吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉07民终1096号上诉人（原审被告）：黑龙江省东安建筑工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市松北区松浦镇永胜路39号。法定代表人：崔永祥，该公司经理。委托诉讼代理人：潘博。被上诉人（原审原告）:杨胜武，现住吉林省前郭县。委托诉讼代理人：李云平，吉林捷盈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:佟贵林，现住黑龙江省拜泉县。委托诉讼代理人：李云平，吉林捷盈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:姚志学，现住吉林省松原市。委托诉讼代理人：李云平，吉林捷盈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石成起，现住黑龙江省哈尔滨市松北区。上诉人黑龙江省东安建筑工程有限公司（以下简称东安建筑公司）因与被上诉人杨胜武、佟贵林、姚志学、石成起建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林省前郭县人民法院（2016）吉0721民初1925号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人东安建筑公司委托诉讼代理人潘博，被上诉人杨胜武、姚志学、佟贵林及共同委托诉讼代理人李云平到庭参加诉讼。被上诉人石成起经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。东安建筑公司上诉请求：撤销原审判决，驳回杨胜武、姚志学、佟贵林的诉讼请求。一、二审诉讼费用由杨胜武、姚志学、佟贵林负担。事实和理由：石成起在一审明确表示，是以个人名义与佳美公司签订酒厂和牛舍工程合同，而一审法院认定石成起以东安建筑公司的名义与佳美公司签订签订《牛舍酒厂工程合同协议书》，该合同东安建筑公司并没有加盖公章，在石成起与佳美公司履行合同过程中也并未收取管理费，因此原审判决认定石成起与东安建筑公司为靠挂关系缺乏事实依据，判决东安建筑公司承担连带责任明显错误。杨胜武、姚志学、佟贵林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。石成起靠挂东安建筑公司与佳美公司诉讼一案已经发回重审，是否给付管理费不影响靠挂关系。杨胜武、佟贵林、姚志学向一审法院起诉请求：一、石成起和东安建筑公司连带给付材料款和劳务费人民币646473元，并自2014年12月10日起至执行完毕之日止，按工商银行同期同类贷款利率支付利息。二、诉讼费由石成起和东安建筑公司承担。一审法院认定事实：杨胜武、佟贵林、姚志学系合伙关系。2014年6月30日，石成起以东安建筑公司的名义与佳美公司签订《牛舍酒厂工程合同协议书》，由东安建筑公司为佳美公司在前郭县套浩太乡建设牛舍和酒厂，每平方米800元。石成起为实际施工人。合同签订后，石成起将该工程中钢结构草棚和塑钢窗的制作安装工程承包给杨胜武、佟贵林、姚志学。2014年7月18日石成起委派刘宏亮与佟贵林签订了《钢结构草棚制作、安装工程合同》；与杨胜武签订了《塑钢窗制作、安装工程合同》。两份合同均约定，承包方式是包工、包料，开工日期为2014年7月18日，竣工日期为2014年9月18日。工程结束后，石成起于2014年11月15日出具《酒厂、库房、牛棚劳务工程量结算单》，于2014年12月10日出具欠据，尚欠材料款、人工费646473元。认定上述事实的证据有：1、东安建筑公司与佳美公司签订的牛舍酒厂工程合同协议书一份。2、塑钢窗制作、安装工程合同一份。3、钢结构草棚制作、安装工程合同一份。4、酒厂、库房、牛棚劳务工程量结算单一份。5、石成起出具的欠据一份一审法院认为：石成起不具备依法承包建筑工程的主体资格，其向东安建筑公司交管理费，以东安建筑公司名义与佳美公司签订合同，石成起与东安建筑公司应为挂靠关系。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”东安建筑公司违反了此项规定，应当承担连带责任。杨胜武、佟贵林、姚志学是未取得建筑施工资质的自然人，与石成起签订的转包合同违反了相关法律规定，属于无效合同。工程竣工后，石成起与杨胜武、佟贵林、姚志学进行了结算并出具的欠据，且对欠款数额无异议，予以确认。杨胜武、佟贵林、姚志学要求给付利息的请求，因双方没有约定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款、第二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款之规定，判决：一、石成起于判决生效之日起十日内给付杨胜武、佟贵林、姚志学工程款646473元。