辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第01877号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长海支公司，住所地辽宁省长海县大长山岛镇西海路。
负责人：王秀光，该公司经理。
委托代理人：李玲玲，中国人民财产保险股份有限公司大连分公司职员。
被上诉人（原审原告）：李树军。
委托代理人：张建，辽宁省长海县广鹿乡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：阮克文。
原审原告李树军与原审被告阮克文、中国人民财产保险股份有限公司长海支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，辽宁省长海县人民法院于2015年7月7日作出（2015）长民初字第273号民事判决，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托代理人李玲玲，被上诉人李树军的委托代理人张建到庭参加诉讼。被上诉人阮克文经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告李树军一审诉称：2013年8月14日，被告阮克文驾驶小型轿车将原告撞倒，经认定原告负事故次要责任，被告负主要责任。事故给原告造成严重的人身伤害，被送往普兰店市第二人民医院住院治疗15天。请求依法判令二被告连带给付原告误工费79350元（150元／天×529天）、医疗费18538.8元、护理费16200元（180元／天×90天）、车船费3710元（含住宿费290元）、营养费4500元（50元／天×90天）、住院伙食补助费750元（50元／天×15天）、后续治疗费18000元、鉴定费4440元，合计145488.8元。
原审被告阮克文一审辩称：认可原告所述事实，对原告提交的医疗费、差旅费等票据没有异议。同意按保险公司的相关规定进行赔偿，同意原告在辽宁学苑司法鉴定中心的鉴定。按照法律和保险公司规定赔偿原告损失。
原审被告保险公司一审辩称：不同意原告的诉讼请求。事故发生的时间是2013年8月14日，原告在2015年3月提起诉讼，已超过诉讼时效。在机动车交通事故责任纠纷案件中，保险公司与侵权人承担的不是连带赔偿责任，对诉讼费和鉴定费保险公司不承担，对非医保用药不予承担。
一审法院审理查明：2013年8月14日，被告阮克文驾驶辽B×××××号红旗轿车由西向东行驶至长海县广鹿乡塘洼村部队水库旁的道路时，将由北向南横过道路的原告李树军撞倒。经长海县公安局交通警察大队认定，被告阮克文未按照操作规范做到安全驾驶、遇行人过马路未避让行人，是形成事故的主要原因，负事故的主要责任；原告李树军在横过道路时未确认安全后通过，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条第一款之规定，负事故的次要责任。原告伤后被送到普兰店市第二人民医院住院治疗15天，花销医疗费18538.8元，支付交通费3420元，另支付住宿费290元。原告出院诊断为：右胫腓骨骨折。出院医嘱：出院后每个月复查X线一次并随诊，休息三个月。此后，原告分别于2013年10月29日、2014年5月26日、2014年7月31日到长海县广鹿中心卫生院对伤势检查诊治，卫生院建议：请结合临床，必要时复查或进一步检查。2014年9月1日，原告到大连市中心医院检查诊治。2015年1月9日，经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，意见为：被鉴定人李树军本次损伤不构成伤残等级；休治时间为伤后至被鉴定前一日为止；可设1人陪护90日（含住院期间）；给予营养补偿90日（含住院期间）；后续治疗费用合计18000元或按实际发生费用计。原告支付鉴定费4440元。
另查，被告阮克文在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。
本院所确认的上述事实，有长海县公安局交通警察大队道路交通事故案件卷宗一份，原告提供的道路交通事故认定书、住院病志、医疗费收据、司法鉴定意见书、检查报告单、医疗手册、住宿费收据、交通费收据、鉴定费收据、户口簿、赔偿费明细表、保险单，被告阮克文提供的答辩状以及当事人的陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，由于过错侵害他人造成人身损害的，应当承担民事赔偿责任。被告阮克文未按照操作规范安全驾驶、遇行人过马路未避让，是造成本次事故的主要原因，应对事故造成的损失承担主要赔偿责任。根据司法鉴定意见、原告提供的证据以及各方的质证意见，可确认原告主张的合理损失包括：医疗费18538.8元、住院伙食补助费750元、营养费4500元、护理费16200元（180元／天×90天）、误工费76350元（时间：2013年8月14日至2015年1月8日；150元／天×509天）、交通费3420元、住宿费290元、鉴定费4440元，合计124488.8元。关于原告主张的后续治疗费18000元，因尚未实际发生，且被告不同意先行给付，故对其要求给付后续治疗费18000元的诉请不予支持，可在该费用实际发生后另行主张。综上所述，因被告阮克文的肇事车辆已经在被告保险公司投保了机动车交通事故强制保险和第三者责任保险，故被告保险公司应在第三者责任强制保险限额范围内先行承担赔偿责任；不足的部分由被告保险公司根据第三者责任商业保险合同予以赔偿；如果仍有不足，不足部分由被告阮克文承担70％，原告李树军自己承担30％。据此判决，被告中国人民财产保险股份有限公司长海支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内赔付原告李树军医疗费18538.8元、住院伙食补助费750元、营养费4500元、护理费16200元、误工费76350元、交通费3420元、住宿费290元、鉴定费4440元；超过其责任限额的部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司长海支公司按照第三者责任商业保险合同予以赔偿；如仍有不足的，由被告阮克文按照70％的责任比例予以赔偿。以上履行期限为本判决发生法律效力后10日内。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费及其他诉讼费用1665元，由原告李树军负担500元，被告阮克文负担1165元（此款原告已预交，被告负担部分在给付上述款项时一并付给原告）。
