广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0102民初1370号
原告（被告）：黄小平，男，1957年12月6日出生，壮族，住广西横县。
委托代理人：吴霞，广西刘晰律师事务所律师。
被告（原告）：广西运德汽车运输集团有限公司，住所地：南宁市友爱路4号，统一社会信用代码：91450100735151256G。
法定代表人：亓竞生，该公司董事长。
委托代理人：秦竹溪，广西同望律师事务所律师。
委托代理人：王溪蔓，广西同望律师事务所律师。
案由：劳动合同纠纷
适用程序：简易程序（√）普通程序（）
立案时间：2016年5月12日
开庭时间：2016年6月23日
当事人到庭情况：
原告（被告）黄小平（以下简称“原告”）：到庭（委托代理人吴霞到庭）
被告（原告）广西运德汽车运输集团有限公司（以下简称“被告”）：到庭（委托代理人秦竹溪、王溪蔓到庭）
原告诉请要点
诉讼请求：1、确认被告解除与原告的劳动合同行为违法；2、被告向原告支付经济赔偿金191882元；3、被告支付原告2012年超利润奖87570元；4、被告支付原告2013年超利润奖89951元；5、被告退回原告缴纳的经营风险押金36000元；6、被告支付原告2008年至2014年应休未休年休假工资报酬13618.5元；7、本案诉讼费用由被告承担。
事实与理由：1、原告1981年9月从南宁汽车运输技术学校毕业后分配到横县汽车总站工作，期间担任货车驾驶员、车务员、调度生产科长、工会主席、服务公司副经理、货运站站长、横县汽车总站副总站长等职务。2008年被告任命原告为邕宁汽车总站副总站长，后任总站长，直至2013年10月原告一直在邕宁汽车总站工作。2013年10月，被告撤销原告邕宁汽车总站站长的职务，调至被告生产经营处工作，2014年4月，被告又将原告调回邕宁汽车总站工作，2015年3月，被告以原告严重失职，营私舞弊，给单位造成重大经济损失为由，解除了与原告的劳动合同。被告解除劳动合同行为违法，应该支付二倍经济赔偿金。2012年至2013年被告应向原告支付的超利润奖金均没有支付，2013年的岗位奖金和安全奖金也没有支付。被告收取原告的风险金违反法律规定，应该退回。自2008年以来，被告一直没有安排原告带薪年休假，应该支付未休年休假工资报酬。
被告答辩要点
答辩主张：不同意原告的诉讼请求。
事实与理由：1、原告存在违反集团规定，通过集资经营货车变相侵占公司利益，被告解除与原告的劳动合同合法有据，并已经依法将解除事宜通知了工会；2、被告解除劳动合同的行为合法，无需向原告支付经济补偿金；3、原告在2012年和2013年承包经营期间，没有完成集团公司下达的任务指标，还做假账、虚增利润，被告无需向原告支付2012年和2013年年度超利润奖；4、被告已经支付原告2013年度安全奖；5、被告收取原告2013年的领导经营风险押金36000元不违反法律规定，且2013年度经营亏损，根据承包合同规定，风险押金无需退还；6、原告2008年至2013年度休假工资报酬请求权已经超过仲裁时效，且被告已经统筹安排了原告带薪休假，在2011年和2013年带薪休假期间被告出资安排原告分别到越南和俄罗斯度假。
被告诉请要点
诉讼请求：1、被告无需向原告支付2012年度超利润奖87570元；2、被告无需向原告支付2008年至2014年应休未休年休假工资13618.50元；3、本案的全部诉讼费用由原告承担。
事实与理由：1、原告在2012年度存在严重违反集团财务、机务、安全等管理制度，被告在审计后对原告报送的2012年的利润进行调整，2012年实际利润并未达到可以领取超利润奖的指标；2、原告是邕宁总站的站长，可以自行安排休假，被告已经按照规定安排了原告带薪休假。
原告答辩要点
答辩主张：不同意被告的诉讼请求。
事实与理由：1、原告没有给公司造成重大损失，原告在2012年、2013年已经完成了生产指标，应当发放超利润奖及风险年薪；2、被告安排原告出国旅游，不属于国家规定的带薪休假，被告一直没有安排原告休假。
争议焦点
1、被告解除与原告的劳动合同行为是否违法，应否向原告支付经济赔偿金；
2、被告应否向原告支付2012年、2013年的超利润奖、2013年安全奖及退还原告风险保证金；
3、被告应否向原告支付2008年至2014年期间应休未休年休假工资报酬。
事实认定
一、劳动关系的成立
1、主体：劳动者（原告）、用人单位（被告）。
2、入职时间：1981年9月
二、劳动合同的约定
1、合同期限：2013年12月1日至2016年11月30日。
2、工作岗位：原告于2008年任命为被告的邕宁汽车总站副总站长，于2008年4月1日至2013年8月13日期间任被告的邕宁汽车总站长。
