海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼97刑终28号
原公诉机关海南省白沙黎族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某逢，男，1994年12月1日出生，汉族，小学文化，无业，住海南省儋州市东城镇。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于白沙黎族自治县看守所。
上诉人（原审被告人）张某达，男，1990年9月9日出生，汉族，中专文化，无业，住海南省儋州市东城镇。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月6日被刑事拘留，于2015年7月13日被逮捕。现羁押于白沙黎族自治县看守所。
辩护人符冠龙，海南林源律师事务所律师。
海南省白沙黎族自治县（以下简称白沙县）人民法院审理海南省白沙县人民检察院指控原审被告人张某逢、张某达盗窃一案，于2015年11月19日作出（2015）白刑初字第91号刑事判决，被告人张某逢、张某达均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料和一审的庭审笔录，讯问被告人及审查被告人的上诉状，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判认定：2015年6月1日晚，被告人张某逢、张某达经商量后租用他人小轿车从儋州市来到白沙县xxx小区伺机盗窃。次日凌晨2时许，两人来到11栋的1609号住户粟某某家门前，张某达负责在门口望风，张某逢利用网上购买的随身携带的T型钥匙打开房门，之后进入屋内盗走现金人民币20300元、金戒指一枚（无法估价）、苹果6plus手机一部等物品，之后迅速逃离现场。被告人张某逢、张某达盗窃后将现金分赃，回儋州市后将金戒指和手机变卖后再次分赃。2015年6月6日凌晨，被告人张某逢、张某达与张某干（另作处理）再次驾车来到白沙县xxx小区作案时被白沙县公安民警抓获。破案后，被盗金戒指已被追回，经白沙县价格认证中心评估：被盗的苹果6plus手机价值人民币4950元。案发后，被告人张某逢的亲属退还被害人人民币12775元；被告人张某达亲属退还被害人人民币10000元。被害人对被告人的犯罪行为表示谅解并出具谅解书。
原判认定上述事实的证据有：
1.物证
（1）琼AWFx**小轿车一辆、T型钥匙两把（均为照片）。
2.书证
（1）《受案登记表》。证实2015年6月2日6时44分，白沙县公安局牙叉派出所接到110指令，称粟某某报案其在xxx小区家中财物苹果6手机一部、现金20300元、一枚金戒指昨晚被盗。
（2）《常住人口信息表》。证实张某逢于1994年12月1日出生；张某达于1990年9月9日出生。
（3）《抓获经过》。证实2015年6月6日凌晨3时许，桥南派出所得到情报后，在白沙县xxx小区内将张某逢、张某达抓获。
《扣押决定书》、《扣押清单》、《发还清单》。证实2015年6月6日白沙县公安局将张某逢等人的作案工具：车号牌为琼AWFx**黑色丰田卡罗拉小轿车一辆及银白色T字型钥匙两把予以扣押。2015年7月25日公安机关将该车返还给车主李某某。
（5）《海南增值税普通发票》。证实2015年5月10日，陈某某向海口翼迅达通讯器材有限公司购买了一台Iphone6手机，单价为4700.85元，税额为799.15元，总价款为5500元。
（6）《收购清单》。证实儋州xx金店以4002元收购一枚戒指。
（7）《儋州鸿飞汽车租赁登记表》。证实张某逢于2015年6月1日10时45分到儋州鸿飞汽车租赁公司租赁171号车。
（8）《收据》。证实2015年8月10日张某达的哥哥张某琼赔偿被害人粟某某的经济损失10000元人民币；张某逢的父亲张某全赔偿被害人粟某某的经济损失12775元；儋州市xx金店退还给被害人粟某某金戒指一枚，重19.02g。张某逢的父亲张某全对儋州xx金店赔偿2500元。
（9）《谅解书》。证实被害人粟某某对被告人张某逢表示谅解，希望能从轻处罚。
（10）《关于粟某某财物被盗一案涉案财物的情况说明》。证实2015年6月11日白沙县公安局在被告人张某逢、张某达的带路下到其出售手机的地方，结果发现该手机维修店已被拆迁，故无法追回被盗手机。
