元宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）元民初字第1859号
原告：董福军板厂。
负责人：董福军，男，39岁，汉族，农民。
委托代理人：赵云刚，辽宁承远律师事务所律师。
被告：李文敏，男，51岁，汉族，农民。
委托代理人：赵余年，赤峰市元宝山区平庄法律服务所法律工作者。
原告董福军板厂与被告李文敏劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董福军板厂委托代理人赵云刚，被告李文敏及其委托代理人赵余年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董福军板厂诉称，依被告申请，赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月12日作出了元劳人仲裁字第（2014）153号裁决书，裁定由董福军板厂赔偿李文敏各项损失56139.30元。裁决依据是，认为李文敏受伤的板厂为董福军所有。而事实上，此板厂并不是董福军所有，而是其岳母郑某某所有。所以仲裁委员会的裁决是错误的。李文敏受伤与董福军无关，请求法院撤销元劳人仲裁字（2014）153号裁决书，依法驳回李文敏的请求。
被告李文敏辩称，元劳人仲裁字（2014）153号裁决书认定事实清楚，采信的证据充分，仲裁程序合法，依法应予维持。原告起诉的内容、请求均不能成立。原告之所以起诉，是因为企业没有进行工商登记，董福军让其岳母进行顶名，他们是一家人，无非是为了规避应当承担的法律责任。因为董福军的岳母年事已高，在黑龙江居住，即使其岳母承担责任，在实际执行上也很难实现。
通过原告陈述及被告答辩，本案争议焦点为：1.原告要求撤销元劳人仲裁字（2014）153号裁决书，驳回被告请求是否应得到支持。2.被告李文敏要求原告承担各项费用的请求是否应得到支持。
原告董福军板厂为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1.买卖合同一份。主要内容为：“甲方：郑某某，乙方：段某某。经甲乙双方共同协商，甲方将位于五家镇北台子村郑某某板厂一次性卖给乙方。……三、板厂租赁期为2012年12月30日到期，如乙方继续在此生产经营，由乙方负责与北台子村协商签订租赁合同。……五、甲方在经营板厂期间所欠债务，由甲方自己承担，与乙方无关，其他纠纷（例如：工伤、其他民事纠纷等），都由甲方自己承担，乙方不承担任何经济损失。甲方：郑某某（签名捺印），乙方：段某某（签名捺印），中间人：刘爱军（签名捺印）。2012年9月29日。”欲以此证明争议的五家镇北台子村的板厂归郑某某所有。
被告质证认为，有异议。厂子没有进行工商登记，随便找个人签个买卖合同就认定厂子是谁的，没有公信力，所以不能作为证据使用。
经庭审询问，原告板厂确实未进行工商登记。
本院认证，因该合同系复印件，不符合证据的形式要件，又无合同当事人证明，不予采信。
2.赤峰市元宝山区人民法院（2013年）元民初字第1534号民事调解书一份。系原告董福军与被告吕长利工伤保险待遇纠纷一案的调解书，在该案中吕长利放弃了要求董福军赔偿各项损失的请求。欲以此证明争议的板厂是郑某某所有。
被告质证认为，对调解书的真实性没有异议，对原告的证明对象有异议。该份调解书证明不了板厂是郑某某所有，调解书中也没有确定板厂是郑某某的，这份调解书现在已经启动了再审程序，人民法院将通过再审纠正调解书存在的某些错误。
本院认证，因本院已对该案依法提起再审，其中的事实和结果未形成结论，不予采信。
3.申请法院调取的赤峰市元宝山区人民法院（2013）元民初字第1534号民事案卷第22—24页庭审笔录。证人郑某某在该案中陈述：被告工作的板厂是我自己开办的，在七家开办了一年，后来搬到五家又开办了四年。厂子没有经过工商注册。欲以此证明涉案的位于五家镇北台子村的板厂为郑某某所有，工人是其雇佣，工资也由其发放，其承担相应的法律责任。
被告质证认为，证言不真实。郑某某是董福军的岳母，双方存在利害关系，董福军为了逃避相应的法律责任让其岳母进行顶名。该证言不能作为有效证据使用。从我到板厂工作一直到受伤，我根本没见到过郑某某。
本院认证，因本院已对该案依法提起再审，其中的事实和结果未形成结论；且证人是董福军岳母，与原告存在利害关系，未到庭接受质询，不予采信。
4.申请法院调取的赤峰市元宝山区人民法院（2012）元民初字第2377号案卷第19页询问笔录。系原告李文敏与被告董福军、吕石慧提供劳务者受害责任纠纷一案中，本院工作人员对段某某所作的询问笔录。时间：2013年，询问人：钱风，记录人：张晓丹，被询问人：段某某，……问：你购买的元宝山区五家镇北台子村小东洼板厂，当时是从谁手里购买的？答：是从郑某某手里购买的。问：你买这个板厂之前，郑某某是经营什么的？答：郑某某是开我买的这个板厂的，我买前是她经营。欲以此证明被告李文敏受伤的板厂是郑某某所有，并由郑某某经营。
