山东省威海中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁10民终925号
上诉人（原审被告）威海海大医院，住所地威海市青岛中路***号。
法定代表人孙玉荣，院长。
委托代理人张树军，山东胶东律师事务所律师。
委托代理人郭华卫，该医院医务科主任。
被上诉人（原审原告）金相俊。
委托代理人王东胜，山东胜鼎律师事务所律师。
委托代理人张伟，山东胜鼎律师事务所律师。
上诉人威海海大医院与被上诉人金相俊因医疗损害赔偿纠纷一案，不服威海经济技术开发区法院（2013）威经技区民初字第548号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2012年5月12日，原告前往被告处就医，经诊断，原告之伤情为右手挤压伤，右手中、环、小指挫裂伤，右手环指屈指深肌腱断裂。原告住院17天，花费医疗费10885.60元。原告认为被告的医疗行为存在过错，于2013年5月30日诉至法院请求赔偿。
2013年7月8日，原告申请对被告的医疗行为是否存在过错进行鉴定。2013年8月12日，因原告不交纳鉴定费，鉴定程序终止。2013年8月23日，原告申请对被告提交的病程记录是否经过换页、篡改进行鉴定，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行了鉴定，意见为：检材《威海海大医院病历病程记录》第1页为换页形成。原告支出鉴定费3300元。原告对鉴定报告的真实性无异议，被告对鉴定报告的真实性无异议，但主张换页是因为装订过程中有污损，所以重新打印装订，不存在篡改病历的情况。
2014年1月22日，被告申请对其医疗行为是否有过错进行鉴定，原告申请对其伤残等级、误工时间进行鉴定，原审法院依法委托山东法医司法鉴定中心进行鉴定。2015年7月3日，山东法医司法鉴定中心出具终止鉴定通知书，内容为：被告病历记录中没有单独的手术记录，没有术前告知谈话记录，且术后病程记录不详细，没有写清手指末节有没有伸展运动，只是写了活动受限，且病程记录第一页经鉴定系换页形成，法院答复称不宜作为鉴定依据，故无法依据委托方提供的鉴定材料继续对此案进行鉴定，决定终止鉴定。2015年9月15日，山东法医司法鉴定中心就原告的伤残等级、误工时间出具鉴定意见书，意见为：1、原告之伤情构成十级伤残；2、原告误工时间为60日。原告支出鉴定费2600元。原告对鉴定报告无异议；被告对鉴定报告的真实性无异议，但主张原告入院时手指已受伤，属原发病，被告不应当对原告的伤残承担赔偿责任，并主张被告的误工也是治疗原发病而产生，被告不承担赔偿责任，且原告已通过工伤认定得到相关救济。
原告为证明其收入来源于城镇，提交证据如下：1、2012年10月31日威海市劳动能力鉴定委员会出具的《确认停工留薪期通知书》，主要内容为：原告的停工留薪期为三个月。2、2012年12月13日，山东省劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力鉴定结论通知书》，主要内容为：原告劳动功能障碍程度为十级。被告对上述证据的真实性无异议，但主张原告停工留薪期为3个月，说明其工资照发，不存在误工费损失。
庭审中，原告变更诉讼请求为要求被告赔偿住院伙食补助费510元、交通费800元、鉴定费5900元、伤残赔偿金58444元、误工费8200元、护理费1738元、精神损害抚慰金2000元，以上共计75592元。法庭释明原告应当说明护理人的身份情况，原告称记不清楚，要求按山东省城镇居民人均可支配收入计算护理费。原告主张交通费，未提交相关证据。
上述事实，有当事人陈述及书证等证据在案为凭。
原审法院认为，本案争议的焦点是被告对原告的医疗行为是否存在过错，是否承担赔偿责任及原告的合理损失。原告申请对被告提交的病程记录是否存在篡改进行鉴定，原审法院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心，该鉴定中心出具的鉴定报告程序合法，与本案具有关联性，依法予以采信。根据该鉴定报告，可以确认涉案住院病历中的病程记录存在换页的情况。被告申请对其医疗行为是否存在过错进行鉴定，但因客观原因而终止鉴定，被告应当承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条之规定，伪造、篡改或销毁病历资料的情况下，患者有损害，推定医疗机构有过错，故本案应当推定被告的医疗行为存在过错，对于原告的合理损失，被告应当承担赔偿责任。