3.证人证言
（1）冯某某的证言。证实其系xx珠宝金行法人代表。2015年6月2、3日的时候其金店以4000元收购一枚19g的男式戒指，收购后就把戒指寄回厂家重新加工了，现原物已找不到了。该戒指价值4002元的事实。
谭某某的证言。证实其系儋州市xx珠宝金行的工作人员。2015年6月2日当天下午4点左右，收购的一枚19g左右的男式金戒指，是其称的重量，200多元每克，总共是4000多元，具体记不清了。其不知道这戒指的来源，其问对方有没有发票，对方说有，没有带来。每天来回店里的人很多，其也记不得对方的相貌特征了。
（3）黎某某的证言。证实其系xx金店的店长。2015年6月2日下午其在金店上班，有两个陌生的男子来到金店要卖一枚男式金戒指，店员谭某某告诉其这两个年轻人要卖金戒指，其当时就同意了，谭某某见我同意了，就拿戒指去称了重量，重量19克多一点，每克是210元，价格为4010元，其验了戒指真假后就拿了4010元给了这两个陌生的年轻人，这两个陌生的年轻人就离开了。其不认识这两个人，也不记得这两名年轻人的特征，也认不出来了。大概6月3日的时候其就把这枚金戒指熔掉了。
（4）李某某的证言。证实是派出所的民警打电话告诉其说，其轿车被扣押了。轿车是黑色的丰田卡罗拉轿车，车牌号为琼AWFx**。其租给了一个叫张某逢的人。张某逢是儋州市东城镇边山村人，身高1.70米左右，体型中等，联系方式是。他租了至少三次，每次都是都是口头协议，每次租金300元。其不知道他租车去干什么。2015年6月1日租车，至今没有归还车辆给我。
4.被害人陈述
（1）粟某某的陈述。证实2015年6月2日凌晨0时30分左右，其在白沙县城xxx小区11栋1609房里休息，到早上6点10分左右，其发现老妈、老爸找戒指，接着说桌子上的现金不见了，就各自找自己的贵重物品，在门口处发现了三个包包，但里面的现金全被盗了。被盗的财物有其2700元人民币，其老妈陈某某的苹果6PLUS手机和一枚金戒指及放在阳台处的10000元人民币、阳台处的手提包里还有6700元人民币，还有陈某某包里的现金900元人民币。金戒指是25克重，大概是2013年1月份在白沙县金六福以7000元人民币左右购买的，还有一部苹果6PLUS智能手机（土豪金色）是2015年5月10日在海口以5500元人民币左右购买的。金戒指和苹果6PLUS智能手机都没有发票。其家住在16楼，防盗门是睡觉时就反锁了。
（2）陈某某的陈述。证实2015年6月2日早上6点多，其老公起床的时候问其，金戒指去哪了，其说我没有拿，然后其就在家的大门口发现了女儿粟某某的包还有老公粟文彬的公文包，经检查发现女儿粟某某包里面的2700元人民币以及老公粟文彬的公文包里面的6700元都不见了，其还发现主卧室桌子上的1万元人民币以及其金戒指和在主卧室柜子支架上的iphone6plus手机及其包里面的900元人民币也被偷了，然后我女儿粟某某就报警了。被盗20300元人民币现金都是一百元面额的一整张，金戒指是其2013年1月份左右在白沙县牙叉镇周六福珠宝店以7000多元人民币购买的，iphone6plus手机是其2015年5月10日在海口市一家苹果手机专卖店以5500元人民币的价格购买的。金戒指的发票不见了，iphone6plus手机的发票还在。
5.被告人供述与辩解
（1）张某逢的供述与辩解。证实2015年6月1日21时许，其和张某达两个人驾驶一辆黑色丰田轿车来到白沙县县城准备盗窃财物。当来到白沙县城在一间夜宵店吃了个夜宵后，其等就将车停在准备作案的小区的停车场。到了凌晨2点多，其等坐电梯到了十六楼，其用准备好的钥匙打开了一户人家的门，接着其让张某达在这户人家的门口把风，其自己就走进了这户人家，将客厅凳子上的一女式包和桌子上的一个包及一间卧室里的一个黑色男式包拿走，准备离开房间时又将卧室门口旁边的小桌子上的一枚戒指和一部手机、客厅的柜子旁上的一个金黄色饰品偷来了。在一个包里面发现了一叠现金，其就把现金和偷来的手机、戒指、饰品交给了张某达。把偷出来的包丢在这户人家的门口里面，然后其两人开车就离开白沙到城往儋州市去了。钱是张某达数的，是两万元左右。