福建省上杭县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭民初字第1664号
原告郭如春，男，1955年7月14日出生，汉族，城镇居民，住上杭县。
委托代理人肖正华，福建政华律师事务所律师。
委托代理人王锦红，福建政华律师事务所律师。
被告林汉营，男，1972年4月1日出生，汉族，驾驶员，住上杭县。
被告上杭县顺安汽车运输有限公司，住所地：上杭县临城镇紫金路公路局加油站旁。
法定代表人黄辉，董事长。
被告中国大地财产保险股份有限公司龙岩中心支公司上杭营销服务部，住所地：上杭县临江镇立新路2号一�二层。
负责人蓝希人，经理。
委托代理人李雪莲，该公司员工，住龙岩市新罗区东肖镇东方路5号。
被告李建杭，男，1975年8月14日出生，汉族，经商，住上杭县。
原告郭如春与被告林汉营、上杭县顺安汽车运输有限公司（顺安运输公司）、中国大地财产保险股份有限公司龙岩中心支公司上杭营销服务部（大地财产保险公司）、李建杭机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月27日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员谢彤独任审判，公开开庭进行了审理。原告郭如春的委托代理人肖正华、王锦红，被告顺安运输公司的委托代理人暨被告李建杭，被告大地财产保险公司的委托代理人李雪莲到庭参加诉讼，被告林汉营经本院传票传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告郭如春诉称，2014年1月20日14时15分，原告驾驶闽FMR3**普通二轮摩托车从军泮路口左转弯已经进入省道308线右道往上杭城区方向行驶时，被同方向由被告林汉营驾驶的闽F129**重型半挂牵引车从背后碰撞，造成原告受伤、摩托车损坏的交通事故。经上杭县公安局交管大队认定，原告和被告林汉营承担事故同等责任。原告受伤后被送往上杭县医院住院治疗，后转入龙岩市第二医院住院治疗。共计住院66天，花费医疗费81760.47元，被告只支付28400元。2014年5月22日，经闽西司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为交通十级。被告林汉营驾驶的肇事车辆闽F129**重型半挂牵引车实际车主是被告李建杭，挂靠在被告顺安运输公司，在被告大地财产保险公司投保交强险和商业第三者责任险。原告的损失赔偿经交警部门调解，未达成协议。为此，请求法院判决原告因交通事故造成的损失191424.92元，扣除被告已支付28400元，余163024.92元由被告大地财产保险公司在交强险和商业险�额范围内赔偿原告，不足部分由被告林汉营、顺安运输公司、李建杭赔偿。
被告林汉营未作答辩。
被告大地财产保险公司辩称，根据保险条款，诉讼费不属于理赔范围。因被告超载，商业三者险免赔率应增加10%。原告的医疗费中非医保费用4700.57元，不由保险公司承担；不合理用药55572.51元由原告自行承担。另1538.7元，原告未提供用药清单，导致保险公司无法委托鉴定非医保部分，保险公司不承担赔偿责任。原告第二次住院，是治疗与交通事故损害无关，原告自身疾病，因此第二次住院36天，不能计算伙食补助费和护理费。原告伤情轻微，且无医嘱证明加强营养，营养费不应支持，即使有医嘱，也只能按承担医疗费的5%计算。原告未提供护理人员收入减少证明，护理费按农民平均收入计算。原告提供的户口本显示原告是退休工人，不会因事故发生而减少收入，即使原告有其他收入证明，也应按实际减少的收入计算。精神损害抚慰金原告应承担50%的责任。原告未提供证据证明交通费的具体支出，按300元计算。原告未提供居住证明，残疾赔偿金按农村居民标准计算。
被告顺安运输公司、李建杭辩称，事故车辆投保了交强险和商业险，原告的损失由保险公司理赔。对原告的诉讼请求，答辩意见与被告保险公司相同。
原告郭如春为证明其主张，向本院提供如下证据材料：
