山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）菏刑二终字第82号
原公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕金波（又名杨傲飞、张建），农民。因盗窃罪于2008年3月4日被上海市虹口区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元，2009年3月30日刑满释放。因本案于2013年7月2日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现羁押于菏泽市看守所。
菏泽市牡丹区人民法院审理菏泽市牡丹区人民检察院指控被告人吕金波犯诈骗罪一案，于2014年4月15日作出（2014）菏牡刑初字第24号刑事判决。被告人吕金波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人吕金波的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了吕金波，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，（一）被告人吕金波化名张建于2011年4月11日至5月20日，以能低价办理驾驶证等为名，四次骗取被害人宋某某人民币14400元。所得赃款被其挥霍。报案后，退还给被害人。
（二）被告人吕金波化名张建于2011年6、7月份，谎称其在上海市居住，未婚，以谈恋爱为名，虚构其家人过寿等事实，先后多次共骗取被害人吴某某人民币50000元。所得赃款被其挥霍。报案后，退还人民币5000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据予以证实：
1、欠条及协议书：被告人吕金波于2012年5月5日补签的借50000元的欠条及同年8月13日签的还款协议。
2、巨野县人民法院（2012）第1599号民事判决书：2012年10月19日立案，2013年3月26日判决。
3、被害人宋某某、吴某某的各自陈述：宋某某四次被吕金波骗走14400元，其报案后，吕金波迫于压力，于2012年4月份将钱退还。吴某某在火车上认识了张建，他与其谈恋爱，多次以多种理由共借50000余元，其发现被骗后于2011年10月20日到牡丹区北城派出所报案，才知道他的真名叫吕金波及家庭住址。其于2012年5月5日在菏泽城里遇到被告人吕金波，要把他送到公安机关，他给其写了欠条，同年8月13日签的还款协议书，后通过银行退还5000元。同年10月19日因怕超过时效，向巨野县人民法院起诉，已判决。
4、被告人吕金波的供述：其骗被害人宋某某人民币14400元，后听说她报案了，迫于压力，通过银行把钱退还。骗被害人吴某某50000多元，后在菏泽遇到她，她要把我送派出所，我只好给他打了欠条，达成还款协议，后通过银行退还她5000元，下剩45000余元未还。
（三）被告人吕金波于2012年6月至9月期间，谎称能低价办理驾驶证并不用考试和合伙办培训学校为名，五次共骗取被害人姜某人民币20300元。所得赃款被其挥霍，至今未还。
（四）被告人吕金波于2012年7月至10月期间，谎称其在菏泽市星光驾校上班，以能低价办理驾驶证、不用考试等为名，先后骗取被害人吕某某3000元、陶某某3000元、王某某6000元、庞某某4000元、朱某某9000元、韩某某7800元、逯某某3000元、孔某某3500元，共计人民币39300元。所得赃款被其挥霍。所骗上述款至今未还。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据予以证实：
1、被害人姜某、吕某某、陶某某、王某某、庞某某、朱某某、韩某某、逯某某、孔某某的各自陈述：姜某被吕金波骗走20300元，至今未还。吕某某、陶某某、王某某、庞某某、朱某某、韩某某、逯某某、孔某某被吕金波共计骗走39300元，至今未还。
2、被告人吕金波的供述：其骗被害人姜某20300元；骗吕某某、陶某某、王某某、庞某某、朱某某、韩某某、逯某某、孔某某39300元。均未偿还。
（五）被告人吕金波化名杨傲飞，谎称是菏泽市人大主任杨某某的儿子，在菏泽市委上班，以有低价办理驾驶证的指标为由，于2012年11月份以来，通过朱某甲骗取被害人邓某某、李某某、刘某某、任某某、苏某、李某甲、李某乙、杨某、宋某甲等17人的钱款，共计人民币41100元。所得赃款被其挥霍。案发后，退还给被害人。
