河南省上蔡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）上民一初字第345号
原告郏五松，男，汉族，1965年5月17日出生，
委托代理人尹春阳，河南博建律师事务所律师。
委托代理人何向阳，河南博建律师事务所律师。
被告孟停当，男，汉族，1962年5月5日出生，
被告孙党，又名孙洪党，男，汉族，1969年9月22日出生，
委托代理人李辉，河南忠良律师事务所律师。
委托代理人周维龙，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。
原告郏五松与被告孟停当、孙党提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郏五松及其委托代理人尹春阳、被告孟停当、被告孙党委托代理人李辉、周维龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郏五松诉称，被告孟停当系农村建房包工头，原告系其雇员。2014年11月28日，原告为被告孟停当承建的被告孙党家的民房施工。施工过程中，原告不慎从房子上掉下，造成原告身上多处骨折及肺挫伤并致残，但二被告拒不赔偿。为此，原告提起诉讼，请求判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金（含被扶养人生活费）、交通费、鉴定费、二次手术费等共计90000元。
被告孟停当辩称，原告郏五松跟随其干活属实，但被告不是包工头，只是农村�时合伙组建的建筑施工队的负责人（俗称老揪）。原告作为具有完全民事行为能力人，应具有一定的安全防范意识，原告不注意安全导致受伤，责任应由原告负担。另外，被告及其他合伙人从道义上已给予了10000元补偿，故应依法驳回原告对被告孟停当的诉讼请求。
被告孙党辩称，1、被告孙党与被告孟停当之间为承揽合同关系，被告孙党作为定作方无任何过错，且与原告不存在任何法律关系。2、原告受伤完全是由于自身不小心造成的，自身也存在重大过错，其损失应当由原告和雇主共同承担。为此，被告孙党不应承担任何责任，请求依法驳回原告对被告孙党的诉讼请求。
经审理查明，被告孟停当从事农村民房建筑施工，2014年11月，被告孙党将其房屋建设工程发包给被告孟停当，包工不包料，后被告孟停当雇佣原告等人为孙党所建民房施工。11�28日，施工过程中，原告在位于被告所建房屋顶部东山墙边上撬正楼板时，不慎从房顶摔下受伤，致原告多处骨折。原告郏五松受伤后即被送往驻马店市中心医院住院治疗。郏五松入院诊断：1、右股骨转子间骨折；2、右锁骨骨折；3、右肩胛骨骨折；4、骨盆骨折；5、肺挫伤。原告郏五松在该医院住院治疗19天，于2014年12月17日出院。原告在该医院支付医疗费36065.15元。2015年2月13日，驻马店同济法医临床司法鉴定所受河南豫上律师事务所的委托分别对原告郏五松进行伤残程度鉴定、后续治疗费用评定，原告分别支付鉴定费1000元、检查费300元。2015年3月4日，该鉴定所对原告作出伤残程度鉴定意见：伤者郏五松1、因外伤致右股骨转子间骨折，行闭合复位PHNA内固定术，伤残程度可评定为九级伤残；2、因外伤致右锁骨骨折，伤残程度可评定为十级伤残；3、因外伤致右肩胛�骨折，伤残程度可评定为十级伤残；4、因外伤致骨盆骨折，伤残程度可评定为十级伤残。其后续治疗费用评定咨询意见：伤者郏五松后续治疗费用合计约为9000元左右。后原被告因赔偿问题未能达成一致意见。同时查明，被告孟停当未取得从事农村建筑施工的相关资质，且在被告孙党家施工过程中未采取相应的安全保障措施。被告孙党将建房施工作业发包给孟停时未审查孟停当有无从事建筑施工的相关资质及生产安全条件。被告孟停当在原告郏五松住院时支付医疗费10000元。
另查明，2014年河南省农村居民人均年纯收入为9416.10元、农村居民人均年生活消费支出为6438.12元。原告兄妹6人。审理中，原告主张女儿郏月玲（生于1999年8月24日）、母亲张坤（生于1930年7月19日）的被抚养人生活费。
上述事实，有原、被告陈述、原告提供的驻马店市中心医院�院收费票据、住院病历、诊断证明书、出院证、户口薄复印件、驻马店同济法医临床司法鉴定所2015第029、038号司法鉴定意见书、鉴定费及检查费票据等证据在卷予以证实。
