广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法知民终字第83号
上诉人（原审被告）吴羡豪，男，汉族，××年××月××日出生，身份证住址广东省××××202，身份证号码×××0013，系深圳市××区××五金店负责人，经营场所深圳市××区××花园××栋××号。
委托代理人周某，广东××律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）厦门一新砂轮有限公司，住所地福建省厦门市××区××镇××村，组织机构代码××044-1。
法定代表人卓某，系该司董事长。
上诉人吴羡豪因与被上诉人厦门一新砂轮有限公司（以下简称一新公司）侵害商标权纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法知民初字第516号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。被上诉人一新公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2003年5月28日，经国家商标局核准，一新公司取得“”注册商标，注册号为30××035，注册有效期为2003年5月28日至2013年5月27日，核准使用商品为第7类：磨石（机器部件）、切削工具（包括机械刀具）、砂轮（机器用）。
2011年8月23日，福建省厦门市鹭江公证处应一新公司的申请，派公证员庄××、工作人员罗××与一新公司委托代理人王××共同来到深圳市××路××旁、××百货斜对面，入口处标有“××五金交电”字样的商店，在公证员庄××、工作人员罗××的监督下，王××以普通消费者的身份购买了砂轮切割片一盒，价格人民币二十五元，商店工作人员开具了《收款收据》一张，并提供了名片一张，王××将所购物品及商店工作人员提供的《收款收据》、名片合并存放，公证员庄××、工作人员罗××同时对物品及《收款收据》、名片进行编号、标记、记录。购买行为结束后，公证员庄××、工作人员罗××及王××将上述物品带至位于广东省深圳市××区××街道××路××号××酒店××号房间进行查看、拍照。一新公司委托代理人许××对所购物品进行辨别，并出具《鉴定报告》一份。最后，公证员庄××、工作人员罗××对上述所购物品以及商店工作人员提供的《收款收据》、名片分开进行签封并交由许××保存。福建省厦门市鹭江公证处据此于2011年11月1日出具（2011）厦鹭证内字第09057号《公证书》。
2011年8月23日，一新公司出具《鉴定报告》（编号为0533），对深圳市××路××旁、××百货斜对面，入口处标有“××五金交电”字样的商店销售的砂轮片进行产品的真伪技术鉴定，在外包装纸盒、内包装塑料袋和砂轮片产品本身的外观、色泽、质地等方面进行鉴定后，认定在该店销售的砂轮片并非一新公司生产的产品，该砂轮片为假冒一新公司“”商标的产品。
经当庭查验，（2011）厦鹭证内字第09057号《公证书》所附白色信封和黄色信封封存完好。当庭开拆黄色信封，内有一盒砂轮切割片，包装盒正面标有“”、“商标注册号：30××035”等内容，侧面标有“”、“商标持有人：厦门一新砂轮有限公司”等内容，盒内装有25片砂轮切割片，每片砂轮切割片上均标有“”标识。当庭开拆白色信封，内有《收款收据》及名片各一张，《收款收据》上记载品名规格为一比多，数量为25片，金额为25元，时间为2011年8月23日，加盖的印章模糊不能辨认，名片上记载“华盛五金交电、地址：深圳市××区××路××花园××栋××号”等内容。经比对，被控侵权产品上的标识与一新公司的“”注册商标相同。
另查明，一新公司为本案支出公证费人民币500元。2011年11月10日，一新公司与广东××律师事务所签订《委托代理协议》，约定本案律师代理费人民币5，000元，但未提供律师费发票。
又查明，吴羡豪系个体工商户深圳市××区××五金店负责人，该店经营范围包括五金、电器、日杂和油漆。
以上事实，有《商标注册证》、《注册商标变更证明》、（2011）厦鹭证内字第09057号《公证书》及所附实物、《鉴定报告》、公证费发票、《委托代理协议》、工商登记资料等证据及庭审笔录在案佐证，应予认定。
原审法院认为，一新公司依法享有“”注册商标的专用权。依据我国《商标法》规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，或者销售侵犯注册商标专用权的商品的，属于侵犯注册商标专用权的行为。吴羡豪在其经营的商店内所销售的砂轮切割片使用“”标识，与一新公司的涉案注册商标相同，属于侵犯一新公司注册商标专用权的行为，吴羡豪应对此承担相应的法律责任。因此，对于一新公司要求吴羡豪停止侵权的诉请，原审法院予以支持。
按照我国《商标法》的规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。由于吴羡豪未能提供证据证明其在购入涉案被控侵权商品时已尽相当的注意义务，亦未提供证据证明其所售商品的合法来源，因此吴羡豪除应承担立即停止侵权的法律责任外，还应承担赔偿一新公司经济损失的法律责任。
