江苏省无锡市惠山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）惠前商初字第0046号
原告（反诉被告）江苏玉龙钢管股份有限公司，组织机构代码71860059-0，住所地江苏省无锡市惠山区玉祁街道玉龙路15号。
法定代表人唐永清，该公司董事长。
委托代理人钱丽新（受该公司特别授权委托），江苏正太和律师事务所律师。
被告（反诉原告）上海建安防腐绝热有限公司，组织机构代码75245851-6，住所地上海市宝山区月罗路311号。
法定代表人张新国，该公司董事长。
委托代理人李国尚（受该公司特别授权委托），男，1972年6月18日生，汉族。
委托代理人朱鑫鹏（受该公司特别授权委托），上海深度律师事务所律师。
原告江苏玉龙钢管股份有限公司（以下简称玉龙钢管公司）与被告上海建安防腐绝热有限公司（以下简称建安防腐公司）承揽合同纠纷一案，本院于2013年3月8日立案受理后，建安防腐公司于2013年3月19日提出反诉，本院审查立案后予以合并审理，并依法组成合议庭，于2013年8月9日、2013年10月21日进行听证，于2014年1月2日、2014年1月17日公开开庭进行了审理。原告玉龙钢管公司委托代理人钱丽新、被告建安防腐公司委托代理人李国尚、朱鑫鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告玉龙钢管公司诉称，建安防腐公司与玉龙钢管公司签订钢管内壁水泥防腐加工定作合同后，建安防腐公司逾期交货且无实际履行该合同的能力，导致玉龙钢管公司向外商赔偿损失200000美元，现请求判令建安防腐公司赔偿损失1000000元人民币。
被告建安防腐公司辩称，玉龙钢管公司未支付预付款，诉争合同未履行，解除双方签订的加工定作合同完全是玉龙钢管公司的过错和单方行为，且是玉龙钢管公司要求其停止内防腐加工工作，而建安防腐公司不存在任何违约行为，请求法院驳回玉龙钢管公司的诉讼请求。
反诉原告建安防腐公司的反诉理由同本诉答辩意见相同，反诉请求法院判令玉龙钢管公司赔偿其各项损失合计146760元。
反诉被告玉龙钢管公司就反诉辩称，玉龙钢管公司解除双方签订的加工定作合同的主要过错在建安防腐公司，请求法院驳回建安防腐公司的反诉请求。
经审理查明：2012年9月29日，玉龙钢管公司与澳洲五矿公司（minmetalsaustraliaptyltd，以下简称澳五矿公司）签订钢管出口买卖合同一份，该合同的主要内容为澳矿公司向玉龙钢管公司购买螺旋缝埋弧焊钢管453支（813＊10＊12000mm，217根，3pe外部防腐涂层以及水泥内衬；813＊12＊12000mm，200根，3pe外部防腐涂层以及水泥内衬；813＊12＊12000mm，28根，无机硅外部涂层以及水泥内衬；1219＊10＊12000mm，8根，3oe外部防腐涂层以及水泥内衬），内衬里按as1281，厚度16.0mm（＋／-4mmm），水泥内衬从管端缩进30mm，仅接受离心制造钢管（旋制管），合计价款为1142326.80美元，合同约定最迟装船日期为2013年1月30日，若因玉龙钢管公司原因无法在最晚发货日期之前将合同上规定的产品发出，则玉龙钢管公司必须同意向澳矿公司支付每日2000美金的违约赔偿金，但最高赔偿金额不得超过合同总金额的10%。
玉龙钢管公司为履行与澳洲五矿公司签订的钢管出品买卖合同，将钢管水泥内防腐加工拟委托建安防腐公司承揽。双方通过多次协商，于2012年12月14日，以定作方玉龙钢管公司为甲方、承揽方建安防腐公司为乙方，签订加工定作合同一份（以下简称诉争合同）。该合同的主要内容为：甲方委托乙方进行钢管水泥涂层加工，数量为453支，总金额为545226.8元（其中813＊10钢管217支价款为259492元，1219＊10钢管8支价款为14464.40元）；生产工艺要求：机械旋转喷涂水泥（外表面均匀、光滑），部分人工涂抹（管口修补）；交货期：2012年12月20日开始，45天内交货，雨天、温度0°以下除外；甲方有权派人到工厂进行抽检，如乙方加工制作所造成的质量问题，由乙方承担负责；技术资料提供方法：按标准执行，按上述长度生产（保证长度）；验收标准、方法：按as1281-2001s标准验收；结算方式：预付款100000元，余下货款发货前一次性付清。
