广州铁路运输中级法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤71刑终20号
原公诉机关长沙铁路衡阳运输检察院。
上诉人（原审被告人）杨光，男，1985年6月19日出生于湖南省株洲市，汉族，中专文化，无业，住株洲市荷塘区。2012年12月26日因犯贩卖毒品罪被株洲市芦淞区人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌犯运输毒品罪于2016年4月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。
辩护人曾树理，湖南湘江律师事务所律师。
衡阳铁路运输法院审理长沙铁路衡阳运输检察院指控原审被告人杨光犯运输毒品罪一案，于2016年9月8日作出（2016）湘8602刑初17号刑事判决。原审被告人杨光不服，提出上诉。本院于2016年10月11日立案，依法组成合议庭，于同年11月8日通知广东省人民检察院广州铁路运输分院阅卷，于同年12月27日公开开庭审理了本案。广东省人民检察院广州铁路运输分院指派检察员高月华出庭履行职务，上诉人杨光及其辩护人曾树理均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月20日20时20分许，被告人杨光携带毒品、持当日K1008次列车车票从衡阳乘车前往株洲，在衡阳火车站进站安检时，因形迹可疑被值勤民警盘查，从其身上查获白色粉末状可疑物2包。经鉴定，白色粉末状可疑物均检出氯胺酮成份，共计净重146.74克。
上述事实，有证人刘某、肖某、周某、聂某、李某的证言；衡阳铁路公安处制作的扣押决定书、扣押笔录和扣押清单；被告人杨光签认的物证照片；公安机关出具的工作情况说明；广州铁路公安局司法鉴定中心出具的理化检验鉴定报告；视听资料；被告人供述；常住人口基本信息等证据证实。被告人杨光亦无异议。
原审判决认为，被告人杨光明知是毒品而采取随身携带、乘坐火车的方式运输，其行为已构成运输毒品罪。被告人杨光系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人杨光归案后能如实供述自己的罪行，并提供线索，帮助公安机关抓获另案犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十三条、第三百五十六条、第六十八条第一款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，以运输毒品罪判处被告人杨光有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
上诉人杨光上诉辩称，其是运输毒品未遂，且归案后提供线索，帮助公安机关抓获另案犯罪嫌疑人李某、聂某，且衡阳市公安局蒸湘分局的起诉意见书认定，犯罪嫌疑人李某先后三次从广西购买了4400余克K粉，分5次卖给了聂某，故其具有重大立功表现，对其减轻处罚。辩护人曾树理提出的辩护意见认为，没有对扣押的氯胺酮进行含量鉴定，此外，根据湖南省高级人民法院的量刑指导意见的实施细则，杨光的最高刑期为四年，但又有立功，应核减量刑20%，杨光的量刑不超过二年，故一审判处杨光有期徒刑七年，量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨光运输毒品的犯罪事实清楚，二审查明的事实与原审一致，且有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、衡阳铁路公安处衡阳站派出所民警桂某、谢某某出具的犯罪嫌疑人归案情况说明，证实2016年4月20日20时20分许，民警桂某在衡阳站进站口值勤时，发现一名形迹可疑的男子正在进行安检，于是就上前进行盘查，并用电台呼叫民警谢某某赶到安检口。其二人对该男子进行检查时，该男子态度恶劣，极不配合，并在将该男子带回安检值班室途中，该男子突然从上衣内口袋拿出一个红色塑料袋扔往窗外天井内，其二人立即将该男子制服，并在协警屈某某、车站保洁员刘某的协助下一起找回扔在天井内的红色塑料袋。在安检值班室内，二人打开红色塑料袋发现里面装有白色粉末状物品，同时在该男子的左脚袜子内查获用封口塑料袋包装的白色粉末状物品。经盘问，该男子承认白色粉末状物品是K粉。于是，口头将该男子传唤到衡阳车站派出所进行讯问调查。经查，该男子名叫杨光。
