湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终123号
原公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某艳，男，1987年11月17日出生于湖南省新田县，公民身份号码：431XXXXXX********，汉族，初中文化，农民，住新田县宏发区。曾因犯盗窃罪于2012年3月21日被湖南省嘉禾县人民法院判处有期徒刑三年三个月。此次因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月4日被宁远县公安局刑事拘留，同年11月7日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
辩护人邝俊中，湖南宗元律师事务所律师。
湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人曹某艳犯盗窃罪一案，于二○一六年二月二十九日作出（2016）湘1126刑初85号刑事判决。原审被告人曹某艳不服，于2016年3月9日提出上诉。宁远县人民法院于2016年4月1日移送案卷，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于同月11日调阅案卷，同月27日归还案卷。本院经讯问上诉人（原审被告人）曹某艳，并听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
宁远县人民法院认定，2015年10月3日凌晨，被告人曹某艳伙同“二仔”窜至宁远县城盗窃作案2起，盗得唐某英一辆白色“雅迪牌”助力车，价值人民币3104元；盗得刘某一辆蓝色“大福牌”助力车，价值人民币3500元。证明案件事实的证据有：书证，鉴定结论书，现场勘查、检查笔录，证人证言，被害人的陈述，被告人的供述。
宁远县人民法院认为，被告人曹某艳伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人曹某艳判处有期徒刑在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。曹某艳归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现，可从轻处罚。案发后，被告人所盗赃物已被公安机关追缴，可对被告人酌情从轻处罚。被告人的辩护人提出曹某艳在犯罪时未得逞，是未遂，该意见经查与本案事实不相符，该院不予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决：被告人曹某艳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人曹某艳不服，上诉提出“1、如实供述了公安机关尚未掌握的盗窃刘某摩托车的事实，有自首情节；2、在共同盗窃犯罪中，受同案人‘二仔’的指使实施的，没起主要作用，不是主犯，是从犯；3、所盗摩托车被追缴，没有造成损失；4、量刑过重”的理由。
曹某艳的辩护人提出的意见与上述理由一致。
经二审审理查明，上诉人（原审被告人）曹某艳经与外号“二仔“的男子（另案处理）商量到宁远县城盗窃摩托车。2015年10月3日凌晨4时许，曹某艳与“二仔”驾驶一辆摩托车从新田县窜至宁远县城内寻找作案目标。当曹某艳、“二仔”行至宁远县内环路23号时，见地面有摩托车轮胎痕迹进入刘某家的杂房内，便采取撬锁的方式将杂房门打开，进入杂房内将刘某停放在杂房内的一辆蓝色“大福牌”女式助力车盗走。曹某艳、“二仔”将盗得的“大福牌”助力车藏匿后，又窜至宁远县舜陵镇梓阳小区内，采取撬锁的方式将被害人唐某英停放在小区一楼停车库内的一辆白色“雅迪牌”助力车盗走。当曹某艳驾驶盗得的“雅迪牌”助力车逃离宁远县城时，被巡逻的公安民警抓获。经估价，被盗“大福牌”助力车价值人民币3500元；被盗“雅迪牌”助力车价值人民币3104元。
证明案件事实的证据有：
1、抓获经过，证明2015年10月3日6时许，宁远县公安局刑侦大队民警在宁远县舜陵镇仪凤路段将形迹可疑的曹某艳抓获，并当场查获一辆白色女式助力车和大量撬摩托车用的自制工具。经审讯，曹某艳对自己伙同他人一起盗窃摩托车的犯罪事实供认不讳。
2、户籍证明，证明了曹某艳的身份情况。
3、湖南省嘉禾县人民法院（2011）嘉刑初字第150号刑事判决书，证明曹某艳曾因犯盗窃罪于2012年3月21日被湖南省嘉禾县人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六千元。
4、被害人刘某的陈述，证明2015年10月2日晚上9时许，他将一辆“大福牌”浅蓝色女式助力车停放在家里的车库里。次日凌晨4时许，他听见摩托车的防盗哭响了一下，就从窗户往车库下面看，发现有亮光，就下楼去查看，看见一名男子坐在一台蓝色的女式摩托车上正准备开车走，而他的摩托车已经被另一名男子开走了。他被盗的摩托车是2015年1月19日以4500元购买的。他家车库门的锁被撬了，摩托车大锁也被扔掉了，车库门被踢烂了。
