吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吉中民再终字第14号
上诉人（原审原告）：于维国，住吉林市。
委托代理人：王永秀，住吉林市。
上诉人（原审被告）：冀东水泥吉林有限责任公司，住所地吉林市和平街30号。
法定代表人：王向东，该公司总经理。
委托代理人：邢元忠，该公司法律顾问。
委托代理人：吴鸿飞，吉林功承律师事务所律师。
于维国与冀东水泥吉林有限责任公司（简称冀某某）劳动争议一案，吉林市昌邑区人民法院作出（2006）昌民一初字第775号民事判决，于维国不服，提出上诉，本院作出（2006）吉中民一终字第805号裁定将该案发回重审。吉林市昌邑区人民法院于2007年6月26日作出（2006）昌民一初字第1801号民事判决，于维国不服，提出上诉，本院于2007年12月6日作出（2007）吉中民一终字第570号民事判决，维持吉林市昌邑区人民法院（2006）昌民一初字第1801号民事判决。于维国不服，向吉林省高级人民法院申请再审，吉林省高级人民法院于2012年6月29日作出（2012）吉民提字第29号民事裁定，以事实不清，适用法律错误为由，裁定撤销本院（2007）吉中民一终字第570号民事判决及吉林市昌邑区人民法院（2006）昌民一初字第1801号民事判决，发回吉林市昌邑区人民法院重审。吉林市昌邑区人民法院于2013年4月28日作出（2012）昌民再初字第3号民事判决。于维国、冀某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于维国及委托代理人王永秀，冀某某委托代理人邢元忠、吴鸿飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
于维国在原审时诉称，一、2000年被告聘用原告为公司销售员，2001年双方签订十年期劳动合同并定岗为销售员，被告为了建立现代企业制度应对国内水泥生产过剩、销售困难对其生存与发展的威胁，对销售员实行经济责任制并制定了《考核方案》，其宗旨是实行严格的约束、激励机制和末位淘汰制，迫使销售员开拓市场，扩大公司水泥销量和市场份额，实现年度销售目标，求得公司的生存与发展，其原则是按劳分配。依据《劳动合同》和《考核方案》的规定，销售员不发基本工资，实行按劳分配、多劳多得、少劳少得、不劳不得的计件工资，以个人提供劳动和全部差旅、销售费用到市场上去与同行业厂家争夺用户，成功开拓那些未与本公司建立过业务关系的新用户并经办了用户初次购水泥提货卡，协议，标书，水泥合同等为依据，以户为单位不受年度时间限制，连续计算，确定水泥销量的归属，按回款水泥销量吨数和规定标准计算并给付应得全额工资。因原告工作勤奋，开拓市场能力强，他们利用手中掌握的管理和分配大权，违反按劳分配的双方约定和法律规定，在2001年至2004年期间采用各种非法手段扣减原告工资，尤其是整月，整年扣发2002年9月至12月和2004年全年工资，又于2006年至2007年两整年扣发原告全额内退工资，这些都是国家法律，法规明令禁止的克扣，无故拖欠劳动者工资的违法行为。二、被告利用管理，分配职权，违反按劳分配的双方约定和法律规定，采用各种非法手段克扣，无故拖欠原告工资的事实如下：1、吉林燃料乙醇，舒兰远达，榆树粮库，王虹，南通六建等都是原告付出大量劳动和销售费用，长期跟踪，在市场上与同行业厂家拼死争夺并开拓成功的未曾与公司建立过业务关系的新用户，并由原告经办了用户初次购水泥提货卡，协议，标书，水泥合同等并起早贪黑带车送水泥提供各种优质服务的用户。依据《考核方案》的宗旨，原则和按劳分配的双方约定和法规规定，这些用户的全部水泥销售都是原告已经取得的劳动成果，已经取得的应得劳动报酬的劳动权利。被告虽是管理者，分配者，也无权将原告已经取得的应得劳动权利再行分配给他人。但被告是管理者，有至高无上的，不受任何约束的管理，分配权力，就采用在这些用户中后期提货卡上标记柜台和强宪明代码的非法手段给原告劳动成果的一部分或大部分分配给没有付出劳动开拓这些用户，不劳而获，坐享其成的柜台和强宪明。