甘肃省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘民初47号
原告：上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行，住所地甘肃省兰州市城关区广场南路101号。
代表人：景红卫，该行行长。
委托诉讼代理人：渠慎顺，甘肃法成律师事务所律师。
被告：甘肃海地农林业开发有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区甘南路68号第1单元03层304室。
法定代表人：张延生，该公司执行董事、经理。
被告：南京南方酒店有限责任公司，住所地江苏省南京市建邺区汉中门大街77号。
法定代表人：徐辉，该公司经理。
被告：甘肃智道元农业开发有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区临夏路137号。
法定代表人：吴小山，该公司经理。
被告：吴小山。
被告：宋杰。
委托诉讼代理人：车水和。
被告：王蕊。
原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称浦发银行兰州分行）与被告甘肃海地农林业开发有限公司（以下简称海地公司）、南京南方酒店有限责任公司（以下简称南方公司）、甘肃智道元农业开发有限公司（以下简称智道元公司）、吴小山、宋杰、王蕊金融借款合同纠纷一案，本院于2016年5月12日立案后，依法适用普通程序于2016年9月26日公开开庭进行了审理。原告浦发银行兰州分行委托诉讼代理人渠慎顺到庭参加诉讼，被告海地公司、南方公司、智道元公司、吴小山、王蕊经公告送达开庭传票、被告宋杰经传票传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
浦发银行兰州分行起诉请求：1、海地公司向浦发银行兰州分行清偿借款本金5000万元，利息（包括罚息和复利）680775.92元（暂计算至2016年3月20日，之后按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）、违约金250万元；2、海地公司承担为实现债权及担保权利而支付的律师费25万元、差旅费（待定）、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等；3、浦发银行兰州分行对南方公司宁房他证建字第3114**号房屋他项权证记载的抵押房屋享有抵押权，有权以该抵押房屋之拍卖、变卖所得价款优先清偿前述债务及费用；4、智道元公司、吴小山、宋杰、王蕊对前述债务及费用承担连带保证责任。2016年9月26日庭审中，浦发银行兰州分行变更前两项诉请为：1.海地公司向浦发银行兰州分行清偿借款本金48066663.44元，利息（包括罚息和复利）680775.92元（暂计算至2016年3月20日，之后按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）、违约金250万元；2.海地公司承担为实现债权及担保权利而支付的律师费25万元、案件受理费。事实与理由：2014年4月4日，浦发银行兰州分行与海地公司签订《融资额度协议》，约定浦发银行兰州分行自2014年4月4日至2016年4月4日止，为海地公司提供可循环使用的融资额度5000万元，用于发放流动资金贷款。为担保前述协议的履行，同日，浦发银行兰州分行与南方公司签订《最高额抵押合同》，约定以南方公司以其建筑面积各为1198平方米的房产为海地公司自2014年4月4日起至2016年4月4日止的期间内与浦发银行兰州分行产生的债权债务及《融资额度协议》提供不超过5000万元的最高额抵押担保。随后，上述抵押财产办理了抵押登记，取得了房屋他项权证。同日，浦发银行兰州分行分别与智道元公司、吴小山、宋杰、王蕊签订了《最高额保证合同》。上述合同分别约定保证人为上述《融资额度协议》，以及浦发银行兰州分行自2014年4月4日至2016年4月4日止与海地公司产生的最高额不超过5000万元的债权提供连带责任保证，保证期间为主合同约定的借款人履行债务期限届满之日起二年。
2014年4月9日，浦发银行兰州分行与海地公司签订附抵押和保证担保的《流动资金借款合同》，作为前述《融资额度协议》的附属融资文件。该合同约定：借款金额为5000万元，期限自2014年4月9日至2016年4月4日，固定借款利率8.0%；借款按月结息，每月20日为结息日，对应付未付利息可计收复利，逾期罚息利率为期内利率的1.5倍，违约金为借款本金金额的15%；若因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁等方式实现债权的，贷款人有权要求其承担为此支付的诉讼费、律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用；若因本合同履行产生纠纷，借贷双方应向贷款人所在地法院提起诉讼解决。借款合同签订当日，浦发银行兰州分行如约发放贷款5000万元。由于海地公司因经营状况严重恶化，浦发银行兰州分行于2016年1月20日扣收借款本金1933336.56元。后经多次催要但至今无果，故依法提起诉讼。
海地公司、南方公司、智道元公司、吴小山、宋杰、王蕊均未提供答辩意见。
浦发银行兰州分行围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭与原件核实无误后在卷佐证。根据当事人陈述意见和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2014年4月4日，浦发银行兰州分行与海地公司签订编号LZ2014（融资）字133号《融资额度协议》一份，该协议第二部分约定：融资额度金额为人民币伍仟万元整，额度使用期限自2014年4月4日至2016年4月4日止，额度循环方式为可循环使用。
