安徽省霍山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1525民初427号
原告：张咸能。
委托代理人：张丽，霍山县下符桥镇法律服务所法律工作者。
被告：卢为姜。
被告：徐山。
委托代理人：余浩伟，霍山县法律援助中心法律工作者，系特别授权
原告张咸能为与被告卢为姜、徐山提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年3月22日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月27日公开开庭进行了审理。原告张咸能及其委托代理人张丽、被告卢为姜和被告徐山及其委托代理人余浩伟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张咸能诉称：被告徐山兴建住房，将工程发包于被告卢为姜承建。2015年8月24日，原告受被告卢为姜雇佣，为被告徐山家浇混凝土，约定工资150元每天。当天下午5点左右，正在二楼第三间房间上的原告拉着一车混凝土准备倾倒时，突然楼下支撑二楼工程模板的撑杆断了，原告坠落摔伤，被送至霍山县中医院进行救治，经医院诊断为：L2爆裂性骨折，住院31天后出院。原告伤情经鉴定构成九级伤残，并对三期及二次手术费用进行了确定。被告卢为姜仅支付原告部分医疗费用后，对余下相关费用不愿支付。被告徐山�工程发包给没有任何施工资质的被告卢为姜，未尽到工程发包的选任义务，故应对原告的损害后果承担连带赔偿责任。特向法院起诉，要求判令两被告连带赔偿原告各项经济损失108597元，并负担本案的诉讼费用。
被告卢为姜在庭审中辩称：1、本人并不认识原告，也不是本人找原告来干活的，原告是托人介绍来的；2、原告在干活过程中是因自身过错造成受伤的；3、住院期间医生叫原告出院，原告也不出院；4、二次手术费必须等该手术做过后才清楚，原告不能现在就主张这一费用。
被告徐山在庭审中辩称：1、本人与卢为姜为承揽关系，签订了承揽合同，约定了安全事故由卢为姜承担，也符合法律规定。徐山作为房主，把房屋建设发包给卢为姜，可以选择不需要建设资质的人，不必承担连带责任；2、原告所要求的护理费、误工费、交通费过高；3、二次手术费用的多少需要等该手术做过后才清楚，因此原告不能现在就主张。
原告张咸能为支持其诉讼请求，向本院递交了如下证据：1、证据一、原告身份证复印件一份，证明原告的主体身份；2、证据二、医药费发票、病案、用药清单、出院记录以及证明，证明原告受伤原因及主张的医疗费、住院伙食补助费等的依据；3、证据三、司法鉴定意见书一份，证明原告主张的营养费、护理费、误工费及残疾赔偿金、精神抚慰金等的依据；4、证据四、鉴定费发票复印件一份，证明原告主张的鉴定费依据；5、证据五、交通费发票，证明原告主张的交通费依据。
被告卢为姜对原告证据的质证观点如下：1、对证据一，无异议。2、对证据二，医院发票、出院记录、医药费�单、病案首页不知道是否属实；对于出具的证明，不清楚是不是证明人所写，证明里的内容不全面，没有提到原告自身操作过失，其他内容属实。3、对证据三、不知道是否属实。4、对证据四、按照规定来定。5、对证据五、原告住院期间应当没有交通费。
被告徐山对原告证据的质证观点如下：1、对证据一，无异议。2、对证据二，因证人没有到场，对证明的真实性不予认定，但对其他证据无异议。3、对证据三，意见书中误工期以及营养期的时间过长。4、对证据四，无异议。5、对证据五，只提供了180元发票证据，而且其中有100元发票不符合规定。
被告卢为姜向本院递交的证据为：病人预缴款收据12张，证明其为原告垫付了医疗费用25400元的事实。
原告张咸能以及被告徐山对该证据均无异议。
被告徐山向本院递交的证据为：徐山与卢为姜承建房屋协议书复印件一份，证明徐山与卢为姜签订了承揽合同，明确了安全事故责任由卢为姜承担的事实。
原告张咸能对该证据发表的质证意见为：对其真实性无异议，对证明目的有异议，协议内容仅在两被告之间有效，对原告不具有约束力。
被告卢为姜对该证据无异议。
经过庭审举证、质证、审查以及双方当事人的陈述，本院对原告张咸能的证据认证如下：1、对证据一、真实性、合法性以及关联性予以确认；2、证据二、对医药费发票、病案、用药清单、出院记录的真实性、合法性以及关联性予以确认，对证明，因证人没有出庭作证，无法核实是否证人本人所写，对其真实�不予确认；3、对证据三、因该意见书由法定鉴定机构出具，被告又未申请重新鉴定，且无相反证据推翻该结论，因此对其真实性、合法性以及关联性予以确认；4、对证据四、真实性、合法性以及关联性予以确认；5、对证据五、因原告提供了交通费发票，且实际应有交通费用的发生，因此对此180元交通费用票据的真实性、合法性以及关联性予以确认。
本院对被告卢为姜所提供的证据的真实性、合法性以及关联性予以确认。
对被告徐山所提供的证据作如下认定：因此份协议为两被告之间达成的协议，仅对他们之间有效，但不能对抗作为第三人的原告，因此对其关联性不予确认。
本院经审理查明的事实为：2015年7月，被告徐山规划建设二层私人住宅楼房，将该工程发包给被告卢为姜承建，双方签订了书面协议，约定：建设的是二层上下各三间楼房，包工不包料，工酬按每平方米220元计算，付款方式为一层结束付30%，封顶付50%，工程全部结束付清。卢为姜承揽该工程后，即召集他人组成临时施工队施工。原告张咸能经人介绍找到卢为姜，受其雇佣，约定每日工资为150元，在此处干活。2015年8月24日下午5点左右，二楼仅剩第三间房还有部分混凝土未浇，原告拉着一板车混凝土到此处准备倾倒时，楼下所支撑二楼工程模板的一排支撑杆突然断裂，原告不慎坠落地下摔伤。其当即被送至霍山县中医院进行救治，经医院诊断为：第2腰椎椎体爆裂性骨折伴椎管骨性占位，原告于2015年9月25日出院，共花去各项治疗费用31216.2元。