西藏自治区日喀则市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）藏02刑终5号
原公诉机关西藏自治区拉孜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）次欧，男，藏族，1981年5月16日出生，小学文化。系西藏日喀则市桑珠孜区曲布雄乡查努村人，农民，捕前住西藏定日县，因涉嫌犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物，非法买卖枪支弹药罪于2015年11月13日被拉孜县公安局依法刑事拘留，同年12月19日被日喀则市拉孜县公安局依法逮捕，现羁押于西藏日喀则市公安局看守所。
原审被告人普琼，男，藏族，1965年3月16日出生,小学文化。系西藏日喀则市桑珠孜区曲布雄乡查努村人，农民，捕前住日喀则市桑珠孜区。因涉嫌犯非法私藏枪支罪于2004年7月13日被西藏自治区原日喀则市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年。被告人普琼因涉嫌犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，非法买卖枪支罪，于2015年11月13日被拉孜县公安局刑事拘留，同年12月19日被拉孜县公安局依法逮捕。现羁押于西藏日喀则市公安局看守所。
原审被告人旦巴，男，藏族，1993年5月1日出生，小学文化。系日喀则市桑珠孜区曲布雄乡查努村人，农民，捕前住日喀则市桑珠孜区，因涉嫌犯非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪于2015年11月13日被拉孜县公安局刑事拘留，同年2015年12月4日被拉孜县公安局取保候审，经拉孜县人民检察院决定，于2015年12月20日变更强制措施为取保候审。拉孜县人民法院受理后决定继续取保候审。现住西藏日喀则市桑珠孜区曲布雄乡查努村。
法定代理人旦增，系被告人旦巴之父。
原审被告人巴桑次旺，男，藏族，1979年5月6日出生，文盲，身份证号码5423271979********。系西藏日喀则市昂仁县亚模乡准堂村人，农民，捕前住日喀则市昂仁县亚模乡准堂村，因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年11月16日被拉孜县公安局刑事拘留，同年12月22日被拉孜县公安局依法逮捕。现羁押于西藏日喀则市公安局看守所。
原审被告人班久，男，藏族，1971年2月1日出生,文盲，身份证号码5423271971********。系西藏日喀则市昂仁县亚模乡钦达村人，农民，捕前住日喀则市昂仁县亚模乡钦达村，因涉嫌非法买卖枪支罪于2015年11月25日被拉孜县公安局刑事拘留，同年12月22日被拉孜县公安局依法逮捕。现羁押于西藏日喀则市公安局看守所。
原审被告人郎贡，男，藏族，1978年12月13日出生,文盲，身份证号码5421291978********。系昌都市芒康县朱巴龙乡草地贡村草地组人，农民，捕前住四川省甘孜藏族自治州巴塘县夏邛镇茶雪村，因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2015年12月31日被拉孜县公安局刑事拘留，2016年1月13日被拉孜县公安局依法逮捕。现羁押于西藏日喀则市公安局看守所。
西藏日喀则市拉孜县人民法院审理拉孜县人民检察院指控原审被告人次欧、普琼非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物，非法买卖枪支罪，原审被告人旦巴非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，原审被告人巴桑次旺、班久、郎贡非法买卖枪支罪一案，西藏拉孜县人民法院，于2016年5月17日作出（2016）藏0225刑初02号刑事判决，原审被告人次欧不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定2015年10月，被告人旦巴得知被告人普琼以前猎捕过野生动物，便要求其以后猎捕的时候带上自己一起打猎，被告人普琼答应了被告人旦巴的请求，并于2015年11月10日给被告人旦巴打电话，让其从被告人普琼家里取个麻袋并带到日喀则市区准备打猎。