1、原告的户口簿一份，证明原告是城镇居民，居住在上杭县临江镇解放路；2、交通事故认定书一份，证明本案交通事故发生的事实及被告超速超载应承担全部责任；3、交通事故认定复核申请书和复核结论各一份，证明原告对事故责任认定提出异议；4、上杭县交管大队检验、鉴定结论告知书和司法鉴定意见各一份，证明被告驾驶车辆超速超载；5、上杭县医院出�记录、疾病证明书、住院费用收费票据和住院费用清单各一份，证明原告的伤情及在上杭县医院住院天数和医疗费用；6、龙岩市第二医院出院记录、疾病证明书、住院费用收费票据和住院费用清单各一份及门诊收费票据二张，证明原告因交通事故受伤用药后引发胆囊疾病及在龙岩医院住院天数和门诊、住院费用；7、司法鉴定机构便签和龙岩市人民医院门诊收费票据各一份，证明原告因残疾鉴定做拍片所花费的费用；8、司法鉴定意见书和鉴定收费票据各一份，证明原告经鉴定为十级伤残及鉴定费用；9、机动车保险简易确认书一份，证明原告摩托车损失；10、交通费用票据15张和上杭县医院门诊收费票据一张，证明交通费1420元；11、劳动合同一份，证明原告事故发生前在紫金物业公司上班。
被告林汉营未到庭应诉，视为放弃质证权利。
被告大地财产保险公司质证认为，对原告提供的证据材料1-10的真实性没有异议，但认为户口簿不能证明原告经常居住地，且显示原告是退休工人；事故责任应以交管部门的认定书和复核结论为准；原告经诊断，还患有多种疾病，治疗自身疾病的费用由原告自行承担；原告在人民医院门诊拍片，鉴定机构只是建议，拍片费用不是交通事故造成的损失；伤残鉴定费用不属于保险公司理赔范围；原告转院的门诊救护车收费，是转院治疗原告自身疾病所花费的费用，其他车票是连号，且不能证明是原告话费的交通费，不应支持。对原告提供的劳动合同书真实性有异议，不能证明原告的主张。
被告顺安运输公司、李建杭质证认为，质证意见与被告大地财产保险公司质证意见一致。
被告人寿保险龙岩支公司为证明其主张，向本院提供如下证据材料：
1、保险单和保险条款各一份，证明事故车辆投保交强�和商业险，及保险公司告知了投保人免责条款；2、司法鉴定意见书一份，证明原告医疗费中非医保费用和不合理费用。
原告郭如春质证认为，真实性没有异议，但保险单和保险条款应符合法律规定；原告医疗费用中治疗胆囊疾病的费用，是因交通事故引发急性胆囊疾病造成，与本案相关联。
被告顺安运输公司、李建杭质证认为无异议。
被告顺安运输公司、李建杭质证认为未向本院提供证据。
本院经审查分析认为，对原告及被告人寿保险龙岩支公司提供的证据材料真实性予以认定，可以作为认定本案事实的依据。
根据以上认定的有效证据及当事人的陈述，可以认定以下事实：
2014年1月20日14时15分，原告郭如春驾驶闽FMR3**普通二轮摩托车从军泮路口左转弯往上杭县城方向行驶时，与被告林汉营驾驶的闽F129**重型半挂牵引车（后牵引闽F18**重型普通半挂车）相碰撞，造成原告受伤、摩托车损坏的交通事故。经上杭县公安局交管大队认定，原告驾驶机动车从未施划交通标线的道路进入交叉路口时，未停车瞭望，让有施划交通标线的道路上的来车先行，属于重大过错交通违法行为；被告林汉营驾驶载货超过核定载质量100%以上的机动车上道路行驶，且行驶超过限速标明的最高时速，属于重大过错交通违法行为，原告和被告林汉营承担事故同等责任。原告不服上杭县公安局交管大队事故认定，向龙岩市公安局交通巡逻警察支队申请复核。龙岩市公安局交通巡逻警察支队经审查，认为上杭县公安局交管大队作出的事故认定，证据充分，程序合法，责任划分恰当，予以维持。
原告受伤后被送往上杭县医院住院治疗，住院30天，花费医疗费25828.02元。诊断为：1、双肺下叶挫伤；2、右侧多发肋骨骨折（右侧第2、3前肋及第6、7、8、9、10�肋骨折）；3、少量胸腔积液；4、胆总管结石；5、急性梗阻性化脓性胆管炎；6、胆囊结石伴急性胆囊炎；7、胰腺炎，急性胆源性；8、休克，感染性；9、黄疸，梗阻性；10、L1椎体压缩性骨折、L2椎体轻度压缩性骨折、L3右侧横突骨折；11、右侧锁骨骨折；12、颅脑外伤（左侧小脑幕出血）；13、高血压病；14、胆囊结石；15、双肾囊肿。入院后予止血止痛、抗感染等治疗。病程中出现右上腹疼痛、淀粉酶升高、血象高等，予加强抗感染、利胆、利肝等处理，后复查淀粉酶、肝功能好转，血象降至正常，胆管扩张及炎症好转。2014年2月18日，原告要求转上级医院行ERCP术，医院予以办理。当日由上杭县医院的救护车送原告到龙岩市第二医院住院治疗，花费救护车费430元及高速公路通行费70元。2014年2月18日，原告入住龙岩市第二医院行胆总管切开取石＋胆囊切除术。