北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）朝民初字第11649号
原告陈红茂，男，1990年1月16日出生。
委托代理人姚文雷，男，1981年9月15日出生，北大医疗信息技术有限公司法务经理。
被告北京林香向源陶瓷经营部，经营场所北京市朝阳区大黄庄35号兴隆瑞丰综合市场内C15号。
经营者刘尧，男，1985年5月4日出生，汉族，户籍地湖北省广水市城郊乡ＸＸ村（双岗村），实际居住地北京市朝阳区大黄庄35号兴隆瑞丰综合市场内C15号。
委托代理人赵讶利，北京市云博律师事务所律师。
原告陈红茂与被告北京林香向源陶瓷经营部（以下简称经营部）劳动争议一案，本院受理后，依法由代理审判员ＸＸ林独任审判，公开开庭进行了审理。陈红茂及其委托代理人姚文雷，刘尧及其委托代理人赵讶利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈红茂诉称：2013年5月11日，我入职经营部，担任销售代表职务，双方口头约定5月份工资2200元、6月和7月工资2800元，8月1日起工资3500元，提成为业绩的3%。经营部一直未与我签订劳动合同。2013年9月3日，我在工作中受伤，至北京大学首钢医院就诊，诊断书处理意见为休3天。同日，我向经营部口头请假病休，得到批准。2013年9与5日，我至北京积水潭医院就诊，开具了治疗踝关节扭伤等药物。2013年9月29日，经营部在我脚伤未愈的情况下，强令我去收货款。经营部一直未给我缴纳社会保险。2013年10月1日，经营部在我脚伤未愈的情况下，刘尧的父亲单方面通知与我解除劳动关系，单方辞退我，工资只发放到2013年8月10日。鉴于经营部存在未及时足额支付劳动报酬和未依法缴纳保险费的情况，我于2014年2月25日提出解除劳动合同，经营部于2014年2月28日签收通知邮件。我起诉至法院，请求判令：1、确认双方劳动关系于2014年2月28日解除；2、经营部支付我2013年8月10日至2013年9月10日工资3500元；3、经营部支付我2013年9月11日至9月30日病假工资1090.2元；4、经营部支付我拖欠工资25%赔偿金1147.55元；5、经营部支付我2013年5月11日至2013年10月1日未签订劳动合同双倍工资12390.2元；6、经营部支付我2013年8月1日至2013年9月30日业绩提成6285元；7、经营部支付我离职补偿金1750元；8、经营部支付我工伤医疗、交通费共计926元；9、经营部支付我未缴纳社会保险的损失1100元。
经营部辩称：不同意陈红茂的诉讼请求。陈红茂请求确认劳动关系解除，在仲裁时没有提及，应进行仲裁前置。我公司已足额发放工资，不存在拖欠情况。陈红茂有8000元货款未交给经营部，在双方劳动合同上有约定，未上交的货款折抵工资。陈红茂基本工资1500元。关于25%赔偿金，陈红茂在仲裁时已撤回。双方签订有劳动合同。业绩提成没有事实依据。陈红茂主张的劳动关系解除原因与仲裁时不一致。未缴纳社会保险的损失请求，没有在仲裁时提出。
经审理查明：2013年10月15日，陈红茂申诉至北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会，要求支付2013年5月11日至2013年10月1日未签订劳动合同双倍工资12157元、2013年8月10日至2013年9月10日工资3500元、2013年9月11日至2013年10月1日工资3057元、2013年6月10日至2013年6月12日法定节假日加班费1446元、2013年8月1日至2013年9月30日提成6285元、解除劳动关系经济补偿金3500元、2013年9月3日至2013年9月29日医药费926元、确认2013年5月11日至2013年10月1日期间双方存在劳动关系。