浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第574号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人赵某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月10日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年4月24日重新取保候审，2015年3月4日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人陈冬冬、包清谦，浙江良济律师事务所律师。
被告人吴某，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月10日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年4月24日重新取保候审，2015年3月4日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人李桃梅、赵俊，浙江良济律师事务所律师。
被告人王某甲，居民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月10日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2014年4月24日重新取保候审，2015年3月4日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
被告人卜某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年5月15日被东阳市公安局依法取保候审。经本院决定，于2014年5月15日重新取保候审。
东阳市人民检察院以东检刑诉（2014）269号起诉书指控被告人赵某、吴某、王某甲、卜某犯开设赌场罪，于2014年4月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院先后于2014年7月4日、11月4日建议本院延期审理，分别于同年8月4日、12月4日提请本院恢复法庭审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派代理检察员厉剑婷出庭支持公诉。被告人赵某、吴某、王某甲、卜某及辩护人陈冬冬、包清谦、李桃梅、赵俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2011年3月份，被告人赵某、吴某、王某甲合伙在本市艺海北路168号地下室经营精舞门电玩城，其中赵某、吴某各占45%股份，王某甲占10%股份。2011年3月至2012年3月，被告人赵某、吴某、王某甲均参与电玩城经营，2012年3月以后主要由被告人赵某、吴某经营，被告人王某甲按约定每年分得5万元利润，余款由被告人赵某、吴某均分。2012年5月份，被告人卜某受雇白天在电玩城负责搞卫生、收银、充值等工作，月工资1600元，在其上班期间，电玩城非法获利2.4万元。电玩城经营期间，先后购买了7台具有赌博功能的捕鱼机供他人赌博，至2013年4月9日被公安机关当场查获。至案发，被告人赵某、吴某、王某甲非法获利累计40万元，案发后已退出非法获利40万元。针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、鉴定意见及被告人的供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人赵某、吴某、王某甲以营利为目的，合伙开设赌场，情节严重；被告人卜某明知他人开设赌场，仍以收银、帮顾客联系退币等方式协助老板经营电玩城，其行为均已构成开设赌场罪。被告人赵某、吴某系主犯，被告人王某甲、卜某系从犯；被告人赵某、吴某、王某甲有立功表现；被告人吴某、卜某系自首，被告人赵某系坦白，且已退出非法获利，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定判处。
被告人王某甲、卜某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人赵某在庭审中辩称，2012年7、8月份才开始利用捕鱼机供人赌博。
辩护人陈冬冬的辩护意见是，（1）对起诉书认定的非法获利数额有意见。游戏室经营状况不佳，能否获利20万元值得推敲；对于未退分部分应予扣除。（2）被告人赵某系坦白，有立功表现，依法可以从轻处罚。其认罪态度好，系初犯，已退出犯罪所得，可酌情从轻处罚。综上，请求对其减轻处罚并宣告缓刑。
辩护人包清谦的辩护意见是，指控2012年8月以前利用捕鱼机供他人赌博不妥。
被告人吴某在庭审中辩称，2012年8月以后才利用捕鱼机供人赌博。
辩护人李桃梅的辩护意见是，1、指控犯罪时间自2011年3月开始，非法获利40万元依据不充分，且数额应当扣除捕鱼机合法收入和经营成本，可折中按10万以上认定。2、吴某自首、立功、陪同同案投案、积极退赃，无违法犯罪记录，取保候审之后有正常的工作和合法收入，请求对其减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，2011年3月份开始，被告人赵某、吴某、王某甲合伙在本市城区艺海北路168号地下室经营“精舞门电玩城”，被告人赵某、吴某负责出资，并各占45%股份，被告人王某甲占10%股份。开业后，电玩城先后购买了6台“海洋之星ⅱ”牌捕鱼机，1台“龙凤呈祥”牌捕鱼机供他人赌博。2012年3月以后，电玩城由被告人赵某、吴某经营，每年支付被告人王某甲50000元，其余盈亏二人平分。2012年5月份，被告人赵某、吴某以每月人民币1600元的工资雇请被告人卜某白天在电玩城负责收银、充值、搞卫生等工作。2013年4月9日，该电玩城被公安机关当场查获。经查，被告人赵某、吴某、王某甲已非法获利人民币360000余元，其中被告人卜某上班期间，非法获利人民币24000余元。
