上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民六（商）初字第8154号
原告远东国际租赁有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人孔繁星，总经理。
委托代理人李村，男。
委托代理人ＸＸ，男。
被告湖南翰林文化商务有限公司，住所地湖南省岳阳市。
法定代表人张勇，董事长。
被告委托代理人徐志刚，湖南省沅江市法律援助中心律师。
原告远东国际租赁有限公司与被告湖南翰林文化商务有限公司保理合同纠纷一案，本院于2015年7月17日立案受理后，依法适用普通程序，于同年8月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李村、被告委托代理人徐志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告远东国际租赁有限公司诉称：2013年10月29日，原告与被告及案外人湖南飞越浆纸贸易有限公司（以下简称湖南飞越公司）签订了《有追索权保理合同》（以下简称《保理合同》），约定湖南飞越公司作为应收账款转让方，将其对被告享有的金额为人民币（以下币种同）1，150万元的应收账款转让给原告。为担保《保理合同》的履行，被告与原告签订了《最高额房地抵押合同》，向原告提供被告为权利人的坐落于湖南省岳阳市湘阴县轻工业园区顺天大道与芙蓉大道交汇处西南角01幢1-4层、02幢101号、03幢101号、04幢1-2层、05幢1-2层房屋及土地使用权作为抵押，并办理了抵押登记。案外人长沙翰林纸业有限公司、张勇、张浩、陈思及陈惠则为被告向原告提供了连带责任保证。上述合同签订后，原告依约向湖南飞越公司支付了应收账款受让款，但被告未能按时足额支付到期手续费及回收款，保证人亦未履行保证义务。原告认为，被告已构成违约，根据合同约定，此情形下原告有权解除合同，并可要求被告赔偿原告全部经济损失，即《保理合同》项下回收款、逾期付款违约金（按每日万分之五计）、手续费等及支付全部回收款10%的违约金，故诉请法院判决：1、解除原告与被告及湖南飞越公司签署的编号为IFELC13F043403-F-01的《保理合同》；2、被告赔偿原告按《保理合同》应付的回收款、手续费及截至2015年7月16日的逾期付款违约金计算的损失12，463，896.89元；3、被告向原告支付按回收款总额10%计算的违约金115万元；4、如被告未履行上述付款义务，原告有权对坐落于湖南省岳阳市湘阴县轻工业园区顺天大道与芙蓉大道交汇处西南角01幢1-4层、02幢101号、03幢101号、04幢1-2层、05幢1-2层房屋及房屋相对应的土地使用权行使抵押权，与被告协议将抵押财产折价，或者申请拍卖、变卖抵押财产并就所得价款在最高债权额度43，809，000元的范围内优先受偿。
被告湖南翰林文化商务有限公司辩称：对原、被告及案外人湖南飞越公司之间的保理合同关系及履行情况没有异议，原告所主张的被告欠付的手续费、回收款及按日万分之五计算的逾期付款违约金，被告确实尚未偿付。但就该《保理合同》的履行，2014年12月，案外人湖南中绿科技产业有限公司（以下简称湖南中绿公司）与本案原、被告经协商后，由湖南中绿公司对被告在《保理合同》项下的义务提供了担保。由此，原、被告之间原签订的《保理合同》经协商已变更，达成了新的合同，由此原告享有的抵押权亦转移至湖南中绿公司，故原告不能行使合同解除权和抵押权，亦不能主张按回收款总额10%计算的违约金。
原告为证明自己的主张，提供了原告与被告、案外人湖南飞越公司2013年10月29日签订的《保理合同》，原告与湖南飞越公司签订的《应收账款转让登记协议》，中国人民银行征信中心应收账款转让业务登记材料，湖南飞越公司出具的收据，湖南飞越公司与被告签订的《购销合同》及应收账款确认函，湖南飞越公司开具的增值税专用发票、送货单，原、被告签订的《最高额房地抵押合同》、抵押财产办理抵押登记的《房屋他项权证》等证据材料，用以证明原、被告之间的法律关系及权利义务。经质证，被告对原告证据的真实性、合法性及其与本案的关联性均无异议。
被告提交了湖南中绿公司2015年1月20日出具的一份《证明》作为证据，该《证明》载有湖南中绿公司偿还了被告所欠原告款项的内容，用以证明湖南中绿公司作为新担保人加入到本案《保理合同》的履行。经质证，原告对该份证据的真实性没有异议，但认为该《证明》所载内容与事实不符，且与本案无关联。
本院经审查双方当事人提交的证据及质证意见，认证如下：对于原告提交的证据，被告均无异议，本院对该些证据的真实性予以确认，并经审查其内容，与本案的事实具有关联性，故本院确认其作为认定本案事实的根据。对于被告提交的证据，经审查其内容，与被告辩称的湖南中绿公司为被告在本案《保理合同》项下的债务提供了担保的待证事实不具有关联性，且被告亦未能提供其他证据印证该份《证明》上所表述的湖南中绿公司已代被告向原告偿付债务的待证事实，故本院对该份证据不予采纳。
