福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）闽刑终字第55号
原公诉机关厦门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）瞿祖剑，男，汉族，住福建省建阳市，暂住厦门市湖里区。2008年5月26日因犯抢夺罪被判处有期徒刑八个月，2008年6月29日刑满释放；2012年4月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2013年5月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月26日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人侯实习，福建省法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）林适时，男，汉族，住厦门市湖里区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月26日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市中级人民法院审理厦门市人民检察院指控被告人瞿祖剑、林适时犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月12日作出（2014）厦刑初字第118号刑事判决。宣判后，被告人瞿祖剑、林适时不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、审阅上诉状和辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年2月22日，陈某某向公安机关检举被告人瞿祖剑贩毒线索。2月25日，在公安机关布控下，陈某某经岳某居间介绍，与瞿祖剑约定在厦门市思明区体育路青年阳光汽车酒店以每克人民币110元的价格交易甲基苯丙胺（俗称冰毒，下同）80克。当日21时许，被告人瞿祖剑、林适时驾车携带毒品至该青年阳光汽车酒店419房间。岳某现场试吸毒品确定交易后，在瞿祖剑的指使下，林适时从其所穿上衣内口袋取出用白色食品盒包装的甲基苯丙胺交给瞿祖剑交易，瞿祖剑则从岳某处取得毒资8800元经清点后交给林适时。瞿祖剑、林适时在欲离开现场时被伏击的公安机关抓获，交易的毒品及毒资人民币8800元被当场查获。经鉴定，交易毒品检出甲基苯丙胺成分，净重79.8克。公安机关还在瞿祖剑的身上查获一包氯胺酮（俗称K粉，下同）疑似物，在其驾驶的车辆内查获三包甲基苯丙胺疑似物及及气枪一支以及钢珠、匕首、砍刀等物（均已收缴），在林适时的身上查获两小包甲基苯丙胺疑似物。经鉴定，查获的氯胺酮疑似物检出氯胺酮成分，净重7.7克；在瞿祖剑驾驶的车辆内查获的三包甲基苯丙胺疑似物以及林适时身上查获的两小包甲基苯丙胺疑似物均检出甲基苯丙胺成分，净重分别为35.7克、1.5克。瞿祖剑、林适时的尿样甲基安非他明检测结果均呈阳性。
认定上述事实的证据有：
1、证人陈某某的证言及辨认笔录，证实陈某某于2014年2月22日举报瞿祖剑贩卖毒品，提供了对方的电话号码。2月25日，根据公安机关的工作要求，其通过岳某介绍向瞿祖剑购买毒品。瞿祖剑与岳某在电话中约定交易80克甲基苯丙胺，每克110元。当日晚21时许，瞿祖剑、林适时赶到青年阳光酒店419房间，瞿祖剑、岳某商谈毒品交易事宜，林适时刚到房间就去了一次洗手间。林适时进房间后时不时站起来到房门猫眼处张望。岳某问瞿祖剑“货”带来没有，瞿祖剑在林适时身边耳语几句。林随即起身去了洗手间，之后返回坐在瞿祖剑旁边。岳某让陈某某将现金人民币拿出来并清点后交给瞿祖剑。同时，瞿祖剑让林适时把货拿出来，林适时即从其上衣内口袋掏出一个纸盒包装的东西给了瞿祖剑，瞿祖剑拆开包装，先后拿出一小包和一大包甲基苯丙胺放在桌上。岳某数完8800元钱交给林适时，林适时转交给瞿祖剑，瞿祖剑数完钱后又交给了林适时。瞿祖剑和林适时决定要走时，一开门就被警察抓获，警察还从林适时身上缴获毒资8800元。张某某在床上假装睡觉，一直在观察毒品交易过程。陈某某经两组照片混杂辨认确认瞿祖剑、林适时。
