安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖08刑终208号
原公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）文波，男，1989年11月12日出生，汉族，初中文化，无业，住四川省邻水县。2015年10月28日，因网上追逃被浙江省衢州市公安局衢江分局樟潭派出所抓获。2015年10月30日，因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局刑事拘留，同年12月2日经怀宁县人民检察院批准并由怀宁县公安局执行逮捕，现羁押于怀宁县看守所。
上诉人（原审被告人）童群方，男，1984年2月10日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省望江县。2015年10月26日，因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局刑事拘留，同年12月2日经怀宁县人民检察院批准并由怀宁县公安局执行逮捕，现羁押于怀宁县看守所。
原审被告人覃文强，男，1987年4月29日出生，苗族，初中文化，无业，住贵州省务川仡佬族苗族自治县。2015年10月28日，因网上追逃被浙江省衢州市公安局衢江分局樟潭派出所抓获。2015年10月30日，因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局刑事拘留，同年12月2日经怀宁县人民检察院批准并由怀宁县公安局执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
原审被告人杨平，男，1984年9月18日出生，汉族，初中文化，无业，住四川省邻水县。曾因犯盗窃罪于2012年7月被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。2015年12月15日，因网上追逃被浙江省温州市公安局瓯海区分局抓获。2015年12月16日，因涉嫌犯盗窃罪被怀宁县公安局刑事拘留，2016年1月18日经怀宁县人民检察院批准逮捕，同年1月21日由怀宁县公安局执行逮捕，现羁押于怀宁县看守所。
安徽省怀宁县人民法院审理怀宁县人民检察院指控的被告人文波、覃文强、童群方、杨平犯盗窃罪一案,于2016年9月13日作出（2016）皖0822刑初111号刑事判决。宣判后，文波、童群方不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为犯罪事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）被告人文波、覃文强盗窃的事实
1.2014年8月23日，被告人文波和张某甲（已处）来到浙江省洞头县张某某家，由被告人文波在楼下望风，张某甲利用开锁工具打开防盗门进入室内，盗得黑色联想笔记本电脑一部及现金280元。
2.2015年10月17日下午，被告人文波、覃文强携带开锁工具，驾驶X黑色北京现代轿车来到怀宁县境内，由被告人文波开锁入室，被告人覃文强望风，先后入室盗窃三起：
2015年10月17日下午，被告人文波、覃文强开锁进入怀宁县李某某家中，盗得现金5000元。
2015年10月17日下午，被告人文波、覃文强开锁进入怀宁县宋某某家中，盗得现金1500元、项链一条、铂金项链一条及钻戒一枚。经怀宁县价格认证中心鉴定，铂金项链价值5342元、钻戒价值5471元。被盗财物共计价值人民币12313元。
2015年10月17日下午，被告人文波、覃文强开锁进入怀宁县何某某家中，盗得香烟13条，其中金皖香烟3条、红河香烟6条、芙蓉王香烟3条、嘉宾迎客松香烟1条。经怀宁县价格认证中心鉴定，被盗香烟共计价值人民币1858元。
被告人文波参与盗窃4起，盗窃财物价值人民币19451元；被告人覃文强参与盗窃3起，盗窃财物价值人民币19171元。案发后，被告人文波、覃文强亲属帮助两被告人向被害人李某某、宋某某、何某某全部退赃，两被告人犯罪行为取得了三被害人谅解。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，并经查证属实的下列证据予以证实：
1.物证照片，证实2015年10月28日被告人文波、覃文强被抓获归案时，公安机关扣押了车牌号为X白色现代轿车一部。
2.书证
①户籍证明证实被告人文波、覃文强的身份信息。派出所书面情况说明，证实文波系双户籍，其中一户籍：文波，1988年11月2日出生，公民身份号码X，住址四川省邻水县；另一户籍：文波，1989年11月12日出生，公民身份号码X，住址四川省邻水县。被告人文波公民身份号码X的户籍已被注销。
