辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终8467号
上诉人（原审被告）：沈阳优势特起重机有限公司，住所地沈阳市沈河区。
法定代表人：王运闳，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：邢妍，女。
委托诉讼代理人：刘松岩，男，原公司法定代表人。
被上诉人（原审原告）：沈阳市新丰达物资经销处，住所地铁西区。
法定代表人：冯谦，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：马军烨，系辽宁楷格律师事务所律师。
原审被告：刘松岩，男，汉族，系沈阳优势特起重机有限公司员工，原沈阳优势特起重机有限公司法定代表人，住址沈阳市沈河区。
上诉人沈阳优势特起重机有限公司（以下简称：优势特公司）因与被上诉人沈阳市新丰达物资经销处(以下简称：新丰达经销处)及原审被告刘松岩买卖合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成由审判员曹岩担任审判长、张伟参加评议、刘春杰主审的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人优势特公司诉讼请求：撤销原审民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审判决利息认定错误，应认定为违约金。判决利息过高，应予以调整，应按照银行同期存款利率计算违约金。2、刘松岩不应承担连带担保责任，刘松岩系公司原法定代表人，当时刘松岩签订的协议是代表法人签订的，并且公司也没有名称变更，根据合同第2条约定，刘松岩不应承担连带责任，如果是个人签订，优势特公司不会加盖公司公章。3、在协议签订后2016年1月13日至2017年1月25日我方向被上诉人分5笔偿还共偿还过12万元，是通过刘松岩妻子的妹妹李胤的银行卡和沈阳优仕德起重机有限公司代优势特公司向被上诉人偿还的。一审法院将该12万元认定为利息不妥，该12万元属于偿还本金。4、新丰达经销处至今欠优势特公司发票数额为447,404元。5、判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人新丰达经销处辩称：根据上诉人优势特公司和被上诉人新丰达经销处于2015年12月25日签订的《还款计划协议书》约定，截止2015年8月，优势特公司尚欠我方材料款共计683,211.78元，利息共计318,591元（之后产生的利息继续按合同约定逾期给付货款，每月每吨加收100元计算）。根据此约定，双方之间的债权债务及利息计算方法明确。一审法院据此判决，事实清楚，适用法律正确。根据双方还款计划协议书约定，优势特公司现处于企业困难，如果日后企业重组、变更企业名称等由新成立公司承担债务，并由优势特公司法定代表人刘松岩担保该笔债务，以其个人财产清偿。本案诉讼前，优势特公司已经重组，根据此约定刘松岩个人承担担保责任，事实清楚，适用法律正确。优势特公司所称曾偿还过12万元，新丰达经销处承认该事实，而且一审法院也据此作出的判决，认定事实清楚，适用法律正确。违约金约定数额不过高，没有超过中国人民银行同期贷款利率的24%。关于出具发票事宜不是法院受理范围，且优势特公司尚未给付新丰达经销处足额货款，所以新丰达经销处没有出具足额发票的义务。综上，请求二审法院驳回优势特公司的上诉请求，维持原判。
原审被告刘松岩辩称：我方同意优势特公司的上诉意见，另补充如下，发票事宜是之前已经给付完货款的发票。根据行业规则，公司给付货款后，不给开据发票，财务有权停止付款。优势特公司签订协议时公司没有变化，签订协议后公司股权发生变化。变更之前的股权是刘松岩占95%、李佳（刘松岩妻子）占5%，变更后为中新房（辽宁）电力工程有限公司占81.25%，刘松岩17.81%、李佳（刘松岩的妻子）占0.94%。股权变更时间是2016年6月。
新丰达经销处向一审法院起诉请求：1.判令优势特公司支付欠款891,802.78元（包括还款计划中货款683,211.78元加利息318,591元，总共1,001,802.78元减去110,000元=891,802.78），2.利息从2015年9月起至实际给付时止按逾期给付货款每月每吨加收100元计算，3.刘松岩对上述款项承担连带给付责任（还款计划中刘松岩是该笔债务的担保人）由被告承担本案诉讼费。
一审法院认定如下事实：原告新丰达经销处与被告优势特公司有多年的买卖关系，2013年12月2日、2013年12月16日、2014年10月25日、2014年10月30日、2014年11月10日、2014年11月13日双方先后签订六份《工矿产品订购合同》，合同约定原告为供方，被告优势特公司为需方，货物名称为钢材，五份合同的总货款额为1,155,919.08元，按合同法承担违约责任，款到发货等条款。该合同签订后，原告按合同将被告优势特公司所购的货物交付被告，被告给付原告部分货款。2015年12月5日原告与被告优势特公司签订《还款计划协议书》一份，该协议书约定双方经对账，截止2015年8月被告优势特公司尚欠原告材料款683,211.78元，利息318,591元（之后产生的利息继续按合同约定，逾期给付货款每月每吨加收100元计算）。从2015年11月起每月20日前偿还50,000元直至还清全部欠款及利息。本金保证在一年内还清，利息根据产生情况陆续返还。且约定优势特公司的法定代表人刘松岩担保该笔债务，以其个人财产清偿。该协议由原告及被告优势特公司盖章，并由刘松岩签名。该协议签订后，被告优势特公司先后支付原告120,000元，因被告未能按期付款，促成原告诉讼。
上述事实有原、被告的陈述，有原告提供的六份合同，还款计划协议书，建行银行流水，有被告提供的付款凭证及情况说明，上述证据经质证和一审法院审查，予以确认。