同日，浦发银行兰州分行（抵押权人）与南方公司（抵押人）签订编号为ZD4800201400000023《最高额抵押合同》一份，约定：1.1抵押人不可撤销地同意，以其在本合同第九条中约定的抵押财产，为债务人清偿其在主合同项下所欠抵押权人的全部债务提供抵押担保。1.2抵押人确认，除非本合同另有其他约定，否则抵押权人对抵押财产享有第一顺位的优先受偿权。当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），抵押权人均有权先要求抵押人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。1.3本合同项下担保范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其为未签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。9.1本合同所担保主合同：债务人与债权人按本合同9.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同，以及债务人与债权人签署的《融资额度协议》LZ2014（融资）字133号。9.2主合同项下债务人：海地公司。9.3本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2014年4月4日至2016年4月4日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍仟万元整为限。9.4本合同项下抵押财产具体详见附件一（抵押财产清单）。该清单载明抵押物为：南方公司名下宁房权证建变字第3716**号、宁房权证建变字第3717**号房地产权证记载的位于南京市建邺区汉中门大街77号第3层、第6层，建筑面积各为1198平方米的房产。同日，双方在南京房地产交易中心办理了抵押登记，取得编号为宁房他证（建邺区）字第3114**号房屋他项权证，该证上载明债权数额为伍仟万元整。
同日，浦发银行兰州分行（债权人）与智道元公司（保证人）签订编号ZB4800201400000555的《最高额保证合同》一份，约定：1.1本合同项下的保证方式为连带责任保证。保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。1.2本合同项下保证范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金。1.3保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同履行债务期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。宣布提前到期的主债权为债权确定期间内全部或部分债权的，以其宣布的提前到期日为全部或部分债权的到期日，债权确定期间同时到期。债权人宣布包括债权人以起诉书或申请书或其他文书向有权机构提出的任何主张。6.1本合同所担保主合同：债务人与债权人按本合同6.3条的约定办理各类融资业务而签订的一系列合同，以及债务人与债权人签署的《融资额度协议》LZ2014（融资）字133号。6.2主合同项下债务人：海地公司。6.3本合同项下的被担保主债权为，债权人在自2014年4月4日至2016年4月4日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币伍仟万元整为限。吴小山在该合同保证人处签名，又以智道元公司法定代表人处签名。
同日，浦发银行兰州分行（债权人）与宋杰（保证人）签订编号ZB4800201400000556的《最高额保证合同》一份，约定内容同上述《最高额保证合同》一致。
同日，浦发银行兰州分行（债权人）与王蕊（保证人）签订编号ZB4800201400000557的《最高额保证合同》一份，约定内容同上述《最高额保证合同》一致。
2014年4月9日，海地公司（借款人）与浦发银行兰州分行（贷款人）签订了编号为48012014280163《流动资金借款合同》一份，该合同前言部分约定：本合同系作为编号为LZ2014（融资）字133号的《融资额度协议》的附属融资文件签署，本合同生效后，其所有条款均并入融资额度协议，并作为其组成部分。该合同第一部分商业条款中约定：⒈贷款种类：中长期流动资金贷款。⒉借款金额为人民币伍仟万元整。3.本合同项下借款的具体用途为：采购苗木。⒋借款期限自2014年4月9日起至2016年4月4日。5.结息日为每月20日。⒍本合同逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收50%执行。15.违约金相当于借款本金金额的百分之拾伍。17.双方同意，将本合同项下人民币贷款利率条款修改如下：每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的12个月的贷款基础利率加188BPS计算。固定借款利率，即利率不作调整。该合同第二部分一般条款中约定：第九条扣划约定1.借款人同意，在与本合同借款有关的任一债务到期应付时，贷款人有权直接扣划借款人在上海浦东发展银行股份有限公司开立的还款准备金账户中的资金用于清偿到期应付债务。还款准备金账户中的资金不足以清偿债务的，贷款人有权扣划借款人在上海浦东发展银行股份有限公司各分支机构开立的任一其他账户中的资金。2.贷款人有权将所得款项选择用于清偿贷款本金、利息或其他费用等。同时有多笔债权到期未付的，由贷款人决定债权的清偿顺序。第十二条⒈违约事件有下列十五种情况之一的，即构成借款人对贷款人的违约；⒉违约处理⑴当前款所列违约情形之一或数项发生时，贷款人可酌情采取下列一种或数种措施：③宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索。④对逾期贷款或挤占挪用贷款计收罚息，并计收复利。⑶借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。该合同签订当日，浦发银行兰州分行向海地公司账户发放贷款5000万元。并在《放款通知书》中载明执行年利率8%。
另查明，1.截止2015年12月20日，海地公司已结清应支付的借期内利息。2.2016年1月20日，浦发银行兰州分行从海地公司账户扣收借款本金1933336.56元，截至诉讼时至，海地公司尚欠借款本金48066663.44元。
还查明，海地公司于2014年4月9日向浦发银行兰州分行出具二份《流动资金借款合同》项下提款申请书，要求浦发银行兰州分行将发放至其一般结算账内款项分两笔分别转入深证市聚宝生贸易有限公司账户4122万元、转入甘肃华宁东方贸易有限公司账户877万元。同年4月9日、10日浦发银行兰州分行电汇凭证显示从海地公司账户向上述公司账户分别转入4122万元和877万元，并注明用途为：支付货款、采购苗木。
