陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）延中民初字第00004号
原告（反诉被告）陕西龙海工程建设有限公司（简称龙海公司）。住所地：西安市高新区枫叶园北区**号楼***室。
法定代表人阎锐，该公司董事长。
委托代理人卢刚，陕西睿诚律师事务所律师。
委托代理人程志俊，陕西睿诚律师事务所律师。
被告（反诉原告）陕西福佳房地产开发有限公司（简称福佳公司）。住所地：西安市未央区未央路*****号八水上筑2-1-2304。
法定代表人贺建峰，该公司董事长。
委托代理人康利，陕西权诚律师事务所律师。
委托代理人张永峰，延安市148法律服务所法律工作者。
被告洛川嘉华商贸有限责任公司（简称嘉华公司）。住所地：陕西省洛川县交口河镇嘉华酒店***室。
法定代表人张春林，该公司总经理。
原告陕西龙海工程建设有限公司诉被告陕西福佳房地产开发有限公司、洛川嘉华商贸有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理以后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告陕西龙海工程建设有限公司的委托代理人卢刚、程志俊，被告陕西福佳房地产开发有限公司的委托代理人康利、张永锋，被告洛川嘉华商贸有限责任公司的法定代表人张春林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陕西龙海工程建设有限公司诉称：2011年3月20日，福佳公司与嘉华公司签订《房地产合作开发协议书》，2011年8月18日，福佳公司与龙海公司签订《建设工程施工合同》。龙海公司按照合同约定进行施工，但福佳公司一直未予支付工程进度款，经原告多次催要均未支付，遂诉至法院，请求依法判决。请求：1、判令二被告支付工程款6296218.71元及迟延支付的违约金441994.55元。2、判令二被告退还工程保证金500000元及迟延支付违约金425000元。3、判令二被告退还投标保证金150000元。4、判令二被告赔偿损失1649217元。5、判令二被告支付超标排污费20000元。6、判令二被告对上述付款义务承担连带责任。7、判令二被告承担本案诉讼费。
原告陕西龙海工程建设有限公司为支持其诉讼主张向本院提供了证据：
第一组：房地产合作开发协议书、建设工程施工招标中标通知书、授权委托书、承诺书。证明协议二被告为共同合作和开发，应承担连带责任。
第二组：建设工程施工合同。证明施工合同依法成立合法有效。按照合同条款约定，停工是合法有效的。被告已构成违约，被告迟延付款的应该按照同期银行三倍利息赔偿违约金。
第三组：2011年3月20日的收条。证明原告支付了履约保证金是五十万，被告应该在原告进场施工的时候就应当返还，否则应承担违约金。
第四组：工程款支付申请表001、002、003、004。证明被告应支付工程款的具体数额。
第五组：三份致函、两份催款函。证明被告没有按照合同约定支付工程款，应承担违约责任。
第六组：发文登记薄。证明原告按照合同约定向被告提供了施工进度报告，但被告未支付工程款，被告应承担相应的损失，原告向被告的致函都有被告的签收。
第七组：新世纪公寓一期住宅楼12层以下结算书。证明经结算工程款是600多万，我们接受鉴定结论530多万。
第八组：招标排污费票据。证明原告为本工程交纳的排污费2万元，此费用由被告来承担。
第九组：投标保证金。证明中标之后该投标保证金应当予以退还。
第十组：建筑企业劳动合同、2012年洛川项目部管理人员工资结算表、建设工程施工劳务分包合同、结算协议、龙首建筑设备租赁合同书、租金计算清单、租赁合同、租赁费清单、材料采购合同、模板采购合同、物资方木采购合同、塔吊租赁合同及付款凭证。证明被告应承担管理方面人员的损失，按照约定因承包人造成停工的，工人误工费应由被告承担，停工期间原告损失租金费被告应予支付，租赁费用应由被告承担，造成的此费用被告应支付。
第十一组：（2013）15号审计报告。证明已完成的工程量。
被告陕西福佳房地产开发有限公司、洛川嘉华商贸有限责任公司辩称：嘉华借用福佳公司的资质，实际对外签订发包方是嘉华公司。工程量及工程借款的具体数字应该以审计报告为准。
