江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣03刑终144号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张力君张某某，绰号“军雷”、“君大”，男，1996年2月6日出生于江西省芦溪县，汉族，中专文化，无业业，家住江西省芦溪县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月22日被萍乡市公安局安源分局取保候审；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月7日被萍乡市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月1日被萍乡市公安局开发区分局执行逮捕。
上诉人（原审被告人）兰建峰兰某某，男，1986年9月16日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，家住本市安源区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月26日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年12月31日被取保候审；于2016年4月14日被萍乡市公安局开发区分局监视居住，于2016年8月25日被萍乡市公安局开发区分局执行逮捕。
上诉人（原审被告人）周模周某，男，1990年5月10日出生于江西省上栗县，汉族，小学文化，无业，家住江西省上栗县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年11月24日被萍乡市公安局安源分局取保候审，于2016年5月19日被萍乡市公安局开发区分局监视居住，于2016年8月25日被萍乡市公安局开发区分局执行逮捕。
辩护人贾芝苏，江西赣西律师事务所律师。
原审被告人肖开斌肖某某，绰号“老肖”，男，1994年10月1日出生于江西省芦溪县，汉族，初中文化，无业，家住江西省芦溪县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月7日被萍乡市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月1日被萍乡市公安局开发区分局执行逮捕。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人张力君张某某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、原审被告人兰建峰兰某某、周模周某犯聚众斗殴罪、原审被告人肖开斌肖某某犯寻衅滋事罪一案，于2016年8月17日作出（2016）赣0302刑初242号刑事判决。宣判后，原审被告人张力君张某某、兰建峰兰某某、周模周某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、聚众斗殴事实
被告人周模周某因被告人兰建峰兰某某向其借款14万元一直未归还，于2014年11月12日到兰建峰兰某某家要兰建峰兰某某还钱，兰建峰兰某某不在家，周模周某便将兰建峰兰某某借款一事告知其父亲并催促兰建峰兰某某尽快还钱。兰建峰兰某某回家后得知周模周某上门要债很生气，便和周模周某约好到安源宾馆见面。兰建峰兰某某邀集林文俊林某某、彭鑫彭某、“杨杨”（起诉称三人均在逃）并带一把砍刀、一把射钉枪、一把玩具枪开车到安源宾馆停车场。周模周某邀集被告人张力君张某某、“满丫”、“王贤”、“六矮”、“大脑壳”、“飞乃”、“钱钱”（起诉称均在逃）等人并带几把镣刀、砍刀分别乘坐两辆车到安源宾馆停车场。23时许，兰建峰兰某某等人先到安源宾馆，兰建峰兰某某在客楼部大厅门口等周模周某。23时30分许，周模周某等人到安源宾馆。周模周某独自下车与兰建峰兰某某见面，二人协商未果，周模周某朝兰建峰兰某某推一掌，兰建峰兰某某即拿出随身携带的砍刀威胁周模周某，周模周某当即招唤在停车场车上等待的“满丫”等人，车上的人立即下车携带镣刀、砍刀过去帮忙。兰建峰兰某某见状立即招唤在车上等待的林文俊林某某等人，林文俊林某某拿着玩具手枪、彭鑫彭某拿着射钉枪指着对方，周模周某等人见状立即逃跑。彭鑫彭某、林文俊林某某在后面追，期间彭鑫彭某朝对方开一枪。后双方逃离现场，均无人员伤亡。
