伊金霍洛旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0627刑初241号
公诉机关内蒙古自治区伊金霍洛旗人民检察院。
被告人胡某甲，男，1965年2月19日出生，汉族，小学文化，个体，户籍所在地河南省商丘市夏邑县，捕前住内蒙古自治区鄂尔多斯市。因涉嫌销售假药罪，于2016年5月27日被伊金霍洛旗公安局刑事拘留，同年7月1日被依法逮捕。现羁押于伊金霍洛旗看守所。
辩护人杨舒合，内蒙古伊康东律师事务所律师。
伊金霍洛旗人民检察院以伊检公诉刑诉〔2016〕239号起诉书指控被告人胡某甲犯销售假药罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊金霍洛旗人民检察院指派检察员李丽梅、郝晓叶出庭支持公诉，被告人胡某甲及其辩护人杨舒合到庭参加诉讼。现已审理终结。
伊金霍洛旗人民检察院指控，2016年5月9日，被告人胡某甲伪造了”胡氏正骨”第四代传人的名片，数面锦旗，并租住了位于伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村1排7号的民房为他人看病。期间，被告人胡某甲没有医师资格，利用从安徽省某门诊购进的部分中草药和膏药贴，从伊金霍洛旗阿勒腾席热镇流动商贩处购进的13余瓶”甲茸壮骨痛痹胶囊”，通过自己调制中药粉涂抹于患者疼痛处，再利用膏药贴敷多次为薛某某、张某某、郝某某治疗风湿性腰腿疼疾病，每次治疗费用为100元，并以100元的价格向薛某某销售了一瓶”甲茸壮骨痛痹胶囊”。2016年5月26日，伊金霍洛旗食品药品监督管理局工作人员在胡某甲所驾驶的车内及租住房内查获了”甲茸壮骨痛痹胶囊”12瓶、黑色膏药贴大贴125贴、小贴165贴、中草药粉1933克、9面锦旗及个人名片590张等。经鄂尔多斯市食品药品监督管理局鉴定，胡某甲销售的药品”甲茸壮骨痛痹胶囊”、自制膏药和药粉均属于不必载明药品检验机构的质量检验结果，即可认定为假药。公诉机关提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场检查笔录、辨认笔录、扣押物品文件清单及发还清单、常住人口基本信息等，并认为被告人胡某甲违反国家药品管理法规，明知是假药而予以销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。
被告人胡某甲对起诉书指控的罪名无异议，辩称其不知道是假药。其辩护人的辩护意见为：公诉机关指控胡某甲销售假药罪的事实不能成立，被告人胡某甲不仅没有销售假药的动机和故意，而且也欠缺刑法所要规制的”销售”假药的行为。
经审理查明，2016年5月9日，被告人胡某甲印制了”胡氏正骨”第四代传人的名片及数面锦旗，并租住了位于伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村1排7号的民房为他人看病。期间，被告人胡某甲没有从医资格，利用从安徽省购进的部分中草药和膏药贴，从伊金霍洛旗阿勒腾席热镇流动商贩处购进的13余瓶”甲茸壮骨痛痹胶囊”，通过自己调制中药粉涂抹于患者疼痛处，再利用膏药贴敷多次为薛某某、张某某、郝某某治疗风湿性腰腿疼疾病，每次治疗费用为100元，并以100元的价格向薛某某销售了1瓶”甲茸壮骨痛痹胶囊”。2016年5月26日，伊金霍洛旗食品药品监督管理局工作人员在胡某甲所驾驶的车内及租住房内查获了”甲茸壮骨痛痹胶囊”12瓶、黑色膏药贴大贴125贴、小贴165贴、中草药粉1933克、9面锦旗、个人名片590张等。经鄂尔多斯市食品药品监督管理局鉴定，胡某甲销售的药品”甲茸壮骨痛痹胶囊”、自制膏药和药粉均属于不必载明药品检验机构的质量检验结果，即可认定为假药。
上述事实，有经过当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表，证实案件来源及收案过程。
2、现场检查笔录、询问调查笔录、查封（扣押）决定书、查封（扣押）物品清单、送达回执、接受证据材料清单、接受证据照片，证实伊金霍洛旗食品药品监督管理局从胡某甲处扣押了甲茸壮骨痛痹胶囊、黑色膏药贴大、小贴、中草药粉、锦旗及个人名片等，后将上述物品移送给了伊金霍洛旗公安局治安二大队；伊金霍洛旗公安局从薛某某处接受了1瓶”甲茸壮骨痛痹胶囊”。
3、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单，证实公安机关从胡某甲处扣押了涉案物品，后给被告人胡某甲的家属发还了与案件无关的物品。
4、关于胡某甲涉嫌销售假药案件的调查报告、伊金霍洛旗食品药品监督管理局出具的证明、鉴定意见聘请书、伊金霍洛旗食品药品监督管理局关于申请对胡某甲涉嫌销售的假药进行鉴定的报告、鄂尔多斯市食品药品监督管理局关于胡某甲涉嫌销售假药进行鉴定的复函，证实胡某甲销售的药品”甲茸壮骨痛痹胶囊”、自制药膏和药粉均属于不必载明药品检验机构的质量检验结果，即可认定为假药。
5、辨认笔录及照片，证实杨某某辨认出胡某甲是租住其房屋开设”胡氏正骨”养生堂的男子；薛某某辨认出胡某甲是给其治病卖药的姓胡的大夫；张某某辨认出胡某甲是给其治病的姓胡的大夫。胡某甲辨认了作案现场在其租住的位于伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村1排7号民房。
6、被告人胡某甲的供述，证实胡某甲于2016年5月9日开始在伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村一排七号租房给人看病，看病的地方没有营业执照，胡某甲没有行医资格证。胡某甲行医的地方有草药半食品袋，膏药有大贴125贴、小贴165贴，草药给镇上的一个六十多岁老太太用过十次左右，膏药给一个七十多岁的老头用过五次左右，治疗一次100元。胡某甲房屋内的锦旗是自己做的，为了病人看病时看到锦旗为胡某甲更好的宣传。胡某甲房屋内和车上”甲茸壮骨痛痹胶囊”是胡某甲在集市上和一个老头要的瓶子，胡某甲按照瓶子上面的电话联系买的。给薛某某以100元的价格销售了一瓶”甲茸壮骨痛痹胶囊”。
