潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）坊民初字第167号
原告何振宇，个体业主。
委托代理人吴法政，男，1958年6月8日生，汉族。
被告李刚之，个体业主。
被告岳兆华，个体业主。
原告何振宇与被告李刚之、岳兆华民间借贷纠纷一案，本院于2014年2月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月1日、2014年4月11日公开开庭进行了审理。公开开庭时原告何振宇及其委托代理人吴法政、被告李刚之到庭参加诉讼。被告岳兆华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告何振宇诉称，由第一被告李某乙之担保，第二被告岳兆华分别于2012年4月5日和2012年10月23日，先后向原告两次借款112000元。按约定已超过其使用期限，经原告多次催要未果。请求法院依法判令两被告连带偿还原告借款112000元及违约金，诉讼费、代理费由两被告承担。
被告李某乙之辩称，80000元是我签的担保协议，原告没有实际给付这么多的本金。10月23日的32000元与我没有关系。
被告岳兆华未提供答辩。
经审理查明，庭审过程中，原告何振宇提供了以下证据证明原、被告之间存在民间借贷关系及借贷担保关系：
1、借条一份，载明：今借何振宇人民币现金80000元。大写捌万元正。使用期限60天。自2012年4月5日至2012年6月5日止。如借款人到期不能偿还，将按本金每日0.5%支付违约金，利息另计。若因还款产生纠纷，借款人须承担出借人因实现债权所产生的费用，包括但不限于诉讼费、代理费、公证费、保全费、交通费、复印费、差旅费、鉴定费、公告费等一切费用。抵押财产附表：连带责任保证人：李某乙之身份证号码：××手机：138××××9515借款人：岳兆华身份证号码：××手机：1506565837715866135833家庭住址：奎文区廿里堡王家村身份证复印件：2012年4月5日见证人：李某甲370704197206090611。
2、担保合同一份，载明：姓名李某乙之，家庭住址，身份证号××，电话138××××9515，自愿为岳兆华提供连带责任担保，如借款人岳兆华到期不归还借款，李某乙之自愿替岳兆华归还借款本息。连带责任担保人李某乙之2012年4月5日。
3、借条一份，载明：今借何振宇人民币大写叁万贰仟元整（￥32000元）岳兆华2012年10月23日。
经庭审质证，被告李某乙之对2012年4月5日的借条、担保合同的真实性均无异议，认可借条及担保合同上“李某乙之”的签字系本人签字。被告李某乙之陈述被告岳兆华曾说过原告何振宇只给付被告岳兆华本金3万元，剩余的钱5万元没收到，要求原告提供借款本金80000元实际履行的证据。被告李某乙之主张在2012年4月5日的借条上签字时并无“见证人：李某甲”的文字。对此，原告不予认可，原告陈述原被告之间的借款是案外人李某甲介绍的，签订2012年4月5日的借条时原被告及案外人李某甲均在场，同一时间在借条上签字确认的。对2012年10月23日32000元的借条，原告不要求被告李某乙之承担担保责任，被告李某乙之亦不同意承担担保责任。
另查明（一）：原告陈述借款经过为：原告与两被告是经案外人李某甲介绍认识的。80000元的借款是2012年4月5日签订的借条，于2012年4月5日当天原告给付被告岳兆华借款本金72000元，剩余8000元没有给付被告岳兆华，系倒扣的利息。2012年6月5日之后原告找被告岳兆华还钱，原告也去找过李某乙之，要求李某乙之帮着还钱，岳兆华还过1200元。2012年10月23日32000元的借条是原告和被告岳兆华对2012年4月5日80000元借款的利息及违约金进行的结算，按照月息5分的标准计算的。
经庭审质证，被告李某乙之陈述，其与被告岳兆华认识，是给被告岳兆华做担保。岳兆华借款用于业务资金周转。不认可原告陈述的倒扣8000元利息的事情。原被告之间未约定利息。岳兆华具体还过多少钱，被告李某乙之并不知情。我不清楚原告与被告岳兆华之间结算利息的事情。我只对80000元的借款本金提供担保。
另查明（二）：庭审中，原告陈述借款80000元借款的交付情况为：2012年4月5日当天，原告从自己建设银行卡（卡号为52×××17）转账60000元到案外人李某甲的建设银行卡（卡号为62×××01），同日，原告又从自己的建设银行卡（卡号为52×××17）提取现金12000元，以上共计72000元支付给了被告岳兆华，当时被告岳兆华借用案外人李某甲的建设银行卡，所以上述60000元原告转账到案外人李某甲的建设银行卡上。被告为原告出具了8万元的借条，当时倒扣了8000元的利息。原告为证明以上主张，提供中国建设银行转账凭条一份、中国建设银行股份有限公司潍坊分行活期账户明细一份、证人李某甲的证人证言、案外人李某甲账户明细一份予以证明。
