湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘03民终61号
上诉人（一审被告）：中国大地财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区双拥路与书院路交叉口（湖南省第三工程有限公司大厦11楼）。
法定代表人：刘诚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：周波，男，1976年10月7日出生，汉族，住湖南省。
委托诉讼代理人：李冬强，男，1977年11月11日出生，汉族，住湖南省湘乡市望春门县。湘乡市东山街道办事处起凤路社区居民委员会推荐。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司湘潭中心支公司(以下简称大地保险湘潭中支公司)因与被上诉人周波责任保险合同纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2016）湘0381民初1787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日受理后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
大地保险湘潭中支公司上诉请求：撤销一审判决，驳回周波的诉讼请求。事实和理由：1.大地保险湘潭中支公司已经按照保险合同的约定对伤者欧阳建华理赔，并将周波垫付的款项在扣除医保外用药后支付给周波，故大地保险湘潭中支公司无需再向周波支付任何费用。一审判决不加审核直接对所有医药费进行认定，与保险合同的约定不符；2.周波在申请理赔时未提交调解协议和8000元收条，企图在理赔中获利，其诉讼请求不应得到支持。而且周波垫付的8000元是否属于交通事故造成的损失不�，大地保险湘潭中支公司不应赔偿。
周波辩称，1.根据保险合同的相对性，保险人没有直接向第三人支付赔偿款的权利，保险人直接将保险款支付给第三人的，应依法承担责任；2.一审判决计算错误，少计算6872.69元，请求予以纠正；3.周波在申请理赔时已经递交了调解协议，现大地保险湘潭中支公司主张周波未递交调解协议，应进行相应的举证，否则承担不利的后果。
周波向一审法院起诉请求：大地保险湘潭中支公司支付周波保险金87698元。
一审法院认定事实：周波是湘Ｃ×××××小轿车车主，为该车向大地保险湘潭中支公司购买了交强险和不计免赔的50000元商业三责险。2015年12月12日下午3时30分许，周波驾驶湘Ｃ×××××小轿车由东向左朝湘乡市东山办事处城东安置区十字路口驶来，在十字路口右拐弯时，与受害人欧阳建华所骑的直行电动车发生碰撞，致两车受损和欧阳建华受伤的交通事故。受害人当即被送往湘乡市二人民医院救治，住院53天，发生医药费73909.14元，该费用由大地保险湘潭中支公司垫付10000元，其余由周波垫付。经湘乡交警大队认定，车主周波负主要责任，受害人欧阳建华负次要责任。2016年2月2日，经当地办事处司法所主持调解，周波与受害人欧阳建华达成调解协议。按协议约定，周波赔偿受害人欧阳建华的全部损失为135000元。当天，周波支付受害人欧阳建华赔偿款8000元，余欠赔偿款待保险理赔款到位后即行支付。周波湘Ｃ×××××车损2000元。周波出具保险事故资料，向大地保险湘潭中支公司索赔。根据理赔资料，大地保险湘潭中支公司确定应给受害人欧阳建华的赔偿款总额为150491.87元，扣除公司所垫付的10000元医药费，实际支付受害人101190元，支付周波39307.87元。受害人欧阳建华对大地保险湘潭中支公司给付的赔偿款没有提出异议。周波发现大地保险湘潭中支公司仅仅支付其部分保险金，而把其余保险金全部支付受害人欧阳建华后，认为保险金应该全部给付周波而提出异议，并且把所提交给大地保险湘潭中支公司的索赔材料索要了回来，并提起诉讼。诉讼中，周波发现其车损2000元，没有购买车损险不属大地保险湘潭中支公司的理赔范围，并表示对诉讼请求金额扣减2000元。
一审法院认为，交强险和商业三者险，均属责任保险合同。当保险事故发生后，被保险人未向受害人赔偿前，保险人有权拒付被保险人保险金。保险人理赔过程中，可以直接向受害人支付保险赔偿金，但是对被保险人在保险责任范围内事先支付受害人的赔偿款，保险人应当予以扣除并支付给被保险人。本案中，周波是被保险人，大地保险湘潭中支公司是保险人。大地保险湘潭中支公司直接支付受害人保险赔偿金时，出于过错对周波事先支付给受害人的赔偿款，在保险责任范围内没有扣留足，导致本应该给付周波的保险金而付给了受害人。因此，大地保险湘潭中支公司的这一行为并不能免除其向周波支付上述保险金的责任。周波垫付的医药费63909.14元，由交强险项下的医疗费用赔偿限额内予以赔偿10000元，余款53909.14元扣除责任比例自负损失数额，可在不计免赔的50000元商业三责险中予以赔付。交通事故中，周波负主要责任承担80%的赔偿责任，受害人负次要责任，承担20%的赔偿责任。因此周波还需赔偿受害人医药费43127.31元，此款在商业三者险中可以得到足额赔付。周波实际支付的其他损失8000元，可以在交强险中的其他赔偿项目中得到保险赔付。因此，周波己给支付受害人的赔偿款71909.14元（垫付的医药费63909.14元+实际赔付其他损失8000元），在交强险和商业三者险的保险责任范围内，应予赔付的数额为61127.31元。大地保险湘潭中支公司抗辩，受害人的医药费金额中应当扣除15%的非医保用药。经查，保险条款中有关于非医保用药扣除的规定，但是大地保险湘潭中支公司没有提交相关证据证明受害人医疗项目和用药中哪些费用项目属非医保用药及费用数额，对该抗辩该院不予采纳。周波要求大地保险湘潭中支公司把保险金全部支付给其本人，该主张与本案事实不符，不予支持。大地保险湘潭中支公司抗辩主张己经全部履行了支付保险金义务，亦与本案事实不符，也不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项和《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决：大地保险湘潭中支公司在本判决生效之日起五日内向周波给付保险金21825.44元。本案受理费1920元，由周波负担1000元，大地保险湘潭中支公司负担920元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案为因机动车交通事故而引发的责任保险合同纠纷。本案交通事故发生后，周波和欧阳建华向大地保险湘潭中支公司申请理赔，大地保险湘潭中支公司根据周波与欧阳建华提交的理赔资料，对欧阳建华的损失进行了定损，欧阳建华未提出异议，定损数额符合法律和保险合同的规定；根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，大地保险湘潭中支公司在交强险和商业三者险的责任限额内直接对欧阳建华的损失进行赔偿符合法律规定；�大地保险湘潭中支公司依照法律规定和保险合同约定履行了赔偿责任。周波主张大地保险湘潭中支公司应当在向欧阳建华支付保险理赔款时将周波支付给欧阳建华的赔偿款予以扣除并支付给周波，没有法律依据，本院不予支持。周波为欧阳建华垫付的款项，可以另案向欧阳建华主张返还。
综上所述，大地保险湘潭中支公司上诉理由成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘乡市人民法院（2016）湘0381民初1787号民事判决；
二、驳回周波的诉讼请求。
一审案件受理费1920元，二审案件受理费346元，合计2266元，由周波负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张雪强
代理审判员 何 霖
代理审判员 胡东海
二〇一七年四月一日
书 记 员 邹梦月
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（�）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。