山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）临刑终字第00132号
原公诉机关翼城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马建峰，男，1990年10月12日生。2007年6月29日因犯抢夺罪被山西省翼城县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金8000元。2011年5月20日因涉嫌犯抢劫罪被翼城县公安局列为在逃人员，同年6月27日经翼城县人民检察院批准逮捕。2013年10月1日被浮山县公安局民警抓获，当日被翼城县公安局刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。现羁押于翼城县看守所。
翼城县人民法院审理翼城县人民检察院指控原审被告人马建峰犯抢劫罪一案，于二O一四年五月十九日作出（2013）翼刑初字第105号刑事判决。原审被告人马建峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年3月23日左右，被告人马建峰伙同张xx、卫xx、李xx、庞xx、刘xx（均已判刑）在翼城县上石村一大盘鸡饭店，预谋到翼城县大河口村抢劫文物。2011年3月29日凌晨，被告人马建峰接到庞xx的电话后，按照事先约定，叫上马一x，伙同张xx、卫xx、马二x、庞xx、赵xx（均已判刑）、陕xx、二x、张一x携带由张xx出资、庞xx购买的菜刀、头套、手电等作案工具，驾车驶至翼城县隆化镇大河口村村口后，由李xx带路指认了柴xx家，被告人马建峰伙同卫xx、马二x等人蒙面持刀翻墙进入柴xx家，将柴xx、石xx、李一x（柴xx儿媳）居住的两孔窑洞门踹开，用刀控制住被害人，翻找文物，最终未发现文物后，其他作案人从被害人李一x所住窑洞内抢得三星手机一部，被告人马建峰抢得手镯一对，后将手镯送给马一x。经翼城县价格认证中心鉴定，被抢三星手机一部价值540元，手镯一对价值130元。
另查明，案发后公安机关已将被抢手机及手镯从庞xx、马一x处追回并发还给被害人。2007年6月29日被告人马建峰因犯抢夺罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金8000元（已缴纳）。
原判采信的证据有：
1、被害人李一x的报案材料及询问笔录，证实2011年3月29日凌晨2时50分许，大概五名持刀蒙面的男子破门闯入其家，抢走三星手机一部、钻石戒指一枚、黄金转运珠戒指一枚，价值约5400余元。
2、被害人柴xx、石xx的询问笔录及情况说明，证实2011年3月29日凌晨2时许，七八个蒙面持刀的人破门进入其住的窑洞，两人用刀逼住其不让动，其中一人还用刀砍破其睡觉的枕头，另外几人在家里乱翻，也没发现什么值钱的东西后，他们又踢开了隔壁儿媳李一x住的窑洞，那几个人走后，听儿媳妇李一x说那些人抢走了她的一部手机、一枚白金钻戒、一对玉石手镯。
3、抓获经过，证实2013年10月1日上午11时许，山西省浮山县公安局城关派出所接到辖区特情耳目提供的信息，称在翼城抢劫的网上逃犯马建峰在县城西关街一带活动，接报后，该所民警何xx、姚xx、卫一x、刘一x赶往特情耳目提供的地点，在西关街口一举将骑摩托车的马建峰抓获。
4、辨认笔录二份，证实经庞xx、马一x辨认，马建峰系参与抢劫翼城县大河口村李一x家的犯罪嫌疑人。
5、高xx的询问笔录，证实2011年3月底的一天晚上，张xx租用其出租车到翼城，其拉了几个人跟随张xx的车到了翼城一个村子，张xx领着那几个人走了，其等了一个多小时，那几个人回来后又坐其的车返回了浮山。
6、张xx的讯问笔录，证实25、26号这个时间，其和李xx、小飞、还有小飞领了一个小孩在王庄吃了一盘大盘鸡，期间，谈话的内容，就是怎么抢古董（文物）的事。
2011年3月底的一天晚上，其和卫xx、马二x还有五六个其不认识的浮山人，还有翼城三个人其也不认识，共十二人，到翼城县大河口一家抢古董。在浮山出发时其给所有参与抢古董的人说，咱们光抢古董，不能伤人，别的东西都不能拿。其给了小飞200元钱，让小飞买了八把不锈钢菜刀及头套，结果文物也没抢下。
7、庞xx的讯问笔录，证实具体时间其记不清了，就是在翼城抢劫的前三四天时间，张xx给其打电话说：“走，我联系马建峰了，咱们一起去翼城看看。”其和马建峰就坐着张xx的红色捷达车到了翼城不知道什么地方的一个饭店里，见到了和他们一起抢劫的那个翼城人，谈了抢古董的事情。
其和别人在翼城抢劫的事是张xx联系其的。其找了四个人，分别是赵xx、张一x、马建峰、马一x，还有张xx和两个上了年纪不认识的人，一个出租车司机和一个翼城人共十二个人。抢劫的那天中午，张xx给了其200元钱，说晚上行动，让其买手套、帽子、菜刀、手电筒，并说买七、八套。
