广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院
民事判决�
（2015）邕民二初字第59号
原告：广西山推工程机械有限公司。
法定代表人：叶凤琦，该公司执行董事。
委托代理人：黄小钊，该公司职员。
委托代理人：张帆，该公司职员。
被告：罗智军。
原告广西山推工程机械有限公司（以下简称山推公司）与被告罗智军民间借贷纠纷一案，本院于2015年2月4日受理后，依法由审判员梁秋云独任审判。因本案不宜适用简易程序，本院将本案转为适用普通程序，依法组成由审判员梁秋云担任审判长、审判员黄瀚辉和人民陪审员陆明湖参加的合议庭，于2015年7月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄小钊和张帆到庭参加诉讼，被告罗智军经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告山推公司诉称：2013年9月5日被告因资金不足无法支付申请融资租赁所需的首期付款、头金或租金，向原告借款41912.50元，并与原告签订《借款协议》，约定借款期限为4个月，按利率8.52%／年计算借款利息，利息为897元，借款本息为42809.50元。原告于2013年9月30日使用货款相抵扣方式为被告向山重融资租赁公司支付上述借款，而被告未依照《借款协议》约定按时还款，仅在2014年1月14日还款1500元，至2015年1月26日仍欠本金41309.50尚未偿还。同时，根据《借款协议》第四条违约责任第1款的约定，原告有权要求被告按欠款总额的1.67‰／日计付逾期付款违约金，但原告主动把利率降低为每日万分之五。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1.被告向原告偿还借款本金41309.50元、逾期付款违约金8842.39元（分段计算：自2013年10月15日起以9203元为基数，分别自2013年11月15日起、2013年12月15日起均以10703元为基数，自2014年1月15日起以10700.50元为基数，均按日利率万分之五暂计至2015年1月26日，以后另计至判决生效履行期最后一日）；2.本案诉讼费由被告承担。
原告向本院提供的证据及主张证明的内容：1.广西山推工程机械有限公司轮胎式装载机融资租赁意向合同书，拟证明原、被告双方存在融资租赁买卖合同关系的事实；2.被告身份证复印件，拟证明被告身份情况以及是适格当事人；3.借款协议，拟证明被告向原告借款41912.50元用于支付首期款的事实；4.设备收条，拟证明原告已将设备交付给被告的事实；5.中国光大银行电子回单、广西山推工程机械有限公司记账凭证2页和明细表1页，拟证明原告以货款相抵扣的方式已向被告支付借款的事实；6.广西山推工程机械有限公司用户应收款明细表，拟证明被告偿还部分借款的事实。
被告�智军未作出答辩，亦未向本院提供证据。
经庭审举证，本院认为原告提供的上述证据均真实合法有效，且与本案有关联性，可以作为本案事实认定的依据。
根据上述确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院查明案件事实如下：
2013年9月5日，原告山推公司与被告罗智军签订一份编号为gxstsl1300033的《广西山推工程机械有限公司轮胎式装载机融资租赁意向合同书》，约定被告罗智军采用融资租赁方式向原告购买山推牌sl50w轮胎式装载机一台，由山重融资租赁有限公司（以下简称山重公司）购买租赁物后出租给被告使用。租赁物购买价款320000元，被告委托原告代为申请融资租赁，需付清融资租赁申请预付款为前提，其中首付款（起租租金）64000元、融资租赁手续费2880元、留购价款100元、保险费11812.50元，共计78792.50元。前三项费用共计66980元由原告代收后支付给出租人，第四项保险费由原告代收代办。同日，被告交付给原告预付款36880元，扣除保险费后尚余25067.50元。被告因资金不足以支付上述66980元的融资租赁预付款，向原告借款41912.50元，并与原告签订一份编号为gxstsl1300033-1的《借款协议》，主要约定：借款本金41912.50元，用于向指定融资租赁公司支付申请融资租赁所需的首期付款、头金或租金等；本协议签订时原告已实际代被告向融资租赁公司垫付上述借款，原告不另负给付义务，被告已明确知悉；借款期限4个月，借款期间按8.52%／年计算借款利息，利息为897元，本息合计42809.50元，分4期偿还，即2013年10月15日前、2013年11月15日前、2013年12月15日前的3期还款期限内还款金额均为10703元，2014年1月15日前的第4期还款期限内还款金额为10700.50元；被告如逾期还款（未足额还款即视为逾期），除应按照当期应还款金额的1.67‰／日向原告支付逾期付款利息外，还需按逾期还款金额的1.67‰／日支付原告逾期付款违约金；本协议为编号gxstsl1300033《广西山推工程机械有限公司轮胎式装载机融资租赁意向合同书》的补充协议，具有同等法律效力，等等。原告陈述第1期还款额10703元包含借款利息897元、借款本金9806元。2013年9月5日，被告签领了装载机。原告通过代被告转付的融资租赁预付款（含本案借款本金）与山重公司应支付给原告的货款相冲抵的形式向被告支付本案借款，其中山重公司应支付给原告装载机货款320000元，原告应代被告转付被告应付的装载机融资租赁预付款66890元及原告应交的保证金12800元共计79780元，冲抵后山重公司应付原告240220元。2013年9月30日，山重公司将该款汇付给原告，原告实际出借本金41912.50元给被告。借款后被告罗智军未依约偿还借款，仅于2014�1月24日还款1500元，付清借款利息897元、偿还第1期部分借款本金603元。被告尚欠原告第1期借款本金9203元、第2期和第3期借款本金各10703元、第4期借款本金10700.50元，共计41309.50元。起诉后至开庭审理结束，被告未偿还尚欠款项。
