江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0621民初4758号原告：吴海鹏。委托诉讼代理人：尤正海，江苏海晨律师事务所律师。被告：金荣平。委托诉讼代理人：朱关建，海安县角斜法律服务所法律工作者。被告：花忠琴。委托诉讼代理人：金荣平（即第一被告）。被告：刘玉明。被告：王德金。被告：南通市乾禾建筑安装工程有限公司，住所地海安县曲塘镇人民东路266号。法定代表人：王德金。原告吴海鹏与被告金荣平、花忠琴、王德金、刘玉明、南通市乾禾建筑安装工程有限公司（以下简称乾禾公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴海鹏及其委托诉讼代理人尤正海，被告金荣平（同为被告花忠琴的委托诉讼代理人）及其委托诉讼代理人朱关建到庭参加诉讼，被告王德金、刘玉明、乾禾公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。吴海鹏向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告金荣平、花忠琴归还原告借款本金300万元、利息40.6万元（分别以230万元和70万元为本金，按月利率2%计算7个月和6个月），合计340.6万元；2.判令被告金荣平、花忠琴支付从2016年7月18日起以300万元为本金，按月利率2%计算至还款之日止的利息；3.被告王德金、刘玉明、乾禾公司对被告金荣平、花忠琴的上述义务承担连带保证责任。事实和理由：被告金荣平、花忠琴因工程建设需要，拟向原告借款300万元，并由被告王德金、刘玉明及乾禾公司提供担保。2015年12月17日，五被告提供了身份证复印件等资料，并在借条上签字捺印，借条载明：此款于2016年6月16日前全部还清，借款利息为月利率2%，不足一月按一月计算。借款当日，原告通过银行向被告金荣平打款230万元；2016年1月14日，向被告金荣平打款70万元。经原告多次追款，借款人没有归还本金或利息，担保人也没有承担保证责任。金荣平、花忠琴辩称：1.本案借款300万元由我和王德金、王创新共同使用，约定每人使用100万元，但2015年12月17日原告借出230万元，实际我仅收到13万元，王创新拿了217万元；2016年1月14日，原告借出70万元，我仅收到28万元；我实际只收到借款41万元。2.原告实际仅出资146万元，而且实际由王创新出的。2015年12月17日，原告所打款项230万元分两笔，第一笔打款130万元给我后，我打款120万元给王创新，王创新又打款120万元给原告，原告第二笔再打款100万元给我。2016年1月14日，原告所打款项70万元也是分两笔，第一笔打款30万元后，我取出30万元给原告，原告第二笔再打款40万元，我又取款12万元给原告，我所给付的42万元系借款利息。我认为王创新系共同借款人，应当追加王创新为被告或第三人。3.原告曾经陈述过只要得158万元，剩余的钱给王创新，我认为原告涉嫌虚假诉讼，请求法院依法处理。王德金、刘玉明、乾禾公司均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年12月17日，金荣平、花忠琴向吴海鹏借款300万元，并出具借条一份，载明：“今借到吴海鹏人民币叁佰万元整（￥3000000），用于工程款周转，工程为南通兴华达高实业有限公司的8号生产车间。此款定于2016年6月16日前还清全部借款，借款利息为月利率百分之二（2%），不足一个月按一个月计算，若逾期还款，按总借款的万分之五每日支付违约金。如因借款人违约而导致诉讼的，借款人和担保人应支付全部本金和违约金的同时，还应承担出借人为实现债权而产生的律师费用，具体为全部借款的百分之四（4%）。如借款人不按约定将借款用于非工程周转，无论借款期限是否到期，立即终止借款，借款人归还借款时归还金按照先实现债权的费用，然后违约金、利息、本金的顺序。若在履行债务过程中发生争议，在协商未果情况下，向海安县人民法院提起诉讼。由借款人与担保人承担法律责任。”金荣平、花忠琴在借款人处签名，王德金、刘玉明在担保人处签名，王德金签名上方还有“本人以本人名下私人财产作为抵押，直此此款还清”字样，刘玉明签名下方有“本人以本人名下私有财产作为担保，直至此款还清”，同时担保人处还加盖了乾禾公司的公章。当日，吴海鹏分两笔打给金荣平230万元，分别为130万元、100万元。2016年1月14日，吴海鹏分两笔打给金荣平70万元，分别为30万元、40万元。当日，金荣平出具了两份便条给吴海鹏，一是承诺借款300万元，2016年5月15日前归还70万元，余款到期还清；二是因借款300万元未按约定用于工程项目，自愿拿出肆拾贰万元违约金给吴海鹏。同时，金荣平当即分两笔从银行分别取款30万元和12万元（合计42万元）交给吴海鹏。2016年4月16日，金荣平向吴海鹏出具保证书一份，主要内容是2016年5月15日之前偿还所有债务中的70万元整，余款到期付清。但金荣平未按该约定还款，此后也未归还过其他款项。上述事实，有借条、海安农村商业银行转账凭条、中国银行无折转客户账客户回单、金荣平出具的便条、保证书、银行明细以及当事人的当庭陈述等在卷证实。金荣平还提供了与吴海鹏的三段录音，欲证明自己实际使用借款41万元、吴海鹏实际出资146万元、吴海鹏只要得158万元。吴海鹏质证认为真实性、合法性、关联性均不予确认，双方见面几十次，录音是吴海鹏在催款后期形成的，吴海鹏为尽快收回借款表述上不严谨，不能达到金荣平的证明目的。吴海鹏在庭审中陈述其与王创新经人介绍相识后进行合作，其与王创新之间有很多经济往来，并且与王创新夫妇合作成立了南通千鸿贸易有限公司。吴海鹏还陈述其打款230万元给金荣平之后，听说金荣平未将借款用于工程，另70万元不准备再出借给金荣平，后在金荣平承诺未按约用于工程而给付42万元违约金之后才同意继续出借70万元。