宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬鄞望民初字第487号
原告：王强，公司职员。
委托代理人：杨斌，浙江正清和律师事务所律师。
被告：马战群，驾驶员。
被告：王平刚，无固定职业。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宁波市经济技术开发区支公司。住所地：浙江省宁波市开发区巴黎大厦*楼。
代表人：李俊，该公司经理。
委托代理人：朱利军，浙江和义观达律师事务所律师。
委托代理人：戎奇寅，浙江和义观达律师事务所律师。
原告王强为与被告马战群、王平刚、中国人民财产保险股份有限公司宁波市经济技术开发区支公司（以下简称中保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年9月23日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员周文君适用简易程序，于同年10月26日、11月19日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告王强的委托代理人杨斌，被告马战群、王平刚，被告中保公司的委托代理人朱利军到庭参加诉讼；第二次庭审，原告王强的委托代理人杨斌，被告王平刚，被告中保公司的委托代理人戎奇寅到庭参加诉讼。被告马战群经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告王强起诉称：2015年5月21日22时45分许，原告王强驾驶电动自行车沿甬梁线北侧车道由东往西行驶至江南村附近处，与被告马战群停放在北侧路边的浙B×××××号重型自卸货车发生碰撞，造成王强受伤及电动自行车损坏的交通事故。本起事故，宁波市公安局鄞州分局交通警察大队认定马战群应承担事故的同等责任。肇事车辆交强险、商业险均投保于被告中保公司。2015年8月19日，经宁波三益司法鉴定所鉴定，王强因交通事故受伤致上颌牙槽骨骨折伴缺损治疗后，目前遗留的伤残等级为十级伤残，外伤后属于部分丧失劳动能力，休息期为60日、护理期为15日、营养期为30日。为此，请求判令被告马战群、王平刚赔偿原告各项损失合计137090.50元（医疗费3586.10元、营养费1500元、护理费1500元、误工费12000元、残疾赔偿金88310元、被扶养人生活费36868.10元、交通费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2520元，合计148484.20元，其中交强险120000元，其余部分28484.20元×60%为17090.50元，合计137090.50元），被告中保公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿）。审理中，原告变更诉讼请求为要求被告赔偿各项损失合计142983.6元（其中被扶养人生活费变更为46690元）。
被告马战群答辩：其系被告王平刚雇佣的驾驶员，对事故经过无异议，但对事故责任认定有意见，认为原告酒后驾车，而其当时开着双跳灯，周围照明条件好，只是临时停靠办事，故原告应负事故主责。另外其在事故当晚已经给了原告300元。
被告王平刚答辩称：被告马战群是其的驾驶员，事故发生是因为原告自行追尾造成，原告应负主责。其已经支付原告3000元以及900元电瓶车修理费，要求一并处理。
被告中保公司答辩称：肇事车辆投保交强险以及100万商业险是事实，原告主张的医疗费中有965.49元是非医保用药，应予以剔除；营养费只能按每天30元计算；误工费应按每月2688元标准以及实际减少的金额计算；被扶养人生活费，因原告是牙齿受伤，不影响劳动能力，不予赔偿；鉴定费不属于理赔范围；护理费应按50元每天计算；精神损害抚慰金可考虑2000元。综上，要求法院依法判决。
原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据材料：
1.道路交通事故认定书一份，用以证明交通事故发生的经过及责任的认定。三被告对真实性无异议，但认为原告王强应负事故主要责任；
2.门诊病历一份，用以证明原告受伤治疗的事实。三被告对真实性无异议，被告中保公司并提出门诊病历记载原告系“酒后外伤”；
3.宁波市第二医院门诊收费收据十份，用以证明原告支付医疗费3586.10元的事实。被告中保公司认为应当剔除非医保965.49元；被告马战群、王强对真实性无异议，认为非医保的用药也应当由保险公司赔偿；
4.户口本及户籍证明各一份，用以证明被扶养人王语亮的情况。三被告对该证据均无异议；
5.宁波东锐金属制造有限公司证明一份，用以证明原告月收入6000元，且在受伤期间停发工资的事实。三被告对该证据有异议，认为无负责人签字，月收入6000元与社保证明有冲突，而且没有纳税证明，收入是否实际减少应提供银行清单；
6.古蔺县马嘶苗族乡红星村村委会证明一份，用以证明原告父母需要原告一人扶养的事实。三被告认为证明中没有派出所工作人员签字，原告父母的子女情况应提供家庭成员情况表来印证；
7.浙江省社会保险参保证明一份，用以证明原告交纳社保，应享受城镇居民待遇的事实。三被告对该证据无异议，并认为原告工资基数应为2688元；
8.宁波三益司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明相关鉴定结论及支付鉴定费的事实。被告中保公司认为原告的伤情不影响劳动能力，不构成部分劳动能力丧失，鉴定费不属于保险公司理赔范围，对其余无异议。被告马战群、王平刚对部分劳动能力丧失的鉴定结论不予认可，认为鉴定费应当由保险公司赔偿；
