湖南省南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南法刑初字第162号
公诉机关湖南省南县人民检察院。
被告人曾冬明，男，1964年12月20日出生，住南县；因涉嫌犯贪污罪，2015年4月14日被刑事拘留；同年5月1日被逮捕。现押南县看守所。
辩护人张木林，湖南跃海律师事务所律师。
南县人民检察院以南检刑诉（2015）158号起诉书指控被告人曾冬明犯贪污罪，于2015年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员彭勇军担任审判长，审判员黎容、人民陪审员蒋秀为成员的合议庭，于2015年9月9日公开开庭审理了本案。南县人民检察院指派检察员张茜出庭支持公诉，被告人曾冬明及其辩护人张木林到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，公诉机关以需补充证据为由，于2015年11月5日、2016年3月5日两次申请延期审理二个月。本案现已审理终结。
南县人民检察院起诉指控：2005年7月至2013年9月期间，被告人曾冬明利用其担任某县粮食局某粮站留守负责人的职务之便，在处置某粮站门面、房屋及某县粮食局借款等国有资产的过程中，采取隐瞒收入不上缴、私自变卖国有资产，将单位往来借款转账到个人名下收入不上交等手段，非法占有国有资金45.68万元（其中未遂6.6万元），用于家庭及个人开支。
2015年4月13日15时30分许，被告人曾冬明被南县人民检察院传唤到案。
对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了：1、被告人曾冬明的到案说明、房屋、门面租赁合同，收条、借条，某县粮食局财务账目，某粮站财务账目，某县粮食局农村粮油企业管理站与被告人曾冬明妻子刘某1签订的租赁合同，房产证，证人尹某、刘某某、欧阳某某、邹某某、高某某、李某某、黄某、侯某某、曾某某、李某1、李某2、曾某1、李某3、刘某1、高1、罗某某、盛某某、周1、陈1、李1、谭某某、周某某等人的证言，户籍资料，被告人曾冬明的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人曾冬明利用担任某县粮食局某粮站留守负责人的职务之便，采取隐瞒收入不上檄、私自变卖国有资产，将单位往来借款转账到个人名下收入不上交等手段，贪污公款十万元以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。其中部分未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。据此，提请本院依法判处。
庭审中，被告人曾冬明及其辩护人张木林提出起诉指控被告人曾冬明将某粮站的门面、房屋、仓库出租收取租金不上缴，公诉机关适用法律错误，被告人曾冬明不构成贪污罪；起诉指控被告人曾冬明私自变卖国有资产、将单位往来借款转账到个人名下，不应定为贪污罪。故请求法院在查明案件事实的基础上，充分考虑其辩护意见，依法判决被告人曾冬明缓刑。
经审理查明，2005年7月至2010年9月期间，被告人曾冬明利用担任粮食局系统改制之后的某县粮食局某粮站留守负责人的职务之便，将某粮站新街分站、老街分站的仓库、门面的租赁给刘某某、欧阳某某、邹某某、高某某、李某某、黄某、候某1、曾某某、尹某、李某1、李某2等人，所交的租金中的18.01万元予以隐瞒，截留后非法占有，用于个人开支。
2010年9月至2013年9月期间，被告人曾冬明为截留租金收入，对某县粮食局及其辖下的某县粮油购销总公司领导谎称租金无法收齐、租赁价值不高，并与原某县粮油购销总公司总经理李某3（另案处理）违反资产管理规定，于2010年9月9日以其妻刘某1的名义将某粮站的新街分站、老街分站的仓库、门面以明显低于实际租金的价格（即每年3.8万元）签订了三年租赁合同，隐瞒收入13.87万元，并非法占有，用于个人开支。
2008年8月8日，被告人曾冬明利用担任某县粮食局某粮站留守负责人的职务之便，私自将某粮站新街分站的一幢办公楼以5.8万元价格卖给了居住某镇的安乡人高1。为将此笔房款顺利非法占有，将该办公楼的房产证从某县粮食局办公室骗取后交给了高1。2014年年初某县粮食局在核查清理国有资产的过程中，发现问题后，已责令被告人曾冬明退还了高1的购房款。
2003年5月24日，时任某镇党委书记盛某某、财政所长周1经被告人曾冬明介绍，找到时任某县粮食局局长谭某某，向该局借支了8万元来完成当年镇政府的上缴任务。同年12月，盛某某调离武圣宫镇，镇政府将盛某某借支某县粮食局的8万元转账到新任镇党委书记陈1个人往来账上。2007年2月13日，陈1调离武圣宫镇时，为处理个人往来账务，便要求时任该镇的副镇长周某某将个人往来账中借某县粮食局的8万元转到被告人曾冬明个人名下。后被告人曾冬明连续7年从镇财政所共领取了1.4万元予以隐瞒，非法占有，用于个人及家庭开支。
2015年4月13日15时许30分许，被告人曾冬明被南县人民检察院干警在南县疾控中心附近发现后，带至该院接受讯问。到案后，被告人曾冬明如实供述了自己的犯罪事实。
2014年年初某县粮食局发现被告人曾冬明问题后，被告人曾冬明退回了高1购房款5.8万元。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：
1、南县人民检察院关于被告人曾冬明的到案说明证实，2015年4月13日15时30分许，被告人曾冬明被检察人员在南县疾控中心附近发现，后被带至南县人民检察院接受讯问。
