安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民一终字第01550号
上诉人（原审原告）：许承实，男，1946年11月5日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。
委托代理人：丁凌，安徽恒物律师事务所律师。
委托代理人：丁健，安徽恒物律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司。
负责人：薛柏，该分公司总经理。
委托代理人：方洲权，该分公司员工。
被上诉人（原审被告）：王才南，男，1970年4月22日出生，汉族，住安庆市宜秀区。
被上诉人（原审被告）：王洋，男，1994年4月20日出生，汉族，住安庆市宜秀区。
上诉人许承实、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称中财保安庆市分公司）因与被上诉人王才南、王洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2015）迎民一初字第00190号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，询问当事人及代理人，认为事实清楚，且各方当事人均未提出新的事实、证据或理由，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年7月5日08时25分，王才南驾驶皖H×××××号面包车，行驶至安庆市华中东路红旗小区门前路段时，与许承实驾驶的电动自行车相碰，造成许承实受伤、电动车受损的交通事故。经安庆市公安局交通警察支队二大队认定，王才南负该起事故的全部责任。事故发生后，许承实即被送往安庆市第一人民医院住院治疗，住院期间为2014年7月5日至2014年8月12日，住院医疗费共计99267.42元（其中王才南垫付64267.42元，许承实支付35000元），期间发生门诊费用2582.85元（其中王才南垫付1443.05元，其余由许承实支付）。外购医药费827.6元（由许承实支付）。出院诊断：右颞脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、鼻骨骨折、慢性支气管炎、肺气肿伴多发肺大泡、肾囊肿。出院医嘱：休息三个月，专人看护、加强营养。许承实住院期间，王才南支付了许承实34天的护理费。本案在审理过程中，经许承实申请，法院委托安徽正邦司法鉴定所对许承实伤残等级及后期治疗费鉴定。2015年3月27日该所作出鉴定意见：被鉴定人许承实因交通事故致颅脑损伤，评定为十级伤残；无后续医疗费。鉴定费900元。肇事车辆皖H×××××号面包车登记车主为王洋，该车辆在中财保安庆市分公司投保有机动车交强险及500000元限额的第三者责任险，事故发生在保险期间内。许承实为非农村户口，享有退休金收入。庭审中许承实提供了安庆市迎江区曙光社区居民委员会的证明，证明许承实夫妻靠卖菜维持生活。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，肇事方应承担相应的赔偿责任。许承实主张的医疗费减去王才南垫付的65710.47元，计36967.4元，有医院的正式收据，依法予以支持。王才南垫付的医疗费65710.47元，不在许承实的诉求范围内，本案不作处理。根据出院记录，许承实住院期共计38天，出院休息、加强营养、护理均为90天，故住院伙食补助费支持760元（38天×20元／天），营养费支持2560元（128天×20元／天）；减去王才南已支付的34天的护理费，护理费支持9547.58元【（128天-34天）×101.57元／天）】；交通费支持380元（38天×10元／天）。许承实虽有退休工资，但事故前有卖菜收入，故误工费参照安徽省2014年度农、林、牧、渔业平均工资66.58元／天标准计算，支持8522.24元（128天×66.58元／天）。因许承实构成十级伤残，根据许承实的实际年龄，残疾赔偿金支持27322.9元（24839元／年×11年×10%），精神损害抚慰金酌情支持6000元。电瓶车修理费1500元，有正式发票单据，依法予以认可。鉴定费900元，因事故而发生，依法予以支持。综上，许承实的诉求，依法支持94460.12元。因肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保有机动车强制险及三责险，该数额未超过保险限额，且王才南系全责，故由中财保安庆市分公司赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在本判决生效之日起七日内赔偿原告许承实94460.12元。二、驳回原告许承实的其他诉讼请求。案件受理费2470元。原告许承实负担470元，被告王才南负担2000元。
宣判后，许承实、中财保安庆市分公司均不服，分别提起上诉。许承实上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、许承实住院期间前20天病情危重，医嘱建议护理两人。出院后医嘱休息三个月，专人看护，扣除王才南请人护理的34天，许承实的护理期应当为20天×2人＋108天-34天=114天。许承实计算114天的护理期有医疗机构出具的诊断证明为具，应当予以支持，而原审判决没有计算住院期间前20天的两人护理。二、许承实1946年11月5日出生，伤残鉴定的鉴定时间为2015年3月27日，许承实的伤残等级确定之日只有68周岁，所以残疾赔偿金应计算为24839元／2年×12年×10%=29806.8元，而原判只计算了11年，明显错误。三、许承实在本次事故中不承担任何责任，本案一、二审诉讼费应当由被上诉人承担。综上，请求：1、改判许承实的护理费为11578.98元；2、改判许承实的残疾赔偿金为29806.8元；3、判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。