2012年12月15日至2013年1月5日，玉龙钢管公司陆续将48支钢管（813＊10钢管40支，1219＊10钢管8支）交付给建安防腐公司。2012年12月13日，建安防腐公司向上海吉洲科技有限公司购买了价格为48900元的旋转喷涂机一台，并于2013年1月3日将玉龙钢管公司委托加工的3支钢管（813＊10钢管）进行了试喷涂，后因气温原因钢管内壁防腐涂层承揽工作未全部完成。2013年1月，澳矿公司客户至建安防腐公司进行现场检验，提出建安防腐公司钢管内壁防腐涂层的生产工艺不符合as1281-2001标准。建安防腐公司停止了钢管内壁防腐涂层承揽工作，至2013年3月6日，尚未完成玉龙钢管公司交付的48支钢管内壁防腐涂层承揽工作。为此，玉龙钢管公司向建安防腐公司发出通知一份，认为建安防腐公司目前拥有的生产设备及生产工艺进行钢管内壁防腐涂层无法满足as1281-2001标准，为防止损失扩大，要求解除诉争合同，并于2013年3月8日前提回已交付建安防腐公司的48支钢管。建安防腐公司收到玉龙钢管公司的通知后，按玉龙钢管公司的要求退还了相应的钢管。2013年3月7日，玉龙钢管公司与澳矿公司签订了补充协议一份（该补充协议经中华人民共和国驻墨尔本总领事馆认证，且有相应的中文译本），内容为因2012年9月29日双方签订的合同无法履行，供货内容从内外防腐钢管变更为外防腐钢管，相应的水泥内防腐被取消，相应的内防腐费用545226.8元（85000美元）从合同总价中扣除，由于交货时间的延迟给澳矿公司造成了相应的损失，玉龙钢管公司赔偿澳矿公司200000美元作为延期交货违约金，在原合同总价款中扣除，自玉龙钢管公司向澳矿公司支付完该笔款项后，澳矿公司放弃以其它任何形式和理由向玉龙钢管公司追究履行原合同的一切经济和法律责任。补充协议签订后，澳矿公司已按补充协议约定从支付玉龙钢管公司总价中扣除了内防腐费用85000美元及延期交货违约金200000美元，剩余货款856697.76美元已支付玉龙钢管公司。嗣后，玉龙钢管公司要求建安防腐公司分担诉争合同解除造成的损失未果，于2013年3月8日向本院提起诉讼。
诉讼中，双方当事人均认为由于诉争合同未完全履行，对各方均造成损失：1、玉龙钢管公司主张因建安防腐公司违约赔偿澳洲五矿公司迟延履行违约金200000美元（按立案之日，1美元折合人民币6.2719元，为1254380元），玉龙钢管公司要求建安防腐公司赔偿其中的1000000元人民币的损失。为此，玉龙钢管公司向本院提供以如下证据：1）2013年3月7日，玉龙钢管公司与澳矿公司签订的补充协议一份，证明玉龙钢管公司因迟延履行等违约行为已赔偿澳矿公司200000美元；2）装箱单一份，证明2013年3月4日，玉龙钢管公司将钢管在中国上海港进行装箱，并已交付澳洲五矿公司；3）中国建设银行无锡分行货记通知一份，证明2013年3月27日，玉龙钢管公司收到澳矿公司支付的货款856697.76美元（已扣除内防腐费用85000美元及200000美元违约金）。建安防腐公司对上述证据质证称，对上述证据的真实性不予认可，且玉龙钢管公司赔偿的违约金数额高于玉龙钢管公司与澳矿公司2012年9月29日的合同中约定的最高赔偿金额。本院认证如下：玉龙钢管公司提供的上述三份证据，形式符合法律规定，本院对上述证据的真实性予以认定。虽玉龙钢管公司与澳矿公司在双方签订的2012年9月29日的合同中约定最高赔偿金额不得超过合同总金额的10%，即114232.68美元，但该违约金限额仅是因延迟履行时间而直接产生的违约金，而本案中玉龙钢管公司对澳洲五矿公司实际上存在迟延履行和未按合同约定履行内防腐加工两个违约行为，该200000美元的违约金也应相应包含上述两个违约行为。综上，玉龙钢管公司主张的违约金200000元系实际发生并由相应的证据佐证，数额亦在合理范围之内，故对玉龙钢管公司主张的200000美元，折合人民币1254380元的损失，本院予以认定。
2、建安防腐公司主张因玉龙钢管公司解除合同产生的各项损失为：1）旋转喷涂机一台损失48900元；2）内衬水泥损失，480元＊20吨＝9600元；3）内衬黄沙损失88元／吨＊150吨＝13200元；4）人工费损失，150元＊10人＊39天＝58500元；5）吊车台班损失，1200元／台班＊6台班＝7200元；6）钢管场地占用费0.15元＊800平方米＊78天＝9360元，合计146760元。为此，建安防腐公司向本院提供了如下证据：1）喷涂机购销合同一份、银行凭证二份及增值税发票四份，证明建安防腐公司向上海吉洲机械科技有限公司购买pjj7080（升高中心，可喷涂813-1219）喷涂机一台，价格48900元；2）土地租借协议一份，证明建安防腐公司向河南新纪元防腐绝热工程有限公司租用月巷路西361号全部地面，租金为每亩每年45000元；3）黄沙称量单三份、建筑业发票二份，证明采购黄沙13477元。玉龙钢管公司对上述三份证据质证称，对证据1的真实性有异议，购销合同与增值税发票上的设备销售公司与后来进行设备调试的公司不相符；对证据2、3的真实性与关联性均不予认可。本院认证如下：对水泥、黄沙、人工费用、吊车台班费损失的证据材料与本案工程的关联性不予认定，但因水泥、黄沙属原材料、人工费用损失与吊车台班费属生产费用、可以已加工的三根钢管内防腐的合同费用3587元为限计算；对旋转喷涂机采购费用的相应票据的真实性予以认定，且该喷涂设备系专门采购，其设备价值48900元可计算入损失；场地费用9360元系为加工与存放钢管而实际发生应予计算，故建安防腐公司的损失应为3587元＋48900元＋9360元＝61847元。综上，本院对建安防腐公司主张的146760元中的61847元的损失予以认定，其余部分依据不足，本院不予认定。