二、寻衅滋事事实
2015年8月31日下午，刘钟春刘某某（起诉称在逃）带被告人张力君张某某、肖开斌肖某某、欧阳绍（起诉称在逃）等人分别乘坐两辆车准备去游泳，车上放有砍刀、铁棍等凶器。17时许，当车行至萍乡经济技术开发区金碧辉煌附近时，刘钟春刘某某发现与其有过节的被害人黄某的奥迪车A6L停在路边。刘钟春刘某某拿一把尖刀给同车的张力君张某某，要张力君张某某扎破黄某的车胎。后黄某驾驶被扎破车胎的奥迪车往登岸西路行驶。行驶至登岸西路路段时，刘钟春刘某某驾驶的车和肖开斌肖某某乘坐的车一前一后逼停黄某的车。张力君张某某、肖开斌肖某某伙同刘钟春刘某某、欧阳绍等人持械下车朝黄某的车及黄某乱砍。经鉴定，黄某驾驶的奥迪A6L小轿车损失总金额为人民币20246元；黄某全身多处软组织创伤，损伤程度为轻微伤。
另查明，2014年11月24日、11月25日，被告人周模周某、兰建峰兰某某到八一派出所投案，如实供述自己的犯罪事实。同年12月22日，被告人张力君张某某到八一派出所投案，同日被取保候审。2015年11月16日下午15时许，民警在芦溪县宣风镇街上芦溪县将张力君张某某、肖开斌肖某某抓获。2016年7月10日，张力君张某某亲属代为赔偿被害人黄某损失人民币3000元，黄某谅解张力君张某某。
上述事实，有证人证言、现场指认笔录、鉴定意见及被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人兰建峰兰某某、周模周某、张力君张某某伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人张力君张某某、肖开斌肖某某伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人张力君张某某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，应数罪并罚。关于张力君张某某的辩护人提出张力君张某某不是聚众斗殴的首要分子及积极参加者，不构成聚众斗殴罪的意见。经查，案发当晚，周模周某和兰建峰兰某某均纠集他人携带镣刀、砍刀、射钉枪等械具约在安源宾馆欲斗殴，张力君张某某明知周模周某携带凶器叫其等人到安源宾馆准备斗殴，仍一同前往，主观上有斗殴的故意；当周模周某与兰建峰兰某某发生肢体冲突后，张力君张某某等人持械下车冲向对方，在发现对方参与斗殴人员持枪冲过来后才四散逃走，其客观上有积极参与斗殴的行为。故辩护人认为张力君张某某不构成聚众斗殴罪的辩护意见与法律规定不符，不予支持。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人兰建峰兰某某、周模周某分别召集彭鑫彭某、张力君张某某等人携带凶器到安源宾馆斗殴，起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚，被告人张力君张某某受邀集参与聚众斗殴，系从犯，应当减轻处罚。被告人周模周某、兰建峰兰某某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，二被告人的行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，是自首，可减轻处罚。关于张力君张某某辩护人提出张力君张某某有自首情节的辩护意见。经查，被告人张力君张某某主动到派出所投案并如实供述自己的聚众斗殴罪行后又当庭否认斗殴时其在现场，不能认定为自首。辩护人的该辩护意见与法律规定不符，不予支持。因民间矛盾引发聚众斗殴，对三被告人均可酌情从轻处罚。辩护人的相关意见予以采纳。