基于上述证据及当事人陈述，本院确认如下事实：
2013年10月29日，原告与被告及案外湖南飞越公司签订了编号为IFELC13F043403-F-01的《保理合同》，约定：湖南飞越公司将其基于与被告2013年7月2日签署的《购销合同》和同年10月29日签署的《确认函》项下对被告享有的应收账款转让给原告，金额为1，150万元；原告向湖南飞越公司支付1，150万元应收账款受让款；湖南飞越公司应向原告提供保证金100万元，为减少付款路径，保证金在原告支付受让款时直接抵扣；保理期限共12个月，被告应按合同所列款项支付明细表按时、足额向原告支付手续费及回收款，手续费共12期，每期105，416元，第1期支付日为应收账款受让款支付后第八个工作日，第2期起的支付日为应收账款受让款支付后第1个月起每月的对应日，手续费合计1，265，000元，回收款1，150万元的支付日为应收账款受让款支付后第12个月的对应日；无论何种原因，被告未按时足额向原告支付任一笔回收款、保证金、手续费或其他应付款项的，原告有权解除合同，并要求湖南飞越公司和／或被告赔偿原告所遭受的全部损失，即本合同项下原告有权收取的全部回收款、违约金及其他所有款项和费用，并向原告支付回收款总额10%的违约金；如被告未按时足额向原告支付任何款项，被告应自该款项逾期之日起，按逾期金额每日万分之五支付违约金。
同日，原告与湖南飞越公司签订编号为IFELC13F043403-R-01《应收账款转让登记协议》，并于2013年10月30日在中国人民银行征信中心办理了应收账款转让登记。
原告与被告另签订《最高额房地抵押合同》，约定：被告以其为权利人的坐落于湖南省岳阳市湘阴县轻工业园区顺天大道与芙蓉大道交汇处西南角01幢1-4层、02幢101号、03幢101号、04幢1-2层、05幢1-2层的房屋及土地使用权作为抵押财产，为原告就其与被告已签订和以后可能签订的《保理合同》等合同项下的债权提供最高额抵押，最高债权额限度为43，809，000元；担保的主债权范围为2013年9月20日至2017年9月20日期间形成的所有主合同项下被告需向原告履行的全部债务；当发生原告有权实现抵押权情形时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权自行决定实现担保的顺序，直接要求被告在其担保范围内以抵押财产承担担保责任。2013年9月22日，上述抵押财产办理了相应的抵押登记。
《保理合同》签署后，原告按约向湖南飞越公司支付了应收账款受让款，但被告未能按时足额支付手续费及回收款，原告遂诉诸法院。截至原告起诉前一日即2015年7月16日，被告就本案《保理合同》未支付的回收款为1，150万元、手续费为421，680元、逾期付款违约金为1，542，216.89元。
本院认为：依法成立的合同，受法律保护。本案原告与被告及湖南飞越公司签订的《保理合同》，系当事人真实意思表示，不存在合同无效的法定情形，对各方均有法律约束力，当事人均应按照约定全面履行自己的义务。现原告已按约履行了受让湖南飞越公司对被告的应收账款并支付相应受让款的义务，而被告未能按约支付相应的手续费及回收款，显已构成违约，应承担相应的违约责任。
关于原告请求解除《保理合同》的主张，本院认为，合同的当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案原告与被告及湖南飞越公司在《保理合同》中约定，被告未按时足额向原告支付任一笔回收款、保证金、手续费或其他应付款项的，原告有权解除合同。现被告未能按时足额支付手续费及回收款，已符合合同约定的原告解除合同的条件，原告由此可以行使合同解除权。被告辩称本案的《保理合同》已经协商形成了新的合同，原告因此不能解除合同，但未能提供证据予以证明，故对被告的该辩称，本院不予采信。因此，对于原告请求解除合同的主张，本院予以支持。
关于原告要求被告赔偿损失并支付违约金的主张，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……”据此，当一方当事人违约造成另一方当事人的损失高于约定的违约金时，另一方当事人不能既主张赔偿全部损失，又主张约定的违约金。本案原、被告在《保理合同》中就被告违约产生的损失赔偿额的计算方法作了约定，即《保理合同》项下原告有权收取的全部回收款、违约金及其他所有款项和费用，原告现主张按回收款1，150万元、手续费421，680元、截至2015年7月16日的逾期付款违约金1，542，216.89元以及扣除保证金100万元计算损失赔偿额，合计为12，463，898.89元，符合合同约定，本院予以确认。同时，本案《保理合同》明确被告违约时约定的违约金为回收款总额的10%，即115万元，但是，本案《保理合同》中关于被告违约时，原告有权要求被告赔偿全部损失并支付约定违约金的约定，于法相悖，现原告依该约定既主张全部损失赔偿，又主张约定违约金，缺乏法律依据。鉴于按合同约定方法计算的损失赔偿额高于约定的违约金，故本院对原告要求被告赔偿损失12，463，898.89元的诉讼请求予以支持，对原告要求被告另支付违约金115万元的诉讼请求不予支持。
