安徽省肥西县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）肥西民一初字第00076号
原告（反诉被告）安徽外国语学院，住所地肥西县。
法定代表人吴化文，董事长。
委托代理人代光敏，安徽华人律师事务所律师（特别授权）。
被告（反诉原告）安徽双凤钢结构工程有限公司，住所地合肥双凤经济开发区。
法定代表人汪春德，董事长。
委托代理人杨萍，安徽天霖律师事务所律师。（特别授权）
委托代理人汪小琴，女，1970年2月6日生，住湖北省十堰市张湾区新疆路**号，居民身份证号4221301970********。该公司经理。（特别授权）
原告（反诉被告）安徽外国语学院（以下简称外语学院）与被告（反诉原告）安徽双凤钢结构工程有限公司（以下简称双凤钢构）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2013年5月27日及2013年7月1日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）外语学院委托代理人代光敏，被告（反诉原告）双凤钢构委托代理人杨萍、汪小琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）外语学院诉称：2010年10月23日，外语学院与双凤钢构签订承包合同一份，约定由双凤钢构承包施工外语学院室内体育馆屋面钢结构网架制作及安装工程，合同对工程范围、技术条件、工程价款、结算支付、工期、工程质量及验收、违约责任等均作出了明确约定。合同签订后，外语学院如约履行了相应义务。但双凤钢构所施工工程却存在重大质量问题。经权威部门鉴定，双凤钢构所施工工程质量根本不达标，存在彩钢板锈蚀严重，采光板处缝隙较大，多处漏水、裂缝和不平整现象，网架部分杆件和螺栓球表面防腐涂料开裂、脱落、锈蚀等等问题。被告施工严重不符合约定和国家规定标准，造成严重质量问题，致使原告投入巨资所建设的体育馆无法投入使用。被告对该质量问题不但不予解决反而刻意逃避责任，致使该工程至今无法通过竣工验收。被告的违约行为已给原告造成重大损失，为保护合法权益，诉求被告承担维修费491943.5元，并按合同约定承担逾期竣工违约金80万元，同时承担本案诉讼费、鉴定费、保全费等费用。
被告（反诉原告）双凤钢构辩称：双凤钢构与外语学院2010年10月23日所签订的施工合同，真实有效，且实际履行。双凤钢构施工的钢结构工程安全性已达到Bu级标准，该工程也已实际交付使用，双凤钢构已向外语学院提交了竣工资料。外语学院未按合同约定，履行给付工程款义务，应承担相应违约责任。鉴于合同约定的违约金按照每天合同总额1%偏高，请求法院根据实际情况进行调整。
被告（反诉原告）双凤钢构反诉称：2010年10月23日双凤钢构与外语学院签订《安徽外国语职业技术学院室内体育馆屋面钢结构网架工程承包合同》，约定由双凤钢构承包施工外语学院室内体育馆屋面钢结构网架工程，合同约定钢结构网架工程工程价款90万元。合同另对开工日期、工程范围、总工期、质量标准、付款方式、违约责任等均作出约定。合同签订后，双凤钢构依约进场施工，但由于气候、场地原因及外语学院拖延验收、拖延付款等情况，致使双凤钢构施工工程到2011年5月完工，交付使用。外语学院至今仍尚欠双凤钢构18万元工程款未能支付。故提起反诉，请求判令外语学院按合同约定支付剩余工程款18万元。
原告（反诉被告）外语学院反诉辩称：双凤钢构所称因场地、气候及拖延付款等原因造成工程延期，没有事实依据。如因场地、气候原因需工程延期，应有延期签证。外语学院已如约向双凤钢构支付72万元工程款，不存在拖延付款情况。双凤钢构施工工程质量存在诸多严重问题，且在维修后仍不达标，漏水的问题仍就存在，至工程至今无法验收，外语学院根本不存在拖延验收情况。外语学院并非拖延工程款不付，是双方约定的付款条件尚未具备。
为了证明自己的诉辩主张，原告（反诉被告）外语学院向本院提供如下证据：
1、体育馆屋面钢结构网架工程承包合同，证明双方签订承包合同，及相关合同约定内容；
2、付款凭证，证明外语学院已按约定向双凤钢构支付工程款72万元；
