河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沧民初字第1428号
上诉人（原审被告）：王某甲，
委托代理人：焦国营，河北衡泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：穆某，
委托代理人：孙汉礼，河北腾迅律师事务所律师。
上诉人王某甲与被上诉人穆某因离婚纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2014）新民初字第941号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
原审查明，原、被告于××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育一子，取名王某乙。婚后双方因性格不合，经常发生矛盾，因不能及时进行沟通解决，原告曾于2013年6月24日起诉至本院，本院遂于2013年9月10日做出（2013）新民初字第548号民事判决书判决原、被告不准离婚。判决做出后，原、被告未能缓和矛盾，原告再次诉至本院，请求离婚。原、被告夫妻共同财产有位于沧州市新华区北环东路华馨小区1号楼4单元502室房产一套（含车库、储藏室），经沧州市宝宇房地产评估有限公司出具的冀沧宝宇估字（2014）101号房地产估价报告评估，该套房产价值678500元（其中房屋价值588300元、车库价值80000元、储藏间10200元）。另有位于沧州市东环中街铁路新村24号楼1单元302室房产一套，经沧州市宝宇房地产评估有限公司出具的冀沧宝宇估字（2014）100号房地产估价报告评估，该套房产价值290600元。另原、被告双方于2011年购买泰大国际家居博览中心2-公寓-1019房产一套，该房尚未交付使用。
再经审理查明，原告主张存有夫妻共同债务9万元，并提交了借款协议一份，被告认为该协议不是其出具的，经天津市天鼎物证司法鉴定所出具的津天鼎（2014）物证鉴字第716号司法鉴定意见书鉴定，该协议中的签字为被告本人所签。
以上事实有结婚证、常住人口登记卡、房屋产权证、购房发票、常住人口登记卡、价格评估报告、鉴定书、结婚证、借款协议一份及开庭笔录等证据予以证实。
原审认为，原、被告在婚姻关系存续期间产生矛盾后，不能及时有效化解，导致无法继续共同生活。现原告再次起诉要求离婚，由此可见原、被告夫妻感情确已破裂，无和好之可能，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，对于原告的离婚请求，本院予以准许。原告主张婚生子王某丙由其抚养，并提交了王某乙出具的书面意见，被告认可该意见是由王某乙所写，但其不同意王某乙的具体意见，其认为应由其抚养。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条的规定，人民法院应考虑10周岁以上未成年子女的意见，故本院认为婚生子王某丙由原告抚养，被告应支付原告抚养费，原告主张被告月收入5000元，被告辩称3000元，因原告未能提供充足的证据证实被告月收入5000元，故原告应承担举证不能的责任，故被告月收入应按被告认可的3000元计算，且根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条的规定，被告应按月收入的20%至30%比例支付抚养费，本院认定支付比例为25%，数额为每月750元。原告主张与被告已分居三年，婚生子王某乙一直由其抚养，被告未支付过抚养费。被告辩称，其与原告现在仍共同生活，其一直在承担孩子的生活、教育等费用，未曾间断。本院认为，原告并未能提供充足的证据证实被告未履行抚养义务，故抚养费应自起诉之日，即2014年6月起每月支付750元，至王某乙18周岁止，每年支付一次。被告享有探视权，每月探视一次，具体方式、时间由原、被告双方根据有利于未成年成长的原则具体商议。原告主张夫妻共同财产位于沧州市新华区北环东路华馨小区1号楼4单元502室房产一套（含车库、储藏室）应归其所有，并提交了房屋产权证书等证据予以证实其主张。被告对该房为夫妻共同财产予以认可，但被告主张该房应归其所有。本院认为，因婚生子王某乙由原告抚养，根据婚姻法保护妇女、儿童的基本原则，该房应归原告所有。该房产经评估机构评估，市场价格为678500元，故原告应给付被告339250元。原、被告双方另有共同财产房屋一套，位于沧州市东环中街铁路新村24号楼1单元302室房产一套，经评估机构评估，该房产市场价格为290600元，对该房原、被告双方均不主张所有权，本院认为根据夫妻共同财产的分割原则，该房应归被告所有，故被告应支付原告145300元。双方于2011年购买泰大国际家居博览中心2-公寓-1019号房产一套，因该房尚未交付使用，故依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释二》第二十一条的规定，对尚未取得或完全取得所有权的房屋，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，当事人在取得完全房屋所有权后，可另行向法院提起诉讼，故本院对该项房产暂不予以分割。原告主张夫妻共同债务9万元，并提交了借款协议一份，被告辩称该协议不是其书写的，根据鉴定机构出具的鉴定意见，该协议书中的签字为被告书写，故本院对原告主张予以支持，该笔债务原、被告应承担连带清偿责任，但为便于债权人主张权利，本院认为该笔债务9万元由原告负责偿还，被告给付原告45000元。被告主张夫妻共同债务206000元，夫妻共同债权40000元，但被告并未能提供证据予以证实其主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被告应对其主张承担举证不能的责任，故本院对被告该项主张不予支持。原告主张应平均分割夫妻共同财产斯柯达轿车一辆，被告辩称该车已经于婚姻关系存续期间出售，售车款项已用于双方生活消费。