云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民三初字第421号原告姜荣全，男，汉族，1963年12月24日出生，身份证登记住址四川省彭山县。诉讼代理人施宏勋，云南东风律师事务所律师。特别授权代理。被告黄振伟，男，汉族，1975年3月23日出生，身份证登记住址：昆明市五华区。被告黄德章，男，汉族，1959年4月5日出生，身份证登记住址：四川省荣县。被告赵诗源，男，汉族，1958年3月19日出生，身份证登记住址：四川省泸州市江阳区。三被告共同诉讼代理人薛冰峰，云南鑫金桥律师事务所律师。特别授权代理。被告南华鸿森房地产开发有限公司。住所：云南省南华县龙川镇龙川路。法定代表人张卫东，该公司董事长。诉讼代理人赖文兵、李永交，云南汇同律师事务所律师。特别授权代理。原告姜荣全诉被告黄振伟、黄德章、赵诗源、南华鸿森房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年6月1日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月7日公开开庭审理本案，原告姜荣全的诉讼代理人施宏勋，被告黄振伟、黄德章、赵诗源的诉讼代理人薛冰峰，被告南华鸿森房地产开发有限公司的诉讼代理人李永交到庭参加了诉讼。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条之规定，本案报请本院院长批准延长审理期限六个月。本案现已审理终结。原告姜荣全起诉称：被告南华鸿森房地产开发有限公司（简称鸿森公司）系黄振伟与案外人曹兴寿、洪玉于2012年11月28日注册成立，注册资金10000000(大写壹仟万）元，其中黄振伟股权占70%。被告黄振伟原系鸿森公司执行董事兼总经理，被告黄德章为鸿森公司总经理助理，被告赵诗源为鸿森公司项目工程部经理。2013年8月鸿森公司投资开发南华“菌都中央”小区项目工程，由于资金不足，项目无法开展。黄振伟便以个人名义向原告提出借款11697200(大写壹仟壹佰陆拾玖万柒仟贰佰）元的申请，原告同意提供借款支持。2014年6月3日被告黄振伟向原告出具打印的《借款协议》一份，明确向原告借款11697200元专项用于鸿森公司南华“菌都中央”小区项目工程、“南华县公共资源交易中心土地款”的尾款缴纳，被告黄振伟、黄德章作为借款人在协议上签字、被告赵诗源作为连带保证人签字。同日，被告黄振伟分别以自己为借款人出具《借款协议》一份，明确向原告借款11697200元，定于2014年9月3日归还、并亲笔书写收条一份明确收到原告借款11697200元，然后又以鸿森公司名义出具《借款合同担保书》一份，承诺鸿森公司对借款承担连带保证责任。于是原告告知驻昆明的代理人雷某通过建设银行分别于2014年6月4日转款6500000(大写陆佰伍拾万）元、于2014年6月17日转款3000000(大写叁佰万）元给被告黄振伟。黄振伟又分几次在昆明取走现金2197200元。2015年4月22日被告黄振伟在没有归还原告借款的情况下，以26000000元的价格将其在鸿森公司的股权全部转让给案外人张卫东。被告黄振伟、黄德章作为借款人，理应承担归还借款本息的责任；被告鸿森公司、赵诗源作为连带保证人，理应承担连带保证责任,连带向原告归还借款本息。因各被告未履行其义务，原告为维护其权益，诉至法院请求：1、请求判令被告黄振伟、黄德章立即归还原告借款本金人民币11697200元。2、请求判令被告黄振伟、黄德章以本金人民币11697200元为基数，按照中国人民银行逾期贷款利率1.5倍计算，支付自2014年9月3日起至还清借款之日止的利息。3、请求判令被告南华鸿森房地产开发有限公司、赵诗源对上述借款本金及利息承担连带保证清偿责任。4、本案诉讼费由四被告共同承担。被告黄振伟答辩称：双方签订过两个协议，现在履行的是后一协议，我方只收到900余万，具体记不清，请法庭核实，借款本金已经归还353149元元，已经约定以股权方式偿还借款本息，应当依据约定履行。借款合同担保书我方未签署过。被告黄德章答辩称：作为共同借款人的前一协议实际未履行，不应当作为借款人承担责任。被告赵诗源答辩称：作为共同借款人的前一协议实际未履行，不应当作为借款人承担责任。保证没有约定保证期限，且保证期限巳经超过，不应当承担保证责任。被告南华鸿森房地产开发有限公司答辩称：我方没有对涉案借款提供担保，即使形成担保，担保期限因未约定，也已经超过保证期限，不应当承担保证责任。原告姜荣全欲证实其诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组：原被告身份证复印件、工商信息公示表、营业执照及机构代码证复印件，证明证明原被告的主体关系信息。第二组借款协议，证明被告黄振伟、黄德章向原告借款1169.72万元，被告赵诗源为连带保证人的事实。第三组黄振伟借款协议，证明被告黄振伟以自己为借款人出具《借款》协议一份，明确向原告借款1169.72万元，定于2014年9月3日归还的事实。第四组手写收条，证明被告黄振伟收到原告借款1169.72万元的事实。第五组借款合同担保书，证明被告鸿森公司对借款承担连带保证的事实。第六组银行转款凭证，证明原告通过银行转款向被告借款的事实。第七组证人出庭作证申请书，证明原告向被告共借款1169.72万元的事实，因证人雷某庭前已经到庭做过笔录，经法庭释明，不再出庭，以雷某所做笔录为准。