被告人旦巴从被告人普琼家里取走麻袋后到市区与被告人普琼碰面，当晚在被告人次欧的家里借宿并商谈打猎之事，并让被告人次欧联系接送车辆，次日被告人普琼、次欧、旦巴三人乘坐被告人次欧已联系好的130型货车来到拉孜县扎西岗乡旁达村与彭措林乡交界的山沟处，由被告人普琼、旦巴上山猎捕獐子，被告人次欧返回日喀则市区等候接应消息。2015年11月11日至12日被告人普琼、旦巴两人先后用小口径步枪捕杀獐子5只，提取獐子麝香3个。之后被当地村民发现两名陌生人在打猎后及时向拉孜县公安局报案，接报后拉孜县公安局民警赶赴现场将返回日喀则市区的被告人普琼、被告人旦巴以及接应的被告人次欧抓获。西藏自治区林业调查规划研究院司法鉴定中心鉴定：猎杀的五只獐子系国家一级保护动物马麝，提取的动物器官均为国家I级保护动物马麝的麝香，价值至少为37500.00元人民币。
对该案使用的小口径步枪来源调查发现，该小口径步枪是被告人郎贡的祖辈留下的，而郎贡于八、九年前在阿里改则县夏钦乡境内帮人盖房时与被告人班久结识，被告人班久得知被告人郎贡私藏一把小口径步枪后有意图购买该枪支并商谈购买该枪支的事情，最后以8000.00元的价格将该枪支及一辆半旧摩托车从被告人郎贡处购买。2010年9月份，被告人班久与被告人巴桑次旺在昂仁县亚模乡小学看望小孩时被告人班久曾向被告人巴桑次旺提起自己私藏枪支的事情，被告人巴桑次旺有意想购买该枪支并商谈价钱，最后以一枚金戒指及现金1000.00元的价格从被告人班久处购买该枪支。2014年被告人次欧得知昂仁县亚模乡准堂村村民巴桑次旺处有枪支的消息，便将枪支消息告知于被告人普琼。被告人普琼让其联系被告人巴桑次旺并以18000.00元的价格购买该小口径步枪。2015年11月22日，日喀则市公安局物证鉴定所鉴定该枪支（枪号35866）是制式小口径步枪，能够发射5.62mm的小口径子弹，动作可靠，杀伤力能够达到公安部（公通字【2001】68号）《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条规定的杀伤标准，具有杀伤力，认定为枪支。
上述事实，由庭审中质证、认证的下列证据予以证实。
1.物证。
（1）被没收的麝香3只、5具獐子尸体。证明：3个麝香系从被猎杀的5只獐子身上提取。
（2）小口径步枪1把、子弹14发、望远镜2部、折叠刀2把、钳子1个、迷彩服一套。证明：被告人使用作案工具的特征。
（3）现场辨认照片及指认照片26张。证明：案发地点和现场遗留的獐子血迹及尸体，对案发地的指认情况。
2.书证。
（1）拉孜县公安局出具的2份情况说明书。证明：公安机关在现场提取的五具马麝尸体已腐烂，尸体丢弃在雅江内，无法将物证在庭审中提供的情况。
（2）残疾证1份。证明：被告人旦巴为听力肆级残疾人。
（3）西藏自治区日喀则市人民法院刑事判决书1份。证明：被告人普琼因犯私藏枪支罪于2004年7月13日被西藏自治区日喀则市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年的事实。
3.证人证言。
证人拉某的证词。证明：“2015年11月12日早上11时许，我在扎西岗乡旁达村附近吴目其山上看见有两个可疑人员，当时我就跟着那两个人，过了不久我看见那两人用枪猎杀獐子，当时我就给普拉打电话说：‘有两个陌生人在山上猎杀獐子，你给村长说一下’。之后村长贡某给我打电话让我待在山上，看那两人的去向。过了一个多小时后，我看见派出所的车子赶过来了，之后那两人被公安民警抓住了”。证明被告人普琼、旦巴使用枪支非法猎捕珍贵、濒危野生动物獐子的事实。
4.（1）现场指认笔录2份、辨认笔录13份。证明：在案发地和现场遗留的獐子血迹及尸体，对案发地的指认情况。（2）辨认笔录13份。证明：被告人之间的指认（辨认）情况及确定被告人之间出售的小口径步枪系非法猎捕中所使用的作案工具。
5.现场勘验检查笔录。证明：被告人非法猎捕的中心现场位于拉孜县扎西岗乡旁达村与彭措林乡交界处的吴目启山及启日山上，启日山的山腰处发现埋藏的獐子尸体及作案工具一支小口径步枪。
6.被告人的供述与辩解。