本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告罗智军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。被告罗智军因资金不足以支付以融资租赁方式向原告购买机械设备的部分首期付款而向原告借款，双方签订了《借款协议》，达成了借贷的合意，合同成立。借款合同属实践性合同，以交付为生效要件，合同应自出借人向借款人提供借款时生效。《借款协议》约定“协议签订时甲方已实际代乙方向融资租赁公司垫付借款”，而实际上原告于2013年9月30日才支付本案借款本金41912.50元，履行出借款项的义务，故原、被告签订的《借款协议》自2013年9月30日起生效，双方成立民间借贷法律关系。《借款协议》约定借款期为4个月，依据合同的生效时间，借款期应相应调整为自2013年9月30日起至2014年1月30日止。《借款协议》约定借款分4期偿还，故各期还款期限应为2013年10月30日、2013年11月30日、2013年12月30日、2014年1月30日。《借款协议》除上述外的其他约定，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。借款后，被告未能按实际出借款项后的还款期限偿还借款，至开庭审理结束，仅付清借款利息897元、偿还借款本金603元，尚欠原告借款本金41309.50元。原告提起诉讼进行催告后被告仍未履行还款义务，已构成违约，应承担继续履行偿还借款的义务。对原告要求被告偿还借款本金41309.50元的诉讼请求，本院予以支持。
被告偿还借款违约，根据《借款协议》的约定，应向原告支付逾期付款利息或逾期付款违约金。现原告主张并要求被告以各期未还款额为基数计付逾期付款违约金，本院予以采纳。根据上述，被告实际应分别于2013年10月30日前、2013年11月30日前、2013年12月30日前、2014年1月30日前偿还各期尚欠借款本金，但未予偿还，应分别自2013年10月31日起、2013年12月1日起、2013年12月31日起、2014年1月31日起向原告支付逾期付款违约金。在2014年1月24日被告还款1500元前，被告实际欠原告第1期借款本金9806元，原告不要求以该欠款额为基数计付逾期付款违约金，仅要求以还款后实欠的9203元为基数计付，这是原告自行处分民事权利的行为，本院不予干预。合同约定逾期付款违约金的计付利率为1.67‰／日，该利率接近中国人民银行同期流动资金贷款�准利率的十倍，现原告主动降低计付利率为日万分之五，未超过《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条关于民间借贷的利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍的规定，本院予以采纳。原告要求被告支付2013年10月15日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止逾期付款违约金的诉讼请求，对在上述计算方式范围内的合理部分本院予以支持，超出部分本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告罗智军向原告广西山推工程机械有限公司偿还借款本金41309.50元；
二、被告罗智军向原告广西山推工程机械有限公司支付逾期付款违约金（计算方法：自2013年10月31日起以9203元为基数，分别自2013年12月1日起、2013年12月31日起均以10703元为基数，自2014年1月31日起以10700.50元为基数，均至2015年7月29日止；自2015年7月30日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止以实欠借款本金为基数；以上均按日利率万分之五计付）。
案件受理费1050元（原告已预交），由被告罗智军负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期履行则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服�判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（款汇：南宁市中级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处；帐号：××），逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 梁秋云
审 判 员 黄瀚辉
人民陪审员 陆明湖
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 刘小燕
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
二、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
6.�间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类借款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。