大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初4405号原告：洪茹，女。委托代理人：武凤娟，系辽宁住邦律师事务所律师。被告：李晶，女。被告：张志芳，男。以上二被告共同的委托代理人：韩文平，系辽宁恒海律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司。负责人杨万武，系总经理。委托代理人：潘媛媛，系辽宁智锐律师事务所律师。原告洪茹与被告李晶、张志芳、中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次庭审中原告洪茹的委托代理人武凤娟与被告李晶、张志芳本人及共同委托代理人的韩文平、中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司的委托代理人田相蕾、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称被告保险公司）的委托代理人潘媛媛到庭参加了诉讼。后原告撤回对中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司的起诉，第二次庭审中原告洪茹的委托代理人武凤娟与被告李晶、张志芳本人及其共同委托代理人的韩文平、被告保险公司的委托代理人潘媛媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1、请求被告李晶、张志芳连带赔偿原告医疗费145,343.47元（三院住院费5,312.8元，医大一院130,699.80元，第二次住院6,089.67元，门诊费441.2元，用血互助金2,800元）；住院伙食补助费78天×100元/天=7,800元；营养费60天×100元/天=6,000元；护理费8,600元+107天×120元/天=21,440元；误工费3,000元/月÷21.75天×389天=53,655.17元；交通费668.4元；伤残赔偿金38,050元/年×20年×40%=304,400元；精神抚慰金40,000元；病案复印费18.4元；鉴定费3,240元。以上损失合计582,565.44元，要求被告人保公司在交强险赔偿范围内直接赔付原告120,000元，其余462,565.44元由被告平安公司在商业险范围内直接赔付原告，不足部分由被告李晶、张志芳承担连带赔偿责任。扣除被告人保已经先行给付的10,000元以及被告平安已经先行支付的114,768.66元，本案总诉讼请求数额为457,796.78元。2、诉讼费用由各被告承担。后被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司已将伤残赔偿限额110,000元全部赔偿给原告，故第二次庭审中原告变更诉讼请求，撤回对被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司的起诉，并在上述诉讼请求数额中扣除该110,000元。事实与理由：2016年3月26日10时30分许，被告李晶驾驶的小型客车，行驶至张前线革镇堡路段时，操作不当与行人洪茹相撞，致洪茹受伤。经大连市公安局交通警察支队甘井子大队作出大公交（甘）认字（2016）第2102112201601931号道路交通事故认定书认定，认定李晶负此事故的全部责任，洪茹无责任。事故发生后，原告洪茹被送往大连市第三人民医院住院治疗6天（2016年3月26日至4月1日）确定入院诊断为颈脊髓损伤、四肢不全瘫痪、颈5椎体骨折、腰5横突骨折、双肺挫伤、气胸、肋骨骨折、双肺炎、脑震荡、多发软组织挫伤、骨盆骨折、骶骨骨折。后转至大连医科大学附属第一医院住院治疗47天（4月1日至5月18日），出院后近两个月由于颈部疼痛伴四肢活动不利再次入住大连医科大学附属第一医院治疗25天（7月8日至8月2日）。另查，车的车主为被告张志芳，与被告李晶系夫妻，该车辆在中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司投保了机动车商业第三者责任险。发生事故后，中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司向原告预赔了10,000元医疗费，后赔付110,000元，被告平安保险公司向原告赔偿了114,768.66元医疗费。