河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终12937号
上诉人（原审原告）：朱银拴，男，汉族，1956年4月6日出生。
委托诉讼代理人：郭社教，河南林泽律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：河南七建工程集团有限公司。
法定代表人：李方波，该公司董事长。
委托诉讼代理人：宗德民，大沧海律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张萌，男，该公司职工。
上诉人朱银拴因与上诉人河南七建工程集团有限公司（以下简称七建公司）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2015）新民初字第5056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人朱银拴的委托诉讼代理人郭社教，上诉人七建公司的委托代理人宗德民、张萌到庭参加了询问。本案现已审理终结。
朱银栓上诉请求：增加赔付金额457000元。事实与理由：1、一审判决按农村居民标准计算朱银栓残疾赔偿金，认定事实错误。朱银栓所在村庄全部征迁并实施城市化管理，应按城镇居民赔偿残疾抚慰金为511520元。2、责任划分不当。七建公司施工路段并未完全封闭，且设置的警示标志与道路口架设的钢管相距甚远，应当承担主要责任，一审判决认定仅承担30%的责任明显与过错不相适应，应承担60%赔偿责任。
七建公司辩称，朱银栓提交的身份证明、医院住院病历上显示其为农民，应按农民标准计算相关赔偿项目。七建公司在施工期间，事发地点均设置有警示标志并有人看管，没有过错，不应承担责任。
七建公司上诉请求：驳回朱银栓的诉讼请求。事实与理由：七建公司在本案中没有过错。朱银栓擅自闯入施工现场，不慎撞到警示标志所致。一审认定七建公司承担30%的赔偿责任，认定事实不清，适用法律错误。1、一审法院将案由定性为地面施工、地下设施损害责任纠纷明显不当。侵权法第九十一条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中七建公司施工的场所并未公共场所或者道路。截至事故发生时，该道路工程并未完工通行，很明显事发场所并不是公共场所或道路。2、朱银栓受伤并非七建公司在挖坑、修缮安装地下设施等施工过程中，因所挖的坑、沟或堆积的土石、建设材料等所致（事发时，该路段的路面最上层摊铺已完成),而是因为朱银栓酒后，驾驶电动三轮车，擅自闯入工地禁区，不慎撞到七建公司专门设置的禁止行人进出的警示横杆上，造成受伤。3、一审法院认为七建公司并未完全封闭式施工，但施工方设施的警示标识与道路中央架设的钢管架相距甚远，存在一定的安全隐患不妥。该事故路口处施工范围中心位置，七建公司为施工运送材料，留有入口，将警示标识设置在架设的钢管架一端并无不当。七建公司在施工过程中提醒他人禁止入内，设置明显标识并采取围挡入口、专人看管等措施。4、朱银栓的受伤应自行承担。一审判决认定七建公司承担30%不当。朱银栓作为成年人，应该知道路段正在施工状态。朱银栓受伤是因撞到警示杆所致，并非是因施工现场所挖的坑、堆的土造成。朱银栓当天饮酒。5、郑州华美法医临床司法鉴定所在一审期间所作出的鉴定意见书，明显错误。依据的是工伤鉴定标准，与本案案情不符。6、关于精神抚慰金，朱银栓请求是30000元，而一审法院认定为40000元。
朱银栓辩称，1、提供事故发生后的照片，仅是脚手架拦，没有经过处理，警示标志设置不规范，标注是注意通行，而不是禁止通行，作为施工方，警示标志不足以杜绝危险的发生。2、鉴定意见是按照法院要求作出的，鉴定标准均能构成一级伤残。3、关于精神抚慰金律师清单是这样列的，综合起来并不超过诉讼请求。
朱银拴向一审法院起诉请求：七建公司支付朱银栓相关医疗费205014.28元、误工费11200元、护理费768865元、住院伙食补助费15200元、营养费15200元、鉴定费1300元、交通费300元、复印费85.1元、残疾赔偿金511520元、精神损害抚慰金30000元，共计1558684.38元。
一审法院认定的事实：朱银拴系郑州经开区保安公司的保安，2015年8月17日，被郑州经开区保安公司安排到郑州航空港经济综合试验区航南幼儿园从事保安工作。2015年9月12日晚6点，朱银拴下班骑电动车回家经过七建公司承建的郑州航空港区长空路（新港大道—港丰路）路段时，被七建公司设在该长空路与梅河西路交叉口路段中间架设的钢管架连人带车撞翻，造成朱银栓受伤。后朱银拴诉至法院，认为由于七建公司的原因导致了该起事故的发生，因此要求赔偿损失。