被告（反诉原告）陕西福佳房地产开发有限公司反诉称：1、反诉原告开发洛川交口河世纪公寓工程，龙海公司中标，双方签订了建设工程施工合同。而工程过程中，龙海公司不能按照合同要求进行施工，给我公司造成巨大经济损失，故诉至法院请求依法判决解除原被告之间的合同关系；2、判令反诉被告支付原告因停工造成的损失，具体损失数额待评估后确定。3、诉讼费用由反诉被告承担。
被告洛川嘉华商贸有限责任公司、反诉原告陕西福佳房地产开发有限公司为证明自己的主张提供了以下证据：
第一组：建设工程施工合同。证明承包人要垫资到主体五层混凝土结构封顶，原告应承担造成工程进度迟缓的损失。
第二组：四份通知单。证明在施工过程中，监理发出整改的通知，是因为原告自己造成的损失。
第三组：被告对监理公司通知的回复单。证明施工过程中存在施工不规范，造成的损失应由原告承担。
第四组：会议纪要。证明原告在施工中存在问题。
第五组：支付收据。证明我们已经履行了约定的付款义务。
第六组：工程款垫资项目。证明我们已经履行了约定的付款义务。
第七组：陕西龙海公司工程款支付申请表。证明龙海公司申请进度款共计100万元，547972元，865062元、576708元。工程的预算总价5823412.80元，与被告的诉讼请求的数字相差甚远，按照被告的申请原告应付进度款2989742元。原告已付款3003997元，原告超付被告14255元，原告完全履行了合同，被告应承担违约责任，并赔偿因此造成的损失。
第八组：工程工地现状。证明被告擅自停工应当承担违约责任，并赔偿因此给原告造成的经济损失。
第十组：证明。证明2011年8月26日开工，停工是施工方擅自停工的，违反了规定，承担造成的相应损失。
第十组：退场协议。证明支付了100万元。
第十一组：商混站对账结算单。证明原告欠商混站724370元，不是退场协议中确认的636960元，多出了87410元应该由原告承担。
第十二组：洛川县交中河新世纪公寓工程提前垫支付材料款单据，证明反诉原告按照约定履行了合同，施工过程中反诉原告提前垫付材料款（工程进度款）共计77573.52元。
第十三组：洛川县交口河新世纪公寓工程支付工程款收款收据，证明施工过程中反诉原告支付工程款1000000元。
第十四组：洛川县交口河新世纪公寓工程商品砼明细表及证明，证明施工过程中反诉原告担保垫付商混工程款724370元
第十五组：洛川县交口河新世纪公寓工程提前支付工程款收款收据，证明反诉原告支付工程款200000元。
第十六组：洛川嘉华商贸有限责任公司的证明，证明反诉被告拉走反诉原告钢材108.5吨，价值591325元，该款应抵作工程款。
第十七组垫付资金明细表，证明反诉原告垫付工程款（进度款）共计464054元。
第十八组：银行汇款凭证。证明洛川嘉华商贸有限责任公司于2012年5月21日、6月7日、6月15日、6月23日、6月27日分别给陕西龙海工程建设有限公司支付工程款50万元、20万元、50万元、10万元、3万元，共计133万元。
第十九组：垫支商品砼单据。证明洛川嘉华商贸有限责任公司给陕西龙海工程建设有限公司垫支商品砼款为724370元。
第二十组：洛川嘉华商贸有限责任公司于2013年9月16日出具的证明。证明反诉被告退场时拉走洛川嘉华商贸有限责任公司钢材76.3吨，价值415835元，该款应当退回反诉原告。
第二十一组：收款收据，证明反诉原告将租赁的钢材钱已经支付了。
第二十二组：陈建锁证言，证明洛川宏图商品混凝土搅拌有限责任公司与龙海公司、嘉华公司关于混凝土款的协议数额计算错误，少算了87000元。
对于反诉原告的请求，反诉被告（原告）辩称：1、二被答辩人应向答辩人承担连带责任。2、被答辩人违反合同约定，应承担违约责任。3、答辩人中途停工系依约行使合同抗辩权。4、答辩人为本案适格原告，被答辩人应为被告。
