山东省青岛市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）鲁02民终2299号
上诉人（原审原告）赵某。
委托代理人ＸＸ，青岛市北凯通法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）蔡某。
上诉人赵某因与被上诉人蔡某健康权纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2015）北民初字第1511号驳回起诉的民事裁定书，上诉至本院。本院于2016年3月9日受理。本案受理后，由审判员毕威担任审判长，代理审判员常兵担任本案主审，与代理审判员袁金宏共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原告赵某在一审诉称：原、被告原为夫妻关系，现已离婚。2012年4月12日，原告因被告加害行为造成右手中指指端缺损。2014年1月5日青岛市市北区人民法院委托青岛万方医学司法鉴定所对原告伤残程度进行了鉴定，原告右手中指损伤评定为十级伤残。被告无视原告生命健康权利造成原告身体××，依法应承担赔偿责任。特诉至法院，请求依法判决：1、被告给付原告伤残赔偿金人民币70454元；2、案件受理费由被告承担。
被告蔡某在一审辩称：1、原告起诉应当提交相应的证据。原告的伤不是被告造成的，被告不存在加害行为，也不构成侵权行为的条件。被告关门的行为与原告手指受伤的结果不存在因果关系；被告关门的行为不具有违法性；被告主观上没有过错。虽然被告当时在场但她如何受伤被告不清楚，原告手指受伤是婚内的意外事故，不是人身侵害行为。2、原、被告离婚后，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第三十条的规定，此事发生在婚姻关系存续期间，所以不能等同于一般的侵权损害赔偿，应当在提起离婚诉讼时一并提出赔偿要求，不能在离婚后提起。原告在离婚诉讼时，曾单独起诉要求损害赔偿，又主动撤诉。作为离婚一审时的原告赵某已经失去了要求损害赔偿的权利。3、根据《民法通则》的相关规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效仅仅为一年。4、2013年9月12日，原告曾就此事单独起诉过被告，法院经过两次开庭审理，都没有认定被告有加害行为造成原告受伤的事实，原告迫不得已于2014年3月4日撤诉。5、原告与被告离婚后，原告就此事再次提起诉讼，已违反相关法律的规定，人民法院不应支持。
原告为证明其主张提交的证据及被告的质证意见：
证据一：青岛市公安局四方分局（现市北分局）平安路派出所出具的接处警记录一份。证明原告的伤情是被告造成的。
被告对该证据的真实性无异议，但认为该证据只是一个报警记录，无法证明被告有加害行为。
证据二：青岛万方医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份。证明原告的伤情构成十级伤残。
被告对该证据的真实性无异议，但认为该伤残结论与其无关。
证据三：（2013）北民初字第1946号民事判决书一份，（2014）青少民终字第123号民事判决书一份。根据一审判决第20页的内容足以证明被告已认可给原告造成了伤害，二审维持原判。
被告对该证据的真实性无异议，但认为判决书中记载的只是一个庭审中双方各自的陈述记录，并没有经过法庭的认定；原告所指出的只是截取的判决书的一部分，且该判决书中有多处笔误，对判决书中记载的内容不予认可。
对法院依法到青岛市公安局市北分局平安路派出所调取的与本案相关的询问笔录、法医鉴定报告、接处警登记表等，原告称，该笔录仅能说明原告不要求公安处理此事，并不代表原告放弃主张，当中关于“我的要求”是原告按照公安的要求写的，是说明不要求进行刑事处理。另外从笔录中也可以看出原告的伤情是被告造成的，当中也有被告要求原告原谅的表示。被告称，“我的要求”已表明不追究被告的法律责任，并且不要求公安机关处理此事，另外在离婚诉讼中原告也进行了撤诉，表示原告早已放弃该权利。
对法院依法调取的青岛市四方区人民法院（2012）四民初字第1739号民事卷宗中民事诉状及民事裁定书，原告称，没有异议，当时原告是把离婚和人身伤害一并起诉的，因为是第一次起诉离婚，就算判决的话也不会离婚，所以原告撤诉。被告称，没有异议，原告当时只是提起了诉讼并没有开庭。
被告未向本庭提交证据。
原审法院审理查明：原告与被告原系夫妻关系。双方于2010年5月27日登记结婚，2012年10月8日原告向法院起诉要求离婚，同年11月1日申请撤诉。2013年7月29日，原告又提起诉讼，要求1、依法解除原、被告双方婚姻关系；2、依法判令双方婚生女由原告抚养，被告支付抚养费；3、依法分隔夫妻共有财产；4、依法判令被告给付原告损害赔偿款62000元。后原告在庭审中明确诉讼请求时撤回了要求被告损害赔偿的请求。2014年7月24日，法院依法判决原、被告离婚，被告不服提起上诉，青岛市中级人民法院2014年12月15日作出终审判决，维持一审法院的离婚判决，原、被告离婚。
另查明，2012年4月12日7时许，原、被告在其居住的本市杭州路×号×号楼×单元×户家中因琐事发生争执，被告在关门时将已出门的原告右手中指指腹挤伤，后原告被家人送至解放军第四零一医院就诊并住院治疗至同年4月18日，诊断为：中指指端缺损。治疗费由被告支付。2012年4月29日，经法医鉴定，原告之损伤程度属轻伤。2014年1月26日，经青岛万方医学司法鉴定所司法鉴定，被鉴定人赵某右手中指损伤评定为十级伤残。
2013年10月14日，原告提起诉讼，就生命权、健康权、身体权纠纷要求被告蔡某赔偿，后原告于2014年3月4日申请撤诉，法院依法裁定准予原告撤诉。
原审法院裁定认为：原、被告原系夫妻关系，2014年12月经法院判决离婚，原告右手中指的损伤是在双方婚姻关系存续期间的2012年4月12日形成，原告赵某在其与被告蔡某的两次离婚诉讼中均是原告方，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第三十条规定，符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出，本案中原告虽在其提起的离婚诉讼中提出过损害赔偿请求，但离婚诉讼中又撤回了损害赔偿的请求。被告的辩解部分有理，法院予以采信。原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《中华人民共和国婚姻法》第四十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第三十条之规定，裁定：驳回原告赵某的起诉。
一审宣判后，原审原告赵某不服，上诉至本院。
上诉人赵某的主要上诉理由为：上诉人对被上诉人给自己造成的损害始终未放弃追索的权利。本案应适用人身损害赔偿相关法律，原审法院适用法律错误，造成错误裁决。请求二审法院依法撤销原审裁判，支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人蔡某答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理认为，上诉人与被上诉人原系夫妻关系，在上诉人作为原告提起的离婚诉讼中，上诉人以其配偶蔡某给其造成人身损害为由，曾经要求被上诉人蔡某承担赔偿责任。在诉讼过程中上诉人撤回要求损害赔偿的起诉，在本案中重新提起诉讼。本院认为，本案系侵权责任纠纷，但侵权事实发生在上诉人与被上诉人婚姻存续期间。《中华人民共和国侵权责任法》第五条规定：“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。”据此，原审法院认为依据婚姻法及相关司法解释的规定，如果上诉人要求被上诉人承担离婚过错损害赔偿责任，上诉人必须在原先提起离婚诉讼的案件中同时提出该赔偿请求。因为上诉人在该离婚诉讼中撤回了损害赔偿的请求，原审法院以上诉人在本案的起诉不符合受理条件为由，裁定驳回其起诉，适用法律正确。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十一条、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 毕 威
代理审判员 常 兵
代理审判员 袁金宏
二〇一六年六月十二日
书 记 员 陈长明