贵州省安顺市西秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0402民初2965号
原告：贵州永润煤业有限公司。
法定代表人：宋青山。
住所地：安顺市西秀区（安顺煤矿内）。
委托诉讼代理人：杨宇，贵州永润煤业有限公司人力资源部副部长。
代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：王伟，贵州永润煤业有限公司人力资源部副部长。
代理权限：一般诉讼代理。
被告：余某某。
委托诉讼代理人：王荣祥，安顺市西秀区法律援助中心法律工作者。
代理权限：一般诉讼代理。
原告贵州永润煤业有限公司诉被告余某某劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵州永润煤业有限公司的委托代理人杨宇、王伟，被告余某某及其委托代理人王荣祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贵州永润煤业有限公司向本院提出诉讼请求:1、被告主张的住院补助费、医疗费、劳动能力鉴定费不属于劳动争议的受理范围应该由工伤保险经办机构支付，请求判决不予支付；2、被告主张的停工留薪工资我单位已支付，请求判决不予支付；3、被告主张的病假工资没有事实和法律依据，请求判决不予支付；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告在我公司工作期间发生工伤，我公司为其参加了工伤保险，并按约定支付了护理费2000元，按照安顺市人民政府关于印发《关于调整矿山等商业风险企业工伤保险实施管理办法的意见》的通知，按照上年度平均工资支付停工留薪期工资25432元，解除劳动合同就业补助金35599.50元。其他待遇均由工伤保险基金支付。被告以我公司需要支付其住院伙食补助费、医疗费、劳动动能力鉴定费、补发停工留薪工资、病假工资等事由申请仲裁，我公司不服该仲裁，诉至法院。
被告余某某辩称，原告在诉状中诉称的已支付给我的3226元停工留薪工资中有2000元是支付给我妻子照顾我的护理费，其余的1226元才是贵州永润煤业有限公司支付给我的停工薪工资。
双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于原告提交的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、安顺市西秀区劳动人事争议仲裁委员会西劳人仲【2016】21号裁决书及送达证明、2014年12月至2015年7月工资发放明细表、《护理协议》、安顺市劳动能力鉴定委员会安市劳鉴工字【2015】399及534号《关于余某某工残等级鉴定的通知》、安顺市人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》、贵航三O二医院住院病历及入院记录、《解除劳动关系（合同）证明书》，被告提交的身份证、安顺市西秀区劳动人事争议仲裁委员会西劳人仲【2016】21号裁决书、安顺市劳动能力鉴定委员会安市劳鉴工字【2015】399号《关于余某某工残等级鉴定的通知》、《解除劳动关系（合同）证明书》、《护理协议》、余某某2014年11月至2015年7月工资明细表、胡正华骨伤专科医院病历及疾病证明书、鉴定费发票、中国银行股份有限公司安顺市塔山支行原告向被告发放的2014年1月至12月工资发放转入金额明细等证据，双方当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证；
对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的安顺市人民政府关于印发《关于调整矿山等商业风险企业工伤保险实施管理办法的意见》的通知，用以证明原告工伤待遇按本市上一年度职工平均工资计算，《根据工伤保险条例》规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故被告的停工留薪期工资应按照其在职期间的工资、奖金计算，而不应按照本市上一年度职工平均工资计算，故该份证据的证明目的，本院不予采纳；被告申请出庭作证的证人王现立证言，证实原、被告之间签订有《护理协议》的事实，其证实的原告每月支付2000元护理费的事实亦与上述《护理协议》中约定的“护理费按照2000元/月划入乙方工交工资卡内”的内容相符，本院予以确认；被告提交的中国银行存款历史明细汇款单不能体现系原告转入被告工资情况，本院不予确认；
