浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2011）绍诸刑初字第1027号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人张某甲。2001年12月因犯聚众斗殴罪被杭州市铁路运输法院判处有期徒刑一年六个月；2006年7月11日因犯销售赃物罪被本院判处有期徒刑一年；2008年12月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月13日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人黄某。2012年2月10日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月13日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人李鲁。2013年4月15日因吸毒被诸暨市公安局治安拘留十四日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月30日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人程良荣。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2013）892号起诉书指控被告人张某甲、黄某、李鲁犯贩卖毒品罪，于2013年8月21日向本院提起公诉。本院于同月26日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员楼丽英出庭支持公诉，被告人张某甲、黄某、李鲁及其辩护人程良荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控：2012年11月至2013年4月，被告人张某甲、黄某、李鲁分别贩卖冰毒1次、2次、5次。
为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相应证据，认为被告人张某甲、黄某、李鲁违反国家毒品管制法规，贩卖冰毒，均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，部分系共同犯罪；其中被告人李鲁涉嫌贩卖毒品5次，属多次贩卖毒品，情节严重；被告人黄某有立功表现，可以从轻或减轻处罚；被告人张某甲、黄某均系累犯，且被告人张某甲又系毒品再犯，均应从重处罚。提请本院对上述三被告人分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条之规定处罚。
被告人张某甲、黄某、李鲁对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，均请求从轻处罚。其中被告人张某甲辩解2013年4月13日凌晨，其将1小包冰毒交给被告人黄某后，又给被告人黄某打电话，叫他不要卖了。
公诉人答辩：被告人黄某证实被告人张某甲给其打电话时，毒品交易已完成，且被告人张某甲是叫他动作快一点，而并非不要卖毒品了。
辩护人程良荣对公诉机关指控被告人李鲁犯贩卖毒品罪无异议，提出的辩护意见是：1、起诉书指控被告人李鲁三次帮助“老鼠”、二次帮助“四川佬”贩卖毒品，而事实上被告人李鲁没有从中谋取金钱利润，且“老鼠”和“四川佬”尚未抓获，无法证实是否出售冰毒，被告人李鲁的行为应当认定为代购行为；2、本案中，被告人李鲁不是毒品的所有者，也不是购买毒品的出资者，其只是为贪点小利，想从贩卖毒品人员那里得到一点毒品吸食，而并无获取金钱利益，被告人李鲁系从犯；3、本案不排除有公安运用特情侦破毒品案件的可能，根据最高人民法院关于审理毒品案件的会议纪要，对特情介入侦破的毒品案件，应当从轻处罚；4、被告人李鲁归案后能如实供述犯罪事实；5、被告人李鲁系初犯、偶犯，平时一贯表现较好。综上，请求法庭判处被告人李鲁拘役并适用缓刑。
公诉人答辩：1、被告人李鲁在本案中不是代购毒品而是贩卖毒品。本案中涉及的吸毒人员均不知道哪里可以买到毒品，是被告人李鲁联系了“老鼠”和“四川佬”，由其直接出面拿来毒品交吸毒人员，或由其联系好贩毒人员后再由吸毒人员去取毒品，被告人李鲁的行为是居间介绍的行为，不论其是否以营利为目的，均不影响以贩卖毒品罪的认定；2、本案中是被告人李鲁积极联系下才促成“老鼠”和“四川佬”与吸毒人员毒品交易的完成，被告人李鲁在整个交易过程中具有非常重要的作用，不应认定为从犯；3、现有证据证明，吸毒人员是因吸食毒品而去购买毒品，并不存在公安犯意引诱的问题；4、被告人李鲁贩卖毒品5次，应依法处3年以上7年以下有期徒刑，故对其不宜判处拘役和适用缓刑。
经审理查明：
2012年11月至2013年4月，被告人张某甲、黄某、李鲁分别贩卖冰毒1次、2次、5次。具体如下：