中财保安庆市分公司辩称：1、原审法院已经扣除了住院期间的护理费，住院期间的护理费不在原审判决中；2、根据相关司法解释，残疾赔偿金计算正确；3、保险公司不承担诉讼费。
中财保安庆市分公司上诉称：一、一审法院应支持中财保安庆市分公司的非医保用药的诉求，原审中原告未提供用药清单予以佐证其用药与交通事故的关联性，请求二审法院予以扣除，共核减10000元；二、一审法院认定的护理期过长，护理费已由驾驶员垫付，根据三期标准，请求二审法院核减9547.58元；三、许承实已到法定退休年龄且为退休职工，其提供的证据不能证实其实际发生的误工损失，不应支持其误工费，共计核减8522.24元。综上，请求：依法撤销原判，改判核减28069.82元。
许承实辩称：一、保险公司提出扣除非医保用药1万元的主张没有事实和法律依据。首先，保险公司在举证期限内并未提出非医保用药鉴定申请，许承实在一审中提交了用药清单；其次，保险公司不承担非医保用药，也应当由肇事方承担；最后，法院应审查保险公司是否尽到了解释提示和明确说明义务。二、护理期限和护理人数应当以医疗机构或鉴定机构的意见为准，本案中有医嘱明确记载。保险公司在举证期限内未提出护理期鉴定申请，现在却要求参照安徽省三期评定标准核减护理期，这是没有法律依据的；三、许承实虽达到了法定退休年龄，而且有一定的退休工资，但其在事故发生前有其他收入来源，误工费损失是必然会发生的，所以一审法院参照农林牧渔业标准支持许承实的误工损失符合法律规定。
王才南、王洋未到庭发表意见亦未提交书面答辩意见。
本案二审期间，双方当事人均无新证据提交，对原审提交的证据无新的举证、质证意见，本院认证意见同于原审。本院二审期间查明的事实与原审一致，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、中财保安庆市分公司主张扣除非医保用药有无事实及法律依据；二、原判对护理费的计算是否有事实及法律依据；三、原判支持误工费有无事实及法律依据；四、原判对残疾赔偿金的计算是否正确。
关于争议焦点一，中财保安庆市分公司主张扣除非医保用药有无事实及法律依据。本案中，许承实在一审中提交了用药清单，中财保安庆市分公司在原审期间未对非医保用药申请鉴定，亦未举证证明对扣除非医保用药条款履行了解释提示和明确说明义务，对于中财保安庆市分公司该项上诉请求本院依法不予支持。
关于争议焦点二，原判对护理费的计算是否有事实及法律依据。本案中，虽然许承实提交的安庆市第一人民医院诊断证明书中的意见中载明住院前20天病情重，护理两人，后期病情平稳，护理一人，但王才南聘请护工护理许承实的时间为2014年7月9日至2014年8月11日，该段时间与医嘱载明的住院前20天存在重复，许承实并未举证证明除王才南聘请的护工之外还有其他人员参与许承实该段时间的护理，故原审法院对该段时间的护理人员人数确定为一人并无不当，故对许承实的该项上诉请求，本院依法不予支持。中财保安庆市分公司主张按照三期评定标准计算许承实的护理期间，无事实及法律依据，对中财保安庆市分公司的该项上诉请求，本院依法不予支持。
关于争议焦点三，原判支持误工费有无事实及法律依据。本案中，许承实虽年满60周岁，且有退休金，但其提供的证据能够证明其仍进行劳动并获得收入的事实，其误工损失实际存在，故原审法院支持其误工费的主张有事实及法律依据，对中财保安庆市分公司的该项上诉请求，本院依法不予支持。
关于争议焦点四，原判对残疾赔偿金的计算是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，许承实定残时间为2015年3月27日，年龄为68周岁，并未年满69周岁，故对其残疾赔偿金应计算十二年，据此，本院认定其残疾赔偿金数额为29806.8元，对许承实的该项上诉请求，本院依法予以支持。
综上，本院确定许承实因本起交通事故造成的总损失为96944.02元。该数额未超出肇事车辆投保的保险限额，由中财保安庆市分公司赔付。
关于诉讼费，原审法院根据国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定，确定各当事人的诉讼费负担，符合法律规定，对许承实的该项上诉请求，本院依法不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市迎江区人民法院（2015）迎民一初字第00190号民事判决第二项即“二、驳回原告许承实的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2015）迎民一初字第00190号民事判决第一项即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在本判决生效之日起七日内赔偿原告许承实94460.12元”；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起七日内赔偿上诉人许承实各项损失共计96944.02元；
四、驳回上诉人许承实的其他上诉请求；
五、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的全部上诉请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费502元，由上诉人许承实负担22元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担480元。
本判决为终审判决。
审 判 长 章伏虎
审 判 员 江 韵
代理审判员 严 正
二〇一五年十一月十八日
代书 记员 刘 琪
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。