西藏自治区山南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）藏05刑终6号
原公诉机关西藏自治区山南市乃东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马得俊，男，出生于甘肃省临夏回族自治州康乐县，回族，初中文化，个体工商户，住址山南市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月13日被乃东区公安局决定取保候审，于2017年9月15日乃东区人民检察院对其继续取保候审。乃东区人民法院于2018年1月16日继续对其取保候审，于2018年2月8日决定逮捕，现羁押于山南市看守所。
辩护人李武玲。
山南市乃东区人民法院审理山南市乃东区人民检察院指控原审被告人马得俊犯故意伤害罪一案，于2018年2月8日作出（2018）藏0502刑初9号刑事判决，认定被告人马得俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。被告人马得俊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山南市人民检察院指派检察员仁青白珍出庭履行职务，上诉人马得俊及其辩护人李武玲、证人晏某21、马某21到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2017年6月27日13时许，胡某（被害人韩某妻子）和被告人马得俊因电焊过程中火花贱到胡某理发店的门口的洗头床上而发生口角，胡某一再劝阻马得俊说不要在其理发店门口电焊，电焊时的火花会溅到其洗头床上，要烧坏其洗头床。马得俊不听胡某劝阻，坐在板凳上继续电焊东西，这时胡某抬了下钢管，坐在小板凳上的马得俊被摔在地上，马得俊之子马某2见状，就冲上前用拳头打了胡某的头部和脸部，被害人韩某看见自己老婆被打，也冲上来与马某2扭打在一起并摔倒在路边。韩某看到胡某头部在流血，便顺手从地上捡起一个榔头走向马得俊时，马得俊捡起楼梯板砸到韩某的头部，致使韩某头部受伤。经西藏山南市刑科所法医鉴定，被害人韩某头部损伤程度评定为轻伤一级。
另查明，案发后被告人马得俊向被害人支付部分医疗费，被害人家属出具收条。
上述事实有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：
1.被告人马得俊免冠照片，证明被告人的外貌特征。
2.常住人口基本信息，证明被告人马得俊已达到承担完全刑事责任的年龄。
3.受案登记表，证明公安机关于2017年6月27日依法受理案件的情况。
4.乃东区公安局泽当镇公安派出所622巡逻2组出具的案情经过，证明2017年6月27日在英雄路建筑5公司商品房门口发生打架斗殴，泽当派出所巡逻2组将伤情较为严重的韩某、胡某夫妇送往120急救中心，并同时把被告人马得俊及其子马某2移交给泽当派出所。
5.现场勘验检查工作记录、现场照片、现场指认照片，证明案发现场的方位、概貌及被告人马得俊指认案发现场位置以及打架使用的用具。
6.伤情照片，证明被害人韩某头部受伤的伤情以及被告人马得俊脸部、背部、手臂处受伤的伤情、其子马某2、被害人韩某妻子胡某的伤情。
7.受理号为2017-02-039号受理鉴定登记表、藏（山）公司鉴（伤）字[2017]第025号鉴定文书，证明山南市公安司法鉴定中心出具鉴定意见，受检者韩某的损伤程度评定为轻伤一级。
8.鉴定意见通知书，证明被害人韩某的人体损伤程度评定为轻伤一级的鉴定意见经通知被告人和被害人家属，双方均无异议。
9.申请书一份，证明案发后被告人马得俊申请泽当派出所不做伤情鉴定。
10.作案工具照片及实物，证明被告人马得俊对被害人韩某头部造成伤害时使用的工具的特征以及被害人韩某手持榔头的特征。