在寻衅滋事共同犯罪中，被告人张力君张某某、肖开斌肖某某受刘钟春刘某某安排参与犯罪，系从犯，应当从轻处罚。张力君张某某辩护人提出张力君张某某是从犯的辩护意见予以采纳。被告人肖开斌肖某某归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。被告人张力君张某某归案后如实供述寻衅滋事罪行，系坦白，可从轻处罚。被告人张力君张某某亲属代为赔偿被害人部分损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百九十三条第一款第（一）、（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十九条之规定，判决：一、被告人兰建峰兰某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。二、被告人周模周某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。三、被告人张力君张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月。四、被告人肖开斌肖某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。
上诉人张力君张某某上诉提出其到宾馆后就走了，没有参与斗殴，不构成聚众斗殴罪。原审判决量刑过重，请求二审法院依法公正判决。
上诉人兰建峰兰某某上诉提出原审判决量刑过重。
上诉人周模周某上诉提出原审判决量刑过重。
辩护人贾芝苏提出的辩护意见：1、侦查机关对周模周某解除取保候审后未对周模周某变更强制措施，应视为已经处理完结；2、周模周某具有自首、认罪态度好、未造成人员伤亡和财产损失等从轻或减轻处罚情节。请求二审法院对周模周某减轻处罚。
经审理查明：
一、兰建峰兰某某、周模周某、张力君张某某聚众斗殴的事实
上诉人周模周某因上诉人兰建峰兰某某向其借款14万元一直未归还，于2014年11月12日到兰建峰兰某某家要兰建峰兰某某还钱，兰建峰兰某某不在家，周模周某便将兰建峰兰某某借款一事告知其父亲并催促兰建峰兰某某尽快还钱。兰建峰兰某某回家后得知周模周某上门要债很生气，便和周模周某约好到安源宾馆见面。兰建峰兰某某邀集林文俊林某某、彭鑫彭某、“杨杨”（起诉称三人均在逃）并带一把砍刀、一把射钉枪、一把玩具枪开车到安源宾馆停车场。周模周某邀集上诉人张力君张某某、“满丫”、“王贤”、“六矮”、“大脑壳”、“飞乃”、“钱钱”（起诉称六人均在逃）等人并带几把镣刀、砍刀分别乘坐两辆车到安源宾馆停车场。23时许，兰建峰兰某某等人先到安源宾馆，兰建峰兰某某在客楼部大厅门口等周模周某。23时30分许，周模周某等人到安源宾馆后，周模周某独自下车与兰建峰兰某某见面，二人协商未果，周模周某朝兰建峰兰某某推一掌，兰建峰兰某某即拿出随身携带的砍刀威胁周模周某，周模周某当即召唤在停车场车上等待的张力君张某某、“满丫”等人，车上的人立即下车携带镣刀、砍刀过去帮忙。兰建峰兰某某见状立即召唤在车上等待的林文俊林某某等人，林文俊林某某拿着玩具手枪、彭鑫彭某拿着射钉枪指着对方，周模周某等人见状立即逃跑。彭鑫彭某、林文俊林某某在后面追，期间彭鑫彭某朝对方开一枪。后双方逃离现场，均无人员伤亡。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人金某的证言，证实2014年11月12日23时30分许，他在安源宾馆大门保安岗亭值班，有分别拿着镣刀和枪的两伙人在安源宾馆停车场扯皮，最后他还听到一声枪响。次日早上7点钟左右，他查看监控，发现23时30分左右两名男子在宾馆门口讲话，突然一名男子用手朝另一名男子胸前推一下，另一名男子从背后抽出一把砍刀，停在宾馆停车位置的两辆黑色轿车上下来八九个男青年，有人从车子上取出镣刀，这群人朝宾馆大厅方向走，接着又看见停在大厅门口的一辆银白色轿车上下来两名手上都拿枪的男青年，该两名男青年拿着枪对着拿镣刀的这群男青年，拿镣刀的这群男青年赶紧朝宾馆入口的马路方向跑，同时听到开枪声音。之后他跟宾馆保安部经理康斌康某讲昨晚有人在宾馆停车场打架响枪，经理看监控后报警。
2、提取笔录，证实侦查机关从萍乡市安源宾馆调取2014年11月12日晚上23时30分许，安源宾馆停车场四周的监控录像。
3、监控视频，证实案发现场情况。