安徽皖西司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，于2016年1月5日出具了（2016）临鉴字第4号司法鉴定意见书，认定原告�伤情相当于道路交通事故九级伤残，并评定误工期180日，护理期90日，营养期90日；另外因第2腰椎椎体爆裂性骨折切开复位钉棒内固定在位，骨折愈合后需行二次手术取出内固定物，医疗费用需10000元。被告卢为姜在原告住院期间共为其垫付医疗费用25400元，另还为原告交纳了500元的伙食费用。因原告向被告追讨其余赔偿费用未果，以被告卢为姜作为雇主对于原告受损应当承担责任，以及被告徐山将工程发包给无资质的雇主，存在选任过错为由，将两人诉至本院，要求判令两被告连带赔偿各项经济损失108597元，并负担本案的诉讼费用。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。张咸能作为施工人，跟随卢为姜干活，由卢为姜支付工资，两人之间应为有偿性质的雇佣关系，即劳务关系；依照法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；卢为姜作为雇主在组织施工时未能提供必要的安全防范措施，致使张咸能在为其承包的工地干活时人身受到损害，因此对张咸能的损失应当承担一定的赔偿责任，故原告要求卢为姜赔偿其医疗费等损失合理部分的主张，本院予以支持；但被告卢为姜已经给付的25900元费用，应予以扣除。原告具体是托人介绍来干活，还是卢为姜直接找来干活，并不影响两人之间的雇佣关系性质，因此卢为姜以此提出不应承担责任的主张，本院不予支持。张咸能作为完全民事行为能力人，在工作中自我保护意识不强，没有尽到安全注意义务，对于事故的发生也有不可推卸的责任，因此应当自己承担部分受伤损失的责任。
《中�人民共和国建筑法》第八十三条规定，农民自建低层建筑活动不适用建筑法的相关规定，因此，农村低层建筑活动属于农村建筑承揽施工关系，应按照一般承揽活动对待。故民房建筑的发包方（房主）与承包方所形成的法律关系是一般承揽合同关系，而非建设工程施工合同关系；徐山作为发包方即房主是承揽合同中的定作人，卢为姜作为承包方是承揽合同中的承揽人。我国相关建筑法律法规，对于农民自建两层（含两层）以下住宅，并不要求施工人具有施工资质，因此徐山作为定作人对选任并无过失，原告以徐山存在此过失为由要求其承担连带赔偿责任的主张，本院不予支持。被告徐山尽管在该起事故中不负责任，但原告毕竟是在为其盖房过程中受伤，作为受益人方，从公平角度出发，理应承担相应的补偿责任。
综合双方当事人对本起事故发生的过错大小，本院酌定被告卢为姜对原告的各项损失承担70%的赔偿责任，被告徐山对原告的各项损失承担10%的补偿责任，原告对其各项损失自负20%的责任。
本院对原告因此次伤害造成的各项损失作如下确认：1、医疗费，按原告提供的医疗费单据为准，即为31216.2元；2、住院伙食补助费，参照有关补助标准，即31天30元／天＝930元；3、营养费，三期评定营养期90日，故营养费应为90天30元／天＝2700元；4、误工费，参照2015年农、林、牧、渔业平均工资（31084元∕年）即86.3元∕天计算，应为180天86.3元∕天=15534元；5、护理费，住院31天，三期评定护理期90日，在住院期间参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业平均工资标准计算即每天116元，共计31天116元／天＝3596元；出院后，按上一年度农、林、牧、渔业平均工资标�计算即86.3元／天，即59天86.3元／天＝5091.7元，两项共计8687.7元；6、因原告提交了交通费发票，也确有必要的车旅费，故对原告提供发票的180元交通费用，本院予以支持。7、残疾赔偿金，其赔偿标准应按上一年度农村居民人均纯收入的标准计算，即10821元／年20年20%＝43284元；8、法律规定根据鉴定结论确定必然发生的费用，原告可以与已经发生的医疗费一并要求予以赔偿，而鉴定结论确定的二次手术费用为10000元，因此本院予以支持；9、鉴定费以鉴定机构出具的票据为准，即1900元。上述各项损失合计114431.9元。对于原告要求被告赔偿的精神抚慰金，本院酌定为8000元，由被告卢为姜承担7000元，被告徐山承担1000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告卢为姜于本判决生效之日起十日内赔偿原告张咸能各项损失61202.33元（114431.9元70%-25900元＋7000元）。
二、被告徐山于本判决生效之日起十日内补偿原告张咸能各项损失12443.19元（114431.9元10%＋1000元）。
三、驳回原告张咸能的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2270元�由原告张咸能负担629元，被告卢为姜负担1363元，被告徐山负担278元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 杨劲松
代理审判员 王 明
人民陪审员 储婷婷
二〇一六年六月二十日
书 记 员 王 康
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国建筑法》
第八十三条省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。
依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。
抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受�人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第�十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。