甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终880号
上诉人（原审被告）甘肃第一建设集团有限责任公司，住所地兰州市安宁区北滨河路1272号。
法定代表人胡某。
委托代理人丁虎明，甘肃同心律师事务所律师。
委托代理人甘某。
被上诉人（原审原告）兰�炬龙钢结构有限公司，住所地兰州市西固区新城镇头铺路18号。
法定代表人董某。
委托代理人顾保年，甘肃泽锐律师事务所律师。
原审被告甘肃第一建设集团有限责任公司金属结构公司，住所地兰州市西固区小平房。
负责人王某，该公司经理。
上诉人上诉人责任公司金属结构公司，住所地：：甘肃第一建设集团有限责任公司（以下简称一建集团）因建设工程施工合同纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法（2015）七民初字第30520号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人一建集团的委托代理人丁虎明、甘某，被上诉人兰州炬龙钢结构有限公司（以下简称炬龙公司）法定代表人董某、委托代理人顾保年到庭参加诉讼，原审被告甘肃第一建设集团有限责任公司金属结构公�（以下简称金属结构公司）经法庭合法传唤未到庭参加诉讼,本案依法缺席审理。现已审理终结。
原审法院查明，2009年11月6日，被告一建集团与青海火电工程公司签订了《国电兰州热电有限责任公司扩建工程2×330MW亚临界机组烟气脱硝施工合同》，合同约定：被告承包国电兰州热电有限责任公司扩建工程2﹟机组烟气脱销工程，合同暂定估算价格人民币388万元，合同执行不含税固定综合单价。
2009年11月5日，原告与被告金属结构公司就位于兰州市七里河区高新技术开发区彭家坪国电兰州热电有限责任公司扩建工程（B标段）附属建筑工程签订了《国电兰州热电有限责任公司扩建工程2×330MW亚临界机组烟气脱硝施工合同》，合同约定：原告承包国电兰州热电有限责任公司扩建工程2﹟机组烟气脱硝工程，合同暂定估算价格人民币380万元，甲方（金属结构�司）按工程总造价的5%收取管理费。施工单位因故不能装表计量水、电费的，工程结算时按结算总价的2.5%扣除。合同签订后，原告依约进行施工作业。施工过程中，被告金属结构公司于2009年12月15日支付工程款95万元，2010年2月10日支付工程款28.5万元，2010年4月26日支付工程款33万元，2010年9月27日支付工程款40万元。被告一建集团于2010年5月28日支付工程款90万元。2011年1月31日工程竣工，经验收合格，工程结算款项所产生的税款由青海火电工程公司代扣代缴。2012年12月25日，原被告双方就该工程进行了工程决算，决算结果：工程终结算3745701元，扣除2010年4月26日预结工程款1985340元，本次结算额1760361元。之后，被告一建集团于2013年2月5日支付工程款12万元。被告金属结构公司于2013年3月11日支付工程款10万元，2014年1月29日支付工程款20万元。以上共计付款3285000元，尚欠460701元工程款未付。
原审法院另查明，2008年11月20日，原告与被告金属结构公司就景泰2×600MW热电厂新建工程签订了《钢结构制作安装工程》合同。施工中，被告金属结构公司于2009年4月8日支付工程款5万元，2009年6月27日支付工程款82万元。2010年9月3日，双方就该工程进行决算，结算金额1079854元。结算后，被告金属结构公司于2011年1月20日支付工程款5万元，2012年1月17日支付工程款3万元，2012年9月18日支付工程款129854元，合计共支付工程款1079854元。对于该工程的结算凭据，经法庭要求，被告一建集团只提供了一笔82万元的支付凭据，其余四笔未提供证据予以说明。原告向法庭提供了景泰2×600MW热电厂引风机支架制作工程（分包）结算书及付款明细。
原审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。民事活动应当遵循等�有偿、诚实信用的原则。原告炬龙公司与被告金属结构公司签订的《国电兰州热电有限责任公司扩建工程2×330MW亚临界机组烟气脱硝施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效。原被告双方均应严格依约履行。合同签订后，原告已依约完成了合同义务。工程竣工后，经青海火电工程公司验收合格。故此，原告主张两被告连带向原告支付拖欠的工程款及利息的诉讼请求，合法正当，本院予以支持。但其主张工程款659881元与事实不符，审理查明剩余460701元工程款未付，扣除水、电费93642.52元（3745701元×2.5%），被告尚欠原告工程款367058.48元。另原告主张解除《国电兰州热电有限责任公司扩建工程2×330MW亚临界机组烟气脱硝施工合同》，于法无据，不予支持。
关于被告提出的原告未交纳水、电费用，按合同约定应当扣除工程总价款的2.5%即93642.52元的抗辩理由，理据充分，予以采信。但其主张在未支付的工程款中还应扣除相应的税款的抗辩理由，无事实与法律依据，不予采信。另外，其向法庭提供的11张付款凭据中，有三张收据即2011年1月20日支付的5万元、2012年1月17日支付的3万元、2012年9月18日支付的129854元。经审理查明，该三张收据系景泰2×600MW热电厂引风机支架制作工程的付款凭据，与本案无关。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十二条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、被告甘肃第一建设集团有限责任公司、甘肃第一建设集团有限责任公司金属结构公司于本判决书生效后十日内，连带支付原告工程款367058.48元，并支付利息（利息以367058.48元为基数，按银行同期贷款利率计算，时间自2012年12月26日起至实际履行完毕之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费11917元，由被告甘肃第一建设集团有限责任公司、甘肃第一建设集团有限责任公司金属结构公司承担。