三、劳动合同的履行及终止：
1、劳动合同的履行：2013年11月18日，被告收取原告经营风险金360000元。被告向原告支付了2013年安全奖12000元。原告于2014年1月及2014年5月至2015年1月的应发工资分别为3282元、2663.60元、2599.39元、2380.17元、2403.22元、2753.58元、2673.31元、2644.80元、2611.97元、3286.07元；实发工资分别为777.70元、461.10元、396.89元、41.07元、82.22元、24.48元、89.11元、217.20元、184.37元、858.47元。被告未支付原告2012年、2013年超利润奖。被告自原告入职来为原告缴纳社会保险费至2015年2月止。
2、劳动合同的终止：2015年3月2日，被告作出《关于解除黄小平劳动合同的决定》，以原告在2008年至2013年“担任总站长期间，管理混乱、严重违反集团财务、机务、安全等管理制度、通过集资经营货车变相侵占公司利益，擅自降价处理9辆公营货车，提供虚假会计报告虚增利润，故意隐瞒行车事故等，致使集团公司蒙受重大经济损失”为由，“根据《劳动合同法》第三十九条第二款和《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第九章第六十四条第四款的规定”，决定于2015年3月2日解除与原告的劳动合同。
四、纠纷起因及仲裁请求、结果
1、仲裁申请时间：2015年6月30日。
2、仲裁申请人及申请事项：因双方发生劳动争议，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁令被告：1、确认被告2015年3月1日解除与原告的劳动合同关系违法；2、支付违法解除劳动关系经济赔偿金191882元；3、支付2012年至2013年超利润奖177521元；4、支付2013年岗位工资53339.34元；5、支付2013年安全奖12000元；6、退还2013年缴纳的经营风险押金36000元；7、支付2008年至2014年应休未休年休假工资报酬13618.50元。
3、仲裁裁决时间、文号及结果：2016年4月29日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字（2015）第2474号仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告2012年超利润奖87570元；2、被告支付原告2008年至2014年年休假工资13618.50元；3、对原告的其他仲裁请求，不予支持。
4、其他：仲裁裁决后，黄小平与广西运德汽车运输集团有限公司先后于2016年5月12日向本院起诉，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，本院以黄小平为原告、广西运德汽车运输集团有限公司为被告一并审理。
五、其他事项
原告黄小平与案外人陈伟雄等五人共同出资购买车牌号为桂Ａ×××××-挂桂Ａ×××××、桂Ａ×××××-挂桂Ａ×××××的两辆车，2008年11月1日，原告代表邕宁汽车总站（甲方）分别与韦泽洪（乙方）、陈伟雄（乙方）订立《车辆委托管理合同书》，两份合同书均约定：“乙方全额投资购买运输车辆或经甲方核定乙方原有车辆同意转入户籍，车辆行驶证、道路运输证、车辆购置证等转入甲方户籍，甲方名义上拥有该车辆的所有权。该车辆实际所有权归乙方所有，并由乙方经营，乙方享有该车运营收入，承担经营风险。甲方接受乙方的委托，代理乙方交纳各种运输管理规费和税费，代理乙方聘请驾驶人员并进行安全驾驶。乙方经营甲方解放牌车辆，车牌号为桂Ａ×××××-挂桂Ａ×××××、桂Ａ×××××-挂桂Ａ×××××，从签订合同之日起，乙方拥有该车辆的经营使用权。”原告于2012年4月-12月签领了货车的利润分红。
2012年4月25日，原告代表邕宁汽车总站（合同乙方）与被告（合同甲方）订立《2012年度经营承包合同》，合同约定：“承包期限为2012年1月1日至2012年12月31日，承包形式为承包经营施行风险抵押，超利奖励，欠收扣补；合同签订之后十日内，乙方需到甲方财务部交纳风险抵押金，其中经营班子成员按本人基本年薪的50%交纳（风险抵押金不计息）；承包期满，经核准，如乙方全面完成承包合同的，甲方全额退还风险抵押金，并给予发放风险年薪及超利提成奖励；出现亏损被告扣100%风险抵押金，不完成承包合同的，按考核扣分比例罚扣风险抵押金；在承包期内，乙方必须完成以下指标：1、营收30000000元；2、利润800000元；3、承包利润按照运德人资（2011）630号文里的《广西运德汽车运输集团有限公司年薪制实行（实施）办法》及集团公司关于基层单位考核的办法进行考核，考核实行百分制。