本院经审理认定如下事实：被告余某某于2009年3月到原告贵州永润煤业有限公司的下属的贵州永润煤业有限公司轿子山煤矿处工作，岗位为皮带司机兼副班长，与原告形成劳动关系。2014年11月30日，被告在工作时受伤，其受伤当日即被送往贵航三O二医院住院治疗200天至2015年6月18日出院，经该院诊断为：肋骨骨折、胸骨骨折、肱骨骨折、挠神经损伤、肺挫伤、腹腔积血、脑震荡、锁骨骨折、血气胸、劲椎骨折等；2014年12月20日，原告委托其内设构机运二队、被告委托其妻吴以芬，双方签订了《护理协议》，约定：“甲方机运二队，乙方余某某，协议内容：1、甲方不为乙方提供护理人员，乙方在住院期间的所有护理问题与甲方无关，甲方仅为乙方提供护理费。2、护理费按照2000元/月划入乙方工资卡内。3、甲方为乙方提供护理费在2014年12月1日起，直至乙方出院结束。”2014年12月24日，安顺市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定余某某受到的事故伤害为工伤；2015年9月16日，安顺市劳动能力鉴定委员会作出安市劳鉴工字【2015】399号《关于余某某工残等级鉴定的通知》，评定：余某某伤残为八级、停工留薪期为210天，其中创伤治疗期30天、康复治疗期180天；同年10月13日至11月21日，被告到安顺胡正华骨伤专科医院住院进行手术治疗19天，手术名称：1、左侧锁骨中段骨折内固定物取出术；2、左侧肱骨中段骨折内固定物取出术，并经该院诊断为：左侧销骨中段骨折内固定术后；3、左侧肱骨中段骨折内固定术后；4、右侧胸部多发肋骨骨同固定术后。出院劝告及《疾病证明书》的处理意见和建议为：1、继续休息，禁止患肢3个月内负重活动；2、不适随诊；同年12月4日，安顺市劳动能力鉴定委员会作出安市鉴工字【2015】534号《关于余某某工残等级鉴定的通知》评定：余某某停工留薪期不需延长；被告自行支付劳动能力鉴定520元；原告已实际支付给原告一次性伤残就补助金35599.50元；2015年12月21日，原告向被告送达《解除劳动关系（合同）证明书》，载明：“余某某同志……你与本单位签订的9年期限（自2009年3月1日至2018年2月28日）的劳动合同，因你单方面提出解除劳动关系（合同），根据《劳动合同法》第四章第三十七规定，从2015年12月21日起与你解除劳动合。”2016年7月26日，被告以其为申请人，以原告为被申请人向安顺市西秀区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付克扣申请人工伤停工留薪期间工资45786.50元；2、被申请人支付因工伤的医疗费和住院伙食补助费3981.27元；3、被申请人向申请人支付停工留薪期满至被申请人与申请解除劳动合关系时的病假工资18800.50元；4、被申请人向申请人支付劳动能力鉴定费520元；该仲裁委于同年9月6日作出西劳人仲裁字【2016】21号《仲裁裁决书》，裁定：一、由被申请人支付申请人此次工伤的停工留薪期工资差额部分共计人民币10705.50元；二、驳回其他仲裁请求；并分别于同月6日及7日将该《裁决书》送达予被告及原告；原告不服该裁决诉至本院，并提出如前诉请。
同时查明：被告在原告处工作期间自2014年1月至11月平均工资为5098.17元，其中包含岗位工资、年功工资、二次分配工资、井下津贴、夜班津贴、加班工资、技能津贴、班组长津贴、安全双基（安全奖）等，并包含每月扣除的养老金、医疗保险、失业保险及公积金413.60元，原告每月实发被告的平均工资为4685.11元；2014年12月，原告发放给被告的工资为1679元，扣除养老金、医疗保险、失业保险及公积金部分，实际发放的工资为1265.40元；2015年1月至7月，原告每月发放给被告3679元，其中每月以“二次分配工资”的名义发放的部分为2000元，扣除养老金、医疗保险、失业保险及公积金部分，此期间原告实际向被告发放的病伤工资共计8825.70元，以“二次分配工资”的名义发放的部分共计14000元；被告自受伤之日至2015年12月21日双方解除劳动合同时止未再到原告处工作，亦未向原告请病假或要求更换工作岗位；2016年8月起，原告未再向被告发放工资。
另查明：贵州永润煤业有限公司轿子山煤矿系原告的下属机构；被告在原告处工作期间，原告为被告办理了工伤保险；
审理中被告表示，其要求支付的医疗费系其2016年5月、6月到安顺市人民医院检查的费用共计1052元；其诉请的病假工资的期间从2015年9月16日起计算至2015年12月20日止。
本院认为：被告余某某与原告贵州永润煤业系劳动关系，其在原告处工作时受伤，并经安顺市人力资源和社会保障局认定为工伤，应当享受工伤保险待遇，原告应依法按照工伤保险待遇项目和标准支付被告相应的费用；《工伤保险条例》规定：职工因工作遭受伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故原告主张按照安顺市人民政府关于印发《关于调整矿山等商业风险企业工伤保险实施管理办法的意见》的通知，以上年度平均工资支付被告停工留薪期工资的理由不成立，本院不予采纳；被告提供的中国银行股份有限公司安顺市塔山支行原告向被告发放的2014年1月至12月工资发放转入金额明细原、被告双方均无异议，本院根据该工资明细确定被告月平均工资为5098.17元，但其每月实际发放的工资应扣除养老保险金、医疗保险、失业保险及公积金部分，故被告每月实发的平均工资为4585.11元；被告方与原告签订的《护理协议》明确约定：“1、甲方不为乙方提供护理人员，乙方在住院期间的所有护理问题与甲方无关，甲方仅为乙方提供护理费。