文书内容安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）亳民二再初字第00001号原告：青岛嘉翔营销策划有限公司。住所地：山东省青岛市市北区黄台路7号1单元101户。法定代表人：王雪峰，该公司总经理。委托代理人：吴昭雪，安徽谯城律师事务所律师。被告：涡阳县百货大楼。住所地：安徽省亳州市涡阳县向阳路58号。法定代表人：田春艾，该公司总经理。委托代理人：康诗绕，安徽神州行律师事务所律师。委托代理人：范德全，安徽永恒律师事务所律师。被告：王雪峰，男，汉族，1977年12月7日出生，住山东省青岛市市北区。原告青岛嘉翔营销策划有限公司与被告涡阳县百货大楼及王雪峰委托合同纠纷一案，山东省青岛市市南区人民法院于2009年8月4日作出（2009）南商初字第20044号民事判决，已经发生法律效力。被告涡阳县百货大楼不服，提出申诉。山东省青岛市市南区人民法院于2011年6月29日作出（2011）南民监字第10005号民事裁定，对本案进行再审。因被告涡阳县百货大楼提出管辖异议，山东省青岛市市南区人民法院于2011年7月26日作出（2011）南民再字第10015号民事裁定，撤销该院（2009）南商初字第20044号民事判决，将本案移送至我院审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴昭雪、被告的法定代表人田春艾及委托代理人康诗绕到庭参加了诉讼，被告王雪峰经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2006年12月，原、被告所签《协议书》约定：被告向原告支付销售费用及溢价款，后被告未按约付款。按前述协议约定，若被告违约则按之前的《房地产策划销售协议书》及补充协议内容执行。即被告应支付原告980000元，每迟延一日按欠付款项的5‰支付滞纳金等费用。请求判令被告支付原告人民币980000元;本案诉讼费用由被告承担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：证据一、营业执照、组织机构代码证复印件。证明原告法人主体资格，法定代表人是王雪峰。证据二、2004年8月1日《房地产销售协议书》、2004年12月17日《补充协议》。证明被告涡阳县百货大楼与亳州市友阳房地产开发有限责任公司系商品房委托代理销售合同关系的事实。合同约定，代理销售费用（佣金）为总销售金额的3%，超出涡阳县百货大楼委托销售底价的溢价部分，亳州市友阳房地产开发有限责任公司提成比例为30%。委托销售底价分别为6260元/m2、2460元/m2、1860元/m2。证据三、2006年12月1日涡阳县百货大楼、友阳公司与原告签订的三方《协议书》。证明亳州市友阳房地产开发有限责任公司将涉案销售代理合同权利、义务一并转让给原告，并经合同相对方被告的签章确认，符合合同法有关合同转让的规定。债权转让行为合法有效。证据四、涡阳县百货大楼销售费用结算表（结算截至2006年12月31日）。证明：结算表经被告盖章确认：一、二、三层商铺实际销售总金额为13323902元，四、五层住宅销售金额为2034708元，应支付原告销售代理费（佣金）为460758元；超出委托销售底价的溢价，应支付原告30%的溢价结算款为人民币1619412元，合计应支付原告2080170元销售费用，扣除已支付的1100170元，下欠98万元未付。被告辩称：一、青岛嘉翔营销策划有限公司起诉要求被告支付房屋销售款人民币980000元，没有事实依据。二、根据该协议约定的付款方式和期间，答辩人没有违约行为，不承担违约责任。三、被答辩人故意不履行协议关于支付税款和结算的约定，其根本原因就是恶意逃避国家税收。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告为支持自己的答辩意见，向本院提交了下列证据：证据一、营业执照、法人代表证明、身份证。证明当事人主体身份适格。证据二、《协议书》（复印件）。证明双方经协商达成协议，确定销售费用、溢价款的余额为30万元。协议约定支付税款由原告承担从余款中扣除，60日内原告派人来涡阳办理缴税和结算。原告至今未办理，已然违约。证据三、从涡阳县纪委复印的2006年12月2日原、被告双方签订的《协议书》一份及涡阳县纪委情况说明一份。