宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第2417号
原告翟保元，男，1960年7月5日出生，汉族，农民工，宁夏银川市人，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人王海涛，宁夏颢振德律师事务所律师。
被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人景青，系该公司董事长。
委托代理人王晓丽、王涛，北京中银（银川）律师事务所律师。
第三人张海波，男，1976年7月7日出生，汉族，农民工，宁夏银川市人，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
原告翟保元诉被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司、第三人张海波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月24、2015年7月16日、7月30日公开开庭进行了审理。审理过程中，被告申请对翟保元的伤残重新进行鉴定，并申请追加案外人张海波为第三人。本院裁定准许重新鉴定并追加张海波为第三人。原告翟保元及其委托代理人王海涛，被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司的委托代理人王晓丽，第三人张海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告翟保元诉称，2014年5月19日，被告雇佣原告和工友张海波、李云峰、哈云等人，到银川上凌阿里斯顿酒店五楼会议室搭建礼仪庆典桁架，约定2个工作日，每日200元劳务费（后被告支付劳务费400元），5月20日晚22时许庆典活动结束，原告与工友拆除桁架，从五楼通过电梯向地下室搬运桁架、泡沫板等物件准备运回被告所在地，在搬运过程中，原告左眼受到硬物戳伤，当时疼痛难忍。原告随即到宁夏眼科医院就诊，住院治疗8天，经诊断为左眼球破裂，上颌窦粘膜下囊肿，行左眼摘除术。2015年1月22日，宁夏医科大学法医司法鉴定中心出具（宁医法鉴（2015）鉴字第0004号）司法鉴定意见书认定：被鉴定人翟保元伤残等级属七级，休息期限为45日，营养期为20日，护理期限为20日。原告受伤后造成经济损失共计194124.77元，被告拒不承担赔偿责任。原告认为，原、被告是雇佣关系，原告作为受雇人为被告从事劳务时遭受人身损害，被告应承担赔偿责任。故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告人身损害的各项损失194124.77元（其中医疗费3095.77元、残疾赔偿金174664元、误工费5343元、护理费2822元、住院伙食补助费400元、营养费1000元、交通费200元、法医鉴定费1600元、精神损害赔偿金5000元）；2、本案诉讼费由被告承担。
原告为支持自己的诉讼主张，当庭提交以下证据材料：
一、宁夏人民医院住院病案、疾病诊断证明各一份，据以证明原告因人身遭受损害住院，经诊断为：1.左眼球破裂2.左眼上直肌挫伤3.上颌窦粘膜下囊肿。行左眼球摘除术，住院治疗8天的事实。
二、医疗费票据一张，据以证明原告住院花费医疗费共计5654.42元，主张个人承担的3095.77元。
三、宁夏医科大学司法鉴定意见书及鉴定费票据一张，据以证明经鉴定，原告伤残等级属七级，误工期限为45日，营养期限为20日，护理期限为20日；原告支出鉴定费1600元的事实。
四、户口本一份，据以证明原告翟保元、其妻王玉芹均为银川市城镇户口，应依据2014年度城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金；依据2014年度居民服务和其他服务业的统计数据计算护理费用。
五、证人哈云、李云峰的证言，据以证明原告与被告之间存在雇佣关系，以及原告作为受雇人在完成劳务时人身遭受损害的事实。
被告对原告出具的第一、二、三组证据的真实性、合法性认可，对关联性与证明目的不予认可；对第四组证据无异议；对证人证言的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。第三人对原告所举证据及证人证言均无异议。
被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司辩称，原告陈述与客观情况不符，原告、被告之间不存在雇佣关系，被告不是本案适格被告。被告公司活动的舞台装卸工作自2012年起由第三人张海波承揽，原告翟保元是由张海波叫来在被告公司活动现场干活的，原告实际上与张海波形成雇佣关系，故被告不应承担原告因人身损害造成经济损失的赔偿责任。本案是提供劳务者受害责任纠纷，应适用侵权责任法第三十五条之过错责任，本案原告对自己损害结果是如何发生的陈述前后矛盾，且不能举证证明损害后果的发生与本次装卸台有因果关系。作为实际承揽人的张海波在接受劳务中存在过错，其在施工中从未提醒工作人员注意自身安全，未尽到安全管理保障义务；另外，原告已经五十四岁，不再适合装卸重物这些工作，故第三人张海波用人严重失当，存在过错；原告为完全民事行为能力人，对自己能够适应的工作应有清楚的认知，同时在装卸台工作中也应对自己安全尽到义务，故原告对损害后果的发生也存在过错。综上，本案中原告主张由被告赔偿损失无事实及法律依据，请求驳回。
被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司为支持其抗辩主张，向法庭提交如下证据：
一、支出凭单12张、收据6张，据以证明银川天兆缘礼仪庆典公司不是本案适格被告，其与第三人张海波从2012年开始建立承揽关系。被告公司从未与原告翟保元建立雇佣关系，也从未给翟保元发放工资。
二、照片4张，据以证明被告公司举办活动的上菱阿里斯顿大酒店，原告装卸物品的电梯在夜间光线明亮，电梯长宽高符合标准，被告公司提供了安全的工作场所。
三、出院记录，据以证明在出院记录中记载：原告翟保元向医院陈述“左眼不慎被泡沫板撞伤”，原告称造成其左眼损害后果发生的物件为泡沫板。
四、泡沫板一张，据以证明涉案泡沫板的性状。结合证据三，证明按照泡沫板的大小、性状及在电梯里只能紧贴电梯壁竖立摆放这一客观事实，不可能形成因泡沫板在电梯中倒下造成原告眼部挫裂伤的损害结果。
原告对被告出具的第一组证据认为与本案无关联性，对证明目的不予认可；对第二组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可；对第三组证据的真实性、合法性无异议，对证明目的不予认可。第三人仅对被告出具的第一组证据的真实性认可，对第二、三、四组证据均不认可。
