广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终1520号
上诉人（原审被告）：广州中唯企业管理咨询服务有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：黄雄伟，该公司总经理。
委托代理人：梁晓冬，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）：云朵网络有限公司，住所地福建省厦门市湖里区。
法定代表人：孔德菁，该公司董事长。
委托代理人：程俊鸽，北京市中伦（广州）律师事务所律师。
委托代理人：谢芹，北京市中伦（广州）律师事务所律师。
上诉人广州中唯企业管理咨询服务有限公司（以下简称中唯服务公司）因与被上诉人云朵网络有限公司（以下简称云朵网络公司）委托合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院(2015)穗天法民二初字第1625号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：云朵网络公司原名称厦门云朵网络科技有限公司，2015年2月15日变更为现名称。
2014年1月14日，云朵网络公司（甲方）与中唯服务公司（乙方）签订《商标代理合同》，约定乙方接受甲方的委托，为甲方办理申请商标事务，向国家工商行政管理总局商标局申请注册“云朵”商标，收取商标注册费53000元；合同就乙方具体代理内容、双方的权利义务等作出约定，并特别提示“甲乙双方经过协议，甲方委托乙方申请商标，并且协议保证甲方该商标通过商标局的初审公告，甲方支付乙方5.3万元包初审公告，如若乙方无法让该商标在一年后通过初审公告，乙方将所收的5.3万元（注：商标局收取正常官方费用800元及3000元代开发票不退之外）其余49200商标局的走关系费用及我方收取的代理费将全部退还”。2014年1月16日，云朵网络公司支付合同款53000元，中唯服务公司开具相应金额的商标申请费发票。
2014年1月27日，云朵网络公司向国家工商行政管理总局商标局申请注册“云朵”商标，2014年2月10日该申请被受理。2015年1月8日，国家工商行政管理总局商标局作出《商标驳回通知书》，称云朵网络公司申请注册的“云朵”商标与郑州炜一软件开发有限公司在类似商品上已注册的“云朵工厂”商标近似，与徐州德兰创意文化传播有限公司在类似商品上已注册的“云朵嫁衣CLOUDSWEDDINGDRESS”商标近似，根据《商标法》第三十四条的规定，驳回云朵网络公司的商标注册申请，如云朵网络公司对该驳回决定不服，有权自收到该通知之日起十五日内向国家工商行政管理总局商标评审委员会申请复审，并附有引证商标文件。
云朵网络公司提交了其工作人员与中唯服务公司工作人员林某的聊天记录，显示双方经协商，云朵网络公司决定不申请商标复审，要求中唯服务公司退款。后云朵网络公司向中唯服务公司发函催款未果，遂成讼。
云朵网络公司于2015年7月13日向原审法院提起本案诉讼，请求判令：中唯服务公司退还云朵网络公司费用49200元，并支付逾期付款利息（起诉之日起算至判决确定的还款日）；中唯服务公司承担本案全部诉讼费用。本案原审开庭审理过程中，云朵网络公司撤回对于逾期付款利息的诉讼请求。
原审法院认为：云朵网络公司与中唯服务公司订立《商标代理合同》，委托中唯服务公司办理申请注册商标事宜，双方委托合同关系成立、有效。《商标代理合同》约定“甲（云朵网络公司）乙（中唯服务公司）双方经过协议，甲方委托乙方申请商标，并且协议保证甲方该商标通过商标局的初审公告，甲方支付乙方5.3万元包初审公告，如若乙方无法让该商标在一年后通过初审公告，乙方将所收的5.3万元（注：商标局收取正常官方费用800元及3000元代开发票不退之外）其余49200商标局的走关系费用及我方收取的代理费将全部退还”。现云朵网络公司的商标申请已被驳回，云朵网络公司决定不申请复议，主张中唯服务公司退还已支付合同款53000元中的49200元部分，合理有据，原审法院予以支持。本案原审开庭审理过程中，云朵网络公司申请撤回对于逾期付款利息部分的诉讼请求，是其对自身诉讼权利的处分，符合法律规定，原审法院予以准许，不再另行制作裁判文书。
中唯服务公司经原审法院传票传唤逾期未到庭应诉，依法可作缺席判决。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，于2015年11月18日作出如下判决：中唯服务公司于判决发生法律效力之日起十日内向云朵网络公司返还合同款49200元。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费1030元，由中唯服务公司负担。
上诉人中唯服务公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审法院认定事实不清，适用法律不当。