（1）被告人普琼的供述称：“2013年我从次欧处得知巴桑次旺有步枪的消息，于是我与次欧从巴桑次旺处以18000元的价格购买了该小口径步枪，2015年11月10日，我与次欧、旦巴三人从日喀则市区内雇佣拉多的货车来到拉孜县扎西岗乡旁达村与平措林交界的山沟处，2015年11月11日我与旦巴两人上山捕猎2只獐子，12日我与旦巴两人用小口径步枪捕猎3只獐子，提取麝香3个”。证明：案件来源、经过、时间、地点、所猎捕的动物种类、数量、以及购买枪支的价格。
（2）被告人次欧的供述称：“2013年，我得知巴桑次旺处有枪支的消息，将此消息告知于普琼，普琼让我去购买该枪支，我于2014年9月，从巴桑次旺处以18000元的价格购买了该小口径步枪。2015年11月10日，普琼在我家借宿，并说次日要去打猎，还让我找个接送的车子，我劝他别去，他却不听我的劝说，最后我也不好推托便找了车子答应普琼及旦巴的接送，并于2015年11月11日，送普琼及旦巴到捕猎地点，于2015年11月12日，接到普琼的电话后去接他们的途中被公安民警抓捕”。证明：案件来源、经过、时间、地点以及购买枪支的价格。
（3）被告人旦巴的供述称：“我发现普琼以前猎捕过野生动物，便要求普琼以后猎捕的时候带上我一起打猎，并于2015年11月10日，普琼给我打电话，让我从普琼家里取个麻袋并带到日喀则市区准备打猎。我便从普琼家里取走麻袋后到市区与普琼碰面，当晚在次欧的家里借宿并商谈打猎之事，次日我与普琼、次欧乘坐次欧已联系好的130型货车来到捕猎的地方，我与普琼上山猎捕獐子。2015年11月11日至12日我与普琼猎杀獐子3只，提取獐子麝香3个，其余两只猎杀的獐子我不清楚”。证明：案发地点、时间、经过以及所猎捕的动物种类、数量。
（4）被告人巴桑次旺的供述称：“2010年我在乡里碰到班久，并得知班久处私藏枪支的事情，便从班久处以一枚金戒指及现金1000元的价格购买了该枪支，2013年，次欧提出要求把枪卖给他，当时我没答应，于是在次欧的再次请求下，于2014年以18000元的价格把该枪支卖给次欧”。证明：买卖枪支的时间、地点及价格。
（5）被告人班久的供述称：“八、九年前我在阿里打工时，从郎贡处以8000元的价格购买了该枪支及一辆半旧摩托车。该枪支我私藏了6年左右之后因自己得了阑尾炎，因资金紧缺就把该枪支以一枚金戒指及现金1200.00元的价格卖给了巴桑次旺。2015年11月，我从家人处得知拉孜县公安局的民警在找自己，我就去当地公安机关自首”。证明：买卖枪支的时间、地点、价格及自首情况。
（6）被告人郎贡的供述称：“八、九年前我在阿里认识了班久，班久知道我私藏枪支后，便要求让我把该枪支卖给他，最后以8000元的价格把该枪支及一辆半旧摩托车卖给了班久，后来亲戚打电话说拉孜县公安局的民警在找自己，我就给巴塘县公安局打电话自首。证明：枪支的来源及出售时间、地点、价格及自首情况。
7.鉴定意见书。
（1）西藏自治区林业调查规划研究院司法鉴定中心（2015）藏林司鉴字第025号鉴定意见书1份。证明：被告人普琼、次欧、旦巴猎捕杀害的獐子为国家一级保护动物马麝，折算成经济价值每只为7500.00元人民币。
(2)日喀则市公安局物证鉴定所（日）市公（刑）鉴（枪）字【2015】03号鉴定文书一份。证明：被告人普琼、次欧、旦巴、巴桑次旺、班久、郎贡所使用、买卖的枪支（枪号35866）是制式小口径步枪，能够发射5.62mm的小口径子弹，动作可靠，杀伤力能够达到公安部（公通字【2001】68号）《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条规定的杀伤标准，具有杀伤力，认定为枪支。
原判认为，被告人普琼、次欧、旦巴违反国家野生动物保护法律法规，共同实施非法猎捕杀害五只珍贵濒危野生动物的行为，已构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪，属情节特别严重。被告人普琼、次欧、巴桑次旺、班久、郎贡违反枪支管理规定，非法买卖、私藏枪支的行为均已构成非法买卖、私藏枪支罪。西藏拉孜县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据充分，定性准确，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关提出的量刑建议不适当，本院不予采纳。其理由是根据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定，被告人普琼、次欧、旦巴非法猎捕杀害五只马麝，属于“情节特别严重”，应处十年以上有期徒刑，并处罚金。