重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第03741号
上诉人（原审被告）重庆恒瑞建筑工程有限责任公司。
法定代表人ＸＸ，该公司总经理。
委托代理人梅洪敏，重庆永登律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗代寿，男，1950年12月19日出生，汉族。
委托代理人刘四海，重庆公鸣律师事务所律师。
上诉人重庆恒瑞建筑工程有限责任公司（以下简称恒瑞建筑公司）因与被上诉人罗代寿提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2014年2月25日作出（2013）沙法民初字第09707号民事判决，上诉人重庆恒瑞建筑工程有限责任公司对该判决不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，于2014年5月28日进行了询问，上诉人恒瑞建筑公司的委托代理人梅洪敏，被上诉人罗代寿的委托代理人刘四海参加了询问。审理中，上诉人恒瑞建筑公司于2014年7月6日申请对罗代寿误工天数的合理性及误工实际损失进行鉴定，本院依法委托重庆市法医学会司法鉴定所作出了司法鉴定意见书。本院于2014年10月24日进行了询问，上诉人恒瑞建筑公司的委托代理人梅洪敏，被上诉人罗代寿的委托代理人刘四海参加了询问。本案现已审理终结。
原告罗代寿诉称，原告受雇被告在井口先锋街农贸市场工地打工，工作中受伤。现要求被告赔偿原告因伤产生的经济损失101984.65元。
被告重庆恒瑞建筑工程有限责任公司辩称，原告虽系在本被告工地受伤，但本被告与原告无任何关系，不同意原告的诉讼请求。
一审法院审理查明，2012年11月17日原告罗代寿经朋友引荐到被告承建的沙坪坝区井口先锋街农贸市场工地打工。11月20日午饭后，原告罗代寿按照工头的安排到工地上抬起搅拌机，拟垫高时，因脚下被工地钢筋绊倒，扭伤右下肢。次日原告到重庆嘉陵医院门诊X片检查，显示为：右踝内、前踝骨折，断端稍显移位；右腓骨颈粉碎性骨折。未作特殊处理。11月22日被告将原告送至重庆友谊骨科医院住院治疗，经行右内踝切开复位拉力螺钉内固定术并对症治疗后，原告于2012年12月27日出院。出院诊断为：1、右内踝、前踝闭合骨折；2、右腓骨颈骨折；3、右下肢多发软组织损伤。出院医嘱为：1、注意休息；门诊随访；2、一月后来院复查，决定取石膏时间；3、拆石膏3月后摄X片见愈合情况；4、骨折愈合1年后手术取出螺钉。原告住院期间，被告支付了其全部医疗费用，并借支给了原告现金7000元。原告出院后，于2013年1月25日到重庆友谊骨科医院复查，其间原告支付了检查医疗费262.58元。
另查明，原告罗代寿自2006年3月一直在重庆市巴南区鱼洞石子坪XXX号-
X号生活居住，日常从事建筑工地石工及杂工工作。原告与其妻共同生育女儿罗某某（500382199612107643），现在重庆市鱼洞中学校读书。
现原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿因受伤导致原告产生的经济损失46920元。审理过程中，原告申请对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定。本院经双方当事人共同选择鉴定机构，委托了重庆市正鼎司法鉴定所进行了鉴定。该所做出鉴定意见为，1、罗代寿目前伤残等级为Ⅹ级伤残；2、罗代寿取除内固定后续治疗费约需6000元。原告交纳了鉴定及检查费1670.80元。审理中，原告变更诉讼请求为赔偿医疗费800元、住院伙食补助费1120元、护理费2800元、营养费3000元、误工费33000元、残疾赔偿金45936元、被扶养人生活费828.65元、续医费6000元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费1670.80元，合计101984.65元。被告重庆恒瑞建筑工程有限责任公司坚持与原告不存在雇佣关系且对赔偿项目及标准持有异议。由于双方意见分歧较大，调解未果。
一审法院判决认为，解决本案争议首先应确定原告与被告之间的关系。从庭审质证的证据及双方陈述的事实经过，足以确认原告系在被告承建的沙坪坝区井口先锋街农贸市场工地从事雇佣工作事务中受伤，理应由其雇主（即被告）承担原告因此所受经济损失的赔偿责任。被告坚持与原告无任何关系以及被告工作中受伤系自身过错所致的辩解，因其未提供证据证明，本院不予采信。
至于受损的赔偿范围及计算标准，应根据原告的诉讼请求结合侵权责任法及最高人民法院关于人身损害赔偿及交通事故损害赔偿案件的司法解释的规定确认。
关于医疗费，凭据计算262.58元；
关于住院伙食补助费，根据原告住院时间，按32元／天×35天计算为1120元；
关于护理费，根据原告住院35天，按80元／天计算，确定为2800元；
关于营养费，因无医院出具的加强营养的医嘱，对该项请求不予支持；
关于误工费，结合原告的病历、医嘱、诊断证明，确认误工时间为335天，误工费标准参照本市相近行业（私营建筑业）职工平均工资31310元／年计算为29135.69元；其余时间原告未提供存在连续误工的证据证明，本院不予支持；
关于残疾赔偿金，按照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入标准，结合鉴定意见确定的伤残等级，原告已年满63周岁，故以22968元／年×17年×10%计算为39045.60元；
