江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终8102号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。负责人：许威，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张敬成，北京市隆安（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐立谦，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马小保头，男，1960年9月17日生，汉族。委托诉讼代理人：韩凤翔，高淳区淳中法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨锐，男，1972年2月25日生，汉族。被上诉人（原审被告）：焦道友，男，1972年12月8日生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安财保无锡分公司）因与被上诉人马小保头、杨锐、焦道友机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市高淳区人民法院（2016）苏0118民初1709号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年9月27日立案受理后，依法组成合议庭，因双方当事人对一审查明的事实不持异议且二审没有新证据，二审不公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保无锡分公司上诉请求：1、撤销原审判决驳回被上诉人马小保头全部诉请或发回重审；2、由被上诉人马小保头承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：马小保头右胫骨平台骨折后行内固定术，在进行伤残鉴定应当在内固定取出后进行，而本案马小保头内固定未取出，且未经上诉人认可单方委托鉴定，因此，上诉人对马小保头单方委托鉴定结果不予认可，二审法院应准许上诉人申请重新鉴定后依法改判或发回重审。马小保头辩称，南京金陵司法鉴定所是具有相应资质的鉴定机构，相关人员也具有鉴定的资质，程序符合法律规定，而且平安财保无锡分公司在一审中明确表示不申请重新鉴定，且答辩人已明确放弃了取内固定的后续治疗费，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨锐、焦道友辩称，原审法院并未判决其承担义务，其不发表意见，请求二审法院依法判决。马小保头一审诉讼请求：要求杨锐、焦道友、平安财保无锡分公司赔偿其各项损失共计107911元，并负担本案诉讼费用。一审法院经审理查明，2015年9月10日19时40分许，杨锐驾驶苏B×××××小型普通客车在南京市高淳开发区桃园路桃园雅居路段不慎碰撞行人马小保头，致马小保头受伤。本起交通事故经南京市公安局高淳分局交通警察大队认定，杨锐负事故的全部责任，马小保头不负事故责任。马小保头受伤后被送至南京市高淳人民医院住院治疗，被诊断为右胫骨平台粉碎性骨折。马小保头住院期间于2015年9月21日行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，住院治疗32日后于2015年10月12日出院。马小保头因伤治疗共支出医药费30693.90元。2016年3月11日，马小保头自行委托南京金陵司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定，该所于2016年3月21日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、马小保头右下肢损伤后果评定为十级伤残；2、马小保头的误工期限、护理期限、营养期限分别共计以180日、90日、60日为宜。马小保头支付鉴定费2540元。另查明，马小保头系失地农民。杨锐持有B2型机动车驾驶证，其驾驶的苏B×××××小型普通客车系焦道友所有，该车在平安财保无锡分公司投保了交强险和保险金额为500000元的不计免赔商业三者险，本起交通事故发生在保险期间内。杨锐系焦道友聘用的工作人员，在提供劳务时发生本起交通事故。事故发生后，焦道友已支付马小保头医药费30693元，并在马小保头住院期间请人护理马小保头24日。在本案审理过程中，平安财保无锡分公司对南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见书提出异议，但明确表示不申请重新鉴定。杨锐、焦道友同意平安财保无锡分公司提出的扣除非医保用药3000元的意见。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，平安财保无锡分公司对南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见书提出异议，但未提交证据证明南京金陵司法鉴定所所做鉴定存在资质不符、程序严重违法、结论明显依据不足等情形，因南京金陵司法鉴定所系具备相应资质的鉴定机构，相关的鉴定人员亦具备鉴定的资质，其鉴定程序亦符合法律规定，且平安财保无锡分公司明确表示不申请重新鉴定，故一审法院对司法鉴定意见书的证据效力予以采信，并作为确定本案民事赔偿责任的依据。