安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖12刑终276号
原公诉机关安徽省界首市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘士幸，男，1981年2月4日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，务工，住所地太和县。曾因犯盗窃罪于2015年12月4日被长春市经济开发区公安分局刑事拘留，羁押于长春市第三看守所，并于2016年9月23日被长春经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；因涉嫌犯抢劫罪于2013年6月24日被界首市公安局决定刑事拘留（在逃），2016年11月17日被该局执行刑事拘留。现羁押于界首市看守所。
安徽省界首市人民法院审理界首市人民检察院指控原审被告人刘士幸犯抢劫罪一案，于2017年4月9日作出（2017）皖1282刑初22号刑事判决。刘士幸不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2013年6月4日凌晨，被告人刘士幸伙同康光明（绰号蛋）、康光礼（小名奎峰）、刘志祥（小名玉河、老四）（以上三人均已判刑）、刘晓华（小名永方，另案处理）预谋到界首市盗窃。几人驾驶一辆皖KV62**银灰色瑞丰商务面包车到界首市实验中学工地，将工地二楼仓库内放置的四台空调盗走，搬至界首市东城界洪河景观带中段一公厕前。刘士幸伙同康光礼、刘晓华、刘志祥往车上装空调时被巡逻至该处的界洪河景观带施工工地职工高某某发现。当高某某用手电筒照看时，刘士幸伙同刘晓华等人将高某某按倒在地并实施殴打，后驾车逃跑。经鉴定，被抢的四台格力空调价值13320元。同年9月30日，郝某某、郭某某领回两台被盗的格力挂壁式空调。
原判依据下列证据认定上述事实：
1.受案登记表，证明2013年6月4日，被害人高某某电话报案称界首市实验中学工地被抢。2013年6月28日15时，郝某某电话报案称其建筑工地仓库内的四台格力变频空调被盗，其中三台挂式、一台柜式的。
2.现场勘验检查工作记录、现场照片及现场图，证明界首市公安局民警对案发现场进行勘验。现场内有一催泪瓦斯罐，上有“警察”字样（拍照固定，原物提取）。
3.辨认笔录，证明同案犯康光明、康光礼分别辨认出2013年6月4日凌晨界首市界洪河景观带中段（实验中学西侧）一公厕门口路段就是实施抢劫的现场。同时辨认出进入现场的地点、车辆停放的位置以及赃物放置的地点。
4.搜查笔录及扣押物品清单，证明公安机关民警对刘士幸的住处进行搜查，搜出黑色A90金立手机一部、黑色GT-18250三星手机一部，依法予以扣押。
2013年7月10日扣押石某某持有的白色格力挂壁式空调一台（内外机）；同年9月18日扣押刘某某持有的白色格力挂壁式空调一台。
5.格力空调使用安装说明书及合格证，格力王者风尚系列分体落地式空调；格力谦者直流变频系列分体挂壁式空调，型号KFR-35G(35550)FNAa-3。
6.涉案物品价格鉴定结论书，证明经鉴定，被抢的一部GT-18250三星手机价值1140元（1500×76%）。被盗的一台格力分体落地式空调价值5994元（8100×74%），三台格力分体挂壁式空调价值7326元（3300×74%×3）。
7.领条，证明2013年9月30日，郝某某、郭某某领回被盗的格力挂壁式空调两台（主外机全套）。
8.证人石某某（康光明妻子）证言，证实2013年农历四月底左右，康光明带回家一台白色格力挂壁式空调。康光明被抓后其才知道是偷的。
9.被害人郝某某陈述，陈述了2013年6月3日夜里，放在界首市实验中学南楼建筑工地办公区二楼西侧仓库内的四台格力空调被盗。
10.被害人高某某陈述，陈述了2013年6月4日凌晨1时左右，其在界首市东城界洪河景观带中段巡逻到界首市实验高中围墙西侧一公厕附近时，发现一辆灰色的商务面包车头朝西南停放在界洪河景观带的路上，其用手电筒照了一下，看到有两个人在往车上抬东西，车子西侧还放着一台立式空调。就在其用手电筒照的同时，从其背后和车子的旁边过来三个人把其按倒在地，其中有两个人用拳头击打其头部，其拿出催泪瓦斯，对他们喷。其当时喊“救命”，他们当中的一个人就威胁其说“不要喊，再喊就把你捆起来扔河里弄死你”，当时还有一个人把其装在右侧裤袋里的一部手机掏走了。其头部和肘部都受伤了。他们把其按在地上的时间约有十来分钟，车子旁边还有人在装东西。他们把东西装好后就把其放开了，上车往景观带西南方走了。他们应该有四五个人。其被抢的手机是一部三星牌8251型黑色平板手机，2012年花2100多元在太和县买的。