承包期满，甲方组织对乙方的业绩进行综合考评，财务经济指标以审计报告为准；承包期间，经审计、考核后，兑现乙方风险年薪及超利部分奖，超利部分奖，超利奖按照运德人资（2011）630号文里的《广西运德汽车运输集团有限公司年薪制实行（实施）办法》第八条、第九条规定进行计算，甲方给予超利奖最高不得超过当年本人风险年薪标准。”上述合同的附表表明，邕宁汽车总站当年完成集团下达的利润考核指标为800000元。2012年度财务决算报表表明，邕宁汽车总站该年度的营业收入为54993564.81元，内部考核利润为877117.44元。2013年1月17日，原告代表邕宁汽车总站与被告签订了《2013年度经营承包合同》，约定：承包期为2013年1月1日至2013年12月31日；承包形式为承包经营施行风险抵押，超利奖励，欠收扣补；合同签订之后十日内，乙方（即邕宁汽车总站）需到甲方（即被告）财务部交纳风险抵押金，其中经营班子成员按本人基本年薪的50%交纳（风险抵押金不计息）；承包期内，乙方必须完成以下指标：1、营收83230000元；2、利润4800000元；“单位经营出现亏损，取消经营班子风险年薪”；“承包期满，经审计、考核后，兑现乙方风险年薪及超利部分奖，超利奖按照运德人资（2011）630号文里的《广西运德汽车运输集团有限公司年薪制实行（实施）办法》第八条、第九条规定进行计算，甲方给予超利奖最高不得超过当年本人风险年薪标准”；“乙方亏损或不完成利润计划的，扣罚其风险抵押金。亏损的按100%扣风险抵押金”。被告2013年度财务决算报表表明，邕宁汽车总站该年度的营业收入为57745027元，营业利润为亏损432599.11元，内部考核利润为亏损2409217.01元。
2014年3月26日，被告作出《邕宁总站2008年-2013年财务收支的审计报告》，载明“陈伟雄、韦泽洪作为4辆集资车代表于2008年11月1日与邕宁总站黄小平签订《委托车辆管理合同》尚有2091516.41元集资车费用未收回”；“财务科长雷仕坚担任审核、记账工作，责任心不强，造成错账、漏报账、不如期结转当期兑现的承包车承包费用及货车的营运成本，造成2008年1月-2013年10月累计虚增利润3308924.25元”；“2010年2月26日邕宁总站公营车桂Ａ×××××转载60吨铝粉发生车辆侧翻事故总站长黄小平指使业务人员黎振东、财务科长雷仕坚采用从运费中直接扣减铝粉损失款的方式赔偿给货主”等内容，为此做出“对参与集资车经营活动和有欠款未归还的8名相关人员（黄小平、陈征、韦泽洪、雷仕坚、腾凯新、黎振东、庞坚、唐诗文）责成邕宁总账停发春节慰问金9400元、2012年超利奖17619.06元、经营班子兑现奖297738元、停发黄小平2013年安全兑现奖12000元”的决定。原告在上述审计报告后的《被审计单位对审计报告意见表》中签署了“《审计报告》所举情况基本属实”的意见。
2014年10月21日至23日，南宁市公安局邕宁分局经侦大队分别对腾凯新（原邕宁汽车总站出纳）、雷仕坚（邕宁汽车总站职员）、陈征（邕宁汽车总站职员）及原告黄小平进行了询问，腾凯新、雷仕坚、陈征均陈述称原告在担任邕宁汽车总站总站长期间同意其下属雷仕坚、陈征挪用邕宁汽车总站公款300000元用于支付集资车股东分红，且原告从中获取了分红7125元的事实，原告在询问中也认可了上述事实。
另查明，被告制定并经职工会议讨论通过的《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第九章第六十四条第（四）项规定，“员工有下列情形之一的，视为严重违反公司规章制度，予以辞退（包括但不限于下述情形）：1、严重违反集团公司或主办单位规章制度的3、严重失职、营私舞弊、给公司造成直接经济损失50000元以上的9、从事损害公司利益活动的。”被告所制定的《车辆购置调动等若干规定》第一条第（二）项规定，车辆转让或转承包由车属单位报告，由经营管理部定价，上报集团公司领导批准同意后，车属单位按集团公司的定价，收取承让人的车款，出具收据，将车款转入集团公司账户，经营管理部下发通知，车属单位方可办理有关转户或转包手续。被告所制定的《关于车辆价值抵偿承包的若干补充规定》第七条规定，凡是领导班子成员中有承包车辆或从事其他第二职业的，都应及时脱开一头，以便全心全意投入管理。
对争议事项的认定
一、被告解除与原告的劳动合同行为是否违法，应否向原告支付经济赔偿金。
原告主张，被告认定原告存在违反公司规章制度的行为没有事实依据，据此解除劳动合同的行为违法，应当支付二倍经济赔偿金。
