湖北省巴东县人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂2823民初1021号原告：谭柱，男，1963年7月18日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：向兴年，巴东县天乙法律服务所法律工作者。一般代理。被告：向光辉，男，1979年1月28日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：向大成（系被告向光辉二叔），1957年11月20日出生，土家族，巴东县大支坪镇水谷坝村村民委员会副主任，住湖北省巴东县。特别授权。被告：谭敏，男，1962年12月22日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县。原告谭柱诉被告向光辉、谭敏身体权纠纷一案，本院于2016年6月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，本院依被告向光辉申请追加谭敏作为本案被告参加诉讼。原告谭柱及其委托诉讼代理人向兴年、被告向光辉及其委托诉讼代理人向大成、被告谭敏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谭柱向本院提出诉讼请求：请求判令被告向光辉赔偿原告医疗费13487.78元、后期治疗费8000元、法医鉴定费1220元、法医鉴定照相费120元、误工费10933.14元、住院伙食补助费2100元、护理费5118元、交通费198元、营养费9000元，合计50176.92元，扣除已支付的医疗费13000元，被告向光辉还应支付原告37176.92元。庭审中，原告请求二被告承担连带责任。事实与理由：原告于2016年3月在被告向光辉家给被告做第三层楼房，同年4月4日下午2点左右，原告在给被告向光辉做第三层楼房房顶手工搬木板时，从三楼房顶掉下来，造成原告右侧肩背部和右肘部受伤，且致肘部骨折。当天原告被送到恩施州民族医院住院12天，后因恩施州民族医院费用过高，原告没有医药费，原告又到建始县中医院住院9天。2016年5月11日，原告在巴东县民族医院法医司法鉴定所做鉴定，结论为原告后续治疗费8000元、误工期120天、护理期60天，营养期90天。原、被告多次协商赔偿事宜均无果，原告多次找到水谷坝村委会调解也未达成协议。原告现依据相关法律规定，提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告向光辉辩称，因被告向光辉房屋漏水，需在房顶上加盖坡屋顶，谭敏就来到被告家讲生意承包被告家盖房屋工程，当时口头协议是主体工程70元/平方米，外围10/平方米，包一日三餐，材料只需运到场坝就行了。被告向光辉要求与谭敏签订协议，并要求谭敏买保险，谭敏说协议不用写，保险我们都有，双方口头协议就行了，搞了7、8年没有出事，工人是谭敏找的，与被告向光辉无关，出事由谭敏负责。在主体工程结束后，谭敏一人收方结账，并按每11匹瓦作为一个平方米，1720匹瓦共计161个平方米，总工程价计算为12700元。收方当时只有被告及谭敏参加，而且是以谭敏说的为准，发生事故后，谭敏也应承担责任。被告向光辉不认识原告，谭敏是包工头，是谭敏找的原告及另外一个工人，谭敏叫另外一个工人负责背砖，工资为120元/天。2016年3月29日收工后，谭敏收工去另外一家搞尾期工程，6天没有在被告向光辉家做事，4月4日下午3点多，原告和谭敏到被告向光辉家干活，当时被告觉得时间太晚就拒绝了，但谭敏他们说还可以搞半天，就要求被告给他们做点晚饭，因为他们在另一家没有吃午饭。原告他们连一杯茶没喝完就上楼看，原告走上三楼不小心脚踏到空地摔下来了。当时被告问谭柱怎么回事，谭柱说头昏眼花，大概是今天没吃东西。被告以诚信的态度将原告送到大支坪医院检查，被告支出了原告在大支坪医院的检查费360元。后通过村干部多次协商，谭敏只同意付2000元，后来在大支坪司法所调解，谭敏只愿意承担3000元，因谭柱不同意，未达成协议，现原告应要求谭敏承担赔偿责任。被告谭敏辩称，向光辉到我家找我帮忙加层并盖屋顶，我就到向光辉家查看，然后就把价钱讲好了，说好主体结束后按盖瓦的面积70元/平方米计算价格。讲好价格之后我就找人一起做，找了谭柱、谭立杰，向光辉本人也帮忙搞了几天，结算工资的时候我还给向光辉付了1000元的工资。出事当天，是给向光辉揭炮楼。当时有我、谭柱，在揭炮楼的时候谭柱踩到胶纸就摔下来了。揭炮楼不在我承包的工程范围之内。出事之后我就和向光辉把谭柱送到大支坪镇卫生院，卫生院说不敢接收伤者，我们就把谭柱转到恩施爱民医院。在爱民医院住了10多天院。考虑到我们是伙计关系，就喊向光辉到我家，商量医药费的事情。然后我到恩施看到谭柱还没消肿，因为在建始中医院有熟人，就把谭柱转过去了。