经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定，并出具了《鉴定意见书》。现原告诉至法院，请求依法维护其合法权益。被告保险公司辩称，同意在保险责任范围承担赔偿责任。张志芳在我公司投保商业险500,000元，不计免赔，保险期限是2016年3月26日—2017年3月25日，事故发生在保险期间内。我公司预付114,768.66元，未扣除非医保，请求法庭在本案中一并抵扣。对于医疗费145,343.47元中非医保费用是55,985元。对原告证据的真实性除误工费外其他均没有异议，关于误工费的真实性、合法性和有效性均有异议，其提供的聘用协议不是单位和个人签字的，而是2个自然人之间签订的，属于证人证言的效力，应由证据出具人出庭接受质询方有合法效力，故关于误工费，因原告在病例中记载职业是离职和退休人员，所以不同意支付误工费，且原告并没有提供相应的证据证明其存在实际收入及实际收入存在损失，对原告所提供的相应证据及证人证言有异议，因为原告所提交的相应误工证明与该证人没有直接的法律关系，且根据原告女儿邵红的证明，与证人的陈述不符，且未提供相应的劳动及误工证明，在本案中原告未因交通事故导致误工损失，综合以上，不同意赔偿原告的误工损失。关于精神抚慰金，结合原告的伤情，我方认为20,000元合理。交通费请法庭酌定。对被告李晶、张志芳提供的医疗费、护理费票据真实性没有异议，对于护理费的证据形式有异议，被告没有提供符合国家规定的护理费发票。而且非医保的费用没有扣除，我们要求扣除非医保的费用。对原告赔偿明细的意见是对于医疗费我公司已预付114,768.66元，请求扣除其他包括的非医保费用。对医疗费145,343.47元，请求扣除非医保费用55,985元，对于伙食补助费和营养费的计算标准没有异议，护理费的计算标准，对于剩余的计算标准，原告的请求过高，同意100元/天的标准，误工费的意见同质证意见。对于计算的天数根据鉴定书的鉴定结论计算应是388天，因原告提供的证据不符合法律的规定，不同意给付。交通费酌定为500元。伤残赔偿金同意按照35,889元/年×20年×40%。精神抚慰金同意按照20,000元标准。复印费和鉴定费不是保险公司的理赔范围。鉴定费发票的真实性没有异议。国家统计局大连调查队证明的证明力及来源有异议，认为该证据并非由相应有资质的机关出具，无法证明该数据适用于本案的计算标准。对被告李晶、张志芳提供的11张护理费发票的真实性需要庭后核实。根据税务机关的情况确定是否符合理赔的范围。对于保险条款被告保险公司已经履行了向投保人交付保险条款及保单的义务，该保险条款基于双方的和议达成，应为本案的理赔依据，被告已收到保险公司交付的保险条款应当视为保险公司已履行了相应的告知义务，该保险条款应得到履行。根据相关的约定，医保范围外的用药及间接损失不属于保险公司的理赔范围。被告李晶、张志芳共同辩称，第一，关于精神抚慰金应在交强险范围优先扣除，第二，被告在原告受伤期间垫付医疗费急救费合计13,240.55元，垫付护理费1,100元，从2016年3月27日—2016年4月1日，该部分费用应该扣除，抵扣被告应承担的责任。第三，关于非医保的约定无效，被告保险公司应该对非医保费用进行赔偿。鉴定费应由保险公司进行赔偿。对被告保险公司提供的非医保明细有异议，该明细为被告保险公司自制的明细，无法确定其是否为医保外用药，另外由于被告保险公司并没有对被告李晶和被告张志芳进行明确的说明义务，该免除责任的保险条款不应具有法律的效应，同时由于该条款为被告保险公司提供且免除了平安保险公司的主要责任，加重投保人的义务，有违公平和诚实信用的原则，由于保险合同条款约定为保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，并没有明确说明医保范围外的用药不予赔偿，作为投保人的被告认为医保范围外的用药被告保险公司应赔偿，根据合同法第41条的规定，对格式条款的理解发生争议的按照通常的理解进行解释，对于格式条款有2种以上解释的，应作出不利于作出格式条款的一方的解释。根据保险法司法解释3的相关规定，医保范围外的用药保险公司也应予以赔偿。因此被告保险公司应赔偿。同意原告的赔偿明细，本案的诉讼请求和鉴定费等均应由保险公司承担。