因原告是被管理者，没有话语权，无力抗拒被告的权势和指令，无法纠正非法错填代码，无力保护自身合法权益，所以被告以非法手段取得的标记有柜台，强宪明代码的提货卡在用人单位内部永远得不到纠正，被告还要将其拿来作为狡辩的证据，但被告却始终举不出柜台和强宪明付出劳动开拓这些用户的证据，足以证明水泥销量不归属柜台和强宪明，而是归属付出劳动开拓成功这些用户的原告，被告的非法行为达到三项侵权目的：（1）、非法克扣原告工资的目的。（2）、降低原告当年回款率的目的。（3）、克扣原告应得年度超额奖金的目的。被告应对此负全部法律责任。2、统计个人销量，计算并给付应得全额工资是用人单位不可推卸的义务和责任。被告不统计原告全额水泥销量，不按无争议回款销量计算和给付应得全额工资的行为本身就是克扣劳动者工资的违法行为，被告应对此负全部法律责任。3、被告以“低价扣款”或“扣款”名目扣减原告工资的行为没有事实和法律依据，是销售部门领导人巧立名目，以权谋私，克扣劳动者工资的违法行为，被告应对此负全部法律责任。4、被告将不考核回款率的年份和原告超额完成回款率的年份统统说成“原告未达到《考核方案》规定的回款率”没有事实和法律依据，以此为由任意大量扣减工资，尤其是整月，整年扣发工资的行为是克扣劳动者工资的违法行为。5、2006年原告已内退接到被告的《监审通知》，其中决定原告承担省二建体育中心项目部，长春茂丰，舒兰水利三欠款用户的偿付责任26652元，不仅扣发2001年至2004年全部未发工资，还要自2006年1月起扣发每月全额内退工资直至2012年扣完为止。三个用户欠款是因被告行使权力与其签订赊销合同所致，被告应对用户欠款负全部责任。原告没有签订赊销合同，没有向其赊销水泥，只是按被告指令和已经生效的赊销合同经办业务，没有拒绝经办的权力，没有选择办与不办的权力，在经办业务的过程中个人无任何过错，据此原告不承担用户欠款的任何责任。被告利用职权将自己的责任强加于普通劳动者并以此为由大量地，整月，整年地无理克扣各年度的工资，是克扣、无故拖欠劳动者工资的违法行为。三、被告违反《中华人民共和国劳动法》（简称《劳动法》）第三条，第十七条，第四十六条，第五十条的规定，违反《工资支付暂行规定》第六条，第七条，第十五条的规定，采用各种非法手段扣减原告工资的行为构成对《工资支付暂行规定》有关问题的补充规定第三条克扣劳动者工资的行为，第四条无故拖欠劳动者工资的行为。据此被告必须承担给付原告应得全额工资，经济补偿金，赔偿金的法律责任。请求：一、被告给付原告销售员岗位工资218017.80元。二、被告给付原告经济补偿金56748.64元。三、被告给付原告赔偿金2269945.70元。四、依法撤销被告作出的“于维国承担用户欠款偿付责任26652.00元”的决定。
冀某某在原审时辩称，关于原告的诉请并不是基于法律和事实，被告已经按照劳动合同以及相关的管理规定支付了原告自2001年5月至2004年期间的工资，不存在克扣与拖欠的问题。原告所谓的经济补偿金以及赔偿金没有计算的依据和基础，关于原告诉讼请求第四项要求撤销26652元这一事实，被告向法庭作出说明，虽然被告作出的监审通知中有要求原告承担26652元用户欠款责任的决定，但被告并未实际扣款，所以该项诉讼请求不应予以保护。
原判决认定，2001年9月，原、被告签订劳动合同，原告成为被告单位的合同制员工，原告为被告从事销售工作自2001年至2004年，2007年双方对于维国销售情况进行了对账。确定2001年至2004年无争议水泥销量为116647.52吨（按照提成方案计算可提成工资为197607.35元，已给付提成工资为124006.29元），有争议销量为80550吨（可提成工资为123004.50元）。2008年原审被告给付原审原告2006、2007年工资8944.99元。2006年2月8日，原审被告作出监审通知确定原审原告承担用户欠款的部分偿付责任，数额为26652元。后因销售提成问题，双方发生争议，原审原告向吉林市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，吉林市劳动争议仲裁委员会作出了吉市劳仲裁字（2006）第26号劳动争议裁决书。该裁决认为，原审原告请求销售提成款纠纷的事项不属于劳动争议受案范围，对原告的仲裁请求不予受理。原告在收到裁定书后十五日内向人民法院提起了民事诉讼。