仲裁庭审中，双方确认2013年8月10日至9月3日陈红茂正常出勤，9月4日至9月28日陈红茂休病假；陈红茂主张9月29日至10月1日正常出勤，经营部不予认可；陈红茂主张2013年10月1日刘尧的父亲口头告知其被开除，不让其上班，主张为违法解除。2014年2月12日，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会作出京朝劳仲字（2013）第12666号裁决书，裁决确认2013年5月11日至2013年10月1日期间陈红茂与经营部存在劳动关系，经营部支付陈红茂2013年8月10日至9月3日工资1172.41元、2013年9月4日至9月28日病假工资937.93元及2013年9月29日至10月1日工资206.9元，经营部持陈红茂提交的相关票据到社会保险经办机构核准，按核准后的标准向陈红茂支付，驳回陈红茂的其他仲裁请求。陈红茂不服仲裁裁决，起诉至本院。经营部未起诉至法院，认可仲裁裁决结果。
关于工资和劳动合同签订情况，陈红茂主张月工资不定，5月份为2200元（没有提成）、6月和7月加上提成各2800元（其中底薪为2500元），8月起工资3500元，提成标准为业绩在5万元以内为1%，5万至15万为2%，15万以上为3%，2013年8月业绩为20万元左右；经营部则主张陈红茂月工资1500元，销售额达到15万元以上才有提成，陈红茂2013年8月业绩为45300元、9月为3200元。为此，陈红茂提交了2013年10月6日、10月28日与刘尧及其父母的《谈话录音》予以佐证。其中，10月28日《谈话录音》显示“……陈红茂：提成，你算呗。刘尧：零到五万是多少？陈红茂：零到五万一个点，五到十五万是……刘尧：五到十五万应该是。陈红茂：五到十五万，对五到十五万。刘尧：多少个点？陈红茂：两个点……。”经营部不认可《谈话录音》的真实性，但不申请鉴定。经营部则提交了《规章制度及劳动合同》予以证明陈红茂月工资标准、提成标准和已签订劳动合同的事实。《规章制度及劳动合同》内容有上下班时间、劳动纪律、工资支付日期、工资构成基本工资1500元、砖款未上交的，以工资折扣、每月销售额达15万元以上部分，按1%提成。《规章制度及劳动合同》下方有经营者刘尧、吕文霞、陈红茂、邱春签字，显示试用期2013.5.11—2013.7.10，合同期2013.5.11—2014.5.10。陈红茂认可《规章制度及劳动合同》上签字的真实性，但称抬头的“及劳动合同”、工资条款、提成条款、合同期限条款均为后添加，与之前的字迹明显不一致，且注明周六日上班时间明显违法。经营部则称当时是与吕文霞、陈红茂、邱春开会讨论合同事宜，谁想到什么条款，就往合同上添加。双方均认可工资现金签字领取，支付至2013年8月10日。陈红茂认可仲裁关于2013年9月4日至2013年10月1日期间工资数额的裁决结果。经本院释明后，经营部称不能提供陈红茂在职期间工资支付记录。经营部主张陈红茂收取货款8000元未交回，因此未再发放之后的工资，并提了收条予以佐证。陈红茂认可签字的真实性，称货款于当天下午已交回。经营部认可陈红茂交回货款，不向陈红茂出具相应手续。
2014年2月26日，陈红茂以经营部未缴纳社会保险、拖欠工资为由向经营部邮寄了解除劳动合同通知。经营部认可于2014年2月28日收到解除劳动合同通知，但认为陈红茂提出的解除理由不成立，因为双方劳动合同期限到2014年5月10日，陈红茂2013年10月2日之后未上班，属于劳动合同未履行，双方劳动关系尚未解除。经本院释明后，陈红茂坚持认为双方劳动关系于2014年2月28日解除。陈红茂当庭撤销要求支付工伤医疗、交通费共计926元的请求。
上述事实，有《规章制度及劳动合同》、《谈话录音》、京朝劳仲字（2013）第12666号裁决书及当事人当庭陈述等证据在案佐证。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
仲裁裁决确认陈红茂与经营部2013年5月11日至2013年10月1日存在劳动关系，经营部未就仲裁裁决起诉，本院依法予以确认。
