内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终7号
上诉人（原审原告）：河北明宇工贸有限公司万全气体分公司，住所地河北省张家口市万全区宣平堡乡新窑村。
负责人：王建明，总经理。
委托诉讼代理人：郭胜，职员。
委托诉讼代理人：田亮，河北环舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：正镶白旗华利冶金有限公司，住所地内蒙古自治区正镶白旗明安图镇道西工业园区。
法定代表人：宋志利，董事长。
委托诉讼代理人：王帅，内蒙古理想律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山西天工电力发展有限公司，住所地山西省太原市晋源区冶峪村东。
法定代表人：王双柱，董事长。
委托诉讼代理人：付美洋，职员。
上诉人河北明宇工贸有限公司万全气体分公司（以下简称明宇分公司）因与被上诉人正镶白旗华利冶金有限公司（以下简称华利公司）、被上诉人山西天工电力发展有限公司（以下简称天工公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区正镶白旗人民法院（2014）正白法商初字第12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，并于2017年1月12日公开开庭进行了审理。上诉人明宇分公司委托诉讼代理人郭胜、田亮，被上诉人华利公司委托诉讼代理人王帅到庭参加诉讼。被上诉人天工公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
明宇分公司上诉请求：1、撤销（2014）正白法商初字第12号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人华利公司承担。事实与理由：㈠原审法院认定事实不清，适用法律错误。明宇分公司与天工公司不存在合同关系，原审法院将天工公司作为本案被告，并认定天工公司以华利公司名义与明宇分公司签订的合同，无事实与法律依据，进而判令天工公司承担给付责任，违反了合同相对性的基本原则，严重侵害了明宇分公司的合法利益；㈡原审法院审判程序违法。原审法院允许明宇分公司与华利公司同为一所代理人参加诉讼，违反了相关法律的规定，并存在严重超审限审理情形。
华利公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。双方签订的《营销合同》，实际履行主体是天工公司，故不应由华利公司承担欠款给付责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。
天工公司，既未出庭，也未提交书面答辩状。张顺站0认定事实错误。涛涛元司元销改判增加鑫元，并所欠李宏伟的工程款，并相应增加应付利息
明宇分公司向一审法院请求：1、判令被告华利公司给付所欠货款96695.90元；2、本案诉讼费用由被告华利负担。
一审法院认定事实：2012年11月17日，被告华利公司与被告天工公司签订《承包经营协议》，约定华利公司将两台矿热炉承包给天工公司，承包期限为三年，经营期间天工公司有权使用华利公司的名称、公章、印章、发票及财务凭证。2013年1月27日，天工公司以华利公司的名义与明宇分公司签订《营销合同》，加盖了华利公司的合同专用章、由天工公司经办人张金泽签字。此后，明宇分公司按约向天工公司供应液氧、丙烷瓶，天工公司陆续给付了部分货款。2014年9月14日，明宇分公司与天工公司签订《产品供需合同》，其中第四条约定，每月25日双方核对数量无误后，供方为需方开具17%增值税专用发票，需方应在次月5日前将本月气款及所欠旧款以每月2万元一同付给供方（直至旧款全部付清）。该合同由天工公司经办人毕庆芳签字、未加盖公章。期间，明宇分公司累计向天工公司供应液化气等货物合款512271.86元，天工公司通过会计庞利以银行汇款方式，自2013年8月1日至2014年9月11日，共计给付明宇分公司货款298765.16元；2014年1月23日李晓军以银行汇款方式给付54960.7元，以上共计353725.86元。明宇分公司自2013年7月25日至2014年9月27日为天工公司提供13张《增值税专用发票》，金额共计476259.86元。剩余货款158546元经明宇分公司多次催要无果，诉诸至本院。合同履行期间，天工公司拿走明宇分公司大液化气瓶2个，明宇分公司存有天工公司押金60000元、小液化气瓶2个、重液氧5罐、丙烷瓶3个。一审法院认为，2014年9月14日，明宇分公司与天工公司签订的《产品供需合同》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应该按照合同约定全面履行义务。该合同第四条双方对结算的约定，既是对该合同货款给付的约定，也是对天工公司之前所欠货款给付方式的约定，也是对2013年1月27日天工公司以华利冶金名义与明宇分公司签订的《营销合同》内容的变更，天工公司应该按照约定给付明宇分公司货款。华利公司不是实际履行合同的当事人，不应承担给付责任。明宇分公司主张的天工公司给付的押金及双方持有对方液化气瓶与天工公司所欠货款互相抵顶，根据双方约定的液化气瓶的押金价值，该主张应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告山西天工电力发展有限公司于本判决生效之日给付原告河北明宇工贸有限公司万全气体分公司货款96695.90元；二、被告正镶白旗华利冶金有限公司不承担给付责任。案件受理费2217.40元，由被告山西天工电力发展有限公司承担，于本判决生效之日给付原告河北明宇工贸有限公司万全气体分公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的迟延履行金。
本院二审期间，当事人围绕诉求焦点，明宇分公司提交了由张金泽、班永梅与毕庆芳等人代表需方签字的自2013年1月27日至2014年10月24日期间”气体销售”与”收货明细”单等材料，根据该单记载的时间，案涉《产品供需合同》自执行之日只在2014年10月24日产生了一笔交易，交易额不足3000元，其余均为《营销合同》项下形成的供需关系，涉及金额50余万元。华利公司以合同履行情况不清，不为实际需方为由，不予认可。
本院认为，合法有效的合同，双方均应恪守约定及时履行。二审，根据当事人争议的焦点，华利公司应否承担欠款责任。依庭审查明的事实，案涉《营销合同》与《产品供需合同》，均属天工公司职员以华利公司名义对外实施的民事行为，虽然后签订的《产品供需合同》未加盖华利公司的公章，但涉及的内容涵盖了《营销合同》项下所欠货款的事项，合同首部需方栏记载的公司名称亦为”华利公司”，实际履行的金额不足3000元。另，天工公司以华利公司名义对外形成的债务，是依《承包经营协议》的约定使用其公章之结果，该事实由华利公司同意盖章行为已证实。《产品供需合同》未加盖华利公司的公章，并不影响对其行为与性质的认定。由此，天工公司在经营活动中以华利公司名义实施的上述签约行为，是导致明宇分公司误认为是华利公司意思表示之结果。就此，华利公司并不能佐证订立合同时，明宇分公司存在非善意过错行为。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，该代理行为有效，并依法承担欠款责任。华利公司为之抗辩理由，于法相悖，不予支持。一审法院以《产品供需合同》的订立是对《营销合同》内容的变更，进而以华利公司不是合同实际履行主体，免除其欠款给付责任，实属认定事实错误、违反法定程序，超当事人诉求进行判决，应予纠正。
综上所述，明宇分公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区正镶白旗人民法院（2014）正白法商初字第12号民事判决第一项；
二、变更内蒙古自治区正镶白旗人民法院（2014）正白法商初字第12号民事判决第二项为，被上诉人正镶白旗华利冶金有限公司承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的迟延履行金。
一审案件受理费2217.40元，由天工公司全额负担；二审案件受理费2217.40元，由华利公司全额负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖 有 才
审 判 员 杨 树 平
代理审判员 阿民布和
二〇一七年二月六日
书 记 员 陈 墨 颖