陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕05民终357号
上诉人（原审原告）：华阴市华兴化工有限公司。
法定代表人：黄伟明，董事长。
委托诉讼代理人：王静，陕西西岳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王晓义，北京市惠城（昆山）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：台州市一家化工有限公司。
法定代表人：阮孟福，董事长。
委托诉讼代理人：吴伟，陕西渭临律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:西北第二合成制药厂破产管理人。
负责人：杜皎荣，主任。
华阴市华兴化工有限公司（以下简称华兴公司）诉台州市一家化工有限公司（以下简称一家化工）、西北第二合成制药厂破产管理人买卖合同纠纷一案，不服临渭区人民法院（2013）临民初字第00329号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华阴市华兴化工有限公司的法定代表人黄伟明及其委托诉讼代理人王静、王晓义与台州市一家化工有限公司法定代表人阮孟福及其委托诉讼代理人吴伟到庭参加了诉讼。西北第二合成药厂破产管理人经传票传唤没有到庭。本案现已审理终结。
华兴公司的上诉请求：请求二审人民法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人破产管理人的合作协议约定，如被上诉人中途违约终止协议，应当支付上诉人所有的投入，因此，上诉人账面的所有投入，二被上诉人均应当予以支付。被上诉人一家化工在拍买时已承诺“在竞买成功后必须与原承租人协议购买原承租人投资的财产”，且三方协议书第六条约定被上诉人应当按评估价格支付上诉人相应资产价款。因此，被上诉人有义务支付上诉人相应的价款。三方协议及原协议约定，也是评估相应的资产价格，考虑本案所涉的投入，是工程建设及维修的投入，白水县价格认证中心不具有对工程投资建设、工程维修造价的评估资质，所作鉴定价格不具有法律效力。白水县价格认证中心不接受的评估部分，法院应当征询双方当事人的意见，委托第三方评估机构进行评估。在未评估的情况下，法院直接判决不妥。
一审鉴定程序违法，部分资产不鉴定，导致补偿价格偏低。一审重审以评估机构的“鉴定基准日距今时间太久，市场价格波动较大”无法鉴定为由，遂判决对上诉人遗漏资产的请求不予支持，从而做出了与原判决完全一致的判决，导致错判。上诉人认为，判决既然认为“渭南市中级人民法院将该案发回重审时认为，白水县价格认证中心作出的结论中遗漏了华兴公司的部分资产”，重审时，不应当以“评估公司”的所谓“理由”为由轻率处理，应当另行委托鉴定机构进行评估。本案发回重审期间，上诉人就重新评估问题，专门向临渭区人民法院递交了《重新鉴定申请书》，重申了原白水县价格认证中心评估结论中存在的问题，要求法院重新委托鉴定，故一审判决属明显的认定事实不清，判处错误。
华兴公司向一审法院的起诉请求：依法判令第一被告履行资产移交三方协议；依法判令第一被告收购原告资产，支付原告所投入资产价值242.36万元，恢复、改造生产线大修支出费用153.90146万元，两项共计396.26146万元，并由被告承担连带责任；诉讼费用由被告承担。