2、证人肖某的证言，证明其是衡阳车站客运检票员。2016年4月20日20时许，他在衡阳火车站进站口检票，看见值勤民警和两名协警在盘问一名男青年，并将该男青年从安检口带往安检值班室，途经大厅右边靠天井中部一个打开的窗户时，该男青年突然从身上掏出一包红色的东西往窗外扔，两位穿制服的男子迅速将男青年按在地上，另一名穿制服的男子冲到天井花园里，在靠近候车室一边的一棵盆景树下找到了该男青年扔出来的红色塑料袋。在值班室里，民警当着该男青年的面打开红色塑料袋，发现里面是白色粉末，后民警又在该男青年左边的鞋内查获1包用白色透明封口袋装的白色粉末。经民警再三追问，那男青年承认白色粉末是K粉。
3、证人刘某的证言，证明其是衡阳车站洁员。2016年4月20日20时许，她站在一候车室进花园天井门口，看见值勤民警和两名协警抓住一名男青年，从安检口带往安检值班室，途经大厅右边靠天井中部一个打开的窗户时，该男青年突然从身上掏出一包红色的东西往窗外扔，两位穿制服的男子迅速将那名男青年按在地上，另一名穿制服的男子冲到天井花园里，她也一起跟了进去，在靠近候车室一边的一棵盆景树下找到了该男青年扔出来的红色塑料袋。
4、广州铁路公安局衡阳公安处衡阳车站派出所出具的扣押决定书（副本）、扣押清单、扣押笔录，证实从上诉人杨光处扣押了红色塑料袋装的白色粉末1袋、透明封口袋装的白色粉末1袋、K1008次衡阳站至株洲站的火车票1张和株洲西站至衡阳东站的火车票1张。
5、物证照片，经上诉人杨光辨认，承认照片中的毒品是其2016年4月21日在衡阳火车站被民警从其身上查获的毒品以及其指认丢弃毒品的地方。
6、广州铁路公安局司法鉴定中心鉴定人彭某、顾某出具的广铁公（司）鉴（理化）字[2016]第020号理化检验鉴定报告，证实上诉人杨光携带2包白色粉末状物分别净重143.91克、2.83克，均检出氯胺酮成分。该鉴定意见已于2016年5月18日告知上诉人杨光。
7、扣押的2016年4月20日衡阳站至株洲站的K1008次（票号V081499）火车票1张，上诉人杨光承认是其所使用的。
8、上诉人杨光的供述，毒品是帮一个叫严星的人购买的，在进入衡阳站安检时被公安人员查获。
上诉人杨光归案后，提供线索，帮助公安机关抓获另案犯罪嫌疑人李某、聂某。
上述事实有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、衡阳铁路公安处衡阳站派出所出具的工作情况说明，证实2016年4月20日20时20分许，犯罪嫌疑人杨光携带氯胺酮146.74克，持当日K1008次车票准备从衡阳乘车前往株洲，在衡阳站进站时被民警查获。办案民警在对犯罪嫌疑人杨光讯问中，杨光如实供述了运输毒品的犯罪事实，并主动交代贩卖毒品给他的犯罪嫌疑人瓜哥（外号）的手机号码及进行毒品交易的犯罪地点。2016年4月23日1时许，办案民警在衡阳市雁峰区名牌大厦12栋652房内抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人李某（男）和聂某（男），并从该房内查获氯胺酮102.17克。
2、广州铁路公安局司法鉴定中心鉴定人彭某、顾某出具的广铁公（司）鉴（理化）字[2016]第021号理化检验鉴定报告，证实查获的2包白色粉末状物分别净重97.41克、4.76克，均检出氯胺酮成分。
3、上诉人杨光的供述，2016年4月20日下午4点多，他从株洲坐高铁到衡阳办完自己的事情，后就电话联系了卖毒品的瓜哥。见面后瓜哥就带他从华天旁边的一条小巷子进去，走过一个四方的坪后，从一个商场的侧门乘电梯上到五楼，走过一个平台，然后从一个楼梯上到二楼，进了楼梯右侧的一个房间。瓜哥称了140多克K粉，用一个红色塑料袋装着给他，瓜哥还送了他一小袋K粉，他通过微信将钱转给瓜哥的。瓜哥的电话是157××××8881。
