浙江省仙居县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1024刑初214号
公诉机关浙江省仙居县人民检察院。
被告人石卫，女，1990年5月1日出生于湖北省大冶市，汉族，高中文化，农民，户籍所在地湖北省大冶市。2017年2月13日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年3月10日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。
辩护人沈焕来，浙江鑫火律师事务所律师。
被告人张朝星，男，1997年6月10日出生于河北省馆陶县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河北省。2017年2月7日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年3月10日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。
辩护人韩海滨，北京市华贸硅谷律师事务所邯郸分所律师。
仙居县人民检察院以仙检公诉刑诉[2017]176号起诉书指控被告人石卫、张朝星犯诈骗罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员泮思锭出庭支持公诉。被告人石卫及其辩护人沈焕来、被告人张朝星及其辩护人韩海滨均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年3月初，被告人石卫和宁某、庄某2（均另案处理）经商议后，租用北京市大兴区旧宫镇芳源里小区一区一单元508室作为电信诈骗场所，招聘被告人张朝星及张某1、李某1、杜某、付雪强、李某2、牛某（均另案处理）等人作为业务员，利用获取的被害人资料，由业务员先以“华信恒基收藏品中介公司”等名义电话联系被害人，谎称能评估被害人藏品的价值并帮助销售；然后由同案其他人冒充愿意高价购买被害人藏品的买家，获取被害人的信任后，买家又提出愿意高价向被害人收购“北京奥运徽宝”或“抗战宝玺”等藏品；再由同案其他人作为卖家向被害人推某的藏品，诱骗被害人购买；待被害人付款购买藏品后，再以各种理由拒绝购买被害人所买的藏品。分赃方式：先扣除成本6000元，剩余部分的一半由被告人石卫和宁某、庄某2一起分配，另一半由实际参与骗的人一起分配。被告人石卫在2016年7月初离开。以上述方式诈骗的具体事实如下：
1、2016年5月期间，被告人石卫伙同宁某、庄某2、牛某共同电话诈骗被害人王某（1954年1月31日出生）人民币1万元。
2、2016年5月期间，宁某、庄某2、牛某共同电话诈骗被害人席某（1936年3月8日出生）人民币1万元。
3、2016年5月期间，被告人石卫伙同宁某、庄某2共同电话诈骗被害人梁某（1949年5月25日出生）人民币1.96万元。
4、2016年5月期间，被告人张朝星伙同宁某、张某1、李某1共同电话诈骗被害人韩某（1952年5月10日出生）人民币19.8万元。
5、2016年6月期间，宁某、庄某2、张某1共同电话诈骗被害人蒋某1人民币33.98万元。
6、2016年6月期间，被告人石卫伙同庄某2共同电话诈骗被害人牟某人民币10.58万元。
7、2016年6月期间，张某1、李某2、牛某共同电话诈骗被害人于某人民币1.5万元。
8、2016年8月期间，被告人张朝星伙同宁某、张某1、李某1共同电话诈骗被害人冯某（1946年11月10日出生）人民币3.48万元。
综上，被告人石卫作为犯罪集团的首要分子，应当按照其在集团期间所犯的全部罪行处罚，被告人张朝星按照其所参与的犯罪处罚。被告人石卫认定诈骗第1至7节，数额接近70万元；被告人张朝星参与诈骗2次，数额为23万余元。
另查明：1、2017年2月7日，被告人张朝星在高速公路固安公安检查站安检时被抓获归案；2017年2月13日，被告人石卫到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。2、被告人石卫到案后赔偿被害人蒋某1人民币71500元，并获得谅解。3、经鉴定，卖给蒋某1的“北京奥运徽宝”、“抗战宝玺”价值折合人民币分别为200元、300元。
上述事实，被告人石卫、张朝星在审理中供认不讳，并有同案人宁某、庄某2、张某1、李某1、杜某、付雪强、李某2、牛某、张某2、杜科通、傅某等人供述，被害人蒋某1、韩某、冯某、席某、于某、牟某、梁某、王某等人陈述，证人庄某1证言，搜查笔录，扣押及发还物品、文件清单，手机短信照片，快递单，银行汇款单，汇款凭条，银行交易明细，北京北大宝石鉴定中心出具的证明，情况说明，谅解书，检验报告，价格认定结论书，前科查询，户籍证明，归案经过等证据经当庭质证所证实，证据之间相互印证，足以认定。
被告人石卫辩护人对指控的事实及罪名均无异议，就量刑情节主要发表如下意见：1、被告人石卫系投案自首，依法可以减轻处罚；2、被告人石卫赔偿了被害人蒋某1部分损失，并取得谅解，可以从轻处罚。对辩护人上述辩护意见，与查明事实相符，本院均予采纳。
被告人张朝星辩护人对指控的事实及罪名均无异议，就量刑情节主要发表如下意见：1、被告人张朝星如实供述，可以从轻处罚；2、被告人张朝星在共同犯罪中所起作用较小，属从犯，可以减轻处罚。对辩护人第1点辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳；对辩护人第2点辩护意见，被告人张朝星对其所参与的犯罪负责，而其参与的犯罪在诈骗时，分工负责，诈骗环环相扣，缺少其无法诈骗完成，在其所参与的犯罪中起积极、主要作用，且在分赃时按诈骗数额比例分成，故不认定为从犯，对辩护人认为属从犯的意见，与查明事实不符，本院不予采纳，但考虑到被告人张朝星的犯罪情节相对被告人石卫及宁某、庄某2要轻，量刑时予以区别。
本院认为，被告人石卫、张朝星以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用电信网络技术手段，参与共同骗取他人财物，其中被告人石卫诈骗数额特别巨大，被告人张朝星诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人石卫系自首，依法予以减轻处罚，积极赔偿了被害人蒋某1部分损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。被告人张朝星归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人张朝星在其参与诈骗事实中，起积极作用，虽不能认定从犯，但在整个犯罪中的作用相对被告人石卫及宁某、庄某2要轻，酌情予以从轻处罚。本案被诈骗的被害人有老年人，对认定诈骗老年人事实的相应被告人，酌情予以从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一、三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人石卫犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十三万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月13日起至2026年2月12日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人张朝星犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2022年2月6日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、责令被告人石卫、张朝星继续退赔相应被害人的经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨海松
人民陪审员 赵超华
人民陪审员 龚碧娟
二〇一七年六月二十九日
代理书记员 王雅芬
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附件：本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。