新疆维吾尔自治区精河县人民法院民 事 判 决 书（2015）精民二初字第310号原告：精河县托托乡人民政府，住所地：精河县托托乡振兴路一号。法定代表人：巴哈提·布然哈孜，该乡乡长。委托代理人：周庆龙，汉族，托托乡人民政府副乡长，代理权限为特别授权。委托代理人：周平，汉族，甘家湖保护区工程师，代理权限为特别授权。被告：博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司，住所地：博乐市长城路42号。法定代表人：陆长鹏，该公司董事长。委托代理人：宋瑞永，汉族，博州广源建筑安装有限责任公司二分公司经理，代理权限为特别授权。原告精河县托托乡人民政府与被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月12日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告精河县托托乡人民政府的委托代理人周庆龙、周平，被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司的委托代理人宋瑞永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告精河县托托乡人民政府诉称：原告与被告于2013年7月17日签订了一份建设工程施工合同。合同约定原告将精河县托托乡便民服务中心建设项目发包给被告建设。承包范围为包工包料，工期为2013年7月18日至2013年10月30日，合同价款为10020029.26元（该工程资金来源为州组织部600万元、州人力资源和社会保障局100万元，其余由县、乡自筹。2013年11月15日完成框架主体，2013年11月29日工程款支付到700万元，占合同价的69.86%。工程2014年12月5日竣工后，截止到2014年12月12日又相继支付了85万元，累计支付到785万元，占合同价的78.34%）。被告除《精河县托托乡便民服务中心项目外墙保温及真石漆》项目不合格外其余项目勉强延期过关。被告在履行过程中违法分包，不按照合同约定完成约定项目，部分工程质量不合格，延误交工给原告的工作带来了极大的不便，致使上级有关部门对原告给予了负面的评价，对原告的声誉造成了损害。精河县住房和城乡建设局对被告的违法行为给予了处罚（精建罚字第1号、精建罚字第1号），在后期的《精河县托托乡便民服务中心项目外墙保温及真石漆》项目中被告迟迟不履行合同，经监理及原告多次催促仍然不能按质完成任务，2015年5月8日原告组织施工单位博州广源建筑工程安装公司副总赵伟、项目经理李红梅、施工员周善才、监理单位新疆建工工程监理有限公司博州分公司寇建伟、博州设计院赛博、博州博信岩土勘察设计院张兴针对本工程在2014年12月5日验收时验收组提出需要整改的问题进行检查核实，通过现场检查，发现2014年12月5日验收组提出需要整改的问题仍未整改，要求施工单位在两天内组织人员到场进行整改。监理单位新疆建工工程建立有限公司博州分公司寇建伟到博州广源建筑工程安装公司，给该公司负责人陆长鹏当面下发了《关于加快托托乡便民服务中心存在问题整改的通知》。被告我行我素，到起诉时仍然没有完成整改，多次调解无效。2015年7月14日新疆华元天成工程项目管理有限责任公司作出工程预算书，对精河县托托乡便民服务中心项目外墙保温及真石漆工程预算造价为2068307.41元。为维护原告的合法权益，依据《民法通则》、《建筑法》、《民诉法》的有关规定诉至法院，请求判令：1、要求被告赔偿损失2268307.41元[2068307.41元（赔偿外墙保温及真石漆的损失）+200000元（延期交工违约金）]；2、要求被告承担本案的诉讼费。被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司辩称：1、2014年12月5日被告组织设计单位（博州建筑规划设计院）、勘察单位（博州博信岩土工程勘察院）、监理单位（新疆建工工程监理有限公司博州分公司）、原告以及被告五方在精河县质量安全监督站监督下对精河县托托乡便民服务中心建设项目进行了竣工验收，经验收组检查后，给出的结论是：符合设计和规范要求，工程质量合格，同意竣工验收。故本工程是于2014年12月5日验收合格并于次日交付使用的工程。2、精河县托托乡便民服务中心建设项目保温工程在施工过程中严格按照施工技术要求施工，原材料进场符合设计要求并在监理单位的见证下将进场的保温材料、粘结砂浆、耐碱网格布、抹面胶浆等现场取样并送检，送检材料的检测报告单各项指标合格。外墙保温施工按检验批划分，并经监理工程师按规范对该子项目工程进行了抹面外墙保温工程质量验收记录。结论是主控项目全部合格，一般项目满足规范要求。3、监理单位和原告就外墙观感，线条部分不顺直，部分不平整墙面等问题，被告于2015年5月-8月分三批人员前往修补，没有哪次置之不理，所以前后三批，每次修补都能符合规范要求。4、原告在合同执行中未能很好的履行合同，致使工期延误。