4、辨认笔录及照片，证实上诉人周模周某辨认出兰建峰兰某某是2014年11月12日晚上23时30分许，在安源宾馆想用砍刀砍他的男子；辨认出张力君张某某是案发当晚他叫去打架的“军大”。
上诉人兰建峰兰某某辨认出周模周某是2014年11月12日晚上23时30分许，在安源宾馆他想用砍刀砍的“木佬”；辨认出林文俊林某某、彭鑫彭某是案发当晚他纠集去打架的“粽子”及“满乃”。
5、指认藏枪地点笔录及照片，证实上诉人兰建峰兰某某指认本市安源区万公塘龙骨坳铁路附近围墙边是他藏枪地点。
6、现场指认笔录及照片，证实上诉人兰建峰兰某某指认本市安源宾馆客楼部大厅门口是2014年11月12日23时30分许，他约“木佬”见面的地方。安源宾馆停车场内靠宾馆入口的停车位是他叫“粽子”、“满乃”各持一把枪追赶“木佬”一方人、“满乃”持自制长枪开一枪的地方。
7、扣押决定书、扣押清单及物证照片，证实侦查机关从上诉人周模周某处扣押其自首时上交的镣刀四把；从上诉人兰建峰兰某某处扣押其自首时上交的类似枪支的长枪一把、玩具手枪一把、射钉弹三粒。
8、萍乡公安司法鉴定中心（萍）公（刑）鉴（痕）字（2014）063号枪支检验报告，证实从兰建峰兰某某处缴获的类枪支缺少类枪管，不能发射弹丸，不能认定为枪支。
9、常住人口查询，证实三上诉人在案发时已达完全刑事责任年龄。
10、上诉人兰建峰兰某某的供述，2014年4月份，他在“牛馆”输了钱，以车子为抵押向“二流”借款14万元。同年11月12日下午，“木佬”带人去他老家找他要钱，当时他不在家，“木佬”要他父亲将抵押在“二流”处的车过户。他回家后听到此事便打电话约“木佬”见面谈。约好见面后，怕“木佬”对他不利，他要“粽子”叫人一起去见“木佬”，他还准备一把西瓜刀、一把自制枪及一把玩具枪。“粽子”帮他叫了“满乃”、“杨杨”两个人，他对“粽子”等人讲好要帮忙打架。23时许，他和“木佬”约好在安源宾馆客房部门口见面，他拿一把西瓜刀藏在背后下车，让“粽子”等三人在车上等。过了半个小时，“木佬”朝他走过来要他还钱，不还钱就将车子处理掉，他不同意并说要“二流”跟他谈借钱的事，“木佬”听后很生气，用手朝他胸前推一掌，他从腰后抽出西瓜刀对准“木佬”，“木佬”立刻回头朝停车场方向喊一句“一起过来”，他看到一群年轻男子往他这边走来，走在前面的几个人手里拿着镣刀，他也对着“杨杨”等人喊句“下车”，然后“满乃”、“粽子”拿着准备好的两把枪下车，“木佬”那一方人看到枪，立即反身往安源宾馆停车场外马路上跑，“满乃”、“粽子”拿着枪追“木佬”一方的人，突然听到一声枪响，他知道是“满乃”开的枪，他怕事情闹大，大声叫“满乃”回来，“满乃”、“粽子”和他一起上车，“杨杨”开着车往西门十字路口方向逃跑。
11、上诉人周模周某的供述，2014年4月份，兰建峰兰某某提出向“二流”借款14万元，“二流”安排他想办法借14万元给兰建峰兰某某，他把兰建峰兰某某的车子抵押到华行二手车寄卖行借14万元给兰建峰兰某某。之后他一直催兰建峰兰某某还钱，兰建峰兰某某一直没还，后来他要兰建峰兰某某将车子过户给他，兰建峰兰某某不同意。同年11月12日下午，他去兰建峰兰某某家找兰建峰兰某某还钱，兰建峰兰某某不在家，他跟兰建峰兰某某父亲说兰建峰兰某某欠他14万元要尽快还。到晚上8点钟左右，兰建峰兰某某打电话约他在安源宾馆见面。因在电话里听见兰建峰兰某某口气很大，怕吃亏，他先回出租屋拿四把镣刀放在他自己车后座，之后叫上“军大”、“六矮”、“王贤”、“大脑壳”、“满丫”、“飞乃”、“钱钱”一起去找兰建峰兰某某。他和“满丫”、“王贤”、“军大”坐一辆车，他是司机。到安源宾馆停车场后，他见兰建峰兰某某站在安源宾馆客楼部门口等他，于是他空手先下车找兰建峰兰某某，见兰建峰兰某某说话嚣张，他用手朝兰建峰兰某某胸前用力推一掌，兰建峰兰某某从腰后拔出砍刀并用刀尖对准他，他朝停车地方喊一句“下车”，他朋友听见后，除司机外其他人都带着刀下车，“满丫”、“王贤”、“军大”拿镣刀下车，兰建峰兰某某看到这么多人过来便对着一辆轿车喊“下来”，随后他看到两名年轻男子从车上下来，一人拿一把枪，他朋友看见有人拿枪，于是都立刻转身逃跑，他也跟着往外跑，当他跑到停车场大门口时听到一声枪响，“钱钱”没等他上车就将车开走，他赶紧跟在车后面追，在停车场外公交站台拦住“钱钱”，他发现自己和车子都没事，怀疑兰建峰兰某某的枪是假枪，就对朋友说“枪百分之百是假枪，一起返回去搞他们”，他才说完看到兰建峰兰某某的车子往西门十字路口方向跑了，他们也没有再追。
