安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖08刑终230号
原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘松，曾用名ＸＸＸ，男，1990年8月10日出生，汉族，安徽省岳西县人，初中文化，农民，住岳西县。因涉嫌犯强奸罪，于2017年4月16日被岳西县公安局刑事拘留，同年4月25日被岳西县人民检察院批准逮捕，同日由岳西县公安局执行逮捕。现羁押于岳西县看守所。
辩护人杜建军，安徽中皖律师事务所律师。
安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控刘松犯强奸罪一案，于2017年8月29日作出（2017）皖0828刑初114号刑事判决。宣判后，原审被告人刘松向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：受害人汪某1（岳西县包家乡包家村村民）于2017年3月份在岳西县城学车过程中认识了被告人刘松，后二人互加微信成为普通朋友。2017年4月14日汪某1来岳西县车管所参加驾照科目四的考试，因前一天被告人刘松得知汪某1要来考试，遂来到车管所等汪某1。待汪某1考试结束后，被告人刘松对受害人汪某1称骑车带其去玩。后称要去家里拿点东西，便将汪某1带至自己位于莲云的家中。在被告人刘松家二楼卧室，被告人刘松提出让汪某1整理床铺，汪某1在整理床铺时，将自己的手机放在床边的电视机柜子上。被告人刘松趁机将汪某1的手机拿走并将房门关上，并上来抱汪某1，汪某1挣扎，被告人刘松将汪某1按倒在床上并强行脱其衣服，汪某1用手抓刘松的手及脖子，并用脚踢打被告人刘松，被告人刘松用手掌击打汪某1的面部及头部，并用手掐其脖子，在此过程中，被告人刘松多次与汪某1发生性关系，并在其体内射精，并将汪某1打晕，被告人刘松于当晚9时许带汪某1至岳西县中医院急诊科救治，并于当晚11时许离开医院。汪某1于次日7时许离开被告人刘松家。
2017年4月15日，刘松被岳西县公安局民警抓获归案。
认定上述事实的证据有：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书证实：2017年4月15日，岳西县公安局接汪某1报警，称2017年4月14日被刘某2强奸。
2、到案经过证实：2017年4月15日，莲云乡派出所接岳西县公安局电话，莲云乡长生村汪某2组刘松涉嫌强奸，要求查找刘松，莲云派出所口头传唤刘松到案接受讯问。
3、户籍证明证实：刘松身份信息。
4、刘松、汪某1手机微信提取照片证实：汪某1和刘松微信聊天内容。
5、岳西县公安局刑侦大队出具的情况说明及聊天记录证实：汪某1和刘松手机微信聊天记录。
6、岳西县医院门诊病历及CT诊断报告证实：汪某1妇检有皮损。
二、现场勘验、检查笔录、现场照片
1、辨认笔录证实：汪某1辨认出刘松（ＸＸＸ或刘某2）是对其实施强奸的人。
2、人身检查笔录及照片证实：汪某1、刘松身体损伤情况及提取汪某1、刘松身体及衣物拭子情况。
3、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片证实：案发现场位于岳西县莲云乡长生村汪冲一组18号，同时证实在案发现场进行勘验提取剪片和实物情况。
4、提取笔录及照片证实：提取汪某1手机内未接电话记录及短信内容。
5、现场勘验、检查笔录、现场照片证实：案发现场情况及刘松右颞部局部红肿，上唇局部破损、出血，颈部皮肤发红，可见一划痕。
6、电子证据检查工作记录证实：提取恢复刘松汪某1手机电子数据经过。
三、鉴定文书
安庆市公安局刑事科学研究所安公（刑技）鉴（DNA）【2017】387号鉴定文书证实：
