上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第44110号
原告汪引龙。
委托代理人汪俊，上海市海欣律师事务所律师。
被告倪顺兴。
委托代理人倪龙平。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人邵长辉，上海市中天阳律师事务所律师。
原告汪引龙与被告倪顺兴、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年12月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年1月7日公开开庭进行了审理。原告汪引龙及其委托代理人汪俊、被告倪顺兴及其委托代理人倪龙平、被告太平洋保险公司上海分公司的委托代理人邵长辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪引龙诉称，2014年5月11日16时许，在上海市浦东新区川南奉公路出南芦公路北约100米处，被告倪顺兴驾驶牌号为沪C0XX**普通低速货车与骑电动自行车的原告发生碰撞，发生导致原告受伤的交通事故。事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下简称浦东交警支队）认定，被告倪顺兴承担事故全部责任。现原告的损失为：医疗费36，007.25元（人民币，下同）、残疾赔偿金38，416元、误工费13，735元、护理费2，250元、营养费2，400元、鉴定费1，800元、住院伙食补助费230元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、车辆修理费500元、衣物损失费300元、律师代理费4，000元。上述损失要求被告太平洋保险公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，保险不足部分由被告倪顺兴承担全部赔偿责任。
被告倪顺兴辩称，对事故经过及责任认定无异议，超过保险部分其同意赔偿。医疗费，无异议，但其中28，000元为其垫付。残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、车辆修理费、衣物损失费，无异议。误工费、护理费、营养费，同意被告太平洋保险公司上海分公司的意见。鉴定费，要求保险公司承担。律师代理费，过高，由法院依法处理。交通费，法院酌定。另，除原告主张的医疗费中的28，000元为其垫付外，其为原告垫付门诊医疗费670.50元，并要求上述费用在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司上海分公司辩称，对事故经过和责任认定无异议，同意在交强及商业险内对原告的合理损失进行赔偿。被告倪顺兴驾驶的肇事车辆在其公司投保了交强险及商业险，商业险的保额为300，000元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内。医疗费，要求扣除非医保费用、住院伙食费及无相应病史的费用。残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金，有异议。护理费，按照每天40元计算，期限无异议。营养费，按照每天30元计算，期限无异议。住院伙食补助费、车辆修理费，无异议。交通费、衣物损失费，法院酌定。鉴定费、律师代理费，不属于保险赔付范围。
经审理查明，2014年5月11日16时，在上海市浦东新区川南奉公路出南芦公路北约100米处，被告倪顺兴驾驶牌号为沪C0XX**普通低速货车与骑电动自行车的原告发生碰撞，发生导致原告受伤的交通事故。经浦东交警支队认定，被告倪顺兴承担事故全部责任。事故发生后，原告至上海市浦东医院进行治疗。2014年11月25日，上海市东方医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人汪引龙因道路交通事故致左侧4-7肋骨骨折，手术治疗后，目前遗留左侧胸膜粘连及左侧胸廓轻度塌陷畸形，构成十（拾）级伤残。酌情给予治疗休息期150日，营养期60日，护理期45日（含后续取左侧肋骨内固定物）。附注：被鉴定人汪引龙取左侧肋骨内固定物，遵医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用”。为此，原告支出鉴定费1，800元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费4，000元。
另查明，沪C0XX**普通低速货车在被告太平洋保险公司上海分公司处投保了交强险及商业险，商业险的保险金额为300，000元，同时投保了不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
审理中，原告对被告倪顺兴陈述原告主张的医疗费中28，000元为其垫付、另垫付门诊医疗费670.50元，均无异议，并同意在本案中一并处理。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、交强险保单、商业险保单及律师代理费发票等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照被告所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，本院确认被告太平洋保险公司上海分公司在交强险责任限额范围内向原告承担赔偿责任，超出交强险责任限额的损失，由被告太平洋保险公司上海分公司根据保险合同在商业险责任限额内向原告承担赔偿责任，仍有不足的，由被告倪顺兴承担全部赔偿责任。被告倪顺兴垫付的费用，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、护理费2，250元、住院伙食补助费230元、车辆修理费500元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，扣除住院期间伙食费，核定原告医疗费总金额为医疗费36，647.75元（其中医疗费28，670.50元为被告倪顺兴垫付）。被告太平洋保险公司上海分公司提出其中非医保部分应予以扣除的意见，缺乏依据，本院不予采信。3、残疾赔偿金，原告主张38，416元，本院认为被告太平洋保险公司上海分公司虽对原告伤残等级及休息期提出异议，但是未能提供证据证明其主张，亦未申请重新鉴定，被告太平洋保险公司上海分公司提出的异议缺乏依据，本院不予采信。原告系农业家庭户口，现根据原告年龄及伤残程度，其该项主张并无不当，该项损失本院予以支持。4、误工费，原告主张13，735元，为此原告提供土地承包经营权证，本院认为原告举证证明了事故发生前的工作情况，其虽未能举证证明因本次事故造成的收入减少情况，但考虑到原告在本次事故受伤前具有劳动能力，其因本次事故受伤而丧失了在一定时期内通过劳动获得收入的机会，结合法医鉴定结论期限，本院酌情确认其误工费损失为10，000元。5、营养费，原告主张2，400元，本院酌情按每天30元，结合司法鉴定结论期限，支持1，800元。6、鉴定费，原告主张1，800元，根据原告提供的发票，本院予以确认。因商业险合同第九条明确约定：律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费，保险公司不负责赔偿，故该项损失应由被告倪顺兴承担。7、精神损害抚慰金，原告主张5，000元，本院认为原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持。具体金额，考虑原告的伤害结果、双方的过错程度等因素，原告主张并无不当，本院予以支持，并在交强险责任限额内优先赔付。8、交通费，本院酌情支持200元。9、衣物损失费，本院酌情支持200元。10、律师代理费，原告主张4，000元，并提供发票1张。本院认为根据原告获赔金额，本院酌情支持2，000元。需要指出的是，该费用不属于太平洋保险公司上海分公司理赔范围，由被告倪顺兴全额承担。
上述损失合计99，043.75元，由被告太平洋保险公司上海分公司在交强险责任限额内先承担66，566元（交强险医疗费用赔偿项目下承担10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下承担55，866元、交强险财产损失赔偿项目下承担700元），余款32，477.75元中鉴定费1，800元、律师代理费2，000元由被告倪顺兴赔偿原告，抵扣被告倪顺兴垫付的医疗费合计28，670.50元，原告应返还被告倪顺兴24，870.50元。余款28，677.75元由被告太平洋保险公司上海分公司在商业险责任限额范围内赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险责任限额范围内赔偿原告汪引龙66，566元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告汪引龙28，677.75元；
三、原告汪引龙应于本判决生效之日起十日内返还被告倪顺兴24，870.50元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，318元（原告汪引龙已预交），减半收取计1，159元，由原告汪引龙负担379.50元、被告倪顺兴负担779.50元，被告倪顺兴负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈 琳
二〇一五年二月九日
书 记 员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，
可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。