案发后，被告人吴某、王某甲、卜某先后主动到公安机关投案，并如实供述了主要犯罪事实；被告人赵某、吴某、王某甲向公安机关上缴了全部非法所得。被告人赵某、吴某归案后，协助公安机关抓获组织卖淫、协助组织卖淫犯罪嫌疑人各1名；被告人王某甲归案后，检举揭发他人侵犯著作权犯罪，并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人1名（姓名在卷）。
上述事实，由公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人李某、吕某、王某乙、傅某、叶某、蒋某甲、蒋某乙的证言、公安机关制作的检查笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、现金缴款单、精武门游戏厅购买ic卡和卡头情况、收款收据、电子游戏设施设备认定意见书、东阳市公安局公安行政处罚决定书、立功情节证明、立功认定意见书、呈请立功审批表及相关证据材料、公安民警对被告人吴某、卜某投案时所作的笔录、出具的归案经过、抓获经过、户籍证明及本案四名被告人的供述等证据证实，本院予以确认。
辩护人陈冬冬提供的游戏游艺机市场准入机型机种指导目录、赵某父亲的住院病历、女儿出生医学证明，以及辩护人李桃梅当庭提供的东阳市公安局治安管理的登记本、东阳文化市场检查登记本等证据材料，或不符合证据形式要件，或与本案不具关联性，或不能达到证明目的，本院不予确认。
对于被告人赵某、吴某在庭审中提出2012年7、8月份和2012年8月以后才开始利用捕鱼机供人赌博的辩解，以及辩护人陈冬冬提出对非法获利数额有意见，辩护人包清谦提出指控2012年8月以前利用捕鱼机供他人赌博不妥，辩护人李桃梅提出指控犯罪时间自2011年3月开始，非法获利40万元依据不充分，非法获利数额可折中按10万以上认定的辩护意见，经查，被告人赵某、吴某、王某甲在侦查阶段一致供认2011年3月开始，电玩城即利用捕鱼机供人赌博，被告人赵某、吴某均供认至案发通过捕鱼机非法获利为人民币36万余元，且有被告人卜某在侦查阶段的供述能够印证，足以认定。故被告人赵某、吴某及辩护人陈冬冬、包清谦、李桃梅所提上述辩解和辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人赵某、吴某、王某甲、卜某以营利为目的，开设赌场，供他人赌博，从中牟利，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人赵某、吴某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人吴某、王某甲犯罪后自动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人赵某归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人赵某、吴某归案后协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，被告人王某甲归案后检举揭发他人犯罪，并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，均属有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。被告人赵某、吴某、王某甲在庭审中能认罪，且已退出犯罪所得，可酌情从轻处罚。辩护人陈冬冬、李桃梅据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。被告人卜某受雇白天在电玩城上班，月工资为人民币1600元，上班期间电玩城通过捕鱼机非法获利人民币24000余元，在共同犯罪中起次要、辅助作用，又能主动投案，如实供述主要犯罪事实，系从犯，又属自首，其犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。被告人赵某、吴某、王某甲合伙摆放赌博机供人赌博，非法获利达36万余元，根据其犯罪情节，不宜适用缓刑。故辩护人陈冬冬、李桃梅所提请求对被告人赵某、吴某宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院<；关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释>；》第五条之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2017年2月16日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币十二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2016年10月19日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2015年11月18日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人卜某犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
五、暂存公安机关的赃款人民币三十六万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶爱玲
人民陪审员 吴关虎
人民陪审员 陆智德
二〇一五年三月四日
代书 记员 楼晨琳
代书 记员 张 闪