河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终11824号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。
负责人：郭强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：田慧，河南千益律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邢吉罡，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李桂菊，女，1955年3月21日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张飞，新郑市法律援助中心指派河南豫新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李帅波，男，1982年7月15日出生，汉族。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李桂菊、李帅波机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初2761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托代理人田慧，被上诉人李桂菊的委托代理人张飞到庭参加诉讼。被上诉人李帅波庭后到法院接受法庭调查询问。本案现已审理终结。
保险公司不服原审判决，上诉称：请求二审法院撤销原判第一项并依法改判或发回重审，其不服原审判决的金额为51706.54元；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、李桂菊伤残等级过高，鉴定报告依据不足，符合民诉法关于重新鉴定的条件，原审法院未予准许上诉人重新鉴定的申请无事实和法律依据。1、鉴定结论依据错误，明显与事实不符，原审鉴定报告参照的鉴定条款错误，李桂菊的伤情明显达不到九级伤残的认定标准。本次鉴定严重违反了鉴定标准，符合重新鉴定的条件；2、其在原审庭审中已明确指出鉴定报告的不合理之处，符合民诉法关于重新鉴定的条件，原审法院以其未提交相关证据为由不予准许重新鉴定无事实和法律依据；二、原审法院认定精神抚慰金（6500元）过高，应结合双方的过错程度和伤残级别确定。三、鉴定费用属于间接费用，原审法院认定由其承担无事实和法律依据。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，为维护其合法权益，提起上诉，望依所请。
李桂菊辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，且一审对所依据的鉴定报告是在原审法院及双方共同委托下所做的鉴定，该鉴定机构具有合法的鉴定资质，鉴定结论是根据伤者伤情所做的充分的鉴定结论，该鉴定意见合情合法，故请求驳回上诉人的上诉请求。
李帅波辩称：其同意保险公司的上诉意见，认为根据伤者伤情，鉴定结论太高，应根据事实作出鉴定。
李桂菊向一审法院起诉请求：请求依法判令李帅波、保险公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、照相费、交通费共计155136.80元。
一审法院认定的事实：2015年7月22日13时许，李帅波驾驶豫Ａ×××××小型普通客车沿新郑市中华北路由南向北行驶至中华北路阳光港湾小区门口处右转时，遇李桂菊驾驶的电动自行车由南向北行驶，造成电动自行车侧翻，致电动自行车损坏及李桂菊受伤。新郑市公安局交通巡逻警察大队对此事故调查后作出新公交认字第2015010558号道路交通事故认定书，认定李帅波承担此事故的主要责任，李桂花承担此事故的次要责任。
事故发生后，李桂菊在新郑市第二人民医院住院治疗10天，被诊断为：颅脑损伤（蛛网膜下腔出血、头皮下血肿、脑震荡、右侧眼眶内侧壁骨折、筛窦积液）、胸部闭合伤（右肺挫伤）、左尺桡骨粉碎性骨折并远端尺桡关节脱位、多处软组织损伤，共支付医疗费9442.13元，出院医嘱为：继续院外进一步治疗。
2015年8月1日，李桂菊转往新郑市人民医院住院治疗6天，被诊断为：左尺桡骨远端骨折并下尺桡关节脱位、左侧尺骨茎突骨折、颅脑损伤（蛛网膜下腔出血、头皮下血肿、脑震荡）、右侧眼眶内侧壁骨折、筛窦积液、胸部闭合伤，共支付医疗费15859.75元，出院医嘱为：注意休息、加强营养，院外继续口服药物治疗，定期复查X线、观察骨折愈合情况，3月内避免左上肢负重活动、陪护一人，不适随诊。
2015年8月13日至2016年3月25日，李桂菊先后在新郑市人民医院、新郑市第二人民医院支付门诊费共计1088.88元。
2015年10月22日，郑州华信法医临床司法鉴定所接受该院委托，对李桂菊交通事故后的伤残程度进行评定，该所于2015年11月5日作出郑华信司鉴所（2015）临鉴字第278号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李桂菊因交通事故致左桡骨粉碎性骨折，尺骨茎突骨折，下尺桡关节分离，构成Ⅸ（9）级伤残。李桂菊支付鉴定费700元。
另查明，1、李桂菊系城镇居民。2、豫Ａ×××××小型普通客车所有人系李帅波，该车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2014年11月15日0时起至2015年11月14日24时止。3、事故发生后，李帅波为李桂菊垫付医疗费7100元。