陈红茂在仲裁时主张经营部2013年10月1日违法解除劳动关系并主张支付违法解除劳动关系赔偿金，在本案中又基于仲裁裁决作出后发出的解除劳动合同通知而要求确认双方劳动关系于2014年2月28日解除、并主张支付离职补偿金1750元以及未缴纳社会保险的损失1100元，上述请求均未经过仲裁前置程序，本院在本案中不予处理。
经营部提交的《规章制度及劳动合同》约定了工作时间、工资发放及标准、合同期限等内容，陈红茂认可签字的真实性，其上也有经营部经营者的签字，符合书面劳动合同的要件，故本院对于陈红茂主张支付2013年5月11日至2013年10月1日未签订劳动合同双倍工资12390.2元的请求，不予支持。陈红茂主张部分条款事后形成，并未提交证据予以证明，本院不予采信。陈红茂主张约定周六日工作时间明显违法，但该约定不影响劳动合同其他条款的效力。
陈红茂主张2013年8月起月工资3500元，但提交的《谈话录音》不足以证明其主张，应当承担举证不能的不利后果。对陈红茂2013年8月起月工资3500元的主张，本院不予采信。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录，并至少保存二年备查。经营部未能提供陈红茂的工资支付记录，应当承担不利的后果。陈红茂主张的2013年5、6、7月基本工资数额高于劳动合同约定数额，故本院参照之前月份的标准，以2500元作为支付之后工资的标准。双方均认可工资支付至2013年8月10日。因此，经营部应当支付陈红茂2013年8月11日至2013年9月3日工资1954元（2500元／21.75＊17天）。陈红茂认可仲裁关于2013年9月4日至2013年10月1日期间工资数额的裁决结果，且经营部未起诉，本院予以确认。综上，经营部应当支付陈红茂2013年8月11日至2013年10月1日工资及病假工资共计3098.83元。陈红茂主张支付拖欠工资25%赔偿金1147.55元，不符合法律规定，本院不予支持。经营部主张陈红茂尚有8000元货款未交回，陈红茂主张已交回，经营部认可交回货款不向陈红茂出具有关手续，因此在这种情况下，本院对于经营部的主张难以采信，对其折抵工资的主张不予采纳。
陈红茂主张业绩为20万元左右，但提交的《谈话录音》不足以证明其主张，应当承担举证不能的不利后果。经营部认可陈红茂2013年8月业绩为45300元，9月业绩为3200元，本院不持异议。经营部不认可《谈话录音》的真实性，但不申请鉴定，应当承担举证不能的不利后果。《谈话录音》中刘尧对5万元以内业绩按照1%的比例提成，并未提出异议。故，按照经营部认可的陈红茂2013年8、9月业绩及提成比例，应当支付陈红茂2013年8、9月业绩提成共计485元（45300元＊1%＋3200元＊1%）。
陈红茂当庭撤销要求支付工伤医疗、交通费共计926元的请求，本院不持异议。经营部无需再持陈红茂相关票据到社会保险经办机构核准并按核准后的标准向陈红茂支付。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告陈红茂与被告北京林香向源陶瓷经营部二〇一三年五月十一日至二〇一三年十月一日期间存在劳动关系；
二、被告北京林香向源陶瓷经营部于本判决生效后七日内支付原告陈红茂二〇一三年八月十一日至二〇一三年十月一日期间工资及病假工资共计三千零九十八元八角三分；
三、被告北京林香向源陶瓷经营部于本判决生效后七日内支付原告陈红茂二〇一三年八月及九月业绩提成四百八十五元；
四、被告北京林香向源陶瓷经营部无需持原告陈红茂相关医疗费票据到社会保险经办机构核准并按核准后的标准向原告陈红茂支付；
五、驳回原告陈红茂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告北京林香向源陶瓷经营部负担（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
代理审判员 ＸＸ林
二〇一四年五月九日
书 记 员 李 蕊