山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊少民终字第102号
上诉人（原审被告）赵家国，男，汉族，农民。
委托代理人刘福岭，山东荣法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐风霞，女，汉族，山东泉林纸业有限责任公司职工，户籍地山东省高唐县。
委托代理人丁兰武，高唐福民法律服务所法律工作者。
原审被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地：山东省聊城市昌润北路柳泉花园商业楼1-2楼。
负责人季树山，该公司经理。
委托代理人周长胜，男，汉族，该公司职工。
上诉人赵家国因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2014）高民一初字第1006号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年3月27日14时10分许，赵家国驾驶鲁P×××××号轿车沿管道街由北向南行驶至高唐县管道街纷美包装厂门口，因行经人行横道未减速慢行，轿车与由西向东骑行过公路的徐风霞驾驶的电动自行车碰撞后又撞到中心护栏，造成徐风霞受伤，两车及交通护栏损坏的道路交通事故。事故发生后，徐风霞于当日即到高唐县人民医院就诊，门诊急行颅脑CT检查显示：脑干挫裂伤、蛛网膜下腔出血、左额及右后顶头皮血肿，初步诊断为：1、脑干挫伤2、创伤性蛛网膜下腔出血3、头皮裂伤4、头皮血肿，为求进一步治疗，收住该院神经外科，经治疗于2014年9月28日出院。在徐风霞住院期间，赵家国为其垫付医疗费8500元。根据徐风霞的委托，高唐县价格认证中心对徐风霞的电动车损失价值进行了认证，该中心于2014年9月12日作出山东省涉案物品价格鉴定（认证）聊高唐价鉴字（2014）462号结论书，认证意见为：电动车的损失价值为1550元。徐风霞于2014年8月15日诉至高唐县人民法院，在案件审理过程中，根据原告徐风霞的申请，法院依法委托山东政法学院司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工时间、护理依赖程度、护理时间及人数、后续治疗费（康复）进行了鉴定，该鉴定中心于2014年12月23日出具山政司鉴（2014）临鉴字第231号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.徐风霞的损伤评定为一级伤残；2.徐风霞误工时间截止至鉴定意见书出具之日前一天；3.徐风霞的护理依赖程度为完全护理依赖；4.徐风霞需终身护理，因属完全护理依赖，护理人数为2人；5.无法对徐风霞后续治疗费进行评定。
另查明，鲁P×××××号轿车的所有人为赵家国，该车在中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称大地财险聊城公司）投保了交强险和第三者责任保险，第三者责任保险保险金额为300000元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间。徐风霞为城镇居民，其工资收入为74.23元／天，护理人员刘秀清、韩希兰均为农民，原告徐风霞与丈夫韩厚海育有一女韩某某，韩某某于2009年3月12日出生。
上述事实有下列证据证实：1.道路交通事故认定书1份，证明交通事故基本事实及事故责任；2.交强险、第三者责任险保单复印件各1份，证明赵家国为鲁P×××××号轿车在被告大地财险聊城公司投保交强险和保险金额为300000元的第三者责任保险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间；3.高唐县人民医院诊断证明、住院病例、住院费用清单、住院收费专用票据各1份，证明徐风霞因交通事故受伤住院治疗185天，花费医疗费用70284.43元；4.徐风霞的常住人口登记卡及居民身份证各1份及其护理人员刘秀清和韩希兰的户口本首页、常住人口登记卡及居民身份证各1份以及高唐县梁村镇西屯村与高唐县公安局梁村派出所共同出具的证明1份，证明徐风霞为城镇居民，护理人员刘秀清和韩希兰的身份均为农民；5.山东泉林纸业有限责任公司出具的证明、工资表各1份，证明徐风霞系该公司职工，工资收入为74.23元／天；6.山东泉林纸业有限责任公司出具的证明、营业执照副本、组织机构代码证、法定代表人证明各1份，证明徐风霞因交通事故未上班期间工资停发；7.徐风霞丈夫韩厚海的居民身份证、户口页、常住人口登记卡、结婚证各1份及韩某某的出生医学证明、户口页各1份，证明韩厚海为徐风霞告配偶，两人育有一女韩某某，韩某某于2009年3月12日出生；8.交通费单据30张，证明徐风霞因交通事故支付交通费300元；9.司法鉴定书1份及鉴定费单据1张，证明徐风霞伤残等级为一级伤残，误工时间为事故发生日至伤残鉴定前一日共270天，护理情况为2人长期护理，并支付鉴定费2500元；10、山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书1份及鉴定费单据1张，证明原告电动车损失为1550元，并支付鉴定费150元；11.法院调取的本次事故的交警卷宗中的现场勘查笔录、事故现场照片、车辆行驶速度鉴定书；12.高唐县管道街纷美包装厂西门视频资料1份，证明事故发生的经过。
