浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0212民初12703号原告:腾术军，男，1989年2月13日出生，汉族，户籍所在地安徽省霍邱县，现住浙江省宁波市鄞州区。被告：宁波江东海丰季餐饮管理有限公司（统一社会信用代码91330204MA282HY607）。住所地：浙江省宁波市鄞州区书城文化广场*幢*号***幢（1-1-1）。法定代表人：周宏山，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨锐，浙江和诚震旦律师事务所律师。原告腾术军为与被告宁波江东海丰季餐饮管理有限公司（以下简称：海丰季公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月28日作出的甬鄞劳仲案字[2017]第1137号仲裁裁决，于2017年10月12日向本院起诉，本院于次日立案受理后，依法由审判员刘丹适用简易程序，于2017年11月22日公开开庭进行了审理。原告腾术军、被告海丰季公司的委托诉讼代理人杨锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾术军向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2016年10月9日至2017年8月10日期间未签订书面劳动合同二倍工资60582元；2.被告支付原告经济补偿金5500元；3.被告支付原告2017年8月份工资1833元；4.被告为原告补缴2016年9月至2017年8月宁波市城镇职工基本社会保险。事实与理由：原告于2016年9月9日进入被告公司工作，岗位为厨师，基本工资为5500元/月，加班工资另计。被告一直未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社保。2017年8月11日，原告依据《劳动合同法》第三十八条的规定向被告书面邮寄《解除劳动关系通知书》，要求解除劳动关系并支付经济补偿金等，被告拒绝履行。被告海丰季公司辩称，双方劳动关系存续期间，原告还另行经营一家餐厅，故其本人不要求签订劳动合同，且以自己系外地户口为由主动提出无需缴纳社保，希望社保费用以现金形式进行补偿，其身份与普通劳动者存在差别，且对不签订劳动合同和未缴纳社保存在过错，对其主张的二倍工资的计算时间和标准存有异议，其以被告未为其缴纳社保为由提出解除劳动关系并主张经济补偿金的诉求，不应得到支持；原告2017年8月份的工资应按照学徒工资标准予以核定，即为1250元（3500元/月÷28天/月×10天）；原告主张的社保补缴期间过长，对此存有异议。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：1.银行卡交易明细清单和收款收据各一份，拟证明原告2017年1月份-2017年6月份工资发放情况的事实，并称工资均为次月发放，2017年7月份的工资没有打印出来，其中2月份的工资应为5500元，但被告扣除了100元的服装押金，并以现金形式发放了5400元，原告领取后自行存至银行账户。2.流动人口基本表一份、微信记录和大众点评照片打印件十三张、工资统计二张，拟证明原告自2016年9月9日起即在被告处工作，期间原告加入被告公司微信团队并多次领取群发红包，2017年1月份之前的工资均为现金发放，原告2016年12月9日办理的暂住证上工作处所为“海风季”的事实，并称入职时约定的工资为5500元/月，2016年9月9日至2016年12月份的工资均为现金形式发放。3.通讯录打印件三张、工资单复印件一份，拟证明被告公司员工联系方式以及员工2017年4月份工资的事实，并称通讯录系原告自被告公司广告栏处所拍，工资单是从财务处所拍。4.工资条五份、收款收据一份，拟证明原告2017年3月份-7月份的工资明细以及5月份的工资因手机未上交被扣掉50元的事实。5.《解除劳动关系通知书》和快递面单各一份，拟证明原告于2017年8月11日向被告邮寄书面《解除劳动关系通知书》，被告于次日收到的事实。6.工作照片一张，拟证明原告在被告处工作的事实，并称该照片系原告2017年7月自行拍摄的。7.甬鄞劳仲案字[2017]第1137号仲裁裁决书一份，拟证明本案争议已经过仲裁前置程序的事实，并称其对仲裁裁决书中查明认定的入职时间和2017年2月份的工资有异议，对审理查明其他事实没有异议。经质证，被告对原告提供的证据1的真实性没有异议，但对其工资组成部分存有异议，且被告并未从原告2017年2月份的工资中扣除100元的服装押金；对证据2中流动人口基本表的真实性没有异议，但认为其上记载的“海风季”与被告公司名称不一致，且该证据只能证明原告的居住情况，无法反映其与被告之间存在劳动关系，对微信聊天记录有异议，认为无法证明原告系被告公司团队成员以及微信红包是公司发放的事实，对工资统计的真实性、合法性和关联性均有异议，认为系原告自行制作；对证据3、证据4和证据6的真实性、合法性和关联性均有异议；对证据5、证据7和仲裁裁决书中查明认定的事实没有异议。本院认为，结合被告质证意见，本院对上述证据1、证据2中的流动人口基本表、证据5和证据7的真实性予以认定；因证据2中的微信聊天记录和大众点评照片系原告自行打印的聊天内容，工资统计也为其本人自行制作，证据3中的通讯录上并无被告公司的抬头或盖章，工资单上也无制表人等信息，证据4中工资条仅为表格打印件，收款收据上也无被告公司盖章或负责人签名，证据6系原告自行拍摄的照片，被告对该些证据均有异议，原告也未提供其他证据相印证，本院对该些证据不予认定。被告为证明其主张，向本院提供如下证据：1.餐饮服务许可证复印件和企业名称预先核准申请书复印件一份，拟证明原告系宁波市江东嘉腾日本料理店的法定代表人的事实。2.工资单十三张，拟证明被告公司2016年9月份-2017年8月份工资发放情况以及原告2017年1月份才入职的事实。