本院认为该斯柯达轿车已于夫妻关系存续期间出售，且原告并未能提供证据证实售车款由被告一人占有，故对原告该项主张不予支持。原告主张被告承担精神损失费，但原告提交的证据并不能证实被告存在《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形，故对原告该项主张本院不予支持。本案鉴定费共计13600元，应由原、被告双方共同承担。综上，原告应给付被告房款339250元，被告应给付原告房款145300元、夫妻共同债务45000元，共计190300元，故两者相抵，原告还应给付被告148950元。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第二十一条、第三十二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释二》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、准予原、被告离婚。二、婚生子王某乙由原告穆某抚养，被告王某甲自2014年6月起每月支付原告抚养费750元，至王某乙18周岁止，每年支付一次。被告享有探视权，每月探视一次，具体方式、时间由原、被告双方协商确定。三、位于沧州市新华区北环东路华馨小区1号楼4单元502室房屋（含车库、储藏室）归原告穆某所有，位于沧州市东环中街铁路新村24号楼1单元302室房屋归被告王某甲所有。四、原告穆某于本判决生效之日起十五日内给付被告王某甲148950元。五、鉴定费13600元，由原、被告共同承担。六、驳回原告其它诉讼请求。本案诉讼费4296元，由原、被告各承担2148元。
判后，上诉人王某甲不服，向本院提起上诉，其上诉理由为：一、上诉人与被上诉人夫妻感情尚未破裂，且有和好可能，原审法院对于被上诉人草率之诉不宣判准离婚上诉人与被上诉人婚前相互了解、感情基础牢固，婚后共同生活多年感情尚可，且生育一子，双方应珍惜夫妻感情、应关爱呵护孩子的健康成长，做到相互理解、沟通，共同促进家庭和谐稳定。上诉人工作地在天津，理解被上诉人持家带孩子的辛苦，以致工作之余尽力回来，并把工资卡等收入交由被上诉人支配。再者，夫妻共同生活中难免产生一些磨差矛盾，但矛盾本质也是生活琐事，双方应用正确的生活态度积极化解，更应在矛盾或误解发生前尽量避免，而不宜轻率提出离婚，因此，原审法院不宜对于被上诉人草率之诉判准离婚。二、原审判决认定事实有误、适用法律不妥原审时，鉴于上诉人不同意离婚，以致在子女抚养、财产方面并未、或过多主张。现上诉人仍不同意离婚，但就原审判决在认定事实、适用法律方面所存在的有误、不妥之处主张如下：（一）、关于子女抚养：婚生子王某乙跟随上诉人生活更有利于其健康成长，虽然被上诉人提供了书面意见，但上诉人认为这并非孩子的真实意思表示，且原审判法院也未核实是否孩子的本意。（二）、关于财产方面：1、位于沧州市东环中街铁路新村24号楼l单元302室房产，原审判决认定全部为夫妻共同财产不妥，其未考虑上诉人婚前个人部分。2、原审判决所认定的被上诉人所主张的夫妻共同债务9万元，该事实认定有误。3、原审判决对于上诉人所主张的债权债务、积蓄、保单利益等，却不予核实认定，漠然处理，此不仅损害了上诉人的合法利益，同时也损害了案外债权人的合法权益。综上所述，原审判决不宜判准离婚，且原审判决认定事实、适用法律有误。因此，特提出上诉，请二审法院查明事实、撤销原判、依法裁断；2、诉讼费用依法承担。
经审理查明，二审庭审时被上诉人认可在二人夫妻关系存续期间所入的保单58000元由其支取，上诉人提供借条二张：“今借王铁中拾万元整，借款人王某甲，2012年1月28日”。被上诉人对该借条不予认可。其他查明事实与原审查明事实一致。
本院认为，被上诉人于2013年6月曾起诉离婚，原审法院判决不准离婚后，双方矛盾并未调和，被上诉人再次起诉离婚，因此可见，双方夫妻感情确已破裂，无和好可能，原审判决离婚，符合法律规定，并无不当。上诉人以夫妻二人感情尚未破裂，且有和好可能为由请求不予准许离婚的主张，本院不予支持。关于双方婚生子王某乙的抚养问题，二审期间本院曾询问王某乙意见，其明确表示如父母双方离婚，其愿意跟随被上诉人一同生活，根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或母生活发生争执的，应考虑该子女的意见”的规定，上诉人与被上诉人的婚生子王某乙现已十六周岁，根据上述法律规定及王某乙本人意见，原判王某乙随被上诉人生活，于法有据。关于上诉人主张的本案所涉沧州市东环中街铁路新村24号楼1单元302室房屋是否全部是夫妻共同财产问题，二审庭审中，被上诉人提供了该房购买时的交款票据，为1998年5月和1999年5月均为夫妻双方婚姻关系存续期间，该票据中并未显示有上诉人个人婚前部分，因而原审认定该房为夫妻共同财产予以分割并无不当。关于原审确认的双方当事人夫妻关系存续期间9万元共同债务问题，上诉人对其本人签字的9万元借款协议的内容真实性虽不认可，但经过司法鉴定已确认“王某甲”的姓名系本人所书写，其又不能向本院提供其他证据证实其主张，故对上诉人的该上诉请求本院不予支持。另上诉人主张的双方婚姻关系期间所入保单问题，二审庭审中被上诉人认可其于2012年12月份将保单58000元由其支取，其又不能提供证据证明该款以用于家庭生活的证据，该款应认定为夫妻共同财产予以分割，由被上诉人给付上诉人29000元。再有上诉人主张的其他债权债务，其在原一审中举证期限内并未提出，二审期间虽提供了证据，但不属于新证据，且被上诉人对该证据不予认可，因此，本院不予审理。案外人可另行主张。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持河北省沧州市新华区人民法院（2014）新民初字第941号民事判决一、二、三、四、五、六项；
二、被上诉人给付上诉人保单款29000元。
一审案件受理费4296元，二审案件受理费300元，合计4596元，上诉人与被上诉人各负担2298元。
本判决为终审判决。
审判长 胡希荣
审判员 刘晓莉
审判员 马秀奎
二〇一五年八月五日
书记员 王金娜