原审法院认为：关于事故责任划分。事故现场位于高唐县管道街纷美包装厂门口，道路呈南北走向，双向六条机动车道、两条非机动车道，机非绿化带隔离，事发地点施划两条六米宽的人行横道线，照明条件为白天。根据本次事故交警卷宗中的现场勘查笔录、事故现场照片、车辆行驶速度鉴定书以及高唐县管道街纷美包装厂西门视频资料等证据，可以确认被告赵家国驾驶机动车行经人行横道未减速慢行与发现情况较晚的违法行为是事故发生的主要原因，原告徐风霞驾驶电动自行车横过道路未下车推行的违法行为是事故发生的次要原因。赵家国驾驶机动车行经人行横道未减速慢行与发现情况较晚的违法行为相比徐风霞驾驶电动自行车横过道路未下车推行的违法行为，对事故的发生所起作用大，过错程度严重，确定赵家国承担事故的主要责任，徐风霞承担事故的次要责任。关于徐风霞因事故所致损失。1.医疗费：根据高唐县人民医院收款凭证，结合住院病例，确认原告徐风霞的医疗费为70284.43元。2.住院伙食补助费：根据原告的住院天数及所住医院的住所地，原告主张住院伙食补助费为100元／天×185天＝18500元，有相关证据加以证明，予以确认。3.误工费：根据原告的从业情况和司法鉴定意见书确定的误工时间，原告主张误工费为74.23元／天×270天=20042.1元，有相关证据加以证明，予以确认。4.护理费：根据原告护理人员的从业情况和司法鉴定意见书确定的护理情况，原告主张护理费为40500元／年×2人×20年=1620000元，符合法律规定，予以确认。5.××赔偿金：根据原告徐风霞的身份情况和司法鉴定意见书确定的伤残等级，徐风霞主张其××赔偿金为28264元／年×20年×100%=565280元，符合法律规定，予以确认。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，结合被扶养人韩菁羽的年龄情况及其扶养人情况以及原告徐风霞的身份情况，原告主张被扶养人生活费为17112元／年×12年×100%÷2=102672元，不违反法律规定且有相关证据加以证明，应予以确认，该费用计入××赔偿金项下，××赔偿金共计667952元。6.精神损害抚慰金：根据司法鉴定意见书确定的原告徐风霞的伤残情况，结合被告赵家国承担事故的主要责任，徐风霞要求精神损害抚慰金10000元并在交强险限额内优先受偿，应予以支持。7.根据原告徐风霞提交的有效票据，确认原告支出交通费为300元。8.车辆损失：根据山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，确认原告徐风霞电动车损失价值为1550元。9.鉴定费：根据司法鉴定意见书、涉案物品价格鉴定（认证）结论书及有效票据，确认原告徐风霞支出鉴定费为2650元。
综上，原告因事故所致损失为：医疗费70284.43元、住院伙食补助费18500元、误工费20042.1元、护理费1620000元、××赔偿金667952元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元、车辆损失1550元、鉴定费2650元，共计2411278.53元。关于赔偿义务主体及赔偿责任问题。对于原告徐风霞的事故损失，应由被告大地财险聊城公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿；对于超出交强险赔偿限额以上的损失，根据被告赵家国的过错情况，由赵家国承担80%的赔偿责任为宜，该部分损失由被告大地财险聊城公司按照机动车第三者责任保险合同在责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由被告赵家国承担赔偿责任。故被告大地财险聊城公司在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞医疗费10000元，在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞误工费、护理费、××赔偿金、交通费、精神损害抚慰金（优先赔偿）计110000元，在机动车第三者责任强制保险财产损失赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞车辆损失1550元；剩余损失之医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、××赔偿金、交通费、鉴定费计2289728.53元，按被告赵家国承担80%的赔偿责任计算为2289728.53元×80%=1831782.82元，应由被告大地财险聊城公司按照机动车第三者责任保险合同在赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞300000元；不足部分1831782.82元-300000元=1531782.82元，扣除被告赵家国为原告徐风霞垫付的医疗费8500元后，由被告赵家国赔偿原告1523282.82元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《山东省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第六十五条第一款、第六十六条第一款第（四）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于二○一五年五月五日判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞医疗费10000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞误工费、护理费、××赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计110000元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在机动车第三者责任强制保险财产损失赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞车辆损失1550元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在机动车第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告徐风霞医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、××赔偿金、交通费共计300000元；五、被告赵家国赔偿原告徐风霞医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、××赔偿金、交通费、鉴定费共计1523282.82元；六、驳回原告徐风霞的其他诉讼请求。上述第一、二、三、四、五项，于判决生效后十日内过付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22311元，保全费920元，共计23231元，由原告徐风霞负担7元，被告赵家国负担23224元。