第八组股权转让协议，证明2015年4月22日被告黄振伟，以2600万元的价格将其在鸿森公司的股权全部转让给案外人张卫东；第九组委托书，证明被告黄振伟、黄德章、赵诗源于2014年6月3日出具委托书，委托雷某以被告鸿森公司名义办理菌都中央项目交付土地款及办理土地使用证等相关事务的事实。第十组法定代表人身份证明书；证明被告鸿森公司于2014年6月17日向原告出具《法定代表人身份证明书》，证明被告黄振伟有权代表鸿森公司从事民事法律行为的事实。第十一组昆明市中级人民法院公告稿、人民法院报社收费票据、人民法院报社公告，证明由于被告黄振伟不配合诉讼，导致原告额外支出诉讼费用780元的事实。被告黄振伟、黄德章、赵诗源共同质证认为：对第一组证据三性予以认可，第二组证据三性予以认可，但该协议实际并未履行，根据协议内容，双方并未实际履行；第三组证据三性予以认可，本案中原告与被黄的借款就是基于该协议；第四组证据真实性认可，但实际收到的款项没有这么多；第五组证据不认可真实性，并非被黄所签；第六组认可真实性；第七到十一组证据的三性予以认可。被告南华鸿森房地产开发有限公司质证认为：对第一组证据三性予以认可，第二、三组证据三性无法核实，不予评判；第四组证据收条不予认可，公司名称不当。第五组三性不予认可；第六组证据认可真实性、合法性，不认可关联性；第八组证据三性认可；第九组证据三性不予认可，第十组三性不予认可，公章是被黄私刻公章，第十一组证据真实性合法性予以认可，关联性但由法院予以评判。被告黄振伟欲证实其抗辩观点，向本院提交了银行卡客户交易查询打印一份，证实我方还款353149元的情况。原告姜荣全质证认为：真实性、合法性无异议，关联性有异议，双方之间有其他借贷关系，被黄还向我方有其他借款。被告南华鸿森房地产开发有限公司质证认为：认可该证据的三性。被告南华鸿森房地产开发有限公司欲证实其抗辩观点，向本院提交声明复印件一份，证明黄振伟承诺在担任南华鸿森房地产开发有限公司法定代表人期间以个人名义所负债务和未经公司股东会决议以公司名义所负债务与公司无关，属个人行为。原告姜荣全质证认为：不认可关联性，内部规定不能对外。被告黄振伟质证认为：三性均予以认可。被告黄德章、赵诗源不发表质证意见。被告黄德章、赵诗源未提交相应证据。结合双方当事人对上述证据的举证和质证意见，本院对双方当事人各自提交的证据的证明力大小和证明程度分析评判如下：各被告对原告提交的一组证据均予以认可，故本院依法予以采信。对于原告提交的证据第二、三组，虽然被告南华鸿森房地产开发有限公司认为无法核实而不予评判，因作为合同相对方的被告黄振伟、黄德章、赵诗源对三性均予以认可，故本院予以采信。对于原告提交的第四组证据，被告南华鸿森房地产开发有限公司对此不予认可，被告黄振伟、黄德章、赵诗源虽认可真实性，但认为超过了实际收到款项，本院将结合第六组证据予以评判。针对原告提交的第五组证据，被告黄振伟、黄德章、赵诗源否认被告黄振伟签字的真实性，但并未提交相反证据予以反驳，故本院确认该组证据的真实性，被告南华鸿森房地产开发有限公司提交被告黄振伟出具的声明一份予以反驳，本院将结合该证据在说理部分予以阐述。对于原告提交的第六组证据，被告黄振伟、黄德章、赵诗源认可其真实性，被告南华鸿森房地产开发有限公司认可真实性、合法性，但不认可关联性，因原件经法庭核实，且涉及案外人雷某转款情况，雷某亦在本院以笔录方式进行了说明确认原告姜荣全为借款主体，故本院予以采信，该证据证实原告向被告黄振伟转款950万元，在原告无其他证据证实存在其他支付情况的前提下，对于原告提交的第五组证据，本院不予采信。对于原告提交的第八组证据，因双方当事人均无异议，故本院予以采信。对于原告提交的第九、十组证据，被告黄振伟、黄德章、赵诗源认可真实性、合法性、关联性，被告南华鸿森房地产开发有限公司虽予以否认，但并未提交相反证据，故本院对此两组证据，本院予以采信。对于原告提交的第十一组证据，因双方对真实性、合法性均予以认可，本院依法予以采信。对于被告黄振伟提交的银行卡客户交易查询打印单，因原告当庭提交了《借款协议》、转款凭证、收条、收据证实其与被告黄振伟之间存在其他借款关系，被告黄振伟以认可双方之间存在其他借款关系，在被告黄振伟无其他证据佐证此笔款项与本案纠纷之间相关联的前提下，对于本组证据，本院不予采信。本院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十六条、第六十四条和第六十三条的规定，确认本案法律事实如下：2014年6月3日，被告黄振伟、黄德章、赵诗源与原告姜荣全签订《借款协议》，约定原告向被告黄振伟、黄德章出借人民币11697200元，款项专用于南华“菌都中央”小区项目工程、南华县公共资源交易中心土地款尾款缴纳，同时约定：“南华菌都中央小区作为被抵押财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由担保人赵诗源承担保证责任和负连带清偿责任”。同日，被告黄振伟单独出具了一份《借款协议》，载明：“借到人民币11697200元，定于2014年9月3日归还，资金利息按双方协商支付。”，被告黄振伟还于同日以南华鸿森房地产开发有限公司名义在《借款合同担保书》上签字。该《借款合同担保书》载明，姜荣全作为债权人提供的11697200元借款期限为3个月，利率为月息2%，如借款人黄振伟未按合同约定偿付到期应付款项，保证人南华鸿森房地产开发有限公司承担连带责任直至应付款项清偿之日。