11.公安机关于2017年6月28日对证人晏某2所做的询问笔录，证明2017年6月27日14时许，隔壁安装部老板和其儿子（被告人马得俊及其子马某2）在店外焊东西，此时他们隔壁理发店老板和其老婆（被害人韩某及其妻子胡某）同被告人马得俊说着什么，之后理发店女老板(被害人韩某妻子胡某)将隔壁老板（被告人马得俊）正在焊的铁架子掀翻，安装部老板的儿子（被告人马得俊的儿子马某2）看见后就冲上去打理发店女老板(被害人韩某妻子胡某)的头，理发店老板（被害人韩某）这时也冲上去打安装部老板的儿子（被告人马得俊的儿子马某2），进而双方四人发生打斗，之后双方被围观人员拉开，在打斗过程中理发店女老板(被害人韩某妻子胡某)的头部被打破在流血，过会儿双方又发生争斗，理发店老板（被害人韩某）从地上捡起一把榔头同安装部老板的儿子（被告人马得俊的儿子马某2）扭打在一起，之后双方第二次被围观人员拉开，拉开后理发店女老板的老公（被害人韩某）头部在流血。
12.公安机关于2017年10月18日、2017年7月1日、7月18日、检察机关于12月27日对证人胡某所做的询问笔录，证明2017年6月27日13时许，证人胡某与电焊店老板（被告人马得俊）因电焊过程中火花进贱到自己理发店门口洗头床上的事情发生口角，因对方继续在自己店前电焊，于是胡某就用手抬了下电焊店老板正在电焊的铁，这时老板就从小凳子坐到了铁上，之后老板的儿子马某2就开始打胡某，胡某的丈夫(被害人韩某)见状后拉马某2，之后马某2和胡某的丈夫就扭打在一起，双方发生打斗，打斗中胡某头部被电焊店老板（被告人马得俊）用钢管打破，随后电焊店老板（被告人马得俊）用楼梯踏板打伤被害人韩某头部，在被打前胡某丈夫手上握有榔头。
13.公安机关于2017年6月27、9月11日、检察机关于10月24日对证人马某2所做的询问笔录，证明2017年6月27日14时许，被告人马得俊在店子门口焊栏杆时，隔壁理发店老板娘（被害人韩某妻子胡某）以电焊产生的火星迸溅到理发店门口的洗头床为由与被告人马得俊发生口角，随后理发店老板娘掀了被告人马得俊正在焊的栏杆，被告人马得俊就倒在了地上，之后双方发生打架，打架过程中被告人马得俊用钢管打了胡某、用楼梯踏板打伤被害人韩某头部，被害人韩某头被打伤前手上拿有榔头。
14.公安机关于2017年7月1日、7月26日、检察机关于2017年12月27日对被害人韩某所做的询问笔录及其庭审陈述，证明2017年6月27日14时许，被害人韩某妻子胡某与隔壁电焊店老板（被告人马得俊）因电焊过程中火花进贱到自己理发店门口洗头床上的事情发生口角，随后被害人韩某妻子胡某踢了一下电焊店老板（被告人马得俊）正在焊的栏杆，电焊店老板就倒在了地上，这时被告人马得俊的儿子马某2就冲过来打被害人韩某的老婆，于是双方发生打斗，打斗中被告人马得俊用钢管打伤被害人韩某的老婆胡某头部，用楼梯踏板打伤被害人韩某的头部，在被害人韩某头部被打伤前手上握有榔头。
15.公安机关于2017年6月27日、7月13日、检察机关于10月24日对被告人马得俊所做的询问笔录，证明2017年6月27日13时许，被告人马得俊在自己店子门口焊栏杆时，隔壁理发店老板娘（被害人妻子胡某）以电焊产生的火星迸溅到理发店门口的洗头床为由与被告人马得俊发生口角进而引起打架，在打斗中被告人马得俊用楼梯踏板打伤被害人韩某的头部，在被害人韩某头部被打伤前其手上握有榔头。
16.四张收据，证明被告人马得俊已向被害人韩某支付医疗费共计32000元。
17.中国人民解放军医疗住院收费票据、收费清单，该证据与伤情照片结合，证明被告人马得俊在与被害人韩某及其妻子打斗中受伤的事实。
原判认为，被告人马得俊故意损害他人身体健康致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，西藏自治区山南市乃东区人民检察院起诉指控被告人马得俊犯故意伤害罪，其犯罪事实清楚，证据充分，罪名能够成立。鉴于被告人马得俊故意伤害他人身体健康，致一人轻伤一级，据此确定其基准刑，在此基础上，考虑以下量刑情节：1.本案系因民间矛盾激发引起，且被害人一方对矛盾激化负有责任，故对被告人酌情从轻处罚；2.被告人如实供述罪行，对其依法从轻处罚；3.被告人已向被害人支付了一部分的医疗费，据此对其酌情从轻处罚；4.被告人实施伤害的部位为头部，属人体要害部位，据此对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定判决被告人马得俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。