(1)原告要求被告从2013年到施工现场进场施工，因道路不通，原告未能按合同要求给被告提供三通一平的施工环境，严重影响施工进度，最后还是被告自己做进入施工现场的桥梁，至今经济技术鉴证也未给被告认可。致使竣工后，结算工作无法进行。（2）原告未按合同要求及时拨付工程预付款及进度款，严重影响工程进度，至2013年11月15日框架主体完工，原告也未能按合同付清工程预付款，至2015年12月5日，工程竣工验收并交付使用，原告仅付了工程款的71.36%，至今2015年9月14日，原告也仅支付了合同总价的78.34%（增加的工程未计算在内）。综上请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2013年7月17日，原告与被告签订《建设工程施工合同》一份，原告将精河县托托乡便民服务中心建设项目发包给被告建设，合同约定资金来源为自筹资金，承包范围为包工包料，开工日期为2013年7月18日，竣工日期为2013年10月30日，合同价款为10020029.26元。合同第二部分通用条款对双方一般权利义务、质量和检验、合同价款与支付等进行了详细约定。合同第三部分专用条款第26条规定“工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：工程开工后，发包方依照经审定的统计报表，按工程进度支付工程进度款。当发包方付给承包方的工程款（含预付款）累计达到合同价的65%后，发包方即从每次应付给承包商的工程款中，按规定比例逐月抵扣预付款。当累计付款金额达到合同价款的80%时停止支付。工程竣工结算审定后发包方支付工程款至审计后结算价格的95%。剩余部分为质量保证金，作为保修的保证担保。待工程各部分保修期满后，保修金在14天内一次结清。”。精河县托托乡便民服务中心建设项目资金来源为上级拨款及自筹。2013年7月23日原告向被告支付工程款100万元，8月9日支付40万元，9月2日支付60万元，11月20日支付300万元，11月29日支付200万元，2014年9月12日支付15万元，12月11日支付200万元，2014年9月12日支付15万元，12月12日支付70万元。2014年10月14日针对托托乡便民服务中心、公共租赁住房工程进度滞后召开协调会，会上施工单位承诺托托乡便民服务中心于2014年11月8日竣工验收。博州广源建筑公司李红梅签字。2014年7月18日原告与新疆建工工程监理有限公司（以下简称建工监理公司）签订一份建设工程委托监理合同，原告委托新疆建工工程监理有限公司监理本案工程。2014年7月2日至2015年6月11日建工监理公司针对被告在施工过程中存在的问题向被告下发了15份监理工程师通知单。其中2014年11月7日被告对2014-018的监理工程师通知单进行回复，内容为“经与建设单位协商，室外工程，由于天气原因不能继续施工，作为甩项，待2015年开春天气转暖后，再逐条整改。”建工监理公司同意来年整改。2014-018的监理工程师通知单内容为“1、外墙喷涂不平整（局部），2、外墙线条不顺直（个别），3、室外踏步未铺砖，16轴-18轴处室外保温，散水处未做到位，以上问题需整改，以便竣工验收。”2015年5月3日监理工程师通知单中提出的问题为“1、外墙线条不顺直，2、外墙漆不平整…要求施工单位在2015年5月30日前整改完毕。以上问题，限期整改。待整改完毕后，报监理单位，建设单位复核。”，2015年5月20日监理工程师通知单中提出的问题为“1、外墙保温平整度，装饰线条，按规范要求施工…。”，2015年5月25日监理工程师通知单中提出的问题为“1、外墙漆存在局部整改问题且整改后不平整，和施工工艺不符合规范要求；2、阴阳角问题部分未整改；3、对外墙饰面存在空鼓现象，局部凹凸不平整的墙面没有整改；4、外墙真石漆整改喷涂过程中存在色差。以上问题按通知在2015年5月30日整改完毕。”，2015年6月10日监理工程师通知单内容为“…质监站站长王宗林、托托乡书记陶勇、副乡长周庆龙、建工监理公司副经理寇建伟、监理员蔺建江、被告公司106项目部施工员周善才对本案工程外墙进行复检，发现外墙仍存在以下问题1、装饰线条整改不到位，仍存在不顺直问题；2、外墙真石漆墙面平整度不符合规范要求；3、外墙阴阳角不顺直包括（窗口、主体四大角）及外墙有明显色差。以上问题均未达到验收标准。”。2014年12月5日精河县工程质量安全监督站对托托乡便民服务中心建设工程竣工验收存在问题做了列举说明。2014年12月5日、2015年5月7日精河县工程质量安全监督站分别列举了精河县托托乡便民服务中心建设工程存在的问题。2015年4月30日在精河县托托乡便民服务中心建设项目施工过程中因被告擅自违法分包，2015年5月13日精河县住房和城乡建设局对被告下发了行政处罚决定书，对被告处罚款5万元的行政处罚。2015年5月10日，新疆建工监理有限责任公司博州分公司在精河县托托乡便民服务中心建设项目监理过程中有不履行监理义务的行为，2015年5月25日精河县住房和城乡建设局对新疆建工监理有限责任公司博州分公司下发了行政处罚决定书，对该公司予以2.16万元、对注册监理工程师郝旭斌予以2160元的行政处罚。