山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3551号
上诉人（原审被告）：太原市晋源区罗城街道办事处棘针村民委员会，住所地太原市晋源区罗城街道办事处棘针村。
法定代表人：米有根，村主任。
委托诉讼代理人：颜嘉维，山西普度律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：侯泽英，男，1984年11月11日出生，汉族，山西晋杰律师事务所律师，住太原市。
上诉人太原市晋源区罗城街道办事处棘针村民委员会因与被上诉人侯泽英房屋买卖合同纠纷一案，不服太原市晋源区人民法院（2017）晋0110民初526号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太原市晋源区罗城街道办事处棘针村民委员会委托诉讼代理人颜嘉维，被上诉人侯泽英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人太原市晋源区罗城街道办事处棘针村民委员会上诉请求：1、撤销（2017）晋0110民初526号判决，发回重审或依法改判；2、全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决对本案基本事实认定错误。（一）一审判决没有查明本案所涉《退房申请》的具体及双方的约定。2016年9月30日，被上诉人向上诉人提交《退房申请》，申请内容为”业主侯泽英于2011年7月24日购买湖畔小区1号楼一单元302房壹套，面积74.66平方米，已支付购房款为人民币壹拾壹万贰仟柒佰叁拾柒元整，本人自愿申请退房”，收到申请后，上诉人于当日将款项全部退还被上诉人，双方就此了结。一审法院仅依据被上诉人向法院提交的2013年10月9日的退房申请复印件一份，便认定被上诉人退房申请的提出时间为2013年10月9日，明显与事实不符。（二）一审判决错误认定被上诉人提交证据的真实性、合法性及与本案的关联性。被上诉人在一审中向法院提交了”与被告方办事员张勇红的通话记录截图三张、通话录音一份”等证据，该系列证据均为复印件且提交方式并不符合证据规则，不能证明被上诉人的请求，无法形成完整证据链条，一审法院却认定”被告未提交任何支持自身主张以及足以反驳原告主张的证据，原告主张的证据符合证据的合法性、真实性、关联性，可作为本案证据使用”，一审法院明显对上述证据进行了错误认定。二、一审法院适用法律错误。（一）一审判决违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中的证据规则。其中第2条明确规定”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”、第49条规定”对书证、物证、视听资料进行质证时当事人有权要求出示证据的原件或者原物”，被上诉人在一审中提交的2013年10月9日的《退房申请》系复印件，且未包含或提供任何送达或上诉人的签收的证据，无法证明其于2013年申请退房的主张，应当承担举证不力的法律后果。且被上诉人提供的与上诉人办事员张勇红的通话记录截图三张、通话录音一份等均无法证明其目的，一审法院认定”被告未提交任何支持自身主张以及足以反驳原告主张的证据，原告主张的证据符合证据的合法性、真实性、关联性”，明显属于适用法律错误。（二）双方《房屋买卖合同》明确约定逾期交房的违约责任，上诉人不应当支付资金占用费。退一步讲，即使应当支付资金占用费，起算时间也应该是2016年9月30日，而非2013年10月9日。
被上诉人侯泽英辩称，我方认为1、上诉人陈述的秕一部分关于退房申请的具体时间，我的时间是2013年10月8日就向售楼部王经理提出过退房申请。2、针对上诉人第一页最后一句”收到退房申请...”，现实中没有收到退房办理了退房款，故对方陈述的时间是错误的。3、针对退房申请复印件，现实中开发商给买房人退房后就收回了退房申请原件，否则就不退房，故我方没有原件。4、在一审中通话录音当庭播放过符合证据规。5、上诉状中所述的提出申请时间与事实不符。一审法院适用法律错误的问题。2013年10月8日给了售楼部王经理的时候，曾要求对方出具收到申请的回复，但是被对方以不退房为由拒绝。6、关于逾期交房违约责任，我方认为起算时间是2013年10月8日。7、关于资金占用费，根据《合同法》114条规定被上诉人收到2593元的违约金偏低。被告的违约损失了原告的利益，被上诉人是2011年7月买房截止至2016年10月30日共五年，五年内房价持续上涨，购房压力加大。被上诉人的11万余元一直在上诉人处，被上诉人失去了支配使用权，故资金占用费的计算合情合理。