原判决认为，原、被告之间签订了劳动合同，原告作为该公司的销售员，在履行合同过程中因提成款问题与公司发生纠纷，应属“劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷”，属于人民法院应当受理的劳动争议案件。冀某某关于对于维国扣款是因为其回款率未达到90%及未回款的主张，因其本次庭审所提证据未能证实于维国回款率未达到90%及未回款的事实存在，因此其主张本院不予采纳。于维国该部分诉讼请求应予支持。冀某某关于双方有争议部分销量非于维国的销量不应给付于维国提成款的主张，其所举证据均为其内部记载凭证，其证明效力较低，又无第三方证明，且于维国提供的证人证明系其销售行为，双方对此存在争议，而本案适用举证责任倒置，现有证据不足以证实此部分销量为他人或柜台销量，依据证据规则的相关规定，冀某某应承担举证不能后果。因此其主张本院不予采纳。于维国的主张应予支持。于维国关于2006年-2007年冀某某克扣两年工资8976.43元的主张，因冀某某举证证明已于2008年给付于维国，因此其主张不予支持。于维国关于撤销冀某某作出的由其承担用户欠款偿付责任26652元的主张，本院认为，欠付货款，是赊销活动中存在的经营风险，冀某某在同意赊销后，即应承担此风险，而将此风险转嫁业务员，由业务员承担部分欠款的偿付责任，显失公平，因此于维国的此项诉讼请求应予支持。
原判决主文：一、冀某某给付于维国2001-2004年欠付提成工资196605.56元，于本判决生效后十日内一次性付清（计算方式：无争议可提成工资为197607.35元-已给付提成工资为124006.29元＋有争议可提成工资为123004.50元=196605.56元）；二、驳回于维国的其他诉讼请求。
于维国不服，向本院提起上诉，请求撤销（2012）昌民再初字第3号民事判决，依法判令冀某某在原审判决给付金额基础上再给付于维国销售员岗位工资15736.03元，给付经济补偿金53085.39元，给付赔偿金637024.77元，依法撤销冀某某2006年作出的于维国承担用户欠款偿付责任26652元的决定。上诉理由：1.关于请求再给付销售员岗位工资方面，（1）2001年8月扣款7656元，9月低价扣款1415.20元未经监审部审查、确认上报，未经总经理会研究同意，没有会议纪要，未向上诉人送达《监审通知》；（2）冀某某预留于维国2001年工资2975.25元，2003年工资400元是当时已在工资表中签某某但却未给付的工资，所以才打欠条，此工资不包含在2004年应给付工资之内，是应付而未付工资，应全额给付于维国；（3）依据《中华人民共和国劳动法》的规定，无论用人单位适用何种工资形式都必须按月向劳动者支付工资，每月最少支付一次并且工资不得低于当地最低工资标准。2.原审判决认为“依据《劳动法》第九十一条规定给付经济补偿金和赔偿金应由劳动行政部门决定非本案审理范畴”的不当之处如下：（1）《劳动法》第91条的本意是：用人单位有克扣、无故拖欠劳动者工资行为之一的，应责令支付劳动者工资报酬、经济补偿金和赔偿金，并没有规定人民法院不能依据本条法律审理劳动争议案中的经济补偿金和赔偿金的诉讼请求。《劳动法》是依据《宪法》制定的，全国统一的审理劳动争议案件的法律依据，也是人民法院和劳动行政部门司法行为的共同依据，其中第91条也不例外。据此驳回给付经济补偿金和赔偿金的判决明显违背《劳动法》第91条的立法本意，适用法律确有错误；（2）依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条（五）款的规定：给付经济补偿金的诉讼请求确属人民法院和劳动行政部门应受理案件范围。3.冀某某应给付上诉人经济补偿金的事实和法律依据：（1）冀某某克扣、无故拖欠上诉人工资20余万元，时间长达13年之久，不付贷款利息，获不当得利十分丰厚，依据法律规定应当返还；（2）依据《劳动法》第五十条和《工资支付暂行规定》第七条的规定，用人单位必须按月、在约定的日期向劳动者支付工资，每月至少支付一次。依据对《工资支付暂行规定》有关问题的补充规定第三条的规定，除规定的五种正当理由外扣减劳动者工资都是克扣劳动者工资的违法行为。第四条规定，除规定的2条正当理由外超过约定期限不向劳动者支付工资都是无故拖欠劳动者工资的违法行为。