纵观全案，被告人普琼、次欧、旦巴非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物的共同犯罪中，被告人普琼出谋、策划具体事件，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应予以严惩。被告人普琼因犯私藏枪支罪，于2004年7月13日被原西藏自治区日喀则市人民法院（现已撤市并区）判处有期徒刑一年，缓刑两年，具有前科性质，应从重处罚。被告人次欧、旦巴在共同非法猎捕犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，依法减轻处罚，被告人旦巴系听力肆级残疾人犯罪，可酌情从轻处罚。被告人班久、郎贡在非法买卖、私藏枪支罪中侦查机关尚未采取强制措施前主动投案并如实供述犯罪事实，应认定为自首，对两被告人依法减轻处罚。被告人普琼、次欧、旦巴、巴桑次旺、班久、郎贡案发后均自愿认罪，具有悔罪表现，在非法猎捕一案中被告人普琼、次欧、旦巴积极缴纳罚金可酌情从轻处罚，对被告人普琼、次欧非法猎捕杀害国家一级保护野生动物，非法买卖、私藏枪支罪应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第一百二十五条第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项、西藏自治区高级人民法院关于印发《〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》之规定判决被告人普琼犯非法猎捕、杀害珍贵濒危野生动物罪，判处有期徒刑十年零四个月，并处罚金2500.00元，犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零三个月，对被告人普琼实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年零七个月，并处罚金2500.00元;被告人次欧犯非法猎捕、杀害珍贵濒危野生动物罪，判处有期徒刑五年零八个月，并处罚金2500.00元，犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零两个月，对被告人次欧实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八年零十个月，并处罚金2500.00元;被告人旦巴犯非法猎捕、杀害珍贵濒危野生动物罪，判处有期徒刑五年零五个月，并处罚金2500.00元;被告人巴桑次旺犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年;被告人班久犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年缓刑四年;被告人郎贡犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年缓刑四年;没收作案工具望远镜2部、折叠刀2把、钳子1支、迷彩服一套、麝香3只、小口径步枪一支及子弹14发。
上诉人次欧提出，一审法院量刑过重，恳请二审法院依法从轻处罚。
经审理查明，二审查明的事实与原审认定的事实一致，认定本案事实证据，均在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。上诉人次欧未提出证明次欧罪轻的新证据，二审对原审认定的事实和证据予以确认，不再赘述。
本院认为，原审法院所认定的被告人次欧犯非法猎捕、杀害珍贵濒危野生动物罪，犯非法买卖枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人次欧提出的一审法院量刑过重，恳请二审法院依法从轻处罚的上诉理由，本院不予采纳。其理由是原审法院对被告人次欧的认罪态度、悔罪表现、缴纳罚金的积极程度、共同犯罪中的作用大小等多方面做出了综合考量，量刑结果符合罪责刑相适应原则。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 巴 珠
审判员 德吉曲珍
审判员 拉巴普赤
二〇一六年七月十五日
书记员 达 瓦