江苏省无锡市北塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）北民初字第1443号
原告徐才芳。
委托代理人张振华（受徐才芳的特别授权委托），江苏众冠律师事务所律师。
委托代理人蒋荣斌（系徐才芳之子，受徐才芳的特别授权委托）。
被告朱玉娴。
被告刘宇舸。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。
负责人吴军，中国平安财产保险股份有限公司上海分公司总经理。
委托代理人孟凡辉（受中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的特别授权委托），江苏均锐律师事务所律师。
原告徐才芳诉被告朱玉娴、刘宇舸、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月20日立案受理后，依法由代理审判员方玉宝适用简易程序进行审理，后因案情复杂，于2014年2月25日转为普通程序审理，并组成合议庭于8月28日公开开庭进行了审理，原告徐才芳的委托代理人张振华、蒋荣斌，被告朱玉娴、刘宇舸、被告平安保险公司的委托代理人孟凡辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐才芳诉称：2013年8月13日，其骑自行车在五爱北路由南向北行驶至西直街路口左转弯时，遇被告朱玉娴驾驶牌号为苏B×××××的轿车在五爱北路由南向北行驶，结果发生碰撞，致徐才芳受伤、车辆损坏。本次事故经交警部门认定，朱玉娴、徐才芳负事故的同等责任。苏B×××××的小型轿车属于被告刘宇舸所有，并在被告平安保险公司投保交强险、商业三者险。事发后，平安保险公司、朱玉娴分别垫付了10000元、8000元的医疗费。事发前，其已经在无锡居住生活超过一年，故请求判令被告赔偿医疗费54747.37元、住院伙食补助费886元、交通费2000元、复印费100元、伤残等级赔偿金58568.4元（32538元＊18年＊0.1）、误工费12600元（2100元＊6个月）、营养费1200元（20元＊60天）、护理费3600元（60元＊60天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费7111元，合计145812.77元；其中由平安保险公司在交强险限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先从交强险中赔付），不足及不属于交强险赔偿范围部分，由三被告按照70%进行偿付并由平安保险公司在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足的由朱玉娴、刘宇舸承担赔偿责任；本案诉讼费用由被告承担。
被告朱玉娴辩称：事故车辆已经在平安保险公司投保了交强险、50万元的商业三者险及不计免赔率险，其不同意在商业三者险赔偿时扣除20%的非医保用药，其所应承担的赔偿责任应由平安保险公司予以赔偿，其他意见与刘宇舸意见一致。
被告刘宇舸辩称：其已经垫付了8000元医疗费，要求在本案中一并处理。其他意见与保险公司意见一致。
被告平安保险公司辩称：对事故发生的事实、责任认定、投保事实、两份鉴定意见书、营养费1200元、鉴定费7111元无异议。朱玉娴所驾车辆在其处投保了交强险、保险限额50万元的商业三者险、不计免赔率险，其愿意在保险范围内承担责任。其认可住院伙食补助费468元（18元／天＊26天）、护理费3000元（50元／天＊60天）、精神损害抚慰金3000元（5000元＊60%），医疗费、残疾赔偿金、交通费由法院认定。关于误工费，其对于原告提供的银行卡明细真实性无异议，但上面并未显示事故发生后原告因误工减少收入的情况；对于劳务协议及证明的真实性其不认可，证明上未载明是否扣发工资；且原告已经62周岁，故其对于误工费不予认可。原告主张的复印费100元，无法律依据，其不予认可。其已经在交强险范围内垫付医疗费1万元，对于医疗费总额超出交强险部分要求扣除20%的非医保用药。诉讼费、鉴定费不在其理赔范围内。
经审理查明：2013年8月13日，原告徐才芳骑自行车在五爱北路由南向北行驶至西直街路口左转弯时，遇被告朱玉娴驾驶牌号为苏B×××××的轿车在五爱北路由南向北行驶，结果发生碰撞，致徐才芳受伤、车辆损坏。本次事故经交警部门认定，朱玉娴、徐才芳负事故的同等责任。事发时，苏B×××××的小型轿车由祁学军转让给被告刘宇舸但尚未办理过户登记，并在被告平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任险（保险限额50万元，以下简称商业三者险）及不计免赔率险。
事发当天，徐才芳至无锡市第三人民医院接受治疗，入院诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性脑肿胀、颅中窝骨折、枕骨骨折、枕部头皮血肿、应激性消化道出血，并于8月31日出院，出院诊断为双额叶脑挫伤脑内血肿、右枕硬膜外血肿、创伤性脑肿胀、颅中窝骨折、枕骨骨折、枕部头皮血肿、应激性溃疡、左侧感觉神经性耳聋。同年9月15日二次入院治疗，于9月23日出院，出院诊断为左耳感音神经性耳聋、右耳高频感音神经性耳聋。共住院26天、花费医疗费54712.37元，其中平安保险公司垫付10000元、刘宇舸垫付8000元。
另查明，徐才芳于2010年3月22日在无锡市公安局清名桥派出所办理了暂住证。
诉讼中，经徐才芳申请，本院委托无锡市精神卫生中心司法鉴定所对徐才芳的精神状态及精神损伤关联关系进行司法精神医学鉴定及司法精神病因果关系鉴定，2014年5月30日，该鉴定所出具司法鉴定意见为：徐才芳2013年8月13日道路交通事故引发了“脑外伤所致精神障碍（品质性遗忘、品质性人格改变）”，与本次交通事故所引发的脑外伤存在直接关联关系。后本院委托无锡中诚司法鉴定所对徐才芳因本次交通事故所受伤情进行了伤残等级及三期鉴定，2014年7月8日该鉴定所出具司法鉴定意见为：徐才芳脑外伤所致精神障碍（神经症样综合症）评定为十级伤残，其误工期180日、护理期60日、营养期60日宜。徐才芳共支付鉴定费7111元。
徐才芳为证明其误工情况，另提供以下证据：
1、徐才芳与崇安区螺蛳湾饭店签订的劳务协议一份，载明其聘用期间自2012年11月1日至2013年11月1日，工作岗位为前厅服务。