关于原告要求对被告抵押给其的房屋及土地使用权行使抵押权的主张，本院认为，被告以其为权利人的坐落于湖南省岳阳市湘阴县轻工业园区顺天大道与芙蓉大道交汇处西南角01幢1-4层、02幢101号、03幢101号、04幢1-2层、05幢1-2层房屋及相应的土地使用权，为己履行本案《保理合同》项下应付原告的款项及因被告违约而给原告造成的损失提供抵押担保，系其真实意思表示，合法有效，且已办理抵押登记，原告对上述房屋及相应的土地使用权享有抵押权。被告称原告的抵押权因案外担保人的介入而发生转移，但未提供证明予以证明，故被告的该抗辩意见，本院不予采纳。原告的该项诉讼请求，具有合同及法律依据，本院予以支持。如果被告未按期偿付原告应付款项，原告可以与被告协议以该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，但优先受偿的金额不超过抵押担保最高债权限额43，809，000元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百八十二条第一款、第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第二款、第一百九十八条、第二百零三条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除原告远东国际租赁有限公司与被告湖南翰林文化商务有限公司、案外人湖南飞越浆纸贸易有限公司签署的编号为IFELC13F043403-F-01的《有追索权保理合同》；
二、被告湖南翰林文化商务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告远东国际租赁有限公司损失人民币12，463，896.89元；
三、如被告湖南翰林文化商务有限公司未履行本判决第二项付款义务，原告远东国际租赁有限公司可以与被告湖南翰林文化商务有限公司协议，以坐落于湖南省岳阳市湘阴县轻工业园区顺天大道与芙蓉大道交汇处西南角01幢1-4层、02幢101号、03幢101号、04幢1-2层、05幢1-2层的抵押房屋及相应的土地使用权折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在最高额抵押担保债权限额人民币43，809，000元的范围内优先受偿，协议不成的，原告远东国际租赁有限公司可以请求人民法院拍卖、变卖该抵押财产，该抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告湖南翰林文化商务有限公司所有，不足部分由被告湖南翰林文化商务有限公司清偿；
四、驳回原告远东国际租赁有限公司的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币103，483.38元，由原告远东国际租赁有限公司负担人民币8，742元，被告湖南翰林文化商务有限公司负担人民币94，741.38元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 包 蕾
代理审判员 徐劲草
人民陪审员 刘建群
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 王源超
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：
（一）根据合同性质不得转让；
（二）按照当事人约定不得转让；
（三）依照法律规定不得转让。
第九十三条……
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
……
二、《中华人民共和国物权法》
第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十九条??为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十条?债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
……
第一百八十二条??以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。
……
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
……
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第二百零三条??为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。