辽宁省凤城市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0682民初925号
原告：金宝泽
委托代理人：杨万胜，丹东市法研法律服务所法律工作者。
被告：凤城市泰盛达设备租赁有限公司，住所地：凤城市凤山管理区现代产业园区B区园区四路2号。
法定代表人：兰晓颖，该公司经理，身份证号码：2106021978********。
被告：栗晓光
二被告共同委托代理人：王玲，辽宁精华律师事务所律师。
原告金宝泽诉被告凤城市泰盛达设备租赁有限公司（以下简称泰盛达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金宝泽委托代理人杨万胜、被告泰盛达公司和栗晓光共同委托代理人王玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告金宝泽诉称：原告受雇于被告栗晓光从事司机工作，每月工资5500元，而被告栗晓光挂靠被告泰盛达公司从事经营活动。2014年5月8日，原告在大连市长兴岛运土石方捡拾落在汽车轮胎下的石块时被滚落的石头砸伤，致使原告骨折。被告栗晓光将原告送至医院治疗并支付了全部医疗费。2014年6月18日原告出院回家休治，2014年10月29日再次住院后续治疗并于11月19日出院回家休治。现原被告就赔偿问题未能达成一致，诉至法院请求二被告赔偿误工费67233元、伙食补助费2700元、护理费5808.24元、伤残赔偿金25762元、精神抚慰金6000元、被抚养人生活费19408.35元（女儿3483.55元、女儿7962.4元、父亲7962.4元28024元、父亲86228元）、交通费800元、住院伙食补助费16700元、营养费4000元、精神抚慰金30000元、鉴定费1069.5元，总计129047.25元。
被告泰盛达公司辩称：1、原告是凤城市泰盛达设备租赁有限公司的职工，在工作期间受伤，其与我公司是劳动关系，受伤受劳动法及工伤保险条例特别法调整，原告于2016年2月1日向社会保障局申请认定工伤，该局以超过了工伤认定申请的期限作出不予受理认定决定，应当视为权利的放弃，本次再以雇佣关系提起诉讼，没有法律依据。2、原告受伤后，单位支付了住院期间所有的费用，且又额外支付原告25000元（15000元+3000元+3500元+3500元）。3、原告钢板折断住院是其到河里抓鱼造成的，所以相关发生的费用不应由公司全部承担，原告也应承担一定比例。被告误工期应根据医疗机构的诊断证明、休治证明来确认，且原告在本单位工资标准为每月3500元。4、原告医疗费已从新农合报销25247.02元，原告请求被告赔偿的费用应予以扣除。
被告栗晓光辩称：不存在挂靠凤城市泰盛达设备租赁有限公司的情形，因此不应该作为被告。
经审理查明：被告泰盛达公司成立于2014年3月6日，其经营范围为机械设备租赁，土石方工程服务。原告经被告栗晓光介绍至被告泰盛达公司处从事司机工作，月工资3500元。
2014年5月8日，原告在被告泰盛达公司承揽的大连长兴岛填海工程工地开车运土石方，捡一块落在轮胎下的石块返回时被料堆滚落的石头砸伤，致使原告右股骨骨折。被告栗晓光将原告送至凤城市骨科医院住院治疗33天（2014年5月8日至2014年6月18日），出院诊断为右股骨干骨折，建议定期随诊，功能锻炼。
2014年6月18日，原告妻子秦淑莉领取原告自2014年5月8日至2014年6月18日住院期间新型农合医疗住院补偿款25247.02元。
原告住院期间由护工宋立兰护理。
2014年10月29日原告因未遵医嘱自行下床患肢负重活动再次住院治疗21天（2014年10月29日至2014年11月19日），出院诊断为右股骨干骨折术后钢板折断重新内固手术，建议定期随诊。
原告住院期间医疗费由被告泰盛达公司垫付，并先后三次以银行转账或现金方式额外向原告及其妻子支付25000元（15000元+3000元+3500元+3500元）。
2016年1月25日，原告向凤城市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以超过了工伤认定申请的期限作出不予受理认定决定。同年2月17日，原告向本院提起诉讼后撤诉。
2017年3月14日，原告又诉至本院，并申请对其伤残程度进行鉴定。2017年8月19日，丹东市中心医院法医司法鉴定所经本院委托出具法医临床鉴定意见书,鉴定意见为：被鉴定人金宝泽即右股骨骨折致下肢功能丧失为17.23%大于10%小于25%，构成十级伤残。原告支付鉴定费用1135.66元。
原告金宝泽和其妻子秦淑莉是凤城市宝山镇大营村七组的居民。其子金杭2011年10月14日出生，其女金俞岐2003年3月26日出生。金宝泽其父金成福1949年12月1日出生，其母已经去世，二人育有一子金宝泽，一女金月华。