朱银拴受伤后，被送至郑州市第一人民医院住院治疗，其伤情被诊断为：1、颈椎骨折脱位并脊髓损伤；2、肺部感染；3、双侧胸腔积液；4、头外部伤。朱银栓共实际住院33天，陪护一人，花费医疗费用146909.78元。出院医嘱为：加强营养，高蛋白饮食。颈托固定下适度坐起，勤翻身拍背，肺功能锻炼，四肢功能锻炼，预防压疮、泌尿系感染等。后朱银栓被送至新郑市中医院住院治疗，其伤情被诊断为：中医诊断：××、脉络瘀阻；西医诊断：1、C5－7平面脊髓损伤（不完全性）；2、C5／6椎体滑脱；3、颈椎多发骨折；4、胸椎多发骨折；5、肋骨骨折；6、肺部感染；7、胸腔积液；8、贫血（中度）9、低蛋白血症；10、泌尿系感染；11、电解质紊乱、低钠血症、低氯血症、12、Ⅱ期压疮；13、社会功能完全减退；14、日常生活能力完全依赖。朱银栓共实际住院88天，陪护二人，花费医疗费用41606.58元。出院医嘱为：继续康复治疗；按时服药，定期复查；不适随诊。后朱银栓又被送至新郑市第二人民医院住院治疗，其伤情被诊断为：1、泌尿系感染；2、颈髓损伤后高位截瘫。朱银栓共实际住院15天，陪护一人，花费医疗费用14393.9元。出院医嘱为：加强营养，留置尿管，继续应用抗生素治疗，控制尿路感染；患肢功能锻炼，预防褥疮形成，预防血拴形成；定期复查，不适来诊。
2016年7月19日，郑州华美法医临床司法鉴定所接受原审法院委托，对朱银拴的伤残程度进行法医鉴定，该所于2016年8月5日作出郑华美法医司鉴所（2016）临鉴字第457号伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人朱银拴颈椎外伤致高位截瘫，双上肢肌力3级，双下肢肌力0级评定为一级伤残。
另查明，1、事发时长空路段工程路面最上层摊铺已完成但并未完全通行，该道路四面路口施工方七建公司设有提示标志：梅河西路与新港八路交叉口，在进入梅河西路路口处，设置有“前方施工，请绕行”警示标志牌，照片中显示有行人出入；长空路与新港大道交会处，用彩钢板和土堆封闭，设置有“前方施工，禁止通行”的提示牌；梅河西路与长空路口北所规划的道路尚未施工，设置有“前方施工，禁止通行”的提示牌，拉有彩色三角旗带，中间架设的钢管架两边较低，钢管架中间上方档杆较高可供行人及车辆通行；长空路与梅河西路口东的桥正在施工，设置有“前方施工，禁止通行”的提示牌。
2、朱银栓在河南省中医院花费门诊费用2200.12元。
以上事实有：一、朱银栓提供的1、朱银栓身份证明；2、××例、医疗费票据；3、××例、医疗费票据；4、××例、医疗费票据；5、河南省中医院医疗费票据以及现场照片。二、七建公司提供的1、2014年12月13日，河南清鸿建设监理有限公司出具的《开工通知书》；2、2014年12月21日，七建公司出具的《郑州航空港经济综合实验区长空路工程》树木、建筑附属物汇报材料；3、2015年6月27日施工图片；4、2016年5月7日河南义德广告有限公司出具的证明；5、2016年5月8日在濮阳市××区××镇后××村对卓继选的调查询问笔录；6、2016年5月7日，在新乡市××国道东加油站内，对李增伟的调查询问笔录和图片；7、2015年8月21日施工日记、市政工程隐蔽（实验）报告单；8、2016年5月8日在滑县××道口镇××村，对张春付的调查询问笔录；9、2015年9月12日的天气情况；10、2016年5月6日在河南省内黄县振兴路大力汽保工具门市，对冯振军的调查询问笔录、图片；11、2015年8月29日8:2时，拍摄的事发路口的施工现状的图片；12、2015年10月26日10:16时，拍摄的梅河西路与长空路口东的施工现场的图片。三、郑州华美法司法鉴定所司法鉴定意见书以及当事人的法庭陈述为证。
一审法院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中事发地与公共道路接壤，其间施工路段已接近完工（事发时该路段的路面最上层摊铺已完成），七建公司虽在路口设置有红黄相间的警示标志杆，并有三角彩旗带，禁止通行的标志牌，但并非完全封闭式施工，但施工方设置的警示标志与道路中央架设的钢管架相距甚远，存在有一定的安全隐患，以致造成他人伤害，故此应当由其承担相应的责任。朱银拴作为受害人，在九月份下午六时驾驶电动三轮车直接撞到施工方为阻止行人通行架设的钢管架上，而致受伤，其为正常的具有完全民事行为能力人，应当预见到危险的存在而没有预见，其自身应存在重大过错。七建公司辩称朱银栓是在醉酒的情况下发生此事故的，虽提供有证人证言但无其他证据予以佐证，××例中亦无显示醉酒，不予采信。综合本案查明的事实、事故发生的时间、地点及现场的状况，根据双方的过错程度，酌定七建公司承担30%的民事责任，朱银拴承担70%的民事责任。
