山西省吕梁市离石区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）离刑初字第168号
公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院
被告人冯晓军，男，1975年9月27日出生，汉族，初中文化，运输服务人员，户籍所在地：山西省吕梁市离石区前瓦街1号。因涉嫌故意伤害罪，经离石区公安局决定，于2013年9月20日被刑事拘留；因涉嫌犯有故意伤害罪，经离石区人民检察院批准，于2013年10月26日被离石区公安局执行逮捕。现羁押于离石区看守所。
辩护人刘平生，山西平生律师事务所律师。
辩护人左长青，山西晋凯律师事务所律师。
被告人冯某甲，男，1975年7月5日出生，汉族，初中文化，运输服务人员，户籍所在地：山西省吕梁市离石区吴城镇李家沟村。2007年12月4日因盗窃罪被山西省孝义市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金2000元；2013年9月20日因涉嫌犯有故意伤害罪被离石区公安局刑事拘留；因涉嫌犯有故意伤害罪，经离石区人民检察院批准，于2013年10月26日被离石区公安局逮捕。2014年3月19日被本院取保候审。
辩护人郭春艳，山西平生律师事务所律师。
山西省吕梁市离石区人民检察院离检公诉二刑诉（2014）66号起诉书指控被告人冯晓军、冯某甲犯故意伤害罪于2014年3月14日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，离石区检察院检察员李云云出庭支持公诉，被告人冯晓军及其辩护人，被告人冯某甲及其辩护人到庭参加了诉讼，本案现在审理终结。
公诉机关指控，2013年9月18日受害人闫某甲的狗在被告人冯某甲所属的物流公司大门外被车压死。闫某甲认为是物流公司的车所致，为此与被告人冯某甲哥哥冯引军发生撕打。2013年9月19日，被告人冯某甲因压狗之事与闫某甲、闫文飞、闫某乙发生争吵并相互厮打。受害人闫某乙将物流公司三楼办公室的办公用品等物砸烂。又砸冯某甲等人藏身的房门，冯某甲即从三楼窗口跳出，致腰部疼痛坐在地上，被告人冯晓军闻讯手拿钢管站在冯某甲身旁，闫某乙得知冯某甲到后院，赶到后院从地上捡起一根螺纹钢打在冯晓军头部，被告人冯晓军便舞动钢管连打两下，打在闫某乙头部致闫某乙倒地，后送吕梁市人民医院死亡。经鉴定闫某乙符合棍棒类工具打击致颅脑死亡；闫文飞面部损伤构成轻伤；冯某甲左耳部损伤构成轻伤，左上臂损伤构成轻微伤。认为被告人冯某甲故意伤害他人身体，致他人轻伤；被告人冯晓军故意伤害他人身体致人死亡，二被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款的规定，应以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任，提请本院依法判处。
并当庭列举了下列证据：1、被告人冯晓军、冯某甲的供述；2、受害人闫文飞的陈述；3、王某、白某、任三儿、闫某甲等人的证言；4、离石区公安局法医学尸体检验鉴定书；5、现场勘验检查工作记录、现场提取的物证及现场照片；6、辨认笔录、抓捕经过、情况说明、户籍信息等书证。
被告人冯某甲及其辩护人辩称，被告人冯某甲是被受害人闫文飞等人首先殴打无奈的情况下，才用喝水杯砸了闫文飞的，依据法律规定，被告人冯某甲的行为是属于正当防卫，不应负刑事责任，且被告人冯某甲被鉴定为轻伤、轻微伤。现对受害人的损失予以赔偿，受害人对被告人冯某甲的行为予以谅解，故应宣告冯某甲无罪。
并当庭列举了下列证据：1、赔偿协议；2、谅解书。