（六）被告人吕金波化名杨傲飞，于2012年12月至2013年2月，以有能力调动工作为名，通过朱某甲骗取被害人汲某某人民币18000元。所得赃款被其挥霍。案发后，退还被害人。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据予以证实：
1、朱某甲的收条证实：其于2013年9月1日收到被告人吕金波家属赔偿款80000元。
2、证人朱某甲的证言：被告人吕金波通过其骗取被害人邓某某等17人41100元及被害人汲某某18000元。其已将上述款全部退还上述被害人。
3、被害人邓某某、李某某、刘某某、任某某、苏某、李某甲、李某乙、杨某、宋某甲、汲某某的各自陈述：其各自通过朱某甲被骗款的数额，案发后朱某甲已将被骗款退还等情况。
4、被告人吕金波的供述：其通过朱某甲骗取被害人邓某某等17人41100元及被害人汲某某18000元。
5、朱某甲的辨认笔录证实：辨认出被告人吕金波。
综上所述，被告人吕金波共骗取被害人人民币183100元，其中己退还78500元，下剩104600元未还。
公诉机关还提交了下列书证：1、户籍证明证实：被告人吕金波于1984年2月10日出生。
2、抓获证明证实：被告人吕金波于2013年6月29日上午，在菏泽市双河路被抓获。
3、上海市虹口区人民法院（2008）第133号刑事判决书证实：被告人吕金波于2008年3月4日因犯盗窃罪，被上海市虹口区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元，2009年3月30日刑满释放。
公诉机关指控第三起事实，即骗取被害人吕金项人民币25500元之事，只有被害人吕金项陈述证实，第一、二次在菏泽双河路电信局家属院给5000元、20000元，第三次在巨野县建设银行汇5000元，第四次在菏泽牡丹家园小区西的烧烤摊给4000元，第五次在菏泽双河路电信局家属院给18800元，共计52800元。中间还我27300元，还有25500元未还。另外，吕金波在拖拉机家属院给我们租房花8000元，和我们一起生活花3000余元。而被告人吕金波供述4次共收34000，否认第五次收的18800元。其中2012年底退27300元，还有6700元未退。另外，其在双河路给吕金项、姜某租房花8000元，给他俩3-4000余元。当庭辩解已不欠吕金项钱，公诉机关对指控上述事实又未提供其它证据相印证，故诈骗数额属证据不足，事实不清，不予支持。
原判认为，被告人吕金波以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取公民私有合法财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定处罚。被告人吕金波刑满释放后五年内再犯新罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人吕金波违法所得的财物，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，责令其退赔。鉴于被告人吕金波已退还被害人部分经济损失，依法可对其酌情从轻处罚。依照上述法律规定，判决：被告人吕金波犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金50000元。责令被告人吕金波退赔被害人吴某某45000元，退赔被害人姜某20300元，退赔被害人吕某某3000元，退赔被害人陶某某3000元，退赔被害人王某某6000元，退赔被害人庞某某4000元，退赔被害人朱某某9000元，退赔被害人韩某某7800元，退赔被害人逯某某3000元，退赔被害人孔某某3500元。
上诉人吕金波上诉称，上诉人被抓获后认罪态度一直很好，且具有坦白情节。案发后，积极退还被害人大部分赃款，取得被害人谅解，一审法院量刑过重。
本案经本院二审查明的事实、证据与一审相同。
另查明，上诉人吕金波归案后如实供述了其诈骗被害人陶某某
3000元、韩某某7800元、逯光勇3000元、孔某某3500元的犯罪事实，与司法机关已掌握的罪行属同种罪行。
本院认为，上诉人吕金波以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判定罪准确。原判鉴于上诉人吕金波已退还被害人部分赃款、系累犯，对其量刑并无不当。尽管上诉人吕金波归案后认罪态度好且主动供述司法机关尚未掌握的部分犯罪事实，与司法机关已经掌握的罪行属同种罪行，根据上诉人的犯罪手段、情节及对社会的危害程度，原判量刑适当，上诉人提出原判量刑重的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于 博
审判员 李昌安
审判员 王力争
二〇一四年七月八日
书记员 孟久皓