广东省韶关市曲江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶曲法民一初字第976号
原告：徐桂玉，女，汉族，湖南省桂阳县人，住韶关市曲江区。
委托代理人：罗竞军，广东龙新律师事务所律师。
委托代理人：马艳芬。
被告：黄营，男，汉族，江西省赣州市人，住韶关市浈江区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司，住所地：韶关市浈江区。
负责人：李劲松，该公司经理。
委托代理人：唐培锋，该公司职员。
原告徐桂玉诉被告黄营、中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司（以下简称“人民财保韶关公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。现已审理终结。
案件事实
双方对第5项没有异议，其他事项均有异议。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1、医疗费
原告主张住院医疗费41981.13元及后续治疗费10000元，共51981.13元，提供了韶关市曲江区人民医院出具的医疗票据及出院记录予以证明。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，保险公司已在原告住院期间垫付了医疗费10000元，请法院依法核实；被告黄营在本起事故中多垫付的医疗费应予以抵扣。另，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：“确定必然发生的医疗费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案医院出具医嘱的拆除钢板费用并没有实际发生，属于“不确定”费用，请法院依法判决。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告主张医疗费41981.13元，提供了韶关市曲江区人民医院的医疗票据予以证明，本院予以确认。原告主张后续治疗费10000元，提供了韶关市曲江区人民医院出具的出院记录予以证明拆钢板费用10000元，本院予以确认。
2、误工费
原告主张误工费26773.33元，提供了韶关市曲江区人民医院出具的出院证、韶关市曲江合源新科橡塑实业有限公司出具的收入证明予以证明。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，误工时间有误，原告的误工天数应计算至评残前一日，即215天：（1）交通事故××赔偿金是指受害人在交通事故中因伤残导致未来的收入减少，或生活来源丧失，给予的财产损害性质的赔偿，不应支持评定伤残等级后的误工费。（2）依据韶关市中院2013年10月相关会议指导意见，“误工费的计算截止时间，医院医嘱和全休时间长于至定残前一天，以至定残前一天的时间确定误工天数”，故原告主张误工天数251天已经违背了该项指导意见的规定，扩大了答辩人的赔付义务。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告因交通事故住院71天，出院医嘱全休六个月，评定伤残等级的日期为2015年7月6日。因原告的住院天数和全休时间长于至定残前一天的时间，误工天数应为住院天数71天＋144天（计至评残前一天即2015年7月5日）=215天。原告主张其月平均工资为3200元，其提供了所在单位出具的收入证明证实，本院予以采信，原告的误工费应为22933.33元（3200元÷30天×215天），超出合理部分的误工费，本院不予支持。
3、护理费
原告主张护理费11833.33元，提供了韶关市曲江区人民医院出具的出院证、出院记录予以证明及其丈夫就职单位的营业执照、组织机构代码、出具的证明予以证明。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，原告主张的护理费标准过高，答辩人认为80元／天较为合理，请法院依法核实。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制的××辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告因交通事故住院71天，其主张住院期间由丈夫护理，应按其丈夫的收入计算护理费。但原告提供的证据不足以证明住院期间由其丈夫陪护和存在因护理造成的误工损失，所以对原告的此项主张本院不予支持。应按当地护工报酬每天100元计算，护理费本院确认为7100元，对超出的部分护理费，本院不予支持。
4、交通费
原告主张交通费1000元。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，原告诉求过高，且并未提供任何票据予以证明其该项诉求，应承担举证不利的后果，故请法院依法判决。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，结合原告住院的时间及本案的实际情况，交通费酌情确定为600元。
5、住院伙食补助费
7100元。
6、营养费
原告主张营养费3000元，提供了韶关市曲江区人民医院出具的出院证及出院记录予以证明。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，原告该项诉求过高，答辩人认为800元较为合理，请法院酌情认定。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告提供的出院记录及出院证中，均注明原告需加强营养。故，营养费本院确认为3000元。
7、××赔偿金