1、被告人黄某为能分食冰毒而帮助“建林”（另案处理）贩卖毒品。2013年4月8日晚，被告人黄某经事先联系后，从“建林”处拿来冰毒后，在诸暨市大唐镇向张某乙以500元的价格贩卖冰毒1小包，计0.5克。
2、2013年4月13日凌晨，被告人张某甲、黄某经事先联系后，在诸暨市大润发超市对面的在线网吧门口向吸毒人员张某乙以500元的价格贩卖冰毒1小包，计0.26克。被告人黄某在本次交易后即被公安机关抓获，上述冰毒被扣押。随后，被告人黄某配合公安机关抓获被告人张某甲。
民警从被告人黄某身上查扣白色结晶状物1小袋计0.02克、红色固体2小粒计0.01克；从被告人张某甲处查获白色结晶状物1小袋计0.08克；从吸毒人员张某乙处查获红色药片状物小半粒计0.03克。经绍兴市公安司法鉴定中心鉴定，上述物品均含有甲基苯丙胺成分。经诸暨市公安局现场检测，被告人张某甲、黄某及吸毒人员张某乙的毒品检测呈阳性。
3、被告人李鲁为能分食冰毒而先后5次帮助“老鼠”、“四川佬”贩毒，具体如下：
（1）、2012年11月至2013年3月期间，被告人李鲁或直接送货，或出面联系，先后3次帮助“老鼠”贩毒。分别以500元、500元、300元的价格，在诸暨市17号公馆后门电梯口向吸毒人员尹某贩卖冰毒3小包。事后被告人李鲁获得2条冰毒计0.2克作为好处。
（2）、2013年2月底的一天，被告人李鲁经事先联系后，从“四川佬”处拿来冰毒，在杭州市萧山区一“巴黎风情”店附近的出租车上，以1000元的价格向被告人张某甲贩卖冰毒2克。
（3）、2013年3月份的一天，被告人李鲁经电话联系后，伙同“四川佬”在杭州市萧山区国泰宾馆附近的乐购超市，以1500元的价格向被告人张某甲贩卖冰毒3克。
2013年4月29日，被告人李鲁被诸暨市公安局抓获归案。
另查明，被告人张某甲于2001年12月因犯聚众斗殴罪被杭州市铁路运输法院判处有期徒刑一年六个月；2006年7月11日因犯销售赃物罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；2008年12月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年六个月。被告人黄某于2012年2月10日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑九个月。被告人李鲁于2013年4月15日因吸毒被诸暨市公安局治安拘留十四日。
上述事实有公诉机关提交，经公诉人当庭宣读、出示并经庭审质证、认证的证人张某乙、尹某的证言，诸暨市公安局次坞派出所抓获经过、辩认笔录及照片、通话记录、情况说明、常住人口基本信息，诸暨市公安局扣押物品清单及照片、现场检测报告书、公安行政处罚决定书，绍兴市公安司法鉴定中心物证检验报告，本院（2006）诸刑初字第610号、（2008）诸刑初字第1123号、（2011）绍诸刑初字第1060号刑事判决书，被告人张某甲、黄某、李鲁的供述和辩解等证据所证实。
本院认为，被告人张某甲、黄某、李鲁违反国家毒品管制法规，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，部分系共同犯罪，其中被告人李鲁贩卖毒品5次，属多次贩卖毒品，情节严重，应依法分别追究刑事责任。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张某甲、黄某、李鲁归案后均能如实供述犯罪事实，且被告人黄某有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人张某甲、黄某均系累犯，且被告人张某甲又系毒品再犯，均予以从重处罚。被告人张某甲称其将冰毒交给被告人黄某后，又电话告知被告人黄某不要卖的辩解，无事实依据，不予采信。辩护人提出被告人李鲁系代购行为、从犯和本案不排除有公安特情引诱及要求对被告人李鲁判处拘役并适用缓刑的辩护意见与事实和法律不相符，不予采纳，其他辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十三日起至二0一四年二月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月十三日起至二0一五年四月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人李鲁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月三十日起至二0一六年十月二十九日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周天明
审 判 员 钱 跃
人民陪审员 石 璐
二〇一三年九月二十五日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。