浙江省海宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）嘉海刑初字第949号
公诉机关浙江省海宁市人民检察院。
被告人尤锋。因犯盗窃罪，2008年3月13日被贵州省六盘水市六枝特区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元，2009年7月25日刑满释放。因本案，2012年5月17日被刑事拘留，同年6月21日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。
辩护人祝社良、孙晓明。
被告人景玉芬。因本案，2012年5月18日被刑事拘留，同年6月21日被依法逮捕。现羁押于海宁市看守所。
辩护人沈浩丰。
浙江省海宁市人民检察院以海检刑诉（2012）774号起诉书指控被告人尤锋、景玉芬犯盗窃罪，于2012年11月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2012年12月3日及2013年3月4日公开开庭审理了本案。海宁市人民检察院指派检察员刘辉出庭支持公诉，被告人尤锋、景玉芬及其辩护人祝社良、孙晓明、沈浩丰到庭参加诉讼。经海宁市人民检察院建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人尤锋、景玉芬以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，共计价值152100余元，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人尤锋系累犯。为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被害人高某、孔某的陈述，证人王某、周某的证言，搜查证、搜查笔录，扣押、发还物品清单，调取证据清单、销售凭证、pos机签购单，银行卡取款凭条、交易明细，视频录像，辨认笔录及照片，刑事判决书，抓获经过，户籍证明等证据。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条之规定分别予以判处。
被告人尤锋辩称自己未实施盗窃行为，被害人是主动将银行卡交给被告人景玉芬前去公证，以证明自己未捡到钱。被告人景玉芬辩称被害人是自愿将银行卡交出并让其帮助公证，故不应认定其犯盗窃罪。
被告人尤锋的辩护人本案定性持异议，认为本案认定盗窃罪证据不充分，应定性为诈骗罪。归案后，被告人尤锋能如实供述自己的罪行，主动退赔被害人部分损失，部分赃物已经被公安机关追回，请求法庭对其从轻处罚。
被告人景玉芬的辩护人对本案定性没有异议，其主要辩护意见是，被告人景玉芬对本案定性的辩解是其对法律的认识问题，不影响对其自愿认罪的认定，被告人景玉芬系初犯，案发后公安机关从被告人景玉芬处追回1条金项链，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：1、2012年3月10日中午，被告人尤锋、景玉芬结伙窜至嘉兴市火车站广场，通过被告人尤锋在被害人高玫某丢掷钱财，被告人景玉芬拾得后假意与被害人私分，诱使被害人陷入被告人设置的圈套，后被告人尤锋以检查被害人是否拾得其丢失的钱财为由，查某被害人的钱包并骗得被害人的银行卡密码，在进行完所谓的检查后，由被告人景玉芬假意归还，暗中将钱包（内有现金700元等物）及银行卡窃走。后被告人尤锋、景玉芬持该卡从银行自动取款机上取款7400元。赃款平分后被挥霍。
2、2012年4月20日上午，被告人尤锋、景玉芬结伙“马红”（另行处理）窜至海宁火车站附近，通过被告人尤锋在被害人孔某身边丢掷钱财，被告人景玉芬及“马红”拾得后假意与被害人私分，诱使被害人陷入被告人设置的圈套，后被告人尤锋以检查被害人是否拾得其丢失的钱财为由，骗取被害人孔某的银行卡1张及其密码，在进行完所谓的电话查询后，由“马红”假意归还，暗中将被害人的银行卡、身份证及1部（品牌、型号不明，未估价）手机窃走。后被告人尤锋、景玉芬及“马红”持该卡从银行取款70000元，并窜至浙江曼卡龙珠宝股份有限公司海宁分公司，使用该卡刷卡消费74004元购买千足金手链1条、项链3条（附赠18K黄金吊坠1枚）。事后赃款赃物被瓜分，部分被挥霍。
案发后，公安机关从被告人景玉芬处扣押涉案的黄金项链1条（重57.23克，购买价21632元），已发还被害人孔某；被告人尤锋退赔现金2500元及价值3300元的千足金黄金指环1枚，已发还被害人孔某。本案审理期间，被告人景玉芬的亲属代为退赃2000元。
上述事实，由经当庭举证、质证及本院确认的下列证据予以证实：
1.被害人高某的陈述，证实2012年3月10日中午11时30分许，其在嘉兴市火车站附近被1男1女采用丢钱捡钱后检查钱包等手段骗得银行卡及密码，后趁其不注意，将其放在皮包内的钱包盗走，并用别针锁住皮包等经过情况，以及其钱包内有银行卡、身份证及现金700余元等物，事后银行卡内被取走7400元的事实。