8、赵xx的讯问笔录，证实2011年3月29日，其和庞xx、马建峰、马一x、张一x、二杨、小圈还有三个大人，一个叫张xx，其他两个人不知道叫什么名字，还有一个翼城人。在翼城一个村里的一户人家抢文物，没有抢下。后来其在庞xx家里见过手机和镯子，知道了手机是庞xx拿的，镯子是马建峰拿的。
9、马一x的讯问笔录，证实其是被其弟马建峰叫去到翼城抢文物的，当时一共有十二个人。去翼城抢劫的当天中午，其在二峰山街上见到了马建峰，在其家里，马建峰说：“今天晚上去翼城一个村子里抢古董，你去吗？”，其问：“和谁去”，马建峰说和几个大混混，其说能行。后马建峰说：“那我晚上一点多叫你。”到了晚上1点40分左右，马建峰给其打电话说：“出来，车来了”。其出门后，马建峰就在门口等着，他们一起走到附近的那个加油站，看见有两辆车在路边停着，一辆红色的小轿车，一辆红色的出租车，马建峰看见了车，就让其坐到后面的那辆出租车上。在翼城那家也没抢下什么东西，回到浮山后，他们在庞xx家住了一晚上，马建峰把抢的一副手镯给了其，其把镯子放到家里了。
10、现场勘验检查工作记录及照片，证实案发现场的地理位置、现场原状及痕迹等情况。
11、翼城县价格认证中心翼认公字（2011）第043号、第044号关于被抢手机、手镯的价格鉴定结论书，证实被抢三星牌S3500C型手机价值540元，被抢玛瑙手镯价值130元。
12、翼城县公安局扣押、发还物品清单，证实公安机关在庞xx处依法扣押了本案作案工具及被抢三星手机一部，在马一x处依法扣押了被抢手镯一对，并已将被抢物品发还被害人李一x。
13、山西省翼城县人民法院（2012）翼刑初字第13号刑事判决书，证实同案犯张xx、卫xx、马二x、庞xx、赵xx、马一x、李xx、刘xx因犯抢劫罪均已被判处刑罚。
14山西省翼城县人民法院（2007）翼刑初字第52号刑事判决书，证实2007年6月29日被告人马建峰因犯抢夺罪被判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金8000元。
15、被告人马建峰的供述，供认了上述认定的犯罪事实。
原判认为：被告人马建峰以非法占有为目的，伙同他人，相互勾结，蒙面持刀非法侵入他人住宅，以暴力相威胁，控制被害人实施抢劫，事实清楚，证据确实、充分，其行为符合我国刑法关于抢劫罪的构成要件。被告人马建峰事前参与预谋策划，并纠集他人共同实施犯罪，属主犯，但在共同犯罪中相对作用较小，依法可酌情从轻处罚。庭审中被告人马建峰如实供述其参与的犯罪事实，自愿认罪，依法酌情从轻处罚。被告人马建峰在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，执行原判刑罚，并与本案所判刑罚适用数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第七十一条之规定，判决：被告人马建峰犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元；撤销本院（2007）翼刑初字第52号刑事判决书对被告人马建峰所宣告的缓刑，执行原判有期徒刑三年；与本案所判刑罚适用数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币18000元（8000元已缴纳）。
上诉人马建峰提出的上诉理由为：其是庞xx打电话叫去的，在共同犯罪中所起作用较小，原判量刑畸重。
经审理查明，二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。
关于上诉人马建峰所提上诉理由，经查：被害人李一x的报案材料、同案犯庞xx、马一x、赵xx等人的讯问笔录、辨认笔录、被抢手机、手镯价格鉴定结论书、上诉人马建峰的供述等证据，证实上诉人马建峰伙同他人，事前参与预谋策划，案发时与他人蒙面持刀于凌晨闯入被害人家中，以暴力相威胁，对被害人进行控制，积极实施强行劫取财物的犯罪事实。其行为属于入户抢劫，依法应在十年有期徒刑幅度以上量刑，原判依据其犯罪事实、犯罪性质、情节，考虑其在共同犯罪中的作用和悔罪表现等因素，对其判处有期徒刑十年，并处罚金一万元，量刑并无不当。故上诉人马建峰的上诉理由不予采纳。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人马建峰所提上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 锐
审 判 员 徐 渊
代理审判员 梁祥伟
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 梁 荣