广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂08刑终111号
抗诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。
原审被告人游向飞，男，1983年10月5日出生于贵港市港南区，汉族，小学文化，农民，住贵港市港南区。因犯盗窃罪于2015年1月12日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；又因犯盗窃罪于2015年6月23日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2016年4月29日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月15日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。
贵港市港南区人民法院审理贵港市港南区人民检察院指控原审被告人游向飞犯盗窃罪一案，于2017年6月21日作出（2017）桂0803刑初117号刑事判决。宣判后，贵港市港南区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月19日、2017年10月17日二次公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员冯冰出庭履行职务，原审被告人游向飞到庭参加诉讼。案经本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。
原判认定，被告人游向飞为筹资吸毒，于2017年3月12日15时许窜至贵港市港南区菜市场“雷弟电器”前面的杂货摊前，趁被害人刘某正在杂货摊前选购物品，便将被害人刘某放在衣服左边口袋内一台酷派牌C106手机盗走。经鉴定，上述涉案手机价值人民币870元。案发后，公安机关依法从被告人游向飞手中将涉案手机扣押并发还给被害人刘某。被告人游向飞到案后如实供述了其在本案中的犯罪事实。
原判认定上述事实有被害人刘某的陈述、百信手机连锁销售清单、现场勘查笔录、检查笔录、抓获经过、户籍证明、扣押清单、发还清单、刑事判决书、价格认定结论书、尿检笔录、现场检测报告书、照片、指认现场照片及被告人游向飞的供述等证据证实。
原判认为，被告人游向飞以非法占有为目的，扒窃他人数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。游向飞被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。游向飞为吸毒而扒窃，应从严惩处。游向飞到案后如实供述了其在本案中的犯罪事实，依法应当从轻处罚。游向飞配合公安机关追缴赃物，未对被害人造成经济损失，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项、第十四条的规定，判决：被告人游向飞犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
贵港市港南区人民检察院抗诉认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定，因犯盗窃罪，依法判处罚金的，应当在一千元以上盗窃数额二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。本案游向飞扒窃的手机价值870元，判处的罚金应当在1000元以上、1740元以下，而港南法院判处的罚金刑已超出该幅度，系适用法律错误。贵港市人民检察院支持上述抗诉意见。
经审理查明，原审被告人游向飞为筹资吸毒，于2017年3月12日15时许窜至贵港市港南区菜市场雷弟电器商店前面的杂货摊前，趁被害人刘某正在杂货摊前选购物品时，将刘某放在衣服左边口袋内的一台酷派牌C106手机盗走。游向飞作案后主动向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。经鉴定，上述被盗手机价值870元。
另查明，游向飞因犯盗窃罪于2015年1月12日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；又因犯盗窃罪于2015年6月23日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2016年4月29日刑满释放。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人刘某陈述，2017年3月12日下午3点钟左右，其在木梓街上逛街，手机放在其衣服的左边衣服口袋里，其走到恒星电脑维修店对面的一个地摊位上买东西时手机还在口袋，大概几分钟后其挑选好东西打算付钱给老板时，发现口袋里面的手机不见了。回家后其老公就带其来到派出所报案了。
2、百信手机连锁销售清单证实，刘某被盗的手机型号是酷派C106，IMEI号是861795033955215，于2016年10月21日购买。
3、受案登记表、立案决定书证实，2017年3月12日15时30分刘某向公安机关报案称，其在贵港市港南区木梓镇木梓街60号恒星电脑对面卖杂货摊被人盗走了一台手机。同日公安机关对刘某被扒窃案立案侦查。
4、抓获经过、情况说明证实,2017年3月12日公安机关接到刘某报案后，通过查看天网视频监控，确定游向飞为本案嫌疑人，遂通知游向飞到公安机关，游向飞接到通知后主动向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。
5、检查笔录、扣押清单及返还清单证实，2017年3月12日公安人员对游向飞进行检查时，发现并扣押涉案的直板酷派C106型手机一台，该手机IMEI号为861795033955215，同月23日公安人员将上述手机发还给刘某。
6、现场勘查笔录、现场图及照片、方位图、指认现场照片证实，案发现场位于贵港市港南区菜市场雷弟电器商店前的杂货摊。游向飞对案发现场及盗得的手机进行指认。
7、天网视频截图证实，2017年3月12日游向飞出现在案发现场。
8、价格认定结论书、鉴定意见通知书证实，本案被盗的Coolpad牌C106手机价值870元。以上意见已告知被告人游向飞、被害人刘某。
9、户籍证明证实，游向飞的身份情况。
10、贵港市港南区人民法院（2015）南刑初字第35、109号刑事判决书、执行通知书、关于罪犯游向飞未能收押服刑的报告、释放证明书证实，游向飞因犯盗窃罪于2015年1月12日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2015年6月23日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2016年4月29日刑满释放。
11、尿检笔录、现场检测报告书、照片证实，游向飞的尿液经吗啡胶体金检测，结果呈阳性。
12、被告人游向飞供述，其因为没有钱吸毒，所以想偷点东西换钱吸毒。2017年3月12日15时许，其在木梓镇雷弟电器店前面的杂货摊前偷走一名正在买东西的中年妇女放在外套左边口袋的一部手机。没过多久，其听朋友说公安人员去找其，其就拿手机交给派出所。
以上证据均经法庭质证，来源合法，内容客观、真实，证据之间、证据与事实之间具有关联性，且能互相印证，形成完整的证据锁链，足以认定。
本院认为，原审被告人游向飞以非法占有为目的，扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。游向飞被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。游向飞按公安机关通知到案，并如实供述自己的罪行，属于自首，可以从轻处罚，原判未认定游向飞有自首情节导致量刑过重，应予改判。对于抗诉机关提出原判适用法律错误导致判处的罚金刑过重的抗诉意见。经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金，没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。本案游向飞盗窃数额870元，原判判处罚金二千元，已超出盗窃数额的二倍以上，系适用法律错误，本院予以纠正。检察机关的抗诉意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第四十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一项、第二条第（一）项、第三条第四款、第十四条的规定，判决如下：
一、撤销贵港市港南区人民法院（2017）桂0803刑初117号刑事判决；
二、原审被告人游向飞犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2017年11月14日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 蒋开航
审判员 陈 坚
审判员 叶秋樱
二〇一七年十一月十日
书记员 梁献平