湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂11刑终22号
原公诉机关湖北省罗田县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）方共生，农民。
诉讼代理人方小霞，务农，代理权限为全权代理。
上诉人（原审被告人）邱五周，男，汉族，小学文化，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月21日被刑事拘留，同月29日被逮捕，同年6月11日被取保候审。因违反取保候审的规定，同年11月28日再次被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。2016年5月6日因上诉人方共生刑期届满，湖北省罗田县人民法院决定对其取保候审。
湖北省罗田县人民法院审理湖北省罗田县人民检察院指控原审被告人邱五周犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人方共生提起附带民事诉讼一案，于二○一五年十二月二十八日作出（2015）鄂罗田刑初字第00152号刑事附带民事判决。原审被告人邱五周及原审附带民事诉讼原告人方共生不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人邱五周与被害人方共生为砍伐责任山树木一事多次发生争执。2014年3月27日傍晚，被害人方共生发现被告人邱五周又在其责任山上，双方因言语不和发生争吵、拉扯，邱五周将站在山坡下方的方共生推了一掌，致方共生倒地受伤，邱五周随后离开现场。当晚，方共生因伤无法行走滞留山上，次日清晨，邱五周发现方共生后，背送方共生回家途中，行至艾家冲塘埂边时，邱五周因他事将方共生放于路边离开，后方共生被村民发现并报警及送医救治。经鉴定，方共生右股骨转子间粉碎性骨折，人体损伤程度为轻伤一级。案发后，被害人方共生对被告人进行了谅解。
另认定，被害人方共生以邱五周为被告向罗田县人民法院提起身体权、健康权纠纷一案，该院于2015年1月28日立案并交由罗田县人民法院三里畈人民法庭审理。2015年4月29日，在审判人员主持下，在三里畈法庭办公室方共生与邱五周自愿达成调解协议，协议内容如下：“被告邱五周于2015年6月1日前一次性赔偿原告方共生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金等各项损失共计25000元，本次纠纷一次性解决，双方不得再另行向对方主张权利。双方当事人一致同意本调解协议，自双方当事人在本调解协议上签字或者捺印后即具有法律效力。上述协议不违反法律有关规定，本院予以确认。”该份调解协议笔录上有审判员丁传兵、书记员管海林、当事人方共生、方小霞、邱五周均有签名。
2015年6月16日，方共生的女婿王从珍领到罗田县人民法院三里畈人民法庭转交的邱五周的赔偿款25000元。
上述事实，有控辩双方提交以及原审法院依职权调取，并经庭审质证、认证的下列证据：
1、被害人方共生的陈述：2014年3月27日下午，邱五周把我山上的树砍了，我问邱五周时，他就推搡我但没有用东西打我，我站在坡下方，那个地方不平很陡，我被推得退了几步后侧倒地上了，当时我就觉得右脚痛，爬都爬不起了，我躺在地上，邱五周见我没有起来他就回去了。当天晚上下雨，我一直在那山上，第二天早上，我一边喊一边想爬到邱五周的屋里去，但还没有到邱五周那儿，邱五周又到山上来了，邱五周就说把我送回家。他驮着我走小路向我家的方向去，走到艾家冲池塘头边，邱五周说他累了，回家吃了饭再转来驮，就把我丢在小路上，但邱五周一直没有回来。后来席某到田畈做事看到我在地上爬，我跟她说是邱五周把我的脚搞断了，席某就回去喊来了我兄弟方某甲，之后就报了警。
2015年6月2日陈述：我现在年龄大了，事后赔偿问题我委托我的女儿方小霞出面协调、作决定，我在场。调解协商时，我和我的女儿方小霞考虑到邱五周家庭比较困难，我们主动放弃了部分赔偿要求，只要求邱五周赔偿医疗费等费用共计25000元。
2015年8月7日陈述：按照协议上的约定，我得到了邱五周的赔偿款25000元，钱在我女儿手上。
2、证人证言
