葛洲坝人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂葛洲坝民初字第00334号
原告（反诉被告）上海金桥工程建设发展有限公司，住所地浦东新区金桥路1389号1410室。
法定代表人沈卫兴，该公司董事长。
委托代理人沙彬娟，上海明伦律师事务所律师。
被告（反诉原告）葛洲坝集团第五工程有限公司，住所地湖北省宜昌市夜明珠路35号。
法定代表人冷向阳，该公司董事长。
委托代理人焦东旺，该公司项目部职员。
委托代理人李继忠，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
第三人廖玉灿。
委托代理人钟美钢，广东广丰律师事务所律师。
第三人深圳市蛇口招商港湾工程有限公司，住所地深圳市南山区蛇口新街99号6、7楼。
法定代表人莫俊超。
原告（反诉被告）上海金桥工程建设发展有限公司（以下简称金桥公司）诉被告（反诉原告）葛洲坝集团第五工程有限公司（以下简称葛五公司）合同纠纷一案，本院2015年8月18日受理。2015年8月20日，葛五公司向本院提起反诉并申请追加廖玉灿、深圳市蛇口招商港湾工程有限公司（以下简称港湾公司）作为第三人参加本案诉讼，本院依法予以准许并追加。2015年9月28日、29日依法由审判员李祖旺适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金桥公司的委托代理人沙彬娟、被告（反诉原告）葛五公司的委托代理人焦东旺、李继忠、第三人廖玉灿及其委托代理人钟美钢到庭参加诉讼，第三人港湾公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）金桥公司诉称，金桥公司2013年7月根据葛五公司招标要求投标，项目为《广东省连平（赣粤界）至从化公路项目S14合同段黄金派大桥工程》。金桥公司中标后，由于葛五公司不能按照工程《招标文件》和金桥公司《投标报价》内容签订施工合同，又由于双方项目负责人对现场工程量不能达成共识，经协商，双方于2013年11月25日达成退场清算协议：由葛五公司一次性向金桥公司支付工程结算款2992945元，用于支付产生的各项债务，金桥公司施工期间的债务由葛五公司一次性结算，并承担因债务产生的法律后果，金桥公司的损失和不足部分由葛五公司在今后合作项目中弥补，同时经双方协商，葛五公司分两次支付，第一次支付1500000元，第二次支付1492945元。协议签订后，葛五公司仅支付了1500000元，尚欠1492945元仍未支付。金桥公司为维护自己的合法权益，诉至法院请求：1.判令葛五公司向金桥公司支付工程款1492945元；2.判令葛五公司向金桥公司支付自2014年1月20日起至实际付款之日止的违约金，以1492945元为基数，按日万分之五计付，暂计313518.45元（截至2015年3月20日）；3.判令葛五公司承担本案诉讼费。
被告（反诉原告）葛五公司辩称并反诉，依据双方《退场清算协议》约定，金桥公司同第三人办理结算是金桥公司的合同义务也是葛五公司大广高速公路（粤境段）S14项目经理部（以下简称S14项目部）支付第二期费用的前提条件，但是金桥公司却迟迟不与第三人办理结算并向S14项目部出具结算材料，致使廖玉灿向业主及新丰县劳动保障监察大队等政府部门投诉。金桥公司存在违约，应承担违约金。同时，金桥公司还应继续履行《退场清算协议》，尽快同港湾公司及廖玉灿办理结算手续并向S14项目部提交并办理委托付款手续。由于上海金桥起诉时隐瞒重要事实，其不诚信诉讼造成葛五公司因诉讼，支付律师代理费80000元及差旅费5000元，金桥公司应依据双方合同约定承担相应法律责任并赔偿由此而给葛五公司造成的直接、间接损失。综上，葛五公司请求法院驳回金桥公司的诉讼请求，同时提出反诉请求：1.确认金桥公司违约并判令金桥公司承担违约金313518.45元（暂计）；2.判令金桥公司继续履行《退场清算协议》即立即同第三人办理结算并将结算资料提供给S14项目部；3.请求判令金桥公司赔偿葛五公司间接损失律师代理费80000元及差旅费5000元；4.请求判令金桥公司承担本案本诉及反诉诉讼费用。
第三人廖玉灿辩称，廖玉灿是本案涉案工程的实际施工人，金桥公司从葛五公司取得了退场清算退款3754600元，包括应支付廖玉灿的款项1394994.08元，除葛五公司已付1000000元外，仍拖欠394994.08元至今未付，金桥公司的行为存在过错。廖玉灿是《退场清算协议》约定中享有未付工程款的债权人，也有权作为债权人向金桥公司、葛五公司追索工程款。故请求法院驳回金桥公司与葛五公司的诉讼请求，并提出诉讼请求：1.请求确认廖玉灿为金桥公司与葛五公司所承包的分包工程款总额1394994.08元；2.请求判令金桥公司与葛五公司共同支付拖欠的工程款394994.08元及利息；3.请求金桥公司与葛五公司赔偿廖玉灿直接经济损失60000元（含律师费、差旅费等费用）。
