四川省乐至县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐至民初字第2028号
原告马小洪，男，生于1974年11月14日，汉族，四川省乐至县人。
委托代理人吴善成，系四川精略律师事务所律师。
被告周军，男，生于1970年11月26日，汉族，四川省简阳市人。
被告吴林，男，生于1979年3月27日，汉族，四川省乐至县人，驾驶员。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司。
组织机构代码：73834590-2。
地址：资阳市雁江区松林路55号、57号、59号。
法定代表人钟家思，总经理。
委托代理人杨帆，系资阳市雁江区东安法律服务所法律服务工作者。
原告马小洪诉被告周军、吴林、中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司（以下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2014年10月21日立案受理，依法由审判员刘金兰适用简易程序公开开庭进行了审理，原告马小洪及其委托代理人吴善成、被告周军、吴林、保险公司的委托代理人杨帆到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告马小洪诉称，2014年5月5日14时45分，马小洪驾驶川AY6A**号北京现代牌小型轿车搭乘陈晓凤、马莺芯，由劳动向宝林方向行驶，行至宝林至劳动4Km＋600m处，与相对行驶的吴林驾驶的川M263**号东风牌中型自卸货车相撞，致陈晓凤当场死亡，马小洪、马莺芯受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经乐至县公安局交通警察大队责任认定：马小洪负此事故同等责任，吴林负此事故同等责任，陈晓凤、马莺芯不负此事故责任。故请求人民法院判令三被告赔偿原告因交通事故造成的损失：医疗费27953.13元、后续治疗费6000元、营养费330元、住院伙食补助费440元、残疾赔偿金53683.20元、鉴定费2500元、被扶养人生活费14952.48元、精神损害抚慰金3600元、护理费5400元、误工费9000元、交通费1000元、抢救人员误工费180元，共计125038.81元。
被告周军、吴林辩称，原告所诉发生交通事故属实，本次交通事故应当是马小洪负事故主要责任，吴林负事故次要责任。但周军为其所有的川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险，故原告的损失应由保险公司在限额内赔偿。吴林是周军雇佣的驾驶员。交通事故发生后，被告周军为原告马小洪垫付医疗费15000元。原告收到保险公司赔偿款时应返还给周军。请法院公正判决。
被告保险公司辩称，对交通事故发生经过及责任划分无异议。川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险属实。保险公司已赔偿此次交通事故另一名死者陈晓凤351152元，其中包括交强险死亡伤残限额内已赔偿11万元，交强险限额内赔偿不足的部分在商业险内按责任比例赔偿。要求品迭医疗费中20%的自费药、乙类药；保险公司不承担鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金；原告伤残等级只认可一个十级，后续治疗费认可4000元，误工时间150天过长，保险公司认可112天，原告的护理费应按照完全护理和部分护理的实际天数分别计算，交通费认可200元，营养费无医嘱不认可，抢救人员误工费不予认可。原告父母的被扶养人生活费，我方申请法院调查核实原告父母有无购买社保，请法院公正判决。
经审理查明，2014年5月5日14时45分，马小洪驾驶川AY6A**号北京现代牌小型轿车搭乘陈晓凤、马莺芯，由劳动向宝林方向行驶，行至宝林至劳动4Km＋600m处，与相对行驶的吴林驾驶的川M263**号东风牌中型自卸货车相撞，致陈晓凤当场死亡（已另案处理），马小洪、马莺芯受伤，两车受损，造成交通事故。乐至县公安局交通警察大队对该交通事故经现场勘查，询问当事人于2014年5月26日以乐公交认字（2014）第00050号道路交通事故认定书，对事故形成原因分析为：马小洪驾驶违反会车规定，是造成此事故的原因之一，吴林驾驶违反会车规定，是造成此事故的另一原因，陈晓凤、马莺芯无违法过错行为。该道路交通事故认定书认定：马小洪负事故同等责任，吴林负事故同等责任，陈晓凤、马莺芯不负事故责任。原告于受伤的同日被送往乐至县人民医院住院治疗22天，用去医疗费27953.13元。该院为原告出具的出院病情证明书出院诊断栏载明：“1.左侧尺骨鹰嘴粉碎性骨折；2.左侧胫骨平台骨折；3.左髌骨撕脱性骨折；4.全身多处软组织伤；出院医嘱及建议栏载明：“1、注意休息3月，石膏固定6周，门诊随访；2、复查X片，出院后1.2.3.6.9.12月每月一次X片；3、适当功能锻炼；4、如有不适，立即就医。”乐至县公安局交通警察大队于2014年9月25日委托资阳求真司法鉴定中心对马小洪的交通事故伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理时间进行鉴定，该中心于2014年9月26日以资求真司鉴中心（2014）临鉴字第0858号法医临床鉴定意见书作出鉴定意见：1、被鉴定人马小洪因交通事故受伤后，其伤残等级分别为X（十）级、X（十）级。（赔付比例12%）2、后续治疗费约需6000元人民币。3、误工时间为150日。4、护理时间为90日，其中住院期间为完全护理，时间为37日（包括后期取内固定器住院时间），出院后为部分护理，时间为53日。原告支付了鉴定费2500元。
周军为其所有的川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险。吴林是周军雇佣的驾驶员。