关于赔偿数额，由于一新公司没有提供证据证明其因吴羡豪侵权所受损失或吴羡豪因侵权所获利益的具体数额，原审法院综合考虑一新公司商标的知名度、吴羡豪侵权行为的性质、后果及一新公司为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，酌定吴羡豪赔偿一新公司经济损失人民币15，000元。一新公司所主张的人民币45，534元赔偿数额过高，原审法院不予全额支持。
由于一新公司没有证据证明其因吴羡豪的侵权行为受到严重的商誉损失，因此对于一新公司要求吴羡豪在报纸上以登报方式排除妨害并消除影响的诉讼请求，原审法院不予支持。
依照《中华人民共和国商标法》第五十二条第（二）项、第五十六条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条之规定，判决：一、被告吴羡豪立即停止侵犯原告厦门一新砂轮有限公司享有的注册商标专用权的行为。二、被告吴羡豪于本判决生效之日起十日内赔偿原告厦门一新砂轮有限公司经济损失及维权合理开支共计人民币15，000元。三、驳回原告厦门一新砂轮有限公司的其他诉讼请求。如果被告吴羡豪未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币938元，由被告吴羡豪负担。
一审判决后，吴羡豪不服向本院提起上诉，请求：1、撤销（2012）深宝法知民初字第516号民事判决，发回原审法院重审；2、诉讼费由一新公司承担。事实与理由：一、一审法院没有依法送达开庭传票及其他应诉材料，违法缺席判决，严重违反法定程序。二、一审法院认定事实不当，从而造成适用法律不当。吴羡豪对涉案产品本不经营，只是有人向其推销，本案存在以“钓鱼方式”实施诈骗的可能。一新公司出具的鉴定报告，显失公平公正，应由具有技术鉴定资格的第三方来进行鉴定。综上，请二审法院依法改判。
被上诉人一新公司未作答辩。
本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
另查，一审法院于2012年3月7日以法院专递方式向吴羡豪的经营地址送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭通知书及开庭传票等法律文书，邮件被退回，退回邮件显示“电联用户，用户拒收”；2012年5月24日向吴羡豪的身份证地址送达上述法律文书，邮件亦被退回，退回邮件显示“上门无这人”。因无法送达，于2012年6月27日向吴羡豪公告送达上述法律文书。
另，一新公司一审起诉称吴羡豪侵犯其商标专用权，给其造成了巨大的经济损失，请求法院判令吴羡豪：一、立即停止销售假冒“”商标的砂轮切割片；二、赔偿一新公司经济损失人民币40，000元；三、赔偿一新公司为维权支付合理费用共计人民币5，534元（包括侵权物品购买费25元，公证费500，律师代理费5，000元，律师函快递费9元）；四、在《南方都市报》除中缝以外版面刊登声明以排除妨碍并消除影响（内容须经一新公司审核）；五、承担本案诉讼费用。
本院认为，本案为侵害商标权纠纷。一新公司取得第30××035号“”注册商标专用权，且在有效保护期内，依法应予保护。
吴羡豪上诉主张一审法院违法缺席判决，严重违反法定程序，对此，本院认为，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第二条之规定，以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的，其送达与人民法院送达具有同等法律效力，一审法院以法院专递的方式向吴羡豪的住所地、经营地址送达开庭传票和相关法律文书，均无法送达，故采用公告送达的方式并无不当。吴羡豪经法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理并无不当，故对该项上诉主张，本院不予支持。吴羡豪上诉主张一新公司出具的《鉴定报告》不能作为定案依据，对此，本院认为，一新公司作为注册商标产品的生产经营者，对产品的特点、细节拥有辨别能力，其所出具的《鉴定报告》可作为识别被控侵权产品真伪的依据，吴羡豪虽然对《鉴定报告》提出质疑，但其未能在法定期限内提交相反证据予以推翻，亦未申请进行新的鉴定，故对该项上诉主张，本院不予支持。吴羡豪上诉主张其销售的涉案产品是他人刻意向其推销，存在以“钓鱼方式”实施诈骗的可能，但未提交相关证据予以证明，故对该项上诉主张，本院不予支持。
综上，吴羡豪的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，处理结果恰当，应予以维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币175元，由上诉人吴羡豪负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 春 辉
代理审判员 杨 馥 维
代理审判员 叶 艳
二〇一三年四月十六日
书 记 员 徐勋云（兼）
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。