谭柱在建始住院9天，提前出院了。出院回来之后，找到大支坪村村主任和水谷坝村的村主任协调这个事情，谭柱当时说要3万元的药钱，减去已经支付的13000元，还应支付17000元。向光辉不同意，谭柱说给1万也行，向光辉还是不同意。水谷坝村的主任就给我们出了一个调解意见，向光辉到现在还没有给我支付工资。后来到大支坪司法所进行过协调，向光辉说要把谭柱受伤的事情处理了才给我结账。通过结算，向光辉应该给我支付9800元工资，谭柱的医药费我愿意承担2000元，向光辉愿意承担8000元医药费，但不同意给我支付工资，因此没有达成一致。后来向光辉又到我家里来协调这个事情，谭柱要13000元，向光辉不同意，也没调解好。我只是承包向光辉的工程，我负责找人，现在向光辉要求我承担责任，我也不清楚是什么原因。我不应该承担安全责任，我只承包做工工资，我没有赚钱，我找一个小工，将背砖承包给了谭立杰，背砖按0.5元每匹砖计算，其他的小工活按129元每天计算。向光辉作为房东，应该负责安全事宜，搞好安全设施，订立合同，给工人买保险，否则不应该让工人上工。本院经审理认定事实如下：2016年3月，被告向光辉欲在巴东县××××村原有房屋加修第三层并盖坡屋顶，原告与被告谭敏约定被告向光辉将房屋加层及盖坡屋顶的工程采取包工不包料的形式承揽给被告谭敏，被告向光辉以盖瓦面积按70元/㎡的承包价给被告谭敏支付工程款。被告谭敏随后联系其胞弟谭柱（即本案原告）及谭立杰三人共同施工。谭立杰的工资按120元/天计算，背砖按0.5元/块计算工资，结算时由被告谭敏负责与被告向光辉结账，扣除谭立杰的工资后原告谭柱与被告谭敏平分报酬。2016年4月4日下午原告谭柱在上楼顶时，不慎跌落摔伤。原告谭柱随后被送往巴东县大支坪镇卫生院检查，被告向光辉支付检查费360元，当天被告向光辉包车将原告谭柱送往恩施州民族医院住院治疗，被告向光辉支出包车费300元，原告的伤情经诊断为：尺骨骨折（右，鹰嘴）；右肩胛骨骨折；软组织疾患（多处软组织损失）。原告谭柱于2016年4月16日出院，共住院治疗12天，花费医疗费7388.45元。原告出院当日随即转入建始县中医院，支出交通费70元，住院治疗9天，于2016年4月25日出院，支出医疗费6054.59元，支出交通费60元。2016年4月27日，原告谭柱在巴东县大支坪镇卫生院检查治疗，支出西药费及治疗费44.74元。原告谭柱在住院及回家休养期间，由原告谭柱的的妻子邓贵秀护理，被告向光辉另外垫付了13000元费用。2016年5月10日，原告谭柱向巴东县民族医院法医司法鉴定所申请鉴定，鉴定结论为：后续治疗费需8000元，误工期、护理期、营养期分别评定为120天、60天、90天。原告谭柱支出鉴定费1220元、鉴定照相费120元、交通费68元。原告谭柱与被告向光辉、谭敏就赔偿事宜经巴东县××××村名委员会、巴东县大支坪镇司法所等部门多次协商未果。2014年6月14日，原告谭柱向本院起诉，要求判如所请。本院认为，公民的身体权受法律保护，原告谭柱于2016年4月4日在被告向光辉的房屋加层施工时受伤并遭受经济损失事实清楚。根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、各方当事人之间的法律关系问题；2、各方当事人在本案中责任分担问题;3、原告谭柱的合理损失如何计算问题。（一）各方当事人之间的法律关系问题。被告向光辉与被告谭敏口头约定由被告谭敏承揽原告房屋加层及盖坡屋顶工程，双方约定按70元/㎡进行结算后支付报酬，事实清楚，证据充分，可以认定被告向光辉系定作人，被告谭敏系承揽人，被告向光辉与被告谭敏之间为承揽合同关系。被告谭敏承揽建房工程后，邀约原告谭柱、谭立杰共同完成该项工作，谭立杰的工资由被告谭敏按天数及背砖的数量支付，扣除谭立杰的工资后其余报酬由原告谭柱与被告谭敏平均分配，原告谭柱与被告谭敏共同劳动、利益均分，形成松散型的合伙关系。（二）各方当事人在本案中责任分担问题。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，从事建筑施工活动的施工人员应有相应等级的资质证书，被告谭敏承揽被告向光辉家房屋第三层的加层及盖坡屋顶工程，被告谭敏未举证证实其具有相应资质，被告向光辉在与被告谭敏口头协议时亦未对承揽人是否具有相应资质进行审查，具有选任过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因此，被告向光辉在本案中具有一定过错。原告谭柱作为完全民事行为能力人，在建房活动中没有采取必要的安全措施，没有尽到应有的安全防护义务，其本人对受伤的后果亦应当承担一定的责任。原告谭柱与被告谭敏共同劳动、共享收益，为合伙关系，全体合伙人共享收益，对合伙产生的风险亦应共同分担。原告谭柱在上楼顶时摔下受伤，系执行合伙事物，亦是基于合伙人的共同利益，合伙人谭敏应当对原告谭柱的损失承担适当的补偿责任。