新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）塔民二终字第156号
上诉人（原审原告）：新疆沙湾简阳农场，住所地：新疆沙湾县大泉乡。
法定代表人：李厚伟，该农场场长。
上诉人（原审被告）：新疆农佳乐沙湾棉花加工有限责任公司。住所地：新疆沙湾县大泉乡大泉村北。
法定代表人：刘强，系该公司董事长。
原审第三人：新疆农资棉花有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市中山路*号。
法定代表人：刘强，系该公司董事长。
被上诉人及原审第三人共同委托代理人（特别授权）：程晓荔，新疆同泽律师事务所律师。
上诉人新疆沙湾简阳农场（以下简称简阳农场）与上诉人新疆农佳乐沙湾棉花加工有限责任公司（以下简称农佳乐公司）、原审第三人新疆农资棉花有限责任公司（以下简称农资棉花公司）不当得利纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2012）沙民二初字第309号民事判决，提起上诉。本院于2013年4月15日裁定撤销原判，发回重审。沙湾县人民法院于2013年7月23日作出（2013）沙民二初字第196号民事判决，简阳农场不服提出上诉，我院于2013年9月18日受理后，依法组成合议庭于2013年11月4日、12月11日公开开庭进行了审理，上诉人简阳农场的法定代表人李厚伟、被上诉人农佳乐公司与第三人农资棉花公司共同委托代理人程晓荔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2002年9月23日，原告与第三人达成联营协议，共同出资设立农佳乐公司。2002年10月22日，双方召开股东会议并形成股东会会议纪要，原告以实物46亩工业用地、一眼机井、两公里高压线出资，并于2002年11月5日前办理资产评估手续和工商营业执照年检等相关手续。协议签订后，原告以沙国用（2004）202000022号国有土地使用证载明的土地入股，但是未依照《中华人民共和国公司法》办理权属变更。2003年9月28日，被告将棉花加工厂建成投产，实际占用原告工业用地76亩。原告及第三人因股权、公司经营、解散等问题多次发生纠纷，并诉至法院。2009年6月22日被告农佳乐公司依据生效判决对原告出资的土地办理了国有土地使用证，将沙国用（2004）第202000022号国有土地使用证过户为沙国用（2009）第202000155号国有土地使用权证，土地使用权人为农佳乐公司，载明面积为30666.67㎡，计46亩。在简阳农场诉农佳乐公司第三人农资棉花公司解散一案中，在上诉至塔城地区中级人民法院时，三方当事人为解决诉讼纠纷，自行达成了协议，于是在2009年7月28日农资棉花公司（甲方）与简阳农场（乙方）签订了股权委托经营协议书，第一条约定：关于土地问题，乙方同意将其所属的已由农佳乐公司厂区使用的，但未作为出资入股的30亩土地，在本协议书期内继续由农佳乐公司无偿使用，协议终止后，土地问题双方另行协商。第三条约定：本协议期限三年，2009年7月28日至2012年4月30日。该协议经（2009）塔民二终字第97号民事调解书确认。2012年5月1日原告单方委托新疆天盛房地产评估测绘有限公司鉴定，经土地评估以2009年为基准日对被告占有的30亩土地评估单价为44元／平方，7年总价为88万元。
原审法院认为：《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。原告简阳农场主张被告多占用土地30亩，是不当得利。被告虽然辩解没有超出约定的出资土地30亩的事实，但是在原被告及第三人股东出资违约纠纷及公司解散纠纷中均有事实认定，原告作为被告的股东，向被告公司实物出资工业用地只有46亩土地，被告实际占用了76亩土地，原告认为被告使用争议的30亩土地既无合同依据，也无法律依据，主张被告不当得利，要求被告支付土地使用费，故本案是不当得利纠纷。原被告在公司解散纠纷中就提及过这30亩土地问题，诉讼时效发生了中断，并且本案被告的占用行为是持续行为，占用行为始终没有终了，故第三人认为本案超出诉讼时效的辩解不予采纳。原告主张的30亩土地，在起诉后始终不能提出明确的四至，属于起诉内容不明确。不当得利的构成要件包括：一方当事人得利，一方当事人受损，一方得利和一方受损之间有因果关系，一方当事人得利没有法律依据、合同依据。对于被告占用的30亩土地，原告在庭审中自认没有权属证书，国土资源部门也不给办证。原告表示向土管部门缴纳了费用，原告陈述的是其占用土地的历史情况，但是没有权属证书或者国有土地使用合同的情况下，原告对该30亩土地也没有利害关系，故原告认为被告获利可以成立，但是不能证明己方受损。故原告不能证明被告的行为符合不当得利的构成要件。同时如果支持原告的损失就是对未办证国有土地的确权，超出了法院的管辖范围。故原告主张的不当得利要件欠缺。原告是被告的股东，第三人是被告公司的另一股东，不是土地占有使用者，在公司具有法人人格的前提下不承担其入股公司的民事责任，故原告要求第三人承担连带责任没有法律依据。故原告的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决驳回原告新疆沙湾简阳市农场对新疆农佳乐沙湾棉花加工有限责任公司、第三人新疆农资棉花有限责任公司的诉讼请求。案件受理费12600元由原告新疆沙湾简阳市农场负担。