本院认为，公民依法享有生命健康权。本案被告孙党与被告孟停当经协商，将建房施工交由被告孟停当，同时约定报酬等主要内容，系双方真实意思表示，双方之间发包与承包关系成立。原告郏五松为被告孟停当承包的建房工程施工，依被告孟停当指示从事相应的劳务活动，并由被告孟停当按日计工钱，双方之间形成雇佣关系和劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务合同造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关�审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…”因此，原告郏五松在提供劳务过程中摔伤致残，被告孟停当应对原告所受损害进行赔偿。被告孟停当雇佣他人为其承包的建房施工，未采取相应的安全措施保障提供劳务者的人身安全，未尽到安全保障义务，造成本案纠纷，被告孟停当应承担主要责任。原告郏五松作为完全民事行为能力人，明知在屋顶墙边无相应安全措施的情况下施工作业具有一定危险性，仍继续施工，造成损害，其自身存在一定过错，适用过失相抵原则，可减轻被告孟停当的赔偿责任。结合本案原、被告过错程度，以被告孟停当承担70%的责任、原告郏五松承担30%的责任为宜。原告郏五松在提供劳务期间因缺乏安全措施从高处摔下致残，为安全生产事故。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告孙党作为房主，应当对被告孟停当的资质或安全生产条件进行审查，其明知孟停当无相应资质或安全生产条件而仍交由其承包，则应与孟停当承担连带赔偿责任。根据原告的诉讼请求结合法律相关规定，原告损失的范围和数额为：1、医疗费，以医疗机构出具的专用票据，结合病历和诊断证明其数额确认为36015.15元；2、误工费，根据2014年河南省农村居民人均纯收入、自原告住院之日起计算至定残前一天，其数额为3276.29元；3、护理费，按一人计，结合住院天数，其数额为490.15元；4、住院伙食补助费，按每人每天30元，结合其住院天数，数额为570元；5、营养费，按每人每天20元，结合其住院天数，数额为380元；6、交通费，酌定为200元为宜；7、残疾赔偿金，结合其伤残程度，根据2014年河南省农村居民人均纯收入的23%计算20年，其数额为43314.06元，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，结合2014年河南省农村居民人均年生活消费支出计算，其女儿郏月玲生活费数额为3531.04元；其母亲张坤已满75周岁，生活费计算5年，数额为5365.1元；8、后续治疗费，结合驻马店同济法医临床司法鉴定所的评估意见确定为9000元；9、鉴定及检查费1300元；10、精神抚慰金，以10000元为宜。上述10项合计113441.79元，则被告应赔偿原告损失数额为113441.79元×70%≈79409。除去被告孟停当已支付的10000元，二被告实际应赔偿原告损失为69409元。被告孟停当辩称，其不是包工头，只是农村临时合伙组建的建筑施工队的负责人（俗称老揪），证据不足，且与事实不符，本院不予认定。被告孙党辩称，被告孙党与被告孟停当之间为承揽合同关系，被告孙党作为定作方无任何过错，且与原告不存在任何法律关系，与事实不符，本院不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告孟停当赔偿原告郏五松医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚�人生活费、交通费、鉴定费、后续治疗费等计69409元，被告孙党承担连带赔偿责任。于本判决生效后20日内履行完毕。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2050元，原告郏五松负担615元，被告孟停当、孙党负担1435元（该款原告已预交，被告孟停当、孙党于判决书生效后20日内将其负担的受理费1435元给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 周 占 军
人民陪审员 徐 颜 章
人民陪审员 衡 中 泽
二〇一五年四月十七日
书 记 员 王�明