（1）证人方某乙的证言，证明2014年3月份的一天上午10点钟左右，我在艾家冲田畈犁田，听到席某在上面田畈喊，说方共生在塘埂上爬，我开始以为是方共生自己跌倒的，后来席某过去看后回来讲，说方共生说他是邱五周推倒的，我就叫席某喊方共生的亲属来帮忙。后来方共生的兄弟方某甲来了，方某甲也说是五周把方共生推倒了，他去五周家问了，现在方共生的一只脚断了走不得，我想事情大了要报警，方某甲没有带手机，我就用我的手机以方共生的名字打了“110”报警，过了一、二十分钟的样子，派出所的警车就来了，咏生就和民警把方共生用警车送到医院去了。
（2）证人席某的证言，证明2014年3月28日上午10点钟左右，我在艾家冲田畈放牛，在田畈水塘旁边看见方共生正在地上爬，我以为他摔倒了，我就跟方某乙讲了，方某乙叫我过去看是怎么回事，我就问方共生么回事，方共生说他的腿断了。我问他怎么断的，方共生说是头天被邱五周推倒在邱五周屋后头山坡上，还说在山坡上被雨淋了一晚上。后来方某乙叫我喊方共生家里的人。
（3）证人方某甲的证言，证明2014年3月份一天上午，我在垸旁岗上做事，席某喊我说我哥方共生的脚搞断了，在艾家冲塘埂上爬，我就赶紧问是怎么样搞的。方共生说是邱五周在天快黑的时候把他推倒了，脚断了。我就到邱五周家问是怎么回事，邱五周说他只是在一个陡坡上推了方共生一掌，方共生就倒在山坡上，没有想到方共生的脚就断了，并说要经公处理。我就回到方共生爬的地方，过来一会儿派出所的警车就来了，我就和民警将方共生驮上警车。
3、书证
（1）罗田县公安局出具的受案登记表及立案决定书，证明2014年3月28日方共生报案称，2014年3月27日，因邱五周砍伐其山上的树，其与邱五周发生争吵，邱五周推其一掌，致其倒地受伤，经鉴定方共生构成轻伤，决定立案侦查。
（2）医疗费、鉴定费票据，证明被害人方共生伤后自2014年3月29日至4月18日在罗田县万密斋医院住院治疗20天，用去医疗费23996.86元、鉴定费700元。
（3）罗田县三里畈法庭出具的调解协议笔录，证明协议内容与查明的事实一致。
（4）附带民事诉讼原告人方共生出具的谅解书，证明2015年5月10日，方共生与邱五周达成民事和解协议，其对邱五周的行为予以谅解，望执行部门对邱五周从轻处理。
（5）户籍证明，证明被害人方共生、被告人邱五周的身份信息。
（6）罗田县公安局大崎派出所出具的处警经过，证明2014年3月28日上午，罗田县大崎派出所接“110”指令后赶至大崎乡黄土岭村艾家冲田畈，在田畈池塘旁山间小路上找到了坐在地上的老人方共生。方共生称其是3月27日与邱五周因山上砍树纠纷发生矛盾，邱五周推了其一掌，因地势陡且其处在下方，倒退几步后倒地，脚大腿部位受伤，邱五周回家后其因受伤不能动而在山上坐了一晚；当天上午邱五周将其驮到艾家冲田畈池塘旁山上后就回家了，后该所民警将方共生送至医院。
（7）立案审批表及民事诉状，证明原告方共生诉被告邱五周身体权、健康权纠纷一案，罗田县法院于2015年1月28日立案并移交三里畈人民法庭审理，案号为（2015）鄂罗田三民一初字第00021号。
（8）住院病历，证明方共生伤后自2014年3月29日至4月18日在罗田县万密斋医院住院20天。
（9）领条，证明2015年6月16日王从珍领到罗田县人民法院三里畈人民法庭转交邱五周赔偿款25000元。
5、现场勘查笔录及照片，证明2014年3月28日，民警对案发现场位进行了勘查，该现场位于大崎镇黄土岭村7组村民邱五周家后山约20米处一陡坡处，坡度约60度，陡坡上为树木及杂草，现场未发现遗留物。
6、罗田县万密斋医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明被害人方共生因外伤致“右股骨转子间粉碎性骨折”，损伤程度为轻伤一级。
7、被告人邱五周的供述，供称2014年3月份的一天下午，我在靠我家厨房一侧的后山菜园做事，方共生从山坡下走上来，看到我后说我把他家的树砍了，我说没有砍，并说以前砍的树都是我家边界线范围内的树。我们两人就各指地上的边界线吵起来了，双方情绪都很激动，方共生就过来扯我的肩膀，我当时站在坡上方，方共生站在坡下方，方共生扯着我的肩膀让我看他所认为的界限，我很不耐烦，情绪又很激动，认为他指的界限不对，所以我就一甩肩膀，想把他的手甩开，结果方共生没有站稳，仰面朝后摔倒了，方共生摔倒后过了一会儿才从地上坐起来，然后他没有喊痛也没有说哪里摔了，我看他自己站起来，我以为他没有什么问题，我就离开现场了。