被告质证认为，工伤发生的时间是2012年，法院调查时间是2013年。董福军为了逃避法律责任，在签订合同时就将板厂记在郑某某名下。笔录的时间只有2013年，没有具体时间，也没有具体地点，所以笔录什么时间形成的无法确认。所以这份笔录不能作为有效证据使用。
本院认证，因该案以驳回李文敏起诉结案，未对上述笔录作出是否采信，本案中段某某亦未出庭接受质询，不符合证人证言的形式要件，不予采信。
5.申请证人吕某某出庭作证。吕某某，男，42岁，汉族，市民。
证人证实：2011年我在董福军岳母的板厂干活，干了2年。董福军的岳母叫什么名字不清楚。干活期间都是董福军的岳母给我们开支。在厂子从事旋板工作，平时厂子由董福军的岳母管理。在板厂工作期间，董福军的妻子经常到厂子去。李文敏在厂子上班，是我介绍他去的。董福军的岳母到月给我们开支，以现金的方式给我们个人，缴纳过100元保险。工作期间，板厂有多少工人没算过。董福军的岳父把被告送到医院的。我与董福军妻子吕石慧有亲属关系，但太远了。七家板厂的董福军与北台子板厂的董福军是同一人。
原告质证认为，没有异议。
被告质证认为，有异议。证人连老板叫什么名字都不清楚。证人现在还在董福军的七家板厂工作，双方存在雇佣关系。证人对法庭提问不能准确回答。证人当庭作证与2012年9月9日在被告委托代理人办公室所做的陈述相矛盾。故该份证言不应作为证据使用。吕某某是董福军妻子吕石慧的姑父。
6.吕某某出具的证明1份。内容为：“李文敏去年正月十九与我去五家郑某某板厂干活，李文敏没有去郑某某板厂以前，我就已经在郑某某板厂干了二年多了。每月都是由郑某某发放工资，包括生产都听从于郑某某管理。吕石慧是郑某某的女儿，董福军是郑某某女婿，他们夫妻二人去年也就是2012年正月开始帮助郑某某管理厂子。我是郑某某的工人，也就是挣郑某某的钱，与董福军、吕石慧无关。证明人：吕某某（签名捺印）。”
欲以此证明板厂是郑某某的，与董福军无关。
被告质证认为，与吕某某证言质证意见一致。董福军与吕某某存在姻亲关系和雇佣关系。吕某某的这份证明与在被告代理人办公室所做的笔录相矛盾。
本院认证，对原告提交的证据5和证据6，证人与董福军妻子吕石慧有亲属关系，存在利害关系，且与被告委托代理人赵余年在2012年9月9日对其所作的调查笔录中陈述的事实相互前后矛盾，不予采信。
被告李文敏为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：
1.申请证人吕某才出庭作证。吕某才，男，48岁，汉族，农民。
证人证实：2012年夏天，李文敏在董福军板厂干活时把脚砸伤了。板厂是董福军和吕石慧开办的。有时候董福军不在厂子，吕石慧给我们开支。平时吕石慧进行经营管理，董福军平时出去买木材。周围的人知道有这个厂子，现在厂子搬到七家了。我在板厂工作是2012年5月去的，9月18日就不干了。现在这个厂子董福军负责，吕石慧日常管理谁负责。我们计件工资，每月工资2800—3000元，吕石慧给我们开工资。李文敏受伤后是吕石慧把他送走的。不知道董福军的岳母叫什么名字，工作期间没见到过董福军岳母，她没有给我们发过工资。当时有两个床子，细木工两个人，另一个床子七、八个人。
原告质证认为，对证人陈述他与吕长利、李文敏在一个厂子干活没有异议。对证人陈述是董福军的板厂有异议。因为证人的儿子吕长利承认是在郑某某的板厂工作，并且放弃了对董福军的请求。
被告质证认为，没有异议。
2.申请法院调取仲裁卷中2012年9月9日吕某某的证言。系被告委托代理人赵余年对吕某某所作的调查笔录。内容为：“2012年9月9日中午，在平庄法律服务所办公室。调查人：赵余年，被调查人：吕某某，……调查事项：吕某某与李文敏是工友，同在五家镇房身村董福军开的板厂工作时，李文敏因工作受伤情况。赵余年：今天找你来了解一下你与李文敏一起工作的情况，请你如实介绍一下可以吗？顺便介绍一下你的基本情况。吕某某：可以。我与吕某某都在平庄北七家工村住。2012年农历正月十九，我和李文敏到五家董福军开的板厂工作。我俩都是旋板工，工作实行计件，每立方14元。从正月十九至7月4日李文敏受伤（我俩在板厂抬木头时砸伤），此前月工资平均约3500元左右。赵余年：具体说一下李文敏受伤的情况？吕某某：2012年7月4日早晨6：10左右，在董福军的板厂东南，在旋板机前抬木上车，李文敏抬的那头没抓牢，掉在他的左脚背上砸伤了脚。受伤后，我打电话找老板娘吕石慧送往平庄北七家陈氏骨科住院治疗。以上情况属实。赵余年：如果涉及诉讼，到时你能出庭作证吗？吕某某：可以，我是现场唯一目击证人。实事求是作证。赵余年：请你看笔录，属实签字确认。以上属实：吕某某（签字捺印）。2012、9月9日。”
欲以此证实板厂是董福军的。
原告质证认为，有异议。证言的形式不符合证据规则的要求。该笔录属于证人证言，证人应出庭质证，其所陈述的内容与吕某某当庭陈述不一致，应以当庭陈述为准。
本院认证，对被告提交的证据1和证据2，两位证人均在板厂工作，能够证实板厂为董福军开办，董福军的妻子吕石慧参与管理的事实，且相互印证；调查笔录系2012年9月9日所作，当时被告受伤不久，原、被告双方当事人尚未进行诉讼，吕某某的陈述未受其他外界因素干扰，符合客观事实，具有真实性；在笔录中吕某某自己亦陈述“我是现场唯一目击证人”，“以上属实”有其签字捺印确认；庭审出庭作证时，被告委托代理人询问吕某某“到我办公室作的笔录属实吗”，其明确回答“属实”。故对上述证据予以采信。