被告对原告提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据中的开发协议和中标通知书的真实性无异议，对证明目的有异议，认为实际是嘉华公司借用福佳公司的资质，福佳公司不是利益共享者。对授权委托书和承诺书的真实性和证明目的均无异议。对第二组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为3月20日预交的保证金，8月实际上开的标，不到返还时间。对第三组证据的真实性无异议，对证明目的有异议。对第四组证据的真实性有异议，对证明目的有异议，认为申请表上面没有我们的签字，我们也没有收到。对第五组证据中的致函的真实性无异议，对证明目的有异议，认为返还保证金不到时间，主体没有封顶。对催款函的真实性有异议，没有我们的签字。对第六组证据的真实性有异议，对证明目的有异议，上面签字不是监理的签字，我们只认可监理的签字。对第七组证据的真实性有异议，对证明目的有异议，我们没有收到。对第八组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，对工地的罚款我们不承担。对第九组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，我们已经退过了。对第十组证据中的劳动合同、工资结算表真实性无异议，对证明目的有异议。2012年6月23日，工地停工后，只有两个人在看，一个看大门的和一个技术员。对建设工程施工劳务分包合同、结算协议、龙首建筑设备租赁合同书、租金计算清单的真实性有异议，对证明目的有异议，认为停工是原告自己造成的，和我们没有关系。对第十一组证据的真实性及证明目的均无异议。
原告（反诉被告）对被告和反诉原告提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据的真实性无异议，对证明目的有异议。首先，该合同签订日期为2011年8月18日。其次，福佳公司提供的合同不完整，该合同除约定了付款方式外，还约定了发包方迟延付款情况下承包方停工的权利，以及发包方应承担的违约责任等。2、对前两份通知单的真实性无异议，对后两份通知单的真实性有异议，对证明目的有异议。龙海公司收到01、02号通知单后，针对监理公司提出的问题，积极进行了整改，这也是施工过程中经常发生的。龙海公司未收到03号、201201号通知单，上述两份通知单所述问题亦并非事实。01号通知单是2011年8月9日施工合同签订前发出的，说明施工在施工合同签订前就开始了。对第三组证据的真实性无异议，对证明目的有异议。该组证据恰恰说明龙海公司对监理公司提出的问题立刻进行了积极整改并通过了监理公司复审。其次，龙海公司未对03号、201201号通知单进行回复，系因未收到上述两份通知单。福佳公司要求龙海公司承担两份未送达的通知单上记载的无事实依据的责任，既不合理亦不合法。对第四证据的真实性及证明目的都有异议。该会议纪要均为福佳公司单方制作，无发包、承包、监理三方签章。内载问题无事实依据，龙海公司不予认可。对第五组证据的真实性及证明目的均有异议。龙海公司并没有收到这50万，根据《建设工程施工合同》专用条款第25条第（8）项之约定工程款应汇入龙海公司指定账户，同时合同亦明确了龙海公司的账户信息。因此嘉华公司即使将50万元工程款支付给了林某个人，嘉华公司应自行承担相应责任。对四份《收款收据》（共人民币83万元）的真实性予以认可，对证明目的有异议。按照《建设工程施工合同》专用条款第14条之约定发包人应在工程单体施工至五层结构顶板后支付100万元工程款。龙海公司于2012年4月6日完成了5层结构顶板，但从该收据可知，嘉华公司支付工程款的时间为2012年6月7日至2012年6月27日，此时，龙海公司已完成主体12层的施工。因此，嘉华公司支付工程款已明显迟延，应承担违约责任。此外，上述收据亦说明虽然《建设工程施工合同》系福佳公司与龙海公司签订，但嘉华公司作为项目的合作开发方，与福佳公司共同履行合同约定义务，应与福佳公司承担连带责任。对第六组证据第1项塔吊费、第2项搭建临时设施费、第3项团体保险费、第4项塔吊及外运土方费、第9项机砖费、第10项罚款、第12项代扣税金，因福佳公司未提供相关证据予以证明，均不予认可。第5项晒图费的真实性认可，对证明目的有异议，按照《建设工程施工合同》专用条款第3.1条之约定，发包人应向承包人提供施工图八套，因此晒图理应为福佳公司之义务，相关费用应由其自行承担。