一审法院认为，原告与被告优势特公司签订《工矿产品订购合同》后，原告按合同销售给被告优势特公司钢材，被告优势特公司验收后，应按合同约定给付原告货款，被告优势特公司未能按期给付，原告要求其给付尚欠的货款及利息，理由正当，一审法院予以支持。2015年12月5日经双方对账，截止到2015年8月尚欠货款683,211.78元，利息318,591元，对账后被告先后偿还120,000元，原告主张尚欠货款683,211.78元，主张2015年8月前尚欠利息198,591元（318,591元减去120,000元），一审法院予以支持。原告要求从2015年9月起按每吨每月100元计算利息，符合双方约定，一审法院予以支持。原告要求被告刘松岩承担连带责任，因在还款协议中刘松岩承诺对该债务担保，愿以其个人财产清偿，故一审法院对原告的该请求，予以支持。被告刘松岩称，系公司行为，个人并没有签连带保证合同，不符合还款计划协议的内容。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：一、被告沈阳优势特起重机有限公司于本判决生效后十日内给付原告货款683,211.78元；二、被告沈阳优势特起重机有限公司于本判决生效后十日内给付原告2015年8月前产生的欠款利息198,591元；三、被告沈阳优势特起重机有限公司于本判决生效后十日内给付原告欠款利息，从2015年9月起至实际给付时止，按176吨，按每月每吨100元计算；四、被告刘松岩对上述一至三项承担连带给付责任；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费12,564元，减半收取6282元，由被告沈阳优势特起重机有限公司承担（原告已预交，由被告沈阳优势特起重机有限公司直接给付原告）。
二审中，上诉人优势特公司、被上诉人新丰达经销处及原审被告刘松岩均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案上诉人优势特公司与被上诉人新丰达经销处之间构成买卖合同法律关系。
关于优势特公司主张刘松岩不应承担连带担保责任的问题，三方当事人之间于2015年12月5日签订的《还款计划协议书》第二条约定：优势特公司现处于企业困难，如果日后企业重组变更企业名称等，由新成立的公司承接该笔债务，并由优势特公司法定代表人刘松岩担保该笔债务，以其个人财产清偿。《还款计划协议书》签订后，优势特公司股权发生变化。股权结构由刘松岩占95%、李佳（刘松岩妻子）占5%，2016年6月股权结构变更为：中新房（辽宁）电力工程有限公司占81.25%，刘松岩17.81%、李佳（刘松岩的妻子）占0.94%。因此，依据合同约定，刘松岩作为优势特公司原法定代表人，应承担还款责任。
关于优势特公司在2016年1月13日至2017年1月25日分五次偿还给新丰达经销处12万元的款项是偿还本金还是偿还利息的问题。优势特公司上诉主张该12万元是偿还货款本金。双方2015年12月5日签订的《还款计划协议书》第一条中约定，本金保证在一年内还清，利息根据生产情况，陆续返还。本案欠付本金数额683,211.78元，按照约定，本金并不能在一年内还清（每月还款5万元，12个月合计60万元），因此依据该约定内容，应推定先返还本金再支付利息。因此本案欠付本金数额应为563,211.78元（683,211.78元-120,000元）。
关于利息问题，优势特公司上诉主张，该利息实为违约金。该违约金高过高，应按照银行同期存款利率计算违约金。二审庭审中，各方当事人均认可683,211.78元货款对应的钢材为176吨，2015年12月5日出具的《还款计划协议书》约定，之后产生的利息继续按合同约定，逾期给付货款每月每吨加收100元计算，据此约定的违约金每年应为211,200元（176吨×100元/月（每吨）×12个月），违约金年支付比例为30.91%(211,200元/683,211.78元)。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。参照上述规定，本院对2015年9月起算的利息，对年利率未超过24%的部分，予以支持。
关于优势特公司提出新丰达经销处至今尚欠其447,404元发票作为其拒绝履行合同义务一节，因双方在合同中并未对此作出明确约定，故该事实并不属于其拒付剩余货款的合理理由。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1646号民事判决第四、五项；
二、变更沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1646号民事判决第一项为：一、沈阳优势特起重机有限公司于本判决生之日起十日内给付沈阳市新丰达物资经销处货款563,211.78元；
三、变更沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1646号民事判决第二项为：沈阳优势特起重机有限公司于本判决生效之日起十日内给付沈阳市新丰达物资经销处2015年8月前产生的欠款利息318,591元；
四、变更沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1646号民事判决第三项为：沈阳优势特起重机有限公司于本判决生效之日起十日内给付沈阳市新丰达物资经销处2015年9月起算的欠款利息（以本金563,211.78元为基数，按年利率24%从2015年9月1日起至实际给付之日止）；
五、刘松岩对上述沈阳优势特起重机有限公司的欠款本金及利息承担连带给付责任；
六、驳回上诉人沈阳优势特起重机有限公司的其他上诉请求；
七、驳回沈阳市新丰达物资经销处的其他诉讼请求。
一审案件受理费12,564元，减半收取6282元，由沈阳优势特起重机有限公司承担；二审案件受理费12,564元，由上诉人沈阳优势特起重机有限公司负担10,000元，由沈阳市新丰达物资经销处承担2564元。
本判决为终审判决。
审判长 曹 岩
审判员 张 伟
审判员 刘春杰
二〇一七年九月九日
书记员 张 冲
本案裁判所依据的相关法律
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。