12、上诉人张力君张某某的供述，2014年11月中旬的一天晚上8时许，他接到“木佬”电话邀他一起去吃夜宵，在吃夜宵过程中，“木佬”接电话后一个人先离开，过了不久“木佬”又回到夜宵店对他们说要去安源宾馆收账，怕对方叫人，要他们一起去。当时他坐上“木佬”的车到安源宾馆，车后座放有三、四把镣刀，“木佬”说怕对方带“家伙”，要他们拿着镣刀防身做好打架准备，车上包括他和“木佬”共五个人，另外三个人他不认识。来到安源宾馆后，“木佬”将车停在TT酒吧正门口后先下车，他们四人在车上等，过了一会突然听到“木佬”大喊“下来”，于是他们四个人都下车拿着放在车上的镣刀下车往“木佬”方向跑过去，随后看见一辆停在安源宾馆客房部大门口附近的白色轿车上下来两个人，走近一点发现对方拿了枪，他转身就跑，随后他看到跟在他身后的人也往安源宾馆停车场外跑去，等跑出宾馆时听到枪响，他头也没回往君悦豪门方向跑去，跑到人民公园时，打的士离开。
二、寻衅滋事事实
2015年8月31日下午，刘钟春刘某某（起诉称在逃）带原审被告人张力君张某某、肖开斌肖某某、同案人欧阳绍（起诉称在逃）等人分别乘坐两辆车准备去游泳，车上放有砍刀、铁棍等凶器。17时许，当车行至萍乡经济技术开发区金碧辉煌附近时，刘钟春刘某某发现与其有过节的被害人黄某的奥迪车A6L停在路边。刘钟春刘某某拿一把尖刀给同车的张力君张某某，要张力君张某某扎破黄某的车胎。后黄某驾驶被扎破车胎的奥迪车往登岸西路行驶。行驶至登岸西路路段时，刘钟春刘某某驾驶的车和肖开斌肖某某乘坐的车一前一后逼停黄某的车。张力君张某某、肖开斌肖某某伙同刘钟春刘某某、欧阳绍等人持械下车朝黄某的车及黄某乱砍。经鉴定，黄某驾驶的奥迪A6L小轿车损失总金额为人民币20246元；黄某全身多处软组织创伤，损伤程度为轻微伤。
上述事实，有下列证据证实：
1、萍乡市开发区公安司法鉴定中心（开）公（司法）鉴（人体损伤）字（2015）161号法医学人体损伤程度鉴定书，证实黄某全身多处软组织创伤，人体损伤程度评定为轻微伤。
2、萍乡市价格认证监测中心萍价鉴字（2015）121号关于对受损奥迪A6L小轿车的价格鉴定意见书及修理费发票，证实赣Ｊ×××××奥迪A6L小轿车损失鉴定总金额为人民币20246元。该车修理花费人民币31415元。
3、被害人黄某的陈述，证实2015年8月31日下午16时30分左右，他将奥迪A6车停放在开发区蓝天宾馆门口，大概16时50分左右，他开车从蓝天宾馆往登岸西路方向行驶，开车过程中感觉汽车轮胎没气，于是他在登岸西路红路灯处靠边停下，车刚停稳，一前一后两辆轿车将他堵住，两辆车下来六七人，都拿着凶器往他汽车车身、挡风玻璃、车门玻璃砸过来，将他驾驶室玻璃砸穿后，拿刀朝他身上砍，他用手去挡，左手掌及右手背被砍伤，他从汽车储物箱内拿出一把玩具手枪，对着那些人开枪，那些人以为是真枪就开车跑了，后来他报警。右手背的伤是“和尚”砍的，“和尚”是和曾某1曾某甲一起的，应该是对方认为他砸了曾某1曾某甲的“牛馆”，找他麻烦，他车轮胎估计也是被曾某1曾某甲他们拿刀扎破的。
4、证人何某的证言，证实2015年8月31日下午，他从“和尚”处得知“兵托”被“和尚”等人砍了，“和尚”叫他去看下现场，于是他开车到金碧辉煌看到一辆黑色奥迪A6轿车车窗玻璃被打破，车上没有人，他开车直接走了。没多久，曾某1曾某甲打电话叫他一起去吃晚饭，他到彭高和曾某1曾某甲等人碰面，之后，他们一起开车到清溪义龙洞附近山庄吃饭，“和尚”说他们开两辆车一前一后堵住“兵托”的车，然后下车拿铁棍和砍刀砸车子和砍“兵托”，“兵托”被砍后拿一把枪出来对着“和尚”，“和尚”他们看到枪就逃回车上，离开现场。
5、证人曾某1曾某甲的证言，证实案发当天，“斌坨”被“和尚”他们砸车砍伤后，张某开车看了现场情况，何某也到现场看了一下并电话告知他事情不严重。