吴海鹏、金荣平在庭审中一致陈述：2015年12月17日，王创新向金荣平出具了一份借条（金额为150万元），后金荣平将该借条交给吴海鹏向王创新催款。但吴海鹏陈述未向王创新要到一分钱，而且该借条还给金荣平时金荣平不要。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。2015年12月17日，金荣平、花忠琴向吴海鹏借款300万元，金荣平、花忠琴向吴海鹏出具了借条，双方之间存在借贷合意。但民间借贷系实践性合同，不仅要有双方当事人的合意，还必须要有实际交付行为，借款数额以实际交付的数额为准。2015年12月17日，吴海鹏通过海安农村商业银行分两笔向金荣平转账230万元，实际交付了借款，双方之间的借贷关系成立且合法有效。金荣平辩称借款实际由其和王创新、王德金共同使用，但借条中的借款人系金荣平、花忠琴，没有证据证明王创新与吴海鹏之间存在借贷的合意，金荣平要求追加王创新为被告或第三人没有依据，本院不予准许。至于金荣平在收到借款后再将款项转账给王创新，王创新另行向金荣平出具了借条，系金荣平与王创新之间的法律关系，与本案借贷关系无关。对于金荣平辩称的吴海鹏向其转账的230万元中有100万元系其转账给王创新，王创新又转账给吴海鹏，吴海鹏并未实际出资，从双方在庭审中的陈述和银行明细清单可以看出，吴海鹏与王创新之间有很多经济往来，金荣平与王创新之间也有经济往来，虽然2015年12月17日吴海鹏第二笔转账给金荣平的100万元看似在金荣平、王创新、吴海鹏三人之间进行了流转，但实际上各自之间存在不同的法律关系，产生不同的法律后果，不能据此认为吴海鹏未实际将230万元出借给金荣平。2016年1月14日，吴海鹏分两笔转账70万元给金荣平，但当日金荣平随即给付吴海鹏42万元，金荣平实际获得28万元。双方对于该42万元的性质陈述不一致，吴海鹏认为系金荣平未按约定的借款用途使用借款而给付的违约金，金荣平认为是给付之前借款的利息。双方在借条中约定借款用途系用于工程款周转，而金荣平未按约使用借款，根据双方约定无论借款期限是否到期，立即终止借款，但并未约定金荣平需承担违约金。虽然2016年1月14日金荣平向吴海鹏出具了因未按约定用于工程项目而自愿给付42万元违约金的便条一份，但借款时双方未约定违约金，而且该违约金畸高，担保人亦未签字，况且吴海鹏陈述在金荣平同意给付42万元违约金的情况下才同意继续出借70万元，故在双方已约定借款利息按月利率2%计算的情况下吴海鹏还主张42万元违约金本院不予采信，本院确认2016年1月14日吴海鹏实际交付借款28万元。本案中，吴海鹏实际向金荣平交付的借款数额为258万元。从保证书以及金荣平与吴海鹏的录音资料看，金荣平、吴海鹏对案涉借款曾多次协商，但协商未果。双方在借款时约定了还款期限，无论是借条中约定的2016年6月16日前还清全部借款，还是2016年1月14日金荣平出具的便条或者2016年4月16日保证书中约定的2016年5月15日前归还70万元，借款期限均已届满，但金荣平、花忠琴未按期归还借款，故对于吴海鹏要求金荣平、花忠琴归还借款中的258万元，本院予以支持；但超过的部分，本院不予支持。借款时双方约定了借款利息按月利率2%计算，不违反法律规定，金荣平、花忠琴应当按约支付利息，截止2016年7月17日，吴海鹏以本金230万元计算7个月的利息为32.2万元，本院予以支持，但以本金70万元计算利息没有依据，应当以本金28万元计算6个月的利息为3.36万元，合计35.56万元。且从2016年7月18日起，应当给付以本金258万元按月利率2%计算至实际给付之日止的利息。王德金、刘玉明、乾禾公司对金荣平、花忠琴的上述借款提供担保，双方之间的担保关系成立且合法有效。因双方之间未明确约定保证方式、保证担保的范围，根据我国现行担保法的规定，王德金、刘玉明、乾禾公司应当对全部债务承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向主债务人追偿。王德金、刘玉明、乾禾公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃了对证据质证以及对事实抗辩的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告金荣平、花忠琴归还原告吴海鹏借款258万元以及截止2016年7月17日的利息35.56万元，合计293.56万元。二、被告金荣平、花忠琴给付利息（以本金258万元计算，从2016年7月18日起至实际还款之日按月利率2%计算）。三、被告王德金、刘玉明、南通市乾禾建筑安装工程有限公司对被告金荣平、花忠琴的上述还款义务承担连带责任。上述一至三项，五被告均于本判决发生法律效力后10日内履行。四、被告王德金、刘玉明、南通市乾禾建筑安装工程有限公司承担保证责任后，有权凭本判决书直接向被告金荣平、花忠琴追偿。五、驳回原告吴海鹏的其他诉讼请求。案件受理费35968元，减半收取17984元，由原告吴海鹏负担3311元，由被告金荣平、花忠琴共同负担14673元，被告王德金、刘玉明、南通市乾禾建筑安装工程有限公司承担连带责任（已由原告吴海鹏代垫，五被告在履行上述判决义务时一并给付原告吴海鹏。被告王德金、刘玉明、南通市乾禾建筑安装工程有限公司承担担保责任后，亦有权凭本判决书直接向被告金荣平、花忠琴追偿）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费35968元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，帐号：47×××82）。审 判 员  杨云霞二〇一六年十一月二日见习书记员  张秋洁附适用法条：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条第二款自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。