入院后完善术前检查，予以抗感染、抑制胰酶分泌治疗后，淀粉酶逐渐正常，于2014年3月7日行胆总管切开取石＋胆囊切除术，术后予以抗感染、补液、护肝治疗。术后2周复查T管造影胆管胆汁通畅，无黄疸和发热症状。2014年3月26日办理出院，医嘱：2周后返院复查T管造影；必要时5周后返院行胆道镜检查；注意休息、制动右肩关节。在龙岩市第二医院住院36天，花费医疗费54824.2元。2014年5月22日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告因交通事故造成右侧多发肋骨骨折的伤残等级为交通十级，花费鉴定费700元，以及为鉴定而花费的照相费60元、CT检查费769.5元，合计1529.5元。被告林汉营驾驶的肇事车辆闽F129**重型半挂牵引车实际车主是被告李建杭，挂靠在被告顺安运输公司，在被告大地财产保险公司投保交强险和商业第三者责任险，以及不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。被告林汉营系被告李建杭雇请的司机。
另查明，2014年7月18日，被告大地财产保险公司向福建鼎力司法鉴定中心申请鉴定，鉴定事项是原告医疗费中用药合理性和原告在上杭县医院住院医疗费用中非医保用药金额进行鉴定。2014年7月23日，鼎力司法鉴定中心作出鉴定，认为原告患有急性胆总管结石并化脓性胆管炎、胆囊颈部结石并胆囊炎、急性胆源性胰腺炎、梗阻性黄疸、双肾囊肿等自身已存在疾病。原告在上杭县医院用药中的消炎利胆片、曲昔匹特片、醋酸奥曲肽，共计1014.55元，用于急性胆囊炎、促进胃溃疡修复、抑制胰腺分泌，与本次交通事故无因果关系，应予以剔除。在龙岩市第二医院住院行“胆总管切开取石＋胆囊切除术”等相关治疗，以治疗胆总管结石并化脓性胆管炎、胆囊颈部结石并胆囊炎等自身疾病为主，除数字化摄影180元、骨通贴膏86.24元为治疗或复查本次交通事故外伤引起的骨折外，其余医疗费54557.96元均与本次交通事故无因果关系，应予以剔除。原告门诊费用，因未提供费用清单无法评定。原告在上杭县医院住院费用中非医保项目金额为4700.57元。2013年1月，原告与福建紫金酒店物业管理有限公司上杭物业分公司签订劳动合同，合同期限2年，工作岗位是门卫工种。
本院认为，本起交通事故事实清楚，责任明确，有上杭县公安局交管大队作出的事故认定书为据，原告郭如春和被告林汉营承担本事故同等责任。侵害他人民事权益，应当承担侵权赔偿责任。原告因交通事故造成的损失有：医疗费，原告在上杭县医院住院费用25828.02元，经鉴定机构鉴定，非医保费用4700.57元，不合理费用1014.55元，在龙岩市第二医院住院费用54824.2元，其中除266.24元治疗和复查交通事故引起的骨折外，其余54557.96元费用以及转院所花费的�护车出诊费500元、从龙岩市第二医院出院后二次复查彩超费用339.2元，是治疗和检查原告胆总管结石并化脓性胆管炎、胆囊颈部结石并胆囊炎等自身疾病，属不合理费用，原告因作鉴定所花费的CT费769.5元，属鉴定费用，因此剔除医疗费中不合理部分，原告的医疗费为25828.02元-1014.55元＋266.24元=25079.71元，其中非医保费用为4700.57元；住院伙食补助费20元／天×30天=600元，原告在龙岩市第二医院住院，是治疗自身疾病，在此住院期间的伙食补助费，本院不予支持；营养费，根据原告的伤情，酌情认定为3000元；护理费，原告在上杭县医院住院30天，在未治愈的情况下转院治疗，虽然转院后治疗胆总管结石等自身疾病，但根据原告多发肋骨骨折等伤情，酌情认定原告的护理期限为50天，原告住院期间由其配偶杨金秀护理，杨金秀在工地上做小工，护理人员收入参照2013年度居�服务等服务行业平均工资是108.25元／天计算，护理费为108.25元／天×50天=5412.5元；误工费，原告从事酒店的门卫工作，收入参照2013年度居民服务行业平均工资是108.25元／天计算，根据原告的伤情，误工天数可计算至定残前一日，认定为117天，原告的误工费为108.25元／天×117天=12665.25元；交通费酌情认定300元；原告因交通事故造成十级伤残，残疾赔偿金认定为30816元／年×20年×10%=61632元；精神损害抚慰金，酌情认定为3000元；摩托车修理费1800元，原告提供被告大地财产保险公司出具的车辆损失确认书予以证明，本院予以认定。
