江西省南昌高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高新刑初字第12号
公诉机关江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院。
被告人刘某甲，男，1977年6月30日出生于江西省新余市，汉族，大专文化，职工。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月7日被刑事拘留，同月16日被取保候审。
辩护人裘辉，江西英华律师事务所律师。
被告人刘某乙，女，1975年7月25日出生于江西省新余市，汉族，大专文化，职工。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月7日被刑事拘留，同月16日被取保候审。
辩护人芦朝瑞，江西英华律师事务所律师。
被告人郑某某，女，1981年12月30日出生于江西省余干县，汉族，大学文化，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月7日被取保候审。
江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院以高新检刑诉（2013）134号起诉书指控被告人刘某甲、刘某乙、郑某某犯非法经营罪，于2014年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员邓平出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人裘辉、被告人刘某乙及其辩护人芦朝瑞、被告人郑某某到庭参加诉讼。本案经公诉机关补充侦查一次，现已审理终结。
江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院指控：2013年9月6日，被告人刘某甲、刘某乙、郑某某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证等相关证件的情况下，将从浙江省衢州市收购的474条84mm硬盒芙蓉王香烟用纸箱伪装好，放在起亚牌轿车内，准备运往南昌市销售，当车行至南昌东高速收费站时被公安机关查获，被告人刘某甲、刘某乙被当场抓获，被告人郑某某于次日主动投案。
为证明指控的犯罪事实，公诉机关提供以下证据作为依据：江西省南昌县烟草专卖局先行登记保存批准书及照片，江西省南昌市烟草专卖局、南昌县烟草专卖局出具的证明，江西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，江西省烟草专卖局涉案卷烟价格认定意见书，公安机关出具的被告人的供述、户籍材料及归案情况说明等证据材料。公诉机关据此认为，被告人刘某甲、刘某乙、郑某某非法经营香烟474条，价值人民币10.902万元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人刘某甲、刘某乙、郑某某对起诉书指控的事实及罪名不持异议，但三被告人提出他们在案发前已经在工商部门申请个体工商户开业登记，并向烟草部门申请零售许可证，江西省南昌市青山湖区烟草专卖局于案发后的第五日，即2013年9月11日向郑某某颁发了烟草专卖零售许可证。被告人刘某甲的辩护人提出：主观上，被告人刘某甲是因为妻子郑某某正在办理营业执照和烟草专卖零售许可证，所以才在办证过程中购进香烟；客观上，三被告人不是未经许可经营专营专卖物品，而是在即将得到许可的情况下购买香烟。综合上述情况，被告人刘某甲的行为不构成犯罪，应当给予其行政处罚。被告人刘某乙的辩护人提出：刘某乙为帮助弟弟摆脱生活困境，在得知弟媳郑某某通过了食杂店的名称核准登记审批，且已向南昌市青山湖区烟草专卖局提交了烟草专卖零售许可证申请的情况下，同意与其他二被告人去浙江购烟赚取差价，故刘某乙的行为不构成犯罪，应给予行政处罚。辩护人为支持上述辩护意见，向法庭提交了如下证据：烟草专卖零售许可证、南昌市青山湖区工商局个体工商户名称预先核准通知书、房屋店面租赁合同、南昌烟草客户商情簿、工作记录、销售单，以证实被告人郑某某在案发后第五天，即2013年9月11日取得了烟草专卖零售许可证，并依法开展了烟草销售业务。
经审理查明：被告人刘某甲、刘某乙、郑某某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证、准运证等许可证明的情况下，于2013年9月6日从浙江省衢州市收购了474条硬盒芙蓉王香烟，之后用纸箱伪装好，放在起亚牌轿车内运往南昌市销售，当车行至南昌东高速收费站路口时被查获，被告人刘某甲、刘某乙当场被公安民警抓获，被告人郑某某于次日主动投案。经鉴定，执法人员从三被告人车上当场查获的474条硬盒芙蓉王香烟均为真品卷烟，共计价值人民币10.902万元。
另查明，被告人郑某某案发前已于2013年8月27日通过了工商部门个体工商户名称预先核准。2013年9月6日，郑某某向南昌市青山湖区烟草专卖局申请办理烟草专卖零售许可证，该局于同月11日向其发放了烟草专卖零售许可证。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、江西省南昌县烟草专卖局勘查笔录、先行登记保存批准书及照片，证实烟草专卖部门从刘某甲驾驶的起亚牌轿车中查扣了474条硬盒芙蓉王香烟的情况。
2、江西省南昌市烟草专卖局出具的证明，证实三被告人案发前未在南昌市行政区域内办理烟草专卖零售许可证。
3、烟草专卖零售许可证、南昌市青山湖区烟草专卖局出具的证明，证实郑某某于2013年9月6日向南昌市青山湖区烟草专卖局申请办理烟草专卖零售许可证，该局于2013年9月11日向其发放了烟草专卖零售许可证。
4、南昌县烟草专卖局出具的证明，证实南昌县烟草专卖局经查证，三被告人案发时未持有烟草专卖零售许可证。案发后，南昌市青山湖区烟草专卖局于2013年9月11日向被告人郑某某打印发放了烟草专卖零售许可证。
5、江西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，证实办案机关从刘某甲车中查扣的卷烟，经鉴定均为真品卷烟。
6、江西省烟草专卖局涉案卷烟价格认定意见书，认定涉案卷烟共计价值人民币10.902万元。
7、南昌市青山湖区工商局个体工商户名称预先核准通知书、房屋店面租赁合同、南昌烟草客户商情簿、工作记录、销售单，证实2013年8月27日，被告人郑某某的“小萍食杂店”通过了工商部门个体工商户名称预先核准。南昌市青山湖区烟草专卖局向郑某某颁发了烟草专卖零售许可证后，该“小萍食杂店”开展了卷烟销售业务。
8、被告人刘某甲、刘某乙、郑某某的户籍材料，证实三被告人在贩卖香烟时已成年，无前科劣迹。
9、公安机关出具的被告人归案情况说明，证实被告人刘某甲、刘某乙系被抓获归案，被告人郑某某系主动到公安机关投案。
10、被告人刘某甲、刘某乙、郑某某的供述，三被告人对起诉书指控的事实供认不讳。
上述证据，经庭审质证、认证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某甲、刘某乙、郑某某违反国家规定，非法经营烟草，数额达10.902万元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人的无罪辩护意见本院不予采纳，但三被告人的非法经营行为系在向烟草专卖行政主管部门申办零售许可证过程中实施的，该情节经查证属实，可据此酌情从轻处罚。被告人郑某某犯罪以后自动投案，如实供述了自己及同案犯的罪行，具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人刘某甲、刘某乙归案后如实供述了自己的罪行，自愿认罪，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一、三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款、第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯非法经营罪，判处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人刘某乙犯非法经营罪，判处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人郑某某犯非法经营罪，判处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 陈 宇
审 判 员 郑 国
人民陪审员 李玉英
二〇一四年四月二日
书 记 员 邓乐乐