陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕02刑终23号
原公诉机关陕西省宜君县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李高印，男，1973年1月2日出生于陕西省铜川市印台区，汉族，小学文化，住铜川市印台区，农民。2017年1月5日因涉嫌犯赌博罪被宜君县公安局刑事拘留，同年1月24日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
辩护人刘高泽，陕西天地行律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）田高鹏，小名二毛，男，1976年4月16日出生于陕西省铜川市印台区，汉族，高中文化，住铜川市印台区，农民。2017年1月5日因涉嫌犯赌博罪被宜君县公安局刑事拘留，同年1月24日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
辩护人耿美玲，陕西司扬律师事务所律师。
原审被告人党双民，男，1985年2月12日出生于陕西省铜川市印台区，汉族，初中文化，住铜川市印台区，农民。2017年1月5日因涉嫌犯赌博罪被宜君县公安局刑事拘留，同年1月24日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
原审被告人马韦韦，男，1980年7月12日出生于陕西省宜君县，汉族，小学文化，住陕西省宜君县，农民。2011年11月28日因犯敲诈勒索罪被府谷县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币5000元，2013年10月7日刑满释放。2017年1月5日因涉嫌犯赌博罪被宜君县公安局刑事拘留，同年1月24日被逮捕。现羁押于宜君县看守所。
上诉人（原审被告人）任红梅，女，1974年10月15日出生于陕西省宜君县，汉族，初中文化，住陕西省宜君县，农民。2017年1月5日因涉嫌犯赌博罪被宜君县公安局刑事拘留，同年1月24日被逮捕。2017年7月4日被铜川市中级人民法院取保候审。
陕西省宜君县人民法院审理陕西省宜君县人民检察院指控原审被告人李高印、田高鹏、党双民、马韦韦、任红梅犯赌博罪一案，于2017年6月8日作出（2017）陕0222刑初10号刑事判决。原审被告人李高印、田高鹏、任红梅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，听取上诉人、原审被告人及辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年12月，被告人田高鹏与被告人马韦韦电话联系，准备到陕西省宜君县聚众赌博。后被告人田高鹏联系被告人李高印去宜君县聚众赌博，李高印又联系了被告人党双民。2016年12月30日，被告人李高印、田高鹏、党双民为聚众赌博共同筹集资金85000元。当日，被告人田高鹏借走25000元自用。2016年12月31日晚至2017年1月4日凌晨，被告人李高印、田高鹏、党双民于被告人任红梅麻将馆内和位于宜君县尧生镇郭寨村的任红梅家中，由被告人马韦韦、任红梅联系参赌人员、安排放风，并由任红梅提供赌具、烟酒等，用麻将以“推对子”方式进行赌博，并以每次抽取100元“对子费”的形式抽头渔利。在赌博过程中，被告人李高印、田高鹏、党双民将所携带现金以及抽头渔利钱财向参赌人员提供赌资。四天累计参赌人数16人，向参赌人员提供赌资241000元，其中抽头渔利97100元。被告人李高印两次共分给被告人任红梅12000元人民币，用以支付其提供赌博场所和烟酒等费用。
2017年1月4日凌晨，被告人李高印、田高鹏、党双民、马韦韦、任红梅被宜君县公安局民警在宜君县尧生镇郭寨村任红梅家中抓获，现场查获赌资26000元。
原审法院认为，被告人李高印、田高鹏、党双民、马韦韦、任红梅以营利为目的，组织16人参与赌博，并向参赌人员提供赌资241000元。其中抽头渔利97100元，均已构成赌博罪。马韦韦曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人李高印、田高鹏起主要作用，是主犯。被告人党双民、马韦韦、任红梅起次要作用，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人李高印、田高鹏、党双民、马韦韦、任红梅在归案后能够如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，可对五被告人从轻处罚。被告人李高印、田高鹏、党双民向参赌人员提供的赌资241000元，是专门用于赌博的资金，依法应当予以没收。现场查获的赌资26000元，依法应当予以没收。被告人任红梅违法所得12000元人民币，依法应当予以追缴。随案移送的麻将八十张，是被告人用来赌博的用具，依法应当予以没收。双汇香辣香脆肠纸箱一个，是被告人供犯罪所用本人物品，依法应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一、二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（一）、（二）项、第八条第一、二款的规定，判决：一、被告人李高印犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元；被告人田高鹏犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元；被告人党双民犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币13000元；被告人马韦韦犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元；被告人任红梅犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人李高印、田高鹏、党双民向参赌人员提供的赌资241000元，予以没收。三、被告人任红梅违法所得12000元，予以追缴。四、随案移送的麻将八十张、双汇香辣香脆肠纸箱一个予以没收。五、现场查获的赌资26000元，予以没收。由查获机关上缴国库。