3.元宝山区平庄镇卫生院住院医疗费专用收据1枚，患者姓名李文敏，入院时间2012-07-04，出院时间2012-09-04，金额为4691元。欲以此证明被告发生医疗费4691元。
4.元宝山区平庄镇卫生院住院患者费用清单1份9页。欲以此证明原告用药情况。
5.2012年9月4日疾病诊断书2枚。内容：1.左足背挫伤伴皮下巨大血肿；2.第Ⅱ趾骨骨折。欲以此证明原告的伤情。
6.病历1册12页。欲以此证明原告治疗情况。
原告质证认为，对上述证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。用药清单记录的时间是从2012年7月3日至2012年9月4日，病历记载入院时间是2012年7月3日，说明被告是2012年7月3日受伤，并不是2012年7月4日。上述材料与董福军无关，因为板厂是郑某某的。
本院认证，原告对上述证据的真实性无异议，予以采信。
7.2013年12月10日赤峰市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书。欲以此证明被告构成十级伤残。
原告质证认为，有异议。鉴定结论通知书中记载发用人单位一份，董福军或郑某某都从未收到过此鉴定书。此鉴定书与董福军无关。
被告补充称，鉴定结论通知书已经送达给董福军了，是劳动仲裁委员会的牛科长等人去送的，当时给董福军打电话，董福军不去拿，送达时董福军的岳父在场。
本院认证，原告对劳动能力鉴定结论通知书的真实性未提出异议，予以采信。
根据原告陈述、被告答辩，以及双方当事人举证、质证，以及认证情况，本院查明确认如下事实：
2012年2月10日（农历正月十九），被告李文敏到原告董福军板厂工作，为其加工木材，具体工种为旋板。2012年7月4日，被告与工友吕某某在抬木头时，被掉下的木头砸伤左脚，被送到元宝山区平庄镇卫生院治疗，诊断为：1.左足背挫伤伴皮下巨大血肿；2.第Ⅱ趾骨骨折，住院63天，于9月4日出院。被告住院期间，发生医疗费4691元，原告支付医疗费500元，期间原告还支付被告工资待遇500元。被告亲属陪护其住院。
2013年12月10日，经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定，李文敏被评为十级伤残。
2014年4月25日，被告向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：原告支付被告一次性赔偿金38676元，生活费14503.50元，住院伙食补助费2520元，护理费7860.51元，医疗费4691元，鉴定费200元，合计67451.01元。
2014年5月12日，该委员会以元劳人仲裁字（2014）153号裁决书，裁决：原告支付被告一次性赔偿金38676元（3223元∕月×12个月×1倍），剩余部分医疗费4191元，护理费5040元（80元∕天×63天），住院伙食补助费1764元（28元∕天×63天），生活费6268.30元（3223元∕月÷30天∕月×63天-500元），鉴定费200元，合计56139.30元。此款于裁决书生效之日起5日内由原告一次性支付给被告。原告不服仲裁结果，诉至本院并提出上述诉称请求。
另经庭审查明，被告在原告处工作期间，原告未在工商行政管理部门注册登记，无营业执照。
2011年赤峰市统计局公布的统筹地区社会平均工资为3223元∕月。
本院认为，解决本案的首要问题是原告板厂是董福军开办，还是董福军的岳母郑某某开办？因该厂未在工商行政管理部门注册登记，无营业执照，故此双方当事人对开办人各执一词：原告认为是郑某某开办，被告认为系董福军开办。依据本案的关键证人吕某某2012年9月9日在被告委托代理人赵余年对其所作的调查笔录能够确认，该厂为董福军开办。因被告是经吕某某介绍到原告处工作的，二人同住北七家工村，吕某某与董福军妻子吕石慧有亲属关系；而笔录是2012年9月9日所作，当时被告受伤不久，原、被告双方当事人尚未进行诉讼，吕某某的陈述未受其他外界因素干扰，符合客观事实，具有真实性；被告是与吕某某抬木头时受伤，在笔录中吕某某自己陈述“我是现场唯一目击证人”，亦符合当时实际情况；吕某某始终承认其笔录陈述“属实”，且与吕某才的证言能够相互印证，故本院认定板厂为董福军开办。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据上述规定，原告对板厂的所有权、经营权负有举证责任，但其提交的证据不足以证实其开办人和经营人为郑某某，对原告认为板厂系郑某某开办的主张，本院不予采纳。
《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。”
