安徽省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖刑终201号
原公诉机关安徽省池州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄水泵，男，1971年5月14日出生，江西省九江市彭泽县人，汉族，初中文化，无业，住彭泽县太平关乡。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕，现羁押于东至县看守所。
上诉人（原审被告人）唐述祥，男，1969年2月3日出生，安徽省芜湖市人，汉族，初中文化，无业，住芜湖市镜湖区冰冻街。曾因犯盗窃罪、抢劫罪于1992年被判处有期徒刑十七年；因犯交通肇事罪于2008年被判处有期徒刑三年；又因犯贩卖毒品罪于2011年被判处有期徒刑三年三个月，2014年11月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕，现羁押于东至县看守所。
上诉人（原审被告人）张仁树，男，1974年5月25日出生，芜湖市人，汉族，小学文化，住芜湖市镜湖区三山里。曾因犯抢劫罪于1994年被判处有期徒刑五年；又因犯聚众斗殴罪于2007年被判处有期徒刑三年，2010年5月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕，现羁押于东至县看守所。
原审被告人肖龙，男，1996年1月13日出生，江西省九江市彭泽县人，汉族，初中文化，无业，住彭泽县太平关乡。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕，现羁押于东至县看守所。
安徽省池州市中级人民法院审理池州市人民检察院指控原审被告人黄水泵、肖龙犯贩卖、运输毒品罪，张仁树、唐述祥犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月18日作出（2015）池刑初字第00007号刑事判决，宣判后，被告人黄水泵、唐述祥、张仁树不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、2014年9月份，被告人黄水泵在江西省彭泽县第四中学旁的租住房内先后两次向魏江龙（系未成年人）、薛志强贩卖甲基苯丙胺（冰毒），收取现金150元。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人魏某某证言：其从2013年开始吸毒，其吸食的冰毒是从黄水泵处购买的。2014年9月的一天晚上，其和薛某某在一起，薛某某用电话（1507023****）联系黄水泵买冰毒，黄水泵让他们去彭泽县四中旁黄的住处，黄水泵从抽屉里拿给他一小包冰毒，他们付了100元。十多天后的一个晚上，其跟薛某某再次打电话给黄水泵买冰毒，二人又到黄水泵住的房间买了一小包冰毒，付款50元。
2、证人薛某某证言：其从2014年7月份开始吸毒，冰毒是从彭泽县太平关乡黄水泵处买的。2014年9月的一天晚上，其和魏某某想吸毒，其电话联系黄水泵，黄让他们去彭泽四中旁黄的住处。黄水泵从抽屉里拿给他一袋冰毒，他们付了100元。约十天后的一个晚上，其和魏江龙又联系黄水泵到黄的房间买了一小袋冰毒，付了50元。
3、辨认笔录：魏某某、薛某某辨认出向他们贩卖冰毒的黄水泵。
4、手机通话记录证实黄水泵与薛某某之间通话的情况。
二、2014年底至2015年春节前后，被告人张仁树与被告人唐述祥商议欲购买毒品。2015年3月，张仁树通过程烽奎（另案处理）联系被告人黄水泵购买甲基苯丙胺。3月31日凌晨，唐述祥接张仁树电话从芜湖市赶到东至县与张仁树见面。上午10时许，两人入住印象鸿庆楼宾馆8402房间。下午程烽奎来到其房间，张仁树通过程烽奎电话联系黄水泵，两人商定以每克120元的价格购买甲基苯丙胺100克，并约定在东至县香隅镇交货。唐述祥、程烽奎遂前往东至县香隅镇，入住该镇飞龙大酒店8505房间。当日下午，黄水泵驾驶皖RF90**轿车携带甲基苯丙胺和被告人肖龙一起赶到飞龙大酒店。黄水泵让肖龙在车内等候，自己来到该酒店8505房间，同程烽奎、唐述祥见面。后肖龙接黄水泵电话，即将车内的甲基苯丙胺送到8505房间。黄水泵将其中的100余克甲基苯丙胺贩卖给唐述祥，收取唐述祥现金11500元。黄水泵让肖龙携带剩余的甲基苯丙胺和11500元现金到楼下车内等候。随后，公安侦查人员在8505房间将黄水泵、唐述祥、程烽奎抓获，当场搜查出白色晶体状物质及红色颗粒状物质。后侦查人员在皖RF90**车内将肖龙抓获，从肖龙身上及车内搜查出白色晶体状物质及红色颗粒状物质。后侦查人员在东至县印象鸿庆楼8402房间内将张仁树抓获，从张仁树身上搜查出白色晶体状物质。