2015年6月10日精河县住房和城乡建设局对被告公司建造师李红梅在本案工程施工过程中履职不到位导致外墙外保温工程质量不合格的行为予以2500元罚款，停止执业3个月的行政处罚。另查明，2013年建设单位即本案原告、勘察单位（博尔塔拉蒙古自治州博信岩土工程勘察院）、设计单位（博尔塔拉蒙古自治州建筑规划设计院）、监理单位（新疆建工工程监理有限公司）、施工单位即本案被告五方负责人均在基槽工程验收意见书中签字盖章，2013年8月26日五方单位负责人均在地基与基础工程验收意见书中签字盖章，2014年7月7日五方单位均在主体结构工程验收意见书中签字盖章。2014年12月5日的建设单位竣工验收意见内容为“本工程依照国家法律、法规的规定，按照基本建设程序进行工程勘察、设计、施工和监理，各方均已按合同要求完成任务，达到竣工验收条件，2014年12月5日，经组织勘察、设计、施工和监理等单位对工程进行验收，各方对各自的质量责任进行了检查，并审阅了工程档案资料，对工程勘察、设计、施工、设备安装质量和各管理环节进行了评价，验收各方达成一致意见，同意竣工验收。崔结连在单位（项目）负责人处签名，单位未盖章。”当日，建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位组织对精河县托托乡便民服务中心建设项目验收，五方单位负责人在建设工程竣工验收监督记录表上签字。建设单位、监理单位、施工单位在（竣工验收）分部工程验收监督记录上签字，其中“监督检测抽查情况为符合设计要求，工程建设强制标准执行情况为良好，观感质量为抽查项目符合规范要求，验收监督结论为可以进行下道工序”，精河县质监站未盖章。被告提交了两份当日的竣工验收工程验收意见书，其中一份仅有建设单位、设计单位、施工单位的负责人的签字，勘察单位、监理单位负责人未签字。建设单位注明：同意按验收组意见办理，建设的问题及时查验。施工单位注明：符合设计要求及施工规范规定。工程验收组验收意见为“验收组通过现场检查认为：施工单位的质量评定等级符合标准要求，同意施工单位的质量评定结果。验收组人员签字处建设单位、勘察单位、实际单位、施工单位均签字，监理单位未签字。”另一份验收意见书中除监理单位未签字外其余四方单位负责人即建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位的负责人均签字。再查明，被告委托新建宏滙建筑建材检测有限公司对用于外墙的耐碱网格布、绝热用模塑聚苯乙烯泡沫塑料、胶粘剂、绝热用硬质酚醛泡沫制品、抹面胶浆进行检验，建工监理公司进行见证，检验结论均为符合相关标准的技术要求。2014年10月15日，监理单位同意验收本案工程一层外墙保温酚醛板薄抹面外保温工程，同意验收二层、三层外墙保温聚苯板抹面外保温工程。2015年5月19日至2015年9月7日期间，被告派施工人员对本案工程外墙、土建部分进行修理。本案在审理过程中，因原被告双方对精河县托托乡便民服务中心项目外墙保温及真石漆工程是否合格无法达成一致意见，原告向本院提出书面申请，本院委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对精河县托托乡便民服务中心项目外墙保温及真石漆工程是否合格，若工程不合格对工程进行修复，修复产生的费用，不能够修复需返工，返工产生的费用是多少进行鉴定。新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具新司鉴所司鉴字[2016]029号鉴定意见书，载明：一、项目外墙真石漆存在的问题：1、(号办公楼外墙真石漆漆面有色差、漆痕等现象，不符合规范要求；2、(号便民服务中心外墙漆面有色差、漆痕、漆瘤等现象，不符合规范要求；3、(号多功能大厅外墙漆面有修补痕迹、色差、漆面不平整等现象，不符合规范要求。处理意见：返工处理。二、项目外墙保温板存在的问题：1、(号办公楼东南墙角最上部阳角不顺直，垂直度偏差≥2cm，不符合规范要求；2、办公楼西南墙角阴角垂直度偏差最大处5cm,最窄处3.2cm，不符合规范要求。处理意见：局部修复。对精河县托托乡便民服务中心存在质量问题部位修复费用为276093.07元，明细：1、外墙面漆铲除总价13273.45元；2、外墙真石漆恢复总价260159.62元；3、阴阳角处苯板拆除总价260元；4、阴阳角不顺直部位苯板安装总价2400元。被告对鉴定意见书中阴阳角处苯板拆除价值260元及阴阳角不顺直部位苯板安装价值2400元无异议。原告支付鉴定费10000元。