湖北省当阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0582民初650号原告：枝江市华荣建设有限公司，住所地枝江市马家店街办民主大道117号，统一社会信用代码：914205830838371201。法定代表人：易华蓉，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈爱华，该公司项目经理。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨斌，湖北骁阳律师事务所律师。特别授权代理。被告：宜昌奥龙石墨材料有限公司，住所地当阳经济开发区龙凤大道，统一社会信用代码：91420582691791568G。法定代表人：温华,该公司董事长。委托诉讼代理人：周长青，该公司员工。特别授权代理。委托诉讼代理人：谢丹，湖北弘发律师事务所律师。特别授权代理。原告枝江市华荣建设有限公司（以下简称华荣建设公司）与被告宜昌奥龙石墨材料有限公司(以下简称奥龙石墨公司)建设工程施工合同纠纷一案，枝江市人民法院于2017年2月16日立案受理，奥龙石墨公司在提交答辩状期间内对管辖权提出异议。2017年3月6日，枝江市人民法院作出（2017）鄂0583民初262号民事裁定，裁定将本案移送至当阳市人民法院处理。本院于2017年4月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华荣建设公司的委托诉讼代理人陈爱华、杨斌，被告奥龙石墨公司的委托诉讼代理人周长青、谢丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华荣建设公司向本院提出诉讼请求：1.奥龙石墨公司支付工程款人民币421232.28元，履约保证金人民币500000元，违约金人民币207246.28元（421232.28元×164天×3‰/日），合计1128478.56元，并从2015年1月1日起至实际给付之日止按照年利率6%支付利息损失；2.由奥龙石墨公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年3月12日，华荣建设公司与奥龙石墨公司签订《施工合同书》，约定由华荣建设公司承建奥龙石墨公司二期工程所有项目，包括办公楼、生活区、专家公寓、旧厂房维修、通道绿化等工程总承包，工程总造价约13000000元，工期300天，双方还对质量标准，合同价款与支付，违约责任进行约定。合同签订次日，华荣建设公司法定代表人李志清应奥龙石墨公司法定代表人温华的要求转账支付了履约保证金500000元。由于奥龙石墨公司的原因导致工期顺延至2014年6月14日华荣建设公司才进场开展临时设施、施工大门、施工区维护、场地平整等工作。由于奥龙石墨公司的资金原因，二期工程项目一直没有大动工。华荣建设公司在完成前期工程后，奥龙石墨公司不按照约定支付进度款。2016年2月，华荣建设公司通知奥龙石墨公司解除施工合同。要求奥龙石墨公司处理善后事宜，并赔偿损失。奥龙石墨公司不予理睬。被告奥龙石墨公司辩称，1.奥龙石墨公司不应当返还500000元，因为华荣建设公司提供的500000元的转账凭证只能证明李至清与温华之间的关系，不能证实是华荣建设公司向奥龙石墨公司支付的履约保证金；2.根据双方签订的合同，整体工程基础至正负零以上的建筑按完成工程量造价款的85%付款，但华荣建设公司至今未施工到正负零，华荣建设公司存在违约行为；3.奥龙石墨公司还未对施工工程进行验收，奥龙石墨公司认为在工程验收合格前不应支付421232.28元工程款；4.华荣建设公司与奥龙石墨公司未经过招投标即签订了施工合同书，该行为违反了《中华人民共和国招投标法》的规定，该合同应为无效合同，故奥龙石墨公司不应支付违约金和利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年3月12日，奥龙石墨公司作为发包人与华荣建设公司作为承包人签订《施工合同书》，约定如下内容：“奥龙石墨公司将二期工程的所有项目、办公楼、生活区、专家公寓、旧厂房维修、通道、绿化等工程总承包给华荣建设公司；工程总造价为1300万元整；工期300天；按进度付款，整体基础到正负零以上的建筑物按完成工程量造价款的85%付款，以后每月28号按实际完成工程量的85%报工程量，在次月的8日以转账方式给乙方，竣工验收合格之日起七日内，发包人拨付至工程总造价（含工程量增加）的95%；因承包方原因导致延误工期，按未完成工程造价的3‰/天赔偿发包人；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任并按工程总造价的3‰/天赔偿承包人。”