11.同案犯康光明供述，证明2013年6月初的一天晚上，其和刘晓华、刘士幸、刘志祥、康光礼一起开车到界首市偷东西。刘士幸等四人到一个公园旁边的工地去偷，其在车上等。后其开车进公园里，刘士幸等四人把盗窃的空调装上车。回去路上闻到刘士幸等三人身上有刺鼻的味道，刘志祥讲装车时被人发现了，对方喷了东西。刘士幸讲跺了对方一脚。
12.同案犯康光礼供述，证明2013年6月一天晚上其和康光明、刘晓华、刘志祥、刘士幸一起开车到界首一个工地上盗窃了四台空调，装车时被一男子发现，刘晓华、刘志祥和刘士幸将该男子按倒在地，对方用辣椒水喷到其和刘晓华、刘志祥。后对方想跑，刘士幸将对方跺倒在地，刘晓华、刘士幸等人上去将对方按住。其中一个大刘庄的人抢了对方的手机。
13.同案犯刘志祥供述，证明2013年收麦前的一天晚上，刘晓华、刘士幸及康洼两个男子找其一块去偷空调，几人开了一辆银灰色面包车到界首的一个公园，刘晓华安排其望风，他们四个进去偷，共偷了四台空调，装车后离开。路上在车子里闻到有刺鼻的味道。
14.同案犯刘晓华供述，证明2013年6月的一天，经事先瞄点后，其和刘士幸、康光明等人开车到界首的一个工地，其和刘士幸等四人下车进入工地偷了四台空调，在装车时被一男子发现，其去拽该男子时被喷了东西，记不清谁把那个男子按倒的，用拳头打人了。听刘士幸讲把那个人的手机扔了。
15.被告人刘士幸供述与辩解，供述了2013年6月份一天夜里，其伙同康光明、刘晓华等共五人开车到界首的一个工地盗窃了四台空调，装车时被一个人发现，刘晓华、刘志祥一起殴打对方，被对方用辣椒水喷到，其也被喷到。后对方想跑，其踹了对方一脚，对方摔倒了，刘晓华等人过去按住对方，其和刘志祥又继续装车。临走时康光礼用手电筒砸了对方的头。回去时在车上刘志祥将抢对方的手机给其，其将手机卡扔了，手机自己留着。后其分了一台空调。
二、2013年4月29日夜，被告人刘士幸伙同康光明、刘晓华、刘志祥、王伟（另案处理）等人驾驶两辆车到砀山县新县医院施工工地欲盗窃工地电缆线，除康光明外，刘士幸、刘晓华等人进入工地，发现工地门卫室有人，便商议将门卫控制住，后刘晓华带人将门卫室房门踹开，并用胶带将门卫宋某某捆绑控制并轮流看管，刘士幸等人按照事先商量的分工将工地上的243米云峰牌电缆线剪断后装车拉走。根据购销合同测算被抢电缆线价值147258元。
原判依据下列证据认定上述事实：
1.接受刑事案件登记表，证明2013年4月30日7时，宋某某口头报案称2013年4月29日，其在新县医院门口被人用胶带捆绑，放在院内西侧的高压电缆被抢。
2.购销合同，证明2012年9月5日，砀山县人民医院与江苏东峰电缆有限公司签订购销合同，购买YJV22-10KV3X240型号的电缆线460米，单价606元，价值278760元。
3.证人周某某证言，证明2013年4月29日下午14时30分许，其发现两名陌生男子在新县医院院内东侧围墙边逗留至少半小时。
4.证人张某某证言，证明2013年4月29日晚上至次日凌晨，新县医院院内西侧的云峰牌高压电缆线被盗了243米，损失价值147258元。
5.被害人宋某某陈述，陈述了2013年4月29日夜，其在新县医院大门东旁门卫室值夜班。大约夜里12时，门卫室东边有动静，接着门就被跺开了，进来三名男子，把灯关了，一男子朝其脸上打了两下，另一个男子又打其几下，一个男子手里拿着匕首威胁要给其“放放血”。三人中有一个男子手里还拿着棍。他们把其的两个手机都拿走了，命令其躺到床上，把其手交叉绑上，腿并排绑上，拿匕首的男子留在屋里看着，另外两个男子出去了。其听到用工具截东西的声音，持续了约三个小时，这期间他们轮流来看着不让其动。最后他们用胶带把其胳膊和身子绑到一起缠了几圈，往床上一推，说你躺着吧。他们走后，其滚到床下用牙把手上的胶带咬开，把脚上的胶带解开，到医院后面宿舍喊醒保管员李某某，他用刀帮其把胶带划开。李某某看了表，当时是凌晨3点了，到院子里发现放在院子西侧的成捆电缆线被盗了一半，约有200米。
6.同案犯康光明供述，证明2013年四月底的一天晚上，其和刘晓华、刘士幸等共七人开车到砀山偷东西，其将车停在砀山城外面等着，其余人开越野车去的。后王伟的外甥开车喊其，其开车到工地，刘晓华等人都在旁边等着，电缆线也都弄好在路边，大概1000多斤，把电缆线装车后几人就走了。其分得2300元。