经池州市公安司法鉴定中心鉴定，在东至县飞龙大酒店8505房间搜查并扣押的白色晶体状物质中检验出甲基苯丙胺，净重100.65克，红色颗粒状物质中检验出甲基苯丙胺和咖啡因，净重0.66克；在皖RF90**车内搜查并扣押的红色颗粒状物质中检验出甲基苯丙胺和咖啡因，净重3.16克；在肖龙身上搜查并扣押的白色晶体状物质中检验出甲基苯丙胺，净重34.03克，红色颗粒状物质中检验出甲基苯丙胺和咖啡因，净重1.52克；在张仁树身上查获并扣押的白色晶体状物质中检验出甲基苯丙胺，净重2.49克。
上述事实，有下列证据证实：
1、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单证实：侦查人员对黄水泵、唐述祥、肖龙、张仁树人身及东至县香隅镇飞龙大酒店8505号房间及皖RF90**汽车进行搜查并扣押毒品、银行卡、手机等物证的情况。
2、鉴定意见及送检物品登记表证实:现场扣押送检的1号检材净重50.1克、2号检材净重50.3克、3号检材净重0.25克、6号检材净重20.48克、7号检材净重13.55克、9号检材2.49克，均检出甲基苯丙胺；送检的4号检材净重0.66克、5号检材净重3.16克、8号检材净重1.52克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因。
从送检的1号检材（送检编号1号）、2号检材（送检编号2号）、3号检材（送检编号6号）、4号检材（送检编号7号）中检出的甲基苯丙胺的含量分别为73.7%、75.1%、74.9%、74.8%。
3、辨认笔录证明，黄水泵辨认出张仁树是案发当日与其联系购买冰毒的芜湖人“大个子”。
4、证人程某某证言证明：张仁树多次打电话给他联系购买毒品，他联系上江西彭泽县的老黄后，把老黄的手机号给了张仁树，让张直接跟老黄联系。案发当日上午9点多，张仁树一直打他电话，他都没有接，后张仁树发信息叫他接电话，他就回了张仁树电话。张讲已和彭泽县的老黄联系好买毒品，让他到东至县城的印象鸿庆楼8402房间。下午3点多，他到了张仁树的房间，当时还有一个芜湖的光头也在。他用手机打通了老黄电话，让张仁树接电话，张与老黄商量好买100克冰毒，120元1克，在东至县香隅镇交货。
下午4点钟左右，他跟芜湖的光头租了一辆车到香隅镇，在飞龙大酒店用瞿华强的身份证开了8505房间。等了十几分钟，老黄来到房间。“光头”把11500块现金拿出来了，老黄拿出冰毒，“光头”吸了几口，讲可以。后老黄打电话让楼下的马仔送冰毒上来了。老黄讲一共两袋子100克，50克一袋。“光头”付了11500元给老黄，老黄说差的500块钱下次再给。“光头”把100克冰毒放在房间的电脑显示器后面。老黄的马仔下楼后公安就来了，把他们抓住。
5、证人胡某某的证言证明，2015年3月29日她在王某租车行替黄水泵租了一辆车牌号为皖ＲＦ90**的黑色天籁轿车。
6、证人王某的证言证明，2015年3月29日他租给胡某某一辆车牌号为皖ＲＦ90**的黑色天籁轿车。
7、被告人黄水泵的供述和辩解：2015年3月29日，程烽奎多次打电话给他说有个朋友要买冰毒。31日中午，有人用程烽奎手机和他通话，他听出是以前在九江找他买冰毒的芜湖人“大个子”（张仁树），两人在电话里谈好购买100克冰毒，每克120元。当天中午，其购买了100克冰毒，每克80元。后他开车叫肖龙陪同来到东至县香隅镇飞龙大酒店，他让肖龙在车上等候，自己来到酒店的8505房间。程烽奎和另一名男子在房间里，他把用软中华盒子装着的冰毒放在桌子上，三人吸食了。之后该外地男子说他是芜湖人，要100克冰毒。他问可带钱了，芜湖人从口袋里拿出11500元钱。他就打电话要肖龙把冰毒送到房间。他交给芜湖人100克冰毒，还送了两个麻果。他把芜湖人付的11500元交给肖龙，并将桌上用软中华盒子装的冰毒、一小袋密封的冰毒和一些麻果都让肖龙带下楼了。后他们刚出房门就被公安人员抓获。他一共带了约140克冰毒和20多个麻果。他当天开的皖ＲＦ90**黑色尼桑轿车是胡某某帮租的。