宣判后，被告人马得俊提出上诉称原判量刑过重，其具有以下法定从轻处罚情节，请求依法改判。理由如下：1.案发后上诉人积极配合调查，如实供述案件事实；2.被害人住院期间，上诉人主动赔偿32000元的医疗费，并有诚意积极调解赔偿事项；3.被害人对本案发生有过错；4.一审时公诉机关提出有期徒刑六个月至一年的量刑建议。其辩护人提出一审判决量刑畸重，理由如下：1.一审判决认定本案系邻里纠纷引发、双方有过错、上诉人具有坦白、认罪、积极赔偿等情节，但未在量刑上体现；2.本案上诉人在被害人韩某手持榔头准备伤害其儿子时砸伤被害人头部，是针对正在进行或者可能发生的不法侵害进行制止，应当认定防卫过当；3.上诉人马得俊在明知对方报警，仍在现场等候，且在抓捕时无拒捕的行为，归案后如实供述自己的罪行，符合,《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，具有自首情节。
检察机关提出本案犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，程序合法。但鉴于上诉人马得俊如实供述自己罪行，可减少基准刑20%以下；因邻里纠纷激发引起，且被害人有过错可减少基准刑20%以下；上诉人已支付医疗费，可酌情从轻处罚；上诉人实施伤害的部位为头部，属人体要害部位可酌情从重处罚等原因，一审量刑过高，建议改判。后补交”上诉人的伤害行为不仅造成被害人韩某轻伤一级，同时也造成胡新萍头部、手部、腿部受伤，可酌情从重处罚。一审量刑适当，建议维持原判。”的检察意见。
二审审理查明，上诉人马得俊故意伤害的事实与证据同一审基本一致，且经审理无变化，予以确认。
对于辩护方申请出庭的证人晏某2某庭审证词，本院认为该证词存在片面，且与在案其他证据无法相互吻合，故不予采纳；对于二审检察员庭后提交的山南市公安司法鉴定中心出具的藏（山）公司鉴（伤）字［2017］第026号法医学人体损伤程度鉴定书等证据，据此认为上诉人马得俊的伤害行为不仅造成被害人韩某轻伤一级，同时也造成胡某某头部、手部、腿部受伤，可酌情从重处罚的意见，因该意见超出了起诉指控的范围，本院不予支持。
关于上诉人马得俊及其辩护人提出的本案系邻里纠纷引发、被害方有过错的辩护意见，经查马得俊在一审庭审中称被害人韩某先掀翻了旁边的栏杆，导致自己摔倒头部着地，头部受伤而发生争斗。综合本案其他证据，掀起栏杆的人为被害人韩某的老婆胡某，而非韩某，但该行为亦成为引发双方斗殴的直接缘由，被害人一方存在一定过错，故对该辩解、辩护意见予以采纳。关于辩护人所称马得俊在被害人韩某手持榔头准备伤害马得俊儿子时砸伤被害人头部，是针对正在进行或者可能发生的不法侵害进行制止，应当认定为防卫过当之辩护意见，结合本案的事实和证据，马得俊拿铁质踏板击打被害人韩某头部前，韩某手中虽持有榔头，但韩某是否持该榔头准备击打马得俊儿子马某2的头部，在案证据不足，且马某2的证言证实，马得俊是在打掉被害人韩某手中的榔头后用楼梯板子打了被害人的头部，马得俊的行为不属于防卫过当，故对该辩护意见不予采纳。关于上诉人马得俊提出其具有坦白、积极赔偿32000元医疗费及辩护人认为马得俊具有坦白、自首、认罪情节的辩解、辩护意见，经查，案发后马得俊积极配合办案机关调查，如实供述案件事实，赔偿被害人32000元的医疗费，具有坦白、赔偿的从轻、酌情处罚情节。但本案在案证据无法证明马得俊具有符合法律规定的自首情节，故辩护人认为马得俊具有自首情节的意见不能成立，其他辩解辩护意见予以采纳。
本院认为，上诉人马得俊故意损害他人身体健康致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人马得俊案发后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚；本案系因民间矛盾引起，且被害人对矛盾激化负有责任，马得俊积极赔偿医疗费，故对其酌情从轻处罚；马得俊实施伤害的部位为头部，属人体要害部位，对其酌情从重处罚；以上情节一审法院量刑时已依法予以考虑。原审法院认定马得俊犯故意伤害罪事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 索朗央金
审 判 员 达娃欧珠
审 判 员 旦增卓嘎
二〇一八年六月一日
法官助理 周 萍
书 记 员 姚 娜 娜