3、开工报告，证明开工时间为2010年12月20日，双凤钢构未能在约定的工期30日内完供，交付合格工程，构成违约；
4、通知，证明外语学院就涉案工程质量问题多次要求双凤钢构整改、维修，但其至今未履行义务；
5、屋面漏水专家论证会议纪要、会议人员签到、函，证明经专家论证，涉案工程出现质量问题，原因在于双凤钢构施工工艺及施工方法存在问题；
6、钢网架结构安全性鉴定报告，证明双凤钢构施工工程存在重大质量问题，并拒绝维修，应承担赔偿损失责任。
针对原告（反诉被告）外语学院举证，被告（反诉原告）双凤钢构质证意见为：对证据1、2证明目的无异议，但除第一笔付款按时以外，另两笔付款均未能按时；对证据3真实性无异议，对证明目的有异议，违约是因为外语学院没有及时付款，导致双凤钢构没有钱施工所致。外语学院应承担相应违约责任；对证据4证据“三性”均有异议。理由同证据3；对证据5“三性”均有异议。专家论证会如果是一方当事人召集，公正性应受到质疑，证据本身不具有公正性；证据6没有证明施工方施工的工程有重大质量问题，双凤钢构施工的工程已达到Bu级标准。
被告（反诉原告）双凤钢构为证明自己的诉辩主张，向本院提供证据如下：
1、安徽双凤钢结构工程有限公司营业执照、代码证、建筑企业资质证书，证明反诉原告主体适格；
2、反诉原告、被告签订的《安徽外国语职业技术学院室内体育馆屋面钢结构网架工程承包合同》，证明合同真实，合法有效，外语学院拖欠18万元工程款的事实；
3、下载视频图片4张，2011年5月20日反诉被告的揭牌仪式，2012年的10月20日的校庆十周年庆典大会，证明涉案工程已实际交付使用，外语学院未经验收，已擅自使用涉案工程；
4、反诉被告2011年11月24日出具的收条一份，证明外语学院已收到双凤钢构提交的竣工资料，至今未组织工程验收；
5、施工日志，证明因反诉被告的原因、气候原因导致反诉原告无法施工；
6、2010年11月17日、2011年4月12日、2011年12月16日反诉被告的付款凭证，证明外语学院迟延付款导致双凤钢构无法正常完工，即仍欠付工程款18万元的事实。
针对被告（反诉原告）双凤钢构举证，原告（反诉被告）外语学院质证意见为：对证据1、2无异议，但根据合同约定，只有双凤钢构提供合格工程，外语学院才履行支付工程款义务；证据3证据“三性”均有异议，该组证据属于电子资料，真实性无法确认，无法证明发生在涉案工程，更证明不了日期和交付使用的情况。其证据形式、内容、关联性均不符合要求；证据4真实性无异议，但是对证明内容及关联性有异议。双凤钢构2011年11月24日所交竣工资不是完整的竣工资料。另可证实涉案工程至11月24日，才初步具备竣工的条件。从2011年11月24日收到竣工的资料以后，直到外语学院发函之前，该工程一直没有维修合格。11月24日才初步提供竣工资料，而外语学院至2011年4月12日已付款45万，已经达到约定50%付款义务，后又于2012年1月12日付款27万，外语学院没有拖延付款现象；对证据5“三性”均有异议，施工日志上没有相关的项目负责人等人的签名。施工日志中的天气原因是在可控制范围之内，且没有办理延期等手续；对证据6“三性”无异议，对证明目的有异议。
该案审理过程中，本院委托安徽正信工程造价咨询有限公司就涉案工程范围内不合格工程项目维修费进行鉴定，结果为维修工程造价为491943.5元。其范围包括：室内体育馆的屋面板拆除及重新铺装、局部杆件的更换、锈蚀杆件的除锈以及全部杆件重新涂刷防腐漆。
另经补充鉴定，拆除后形成的残值为37366元。
双凤钢构对维修费鉴定报告质证意见：维修费鉴定报告完全背离了先前的安全性签订结论及建议，该报告以定额标准为基础确定工程维修费不科学，应以市场价格标准来确定维修费。另鉴定单位及鉴定人不具备鉴定资格，该鉴定结论不能使用，应重新鉴定；鉴定报告（补充说明）中未对重新铺装材料费249106元组成作出分项说明，对残值37366元没有说明具体计算方式方法。
外语学院对维修费鉴定报告质证意见：维修费鉴定报告严格依据先前的安全性鉴定结论及建议方案，工程出现质量问题，除施工工艺、方法存在问题，用材不合规范也是其中原因。重新维修，维修材料，必须是合格产品，维修费鉴定报告所采用标准，符合规定；鉴定报告（补充说明）不在鉴定范围以内，不应当进行回收残值补充鉴定。另拆装后压型板已没有再利用价值，残值37366元不应从总造价维修费中扣除。