本案中，原告在未进行工商注册登记，无营业执照的情况下即组织人员生产经营，招用被告提供有报酬的劳动，该行为构成非法用工，被告属于非法用工单位伤亡人员。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第9号）第二条规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。”第三条规定：“一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。”第四条规定：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。”
依据上述规定，被告请求的各项费用具体如下：
1.被告要求原告给付一次性赔偿金38676元。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条规定：“一次性赔偿金按照以下标准支付：……十级伤残的为赔偿基数的1倍，……前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。”2011年赤峰市统计局公布的统筹地区社会平均工资为3223元。被告要求的一次性赔偿金计算为=3223元∕月×12×1=38676元，本院予以支持。
2.被告要求原告给付生活费14503.50元。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条规定：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，……。”被告2012年7月4日住院治疗，9月4日出院，住院63天，被告生活费计算为=3223元∕月÷30天×63天=6768.30元，本院予以支持。原告已支付500元，还应支付6268.30元。
3.被告要求原告给付住院伙食补助费2520元。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条规定：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。”《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》（内政发（2014）65号）第二十九条第三款规定：“……职工住院治疗工伤或职业病的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报统筹地区经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的符合规定的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”但截止目前，内蒙古自治区和赤峰市人民政府均未出台具体标准，故可参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”《二0一三年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》：三、《办法》第十一条中“自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准”每人每天为：区外50元，区内40元。被告住院伙食补助费计算为63天×40元=2520元，本院予以支持。
4.被告要求原告给付护理费7860.51元。根据被告提交的诊断及病历，累计住院天数为63天。被告住院期间由亲属陪护，原告未派人陪护。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》（内政发（2014）65号）第三十条第二款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”被告护理费计算为：3223元÷30天×63天×70%＝4737.81元，本院予以支持。
5.被告要求原告给付医疗费4691元，有元宝山区平庄镇卫生院出具的收据证实，本院予以支持。原告在被告住院期间支付500元，还应支付被告医疗费4191元。
6.被告要求原告给付鉴定费200元，该费用系被告进行劳动能力鉴定合理支出已经垫付，本院予以支持。
综上所述，依照《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》（内政发（2014）65号）第三十条第二款之规定，判决如下：
原告董福军板厂支付被告李文敏一次性赔偿金38676元，生活费6268.30元，住院伙食补助费2520元，护理费4737.81元，医疗费4191，鉴定费200元，合计56593.11元，于本判决发生法律效力后立即付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由原告董福军板厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判员 高贵君
二〇一四年九月二日
书记员 郭 颖