黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）齐民一终字第258号
上诉人（原审被告）韩宝军。
委托代理人孔祥辉。
被上诉人（原审原告）杨玉成。
委托代理人张玉梅。
原审被告卢桂莲。
上诉人韩宝军为与杨玉成、卢桂莲侵权纠纷（原审为建筑工程合同纠纷）一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2014）铁民初字第1113号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，韩宝军与原六安市远方建设工程有限公司的法定代表人是朋友关系，韩宝军因承包建筑工程没有资质，就挂靠在六安市远方建设工程有限公司，并在2005年韩宝军个人以六安市远方建设工程有限公司的名义聘请卢桂莲为会计，在齐齐哈尔市建立了银行账户。杨玉成经朋友介绍与韩宝军相识，�杨玉成承包建筑工程也没有施工资质，经韩宝军同意，杨玉成也挂靠在六安市远方建设工程有限公司的名下。2011年4月30日杨玉成以六安市远方建设工程有限公司的名义与哈尔滨铁路房建置业集团齐齐哈尔分公司签订了卧里屯11号楼、13号楼大修工程，工程完工后，哈尔滨铁路房建置业集团于2011年10月12日给六安市远方建设工程有限公司开出了385378.00元的发票，并将这笔款打入六安市远方建设工程有限公司在齐齐哈尔的账户内，卢桂莲为杨玉成提取过两次工程款，共计238978.00元，尚余146400.00元工程款仍在六安市远方建设工程有限公司的账户内。2012年1月7日卢桂莲接到诈骗电话，其在两天的时间里从六安市远方建设工程有限公司账户给犯罪份子打入40多万元钱，现该诈骗案件尚未侦破。卢桂莲被诈骗后，卢桂莲与韩宝军协商，自己拿出181000.00元现金补偿韩宝军遭受的损失，韩宝军从181000.00元现金中给了杨玉成50000.00元，现尚欠杨玉成工程款96400.00元没有给付。另查，六安市远方建设工程有限公司已更换了法定代表人，自2012年始韩宝军已不再挂靠该公司。本案审理中因六安市远方建设工程有限公司未在齐齐哈尔市办理注册登记，杨玉成无法提供该公司的送达地址，故杨玉成撤销了对六安市远方建设有限公司的起诉。杨玉成要求韩宝军、卢桂莲给付工程款96400.00元，并承担本案诉讼费用。
原审法院经审理认为，本案的争议焦点是杨玉成应得的工程款96400.00元被诈骗后应由谁承担赔偿责任。本案中韩宝军经六安市远方建设工程有限公司许可，挂靠在该公司，并以该公司的名义对外承包工程，其行为产生的法律责任应由六安市远方建设有限公司承担。韩宝军利用六安市远方建设有限公司提供的文件材料在齐齐哈尔地区开设了银行账户，并�用卢桂莲为会计管理账户，聘用卢桂莲的行为是韩宝军的个人行为，六安市远方建设工程有限公司并不知情。杨玉成借用韩宝军管理的六安市远方建设有限公司的相关文件和公章，与他人签订了工程施工协议，并用六安市远方建设有限公司在齐齐哈尔的账户进行工程款结算，该行为虽然违反相关的金融管理法规，但作为账户的出借人韩宝军有保证账户安全的义务，现因卢桂莲个人过失以及韩宝军对账户管理过于松散，致使账户资金被骗，给杨玉成造成了经济损失，理应由韩宝军承担赔偿责任。案件侦破后韩宝军可向犯罪分子追偿。虽然卢桂莲在本次被骗事件中个人有重大过失，但因卢桂莲是韩宝军聘用的会计，其与杨玉成个人之间无直接的法律关系，其过失属于履行职务过程中产生的过失，应由韩宝军按照相关规定对其追究其责任，卢桂莲无义务直接对杨玉成承担赔偿责任。韩宝军主张是杨玉成私自与卢桂莲沟通使用其账户结算的，韩宝军在2009年以后就不同意杨玉成挂靠六安市远方建设工程有限公司了，但六安市远方建设工程有限公司的营业执照和税务登记证均是在2010年8月年检后发放的，这些文件的原件和公章均应在韩宝军手中保管，现杨玉成使用这些文件与公章和他人签订了施工协议，应推定是韩宝军提供了上述材料，故本院对韩宝军不知道杨玉成挂靠的观点不予支持。杨玉成主张要求韩宝军、卢桂莲给付迟延利息，因韩宝军、卢桂莲也是因刑事犯罪无法及时给付工程款，且没有从为杨玉成周转工程款中获得利益，故本院对杨玉成的该主张不予采信。原审依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第六十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十四条、六十五条的规定，判决：一、�告韩宝军于本判决生效之日起五日内一次性给付原告杨玉成工程款96400.00元；