其中两万元的现金都是一百元面额的人民币，剩下的零钱有三百多元，面额50元、10元、5元、1元、5毛、1毛钱面额的都有。其二人平分了现金，其分得一万多元。6月2日下午其等一起将金戒指卖掉，其分得4103元，张某达分得1500元，过了两天后，其将偷来的手机卖了2000元了，其分给张某达1000元。这些钱用来在酒吧喝酒花完了。盗来的手机是苹果6，金色外壳的，其卖到儋州市那大天桥下面的一家手机店的一名男子。金戒指重19克，其和张某达一起将金戒指卖给了儋州市解放中路xx金店的一个女店员。作案时其等驾驶的是一辆黑色丰田新款卡罗拉轿车，车牌号是琼AWFx**，车是其从那大一家出租车公司租来的。作案时用来打开房门的钥匙是其在网上以60元购买的。
2015年6月6日凌晨1点左右，其和张某干、张某达三个人驾车到上次作案的小区里的一栋楼房，坐电梯到十六楼，张某干和张兆逢负责在楼梯口把风，其负责开门。有一间其用T字形钥匙打开了房门，在准备实施入室盗窃时，以为被人发现，于是离开现场，之后在小区门口被公安民警抓获。
张某达的供述与辩解。证实2015年6月1日21时许，其和张某逢两个人驾驶一辆黑色的丰田轿车来到白沙县县城准备盗窃财物。到白沙县城一间夜宵店吃了个夜宵后就停车在准备作案的小区里面的停车场。到了凌晨2点多，两个人来到一栋居民楼，到了十六楼，张某逢就拿出事先准备好的开锁的钥匙打开了一户人家的门，后张某逢就让其把风，他自己就走进了这户人家。张某逢在这户人家里面偷了三个包，还偷了一个放在柜子上面的饰品。约十分钟，张某逢就走了出来，出来的时候手里拿着三四个包。接着张某逢就开始翻偷出来的包，从包里面找出来了一叠现金，张某逢把钱递给其，其接过钱后装进自己的裤兜里面。之后张某逢又拿出给我一部苹果6手机、一枚金戒指和那个饰品。接着张某逢就把偷出来的包丢在这户人家的门口，然后其两人坐电梯到楼下，直接开车就离开白沙县城往儋州市去了。当时是其先提议去白沙偷东西，张某逢表示同意的。偷得的两万元的现金都是一百元面额的人民币，剩下的零钱有三百多元，面额50元、10元、5元、1元、5毛、1毛钱面额的都有。其分得12500元，剩下的现金都是张某逢拿，手机和金戒指都是张某逢拿走了。当天偷得手后我分得一万元的现金。6月2日下午其等一起将金戒指卖是后其分得1500元，两天后张某逢将偷得的手机卖掉后分给其1000元。苹果6手机的外壳是金色的，张某逢拿走卖掉的，男式的戒指，重19g，戒指卖给儋州市解放中路xx金店的一女店员，卖得4000元。其分得1500元。作案时驾驶的是一辆黑色丰田新款卡罗拉轿车。琼AWFx**。车是张某逢自己租的，张某逢用来打开房门的钥匙是从哪里来的其不清楚。
2015年6月6日凌晨1点左右，其和张某干、张某逢三人商量好去白沙偷东西，然后驾驶到上次盗窃的白沙县县城小区，当时在十三还是十四楼的时候，张某逢打开了一间住户的房门，并挥手示意叫其和他一起进去偷东西。其就和张某逢两个人走进该住户的家里面，发现在客厅里面没什么东西，一间卧室的门没有关，床上睡着一个男的。其两个准备进去卧室偷东西，但那个睡在床上的男子翻身一下，其两个怕吵醒那个男子，就离开该房间。之后在小区门口被公安民警抓获。
（3）同案人张某干的供述和辩解。证实2015年6月4日下午19点左右，其和张某逢、张某达一起吃晚饭时，听到他们两人说在2015年6月1日来白沙县盗窃得了钱。2015年6月6日凌晨1点左右，其就和张某逢、张某达一起坐着张某逢的车来白沙县，张某逢开着车在县城里开了几圈，就开着车来到一个小区里，其三个人就坐着电梯来到十六楼，从十六楼沿着楼梯一直走下来寻找作案目标，当时不知道走到了几楼，张某逢就拿着钥匙开房门，其和张某达就在楼梯门口把风，在作案的时候张某逢发现房间里有动静，就叫其和张某达一起离开，之后被公安民警抓获的事实。
6.鉴定意见
（1）《价格认定结论书》。证实经白沙县价格认证中心鉴定，被盗苹果6plus手机价值为人民币4950元。
7.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）现场勘验笔录及现场照片。证实被盗现场位于白沙县城xxx小区11栋1609号房，现场的东面是xxx小区12号楼，现场的西面是xxx小区2号楼，现场的南面是白沙县牙叉镇xx路，现场的背面是xxx小区7号楼。现场向被害人粟某某了解得知被盗的财物有：现金20300元人民币、一部iphone6plus手机及一枚金戒指。