证明该《协议书》原件系涡阳县纪委纪律监察二室办案需要当时从百货大楼调取的，该证据复印于纪委档案室，卷宗材料2008-A1-2-41第151页，该复印件与原件一致。证据四、介绍信。证明被告严格履行合同约定的协助义务，于2007年元月19日就开具了介绍信，以协助原告便于开具发票，但原告一直未去税务部门办理纳税和开票手续，已明显违约。证据五、付款明细、支付凭证。证明：1涡阳县百货大楼在2006年12月2日协议履行前已经支付100万元；2、涡阳县百货大楼在2006年12月29日通过银行转账支付5万元至王雪峰提供的银行卡账户；3、涡阳县百货大楼在2006年12月31日通过现金支付5万元，系王雪峰安排韩彪收取；4、被告在2007年2月17日通过现金支付3万元；5、被告是按照王雪峰提供账号时间付的款，支付现金是按照王雪峰的要求办理。综上，被告并未违约。证据六、青岛市市南区人民法院（2009）南商初字第20044号卷宗材料。证明：1、民事起诉状中所称“协议”就是指2006年12月2日原、被告所签订的《协议书》，起诉状与《协议书》两者相互印证。2、青岛市市南区人民法院受理本案，但由于送达地址错误，被告没有收到开庭传票等法律文书，未能参与诉讼。3、卷宗43页协议书是原告在起诉时向法庭提交的证据，与被告提供的从涡阳县纪委复印的《协议书》一致，可以作为定案依据。被告申请证人刘某出庭作证，证明2011年百货大楼接到法庭判决，百货大楼不服，因为没有收到开庭传票，青岛市市南区人民法院就下了判决，我受百货大楼委托去青岛了解情况，在青岛市市南区人民法院复印了卷宗材料，并加盖了骑缝印。为更进一步说明2006年12月2日有协议，因百货大楼前任经理被纪委调查期间，所有材料被纪委调查，2013年7月31日我去纪委调取的材料，2014年3月29日纪委又给出了一份情况说明。庭审中，被告对原告提交的证据发表如下质证意见：对证据一的主体身份无异议，对法人代表身份有异议，原告就本案在青岛诉讼，属于恶意诉讼。对证据二的真实性和合法性无异议，但对关联性有异议，该两份协议已被双方当事人2006年12月2日所签订的协议所修改，该两份协议已不再适用。对证据三的主合同真实性无异议，但对主合同附件有异议，附件并未经被告盖章确认，被告不予认可。对证据四的“涡阳百货大楼销售费用结算表”，这只是被告对销售情况的认可，不是双方的共同结算，并不能作为定案依据，2006年12月2日双方已签订协议约定只需再给付30万元。原告对被告提交的证据发表如下质证意见：对证据一无异议。对证据二：①没有原件核实，不具有证据的合法性。该《协议书》复印件存于（2009）南商初字第20044号民事卷宗43页，但并不在原告庭审提供的证据清单里，原告提供的证据清单是15-25页，不包括此43页，并且在庭审笔录中，该协议书没有作为证据记载的任何内容，这说明不是原告提供的，被告虽未到庭，但应是其提供的。②此协议不具有关联性，不能证明本案代理佣金及溢价提成的依据。这份协议的签订时间是2006年12月2日，原告请求支付欠款的依据是被告盖章确认截止至2006年12月31日的销售费用结算表，此表形成于协议书之后，应以此表作为依据。对证据三要求提供原件，与证据二一样都是复印件，质证意见同证据二。对证据四，与本案没有关联性。对证据五，没有异议。对证据六，质证意见同证据二。对证人证言质证意见是证人提出的《协议书》有原件在纪委是不真实的，他说对青岛市市南区法院审理情况全然不知，也只是一面之词。本院对原告提交的证据认定如下：对原告提供的证据一、二、三、四均与原件核对无异，且与本案有关联性，本院予以认定。本院对被告提交的证据认证如下：对被告提供的证据一，与原件核对无异，本院予以认定；对涡阳县纪委出具的情况说明，与原件核对无异，且与本案有关联性，本院予以认定。对证据二和证据三的《协议书》，虽系复印件，但涡阳县纪委已出具情况说明，且与证据六卷宗中的起诉状及协议书相互印证，本院予以认定。对证据四，与本案无关联性，本院不予认定。对证据五，原告无异议，本院予以认定；对证据六，系复印于山东省青岛市市南区人民法院（2009）南商初字第20044号民事卷宗，并加盖法院骑缝章，本院予以认定。根据上述认定的证据,本院查明以下事实：2004年8月1日，被告（甲方）与案外人亳州市友阳房地产开发有限责任公司（乙方）签订《房地产策划销售协议书》，约定甲方委托乙方销售位于涡阳县××货大楼西侧××“××商业步行街”商住楼××幢，并约定了销售费用的支付方式及溢价款分成。