4、聂某的供述，2016年4月20日下午3或4点钟，李某到他家，给了约4或5克毒品让他玩。后他下楼去买水果，回来后看到1包重约500多克的K粉放在他卧室的床头柜上。后李某出去接了一个男的到他家，并介绍说是株洲来的，要150克。他就用电子称称了150克给那个株洲人，给自己称了100克，剩下的K粉李某拿走了。22日，他卖了一些K粉给朱文婷，剩下的K粉，4月22日晚上，公安人员来敲他家门时，全部倒进了马桶，放水冲走了。
5、李某的供述，2016年4月20日，他以50元/克的价格卖了140多克K粉给株洲男子杨光，杨光给了他700元现金，还通过微信转了5300元给他。他是在衡阳市广百百货旁边名牌大厦下电梯时在电梯口被抓的。当时从他身上搜出的毒品是他自己的。
此外，还有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据：
1、衡阳车站派出所从常住人口信息网下载的上诉人杨光的身份基本信息。
2、湖南省株洲市芦淞区人民法院（2012）芦法刑初字第415号刑事判决书，证实上诉人杨光2012年12月26日因犯贩卖毒品罪被处拘役四个月。
在法庭上，检察机关提交、出示了下列证据：
1、衡阳铁路公安处刑警支队出具的工作说明，证实2016年4月20日20时20分许，犯罪嫌疑人杨光携带氯胺酮，持当日K1008次车票从衡阳车站进站口进站乘车时被民警查获。经审查，犯罪嫌疑人杨光供述了其毒品是在衡阳市一个外号叫“瓜哥”的人手中购买的，根据案件线索及杨光供述的情况，该处立即成立专案组开展侦查工作。专案组成立后侦查员对嫌疑人供述的情况立即进行分析，刑侦队根据杨光供述购买毒品的详细过程进行线路回访，并调取相关视频进行分析，通过多警种的通力协作，初步查明在衡阳市解放路名牌大厦存在一贩毒窝点。2016年4月22日23时许，专案组民警在名牌大厦一楼电梯口抓获犯罪嫌疑人李某，当场从其口袋缴获102.17克毒品；24时许在名牌大厦12栋652房内抓获犯罪嫌疑人聂某。该案因我们管辖问题于2016年5月31日由该处移交衡阳市蒸湘公安分局禁毒大队侦办。
2、衡阳市蒸湘区人民检察院衡蒸检公诉刑诉[2016]190号起诉书，指控被告人李某贩卖毒品氯胺酮348.91克、被告人聂某贩卖毒品氯胺酮6.99克。
以上证据经法庭质证，查证属实，被告人无异议，本院予以确认。
综上所述，上诉人杨光提出的其具有重大立功表现，应对其减轻处罚的上诉意见不能成立，不予采纳。
根据我国刑法第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。故辩护人提出的未对扣押毒品的含量进行鉴定辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨光无视国家法律，明知是毒品而进行非法运送，其行为已构成运输毒品罪。上诉人杨光曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，刑满释放后又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人杨光将毒品藏于身上，携带至衡阳火车站，已使毒品处于运输状态并完成了部分运输过程，其行为符合我国刑法所规定的运输毒品罪既遂的构成要件。故上诉人杨光的提出的其是运输毒品未遂上诉意见不能成立，不予采纳。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条规定运输氯胺酮一百克以上不满五百克，应当认定为刑法第三百四十七条第三款规定的“其他毒品数量较大”，处七年以上有期徒刑。上诉人杨光虽然有立功表现，可从轻处罚，但又系毒品再犯，依法应当从重处罚，一审法院根据其犯罪事实和情节，判处其有期徒刑七年，已是法定幅度内最低刑，不存在量刑过重的问题，故辩护人提出的该项辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决没有引用《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条，二审予纠正。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 戈
审 判 员 姚湘伟
代理审判员 易鸣娟
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 张 凡