原告马小洪，生于1974年11月14日，农村人口，自2011年起在成都承包工程，并与陈晓凤、马莺芯、马健峰在陈晓凤与马小洪共同所有的座落在成都市新都区大丰镇晓初滨河路88号“博雅新城A区”4幢2单元6楼6号房屋居住。原告马小洪的被扶养人有：长女马莺芯，生于1998年2月18日，在成都市实验中学高中2012级2班读书，次子马健峰，生于2004年12月14日，在成都市成华区红花学校读书；马莺芯、马健峰以其父、母务工的收入为主要生活来源，父亲马魁友，生于1944年6月14日，母亲康兴珍，生于1945年10月15日，马小洪的父母生育子女三人。2014年11月18日，被告保险公司向我院申请调查原告父母马魁友、康兴珍是否购买保险，2014年11月20日，乐至县社会保险事业管理局出具证明载明“马魁友，身份证：511022194406146796、康兴珍，身份证：511022194510156804，未在我单位参加养老保险，未在我局领取养老金”。
另查明，保险公司已向陈晓凤亲属赔偿因交通事故致陈晓凤死亡的损失：在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元；在第三者责任险限额内赔偿241152元。
庭审中，原、被告协商确认原告医疗费用中的16%即4472.50元作为自费类及乙类药品，保险公司不予赔偿，该费用由原、被告按责任比例承担。原告马小洪与被告保险公司协商认可，保险公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费5000元。
上述事实，有原、被告的一致陈述、马小洪身份证、马小洪暂住证、马小洪常住人口登记卡、马魁友户籍证明、康兴珍户籍证明、乐至县劳动镇新观音五里冲村村民委员会证明、学籍证明、成都市成华区红花学校证明、周军身份证、周军行驶证、吴林驾驶证、交强险保单、商业险保单、乐至县人民医院住院病历、住院病员费用清单、用药清单、出院病情证明书、乐至县人民医院费用结算票据、资阳求真司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、道路交通事故认定书、劳务承包责任书、劳务工程施工合同、工程劳务单项承包合同、成都市新都区大丰街道南丰社区居民委员会证明、成都晟玥物业管理有限公司博雅新城A区服务中心证明、房权证、成都晟玥物业管理有限公司专用收据、（2014）乐至民初字第1341号民事判决书、乐至县人民医院预交金收据、机动车交通事故责任强制保险条款、机动车第三者责任保险条款、乐至县社会保险事业管理局证明等证据证实。
本院认为，马小洪驾驶川AY6A**号北京现代牌小型轿车搭乘陈晓凤、马莺芯，与相对行驶的吴林驾驶的川M263**号东风牌中型自卸货车相撞，致陈晓凤当场死亡（已另案处理），马小洪、马莺芯（已另案处理）受伤，两车受损，造成交通事故。乐至县公安局交通警察大队通过现场勘查，对本次交通事故作出的马小洪负事故同等责任，吴林负事故同等责任的道路交通事故认定书，符合证据三性，本院予以采信，庭审中，被告被告周军、吴林对责任划分有异议，本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，被告周军、吴林有对自己的该项主张提供证据予以证实的义务，诉讼中，被告周军、吴林未向本院提供证据来证实自己的该项主张，被告周军、吴林应当承担举证不能的法律后果，故对被告周军、吴林提出的对本次责任划分有异议的主张，本院不予支持。本次交通事故致原告马小洪受伤，马小洪的身体健康权受到伤害，被告吴林按责任比例承担50%的赔偿责任，原告自行承担50%的损失。被告吴林是被告周军雇佣的驾驶员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；…”，故周军应当对本次交通事故致马小洪受伤造成的损失承担50﹪的民事赔偿责任。因周军所有的川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险，故保险公司应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定和保险合同的约定，首先在机动车第三者责任强制险的赔偿限额内赔偿原告损失，超过交强险责任限额范围的损失，由被告保险公司按照保险合同约定承担赔偿义务。保险公司辩称鉴定费不属于保险公司赔偿范畴，本院认为，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，鉴定费是查明本案事实所必须的费用，应由保险公司负担。保险公司辩称精神损害抚慰金因原告没有要求在交强险内赔偿，根据商业险条款约定，保险公司不赔偿精神损害抚慰金，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告马小洪请求精神损害赔偿符合法律规定，对保险公司的该项辩称，本院不予支持。庭审中，保险公司辩称，原告马小洪伤残等级只认可一个十级，后续治疗费认可4000元，误工时间150天过长，保险公司认可112天，本院认为原告提供的资求真司鉴中心（2014）临鉴字第0858号法医临床鉴定意见书，系乐至县交通警察大队委托资阳求真司法鉴定中心作出，该鉴定机构资质合法，鉴定结论客观、公正，且保险公司未提供足以反驳的相关证据，也未向本院提出重新鉴定的申请，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，对保险公司的该辩称意见，本院不予采信。原告马小洪主张按城镇标准计算残疾赔偿金，本院认为原告马小洪，自2011年起在成都承包工程，并与陈晓凤、马莺芯、马健峰在陈晓凤与马小洪共同所有的座落在成都市新都区大丰镇晓初滨河路88号“博雅新城A区”4幢2单元6楼6号房屋居住。原告马小洪在城镇连续居住超过一年，且主要收入来源于城镇，原告要求按城镇标准计算其残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。保险公司辩称，原告马小洪的营养费因无相关医嘱不予支持，本院认为，结合原告马小洪的伤情，马小洪的营养费应予以支持。