重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第07250号
上诉人（原审被告）胡天友，住重庆市合川区。
委托代理人焦文科，重庆恩特律师事务所律师。
委托代理人余先德，重庆恩特律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘志元，住重庆市合川区。
委托代理人喻泓，重庆市合川区南津街法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司合川支公司，住所地重庆市合川区希尔安大道128号大众花园1楼二层。
负责人秦小兵，该公司经理。
委托代理人邓涛。
上诉人胡天友与被上诉人刘志元、永安财产保险股份有限公司合川支公司（以下简称永安财保合川支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2014年9月17日作出（2014）合法民初字第00861号民事判决。胡天友对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月10日对本案有关诉讼参与人进行了询问。上诉人胡天友的委托代理人焦文科与被上诉人刘志元及其委托代理人喻泓、永安财保合川支公司的委托代理人邓涛到庭参加了询问。本案现已审理终结。
刘志元在一审中诉称，2012年10月9日，胡天友驾驶车牌号为渝C×××××号小客车，从官渡往云门方向行驶，行经官渡镇车乐路桃园路口逆向与刘志元驾驶的两轮摩托车相撞，致刘志元受伤。该事故经交警队认定刘志元在本次事故中无责任。刘志元在合川区南屏医院住院治疗，被诊断为：左尺骨近端开放性骨折、左足锲骨开放性骨折等。刘志元好转出院后与胡天友就赔偿事宜协商无果，特向一审法院起诉，要求判决胡天友、永安财保合川支公司依法赔偿刘志元误工费120000元、护理费9520元、住院生活补助费3808元、交通费1000元、精神抚慰金3000元、残疾赔偿金45936元、后续医疗费40000元、鉴定费2300元、合计225564元；一审案件诉讼费由胡天友、永安财保合川支公司承担。
胡天友在一审中辩称，发生道路交通事故属实，对责任认定无异议。事故车辆在永安财保合川支公司投保有交强险和商业险，且投保了不计免赔，因此，保险公司应该在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。刘志元请求赔偿的部分费用过高，请一审法院依法主张。刘志元住院期间的医疗费已经由胡天友全额垫付。
永安财保合川支公司在一审中辩称，对交通事故事实和责任认定书无异议，保险公司不承担诉讼费和鉴定费，对刘志元具体的损失要求一审法院依法审查主张。胡天友的车辆在永安财保合川支公司投保了交强险和商业险属实。但胡天友在事发时属于饮酒驾驶，依据商业险保险条款，保险公司在商业险范围内不承担赔偿责任。永安财保合川支公司已经在交强险医疗项下付给刘志元10000元。
一审法院经审理查明，2012年10月9日，胡天友酒后驾驶渝C×××××号“金杯牌”小型普通客车，从官渡往云门方向行驶，14时45分许，行驶至官渡镇车乐路桃园路口，逆向与刘志元驾驶的渝C×××××号“力之星牌”普通两轮摩托车相撞，致刘志元受伤，两车部分受损的交通事故。事故发生后，胡天友驾车逃离现场，未停车保护现场，抢救伤员，后于当晚19时左右到官渡派出所投案自首，其静脉血检乙醇含量为45.6mg／100ml。重庆市合川区交通巡逻警察支队云门平台渝公交认字（2012）第00235号道路交通事故认定书认定胡天友承担全部责任，刘志元无责任。刘志元受伤当日在合川区南屏医院住院治疗，于2013年2月5日出院，产生治疗费62858.31元。医疗费由永安财保合川支公司在交强险医疗项下支付了10000元，胡天友支付了52858.31元。刘志元的伤情被医院诊断为：1、头皮裂伤；2、左尺骨近端开放性骨折；3、左小腿皮肤裂伤并血管、神经、肌肉损伤；4、左足背皮肤裂伤并血管、神经、肌腱、关节囊损伤；5、左足第五跖骨开放粉碎性骨折伴脱位；6、左足锲骨开放性骨折；7、全身多处擦挫伤。出院后，刘志元单方于2014年2月10日委托重庆市獒鉴司法鉴定所鉴定，该所于2014年2月14日出具鉴定意见书，该鉴定意见分析说明如下：1、根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.10.10肢体损伤致c）“双上肢前臂旋转功能丧失50%以上”之规定，刘志元目前左尺骨骨折的伤残等级已达Ⅹ级；2、参照重庆市三级甲等医院目前收费标准，刘志元左尺骨骨折内固定术后，钢板断裂，骨折间隙变大，目前需取出已断钢板再次植骨内固定治疗，需人民币叁万元左右，待骨折愈合后再取出内固定物，需人民币壹万元左右。