2、护理费按照2000元/月划入乙方工资卡内。3、甲方为乙方提供护理费在2014年12月1日起，直至乙方出院结束。”该协议双方均无异议，而被告第一次住院治疗时间为2014年11月30日至2015年6月18日，从被告提交的“余某某2014年12月-2015年7月工资发放明细表”中体现的被告每月发放给原告的“二次分配工资”系从2015年1月起开始发放至2015年7月，2014年12月，没有原告支付给被告2000元护理费的记录，故本院认定该“二次分配工资”2000元应系原告按上述《护理协议》从2015年1月起发放给被告的护理费，即2015上1月发放的是2014年12月的护理费、2015年2月发放的是1月的护理费，2015年3月发放的是2月的护理费……以此类推，至2015年7月发放的是2016年6月被告出院时止的护理费，此期间的“二次分配工资”即护理费共计14000元应从原告在此期间发放给被告的总工资中扣除，即在2014年12月至2015年7月期间，原告实际发放给被告的工资为2014年12月实发工资及2015年1月至7月期间实发的病伤工资共计10092元；
综上所述，按安顺市劳动能力鉴定委员会作出安市劳鉴工字【2015】399号《关于余某某工残等级鉴定的通知》评定的：余某某伤残为八级、停工留薪期为210天的意见，被告停工留薪期的工资应以每月4585.11元计算210天为32095.77元，经计算，2014年12月至2015年7月期间的210天中原告实际发放给被告的工资为8830.50元，故原告尚应补发给被告的停工留薪期工资为23265.27元；原告请求不支付被告停工留薪期工资的诉请本院不予支持，而其应补发给被告的停工留薪期工资本院已在（2016）黔0402民初2964号案件中进行判决，在本案中不再另行判决，故对于原告该项诉请应本院依法予以驳回；
关诉原告称的被告主张的病假工资，本院认为，被告在2015年10月13日至2015年11月1日在安顺胡正华骨伤专科医院住院治疗19天，其此次治疗系因手术取出因工伤造成的骨折内固定物从而导致其在该段时间内不能工作，对此原告并无异议，故在此期间，原告仍应按被告原工资发放被告工资，另，安顺胡正华骨伤专科医院住院治疗建议被告出院后继续休息，结合被告伤情及手术情况，本院酌定被告此次休息时间为7天，即原告应再支付被告第二次住院治疗及出院后休息期间共计26天的工资3973.76元，而该项工资本院亦已在已在（2016）黔0402民初2964号案件中进行判决，在本案中亦不再另行判决；因被告停工留薪期满后未再到原告处工作，且未向原告请病假亦未要求更换工作岗位，故2015年9月16日至2015年12月20日期间中除被告第二次住院治疗的休息共计26天，原告均不应再支付被告病假工资，即原告不支付被告2015年9月16日至2015年10月12日、2015年10月31日至2015年12月20日期间的病假工资；
《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，治疗工伤的医疗费、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费等费用从工伤保险基金中支付，因原告已依法为被告办理工伤保险，该三项费用不应由原告支付，故原告请求不予支付被告住院伙食补助费、医疗费用及劳动能力鉴定费的诉本院予以支持；
关于原告主张的被告的合理治疗期限为30天，被告故意增加住院天数，其护理费应按照30天的合理治疗期为准的理由，本院认为，被告所受伤害经医院诊断为肋骨骨折、胸骨骨折、肱骨骨折、挠神经损伤、肺挫伤、腹腔积血、脑震荡、锁骨骨折、血气胸、劲椎骨折等，且经鉴定被告所受之伤为八级伤残，综合上述情况，被告住院治疗200天并无不当，且原告的上述主张并无证据证实，本院不予采纳；
依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告贵州永润煤业有限公司不支付被告余某某住院伙食补助费、医疗费用及劳动能力鉴定费；
二、原告贵州永润煤业有限公司不支付被告余某某2015年9月16日至2015年10月12日、2015年10月31日至2015年12月20日期间的病假工资；
三、驳回原告贵州永润煤业有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费人民币10元，减半收取5元，由原告贵州永润煤业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在本判决生效履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。
审判员 杨 海 玲
二〇一六年十一月二十四日
书记员 罗婷婷（代）