湖南省宁乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第00022号
公诉机关湖南省宁乡县人民检察院。
被告人刘树红，男，1979年9月17日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化。2013年10月24日因涉嫌贩卖毒品犯罪被宁乡县公安局刑事拘留，2013年11月21日经宁乡县人民检察院批准，次日由宁乡县公安局执行逮捕，现押宁乡县看守所。
辩护人文义志，湖南严明律师事务所律师。
湖南省宁乡县人民检察院以宁检刑诉（2013）613号起诉书指控被告人刘树红犯贩卖毒品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡县人民检察院指派检察员朱智勇，书记员袁莉出庭支持公诉，被告人刘树红及辩护人文义志到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省宁乡县人民检察院指控：2013年10月23日，姜某（“宁乡胖子”）电话联系被告人刘树红购买毒品，被告人刘树红遂从长沙携带100多克冰毒和麻古开车来宁乡，在宁乡县武装部和姜某进行毒品交易时被公安机关现场抓获。宁乡县公安局民警从被告人刘树红裤口袋、随身携带的挎包及驾驶的车内搜出并扣押红色药丸5.5克，白色晶体128.32克。
经长沙市公安局物证鉴定所鉴定：扣押刘树红的红色药丸5.5克，白色晶体128.32克，共计重133.82克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关列举了到案经过说明、扣押决定书、扣押物品、文件清单、户籍证明等相关书证；提取笔录；物证鉴定书；证人姜某、刘某、张某证言；被告人刘树红供述与辩解等证据予以证明。
被告人刘树红辩称，我对起诉书指控的罪名有异议，我没有与姜某进行交易，不构成贩卖毒品罪。
被告人刘树红的辩护人辩称，被告人刘树红构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪，即使构成贩卖毒品罪，也是犯意引诱，且未进行交易，应属未遂，且被告人刘树红认罪态度较好，请求从轻处罚。
经审理查明：2013年10月23日，姜某（“宁乡胖子”）电话联系被告人刘树红购买100克冰毒，被告人刘树红电话联系卖家“小白”，从“小白”手中购买冰毒100克及“小白”赠送的毒品若干。被告人刘树红遂从长沙携带100多克冰毒和麻古开车来宁乡，在宁乡县武装部和姜某准备进行毒品交易时被公安机关现场抓获。宁乡县公安局民警从被告人刘树红裤口袋、随身携带的挎包及驾驶的车内搜出并扣押红色药丸5.5克，白色晶体128.32克。
经长沙市公安局物证鉴定所鉴定：扣押刘树红的红色药丸5.5克，白色晶体128.32克，共计重133.82克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经开庭质证，并经审查核实的证据证明：
1、证人姜某的证言，证明其于2013年4月份在刘树红手中买过二、三次毒品，每次购买毒品500元左右，证明其想立功，向公安机关举报刘树红贩毒，其打电话给刘树红要求刘树红送100克毒品到宁乡县武装部来，刘树红说要12000元，约定在2013年10月23日晚上到宁乡县武装部交易。刘树红到宁乡县武装部后即被抓获的事实。
2、证人刘某的证言，证明其到宁乡县武装部接了刘树红的车，开着车准备去做保养，该车被公安机关扣押的事实。
3、证人张某的证言，证明其坐刘树红的车到宁乡县武装部，和其表哥刘某开着刘树红的车在去做保养的途中被公安机关扣押，公安民警在刘树红的小车中间储物箱中搜出了塑料装包装的疑似冰毒晶体的事实。
4、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单及照片，证明宁乡县公安局民警在刘树红裤口袋、棕色挎包内、汽车储物箱内搜查出冰毒和麻古，经当场称重冰毒128.32克，麻古5.5克，并予以扣押的事实。
5、长沙市公安局物证鉴定所物证鉴定书及收缴清单，证明所扣押的刘树红的毒品检出甲基苯丙胺成分并予以收缴的事实。
6、到案经过，证明2013年10月23日晚上8时，宁乡县公安局花明楼派出所将涉嫌贩卖毒品的刘树红抓获的事实。
7、户籍资料，证明被告人刘树红的刑事责任年龄。
8、被告人刘树红的供述，证明2013年10月23日上午9点多钟，“宁乡胖子”打电话给其要“100个货”。当日中午，“宁乡胖子”又打电话给其要“100个货”，“小白”说要9000元。到当日晚饭时，“宁乡胖子”又打电话给其要货，其放肆打“小白”电话要100克冰毒。在长沙水木年华酒吧旁边将9000元给“小白”，二十分钟后，“小白”将100克冰毒用“好多鱼”字样的盒子装着放在水木年华酒吧小巷子的墙脚边上。其拿到毒品后，开车到宁乡，其用电话和“宁乡胖子”联系，准备到宁乡县武装部将毒品卖给“宁乡胖子”，刚到宁乡武装部即被抓获的事实。
上述证据相互印证，足以证明本案全部事实。
本院认为，被告人刘树红违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，宁乡县人民检察院对两被告人的指控成立，本院予以支持。被告人刘树红贩卖毒品的行为属于在公安机关控制下诱惑侦查措施实施的侦查过程中，还未等买卖双方交货即进行抓捕的，应认定卖方贩卖毒品未遂。对于未遂犯，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人刘树红归案后，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人及辩护人辩称不构成贩卖毒品罪的辩解意见，经查，被告人刘树红与“宁乡胖子”之间已就毒品的贩卖达成了支付对价之合意，被告人从长沙到宁乡，欲将毒品贩卖给“宁乡胖子”而获利的目的是明确的，故符合贩卖毒品罪的犯罪构成，故其上述辩解意见，本院不予采纳。被告人刘树红的辩护人辩称即使是贩卖毒品，也是未遂，且认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见，本院已予考虑。综合上述情节，本院决定对被告人刘树红减轻处罚。宁乡县人民检察院对被告人刘树红判处有期徒刑九至十一年的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘树红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处没收财产三万元（此款限被告人在本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月23日起至2024年4月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张丙岩
人民陪审员 卞文红
人民陪审员 洪玉兰
二０一四年三月二十日
书 记 员 鲁 璇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。