泔辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑二终字第236号
原公诉机关辽宁省大连经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）尚某某，别名“尚龙”，大连经济技术开发区北良港集装箱有限公司箱管员。因本案于2014年3月27日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
辩护人刘长华，辽宁弘权律师事务所律师。
原审被告人尉某某，别名“于东”，无业。因本案于2014年4月12日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。2015年1月22日被取保候审。
原审被告人梁某某，无业。因本案于2014年4月12日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。2015年1月22日被取保候审。
辽宁省大连经济技术开发区人民法院审理辽宁省大连经济技术开发区人民检察院指控原审被告人尚某某犯故意伤害罪和原审被告人尉某某、梁某某犯故意伤害罪、非法拘禁罪一案，于2015年1月21日作出（2014）开刑初字第444号刑事判决。原审被告人尚某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员刘艳霞出庭履行职务。上诉人尚某某及辩护人刘长华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年12月10日22时许，被害人王某某酒后打电话让其朋友孙某到大连经济技术开发区银帆宾馆附近接他，孙某打车接走被害人王某某途中又接到被告人尚某某打来电话，让孙某去接被告人尚某某。被害人王某某与孙明贵一起打车来到大连经济技术开发区满堂春饭店附近，被告人尚某某上车后与被害人王某某因琐事发生口角，后三人在大连经济技术开发区临港商城附近下车。被告人尚某某打电话给尉某某让其过来，随后被告人尉某某开车拉着被告人梁某某、“胖子”（真实姓名不详）一起来到临港商城附近，见被告人尚某某与被害人王某某均喝了很多酒，便开车先送被告人尚某某回家。在被告人尚某某所居住的大连经济技术开发区绿洲半岛北岸小区正门附近，被告人尚某某、被害人王某某继续争吵并发生厮打，被告人尚某某被被害人王某某打倒在地后喊“打他，一切都算我的”之类的话。后被告人尉某某、梁某某、“胖子”从车上拿出镐把冲向孙明贵与被害人王某某，致王某某头部受伤，孙某趁机逃跑，后三被告人驾车逃离现场。经法医鉴定，王某某被钝器打击头部致颅骨粉碎性凹陷骨折、脑挫裂伤、硬膜外血肿，行开颅血肿清除、粉碎凹陷骨折复位术，其损伤程度属重伤二级。
诉讼过程中，王某某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人尚某某、尉某某、梁某某赔偿经济损失300000元。庭审过程中，被害人王某某自行撤回对被告人尚某某民事部分的起诉；庭审结束后，被告人尚某某、梁某某的家属自行与被害人王某某达成和解协议，分别赔偿被害人王某某45000元，取得被害人王某某的谅解，被害人王某某撤回对被告人尉某某、梁某某民事部分的起诉，并请求法院对被告人尉某某、梁某某适用缓刑。
原判认定上述事实有被害人王某某的陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录及照片、谅解书、收条、撤诉笔录及被告人尚某某、尉某某、梁某某的供述等。
关于公诉机关指控被告人尉某某、梁某某犯非法拘禁罪，原判认定上诉人尚某某向刘某、迟某、岳某借钱和在金州一平房过夜及次日取款的事实，但不能证实原审被告人尉某某、梁某某有非法剥夺被告人尚某某人身自由的行为。
原审法院认为，被告人尚某某因琐事与他人发生争执继而相互厮打，后指使被告人尉某某、梁某某殴打他人身体，致一人重伤，三被告人的行为侵犯了他人的人身权利，构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人尚某某及辩护人提出被告人尚某某无罪的辩解和辩护意见与客观事实相悖，不予采纳。关于公诉机关指控被告人尉某某、梁某某构成非法拘禁罪的事实，缺乏确实、充分的证据证明，属事实不清、证据不足，罪名不能成立。被告人尉某某、梁某某及其辩护人关于不构成非法拘禁罪的辩解和辩护意见，予以采纳。被告人尚某某、尉某某、梁某某系共同犯罪，被告人尉某某、梁某某积极参与犯罪，故不宜区分主、从犯。被告人尉某某的辩护人关于应认定被告人尉某某为从犯的辩护意见，不予采纳。在共同犯罪中，被告人梁某某所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人尉某某、梁某某到案后，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人尉某某、梁某某的家属通过赔偿损失的方式取得被害人的谅解，对被告人尉某某、梁某某可从轻处罚。被告人尉某某、梁某某认罪、悔罪，所居住地村民委员会愿意配合社区矫正机关对被告人尉某某、梁某某进行社区矫正，根据本案的犯罪情节，对被告人尉某某、梁某某适用缓刑无再犯罪危险，均可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（五）项之规定，作出如下判决：
被告人尚某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月；
被告人尉某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
被告人梁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上诉人尚某某的上诉理由是与被害人达成赔偿协议，获得谅解，请求从轻处罚。
辩护人提出上诉人尚某某家人与被害人王某某达成赔偿协议，获得被害人谅解，请求对上诉人适用缓刑。
经二审审理查明，原判认定上诉人尚某某及原审被告人尉某某、梁某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院认定的事实和确认的证据与原判一致。
另查，在二审期间，上诉人尚某某主动赔偿被害人王某某一定的经济损失，王某某表示对尚某某的行为表示谅解。
上述事实有谅解书、被害人王某某笔录、收条予以证实。
本院认为，上诉人尚某某因琐事与他人发生争执继而相互厮打，后指使原审被告人尉某某、梁某某殴打他人身体，致一人重伤，三人的行为侵犯了他人的人身权利，构成故意伤害罪。原审法院以故意伤害罪对上诉人尚某某及原审被告人尉某某、梁某某定罪，公诉机关指控原审被告人尉某某、梁某某不构成非法拘禁罪；考虑原审被告人尉某某、梁某某取得被害人的谅解，适用缓刑均无不当。二审期间，上诉人尚某某与被害人王某某达成赔偿协议，获得被害人的谅解，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故对尚某某依法予以从轻处罚，并适用缓刑。关于上诉人及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省大连经济技术开发区人民法院（2014）开刑初字第444号刑事判决对上诉人尚某某的定罪部分，即“被告人尚某某犯故意伤害罪”；对被告人尉某某、梁某某定罪量刑部分，即“被告人尉某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人梁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年”。
二、撤销辽宁省大连经济技术开发区人民法院（2014）开刑初字第444号刑事判决对上诉人尚某某的量刑部分，即“判处有期徒刑四年三个月”。
三、上诉人尚某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 辉
代理审判员 薛 凯
代理审判员 何 云 波
二〇一五年四月二十日
书 记 员 龙国红（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。