庭审中，证人李某甲出庭作证，李某甲陈述涉案款项借款经过为：证人李某甲在潍坊开了一个中介的门头，被告岳兆华找到证人李某甲联系借款的业务。被告岳兆华开着一个厂子，厂子在庄检路附近，证人去过岳兆华的厂子。后来经过一段时间，证人和被告岳兆华就很熟了。岳兆华让证人为其联系借款的事情。证人就联系了其高中同学何振宇。证人跟原告何振宇说如果不放心，可以让被告岳兆华的干兄弟李某乙之作担保。2012年4月，证人、何振宇、岳兆华去了李某乙之的厂子，岳兆华、何振宇在李某乙之的办公室拿出借款合同，李某乙之在他的办公室里在借款合同上签了某李某乙之签完字后，原告何振宇让我作为见证人在借款合同上签了某签完字之后，证人、岳兆华、何振宇三人开车到了坊子区凤凰大街建设银行，被告李某乙之因为忙没有跟着去。原告何振宇提取现金12000元给了被告岳兆华。被告岳兆华说自己的身份证、银行卡都没有了。证人就把自己的建设银行卡借给了被告岳兆华，当时证人的银行卡上已经只剩8.23元了。原告何振宇就转账60000元到证人李某甲的卡上。被告岳兆华一直持有证人李某甲的该张建设银行卡。剩余8000元是原告倒扣的利息。关于2012年10月23日的32000元的借条，证人表示不知情。
经庭审质证，被告李某乙之对中国建设银行转账凭条一份、中国建设银行股份有限公司潍坊分行活期账户明细一份的真实性均无异议。但其表示不认识证人李某甲。对证人李某甲账户明细一份，被告李某乙之表示该份证据无法证明60000元款项由被告岳兆华实际使用。对证人证言，被告李某乙之不予认可。主张证人李某甲与原告系某原告将60000元钱转账给证人李某甲与本案没某被告岳兆华对被告李某乙之说过只收到原告出借的30000元本金，剩下的钱没有收到。对于先出具的借条后交付借款一事，被告李某乙之予以认可，同时被告李某乙之陈述因其当时有事情，所以出具完借条之后的事被告李某乙之没有参与。
另查明（三）：原告陈述被告还款的情况为：2012年6月5日借款到期后，原告一直找被告岳兆华，岳兆华还过1200元。后来原告将被告岳兆华的一辆福田双排车开走，还从被告岳兆华处拿走了四部电焊机。后来，原告又找到被告岳兆华，岳兆华同意我把福田双排车卖了抵顶部分借款，该车卖了16000元，被告岳兆华从中拿了8000元归还我。故，被告岳兆华共计还款9200元。关于四部电焊机，原告陈述在被告归还本案借款后，将四部电焊机归还被告岳兆华。经庭审质证，被告李某乙之表示不清楚这些事情。
另查明（四）：原告主张借款本金共计为104000元（80000元-8000元＋32000元）。要求二被告支付违约金，以104000元为基数，按照借条约定的每日0.5%的标准计算，自2013年10月24日起计算至被告实际还清之日止。诉讼代理费6000元，要求二被告承担，但未提交证据证明。
经庭审质证，被告李某乙之仅认可借款本金30000元，对违约金及诉讼代理费要求依法判决。
本院确认的上述事实，有原告提供的借条、担保合同、证人证言、中国建设银行转账凭条、中国建设银行股份有限公司潍坊分行活期账户明细、证人李某甲的证人证言、案外人李某甲账户明细及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，当事人对自己提出的主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，原告提供的2012年4月5日的借条、担保合同、中国建设银行转账凭条一份、原告何振宇的建设银行活期账户明细一份，经庭审质证，被告李某乙之对真实性均无异议，对原告提供的以上证据，本院依法予以采信。原告提供的2012年10月23日的借条以及证人李某甲的银行明细一份，经庭审质证，被告李某乙之提出异议，但未提供反驳证据，对原告提供的以上证据，本院依法予以采信。结合庭审中原、被告的陈述，应认定原告何振宇与被告岳兆华之间存在民间借贷关系。被告岳兆华未及时偿还借款，是形成纠纷的原因，应承担本案的全部责任。原告何振宇要求被告岳兆华偿还借款的主张，事实清楚，证据充分，理由得当，应予支持。
关于借款本金数额的认定。对于原告陈述的12000元现金给付的部分以及60000元转账的部分，被告李某乙之不予认可，主张仅收到原告给付的30000元本金，但未提供反驳证据，庭审中被告李某乙之陈述其在借条及担保合同上签字后因有事情未能参与借款过付的情况，仅收到30000元本金一事也是听被告岳兆华说的。被告岳兆华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃当庭答辩与质证的权利。结合原告提供的借条、担保合同、中国建设银行转账凭条、原告何振宇活期账户明细、证人证言及庭审中原被告的陈述，对被告的抗辩不予采信。关于原告陈述的倒扣利息8000元的问题，因被告不予认可，且原告未提供证据证明原被告双方对期内利息进行了约定，故对本案2012年4月5日的80000元借条的借款本金按照庭审中原告陈述的实际交付的现金数额72000元予以认定。