2.被害人孔某的陈述，证实2012年4月20日上午9时许，其在海宁火车站附近，被1男2女采用丢钱捡钱后检查钱包等手段。骗得银行卡及密码，后趁其不注意，将其银行卡及手机盗走等经过情况，以及事后发现银行卡内14万余元被取走的事实。
3.证人王某的证言，证实2012年4月20日上午10时许，其所驾出租车在海宁市紫阳路焦点宾馆门口接了1男2女到嘉海路、洛隆路路口的公交车站台，以及该3人的体貌特征等事实。
4.证人周某的证言，证实2012年4月20日上午10时多，其所在的浙江曼卡龙珠宝股份有限公司海宁分公司内，有1男1女共计刷卡消费74004元，购买了重量为49.77克的千足金手链1条，价格20306元，重量分别为74.45克、57.23克及9.62克的千足金项链3条，价格分别为28142元、21632元及3924元；后该店附送18K黄金吊坠1枚等事实，以及该2人的体貌特征。
5.搜查证、搜查笔录，证实2012年5月18日，公安机关对被告人景玉芬租住的浙江省嘉兴市秀洲区富圆小区5幢505室租房进行搜查，查获涉案的千足金黄金项链1条（购买价为21632元）等物的事实。
6.扣押、发还物品清单及照片，证实上述黄金项链等物以及从被告人尤锋处扣押的现金2500元、黄金戒指1枚已发还被害人孔某。
7.价格鉴定结论书，证实经海宁市价格认证中心鉴定，被告人尤锋退赔的黄金戒指1枚，价值3300元。
8.调取证据清单、销售凭证、POS机签购单，证实公安机关从浙江曼卡龙珠宝股份有限公司海宁分公司调取了涉案黄金项链、手链的销售凭证，由此确定被告人在该公司刷卡消费的金额为74004元，以及购买的有关金器的品质、重量、价格等事实。
9.银行卡取款凭条、账户交易明细、视频录像、情况说明，证实2012年4月20日，被害人孔某账号为62×××19的中国农业银行账户分11次共计被取款7万元，另刷卡消费74004元的事实，以及取款的经过情况。
10.辨认笔录及照片，证实由被告人尤锋、景玉芬指认本案第二节事实的犯罪行为实施地点，及事后的取款、刷卡地点；由被告人尤锋指认被告人景玉芬系同伙；由被害人高某指认被告人尤锋、景玉芬系丢钱捡钱的1男1女；由被害人孔某指认被告人尤锋、景玉芬及“马红”系丢钱捡钱的1男2女。
11.收款收据，证实本案审理期间，被告人景玉芬的亲属代为退赃2000元。
12.刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人尤锋的前科情况。
13.抓获经过、户籍证明，证实被告人尤锋的归案经过和身份情况。
被告人尤锋、景玉芬对上述事实供述在案，且其所供与上列证据能互为印证。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人尤锋、景玉芬以非法占有为目的，结伙秘密窃取公民私有财物，共计价值152100余元，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人尤锋、景玉芬所犯罪名成立。关于本案定性问题，本院经查认为，被告人尤锋、景玉芬等采用丢钱捡钱等欺诈手段使被害人交出了其银行卡及密码，但被害人的目的在于让被告人电话查询其账户，以证明其中并没有存入或转入被告人丢失的钱，查询完毕后银行卡应立即归还被害人，因此，被害人不存在基于错误认识而处分自己财产的行为；被告人景玉芬等系通过假意归还，秘密窃取了银行卡、现金、身份证等物，而被告人向被害人谎称银行卡业已归还至其包内及用别针锁住被害人皮包等行为，系为了掩盖其盗窃行为，拖延被害人发现财物失窃的真相。因此，二被告人的行为应认定为盗窃罪。二被告人及辩护人就本案定性所提异议，不予采纳。被告人辩称被害人是主动将银行卡交给被告人景玉芬前去公证，以证明自己未捡到钱的意见，与被害人陈述相悖，无其他证据证明，亦不合情理，不予采信。在共同犯罪中，二被告人地位、作用相当，不区分主从犯。被告人尤锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。案发后，部分赃物已追缴，同时，被告人尤锋、景玉芬退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，可予以采纳。据此，为维护社会治安秩序，保障公私财产所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人尤锋犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月17日起至2023年5月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人景玉芬犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月18日起至2022年5月17日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人景玉芬退赔款2000元发还被害人孔绿英。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张啸崎
人民陪审员 王关章
人民陪审员 李建忠
二〇一三年三月四日
书 记 员 张 佳