8、被告人肖龙的供述与黄水泵供述的内容基本一致，相互印证。
9、被告人唐述祥供述和辩解：张仁树曾打电话给他，让他在张购买毒品时去验货，带他分红，他表示同意。2015年3月24号左右，他打电话给张仁树问搞毒品的事。张仁树讲联系好了就打电话叫他。三四天前张仁树打电话叫他到东至验货。31日凌晨，他从芜湖包乘一辆出租车于3点多钟来到东至县与张仁树见面，当日上午二人一起入住鸿庆楼宾馆8402房间。张仁树给了他14000元，其中2000元是给他的，12000元是毒资。后来了个戴眼镜的东至本地的男子，那人打电话和江西卖冰毒的人联系上，张仁树在电话里和江西人谈好了。后张仁树叫他和东至人一道去了香隅镇，二人在飞龙大酒店8505号房间等候。半个小时后来了一个很胖的男子。东至人叫胖子将货拿出来，其在吸壶上吸了一会，认为冰毒质量可以。其将剩下的11500元给胖子，买了100克毒品。胖子讲少的500元以后再给。
10、被告人张仁树供述和辩解：他通过程烽奎联系黄老板，买过三次“冰”（冰毒）。3月30日，唐述祥打电话问他可能买到“冰”，说芜湖“冰”紧张，价格很贵。他就打电话给程烽奎，说一个朋友要买“冰”。程烽奎说帮他联系。3月30日晚上程烽奎打电话给他说联系上了，让他到东至。他就打电话给唐述祥，让唐到东至县城。他连夜从九江包出租车来到东至。3月31日凌晨三四点钟他到了东至，跟唐述祥碰了面，后住到鸿庆楼宾馆8402房间。31号上午，他打了多个电话给程烽奎，程一直没接电话。下午一点多钟程烽奎打电话来了，其说在印象鸿庆楼8402房间，程烽奎就过来了。其说唐述祥是自己好朋友，唐要100多克“冰”。程烽奎打电话联系上卖“冰”的人，说每克120元。其接过电话听出来对方是江西的黄老板，黄说货源紧张不好搞，必须120元一克。程烽奎让黄老板把“冰”送到东至来，黄不同意，说可以送到香隅镇。其就叫程烽奎带唐述祥去香隅镇了。
11、手机通话记录证明黄水泵与程某某、张仁树所使用的手机号码相互联系的情况。
综合证据:
1、户籍资料证实黄水泵、肖龙、张仁树、唐述祥的身份情况。
2、被告人张仁树、唐述祥前科判决书及释放证明书证实唐述祥、张仁树的前科情况。
3、人体尿液提取笔录及现场检测报告证实黄水泵、肖龙、张仁树、唐述祥人体毒品成分检测均为阳性。
4、接受刑事案件登记表、侦查机关的情况说明，证实本案发破案情况及抓获被告人黄水泵、肖龙、唐述祥，张仁树的经过。
5、东至县公安局2016年1月20日的情况说明、东至县看守所的体检表，证实侦查人员依法讯问各被告人，未实施刑讯逼供。
原判认为：被告人黄水泵运输、贩卖甲基苯丙胺134.68克、甲基苯丙胺片剂4.68克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人肖龙伙同黄水泵贩卖甲基苯丙胺134.68克、甲基苯丙胺片剂1.52克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人唐述祥、张仁树在共同购买甲基苯丙胺100.65克过程中被查获，另张仁树单独非法持有甲基苯丙胺2.49克，二人行为均构成非法持有毒品罪。
黄水泵在共同犯罪中起主要作用，系主犯；肖龙在共同犯罪中系从犯，依法对其减轻处罚。黄水泵向未成年人出售毒品，应从重处罚。张仁树曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。唐述祥因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯非法持有毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第六款，第三百四十八条，第二十五第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，作出如下判决：被告人黄水泵犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；被告人肖龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人唐述祥犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人张仁树犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；扣押在案的毒品予以没收，被告人黄水泵、肖龙的犯罪所得予以追缴。