被告人冯晓军及其辩护人辩称，经过庭审清楚的看到被告人冯晓军是为了保护弟弟冯某甲时，不法分子闫某乙手持螺纹钢突然袭击被告人冯晓军头部，致头部受伤，血流满面的情况下用手中的钢管挥舞，采取的防卫行为，才造成了将正在进行行凶的暴力犯罪分子闫某乙伤亡的结果。案发后，被告人冯晓军认罪态度较好，其家属对受害人家属的损失予以经济赔偿，并取得受害人的谅解，被告人冯晓军的行为是属于正当防卫，不应负刑事责任。
并当庭列举下列证据，赔偿协议、谅解书。
经审理查明，2013年9月18日7时50分许，被告人冯某甲的哥哥冯引军因闫某甲家的狗在汇鑫物流有限公司门口被压死一事与闫某甲发生口角并厮打。交口派出所民警进行现场调查并受理了报案。
2013年9月19日上午10时45分许，被告人冯某甲因压死狗与打了冯引军的事情在汇鑫物流有限公司财务室与闫某甲、闫文飞、闫某乙等人发生争吵并互相厮打，被告人冯某甲用紫砂水杯将闫文飞头部打破。闫某乙下楼从车里拿了一把刀又上到三楼要打时，被闫某甲等人夺下。被告人冯某甲等人躲到里间，将门紧闭。闫某乙又在楼道里找到一根建筑用的木棒，再次进入办公室，找不到被告人冯某甲后，将汇鑫物流有限公司财务室等处的电脑、水缸、门等砸烂后又开始砸被告人冯某甲藏身的房门（经离石区物价局对损坏财物鉴定，损坏财物价值为10383元）。冯某甲见状从3楼跳到后院，因腰部疼痛坐在地上，不能行动。被告人冯晓军接到武志强的电话后，赶到公司后院，看到被告人冯某甲在地上坐着，怕楼上下来人再打冯某甲，就在地上捡了一根钢管拿在手里，站在被告人冯某甲身前。闫某乙听人说冯某甲跳到后院，也跑到后院看到冯晓军手持钢管站在被告人冯某甲身前，闫某乙就在地上捡了一根螺纹钢打在冯晓军头上，被告人冯晓军便舞动手里的钢管，打在闫某乙头部，致闫某乙当即倒地，后送吕梁市人民医院死亡。经鉴定：闫某乙符合棍棒类工具打击致颅脑死亡；闫文飞面部损伤构成轻伤；冯某甲左耳部损伤构成轻伤，左上臂损伤构成轻微伤。
2014年1月10日二被告人家属与受害人家属达成赔偿协议，一次性赔偿闫文飞医疗费等与闫某乙死亡补偿费等共170万元，已履行。受害人闫文飞给被告人冯某甲出具了谅解书；受害人闫某乙的父亲母亲及妻子给冯晓军出具了谅解书。
认定上述事实的主要证据有：
被告人冯某甲的供述。
2013年9月19日早上10时左右，我开车到了我公司附近的停车场，和停车场的一个人说“关于昨天的事我想和你们谈谈，闫利军的儿子在吗”，那个人说不在。我说一会让他来我办公室，我就到了我公司三楼我的办公室。过了一会有四五个年轻人到了我办公室就骂我，他们说是昨天碰了的狗主家，并口中骂骂咧咧，另一个瘦的把我附近的凳子踢倒，走到我跟前一脚蹬到我腿上，把我和凳子一起倒地，几个人就一起打了我，我的司机王某往开拉他们，有两个就打他，另两个打我。我从地上往起爬时顺手拿的个水杯扔出去，打在一个人头部（闫文飞），一会有一个人拿着砍刀要进来，我们就把门压住，他们的人要出去，我们就让他们出去，就把门关了，外面的人砸门，我们就进了里间把门锁住，听到外面的门被砸破，并把办公室的用品也砸了，又砸里间的门，我们用床顶住，我们就电话报了警，他们把里间的门也砸破，我就从三楼后窗口跳到后院，致腰痛不能动，这时我哥哥冯晓军把我扶的坐在地上，听见有人喊“在这儿”，墙上有三四个人，有一个人（闫某乙）跳下墙，捡的一根钢筋到我前面坐下，我哥拿了一根钢管站在我前面，那个人和我哥说“我数一二三，你不打我我就打”，我哥说“你不打我我为何打你”，他一二三说完就用铁棍打向我哥头上，我哥也用钢管打在那个人头上，他俩就都躺在地上，这时又来了十来个男女，压住我又用砖块乱打我，后他们把人抬上走了。
被告人冯晓军的供述。
