重庆市永川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0118民初3065号
原告杨通兵，男，1971年8月8日生，住重庆市永川区。
委托代理人谢泽琴，重庆石松律师事务所律师。
被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司，住所地重庆市永川区茶山竹海街道茶园村，统一社会信用代码91500118563471746B。
法定代表人徐显悛，矿长。
委托代理人刘慧，女，1981年7月2日生，汉族，重庆市永川区茶竹煤业有限公司员工，住重庆市永川区（特别授权）。
委托代理人吴志良，男，1963年11月3日生，汉族，重庆市永川区茶竹煤业有限公司员工，住重庆市永川区。
原告杨通兵与被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员杨茜独任审判，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告杨通兵及其委托代理人谢泽琴，被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司的委托代理人刘慧、吴志良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨通兵诉称，其于2014年4月30日到被告处从事井下工作，月平均工资5200元。2015年1月7日在工作中受伤，经诊断为腰2、3椎体压缩性骨折等。2015年2月6日被认定为工伤，此后被鉴定为八级伤残，因单位拒不支付工伤保险待遇，且没有依法为原告缴纳社会保险费，也没有支付井下津贴，故要求判决解除与被告的劳动关系，由被告支付一次性伤残就业补助金56856元（4738元/月×12个月）、一次性工伤医疗补助金28428元（4738元/月×6个月）、一次性伤残补助金57200元（5200元/月×11个月）、停工留薪期工资31200元（5200元/月×6个月）、生活津贴7280元（5200元/月×2个月×70%）、医疗检查费618.50元、交通费500元、住院期间伙食补助费592元（8元/天×74天）、护理费5920元（80元/天×74天）、2014年4月至2015年1月的井下津贴2083元、经济补偿10400元（5200元/月×2个月）、失业保险待遇损失1575元（875元/月×3个月×50%×120%），同时要求被告返还罚款4000元。
被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司辩称，原告诉称的入职时间、受伤情况以及伤残等级评定结论属实，同意解除与原告的劳动关系，同意支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、工伤生活津贴，但原告的本人工资应当按2968.75元/月计算，护理费按60元/天计算；原告系工伤参保职工，原告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费及医疗检查费均应由工伤保险基金审核支付；原告主张的井下津贴已经在每月发放工资时一并发放；原告曾向被告作出过不购买社会保险的书面承诺，且被告已向原告发放社会保险费，故不同意支付经济补偿和失业保险损失；原告主张的罚款应当另案起诉，本案中不同意返还，且大部分罚款并非被告收取；原告主张的交通费凭票据报销。
经审理查明，原告系农民工，于2014年4月30日到被告处从事井下运输工作，双方签订了劳动合同书，原告同时向被告出具书面承诺书，内容为：因本人原因，在合同期内我不愿用人单位缴纳社会保险。要求用人单位在发工资时一并发放给我，并保证自行依法缴纳。此后，被告仅为原告缴纳了工伤保险费。2015年1月7日，原告在上班过程中受伤，随即被送往重庆市永川区人民医院住院治疗51天，被诊断为腰2、3椎体压缩性骨折、腰2椎体右侧横突骨折、左侧胸部软组织损伤、腰5椎体峡部连。2015年1月10日，重庆金垚实业有限公司安监部向原告罚款3000元，并向原告出具收据。同月15日，被告向原告罚款800元，同时向原告出具收据，收据载明的经办人为华四强，同时加盖了被告的行政专用章。2015年2月20日，原告所在运输队缴纳罚款1430元，其中杨通兵承担200元，经办人为华四强。此后，原告的受伤性质被认定为工伤。2015年7月1日，原告向重庆市永川区劳动鉴定委员会申请鉴定，该委于2015年8月31日作出鉴定结论，原告的伤残等级为八级，无护理依赖。2016年1月5日，原告因取内固定再次住院治疗23天。2016年2月17日，原告向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告的劳动关系，由被告支付工伤保险待遇、经济补偿并返还罚款。该委于同年3月30日裁决解除原、被告的劳动关系，由被告支付原告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴共计75249元后，原告不服，诉至本院。
另查明，2015年5月至2015年9月期间，原告在永川区人民医院门诊治疗产生医药费共计618.50元。2014年5月至2014年12月，扣除每月发放的社会保险费后，原告的平均工资为3444元/月。每月工资由原告签字领取或者其所在班组其他成员签字代领，且被告每月均向原告发放了社会保险费。
审理中，被告举示了一份其公司制作的《关于安全生产事故报告和调查处理管理办法的补充规定》和一份职工大会会议记录及一份工伤事故报告表，拟证明其公司对工伤事故中受伤人员进行处罚有相应的规章制度，且该规章制度由职工大会讨论通过。该补充规定中规定，对八级伤残工伤职工处罚800元。职工大会会议记录中未记载对该补充规定的讨论过程。
上述事实，有事人陈述、仲裁裁决书、出院证、认定工伤决定书、劳动能力致残等级鉴定结论通知书、医药费发票、收据、参保证明、工资表、劳动合同书、承诺书、证人证言等证据在卷佐证，经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动关系。本案中，因被告没有依法为原告缴纳养老、医疗、失业、生育保险费，原告要求解除劳动合同的理由成立，本院予以支持。但原告在签订劳动合同时已向被告书面承诺不缴纳社会保险费并要求被告将社会保险费发放给其本人，被告已按月向原告发放社会保险费，现原告以单位未给其缴纳社会保险费为由主张经济补偿有违诚实信用原则，本院不予支持。