被告主张，原告存在违反车辆购置管理制度，未经审批程序，擅自降价处理7台公营车辆；在2010年度瞒报行车事故造成了被告公司的直接经济损失102649元；且在集资车的运营管理中，严重违法财务制度，严重失职，造成被告损失1316920.56元；因监管不力造成邕宁总站的货车承运单交接手续不清，单据不全，导致被告至今仍有1855426.62元运费无法收回等严重违反公司规章制度的行为，造成了被告公司重大的经济损失，为此被告解除与原告签订的劳动合同合法有据，并依法将解除事由通知了工会。
本院认为，原告在2014年10月21日南宁市公安局邕宁分局经侦大队的询问中认可了其挪用邕宁汽车总站公款300000元用于支付集资车股东分红并从中获取分红的事实，原告未能举证证明其有权同意将邕宁汽车总站公款用以支付集资车股东分红，上述款项数额巨大，且原告从中获利，其行为已经严重违反了相关的劳动纪律。原告虽然未作为车主与邕宁汽车总站订立《车辆委托管理合同书》并建立承包关系，但是原告实际参与了集资车辆的出资、管理和经营，其行为违反了《关于车辆价值抵偿承包的若干补充规定》第七条的规定。原、被告双方在仲裁阶段均认可了原告在邕宁汽车总站任职总站长期间该站存在降价处理公营车辆的事实无异议，本院对该事实予以确认。原告主张降价处理公营车辆是经过邕宁汽车总站领导班子讨论决定，并经过被告的机务部李爱国的同意，但是原告未能提交证据证实该主张，本院对原告该主张不予采信，原告也未能证明其有权降价处理公营车辆，被告主张原告该行为违反了《车辆购置调动等若干规定》第一条第（二）项的规定，本院予以采信。因此，被告于2015年3月2日作出《关于解除与黄小平劳动合同的决定》符合《广西运德汽车运输集团有限公司人力资源管理制度》第九章第六十四条第（四）项第1目以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，被告解除劳动合同的行为合法，原告主张被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。二、被告应否向原告支付2012年、2013年的超利润奖、2013年安全奖。
原告主张，被告自2012年至2013年应当支付原告超利润奖金177521元（其中2012年超利润奖87570元，2013年超利润奖89951元）、2013年的岗位奖金53339.34元、2013年的安全奖金12000元均未支付给原告。
被告主张，按照《2012年度经营承包合同》和薪酬制度的规定，原告在承包期间未完成营收和利润指标，并存在严重违反集团财务、机务、安全等管理制度，伙同会计做假账、虚增利润、虚报会计报表、存在严重失职、徇私舞弊等行为，使被告遭受了巨大损失，被告无需向原告支付2012年、2013年的超利润奖、2013年工资及2013年安全奖。
本院认为，2012年度财务决算报表表明，邕宁汽车总站该年度的营业收入为54993564.81元，内部考核利润为877117.44元。被告主张原告存在虚假报账的情形，邕宁汽车总站该年度的营业收入应为28235960.20元，内部考核利润为501752.28元。原告在《被审计单位对审计报告意见表》中也认可了被告作出的《邕宁总站2008年-2013年财务收支的审计报告》中所载“2008年1月-2013年10月累计虚增利润3308924.25元”的事实，且当时原告对被告作出的停发原告2012年超利奖金及安全奖的决定也未提出异议，因此本院采信被告的上述主张。由于邕宁总站2012年的营业收入未达到《2012年度经营承包合同》约定的指标，原告主张被告补发其2012年超利奖没有依据，本院不予支持。
根据双方签订的《2013年度经营承包合同》第七条承包奖罚中的约定，因邕宁汽车总站2013年度出现亏损432599.11元，原告当年度不能享受经营班子风险年薪，根据《2013年度经营承包合同》第二条及第七条的约定，原告不符合领取2013年度超利奖的条件，原告要求被告支付2013年奖金及年度超利奖的请求，无事实依据，本院不予支持。
三、被告是否应退还原告风险抵押金
原告主张，被告收取原告2013年度领导经营风险金36000元违反法律规定，应该予以退还。
被告主张，被告收取原告的风险金并非是为了入职收取的，并不违反相关法律规定，且2013年度邕宁汽车总站经营存在亏损，根据《2013年度经营承包合同》，被告不予退还该风险金。
本院认为，根据《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第二十四条的规定，用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押金（物）。被告向原告收取该风险保证金违反了该规定，原告请求被告退还符合法律规定，本院予以支持。