朱银拴要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等损失可依以下进行确定。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据可计医疗费为205014.28元（含病历复印费）。（二）住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按照30元／天，住院136天，确定为4080元。（三）朱银栓提供其近一年来的收入情况，从朱银栓受伤住院至朱银栓年满六十周岁止，可确定其误工费为10880元。（四）朱银栓伤情较重,根据其在郑州市第一人民医院病历记录为一人护理，结合护理人员朱战伟的工资单，可确定朱银栓自2015年9月12日至2015年11月1日的护理费用为5904.43元；根据其在新郑市中医院病历记录为二人护理，结合护理人员朱战伟和朱占杰的工资表，可确定朱银栓自2015年11月2日至2016年3月30日的护理费用为31538.76元；根据其在新郑市第二人民医院病历记录为一人护理，结合护理人员朱战伟的工资表，可确定朱银栓在新郑市第二人民医院住院期间的护理费用为1771.32元；朱银栓病情较重，出院后仍需一人护理，参照2015年度其他服务业平均工资30482元/年的标准，从朱银栓自2016年4月15日出院后酌定十年，可确定护理费为304820元，共计344034.51元。（五）营养费按每日15元，从朱银栓受伤住院计算二十年，可确定为109500元。（六）朱银栓为农村居民，伤残赔偿金可按本地2015年度农村居民人均纯收入10853元/年计算，结合朱银栓一级伤残的损伤程度，可确定伤残赔偿金为217060元。（七）交通费：朱银栓主张的交通费损失结合朱银栓的住所到就诊医院酌定为300元。（八）鉴定费为1300元。以上损失共计892168.79元。（九）精神损害抚慰金：本次事故造成朱银拴伤残，使其遭受精神痛苦，结合其身体伤残程度可确定精神损害抚慰金为40000元。
综上所述，朱银拴因身体受伤致残造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金费等损失共计932168.79元。七建公司应当承担其中的30%，即279650.66元。朱银栓主张的后续治疗康复费用等，其所依据的鉴定结论表述不尽详尽，暂不能据此确定朱银栓此项的具体损失，朱银栓可待实际发生后另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干意见的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：七建公司于判决生效之日起十日内赔付朱银拴医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计人民币279650.66元。案件受理费18828元，由朱银拴负担15450元，由七建公司负担3378元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。朱银栓提交郑州航空港经济综合实验区银河办事处平庄村村民委员会出具证明一份，证明朱银栓因机场二期工程征地房屋已拆迁，现住办事处安置区，该村大部分土地已征收，剩余土地太远无法耕种。七建公司发表质证意见为：不属于新证据。一审中朱银栓住院病历上自述是农民，村委会证明仅能说明村房屋拆迁土地征收的部分情况，对朱银栓赔偿标准不适用城镇户口。
本院经审理查明的事实除与一审判决认定的事实一致外，另查明：朱银栓居住的房屋已拆迁，户籍已划分到航空港经济综合实验区。
本院认为，七建公司作为公共道路的施工方，在道路未完全通行情况下，应设置明显标志防止危险发生。根据朱银栓提交的现场照片显示，七建公司设置警示标志为减速慢行，而在道路中央又架设钢管，对于行使的行人、车辆造成一定危险，存在一定隐患，以致造成他人伤害，故应承担相应责任。一审判决划分双方承担责任的比例并无不妥。朱银栓提交村委会证明，可以认定其户籍已划分到航空港经济综合实验区的事实，本院据此对朱银栓为城镇居民的身份予以认定。七建公司上诉称对司法鉴定意见有异议，未提供相反证据予以推翻，本院不予采信。参照2015年河南省城镇居民25576元/年的标准计算残疾赔偿金，结合朱银栓一级伤残的损伤程度，朱银栓的伤残赔偿金为511520元。精神抚慰金应按朱银栓请求30000元计算为妥，关于医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费计算数额同一审判决认定的一致。综上，朱银栓的损失共计1216628.79元，七建公司承担30%赔偿责任即为364988.64元。
综上所述，朱银栓的上诉请求部分成立，本院予以支持。七建公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
变更河南省新郑市人民法院（2015）新民初字第5056号民事判决为：河南七建工程集团有限公司于判决生效之日起十日内赔付朱银拴医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计人民币364988.64元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受费费18828元，朱银拴负担14417元，七建公司负担4411元；二审案件受理费11533元，朱银拴负担3378元，七建公司负担8155元。
本判决为终审判决。
审判长 朱梅
审判员 秦宇
审判员 邱帅
二〇一六年十二月二十七日
书记员 王研