被告大地财产保险公司是肇事车辆闽F129**重型半挂牵引车的交强险保险人，依法应在交强险赔偿限额内赔偿原告的损失。原告在交强险医疗费用赔偿项下的损失为医疗费25079.71元-非医保费用4700.57元＋住院伙食补助费600元＋营养费3000元=23979.14元，�过交强险医疗费用赔偿限额1万元；在交强险伤残赔偿项的损失为护理费5412.5元＋误工费12665.25元＋交通费300元＋残疾赔偿金61632元＋精神损害抚慰金3000元=83009.75元，未超过交强险赔偿限额；在交强险财产损失赔偿项的损失为1800元，未超过交强险赔偿限额。因此，被告大地财产保险公司应赔偿原告损失合计为1万元＋83009.75元＋1800元=94809.75元。原告损失中的不足部分23979.14元-1万元=13979.14元，由承保商业三者险的被告大地财产保险公司根据保险合同予以赔偿。原告负事故同等责任，对损失自行承担50%，事故车辆投保了不计免赔特约险，但事故车辆违反安全装载规定，按保险合同约定应实行10%的免赔率，因此被告大地财产保险公司在商业三者险内赔偿原告损失为13979.14元×50%×（1-10%）=6290.61元。综上，被告大地财产保险公司在交强险和商业三者险内合计赔偿原告损失为94809.75元＋6290.61元=101100.36元。原告损失除被告大地财产保险公司赔偿外的不足部分为13979.14元-6290.61元＋非医保费用为4700.57元=12389.1元，由事故车辆的实际车主被告李建杭和挂靠单位被告顺安运输公司按事故责任承担连带赔偿责任，即12389.1元×50%=6194.55元。被告林汉营在交通事故时系从事雇佣活动，且不存在故意或重大过失，原告要求其承担赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告李建杭已支付原告28400元，扣除应承担的6194.55元后，为28400元-6194.55元=22205.45元，视为代被告大地财产保险公司垫付，由被告大地财产保险公司支付被告李建杭垫付款22205.45元，扣除该款项，被告大地财产保险公司还应支付原告损失101100.36元-22205.45元=78894.9元。原告因伤残等级鉴定所花费的鉴定费、照相费、CT检查费合计1529.5元是诉讼费用，在诉讼费用负担予以决定。据此，依照《中�人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司龙岩中心支公司上杭营销服务部应在本判决生效后二十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内赔偿原告郭如春因本次交通事故造成的损失78894.9元；
二、驳回原告郭如春的其余诉讼请求。
如果未按本判决�定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1307元，适用简易程序减半收取654元，由原告郭如春负担338元，被告李建杭负担316元。鉴定费1529.5元，由被告李建杭负担；该鉴定费已由原告郭如春垫付，被告李建杭应将其承担的鉴定费执行给原告郭如春。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 员 谢彤
二〇一四年九月十一日
代理书记员 周鑫
附适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机�车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险�。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当�整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级�护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公�根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。