二、驳回原告杨玉成的其他诉讼请求。本案受理费2200.00元，由被告韩宝军承担。
韩宝军不服原审法院上述民事判决，向本院提出上诉称：1、原审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人杨玉成在2008年、2009年的确曾挂靠在六安市远方建筑工程有限公司名下，使用该公司资质对外签订施工合同，远方公司在这两年间被上诉人杨玉成对外签订施工合同均为其出具授权书，但杨玉成未缴纳管理费，故自2009年远方公司便不再为杨玉成出具授权书，也不允许其再使用远方公司资质。2011年杨玉成与哈尔滨铁路房建置业集团公司签订的卧里屯13号楼大修工程协议并未得到远方公司的授权，也未允许杨玉成使用远方公司账户进行资金周转，在施工协议上加盖远方公司的公章及使用远方公司账户进行资金周转，均属杨玉成和卢桂莲二人的个人行为，所产生的任何法律后果均应由二人自行负责。2、被上诉人私自使用公司资质，应自行承担责任。上诉人是因没有施工资质而挂靠在远方公司名下的普通民事主体，在2008年至2009年出于朋友情分帮助被上诉人介绍挂靠在远方公司名下，使用远方公司资质对外施工，但因被上诉人杨玉成不守诚信拖欠拒交管理费，自2010年以后远方公司便拒绝杨玉成使用其资质。庭审时已查清被上诉人在2011年4月30日签订施工合同时，并未得到远方公司的授权，也未得到上诉人的允许，杨玉成私自使用远方公司账户进行资金周转上诉人并不知晓，直到诈骗案发生后上诉人才知道杨玉成又在偷偷使用远方公司的账户进行资金周转，杨玉成所遭受的损失是因电话诈骗卢桂莲而发生的，属于刑事案件，该案还处于侦查过程中，因此杨玉成要求上诉人赔偿其所受损失于法无据。请求二审法院撤销原判，依法改判。
本院经二审审理，对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案涉及的主要问题是：杨玉成在六安市远方建筑工程有限公司账户内的工程款被卢桂莲转走，谁应承担赔偿责任。
我国《民法通则》第一百零六条二款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
本案中，虽然韩宝军主张其未同意杨玉成使用六安市远方建筑工程有限公司的资质及账户，但该公司的公章、资质证明及在齐市开设的银行账户均在韩宝军的管理之下，不论韩宝军是否同意杨玉成使用该公司的账户，在杨玉成结算的工程款转入该公司账户后，韩宝军及卢桂莲均有义务保障账户内的款项的安全性，由于韩宝军疏于管理，致使其聘用的会计卢桂莲将杨玉成在账户内的款项�走被骗，韩宝军具有管理不当的过错，应承担侵权赔偿责任，因卢桂莲系韩宝军个人聘用的人员，原判未判决卢桂莲承担赔偿责任并无不当。
关于上诉人主张杨玉成使用六安市远方公司的资质及银行账户，均属于杨玉成和卢桂莲的个人行为，其不应当承担赔偿责任。韩宝军主张2009年后远方公司就不再为杨玉成出具授权书，也不允许杨玉成使用远方公司资质及银行账户，但远方公司相关资质的证明材料及公章是在韩宝军的管理之下，故其主张2011年未允许杨玉成使用远方公司资质及银行账户的主张，因证据不足本院不予采信。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2200.00元，由韩�军负担。
本判决为终审判决。
审判长 董春良
审判员 戚丽英
审判员 李立新
二〇一五年七月二十三日
书记员 吴 迪