经质证，原告对被告提供的证据1的真实性没有异议，但认为该料理店系朋友借用其名义注册登记的，且该店已于2016年1月注销登记；对证据2有异议，认为该工资单与原告之前签字确认时看到的工资组成不一样，原告2016年9月份-2016年12月份的工资都是由厨师长或财务现金发放的，2017年以后是通过银行形式代发的，但都是由员工在工资单上签字确认后再由老板周宏山审核后才发放的，上述证据上没有员工和老板的签字，真实性不认可。本院认为，因原告对被告提供的证据1的真实性没有异议，本院对其真实性予以认定；证据2上没有制表人、核发人的签字以及被告公司的盖章，领款人签字处也无员工签名，原告对其真实性亦有异议，故本院对该组证据不认定。根据原告提供的银行卡交易明细清单以及双方当事人庭审陈述，能证明原告2017年1月份已在被告公司工作，原告称其于2016年9月入职以及2017年2月份的工资应为5500元、被扣除了100元的服装押金，但未能提供有效的证据予以证明，对其该些主张本院不予支持，对其入职时间本院认定为2017年1月份，2017年2月份的工资本院确认为5400元。综上，结合本院认定的证据及双方当事人的庭审意见，本院对案件事实认定如下：原告腾术军于2017年1月份进入被告海丰季公司并被安排在厨房工作，做六休一。双方未签订劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。原告在被告处工作至2017年8月10日，之后再未上班。2017年8月11日，原告以被告未与其签订劳动合同和未为其缴纳社会保险为由，向被告寄送了书面的《解除劳动关系通知书》。2017年8月份，原告实际出勤10天，被告尚未支付该10天的工资。原告2017年1月份的工资为5654元、2017年2月份的工资为5400元、2017年3月份的工资为6220元、2017年4月份的工资为6142元、2017年5月份的工资为5817元、2017年6月份的工资为5733元、2017年7月份的工资为5750元。原告系宁波市江东嘉腾日本料理店的法定代表人，该店餐饮服务许可证上的有效期限为2015年9月8日至2018年9月7日。因双方存在劳动争议，原告向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令：1.被告支付原告2016年10月9日至2017年8月10日未签订劳动合同二倍工资60582元；2.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5500元；3.被告支付原告2017年8月份工资1833元；4.被告为原告补缴2016年9月至2017年8月的宁波市城镇职工基本社会保险。该委于同年9月28日作出甬鄞劳仲案字[2017]第1137号仲裁裁决书，裁决：一、被告支付原告2017年2月至2017年8月10日未签订劳动合同二倍工资25826.50元；二、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5500元；三、被告支付原告2017年8月份工资1833元；四、被告为原告补缴2017年1月至2017年8月的社会保险。原告不服，诉至本院。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依据有关法律的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资；因双方当事人对原告2017年8月份实际出勤10天、被告尚未支付该10天的工资的事实均无异议，被告对仲裁裁决的其司应支付原告2017年8月份工资1833元亦未提起诉讼，故本院对原告要求被告支付2017年8月份工资1833元的主张，予以支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付二倍的工资；根据本院认定的事实，原告于2017年1月份至被告处工作，并实际工作至2017年8月10日，被告自原告入职后一直未与其签订劳动合同，依法应向其支付2017年2月份至2017年8月10日期间未签订劳动合同二倍工资差额，因被告作为用人单位未能提供有效证件证明原告的工资构成，故二倍工资差额的计算基数可按原告实际获得的月收入确定，即为36895元（5400元+6220元+6142元+5817元+5733元+5750元+1833元）。原告于2017年8月11日以被告未为其缴纳社会保险费为由向被告书面邮寄《解除劳动关系通知书》，并据此要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，结合原告在被告处的工作时间，被告应向其支付一个月的工资作为经济补偿，因原告工作期间的平均工资为5816.57元[（5654元+5400元+6220元+6142元+5817元+5733元+5750元）÷7]，故其按照5500元主张经济补偿金未超法律规定，本院予以支持。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，被告称其支付给原告的工资中包含社保补贴，但未能提供有效的证据予以证明，对其辩称意见本院不予采信，故其应为原告补缴2017年1月份至2017年8月份的社会保险。原告其余诉讼请求，于法无据、证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、被告宁波江东海丰季餐饮管理有限公司支付原告腾术军2017年2月份至2017年8月10日未签劳动合同二倍工资差额36895元；二、被告宁波江东海丰季餐饮管理有限公司支付原告腾术军解除劳动合同经济补偿金5500元；三、被告宁波江东海丰季餐饮管理有限公司支付原告腾术军2017年8月份工资1833元；四、被告宁波江东海丰季餐饮管理有限公司为原告腾术军补缴2017年1月份至2017年8月份的社会保险（其中个人缴费部分由原告腾术军自行缴纳）；上述一至四项应于本判决生效之日起十日内履行完毕。五、驳回原告腾术军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员  刘 丹二〇一七年十二月二十日代书记员  王娇娇??8???1?