以上事实由加工定作合同、通知、公证书、澳大利亚标准as1281-2001s、听证笔录、庭审笔录、当事人陈述等在卷佐证。
本院认为，玉龙钢管公司与澳洲五矿公司签订的钢管买卖合同及其补充协议，以及玉龙钢管公司为履行该合同而与建安防腐公司签订的诉争合同系双方自愿签订，内容不违反法律规定，应为合法有效。2013年3月6日，诉争合同的履行期限已经届满，因建安防腐公司仍未完成合同约定的承揽工作，而玉龙钢管公司与澳洲五矿公司签订的钢管买卖合同的履行期限也已届满，为了防止损失的进一步扩大，玉龙钢管公司与澳洲五矿公司签订了关于钢管买卖合同的补充协议，并相应的解除诉争合同。玉龙钢管公司通知解除合同后，建安防腐公司按解除合同的要求退还了相应委托加工的钢管，故诉争合同已经解除。关于建安防腐公司称玉龙钢管公司未支付预付款，诉争合同未履行的抗辩，经审查建安防腐公司为诉争合同的履行已开始了设备、材料采购与场地的准备工作，且双方未约定预付款支付期限，建安防腐公司也未向玉龙钢管公司催讨预付款，玉龙钢管公司有理由相信诉争合同已开始履行，故建安防腐公司的该项抗辩与案件事实不符；另外建安防腐公司主张系玉龙钢管公司要求其停止内防腐加工工作的抗辩意见，因未能提供相应证据，本院不予采信。综上，本案诉争合同的解除并非单方过错，相应的损失应根据过错程度进行分担，但玉龙钢管公司作为定作方应承担主要责任，理由如下：1、对建安防腐公司是否有能力承揽钢管内壁防腐涂层的加工工作未尽积极审慎的审查义务；2、玉龙钢管公司是诉争合同的定作方，对承揽方建安防腐公司完成合同约定的加工任务过程有监督管理的权利与义务，但在2013年1月3日至2013年3月6日建安防腐公司停止加工的过程中，玉龙钢管公司未向建安防腐公司发出任何催告或其他通知，未履行定作人的监督管理义务；3、玉龙钢管公司知晓其与澳矿公司签订合同中的交货期限的要求，但在明知建安防腐公司无法在合同规定期限内履行完加工任务的情况下，未采取其他积极之补救行为。建安防腐公司作为承揽方应承担次要责任，理由如下：1、2013年3月6日建安防腐公司尚未完成钢管内壁防腐的试喷涂工作，也无证据证明其已完成了充分的准备工作且有履行诉争合同的能力；2、诉争合同已明确约定建安防腐公司履行内防腐加工工作的起止期限，建安防腐公司应在该期限内完成加工工作，建安防腐公司未按约定期限开始并完成加工任务，已构成违约；3、建安防腐公司在停止进行诉争合同约定的加工任务时，未向玉龙钢管公司发出书面通知，也未采取其他相应的补救措施。综上，对于诉争合同的解除所造成的损失，应根据双方过错的大小，由龙钢管公司承担70%，建安防腐公司承担30%为宜，故建安防腐公司应承担玉龙钢管公司损失的30%即376314元，玉龙钢管公司应承担建安损失的70%为43293元。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、建安防腐公司于本判决生效后立即支付玉龙钢管公司376314元。
二、玉龙钢管公司于本判决生效后立即支付建安防腐公司43293元。
三、驳回玉龙钢管公司的其他诉讼请求。
四、驳回建安防腐公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，证据保全费5000元，合计18800元，由玉龙钢管公司负担12800元，由建安防腐公司负担6000元（该款已由玉龙钢管公司预交，建安防腐公司应承担的诉讼费用于本判决生效后迳付玉龙钢管公司，本院不再退还）；反诉费3240元，减半收取1620元，由玉龙钢管公司负担1220元，由建安防腐公司负担400元（该款已由建安防腐公司预交，玉龙钢管公司应承担的诉讼费用于本判决生效后迳付建安防腐公司，本院不再退还）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 钱 元
代理审判员 金 民
人民陪审员 龚培良
二〇一四年六月六日
书 记 员 崔逸骏
本案援引法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。