5、证人王某2的证言，证明2015年10月3日凌晨5时多，她丈夫刘某告诉她说在凌晨4时多时被两名男子撬开车库门将摩托车盗走了。被盗摩托车买了有大半年，买时的价格是4500元人民币。
6、证人李某云的证言，证明2015年10月2日早上，她弟媳唐某英一家离开家中出去旅游了。唐某英出去前将一辆白色“雅迪牌”女式助力车停放在自家的车库里。同日晚上9时多，她在姐姐李某英家里玩时还看见唐某英的摩托车在车库里面。次日早上8时多，唐某英打电话告诉她讲公安民警打电话讲摩托车被偷了，要她去看看摩托车还在不在。她赶到唐某英家一看，发现摩托车不在了，被偷了。唐某英的摩托车是2015年8月以3480元购买的。
7、证人李某英的证言，证明她和弟弟李某志、弟媳唐某英一家住一栋楼（宁远县舜陵镇窝子地梓阳小区对面）6楼，对门对户。2015年10月2日，唐某英一家去广东旅游了，家里的事交代她帮忙看着。她妹妹李某云于10月2日晚上9时多到她家里去时还看见唐某英的摩托车在车库里，10月3日早上8时多，公安民警打电话给她们要她们去查看的时候，发现摩托车被盗。唐某英的摩托车是2015年8月16日在宁远县雅迪专卖店购买的，价格3480元，才跑了几百公里。车驾号L5XTCXXXXXXXXXXX，被盗时有九成新。
8、扣押、发还物品清单，照片，证明公安民警于2015年10月3日在曹某艳处扣押锡纸1包，针1根，钥匙片6片，扳手8把，起子18把，剪刀1把，“雅迪牌”摩托车1辆，并拍照附卷。白色“雅迪牌”女式助力车于2015年11月24日发还给失主唐某英。
9、现场勘验笔录、图、照片，证明刘某家被盗摩托车案发现场以及唐某英家被盗摩托车案发现场基本情况。
10、指认现场笔录、照片，证明2015年10月4日16时10分许，曹某艳带领公安侦查人员到宁远县舜陵镇内环路23号4单元一楼杂房门口，指认了自己伙同“二仔”盗窃一辆蓝色女式助力车的现场；到宁远县舜陵镇梓阳小区内南侧居民楼一楼车库，指认了自己伙同“二仔”盗窃一辆白色“雅迪牌”摩托车的现场，并拍照附卷。
11、价格鉴定结论书，证明刘某被盗“大福牌”燃油助力车价值人民币3500元；唐某英被盗“雅迪牌”燃油助力车价值人民币3104元，共计6604元。
12、被告人曹某艳的供述，证明2015年10月3日凌晨4时许，他和“二仔”驾驶“二仔”的黑色女式摩托车一起到宁远县城盗窃摩托车。在一小区内看见一栋楼房楼梯间有摩托车轮胎印迹，轮胎印迹直接进入旁边的一间小杂房。小杂房的木门用扣锁锁住的。“二仔”就拿出准备好的起子将扣锁下掉，进入杂房内将放在里面的摩托车电源线剪断重新接好，然后将摩托车推出交给他。他就直接打火发动将摩托车开走了。后“二仔”将盗的摩托车藏好。“二仔”开摩托车搭载他又到了一栋楼的楼梯间偷摩托车，由“二仔”负责偷，他负责望风。等了10分钟，“二仔”就开了一辆白色女式助力车出来。然后他就开所盗的助力车，“二仔”开黑色摩托车离开，快出宁远县城时，他就被公安民警抓获了。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹某艳伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。曹某艳曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。曹某艳及其辩护人提出“如实供述了公安机关尚未掌握的盗窃刘某助力车的事实，有自情节”的理由和意见。经查，曹某艳伙同“二仔”盗窃唐某英的“雅迪牌”助力车后，在逃离途中即被公安机关抓获，当场追缴了所盗助力车，并搜查出作案工具，当公安机关讯问曹某艳时，曹某艳虽供述了公安机关尚未掌握的自己伙同“二仔”盗窃刘某的“大福牌”助力车的事实，但这属于同种犯罪事实，依法不能认定有自首情节，故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。曹某艳及其辩护人提出“在共同盗窃犯罪中，受同案人‘二仔’的指使实施的，没起主要作用，不是主犯，是从犯”的理由和意见。经查，在共同盗窃犯罪中，曹某艳伙同“二仔”事前共谋，分工合作，互相配合，均起了主要作用，均系主犯，故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。曹某艳及其辩护人提出“所盗摩托车被追缴，没有造成损失”的理由和意见。经查，曹某艳所盗摩托车系被公安机关抓获时当场收缴，并发还给了被害人，该事实和情节已被原判认定，本院不予重复认定。曹某艳及其辩护人提出“量刑过重”的理由和意见。经查，原判根据曹某艳的犯罪性质、情节，在法定刑幅度内量刑，是适当的，并不过重，故该理由和意见亦不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 黄校军
代理审判员 黄源芳
二〇一六年五月九日
代理书记员 郝 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。