2、崇安区螺蛳湾饭店出具的证明，载明徐才芳系该饭店录用的劳务工，签订《劳务协议》，每月综合收入（工资、津贴、绩效）约2100元。
3、徐才芳名下的中国邮政储蓄银行账户（尾号8046）自2013年5月27日至2013年9月21日交易明细，查询日期为2013年12月3日。其中2013年6月、7月、8月分别转入工资2206元、2302元、2215元，9月份转入工资868元。
上述事实，有事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊病历、发票、入院记录、出院记录、用药清单、鉴定意见书、证明、劳务协议、交易明细及当事人的陈述等在卷佐证。
本院认为，公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由承保交强险的平安保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，根据事故责任比例，由承保商业险的平安保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由朱玉娴予以赔偿。本次事故中，因徐才芳、朱玉娴负同等责任，故本院确认本次事故中由朱玉娴承担65%的责任，由徐才芳承担35%的责任。
关于损害范围，其中营养费1200元、鉴定费7111元，双方无异议，本院予以确认。关于医疗费，根据医疗费票据，本院确认为54712.37元，关于徐才芳主张的自行购买的一次性手术垫单30元，无相关医嘱，本院不予支持。根据徐才方所受伤情及治疗情况，本院确认其住院伙食补助费、护理费、交通费分别为468元（18元／天＊26天）、3600元（60元／天＊60天）、300元。根据徐才芳提供的证据，可以证实其在事故发生前已经在无锡居住生活超过一年，并在事发前有固定收入；徐才芳主张事发后其因伤造成收入减少，并解释称其银行账户中9月份转入工资868元实际为8月13日受伤前8月份13天的工资，之后无工资收入，与证据相符，该解释符合常理，本院予以采纳。因此，徐才芳主张的残疾赔偿金58568.4元（32538元＊18年＊0.1）、误工费12600元（2100元＊6个月），符合法律规定，本院均予以支持。关于精神损害抚慰金，徐才芳主张5000元，但因在本次事故中其也负有部分责任，可以减轻对方的精神损害赔偿责任，故本院确认其精神损害抚慰金为3250元（5000元＊65%）。徐才芳要求在交强险中优先支付精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以采纳。关于徐才芳主张的复印费100元，不属于本案赔偿范围，本院不予支持。上述损失合计134698.77元，其中由平安保险公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元、护理费3600元、误工费12600元、残疾赔偿金58568.4元、精神损害抚慰金3250元、交通费300元，合计88318.4元。超出交强险部分的医疗费44712.37元、住院伙食补助费468元、营养费1200元，合计46380.37元，由朱玉娴负担其中的65%即30147.24元。
关于商业三者险部分，平安保险公司主张扣除20%的非医保用药，但未提供相应依据，朱玉娴、刘宇舸也不予同意，该主张于法无据，本院不予采纳。因苏B×××××的小型轿车已经投保了不计免赔率险，故朱玉娴应赔偿的30147.24元应由平安保险公司在商业三者险中予以赔付。故本案中平安保险公司应赔偿徐才芳118465.64元（88318.4元＋30147.24元），其已经垫付的10000元应予扣除；刘宇舸垫付的8000元可以一并处理，由徐才芳予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条、第十一条、第十三条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险赔偿限额中赔偿徐才芳医疗费10000元、护理费3600元、误工费12600元、残疾赔偿金58568.4元、精神损害抚慰金3250元、交通费300元，合计88318.4元，扣除其已经支付的10000元，尚需支付徐才芳78318.4元。
二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险赔偿限额中赔偿徐才芳医疗费44712.37元、住院伙食补助费468元、营养费1200元合计46380.37元中的65%即30147.24元。
三、徐才芳返还刘宇舸8000元。
四、上述第一至第三项判决的履行方式为：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决发生法律效力之日起十日内分别支付徐才芳100465.64元、刘宇舸8000元，合计108465.64元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1250元、鉴定费7111元，合计8361元（徐才芳已预交），由徐才芳负担1671元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担6690元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 曹 芸
代理审判员 方玉宝
人民陪审员 徐惠玲
二〇一四年九月十五日
书 记 员 张海迪
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》：
第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。
保险人因投保人、被保险人违反法定或者约定义务，享有解除合同权利的条款，不属于保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。
第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。
投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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