（2）指认笔录笔录。证实案发后张某逢对作案现场进行指认，对作案工具丰田小轿车一辆（车牌号为琼AWFx**）、T型钥匙两把进行指认；张某达对作案现场进行指认，对作案工具丰田小轿车一辆（车牌号为琼AWFx**）进行指认。
原判认为，被告人张某逢、张某达利用秘密手段窃取的方法，入户盗窃他人财物，二被告人已构成盗窃罪，依法应追究其刑事责任。根据被告人张某逢、张某达入户盗窃的数额，应认定为有其他严重情节定罪量刑。本案系共同犯罪，被告人张某逢在本案中事先准备了作案工具，具体实施了盗窃的行为，起主要作用；被告人张某达在作案过程中作用相对被告人张某逢小。被告人张某逢、张某达归案后如实供述罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人张某逢、张某达的亲属已退还被害人损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人张某逢、张某达的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决：被告人张某逢犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币2000元；被告人张某达犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元；作案工具T型钥匙两把，予以没收。
原审被告人张某逢提出上诉称：其盗窃金额不属巨大，不应认定为有其他严重情节；到案后，其坦白认罪，并已退还被害人12775元，也取得被害人的谅解，但一审仍判处其有期徒刑三年二个月，量刑过重，故请求二审法院从轻处罚。
原审被告人张某达提出上诉及其辩护人为其辩护称：其在该案中仅起到次要、辅助的作用，应认定其为从犯；其是因形迹可疑被有关部门盘查后主动交代自己的犯罪事实的，其行为应属自首，其已退还被害人1000元，但一审判处其有期徒刑三年，量刑过重，故请求二审法院依法改判。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，且证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
在二审期间，上诉人张某逢、张某达均没有提供新的证据。
本院认为，上诉人张某逢、张某达等人以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额巨大，其等行为已构成盗窃罪，应依法惩处。关于上诉人张某逢的上诉理由，经查，上诉人张某逢入户盗窃他人财物，共计2万多元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：数额达到该解释第一条规定的“数额巨大”的百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”，故上诉人张某逢入户盗窃的数额依法应认定为“其他严重情节”；原判根据上诉人张某逢犯罪的事实、性质和认罪、退赔等情节，判处其有期徒刑三年二个月，量刑并无不当。关于上诉人张某达的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人张某达在共同犯罪过程中，不仅积极参与，而且与同伙有明确的分工和合作，其等无主次之分，故其行为不应认定为从犯；上诉人张某达系在公安机关掌握了其犯罪事实后而被抓获的，因此，其行为不能认定为自首；原判根据其在共同犯罪中的作用以及到案后认罪、退赔等情节，判处其有期徒刑三年，量刑并无不当。综上，二上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，应予驳回。原判认定上诉人张某逢、张某达犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周永高
审判员 林明亮
审判员 文朝柏
二〇一六年二月二十九日
书记员 柯光辉
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。