依据以上法律、法规的规定被上诉人2001年至2004年期间采取不统计上诉人全额水泥销量，不计算，不给付应得全额工资等手段扣减工资的行为，尤其是2002年5个整月和2004年全年不发工资，2006年至2007年两个整年不发内退工资，以预留为名不发工资等行为已构成了克扣、无故拖欠劳动者工资的违法行为。依据《劳动法》第50条、第91条和《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第3条等法律、法规的规定，被上诉人克扣、无故拖欠劳动者工资除在规定时间内支付工资还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。依据《劳动法》第50条、第91条和违反《劳动法》行政处罚办法第6条等法律、法规的规定，被上诉人克扣、无故拖欠劳动者工资应责令支付相当于工资报酬和经济补偿总和1至5倍的赔偿金。依据《劳动法》第17条的规定和劳动合同第13条的约定，被上诉人克扣、无故拖欠上诉人工资20余万元时间长达13年之久，给上诉人造成了10倍以上的损失，应按约定承担赔偿责任，上诉人只诉请了其中30%的赔偿金，应当予以支持。4.2006年上诉人接到被上诉人送达的《监审通知》决定上诉人承担省二建体育中心、舒兰水利、长春茂丰三用户欠款偿付责任26652元，在不发2001至2004年所欠工资基础上还要自2006年1月起扣发每月全额内退工资到2012年为止。用户欠款是被上诉人行使权力与用户签订赊销合同所致，被上诉人应对用户欠款负全部责任。上诉人没有签订赊销合同，没有向用户赊销水泥，还必须按被上诉人指令和已生效的赊销合同经办业务，没有拒绝经办的权力，没有选择办与不办的权力下放，在经办业务过程中个人无任何过错，还积极为被告讨要货款，已尽职尽责，据此上诉人不承担用户欠款的任何责任。只有在赊销合同上签某某、盖章的人才有责任。被上诉人利用管理职权将自己的责任强加于没有过错的普通劳动者，是国家法律、法规明令禁止的违法行为。
冀某某答辩称，1、于维国提出的上诉状中的第1、2、3项诉讼请求，其数额和依据均不同于一审的诉讼请求，属于新的诉讼请求，人民法院应当根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第184条的规定告知于维国另行起诉；2.原审人民法院的判决当中认定由案外人强宪明经办的水泥销量归于维国所有，这就导致案外人强宪明负有返还答辩人已经发放给他的提成的义务，原审判决结果与其有法律上的利害关系。原审人民法院违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款的规定，没有通知案外人强宪明作为第三人参加诉讼，二审人民法院应当根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第183条的规定将本案发回重审。3.原审人民法院采信于维国提供的证人证言认定案件事实是错误的，上述证人证言不具有证据效力，理由如下：（1）证人证言中证人表某某的仅为证人认识于维国、于维国是答辩人的销售员、于维国曾经销售过水泥等内容，并没有证明于维国销售水泥的数量、哪笔业务是于维国办理的等主要争议事实，因此证人证言不能够作为认定案件基本事实的证据；（2）八位证人中仅有一位证人出庭作证，且于维国还在另一案件中为该证人（另案原告）出庭作证过，于维国同该证人存某某，该证人的证言不足采信；（3）没有出庭的证人均没有提供真实有效的证明他们“路途特别遥远，交通不便难以出庭”的证据，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条规定的证人确某某出庭的情况，原审法院认定其证据效力，剥夺了答辩人对证人进行质询的权利；（4）证人证言中带有明显的猜测、推断或者评论性的语言，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十七条的规定，不具有真实性，不应当作为认定案件事实的证据；（5）证人武某某、刘某某的书面证言完全一致，明显是由于维国提供后由证人签某某的，并非证人本某某的真实阐述，存在着严重的伪造民事诉讼证据的嫌疑；（6）人民法院并没有对证人的身份、工作关系、职务进行核实，因此不能认定证人了某某的相关事实。综上所述，答辩人不同意于维国的上诉主张，同时认为原审人民法院的判决确实存在错误，二审人民法院应当依法查明事实，改判驳回于维国的诉讼请求或发回原审人民法院重审。
