.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省格尔木市人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）青2801民初672号原告：青海昆源建筑安装有限公司（原格尔木昆源建筑安装有限公司。法定代表人：唐亮，总经理。委托诉讼代理人：杨振杰、郭鹏，青海盐湖律师事务所律师。被告：张鸿志，男，1962年4月18日生，汉族。被告：晚英杰，男，1975年12月25日生，汉族。委托诉讼代理人：马毅华，青海法脉律师事务所律师。被告：陈有文，男，1974年4月21日生，土族。原告青海昆源建筑安装有限公司与被告张鸿志、晚英杰及陈有文追偿权纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，于2016年10月11日作出（2016）青2801民初962号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉，原告对该裁定不服提起上诉，2017年3月13日海西蒙古族藏族自治州中级人民法院作出（2017）青28民终144号民事裁定书裁定撤销（2016）青2801民初962号民事裁定书，指令本院对该案审理。本院于2017年4月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨振杰，被告张鸿志，被告晚英杰委托诉讼代理人马毅华到庭参加诉讼。被告陈有文经公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青海昆源建筑安装有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令三被告退还原告垫付的被执行款95024元；2、三被告支付原告工程管理费17934元；3、三被告向原告支付违约金30000元；4、本案诉讼费用由三被告共同承担。诉讼过程中，原告明确三被告承担连带支付责任，并明确主张的诉讼费用为本案案件受理费及公告费。事实与理由：三被告合伙挂靠在原告处，2014年4月3日以原告的名义与中铁五局集团第四工程有限责任公司（以下简称”中铁五局第四工程公司”）签订一份《工班工序计件承包合同》，约定原告为中铁五局第四工程公司承建香里沟项目部C标管段内部分桥面附属工程。为便于工作，原告任命被告晚英杰为履行上述合同的现场代表。2014年4月18日，被告陈有文、张鸿志向原告出具一份《承诺书》，承诺在使用原告资质对外施工期间按所得工程款的2%向原告缴纳管理费、提供工程量40%的正规发票、不拖欠农民工工资及货款，若有劳动部门及供应商找原告，被告陈有文、张鸿志同意向原告支付违约金30000元，并承担付清全部工资及欠款的责任。中铁五局第四工程公司向三被告付清了工程款，但三被告拖欠民工工资86186元，中铁五局第四工程公司在无法与三被告取得联系的情况下予以垫付。2015年6月30日，中铁五局第四工程公司向衡阳仲裁委员会申请仲裁，衡阳仲裁委员会裁决原告向中铁五局第四工程公司返还工程款86186元及利息2742元，并由原告承担仲裁费4790元。2016年4月11日，原告按（2016）青2801执140号执行通知书履行了付款义务，产生强制执行费1306元。被告张鸿志提交被告陈有文向其与巨克勤出具的《承诺书》系复印件，不予认可；被告张鸿志提交巨克勤出具的《说明》系证人证言，被告张鸿志未申请巨克勤出庭作证，亦不予质证；对被告张鸿志提交其给被告陈有文发送的短信内容无异议；对被告陈有文向被告晚英杰出具的《承诺书》及《保证书》的情况不知情；对被告晚英杰提交的收条的真实性无法确定。综上，三被告应对原告主张的上述款项承担连带支付责任。张鸿志辩称，被告张鸿志介绍被告陈有文与原告认识，被告陈有文挂靠在原告处对外施工。原告提交的《工班工序计件承包合同》系复印件，没有加盖任何公章，不予认可。2014年4月18日被告陈有文向原告出具《承诺书》及被告张鸿志作为介绍人在该《承诺书》上签名的情况属实。同日，被告陈有文向被告张鸿志和巨克勤出具《承诺书》一份，承诺按照合同总价的1.5%向被告张鸿志和巨克勤支付介绍费，但至今未付，对此有巨克勤于2017年8月16日出具《说明》加以证实。2015年8月25日被告张鸿志给被告陈有文发送短信，要求被告陈有文配合原告共同参加衡阳仲裁委的仲裁。对原告提交的《裁决书》、《执行通知书》及原告付款凭证的真实性无异议，均与被告张鸿志无关。对被告陈有文向被告晚英杰出具的《承诺书》及《保证书》的情况不知情；对被告晚英杰提交的收条的真实性无法确定。被告张鸿志不认识被告晚英杰，和被告陈有文亦不是合伙关系。综上，被告张鸿志不同意承担连带支付责任。晚英杰辩称，被告陈有文挂靠在原告处承揽中铁五局第四工程公司的工程，雇佣被告晚英杰在施工现场负责，为了便于工作原告给被告晚英杰出具了委托手续。但原告提交的《工班工序计件承包合同》系复印件，没有加盖任何公章，不予认可；对原告提交被告陈有文向其出具的《承诺书》认可，该《承诺书》载明被告陈有文是工程施工期间的权利义务人，与被告晚英杰没有任何关系；2014年9月1日、10月27日被告陈有文向被告晚英杰共计出具三份《承诺书》，载明涉案工程是被告陈有文的，与被告晚英杰无关。对原告提交的《裁决书》、《执行通知书》及原告付款凭证的真实性及证明的问题无异议，但与被告晚英杰无关。