第6项推路费、第7项拉水泥费、第8项租赁管件费、第14项商砼费，对其真实性和证明目的均有异议，该证据无法证明系因本工程产生，而且也未和合同一方龙海公司进行对账。福佳公司称其垫付该款项缺乏事实及合同依据，应自行承担相关费用。比如商砼费部分写证明的时间是2013年5月2日，内容是截止到2013年5月1日仍下欠人民币653610元，但福佳公司在证明目的中却把这笔还未支付的钱算成其已支付给龙海的钱中了。第11项劳保费，对其真实性认可，对证明目的有异议，若福佳公司已缴纳劳保费应提供相应票据，且该登记表上载劳保费计算基数为工程全款，现龙海公司仅施工部分，只应承担相应比例劳保费。第13项聚乙烯泡沫板费：对其真实性和证明目的均有异议。按照《建设工程施工合同》协议书第5.2条之约定，钢材由发包方供应，其他材料由承包方采购。因此，福佳公司擅自购买泡沫板违反合同约定且无法证明用于本工程，应自行承担相关费用。对第七组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，该申请表申请支付工程款金额系按照《建设工程施工合同》专用条款第14条以完成工程量80%计算的工程款，而龙海公司提供的诉状上载6296210.71元系对已完工程全部核算，因此存在差额。此外，该申请表亦说明龙海公司按约申报进度款，但福佳公司一直未予支付，导致龙海公司资金严重不足，不得不按约停工。对第八组证据的真实性及证明目的均不认可。该证据无法证明拍摄时间、地点，且无法证明停工之原因。对第九组证据，举证期限已过，不能作为证据使用。监理公司和对方有利害关系的，监理单位没有权利认定停工是由施工方造成的。对第十组证据的真实性及证明目的均无异议。对第十一组证据的真实性无法确认，我们已经和商混站对过帐，对随后的对账无法确认真实性，是否是多出来的是否是用在我们的项目无法确认，应当按照退场协议中的数字确认。对第十二组证据中ＸＸ民的收据、机砖款的收条的真实性和证明目的均有异议，该证据无法证明系因本工程产生，被告称其垫付该款项缺乏事实及合同依据；对水泥款证明和收条的真实性和证明目的均有异议，该证据无法证明系因本工程产生，且庭审中三方已就商砼费达成一致。对十三组证明的真实性认可，对证明目的有异议，该款不能重复计算。对第十四组证据的真实性及证明目的均有异议，三方已在庭审中达成一致意见，原告并没有授权被告代扣费用。对第十五组证据的证明目的有异议，该款应为打桩、用料款，原告未计入诉请金额中，故不应扣除。对第十六组证据、第十七组证明有异议，该材料由被告洛川嘉华商贸有限公司单方出具，其作为本案利害关系人出具的证明不具有客观、真实性，且无其他证据相印证。对第十八组证据的真实性无法确认，原告没有收到林国金打收条的50万元，对2012年5月21日的付款不予认可。对第十九组证据不予认可，单据上的单位不是原、被告三方，其中的对账到底有没有水分我们不清楚。对第二十组证据不予认可，是本案被告单方出据的证明。对第二十一组证据不予认可，是第一次庭审后才发生的，对印章的真实性无法确认。在反诉时没有发生，应当另诉。对第二十二组证据不予认可，认为证人出庭不符合程序，过了举证期限。
对于原告提供的证据，经审查，第一组证据可以证明二被告签订房地产合作开发协议、原告中标、被告陕西福佳房地产开发有限公司委托洛川嘉华商贸有限责任公司张春林，以及二被告共同向原告承诺一切经济损失由二被告共同承担的事实，本院依法予以采信。第二组证据可以证明原告与被告洛川嘉华商贸有限责任公司签订建设工程施工合同的事实和合同的具体内容，本院依法予以采信。第三组证据可以证明被告收取履约保证金的事实，予以采信。第四组证据没有被告方的签字，不予采信。第五组证据中的三份致函被告对其真实性无异议，本院依法予以采信，对两份催款函因没有被告的签字不予采信。第六组证据因无法证明签字人是否是被告单位工作人员，本院不予采信。第七组证据因被告不认可，本院不予采信。第八组证据原告不能证明应由被告承担，本院不予采信。第九组证据可以证明原告向被告交付投标保证金的事实，本院予以采信。第十组证据因其真实性无法确定，本院不予采信。第十一组：（2013）15号审计报告。证明已完成的工程量。被告对其真实性和证明目的均无异议，本院予以采信。