被告人黄水泵上诉称：1、其没有向未成年人出售毒品，魏江龙、薛志强的证言存在矛盾，不能作为定案依据；2、本案第四起中程烽奎是在公安人员的安排、控制下完成毒品交易的，存在特勤引诱；3、其被抓的当天警察对其实施殴打，入看守所的体检报告上其身体有伤痕，本案存在刑讯逼供；4、查获的毒品数量不准确，毒品的数量应重新核查。
被告人张仁树上诉称：其帮助唐述祥联系购买毒品，自己未实际参与毒品交易，购毒资金并非其提供，且未获利，其属于居间介绍，系从犯。一审量刑过重。
被告人唐述祥上诉称，其是受张仁树指使购买毒品的，在本案中作用比张仁树小，系从犯。一审量刑过重。
经审理查明：原判认定上诉人黄水泵贩卖、运输毒品，上诉人张仁树、唐述祥非法持有毒品，原审被告人肖龙帮助黄水泵贩卖毒品的犯罪事实，有经原审开庭审理时宣读、出示并质证的书证、物证、辨认笔录、搜查笔录、扣押物品清单、鉴定意见、视听资料、证人证言、被告人供述和辩解等证据证实。在本院审理过程中，上诉人未提出新的证据，对一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。
对黄水泵提出其没有向未成年人魏江龙出售毒品的上诉理由，经查，吸毒人员薛某某、魏某某均证明，2014年9月，他们两次去彭泽县四中旁黄水泵租的房子里购买冰毒吸食。两人的证言相互印证，且有辨认笔录、相关通话记录在卷佐证，足以认定。黄水泵的此节上诉理由不能成立。
对黄水泵上诉提出本案第四起存在特情引诱一节，经查，在第四起贩毒事实中，被告人张仁树主动联系购买毒品，并与黄水泵商定交易甲基苯丙胺的数量和价格，该起不具有犯罪引诱的情形，此节上诉理由亦不能成立。
对黄水泵提出被抓的当天警察对其实施殴打，本案存在刑讯逼供的上诉理由，经查，黄水泵进入看守所的体检报告反映其身体并无伤痕，侦查人员对黄水泵的讯问系在看守所进行，讯问笔录及侦查人员出具的说明均证实侦查人员的审讯合法，无刑讯逼供情况，此节上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
对黄水泵提出查获的毒品数量不准的上诉理由，经查，扣押清单、搜查笔录及照片，证实侦查人员对查获的毒品当场进行了称量，并经各被告人签字确认，且鉴定意见也对现场扣押毒品的净重进行了准确称量，故现场查获的毒品数量准确，对黄水泵要求对毒品的数量重新核查的意见，不予采纳。
对张仁树、唐述祥分别提出自己是从犯的上诉理由，经查，张仁树多次联系购买毒品，并与黄水泵约定毒品交易的价格、数量和地点；唐述祥与黄水泵直接实施毒品交易，二人在共同购买毒品的过程中作用相当，不区分主从犯。其二人提出自己是从犯，一审量刑过重的上诉理由不能成立。
本院认为：上诉人黄水泵非法进行运输、贩卖毒品活动，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。其贩卖、运输甲基苯丙胺134.68克、甲基苯丙胺片剂4.68克，数量大，应依法惩处。原审被告人肖龙帮助黄水泵贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。其参与贩卖甲基苯丙胺134.68克、甲基苯丙胺片剂1.52克，数量大，应依法惩处。上诉人唐述祥、张仁树在共同购买毒品过程中被查获，二人购买甲基苯丙胺100.65克，另张仁树单独非法持有甲基苯丙胺2.49克，其二人行为均构成非法持有毒品罪。黄水泵在共同犯罪中起主要作用，系主犯；肖龙帮助黄水泵实施贩毒行为，系从犯，依法对其减轻处罚。黄水泵向未成年人出售毒品，应依法从重处罚。张仁树系累犯，应依法从重处罚。唐述祥系累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王晓繁
代理审判员 宋兴林
代理审判员 岳 岳
二〇一六年七月七日
书 记 员 杜 瑞
附:本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；