天津市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）和民二初字第0627号
原告段惠军。
委托代理人白凤明（原告同事）。
被告天津安保护卫押运服务有限公司，住所地天津市和平区河北路219号宏达大厦1309室。
法定代表人田伟，该公司总经理。
委托代理人刘辉，该公司经理。
原告段惠军与被告天津安保护卫押运服务有限公司劳动争议一案，本院于2015年7月14日立案受理后，依法由代理审判员卞志杰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告段惠军及其委托代理人白凤明，被告天津安保护卫押运服务有限公司的委托代理人刘辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告段惠军诉称，原告于2008年8月经被告招聘入职，一直工作在本市南开大学二道门岗，负责进出车辆停车费收取工作。工作为“隔日勤”即上一天休一天，时间为早7点至晚7点计12小时，自入职至今周而复始一直这样上班。仲裁认定岗点两人职守轮流值岗，值一小时休一小时，每天实际工作7小时，每周工作时间为105小时不正确。实际上两人轮流值岗并没有休息时间，其工作内容就是一人在岗亭外向进入的无证车辆收取停车费，另一人在岗亭内按杆放行车辆，轮换工作没有休息。
原告在被告处工作期间，国家规定的法定节假日共计11天总是能够在岗工作，这是众所周知的事实无需提供证据。被告提供的工资表显示原告收入为每月1950元是事实，但被告表示在给原告的工资收入中已给付加班费却是狡辩。
原告提供的证据显示2015年1月有元旦假期一天，2月19日、20日、21日春节假期三天，被告给原告这两个月的工资同为1950元，原告在法定节假日均在岗工作，但工资中没有体现加班工资。
被告提供的考勤、工资表并非原件，其复印件有明显的篡改痕迹。
原告自入职以来，被告每年就以《劳务协议》忽悠、欺诈原告，被告称给原告上社会保险却不见动静。仲裁认为双方签订的《劳务协议》具备劳动合同的相关条款，认为有劳动合同的存在不支持原告的诉请不正确。劳动合同法明文规定劳动合同应具备的条款，如果认为劳务协议具备劳动合同的内容，应在裁决中审查关于劳动合同法第十六条劳动合同生效的规定。
根据相关规定，被告应提供其掌握管理的证据，以证明被告已将签订的劳务协议或者劳动合同的文本交予原告持有，否则就应承担法律规定的责任。综上，原告的诉请合理合法，请求予以公正判决。现请求判令：1、确认双方已经订立了无固定期劳动合同；2、被告支付原告自2009年8月至2015年3月21日期间法定节假日加班费工资20371.76元。未提交证据。
被告天津安保护卫押运服务有限公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求。原、被告属于劳务形式，不存在无固定期劳动合同问题。原告要求法定节假日加班费的支付问题，被告在原告加班后按照政策已支付了加班费，支付的加班费在工资表中体现。原告的诉讼请求不符合事实且缺乏法律依据。请求依法保护被告的合法权益。
被告提交的证据材料：1、员工登记表，用以证明原告入职时间在2009年8月30日；2、公司制度应知应会试卷，用以证明原告应对公司的制度知晓；3、劳务协议，用以证明双方属于劳务关系；4、企业申请特殊工时工作制受理通知书及企业申请特殊工时工作制行政许可决定书，用以证明原告的工作时间是特殊工时；5、考勤表，用以证明原告的工作时间为隔日勤，法定节假日是否上班早考勤表中体现；6、工资发放表，用以证明原告的法定节假日加班费被告已经支付，但法定节假日工资标准是不一样的；7、仲裁裁决书，证明仲裁裁决是正确的。
原告对被告证据材料的质证意见：1、没有异议；2、没有异议；3、是原告本人签字，但被告未将劳务协议交予原告本人持有；4、没有异议；5、没有异议；6、不是原告本人签字，但数额没有异议；7、有异议，不能证明原告的证明目的。
对被告提交的证据材料，经质证及本院审查：对证据材料的真实性、合法性予以确认。上述证据与本案认定的事实有直接法律关系，可作为本案证据。但证据材料3的证明目的本院不予确认。
经审理查明，原告于2009年8月30日入职被告处工作，双方签订了《劳务协议》，原告在被告处从事保安工作，工作时间实行综合计算工时工作制，为“隔日勤”即上一天休一天，上班时间为早7点至晚7点。2014年5月1日，双方又签订了《劳务协议》，约定用工期限自2014年5月1日至2015年4月30日止，工作内容：保安工作岗位，劳动报酬：被告以现金形式支付原告劳务费，根据岗位不同，报酬不同，工作待遇以双方约定的工资待遇为准，周六、日及节假日加班费均含在内，以月平均方式记入月劳务费内发放。同时，协议还对劳动纪律、被告责任、协议变更解除终止和续订、双方约定的其他事项等进行了约定。自2015年1月份开始，原告工资发放至银行卡。原告2014年工资每月实发1900元，2015年工资每月实发1950元。原告于2015年3月21日后不再到被告处工作。