2、证人刘某某、欧阳某某、邹某某、高某某、李某某、黄某、候某1、曾某某、尹某、李某1、李某2的证言均以证实，2005年7月至2010年9月期间，被告人曾冬明将某粮站新街分站、老街分站的仓库、门面租赁给我们租赁户，我们租赁户共计交付租金19.41万元。2010年9月至2013年9月期间，被告人曾冬明继续将某粮站新街分站、老街分站的仓库、门面租赁给我们租赁户，我们租赁户共计交付租金25.27万元。
3、证人曾某1、李某3的证言均以证实，2009年5月我们一起去某粮站调查，发现被告人曾冬明不如实上交租金后，就采取打包价要求其每年上交3.8万元，以其妻子的名义签订了合同。其妻子“刘某1”的签名是曾冬明签的。
4、证人刘某1的证言证实，我跟曾冬明系夫妻关系，某县粮油购销总公司与我签订的房屋租赁合同不是我本人签的，我没有参与，是我爱人曾冬明签的。
5、证人高1的证言证实，2008年8月我在曾冬明手里以5.8万元价格买下了原某粮站新街分站办公楼，曾冬明给我打了收条，2014年年初，某县粮食局派人调查发现曾冬明的问题，曾冬明退回了5.8万元给我，并多给了4.2万元作为补偿。
6、证人盛某某、周1、陈1的证言均以证实，2003年5月，武圣宫镇政府为了完成镇上缴任务，向某县粮食局借支8万元，后陈1调离武圣宫镇，将8万元的欠款转到曾冬明的名下。
7、证人李1、周某某的证言均以证实，2007年2月13日，陈1调离武圣宫镇后，叫我们将这8万元欠款转到了某粮站留守负责人曾冬明的名下。
8、租赁合同证实，被告人曾冬明以法定代表人的名义与租赁户刘某某、欧阳某某、邹某某、高某某、李某某、黄某、候某1、曾某某、尹某、李某1、李某2分别签订了房屋租赁合同，2005年7月至2010年9月期间，曾冬明共收取了租赁户租金19.41万元。2010年9月至2013年9月期间，曾冬明共收了租赁户租金25.27万元。
9、某县粮油购销总公司与刘某1签订的房屋租赁合同书证实，此合同书是曾冬明签订的，刘某1没有参与。
10、某县粮油购销总公司关于曾冬明上交租金的情况说明证实，2005年7月至2010年9月期间，曾冬明共上交租金1.4万元；2010年9月至2013年9月期间共上交租金11.4万元。
11、收条凭证证实，2008年8月8日，曾冬明收取高1房款5.8万元。
12、南县武圣宫镇行政事业单位专用基金收据证实，2007年2月13日，陈1将借某县粮食局8万元欠款转到曾冬明的名下。
13、领款单证实，2007年至2013年期间，曾冬明每年到武圣宫镇政府领取2000元，共计领取了1.4万元。
14、南县农村粮油企业管理站文件证实，南县农村粮油企业管理站关于各片区负责人的返聘说明证实，2006年粮食部门改制后，曾冬明被返聘为某县粮食局某粮站的留守负责人。2014年8月被解聘。
15、被告人曾冬明的供述证实，2005年7月至2013年9月期间，我担任某县粮食局某粮站留守负责人，将某粮站新街分站、老街分站的仓库、门面出租给刘某某、欧阳某某、邹某某、高某某、李某某、黄某、候某1、曾某某、尹某、李某1、李某2租赁户，共收取了44.68万元租金，向上级部门交了12.8万元，还有31、88万元未予上交。2008年8月8日，我私自将某粮站新街分站的一幢办公楼以5.8万元的价格卖给了居住在该镇的安乡县人高1，后从某县粮食局办公室骗取了该办公楼的房产证交给了高1。2014年年初，某县粮食局派人调查发现我有问题后，我退回了5.8万元购房款给高1，还多给了4.2万元作为补偿。2007年2月13日，陈1将借某县粮食局8万元欠款转到我的名下，后我每年到武圣宫镇政府领取了2000元，连续7年共领取了1.4万元未交某县粮食局。
经庭审质证确认的还有证明被告人曾冬明身份的户籍资料。
被告人曾冬明及其辩护人提出被告人曾冬明将某粮站的门面、房屋、仓库出租收取租金不上缴、私自变更国有资产、领取借款不上交的行为不构成贪污罪的辩解辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人曾冬明非本人将某县粮食局借给武圣宫镇的借款转到自己的名下，尚未领取的6.6万元欠款不能作被告人曾冬明的贪污数额，故被告人曾冬明贪污的数额为39.08万元。
本院认为，被告人曾冬明利用担任某县粮食局某粮站留守负责人的职务之便，采取隐瞒收入不上缴、私自变卖国有资产、领取单位借款不上交，数额巨大的，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人曾冬明犯贪污罪的罪名成立。被告人曾冬明犯罪后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。根据从旧兼从轻的刑法适用原则，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款（二）项、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾冬明犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2015年4月14日起至2018年10月13日止。判处的罚金限本判决生效后30日内缴纳。）
二、依法追缴被告人曾冬明违法所得33.28万元，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 彭勇军
审 判 员 黎 容
人民陪审员 蒋 秀
二〇一六年六月二十一日
代理书记员 徐艳芳
附：本案适用《中华人民共和国刑法》的条文
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。