冀某某不服，向本院提起上诉，请求撤销吉林市昌邑区人民法院作出的（2012）昌民再初字第3号民事判决，依法改判驳回于维国全部诉讼请求，诉讼费用由于维国承担。上诉理由：一审法院认定的基本事实错误。首先，一审法院认定“冀某某关于对于维国扣款是因为其回款率未达到90%及未回款的主张，因其本次庭审所提供证据未能证实于维国回款率未达到90%及未回款的事实存在而不予采纳”是错误的。冀某某并没有对于维国进行任何的“扣款”，而是于维国的销售业绩没有满足公司明文规定的提成条件，对于维国主张的款项，其没有付出劳动就不应得到相应的报酬，这是劳动法的基本精神，而不是克扣行为。对于这个问题，冀某某已经在庭审当中提供了《营销公司年度经济责任制考核方案》等多项证据证明对于维国进行按劳分配的计算方式，也提供了于维国完成的销售量的计算依据，这些证据足以证明于维国应得的劳动报酬是多少，而于维国无论是对双方无争议的销量还是自称属于其销售业绩的销量都没有提供证据证明回款率超过公司要求。尽管本案适用举证责任倒置，但冀某某已经对自己应当承担举证责任的部分提供了充分的证据证实，于维国的销量回款率达到90%或更高应当是于维国提供证据证明的事实。因为其主张其销量回款率达到90%或更高就必然存在一个事实法律行为即于维国所销售的客户向上诉人给付了90%以上货款，相反冀某某主张于维国的销量回款率不足90%即不存在上述事实法律行为。试问人民法院让冀某某怎样证明一个不存在的事实法律行为？一审法院要求冀某某证明于维国的回款率未达到90%是非法地增加了冀某某的举证负担。其次，一审法院认定“冀某某关于双方有争议部分销量非于维国的销量不应给付于维国提成款的主张，其所举证据均为其内部记载凭证，现有证据不足以证实此部分销量为他人或柜台销量的事实”是错误的。劳动争议本来就是发生在企业与员工内部，冀某某提供的证据是内部记载凭证是理所当然的，不能单凭这一点而否定所提供的证据的效力，而是应当根据证据的情况与本案的逻辑关系等综合评判其证明力。本案中，冀某某提供的《营销公司年度经济责任制考核方案》和提货卡、审批单等证据时间上均是存在于双方发生争议前的原始证据，不存在冀某某为赢得诉讼伪造证据的可能性，逻辑上形成了一个完整的证明诉讼主张的证据链条，因此应当对冀某某证明的事实加以确认。反观于维国提供的证据，将所有与其有过接触的客户的销量都据为己有，并没有提供任何符合公司的销量考核方案的规定和业务流程的证据，其提供的证据的逻辑关系混乱，完全是自己推定的结论，并不能形成完整的证据链，一审法院据此认定的事实是错误的。再次，一审法院认定“欠付货款是赊销活动中存在的经营风险，冀某某在同意赊销后即应承担此风险，将此风险转嫁业务员，由业务员承担部分欠款的偿付责任显失公平”是错误的。对客户进行赊销是销售员的权利，而只有在销售员对赊销欠款承担责任的情况下冀某某才会批准同意赊销，这一权利义务关系是公司的各项制度明文规定的，也是于维国在开展销售业务前就清楚的，且销售员承担的不是全部欠款风险只是业绩风险，销售员的收入与公司收入挂钩，公司收不到货款自然没有钱给销售员发薪水，这是公平合理的。如果销售员不承担赊销欠款的风险，存在以下弊端：1.公司需要另行指派人员收回货款，必然增加新的人员成本、时间成本和人际关系成本，这是不必要的支出；2.销售员签了合同就可以提成而不论公司是否收回货款，一段时间之后就会导致公司资不抵债直至破产；3.销售员只负责签合同而不承担欠款责任，且签订合同后就能获得提成，将会大大增加销售员与客户恶意串通的风险。因此，一审法院认定冀某某转嫁风险给于维国的错误结论是既不合法也不合理的，通过判决来允许一些人只享受权利而不用承担义务，违背了法律的基本原则和市场经济规律，一审法院的做法才是真正的显失公平。综上所述，一审法院认定本案的基本事实错误，二审法院应当依法撤销吉林市昌邑区人民法院作出的（2012）昌民再初字第3号民事判决，改判驳回于维国全部诉讼请求，维护冀某某的合法权益。