四、被告应否向原告支付2008年至2014年期间应休未休年休假工资报酬。
原告主张，原告在被告处工作期间一直未休年假，被告应支付相应的加班费。
被告主张，原告已经自行安排了休假，且被告安排原告于2011年和2013年分别赴越南、俄罗斯旅游，属于原告年休假期间。
本院认为，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告于1981年9月至2015年3月1日在被告处工作，由于双方均未明确原告入职的具体日期，被告作为用人单位也未提交证据证明，本院推定原告入职的具体日期为1981年9月1日，因此其在2008年9月1日至离职期间每年可享受的年休假天数应为15天。被告主张由于原告作为邕宁总站的站长已经自行安排了休假，被告也安排了原告出国度假。被告作为用人单位应该对其上述主张承担举证责任，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条的规定，即使原告工作岗位存在特殊性，被告作为用人单位亦应当根据法定的休假制度给原告安排合理的年休假并进行考勤和记录。但参照原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，被告作为用人单位对原告的工资发放书面记录仅负有保存两年以上备查的义务，因此被告至多应对原告申请仲裁之日，即2015年6月30日之前两年内的原告年假的休假情况或年假加班工资发放情况承担举证不能的责任，2008年度至2013年6月29日期间的年假未休假或未能领取年休假工资的事实仍应由原告进行举证。现原告提交的证据不足以证实其2008年至2013年6月29日期间年假未休的事实，因此本院对原告主张的2008年至2013年度（即2013年8月31日）期间的未休年休假工资报酬不予支持。对于原告主张的2014年度的未休年休假工资，该年度包含了从2013年9月1日至2014年8月31日及2014年9月1日至2015年3月1日两个期间，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因此原告于2013年9月1日至2014年8月31日期间可享受的年休假天数为15天，于2014年9月1日至2015年3月1日期间的可休年休假天数为（182天÷365天）×15=7天，共22天。被告未能举证证明该期间原告年假的休假情况或工资发放情况，因此本院采信原告该期间均未休年休假的事实。对于原告的工资标准，被告作为用人单位应对原告的月工资标准负举证责任。被告未能证明原告的工资标准，应当对此承担不利后果，本院采信原告的主张，认定其2014年1月4日的月应发工资均为3282元。原告2014年5月至2015年2月的应发工资数额为27302.18元，因此2014年3月至2015年2月的平均工资为2822.18元。原告主张其解除劳动关系前12个月的平均工资为2821.80元，未超过上述数额，本院予以采纳。参照《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含工作人员正常工作期间的工资收入。因此被告应向原告支付2014年度的未休年休假工资报酬2821.80元／月÷21.75天×22天×200%=5708元。判决结果
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条，之规定，判决如下：
一、被告广西运德汽车运输集团有限公司向原告黄小平支付2014年度年休假工资5708元；
二、被告广西运德汽车运输集团有限公司向原告黄小平退还经营风险押金36000元；
三、被告广西运德汽车运输集团有限公司无需向原告黄小平支付2012年超利润奖87570元；
四、驳回原告黄小平的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由原告黄小平负担5元，被告广西运德汽车运输集团有限公司负担5元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费10元，（开户行：农行南宁市竹溪分理处，开户名称：南宁市中级人民法院诉讼费专户，账号：01×××17），逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 庞 梦
二〇一六年九月三十日
书记员 黄丁鸣
《中华人民共和国劳动法》
第三十九条
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。