浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0303刑初1239号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人胡德鹏，男，1981年5月10日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍所在地湖北省十堰市丹江口市。曾因犯窝藏罪于2009年12月9日被山西省高级人民法院判处有期徒刑三年；又因犯寻衅滋事罪于2010年2月9日被山西省晋城市城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，与原判窝藏罪合并执行，决定执行有期徒刑四年，2012年2月3日刑满释放。因本案于2017年3月28日被抓获并刑事拘留，同年4月1日被取保候审。
指定辩护人姜杨益，浙江东瓯律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2017]1264号起诉书指控被告人胡德鹏犯故意毁坏财物罪、开设赌场罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，温州市龙湾区人民检察院指派检察员叶某出庭支持公诉。被告人胡德鹏及指定辩护人姜杨益到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：一、故意毁坏财物事实
2015年6月25日22时30分许，程佣亮（已死亡）因与被害人柯某存在纠纷遂纠集被告人胡德鹏、张某2（已判决）、阮某1（已判决）等人驾车来到温州经济技术开发区滨海园区六路欧仕莱酒店门口欲行报复。因未找到柯某，遂由胡德鹏等人驾车带领其他人员寻找到柯某停放在该酒店门口附近的鄂Ｂ×××××号北京现代轿车后对该车实施捣砸。经鉴定，涉案轿车损毁价值为13233元。案发后，同案犯张某2、阮某1已赔偿被害人8000元并取得谅解。
二、开设赌场事实
2016年1月17日晚上，被告人胡德鹏与罗某（已判决）经事先预谋，由罗翠林将其位于温州市龙湾区沙城街道七三村水塔路8弄12号的棋牌室提供给胡德鹏组织赌博活动，并约定每天给罗某100元至200元不等的好处费。当晚，胡德鹏组织30多人进行赌博活动，由胡德鹏抽取头薪，后该棋牌室被公安机关当场查获，现场缴获赌资52175元。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人胡德鹏的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成故意毁坏财物罪、开设赌场罪，应予数罪并罚。被告人胡德鹏系累犯，依法应从重处罚；建议对其所犯故意毁坏财物罪在拘役三个月至五个月的幅度内量刑，所犯开设赌场罪在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，并处罚金，合并执行有期徒刑六个月至一年，并处罚金。
被告人胡德鹏辩称其未实施开设赌场行为，公诉机关指控犯罪不当。其辩护人提出被告人胡德鹏所犯故意毁坏财物罪应认定从犯、且情节显著轻微、社会危害小、被害人损失已获赔偿，建议法庭从轻处罚；指控所犯开设赌场罪事实不清，证据不足，应认定无罪。
经审理查明：一、故意毁坏财物事实
2015年6月25日22时30分许，程佣亮（已死亡）因与被害人柯某存在纠纷遂纠集被告人胡德鹏、张某2（已判决）、阮某1（已判决）等人驾车来到温州经济技术开发区滨海园区六路欧仕莱酒店门口欲行报复。因未找到柯某，遂由胡德鹏等人驾车带领其他人员寻找到柯某停放在该酒店门口附近的鄂Ｂ×××××号北京现代轿车后对该车实施捣砸。经鉴定，涉案轿车损毁价值为13233元。案发后，同案犯张某2、阮某1已赔偿被害人损失8000元并获谅解。
上述事实，有被告人胡德鹏的供述，并有被害人柯某的陈述，同案犯张某2、阮某2的供述，证人谢某、许某、小王的证言，价格鉴定意见书，地点及人员辨认笔录与照片，现场勘验检查笔录及照片，同案犯刑事判决书等证据证实，足以认定。
二、开设赌场事实
2016年1月17日晚上，被告人胡德鹏与罗某（已判决）经事先预谋，由罗翠林将其位于温州市龙湾区沙城街道七三村水塔路8弄12号的棋牌室提供给胡德鹏组织赌博活动，并约定每天给罗某100元至200元不等的好处费。当晚，胡德鹏组织30多人进行赌博活动，由胡德鹏抽取头薪，后该棋牌室被公安机关当场查获，另抓获参赌人员王某、覃某、张某1、冉某、周某等人，现场缴获赌资52175元。
2017年3月28日，被告人胡德鹏被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、同案犯罗某的供述及刑事判决书，供认2016年1月17日，经商定其将棋牌室提供给“戴某”开设赌场，每日收取100元至200元不等的好处费；当晚，“戴某”组织他人以牌九的形式进行赌博并抽取头薪，参赌三十余人，后被公安机关当场查获的事实经过。
人员辨认笔录及照片，经辨认，“戴某”为被告人胡德鹏的情况。
2、证人王某的证言，证明2016年初，“戴鹏”租用沙城街道七三村水塔路8弄12号的棋牌室，组织三十余人以牌九形式进行赌博，现场由“戴某”负责管理、抽取头薪的情况。
人员辨认笔录及照片，经辨认“戴某”为被告人胡德鹏的情况。
3、证人覃某的证言及人员辨认笔录、照片，证明案发当晚，胡德鹏组织、管理涉案棋牌室，并召其至涉案棋牌室玩牌九的情况。
4、证人周某的证言，证明涉案棋牌室由罗某经营，平日众人玩玩小麻将；案发当晚，棋牌室被借用赌牌九，赌局由“戴某”组织，庄家赢钱时“戴某”抽头5%，参赌三十余人，后被公安查获的情况。
5、证人冉某的证言，证明案发当晚，其在罗某提供场地，“戴某”召集人员并抽取头薪的棋牌室内赌博；当晚参赌二三十人，开设一场即被公安机关查获的情况。
6、证人张某1的证言，证明案发当晚，涉案棋牌室参赌30余人，有一人在场抽取头薪，每次抽取20至30元，公安机关查获时，该抽头人员逃跑的情况。
7、现场勘验及收缴物品清单，证明公安机关现场抓获参赌人员并收缴赌资的情况。
8、行政处罚决定书，证明公安机关对王某、覃某、张某1、冉某、周某等参赌人员进行行政处罚的情况。
9、出院记录，病情证明书，住院收费票据，影像诊断报告，医药费结算单，证明被告人胡德鹏的身体情况。
10、刑事判决书、释放证明，证明被告人胡德鹏曾被刑事处罚的情况。
11、归案经过，证明被告人胡德鹏系被抓获归案的情况。
12、身份证明，证明被告人胡德鹏的身份情况。
被告人胡德鹏犯开设赌场罪的事实，有同案犯罗某的供述，证人王某、覃某、周某、冉某、张某1的证言及人员辨认笔录照片为凭，证据之间能够相互印证，足以证明本案事实，故被告人及辩护人提出不构成开设赌场罪的辩解及辩护意见与查明事实不符，不予采纳。被告人胡德鹏所犯故意毁坏财物罪，存有分工不同，无主从犯之分，故辩护人提出宜认定从犯的意见，不予采纳。鉴于被害人损失已获赔偿，建议法庭从轻处罚的意见，予以采纳。
本院认为，被告人胡德鹏结伙故意毁坏公私财物，数额较大，且开设赌场，其行为已构成故意毁坏财物罪、开设赌场罪，应予数罪并罚。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人胡德鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人胡德鹏归案后如实供述故意毁坏他人财物的罪行，且被害人损失已获赔偿，故对该节犯罪予以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人胡德鹏犯故意毁坏财物罪，判处拘役五个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴先慧
人民陪审员 陈 升
人民陪审员 林 森
二〇一七年十二月二十八日
代书 记员 陈舒依
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十五条【故意毁坏财物罪】故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。