湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）潭中刑终字第264号原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。上诉人（原审被告人）伍某，女，1974年9月29日出生于湖南省宁乡县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年3月14日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月6日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原审被告人王某，男，1983年7月12日出生于湖南省宁乡县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪、故意伤害罪于2014年3月6日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月6日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。原审被告人贺某某，男，1973年9月10日出生于湖南省宁乡县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪、故意伤害罪于2014年3月1日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月6日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。原审被告人彭某某，女，1979年9月2日出生于湖南省龙山县，汉族，小学文化，农民，因涉嫌犯抢劫罪于2014年3月1日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月6日由湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。原审被告人刘某某，男，1968年11月18日出生于湖南省宁乡县，汉族，小学文化，农民，因涉嫌犯盗窃罪于2014年3月28日被湘乡市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年5月6日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。原审被告人潘某某，女，1984年5月22日出生于湖南省龙山县，汉族，文盲。因涉嫌犯盗窃罪于2014年4月3日被湘乡市公安局刑事拘留，同年5月8日被湘乡市公安局依法逮捕，同年10月2日被湘乡市人民法院决定取保候审。湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人贺某某、刘某某、潘某某、伍某、彭某某犯盗窃罪，原审被告人王某、彭某某犯抢劫罪，原审被告人贺某某、王某犯故意伤害罪一案，于二○一四年九月十五日作出（2014）湘法刑初字第207号刑事判决。宣判后，原审被告人伍某不服，提出上诉。本院于二○一四年十月二十二日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、盗窃的事实2014年1—2月期间，被告人贺某某盗窃2次，总计盗窃人民币3400元；被告人伍某盗窃2次，总计盗窃人民币41000元；被告人潘某某盗窃1次，总计盗窃人民币2700元；被告人刘某某盗窃一次，盗窃人民币23000元。二、抢劫的事实2014年1月6日9时许，被告人彭某某在湘乡市东风路以做按摩为由，将被害人陈某某骗至湘乡市马家坪的出租屋内，被告人王某以陈某某与彭某某发生了不正当关系为由，采用卡脖子、推扯等方式威胁陈某某交钱“了难”，陈某某被迫将一枚22.71克的黄金戒指（价值6540.48元）交给王某。事后，被告人王某分给被告人彭某某现金2000元。经湘乡市价格认证中心鉴定，该被盗金戒指每克价值为人民币288元。案发后，被告人王某退还了陈某某重21.7克的黄金手镯一个。三、故意伤害的事实2013年12月22日下午，被害人宋某某在湘乡市云门商场附近发现并揪住盗窃过其钱财的潘某某等人并准备报警时，被告人贺某某、王某将宋某某的手机摔在地上，不准其报警，同时两人在湘乡市向红路人行道上对宋某某进行拳打脚踢，并用水泥砖将宋某某砸伤。经湘潭龙城司法鉴定所鉴定，宋某某所受损伤属轻伤。案发后，被告人王某的家属赔偿了被害人宋某某经济损失1万元，取得了宋某某的谅解。另查明，案发后，被告人贺某某的家属赔偿了被害人宋某某经济损失13000元，被告人刘某某的家属退还了被害人陈B某23000元，均取得了被害人的谅解。证明上述事实的证据有检验鉴定意见、证人证言、辩认笔录、各被告人的供述等。原审判决认为：被告人潘某某、贺某某、刘某某、伍某以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人王某、彭某某以暴力、威胁手段劫取他人财物，其行为构成抢劫罪。被告人王某、贺某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人贺某某、王某、刘某某起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人潘某某、伍某、彭某某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人贺某某、王某在判决宣告之前犯数罪，应数罪并罚。被告人王某、潘某某、贺某某、刘某某、伍某如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。