结合争议双方举证、质证和辩论及审理过程中双方对相关事实的确认，经合议庭评议，对原告（反诉被告）、被告（反诉原告）所举证据认证如下：
外语学院所举证据1、2、3、4、5、6真实性、合法性、关联性均予以确认。该组证据相互印证，能实现其证明目的，对其证明目的予以确认。
对双凤钢构证据1、2予以确认；对3、5真实性、合法性不予认可。证据3属于电子资料，双凤钢构所举证据形式不符合法律规定，其也未能进一步加以举证，对其证明目的不予认可。证据5无法证实是否为施工当时客观情况；对证据4关于外语学院恶意不组织工程验收的证明目的不予认可，因涉案工程确实存在质量问题，且经维修后仍不达标；对证据6关于外语学院迟延付款导致双凤钢构无法正常完工证明目的不予认可，根据双方合同约定，及外语学院举证，可以证实外语学院已按合同约定付款。
对维修费鉴定报告结论予以认可。该鉴定机构的选择，系经争议双方一致要求，由本院依法指定。且双方在本案审理过程中，也明确表明，对先前鉴定（质量）报告确定的质量问题无异议，均不申请重新鉴定。该维修费鉴定结论系依托于先前鉴定（质量）报告结论及建议，合法得出。且在庭审过程中，应争议双方请求，鉴定人员也到庭，针对相关内容接受质询，对当事人存疑予以释明。经庭审质证，该份鉴定报告程序合法，鉴定方法科学合理，结果客观真实，并无不当之处，其鉴定结论可以作为本案评判维修费标准的参考依据。双凤钢构虽对该份鉴定报告结论提出异议，但并未能提供足以反驳的证据和理由，本院不予采信。
经审理查明，2010年10月23日，外语学院与双凤钢构签订《安徽外国语外语职业技术学院室内体育馆屋面钢结构网架工程承包合同》一份，约定由双凤钢构承包施工外语学院室内体育馆屋面钢结构网架制作及安装工程。约定：工程由双凤钢构包工包料，按施工图纸及国家相关规范要求，规格用材进行施工；其中钢结构网架工程价款为90万元；工期30日（以开工报告为准，以日历天数计算），工期顺延应经签证认可，如因施工方原因逾期，施工方应按合同总金额1%／天支付赔偿金；工程质量应经建设、监理、消防、质检验收，达到合格标准。施工用材料不合规定，应重新制作，并处以合同总金额1%赔偿金。工程质量不合规定应无偿维修至合格并赔偿损失；外语学院自合同签字后7日内预付9万元工程款，待钢网架制作完成、安装完毕，经验收合格后，支付到网架总工程款的50%，彩钢板进场完工后付80%，工程完工，验收合格，付95%；合同另对双方责任等其他相关内容作出明确约定。
合同签订后，在合同履行初期，双方尚能沟通协商，履行合同约定内容。外语学院于2010年11月17日，向双凤钢构支付预付款9万元。双凤钢构于2010年12月20日开始施工。后双凤钢构未能按约定期限30日内完成施工，直至2012年5月期间，该工程主体完工，但存在屋面漏水等质量问题。双凤钢构虽进行了处理，但问题仍然存在。2012年5月28日及7月1日、7月2日，外语学院向双凤钢构发出书面通知和函，要求双凤钢构处理屋面漏水等质量问题，未有成效。2012年9月期间，外语学院委托安徽省建设工程抗震测试研究所有限责任公司对双凤钢构所施工涉案工程进行了鉴定，结论为：双凤钢构施工工程存在网架屋面板与网架连接较差，接头松动、缝隙较大，彩钢板锈蚀严重，采光板缝隙较大，多处漏水、裂缝、不平整；网架部分杆件和螺栓球表面涂料开裂、脱离，锈蚀明显；杆件涂层厚度不满足规范要求；抽测部分支座偏移，不满足规范要求；另有部分杆件不满足要求；等等。钢网架结构屋面安全性为Bu级，安全性略低于现行规范要求，尚不显著影响结构整体承载，个别构件应采取处理措施。建议对Cu级构件采取补强或更换；对锈蚀杆件进行除锈，对全部构件重新涂刷防腐涂层；采用质量合格的彩钢板、密封胶、防水材料和合理施工工艺重新施工复合彩钢板屋面。对该鉴定（质量）报告内容，争议双方均予以认可。其后，争议双方就维修事宜虽多次协商，但一直未能达成统一，以致成讼。
审理期间，本院委托安徽正信工程造价咨询有限公司对涉案工程不合格工程及维修费进行鉴定，结果为：涉案工程维修费工程造价为491943.5元，拆除后形成的回收残值为37366元。