第三人张海波辩称，我和被告不是承包关系，是雇佣关系。我与被告没有书面或口头合同，被告公司工程部部长海旭东电话通知我，我就去给干活，被告公司会多给我50元钱让我给找人。2014年5月，我在阅海新天地碰到原告，原告说想找个活干。因被告公司在银川上菱阿里斯顿酒店有活，于是我给原告打电话，去被告公司干活。我们这个行业工资是一天200元钱。原告翟保元受伤后我去医院看了，也跟被告及海旭东说了原告受伤的情况，被告派公司行政和会计去看了原告翟保元，后面怎么协商解决我不清楚。事发时我和李云峰在电梯里，不是我拿东西时把原告碰了，我不存在过错，不应由我承担赔偿责任。
被告张海波为支持自己的抗辩主张，当庭提交如下证据：
一、收据一张，据以证明事发工地有包括第三人在内的五个人干活，被告公司支付2100元钱；
二、服务证、布（撤）展证各一张，据以证明第三人仅仅是给被告公司干活，与被告公司不是承包关系。
三、笔记本一本，据以证明第三人仅仅是给给被告公司干活的众多人中的一个。
原告对第三人提交的第一、二、三组证据的三性及证明目的据以认可。被告对第三人提交的证据一的三性认可，证明目的不予认可；对第二组证据的三性及证明目的均不认可；对第三组证据不予认可。
经审理查明，原告翟保元及第三人张海波系失地农民，平
时靠打零工贴补家用。其主要从事礼仪庆典时的气球释放、舞台背景搭建、拆卸等工种。人工工资按天计算，每人每天200元。如果一人得到干活信息，会根据人工需求量电话通知相识的其他工友。按照行业交易习惯，得到干活信息并根据人工需求量找到工人的人除得到每天200元劳务费外，额外会得到几十元不等的电话补贴，其行业名称为“电话费”或“叫人费”。2014年5月19日，被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司承揽银川上菱阿里斯顿酒店礼仪庆典活动，因搭建、拆卸礼仪庆典桁架需人工，故电话通知第三人张海波工作时间及地点，张海波遂电话联系了原告翟保元、证人哈云、李云峰等四人。5月20日庆典活动结束后，在拆除桁架搬运过程中原告左眼受到硬物戳伤。原告受伤后前往宁夏回族自治区人民医院救治，经诊断为1.左眼球破裂2.左眼上直肌挫伤3.上颌窦粘膜下囊肿4.高血压病。5月21日，原告在医院行左眼球摘除术，共花费医药费5654.42元，其中个人支出3095.77元。2015年1月22日经宁夏医科大学法医司法鉴定中心伤残鉴定，原告左侧眼球缺失构成七级伤残，误工期45日，营养期为20日，护理期20日。现因事故导致的赔偿事宜协商未果，故原告诉至本院，请求判如所请。
另查明，银川上菱阿里斯顿酒店礼仪庆典活动舞台桁架搭
建、拆卸共两天，包括原告翟保元、第三人张海波等五个工人参与，后被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司支付人工费2100元，第三人张海波分得500元，原告翟保元、证人哈云、李云峰等四人各分得400元。
还查明，第三人张海波、原告翟保元均没有搭建、拆卸舞台桁架的相关资质。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司承揽银川上菱阿里斯顿酒店礼仪庆典活动，雇佣原告翟保元从事桁架的搭建、拆卸，原告在提供劳务过程中受伤，作为雇主及受益人，被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司应对原告的人身损害承担相应的赔偿责任。被告认为其与第三人张海波形成承揽合同关系，因不能举证证明，且第三人对被告提出的口头承揽协议不予认可，同时第三人在银川上菱阿里斯顿酒店礼仪庆典活动中仅依据交易习惯获得了相应的劳动报酬。故被告不承担原告因人身损害造成经济损失的赔偿责任的答辩意见，本院不予采纳。第三人张海波非庆典活动受益人或管理人，与原告无雇佣关系及劳务关系，故对原告因人身伤害造成的损失不承担赔偿责任。
原告的损失范围经本院核定如下：
1.医疗费，以票为凭计算为5654.42元，扣除医保报销2558.65元，原告实际花费3095.77元；
2.误工费，结合原告伤情及治疗情况，原告住院共8天，误工期45天，共计53天，参照2014年度农业人口年平均工资34610元∕年，计算为5025.6元（34610元∕年÷365天×53天）；
3.护理费，原告住院共8天，护理期20天，共计28天，参照2014年度居民服务和其他服务业标准36798元∕年，计算为2822.9元（36798元∕年÷365天×28天）；
4.交通费，结合原告治疗情况，原告主张200元，本院予以支持；
5.住院伙食补助费，住院8天，每天50元，计算为400元；
6.营养费，营养期20天，原告主张1000元，本院予以支持；
7.残疾赔偿金，原告系非农业户口，按2014年城镇居民人均可支配收入21833元∕年计算残疾赔偿金，原告构成七级伤残，计算得出174664元；
8.鉴定费1600元，以票为凭，本院予以支持；
9.精神损害抚慰金，因残疾赔偿金已支持，故该项不予支持。
以上费用共计188808.27元，由被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一条款、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司赔偿原告翟保元各项经济损失共计188808.27元，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告翟保元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
案件受理1276元，由被告银川天兆缘礼仪庆典有限公司负担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 张 莉
人民陪审员 杨生明
人民陪审员 金惠侠
二○一五年八月四日书记员李桂霞
附：相关法律法规
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法院辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当以就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动进行法律监督。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。