山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终9999号上诉人(原审被告)：孙敬。委托诉讼代理人：宋王强，山东德衡（胶州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱惠如。上诉人孙敬因与被上诉人朱惠如劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2015）胶民初字第7016号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人孙敬的委托诉讼代理人宋王强、被上诉人朱惠如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙敬向本院上诉请求：撤销原判，查明事实，依法改判或者将本案发回重审。事实与理由：一、本案中，青岛奥丽维亚花卉有限公司股东及清算组成员为李英新、孙敬、赵圣兆三人，根据公司法及公司法解释相关规定，清算组成员因故意或者重大过失给债权人造成损失的，应当承担赔偿责任，司法实践中清算组成员在承担赔偿责任时对外承担的是连带赔偿责任。因此，本案属于必要共同诉讼。除孙敬以外，李英新、赵圣兆也应作为本案的当事人参加诉讼。否则，无法查明本案事实。二、朱惠如受伤时，青岛奥丽维亚花卉有限公司已经依法清算完成，且孙敬在清算中并无故意或重大过失，故朱惠如的损失不应由孙敬承担。朱惠如答辩称：原审判决正确，应予维持。朱惠如向一审法院起诉请求：一、确认朱惠如与青岛奥丽维亚花卉有限公司自2011年5月至2013年7月之间存在劳动关系；二、判令孙敬支付朱惠如一次性伤残就业补助金121140元；三、判令孙敬支付朱惠如停工留薪期工资36000元；四、判令孙敬支付朱惠如经济补偿9000元；五、判令孙敬支付朱惠如带薪年休假工资1379元；六、判令孙敬为朱惠如缴纳劳动关系存续期间的社会保险费用。一审法院认定事实如下：一、朱惠如系青岛奥丽维亚花卉有限公司职工，青岛奥丽维亚花卉有限公司自2011年9月1日起为其缴纳了社会保险。二、朱惠如于2013年7月8日在下班途中发生交通事故，2013年8月28日，经胶州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年3月12日，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级。其中工伤认定书中载明的医院诊断为：1、开放性颅脑损伤（中）颅骨多发骨折、右硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅内积气、额叶脑挫裂伤；2、面颅多发粉碎骨折、眶内壁多发骨折、视神经损伤、内外直肌挫伤；3、鼻骨骨折；4、面部多发皮肤裂伤。三、2013年7月25日，青岛奥丽维亚花卉有限公司出具《青岛奥丽维亚花卉有限公司清算报告》，内容为：根据《公司法》及公司《章程》的有关规定，我青岛奥丽维亚花卉有限公司已经于2013年1月15日召开的股东会决议解散，并成立公司清算组于2013年1月15日开始对公司进行清算。现将公司清算情况报告如下：（一）、公司于2009年12月22日成立，注册资本300万元，法定代表人为孙敬，股东及股东出资额为：孙敬认缴出资60万元、李英新认缴出资30万元、赵圣兆认缴出资210万元；（二）、公司清算组已向公司登记机关备案，清算组成员由孙敬、李英新、赵圣兆3人组成，由孙敬担任清算组负责人；（三）、通知和公告债权人情况，公司清算组于2013年1月15日通知公司债权人申报债权，并于2013年1月15日在青岛日报公告公司债权人申报债权；（四）、公司财务状况，截止2013年7月25日，公司资产总额为300万元，其中，净资产为300万元，负债总额为0元；（五）、公司债权债务状况，截止2013年7月25日，该公司无债权债务；（六）、公司资产总额为300万元，并按以下顺序清偿：1、清算费用：无；2、所欠职工工资、社会保险、法定补偿金：无；3、税款：结清；4、债务：无；5、剩余财产按股东出资比例分配：孙敬20%，分配60万元；李英新10%，分配30万元；赵圣兆70%，分配210万元。截止2013年7月25日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零。清算组成员孙敬、李英新、赵圣兆签字确认。四、青岛奥丽维亚花卉有限公司于2013年1月15日在《青岛日报》发布公告，于2013年7月25日提交《公司注销登记申请书》，于2013年7月29日注销。