湖北省仙桃市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂9004刑初289号
公诉机关仙桃市人民检察院。
被告人王某某，男，1959年4月16日出生，汉族，福建省云霄县人，初中文化，无职业，因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月25日仙桃市公安局被刑事拘留，2015年10月1日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
辩护人张书杰，湖北龙田律师事务所律师。
被告人李玉香，女，1959年3月14日出生，汉族，湖北省仙桃市人，初中文化，无职业，2012年9月3日被本院以非法经营罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月24日被仙桃市公安局羁押，2015年8月26日被刑事拘留，2015年10月1日被逮捕。2016年11月23日被本院取保候审。
被告人杨某某，女，1963年6月15日出生，汉族，湖北省仙桃市人，初中文化，无职业，2008年6月2日被本院以非法经营罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月24日被仙桃市公安局羁押，2015年8月26日被刑事拘留，2015年10月1日被逮捕。2016年10月24日被本院取保候审。
辩护人罗庆华，湖北凌枫律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1971年1月30日出生，公民身份号码4290041971********，汉族，湖北省仙桃市人，小学文化，无职业，住湖北省仙桃市西流河镇新垸村*组**号。因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月24日被仙桃市公安局羁押，2015年8月26日被刑事拘留，2015年10月1日被逮捕。2016年10月24日被本院取保候审。
被告人黄某某，男，1957年2月2日出生，汉族，湖北省仙桃市人，高中文化，无职业，因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月24日被仙桃市公安局羁押，2015年8月26日被仙桃市公安局刑事拘留，2015年10月1日被取保候审。
被告人许某某，男，1949年6月10日出生，汉族，湖北省仙桃市人，小学文化，无职业，因涉嫌犯非法经营罪，2015年8月24日被仙桃市公安局羁押，2015年8月26日被刑事拘留，2015年9月2日被取保候审。2016年6月23日经本院决定逮捕，2016年7月8日被本院取保候审。
仙桃市人民检察院以仙检公诉刑诉（2016）220号起诉书指控被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某犯非法经营罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭审理了本案。仙桃市人民检察院指派检察员胡俊峰出庭支持公诉。被告人王某某及其辩护人张书杰、被告人李玉香、被告人杨某某及其辩护人罗庆华、被告人刘某某、黄某某、许某某到庭参加诉讼。经湖北省汉江中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年1月至8月，被告人王某某从福建省漳州市云霄县将大量的软精品红金龙、硬红黄鹤楼等假冒卷烟通过物流发送至仙桃市，卖给被告人李玉香、杨某某。李玉香安排被告人黄某某接货，并将从王某某处购买的假冒卷烟加价销售给周某某等人。杨某某安排被告人刘某某等人接货、送货和结算货款，并将从王某某处购买的假冒卷烟加价销售给被告人许某某等人。王某某非法经营数额为193999元，李玉香非法经营数额为100710元，杨某某非法经营数额为93289元，刘某某非法经营数额为90500元，黄某某非法经营数额为80750元，许某某非法经营数额为79415元。具体犯罪事实分述如下：
1、2015年8月24日下午3时许，被告人李玉香安排被告人黄某某将李玉香从被告人王某某处购买的软精品红金龙假冒卷烟550条、软白沙假冒卷烟450条，搬运至天门市仙北工业园区的仓库时，被公安民警当场查获，经认定，查获的卷烟价值80750元。
2、2015年8月24日晚上7时许，被告人李玉香将其从被告人王某某处购买的假冒卷烟销售给周某某后，公安民警在周某某位于仙桃市沙嘴办事处物资局宿舍内的仓库中查获软精品红金龙假冒卷烟142条、软蓝黄鹤楼假冒卷烟11条，软白沙假冒卷烟50条。经认定，查获的卷烟价值19960元。
3、2015年1月23日，被告人杨某某将从被告人王某某处购买的150条软精品红金龙假冒卷烟，送至被告人刘某某位于仙桃市黄荆小区南一巷的出租屋时，被仙桃市烟草专卖局工作人员查获。经认定，查获的卷烟价值16500元。
4、2015年8月中旬的一天，被告人杨某某安排被告人刘某某将其从被告人王某某处购买的软精品红金龙假冒卷烟100条、硬红黄鹤楼等假冒卷烟200条、软蓝黄鹤楼假冒卷烟100条送至被告人许某某位于仙桃市袁市市场街的家中。同月24日晚上7时许，民警在许某某的家中和其位于仙桃市大洪副食批发市场的门店内查获许某某销售剩余的软精品红金龙假冒卷烟102条、硬红黄鹤楼假冒卷烟167.1条、软蓝黄鹤楼假冒卷烟92条、软白沙假冒卷烟14条、硬芙蓉王假冒卷烟5条、专供出口白沙假冒卷烟5条、硬珍品黄鹤楼假冒卷烟4条、新版利群假冒卷烟8条。其中，软精品红金龙假冒卷烟、硬红黄鹤楼假冒卷烟、软蓝黄鹤楼假冒卷烟、软白沙假冒卷烟均系许某某从杨某某处购得。经认定，查获的卷烟价值70657元。
5、2015年8月24日晚上7时许，公安民警在被告人杨某某位于仙桃市沙嘴永乐小区的住所内查获其从被告人王某某处购买的硬红黄鹤楼假冒卷烟7条、软蓝黄鹤楼假冒卷烟2.1条。经认定，查获的卷烟价值1939元。
公诉机关向本院移送了指控被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某犯非法经营罪的证人证言、书证、被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某违反国家规定，未经许可经营国家专卖产品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某刑事责任。