第三人港湾公司未到庭参加诉讼，也未提供证据。
经审理查明，2013年11月25日，S14项目部（甲方）与金桥公司（乙方）签订《退场清算协议》，约定：由于甲方不能按照“广东省连平（赣粤界）至从化公路项目S14合同段黄金派大桥工程”《招标文件》和乙方《投标报价》内容签订施工合同，又由于双方项目负责人对现场工程量均不能达成共识，经双方主管单位负责人友好协商，同意按照下列方法解决：1.上述结算金额由甲方一次性按照2992945元支付乙方公司账户，用于支付产生的各项债务，乙方施工期间的债务由乙方支付结算，并承担因债务产生的法律后果，乙方的损失和不足部分由甲方在今后合作项目中逐步弥补。（注：经与甲方商量，双方达成一致协议可分两次支付，第一次支付1500000元，第二次支付1492945元）。2.乙方与劳务队桩基及临建结算等所有费用，由乙方出具结算手续在第二次付款前委托甲方支付，在甲方支付乙方金额中扣除，具体细节由乙方和劳务队交谈，与甲方无关。……本协议双方签字盖章生效，支付完成合同自行失效。2013年11月27日，S14项目部（甲方）与金桥公司（乙方）签订编号为DGS14-TC-001的《退场清算协议》，对2013年11月25日签订的《退场清算协议》进行了补充和细化，其中第五条退场清退款的付款方式约定，1.甲方对乙方办理退场清算款总额为3754600元，此费用已包含了乙方在本工程施工中的所有临时设施建设费、机械费、材料费、人工费和管理人员工资、差旅费、工程量结算款及乙方在施工活动中发生的所有支出和甲方对乙方的合理补偿等，乙方在施工现场的临建设施、各类材料、办公设施、办公用品、已完成工程量的所有权归甲方。甲方应扣乙方费用761700元，包括乙方领用或使用的钢材、混凝土、电费、吊车台班费、五金、配件等应扣费用。以上合计，甲方应付乙方退场清算费用总计2992900元。2.付款方式及时间：退场清算款分两期支付。甲方在本协议签订后10日内向乙方支付1500000元，同期扣减乙方前期借款；余款在60天之内根据乙方承担施工的桩基检测结果进行支付（桩检合格：一类、二类桩）；若桩检不合格（三类及以下等级桩），甲方将根据情况从应支付乙方余款中扣减相关费用。第六条第5款约定，乙方已与甲方的材料、机械、财务等所有部门办理完一切手续。若甲方发现乙方有隐瞒、欺骗行为，甲方有权要求乙方承担相应法律责任并赔偿由此而给甲方造成的直接、间接损失。第六条第6款约定，乙方承诺：与其它劳务队、材料供应商、设备供应商等任何第三方发生的债务或纠纷，均由乙方自行解决，不得牵涉甲方。与本工程相关的乙方全部债务，无论甲方已知或未知，不得牵涉甲方。与本工程相关的乙方全部债务，无论甲方已知或未知，均由乙方承担其相应法律责任；对于甲方已知的与本工程相关的乙方债务，甲方有权监督乙方清偿，乙方向甲方出具书面委托支付函，同意并委托甲方直接向乙方债权人代为支付，并从甲方应付乙方退场清算款中予以扣减。第八条约定，协议双方不得违约，支付完毕自动失效。
2014年1月6日，葛五公司S14项目部向金桥公司发出《关于及时办理工程结算预防拖欠工程款的函》，请金桥公司于2014年1月10日前到S14项目部清理前期对下劳务结算工作，逾期未到场，视为金桥公司放弃对下结算权利，S14项目部将根据《退场清算协议》相关约定，直接向金桥公司债权人支付工程（含劳务）费用，所发生的一切费用及损失在给付金桥公司退场清算款中予以扣减。2014年1月20日，金桥公司向葛五公司发函表明已根据葛五公司要求于2014年1月10日派人去S14项目部完善手续，但直至2014年1月20日仍未收到剩余工程款，要求葛五公司支付欠款1492945元并从2013年11月25日起按日万分之五支付违约金。S14项目部复函称，金桥公司应根据《退场清算协议》约定，办理完桩基劳务及临建结算手续，并办理好支付委托，S14项目部将根据结算进度支付后期退场清算费用，并保留由此给S14项目部带来各项损失追索的权利。2014年5月29日，S14项目部出具《关于上海金桥工程建设发展有限公司与廖玉灿劳动合同纠纷的情况说明》，载明因金桥公司与廖玉灿劳务清算工作中存在分歧，故S14项目部未支付金桥公司第二笔退场款项。新丰县劳动保障监察大队在该情况说明上注明：“经调查核实，该项目部出具的情况说明属实。上海金桥公司经多次要求与劳务队伍进行结算均无回复”。