被告投保的保险限额已经超过原告的赔偿请求范围，被告不应承担赔偿责任。对于被告保险公司提供的保险单及投保单及保险条款中张志芳的签字不予认可，该签字并不是张志芳本人签字，根据保险法的规定，由于被告平安保险公司并没有就上述免责条款向投保人张志芳进行明确说明，因此上述免责条款不具有法律效力，被告保险公司应就原告所产生的损失承担赔偿责任。虽然被告保险公司在保险条款中约定了鉴定费不是其理赔范围，但该条款是免责条款，而且被告保险公司没有向被告张志芳进行明确说明义务，所以该免责条款没有法律效力，被告保险公司应承担赔偿责任。我方虽收到被告保险公司交付的保险条款，但无法证明被告保险公司就免责条款履行了明确说明义务，实际上被告保险公司也并未对免责条款对我方进行明确说明，因此保险条款中的免责条款不具有法律效力，因本案所产生的医保外用药，鉴定费、诉讼费等均应由保险公司承担。经审理查明，2016年3月26日10时30分，李晶驾驶的小型客车，行驶至张前线革镇堡路段时，操作不当与行人洪茹相撞，致洪茹受伤。大连市公安局交通警察支队甘井子大队于2016年4月11日作出《道路交通事故认定书》，认定：当事人李晶负全部责任，当事人洪茹无责任。原告于2016年3月26日到大连市第三人民医院住院治疗，住院6天，2016年4月1日出院。又于2016年4月1日到大连医科大学附属第一医院住院治疗，住院47天，2016年5月18日出院。又于2016年7月8日到大连医科大学附属第一医院住院治疗，住院25天，2016年8月2日出院。经审查，原告治疗期间共自付医疗费145,343.47元，其中包括中国人民财产保险股份有限公司大连分公司已在交强险医疗费限额内垫付的10,000元，另外李晶、张志芳垫付医疗费13,240.55元。被告保险公司主张上述医疗费中非医保费用数额为55,985元。被告保险公司已在商业险限额内支付原告114,768.66元。被告张志芳、李晶共支付5天护理费1,100元并提供收据及发票予以佐证，本院对该组证据予以采信。依原告申请，受大连市公安局交通警察支队甘井子大队委托，大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所以大医司鉴（2017）第181号司法鉴定意见书作出鉴定意见：1.被鉴定人构成道路交通事故受伤人员伤残评定的伤残及等级，伤残等级为VII级；2.外伤后共计陆拾日需要加强营养治疗；外伤后需要陪护，陪护人数为壹人，陪护时间共计为壹佰伍拾日；外伤后总合理休治时间为伤后始至本次鉴定前一日止；3.外伤后住院治疗期间的用药、检查费等医疗费用按照医生的医嘱应认定属合理；4.后期如行颈3—7椎体内固定物取出术，后续治疗及费用再议。原告预付鉴定费3,240元。原告户籍性质为非农业家庭户口。原告曾在2015年9月1日与牟英丽签订聘用协议，约定原告在大连市中山区玩友电子产品经销处担任销售员工作，固定报酬为每月3,000元。牟英丽与该个体工商户经营者杨春雷系夫妻关系。后牟英丽出庭接受质证，庭审中牟英丽认可原告在其经销处工作，每月工资为2,500元加提成，同时认可原告事故发生后未上班，且其曾向原告支付3个月工资10,000元。被告保险公司提供的人伤住院查勘表中也记载原告系退休后又工作，从事卖手机的工作，该记录与原告主张及证人证言内容相符，本院认定事故发生前原告每月工资为2,500元。被告李晶驾驶的小型客车登记在张志芳名下，二被告系夫妻关系，该车在中国人民财产保险股份有限公司大连分公司处投保交强险，在被告保险公司处投保商业三者险500,000元，不计免赔。事故发生时该车处于保险期限内。本院所确认的上述事实有原告提供的道路交通事故认定书、三院急诊病例记录、三院住院病案、医大住院病案、检查报告单、CT检查报告单、疾病诊断书、病情介绍单、门诊医疗手册、三院住院费用清单、医大住院费用清单、住院收费票据、门诊收费票据、用血互助金票据、护理费收据、交通费收据、复印费收据、鉴定意见书、鉴定费票据、户口本、聘用协议、国家企业信用信息公示报告、结婚证、国家统计局大连调查队出具的证明、证人证言，被告李晶、张志芳提供的医疗费、抢救费票据、护理费发票，被告保险公司提供的非医保审核清单、人伤住院查勘表，原、被告陈述及庭审笔录在案为凭。上述证明材料已经开庭质证及本院审查，可以采信。