一审法院认定，2005年7月15日，甲方西北第二合成制药厂与乙方自然人吴敦、徐桂平、李文富、朱春生、周明锋签订了“合作启动租赁西北第二合成制药厂双乙烯酮、吡唑酮生产线合同书”，合同约定，由甲乙双方共同在华阴市注册成立了华阴市华兴化工有限公司，甲方以30万元的现金或流动资产入股，占总股份的10%；乙方以300万元现金入股占总股份的90%。由新公司租赁甲方双乙烯酮、吡唑酮车间以及与之配套的公用工程设施、办公生活等场所。租赁期限8年（2005年7月18日至2013年7月18日），每年租金46万元。同年7月27日，华阴市华兴化工有限公司，法定代表人为黄伟明。2008年5月，西北第二合成制药厂因长期经营亏损，不能清偿到期债务，向渭南市中级人民法院申请破产清算，同年8月4日，渭南市中级法院作出（2008）渭中法民破字第05-9号民事裁定书，宣告西北第二合成制药厂破产，并对原告租赁的资产进行拍卖。2008年10月25日，陕西合盛拍卖有限责任公司作出“拍卖特别规定”，其中第二条“竞买人竞买的1号资产、3号资产、4号资产只是原二合成资产，未包括承租人投资的财产，竞买人在竞买成功后必须与原承租人协议购买原承租人投资的财产”。2008年10月29日，被告一家化工在拍卖会上以700万元的价格将4号资产（原告租赁的资产）竞买够得。2008年12月16日二合成通知原告华兴公司终止租赁合同。但因双方在原告投资的资产价格上未达成一致意见，2009年元月16日，原告华兴公司与被告一家化工、二合成破产管理人达成一份“资产移交三方协议”。该协议第四条约定：“乙方（华兴公司）、丙方（一家化工）共同聘请资产评估机构对乙方投资资产进行评估，评估范围由评估机构根据拍卖的特别规定确定，并经乙、丙方同意”；第五条约定：“乙方、丙方对评估结果必须认可，丙方按评估值10日内支付乙方资产价款，逾期不能支付按人民银行同期利息计息”；第七条约定：“丙方不能按时支付乙方资产价款时，甲方（西北第二合成药厂破产管理人）负有连带责任”；第八条约定：“为了保证乙方利益，丙方在协议签订三日内向甲方账户汇入200万元保证金”。协议签订后，被告一家化工向西北第二合成药厂破产管理人缴纳了保证金200万元，原告华兴公司将租用西北第二合成药厂的资产和自己投资的资产移交给了一家化工。但双方始终对原告投资的资产价值不能达成一致意见。2009年5月5日，原告华兴公司单方委托陕西精诚资产评估有限公司对原告资产进行评估，评估结论为华兴化工有限公司所投入资产价值242.36万元，恢复、改造生产线大修支出费用153.90146万元，共计396.26146万元。西北第二合成药厂单方委托陕西明信资产评估有限公司评估结论为45.8100万元。2009年9月10日，原告华兴公司向本院提起诉讼，同年10月23日，被告一家化工向本院申请价格鉴定。本院遂通过渭南市中级人民法院委托白水县价格认证中心进行价格鉴定。在该次鉴定中，对涉及鉴定的投资资产范围双方均签字认可。2010年3月2日，白水县价格认证中心做出白价鉴字(2010)005号鉴定结论书，结论为190.011676万元。同年6月24日，白水县价格认证中心对该结论做出两份说明，确定以“提供票据、核对实物”为原则，对没有发票、只有实物的资产不予鉴定，后修订鉴定结论为157.332356万元。双方对该鉴定结果均不服，均提出对该结论进行复议。2011年11月10日，陕西省价格认证中心做出陕价认证函(2011)6号复核裁定不予受理通知书，明确不予受理。本院遂依据白水县价格认证中心的鉴定结论书作出判决，原告华兴公司不服提出上诉,渭南市中级人民法院审理后做出裁定，认为一审在评估过程中遗漏了部分该评估而未评估的资产，应对遗漏的华兴公司的资产继续委托进行补充鉴定后做出判决，遂撤销原判、发回重审。2013年3月28日，原告华兴公司在重审过程中再次提出对华兴公司的资产进行重新鉴定，本院经合议庭合议后认为，应当参照渭南市中级人民法院的意见，对遗漏的华兴公司的资产进行评估鉴定，无需全部评估。后本院依据白水县价格认证中心的登记清单及渭南市中级人民法院的发回意见，对遗漏的“无发票、有实物”的物品及库存原材料委托渭南市中级人民法院进行评估。2014年9月9日，渭南市中级人民法院转来白水县价格认证中心函，称由于鉴定基准日距今已五年零六个月之久，无法勘验到机器、设备的原有状况，也无法调查到机器、设备当时在二手市场的价格和自制加工费用，由于市场价格波动较大，故无法对该部分机器、设备进行鉴定，特退回此案，本次鉴定予以终结。庭审中，本院曾多次主持调解，但难以形成一致调解意见，致调解未果。
