辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丹民一终字第00362号
上诉人（原审被告）：林旭，男。
委托代理人：岳春峰，凤城市中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：朱天生，男。
委托代理人：杨乐，辽宁玉都律师事务所律师。
原审被告：凤城市青城子镇人民政府。
法定代表人：佟圣波，镇长。
委托代理人：岳春峰，凤城市中心法律服务所法律工作者。
上诉人林旭与被上诉人朱天生，原审被告凤城市青城子镇人民政府地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，凤城市人民法院于2015年5月18日作出（2014）凤民初字第03508号民事判决。林旭对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月20日公开开庭审理了本案。上诉人林旭及其委托代理人岳春峰，被上诉人朱天生及其委托代理人杨乐，原审被告凤城市青城子镇人民政府的委托代理人岳春峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
朱天生（原审原告）在一审诉称，2013年10月10日0时30分，原告朱天生驾驶无牌号普通两轮摩托车由青城子镇杨树村往岫岩县石庙子镇方向行驶，途经凤城市青城子镇麻泡街园艺村路段时，因路面堆入施工物沥青堆且没有设置明显标志，致使原告摔倒受伤入院治疗4天，并先后到海城市正骨医院、丹东市中心人民医院治疗，共支付医疗费9583.61元。原告伤情经鉴定构成拾级伤残。就赔偿事宜双方未能协商一致，故诉至法院，请求判令被告赔偿医疗费9583.61元、误工费17282.05元、护理费723.76元、伙食补助费200元、交通费1500元、残疾赔偿金21046元、精神损害抚慰金8000元、复印费18元、鉴定费1208元，共计59961.42元的80%，即47969.13元。
林旭（原审被告）在一审辩称，原告在没有取得驾驶资质，没有戴安全帽、驾驶没有牌照、未经年检的车辆上道行驶，是造成本次事故的直接原因，原告应当承担本事故的全部责任，因此同意在合理的范围内给予10%的补偿。
凤城市青城子镇人民政府（原审被告）在一审辩称，被告没有侵犯原告的合法权益，也不是施工人，与本案没有因果关系，因此不同意赔偿。
一审法院经审理查明，2013年10月10日0时30分，原告朱天生驾驶无牌号普通两轮摩托车由青城子镇杨树村往岫岩县石庙子镇方向行驶，途经凤城市青城子镇麻泡街园艺村路段时，行驶到堆放在公路路面西侧的沥青堆上后摔倒受伤，原告当即住进岫岩满族自治县中心医院，住院4天，经诊断：1、蛛网膜下腔出血；2、左侧颞顶区硬膜下血肿；3、左侧颞叶脑挫裂伤；4、右肺下叶肺挫伤；5、右肾囊肿；6、左肩胛骨剑锋端骨折。并先后到海城市正骨医院、丹东市中心人民医院治疗，原告共计支付医疗费9573.61元。2015年1月26日，原告的伤势经丹东市中心医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人构成拾级伤残。支付鉴定费、检查费共计1211元。就赔偿事宜双方未能协商一致，故原告诉至该院。
被告林旭为凤城市青城子镇麻泡街道路修补的实际施工人，在施工现场未设立安全警示标志。
原告朱天生的合理损失为：医疗费9573.61元、误工费3615元（36.15元×100天）、护理费383.52元（4天×95.88元）、伙食补助费200元、交通费800元、残疾赔偿金21046元（10523×20年×10%）、精神损害抚慰金2000元、复印费18元、鉴定费1211元。
一审法院审理认为，《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”。本案中，原告所受到伤害，是作为施工人被告林旭，在施工现场没有设立安全警示标志所致，故被告林旭应当对原告的损失承担赔偿责任。原告因未注意安全义务，其自身亦应有一定责任。结合本案实际，被告林旭应承担70%的民事责任，原告朱天生自身应承担30%的民事责任为宜。
原告请求医疗费9583.61元，该院以原告医疗费结算收据为准，超出部分不予支持。
原告请求误工费17282.05元，该院认为，原告系农民，在诉讼中原告与被告林旭均同意按每天36.15元计算误工费，对此予以照准。原告因此事故受伤较重，误工天数结合原告住院诊断及本案实际，该院按100天计算其误工费，超出部分不予支持。
原告请求护理费723.76元，因其未向本院提供充分证据证明其护理人员的实际误工损失，故按照辽宁省2014年道路交通事故损害赔偿中居民服务业标准，即每天95.88元计算，误工天数结合原告住院天数4天计算，超出部分不予支持。