7.同案犯刘晓华供述，证明2013年4月底的一天，其和刘士幸、康光明等人开车到砀山一个工地偷电缆线，其和康光明没有进工地，回去的路上听他们说用胶带把工地上的门卫绑起来了。
8.同案犯刘志祥供述，证明在界首盗窃空调二十多天后，刘晓华又叫其一起去偷东西。其和刘晓华、刘士幸及康洼的一个人开车到砀山，刘晓华又联系了另外三人。七个人开面包车到了一个工地，除康洼的那个人之外，其余人都下车了，刘士幸、刘晓华等四人先进去踩点，之后刘晓华出来安排其和刘士幸进去搬电缆线。将电缆线剪断后，其和刘士幸搬出来装车，共装了两车。后其分得4000元。
9.同案犯李祥龙供述，证明2013年上半年的一天下午，王伟打电话喊其一起去砀山。其和王伟、“国民”、康光明等共八人开两辆车到砀山一个医院的工地，几人商量将门卫绑起来后便开始按商量好的分工将工地的电缆线剪断后装车拉走，装满了两辆车。其分了3000多元。
10.同案犯王伟供述，证明2013年4月底一天晚上，康光明、刘晓华及刘志祥、刘士幸、“国民”等人来喊其一块去偷电缆，几人开两辆车到砀山县一个在建医院工地，刘晓华、刘志祥、“国民”先去踩点，刘士幸和“小磊”去买胶带和手套。到工地后，发现门卫室有人，刘晓华说要把人捏住并把门踹开，刘晓华、刘士幸、“国民”先进去把门卫捆绑起来，接着刘士幸、刘志祥等按分工将电缆线剪短后由其他人装车。共抢了3000多斤电缆，卖了67000余元。
11.被告人刘士幸供述与辩解，供述了2013年4月份，其伙同康光明、刘晓华等人一起开车到砀山一个工地偷电缆线，刘晓华踹开门卫室的门，其和刘志祥等人在门口等着。刘晓华安排其和刘志祥剪电缆线，其他人负责搬，有人看着门卫。期间刘晓华安排其和刘志祥轮流去看门卫，其没同意。其分得7000元左右。
原判认定本案事实的综合证据如下：
1.户籍证明、在逃人员登记信息表，证明被告人刘士幸曾用名“登山”，1981年2月4日出生，系完全刑事责任能力人；因2013年6月4日凌晨在界首市实验中学实施抢劫，于同年6月24日被上网追逃。
2.长春经济技术开发区人民法院刑事判决书、执行通知书，证明被告人刘士幸因犯盗窃罪于2016年9月23日被判处有期徒刑三年，并处罚金两万元。同年10月3日，长春经济技术开发区人民法院下发执行通知书。
3.到案经过及长春市第三看守所出具的羁押证明，证明被告人刘士幸于2015年12月4日因盗窃用刘标的虚假身份信息被长春市经济开发区分局刑警队刑拘送长春市第三看守所羁押，于2016年9月23日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。因发现该人系网上逃犯，通知界首市公安局，界首市公安局民警到长春市第三看守所将刘士幸押解回界首市，出所时间为2016年11月16日，现羁押于界首市看守所。
4.搜查笔录及扣押物品清单，证明依法对刘志祥的住处进行搜查，扣押身份证一张、银行卡两张、存折三张、现金2000元、卡钳一把、奥克斯空调一台。
5.辨认笔录，证明2013年6月24日，刘晓华辨认出康光礼就是和其一起抢劫的“奎峰”，刘志祥就是和其一起抢劫的“玉河”，刘士幸就是和其一起抢劫的“登山”。康光明辨认出刘士幸就是和其一起去界首偷空调的“登山”，康光礼就是和其一起偷空调的“奎峰”，刘志祥就是和其一起偷空调的“玉河”。
6.界首市人民法院刑事判决书，证明刘志祥、康光明、康光礼因盗窃、抢劫分别被判处刑罚。
7.鉴定意见通知书，证明鉴定意见已告知被告人刘士幸及被害人。
原审法院认为：被告人刘士幸以非法占有为目的，伙同他人当场使用暴力抢劫他人财物；伙同他人在实施盗窃犯罪后，为窝藏赃物、抗拒抓捕而当场使用暴力，犯罪数额巨大，其行为已构成抢劫罪。刘士幸因犯盗窃罪，于2016年9月23日被吉林省长春市经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（未执行），依法应对其予以数罪并罚。刘士幸当庭表示认罪，可酌情从轻处罚。判决：被告人刘士幸犯抢劫罪，判处有期徒刑十年,并处罚金人民币五万元，与2016年9月23日吉林省长春市经济技术开发区人民法院以被告人刘士幸犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（未执行）合并，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币七万元；违法所得予以追缴，在卷扣押作案工具予以没收。