青岛奥丽维亚花卉有限公司确认清算组清算报告的决议内容为：（一）、入会股东认为，公司清算组在清算期间，按照《公司法》要求，认真履行职责，清算步骤符合法定程序，清算结果反映了公司财产实际情况，剩余财产分配公正、合理，维护全体股东合法权益，经股东会表决，一致通过确认清算报告合法、有效；（二）、公司剩余财产分配完毕后，公司宣告解散；（三）、自公司清算结束30日内到工商登记机关办理注销手续；(四)、公司在清算期间尚未处理完毕的债权债务由原公司法定代表人孙敬负责处理；(五)、公司注销后，任何股东不得以公司名义对外发生业务，若有违反，后果自负。五、庭审中，孙敬提交了朱惠如在青岛奥丽维亚花卉有限公司工作期间及其受伤后、公司注销后向其发放工资的工资表复印件。朱惠如仅对2012年3月工资1924元、2012年4月工资1924元、2012年6月工资1924元、2012年10月工资1924元的工资发放数额认可，其他的数额不予认可。六、2012年度青岛市在岗职工月平均工资为3117元。另查明，朱惠如在本案中，起诉时列孙敬、赵圣兆、李英新为被告，庭审中撤回了对赵圣兆、李英新的起诉，本案只列孙敬为被告。2015年1月15日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会对朱惠如诉孙敬、赵圣兆、李英新劳动争议仲裁一案以主体不适格为由，决定不予受理。一审法院认为，朱惠如系青岛奥丽维亚花卉有限公司的职工，其所受伤害已经劳动行政部门认定为工伤，并被鉴定为伤残六级，事实清楚。原审对此予以确认。关于朱惠如的入职时间。朱惠如主张2011年5月入职没有提交相关证据，孙敬称朱惠如的入职时间为2011年9月1日。朱惠如提交的社保查询记录显示，青岛奥丽维亚花卉有限公司自2011年9月1日起开始为朱惠如缴纳社会保险，故原审采信孙敬的主张，确认朱惠如自2011年9月1日起与青岛奥丽维亚花卉有限公司存在劳动关系。由于青岛奥丽维亚花卉有限公司于2015年7月29日注销，朱惠如与青岛奥丽维亚花卉有限公司之间的劳动关系自2015年7月29日予以解除，原审对此予以确认。关于朱惠如受伤前平均工资数额。庭审中，孙敬称青岛奥丽维亚花卉有限公司已经注销，仅提交了为朱惠如发放工资的工资表复印件，朱惠如对孙敬提交的工资表中2012年3月工资1924元、2012年4月工资1924元、2012年6月工资1924元、2012年10月工资1924元的工资数额无异议，对其他发放数额有异议。朱惠如称其月平均工资为3000元，没有提交相关证据，原审采信孙敬提交的朱惠如2012年3月、4月、6月、10月工资数额，以此确认朱惠如受伤前平均工资数额为1924元。关于朱惠如主张的工伤待遇及经济补偿、带薪年休假工资。1、一次性伤残就业补助金。根据修订后的《工伤保险条例》第三十六条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，工伤职工被鉴定为六级伤残的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人30个月的一次性伤残就业补助金，该项待遇的具体标准均应按青岛市2012年度职工月平均工资3117元/月为基数计算，数额为93510元（3117元/月×30个月），朱惠如主张过高部分，原审不予支持。2、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利不变，由所在单位按月支付。庭审中，孙敬没有申请对朱惠如的停工留薪期限进行鉴定，没有确认朱惠如的停工留薪期限。根据朱惠如提交的工伤认定书，原审结合《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确认朱惠如的停工留薪期限为6个月为宜，朱惠如主张该期限为12个月没有依据，原审不予支持。故该项待遇数额为11544元（1924元/月×6个月）。庭审中，孙敬主张已经支付了朱惠如部分停工留薪期工资，但未提交支付的工资的原件，在朱惠如不予认可的情况下，原审对此不予采信。3、经济补偿。朱惠如称，青岛奥丽维亚花卉有限公司注销后，未支付朱惠如工伤待遇，因此要求经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，用人单位决定提前解散从而导致劳动合同终止的，应当向劳动者支付经济补偿。因青岛奥丽维亚花卉有限公司注销，朱惠如主张经济补偿符合法律规定，原审予以支持。结合朱惠如的工作时间及平均工资数额，经济补偿应为3848元（1924元×2年），朱惠如主张过高部分，原审不予支持。