赵家国不服，提起上诉，上诉请求：一、一审法院认定上诉人承担事故主要责任，认定事实不清。一审法院调取的交警卷中现场勘验笔录、事故现场照片、视频资料等证据材料，可以证明被上诉人骑电动车横过马路，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条规定，被上诉人应当下车并在确认安全的情况下横过马路，其骑电动车横过马路，车速必然较快也不易观察路面情况，对交通事故的发生所起的作用与上诉人应是同等作用，因此上诉人对交通事故的发生应承担同等责任。二、一审法院委托司法鉴定程序违法，该鉴定结论不应当作为定案证据。一审法院委托山东省政法学院司法技术鉴定中心，对被上诉人进行伤残等级、护理人数进行鉴定，并未通知上诉人对鉴定机构进行选择，违反《最高人民法院对外委托鉴定、评估、拍卖等工作管理规定》第十三条、第十九条、第三十条规定，在确定鉴定机构后，也没有采取任何方式向上诉人告知，鉴定机构对被上诉人进行检查时，一审法院也未通知上诉人到场进行监督，一审法院委托鉴定程序违反法律规定，严重损害上诉人权利，因鉴定程序违反法律规定，该鉴定意见不应当作为有效证据。三、一审法院确认护理时间计算过长，护理人数过多并且计算标准适用不当。本案被上诉人构成一级伤残，造成高位截瘫并且还在治疗过程中，被上诉将来的治疗效果、恢复情况并不明确。在这种情况下，原审法院确定护理时间为20年不当，应当结合被上诉人病情及相关治疗情况确定一个合理的护理时间周期，而不是按最长护理时间计算。原审法院确定护理人员韩希兰属于环卫工人有固定收入，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，应当按照其工资收入进行计算，另一护理人员刘秀清虽然属于无固定收入的农业劳动者，其护理费不应当按照国有农林牧副渔业在岗职工计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，应当参照当地护工报酬进行计算。综上所述，原审判决认定事实和适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，改判扣除120万元不合理判决或发回重审。
被上诉人徐风霞答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。
原审被告大地财险聊城公司答辩称保险公司已履行完一审判决，已将赔付款过付至一审法院。
二审审理期间，本院调取了邮政公司的投递清单，证实一审法院邮寄通知赵家国到法院办理鉴定手续，以及一审法院司法技术科出具的（2014）高法技字第288号司法技术工作报告，证明该科于2014年11月4日邮寄告知赵家国到法院办理鉴定相关手续，赵家国未来办理。上诉人赵家国质证认为，投递清单的签名并非本人所写，高唐县人民法院技术室未按照上诉人填写的送送达地址确认书上书写的地址进行邮寄，上诉人收到邮件时已过法院确认选择鉴定机构的时间。被上诉人徐风霞的委托代理人质证认为，一审法院送达手续合法，上诉人在一审书写答辩状、交通事故认定书及民事上诉状书写的地址均为高唐县汇鑫街道南王村。其他事实同原审法院查明的事实。
本院认为：本案二审期间的争议焦点是：1.上诉人赵家国应否承担主要责任；2.一审委托司法鉴定程序是否合法；3.一审确定的被上诉人××后护理费计算时间、护理人数及计算标准是否适当。
一、关于第一个焦点问题，聊城市公安局交通巡逻警察支队高唐大队作出道路交通事故认定书，认定赵家国驾驶机动车行经人行横道未减速慢行与发现情况较晚的违法行为是事故发生的主要原因，被上诉人徐风霞驾驶电动自行车横过道路未下车推行的违法行为是事故发生的次要原因。赵家国驾驶机动车行经人行横道未减速慢行与发现情况较晚的违法行为相比徐风霞驾驶电动自行车横过道路未下车推行的违法行为，对事故的发生所起作用大，过错程度严重，确定赵家国承担事故的主要责任，徐风霞承担事故次要责任。诉讼过程中，上诉人赵家国虽对交通事故责任认定持异议，但并没有提供充分的证据证明其异议成立，该责任认定应予采信。故上诉人认为其对交通事故的发生应承担同等责任的理由不能成立，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，本院调取邮政公司的投递清单及一审法院的工作报告能够证实一审法院邮寄告知上诉人赵家国到法院办理鉴定相关手续，送达地址系根据赵家国提供的地址所邮寄，已履行了告知程序，原审法院选定鉴定机构的方式符合程序规定，并无不当。上诉人并未提出鉴定机构不具备相关的鉴定资格及鉴定程序严重违法的证据，也无证据证明鉴定意见明显依据不足。原审法院认可山东政法学院司法鉴定中心所作出的鉴定意见，符合法律规定，因此对上诉人要求重新鉴定的请求不予支持。
关于第三个争议焦点，因被上诉人徐风霞为一级伤残，完全护理依赖，司法鉴定认定需2人护理。上诉人虽称护理人员韩希兰系环卫工人有固定收入，但并无证据证实，被上诉人徐风霞的护理人员韩希兰、刘秀清均系农民，主要生活来源于农业生产，一审判决根据全省农、林、牧、渔业年平均收入标准计算护理费并无不当。至于一次性计算20年的××后护理费用系原审法院根据徐风霞的年龄、伤残等级等情况综合予以认定，并未违反法律规定，故上诉人的上诉请求不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币23224元，由上诉人赵家国负担。
本判决为终审判决。
审判长 丰 雷
审判员 范晓静
审判员 贾 琼
二〇一五年十二月十一日
书记员 肖军辉