3、参照GB／T15499-1995《事故伤害损失工作日标准》损失工作日：4.2.4.20“长管状骨折形成假关节需手术者1500日”之规定，刘志元损失工作日为1500日。刘志元此次鉴定支付鉴定费2100元，检查费200元。在一审庭审中，永安财保合川支公司对刘志元的伤情构成十级伤残没有异议，但对误工时间和续医费金额不予认可并就误工时间以及伤者第一次住院治疗出院期间内固定钢板断裂与本次事故的因果关系申请重新鉴定。经一审法院委托重庆市弘正司法鉴定所鉴定，该所于2014年5月26日出具如下鉴定意见：被鉴定人刘志元的误工时限为150日；被鉴定人刘志元左尺骨中上段骨折内固定术后1年，其内固定器（钢板）断裂与本次交通事故无因果关系。此次鉴定由永安财保合川支公司支付鉴定费1900元。一审审理中对刘志元主张的住院伙食补助费3808元、交通费600元、鉴定费2100元，残疾赔偿金45936元，双方均无异议。
一审法院另查明，刘志元在事故发生时年龄未满49周岁，系农村户口，但自2002年以来购买了位于合川区官渡场镇的住房（系城镇住房），且一直居住至今。胡天友的车辆在永安财保合川支公司投保了交强险和第三者商业险，投保了不计免赔，事故发生在保险有效期内。事故发生时，胡天友系饮酒驾驶且事发后驾车逃离现场，根据永安财产保险股份有限公司机动车商业保险条款（2009版）机动车第三者责任保险条款（A09H01Z01090923）第六条第（五）项和第（六）项的规定，在驾驶人饮酒后使用被保险人机动车以及事故发生后，被保险人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车逃离事故现场的，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案交通事故，经交警队的责任认定书认定胡天友承担本次事故的全部责任，刘志元无责任。对此，双方均无异议，一审法院予以确认。胡天友的车辆向永安财保合川支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，发生此次事故时在保险期限内，故首先由永安财保合川支公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分，因胡天友在此次事故中存在饮酒驾驶以及事发后逃离事故现场的行为，依据永安财保合川支公司保险条款的规定，应免除永安财保合川支公司的商业第三者险赔偿责任，故应由胡天友承担赔偿责任。
关于刘志元损失的确定。对双方无异议的住院伙食补助费3808元、交通费600元、鉴定费2100元，残疾赔偿金45936元，一审法院予以确认。对双方有争议的损失，一审法院作如下认定：
关于误工费的认定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”但在本案中刘志元没有证据证明其持续误工，且其误工时间经鉴定为150日，故其误工天数为150日。本案刘志元未举证证明其收入情况，一审法院按80元／天的标准计算误工费，故其误工费应为12000元（80元／天×150天）。
关于刘志元护理费的认定。刘志元请求护理费按119天计算，每天80元，胡天友、永安财保合川支公司对天数没有异议，对标准有异议。刘志元未举示证据证明护理人员的收入状况，护理费按本地护工劳务报酬80元／天计算，护理费应为9520元（80元／天×119天）。
关于刘志元精神损害抚慰金的认定。刘志元因交通事故受伤，必然会给其精神上带来一定的痛苦，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定精神，刘志元要求胡天友、永安财保合川支公司赔偿精神损害抚慰金的请求理由正当，一审法院予以支持。结合本案实际情况及本地区平均生活水平等实际情况，一审法院酌情主张2000元。
关于续医费的认定。依据重庆市獒鉴司法所鉴定意见中的分析说明第2条，刘志元钢板断裂需取出已断钢板再次植骨内固定治疗，需人民币叁万元左右，待骨折愈合后再取出内固定物，需人民币壹万元左右。因刘志元出院后内固定断裂经鉴定与本次交通事故无因果关系，故该笔费用不应该由胡天友、永安财保合川支公司承担。因此续医费只计算一次取出内固定的费用，综合上述鉴定意见，一审法院酌情主张10000元。