6、证人张某的证言，证实2015年8月31日，一个叫“和尚”的朋友向他借车去游泳，他于下午两、三点钟在康庄宾馆附近的一个典当行将车借给“和尚”，但来开车是“和尚”朋友“猴鳖”，之后他到朋友曾某1曾某甲处坐一坐。和曾某1曾某甲聊天时，曾某1曾某甲接电话后，要他开车到金碧辉煌红绿灯处看下，他开到登岸西路正好看到两个男子将黄某扶上车，黄某好像受了伤，其奥迪车窗玻璃被人搞坏。当天晚上，他和“和尚”他们一起在清溪吃饭，听“和尚”说带了四个人在金碧辉煌处砍了黄某的车。
7、证人易某的证言，证实2015年7月份，张力君张某某介绍他到曾某1曾某甲“牛场子”望风，后来“兵托”带了两车人砸他们的场子，之后他听说他们场子里的张力君张某某、肖开斌肖某某、“绍鸡”等人拿刀砸了“兵托”的车并砍伤“兵托”。
8、证人欧某的证言，证实2015年7月份中旬，他开始到曾某1曾某甲的“牛场子”做事，保护“牛场子”不被别人捣乱和闹事，和他一起做事的还有张力君张某某、肖开斌肖某某、曾某2曾某乙、“和尚”、“绍鸡”、“国民党”、敖昆等人。后来，他听说绰号“兵托”的人过来砸他们的场子，再后来又听张力君张某某说“和尚”带人拿刀砸“兵托”的车并砍伤“兵托”。
9、证人曾某2曾某乙的证言，证实2015年6月份，他通过张力君张某某介绍到别人开的“牛场子”做事，他负责守马路，警察或别的场子的人来闹事就打电话通知守门的人。和他一起在赌场工作的人多的时候有十一、十二个，一般也有七、八个，他们赚的钱由张力君张某某统一管理，张力君张某某负责他们的食宿及工作安排。8月底，他们的场子被绰号“兵托”的人砸了。“兵托”砸了场子后的几天，他们的人在金碧辉煌把“兵托”的车子堵了，打“兵托”一顿，砸“兵托”的车，他只知道当时张力君张某某、“和尚”、肖开斌肖某某去了。
10、辨认笔录及照片，证实黄某对一组10张不同相片进行辨认，确认6号刘钟春刘某某就是2015年8月31日下午17时许，将他的车砍坏和将他砍伤的“和尚”。曾某1曾某甲对一组10张不同相片进行辨认，辨认出刘钟春刘某某是绰号叫“和尚”的男子。张力君张某某、肖开斌肖某某、易某、曾某2曾某乙、欧某相互辨认出对方且均辨认出曾某1曾某甲、何某、刘钟春刘某某。
11、指认现场笔录及照片、监控视频截图，证实肖开斌肖某某指认登岸西路的马路上是他和“和尚”等人砸一辆奥迪小轿车的地点，其对监控视频截图进行辨认，确认他、“小乃”、张力君张某某、“绍鸡”、“和尚”一起打砸“斌坨”的车。
12、扣押决定书、扣押清单及手机内联系人照片，证实2015年11月5日，侦查机关从何某处扣押苹果6手机一部，何某手机内联系人“和尚”号码为182××××5793。
13、通讯清单，证实2015年8月31日，何某193××××0886电话号码与曾某1曾某甲36××××5505电话号码有过多次电话联系，刘钟春刘某某182××××5793电话号码与张力君张某某157××××3927电话号码有过多次电话联系。
14、现场照片，证实黄某奥迪车被损坏的情况及车内血液残留情况。
15、枪支照片及办案说明，证实黄某持有枪支为一把玩具气枪。
16、常住人口查询，证实原审被告人肖开斌肖某某在案发时已达完全刑事责任年龄。
17、原审被告人肖开斌肖某某的供述，他、张力君张某某、曾某2曾某乙、欧某、“夜宵”、“鸡丫”、“和尚”都跟着“国民党”做事，平时“和尚”具体安排他们做事，“和尚”安排他去过三个“牛场子”做事，“牛场子”是曾某1曾某甲开的，后因赌场被“斌坨”砸了就没开了，之后“和尚”会带他们出去打架或者砸场子。2015年8月底的一天下午17时左右，当时他和张力君张某某、“鸡丫”在网吧上网，“和尚”叫车接他们去游泳，他和“鸡丫”坐在前面的车，“和尚”和张力君张某某坐后面的车，他们走到本市希腊神话KTV附近，司机接到“和尚”的电话说砸“场子”的“斌坨”开着奥迪车走在前面，他们一起过去报复“斌坨”。“和尚”开车走在前面带路，他们的车跟在后面，过了金碧辉煌心连心后，他们两辆丰田车逼停奥迪轿车，除了司机外，每个人手里拿着刀从车上下来冲向奥迪轿车，他拿着刀往奥迪车驾驶室的玻璃和后座玻璃砍了几刀，其他人也砍了挡风玻璃和车窗玻璃，车身也被他们砍到，之后，“和尚”突然喊跑，然后他看到驾驶座上的人手里拿着一把枪，但没有开枪。他坐回后面的车，司机开车到彭高吃完饭。