2004年12月17日，被告（甲方）与亳州市友阳房地产开发有限责任公司（乙方）签订《补充协议》，约定甲方为商铺统一安装中央空调，并约定双方在进行销售费用及溢价款结算时，应扣除空调成本，结算价应以原销售底价加上260元进行结算。2006年12月1日，原、被告以及亳州市友阳房地产开发有限责任公司签订《协议书》，约定上述《房地产策划销售协议书》等协议由原告与被告继续履行，本协议生效前及生效后《房地产策划销售协议书》等协议项下亳州市友阳房地产开发有限公司的权利、义务全部由原告承担。2006年12月2日，原、被告双方签订《协议书》，约定除去被告向原告已支付的销售费用及溢价款人民币壹佰万元外，被告仍须向原告支付销售费用及溢价款人民币叁拾万元整。并就支付时间及方式作出约定：协议签订后15日内，被告须向原告支付销售费用及溢价款人民币10万元整；协议签订后60日内，原、被告应派代表一起到安徽省亳州市涡阳县地税局开具壹佰叁拾万元发票一张，发票由被告收取，并给原告出具收取发票证明；开具该发票的相关税款由被告从应支付给原告的人民币贰拾万元中支取，余款交原告方代表；如被告未按以上约定执行，则视为被告违约，双方仍按2004年8月1日签订的《房地产策划销售协议书》及《补充协议》内容执行。截止至2006年12月31日，被告盖章确认一份“涡阳县百货大楼销售费用结算表”，列明：代理费460758元，溢价1619412元，应结算费用为2080170元整。另查明，2004年12月26日，被告支付亳州市友阳房地产开发有限公司80万元。2006年1月27日被告支付亳州市友阳房地产开发有限公司10万元。2006年4月25日被告支付亳州市友阳房地产开发有限公司10万元。2006年12月29日被告支付原告5万元。2006年12月31日被告支付原告5万元。2007年2月17日，被告支付原告3万元。本院认为，本案被告涡阳县百货大楼与案外人亳州市友阳房地产开发有限公司签订的《房地产策划销售协议书》及《补充协议》实质为一份被告委托亳州市友阳房地产开发有限公司销售房产的委托合同，该合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，是合法有效的。本案原、被告与亳州市友阳房地产开发有限公司在以上协议签订后又签订了一份三方《协议书》，约定亳州市友阳房地产开发有限公司的权利、义务全部由本案原告承担。故本案双方当事人应按以上《房地产策划销售协议书》及《补充协议》约定履行各自义务。关于本案被告涡阳县百货大楼所欠销售费用及溢价款问题，原告主张以被告盖章确认的“涡阳县百货大楼销售费用结算表”为依据，被告则认为应以双方2006年12月2日签订的《协议书》为结算依据。本院认为，原告出示的“涡阳县百货大楼销售费用结算表”，经被告盖章确认，系被告真实意思表示，此结算表列明：截止至2006年12月31日，代理费460758元，溢价1619412元，应结算费用为2080170元整。此计算数额与本案《房地产策划销售协议书》及《补充协议》中约定的销售费用及溢价分成相符。对于被告辩称应以2006年12月2日双方《协议书》作为结算依据，根据双方协议约定及实际履行情况，本案被告并未按照该协议第一条约定，在15日之内向原告支付10万元，已构成违约。根据协议约定，双方仍应按2004年8月1日签订的《房地产策划销售协议书》及《补充协议》内容执行。据此，本院对被告的抗辩意见不予采纳。本案原告对被告涡阳县百货大楼已支付113万元的事实予以认可，予以扣除后，被告尚欠原告950170元未支付。综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第四百零五条之规定，判决如下：一、被告涡阳县百货大楼于本判决生效后十日内向原告青岛嘉翔营销策划有限公司偿付销售费用及溢价款人民币950170元；二、驳回原告青岛嘉翔营销策划有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13600元，由原告青岛嘉翔营销策划有限公司负担416元，被告涡阳县百货大楼负担13184元，如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长 江  海  洋审 判 员 颜  四  新代理审判员 王  桂  燕二〇一四年五月十二日书 记 员 刘秋菊（代）附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。