关于本案中2012年10月23日32000元的借条，原告要求计入借款本金的问题。庭审中原告陈述该32000元系原告何振宇与被告岳兆华关于前述80000元借款本金按照月息5分的标准对利息进行的结算。《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍；超出此限度的，超出部分的利息不予保护。因此，被告岳兆华为原告何振宇出具的32000元的利息条是高出同期银行贷款利率四倍的利息，对超出的部分也不应保护。关于原告主张的要求二被告支付违约金（以104000元为基数，按照借条约定的每日0.5%的标准计算，自2013年10月24日起计算至被告实际还清之日止）的诉讼请求。根据原告提供的借条，原被告未对期内利息进行约定，应视为不支付期内利息。对于逾期付款违约金即2012年6月5日以后的违约金，原告提供的借条约定为：“如借款人到期不能偿还，将按本金每日以0.5%支付违约金，利息另计”，因每日0.5%的标准不符合国家限制民间借款利率的规定。综上，对2012年10月23日原告何振宇与被告岳兆华结算的32000元的利息条及原告主张的2013年10月24日至今的违约金，依法共计支持按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍标准计算，以72000元为基数，自借款到期日的次日2012年6月6日起计算至被告实际还清借款日为止。关于原告主张的律师代理费6000元，因原告未提交证据证明，本院依法不予支持。
关于原告主张被告岳兆华已偿还的9200元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十一条关于给付不足清偿全部债务时的抵充规定，对于已经支付的高出同期银行贷款利率四倍的利息应当首先充抵实现债权的有关费用，然后充抵未履行部分的利息，剩余部分充抵本金。综上，对原告主张的借款本金、利息、违约金的诉讼请求原被告双方应按照法律规定首先充抵未履行部分的利息、违约金，剩余部分充抵本金。
关于原告要求被告李某乙之对涉案借款承担连带保证责任的诉讼请求。根据原、被告形成的借条及担保合同的约定，被告李某乙之应当依照约定对被告岳兆华的该笔借款承担连带保证责任。但根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据最高人民法院《关于适用﹤担保法﹥若干问题的解释》第三十一条的规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。由此可见，保证期间属于除斥期间，债权人只能在此期间内向保证人行使请求权，保证人在此期间内承担保证责任。本案中，原告提供的借条、担保合同均未对保证期间进行约定，依照法律规定，原告何振宇有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人李某乙之承担保证责任。原告何振宇提供的借条中载明还款期限至2012年6月5日，故原告何振宇有权自2012年6月5日起六个月内要求保证人李某乙之承担保证责任。本案中，原告何振宇的起诉时间为2014年2月24日，庭审中原告亦未举证证明在保证期间内要求保证人李某乙之承担保证责任。本案被告李某乙之应当依照法律规定免除保证责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告岳兆华欠原告何振宇借款本金72000元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告岳兆华支付原告何振宇借款72000元的逾期利息及违约金（按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准计算，自借款到期日的次日2012年6月6日起至本判决确定的支付之日止），于本判决生效后十日内付清；
三、对于上述第一、二项的款项被告岳兆华已支付的9200元首先充抵逾期利息及违约金，再充抵本金。
四、驳回原告对被告李刚之的诉讼请求。
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2540元，由被告岳兆华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费2540元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 段玉娟
代理审判员 姜玉洁
人民陪审员 杨永新
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 李 妍
法律条文释明
1、《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。
2、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
3、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
4、《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。