关于被扶养人生活费，被扶养人罗平丽生活费，按16573元／年×1年×10%÷2人为828.65元；
关于续医费，根据鉴定机构的鉴定意见确认为6000元；
关于精神损害抚慰金，根据事故发生原因及其造成原告受损害的后果，本院酌情主张1000元；
关于交通费，考虑原告受伤就医等情况，本院酌情主张800元；
关于鉴定费，凭票据确定为1670.80元。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由被告重庆恒瑞建筑工程有限责任公司赔偿原告罗代寿医疗费262.58元、续医费6000元、住院伙食补助费1120元、护理费2800元、误工费29135.69元、残疾赔偿金39874.25元（含被扶养人生活费828.65元）、精神损害抚慰金1000元、交通费800元、鉴定费1670.80元，合计82663.32元。扣除已经支付的7000元后，实际支付75663.32元。此款限于本判决发生法律效力后十日内付清。二、驳回原告罗代寿的其他诉讼请求。案件受理费974元，减半交纳487元（原告已预交），由被告重庆恒瑞建筑工程有限责任公司负担，限于本判决发生法律效力后立即迳付原告罗代寿。
宣判后，重庆恒瑞建筑工程有限责任公司不服一审判决，向本院提出上诉，其上诉请求：依法改判，判令被上诉人承担本案全部诉讼费。主要事实和理由：1、一审认定被上诉人系上诉人的雇工与事实不符。被上诉人受伤后曾经在沙区人力资源社会保障局提出过工伤认定，但用工方并不是上诉人。2、一审认定的误工天数不合理，上诉人对被抚养人生活费不应承担。
被上诉人罗代寿表示服从一审法院判决。
二审审理查明的事实与一审审理查明事实一致。审理中，上诉人恒瑞建筑公司申请对罗代寿误工天数的合理性及误工实际损失进行鉴定，本院依法委托了重庆市法医学会司法鉴定所作出了司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书载明，罗代寿右踝部不慎受伤，伤后入重庆友谊骨科医院住院治疗，根据伤情，被鉴定人伤后需要误工，参照京司鉴协发（2011）4号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理评定准则（试行）》第10.2.17之规定，其误工时限可以认定180天。结论：罗代寿的误工时限为180天。被上诉人认为，上诉人在二审中申请作误工时间鉴定程序不合法，该鉴定意见书所依据文件适用范围应该是北京市，其适用范围不具有全国性，该鉴定意见书不应当作为本案证据采信。上诉人认为，被上诉人在医院开具的病假条是有瑕疵的，很多是连号，上诉人在二审中提出鉴定申请符合法律规定，该鉴定意见书是本案新证据，符合本案客观事实，应予采信。
本院认为，审理查明的证据证实，本市沙坪坝区井口先锋街农贸市场工地系上诉人承建，被上诉人罗代寿经人介绍到该工地提供劳务，上诉人恒瑞建筑公司与被上诉人罗代寿之间形成雇佣关系。被上诉人罗代寿在该工地从事雇佣活动中受伤，上诉人作为雇主依法应对被上诉人罗代寿的损害后果承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对被上诉人罗代寿因本次损伤产生的医疗费、续医费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费应依法予以主张，并应扣减上诉人已支付的7000元。
关于误工费的主张。本院二审中根据上诉人恒瑞建筑公司的申请依法委托了有鉴定资质的鉴定机构依照法定程序对误工时限作出了鉴定，该鉴定意见书符合法律规定，应当作为本案证据予以采信，被上诉人对该鉴定意见书提出的异议无法律依据，本院不予采纳。诉讼双方对一审参照本市相近行业（私营建筑业）职工平均工资31310元／年的标准主张误工费无异议，因此，本院确认本案应主张的误工费为15440.55元（180天×31310元／年÷365）。据此确认，被上诉人罗代寿的损失为68968.18元，应予主张。
综上，对上诉人提出的一审认定的误工天数不合理的上诉理由予以采纳，其提出的其他上诉理由不能成立，本院不予采纳。因本案二审出现新证据，故对一审判决中关于误工费部分的认定和主张依法改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持重庆市沙坪坝区人民法院（2013）沙法民初字第09707号民事判决第二项。
二、变更重庆市沙坪坝区人民法院（2013）沙法民初字第09707号民事判决第一项为，上诉人重庆恒瑞建筑工程有限责任公司赔偿被上诉人罗代寿医疗费262.58元、续医费6000元、住院伙食补助费1120元、护理费2800元、误工费15440.55元、残疾赔偿金39874.25元（含被扶养人生活费828.65元）、精神损害抚慰金1000元、交通费800元、鉴定费1670.80元，合计68968.18元。扣除已经支付的7000元后，实际支付61968.18元。此款限于本判决发生法律效力后十日内付清。
二审案件受理费974元，由重庆恒瑞建筑工程有限责任公司、罗代寿各承担487元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔繁树
审 判 员 晏 芳
代理审判员 吴长渝
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 韩 微