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任（以下简称交强险）限额范围内予以赔偿，不足部分，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定赔偿。本案中，中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司已将交强险赔付完毕，而根据交警部门出具的事故认定书，认定被告李晶负事故全部责任，故其应当对交强险赔付不足部分承担赔偿责任。被告张志芳与被告李晶系夫妻关系，且同意与其共同承担责任，故本院对原告主张被告张志芳与被告李晶共同承担赔偿责任的请求予以支持。关于赔偿计算标准及数额的认定问题：1、医疗费合计145,343.47元，本院予以认定；2、住院伙食补助费7,800元，被告无异议，本院予以照准；3、营养费6,000元，被告无异议，本院予以支持；4、护理费，鉴定意见认为外伤后需要1人陪护150日，原告提供了43天的护理费收据，金额为8,600元，被告无异议，本院对该数额予以认定，被告李晶、张志芳垫付5天护理费，其余102天护理费结合大连市《非全日制用工劳动工资价位》关于家庭护工和医院护工的工资价位计算为102天×100元/天=10,200元，故本院对原告护理费支持为18,800元（不含被告垫付）；5、伤残赔偿金，原告的伤残等级为7级，结合原告年龄、户口性质，参照原告提供的国家统计局大连调查队出具证明载明的2016年大连市城镇居民年人均可支配收入38,050元的标准，计算为38,050元/年×20年×40%=304,400元；6、精神损害抚慰金，原告因伤致残，确实对其身体和精神造成了伤害，应当获得赔偿，综合考虑最高人民法院相关司法解释规定的六项因素，本院酌定精神损害抚慰金28,000元；7、误工费，鉴定意见认为外伤后总合理休治时间为伤后始至本次鉴定前一日止共计389天，证人主张已向原告支付3个月工资，故原告误工期间损失应计算为2,500元/月×（12-3）个月+2,500元/月÷30天×24天=24,500元；8、交通费，本院酌定500元；9、复印费18.4元，原告已提供相关票据予以佐证，本院予以支持；10、鉴定费3,240元，本院予以支持。上述1-3项费用合计159,143.47元，扣除中国人民财产保险股份有限公司大连分公司已在交强险医疗费限额内赔偿原告的10,000元，剩余149,143.47元由被告李晶、张志芳共同赔偿原告。上述4-8项费用合计376,200元，扣除中国人民财产保险股份有限公司大连分公司已在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告的精神损害抚慰金等110,000元，剩余266,200元由被告李晶、张志芳共同赔偿原告。上述9-10项合计3,258.4元，由被告李晶、张志芳共同承担。上述1-10项费用共计418,601.87元，被告保险公司已在商业险限额内赔付原告114,768.66元，故被告李晶、张志芳还应赔偿原告303,833.21元，被告保险公司在商业三者险限额内按保险合同约定承担赔偿责任，如因赔付事项产生争议，双方可另行提起诉讼。被告李晶、张志芳垫付的医疗费及护理费可由被告保险公司在商业三者险限额内按保险合同约定承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告李晶、张志芳连带赔偿原告洪茹剩余医疗费等损失共计303,833.21元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司对第一项金额在商业三者险限额内按照保险合同约定承担赔偿责任。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8,170元（原告已预交），鉴于原告减少诉讼请求故退回原告1,653元，剩余6,517元，由被告李晶、张志芳共同承担5,693元，由原告洪茹承担824元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  王 菲人民陪审员  王美菊人民陪审员  罗春洲二〇一七年七月十一日书 记 员  王 洋附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。