侯泽英向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告资金占用费36750元（2011年7月24至2016年9月30日）、违约金2593元，共计39343元；2、本案诉讼费用及其他相关费用由被告承担。
一审法院审理查明：2011年7月24日，原、被告双方签订了《房屋买卖合同》一份，合同约定：被告将位于太原市旧晋祠路太化五巷东300米湖畔小筑住宅小区第一幢一单元三层302号74.66平方米的房屋一套，以3020元/㎡的价格卖给原告，房屋总价为225473元；原告采用分期付款方式，应分别于签订合同当日支付被告首付款112737元，于该楼座封顶之日支付二期购房款67642元，于交房之日支付购房余款45094元；被告应于2013年5月31日之前将竣工验收合格，并符合约定交房标准的房屋交付原告使用；被告应在房屋交付使用后90日内为原告办理由被告出具的产权证明，并在房屋交付使用五年内为原告办理房屋权属登记；若被告未按合同规定期限将房屋交付原告使用，被告应自2013年6月1日起至实际交付日止，在30日内按日向原告支付已交款的万分之一的违约金，逾期超过30日的，则视为被告不履行合同，原告可终止合同，退房，并由被告按原告累计已付款的2%向原告支付违约金。合同签订当日，原告支付被告首付款112737元，后因被告未按合同约定如期交房，原告于2013年10月8日向被告申请退房，被告于2016年9月30日退还原告首付款112737元。截至本案起诉之日，被告未取得本案诉争房屋的商品房预售许可证明，且本案诉争房屋尚未完工。
一审法院认为：第一，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。截至本案起诉之日，被告未取得本案诉争房屋的商品房预售许可证明，故原、被告签订的《房屋买卖合同》系无效合同，原告依照无效合同的约定主张违约金，无法律依据，本院不予支持。第二，被告辩称其未能依约如期交房的原因系国家政府政策所致，但其未提交任何相关证据证实，故本院对其辩解意见不予采信。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还......有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，根据现有证据，无法查明被告是否故意隐瞒没有取得商品房预售许可证的事实，故原告向被告申请退房之前的双方合同履行行为均为各自自愿，对于购房风险及相应损失应由原告自行承担。而被告未能依约如期交房存在过错，其未能如期交房的原因，不可归责于原告及其他，故自原告向被告申请退房之次日起的利息损失即资金占用费理应由被告赔偿，本院按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准予以支持。判决：一、被告太原市晋源区罗城街道办事处棘针村民委员会自本判决生效之日起十五日内偿付原告侯泽英购房首付款112737元的资金占用费（自2013年10月9日起算至本判决确定给付之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；二、驳回原告侯泽英的其他诉讼请求。
二审查明的事实与一审基本一致，双方没有新的事实和证据。
本院认为，本案中双方争议的焦点问题是被上诉人向上诉人提出退房申请的时间问题。根据双方签订的房屋买卖合同约定的交房时间为2013年5月31日前，但上诉人逾期并未建好房屋，时至今日也未建成。被上诉人于2013年10月8日提出的退房申请虽系是复印件，但结合本案的实际情况和普通人的通常做法，被上诉人在上诉人不能按期交房时提出退房申请符合情理。结合本案被上诉人在一审中的提供证据，可以认定被上诉人在双方实际退款日即2016年9月30日之前就一直向上诉人交涉过退房事宜。被上诉人对此事实除了反驳之外并无相应的证据予以证实其主张，故其上诉理由与被上诉人的诉讼请求相比，其证明力显然不足。被上诉人的诉讼主张符合证据规则中的”高度盖然性”原则，本院予以确认。因此，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定上诉人在2013年10月9日起计算首付款的资金占用损失费，其认定时间在合理的范围内，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费784元，由上诉人太原市晋源区罗城街道办事处棘针村民委员会。
本判决为终审判决。
审判长 冯云昌
审判员 段晋文
审判员 郭晓军
二〇一七年十一月六日
书记员 贾 婷