原告主张被扶养人生活费14952.48元，本院认为，原告马小洪的被扶养人为四人，即原告的两个子女和父母，因原告父母为农村人口，其被扶养人生活费应当按照四川省2013年度农村居民人均年生活消费支出6127元计算，其父马魁友的被扶养人生活费为2450.80元（6127元×10年×伤残系数0.12÷3人），年平均为245.08元；其母康兴珍的被扶养人生活费为2940.96元（6127元×12年×伤残系数0.12÷3人），年平均为245.08元；原告马小洪长女马莺芯，在成都市实验中学高中2012级2班读书，次子马健峰，在成都市成华区红花学校读书；马莺芯、马健峰以其父、母务工的收入为主要生活来源，其被扶养人生活费应当比照四川省2013年度城镇居民人均消费性支出16343元计算，长女马莺芯的被扶养人生活费为1961.16元（16343元×2年×伤残系数0.12÷2人），年平均为980.58元；次子马健峰的被扶养人生活费为8825.22元（16343元×9年×伤残系数0.12÷2人），年平均为980.58元，合计年平均为2451.32元，原告主张的被扶养人生活费未超出四川省2013年度农村居民人均年生活消费支出额6127元，原告的被扶养人生活费为16178.14元，原告主张14952.48元，本院予以支持。庭审中，原、被告协商确认原告医疗费用中的16%即4472.50元作为自费类及乙类药品，保险公司不予赔偿，该费用由原、被告按责任比例承担。本院予以确认。原告马小洪在交通事故中受伤所受损失为：1、医疗费27953.13元；2、营养费为330元（15元／天×22天）；3、住院伙食补助费为440元（住院伙食补助标准20元／天×22天）；4、后续治疗费6000元；5、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）69861.34元［残疾赔偿金53683.20元（2013年四川省城镇居民人均可支配收入22368元×20年×伤残等级系数0.12=53683.20元）＋被扶养人生活费16178.14元］，原告主张68635.68元，本院予以支持；6、交通费，本院结合案情实际，酌情认可500元；7、抢救人员误工费180元，因最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》未列此赔偿项目，本院不予支持；8、精神抚慰金3600元；9、护理费，护理依赖的费用的计算参照《工伤保险条例》第三十二条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”根据鉴定意见，原告有37天需要完全护理依赖，有53天需要部分护理依赖，故本院认定护理费为3993.75元（四川省2013年度城镇职工平均工资41795元÷12月÷30天×37天×50%＋四川省2013年度城镇职工平均工资41795元÷12月÷30天×53天×30%），原告请求护理费5400元，本院不予全部支持；10、误工费9000元（60天×150天）；11、鉴定费2500元，原告马小洪的损失合计为122952.56元。保险公司已向陈晓凤亲属赔偿因交通事故致陈晓凤死亡的损失：在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元；在第三者责任险限额内赔偿241152元。原告马小洪与被告保险公司协商认可，保险公司在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费5000元。对原告马小洪的损失，保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告马小洪医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费5000元；在第三者责任商业保险限额内赔偿原告马小洪医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、交通费、精神损害抚慰金、护理费、误工费、鉴定费56740.03元，合计61740.03元。原告马小洪在保险公司未获得赔偿的61212.53元，由原告马小洪自行承担58976.28元（含自费药、乙类用药2236.25元），被告周军按责任比例承担自费药、乙类用药2236.25元（4472.50元×50%），品迭被告周军垫付的医疗费15000元，原告马小洪应退还被告周军垫付款12763.75元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司在本判决生效后20日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告马小洪医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费5000元；在第三者责任商业保险险限额内赔偿原告马小洪医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、交通费、精神损害抚慰金、护理费、误工费、鉴定费56740.03元，合计61740.03元
二、由被告周军在本判决生效后20日内赔偿原告马小洪医疗费2236.25元，品迭被告周军垫付的15000元，原告马小洪应退还被告周军垫付款12763.75元；
上述一、二项品迭后，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司在本判决生效后10日内支付原告马小洪因交通事故受伤的损失48976.28元，支付被告周军垫付款12763.75元。
三、驳回原告马小洪的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2800元，因适用简易程序审理减半交纳1400元，由原告马小洪负担700元，被告周军负担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。
审判员 刘金兰
二〇一四年十二月二日
书记员 柳 丹