②抓获经过及羁押证明，证实被告人文波、覃文强归案及羁押情况。
③浙江省洞头县人民法院（2015）温洞刑初字第24号刑事判决书，证实2014年8月23日，张某甲伙同他人潜入洞头县张某某家中，盗窃黑色联想笔记本电脑1台及现金人民币280元。
④被害人宋某某提交的购买首饰收据，证实宋某某报案时报失的首饰的购买时间及购买价格。
⑤汽车租赁合同及记录，证实覃文强于2015年10月7日起至20日止从浙江省青田县汽车租赁服务部租赁车牌号为X轿车；于2015年10月20日开始从该公司租赁车牌号为X轿车。
⑥被告人文波、覃文强亲属向被害人退赃材料及被害人谅解书，证实被告人文波、覃文强已向李某某、宋某某、何某某全部退赃，其行为取得了三被害人谅解。
3.证人证言
①被害人李某某、宋某某、何某某等人陈述，证实其家中物品被盗情况。
②证人孙必宁证言，证实覃文强在其经营的汽车租赁服务公司租车情况。
③证人张某甲证言证明，文波在2014年8月20日左右邀其到浙江省洞头县盗窃情况。
4.勘查、检查、辨认笔录及照片
①人身检查笔录及照片。
②辨认笔录及照片，证实被告人文波对作案现场及同案人覃文强以及阿果(张某龙)进行了辨认。张某甲辨认出在浙江省洞头县实施盗窃的人是文波，并对盗窃地点进行了指认。
③车辆勘查笔录及照片，证实2015年10月30日，怀宁县公安局对被告人覃文强驾驶的X北京现代白色轿车进行了勘查，从车内查获白色手套、手电筒、开锁锡纸、撬棍等物品，怀宁县公安局予以扣押。
④被害人李某某、宋某某家被盗现场勘查笔录、现场图及照片。
⑤宋某某家附近监控录像截图5张，经文波对监控截图中男子进行了指认，即为同案人覃文强。
5.鉴定意见：怀价鉴证[2015]116号被盗物品价格鉴定结论，证实被盗物品价格。
6.被告人文波、覃文强供述，证实2015年10月份一天下午，文波、覃文强、童群方、张某龙四人驾车来到怀宁县城，童群方和张某龙下车后和文波、覃文强分开。文波、覃文强停车后，覃文强在外望风，文波技术开锁入户，先后盗窃了三户人家。二被告人供述关于盗窃的时间、地点、手段与被害人陈述被盗情况相吻合。被告人文波另供述2014年8月23日其和张某甲在浙江省洞头县盗窃情况，与证人张某甲供述相吻合。
（二）被告人童群方、杨平盗窃的事实
2015年9月至2015年10月，被告人童群方、杨平、张某龙（另处），交叉结伙，利用开锁工具，开锁入室盗窃，具体事实如下：
1.2015年9月7日下午，被告人童群方、杨平乘车来到怀宁县李某甲家，被告人童群方在楼道望风，被告人杨平开锁进入室内，盗得一条黄金项链和一枚黄金戒指。经怀宁县价格认证中心鉴定，被盗黄金项链价值5051元、黄金戒指价值1123元。被盗财物共计价值人民币6174元。
2.2015年10月16日下午，被告人童群方、张某龙来到安徽省太湖县汪某家，被告人童群方负责在楼道望风，张某龙开锁进入室内，盗得两枚铂金戒指、两枚银戒指及一条硬中华牌香烟。经怀宁县价格认证中心鉴定，被盗香烟价值450元，戒指价值未能评估。被盗财物共计价值人民币450元。
3.2015年10月16日下午，被告人童群方、张某龙来到太湖县戴某某家，被告人童群方负责在楼道望风，张某龙开锁进入室内，盗得现金1600元及三枚银元（价值未能评估）。
4.2015年10月10日下午，被告人童群方、张某龙来到安徽省枞阳县吴某某家，被告人童群方负责在楼道望风，张某龙开锁进入室内，盗得现金3800元。
5.2015年10月9日下午，被告人童群方、张某龙来到湖北省大冶市肖某某家，被告人童群方负责在楼道望风，张某龙开锁进入室内，未能盗得财物。
6.2015年10月9日下午，被告人童群方、张某龙来到湖北省大冶市蒋某家，被告人童群方在楼道望风，张某龙开锁进入室内，盗得一条铂金项链、一枚黄金戒指。经怀宁县价格认证中心鉴定，被盗铂金项链价值4920元、黄金戒指价值891元。被盗财物共计价值5811元。
被告人童群方参与盗窃6起，盗窃财物总金额人民币17835元；被告人杨平参与盗窃1起，盗窃财物总金额人民币6174元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，并经查证属实的下列证据予以证实：
1书证
①户籍证明2份，证实被告人童群方、杨平的身份信息。
②抓获经过及临时羁押证明，证实被告人童群方、杨平归案及羁押情况。
③浙江省宁波市海曙区人民法院（2012）甬海刑初字第405号刑事判决书，证实2012年7月13日被告人杨平因犯盗窃罪，被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