原告主张××赔偿金130394.8元，提供了广东南天司法鉴定所出具的法医学鉴定意见书及其收入证明予以证明。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，2014年全省城镇居民人均收入标准为30192.9元／年，请法院依法核实。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。”的规定，原告是非农业户口人员，交通事故发生时48周岁，住院治疗后经鉴定为九级伤残。按照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准全省城镇居民人均可支配收入30192.9元／年计算，原告的××赔偿金为120771.6元（30192.9元／年×20年×20%），原告对××赔偿金超出的部分本院不予支持。
8、精神抚慰金
原告主张精神抚慰金10000元。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，原告该项诉求过高且原告在本起交通事故中亦存在过错，答辩人认为6000元较为合理，请法院酌定。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条第二款：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权人承担责任的经济能力；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对××赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”的规定，原告受伤造成九级伤残，被告黄营负事故主要责任，原告的精神损害抚慰金应确定为8000元。
9、鉴定费
原告主张鉴定费2000元，提供了广东南天司法鉴定所韶关分所出具的鉴定费发票予以证明。
被告黄营、人民财保韶关公司辩称，伤残鉴定费属于被答辩人为了证明自身伤残情况、单方面委托鉴定所产生的间接损失、非交通事故直接造成的直接损失，不属于国家交通事故损害赔偿项目，不应由保险公司承担。
本院认为，原告申请伤残鉴定，支付了鉴定费2000元，有鉴定机构出具的鉴定费发票证实，本院予以确认，原告主张被告承担鉴定费，符合《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定的，由保险人承担。”的规定，本院予以支持。
本案计赔损失金额
223486.06元。
事故车辆登记情况
事故车辆粤F×××××号小型轿车车辆所有人为黄营，事故发生时由黄营驾驶。
交强险及理赔情况
事故车辆粤F×××××号小型轿车在被告人民财保韶关公司投保了交强险（保险限额122000元），事故发生在保险期限内，被告人民财保韶关公司已支付10000元医疗费给原告徐桂玉。
商业保险及理赔情况
事故车辆粤F×××××号小型轿车在被告人民财保韶关公司投保了商业保险（保险限额500000元，不计免赔），事故发生在保险期限内，未理赔。
交通事故事实及责任认定
2014年12月2日9时40分左右，黄营驾驶粤F×××××号小型轿车从韶关市区沿曲江区白土工业园工业大道往曲江区白土工业园北江纺织B区方向行驶，行驶至白土工业园工业大道路段与从粤F×××××大客车下车横过道路的行人发生碰撞，造成徐桂玉受伤和车辆损坏的交通事故。2014年12月15日，韶关市公安局交通警察支队市区三大队作出韶公交认字（2014）第B133号道路交通事故认定书认定：1、粤F×××××号小型轿车驾驶人黄营的行为是造成事故的主要过错，应负事故的主要责任。2、行人徐桂玉的行为是造成事故的次要过错，应负事故的次要责任。3、粤F×××××号大型客车驾驶人骆永红的行为在事故中无过错，无事故责任。
被告支付赔偿款情况
被告黄营已支付31738.93元给原告。
裁判理由与结果
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，被告黄营在事故中负主要责任，应依法承担侵权责任。
本案赔偿数额共223486.06元，因事故车辆粤F×××××号小型轿车在人民财保韶关公司投保了交强险及第三者责任商业保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，应由被告人民财保韶关公司交强险赔偿限额内赔偿120000元，扣除已垫付的医疗费10000元，被告人民财保韶关公司仍应在交强险赔偿限额内赔偿110000元。另，原告还主张人民财保韶关公司应在无责粤F×××××号大客车交强险限额内承担无责限额赔偿款12000元，因本案事故是原告从大客车停车下车后横过公路时，被粤F×××××号小型轿车碰撞受伤，事发时两车并未发生连接及碰撞，交警部门已经认定该大客车在事故中无过错，不负事故责任，故原告主张人民财保韶关公司在大客车投保的交强险限额内赔偿12000元，无事实依据和法律依据，不予支持。
本案超出交强险限额的赔偿款103486.06元（223486.06元-120000元），因被告黄营负事故主要责任，原告属于非机动车一方，负事故次要责任，再减去被告黄营已支付的31738.93元，则应由被告人民财保韶关公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿51050元（103486.06元×80%－31738.93元，取整数至元）给原告。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司应于本判决生效后五日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告徐桂玉110000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司应于本判决生效后五日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告徐桂玉51050元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1989元，由原告负担228元，被告中国人民财产保险股份有限公司韶关市分公司负担1761元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
审判员 周伟萍
二〇一五年十月二十日
书记员 罗雪菲