被告人王某某对公诉机关起诉指控的非法经营事实和罪名均无异议。其辩称，公诉机关认定卷烟的销售价格过高。
被告人王某某辩护人张书杰提出的辩护意见是：王某某销售给杨某某、李玉香假烟的价格已经查清，不能按照烟草部门的鉴定价格计算，王某某非法经营数额为72432元。王某某自愿认罪，可以从轻处罚。
被告人杨某某对公诉机关起诉指控的非法经营事实和罪名均无异议。其辩称，公诉机关认定卷烟的价格过高。
被告人杨某某辩护人罗庆华提出的辩护意见是：杨某某向王某某购买假烟及销售给许某某的假烟的价格已经查清，不能以烟草专卖局出具的真烟的市场销售价计算杨某某非法经营的数额。
被告人李玉香对公诉机关起诉指控的非法经营事实和罪名均无异议。其辩称，公诉机关认定卷烟的价格过高。
被告人刘某某对公诉机关起诉指控的非法经营事实和罪名均无异议。
被告人黄某某对公诉机关起诉指控的非法经营事实和罪名均无异议。
被告人许某某对公诉机关起诉指控的非法经营事实和罪名均无异议。其辩称，公诉机关认定卷烟的价格过高。
经审理查明：2015年1月至8月，被告人王某某从福建省漳州市云霄县将软精品红金龙、硬红黄鹤楼等卷烟通过物流发送至仙桃市，卖给被告人李玉香、杨某某。李玉香安排被告人黄某某接货，并将从王某某处购买的卷烟加价销售给周某某等人。杨某某安排被告人刘某某等人接货、送货和结算货款，并将从王某某处购买的卷烟加价销售给被告人许某某等人。王某某非法经营数额为193194元，李玉香非法经营数额为100710元，杨某某非法经营数额为93289元，刘某某非法经营数额为90500元，黄某某非法经营数额为80750元，许某某非法经营数额为79415元。具体犯罪事实分述如下：
1、2015年8月24日下午3时许，被告人李玉香安排被告人黄某某将李玉香从被告人王某某处购买的软精品红金龙卷烟550条、软白沙卷烟450条，搬运至天门市仙北工业园区的仓库时，被仙桃市公安局治安管理支队民警当场查获。2015年9月17日，经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，上述卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。2015年9月21日，经湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会认定，上述卷烟价值为80750元。
2、2015年8月24日晚上7时许，被告人李玉香将其从被告人王某某处购买的卷烟销售给周某某后，仙桃市公安局治安管理支队民警在周某某位于仙桃市沙嘴办事处物资局宿舍内的仓库中查获软精品红金龙卷烟142条、软蓝黄鹤楼卷烟11条，软白沙卷烟50条。2015年9月17日，经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，上述卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。2015年9月21日，经湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会认定，上述卷烟价值为19960元。
3、2015年1月23日，被告人杨某某将从被告人王某某处购买的150条软精品红金龙卷烟，安排杨某送至被告人刘某某位于仙桃市黄荆小区南一巷的出租屋时，被仙桃市烟草专卖局工作人员查获。2015年9月17日，经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，上述卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。2015年9月21日，经湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会认定，上述卷烟价值为16500元。
4、2015年8月中旬的一天，被告人杨某某安排被告人刘某某将其从被告人王某某处购买的软精品红金龙卷烟100条、硬红黄鹤楼卷烟200条、软蓝黄鹤楼卷烟100条送至被告人许某某位于仙桃市袁市市场街的家中。同月24日晚上7时许，仙桃市公安局治安管理支队民警在许某某家中和其位于仙桃市大洪副食批发市场的门店内查获许某某未销售的软精品红金龙卷烟102条、硬红黄鹤楼卷烟167.1条、软蓝黄鹤楼卷烟92条、软白沙卷烟14条、硬芙蓉王卷烟5条、专供出口白沙卷烟5条、硬珍品黄鹤楼卷烟4条、新版利群卷烟8条。其中，软精品红金龙卷烟、硬红黄鹤楼卷烟、软蓝黄鹤楼卷烟、软白沙卷烟均系许某某从杨某某处购得。2015年9月17日，经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，上述卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。2015年9月21日，经湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会认定，上述卷烟价值为70657元。
5、2015年8月24日晚上7时许，仙桃市公安局治安管理支队民警在被告人杨某某位于仙桃市沙嘴永乐小区的住所内查获其从被告人王某某处购买的硬红黄鹤楼卷烟7条、软蓝黄鹤楼卷烟2.1条。2015年9月17日，经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，上述卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。2015年9月21日，经湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会认定，上述卷烟价值为1939元。
经审理还查明：仙桃市公安局治安管理支队民警于2015年8月24日抓获被告人李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某。2015年8月25日抓获被告人王某某。