2014年7月11日，北京盈科（武汉）律师事务所接受葛五公司委托向金桥公司发出《律师函》，载明金桥公司与分包商办理结算是葛五公司支付第二期费用的前提条件，请金桥公司在2014年8月1日前到大广高速（粤境段）S14标桥梁工程施工现场办理后期退场相关事宜，如逾期未办理，将视同金桥公司放弃对其分包商的结算权利，葛五公司将按照金桥公司分包商单方面结算资料所确定结算金额从应支付给金桥公司的第二期款项中直接向金桥公司分包商支付，向金桥公司分包商支付后余款也将视同金桥公司放弃等内容。金桥公司回函，要求葛五公司于2014年8月1日前将欠款1492945元汇到金桥公司指定账户，且不会放弃向葛五公司追索欠款及自2013年11月25日起按欠款金额日万分之五计算支付违约金的权利。后金桥公司诉至法院请求判令葛五公司支付欠款1492945元及违约金，葛五公司应诉答辩并提出反诉，为此，葛五公司与北京盈科（武汉）律师事务所签订了《民事委托代理合同》，同时支付代理费80000元，该所指派律师李继忠担任葛五公司的诉讼代理人。
同时查明，金桥公司与港湾公司于2013年9月5日签订《广东韶关市大广高速公路（粤境段）S14劳务承包合同书》，对工程概况、双方的权利义务等内容进行了约定。廖玉灿劳务队以港湾公司的名义进行施工。金桥公司至今未与港湾公司办理完结算，也未向葛五公司出具结算手续。
庭审中，廖玉灿自愿撤回其在本案中提出的全部诉讼请求。
上述事实，有《退场清算协议》（2013年11月25日签订）、《退场清算协议》（2013年11月27日签订）、《关于及时办理工程结算预防拖欠工程款的函》、《关于要求支付拖欠工程款的函》、《关于对上海金桥公司﹤关于要求支付拖欠工程款的函﹥的复函》、《律师函》、《关于对（2014）武盈律函等（第）180号﹤律师函﹥的回复》、《关于上海金桥工程建设发展有限公司与廖玉灿劳动合同纠纷的情况说明》、《广东韶关市大广高速公路（粤境段）S14劳务承包合同书》、湖北增值税普通发票等证据及开庭笔录在卷佐证，事实清楚，足以认定。
本院认为，金桥公司与葛五公司2013年11月25日及2013年11月27日签订的两份《退场清算协议》均是双方真实意思表示，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国民法通则》第六十二条规定，民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。依据双方《退场清算协议》约定，葛五公司支付第二期款项142945元是附有条件的，其中包括金桥公司应与劳务队办理结算，并向葛五公司出具结算手续在第二次付款前委托葛五公司支付。金桥公司在庭审中自认尚未与港湾公司办理完结算，提供的证据亦不足以证实其满足双方约定的第二次款项的支付条件，金桥公司未依据《退场清算协议》约定出具结算手续，构成违约，金桥公司主张葛五公司支付142945元的诉讼请求，因不符合双方约定的付款条件，也无法律依据，本院不予支持。金桥公司主张葛五公司支付违约金的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。对葛五公司抗辩其支付第二笔费用的条件至今尚未成立，其不存在违约情形的理由予以采信。葛五公司反诉主张金桥公司承担违约金的诉讼请求，因双方并未约定违约金，且葛五公司未提供证据证实其因金桥公司的违约行为遭受了损失，故本院不予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。葛五公司反诉主张金桥公司继续履行《退场清算协议》符合法律规定，本院予以支持。葛五公司反诉主张金桥公司赔偿间接损失律师代理费80000元及差旅费5000元的诉讼请求，因未提供证据证实金桥公司存在《退场清算协议》约定应赔偿葛五公司间接损失的情形，也无法律依据，本院难以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、驳回上海金桥工程建设发展有限公司的诉讼请求。
二、上海金桥工程建设发展有限公司继续履行与葛洲坝集团第五工程有限公司于2013年11月25日及2013年11月27日签订的《退场清算协议》。
三、驳回葛洲坝集团第五工程有限公司的其他反诉请求。
案件受理费14168元（包含反诉受理费3639元），由上海金桥工程建设发展有限公司承担10529元，葛洲坝集团第五工程有限公司负担3639元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 李祖旺
二〇一五年十月十日
书记员 郭 露