江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锡法民初字第0667号
原告李荣和，男，1961年2月8日生，汉族。
委托代理人吴燕娟，上海欧瑞腾律师事务所律师。
委托代理人魏晓庆，上海凯欣律师事务所律师。
被告颜云青，男，1974年4月16日生，汉族。
被告中国大地财产保险股份有限公司台州市路桥支公司。
负责人张国友，该公司经理。
委托代理人邹律意，中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司员工。
委托代理人朱国良，江苏锡城律师事务所律师。
被告管康斌，男，1982年8月16日生。
委托代理人颜云青，男，1974年4月16日生，汉族。
原告李荣和与被告颜云青、中国大地财产保险股份有限公司台州市路桥支公司（以下简称保险公司）、管康斌机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月5日立案受理后，依法由审判员周锡培适用简易程序，于2013年11月28日第一次公开开庭进行了审理。原告李荣和的委托代理人魏晓庆、被告颜云青、被告保险公司的委托代理人邹律意到庭参加了诉讼。被告管康斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。2013年12月25日本案经批准转入普通程序审理，本院依法组成合议庭，于2014年4月18日公开开庭进行了审理。原告李荣和及其委托代理人吴燕娟、被告颜云青暨被告管康斌的委托代理人、被告保险公司的委托代理人朱国良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李荣和诉称，2011年2月19日，颜云青驾驶登记车主为管康斌的浙J×××××号货车与其乘坐由陈伟章驾驶的沪B×××××号中客车在G42高速公路南京方向135公里处发生碰撞，致其受伤。该事故经无锡市公安局交通巡逻警察支队锡山大队（以下简称交警大队）认定颜云青负事故全部责任。保险公司为浙J×××××号货车承保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称三者险）。事故造成各项损失251432.12元，故主张保险公司在交强险、三者险责任限额范围内承担赔偿责任，超出部分由颜云青及管康斌承担赔偿责任。
被告保险公司辩称，其对交通事故发生经过、责任认定及浙J×××××号货车投保交强险、三者险的事实表示无异议。
被告颜云青、管康斌辩称，其同意保险公司的答辩意见。浙J×××××号货车系管康斌所有，颜云青系管康斌雇佣的驾驶员，事故发生时正从事雇佣活动，事故责任由管康斌承担。
经审理查明：
一、2011年2月19日9时00分许，颜云青驾驶浙J×××××号货车在G42高速公路行驶至南京方向135公里处时，发生该车变向路左后左前倾部位撞击小客车道内由陈伟章驾驶的沪B×××××号中客车右前侧部位，致沪B×××××号中型普通客车变向路左与中央隔离护栏相擦，造成沪B×××××号中客车乘坐人李荣和受伤、二车及护栏损坏的交通事故。2011年3月25日，交警大队作出锡公交认字（2011）第00090号道路交通事故认定书，认定颜云青驾车在高速公路行驶中，未确保安全，其违法行为是造成事故的直接原因，应负事故全部责任；陈伟章、李荣和不负事故责任。
二、2010年4月2日，保险公司为浙J×××××号货车承保了交强险及责任限额为300000元的商业三者险，并承保了不计免赔率险。
三、2013年9月24日，无锡中诚司法鉴定所作出锡诚（2013）临鉴字第2536号司法鉴定意见书，认定李荣和右下肢丧失功能10%以上评定为伤残十级；其误工期420日、护理期90日、营养期60日为宜。保险公司、颜云青对伤残等级、误工期、护理期、营养期提出异议，保险公司申请重新鉴定。李荣和、保险公司、颜云青一致同意由华东政法大学司法鉴定中心重新鉴定。2014年3月17日，华东政法大学司法鉴定中心作出华政（2014）法医残鉴字第F-209号司法鉴定意见书，认为李荣和因交通事故致右股骨中上段粉碎性骨折伴错位，目前右髋、膝关节活动障碍，评定为十级伤残，酌情给予（含内固定拆除术）伤后休息540日，营养90日，护理120日。
上述事实，由李荣和提供的道路交通事故认定书、保险单、司法鉴定意见书及陈述笔录在案佐证，并经庭审质证。李荣和、保险公司、颜云青、管康斌表示无异议。
四、李荣和主张下列损失：
1、医疗费45488.12元。其提供了无锡市第三人民医院、上海市第一人民医院出具的门诊病历4份、出院记录2份、用药清单2份及医疗费票据50张计款45346.12元，予以证实其受伤治疗及损失的事实。保险公司认为具体由法院审核，但要求扣除行业规定医疗费总额15%的非医保用药及社保支出137.36元。颜云青、管康斌同意保险公司的意见。保险公司同意在庭审后三天内提供相应可替代药物清单，未提供。
2、误工费83871元。其提供了上海城市齐爱出租汽车有限公司出具的李荣和月营业收入证明，予以证实李荣和伤前在该公司从事出租汽车驾驶员工作，自2010年8月起至2011年1月止的实际收入为27957元，平均月收入4659.5元，主张按误工期540天计算，误工费83871元。保险公司、颜云青、管康斌对证据的真实性表示无异议，但认为该证据不足以证明李荣和因交通事故造成的实际收入损失，且超过月收入3500元应提供纳税证明。
3、护理费7200元。其主张按护理期120天及每天60元计算。保险公司、颜云青、管康斌认为由法院酌定。
4、住院伙食补助费440元。其主张按住院22天及每天20元计算。保险公司、颜云青、管康斌表示无异议。
5、营养费3600元。其主张按营养期90天及每天40元计算。保险公司、颜云青、管康斌对营养期表示无异议，但认可1500元为合理。