本院认为，外语学院与双凤钢构所达成的《承包合同》，是双方真实意思表示，符合法律规定，依法应予保护。外语学院已按约定履行了相应义务，双凤钢构未能按约定期限完工，且所施工工程存在漏水等严重质量问题，其行为已构成违约，依法应承担相应责任。
双方在合同中虽约定“工程质量不合规定应无偿维修至合格并赔偿损失”。但双凤钢构在涉案工程出现质量问题后，虽经外语学院数次书面请求维修情况下，以实际行为表明，拒绝实施维修。外语学院在此情况下，诉求双凤钢构支付维修费，符合我国《合同法》相关规定，依法应予支持。其维修费标准应以鉴定结论确定的491943.5元为参考依据。扣减体育馆屋面压型板等拆除后形成的残值37366元，双凤钢构实际承担维修费应为454577.5元。鉴于双方所约定的逾期违约金标准过高（即日90万×1%=9000元），及双凤钢构实际逾期天数较长（至主体完工，已逾期四个月左右），另双凤钢构也请求法院依法对双方约定违约金进行调整，同时结合外语学院实际损失情况，酌定以实际维修费454577.5元的30%（即136373元）支持外语学院逾期竣工违约金请求。
关于双凤钢构诉求外语学院给付下欠工程款180000元。双凤钢构所施工工程存有质量问题属实，但在双凤钢构向外语学院承担维修费后，该工程应视为已合格，此时双方约定的付款条件应视为已成就，外语学院应向双凤钢构支付下欠工程款180000元。因双凤钢构施工工程质量不合格致外语学院拒绝支付下欠180000元工程款，产生欠付工程款，责任在双凤钢构，故对双凤钢构诉求的欠付工程款利息不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条第一款第（二）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十六条、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）安徽双凤钢结构工程有限公司给付原告（反诉被告）安徽外国语学院维修费损失454577.5元及违约金136373元，计590950.5元；
二、原告（反诉被告）安徽外国语学院给付被告（反诉原告）安徽双凤钢结构工程有限公司下欠工程款180000元；
上述一、二两项两比后被告（反诉原告）安徽双凤钢结构工程有限公司支付原告（反诉被告）安徽外国语学院410950.5元，于本判决生效后十日内一次性付清。
三、驳回原告（反诉被告）安徽外国语学院及被告（反诉原告）安徽双凤钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费9900元，由安徽外国语学院负担6600元，安徽双凤钢结构工程有限公司负担3300元；反诉受理费3900元，减半收取1950元，由安徽外国语学院负担；财产保全费3020元由安徽双凤钢结构工程有限公司负担；鉴定费30000元由安徽外国语学院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 赵久涛
审 判 员 谢守福
代理审判员 井多多
二〇一三年七月二日
书 记 员 汪菡佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：
（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二十六条当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员协商不成的由人民法院指定。
第七十一条人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。
《中华人民共和国民事诉讼法》工程验收监测报告做实际工程量，实际工程量____________________________________________________________________________________________________________
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。