对于被告（反诉原告）提供的证据，经审查，第一组证据可以证明双方签订建设工程施工合同的事实，本院予以采信。第二组证据是由工程监理制作并发出，本予以采信。第三组证据有监理的签字，本院予以采信。第四组证据没有被告及监理的签字，本院不予采信。第五组证据与其他证据相印证，可以证明被告向原告付款的事实和金额，本院予以采信。第六组证据中的收款收据和出库单不能证明聚苯乙烯泡沫板用于工程以及由原告拉走，本院不予采信；搭建塔吊使用钢筋明细单不能反映原告使用被告购买的钢筋的事实，本院不予采信；张凤民出具的收条不能反映该费用应该由原告承担，或者原告愿意承担该费用，本院不予采信；原告工作人员出具的欠条可以反映原告欠水泥款的事实，本院予以采信；原告工作人员出具的收条，因载明了图纸的价款，应视为原告同意向被告支付该价款；洛川县后子头模板租赁站担保保单合同因不能反映被告已代原告垫支该费用的事实，本院不予采信；劳保费用项目登记表因该费用是征对整个项目收取的，而原告并没有做完全部工程，该费用应由原告具体承担多少不清，且该费用被告是否实际交纳不清，本院依法不予采信。第七组、第八组、第九组证据因被告并未就损失申请鉴定，故损失无法计算，本院不予采信。第十组证据原告对真实性和证明目的均认可，本院予以采信。第十一组、第十四证据、第十九组证据因没有原告的参与，其真实性无法确认，本院不予采信。第十二组证据因不能证据确实是原告所欠债务，本院不予采信。第十三组证据可以证明被告向原告支付100万元的事实，本院予以采信。第十五组证据因原告已经认可被告代付636960元商混款，故该证据不能证明该20万元是在原告认可的范围之外。第十六组、十七组证据都是被告嘉华公司出具的，不具有客观性，本院不予采信。第十八组证据可以证明被告给原告付款的事实，本院予以采信。第二十组证据是被告单方出具的，本院不予采信。第二十一组证据是被告反诉之后才发生的，本院不予采信。第二十二组证据因为证人证明被告还欠50多万没有付，说明被告并没有完成垫付行为，而且该重新计算原告并不认可，证人应另行起诉，对该证据本院不予采信。
经审理查明，2011年3月20日，陕西福佳房地产开发有限公司与洛川嘉华商贸有限责任公司签订了《房地产合作开发协议书》。约定由嘉华公司出地出资，与福佳公司合作开发“洛川交口河世纪公寓”项目，项目总建筑面积约30000平方米。合作形式为福佳公司提供开发所需资质及相关手续，并委托嘉华公司办理《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《国有土地使用证》、《建设工程施工许可证》；嘉华公司出土地，负责资金投入及开发建设、房屋销售，并独立享有项目销售的全部收益。同时，嘉华公司向福佳公司支付20万元，作为对甲方项目的前期补偿与收益。该协议还约定，嘉华公司负责承担本项目在本协议签订前后的一切法律责任，以及由此产生的一切经济责任。之后，福佳公司授权嘉华公司法定代表人张春林为公司代理人，代为办理洛川县交口河镇新世纪公寓楼工程招标手续等一切事务。2011年8月，嘉华公司与招标代理机构向陕西龙海工程建设有限公司（以下简称龙海公司）颁发了延安市（洛）招（2011）第12号《建设工程施工招标中标通知书》，同月，福佳公司作为发包人，龙海公司作为承包人，双方签订了《建设工程施工合同》。该合同第一部分约定，工程建筑面积约30000平方米，工程内容为图纸范围内建筑、结构等所有工程（不含消防、电梯、弱电工程，但包括前述工程预留及预埋）。约定质量标准为合格，合同价款约4500万元，最终以工程结算为准，合同中未约定开工日期及工期。《建设工程施工合同》第三部分专用条款中约定工程款的支付方式和时间为，当工程单体施工至五层结构项板后，发包人在五日内向承包人支付100万元工程款，后每月按上月完成形象进度工程量80%支付工程进度款，主体、结构封顶后五日内发包人向承包人支付至已完成工程量的85%，以后按月进度支付已完成工程量的85%。完成合同范围内的工作内容，发包人一周内向承包人支付至总已完成工程量的95%。竣工验收、资料归档后，竣工结算审计完毕并经双方认可后（除留3%保修金外）14日内付清余款。