广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）河中法民二终字第113号
上诉人（原审被告、反诉原告）：广州金霸建材有限公司东源分公司。住所地：广东省东源县仙塘镇蝴蝶岭工业区。
负责人：戚建权，该分公司董事长。
委托代理人：张赣，该公司员工。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：唐任兵，男，汉族。
委托代理人：张珂、黄志强，均系广东兴源律师事务所律师。
上诉人广州金霸建材有限公司东源分公司（下称金霸公司）因与被上诉人唐任兵买卖合同纠纷一案，不服广东省东源县人民法院（2015）河东法民二初字第136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：唐任兵是东源县仙塘镇中东江粮油副食批发行（下称粮油批发行）经营者。2014年1月1日，唐任兵与金霸公司签订《食堂物料采购供应协议书》，约定：1、唐任兵（乙方）负责提供金霸公司（甲方）食堂每日所需之粮油、蔬菜等物料，供货时间自2014年1月1日至2014年12月31日；2、唐任兵送来的食物，粮油副食须由正规厂家提供，符合国家食品卫生标准，不得供应过期，变质、假冒的产品，如发现以上情况，金霸公司有权根据实际情况进行货款的10倍罚款，如发现假冒伪劣产品，金霸公司有权拒付所有未结算货款；3、合同期内，月结45天，甲方须在每45天内支付乙方前30天的货款。甲方逾期未支付货款的，必须按照每日千分之五的滞纳金（即违约金）赔偿给乙方。2014年11月14日，金霸公司向东源县工商行政管理局投诉唐任兵提供的“金龙鱼”食用油存在质量问题，东源县工商行政管理局对投诉予以答复，认定9瓶库存标有“金龙鱼”商标的食用油及178瓶仓库堆放的“金龙鱼”空瓶，总计187瓶是假冒“金龙鱼”注册商标的物品，对唐任兵经营的粮油批发行作出罚款17000元的行政处罚。每四瓶为一件，每件236元，187瓶假冒“金龙鱼”总货值11033元。金霸公司拒付2014年10月的货款48922.78元、2014年11月的货款40333.7元，总计89256.38元。唐任兵诉至原审法院，期间，金霸公司提起反诉，要求以合同期间的食用油总货值105243元的三倍315729元赔偿其损失。
原审法院认为，案件的争议焦点主要是：金霸公司是否要支付货款；本案是否适用消费者权益保护法；唐任兵向金霸公司提供假冒“金龙鱼”食用油的数额认定问题。1、关于支付货款问题。唐任兵与金霸公司签订的《食堂物料采购供应协议书》，合同意思表示真实，不违反法律规定，双方买卖合同关系成立，合同双方均应按照约定履行各自的义务，在履约过程中出现违约行为，亦应按合同约定承担相应违约责任。唐任兵按合同约定提供食堂物料，金霸公司应支付相应的对价。金霸公司提出按合同约定，如发现假冒伪劣产品，其有权拒付所有未结货款，而本案中金霸公司提供的部分“金龙鱼”食用油有产品质量问题，金霸公司提供的其它产品并没有证据证明有产品质量问题，故金霸公司主张拒付所有货款没有法律依据，也不符合民事公平、等价有偿原则，不予支持。因此，金霸公司应支付没有质量问题的其他货款。2、关于反诉中法律适用问题。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条规定：“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护。”金霸公司购买食用油用于职工饭堂属于生活消费，适用消费者权益保护法。3、关于假冒“金龙鱼”食用油的数额认定问题。当事人对自己的主张应提供证据加以证明，本案不属于法律上举证倒置的情形，金霸公司没有证据证明合同期间所有的食用油是假冒金龙鱼注册商标产品，双方合同也没有约定食用油的品牌亦没有提供证据证明其受到货款之外其他的损失。金霸公司2014年金龙鱼库存298个油瓶中只有178个及9瓶标有金龙鱼商标的食用油被工商行政部门认定为假冒“金龙鱼”注册商标产品。金霸公司认为合同期间总值105243元的食用油均是假冒“金龙鱼”商标，证据不足，不予认定。原审法院采信工商行政部门认定的假冒食用油数量187瓶，价值11033元，即金霸公司可认定的货款损失为11033元。在反诉中，因双方合同在权利及责任中约定：如乙方供应假冒产品，甲方金霸公司有权根据货款的10倍予以罚款。现金霸公司要求根据消费者权益保护法给予货款的三倍赔偿，符合法律规定，依法予以支持。唐任兵应以假冒产品的货款11033元的三倍总计33099元赔偿给金霸公司。本诉与反诉合并审理，金霸公司应支付货款89256.38元，减去假冒“金龙鱼”食用油货款11033元，减去赔偿款33099元，金霸公司最终应向唐任兵支付45124.38元。对于唐任兵要求支付货款逾期违约金的请求，合同中约定金霸公司必须按照货款每日千分之五的支付滞纳金，该约定明显超过中国人民银行同期同类贷款利率，故逾期付款违约金应参照中国人民银行同期同类逾期贷款利率计算为宜。因唐任兵在履行合同过程向金霸公司提供了不符合要求的产品，唐任兵存在过错，逾期付款违约金应从金霸公司起诉之日起计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十条、第一百一十四条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院于2015年7月29日作出如下判决：一、金霸公司应在判决生效后十日内支付唐任兵货款45124.38元及逾期违约金（从2015年6月2日起按中国人民银行规定的同期同类逾期贷款利率计至付清款日止）；二、驳回唐任兵的其他诉讼请求；三、驳回金霸公司其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2031元，减半收取1015.5元，由唐任兵负担502.5元，金霸公司负担513元。反诉受理费3018元，由金霸公司负担2702元，唐任兵负担316元。
上诉人金霸公司不服原审判决，上诉称：双方签订的协议意思表示真实，不违反法律规定，双方应按约定履行各自的义务。但一审判决将合同中关于“提供食品中发现假冒伪劣产品，上诉人有权拒付所有未结货款”的约定认定为不符合民事公平、等价有偿原则，严重损害了上诉人合法权益。该条款经双方协商一致，是有效条款。另外，一审判决认定假冒产品不是质量问题，不属违约，明显不当。根据“产品出现质量问题，举证责任应在经营者或生产商”的法律规定，一审关于上诉人无证据证明所有食用油均系假冒产品的认定显属不当。综上，上诉人请求二审法院判决：1、撤销原审判决；2、驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人唐任兵答辩称：涉案的食用油的产品质量问题，应根据谁主张谁举证的原则，由上诉人提供证据证明食用油存在质量问题。金霸公司没有证据证明被上诉人所提供的所有食用油均是假冒商标产品，应承担举证不能的责任。上诉人主张拒付所有的货款没有依据，也不符合民事公平、等价有偿的原则。被上诉人请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：经营者提供商品有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款的三倍。被上诉人向上诉人供应了假冒“金龙鱼”商标的食用油，被上诉人有欺诈行为，应当根据上诉人的请求承担相应的赔偿责任。原审判决被上诉人应向上诉人支付假冒产品货款三倍的赔偿款并无不当。上诉人未举证证实被上诉人供应的其他产品存在质量问题，上诉人主张拒付所有货款缺乏事实依据。扣除假冒产品的货款及被上诉人应付的赔偿款，上诉人应向被上诉人支付货款45124.38元。综上，金霸公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，处理结果恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2031元，由上诉人广州金霸建材有限公司东源分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹建忠
审 判 员 张振华
代理审判员 李 翀
二〇一五年十二月四日
法官 助理 卢子铭
书 记 员 黄纯花