9.古蔺县马嘶苗族乡红星村村委会与古蔺县公安局马嘶派出所共同出具的证明、历史户成员信息表各一份，用以证明原告父母有子女三人的事实。被告王平刚、中保公司认为信息表显示王兰容为二女，而村委会、派出所出具的证明为女儿只有一个，证据之间相矛盾。
被告王平刚为证明自己的诉讼主张，向本院提供以下证据材料：
1.借条一份，用以证明被告王平刚支付3000元的事实。原告、被告马战群、被告中保公司对该证据均无异议；
2.车辆损失情况简易确认书以及电动车修理费发票各一份，用以证明支付车辆修理费900元的事实。原告及其他两被告该组证据均无异议。
被告中保公司为证明自己的诉讼主张，向本院提供以下证据材料：
1.代抄单二份，用以证明肇事车辆投保的事实。原告及其他两被告对该证据均无异议；
2.交强险及三者险条款各一份，用以证明非医保用药、诉讼费、鉴定费均不属于理赔范围的事实。原告及其他两被告认为应该都由保险公司赔付；
3.医疗费用审核单一份，用以证明非医保用药的金额。原告及其他两被告对非医保用药的金额无异议，但认为应该由保险公司赔付；
4.交强险保单、商业险保单、投保单、免责条款特别提示各一份，用以证明投保交强险、商业险属实，同时结合条款，证明医疗费按医保范围赔付，不包含鉴定费、诉讼费等间接损失。原告及被告王平刚对该证据的真实性无异议，但认为是格式条款，对车主没有明确说明，不产生效力。
为查明案件事实，本院依职权向原告工作单位宁波东锐金属制造有限公司调取该公司2015年1月至2015年8月的工资单，宁波东锐金属制造有限公司向本院提交了该公司2015年2月、3月、5月、6月、7月、8月的工资单。原告对该组证据的真实性无异议，认为原告是计件工，受伤之后利用病休继续工作，并不丧失其获得误工费的权利；被告中保公司和王平刚对真实性、关联性均无异议，并认为从中可以看出原告并不存在误工损失。
本院认为，原告提供的证据1、2、3的真实性，三被告均无异议，本院对真实性予以认定。三被告认为原告酒后外伤，应负事故主要责任，本院认为，目前的证据仅为病历记载中有“酒后外伤”，认定原告系酒后驾驶非机动车的证据尚不够确凿充分，对原告的醉酒程度更是无法核实，故现有证据不足以推翻交警部门对事故责任的认定，对三被告的异议，本院不予采信。原告提供的证据4、7，三被告无异议，本院予以认定。原告提供的证据5与本院依职权调取的工资单有矛盾，对该证据本院不予认定。原告提供的证据6与证据9能相互印证，具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定。原告提供的证据8，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论明确，本院予以认定，三被告虽对原告部分丧失劳动能力的鉴定结论表示异议，但既未能提供相反证据予以反驳，亦表示不申请重新鉴定，本院对三被告的异议不予采信。被告王平刚提供的证据1、2，原告、被告马战群、被告中保公司均无异议，本院予以认定。被告中保公司提供的证据1、2、3、4，具有真实性，本院对真实性予以认定。本院依职权调取的工资单，具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定。
根据原、被告的诉、辩意见及本院所认定的有效证据，本院确认本案事实如下：
2015年5月21日22时45分许，原告王强驾驶电动自行车沿甬梁线北侧车道由东往西行驶至宁波市鄞州区高桥镇江南村附近处，与被告马战群停放在北侧路边的浙B×××××号重型自卸货车发生碰撞，造成原告王强受伤及电动自行车损坏的交通事故。在本起事故中，原告王强驾驶电动自行车在夜间行驶未确保安全，被告马战群在道路上临时停车妨碍其他车辆通行，原告王强与被告马战群应分别承担事故的同等责任。原告王强受伤后，在宁波市第二医院进行门诊治疗。2015年8月19日，经宁波三益司法鉴定所鉴定，原告王强因交通事故受伤致上颌牙槽骨骨折伴缺损治疗后，目前遗留的伤残等级为十级伤残，外伤后的丧失劳动能力程度属于部分丧失劳动能力，休息期限为60日、护理期限为15日、营养期限为30日。原告为此支付鉴定费2520元。
另查明，原告王强系农业户口，长期就业于宁波东锐金属制造有限公司，事故发生前月工资为6000元左右。2015年5月、6月、7月，原告王强每月领取工资分别为4290元、5500元、5280元。原告王强父亲王诗奎，1943年7月16日出生，母亲杨青菊，1948年8月2日出生，子女共三人；原告王强儿子王语亮，出生于1998年11月27日；三人均系农业户口。
又查明，被告王平刚系浙B×××××车辆的车主，被告马战群系被告王平刚雇佣的驾驶员，事故发生时被告马战群系履行工作职责。浙B×××××车辆的交强险、商业险（第三者责任保险金额为1000000元）均投保于被告中保公司。事故发生后，被告王平刚已预付原告王强赔偿款3000元，并支付电动自行车维修费900元。
本院对原告的经济损失认定如下：
一、医疗费：根据原告提交的医疗费票据，本院确认原告因本次事故先后共花费医疗费为3586.10元（其中非医保用药为965.49元）；
二、误工费：原告系宁波东锐金属制造有限公司职工，有固定收入，对其误工费本院按照原告王强在受伤后的60日（2015年5月22日至2015年7月21日）内实际减少的收入认定为2930元（按照月工资6000元的标准，减去原告王强在5、6、7三个月实际领取的工资，差额部分为实际减少的收入）；
