内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民初字第3981号
原告支培军，男，1968年8月11日出生，汉族，无固定职业，住包头市昆都仑区。
委托代人张存伟，内蒙古昆峰律师事务所律师。
被告陈学海，男，1975年3月26日出生，汉族，新万达工程机械租赁公司经理，住包头市青山区。
委托代理人郭玉柱，内蒙古鹿苑律师事务所律师。
被告李占海，男，1970年2月25日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古丰镇市。
原告支培军诉被告陈学海、李占海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月12日立案受理后，依法由审判员田丽珍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告支培军及其委托代理人张存伟、被告陈学海及其委托代理人郭玉柱、被告李占海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告支培军诉称，2014年7月3日，原告受被告陈学海雇佣到被告的院子里砌墙，中午11点40分，原告砌到墙中间门上方时，由于门上方过梁由钢管做成，没有打混凝土，导致门上方墙砖头倒塌，将原告从架子上砸下来受伤。原告被送往包头市云龙骨科医院急救，后转入内蒙古包钢医院住院治疗34天。原告的伤残程度经鉴定构成五级伤残。为此原告诉至法院请求判令：1、被告支付原告医药费41000元、误工费33300元、护理费3000元、住院伙食补助费1360元、交通费800元、伤残赔偿金305964元、精神损害抚慰金20000元、被抚养生活费21804元、鉴定费800元，共计428028元；3、诉讼费用由被告承担。
被告陈学海辩称，第一，被告陈学海与另一被告李占海是承揽关系，被告李占海从陈学海处以4000元的价格承揽砌墙的工程，再由被告李占海雇佣原告，所以被告陈学海不承担对原告的损害进行赔偿的责任。被告李占海之前就从陈学海处承包过院里的工程，双方一直是口头协议，这次也是口头约定，雇人由被告李占海雇，现场由他指挥，所以被告陈学海与原告之间不存在雇佣关系。第二，被告为原告垫付医疗费19500元，并支付原告急救医疗费4575元。对于原告提供的证据中居住证明不认可，被抚养人生活费不认可。第三，对于墙砖倒塌将原告砸下，是因为原告等人砌的墙面本身存问题，所以原告自己有过错。
被告李占海辩称，第一，被告李占海与被告陈学海之间不存在承揽关系。被告李占海以前就在被告陈学海的院里干杂活，被告陈学海说需要在厂房砌一堵墙，承包给被告李占海，被告李占海说自己一个人干不了，也承包不了，也没有说好承包款是4000元。第二天被告李占海到街上找到当瓦工的原告支培军，原告支培军又叫来两个瓦工，又找了几个小工，开始到被告陈学海的院内厂房砌墙。现场工人干活，由被告李占海分配，工资一天一结，第一天工资由于被告陈学海喝了酒，被告李占海没有要上钱，由被告李占海垫付，第二天中午原告就受伤了。第二，砌墙的过程中，被告陈学海说要留一个4米宽的门，让用钢管做门上的过梁，砌的过程中，被告李占海曾问过瓦工是否能承受住，瓦工说可以。墙倒塌砸到原告的时候，被告李占海不在场。所以，被告李占海只是与原告一样的工人，干活赚钱，不是原告的雇主，所以不承担赔偿责任。
经审理查明，被告陈学海联系曾在院内做过土建工程的被告李占海为其院内厂房砌一堵墙，材料由被告陈学海提供。2014年7月2日，被告李占海到包头市昆都仑区黄河路十字路口（俗称“桥头”），雇佣当瓦工的原告支培军以及另外2个瓦工及5个小工，约定工资额及每日结算。当日开始砌墙，被告李占海现场分配工人工作，并在工地上递材料打杂。第二天，墙体大部分已经砌完，中间留有4米宽的门，门上用钢管做过梁，门内用木方支撑，原告支培军由西面起向中间砌墙，砌到中间门上方尖顶时，原告支培军站在三步架上，门上方的砖倒塌，将原告从三步架上砸下受伤。原告支培军当时被送往包头市云龙骨科医院急救，花费医疗费671.57元。并于当日转入内蒙古包钢医院住院治疗34天，出院诊断为头部外伤、颅骨凹陷骨折、局灶性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、耳外伤，花费住院医疗费60498.52元。被告陈学海为原告垫付医疗费共计20340元。
另查明，原告支培军于2009年至今居住于包头市昆都仑区。原告女儿支媛，出生于1997年5月6日。原告父亲支玉，出生于1937年7月4日，原告母亲王二俊出生于1939年10月5日，现居住乌兰察布市。
本案在审理过程中，原告支培军申请对其伤残等级进行鉴定，本院依法委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行鉴定，2014年10月22日，该所出具鉴定意见书，原告支培军分别构成五级伤残与十级伤残，花费鉴定费800元。
上述事实有原告提供的病历、出院诊断证明书、住院医疗费收据、司法鉴定意见书及门诊费票据、包头市昆区昆河镇和平村委员会证明、户口本、察右后旗大六号镇庙湾村民委员会证明、证人李海泉及证人冯歧山证人证言以及当事人陈述在案佐证。