2013年9月19日上午8时，我接到武志强的电话说公司有人闹事，我开车到了公司二楼听见楼上有打砸的声音，我要上去时做饭的和强强的妻子不让我上去，到我办公室后听到扑通一声，我趴在窗口一看，是我弟弟建军掉下去，我就从二楼跑过去见我弟弟建军在那躺着，我将他扶的坐起说走吧，建军说他们人多，咱们不走，已经报警了，我就在旁边捡的一根钢管，这时见墙上站着三四名男的，有两个跳下来，其中一个拿着一根螺纹钢，问我拿钢管干什么，我说怕我弟弟吃亏，他说咱数一二三，你不打我我就打你，当数到三时他就拿螺纹钢在我头上打了一棍，我拿起钢管甩开打了他两下，我就晕倒了，等我醒来时已到医院。
受害人闫文飞的陈述。
2013年9月19日上午11时许，我哥飞飞给我打电话说物流公司的老板让我们弟兄去他们公司，我就开车去物流公司，到公司后我到了三楼办公室，听见物流公司的老板（冯某甲）说老子混了这么多社会没见过这么些难说的，我就骂那个老板，相互间就吵了起来，物流公司老板就瞪了我一脚，相互间的人就撕打起来，我被一个杯子砸了头部，头破了，我哥飞飞把我扶下楼，我又上了三楼，见我弟小辉没事，我们村支书让去医院，我就被送到医院。
证人闫某甲的证言。
我在岐则沟有个停车厂，养一条牧羊犬看门，我的停车场紧挨闫世清的院子（物流公司），2013年9月18日早7点多，我发现我的狗死在物流公司大门口出来的公路上，狗身上有轮胎印，我就骂是不是闫世清院住的狗怂们来，骂了一会，门口站几个人说不是他们的人，我就和他们吵起来，我推了从里面走出来的一个人两下，过来七十来岁的老头骂我，我从停车场拿了一根木棒来到了闫世清门口小饭店，把玻璃和烟筒砸了，他们报了警，我到了派出所做了笔录。2013年9月19日，闫晓晓给我打电话说有人让我到物流公司三楼有事要说，我就给我弟闫文飞打了电话说碰狗的事人家让去解决。我到了物流公司院时见我弟弟闫某乙和给我打电话的闫晓晓就在，我们三个就到了物流公司三楼办公室，见有一个男的（冯晓军）在办公桌旁坐着，还有两个女的，那个男的问“你是利平的儿”，我说是，昨天是我的车压死你的狗吗？我说“死在你的大门口，应该是你的车”。他说，你打的我爹干什么。我说我没有打过他。就是骂了一句，这时我弟闫文飞带着他的一个朋友进来，他说骂了也不行，双方就吵起来，我弟闫某乙过去就踢了那个人（冯某甲）一脚，被踢的连椅子带人摔倒在地上，随后他爬上了桌子，拿起东西打在闫文飞的头上，头被砸破了，双方就相互打起来，过了一会闫某乙拿的一把刀，我将刀夺下，交给闫晓晓让他拿走，我把文飞拉出来让那个朋友带着去医院，同时报了警，闫某乙还要进去打，我把他压住，后小辉捡的一根木棒，将门砸开，见没人将办公室的东西砸了，我和小辉下楼后，坐在院子里，见我父亲来了，我就和我父亲说发生事的情况，这时听见任卫东喊后院有人打小辉，我起来跑到后院见闫某乙躺在地上没有知觉了，我们将小辉抬上救护车到了医院。
证人白某的证言。
那天我是夜班在二楼睡觉，十点多听见三楼有吵闹声，上三楼后看见一个年轻人头被打破了从办公室出来，我进办公室见地上有一滩血，这时进来三个后生又打又砸，我们三个（冯某甲、王某）躲到里间把床顶在门上，听到办公室被打砸，听见有人说把刀放下，后听见砸里间的门，门快被砸开时，冯某甲就从三楼窗口跳出去，这时听见派出所的人到了现场，我乘机躲到厨房拉开窗看到冯某甲在楼底躺着不能动弹，我就到了冯某甲跟前问他有事么，他说没事，我就和三儿到了附近的土坡上议论冯某甲会不会有事，这时冯晓军站在冯某甲跟前，不知道他们说什么，这时有一个年轻人站在围墙上骂冯某甲，而后跳下去，走到冯某甲跟前说今天你不打我我就打你，喊了声一二三拿的螺纹钢朝冯晓军打，打在冯晓军前额上，头被打的出了血，冯晓军顺手捡起一根钢管打在那个人头上，那个人就趴倒在地。
