福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）莆刑终字第568号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某甲，男，出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年12月27日被刑事拘留，2014年1月29日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。
辩护人方国伟、白建永，福建壶兰律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人郑某乙，男，汉族，居民，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人林某甲，男，汉族，居民，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人郑某丙，男，汉族，居民，系本案被害人。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人郑某甲犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人郑某乙、林某甲、郑某丙提起附带民事诉讼一案，于二〇一四年十月十六日作出（2014）仙刑初字第401号刑事附带民事判决。原审被告人郑某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年8月15日下午，郑某乙之弟郑某丁将车停放在仙游县××镇××村××仿古厂对面的“××木业”店旁，同案人郑某戊要求其将车挪开，双方发生口角，经劝解平息。当晚，同案人郑某己获知上述情况后，通过手机通话挑衅被害人郑某乙。被告人郑某甲伙同同案人郑某己、郑某庚、郑某戊、郑某辛（均已起诉）及黄某某、郑某壬（均另案处理）等人持械窜到被害人郑某乙的××仿古厂旁与被害人郑某乙、林某甲、郑某丙等人发生斗殴，致多人受伤。经仙游县公安局法医鉴定，郑某乙、林某甲、郑某丙的损伤程度均为轻微伤。2013年12月27日，被告人郑某甲主动向公安机关投案。
另查明，郑某乙的损伤程度，鉴定机构于2013年8月20日，按照《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十三条的规定，鉴定为轻伤；事后，应检察机关补充侦查要求，鉴定机构又出具鉴定意见补充说明：该损伤依照《人体损伤程度鉴定标准》属于轻微伤。附带民事诉讼原告人郑某乙受伤后自2013年8月16日起至同年8月22日止在仙游县医院住院治疗，共计花费医疗费3006.9元。附带民事诉讼原告人林某甲自2013年8月16日起至同年8月22日止在仙游县医院住院治疗，共计花费医疗费1823.25元。
上述事实，被告人郑某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、通话清单、到案经过、另案处理证明材料、投案证明、违法犯罪经历查询情况表、住院收费票据、住院病人每日清单、住院病案首页、入院记录、出院记录、CT诊断报告单，证人郑某癸、郑某子、郑某丁、杨某某、林某乙、何某某、颜某、林某丙的证言，被害人郑某乙、林某甲、郑某丙的陈述，同案人郑某己、郑某庚、郑某戊、郑某辛、黄某某的供述和辩解，被告人郑某甲的庭前供述，仙游县公安局法医学人体损伤程度鉴定书及所附照片、关于仙公（物）鉴（法临）字（2013）0809号的鉴定意见补充说明，辨认笔录及辨认照片、指认笔录及指认照片、现场图，现场监控视频材料等证据证实，经庭审质证属实，足以认定。
辩护人辩护本案被害人有过错，打架时双方各纠集一伙人持凶器互殴且均有受伤，不能只追究一方的责任的意见。经查，证人郑某丁的证言、被害人林某甲、郑某乙的陈述与同案人郑某庚、郑某己、郑某戊的供述相互印证证实，2013年8月15日下午被害人郑某乙之弟郑某丁因停车的事与同案人郑某戊发生口头争执并当场平息；证人郑某子、杨某某、林某丙的证言、被害人郑某丙、林某甲、郑某乙的陈述与同案人郑某庚的供述相互印证证实，同案人郑某己于2013年8月15日晚通过手机通话挑衅被害人郑某乙；证人郑某子、郑某癸、杨某某、林某乙、何某某、林某丙的证言、被害人郑某丙、林某甲、郑某乙的陈述、同案人郑某庚、郑某戊、郑某辛与被告人郑某甲的供述及现场监控视频材料相互印证证实，被告人郑某甲与同案人是持械冲过马路跑到被害人工厂门口，被害人一方才持镀锌管冲出来与被告人一方互殴。上述证据相互印证证实，在停车引发的口头争执已平息的情况下，被告人郑某甲与同案人为发泄情绪、无事生非，殴打被害人，故上述辩解意见不能成立，不予采纳。
附带民事诉讼原告人郑某乙主张的误工费、交通费偏高，误工费可按规定标准调整为946.1元（即135.15元／天×7天），交通费可调整为140元；其主张鉴定费100元，但没有提供相关票据证实，故不予支持。
据此，附带民事诉讼原告人郑某乙的经济损失，根据其诉讼请求及本案实际，认定如下：医疗费3006.9元、住院伙食补助费70元、营养费300元、误工费946.1元、护理费946元、交通费140元，计5409元。
附带民事诉讼原告人林某甲主张的误工费、交通费偏高，误工费可按规定标准调整为946.1元（即135.15元／天×7天），交通费可调整为140元；其主张鉴定费100元，但没有提供相关票据证实，故不予支持；其主张工厂停产二天造成的经济损失567000元、广告牌及大门损坏损失3000元，与本案寻衅滋事没有关联性，不予支持。
