浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0782刑初2961号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人商静，女，1986年9月11日出生于浙江省义乌市，汉族，大学本科文化，家住浙江省义乌市。因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪于2016年8月9日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月9日被依法逮捕。
辩护人王燕桦，浙江纵伸律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]2930号起诉书指控被告人商静犯诈骗罪、盗窃罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员曾沉出庭支持公诉，被告人商静及辩护人王燕桦到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控：
（一）诈骗罪部分：
2013年以来，被告人商静虚构通过申报“浙江省电子商务示范单位”等项目获得政府奖金，但是需要缴纳保证金等名义，从被害人丁某、谢某等人处骗得人民币179万余元。
（二）盗窃罪部分：
被告人商静从义乌市电子商务促进会离职后，2016年6月6日，因需要退还从被害人徐某处骗取的人民币39万元，其以去办理义乌市电子商务促进会银行账户业务的借口，拿到义乌市电子商务促进会单位的公章和财务章。后其从银行义乌市电子商务促进会账户转出人民币39万元。
指控认为，被告人商静的行为已构成诈骗罪、盗窃罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定予以惩处。
被告人商静对指控诈骗罪部分无异议，对盗窃罪部分提出其虽向单位申请辞职，但仍在处理单位的部分事务，其从童某处拿到单位公章及财务章是为了拉银行流水以便交接工作，临时起意转走单位账户39万元人民币应认定挪用资金。
辩护人王燕桦对指控被告人商静构成诈骗罪无异议，针对指控盗窃罪部分提出被告人商静申请辞职未经领导人明确同意，仍在处理单位部分事务，单位的存折也由被告人保管，被告人取得单位公章及财务章经童某同意，并利用职务上的便利挪用了单位资金并无非法占有的故意，不符合盗窃罪的构成要件，应构成挪用资金罪。被告人商静系初犯，归案后如实供述自己的罪行，部分归还诈骗违法所得，请求从轻处罚。
经审理查明：
（一）诈骗罪部分：
1、2013年年底至2014年1月份期间，被告人商静以浙江尚泰进出口有限公司可以申报浙江省电子商务示范单位项目，获得政府奖金，但是需要缴纳保证金的名义，从被害人丁某处骗得人民币43万元。现被告人商静已退还被害人丁某人民币43万元。
2、2014年年初，被告人商静以义乌市依轩品牌有限公司和义乌市蝶蕊服饰有限公司可以申报浙江省级电子商务示范单位项目，获得政府奖金，但是需要缴纳保证金的名义，从被害人谢某处骗得人民币32.6万元。后被告人商静退回赃款及利息等共计人民币49.5万元。2016年9月21日，谢某退还被告人商静利息人民币3万元。
3、2014年5月份，被告人商静以义乌市庆鹏化妆品有限公司可以申报浙江省级电子商务示范单位项目，获得政府奖金，但是需要缴纳保证金的名义，从被害人朱某2处骗得人民币13万元。现被告人商静已退还被害人朱某2人民币10万元。
4、2015年年底，被告人商静以义乌市欧俏电子商务商行可以参加申报2015年度省级电子商务发展专项资金奖励（扶持）项目，获得政府奖金，需要缴纳保证金的名义，从被害人楼某处骗得人民币5000元。现被告人商静已退还被害人楼某人民币5000元。
5、2016年3月份，被告人商静以义乌市庆鹏化妆品有限公司可以申报省级优秀企业促进电子商务发展专项资金奖励（扶持）项目，获得政府奖金，需要缴纳保证金的名义，从被害人朱某2处骗得人民币22万元并将该款项用于归还被害人丁某的欠款。现被告人商静已退还被害人朱某2人民币4万元。
6、2016年4月份，被告人商静以义乌市兰菲服饰有限公司可以参加申报省级电子商务百强企业项目，获得政府奖金，需要缴纳保证金的名义，从被害人徐某处骗得人民币39万元。现被告人商静已退还被害人徐某人民币39万元。
7、2016年6月5日，被告人商静以义乌市泰霆商务秘书有限公司可以参加申报省级电子商务发展专项资金奖励（扶持）项目，获得政府奖金，需要缴纳保证金的名义，对王某进行诈骗。后被王某怀疑，诈骗未成功。
8、2014年5月至2016年7月期间，被告人商静以义乌市森祥进出口有限公司和义乌市扬州市同达瑞工艺品有限公司可以申报义乌市电子商务扶植项目和厂房补助项目，获得政府奖金，但需要缴纳保证金的名义，从被害人祁某处骗得人民币12万元，分3次从被害人周某处骗得人民币17.6万元。
（二）盗窃罪部分：
被告人商静原在义乌市电子商务促进会工作，2016年5月初被告人商静从义乌市电子商务促进会离职。因义乌市兰菲服饰有限公司的徐某多次催促被告人商静退还其被骗的保证金，同年6月6日，被告人商静以工作交接需要到银行拉对账单而取得义乌市电子商务促进会的公章和财务章，趁机从义乌市电子商务促进会银行账户转出39万元人民币，用于归还徐某。
认定上述事实的证据如下：被害人丁某、谢某、朱某2、祁某、周某、楼某、徐某、王某的陈述，证人陈某、朱某1、商某、闫某、马某、童某的证言，扣押决定书及清单，搜查笔录和照片，人员辨认笔录，接受证据清单，义乌市电子商务工作领导小组办公室出具的证明，微信聊天记录，银行账户的交易明细，抓获经过，被告人商静的供述及身份证明等。
上述证据均经当庭举证、质证，本院予以确认。关于被告人商静及辩护人王燕桦提出案发时被告人商静还未离职的辩护意见。经查，证人童某的证言，证明其系义乌市电子商务促进会秘书长，商静于2016年4月底提出辞职，5月初就没来上班，5月份开始单位就没有给商静发过工资，商静辞职后单位公章及财务章由其本人保管，2016年6月6日商静以去银行拉对账单和整理财务上的事情的名义取走单位公章及财务章；证人马某的证言，证明其是商静同办公室的同事，2016年5月1日后商静就没有正式来单位上班，其听说商静已辞职；银行流水，证明截止2016年4月29日，义乌市电子商务促进会未再支付商静任何工资费用。上述证据能够证实被告人商静于2016年5月初从义乌市电子商务促进会离职的事实，被告人商静及辩护人王燕桦的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人商静以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人商静以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为又已构成盗窃罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人商静一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人商静归案后能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人商静已退还部分诈骗所得，可酌情从轻处罚。被告人商静擅自从义乌市电子商务促进会账户中转出39万元资金用于退还其诈骗所得，该行为发生在其离职之后，并非发生在其履行职务期间，不符合挪用资金罪的构成要件，被告人商静及辩护人王燕桦提出应定性为挪用资金罪的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人王燕桦提出被告人商静系初犯，如实供述，部分归还诈骗所得，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人商静犯诈骗罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币六万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2031年8月8日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴被告人商静违法所得人民币89.6万元，分别返还被害人朱庆人民币21万元，被害人祁秀芹人民币12万元，被害人周胜祥人民币17.6万元，被害单位义乌市电子商务促进会人民币39万元，追缴不足的，予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方 瑶
人民陪审员 朱堂辉
人民陪审员 黄允荣
二〇一六年十二月十六日
代书 记员 楼江斌