证人王某的证言。
2013年9月19日上午，我到公司后见老板在办公室坐着，有一个瘦瘦的人说你不是认识王四四，老子今天就针对你，另一个短发人就把冯某甲瞪了一脚，建军就摔倒在地上，我拉那个人有两三个人就打我，后见瘦的那个人头上流血，其他人扶流血的那个人准备走时，蹬建军的那个人拿的一把刀上来，对方的人压住把刀夺走，对方的人把伤了的那个人扶走，我们把门关了，对方的人在窗户上乱砸，后又来砸门，我、冯某甲、白某就到了里间把门关住，他们把外面的门砸开，将办公室用品也砸了，又砸里间门，我们把床顶在门上，一会门被砸开，冯某甲就从窗口爬下去，我要跳时，民警来了，问了下情况，见楼下有事就走了，走了之后有人将我压到就打，民警来了他们就走了，冯某甲当时头部和面部流血。
证人冯某乙的证言。
2013年农历8月15日早上10点50分左右，我和我妈武月爱，我爷爷冯根则，我弟弟冯晨皓一起坐上我爸冯晓军的车，跟我爸从家里出发，到了凤山底的长虹批发部买了些饮料，准备到四海一家吃火锅，我爸接了一个电话，我爸就开车直接去了岐则沟村的吕梁汇鑫运输公司，离公司门口200米远时，我爸让我们下车，他自己一个开车去了公司，然后我们几个就一起步行去公司，我走的快，自己就先走了，看到我爸的车在大门口停着，挡着一辆要出来的车，我看三楼时，有个光着背头上流血的人，还有一人在用一块木板砸靠西面的窗玻璃，不一会，头破的那个人下来了，有一辆白色桑塔纳车把他接走了，然后又来了一辆警车，下来两个人上楼，我就跟上，到了院里中心的时候，看到一伙人（2男多女）在院里，有一个男人坐在地上骂，后来看到我爸爸从2楼出来朝一楼西面的一个小门走了，跟着的还有公司的会计三三，我就跟上三三到了后面，就不见我爸了，从三楼后窗上露出一个穿警服的人的头，说了一句站着那不要动，我就站在围墙外面，我爷爷也就跟过来，我爷爷问三三我爸爸和我叔叔冯某甲有事没，冯某甲喊得说没事，让三三扶走我爷爷，我就让我爷爷不要动，我就从跟前的土坡上扒上去，发现我们的司机三儿，我伯伯白某在土坡上站着了，我也站在那里，看到我叔叔冯某甲背靠公司的楼坐着，我爸爸在我叔叔冯某甲西侧站着，一个不认识的人面向我爸和我叔叔东侧站着，他们手里什么也不拿着，我叔叔和我爸爸要了一支烟吃。从土坡上来一个40多岁的男子，看到我叔叔就说：“从三楼跳下来还活着啦”。说完就将手里的玉米棒子扔过去，没砸到我叔叔。这时我们的司机东东要从三楼后窗往下跳，里面有个人说不要往下跳，有他呢，东东就翻回去，就听到里面有打架的声音，不知道谁叫了一声侯侯在这呢，过了一会，我看到前院坐的那个人从土坡上来了，站在围墙上和我叔叔说你在这里那，拿玉米棒子的人不让前院坐来的这个人下去，这个人还是跳下去了。这时我爸爸把我叔叔扶的站起来，连同我不认识的那个人一同站在围墙中间，我爸爸看到跳下去的那个人往他们那边走，就在地下拿了一根钢管拿到手里，把我叔叔堵到背后，跳下去的那个人也从地上拿了一根钢管和我爸爸说，拿上钢管要打咧，我爸爸说他没有准备要打，我叔叔说行了就行了，那个人指着我叔叔说今天你死不了就是他死，说完就让我爸爸打他，他就靠着围墙面向我爸爸坐下，用自己的手在他头顶上拍了俩下，指的让往他的头上打，我爸爸还不打，他又说老子点三下，你不打了老子打，见我爸爸还不打，就坐在那里数3／2／1／，他就站起来，用手里的钢管朝我爸爸头上打了一下，我爸爸愣了一下，头上就流下血来了，然后用他手里的钢管在那个人头上打了一下，这时围墙东面大门开了，进去10来人，有一个穿警服的，还有2-3个女人，一个女的看到了哭的叫喊侯侯，等我再看时侯侯躺在地上不动了。有三-