2014年4月中铁五局第四工程公司因故不让被告陈有文到施工工地，被告陈有文让韩生青去干活，在施工过程中借用来富、王作云的施工材料。中铁五局第四工程公司应支付原告工程款896436元，中铁五局第四工程公司已付给被告晚英杰工程款793631元，尚有工程款24000元未付，并扣回材料超损耗款和油料款78805元，被告晚英杰将中铁五局第四工程公司支付的款项支付给被告陈有文及被告陈有文指定的人员，均向晚英杰出具了收条。被告陈有文向被告张鸿志和案外人巨克勤出具的《承诺书》系复印件，不予认可；被告张鸿志提交的巨克勤出具的《说明》系证人证言，被告张鸿志未申请巨克勤出庭作证，不予认可；对被告张鸿志2015年8月25日向被告陈有文发送的短信内容认可。被告晚英杰不认识被告张鸿志。综上，原告要求被告晚英杰承担连带责任无事实及法律依据，请求驳回原告要求被告晚英杰承担责任的诉讼请求。陈有文未提出答辩意见。本院经审理认定事实如下：2014年4月18日，被告陈有文向原告出具《承诺书》一份，承诺在使用原告手续（挂靠）施工期间，遵守法律，严格按照国家相关施工要求进行施工并遵守原告相关规定、要求，做到文明、安全施工，承担一切经济、法律、民事责任。承诺向原告交纳2%的管理费、提供工程量40%的正规发票、不拖欠农民工工资及货款，若有劳动部门及供应商找到原告一次扣款30000元，并付清全部工资及欠款。被告张鸿志以介绍人的身份在该《承诺书》中签名捺印。2015年10月20日衡阳仲裁委员会作出的（2015）衡仲裁字第112号《裁决书》查明：2014年4月3日中铁五局第四工程公司与原告签订一份《工班工序计件承包合同》，将香里沟项目部C标管段内部分桥面附属工程分包给原告施工，被告晚英杰在原告委托代理人处签名。同年4月18日，原告向中铁五局第四工程公司香日德至沟里乡公路工程C标项目经理部发出授权委托书，委托被告晚英杰代表原告协商、签署合同（协议）文件及执行一切与上述工程有关的事项，代理权限包括但不限于签署补充协议、领取物资、办理结算、领取钱款、请求代发民工工资及签署具有经济价值和法律意义的其他文书，并声明认可代理人在工程建设中所实施的一切行为及由此产生的法律后果，代理期限至委托事项完成时止，代理人有转委托权。上述工程经竣工结算工程款为896736元，扣除材料费101104.54元，尾款795631.46元中铁五局第四工程公司已支付。经相关部门要求中铁五局第四工程公司代原告支付了民工工资86186元，经仲裁裁决原告返还中铁五局第四工程公司超付的工程款86186元及占用期间的利息2742元，并由原告承担仲裁费4790元。2016年3月22日，格尔木市人民法院作出（2016）青2801执140号《执行通知书》，责令原告将（2015）衡仲裁字第112号《裁决书》裁决由其承担的93718元及强制执行费1306元转入格尔木市人民法院账户。2016年4月11日原告向格尔木市人民法院转帐95024元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告陈有文使用原告资质承包中铁五局第四工程公司的工程，对此有原告提交的被告陈有文向其出具的《承诺书》予以证实。（2015）衡仲裁字第112号《裁决书》查明中铁五局第四工程公司就涉案《工班工序计件承包合同》应支付合同相对方工程款896736元，扣除材料费101104.54元，已支付尾款795631.46元。被告晚英杰认可将收到中铁五局第四工程公司的工程款支付给被告陈有文及被告陈有文指定的人员，被告陈有文拖欠民工工资由中铁五局第四工程公司垫付，经裁决并由法院强制执行原告已返还中铁五局第四工程公司垫付的民工工资86186元、利息2742元，并承担仲裁费4790元，故原告以被告陈有文作为工程实际施工人返还原告上述费用的理由成立，本院予以支持。原告主张被告晚英杰、张鸿志与被告陈有文合伙挂靠在原告处，对此无证据予以证实，且被告晚英杰、张鸿志不予认可，故原告主张三被告系合伙关系并要求被告张鸿志、晚英杰承担连带返还责任的理由不能成立，本院不予采信。由于原告不履行上述《裁决书》确定的义务，致使法院强制执行所产生的执行费1306元应由原告自行承担，故原告要求被告支付该费用的理由不能成立，本院不予支持。原告主张被告按所得工程款的2%向其缴纳管理费及承担违约金30000元与本案审理的追偿权纠纷系不同法律关系，本案不予处理。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈有文返还原告青海昆源建筑安装有限公司支付的民工工资86186元、利息2742元及仲裁费4790元，共计93718元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告青海昆源建筑安装有限公司要求被告张鸿志、晚英杰对上述第一项款项承担连带返还责任的诉讼请求；三、驳回原告青海昆源建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3159元、公告费600元（原告青海昆源建筑安装有限公司已预交），由原告青海昆源建筑安装有限公司负担1016.05元，由被告陈有文负担2742.95元，于本判决生效之日起七日内付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长冯珍珍审判员赵琰人民陪审员金光明二○一七年十一月二十二日书记员胡玉玲