原告请求伙食补助费200元，因原告与被告林旭均无异议，对此予以照准。
原告请求交通费1500元，因其实际支出，对此酌情保护800元。
原告请求复印费18元，因系原告实际支出，对此予以照准。
原告请求残疾赔偿金21046元，因未超出法律规定，对此请求予以照准。
原告请求精神损害抚慰金8000元，该院认为，原告因此次事故致残，给其今后的生产和生活造成不便，应予适当抚慰，结合本案实际和当地生活水平，酌定保护2000元。
原告请求鉴定费1208元，因原告实际支出1211元，其请求未超出实际支出，对此予以照准。
被告青城子镇政府不是本案道路施工人，对原告的损失不承担赔偿责任，被告青城子镇政府对此提出的抗辩主张，予以支持。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告林旭于判决生效后10日内赔偿原告朱天生医疗费9573.61元、误工费3615元、护理费383.52元、伙食补助费200元、交通费800元、残疾赔偿金21046元、精神损害抚慰金2000元、复印费18元，共计37636.13元的70%，即26345.29元；二、驳回原告朱天生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，减半收取500元，鉴定费1208元，共计1708元，由原告朱天生承担768元，被告林旭承担940元。
上诉人林旭不服一审判决，请求撤销原判，依法改判被上诉人承担主要责任或发回重审。理由：被上诉人伤情不构成伤残等级，应驳回十级伤残赔偿的请求；被上诉人应对损害后果的扩大承担过错责任；被上诉人应该承担事故的主要责任，原审判决稍微加重了上诉人赔偿比例，略有不公。
被上诉人朱天生辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
原审被告凤城市青城子镇人民政府二审述称，同意上诉人意见。
二审中，各方当事人均未提供新证据。
本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案，被上诉人所受到的损害与上诉人在施工现场没有设置安全警示标志，没有采取安全防范措施有关，故原审判令上诉人承担一定的民事赔偿责任并无不当。从凤城市公安局交通警察大队的道路交通事故认定书看，被上诉人是在驾驶无牌照摩托车，未戴安全头盔，未取得机动车驾驶证的情况下，行驶到堆放在公路路面西侧的沥青堆上后摔倒，造成受伤，且头部受伤是致其十级伤残的原因。当时道路状况属视线良好，有交通标线。由于障碍物沥青堆具有明显的可视性，属突起物，在驾驶过程中应该可以引起被上诉人足够的注意，且被上诉人自己也表示事故发生当时有路灯，因此被上诉人应对损害的发生负主要责任，原判责令其承担次要责任不妥。本院对双方承担的民事责任比例调整为上诉人承担30%，被上诉人承担70%。其次，上诉人对丹东市中心医院法医司法鉴定所道路交通事故伤残等级鉴定意见书提出的异议理由，经审查，不能成立，其要求重新鉴定的申请，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人对损害后果的扩大应承担过错责任，无事实依据，本院不予支持。原审对损失赔偿数额的认定，并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律欠妥。上诉人上诉请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
撤销辽宁省凤城市人民法院（2014）凤民初字第03508号民事判决第一项；
上诉人林旭于判决生效后10日内赔偿被上诉人朱天生医疗费9573.61元、误工费3615元、护理费383.52元、伙食补助费200元、交通费800元、残疾赔偿金21046元、精神损害抚慰金2000元、复印费18元，共计37636.13元的30%，即11290.84元；
维持辽宁省凤城市人民法院（2014）凤民初字第03508号民事判决第二项即驳回被上诉人朱天生的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500元，鉴定费1208元，共计1708元，上诉人林旭承担513元，被上诉人朱天生承担1195元；二审案件受理费1000元，由上诉人林旭负担300元，被上诉人负担700元。
本判决为终审判决。
审 判 长 时 磊
审 判 员 任 飞
代理审判员 房春堂
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 王晓宇