第二天上午七、八点钟左右，我从屋里出来看到方共生坐在我家厨房旁边的地上。方共生对我说他摔得好狠，脚走不动，昨天晚上他一直在后山上，叫我送他回去。我看到这情况，我将方共生背着朝他家方向走，背到一个池塘旁边的小路上，我对方共生说我家有事，就将他放下回家了。
原判认为，被告人邱五周推搡他人致他人受轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人邱五周如实供述了犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第五百零二条第二款之规定，判决：一、被告人邱五周犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、驳回被害人暨附带民事诉讼原告人方共生要求被告人邱五周赔偿损失的诉讼请求。
上诉人（原审被告人）邱五周上诉称：1、其并未推搡被害人方共生，原判认定事实错误。2、其行为不是故意伤害，不应负刑事责任。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）方共生及其委托代理人上诉称：原判认定调解协议无效，系承办人丁传兵逼迫其代签，方共生并未到场。
经审理查明，二审查明刑事部分的事实与一审查明的一致，有经过庭审质证、认证的被害人的陈述、证人证言、书证、现场勘验笔录及照片、鉴定意见以及被告人的供述予以证实，本院予以确认。
关于上诉人（原审被告人）邱五周上诉称，其并未推搡被害人方共生，原判认定事实错误。经查，原判认定被告人邱五周与被害人方共生为砍伐责任山树木一事多次发生争执。2014年3月27日傍晚，被害人方共生发现被告人邱五周又在其责任山上，双方因言语不和发生争吵、拉扯，被告人邱五周将站在山坡下方的被害人方共生推了一掌，致方共生倒地受伤，被告人邱五周随后离开现场。此节事实的认定有被害人的陈述、鉴定意见以及被告人的供述予以证实，故上诉人此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）邱五周上诉称，其行为不是故意伤害，不应负刑事责任。经查，上诉人邱五周与被害人因纠纷发生拉扯，其明知被害人年事已高，且其身处坡地，还在拉扯中将其推倒，致使被害人轻伤。上诉人的行为符合《中华人民共和国刑法》第十四条第一款之规定，明知自己行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果的发生因而构成犯罪的，是故意犯罪。故上诉人此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）邱五周推搡他人致他人受轻伤，其行为构成故意伤害罪。邱五周如实供述了犯罪事实，依法可以从轻处罚。邱五周积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。原判认定刑事部分事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。民事部分违反法律规定的诉讼程序。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十二条第一款第（一）项、第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：
一、驳回上诉人（原审被告人）邱五周的上诉，维持湖北省罗田县人民法院（2015）鄂罗田刑初字第00152号刑事附带民事判决第一项，即被告人邱五周犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
二、撤销湖北省罗田县人民法院（2015）鄂罗田刑初字第00152号刑事附带民事判决第二项，即驳回被害人暨附带民事诉讼原告人方共生要求被告人邱五周赔偿损失的诉讼请求。
三、将本案附带民事诉讼部分发回湖北省罗田县人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 钢
审判员 张应利
审判员 童 琨
二〇一六年五月二十四日
书记员 李笑笑