根据本案情况，本院酌定被告向光辉承担35%责任，被告谭敏承担35%补偿责任，其余30%责任由原告谭柱自理。（三）原告谭柱的合理损失如何计算问题。1、医疗费。原告谭柱提交有医疗费发票在案佐证的医疗费为13487.78元，且二被告对医疗费发票无异议，本院予以认定。原告作为受伤人员虽对被告向光辉在大支坪镇卫生院垫付的检查费360元表示不清楚，但原告的哥哥即本案被告谭敏当时作为在场人，表示被告向光辉确实垫付了360元检查费，本院对该360元医疗费予以认定，原告及二被告均同意在本案中将被告向光辉垫付的费用一并进行处理，因此，原告谭柱的医疗费共计为13847.78元。2、后期治疗费。原告谭柱主张后续治疗费8000元，有鉴定机构的鉴定意见，属于必然发生的费用，本院予以认定。3、法医鉴定费及照相费。原告主张的鉴定费1220元，有鉴定费票据在案佐证，本院对原告提交的巴东县民族医院司法鉴定所鉴定费票据予以采信，对原告主张的鉴定费1220元，本院予以认定。对因鉴定需要支出的照相费120元，属合理开支，且有相关票据证实，本院亦予以认定。4、误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，结合本案实际，原告谭柱为农业人口，其误工时间经鉴定120天，其误工费应计算为28305元/年÷365天×120天=9305.75元，原告谭柱主张按误工141天计算误工费，证据不足，本院不予支持，对原告谭柱误工费主张中超出的部分，本院不予认定。5、住院伙食补助费。原告谭柱在恩施民族医院住院12天，后又在建始县中医院住院9天，按国家机关工作人员出差补助标准100元/天计算，其住院伙食补助费认定为：21天×100元/天=2100元，原告的主张符合法律规定，本院予以认定。6、护理费。原告谭柱主张护理期为60天，有法医司法鉴定意见书证实，住院及回家休养由其妻子邓贵秀护理，邓贵秀为农业人口，原告主张按照农、林、牧、副、渔业在岗职工平均工资收入计算符合法律规定，原告的护理费应为28305元/年÷365天×60天=4652.88元，原告主张超出的部分，本院不予认定。7、交通费。原告谭柱及护理人员从恩施转院至建始支出70元，从建始县中医院出院回大支坪2人支出交通费60元，原告谭柱到巴东县民族医院做鉴定及取鉴定结论，需一人陪护，开支交通费68元确有必要，对原告谭柱主张的交通费198元，有相关票据证实，且数额合理，本院予以认定。原告谭柱认可到恩施州民族医院住院时被告向光辉支出交通费300元，且原、被告均同意将该300元交通费纳入本案中一并处理，因此对原告主张的交通费本院认定为498元。8、营养费。原告谭柱虽提交有司法鉴定意见书证实需营养期60日，但原告谭柱未提交证据证实实际支出营养费，对原告请求的营养费9000元，本院不予认定。综上，原告谭柱所受的经济损失为：医疗费13847.78元、后期治疗费8000元、法医鉴定费及照相费1340元、误工费9305.75元、住院伙食补助费2100元、护理费4652.88元、交通费498元，总计为29744.41元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于执行若干问题的意见》第157条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告谭柱的医疗费13847.78元、后期治疗费8000元、法医鉴定费及照相费1340元、误工费9305.75元、住院伙食补助费2100元、护理费4652.88元、交通费498元，经济损失总计为39744.41元。由被告向光辉赔偿35%即13910.54元（执行时扣减已支付的13660元），由被告谭敏赔偿35%即13910.54元，由原告谭柱自理30%即11923.33元，限本判决生效后10日内履行；二、驳回原告谭柱的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费730元，减半收取365元，由原告谭柱承担109.5元，被告向光辉负担127.75元，被告谭敏负担127.75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，款邮汇至恩施自治州中级人民法院立案庭(必须注明汇款用途和上诉人名称)。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定义务的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员 王 静二〇一六年九月十三日书记员 黄晓琴附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于执行若干问题的意见》第157条当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。