④零售发票二张，证实被害人李某甲报失首饰的购买时间及购买价格。
2.被害人李某甲、汪某、戴某某、吴某某、蒋某、肖某某等人陈述，证明其家中物品被盗情况。
3.勘查、检查、辨认笔录及照片：
①李某甲、吴某某家被盗现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发时间、地点、作案手段。
②辨认笔录及照片，被告人童群方分别对同案人杨平（阿龙）、张某龙（阿果）进行了照片辨认；证人童九云对童群方一起回来的小伙子进行了照片辨认，即为被告人杨平。
③现场辨认笔录及照片，被告人童群方分别对6处盗窃地点进行了照片辨认，与失窃地点吻合。
4.被告人童群方、杨平供述和辩解，证实被告人童群方于2015年9月初至10中旬伙同杨平或他人在怀宁县月山镇及安徽省太湖县、枞阳县，湖北省大冶市等地，通过技术开锁手段实施盗窃。被告人童群方负责望风，被告人杨平或“阿果”（张某龙）负责开锁，入室进行盗窃。二被告人供述的盗窃时间、地点、手段与被害人陈述被盗情况相吻合。
5.怀宁县价格认证中心怀价鉴证[2016]23号鉴定结论，证实被盗物品价值。
原判依据上述事实和证据认为，被告人文波、覃文强、童群方、杨平以非法占有为目的，秘密入户窃取他人财物，数额较大，四被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人杨平在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。四被告人入户盗窃，且被告人文波、童群方流窜作案，依法可酌定从重处罚。在被告人文波、覃文强共同实施犯罪中,被告人文波起主要作用，是主犯；被告人覃文强起辅助作用，系从犯。在被告人杨平及张某龙分别伙同被告人童群方的共同犯罪中，被告人杨平起主要作用，是主犯；被告人童群方起辅助作用，系从犯。对被告人覃文强、童群方依法应当从轻或者减轻处罚。四被告人均自愿认罪，被告人文波、覃文强积极退赃，依法可酌定从轻处罚。依法判决1.被告人文波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。2.、被告人覃文强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。3.被告人童群方犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。4.被告人杨平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。5.对公安机关扣押作案工具予以没收；责令被告人文波退赔黑色联想笔记本电脑一部；继续追缴被告人童群方、杨平尚未退赃的款物17835元。
宣判后，文波以其在共同犯罪中不是主犯，原判量刑过重为上诉理由向本院提出上诉，希望二审法院对其从轻处罚。
童群方以原判量刑过重为上诉理由向本院提出上诉，希望二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：一审判决书认定的上诉人文波、童群方及原审被告人覃文强、杨平犯盗窃罪的事实，原判己列举充分证据予以证实，所列证据均经庭审示证、质证，查证属实。本院审理期间，上诉人文波、童群方就本案的事实未提供新的证据，本院对一审判决所认定的事实及证据均予以确认。
本院认为：上诉人文波、童群方及原审被告人覃文强、杨平以非法占有为目的，秘密入户窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。文波和覃文强，童群方和杨平均系共同犯罪。原审被告人杨平在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。四原审被告人主动认罪，上诉人文波、原审被告人覃文强在案发后积极退赃，依法可酌定从轻处罚。在文波和覃文强共同盗窃过程中，覃文强望风，文波具体实施开锁入室盗窃，文波起主要作用，系主犯。故上诉人文波称其不是主犯的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。原判在对各原审被告人量刑时，综合考虑法定、酌定量刑情节依法处罚，并无不当。上诉人文波、童群方上诉所提原判对其量刑过重的上诉理由均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱祖琴
审 判 员 方国松
代理审判员 江石平
二〇一六年十月十九日
书 记 员 吴 磊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；