2014年6月14日，华荣建设公司就奥龙石墨公司二期工程—围墙办公用房及临建项目进场施工。奥龙石墨公司支付工程款人民币40000元。2014年11月4日，奥龙石墨公司向华荣建设公司出具了工程阶段小结：“1、双方签订的项目建设合同不变；2、项目大动工时间保证在2014年12月30日前，并付至前期已完成工程量及临时设施，延期给施工方造成的各种费用损失，人员误工等前期总投入费用的85%；3、在2014年11月30日前付给施工方300000元工程款；4、若2014年12月30日前，不能按期动工，或业主方资金不能到位并按第二条规定付给施工方，施工方有权解除本项施工合同，业主方必须在12月30日前付清施工方所有前期投入及各项损失。”2016年1月5日，华荣建设公司向奥龙石墨公司出具告知函，载明围墙、办公用房、水、电等临建工程总造价421232.28元，有工程结算编制书。2016年2月2日，华荣建设公司向奥龙石墨公司提出解除合同通知，奥龙石墨公司签收了解除合同通知书。2016年6月21日，奥龙石墨公司的负责人胡春林在华荣建设公司提交的奥龙石墨公司二期工程围墙办公用房等临建项目工程总结算书中签名，其中载明奥龙石墨公司—围墙办公用房及临建项目总价为421238.28元。另查明，2017年6月6日，奥龙石墨公司申请对华荣建设公司施工工程进行鉴定，本院予以准许，并对外委托鉴定，后因奥龙石墨公司未按规定交纳鉴定费而终结鉴定。2014年3月12日，李至清通过中国建设银行向温华转账人民币500000元。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。奥龙石墨公司与华荣建设公司签订施工合同书后，华荣建设公司依约进场对临建项目进行施工。2016年2月2日，华荣建设公司因奥龙石墨公司不按约定进度付款，向奥龙石墨公司出具解除合同通知，自即日起解除施工合同。因此，原、被告的施工合同已解除。奥龙石墨公司出具书面小结，并承诺在2014年12月30日前支付华荣建设公司工程款300000元。之后，由于华荣建设公司向奥龙石墨公司出具告知函，并提交结算书。奥龙石墨公司曾提出异议，申请对施工工程项目进行鉴定，但未交纳鉴定费，视为放弃鉴定。故对华荣建设公司已完成工程造价认定为421232.28元。奥龙石墨公司已经支付40000元工程款，还应向华荣建设公司支付381232.28元工程款。关于华荣建设公司主张奥龙石墨公司返还500000元履约保证金，因华荣建设公司与奥龙石墨公司在施工合同书中并未约定履约保证金，且该款系李至清通过个人账户转账给温华，华荣建设公司亦无证据证明该款系履约保证金，故对该项诉讼请求本院不予支持。关于华荣建设公司主张奥龙石墨公司自2015年1月1日起按照年利率6%支付利息损失的诉讼请求，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。根据以上规定，奥龙石墨公司应从华荣建设公司起诉之日即2017年4月12日起至本判决确定给付之日止，以381232.28元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。关于华荣建设公司主张奥龙石墨公司支付违约金207246.28元的诉讼请求，因双方未约定违约金，对华荣建设公司请求的违约金不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第（二）款、第四十四条、第六十条、第九十七条，《最高人民法院》第十七条、第十八条之规定，判决如下：被告宜昌奥龙石墨材料有限公司向原告枝江市华荣建设有限公司支付工程款人民币381232.28元及利息（利息计算方法：以381232.28元为基数，自2017年4月12日起至本判决确定给付之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。）驳回原告枝江市华荣建设有限公司的其他诉讼请求。上列应给付款项限于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7478元（原告已预交），由被告宜昌奥龙石墨材料有限公司负担3510元，原告枝江市华荣建设有限公司负担3968元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  张玉菊二〇一七年十二月二十五日书记员  张玉珊