公民的健康权受法律保护。马小保头因发生交通事故受伤，其依法有权获得赔偿。针对马小保头的诉讼请求对其因交通事故受伤造成的损失作如下认定：1、医药费。马小保头因伤治疗共支出医药费30693.90元，有医疗机构的医药费票据佐证，予以认定；2、马小保头主张住院伙食补助费576元（18元/日×32日）、营养费1080元（12元/日×90日），平安财保无锡分公司不持异议，且符合相关规定，予以支持；3、护理费。鉴定意见中护理期限90日，对其主张的护理费为5400元（60元/日×90日）予以支持；4、交通费。根据其治疗、鉴定的实际情况，酌情认定300元；5、误工费。马小保头主张误工费每月3000元，未提供任何证据证明，不予支持，其误工费标准应按照南京市最低工资标准每月1770元计算，误工费为10620元（1770元/月÷30日×180日）；6、残疾赔偿金。马小保头系失地农民，其构成十级伤残，对其主张的残疾赔偿金74346元（37173元/年×20年×10%），予以支持；7、精神损害抚慰金。马小保头因交通事故构成十级伤残，对其产生了创伤与痛苦，因其本人对损害结果的发生没有过错，根据侵权人的过错程度、侵害的行为方式，结合其家庭实际情况及本地平均生活水平，对其主张的精神损害抚慰金5000元予以支持；8、鉴定费2540元系实际支出费用，予以认定。以上共计130555.90元。杨锐驾驶苏B×××××小型客车在平安财保无锡分公司投保了交强险和保险金额为500000元的不计免赔商业三者险，故平安财保无锡分公司应在交强险限额内赔偿马小保头医疗费用10000元、残疾赔偿金等损失95666元（含精神损害抚慰金5000元），共计105666元；杨锐负本起交通事故的全部责任，超出交强险限额的医疗费用22349.90元，扣除非医保费用3000元，由平安财保无锡分公司在商业三者险限额内赔偿19349.90元，平安财保无锡分公司共计应赔偿马小保头各项损失125015.90元。杨锐系在为焦道友提供劳务时发生本次交通事故，故非医保用药3000元以及鉴定费2540元，由焦道友承担，焦道友已支付医药费30693元，马小保头应退还焦道友25153元，马小保头另退还焦道友护理费1440元（60元/日×24日），共计应退还焦道友26593元，该款由平安财保无锡分公司在赔偿款中直接支付给焦道友。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十条、《最高人民法院》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十二条规定，一审法院判决:一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿马小保头各项损失共计125015.90元，其中支付马小保头98422.90元，支付焦道友26593元，均限于判决发生法律效力之日起10日内付清；二、驳回马小保头的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2538元，由焦道友负担。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予确认。上述事实，有道路交通事故认定书，门诊病历、出院记录、医药费收据、××人费用清单，杨锐持有的驾驶证、苏B×××××小型普通客车的行驶证、机动车保险单，南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见书及鉴定费票据，江苏省南京市高淳公证处出具的公证书（内有房屋拆迁补偿协议、房屋拆迁补偿金额评估表、房屋拆迁室内装饰装修及附属物补偿资金评估表、提前搬迁奖励协议、补充安置协议）、失地劳动年龄段人员社会保险费补缴核定表、收条以及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，公民的人身权、财产权依法受到保护，侵害公民人身权或财产权，应当承担相应的侵权责任。双方争议焦点：马小保头单方委托的鉴定结论是否能作为本案的判决依据。当事人对鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，应当提供证据证明原鉴定具有最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形存在，即（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。虽然本案所涉鉴定系马小保头于起诉前单方委托，但鉴定机构南京金陵司法鉴定所作和鉴定人员均具有相应资质，鉴定意见书中检案摘要与马小保头的病历记录相一致，上诉人亦对鉴定材料的真实性不持异议，鉴定意见客观可信。上诉人平安财保无锡分公司以马小保头单方委托鉴定，鉴定机构未通知平安财保无锡分公司为由，来否定原鉴定意见，该抗辩意见不符合上述应当重新鉴定的情形，对其要求重新鉴定的申请，本院不予准许。综上，平安财保无锡分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人平安财保无锡分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王剑飞审判员  左自才审判员  王长春二〇一六年十月十九日书记员  苏 娟