三、护理费：根据鉴定意见，原告的护理期限为15日，本院结合原告的伤情酌情调整为每天60元计900元；
四、交通费：虽然原告并未提供交通费票据，但因原告受伤后为治疗确有交通费发生，原告主张的交通费200元基本合理，本院予以认定；
五、营养费：司法鉴定意见书确定原告的营养期限为30日，根据原告的伤情，本院认定营养费为900元；
六、鉴定费：原告因伤进行司法鉴定，支出鉴定费用2520元，本院予以确认；
七、残疾赔偿金：原告的伤残等级已经确定为十级伤残，其虽系农民，但其主要收入来源于非农业生产，故原告主张按城镇居民标准赔偿，符合法律规定，据此本院确认原告的残疾赔偿金为88310元（44155元×20年×10%）；
八、被扶养人生活费：原告因伤致丧失部分劳动能力，原告父母系农业户口，被扶养人生活费按照农村居民标准计算，原告儿子系未成年人，被扶养人生活费可跟随原告按照城镇居民标准计算，结合原告的伤情，本院认定其父亲的被扶养人生活费为8654.93元（8×16228×20%÷3），母亲为14064.27元（13×16228×20%÷3），儿子为5578.60元（2×27893×20%÷2），合计为28297.80元；
九、精神损害抚慰金：原告因交通事故造成身体受伤构成十级伤残，对原告造成了精神损害，原告有权请求赔偿精神损害抚慰金，现原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元过高，本院酌情调整为3000元；
十、财产损失：根据维修发票，本院认定车辆维修费为900元。
上述合计131543.90元。
本院认为：被告马战群驾驶的机动车与原告王强驾驶的非机动车之间发生交通事故，造成原告人身、财产损害，依法先由承保交强险的被告中保公司在交强险限额范围内予以赔偿，原告要求将精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，符合法律规定。不足部分，由承保商业三者险的被告中保公司根据保险合同予以赔偿。再有不足的，由侵权人依法予以赔偿。因原告王强自身有过错，可以适当减轻机动车一方的侵权赔偿责任。因被告马战群系被告王平刚雇员，系在履行工作职责时发生事故，故被告马战群的侵权责任应由雇主即被告王平刚来承担，原告要求被告马战群承担赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。原告的经济损失为：1.医疗费3586.10元；2.营养费900元；3.护理费900元；4.误工费2930元；5.残疾赔偿金88310元、6.被扶养人生活费28297.80元；7.交通费200元；8.精神损害抚慰金3000元；9.财产损失900元；10.鉴定费2520元，合计131543.90元。上述经济损失由被告中保公司在交强险限额内承担以下赔偿责任：属机动车交通事故责任强制保险医疗费用项下为医疗费3586.10元、营养费900元，合计4486.10元；属死亡伤残赔偿项下为护理费900元、误工费2930元、被扶养人生活费28297.80元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金74672.20元，合计为110000元；属财产损失赔偿项下的为车辆维修费900元，合计115386.10元。超出交强险部分的损失残疾赔偿金13637.80元、鉴定费2520元，合计16157.80元，由原告王强自行承担40%的责任，其余60%计9694.68元由被告中保公司在商业险限额范围内予以赔偿。被告中保公司称非医保用药、鉴定费不属于商业险赔付范围，但未能提供证据证明其在签订保险合同时对上述条款作出了明确的提示、说明义务，故本院对被告中保公司的上述抗辩意见不予采信。因原告的赔偿总额并未超过被告中保公司交强险和商业险的赔付限额，故被告中保公司承担相应的保险赔偿责任后，被告王平刚无须再承担赔偿责任。事故发生后，被告王平刚已预付原告赔偿款3000元并支付车辆维修费900元，为减少当事人讼累，本院在本案中一并予以处理。被告马战群辩称事故后已支付原告300元，无相应证据佐证，且原告明确予以否认，本院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条第一款第（一）项，第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市经济技术开发区支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告王强损失115386.10元，限于本判决生效后十日内履行完毕；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市经济技术开发区支公司在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告王强损失9694.68元，限在本判决生效后十日内履行完毕；
三、原告王强返还被告王平刚3900元，限在本判决生效后十日内履行完毕。
四、驳回原告王强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费3042元，减半收取计1521元，由原告王强负担159元，由被告中国人民财产保险股份有限公司宁波市经济技术开发区支公司负担1362元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 周文君
二〇一五年十二月二十一日
代书记员 徐巧娜