4、关于带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12月以上的，享受带薪年休假”、第六条“职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期”、第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，孙敬称青岛奥丽维亚花卉有限公司与朱惠如自2012年重新签订合同，但未提交相关证据，原审对其主张朱惠如不符合享受带薪休假的辩称不予采信。经核算，朱惠如2012年至2013年应休带薪年休假天数为4天，故青岛奥丽维亚花卉有限公司应支付朱惠如应休未休带薪年休假工资708元（1924元/月÷21.75天×4天×200%）。综上，青岛奥丽维亚花卉有限公司应当支付朱惠如上述待遇共计109610元（93510元+11544元+3848元+708元）。本案争议的焦点为：朱惠如的上述工伤待遇及劳动关系存续期间的各项待遇，是否应当由孙敬承担责任。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十七条的规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。青岛奥丽维亚花卉有限公司在清算时并没有将朱惠如的工伤待遇及经济补偿等待遇列入清算范围，由于剩余财产按照股东出资比例已经分配，故孙敬应当按照其分配的比例对朱惠如的上述待遇承担责任。根据《青岛奥丽维亚花卉有限公司清算报告》载明剩余财产按股东出资比例分配。其中孙敬出资比例为20%，故由孙敬承担朱惠如上述全部待遇的20%，即21922元（109610元×20%）。朱惠如主张孙敬承担全部责任没有依据，原审不予支持。另，朱惠如主张的社会保险不属于劳动争议受案范围，原审对此不予处理。综上，原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条的规定，判决：一、朱惠如自2011年9月1日起至2013年7月29日止与青岛奥丽维亚花卉有限公司存在劳动关系；二、孙敬自判决书生效之日起十日内支付朱惠如一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿共计21922元；三、驳回朱惠如的其他诉讼请求及其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由孙敬负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与原审查明一致。本案经调解，双方当事人未达成一致意见。本院认为，朱惠如在青岛奥丽维亚花卉有限公司工作期间，于2013年7月8日在下班途中遭受交通事故伤害，已被当地社会保障部门依法认定为工伤并经鉴定为伤残六级，其依法应当享受相应的工伤保险待遇，青岛奥丽维亚花卉有限公司作为用人单位有义务保障朱惠如上述工伤待遇以及其他劳动待遇的落实。但青岛奥丽维亚花卉有限公司于2013年7月29日注销前，由其公司股东组成的清算组在进行清算时，未将朱惠如依法应享有的相关工伤待遇、解除劳动关系经济补偿以及带薪年休假工资列入清算范围而即行按照股东出资比例将公司剩余财产300万元分配完毕，致使朱惠如的上述劳动债权无法得到清偿，原青岛奥丽维亚花卉有限公司的股东孙敬、赵圣兆、李英新应对此承担清偿责任。因此，原审在查明本案其他事实的基础上，根据朱惠如向孙敬主张权利的实际情况，判决孙敬按照其在原公司的出资比例，支付朱惠如依法应享受的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿以及应休未休带薪年休假工资总额的20%，即21922元（109610元×20%），符合《中华人民共和国公司法》第一百八十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条以及国务院《工伤保险条例》三十三条、三十六条的规定。孙敬上诉称本案属于必要共同诉讼、原公司其他股东李英新及赵圣兆也应作为本案的当事人参加诉讼，并主张其不应承担本案责任，因其与原公司股东李英新、赵圣兆为连带债务人，朱惠如作为债权人有权向其中一个或者数个债务人主张权利，故对孙敬的该项上诉理由本院不予采纳。综上，孙敬的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。原审判决结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人孙敬负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐镜圆代理审判员  安太欣代理审判员  齐 新二〇一七年二月二十日书 记 员  杨倩倩书 记 员  于国英