以上事实，有原告提交的中标通知书（复印件）、建设单位基本建设资金来源审核表（复印件）、建设工程施工合同、建设工程委托监理合同（复印件）、精住建停字[2015]第1、2、3号停工（核查）通知书（复印件）、精建告字[2015]第1、2、3号行政处罚事先告知书（复印件）、精建罚字[2015]第1、2、3号行政处罚决定书（复印件）、非税收入一般缴款书三份（复印件）、监理工程师通知单14份（2014.12.6、2015.5.3、2015.6.10、2015.6.11四份为原件，其他为复印件）、监理工程师通知回复单复印件、托托乡便民服务中心、公共租赁住房工程进度协调会会议记录（复印件）、2015年6月11日现场检查会议记录（复印件）、2014年12月5日、2015年5月7日精河县工程质量安全监督站分别出具精河县托托乡便民服务中心建设工程存在问题的说明（复印件）、记账凭证复印件，被告提交的竣工验收工程验收意见书二份（复印件），建设工程竣工验收监督记录表（复印件），基槽工程验收意见书（复印件），地基与基础工程验收意见书（复印件），主体结构工程验收意见书（复印件），分部工程验收监督记录（复印件），建设单位竣工验收意见（复印件），工程验收组验收意见（复印件），新疆宏滙建筑建材检测有限公司检验报告四份，绝热用硬质酚醛泡沫制品检验报告，验收记录三份，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及原、被告陈述等在案佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同内容全面履行义务。根据合同约定被告负有保证外墙保温及真石漆工程符合规范要求的义务。因精河县托托乡便民服务中心工程交付使用距双方约定时间1年余，原告虽使用，但仍陆续向被告发通知要求对部分项目（含外墙真石漆工程）进行整改，被告亦派工人进行多次整改，但经具有鉴定资质的新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，仍有部分工程不符合规范要求，提出处理意见，并对相关费用作出评估鉴定。该鉴定程序合法，内容真实、合法，本院予以确认。根据鉴定意见书对本案外墙保温及真石漆工程存在问题部位修复费用276093.07元的鉴定结果，对原告主张被告赔偿外墙保温及真石漆工程损失的诉讼请求，本院部分支持276093.07元，超过部分，本院不予支持。被告虽对鉴定意见书中第1、2项修复费用有异议，但未提供证据足以反驳该鉴定意见，依法不予采信。根据双方签订的《建设工程施工合同》约定本案工程工期为2013年7月18日至2013年10月30日，合同第35.2款规定“本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：工期每延期一天扣罚300元（大写：叁佰元整）。”，本案中工程实际交付日期为2014年12月6日，该情形已构成违约，应当按约向原告承担逾期竣工的违约责任，即按每天300元向原告支付罚款。至2013年11月29日原告已向被告支付工程款700万元，占《建设工程施工合同》中约定的合同价款的69.86%。对于被告主张其逾期竣工系原告未按约支付工程预付款及进度款所致，因被告未提供证据证实原告未按约定支付工程预付款及进度款的行为必然导致被告工期延误并最终导致其逾期竣工的相应事实，根据双方签订的《建设工程施工合同》通用条款第13条及第14条关于发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行的，承包人应提交书面报告，并经工程师确认后工期相应顺延以及承包人必须按照协议书约定的竣工工期或者工程师同意顺延的工期竣工。因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任”的约定，因被告不能举证证实原告逾期付款行为客观上已导致其工期延误，其已按约要求工期顺延并得到确认的情况下，被告认为其工期合理延误的主张不成立，所涉工程仍应在合同约定期限内竣工。综上所述，本案被告主张原告未按约支付工程预付款及进度款导致其工期延误，并拒绝承担逾期竣工违约责任的抗辩理由不能成立，本院不予支持。被告共逾期竣工401天，本院支持原告主张的违约金为120300元，原告主张过高部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告精河县托托乡人民政府赔偿外墙保温及真石漆工程修复费用276093.07元；二、被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内向原告精河县托托乡人民政府支付违约金120300元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24946元，由原告精河县托托乡人民政府负担20587元，由被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司负担4359元；鉴定费10000元，由被告博尔塔拉蒙古自治州广源建筑安装工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审 判 长 王     利     民审 判 员 鲁     芳     利人民陪审员 段     景     梅二〇一六年六月二十日书 记 员 吾·吾尔纳