于维国答辩称，1、2001年双方签订十年期劳动合同，答辩人定岗为销售员，依据《劳动合同》和《考核方案》约定，销售员不发基本工资，实行多劳多得，少劳少得，不劳不得的计件工资，以不许界入和侵占他人或柜台用户为前提，由本某某提供劳动和全部销售费用到市场上去寻找、开拓那些未与本公司建立业务关系的新用户，以办了用户初次购水泥提货卡、协议、标书、水泥合同等已经取得到的劳动成果为依据，以户为单位连续计算，不受年度时间限制，确认用户和水泥销量的归属，按回款水泥销量吨数和销往地区计件标准计算并给付应得全额工资。这是答辩人唯一的工资来源，家庭生活费用来源，支付全额销售费用的来源，是受国家法律保护的合法工资，但是上诉人却违反按劳分配的双方约定和法律规定，2001至2004年期间采用多种手段克扣、无故拖欠答辩人工资，尤其是克扣2002年5个整月，2004年全年工资和2006年至2007年两个全年内退工资一分不发，给答辩人造成生活极端困难和经济上的巨大损失，这些都是国家法律、法规明令禁止的违法行为；2.上诉人利用管理、分配职权违反按劳分配的双方约定和法律规定，非法克扣、无故拖欠答辩人工资的手段和事实如下：（1）上诉人利用在提货卡上标记代码的职权克扣答辩人工资的手段和事实如下：吉林燃料乙醇、舒兰远达、榆树粮库、王虹、南通六建等都是答辩人提供劳动和大量销售费用在市场上寻找并开拓成功的未与本公司建立业务关系的新用户，都是由答辩人经办了用户初次购水泥提货卡、协议、标书、水泥合同等已经取得到的劳动成果，依据按劳分配的双方约定和法律规定，这些用户和全部水泥销量都归属答辩人，但上诉人却利用管理职权给刘某某和强宪明等人下达指令不许在这些用户中、后期提货卡上再标记答辩人的代码18，必须标记柜台代码26和强宪明本某某代码，将这些用户和水泥销量划归给柜台和强宪明，以此达到克扣答辩人工资的目的。上诉人是管理者，答辩人是受管理者，在提货卡上标记代码是管理者不受监督、不受约束，可以随心所欲行使的至高无上的权力。不公正的管理者为了打击异已，以权谋私，就张冠李戴将一个销售员的劳动成果标记给另一个不劳而获的销售员或柜台，以此达到个人目的，因双方地位不平等，管理者有至高无上的权力，可以任意加害，受管理者没有话语权，无力保护自己的劳动成果，无力维护自身合法权益，所以，这些侵权行为标记代码的提货卡在用人单位内部永远得不到纠正，还要被拿到法庭上作为证据说事、狡辩、抵赖，但这毕竟是一个单一证据，自相矛盾的证据，非法侵权的证据，没有证明力。其自相矛盾之处在于同一个用户的提货卡都是由上诉人单方面标记代码，但前期都标记答辩人代码18，由此足以证明这是答辩人的劳动成果；中、后期代码都是柜台代码26或强宪明代码，由此足以证明他们是不劳而获，坐亨了答辩人的劳动成果，这是最简单的道理，也是最充分的证据。答辩人的证据都来源于上诉人、用户和销售员同事，都是客观、真实的证据，有寻找、开拓用户的劳动过程，有提供劳动获得标书，经办水泥合同的证据，有为用户提供优质服务送水泥到工地、送散装水泥罐到工地的证据，有上诉人指令刘某某侵害答辩人用户和水泥销量的证据，有上诉人总经理、副总、部长、副部长签某某认可的证据，有用户前期提货卡由上诉人标记答辩人代码18的证据，如此完整的证据链充分证明原审认定有争议水泥销量归属答辩人的判决有充分的事实依据和法律依据，完全正确。上诉人的证据都出自上诉人之手是在其权力控制下可由上诉人任意标记代码，填写内容，任意改变，制造的提货卡和审批单，没有其权力控制以外的、客观真实的证据，没有劳动过程的证据，而只是单一证据，没有其他证据相佐证，没有证明力。并且都是非法侵权取得的证据，不具有合法性，据此原审判决认定有争议销量不归属上诉人有充分的事实和法律依据，完全正确；（2）答辩人回款率问题，上诉人将不考核回款率的年份和答辩人超额完成回款率的年份统统说成“未达到《考核方案》规定的回款率”，没有明确的年份指向，没有一点点证据就以此为由大量地、整月、整年地扣减工资，缺乏证据证明。相反上诉人却举出了2001至2004年期间答辩人超额完成回款率的证据，由此足以证明原审判决认定上诉人关于未达到回款率的主张没有事实依据完全正确；（3）低价扣款或扣款问题，上诉人以“低价扣款”或“扣款”等名目扣减答辩人工资的行为，是销售部领导个人以权谋私，巧立名目克扣劳动者工资的违法行为，“扣款”都是未经监审部审查，未向答辩人送达监审通知，没有提供哪些水泥是低价、低多少，共有多少吨低价，哪个部门认定的低价，根据什么认定是低价等证据，据此“低价”主张没有事实依据；（4）上诉人巧立“予留工资”名目扣留答辩人已经在工资表中签某某，十年前就应给付的工资是无故拖欠劳动者工资的违法行为。