关于会诊费收据的认定。刘志元在鉴定过程中实际缴纳了会诊费200元，收据上有重庆市獒鉴司法鉴定所现金收讫的鲜章，对于刘志元实际支出的这笔费用一审法院予以确认。
一审诉讼中，永安财保合川支公司申请对刘志元钢板断裂与交通事故的因果关系申请鉴定以及对其误工时限申请重新鉴定产生鉴定费共计1900元。根据重庆市物价局、重庆市司法局联合发文的渝价（2009）438号文件规定，其中，伤病关系的鉴定费为1000元，该笔费用因刘志元主张钢板断裂与交通事故有因果关系，而因果关系的举证责任本应该由刘志元承担，而永安财保合川支公司代为刘志元承担了该证明责任，为此，该笔费用应该由刘志元承担，从永安财保合川支公司承担的赔偿款中扣除。对误工时间的重新鉴定产生鉴定费900元，是永安财保合川支公司承担自己的举证责任，该部分的鉴定费用由永安财保合川支公司自行承担。
综上，一审法院确认刘志元的损失有：续医费10000元、残疾赔偿金45936元、精神损害抚慰金2000元、住院伙食补助费3808元、护理费9520元、交通费600元、鉴定费2300元、误工费12000元、合计86164元。其中，属于交强险医疗项目内的损失为续医费10000元、住院伙食补助费3808元，小计13808元，因永安财保合川支公司已支付刘志元医疗费10000元，故其在本案中勿需再在交强险医疗费用项目内承担赔偿责任，又因胡天友酒驾，致使永安财保合川支公司不承担商业险的赔偿责任，故该13808元应由胡天友负责赔偿；属于交强险死亡伤残项目下损失为残疾赔偿金45936元、精神损害抚慰金2000元、护理费9520元、交通费600元、误工费12000元，小计70056元，应由永安财保合川支公司负责赔偿；不属于交强险赔偿范围内的鉴定费2300元，应由胡天友负责赔偿。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，第十八条第一款第（二）项、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决如下：
一、刘志元因本次交通事故受伤所产生的续医费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院生活补助费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失共计86164元，由永安财保合川支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿70056元（扣除其已支付的鉴定费1000元，实际还应赔偿69056元）；胡天友赔偿16108元。
上述款项，限胡天友、永安财保合川支公司于一审判决发生法律效力之日起二十日内赔付给刘志元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回刘志元的其他诉讼请求。
一审案件受理费减半交纳380元，由胡天友负担。款限胡天友在一审判决书生效后三日内向一审法院财务室缴纳。
宣判后，胡天友不服一审判决，向本院提起上诉。其上诉请求：1、撤销重庆市合川区人民法院（2014）合法民初字第00861号民事判决，依法改判；2、案件诉讼费由刘志元、永安财保合川支公司承担。上诉事实及主要理由：1、胡天友所有的渝C×××××号车辆在永安财保合川支公司投保了交强险与商业险。投保上述保险时，永安财保合川支公司并未就相关免责条款向胡天友作出足以引起胡天友注意的提示和明确说明，故该免责条款不应对胡天友产生效力，永安财保合川支公司应当在商业险范围内对刘志元承担赔偿责任。2、事故发生后，胡天友除垫付了医疗费，另给付了刘志元生活费6500元，并聘请护理人员护理刘志元。故该笔费用应从胡天友应赔偿的金额中予以扣除，或者由永安财保合川支公司在交强险范围内直接支付给胡天友。3、交通事故发生时，刘志元无驾驶资格，对事故发生存有过错，应当减轻胡天友的赔偿责任。4、胡天友垫付的医疗费，永安财保合川支公司应根据双方间的保险合同在本案中一并理赔给胡天友。综上，一审判决免除永安财保合川支公司商业险赔偿责任，且未扣除胡天友已支付款项，属认定错误，应予改判，请求支持胡天友的上诉请求。
刘志元辩称，刘志元有驾驶资格，即使没有也与本案的侵权行为无直接关联系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，胡天友的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
