广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤05刑终39号
公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某彬，男，1990年5月13日出生，汉族，广东省惠来县人，小学文化程度，无业。因吸毒于2016年9月7日被广东省汕头市公安局龙湖分局处以行政拘留十五日。因本案于2016年9月20日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人余某广，男，1992年11月8日出生，汉族，广东省饶平县人，农民。因犯敲诈勒索罪于2011年11月29日被龙湖区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2012年5月13日刑满释放。因吸毒于2016年9月6日被广东省汕头市公安局龙湖分局处以行政拘留十五日。因本案于2016年9月9日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人王某彬贩卖毒品、原审被告人余某广容留他人吸毒和盗窃一案，于2016年12月13日作出（2016）粤0507刑初645号刑事判决。原审被告人王某彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王某彬及原审被告人余某广，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贩卖毒品事实
1、2016年8月1日凌晨，被告人王某彬在汕头市龙湖区龙湖村“某网吧”门口，以人民币100元的价格，将重约0.4克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给被告人余某广。
2、同月27日下午，被告人王某彬又在上述网吧门口，以人民币100元的价格，将重约0.4克甲基苯丙胺贩卖给受被告人余某广指使前来交易的吸毒人员陈某宏（已被行政处罚）。
二、容留他人吸毒事实
1、2016年8月1日凌晨，被告人余某广购得上述甲基苯丙胺后，用吸毒人员陈某宏的身份证登记入住汕头市龙湖区龙湖村“某住宿”202房并支付房费。在该房间内，被告人余某广与吸毒人员陈某宏一起吸食甲基苯丙胺。
2、同月26日21时左右，被告人余某广用吸毒人员陈某宏的身份证登记入住汕头市龙湖区龙湖村“某住宿”107房并支付房费。在该房间内，被告人余某广与吸毒人员陈某宏一起吸食甲基苯丙胺。
3、同月27日下午，被告人余某广用吸毒人员陈某宏的身份证登记入住汕头市龙湖区龙湖村“某住宿”401房并支付房费。在该房间内，被告人余某广与吸毒人员陈某宏一起吸食甲基苯丙胺。
三、盗窃事实
2016年9月5日13时左右，被告人余某广在汕头市龙湖区广兴村广兴街，见被害人黄某茂的一辆优狐牌极品加长中沙型电动车（价值人民币2837元）停放在该处，该电动车没有上防盗锁，被告人余某广遂上前将该电动车盗走。
同日13时30分左右，公安机关在汕头市龙湖区龙湖村“某网吧”将吸毒人员陈某宏抓获归案；同日14时10分，公安机关在汕头市龙湖区龙湖村“某住宿”门口将被告人余某广抓获归案，并缴获上述被盗电动车及剪刀、螺丝刀、铁撬等工具；同月6日11时许，公安机关在被告人余某广的配合下，在汕头市龙湖区龙湖村某网吧门口将被告人王某彬抓获归案，并从其身上缴获白色晶体一小包（净重0.32克，检出甲基苯丙胺成分）。案发后，上述缴获的电动车已发还被害人黄某茂。
上述事实，有下列证据予以证明：
被害人黄某茂的陈述、证人陈某宏、张某辉、葛某英、吴某凤的证言及辨认、物价部门价格认定结论书、司法鉴定中心理化检验报告、涉案电动车购车凭证、流动居住人员登记表、公安机关勘验检查、称量笔录、现场平面示意图、现场、缴获涉案物品的拍照、扣押及发还物品清单、抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、法院刑事判决书及看守所刑满释放证明书、被告人王某彬、余某广的供述及辨认。
原审判决认为，被告人王某彬违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人余某广故意提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪；其还以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为亦已触犯刑律，构成盗窃罪。对被告人余某广依法应予数罪并罚。鉴于被告人王某彬归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其主动向国家预缴罚金，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。被告人余某广曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其到案后有协助公安机关抓获同案犯的立功表现，依法可以从轻处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人王某彬、余某广犯罪的事实、犯罪的性质、情节、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人王某彬依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条和第六十七条第三款的规定，对被告人余某广依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百五十七条、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决：一、被告人王某彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人余某广犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
上诉人王某彬提出其不是以贩卖盈利为目的，是朋友之间相互拆借，其属初犯、认罪态度好，一审量刑偏重，请求改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人王某彬于2016年8月份贩卖甲基苯丙胺二次0.8克的事实清楚；认定原审被告人余某广于2016年8月份三次容留他人吸毒及于2016年9月5日盗窃他人电动车（价值人民币2837元）的事实清楚，认定上述事实的证据已在一审开庭时当庭举证并质证，且能够相互印证，证明充分。在本院审理期间，上诉人王某彬没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，二审合议庭对原审判决认定的证据均予以确认。
本院认为，上诉人王某彬违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。原审被告人余某广故意提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪；其还以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为亦已触犯刑律，构成盗窃罪。对原审被告人余某广依法应予数罪并罚。上诉人王某彬归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其主动向国家预缴罚金，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。原审被告人余某广曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其到案后有协助公安机关抓获同案犯的立功表现，依法可以从轻处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
关于上诉人王某彬提出其不是以贩卖进行盈利为目的，是朋友之间相互拆借，其属初犯、认罪态度好，一审量刑偏重的意见，经查，上诉人王某彬二次将甲基苯丙胺贩卖给不同吸毒人员，二次都有收取费用，其贩卖毒品的事实存在，原审判决根据其事实及证据对其进行量刑，处罚恰当，不存在量刑偏重的问题。因此，上诉人王某彬的上诉意见理由不成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周洵升
审判员 姚妙玲
审判员 谢琼晖
二〇一七年三月四日
书记员 张 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。