7、证人薛某某的证言，其在伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村一排七号找一名姓胡的男子看过腿痛。薛某某常年腿疼，经常询问看哪儿能治疗，有一天遇见杨某某，杨某某说他家有个租房住的人，给人看腿疼病，薛某某就去了。大约在五月中旬，薛某某第一次去伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村一排七号找到姓胡的男子，把腿疼情况给该名男子说了一下，该名男子说可以治疗，然后就让薛某某在他那里治疗，薛某某一共治疗过五次，每天一次，他每次治疗时给薛某某进行腿部按摩，用白布包的草药给薛某某敷在腿部疼痛处，然后用电烤40分钟左右，五次治疗过程中，每隔一天加一次针灸和拔罐。姓胡的男子看病时敷的药是土黄色的粉状药物，每次治疗收100元，没有收费凭证。在第一次治疗时，给薛某某卖了一瓶口服药，薛某某花了100元，口服药叫”甲茸壮骨痛痹胶囊”，他说这药吃上可以治疗薛某某的腿疼。”甲茸壮骨痛痹胶囊”被薛某某吃的剩下了半瓶。每次看病都是薛某某的老公郭某某陪薛某某去的。
8、证人郝某某的证言，其去伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱村一排七号治过病。2016年5月8日，郝某某在道劳岱移民村闲转时碰到一个陌生人给了郝某某一张名片，给郝某某说他现在在道劳岱移民村一排七号院内居住，能治疗关节炎、颈椎病、腰疼等疾病。因为郝某某一直以来两个膝关节疼痛，一直没有治疗好，2016年5月9日上午，郝某某就去纳林陶亥镇道劳岱村一排七号治疗膝盖疼痛。郝某某不知道给其治病的人具体叫什么，就知道姓胡，说话口音是外地人，他自己说他是河南人。治疗时他用小勺从一个塑料袋中挖出一些中药粉末倒在一块白布上和白醋搅拌在一起，然后再给郝某某抹在两个膝盖上。郝某某记不清治疗的次数，治疗每个膝盖花100元，共计花了2200元。
9、证人张某某的证言，其去伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱村一排七号治过病。大概在2016年5月27日的十几天前，一次和周围的邻居聊天得知道劳岱移民村来了一个会看风湿性关节炎、会治疗腰疼、颈椎疾病的大夫，那个大夫住在道劳岱移民村一排七号杨某某家南房。因为张某某平时腰疼，张某某就去治疗了七次。张某某不知道大夫叫什么名字，但听口音是外地人，他自己说他是河南人。张某某每次治疗时那个人都要给其贴膏药，每次治疗费用是100元，共计700元。那个人的药是黑色的，事先就粘贴在膏药贴上，他用的时候就从一个牛皮纸袋里面取出来，将药贴表面的塑料纸去掉，给张某某贴到腰部。
10、证人郭某某的证言，其妻子薛某某在伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村一排七号一个河南男子开的治疗腰腿疼的地方看了五天病。薛某某是从2016年5月21日开始看的病，连续看了五天，郭某某每次都陪薛某某去河南男子那里看病，治疗费一次100元。河南男子给薛某某配了一瓶口服的胶囊药，他说药是他的祖传秘方，一瓶药100元，药瓶的外包装上贴着一张男人的照片，郭某某没有留意药品名字，加上治疗费500元，共计花了600元。
11、证人杨某某的证言，位于伊金霍洛旗纳林陶亥镇道劳岱移民村一排七号的房屋是杨某某的房屋，杨某某于2016年5月2日或3日将该房屋南房的第二个家给一名河南籍男子租过，5月4日付的房租。河南籍男子租房时说他是祖传治疗腰腿疼的，准备租房给人看病，杨某某就知道郭占的妻子去找河南籍男子看过病。
12、证人胡某乙的证言，胡某乙是胡某甲的女儿。胡某甲没有固定工作，在榆林和伊金霍洛旗给别人做过按摩和理疗。
13、归案情况说明，证实2016年5月26日，伊金霍洛旗食品药品监督管理局移交案件时，伊金霍洛旗公安局民警在伊金霍洛旗食品药品监督管理局传唤胡某甲至伊金霍洛旗公安局接受讯问。
14、常住人口基本信息，证实胡某甲的身份信息。
上述证据，来源合法，内容真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人胡某甲违反国家药品管理法规，以营利为目的，明知是假药而销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人胡某甲犯销售假药罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。辩护人提出公诉机关指控胡某甲销售假药罪的事实不能成立的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。对被告人胡某甲提出的其不知道是假药的辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人胡某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人胡某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人胡某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日起至2016年11月26日止。罚金自判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、对涉案的作案工具及假药予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 任德强
审 判 员 陈 洁
代理审判员 鲁雨石
二〇一六年十一月八日
书 记 员 吕丽霞