山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济商终字第547号
上诉人（原审原告）山东明朝工贸有限公司，住所地济南市。
法定代表人綦爱梅，董事长。
委托代理人孙瑞龙，男，1986年11月4日出生，汉族，该公司职工，住济南市。
委托代理人曲洪忠，山东全诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东省永隆装饰工程有限公司，住所地济南市。
法定代表人王喆，经理。
委托代理人刘浩龙，山东高信律师事务所律师。
上诉人山东明朝工贸有限公司（以下简称明朝公司）因与被上诉人山东省永隆装饰工程有限公司（以下简称永隆公司）买卖合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2013）历商初字第288号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2011年6月13日，明朝公司与永隆公司签订订货合同一份，约定永隆公司向明朝公司购买乐家洁具用于银座中心精装修工程，合同暂定总价款286114元，最后按实际供货量据实结算。合同同时对质量标准、明朝公司对质量负责的条件及期限、验收标准、货款结算方式:货到工地永隆公司验收合格后5个工作日内全部付清、违约责任进行了约定，关于违约责任，双方约定违约方赔偿对方损失，每日按合同总价款的1‰计算。永隆公司保证按时结款，如不能按合同约定结款，由永隆公司承担相应责任。另外约定质保期为两年(自工程竣工之日起计算)，阀心的质保期为五年。2011年8月3日，双方签订《银座中心卫生洁具增补协议》，永隆公司增加订购乐家洁具，价款暂定82286元，两份合同具同等效力。合同由双方授权代理人签字并加盖了单位合同专用章。合同签订后，明朝公司按约向永隆公司供货，总价款共计359301元，永隆公司尚欠52072.2元未付，经明朝公司多次催要未果，诉至法院，请求依法裁决。
原审法院认为，明朝公司和永隆公司签订的订货合同及补充协议是双方真实意思表示，且不违反法律、法规的规定，双方均应按协议履行，现明朝公司已按协议向永隆公司供货，货款共计359301元，尚欠52072.2元未付，永隆公司对此也予以认可，法院予以确认。对于明朝公司要求永隆公司支付余款52072.2元的请求，法院认为虽然双方在货款结算方式中约定为货到工地，永隆公司验收合格5个工作日内全部付清货款，但双方又约定了货物质保期，且根据双方合同的约定，明朝公司所供货物尚未过质保期，货款的支付时间上存在矛盾之处，根据公平原则，现在永隆公司主张在应付的货款中应扣除质保金并无不当，具体比例因双方并未在合同中约定明确，法院依据建筑行业的惯例按照合同总价款的5%计算，即359301元×5%＝17965元。综上，永隆公司应付明朝公司34107.2元，暂时扣除的质保金部分可待质保期满后另行处理。对于明朝公司要求支付的违约金，明朝公司主张按双方合同的约定计算，共计113451元。法院认为，造成永隆公司未能及付款的原因除因涉诉工程部分因发包方未验收外，永隆公司根据双方合同的约定应扣除部分质保金，故对于明朝公司主张的违约金，法院酌定按永隆公司应付但未付货款的20%计算，即6821.44元。综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百三十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告山东省永隆装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告山东明朝工贸有限公司欠款34107.2元；二、被告山东省永隆装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告山东明朝工贸有限公司违约金6821.44元；三、驳回原告山东明朝工贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币3960元，减半收取1980元，由原告山东明朝工贸有限公司负担980元，被告山东省永隆装饰工程有限公司负担1000元。
上诉人明朝公司不服原审判决上诉称，1、原审判决因双方合同中约定了质保期条款而强行从永隆公司欠付货款本金中扣减质保金及违约金，无事实及法律依据。双方当事人在合同中约定的质保期条款，实质是明朝公司对其交付的货物在一定期限内向永隆公司承担的保证或维修责任，双方并未约定这一责任以保证金的形式体现；2、本案案由为买卖合同纠纷，永隆公司并未对质量问题提出反诉，亦未对质保期提出抗辩，原审法院进行合并审理，违反了法定程序。综上，请求撤销一审判决，改判支持明朝公司的诉讼请求，一、二审诉讼费由永隆公司负担。
被上诉人永隆公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持。
本院经审理认定，原审法院认定事实属实，本院予以确认。
另，1、双方签订的订货合同第六条对货物验收标准、地点、期限的约定：交货之日由永隆公司验收，经确认数量不足及质量达不到国家标准，明朝公司应补齐不足和更换，质量不合格，永隆公司拒绝接收和签发付款意见。第七条货款结算方式约定：合同签订后永隆公司支付合同价款的20%作为预付款；分批次供货，货到工地验收合格后5日内付清该批次货物余款。第十一条违约责任约定：违约方赔偿对方损失，每日按合同价款的千分之一计算。永隆公司保证按时结款，若不按合同约定结款，承担相应责任。第十四条其他约定事项:质保期两年(自工程竣工之日起计算)，阀心的质保期为五年。
2、二审期间，永隆公司称已接收了明朝公司的货物并已经使用，因存有产品质量问题的可能性，故依据建筑装饰行业的惯例及交易习惯，扣除其相应质保金。
3、一审期间，法院向永隆公司释明是否要求调整合同违约金，永隆公司对明朝公司根据合同第十一条第一项约定计算违约金提出异议，认为若其不按合同结算货款承担的是相应责任。二审期间，永隆公司明确应以其实际欠款数额52072.2元为基数计算违约金。
4、一审期间，双方均认可永隆公司收到明朝公司交付最后一批货物的时间是2011年8月12日。
本院认为，双方当事人对其之间签订的订货合同及补充协议的真实性均无异议，且协议内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，双方均应严格按协议约定履行各自义务。永隆公司认可其已收到明朝公司交付的货物，且至今无证据证明产品存在质量问题，故其应依协议约定在货到工地并验收合格后5日内付清全部货款，双方均认可永隆公司收到最后一批货物的时间是2011年8月12日，故永隆公司应于2011年8月17日之前付清所有货款。永隆公司所称产品存有质量问题的可能性，应扣除质保金的说法，无事实及合同依据，该抗辩理由不能成立。明朝公司主张合同中质保期条款实为其对自己所交付货物在一定期限内承担质量保证和维修责任之约定的抗辩理由成立，本院予以采信。原审判决扣减部分货款作为质保金不当，应予纠正。双方当事人对欠款数额52072.2元无争议，永隆公司应予以全部支付。因永隆公司未按合同约定结清货款构成违约，其应向明朝公司支付违约金。但双方协议约定按合同总价款每日千分之一计算违约金，明显超过了实际损失的百分之三十，属约定违约金偏高。一审期间经法院释明，永隆公司已对该项违约金约定提出异议，故法院依据本案实际履行情况，酌情调整违约金为实际欠款数额52072.2元的30%即15621元。综上，上诉人明朝公司部分上诉理由成立，原审判决扣减质保金及违约金不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济南市历下区人民法院（2013）历商初字第288号民事判决；
二、被上诉人山东省永隆装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人山东明朝工贸有限公司欠款52072.2元；
三、被上诉人山东省永隆装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人山东明朝工贸有限公司违约金15621元；
四、驳回上诉人山东明朝工贸有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1980元、二审案件受理费3960元，均由被上诉人山东省永隆装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴大平
审 判 员 宋海东
代理审判员 李 萍
二〇一四年一月十四日
书 记 员 党龙会