2、证人岳某的证言及辨认笔录，证实2014年2月中旬，其在聊天中告诉陈某某，其认识贩卖甲基苯丙胺的瞿祖剑，陈某某说要购买80克，其同意帮忙介绍。2月23日下午，其拨打瞿祖剑电话，商定以每克110元购买80克甲基苯丙胺。2月25日，双方商定后，其与陈某某及张某某到青年阳光酒店419房间等候。当日21时许，瞿祖剑和同伙林适时进入房间，林适时先进洗手间。双方确定交易后，其让陈某某准备好8800元现金，其清点了一下就转给瞿祖剑。瞿祖剑清点现金时让林适时到洗手间去取甲基苯丙胺，这时其才知道林适时之前将甲基苯丙胺藏在洗手间。瞿祖剑清点完现金后交给林适时收在皮夹里。林适时也把取来的一包甲基苯丙胺交给瞿祖剑后转给其，其详细检查后交给陈某某。又聊了一会后，双方决定离开，开门时即被警察抓获。警察还从林适时身上缴获毒资8800元和二人随身少量毒品。岳某经两组照片混杂辨认确认瞿祖剑、林适时。
3、证人张某某的证言及辨认笔录，证实2014年2月25日下午，岳某的朋友陈某某要购买80克毒品，担心对方不来，就让其一起去。当日，其三人在青年阳光酒店419房间等候到21时许，瞿祖剑、林适时进入房间，林适时还曾进入洗手间。其在现场假装睡觉，目睹双方交易过程。双方确定要交易后，瞿祖剑让林适时到洗手间取出藏好的甲基苯丙胺，岳某则让陈某某取出钱来，点好后交给瞿祖剑。瞿祖剑接过钱后也把甲基苯丙胺交给岳某。双方又聊了一会，准备离开时被警察抓获。张某某经两组照片混杂辨认确认瞿祖剑、林适时。
4、证人瞿祖评的证言，证实瞿祖剑案发前向其借用车牌号为闽D×××××的别克越野车。
5、现场照片，证实公安机关现场抓捕并扣押涉案物品的情况。
6、提取笔录、扣押清单、称重笔录、照片、毒品实物上缴收据，证实交易现场缴获毒品、毒资、手机等物情况以及被扣押、上缴情况。其中：从交易现场提取甲基苯丙胺79.8克；从瞿祖剑身上查获氯胺酮7.7克，从其驾驶的车辆内查获3包甲基苯丙胺共计35.7克、手枪1把、匕首2把、砍刀3把、钢珠子弹物3包以及贩毒所用的手机1部；从林适时身上查获两小包甲基苯丙胺共计1.5克、现金8800元、手机1部。
7、毒品检验报告，证实交易现场查获的甲基苯丙胺可疑物净重79.8克；从林适时身上查获的两包甲基苯丙胺可疑物分别净重0.7克、0.8克；从瞿祖剑身上查获一包白色晶体净重7.7克，从其驾驶的车辆内查获的三包白色晶体净重分别为15.6克、9.8克、10.3克。经鉴定，瞿祖剑身上查获的晶体检出氯胺酮成分，其它晶体以及甲基苯丙胺可疑物均检出甲基苯丙胺成分。
8、现场检测报告书，证实公安机关以甲基安非他明检测试剂对瞿祖剑、林适时的尿样进行检测，结果呈阳性。
9、枪弹鉴定书，证实公安机关在瞿祖剑的车上查获的枪形物是以气体为动力发射弹丸的枪支。
10、手机通话记录，证实2014年2月21日至25日，瞿祖剑使用其号码为182××××6536的手机与岳某号码为151××××2739的手机多次联系。
11、发还清单、车辆登记证书、发票，证实瞿祖剑驾驶车辆的所有权人为瞿某，公安机关已将该车辆返还给瞿某。
12、情况说明，证实涉案毒资系公安机关提供，现已取回。陈某某、岳某、张某某为专案特情人员。
13、到案经过，证实2014年2月25日，公安机关在厦门市体育路111号青年阳光酒店419号房抓获瞿祖剑、林适时，当场缴获两人贩卖的毒品、毒资等物。
14、户籍证明、前科判决及前科信息，证实瞿祖剑、林适时的自然情况及曾被刑事处罚的情况。
15、情况说明及白海军的不批准逮捕意见书等，证实瞿祖剑检举其毒品上家白海军刑拘后因证据不足不予批捕。
16、被告人瞿祖剑的供述，证实其向岳某贩卖毒品80克时被当场查获的事实。交易时，其在林适时耳边轻轻告诉他，让他到洗手间去从其衣服内口袋拿出纸盒装的甲基苯丙胺出来给其，其挑出一小块试吸，岳某接受后双方清点毒资8800元，其交给林适时，继续溜冰一段时间欲离开时被抓获。交易过程，林适时都在场看到。
17、被告人林适时的供述，证实案发当日，其要回家，搭乘瞿祖剑的车到酒店419房间后，看到岳某在撕锡纸，知道要在锡纸上吸甲基苯丙胺。瞿祖剑后来叫其到洗手间拿零食盒回来给岳某，另一名男子拿出一叠钱给岳某，岳某、瞿祖剑先后清点，瞿祖剑将钱放入钱包。其感觉零食盒里可能装的是毒品，瞿祖剑和岳某是在交易毒品。瞿祖剑拿了2小包毒品给其。离开前，瞿祖剑将钱包顺手交给其。离开时被抓获。