原告姜荣全通过案外人雷某的账户于2014年6月4日向被告黄振伟转款650万元，于2014年6月17日向被告黄振伟转款300万元。被告南华鸿森房地产开发有限公司于2014年6月17日出具了法定代表人身份证明，证实被告黄振伟彼时系公司法定代表人。2015年4月23日被告黄振伟将其在南华鸿森房地产开发有限公司的股权全部转让给案外人张卫东。归纳诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：原告姜荣全主张的借款本金和利息应当如何认定，被告黄德章是否应当承担还款责任以及被告赵诗源、南华鸿森房地产开发有限公司是否应当承担保证责任。本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”原告姜荣全通过案外人雷某账户向被告黄振伟个人账户实际给付款项人民币950万元，且被告黄振伟亦认可收到过该款项。同时，原告姜荣全、被告黄振伟、黄德章均在原告提交的第二组证据《借款协议》上签字，故原告姜荣全、被告黄振伟、黄德章所建立的借款法律关系真实、合法、有效，对双方当事人均具有法律约束力，即双方当事人应当按照该协议书的约定全面、认真、诚实地履行自己的义务。因原告提交的转款凭证显示的金额与原告所主张的金额不符，原告对此陈述除银行转款外其余系利息，故本院根据银行转账凭证确认原告于2014年6月4日向被告黄振伟、黄德章出借的借款本金为650万元、于6月17日向被告黄振伟、黄德章出借的借款本金为300万元，被告黄振伟、黄德章收到借款后未按时、按约偿还，故其应承担归还借款本金共计950万元及支付相应利息的违约责任。至于本案利息，结合原告提交的第三组证据以及第五组证据，本院认定本案借款利率为月息2%，故原告主张按同期银行贷款利率1.5倍支持本案借款利率系对自身权利处分，且未超出国家保护范围，故本院对此项诉讼请求予以支持。另，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”本案中，被告赵诗源分别于2014年6月3日在《借款协议》（原告提交证据第2组）中以担保人的身份签字，故其本应承担连带保证责任。但根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”因在此《借款协议》（原告提交证据第2组）中未约定保证期间，故本案保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。从原告提交的《借款合同担保书》来看，本案借款期限为3个月，而原告姜荣全提交起诉状的日期为2015年5月27日，超过保证期间，故被告赵诗源的担保责任免除。同时，被告黄振伟以其时任南华鸿森房地产开发有限公司法定代表人身份用被告南华鸿森房地产开发有限公司名义出具了《借款合同担保书》，被告南华鸿森房地产开发有限公司虽辩称不知情，同时提交被告黄振伟出具的声明予以反驳，但根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”被告南华鸿森房地产开发有限公司提交的证据不足以证明原告知道或者应当知道被告黄振伟超越权限，故对于被告南华鸿森房地产开发有限公司的抗辩意见，本院不予采纳。从该《借款合同担保书》的约定来看，该担保书载明了保证人南华鸿森房地产开发有限公司承担连带责任直至应付款项清偿之日，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”被告南华鸿森房地产开发有限公司的保证期间为主债务履行期届满之日起二年，显然未超出保证期间，故其应当承担连带保证责任。综上所述，原告姜荣全的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十六条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条、第二十二条、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告黄振伟、黄德章于本判决生效之日起十日内向原告姜荣全归还其于2014年6月4日所借借款本金650万元、6月17日所借借款本金人民币300万元（按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍从每笔借款之日起计算至实际清偿之日止）。二、由被告南华鸿森房地产开发有限公司对上述款项承担连带清偿责任，被告南华鸿森房地产开发有限公司承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告黄振伟、黄德章追偿。三、驳回原告姜荣全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币94667元，由原告姜荣全负担人民币18933.4元，由被告黄振伟、黄德章、南华鸿森房地产开发有限公司共同负担人民币75733.6元。公告费780元，由被告黄振伟、黄德章、南华鸿森房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  宋光玉代理审判员  姚 丹代理审判员  周永婷二〇一六年七月十六日书 记 员  向薇芳