上诉人刘士幸上诉提出：原判适用法律错误，其行为不构成抢劫罪，构成盗窃罪。在砀山县医院工地现场，其任务是将盗窃所得的电缆线装车，没有携带凶器，也没有进入门卫室实施暴力行为，所谓的“看人”指的是“望风”，而非看管他人，其是事后才知道同案犯在盗窃过程中捆绑了门卫；在界首市实验中学盗窃一案中，其没有对被害人高某某使用暴力，高某某受到暴力伤害的部位在头部，不是其所为，其曾供述用脚踹了高某某是为了炫耀，与事实不符，高某某也陈述是“被人按倒在地，用拳头打”，且根据最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》“对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为‘使用暴力’，不以抢劫罪论处”之规定，高某某伤情为轻微伤，亦不能构成抢劫罪。请求本院以盗窃罪对其作出较轻判决。
经二审审理查明：2013年4月29日夜，上诉人刘士幸伙同康光明、刘晓华、刘志祥、王伟等人驾车到砀山县新县医院施工工地使用暴力方式抢劫价值147258元的电缆线243米，及又于2013年6月4日凌晨伙同康光明、康光礼、刘志祥、刘晓华驾车到界首市实验中学工地仓库内盗走价值13320元的空调四台，在装车时被被害人高某某发现后，对高某某实施殴打行为的事实已经一审庭审举证、质证的证据证实。二审期间，上诉人未提供影响定罪量刑的新证据，对一审认定的事实和证据本院予以确认。
本院认为：上诉人刘士幸以非法占有为目的，伙同他人使用暴力方法抢劫他人财物，又在秘密窃取他人财物被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，数额巨大，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。刘士幸曾因犯盗窃罪于2016年9月23日被长春经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，该院于同年10月3日开具执行通知书，属判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应对其所犯盗窃罪、抢劫罪实行数罪并罚。刘士幸在一审庭审中能够当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于刘士幸提出其在界首市实验中学工地一案中未殴打被害人，其行为构成盗窃罪的上诉理由，经查，被害人高某某称当时有三个人将他按倒在地实施殴打，他向殴打他的人喷了催泪瓦斯；同案犯康光明供述在车上闻到刘晓华、刘士幸、康光礼三人身上的刺鼻味道；同案犯康光礼供述刘士幸和刘晓华一起去搂着被害人，刘士幸将被害人跺倒，并和刘晓华一起按着被害人；刘士幸也供认自己被被害人喷了刺鼻的东西，在追被害人的过程中踹了被害人一脚。以上证据能够相互印证，足以认定刘士幸因盗窃被发现后参与实施了殴打被害人的行为，且其是否踹到了被害人并不影响其行为属于“使用暴力”的认定。同时，刘士幸等人被发现后主动对被害人使用暴力，不属于最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》所规定的“以摆脱的方式逃脱抓捕”，其行为符合抢劫罪的构成要件。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于刘士幸提出其在砀山县新县医院工地现场没有使用暴力，也未看管被害人，其行为构成盗窃罪的上诉理由，经查，同案犯李祥龙供述几人经过商量将门卫绑起来后便按照预定的分工将电缆线剪断后装车拉走；同案犯王伟供述到工地后发现门卫室有人，刘晓华说要把人捏住并把门踹开，刘晓华、刘士幸、“国民”先进去把门卫绑起来；同案犯刘晓华供述事后听说用胶带把门卫绑起来了；被害人宋某某陈述门被踹开后有三个人进来，手持凶器，对他进行殴打、威胁，后将他用胶带绑起来，并轮流看管；刘士幸也供认到工地后刘晓华说去看看门卫室有没有人并将门踹开，在其剪电缆线期间刘晓华还让其去看守门卫。综合以上证据，足以认定刘士幸在实施犯罪过程中对门卫被控制并被轮流看管的事实是明知的。虽然“看人”有“望风”、“看管他人”等含义，但其在供述中已明确供认是“看守门卫”，作为共同犯罪，其应当对共同的犯罪行为和结果承担刑事责任，即刘士幸的行为符合抢劫罪的构成要件，此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 琦
审 判 员 邢轶慧
审 判 员 袁理想
二〇一七年七月七日
法官助理 唐利飞
书 记 员 郭子龙
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。