原审法院认为，被告人瞿祖剑、林适时的行为均已构成贩卖毒品罪。原审依法判决：一、被告人瞿祖剑犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人林适时犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元。三、随案移送的作案工具手机二部（iphone5白色一部、iphone4s黑色一部）予以没收。
上诉人瞿祖剑上诉称，其只帮助岳某购买甲基苯丙胺约80克，车上35.7克甲基苯丙胺是供自己和朋友吸食，一审认定其贩卖甲基苯丙胺117克不当。本案是特情人员引诱并在公安布控下交易，社会危害性小，应从轻处罚。其归案后有积极立功，有悔罪表现。瞿祖剑的辩护人以相同理由为其辩护，并提出本案存在犯意引入引诱和数量引诱。请求对瞿祖剑从轻处罚。
上诉人林适时上诉称，其系在不知情的情况下到贩毒现场，穿上瞿祖剑藏有毒品的外套，直到双方交易结束时才猜测可能是在买卖毒品，其没有参与贩毒。本案存在犯意引诱和数量引诱情况。即使其构成贩卖毒品罪，根据其地位作用，原判量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人瞿祖剑、林适时贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
关于上诉人瞿祖剑诉称，其只帮助岳某购买甲基苯丙胺约80克，车上35.7克甲基苯丙胺是供自己和朋友吸食，一审认定其贩卖甲基苯丙胺117克不当的理由。经查，瞿祖剑贩卖毒品，其购入、持有的毒品数量均应计入其贩毒数量。其有吸食毒品情节，可在量刑中酌情综合考虑。该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人瞿祖剑诉称，其归案后有积极立功，有悔罪表现的理由。经查，瞿祖剑归案后交待他人相关犯罪事实，但并未查证属实。此节上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人瞿祖剑及其辩护人、上诉人林适时诉辩称，本案存在犯意引诱和数量引诱，是在公安布控下交易，社会危害性小，应从轻处罚的理由。经查，证人岳某证实瞿祖剑平时有贩毒。在岳某向瞿祖剑提出购买80克甲基苯丙胺后，瞿祖剑未提出反对或变更交易数量，在几天后购入大量毒品并卖给岳某等人，也曾供认系为还债贩卖毒品。此外，在瞿祖剑驾驶的车辆上还查获35.7克甲基苯丙胺。瞿祖剑掌握大宗毒品货源信息，具有从事大量毒品交易的能力和主观意愿，在案亦无证据体现本案存在数量引诱的情况。同时，原判根据本案系在公安机关布控下实施、社会危害性减弱等情节，已在量刑时予以酌情从轻处理。此节诉辩理由均不能成立，不予采纳。
关于上诉人林适时诉称，其系在不知情的情况下到贩毒现场，穿上瞿祖剑藏有毒品的外套，直到双方交易结束时才猜测可能是在买卖毒品，其没有参与贩毒的理由。经查，瞿祖剑带林适时前往汽车酒店与岳某等人商谈毒品交易细节、试吸毒品、交付毒品并清点毒资，林适时全程参与了毒品交易，且携带毒品进入酒店，交易中将毒品取出交给瞿祖剑，并帮瞿祖剑保管毒资和2小包毒品，林适时在交易现场还时不时站起来到房门猫眼处张望。故林适时在毒品交易过程的积极配合瞿祖剑，显然明知是毒品交易。该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人瞿祖剑、林适时非法贩卖毒品，瞿祖剑贩卖甲基苯丙胺共计117克、氯胺酮7.7克，林适时贩卖甲基苯丙胺共计81.3克，均属数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，瞿祖剑起主要作用，系主犯，林适时起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。瞿祖剑曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，属累犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及辩护人关于请求二审从轻处罚的诉辩理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑阿平
代理审判员 刘征鹏
代理审判员 王 超
二〇一五年三月二十日
书 记 员 林浩杰