被告人王某、贺某某、刘某某赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一、二款、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条、第一百五十七条的规定，遂判决：被告人王某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；合并决定执行有期徒刑四年，并处罚金一万元。被告人贺某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；合并决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金六千元。被告人伍某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。被告人彭某某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。被告人潘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。责令被告人贺某某、潘某某退赔被害人刘A某2700元，被告人贺某某退赔邹某某700元，被告人伍某退赔喻某某1000元，退赔叶某某40000元。宣判后，原审被告人伍某不服，上诉提出：其分赃少，主动坦白，系从犯，量刑过重，请求判处拘役或六个月有期徒刑。经审理查明：一、盗窃的事实（一）原审被告人潘某某与贺某某商议盗窃后，2014年1月6日9时许，潘某某在湘乡市汽车站附近以做按摩为由，将被害人刘A某带至湘乡市东风菜市场后陈A某的出租屋内，原审被告人贺某某乘机进入该出租屋盗走刘A某现金2700元。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人刘A某的陈述，证实他于2014年1月6日9时在湘乡市东风菜场后的出租屋内被盗现金6750元的事实和经过；2.辨认人刘A某的辨认笔录，证实潘某某系为他做按摩的人；3.现场指认照片，证实案发时的基本情况。4.户籍证明资料，证实潘某某、贺某某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；5.原审被告人潘某某、贺某某的供述，与上述事实及证据相一致。（二）2014年1月10日15时许，原审被告人刘某某伙同周某（在逃）在湘乡市望春门办事处云门商城附近将被害人陈B某带至湘乡市望春门办事处马家坪北海澡堂处一出租屋内，周某以为陈B某做按摩为由，要陈B某将外衣和随身携带的包放在桌上，刘某某趁机进入该出租屋内盗窃陈B某包内现金23000元。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人陈B某的陈述，证实他于2014年1月10日15时许在湘乡市望春门办事处马家坪北海澡堂处一出租屋内被盗现金29800元的事实和经过；2.现场指认照片，证实案发时的基本情况。3.户籍证明资料，证实刘某某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；4.原审被告人刘某某的供述，证实他于2014年1月10日15时许在湘乡市望春门办事处马家坪北海澡堂处一出租屋内盗走一名男子包内的现金23000元的事实和经过。（三）2014年2月22日14时许，上诉人伍某在湘乡市云门商场附近以做按摩为由，将被害人喻某某带至云门商场一租住屋内，其同伙罗某（在逃）乘机进入该出租屋内盗走喻某某现金1000元。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人喻某某的陈述，证实他于2014年2月22日14时在湘乡市云门商场附近一出租屋内被盗现金1000元的事实；2.辨认笔录，证实喻某某辨认出伍某是带其做按摩的人。3.现场指认照片、现场方位图，证实案发时的基本情况。4.户籍证明资料，证实伍某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；5.上诉人伍某的供述，与上述事实及证据相一致。（四）2014年2月26日14时许，上诉人伍某在湘乡市云门商场附近人行街道上以做按摩为由，将被害人叶某某骗至湘乡市北正街81号2楼一租住房内，其同伙罗某（在逃）乘机进入该出租屋内盗走叶某某现金4万元。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人叶某某的陈述，证实他于2014年2月26日14时许在湘乡市北正街2楼一租住房内被盗现金93500元的事实和经过；2.辨认笔录，证实叶某某辨认出伍某是带其做按摩的人。3.现场勘验笔录及照片，证实案发时的基本情况。4.上诉人伍某的供述，与上述事实及证据相一致。（五）2014年2月27日15时许，原审被告人彭某某在湘乡市火车站附近以做按摩为由，将被害人邹某某带至湘乡市望春门办事处东风路64号附2号的租住房内，原审被告人贺某某趁机进入该出租屋内盗窃邹某某现金700元。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人邹某某的陈述，证实他于2014年2月27日15时许在湘乡市望春门办事处东风路64号附2号的租住房内被盗现金700元的事实和经过；2.辨认笔录，证实邹某某辨认出彭某某是带其做按摩的人。3.户籍证明资料，证实贺某某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；4.原审被告人贺某某的供述，与上述事实及证据相一致。综上，原审被告人贺某某盗窃2次，总计盗窃人民币3400元；上诉人伍某盗窃2次，总计盗窃人民币41000元；原审被告人潘某某盗窃1次，总计盗窃人民币2700元；原审被告人刘某某盗窃一次，盗窃人民币23000元。