依据对《工资支付暂行规定》有关问题的补充规定第三条，克扣工资是指用人单位无正当理由扣减劳动者应得工资的行为。第四条无故拖欠工资是指用人单位无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资的行为。以上两条法规同时规定了什么是“正当理由”，上诉人没有规定的正当理由就予留工资十年不发是克扣，无故拖欠劳动者工资的违法行为；（5）上诉人是管理者，答辩人是受管理者，是否签订合同，赊销水泥由管理者决策，受管理者无权过问，管理者行使决策权与用户签订赊销合同并签某某、盖章、生效，指令履行合同是造成用户欠款的根本原因，应对用户欠款负全部责任。上诉人谎称“对用户赊销是销售员的权利，销售员不承担用户欠款责任就增加与用户恶意串通风险”等都是毫无证据的谎言。答辩人从来都无权签订合同，赊销水泥，只有那些行使决策权与用户签订赊销合同并签某某、盖章、生效的管理者们才能与用户恶意串通，正是他们捞到好处后，用户才能在不还欠款的条件下年复一年地赊到水泥，增加销售员的工作难度和损失，按权责对等、公平公正的原则，理应追究在赊销合同上签某某的决策者，而不是无权、无责、从未签某某的劳动者。答辩人没有决策权、没有签订赊销合同，没有向用户赊销水泥，只是按上诉人指令和已经生效的赊销合同经办业务，没有拒绝经办的权力，没有选择办与不办的权力，在经办业务过程中个人无任何过错。据此答辩人对用户欠款不负任何责任，赊销合同就是铁证（现用户欠款已经全部收回）；（6）统计销售员个人全额水泥销量，计算应得全额工资是用人单位不可推卸的义务和责任，上诉人采用不统计清楚答辩人全额水泥销量、不计算应得全额工资这种暗箱操作的手段达到克扣答辩人工资的目的。原审判决抓住此中要害，经过认真审理、查证、核对，又经过大量、复杂、繁琐的统计和计算后终于查清了答辩人的水泥销量并据此计算了应得全额工资作出了被告给付原告196605.56元的判决。因审判人员不是财务人员，计算上不精准也属正常，虽然算少了一部分，但对基本事实的认定是正确的。上诉人关于“一审法院认定的基本事实错误”的无理狡辩违背事实真相，没有事实依据，其无理主张不能成立。3、上诉人依法应承担的举证责任和举证不能的后果责任，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，本案是用人单位减少劳动报酬的劳动争议案，用人单位负举证责任，上诉人应举出下列证据：（1）答辩人劳动成果和全额水泥销量的证据。答辩人付出劳动寻找、开拓成功了哪些用户，用户的名称叫什么，这些用户的全额水泥销量是多少，上诉人是否在这些用户的提货卡上标记了代码18。为什么标记了柜台或他人代码，并有责任对此提供具有合理性和合法性的证据；（2）计算并给付应得全额工资的证据。是否根据全额水泥销量计算了应得全额工资，是否给付了全额工资，为什么不给付全额工资并有责任对此提供具有合理性、合法性的证据；（3）回款率证据。是否考核回款率，根据什么计算回款率，回款率是多少的证据；（4）赊销欠款责任证据。根据什么证据确认赊销欠款责任的，谁应对赊销欠款负责的证据，非本某某决策赊销给销售员造成的损失应怎样赔偿。本案中上诉人不能举出以上全部、真实的证据，不能就暗箱操作不发全额工资和扣减工资，举出具有合理性和合法性的证据就应依法承担举证不能的后果责任，据此原审判决由上诉人承担举证不能的后果责任有充分的事实和法律依据，完全正确。4.《对帐纪要》和《对帐说明》。因用人单位不能举出答辩人销售多少水泥应得多少工资等证据，原二审要求双方对帐，用人单位出动了五个部门各司其职的专业人员，对全部原始凭证和双方帐目进行核对，统计和计算报公司总经理审查批准后，形成了双方认可的《对帐纪要》。虽然被告代理人邢元忠为了掩盖事实真相，逃避法律责任，单方面弄虚作假搞了一个不敢签署单位名称，不敢加盖公章，代理人不敢签某某画押的《对帐说明》，但因虚假之处没有证据，所以也不敢离谱太远，还是如实地把双方对帐的真实结果写到了于维国名下，把伪造的数据写到了公司名下，企图以此办法在法庭上周旋、掩饰、狡辩、事后否定，所以原二审开庭质证《对帐纪要》时不敢提出异议，不敢用《对帐说明》中伪造的数据反驳，不敢提出以《对帐说明》为准，也未提供任何反驳《对帐纪要》的证据，而且还在笔录的1页、5页中两次确认《对帐纪要》无异议。