本院所确认的上述事实，有病历、出院诊断书、证明、裁定书、户口本、鉴定费收据、工伤认定申请不予受理决定书、收据、农合结算单、工资表及原、被告陈述等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：关于被告泰盛达公司提出过了工伤认定申请的期限，现以雇佣关系提起诉讼，没有法律依据之观点。根据《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”申请工伤认定超过规定的申请期限，并不代表劳动者丧失要求用人单位对其治疗、支付相关费用等权利，向劳动保障部门申请工伤认定是一种程序性规定，程序性的缺失不能导致实体权利的消失，劳动者超过规定期限提出工伤认定申请，只能说明其不再适用工伤认定的行政程序，而且本案中被告泰盛达公司作为用人单位未在规定的期限提交工伤认定申请，也存在过错，直接导致劳动者不能取得劳动保障行政部门的工伤认定。社会保障局以超出工伤认定申请的期限不予受理原告金宝泽工伤申请，并不当然使原告丧失以提供劳动者受害或者身体权被侵害为由起诉来获取赔偿的权利。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在被告泰盛达公司承揽的大连长兴岛填海工程工地开车运土石方，捡一块落在轮胎下的石块返回时被料堆滚落的石头砸伤，原告在提供劳务时自身受到损害，对其损害后果，应由接受劳务一方即被告泰盛达公司承担一定的赔偿责任。被告泰盛达公司作为雇佣方，对运土石方现场工人的工作活动负有安全注意、提醒提示和劳动保护的职责义务，其对原告金宝泽的被石头砸伤事件负有过错。原告金宝泽在2014年5月8日的受伤过程中并无故意或重大过失行为，故作为雇主的被告泰盛达公司应承担全部责任。被告栗晓光，仅仅作为该份工作的介绍人，不应对事故的发生承担责任，故原告所诉要求被告栗晓光承担责任之观点，于法无据，本院不予支持。
关于误工费，原告在骨科医院出院诊断书“建议定期随诊”，而实际上原告未能提供定期随诊证据，故误工时间酌情保护至伤后3个月（90天）。2014年5月8日，原告于凤城市骨科医院住院治疗33天，故原告误工天数共计123天。2014年10月29日原告因未遵医嘱自行下床患肢负重活动再次住院治疗21天，属原告自身原因不合理扩大损失，故此次住院21天不应计入误工期内。由于原告为农村常住居民，受被告泰盛达雇佣工资为3500元，误工费保护14350元（3500元/月÷30天×123天）、伤残赔偿金保护25762元（12881×20年×10%），由护工护理，护理费保护3549.48元（39261元÷365天×33天）。其儿子、女儿、父亲为农村户口，被抚养人生活费保护14929.5元（儿子金杭9953元/2人×13年×10%＝6469.45元、女儿金俞岐9953元/2人×4年×10%＝1990.6元，父亲金成福9953元/2人×13年×10%＝6469.45元）。交通费酌情保护500元，精神抚慰金酌情保护4000元，鉴定费1135.66元。综上，原告各项合理损失应为64226.64元，除去被告泰盛达公司已给付原告25000元，被告泰盛达公司还应予给付39226.64元。关于原告超额部分诉讼请求，本院不予支持。
关于被告泰盛达公司提出为原告支付医疗费后，原告又领取新型农合医疗住院补偿款25247.02元，该部分款项应返还给原告之抗辩观点，医疗保险与人身损害赔偿并非同一法律关系，二者之间不能相互抵减。医保报销医疗费用是基于医疗社会保险合同而在患者与社保机构之间产生的合同关系；而侵权责任关系是基于侵权行为而在侵权人与权益受害人之间产生的法定之债。二者是不同的法律关系，产生的原因不同，适用不同的法律予以调整，二者之间针对的标的物可能出现重合，但其本质是不同的，不能因相互之间的标的物有关联而理所当然地予以相互抵减。且《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，医疗费用依法应当由第三人负担．第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。被告泰盛达公司作为侵权人应当承担医疗费用不能因为原告已领取新农合医疗住院补偿款而当然减轻其赔偿医疗费用的责任，故被告的抗辩观点本院不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》条六十四条等有关法律之规定，判决如下：
一、被告凤城市泰盛达设备租赁有限公司赔偿原告金宝泽各项损失39226.64元，于本判决生效后30日内给付；
二、驳回原告金宝泽其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2935元，被告凤城市泰盛达设备租赁有限公司承担1800元，原告金宝泽承担1135元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。
审 判 长 郭永娟
代理审判员 于 薇
人民陪审员 马恩辉
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 白 璐