上述事实，有公诉机关向本院提供的经庭审举证、质证的证人刘某甲、董某某、罗某某、赵某某、王某甲、杨某、周某某、吕某某的证言，证人李某的证明材料，被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某的供述和辩解，仙桃市公安局治安管理支队出具的抓获经过、办案说明，云南省大姚县公安局仓街派出所出具的证明，辨认笔录，奋达物流货物运单，仙桃市公安局治安管理支队搜查笔录，仙桃市公安局治安管理支队仙公（治）刑扣字（2015）第134号、第136号、第137号、第138号、第139号扣押一般物品清单，仙桃市烟草专卖局出具的情况说明，仙桃市烟草专卖局先行登记保存通知单，照片，湖北省烟草产品质量监督检验站检验报告复印件，湖北省烟草专卖局（公司）涉案烟草专卖品价格证明，本院（2008）仙刑初字第168号刑事判决书，本院（2012）鄂仙桃刑初字00408号刑事判决书，本院（2008）仙刑执字第168号暂予监外执行决定书，本院（2012）鄂仙桃刑执字第12号暂予监外执行决定书复印件，被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某的户藉信息，有本院调取的仙桃市公安局治安管理支队出具的抓获经过，本院予以确认。
本院认为：被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证，被告人王某某非法经营假冒卷烟193194元，李玉香非法经营假冒卷烟100710元，杨某某非法经营假冒卷烟93289元，刘某某非法经营假冒卷烟90500元，黄某某非法经营假冒卷烟80750元，许某某非法经营假冒卷烟79415元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，均应当负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。关于被告人王某某、李玉香、杨某某、许某某提出的公诉机关认定卷烟价格过高的辩护意见、被告人王某某辩护人张书杰提出的王某某销售给杨某某、李玉香假烟的价格已经查清，不能按照烟草部门的鉴定价格计算，王某某非法经营数额为72432元的辩护意见、被告人杨某某辩护人罗庆华提出的杨某某向王某某购买假烟及销售给许某某的假烟的价格已经查清，不能以烟草专卖局出具的真烟的市场销售价计算杨某某非法经营的数额的辩护意见。经查，被告人王某某、李玉香、杨某某、许某某关于购买或销售卷烟的价格，在公安机关的供述与开庭审理中供述不一致，且被告人王某某供述销售给被告人杨某某、李玉香的卷烟价格和被告人杨某某、李玉香的供述不一致，被告人杨某某供述销售给被告人许某某的卷烟价格和被告人许某某的供述不一致，被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某非法经营卷烟的价格无法查清。根据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第四条规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，有品牌的按照查获地省级烟草卖卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算非法经营数额。被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某非法经营卷烟的价格应当按照湖北省烟草专卖局（公司）烟草专卖品价格认定委员会认定的价格计算。对上述辩护意见，本院不予采纳。被告人杨某某、刘某某系共同犯罪，被告人李玉香、黄某某系共同犯罪，被告人刘某某、黄某某在共同犯罪中分别起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。被告人李玉香2012年9月3日被本院以非法经营罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，刑满释放以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑的非法经营罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杨某某有前科，可以从重处罚。被告人王某某、李玉香、杨某某、刘某某、黄某某、许某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对被告人王某某辩护人张书杰的相关辩护意见，本院予以采纳。综合考虑被告人黄某某、许某某的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，可以对被告人黄某某、许某某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月25日起至2017年1月24日止。罚金已缴纳）。
二、被告人李玉香犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月24日起至2016年11月23日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
三、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月24日起至2016年10月23日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
四、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月24日起至2016年10月23日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
四、被告人黄某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
五、被告人许某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
六、对查获的软精品红金龙卷烟1044条、软白沙卷烟514条、硬红黄鹤楼卷烟374.1条、软蓝黄鹤楼卷烟205.1条、硬芙蓉王卷烟5条、专供出口白沙卷烟5条、硬珍品黄鹤楼卷烟4条、新版利群卷烟8条，共计2159.2条，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭越群
人民陪审员 周开新
人民陪审员 陈新华
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 昌 龙