抢劫的事实2014年1月6日9时许，原审被告人彭某某在湘乡市东风路以做按摩为由，将被害人陈某某骗至湘乡市望春门办事处马家坪登赢楼三楼的出租屋内，原审被告人王某以陈某某与彭某某发生了不正当关系为由，采用卡脖子、推扯等方式威胁陈某某交钱“了难”，彭某某劝王某不要打人，王某将其推出房门，陈某某被迫将一枚22.71克的黄金戒指（价值6540.48元）交给王某。事后，王某分给彭某某现金2000元。经湘乡市价格认证中心鉴定，该被盗金戒指每克价值为人民币288元。案发后，原审被告人王某退还了陈某某重21.7克的黄金手镯一个。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人陈某某的陈述，证实他于2014年1月6日9时许在湘乡市望春门办事处马家坪登赢楼三楼的出租屋内被一名男子抢劫一枚黄金戒指的事实和经过；2.辨认笔录，证实陈某某辨认出彭某某是带其做按摩的人；3.现场勘验笔录及照片，证实案发时的基本情况；4.户籍证明资料，证实王某、彭某某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；5.收条，证实王某退还陈某某重21.7克的黄金手镯一个；6.原审被告人王某、彭某某的供述，与上述事实及证据相一致。三、故意伤害的事实2013年12月22日下午，被害人宋某某在湘乡市望春门办事处云门商场附近发现并揪住盗窃过其钱财的潘某某等人并准备报警时，原审被告人贺某某、王某将宋某某的手机摔在地上，不准其报警，同时两人在湘乡市向红路新湘龙茶酒楼前人行道上对宋某某进行拳打脚踢，并用水泥砖将宋某某砸伤。经湘潭龙城司法鉴定所鉴定，宋某某所受损伤属轻伤。案发后，原审被告人王某的家属赔偿了被害人宋某某经济损失1万元，取得了宋某某的谅解。以上事实，有下列经原审庭审质证并经本院查证属实的证据予以证明：1.被害人宋某某的陈述，证实他于2013年12月22日在湘乡市望春门办事处云门商场附近被二名男子殴打致伤的事实和经过；2.辨认笔录，证实宋某某、刘某某辨认出王某、贺某某是殴打宋某某的人；3.现场勘验笔录及照片，证实案发时的基本情况；4.户籍证明资料，证实王某、贺某某在实施被指控的犯罪时已经达到完全刑事责任年龄；5.证人潘某某、刘某某的证言，证实王某、贺某某殴打宋某某的事实；6.原审被告人王某、贺某某的供述，与上述事实及证据相一致。案发后，原审被告人贺某某的家属赔偿了被害人宋某某经济损失13000元，原审被告人刘某某的家属退还了被害人陈B某23000元，均取得了被害人的谅解，有调解协议、收条、缴款书等证实。另查明，在本院审理期间，上诉人伍某主动退赔盗窃所得赃款21000元，有收款收据等证实。本院认为：上诉人（原审被告人）伍某，原审被告人潘某某、贺某某、刘某某以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。原审被告人王某、彭某某以暴力、威胁手段劫取他人财物，其行为构成抢劫罪。原审被告人王某、贺某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人伍某，原审被告人贺某某、王某、刘某某、潘某某在各自所参与的犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；原审被告人彭某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人贺某某、王某在判决宣告之前犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人伍某，原审被告人王某、潘某某、贺某某、刘某某如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。原审被告人王某、贺某某、刘某某赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解，可酌情从轻处罚。上诉人伍某上诉称系从犯，主动坦白，分赃少，量刑过重，请求判处拘役或六个月有期徒刑。经查，原审判决是在法定刑幅度内量刑，并就从犯情节和坦白情节依法从轻处罚，也没有证据证明上诉人分赃比同案犯少。在共同犯罪中，上诉人伍某在其所参与的犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚，原审法院认定上诉人伍某、原审被告人潘某某在共同犯罪中起次要作用，为从犯，并予以从轻处罚，本院予以纠正。根据上诉不加刑的原则，本院不就主犯情节从重处罚，因此，对该上诉请求本院不予采纳。在本案审理期间，上诉人伍某主动退赔盗窃所得赃款21000元，依法可以酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一、二款、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条、第一百五十七条的规定，判决如下：一、维持湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法刑初字第207号刑事判决中对上诉人伍某的定罪部分，对原审被告人王某、贺某某、彭某某、刘某某、潘某某的定罪量刑及责令原审被告人贺某某、潘某某，上诉人伍某的退赔部分。二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法刑初字第207号刑事判决中对上诉人伍某的量刑部分。三、上诉人伍某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年3月14日起至2015年5月13日止；罚金已缴纳。）本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  唐铁湘审 判 员  徐 辉代理审判员  石时进二〇一四年十二月十日代理书记员  赵 望附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。