原告住院17天，其主张住院伙食补助费510元，未超过国家机关一般工作人员出差补助标准，应当予以支持；原告主张交通费800元，未举证证明其交通费损失，但原告入院、出院过程中，必然会产生一定的交通费用，考虑原告的居住地崮山与医院之间的距离，法庭酌情支持交通费100元；根据威海市劳动能力鉴定委员会及山东省劳动能力鉴定委员会出具的文书，可以确认原告受伤前有正式的工作及收入，结合鉴定报告中原告之伤情构成十级伤残的意见，原告之伤残赔偿金应当计算为58444元（29222元×20年×10%）；原告主张误工费8200元，因威海市劳动能力鉴定委员会出具的《确认停工留薪期通知书》认定原告停工留薪期间为3个月，故应当认定该期间原告工资照常发放，其并未因此次受伤及治疗而遭受损失，故对于原告主张误工费的诉讼请求，法院不予支持；原告主张护理费1738元，但未说明护理人的具体信息及护理人因护理原告而减少收入的情况，无法确认原告存在护理费损失，故对于原告主张护理费1738元的诉讼请求，法院不予支持；被告在对原告的治疗过程中存在过错，在一定程度上延误原发病的治疗，对于原告之后构成伤残存在因果关系，该后果必然给原告带来较大的精神痛苦，原告主张精神损害抚慰金2000元，理由正当，予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第五十四条、第五十八条第三项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告威海海大医院赔偿原告金相俊住院伙食补助费510元；二、被告威海海大医院赔偿原告金相俊伤残赔偿金58444元；三、被告威海海大医院赔偿原告金相俊交通费100元；四、被告威海海大医院赔偿原告金相俊精神损害抚慰金2000元；五、驳回原告金相俊要求被告威海海大医院赔偿误工费、护理费的诉讼请求。以上一至四项共计61054元，被告威海海大医院于判决生效之日起十日内履行完毕。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1690元，由原告负担364元，被告威海海大医院负担1326元。鉴定费5900元，由被告负担。
上诉人威海海大医院不服一审法院判决，上诉称，原审法院以司法鉴定机构不能进行过错鉴定而推定上诉人有过错是欠妥当的。虽然病例的病程记录有1页换页情况，但病例的其他内容都是原始的，并不能仅因1页换页而直接证明上诉人在具体的手术操作中有过错。上诉人的医疗行为是努力使其恢复原有状态，但即使手术是成功的，任何医疗机构都不能保证患者的病情就能完全恢复到原有状态，造成被上诉人伤情的直接原因是其工伤本身，而不是上诉人的医疗行为所致，故不应判决上诉人对此承担全部责任。况且其工伤所造成的伤残而对应的赔偿已经通过工伤认定等渠道得到赔偿，再要求上诉人赔偿是不当的。请求二审法院撤销原判，依法驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人答辩称，肌腱手术是非常简单的手术，在被上诉人刚刚受到伤害的情况下及时修复是完全能够治愈的，不会造成伤残的后果。正是因上诉人的诊疗过错导致被上诉人的肌腱现在无法修复，构成十级伤残。上诉人确实存在篡改伪造病历的行为，且在诊疗的过程中存在明显的过错。原审法院对于上诉人的医疗行为是否存在过错及损失的认定有充足的事实依据及法律依据。原判正确，要求维持。
本案经本院审理查明的事实与一审认定事实一致。
本院认为，我国侵权行为法第五十八条明确规定，患者有损害的，医疗机构存在伪造、篡改或销毁病历资料的情形，应当推定医疗机构有过错。本案涉案住院病历中的病程记录存在换页的情况，上诉人对此并不否认，本院予以确认。原审上诉人申请对其医疗行为是否存在过错进行鉴定，但因病例存在换页情况等客观原因而终止鉴定，上诉人对此应当承担举证不能的法律后果，故本案应当推定上诉人的医疗行为存在过错。对被上诉人诉请的合理损失，上诉人应当予以赔偿。上诉人上诉主张其不应当承担全部责任的理由不当，证据不足，其请求本院不予支持。被上诉人原发病系在工作岗位上受伤，其理应得到工伤待遇，工伤待遇与本案医疗损害赔偿系两码事，法律依据不同，上诉人作为医疗机构在对被上诉人诊疗的过程中存在过错，按照过错责任原则，上诉人应当对其过错承担责任。且我国法律对此并无限制性规定，即被上诉人在得到工伤待遇的同时不能得到医疗损害赔偿。故上诉人主张被上诉人对应的损失已经通过工伤认定等渠道得到补偿，不应当再由上诉人赔偿的理由不当，证据不足。综上，上诉人上诉要求改判的理由不当，证据不足，其请求本院不予支持。原判正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1690元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于永忠
代理审判员 潘 慧
代理审判员 赵 娟
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 邓雯涛