永安财保合川支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，胡天友的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明，在刘志元因交通事故受伤住院期间，胡天友给付刘志元现金3300元，并聘请护理人员护理刘志元三个月。
二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点：一是胡天友饮酒驾驶且驾车逃离事故现场，永安财保合川支公司是否可以依据其机动车商业保险条款（2009版）机动车第三者责任保险条款中的免责事由不承担商业险的赔偿责任；二是刘志元在本次交通事故是否存在可以减轻胡天友赔偿责任的过错；三是胡天友垫付的医疗费、护理费、给付刘志元的现金等费用是否应在本案中一并处理。
（一）关于胡天友饮酒驾驶且驾车逃离事故现场，永安财保合川支公司是否可以依据其机动车商业保险条款（2009版）机动车第三者责任保险条款中的免责事由不承担商业险的赔偿责任的问题。胡天友饮酒驾驶且在事发后逃离事故现场，其行为不仅性质恶劣，且为法律所禁止。这一行为的危害性和可能造成的法律后果应为公众所普遍熟知。永安财保合川支公司保险条款的规定，饮酒驾驶且在事发后逃离事故现场，造成对第三者的损害赔偿，保险人不负责赔偿，故应免除永安财保合川支公司的商业第三者险赔偿责任，由胡天友自行承担相应部分的赔偿责任。所以，胡天友有关不应免除保险公司商业第三者险赔偿责任的上诉理由不能成立。
（二）关于刘志元在本次交通事故是否存在可以减轻胡天友赔偿责任的过错的问题。刘志元对本次交通事故的发生不承担任何责任，也没有证据表明存在其他可减轻胡天友赔偿责任的情形。故胡天友要求减轻其赔偿责任的上诉理由不能成立。
（三）关于胡天友垫付的医疗费、护理费、给付刘志元的现金等费用是否应在本案中一并处理的问题。刘志元提起本案诉讼时，其诉讼请求中并未包含有住院期间的医疗费。根据民事案件“不告不理”的原则，胡天友垫付的医疗费不应在本案中一并处理，其可根据保险合同的约定向永安财保合川支公司理赔。刘志元受伤住院期间，胡天友自行聘请护理人员护理刘志元三个月即90天。在这90天中，刘志元并未产生护理费损失。因此，在计算刘志元因本次交通事故受到的损失时，护理天数应为住院总天数减去胡天友聘请护工护理天数，即护理费实为2320元【80元／天×（119天-90天）】。一审法院就护理费多主张的7200元（9520元-2320元）应在胡天友应承担金额中予以扣除。同时，在刘志元住院期间，胡天友给付的3300元现金也应在本案中一并处理，从胡天友应承担金额中予以扣除。即胡天友实际承担的赔偿金额为5608元（16108元-7200元-3300元）。而胡天友认为其在刘志元住院期间给付的现金为6500元而非3300元，但并未有相应证据予以证明，故对其这一主张不予认可。
综上，上诉人胡天友的上诉理由部分成立，其部分上诉请求，本院予以支持。本案因出现新的事实而依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市合川区人民法院（2014）合法民初字第00861号民事判决第二项；
二、变更重庆市合川区人民法院（2014）合法民初字第00861号民事判决第一项为：刘志元因本次交通事故受伤所产生的续医费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院生活补助费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失共计86164元，由永安财产保险股份有限公司合川支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿70056元，扣除其已支付的鉴定费1000元，实际还应赔偿69056元；胡天友赔偿16108元，扣除其已支付的10500元，实际还应赔偿5608元。
上述款项，限胡天友、永安财产保险股份有限公司合川支公司于一审判决发生法律效力之日起二十日内赔付给刘志元。
三、驳回刘志元的其他诉讼请求。
一审案件受理费380元，由胡天友负担，限于一审判决发生法律效力后三日内向一审法院交纳。二审案件受理费760元，由胡天友负担380元，刘志元负担380元。
本判决为终审判决。
审 判 长 晏 芳
代理审判员 倪 旻
代理审判员 李 娅
二〇一五年二月二日
书 记 员 白耀妮