关于原告主张的工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗检查费及住院期间的伙食补助费均应由工伤保险基金审核支付，本院不作处理。原告主张的一次性伤残就业补助金56856元符合法律法规的规定，本院予以支持。原告主张的停工留薪期工资和生活津贴应当以其本人受伤前的平均工资予以计算。被告举示的工资表上虽有部分月份系他人代签，但原告举示的证人证言能够证实被告举示的工资表的真实性，本院对该工资表予以采信。且根据《关于工资总额组成的规定》第十一条规定，劳动保险费不列入工资总额的范围，故原告每月领取的社会保险费不能计入工资总额，由此计算出其受伤前的平均工资为3444元/月。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，原告可享受4个月停工留薪期，故被告应当支付原告停工留薪期工资13776元（3444元/月×4个月）。原告进行劳动能力致残等级鉴定期间，停工留薪期已满而原告未能工作，被告应当按病假工资标准向原告支付生活津贴。从原告申请劳动能力鉴定至相关部门作出鉴定结论耗时2个月，故被告应支付原告生活津贴4821.60元（3444元/月×2个月×70%）。原告主张的护理费80元/天不符合法律法规规定，被告认可60元/天，且被告提出的金额符合相关规定，本院予以采纳，故被告应支付原告护理费4440元（60元/天×74天）。原告主张的交通费虽无票据印证，但根据一般生活经验法则交通费是必然产生的费用，本院酌情主张200元。
关于原告主张的井下津贴，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，除法律另有规定外，可以向人民法院提起诉讼。原告主张的井下津贴没有经过仲裁审理而径直向本院起诉，不符合法律规定，本院不予支持。
关于原告主张的失业保险待遇损失，根据《失业保险条例》规定，用人单位应当为其职工缴纳失业保险费，职工在符合法定条件时可向失业保险经办机构申领失业保险金，单位没有缴纳的，应当按职工应当享受的失业保险待遇的120%予以赔偿。因此，缴纳失业保险费是被告的法定义务，被告没有为原告缴纳失业保险费应当予以赔偿。原告虽申请了自愿放弃购买社会保险，但缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不因劳动者的放弃而免除。原告在被告处工作超过一年而不足两年，其以被告没有为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，符合享受失业保险待遇的条件。根据《关于调整重庆市失业保险金标准的通知》规定，失业保险金发放标准为875元/月，农民工减半。故被告应当赔偿原告失业保险待遇损失1575元（875元/月×3个月×50%×120%）。
关于原告主张的返还罚款4000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动在切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。被告制定的《关于安全生产事故报告和调查处理管理办法的补充规定》中关于罚款的规定直接关系到劳动者的劳动纪律和劳动报酬，但被告举示的职工大会会议记录不能达到该补充规定经过民主议定程序的证明目的，故该规定不是依法制定的规章制度，对原告不产生法律效力，故被告应当将罚款返还原告。但原告主张的4000元罚款中有3000元系由重庆金垚实业有限公司安监部收取，而非被告收取，故对该3000元原告应当另案主张，本院不予支持。其中800元由被告收取，其余200元的收据上虽未加盖被告的公章，但收取该200元的经办人与收取前述800元的经办人为同一人，且该经办人系被告公司的工作人员，本院据此认定该800元和200元的罚款均由被告收取。故被告应当返还原告罚款1000元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条，《失业保险条例》第二条、第十四条之规定，判决如下：
一、解除原告杨通兵与被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司的劳动关系；
二、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司支付原告杨通兵一次性伤残就业补助金56856元；
三、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司支付原告杨通兵停工留薪期工资13776元；
四、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司支付原告杨通兵生活津贴4821.60元；
五、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司支付原告杨通兵护理费4440元；
六、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司支付原告杨通兵交通费200元；
七、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司支付原告杨通兵失业保险损失1575元；
八、由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司返还原告杨通兵罚款1000元；
九、驳回原告杨通兵的其他诉讼请求。
以上二至五项共计82668.60元，限被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司于本判决生效后五日支付原告杨通兵。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市永川区茶竹煤业有限公司负担（限本判决生效后五日内交至本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 杨茜
二〇一六年五月二十日
书 记 员 何珺