原、被告发生纠纷后，原告于2015年4月22日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、签订无固定期限劳动合同；2、缴纳社会保险；3、支付法定节假日加班工资20371.76元。天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月30日以津和劳仲案字（2015）第478号仲裁裁决书裁决，驳回申请人的仲裁申诉请求。
上述事实，有原、被告当庭陈述及原告提交的证据予以佐证，经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，依照劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案自被告用工之日起与原告每年签订《劳务协议》，该劳务协议具备劳动合同性质，应认定原、被告已订立书面劳动合同，故原告以被告自用工之日起满一年不与原告订立书面劳动合同，要求确认双方已订立无固定期限劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。而被告的双方属于劳务关系的抗辩，虽双方签订的为《劳务协议》，但原、被告有隶属关系，原告接受被告的管理，遵守被告的规章制度，从事被告分配的工作，工资报酬支付方式为定期支付，且除工资报酬外，还有其他福利待遇等，应确认双方为劳动关系，被告的抗辩本院不予采信。
原告要求被告支付自入职即2009年8月至2015年3月21日期间的法定节假日加班工资，被告抗辩已向原告足额支付了法定节假日加班工资。依照相关司法解释的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。据此，被告作为用人单位应对原告两年的考勤及工资情况负有举证责任。现原告未能提供两年以前即自2009年8月30日至2013年5月22日工作期间存在法定节假日加班的事实及被告未支付该期间法定节假日加班费的相关证据，应承担举证不利的后果。原告要求被告支付上述期间的法定节假日加班费的请求，本院不予支持。而被告应对原告两年即自2013年5月23日至2015年4月22日工作期间法定节假日未加班的事实及已足额支付法定节假日加班费的事实承担举证责任。现被告未能提供原告自2013年5月23日至12月31日的考勤记录及工资表，应承担不利后果，该期间有6月12日端午节、9月19日中秋节、10月1、2、3日国庆节共5天法定节假日，因原告工作时间为“隔日勤”，本院计算2.5天。被告提供原告自2014年1月至2015年2月工作期间有法定节假日的“考勤表”，原告予以认可，该考勤表记载原告在上述期间有2014年1月1日元旦、1月31日、2月2日春节、4月5日清明节、6月2日端午节、10月2日国庆节、2015年2月19日春节共7天法定节假日在岗工作，而被告提供的上述期间“工资表”不能证实已经支付了原告上述7天法定节假日加班费，亦应承担举证不利后果，被告应支付原告上述期间7天的法定节假日加班费，以上共计被告应支付原告9.5天法定节假日工资。依照劳动法的规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。据此，原告9.5天法定节假日工资应为：1500÷21.75×3×5.5=1137.93元和1680÷21.75×3×4=926.9，合计2064.83元。综上，原告要求被告支付法定节假日工资20371.76的诉讼请求，本院予以支持2064.83元。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：
一、本判决生效后十五日内，被告支付原告法定节假日工资2064.83元；
二、原告的其他诉讼请求均予以驳回。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费5元，由被告负担。（于本判决生效后十日内直接给付原告）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 卞志杰
二〇一五年十月十日
书 记 员 刘 义
附：本裁判文书所依据的具体法律条文规定
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条第二款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。