20、上诉人张力君张某某的供述，2015年8月底的一天中午，他、肖开斌肖某某、杨绍杨某三人在府前路附近华天网吧上网，下午三、四点的时候，“和尚”朋友开凯美瑞车接他们去游泳，“和尚”和他坐一辆车，肖开斌肖某某和杨绍杨某坐另一辆车。他上车后发现后排放了两把刀和两根铁棍。当车子行驶到开发区心连心超市时，“和尚”说上次在赌场闹事的“斌坨”的黑色奥迪车停在心连心超市前的马路上，“和尚”拿尖刀要他戳奥迪车轮胎，他接到刀后朝奥迪后左轮胎戳一刀后赶紧返回车上。“和尚”说等下砸烂“斌坨”的车，吓吓“斌坨”，“和尚”打电话给后面车上的人也说同样的话。到十字路口奥迪车掉头后，他们车子也跟上去，到右拐过来几十米的地方，“和尚”说拿镣刀砸烂车子玻璃，教训“斌坨”，司机用车头拦住奥迪车前进方向，停车后，“和尚”拿一把砍刀下车，他拿一把镣刀下车朝奥迪车挡风玻璃、驾驶室玻璃砍击，玻璃被他击碎，下车时他注意到后面一辆车子挡住奥迪车后路，肖开斌肖某某、杨绍杨某、“小乃”已拿刀对着车子砍击，当他砍了三、四下之后，听到有人说有枪，他转头跑上之前他坐的车，“小乃”也上他这辆车，之后他们开车离开现场。
另查明，上诉人周模周某、兰建峰兰某某先后于2014年11月24日、11月25日到八一派出所投案，如实供述自己的犯罪事实。同年12月22日，上诉人张力君张某某到八一派出所投案，同日被取保候审。2015年11月16日下午15时许，民警在芦溪县宣风镇街上芦溪县将张力君张某某、肖开斌肖某某抓获。2016年7月10日，张力君张某某亲属代为赔偿被害人黄某损失人民币3000元，黄某谅解张力君张某某。上述事实有归案说明、扣押、发还物品清单、谅解书等证据予以证实。
以上所有证据，均已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人兰建峰兰某某、周模周某、张力君张某某伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。上诉人张力君张某某、原审被告人肖开斌肖某某伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。上诉人张力君张某某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，应数罪并罚。在聚众斗殴共同犯罪中，兰建峰兰某某、周模周某分别召集彭鑫彭某、张力君张某某等人携带凶器到安源宾馆斗殴，起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚，张力君张某某受邀集参与聚众斗殴，系从犯，应当减轻处罚。周模周某、兰建峰兰某某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，张力君张某某、肖开斌肖某某受刘钟春刘某某安排参与犯罪，系从犯，应当从轻处罚。肖开斌肖某某归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。张力君张某某归案后如实供述寻衅滋事罪行，系坦白，可从轻处罚。张力君张某某亲属代为赔偿被害人部分损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人张力君张某某提出其到宾馆后就走了，没有参与斗殴，不构成聚众斗殴罪的上诉意见。原审判决已作出充分说明，本院不予重复评判，对该上诉意见不予采纳。上诉人周模周某的辩护人提出侦查机关对周模周某解除取保候审后未对周模周某变更强制措施，应视为侦查机关已经处理完结的辩护意见。经查，本案中多名同案人未到案，侦查机关因周模周某取保候审届满从而解除取保候审的强制措施，并未撤销本案，之后对周模周某移送审查起诉亦未违反法律规定。辩护人提出的该辩护意见与已查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。上诉人周模周某的辩护人提出其他辩护意见，原审判决已予以认定，并在量刑时予以考虑，本院不再重复评价，对该辩护意见亦不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 斌
审判员 袁绍萍
审判员 黄长林
二〇一六年十一月十日
书记员 曹军宇