以上事实，有李桂菊、李帅波、保险公司双方陈述，李桂菊身份证、户口薄，新郑市新华路街道办事处张龙庄社区居民委员会证明，道路交通事故认定书，诊断证明书、出院证、病历、医疗费票据，司法鉴定意见书、鉴定费票据，机动车行驶证、驾驶证，机动车交通事故责任强制保险单，交通费票据等证据证明。
一审法院认为，新郑市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出的道路交通事故认定符合客观事实，适用法律正确，该院予以采信。李帅波虽对该事故认定提出异议，并辩称李桂菊的受伤与李帅波不存在必然因果关系，其最多承担30%的赔偿责任；但李帅波未能提交相关证据推翻该事故认定，应当承担举证不能的法律后果，该院对其该项抗辩意见不予支持。据此，李帅波、李桂菊对事故的发生、电动自行车损坏及李桂菊受伤均存在过错。因本案系李帅波驾驶的机动车与李桂菊驾驶的非机动车发生交通事故，李帅波应当依据事故责任对本次事故给李桂菊造成的各项损失承担80%的赔偿责任。
李桂菊要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费，于法有据，该院予以支持，但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，李桂菊主张对其医疗费按照26390元进行赔偿，不违反法律规定，该院予以照准。（二）住院伙食补助费：按照30元／天的标准，住院16天，可计住院伙食补助费为480元。（三）营养费：按照15元／天的标准，住院16天，可计营养费为240元。（四）护理费：李桂菊提交的证据不足以证明其护理人员因护理实际减少收入状况，该院参照河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资30482元／年的标准计算其护理费。参照医疗机构意见并结合李桂菊的伤情，该院对其出院后的护理期限酌定为30天，住院16天，共计46天，按1人护理计算，可计护理费为3841.46元。（五）残疾赔偿金：郑州华信法医临床司法鉴定所作出的伤残鉴定意见书确定李桂菊的损伤构成Ⅸ（9）级伤残，保险公司虽对该鉴定结论提出异议，认为伤残级别过高，并申请重新鉴定，但保险公司未能提交相关证据证实该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的需重新鉴定的情形，故该院对其重新鉴定申请不予准许，并对该鉴定结论予以采信。按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入25576元／年的标准，结合李桂菊的伤残等级，依法计算20年，可计残疾赔偿金为102304元。（六）精神损害抚慰金：本次交通事故造成李桂菊伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，该院对其精神损害抚慰金酌定为6500元。（七）鉴定费为700元。（八）交通费：依据李桂菊及必要的陪护人员就医、鉴定等情形，该院对其交通费酌定为300元。以上损失共计140755.46元。李桂菊要求赔偿误工费10700元，但事故发生时其已超过法定退休年龄，且李桂菊提交的证据不足以证明其实际存在误工损失，该院不予支持。李桂菊要求赔偿照相费100元，无法律依据，该院亦不予支持。
豫Ａ×××××小型普通客车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿李桂菊医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿李桂菊护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计110000元，不足部分为20755.46元，李帅波应当依据事故责任对此承担80%即16604.37元的赔偿责任。李帅波已支付李桂菊的赔偿款7100元应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司应当在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿李桂菊各项损失共计120000元，于该判决生效后十日内付清。二、李帅波应当赔偿李桂菊各项损失共计9504.37元，于该判决生效后十日内付清。三、驳回李桂菊的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3403元，由李桂菊负担562元，由李帅波负担2841元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，公民享有生命健康权。李帅波驾驶在保险公司投有交强险的机动车与骑电动自行车的李桂菊相撞，造成李桂菊受伤、电动自行车损坏的交通事故。经新郑市公安局交通巡逻警察大队事故责任认定，李帅波承担事故的主要责任，李桂菊承担事故的次要责任。李桂菊据此要求李帅波、保险公司赔偿李桂菊医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费的理由正当，其合理部分本院予以支持。李桂菊受伤后，原审法院委托郑州华信法医临床司法鉴定所对李桂菊伤残程度进行鉴定，因不属当事人单方委托鉴定，且符合交通事故人身伤残鉴定的相关规定。保险公司虽对该鉴定结论有异议，但未提供足以反驳的证据，故原审采信该鉴定结论并无不当，本院予以维持。保险公司称原审判决认定李桂菊伤残等级及精神抚慰金过高，鉴定报告依据不足的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1093元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 李剑锋
审判员 邢永亮
二〇一六年十一月十七日
书记员 候李爽