内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内08民终1498号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司。住所地：内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。负责人:陈建权，公司经理。委托诉讼代理人:付汝立，公司职员。被上诉人：（原审原告）高磊，男，汉族，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区新华东街。被上诉人（原审被告）：王凡，男，汉族，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司（简称人保财险巴市分公司）为与被上诉人高磊、王凡机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2016）内0802民初4417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险巴市分公司的委托诉讼代理人付汝立，被上诉人高磊到庭参加了诉讼，被上诉人王凡经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人人保财险巴市分公司上诉请求：1、请求二审法院将一审法院判决上诉人承担被上诉人高磊的各项损失87564元由被上诉人高如兵承担；2、上诉费由高磊负担。事实与理由：1、原审法院认定高磊伤残等级十级与伤者实际病情不相符，一审中我公司虽然对伤者的伤残等级认可，但一审庭审结束后，我公司与伤者核实病情，确认伤者现有病情锁骨骨折致使一上肢功能受限达不到10%以上，故我公司对伤者伤残等级要求重新鉴定。高磊伤残属自行委托，程序未经公平，故我公司有权提出重新鉴定。2、王凡驾驶的被保险车辆在事故发生时存在超载现象，应当在商业险责任限额中承担60%的责任（即核减10%）。被上诉人高磊答辩称：一审保险公司没有反对做伤残等级，伤残也是保险公司带我们去的，鉴定机构也是保险公司选的。我们不同意核减10%。被上诉人王凡未答辫。高磊一审诉请：请求人民法院依法判令人保财险巴市分公司、王凡赔偿医疗费4483.57元、误工费12650元、护理费882.16元、伙食补助费800元、营养费800元、被扶养人生活费9844.2元、伤残赔偿金61188元、精神抚慰金3000元，鉴定费1000元、修车费10000元，以上共计104647.93元。经一审审理查明：双方有争议的事项为以下第六、七、八项，其它事项无争议。一、损害事实的发生经过：2016年2月23日17时8分许，王凡驾驶蒙XX号低速自卸货车沿新民村小油路由北向南直行，行驶至新民村南村口交叉路口路段时，与高磊驾驶的蒙LQ15**号小型轿车由西向东直行至新民村南村口左转弯驶入新民村时，发生碰撞，造成两车不同程度受损及高磊和高磊车内乘员高如兵受伤的道路交通事故。二、交警部门的责任认定结果：王凡承担本起事故的主要责任，高磊承担次要责任，高如兵无责任。三、受害人医疗情况：高磊在巴彦淖尔市医院住院治疗8天。伤情诊断为:右锁骨近端骨折。四、医疗费：高磊在巴彦淖尔市医院住院支出3143.57元，门诊支出1340元，共计4483.57元。有票据佐证应予支持。五、误工费：12650元（110元×115天）。依据2015年内蒙古自治区居民服务业的平均工资每人每天110元，从受伤之日计算至伤残评定的前一天止。六、护理费：880元（110元×8天）。依据2015年内蒙古自治区居民服务业和其他服务业的平均工资每人每天110元，按实际住院8天计算。七、伙食补助费：800元（100元×8天）。八、营养费：高磊在住院期间医院未建议加强营养，营养费不予支持。九、伤残赔偿金：高磊的伤情经鉴定为十级伤残，依法计算为56700元（28350元×20年×10%）。十、精神抚慰金：依法酌定3000元。十一、伤残鉴定费：1000元。有票据佐证，予以采信。十二、财产损失：金额8050元。有票据佐证。十三、车辆的保险情况：王凡驾驶的蒙XX号自卸货车在人保财险巴市分公司投保交强险和五十万元不计免赔第三者商业保险，事故发生在保险期内。十四、其它：（2016）内0802民初4415号判决书中，人保财险巴市分公司在交强险责任限额内已赔偿高如兵76480元。一审法院认为：王凡驾驶蒙XX号低速自卸货车与高磊驾驶的蒙LQ15**号小型轿车发生碰撞，造成两车不同程度受损及高磊和高磊车内乘员高如兵受伤的道路交通事故。本起事故经交警部门认定，王凡负本起事故的主要责任，高磊负事故的次要责任，高如兵无责任。王凡驾驶蒙XX号低速自卸货车在人保财险巴市分公司投保交强险和五十万元不计免赔第三者商业保险，事故发生在保险期内。高磊的损失首先应由人保财险巴市分公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分在第三者保险责任限额内按责任比例承担70%的赔偿责任，经核实高磊的各项损失为87564元。高磊的损失额未超出王凡驾驶车辆所投保的保险限额，王凡在本案中不再承担赔偿责任。高磊同意交强险先行赔偿高如兵，应予以支持。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司在交强险财产损失责任限额内赔偿原告高磊损失2000元，在交强险死亡伤残责任限额内赔偿原告高磊损失43520元，共计赔偿45520元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司在第三者商业保险责任限额内赔偿原告高磊超出交强险责任限额的损失42044元的70%即29430元。三、驳回原告高磊的其它诉讼请求。以上一、二项款于判决生效后十日内给付，款直接打入当事人的银行账户。未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费2392元，减半收取1196元，由被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司负担861元，原告高磊负担335元。二审中人保财险巴市分公司提供了《2016年机动车综合商业保险条款》。证明超载应免赔。经质证：高磊对该证据不认可。认为是2015年买的保险，不应适用该条款。本院对该证据的真实性予以确认。经二审审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为：根据人保财险巴市分公司的上诉理由及高磊的答辩理由，本案二审的争议焦点为：1、高磊的伤残鉴定意见是否应予采信；2、人保财险巴市分公司请求核减10%的免赔率是否合理。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第七十二条第一款规定：“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力“。本案一审高磊个人委托巴彦淖尔市金桥司法鉴定所所作的伤残鉴定，经一审庭审质证，人保财险巴市分公司对伤残鉴定意见无异议，且该鉴定所属于有鉴定资质的鉴定机构。人保财险巴市分公司也未能提供相反的证据证实伤残鉴定不合法，故应予认定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中人保财险巴市分公司在一二审中均未提供与王凡的机动车保险合同，一审中也没有请求核减10%的超载免赔率，其没有证据证实其在与王凡的保险合同中约定过免责条款的责任问题，也没有证据证实其尽到过足以引起投保人注意的提示义务，人保财险巴市分公司未能提供证据证明其事实主张，应由其承担不利的后果。其该项请求本院不予支持。综上所述，人保财险巴市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2392元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  毛爱萍审判员  罗一民审判员  王瑞玲二〇一六年十一月二十三日书记员  韩 姣