简阳农场上诉称：一审法院认定事实错误。1、上诉人主张的由被上诉人一直使用的30亩土地四至清楚。一审中上诉人提交了2002年9月沙湾县建筑规划设计室出具的2002-056号《沙湾县农佳乐棉花加工有限公司规划图》一份，充分证明了有明确的四至。2、上诉人持有的沙国用（2004）第202000022号国有土地使用证，证明上诉人拥有土地使用证，被上诉人过户的46亩土地，仅是该证范围内的一部分土地。3、上诉人委托新疆天盛土地评估公司做出的2002年9月至2009年9月7年共88万元的基本地价报告，是客观公正的，被上诉人并未要求重新评估，人民法院应予支持。请求撤销原判，判令被上诉人支付88万元的土地使用费。
为证实自己的上诉主张，上诉人简阳农场向法庭提交了以下证据：证据一，沙国用（2013）第202000292号国有土地使用权证，证明上诉人主张的30亩土地四至明确，权属清晰，属于上诉人简阳农场。证据二，土地评估报告，新换土地使用证后与之相关联的土地资产价值评估为922000元。证据三，江苏省镇江市中级法院生效判决书，证明与本案相同的不当得利案判决支持了使用费。
农佳乐公司答辩称：1、本案系不当得利纠纷，上诉人简阳农场不具有不当得利请求权。上诉人主张30亩土地的使用费的前提是依法享有土地使用权，但一审时其已自认无30亩土地的使用权且国家已不给办证；其用以证明享有土地使用权的沙国用（2004）第202000022号国有土地使用证已经变更为被上诉人，且已换发新的沙国用（2009）第202000155号国有土地使用权证给被上诉人，与简阳农场无关。2、上诉人要求被上诉人支付30亩土地7年的土地使用费88万元无合同依据也无法律依据。上诉人简阳农场始终不能提供30亩土地的权属证书或国有土地使用合同等有效凭证，主张30亩土地使用费显然无任何法律依据。即使上诉人拥有30亩土地的使用权证，但其与被上诉人之间也从未约定过土地使用费无合同依据，况且简阳农场在2009年与被上诉人签订的股权委托经营协议书中承诺，在协议期内无偿使用该土地，现主张土地使用费丧失基本诚信。3、即使上诉人简阳农场能够主张土地使用费，其一审提供的评估报告也不能作为定案依据。简阳农场没有30亩土地权属证书，无法明确30亩土地的具体范围，而被其作为评估依据的原沙国用（2004）第202000022号国有土地使用证项下的土地使用权本就属于答辩人，简阳农场无权以此为依据进行土地评估；简阳农场主张的是2002年-2009年间的土地使用费，而评估基准日是2009年，根本不具有客观性；土地价值和土地使用费是两个不同的概念不能混同。请求依法驳回上诉，维持原判。
原审第三人农资棉花公司认为上诉人未对其提出上诉，因此，未进行实体答辩。
对于上诉人的证据，本院经过质证、认证情况如下：对于证据一、二，被上诉人农佳乐公司质证认为真实性认可，关联性不认可。上诉人主张的是2002年-2009年七年的土地使用费，评估报告是2013年11月出具的，基准日是2013年11月20日，不具有客观性，不能作为定案依据。双方的股权协议约定在2009年之前无偿使用土地，之后进行协商，未进行协商，法院也不能以判决的形式要求支付土地使用费。对于证据三，被上诉人农佳乐公司认为该判例与本案无关，我国也不是判例国家。认证：对于证据一，在本案之前的诉讼中对于农佳乐公司多占用简阳农场30亩土地的事实都已经确认，这是不争的事实，现简阳农场对多占用的30亩土地，重新办理了权属证书，本院予以采信。对于证据二，庭审中，经过询问，简阳农场坚持用2012年5月30日新疆天盛房地产评估测绘有限公司的评估报告作为计算土地使用费的依据，因此，对于该份评估报告不予采信。对于证据三，虽然都是不当得利纠纷，但是案件的事实与证据都与本案不同，与本案没有可比性，不予采信。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明：2013年11月22日简阳农场取得沙国用（2013）202000292号沙湾县大泉乡以东、马兰新科以南20000㎡土地即涉案30亩土地的使用权。
本案的争议焦点：被上诉人农佳乐公司多占用上诉人30亩土地权属是否清楚、是否应当支付使用费？如果应当支付，数额如何确定？
本院认为，针对第一个争议焦点：本案中，上诉人简阳农场认为其向被上诉人农佳乐公司出资76亩土地中由被上诉人一直占有、使用的30亩土地四至清楚，其提交了2013年11月22日办理的沙国用（2013）202000292号土地使用证，虽然是2013年11月取得的，但是在本案之前的诉讼中对于农佳乐公司多占用简阳农场30亩土地的事实都已经确认，这是不争的事实，现简阳农场对多占用的30亩土地，重新办理了权属证书，被上诉人农佳乐公司对于多占用的30亩土地应当支付土地使用费。针对第二个争议焦点：根据2009年7月28日农资棉花公司与简阳农场签订的股权委托经营协议书，简阳农场同意将其未作为出资入股的30亩土地，在2009年7月28日至2012年4月30日继续由农佳乐公司无偿使用，协议终止后，土地问题双方另行协商。该协议也已经（2009）塔民二终字第97号民事调解书确认。从该协议可以看出，在协议履行期间双方约定该30亩土地是无偿使用的，在协议之前的七年即2002年9月至2009年4月，简阳农场也是同意无偿使用的，是双方真实意思表示，因此对于2002年9月至2009年4月30日的土地使用费，简阳农场不应当主张，其主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人一审期间的诉讼请求，全部不能得到支持，原审判决认定事实清楚，虽然证据不足，适用法律不当，但是判决正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12600元、投递费120元，由上诉人新疆沙湾县简阳市农场负担。
本判决为终审判决。
审判长 明 丽
审判员 努斯拉提
审判员 马 桂 兰
二〇一三年十二月十三日
书记员 张 玲