尽管如此还是无法瞒过审判长徐金波的眼睛，当庭要求用人单位对伪造的数据举证，根据举证的提货卡计算2001年5至12月双方无争议回款水泥销量为39428.77吨，2002年双方无争议销量为30176.67吨，经用人单位确认后，徐审判长在《对帐说明》上用笔纠正了伪造的数据并签名予以确认。2013年1月中旬，上旬，被告两次在昌邑区法院张伟志审判长办公室确认《对帐纪要》无异议，确认《对帐说明》是其在原二审提供的证据，其中2001年双方无争议回款水泥销量为39428.77吨，2002年双方无争议销量为30176.67吨的事实，并且在原审庭审中原告又举出了充分证据。据此原审判决将《对帐纪要》和《对帐说明》中于维国名下水泥销量作为本案认定答辩人水泥销量的依据有充分的事实和法律依据，完全正确。5.上诉人不愿承担法律规定的举证责任是因如实举证就能查清克扣、无故拖欠答辩人工资的事实，所以一直拒绝提供真实、完整、全面的证据，例如2002年4至6月份吉林燃料乙醇公司提货卡等证据，不仅如此，还要用说谎、狡辩，抵赖的手段推卸举证责任，用对×××说明代替证据和举证责任，无理狡辩将单一证据说成是证据链，拿出两张相同性质的单一证据让其相互佐证，无限夸大没有证明力的证据及无关证据的证明力，无端指责原审判决“显失公平”或“对事实认定错误”要求二审改判，这些指责都缺乏证据证明，明显违背事实真相和法律规定不能成立，据此请求二审法院驳回其上诉请求，维持给付答辩人196605.56元的判决，本案的诉讼费，邮寄费由上诉人承担。
本案在本院审理过程中，冀某某提供了吉林省高级人民法院（2012）吉民再字第86号案件听证笔录一份，证明于维国在本案的证人武某某与冀某某的劳动争议案件中出庭作证，与证人有某某，对武某某的证人证言的真实性有异议。于维国发表质证意见：对此份证据真实性没有异议，我确实在2012年12月10日为武某某在高级法院作证，证明的事项是我亲身感知的事项，我是作为中华人民共和国公民以及依据《中华人民共和国民事诉讼法》第70条的规定履行公民的义务和责任，将我知情的事实向法庭提供，其中被上诉人没有发表任何异议，证明我证实的证言是真实的。武某某在2012年10月15日本案原一审开庭时出庭为我作证，我为武某某作证的时间是2012年12月10日，这个时间差充分说明了武某某为于维国作证在先，于维国为武某某作证在后，既然武某某作证在先，就与于维国无利害关系。
本院审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，关于于维国请求在原审判决给付金额基础上再给付销售员岗位工资15736.03元的问题，由于于维国的岗位适用的是提成工资，对此原审经过认真核对已予以支持。关于于维国请求冀某某支付补偿金和赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条的规定，应该由劳动行政部门负责，故对其请求不予以审理。关于于维国请求依法撤销冀某某2006年作出的由其承担用户欠款偿付责任26652元的决定一节，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。该项请求属独立的劳动争议，于维国在劳动仲裁时并未提出，故不予处理。
关于冀某某的上诉请求，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，本案讼争劳动争议由用人单位负举证责任。冀某某所举证据不能证明其主张，应承担举证不能的后果，故本院对其上诉请求亦不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，论理虽有不妥，但判决结果正确，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元由于维国、冀东水泥吉林有限责任公司各负担10元，其他诉讼费200元由冀东水泥吉林有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张笑飞
代理审判员 丛军霞
代理审判员 李亚妮
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 李玉娇