本院认为，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务受到损害的，由接受劳务一方与提供劳务一方按照各自的过错承担相应的责任。原告支培军作为瓦工，短期提供劳务，在砌墙过程中，所砌墙砖塌下将其砸下三步架受伤，对其损害，由原告支部军与按受劳务一方按照各自的过错承担责任。本案中，原、被告双方存在以下两点争议焦点：一、被告陈学海与被告李占海之间是否存在承揽关系；二、原、被告在本次事故中各自过错责任的大小。针对第一个争议焦点，被告李占海联系原告等工人在被告陈学海的厂房内砌墙，整个过程中，包括工人的选任、现场工作的分配与管理以及第一天工资的支付，均由被告李占海个人完成，并不受被告陈学海的支配与管理，所以二被告之间形成承揽关系，而原告支培军受雇于被告李占海，与被告陈学海之间不存在直接关系。针对第二个争议焦点，双方均未举证证明墙砖塌下的原因，根据证人冯歧山的证言及当事人双方的陈述，墙砖在无外力作用的情况下塌下，而原告作为瓦工，应对其所砌的墙体保证质量。原告认为是由于尖顶下方的过梁为钢管，承受不住上方墙砖压力导致墙砖塌下，该意见无其他证据予以佐证，且墙体砌过梁在先，原告如果认为存在危险，可以拒绝使用钢管作过梁，因上述两点原因，原告对其受伤存在过错，且应当承担主要责任。被告李占海作为接受劳务一方并作为施工现场管理及指挥人员，未给原告提供安全保障措施，亦存在过错，应当承担次要责任。被告陈学海作为承揽关系的定作人，选任并非瓦工的被告李占海来完成砌墙工作，且提供钢管作为过梁材料，致使墙体存在潜在危险，存在过错，应当承担相应的赔偿责任。综上，对原告支培军的损害，由原告本人承担50%的责任，被告李占海承担30%的赔偿责任，被告陈学海承担20%的赔偿责任。关于原告要求被告赔偿医疗费的诉讼请求，根据原告提供的在内蒙古包钢医院住院医疗费票据，医疗费60498.52元，以及双方当事人认可原告在云龙骨科医院急救医疗费671.57元，共计61170.09元，予以支持；关于原告要求被告赔偿误工费的诉讼请求，原告未提供证据，参照自治区上年度建筑业平均工资标准，计算至定残前一日，予以支持；关于原告要求被告赔偿护理费的诉讼请求，原告未提供证据，参照自治区上年度居民服务业平均工资标准，计算住院期间，予以支持；关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，按照标准，计算住院期间，予以支持；关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，根据司法鉴定意见书，原告分别构成五级伤残及十级伤残，按照城镇标准，结合原告诉讼请求，予以支持；关于原告要求被告赔偿鉴定费的诉讼请求，根据票据，予以支持；关于原告要求被告赔偿被扶养人生活费的诉讼请求，原告的父亲支玉77周岁、母亲王二俊75周岁，生活在农村，共育有子女4人，按照农村标准，予以支持。原告的儿女支媛17周岁，按照城镇标准，予以支持；关于原告要求被告赔偿交通费的诉讼请求，根据原告提供的票据，结合原告治疗及鉴定情况，酌情予以支持。被告陈学海垫付的医疗费20340元，予以扣减。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百八十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
1、被告李占海赔偿原告支培军医疗费18351.03元；
2、被告李占海赔偿原告支培军误工费3425.61元；
3、被告李占海赔偿原告支培军护理费1032.66元；
4、被告李占海赔偿原告支培军住院伙食补助费408元；
5、被告李占海赔偿原告支培军残疾赔偿金96792.21元；
6、被告李占海赔偿原告支培军精神损害抚慰金5400元；
7、被告李占海赔偿原告支培军鉴定费240元；
8、被告李占海赔偿原告支培军交通费300元；
以上一至八项共计125949.51元，于本判决生效后三十日内付清。
9、被告陈学海赔偿原告支培军医疗费12234.02元；
10、被告陈学海赔偿原告支培军误工费2283.74元；
11、被告陈学海赔偿原告支培军护理费688.44元；
12、被告陈学海赔偿原告支培军住院伙食补助费272元；
13、被告陈学海赔偿原告支培军残疾赔偿金64528.14元；
14、被告陈学海赔偿原告支培军精神损害抚慰金3600元；
15、被告陈学海赔偿原告支培军鉴定费160元；
16、被告陈学海赔偿原告支培军交通费200元；
以上九至十六项合计83966.34元，减去被告陈学海已经支付的20340元，剩余63626.34元，于本判决生效后三十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3860元（原告已预交），由原告支培军负担1814元，被告李占海负担1409元，被告陈学海负担637元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。
审判员 田丽珍
二〇一五年一月十五日
书记员 刘 泽
附赔偿计算清单：
被告李占海承担30%的赔偿责任，被告陈学海承担20%的赔偿责任。
一、医疗费：李占海：61170.09元×30%=18351.03元，陈学海：61170.09元×20%=12234.02元。
二、误工费：李占海：37548元÷365天×111天×30%=3425.61元；陈学海：37548元÷365天×111天×20%=2283.74元。
三、护理费：李占海：36953元÷365天×34天×30%=1032.66元；陈学海：36953元÷365天×34天×20%=688.44元。
四、住院伙食补助费：李占海：40元×34天×30%=408元；陈学海：40元×34天×20%=272元。
五、残疾赔偿金：包括残疾赔偿金和被扶养人生活费，其中残疾赔偿金152982元，25497元×20年×60%=305964元。被扶养人生活费：父亲：7268元×5年×60%÷4人=5451元；母亲：7268元×5年×60%÷4人=5451元；女儿：19249元×1年×60%÷2人=5774.7元。李占海：（305964元＋5451元＋5451元＋5774.7元）×30%=96792.21元。陈学海：（305964元＋5451元＋5451元＋5774.7元）×20%=64528.14元。
六、精神损害抚慰金：李占海：30000元×60%×30%=5400元；陈学海：30000元×60%×20%=3600元。
七、鉴定费：根据票据，李占海：800元×30%=240元；陈学海：800元×20%=160元。
八、交通费：李占海：300元；陈学海：200元。酌情考虑。
附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残废生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。