1、所送检的被害人汪某1阴道外拭子检出人精液成分，检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为犯罪嫌疑人刘松所留，不支持为其他随即个体所留。
2、所送检的现场二楼卧室提取的床单可疑斑迹1剪片、现场二楼卧室提取的席梦思床垫可疑斑迹剪片、被害人汪某1左手指甲末端拭子检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持位犯罪嫌疑人刘松所留，不支持为其他随机个体所留。
3、所送检的被害人汪某1阴道内拭子检出人精液成分，检出混合DNA分型，均可以由犯罪嫌疑人刘松和被害人汪某1的DNA分型混合形成。
4、所送检的被害人汪某1大腿内侧拭子、现场二楼卧室提取的床单可疑斑迹3剪片均检出混合DNA分型，均可以由犯罪嫌疑人刘松和被害人汪某1的DNA分型混合形成。
5、所送检的被害人汪某1左乳头拭子检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为被害人汪某1所留，不支持为其他所及个体所留。
四、证人证言
1、证人余某的证言：今年三月份我和汪某1、储某1三个人一起在金安驾校学车，我们在莲云快车道模拟科目三考试时ＸＸＸ（刘松）骑摩托车到我们学车的地方玩，汪某1正好在旁边等着学车，ＸＸＸ看到汪某1后跟我讲这里这么多学车的，还就算穿裙子的那个女孩（汪某1）长的漂亮些，然后就去找汪某1搭讪，问汪某1叫什么名字，还找汪某1要微信号码，汪某1没有给他，他就走了。
2、证人储某1的证言：今年三月份我们在莲云快车道模拟科目三考试，ＸＸＸ过去跟我聊天，我模拟的车子过来了，汪某1从车上下来，ＸＸＸ就找汪某1要微信号，汪某1没有给他，他们之间不熟悉，汪某1都不想理他。4月14日，我在车管所候考大厅看到了ＸＸＸ和汪某1一起到了候考大厅。
3、证人储某2的证言：2017年4月14日晚上，我跟我丈夫陪我父亲在护士站吊水，大概过了十几分钟，看到一个小伙子背着一个女孩子进了护士站，他当时喊“医生，救救我女朋友”还讲他跟女朋友吵架，打了女朋友两拳，女朋友就晕倒了，周身发冷，叫也叫不醒，叫医生救救他女朋友。女的一直趴在男的背上。检查过后，男的把女的背进了护士站，女的躺在床上闭着眼睛，那个男的出去了，女的醒了过来，她跟我讲“阿姨，我不是这个男的女朋友，你救救我，不要让我离开医院”。她刚讲完那个男的就进来了，那个女的就闭着眼睛没做声了。我丈夫问这个男的和这个女的怎么搞的，这个男的讲他和这个女的是男女朋友，这次因为这个女的考驾照没有考过，因为小事情动手了，把女朋友打晕了，周身发冷，喊也喊不醒。
4、证人邱某的证言：2017年4月14日早晨，汪某1坐车到车管所考科目四，中午后电话无人接听4月15日早上9点边上汪某1打电话给我并在电话里哭，说她在新汽车站哪里，我搭了一辆出租车到新汽车站接到了我女儿，把她带到县医院，我女儿脸上、脖子上有好多淤青，她讲他是被一个叫ＸＸＸ的男孩子强暴了。
5、证人刘某1的证言：2017年3月31日下午，我和汪某1在岳西十字街一个二元店逛逛，一个男的骑一辆白色摩托车过来，他看到汪某1就喊了汪某1，下车来到我们边上找汪某1要加手机微信，汪某1不愿意给他，这个男的一直找汪某1要微信，后来在二元店这个男的用手机扫了汪某1微信号，加了汪某1微信后就离开了。汪某1加这个男的微信时我看到微信名字叫ＸＸＸ。
五、被害人陈述
汪某1的陈述：2017年3月27日，我在莲云快车道模拟科目三考试，刘松主动搭讪并要加我微信。3月29日早上，我和朋友刘某1在城关一个二元店里买东西，刘松看见了我，到店里加了我微信。在回家的路上和刘松微信聊天，告诉了刘松4月14日考科目四。之后十几天两人未用微信聊天，也没有电话联系。4月13日晚，刘松通过微信问我什么时候到驾校来考试，我讲大概是14号早上八点半到车管所。4月14日，我坐车直接到车管所，刘松在车管所门口等我。大概十点半左右我从车管所考试出来，刘松说骑车带我去玩，我上车后刘松说要先回莲云拿点东西，然后就骑车带我到了莲云他家里。