宣判后，一建集团不服上诉称：1、双方签订的《施工合同》中约定执行含税固定综合单价，故上诉人作为付款方代缴国家税金并在向被上诉人支付的工程款中予以扣除，符合约定亦符合法律规定。原审法院既然认定《施工合同》有效，但不予支持上诉人代扣工程款税金的观点无事实及法律依据；2、原审被告金属结构公司作为我单位内设机构，不具有诉讼主体资格，原审法院判决其承担付款责任显属错误。请求：1、撤销原判，改判上诉人甘肃第一建设集团有限责任公司向被上诉人兰州炬龙钢结构有限公司支付工程款20965.05元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人炬龙公司服判并答辩称：原审查明的事实�准确，对于合同效力认定存在瑕疵，本案《施工合同》应属无效合同,但判决结果得当。请求二审：驳回上诉，维持原判。
原审被告金属结构公司未答辩。
经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，原审被告金属结构公司未进行工商登记注册，系上诉人一建集团内设机构。
本院认为，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格后，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，人民法院应予支持。本案中涉案工程经竣工验收合格后，被上诉人炬龙公司向上诉人一建集团主张欠付的工程款，原审法院判令上诉人一建集团支付欠付的工程款并无不当，但对于合同效力的认定及承担责任的主体存在不当，本院予以纠正。
关于上诉人一建集团认为双方签订的《施工合同》中约定执行含税固定综合单价，故上诉人作为付款方代缴国家税金并在向被上诉人支付的工程款中予以扣除，符合约定亦符合法律规定，但原审法院不予支持上诉人代扣工程款税金的观点无事实及法律依据的上诉理由，首先，原审被告金属结构公司作为上诉人一建集团的内设机构不具有完全民事行为能力，不具备对外签订合同的主体资格，无权与被上诉人炬龙公司签订《施工合同》；其次，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定：“……承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位……”。本案中上诉人一建集团与发包方青海火电工程公司国电兰州热电项目部签订《施工合同》第二十一条中约定：不得将本工程的任何部分以任何形式转让给第三方且禁止工程分包�涉案工程无论是法律规定或双方约定均禁止转包及违法分包，但原审被告金属结构公司却与被上诉人炬龙公司签订《施工合同》，将上诉人一建集团承揽工程中钢结构的制作部分分包给被上诉人炬龙公司，该行为违反法律禁止性规定及合同约定属非法分包，故原审被告金属结构公司与被上诉人炬龙公司签订的《施工合同》无效，原审法院认定合同有效不当本院予以纠正。再次，无效的合同自始无效，上诉人基于无效合同要求被上诉人按照合同约定在支付的工程款中扣除税金的上诉理由，无事实依据。最后，发包方青海火电工程公司出具《情况说明》一份载明：“甘肃一建集团有限公司合同施工范围内的工程结算款项所产生的税款由我公司代扣代缴，所结算的工程款项，甘肃一建集团有限公司不需要向我单位开具发票”。涉案工程的税金由发包方予以代缴，现上诉�又向被上诉人主张税金，无事实及法律依据，本院不予采信。
关于上诉人一建集团认为原审被告金属结构公司作为该单位内设机构，不具有诉讼主体资格，原审法院判决其承担付款责任显属错误的上诉理由，经二审审理查明原审被告金属结构公司系上诉人内设机构，不具备民事主体资格，上诉人系原审被告金属结构公司权利义务的承担者，被上诉人对该事实亦予以认可。原审法院判令原审被告金属结构公司承担支付工程款不当。上诉人的该上诉理由本院予以采信。
综上，原审法院认定事实错误，判决结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，判决如下：
一、撤销兰州市七里河区人民法院（2015）七民初字第30520号民事判决；
二、原审被告甘肃第一建设集团有限责任公司金属结构公司与被上诉人兰州炬龙钢结构有限公司签订的《国电兰州热电有限责任公司扩建工程2×330MW亚临界机组烟气脱硝施工合同》无效；
三、上诉人甘肃第一建设集团有限责任公司于本判决书生效后十日内支付被上诉人兰州炬龙钢结构有限公司工程款367058.48元，并支付利息（利息以367058.48元为基数，按银行同期贷款利率计算，时间自2012年12月26日起至实际履行完毕之日止）；
四、驳回被上诉人兰州炬龙钢结构有限公司的其他诉讼请求
五、驳回上诉人甘肃第一建设集团有限责任公司其他上诉请求。
一审案件受理费11917元，二审案件受理费6491元，共计18408元由上诉人甘肃第一建设集团有限责任公司承担17232元，被上诉人兰州炬龙钢结构有限公司承担1176元。
本判决为终审�决。
审 判 长 李志勇
代理审判员 张煜枫
代理审判员 王 博
二〇一六年六月十二日
书 记 员 刘艺涵