（一）中唯服务公司已按照与云朵网络公司签订的《商标代理合同》履行了自己的约定义务。2014年1月14日，中唯服务公司与云朵网络公司签订了《商标代理合同》，其中约定由中唯服务公司代云朵网络公司进行商标注册，并保证其通过初审公告。合同签订后，中唯服务公司即于2014年1月27日代云朵网络公司申请了商标注册，期间中唯服务公司一直在跟进此商标的注册，也一直在为此商标能够注册成功而赋以努力。2015年1月8日，虽然国家工商行政管理总局商标局将此商标驳回，但我们仍可申请商标复审，来将此商标的注册进行下去，若复审成功，其商标仍可进入商标公告，但云朵网络公司自己放弃了复审的权利，故此商标未进入公告与中唯服务公司无关，中唯服务公司已履行了自己在合同中所约定的义务。
（二）商标申请是公平公正的，并不存在“走关系”这一说法，此举违反《中华人民共和国商标法》的相关规定。其中所谓“走关系”是指我们在对商标注册成功的概率评估及商标近似查询上可以得到更为便捷的条件，所以在中唯服务公司本行业内也不存在商标注册包公告这种现象，故此《商标代理合同》中第七条第一款应为无效条款。
（三）初审公告的另外一种主要方式是经过驳回复审(请见商评委驳回复审决定书)，而在原审判决中第三页“云朵网络公司……云朵网络公司决定不申请商标复审”，可见，是由于云朵网络公司不继续履行合同所导致的未能初审公告，责任在于云朵网络公司，中唯服务公司已尽到履行的义务，并没有违反《合同法》，即没有出现符合中唯服务公司需退还49200元的合同生效条件。
综上，中唯服务公司上诉请求：1.依法判决中唯服务公司不应返还云朵网络公司合同款49200元；2.原审、二审案件诉讼费用由云朵网络公司承担。
被上诉人云朵网络公司答辩称：1.因商标未能通过初审公告，早已超过约定的一年期限，因此根据合同第7条约定，云朵网络公司有权要求中唯服务公司退款。2.商标代理合同是双方真实意思表示，具有约束力，不存在合同无效的情形，双方应恪守履行。
经审理，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
在二审审理期间，中唯服务公司向本院提交国家工商行政管理总局商标评审委员会出具的《关于第14224942号“零食控”商标驳回复审决定书》复印件，拟证明云朵网络公司没有提起复审申请，也没有配合中唯服务公司履行合同，已构成违约，无权主张退款。云朵网络公司认为该驳回复审决定书与本案无关。
本院认为：本案是委托合同纠纷。二审双方当事人争议的焦点为：1.云朵网络公司与中唯服务公司双方签订的《商标代理合同》是否存在无效条款？2.云朵网络公司要求中唯服务公司退款的条件是否成就？
关于涉案合同效力的问题。中唯服务公司主张其与云朵网络公司签订的《商标代理合同》第七条第一款“甲乙双方经过协议，甲方委托乙方申请商标，并且协议保证甲方该商标通过商标局的初审公告，甲方支付乙方5.3万元包初审公告，如若乙方无法让该商标在一年后通过初审公告，乙方将所收的5.3万元（注：商标局收取正常官方费用800元及3000元代开发票不退之外）其余49200商标局的走关系费用及我方收取的代理费将全部退还”违反了《中华人民共和国商标法》的相关规定，应属无效条款。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”中唯服务公司与云朵网络公司签订的《商标代理合同》并不存在法律规定的无效情形，因此，中唯服务公司主张涉案合同第七条第一款应为无效条款，于法无据，本院不予支持。原审法院认定涉案合同有效，本院予以确认。
关于退款条件是否成就的问题。云朵网络公司委托中唯服务公司申请商标，双方于2014年1月14日签订《商标代理合同》，约定若中唯服务公司无法让该商标在一年后通过初审公告，中唯服务公司将所收的49200元退还，中唯服务公司向商标局申请的“云朵”商标已被国家工商行政管理总局商标局于2015年1月8日作出《商标驳回通知书》。中唯服务公司二审提交的国家工商行政管理总局商标评审委员会出具的《关于第14224942号“零食控”商标驳回复审决定书》与本案无关，本院不予采信。现中唯服务公司未能提供证据证明云朵网络公司委托其申请的商标可通过初审公告，由于中唯服务公司未能依约完成云朵网络公司委托的事务，根据双方签订的《商标代理合同》约定，云朵网络公司要求中唯服务公司退款的条件已成就，中唯服务公司应将49200元退还给云朵网络公司。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，本院予以维持。中唯服务公司上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1030元，由上诉人广州中唯企业管理咨询服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘革花
审 判 员 张朝晖
代理审判员 汤 瑞
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 蔡静雯
尤志华