再查明：2016年，浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订《委托代理协议》，约定由甘肃法成律师事务所接受浦发银行兰州分行委托，指派渠慎顺等律师就本案纠纷提供诉讼、执行代理，代理费25万元。2016年5月18日，浦发银行兰州分行向甘肃法成律师事务所开立于农行兰州中央广场支行营业室账户内转入25万元。
本院认为，浦发银行兰州分行与海地公司基于双方真实的意思表示，经充分协商后自愿签订了《融资额度协议》，合同内容并未违反法律法规之强制性规定，应为有效合同。该合同签订后，浦发银行兰州分行依约与海地公司签订了《流动资金借款合同》并按约履行了发放借款本金5000万元的义务。2016年4月4日借款期限届满后，海地公司除已结清2015年12月20日前的借期内利息，及由浦发银行兰州分行于2016年1月20日从海地公司账户扣收借款本金1933336.56元外，海地公司未能按约定履行偿还剩余借款本息的义务。由于海地公司的违约行为，其不仅应对逾期贷款本金48066663.44元承担偿还责任，还应按《流动资金借款合同》约定的利率标准支付期内利息及逾期贷款利息。
浦发银行兰州分行与南方公司签订《最高额抵押合同》，自愿以其所有的房产为海地公司《流动资金借款合同》项下债务在5000万元限额内提供抵押担保，符合法律法规之规定。合同签订后，双方在相关部门办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条之规定，如海地公司不履行到期债务，浦发银行兰州分行有权以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在5000万元限额内优先受偿。
智道元公司、吴小山、宋杰、王蕊与浦发银行兰州分行签订《最高额保证合同》，承诺对海地公司《流动资金借款合同》项下的借款本息、诉讼费及其他相关费用在5000万元限额内承担连带保证责任，符合《中华人民共和国担保法》有关规定，为有效合同。当海地公司不履行债务时，智道元公司、吴小山、宋杰、王蕊应按约定向浦发银行兰州分行在5000万元限额内承担连带保证责任。
根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条中关于“提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”、以及《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，南方公司、智道元公司、吴小山、宋杰、王蕊在承担担保责任后，有权向海地公司追偿。
浦发银行兰州分行关于律师代理费的诉讼请求，因本案所涉合同中对于律师费的负担均有明确约定，且其提供证据证明该笔费用已经实际发生，故对该项主张本院予以支持。
本案中，浦发银行兰州分行与海地公司虽在《流动资金借款合同》内约定如海地公司违约时，浦发银行兰州分行有权收取罚息和违约金，但由于二者的性质一致，其目的均是一方面填补违约方对于守约方造成的实际损失，另一方面对违约方进行惩罚。故在已支持浦发银行兰州分行关于要求海地公司支付罚息的诉请下，对其主张的违约金250万元本院不再予以支持。
此外，由于浦发银行兰州分行在法庭辩论终结前将要求海地公司偿还的借款本金由5000万元减少至48066663.44元，故根据《诉讼费用交纳办法》第二十一条第二项之规定，案件受理费应按照减少后的诉讼请求数额重新计算并退还。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零一条第二款、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、甘肃海地农林业开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿付上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款本金48066663.44元、期内利息（2015年12月21日起至2016年1月20日止以借款本金5000万元按约定的借期内利率标准计算，2016年1月21日起至2016年4月4日以借款本金48066663.44元按约定的借期内利率标准计算）及逾期贷款利息（自2016年4月5日起至全部借款本息付清为止，以借款本金48066663.44元按合同约定逾期贷款罚息利率标准计付）；
二、甘肃海地农林业开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行律师费25万元；
三、如甘肃海地农林业开发有限公司不履行上述第一项、第二项义务，上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权对以南京南方酒店有限责任公司抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在5000万元限额内优先受偿；
四、甘肃智道元农业开发有限公司、吴小山、宋杰、王蕊对甘肃海地农林业开发有限公司上述第一项、第二项义务在5000万元限额内承担连带清偿责任；
五、南京南方酒店有限责任公司、甘肃智道元农业开发有限公司、吴小山、宋杰、王蕊在承担担保责任后，有权向甘肃海地农林业开发有限公司追偿；
六、驳回上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费308954元，由甘肃海地农林业开发有限公司、甘肃智道元农业开发有限公司、吴小山、宋杰、王蕊负担286787元，由上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行负担12500元，其余9667元退还上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审 判 长 关维德
代理审判员 杨波& # xB;
代理审判员 唐 志 明
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 常 城