我们先到二楼客厅坐了一下，刘松带我看他房间，我看了一下就出了房间，刘松让我帮他铺床，我说不会铺床，要离开他家，刘松说把床铺好就离开。然后我就去给他铺床了，在我铺床的时候刘松就去把门关上。我铺好后刘松就走到我身边来抱我，我挣扎不让他抱我，他把我按到床上动手脱我的衣服，我反抗，用手抓他的手，刘松打了我一个耳光，嘴上还说你再反抗试试。我一直反抗，用手抓着他的手，用脚踢他，但刘松力气大，先把我的上衣脱了，然后又脱了自己的上衣，又把我的鞋子脱了，之后把我抱到床上，直接把我的裤子扒了下来，把他自己的裤子也脱掉了，然后将我压在床上，用手按着我的双手，用脚将我的两腿分开，之后用他的生殖器插进我的阴道里面，在里面抽插。我一直不停反抗，用手抓他脖子，刘松一只手按着我的手，一只手掐着我的脖子。三四分钟后，因为我的反抗，刘松生殖器溜出，我挣脱刘松的控制后准备逃跑，刚下床又被他拉了回去，她把我压在床上，用双手抱着我，我挣扎，刘松又开始打我，用手掌打我的脸。然后又将生殖器插进我的阴道，抽插了四五分钟。期间我不停反抗挣扎，他的生殖器又从我阴道里面溜了出来，他又开始打我，用手掌打我脸。就这样我们发生了五次性关系，第二次在我体内射精了。后刘松让我用花瓶砸了他的头，我准备跑出去时被刘松拉回去，并用巴掌打在我后脑勺上，我直接被打晕。下午四点多到晚上九点多都没有醒过来，后来是他喊我才醒过来。9点多刘松带我去医院，在医院护士站吊水时我跟边上一个阿姨讲“阿姨，他不是我对象，救救我，不要让我离开医院。”吊水到晚上十一点多才结束，刘松又将我带回莲云家中，4月15日早上，刘松拿了一百元钱塞在我的小包里面，说给我做车费，我扔掉了。
六、被告人供述与辩解
被告人刘松的供述：
刘松第一次、第二次供述：刘松和汪某1系男女朋友关系，大概两个月前在天鹅广场认识并互加微信，之后经常在微信上聊天，以前也有汪某1手机号码，后删除。两人到温泉浴室去过两三次，都发生了性关系。2017年4月13日，汪某1在微信上说4月14日要到岳西来考科目四，刘松遂于2017年4月14日上午到车管所等她。汪某1在车管所考试没有考过，刘松讲带汪某1去玩，后以先回家拿点东西再搞点饭吃为由骑车带汪某1到刘松家。汪某1帮刘松铺床并自愿和刘松在床上发生了性关系，刘松在汪某1体内射精。后刘松让汪某1帮忙把家里收拾一下，汪某1不愿意，两人争吵并动手打起来，停下来后汪某1在床上睡觉，后刘松发现汪某1手脚冰凉，将汪某1带到莲云医院检查，后又到岳西中医院检查并吊水，于晚上十一点多将汪某1带回自己家。2017年4月15日，刘松带汪某1到长生卫生室开了药水，汪某1要回家没吊，刘松送汪某1到岳西车站并给了汪某1100元钱。
刘松第三次供述：刘松第一次和汪某1见面是在刘松家附近，刘松在看别人学车，汪某1走过来跟刘松讲话。大概两三天后刘松在十字街一个两元店碰见汪某1，汪某1要求加刘松微信，加过微信后刘松就离开，当天晚上汪某1告诉刘松过几天来考科目四。案发前的一天晚上，汪某1叫刘松到车站接她，后又改为到车管所等她。2017年4月14日，刘松在车管所等了一会汪某1，汪某1到了后和刘松一起上了车管所，汪某1考试没过。刘松骑车要离开时汪某1主动上了刘松的车并在车上勾引刘松，问刘松想不想做爱，一次两百块，刘松就答应了。汪某1就讲直接到刘松家。在刘松家客厅汪某1主动勾引刘松要求和刘松做爱。刘松吃饭后，在刘松房间里，汪某1自己脱掉衣服并让刘松把房门关上，两个人在床上连续做爱三次，刘松给了200元，汪某1要600元钱，刘松不给，汪某1就拿花瓶把刘松头打破了，刘松打了汪某1几耳光，汪某1掐刘松。刘松同意给600元但要求包夜，汪某1同意了，两人就在床上睡觉，下午五点多汪某1说头痛，并在天黑时拿身份证和刘松之前给的200元钱让刘松带其看医生。刘松遂带汪某1到莲云卫生院看医生，后又到中医院检查并吊水，晚上十一点多刘松带汪某1回莲云家中。2017年4月15日，刘松、汪某1在山贷大市场边上的一个放风筝的地方进行了第二次金钱交易，刘松给了汪某1一百元，然后骑车送汪某1到岳西汽车站。