决算审计时间为乙方报决算书日起30天内，逾期视为甲方已经认可乙方所报决算书。双方还约定履约保证金的返还，在2011年7月30日前返还，不能按期返还，发包方应承担给承包方的汇入日起未还款5%每月的利息，支付至全额返还为履约保证金为止。福佳公司与嘉华公司给龙海公司出具了承诺书，承诺招标人嘉华公司如不符合法律规定（因此单位无开发资质），一切经济损失由福佳公司、嘉华公司共同承担，并承担法律责任。合同签订后，承包人龙海公司于2011年8月26日开工，施工至一期住宅楼13层，于2012年6月23日停工。2011年11月9日，发包人福佳公司以承包人龙海公司不按合同要求进行施工、进度缓慢、中途停工，导致原告无法办理商品房预售许可证，无法近期售房，给原告造成重大经济损失为由，向陕西省洛川县人民法院提起诉讼，请求判令依法解除双方签订的建设工程施工合同，并判令被告赔偿因其停工给原告造成的经济损失40万元。2012年12月4日，龙海公司又以福佳公司、嘉华公司不履行合同约定的支付工程款的义务为由，向本院提起诉讼，请求判令两被告支付工程款6296218.71元及迟延支付造成的违约金441994.55元；退还工程保证金500000元及迟延违约金425000元；退还投标保证金150000元；赔偿损失1649217元，支付超标排污费20000元，并由两被告对上述付款义务承担连带责任。本案受理后，经主持协商，双方达成两案合并审理的意见，并确定龙海公司作为本案的原告，福佳公司作为本案的反诉原告。同时，双方一致同意对争议的工程量由双方共同委托中介机构进行鉴定。2013年6月28日，经本院主持调解，双方又达成了《退场协议》，约定由福佳公司分三次给付龙海公司300万元，龙海公司退出施工场地。付款方式为协议签订之日起三日内付100万元；2013年7月28日前付363040元，2013年8月28日前付100万元，由福佳公司代龙海公司付洛川宏图商品混凝土搅拌公司商混款636960元。同时还约定第一笔款支付之日起，龙海公司撤离工地，第二笔款支付之前，龙海公司完善负一层至十二层所有施工资料，由福佳公司组织验收，如龙海公司不能按时完善施工资料，福佳公司有权拒付下余工程款，并不承担逾期付款的损失。该协议最后还约定，最终双方谁承担给付款项义务，由法院全案审理后，结合本协议约定的各方权利义务再行决定。2013年11月9日，延安华联会计师事务所对工程价款的鉴定结论5399818.45元，三方当事人对该鉴定意见均无异议。嘉华公司于2012年5月21日、2012年6月7日、2012年6月15日、2012年6月23日、2012年6月27日，2013年7月1日六次向原告龙海公司支付工程款233万元。原告于2011年6月14日欠被告水泥款2100元，于2011年9月22日欠被告图纸费1040元。
本院认为，陕西福佳房地产开发有限公司与洛川嘉华商贸有限责任公司签订《房地产合作开发协议书》，因洛川嘉华商贸有限责任公司实际承担所有投资，并享受全部利益，故双方名为合作开发，实为借用开发资质合同，故该合同违反法律规定而无效。虽然陕西福佳房地产开发有限公司与原告陕西龙海工程建设有限公司签订了《建设工程施工合同》，但工程招标时的招标单位却是洛川嘉华商贸有限责任公司，陕西福佳房地产开发有限公司和洛川嘉华商贸有限责任公司也共同给原告陕西龙海工程建设有限公司出具承诺书，承诺招标人嘉华公司如不符合法律规定（因此单位无开发资质），一切经济损失由福佳公司、嘉华公司共同承担，并承担法律责任，且已付工程款都是由洛川嘉华商贸有限责任公司支付的，故应当认定为洛川嘉华商贸有限责任公司借用了陕西福佳房地产开发有限公司的开发资质与原告陕西龙海工程建设有限公司签订了《建设工程施工合同》，该合同应属无效合同。但工程质量不存在问题，根据相关法律规定，可以参照合同约定支付工程款。原告和二被告对审核报告确定的5399818.45元工程款均无异议，本院依法予以认可。对于已付工程款，被告主张支付了233万元及相关垫支费用，原告对233万元中2012年5月21日被告支付给林国金个人的50万元不认可，对垫支费用中代付636960元商混款予以认可，其余垫支费用均不认可。