李高印上诉的主要意见是：1、一审判决认定其抽头渔利数额有误。2、一审判决对其量刑偏重。
李高印辩护人的辩护意见与李高印的上诉意见一致。
田高鹏上诉的主要意见是：1、田高鹏应按从犯进行处罚。2、一审判决量刑较重。
田高鹏的辩护人的辩护意见：1、田高鹏在共同犯罪中作用较小、认罪态度好。2、二审期间，田高鹏能积极缴纳罚金。
任红梅的上诉意见是其在本案中系从犯。
原审被告人党双民、马韦韦对一审判决均无异议。
经审理查明，原审判决认定上诉人李高印、田高鹏、任红梅，原审被告人党双民、马韦韦犯赌博罪的事实是清楚、正确的，有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表证明该案受理情况。
2、现场勘验笔录及照片证明赌博现场情况。
3、借条记载，今借到陈某某现金10万元整，借款人党双民、担保人李高印、田高鹏。
4、证人证言
（1）证人张某某等14人证言证明参与赌博及借贷情况。
（2）证人任某、段某某证言证明二人在马韦韦的安排下盯梢望风。
（3）证人李某某证言证明其受雇开车拉李高印、党双民等人到宜君县尧生镇一个村子并发现李高印等人聚众赌博、抽头渔利的事实。
（4）证人刘某某证言证明其介绍田高鹏和马韦韦认识并联系开赌场的事实。
（5）证人陈某某证言证明李高印、田高鹏、党双民三人从其处借款的事实。
5、被告人供述
（1）上诉人李高印供述证明其和田高鹏、党双民从陈某某处借款后在宜君县尧生镇任红梅提供的场地聚众赌博抽头渔利的事实。
（2）上诉人田高鹏供述与李高印供述可相互印证，并证马韦韦是他通过刘某某认识的。
（3）原审被告人党双民供述与李高印、田高鹏供述可相互印证，并证赌博过程中记账情况。
（4）原审被告人马韦韦供述证明其联系张某某等人参与赌博并负责安全的事实，并证是他安排了任某和段某某望风。
（5）上诉人任红梅供述证明她提供场地、赌具并叫人参与赌博的事实。
6、户籍证明信证明各上诉人及原审被告人的身份情况。
7、到案说明证明各上诉人及原审被告人的归案情况。
8、陕西省府谷县人民法院（2011）府刑初字第00214号刑事判决书、释放证明书证明原审被告人马韦韦的前科及释放情况。
9、现金缴款单证明李高印、田高鹏向铜川市中级人民法院缴纳罚金5000元、20000元。
本院认为，上诉人李高印、田高鹏、任红梅，原审被告人党双民、马韦韦以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪。在共同犯罪中，李高印、田高鹏起主要作用，系主犯，应按照其组织、指挥的全部犯罪处罚。党双民、马韦韦、任红梅起次要作用，依法应从轻处罚。马韦韦系曾被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。各上诉人及原审被告人归案后均能如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚。二审期间，李高印能缴纳部分罚金、田高鹏能全额缴纳罚金，可对二人酌情从轻处罚。李高印、田高鹏、党双民用于赌博的资金（包括其在赌场向参赌人员放贷的资金）、赌博用具及现场查获用于赌博的资金均应予没收，任红梅的违法所得应予追缴。对李高印及其辩护人认为一审认定抽头渔利有误的意见，经查，一审判决认定的抽头渔利尚未计算在赌博期间李高印等人向每名参赌人员所发的200元、300元不等小费，已是做了有利于李高印等人的认定，故对该意见不予采纳；对田高鹏上诉认为其应按从犯处理及其辩护人认为田高鹏在共同犯罪中作用较小的意见，经查，田高鹏提起赌博犯意、联系用于赌博的钱财并参与借贷、赌博期间实施了抽头行为，田高鹏在共同犯罪中作用大，显系主犯，故对该意见不予采纳；对李高印、田高鹏及其各自辩护人提出的原审判决量刑偏重的意见，经查，原审判决根据李高印、田高鹏犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对二人判处的刑罚并无不当，唯考虑二审期间二人能缴纳部分或全部罚金，可酌情对二人量刑予以调整；对田高鹏辩护人提出的其他辩护意见予以采纳；对任红梅认为其在犯罪中系从犯的意见经查成立，也与原审判决认定一致，对该意见予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（一）、（二）项、第八条第一、二款的规定，判决如下：
一、维持陕西省宜君县人民法院（2017）陕0222刑初10号刑事判决第一项对被告人李高印、被告人田高鹏的定罪部分、对被告人党双民、被告人马韦韦、被告人任红梅的定罪和量刑和第二项、第三项、第四项、第五项；
二、撤销陕西省宜君县人民法院（2017）陕0222刑初10号刑事判决第一项对被告人李高印、被告人田高鹏的量刑部分；
三、上诉人李高印犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（刑期自二〇一七年一月五日起至二〇一八年一月四日止，罚金未缴纳部分即人民币一万五千元自本判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）；上诉人田高鹏犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元（刑期自二〇一七年一月五日起至二〇一七年十一月四日止，罚金已全部缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 韩永乐
审判员 兰 敏
审判员 周敏鸽
二〇一七年九月六日
书记员 吕玺钰