二、黑龙江省东安建筑工程有限公司承担连带责任。三、原告杨胜武、佟贵林、姚志学的其他诉讼请求。案件受理费5183元，已减半收取，由石成起承担。二审期间，当事人未提供新的证据。经本院审理查明事实如下：2014年6月30日，石成起以东安建筑公司的名义与吉林省佳美房地产开发有限公司签订《工程合同协议书》，约定由东安建筑公司为佳美公司在前郭县套浩太乡建设牛舍和酒厂，工期为90天，价款按照每平方米800元结算。该协议书东安建筑公司与佳美公司加盖公章，东安建筑公司石成起签字。2014年7月18日石成起委派刘宏亮与佟贵林签订了《钢结构草棚制作、安装工程合同》，约定承包范围为钢结构主体、屋架、彩钢板制作与安装，承包方式为包工包料，价款为建筑面积每平方米240元。刘宏亮与杨胜武签订了《塑钢窗制作、安装工程合同》，约定工程范围为塑钢窗制作及安装，工期60天，承包方式是包工包料，价款每平方米160元结算。2014年11月15日石成起出具《酒厂、库房、牛棚劳务工程结算单》，确认最终结算欠劳务人工费646473元。2014年12月10日石成起出具欠据一枚，注明尚欠佟贵林、姚志学材料款、人工费646473元。一审中石成起对欠杨胜武、佟贵林、姚志学三人款项合计646473元没有异议，并称“这个合同是其与佳美公司签订的，当时是以我个人名义签订的，没有盖章，因为佳美公司不给我钱，我个人没有资质，不能够以个人名义起诉佳美公司，所以我就挂靠到东安建筑公司了，这份证据上的公章是东安建筑公司后盖的，是2015年1月份盖的，这个证据应该是在劳动仲裁部门复印出来的。但是劳动仲裁部门还有一份是不带东安建筑公司公章，我就以个人名义签订的字，后来因为要打官司，所以我就找东安建筑公司给盖的章，我给东安建筑公司写了个承诺，是外面所有欠款，由我个人承担，我在前郭县法院起诉佳美官司的官司，因为标的太大，所以我到松原市中级人民法院起诉了，这个案子在审理中。”“是由佳美公司先发包给我个人，虽然我没有资质，但是我以东安建筑公司的名义先和佳美签订了多烯酸厂的工程合同，后来我们双方协商，又以我个人名义签了酒厂和牛舍工程合同，为了不向东安建筑公司交管理费，然后我又把合同以我个人名义包给三原告了。”另查，石成起以东安建筑公司名义在前郭县人民法院起诉佳美公司，请求给付工程款2448721元。前郭县人民法院于2016年5月4日作出（2015）前民初字第206号民事判决：一、解除东安建筑公司与佳美公司之间关于牛舍酒厂的建设合同。二、东安建筑公司关于给付建设工程款的请求另行起诉。三、佳美公司关于赔偿损失的请求另行起诉。东安建筑公司不服向本院提起上诉，本院于2016年8月29日作出（2016）吉07民终887号民事裁定：撤销前郭县人民法院（2015）前民初字第206号民事判决；发回前郭县人民法院重审。该案件尚在审理中。本院认为，石成起系自然人，不具有建设工程的施工资质，却以东安建筑公司名义与吉林省佳美房地产开发有限公司签订建设牛舍和酒厂工程施工协议书，石成起自认其与东安建筑公司是挂靠关系。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”东安建筑公司在上述施工协议上加盖公章，又允许石成起以东安建筑公司的名义向佳美公司主张工程款，东安建筑公司认为与与石成起之间未形成挂靠关系没有提供充分的证据予以证明。原审认定东安建筑公司与石成起是挂靠关系有事实和法律依据。《最高人民法院关于适用的解释》第54条：“以靠挂形式从事民事活动，当事人请求由靠挂人和被靠挂人依法承担民事责任的，该靠挂人和被靠挂人为共同诉讼人。”《中华人民共和国建筑法》第66条：“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程，对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第5条：“施工人挂靠其他建筑施工企业，并以被挂靠建筑施工企业的名义签订建筑工程合同而被起诉的，应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告；被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包人损失的，应承担连带责任。”东安建筑公司出借资质，同意石成起以东安建筑公司名义从事建筑活动，以其财产和信用作为挂靠者从事经营活动的基础，担保挂靠者从事的经营活动的义务的履行，这就是挂靠关系对被挂靠者所产生的风险，被挂靠者既然接受了他人的挂靠，相应地就必须承担这种风险。原审判决东安建筑公司对石成起所负债务承担连带责任并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10366元，由黑龙江省东安建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  于福桐审判员  邰伟莉审判员  陈 龙二〇一六年十二月十五日书记员  段贵斌