据此，附带民事诉讼原告人林某甲的经济损失，根据其诉讼请求及本案实际，认定如下：医疗费1823.25元、住院伙食补助费70元、营养费182元、误工费946.1元、护理费946元、交通费140元，计4107.35元。
附带民事诉讼原告人郑某丙主张两个月不能工作的损失共计100000元，因其没有提供证据证明其因受伤误工两个月，故对其主张不予支持。
原审认为，被告人郑某甲伙同同案人持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。系共同犯罪。被告人郑某甲与同案人寻衅滋事致三人轻微伤，酌情从重处罚。被告人郑某甲虽能主动投案，但归案后没有如实供述罪行，不属自首，其在庭审中能认罪，酌情从轻处罚；其能主动投案，酌情从轻处罚。辩护人辩护被告人郑某甲系从犯的意见，经查，被告人郑某甲与同案人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，故上述辩护意见不予采纳。综合被告人郑某甲的罪行及量刑情节，对其及辩护人关于对其适用缓刑的意见不予采纳。被告人郑某甲的行为给附带民事诉讼原告人郑某乙、林某甲造成经济损失，应予赔偿，酌情以承担郑某乙、林某甲经济损失各15%为宜，并对赔偿总额负连带赔偿责任。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，作出判决：一、被告人郑某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人郑某甲应在本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人郑某乙各项经济损失共计人民币八百一十一元三角五分，并对赔偿总额人民币五千四百零九元负连带赔偿责任；三、被告人郑某甲应在本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人林某甲各项经济损失共计人民币六百一十六元一角，并对赔偿总额人民币四千一百零七元三角五分负连带赔偿责任。四、驳回附带民事诉讼原告人郑某乙、林某甲的其他诉讼请求。五、驳回附带民事诉讼原告人郑某丙的诉讼请求。
上诉人郑某甲及其辩护人的上诉、辩护理由：具有自首情节，且系从犯；原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
上诉人郑某甲及其辩护人以具有自首情节的上诉、辩护理由，因上诉人郑某甲自动投案后没有如实供认其罪行，故不能成立，不予采纳。
本院审理期间，上诉人郑某甲的亲属于2014年11月14日向原审法院交纳了全案的赔偿款人民币9516.35元。
本院认为，上诉人郑某甲伙同其他同案犯、同案人，仅因琐事争执为逞强而随意殴打他人，致三人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人郑某甲系积极参与者，其与其他同案犯的地位、作用基本相当，没有明显的主从之分，故上诉人郑某甲及其辩护人以其系从犯的上诉、辩护理由，不予采纳。原判定罪准确、审判程序合法。原判鉴于上诉人郑某甲能自动投案、庭审中能认罪，予以酌情从轻处罚，量刑并无不当，因上诉人郑某甲能交纳了本案的全部赔偿款项，故量刑再予以调整。上诉人郑某甲及其辩护人以原判量刑偏重，请求从轻处罚的上诉、辩护理由，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决如下：
一、维持仙游县人民法院（2014）仙刑初字第401号刑事附带民事判决第二、三、四、五项，即：被告人郑某甲应在本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人郑某乙各项经济损失共计人民币八百一十一元三角五分，并对赔偿总额人民币五千四百零九元负连带赔偿责任；被告人郑某甲应在本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人林某甲各项经济损失共计人民币六百一十六元一角，并对赔偿总额人民币四千一百零七元三角五分负连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人郑某乙、林某甲的其他诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人郑某丙的诉讼请求。
二、撤销仙游县人民法院（2014）仙刑初字第401号刑事附带民事判决第一项，即：被告人郑某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
三、上诉人郑某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一三年十二月二十七日起至二〇一四年十二月二十六日止）。
本判决为终审判决。
审判长 陈寿统
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一四年十二月九日
书记员 林嘉伟
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《中华人民共和国侵权责任法》
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。