保险公司上诉的理由及请求是：一审判决超出交强险分项赔偿限额，违反法律规定；根据商业第三者责任保险合同约定，鉴定费、医保外用药不属于保险公司赔付范围；一审判决认定误工费150元／天无事实依据；一审判决认定180元／天护理费无事实依据；一审判决交通费过高。上诉人要求撤销一审判决，依法改判。
李树军二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求，一审法院按照法定程序对本案依法判决，证据充分、事实清楚，程序合法，并无不当之处，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。1、一审已经将赔偿数额和比例都明确了，并且具体划分到交强险、商业险以及保险公司不予以理赔部分按照3：7判决；2、一审判决的各项标准都是依据司法鉴定意见和有关法律规定，我们认为是合法的应该予以支持。
阮克文二审未出庭，也未提交书面答辩意见。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事车辆在上诉人处投保交强险、商业三者险，现该车辆发生交通事故，作为受害人的李树军要求上诉人、被上诉人阮克文承担赔偿责任，于法有据，对于其合理损失，应予赔偿。
关于医保外用药费用问题。案涉保险合同投保单的特别约定处载明“保险公司按照国家基本医疗保险标准赔偿医疗费、诊疗费和××辅助器具费”，在投保人声明处载明“保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款，以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人明确说明。本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，本人自愿投保上述险种”。被上诉人阮克文作为投保人在该投保单上签字确认，故上诉人关于其不应承担医保外用药费用的上诉理由具有合同依据，本院予以支持。上诉人主张本案的医保外用药费用为2954.47元，被上诉人李树军对该数额没有异议，本院予以确认，该费用应由被上诉人阮克文按照本次事故责任承担比例赔偿被上诉人李树军。
关于鉴定费用问题。案涉保险合同的组成部分《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条第（七）项、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项均用加黑字体载明“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”保险人不予理赔，结合被上诉人阮克文在案涉投保单处签字确认的事实，上诉人关于其不应承担鉴定费的上诉理由具有合同依据，本院予以支持。该费用应由被上诉人阮克文按照本次事故责任承担比例赔偿被上诉人李树军。
关于误工费的问题。被上诉人李树军主张其工作是个体养殖户，误工费应按照在岗职工的社会平均工资计算，但未提供证据予以证明，本院不能确认其在岗职工的身份，故一审判决以在岗职工社会平均工资计算误工费缺乏事实依据，本院予以纠正。鉴于被上诉人的户籍为城镇户口，被上诉人的误工费应按照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入的标准计算。
关于护理费的问题。一审判决确定的护理费为180元／天，依据“大人社发（2014）89号关于发布2014年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知”，该180元标准为医院护工24小时护理标准。鉴于24小时护理是针对较高伤残等级、护理依赖程度较高的人员，而本案被上诉人李树军经鉴定并未构成伤残，且鉴定意见中也未说明被上诉人李树军需要特殊护理，故一审判决确定180元／天护理标准依据不足，结合被上诉人李树军的受伤情况，本院酌定其护理标准为120元／天。
关于交通费的问题。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案被上诉人李树军受伤后需要乘船出岛接受治疗，且被上诉人李树军也提供了相应票据予以证明，故一审法院在考虑本案实际情况下对交通费3420元的认定并无不当，本院予以维持。
据此，上诉人在交强险医疗费限额内应赔偿的项目包括：医疗费15584.33元（扣除医保外用药费用）、住院伙食补助费750元、营养费4500元，合计20834.33元，由上诉人在交强险医疗费限额内赔偿10000元，余款10834.33元，由上诉人在商业三者险按照70%赔偿被上诉人李树军7584.03元；上诉人在交强险伤残赔偿限额内应赔偿的项目包括：护理费10800元（120元／天×90天）、误工费42167.52元（按照城镇居民人均可支配收入30238元／365天×509天）、交通费3420元、住宿费290元，合计56677.52元，由上诉人在交强险伤残赔偿限额内予以赔偿；鉴定费4440元、医保外用药费用2954.47元，合计7394.47元，由被上诉人阮克文按70%比例赔偿被上诉人李树军5176.13元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
变更辽宁省长海县人民法院（2015）长民初字第273号民事判决为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司长海支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险交强险医疗费限额内赔偿被上诉人李树军10000元、伤残赔偿限额内赔偿被上诉人李树军56677.52元，在机动车交通事故第三者责任商业险限额内赔偿被上诉人李树军7584.03元；
被上诉人阮克文于本判决生效后十日内赔偿被上诉人李树军5176.13元；
驳回被上诉人李树军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1665元（被上诉人李树军已预交），由被上诉人李树军负担500元，被上诉人阮克文负担1165元；二审案件受理费1665元（上诉人中国人民财产保险股份有限公司长海支公司已预交），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长海支公司负担1000元，被上诉人李树军负担500元，被上诉人阮克文负担165元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 君
审 判 员 陈 薇
代理审判员 于长江
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 郑 爽