四个男子打我爸爸，三-四个打我叔叔，有一个用砖在我爸爸头上打，其他人用拳头打头上身上。打我叔叔的人把我叔叔的脸抓住，打耳光。围墙上的那个人也跳下去用手打我叔叔，我很害怕，就退到白某后面，我叔叔就和打他的那些人说不要打了，先照顾人吧。后来在地上躺的人就不见了，就剩我爸爸在地上躺着了，打我叔叔的那个人在我爸爸的头上踩了一脚又踢了一脚，我叔叔就让白某下去，白某和三儿就下去，我不敢下去，就从围墙外边走，走到围墙东面大门口时，白某和三儿就把我爸爸抬出去了，我叫我爸爸，我爸爸就没反应了，我把我爸爸的头扶住，抬到大门口，有几个老婆婆堵住不让走，又过来一个男人拿一块砖又在我爸爸头上打了一下，我们就坐在马路边，我舅舅武自强过来，让三儿开上他的车送我爸爸，我们就一起去了吕梁市人民医院急诊室，我发现刚去我爸公司时头烂的那个人在急诊室门口站着，我们又把我爸爸抬上车到了离石区医院，给我爸爸做了包扎和CT，我们的另一个司机王国泰和我二伯伯冯引军开车来了，把我爸爸他们接上走了，让我联系我妈妈就回家了。
证人张某的证言。
当时来了三个男的，一个后生将冯某甲蹬倒在地，后蹬椅子的男子手里拿着一把尖刀，我劝了劝，那个人让躲开，我就躲到了餐厅，后看见那个后生拿着木棒砸东西。
离石区公安法医学尸体检验，鉴定书（离）公（法）鉴（尸体）字（2013）059号“符合棍棒类工具打击致颅脑损伤死亡。”
离石区公安法医学人体损伤程度鉴定书离）公（法）鉴（伤）字（2013）262号伤者闫文飞面部损伤构成轻伤。
离石区公安法医学人体损伤程度鉴定书离）公（法）鉴（2013）272号，伤者冯某甲左耳部损伤构成轻伤。左上臂部损伤构成轻微伤。
山西省物价局价格认证中心，晋价鉴字（2014）第2号，对汇鑫物流公司损坏财物鉴定结论为10383元。
2014年1月10日甲方闫利平、刘蛇连、郭艳宇、闫文飞与乙方陈晋芳、武月爱双方产生的附带民事赔偿协议书乙方赔偿甲方170万元（闫某乙死亡赔偿金等及闫文飞医疗费等）
2014年1月10日闫利平、郭艳宇、刘蛇连给冯晓军出具了谅解书要求从轻、减轻处罚。
2014年1月10日闫文飞给冯某甲出具了谅解书要求对冯晓军免于刑事处罚。
上述证据双方在庭审中均经质证、认证，本院予以确认，冯某甲、冯晓军的辩护人认为二被告人的行为均属正当防卫，公诉机关认为被告人冯某甲的行为不属于正当防卫，被告人冯晓军的行为应为防卫过当。
本院认为，被告人冯某甲故意伤害他人身体致闫文飞轻伤，构成故意伤害罪，公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，应依法追究其刑事则责任，辩护人提出冯某甲的行为属于正当防卫的观点，无事实依据，不予支持；被告人冯晓军故意伤害他人身体致闫某乙死亡，构成了故意伤害罪，公诉机关指控事实清楚、证据确实充分，应以故意伤害罪追究被告人冯晓军的刑事责任。辩护人提出被告人冯晓军的行为属正当防卫，没有证据证实，不予支持，公诉机关认为被告人冯晓军的行为是防卫过当与事实相符，予以支持。事发后被告人的家属对受害人闫文飞、被害人闫某乙的医疗费及经济损失予以协商解决，并对二被告人的行为予以谅解，可酌情从轻减轻处罚，依据《中华人民共和国刑法》第三百三十四条第一款、第二款，第二十条第二款之规定，判决如下：
被告人冯晓军犯故意伤害罪判处有期徒刑四年。
（被告人冯晓军的刑期从2013年9月20日至2017年9月19日为止。）
二、被告人冯某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（被告人冯某甲的刑期从2013年9月20日至2014年3月19日为止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 王利平
审判员 高福明
审判员 张亚平
二〇一四年五月七日
书记员 霍丽娟