对于原告不认可的50万元被告提供了相应的收条和银行支付凭证，而且原告认可的四张收款收据中都是其工作人员林国金签字的，其中2012年6月15日支付的一笔50万元，也是汇到林国金个人帐户，故应当认为2012年5月21日汇到林国金个人帐户中的50万元，也是对原告的支付。对于被告主张的垫支费用中聚苯乙烯泡沫板、搭建塔吊使用钢筋、拉土推路、模板租赁、劳保费用因被告没有提供充分的证据，本院依法不予支持；对于图纸费用，因原告认可该收条的真实性，而且收条中记载了每份图纸的价格和总价格，应当视为原告承诺按照该价格向被告支付，对该1040元本院予以支持；对于2100元水泥欠款，原告不认可签字人是本公司工作人员，但该欠条与原告认可的图纸的收条是同一人所签，故应当认为欠条的签字人是原告工作人员，原告应当承担该费用，对该2100元应予支持。综上，被告实际付款应当为2970100元，尚欠2429718.45元工程款未付。原告主张未付工程款的违约金，双方合同约定“竣工验收、资料归档后，竣工结算审计完毕并经双方认可后（除留3%保修金外）14日内付清余款”，因原告在起诉时并没有就工程款申请审计，也就是说在起诉时，双方的工程款还不确定，被告的付款义务还没有发生，故原告要求支付违约金的请求不予支持。原告主张二被告退还工程保证金500000元及迟延支付违约金425000元，被告答辩实际上是8月份开的标，不到退还时间。经查双方合同约定履约保证金在2011年7月30日前返还，而被告没有按期退还，应当承担退还50万元履约保证金和支付相应违约金的责任。双方合同约定不按期返还履约保证金，发包方应承担给承包方的汇入日起未还款5%每月的利息，支付至全额返还为履约保证金为止，该约定超过了中国人民银行同类贷款基准利率的四倍，对于超过部分不予支持，违约金应当从违约之日即2011年7月31日起算。原告请求二被告退还投标保证金150000元，二被告主张已经退还，但没有提供相应的证据，二被告的抗辩理由不能成立，应当予以返还。原告请求二被告赔偿损失1649217元，但没有提供充分的证据，本院不予支持。原告还请求二被告支付超标排污费20000元，因原告不能证明该费用是由于被告的过错而产生的，对该费用也不予支持。原告主张二被告对上述付款义务承担连带责任，被告洛川嘉华商贸有限责任公司作为实际发包人，应当承担付款义务，而被告陕西福佳房地产开发有限公司把自己的开发资质借给洛川嘉华商贸有限责任公司使用，并且与洛川嘉华商贸有限责任公司共同给原告出具承诺书，愿意共同承担原告的一切经济损失，故应当承担连带责任。被告反诉请求解除原被告之间的合同关系，因该合同违反法律规定属于无效合同，对该请求本院不予支持。被告反诉请求原告赔偿被告（反诉原告）因停工造成的损失，但没有提供相应的证据，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告洛川嘉华商贸有限责任公司于本判决生效后十日内向原告陕西龙海工程建设有限公司支付工程款2429718.45元。
二、被告洛川嘉华商贸有限责任公司于本判决生效后十日内向原告陕西龙海工程建设有限公司返还履约保证金500000元，并按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍支付违约金，从2011年7月31日计算至实际支付之日。
三、被告洛川嘉华商贸有限责任公司于本判决生效后十日内向原告陕西龙海工程建设有限公司返还投标保证金150000元。
四、被告陕西福佳房地产开发有限公司对洛川嘉华商贸有限责任公司上述付款承担连带责任。
五、驳回原告陕西龙海工程建设有限公司其它诉讼请求。
六、驳回反诉原告陕西福佳房地产开发有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费78170元、反诉费7300元，由被告洛川嘉华商贸有限责任公司承担45470元，原告陕西龙海工程建设有限公司承担40000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 冯晓彬
审 判 员 雷宏斌
人民陪审员 张美玲
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 樊 蓉