湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终1435号
上诉人（原审原告）：东莞徐记食品有限公司岳阳分公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区建设北路洞庭办马壕会。
负责人：谢雪婷，该公司经理。
委托诉讼代理人：谢静，女，系该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：曾琦，男，1986年9月28日出生，汉族，湖南省长沙市人，住长沙市芙蓉区。
委托诉讼代理人：吴永新，岳阳求真法律服务所法律工作者。
上诉人东莞徐记食品有限�司岳阳分公司因与被上诉人曾琦劳动合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2014）楼民三初字第676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
东莞徐记食品有限公司岳阳分公司上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、《工资支付暂行规定》第十六条，“因劳动者的原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同约定要求其赔偿经济损失。”，该劳动合同不仅指狭义上与劳动者签订的劳动合同书，劳动合同的附件或经劳动者确认的规章制度均应视为劳动合同。二、2014年版《分公司奖惩管理规定》对被上诉人适用。首先，被上诉人给上诉人造成的损失在2014年5月后仍在发生。其次，根据合同法的相关规定及法理，双方在合同中未约定的事项，在合同履行过程中可以通过书面或实际行动对未约定事项进行追认，被上诉人明知自己因重大过失发生交通事故而给上诉人造成损失的情况下，依然在2014年5月签署《分公司奖惩管理规定》，可视为对上诉人权利的追认。三、根据侵权责任法的公平责任原则，被上诉人理应对自己的重大过错承担相应责任，上诉人要求其承担损失的40%公平合理。
曾琦辩称，被上诉人的行为属于职务行为，双方在劳动合同中未约定因履行职务而造成的损失应由被上诉人承担，2014年版的《分公司奖惩管理规定》对被上诉人发生在2011年的交通事故没有约束力。
东莞徐记食品有限公司岳阳分公司向一审法院起诉请求：一、由曾琦赔偿经济损失106405.18元；二、诉讼费用由曾琦负担。
一审法院认定事实：东莞徐记食品有限公司岳阳分公司与曾琦于2011年7�1日签订了一份固定期限的劳动合同，合同期限自2011年7月1日起至2016年1月1日止。双方约定，曾琦的工作部门为业务组（实际为驾驶员），采取标准工时工作制，即每日工作八小时，每周工作五天，每周至少休息一天。此外，合同还就社会保险和福利待遇、劳动保护、劳动条件和职业危害防护、合同的变更、解除和终止等事项进行了约定。但未涉及劳动者在履行职务时因过失行为造成用人单位损失是否赔偿的问题。上述合同签订后，东莞徐记食品有限公司岳阳分公司为曾琦在岳阳市社会保障部门办理了社会保险金缴纳手续。2012年11月7日，曾琦驾驶公司号牌为JB0109号小型轿车（载本单位职员柯文杰、胡猛、何曙光）沿S306线由西往东行驶至192KM+10M路段时，与停靠在路边吴跃辉驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，接着又与同向行驶停在路边李富荣驾驶的湘06-F02**号大中型�拉机尾部相撞，造成曾琦、柯文杰、胡猛、何曙光受伤，三车受损的交通事故。同年11月19日，岳阳市公安局交警支队君山大队作出了《道路交通事故认定书》，认定曾琦负事故的主要责任，李富荣负事故的次要责任。上述交通事故发生后，东莞徐记食品有限公司岳阳分公司为曾琦等四名伤者支付了医疗费用共计673343.96元，经申请社会保险机构和商业保险理赔部分保险金后，仍造成公司经济损失266012.96元。2014年5月1日，东莞徐记食品有限公司发布了《分公司奖惩管理规定》，该奖惩管理规定前言部分说该标准首次发布时间为2006年9月19日，第三次修改时间为2014年4月30日，自2014年5月1日实施。该奖惩管理规定“行为规范内容”第1.3条规定“在工作中发生事故，给公司造成10000元以上经济损失者”，“公司有权解除劳动合同，并赔偿经济损失的40%”。东莞徐记食品有�公司岳阳分公司将上述奖惩管理规定下发给公司员工进行阅读，并签署了阅读登记表。登记表显示，曾琦阅读的时间为2014年5月23日。2014年9月，曾琦提出辞职申请，东莞徐记食品有限公司岳阳分公司于9月29日作出了《劳动合同解除通知书》，决定于2014年9月29日解除双方所签订的劳动合同，并要求曾琦赔偿经济损失，双方因此发生纠纷。
一审法院认为，本案争议的焦点为劳动者在履行职务过程中因过失造成用人单位的经济损失，是否应当对用人单位承担赔偿责任。《中华人民共和国劳动法》第一百零二条规定：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。”原劳动部关于《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法》第四条规定：“劳动者违反规定�劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位下列损失：（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失”。上述规定明确的是劳动者违法解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，劳动者应当赔偿用人单位经济损失的问题，与本案情形不相符。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的；”对于此种情形，劳动合同法赋予了用人单位劳动合同的解除权，但就劳动者是否应当赔偿用人单位损失并未作出相应规定。劳动部《工资支付暂行规定》第十六条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可以从劳动者本人的工资中扣除”。因过失造成用人单位的经济损失，用人单位可以向劳动者主张赔偿的权利，但应当依据劳动合同的具体约定。本案中东莞徐记食品有限公司岳阳分公司于2011年7月1日与曾琦签订了劳动合同，但劳动合同中并未就本案争议的焦点问题进行约定。虽然东莞徐记食品有限公司岳阳分公司于2014年5月1日修改发布的《分公司奖惩管理规定》前言中说明该规定首次发布时间为2006年9月19日，但在诉讼中其并未向法院提交修改之前的奖惩管理规定，不能认定其是否已向劳动者公布了奖惩管理规定，也不能认定规定中是否含有在工作中发生事故，给公司造成10000元以上经济损失的，公司有权解除劳动合同并要求赔偿经济损失的40%的内容。而修改后的该规定发布和事实时间均在曾琦发生交通事故之后十六个月，故东莞徐记食品有限公司岳阳分公司奖惩管理规定对发生在�施之前的上述情形并无溯及力。一审法院判决：驳回东莞徐记食品有限公司岳阳分公司的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为曾琦是否应当为其在履行职务过程中造成的公司损失承担赔偿责任。
根据《工资支付暂行规定》第十六条，“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。”的规定，对于劳动者给用人单位造成损失应赔偿责任的适用情形，首先应建立在双方签订的劳动合同中有约定或者在合法制定的企业的规章制度中有规定且劳动者对此予以知晓的基础上。本案中，双方签订的劳动合同中并未就劳动者在履行职务过程中给用人单位造成损失是否应承担赔偿责任进行约定，虽然上诉人制定的《分公司奖惩管理规定》对此有约定，但从上诉人提交的证据来看，其仅能证明被上诉人知悉此约定是在2014年5月23日，并不能证明在发生交通事故，即2012年11月7日之前上诉人就将《分公司奖惩管理规定》的内容告知了被上诉人，故《分公司奖惩管理规定》在2014年5月23日之前对被上诉人不具有约束力，上诉人也就不能依据《分公司奖惩管理规定》要求被上诉人对在履行职务过程中给公司造成的损失承担赔偿责任。
综上所述，东莞徐记食品有限公司岳阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2428元，由上诉人东莞徐记食品有限公司岳阳分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 程 鹏
审判员 余 立 根
审判员 乔 宝 全
二〇一六年十一月一日
书记员 柳龙静妮