一审法院认为，原、被告三方根据二合成药厂破产文件拍卖特别规定，于2009年1月16日签订的资产移交三方协议，合法有效。因原告与一家化工对原告投入的资产价格不能达成一致意见，双方虽各自单方委托进行估价，各方均不认可，后根据一家化工的申请，经渭南中院委托白水县价格中心为鉴定机构。本院根据与原告华兴公司、被告一家化工和二合成破产谈话核对相关证据，经过合议庭评议确定了评估范围。白水县价格认证中心到现场勘查、登记并经原告、被告一家化工确认后已作出结论，双方理应对其选定的评估机构所做的结论认可，但双方均认为评估范围有问题。由于双方提出的问题均与评估范围不符，不应采纳。本院认为，双方选定的评估机构，其结论双方应承认。故原告诉讼请求被告履行三方协议，应予支持。其要求被告支付396.26146万元，根据评估结论其157.332356万元应予支持。被告辩称评估的资产范围和办公用品不应评估等，不符合拍卖特别规定和三方协议的本意，其无足够证据证明其主张，不予采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条之规定，判决：一、被告台州市一家化工有限公司在本判决生效后十日内支付原告华阴市华兴化工有限公司购买资产款157.332365万元。被告西北第二合成药厂破产管理人在收取的200万元保证金内承担连带责任；二、其他诉讼请求不予支持。案件受理费38000元，由原告华阴市华兴化工有限公司承担30000元，被告台州市一家化工有限公司承担15088元。鉴定费30000元，由原告华阴市华兴化工有限公司承担18089元，被告台州市一家化工有限公司承担11911元。
二审查明的案件事实与一审相同，依法予以确认。
本院认为，本案上诉人与二被上诉人签订的“资产移交三方协议”合法有效。关于上诉人主张的白水县价格认证中心不具有本案的鉴定资质问题，经审查该中心的资质范围符合本案鉴定资质要求，对上诉人该项主张不应支持。
关于鉴定机构对华兴公司未评估资产的处理问题。本案系发回重审案件，本院发回时在函件中明确说明白水县价格认证中心作出的结论中遗漏了华兴公司的部分资产，应对该部分资产进行补充鉴定。重审过程中，一审法院对此委托鉴定，但鉴定机构以鉴定基准日距今时间太久、市场价格波动较大等为由函告对上述资产无法鉴定，一审法院认为华兴公司遗漏资产主张权利之诉讼请求，因无据佐证，华兴公司应承担举证不能的不利后果遂出判。华兴公司对该判决不服提起上诉。二审中，为了解决遗漏资产的价格问题，本院在征询多家鉴定机构意见的基础上，通过本院司法技术室委托鉴定机构对华兴公司因白水县价格认证中心遗漏评估的资产及库存原材料的价格进行司法鉴定。但在选定鉴定机构时经通知双方当事人均未到场，致鉴定工作无法进行，我院技术室以（2016）鉴委字第00951号函告终结本次委托，将该案退回。现遗漏资产及库存原材料的价格无法确认，上诉人华兴公司应承担举证不能的法律后果。至于上诉人主张的部分资产白水县价格认证中心评估价格偏低的问题无据可证，不应支持。另外，上诉人在租赁期间投入的资产已经双方签字认可的白水县价格认证中心现场勘验笔录在卷证明，故上诉人主张其投入应以其账面的所有投入为据的理由本院不予采信。综上，对一审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费25910元，由上诉人华阴市华兴化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 雷晓宁
审 判 员 杨 军
代理审判员 文 茜
二〇一六年十一月十日
书 记 员 王 芳