刘松第四次供述：其和汪某1认识时间不长，系男女朋友关系，两人发生性关系是汪某1自愿的，且仅发生过一次性关系。汪某1先动手打了刘松，刘松用手打了汪某1两耳光。汪某1找刘松要钱买东西，刘松没有给那么多，两人发生了争执，汪某1报案是为了报复。
七、视听资料
光盘一份及视频截图证实：刘松背汪某1在岳西县中医院就诊经过。
上述证据，均经庭审示证、质证，足以认定。
原判认为：被告人刘松违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人提出其与汪某1系男女朋友关系，是自愿发生关系，不构成强奸罪的辩护意见，经查：被告人刘松于2017年3月份在莲云快车道搭讪认识汪某1，2017年3月31日两人互加微信，刘松以ＸＸＸ的名字与汪某1开始聊天，双方无其他联系方式，被害人汪某1认为其和刘松系普通朋友关系，不是男女朋友关系，证人刘某1、储某1、余某证实刘松、汪某1不是男女朋友关系，证人储某2证实汪某1在医院向其求救时说其不是刘松女朋友，根据证人证言、汪某1陈述及微信聊天记录足以认定，被告人刘松与被告人汪某1仅系普通朋友关系；被告人刘松的供述和被害人汪某1的陈述及现场勘验笔录、鉴定意见均证实汪某1和刘松2017年4月14日发生了性关系，而汪某1关于刘松使用暴力强行与其发生性关系的陈述与汪某1、刘松的身体损伤也能够相互印证。被告人刘松违背汪某1意愿，使用暴力手段强行与汪某1发生性关系，符合强奸罪的构成要件，被告人的该辩护意见不予采纳。被告人刘松多次强奸，应从重处罚。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下，被告人刘松犯强奸罪，判处有期徒刑六年。
刘松上诉提出，我与汪某12017年3月加微信后就对她产生了好感，想和她成为男女朋友，4月14日和她发生性行为是她自愿的，没有违背她的意愿，不构成强奸罪。请求本院依法判决。
辩护人提出，本案上诉人刘松的犯罪事实不属于多次情节，不应从重处罚；本案没有法定从重处罚情节，一审量刑偏重；上诉人是临时起意而不是蓄意强奸，主观恶性不大。请求本院依法判决。
原审判决书列举的认定本案事实的证据，均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人刘松违背妇女意志，使用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。上诉人刘松提出和汪某1发生性关系是其自愿的，没有违背被害人意志，不构成强奸罪的意见。经查，上诉人刘松于2017年3月29日加汪某1微信后，刘松以ＸＸＸ的名字与汪某1开始聊天，双方无其他联系方式，被害人汪某1认为其和刘松系普通朋友关系，不是男女朋友关系，证人刘某1、储某1、余某、储某2等均证实刘松、汪某1不是男女朋友关系，仅系普通朋友关系；被害人汪某1的陈述，汪某1、刘松的身体损伤部位、痕迹等证据均印证上诉人刘松使用殴打、掐脖子等暴力手段强行与被害人发生性关系。故上诉人不构成强奸罪的上诉理由不能成立。关于辩护人提出，本案不属于“多次”、没有法定从重处罚情节、一审量刑偏重、上诉人主观恶性不大等意见。被害人汪某1陈述刘松强行与其发生五次性关系，第二次在其体内射精，符合“多次”特征，且上诉人刘松采用暴力手段至被害人昏迷、身体多处受伤，情节恶劣，应予从重处罚。辩护人的辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵旺德
审判员 纪泽平
审判员 钱泽民
二〇一七年十一月二十三日
书记员 杨娟娟
附适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。