6、交通费555元。其提供了交通费票据计款255元。保险公司、颜云青、管康斌认可230元。
7、残疾赔偿金87702元。其主张按2013年度上海市城镇居民可支配收入43851元计算20年的10%。对此，保险公司、颜云青、管康斌表示无异议。
8、精神损害抚慰金10000元。其依据事故造成十级伤残，主张精神损害抚慰金10000元。保险公司、颜云青、管康斌认可4000元。
9、辅助器具费196元。其提供了上海华氏大药房有限公司出具的票据1张计款196元，予以证实其伤后康复期间购置拐杖2支的事实。保险公司、颜云青、管康斌认为由法院裁定。
10、律师费10000元。其提供了上海欧瑞腾律师事务所出具的票据1张计款10000元。保险公司认为不属于保险公司理赔范围。颜云青、管康斌不予认可。
另查明，浙J×××××号货车系管康斌所有，颜云青系管康斌雇佣的驾驶员，事故发生时正从事雇佣活动。
本院认为，李荣和因本起交通事故受伤致残，其依法应当获得相应赔偿。双方当事人对道路交通事故认定书认定的事故发生经过、责任认定及浙J×××××号货车投保交强险、商业三者险的事实表示无异议，本院予以确认。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。保险公司、颜云青、管康斌对李荣和主张的住院伙食补助费440元、残疾赔偿金87702元表示无异议，本院予以确认。关于李荣和主张的医疗费45488.12元，因其提供的票据金额为45346.12元，保险公司、颜云青、管康斌对证据的真实性不持异议，本院予以支持。对于保险公司认为按行业规定扣除15%非医保用药的抗辩意见，因保险公司未在约定期限内提供可替代用药清单，本院对该抗辩意见不予采信。对于保险公司提出扣除社保支付137.36元的抗辩意见，因《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款规定“医疗费用依法应当由第三人承担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由社会医疗保险基金先行支付。社会医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”，在社会保障机构未行使追偿权的情况下，受害人的损坏赔偿请求不因其已获得医疗保险支付而消灭，受害人仍得以自己名义请求侵害人支付全额医疗费，故对保险公司的该意见亦不予采信。关于李荣和主张的误工费83871元，鉴于保险公司、颜云青、管康斌对证据的真实性表示无异议，已能证明李荣和伤前的实际收入情况，其主张误工期540天计算并无不当，故确认误工费83871元。关于李荣和主张的护理费7200元，根据其伤情治疗情况及护理依赖程度，酌定按护理期120日及每日50元为宜，故护理费为6000元，超出部分不予支持。关于李荣和主张的营养费3600元，根据其伤情及恢复状况，以营养期90天及每天15元为合理，故营养费为1350元，超出部分不予支持。关于李荣和主张的交通费555元，因其提供的合法有效票据为255元，本院予以确认，超出部分因无证据证实，故不予支持。关于李荣和主张的精神损害抚慰金10000元，根据其伤残十级，酌定精神损害抚慰金5000元为合理，超出部分不予支持。关于李荣和主张的辅助器具费196元，因事故致其右股骨上段粉碎性骨折伴错位，其在康复期间自购拐杖提高生活自理能力并无不当，本院予以支持。但该损失超出保险公司约定范围，由管康斌承担。关于李荣和主张的律师费10000元，因无法律依据支持，本院不予支持。因保险公司为浙J×××××号货车承保了交强险，保险公司就应当在该险责任限额范围内先行承担包括精神损害抚慰金在内的赔偿责任。不足部分，由颜云青的雇主管康斌依法承担赔偿责任。又因保险公司为浙J×××××号货车承保了三者险，保险公司就应当在该险责任限额范围内按照合同约定全面履行保险责任。李荣和主张颜云青承担赔偿责任的主张，颜云青系管康斌的雇员，依法由管康斌承担超出保险责任的相应损失，故本院对该主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿李荣和医疗费10000元、误工费83871元、护理费6000元、交通费255元、残疾赔偿金14874元、精神损害抚慰金5000元，合计120000元。
二、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿李荣和医疗费35346.12元、住院伙食补助费440元、营养费1350元、残疾赔偿金72828元，合计109964.12元。
三、管康斌于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿李荣和辅助器具费196元。
四、驳回李荣和的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1860元、鉴定费7360元（其中5000元由保险公司支付），合计9220元。由李荣和负担357元、保险公司负担8860元、管康斌负担3元（李荣和同意其预交诉讼费用的剩余部分由保险公司、管康斌在本判决生效之日起十日内向其直接支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（款汇至中国工商银行无锡城中支行，帐号1103020129200024805）。
审 判 长 王碧云
代理审判员 吴 坚
人民陪审员 蔡毅芳
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 华 莉
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。