元，路程出具了收条。路程将收到的200万元劳务保证金又交给了西峰一建公司。西峰一建公司向高新公司的法定代表人路程出具了加盖有西峰一建公司财务专用章的200万元的收款收据，该收款数据载明今收到路程交来咸阳市秦都区经济适用房工程劳务保证金，该项目由路程负责整体大包施工，详见双方合作协议约定。收款收据的经手人为金某某。2014年3月10日，高新公司向绿润公司出具了一份内容为：“我公司介绍贵公司承建西峰一建公司总承包的咸阳保障住房项目，并以我公司名义与西峰一建公司签订了关于承建咸阳保障住房项目协议，以我公司名义向西峰一建公司交纳了保证金200万元，但该项目的真正实施者为贵公司，同时保证金也系贵公司实际出资交纳。现西峰一建该项目进展不顺利，我公司特向贵公司通知如下：一、该项目与我公司无关，我公司只介绍贵公司，并代理贵公司与西峰一建签订合同，交纳保证金。二、我公司会协助贵公司积极与西峰一建就项目建设及不能建设时的赔偿问题进行协商，西峰一建就该项目的所有赔偿归贵公司所有。三、除西峰一建向贵公司的赔偿外，我公司不向贵公司承担赔偿责任”的通知书。2014年3月24日，西峰一建公司又向高新公司路程出具了一份通知，内容为“你和金某某在2013年11月3日签订的关于承建咸阳保障房项目协议，根据该协议内容约定的项目实施时间，2013年12月底。你和金某某第二次口头约定签订合同时间为2014年3月20日，截止今日，双方协议已违约，就此协议我公司有不可推卸的责任，所以我公司从现在起开始，介入、调查、了解，处理该项目的真假现答复如下：一、公司在2014年4月30日前，协调解决该项目纠纷。二、公司代金某某收取你（路程）200万保证金，从3月21日，按二分钱（2%）计息。三、在期限内没有解决该协议纠纷，公司愿意承担千分之五的违约金，并承担法律责任。”涉案工程此后被确定为虚假工程。
2013年12月23日，西峰一建公司给金某某出具的授权委托书的内容为：兹委托金某某同志（职务：项目经理）作为本公司的合法代理人，以本公司的名义办理咸阳市经济适用房工程项目前期谈判有关事宜。代理权限为全权代理。委托期限为自2013年12月23日至2014年12月31日有效。
另查明，绿润公司的经营范围为：水坝除险加固、取水供水、农田灌溉；农副产品生产、收购、加工、销售；畜牧养殖（种畜除外）、平田整地；荒山绿化、苗木培育、植树造林；市政、园林绿化、人工景区、主体公园开发管理；化肥、地膜、农机具的购销。
高新公司的经营范围为：房地产营销策划、代理。
2016年1月28日，庆阳市西峰区人民检察院西检公诉刑不诉[2016]4号不起诉决定书认为，庆阳市公安局西峰分局认定金某某涉及本案的犯罪事实不清，证据不足，不符合起诉条件。
绿润公司的法定代表人任世明从庆阳市公安局西峰分局领取了退赔的70万元款项。
本院认为，本案争议的焦点问题为：1、西峰一建公司是否应承担退还劳务保证金的责任；2、绿润公司、高新公司请求的利息及违约金能否支持。
关于焦点1.西峰一建公司签订关于承建咸阳保障住房项目协议时的工作人员虽系金某某，非公司的法定代表人，但西峰一建公司认可金某某系其公司股东，金某某向高新公司提供的西峰一建向其出具的授权委托书明确载明金某某的委托权限为“以本公司的名义办理咸阳市经济适用房工程项目前期谈判有关事宜，委托期限为自2013年12月23日至2014年12月31日有效”，金某某代表公司与高新公司签订协议的时间在授权期限内，签订的协议未超过授权范围，且协议中加盖有西峰一建公司的印章，由此产生的法律后果应由西峰一建公司承担。高新公司提供的营业执照载明的经营范围仅为房地产营销策划、代理，该公司在未取得建筑施工企业资质的情形下与西峰一建公司签订的关于承建咸阳保障住房项目协议，违反了法律、行政法规的强制性规定，应属无效合同。金某某代表公司签订协议后，高新公司又向西峰一建公司的账户给付了200万元的劳务保证金，金某某向高新公司出具了收条，该收条加盖有西峰一建公司财务专用章，西峰一建公司对其公司收取高新公司200万元认可。西峰一建公司与无建筑资质的企业签订无效的建设工程转包合同，该工程还系虚假工程，西峰一建公司对收取的200万元款项，应根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”的规定，予以返还。高新公司在与西峰一建公司签订协议的同日又与绿润公司签订了关于承建咸阳保障住房项目协议，将涉案工程介绍给了绿润公司，由绿润公司实际施工，无建筑施工资质的企业将工程违法转包给其他企业，签订的协议亦属无效。200万元劳务保证金实际由绿润公司交付，故西峰一建公司收取的200万元劳务保证金应直接向绿润公司返还。绿润公司的法定代表人任世明在金某某就本案涉嫌合同诈骗一案中已领取的70万元退赔款项，从中扣减，故西峰一建公司应退还的款项为130万元。西峰一建公司辩解签订合同时高新公司存在过错的理由，因未提供证据证明，不能成立。
关于焦点2。2014年3月24日，西峰一建公司向高新公司出具的内容为“其公司代金某某收取路程200万保证金，从3月21日，按二分钱（2%）计息，在2014年4月30日前没有解决该协议纠纷，公司愿意承担千分之五的违约金，并承担法律责任”的通知，系西峰一建公司的真实意思表示，未违反法律，行政法规的效力性，强制性规定，属有效约定。该通知中既约定了利息又约定了违约金。首先，西峰一建公司在向高新公司出具的通知中对利息的约定，实际上就是对于金钱债务迟延履行赔偿责任的约定，应当视为因违约产生的损失赔偿额的计算方法；其次，按照通知约定，西峰一建公司先行约定了利息即损害赔偿金，之后又约定了违约金，损害赔偿金与违约金的支付有先后顺序，而金钱债务迟延履行产生的主要为利息损失，原告也未提供存在其他损失的证据，故西峰一建公司向高新公司支付约定利息即可弥补损失。西峰一建公司辩称该协议系其公司受胁迫出具，但未提供证据证明，亦未在法定期限内请求撤销，故西峰一建公司应按通知约定，就未退还的130万元款项支付利息。因对利息的具体支付周期未明确约定，仅约定按照二分钱计息，根据金钱交易惯例，通常将利率计算周期确定为月。同时该通知虽由西峰一建公司向高新公司出具，但因保证金实际由绿润公司支付，高新公司明确表示放弃赔偿，所有赔偿款项由绿润公司所有，故受偿主体应为绿润公司。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一、二款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项，第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、庆阳市西峰第一建设工程有限责任公司向庆阳市绿润生态建设有限公司归还130万元，并支付从2014年3月21日至实际还款日按照月息2%计算的利息。
二、驳回庆阳市绿润生态建设有限公司、庆阳高新房地产策划营销有限责任公司的其他诉讼请求。
上述款项限判决生效后30日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费27956元，由庆阳市绿润生态建设有限公司负担5600元，庆阳市西峰第一建设工程有限责任公司负担22356元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 闫雅丽
审 判 员 沈晋芳
代理审判员 郭振华
二〇一六年六月七日
书 记 员 吴 竞