湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂东西湖民初字第00532号
原告武汉双强管业有限公司。
法定代表人尹成绪，董事长。
委托代理人何大明。
委托代理人孙悦。
被告何泽福。
委托代理人林峋，湖北怡达律师事务所律师。
委托代理人何雄刚，湖北怡达律师事务所律师。
原告武汉双强管业有限公司（以下简称双强管业公司）与被告何泽福经济补偿金纠纷一案，本院于2015年3月27日立案受理后，依法由审判员殷璇独任审判，于2015年5月6日公开开庭进行了审理。原告双强管业公司的委托代理人孙悦、被告何泽福及其委托代理人林峋、何雄刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告双强管业公司诉称，被告何泽福于2013年9月入职我公司从事制管工作，根据劳动部《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》第一条规定，因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位，属于用人单位的自主权，我公司鉴于被告何泽福所在车间劳动强度大，环境复杂，安全条件差，且被告何泽福本人年龄大，不适合在原工作岗位的情况，重新安排有利于发挥其特点的工作（公司保卫科），是在单位内部机构岗位之间的临时调整，并未违反劳动法及相关政策。2015年1月13日被告何泽福无故旷工，拒不到新的岗位报到，故构成自动离职，劳动关系自然终止。我公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：原告双强管业公司不需向被告何泽福支付经济补偿金29，400元。
被告何泽福辩称，1、我于2004年12月5日入职原告双强管业公司从事制管工作，2013年4月13日我才与原告双强管业公司签订书面的《劳动合同》，合同期从2013年9月10日至2015年9月9日止，双方解除劳动关系之前的月平均工资为2，800元。原告双强管业公司直到2013年11月才为我办理社会保险手续，原告的上述行为违反了《劳动法》第72条的规定，原告双强管业公司未依法为我缴纳社会保险，应支付经济补偿金29，400元。2、原告双强管业公司对所引用的《复函》内容断章取义，该《复函》中的内容正好证明了其对待被告何泽福存在违反劳动法的行为。《劳动合同法》第35条规定用人单位与劳动者协商一致，才可以变更劳动合同约定的内容。劳动部办公厅《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》第一条规定：“关于用人单位能否变更职工岗位问题。按照《劳动法》第十七条、第二十六条、第三十一条的规定精神，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行而变更劳动合同，须经双方当事人协商一致，若不能达成协议，则可按法定程序解除劳动合同；因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位，则属于用人单位的自主权。……。”原告双强管业公司断章取义，仅引用了该条文分号之后的一段条文，然而，该条文分号之前的条文中明确表述了，须经双方当事人协商一致，若不能达成协议，则可按法定程序解除劳动合同。由此可见，原告双强管业公司系违反劳动法解除与我的劳动关系。3、我并非无故旷工，而是原告双强管业公司主动要求我离职。原告双强管业公司认为我3年后将达到法定退休年龄，公司没有为我依法缴纳社会保险，我将来达到退休年龄时无法享受退休待遇，公司将对此负法律责任，所以原告双强管业公司先将我从事的岗位安排别的员工操作，口头通告我到保卫科上班，当我到保卫科时，却被告之保卫科没有我的岗位，要我回家，之后就了无音讯，我的社保也停了，工资也停发了，还反诉我是无故旷工，综上所述，请求确认原告双强管业公司解除与我的劳动关系违法，应支付经济补偿金29，400元，支付违法解除劳动合同的赔偿金。
原告双强管业公司在举证期限内未向本院提交证据材料。
被告何泽福为支持其辩称意见，在举证期限内向本院提交如下证据材料：
证据一、劳动合同，证明原告双强管业公司2013年4月13日才与被告何泽福签订书面的劳动合同，合同期从2013年9月10日至2015年9月9日止；并约定被告何泽福从事制管工作；
证据二、银行流水明细，证明被告何泽福2004年12月至2005年12月工资原告双强管业公司是以现金的方式支付，2006年1月之后其工资以银行转帐的方式支付，被告何泽福2015年1月13日被原告双强管业公司解除劳动关系之前的月平均工资为2，800元；
证据三、武汉市职工社会保险缴费明细查询单，证明2013年11月原告双强管业公司才为被告何泽福办理社会保险手续。
原告双强管业公司对被告何泽福所举证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据二的真实性无异议，以银行流水来计算平均工资，对其他证明目的有异议；对证据三无异议。
经庭审质证，对被告何泽福提供的证据的真实性本院均予以确认，对其证明目的本院综合予以认定。
经审理查明，何泽福于2004年12月5日入职双强管业公司从事制管工作，双方于2013年9月13日签订书面劳动合同，约定合同期限自2013年9月10日起至2015年9月9日止，何泽福从事制管工作，合同还约定双方协商一致，可以变更或解除合同。双强管业公司从2013年11月开始为何泽福缴纳社会保险至2014年12月。2015年1月，双强管业公司将何泽福的工作岗位调整为公司保卫，何泽福拒绝，其之后未到双强管业公司工作。何泽福离职前的平均工资为3，054.55元／月。另，何泽福提供的银行交易明细中首笔以银行转账形式发放的工资时间为2006年1月20日。
何泽福于2015年1月16日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决双强管业公司支付（一）2014年12月至解除劳动合同之日的工资；（二）解除劳动合同的经济补偿30，800元（2，800元／月×11个月）。该委于2015年3月16日作出东劳人仲裁字（2015）第112号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内双强管业公司支付何泽福解除劳动关系的经济补偿金29，400元（2，800元／月×10.5个月）；二、驳回何泽福的其他仲裁请求。双强管业公司不服上述仲裁裁决，诉至法院，要求如诉称，何泽福坚持其辩称意见，双方意见分歧较大，致本案不能调解。
本院认为，关于何泽福的入职时间。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据何泽福提供的银行交易明细，其首笔以银行转账形式发放的工资时间是2006年1月20日，即何泽福与双强管业公司建立劳动合同关系的时间至少从2006年1月20日开始，与双强管业公司主张的何泽福入职时间是2013年明显不符，因关于何泽福入职时间的证据应掌握在双强管业公司，双强管业公司拒绝提供相应证据，应承担举证不利的法律后果，本院根据何泽福的陈述认定其入职时间为2004年12月5日。
关于经济补偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”根据查明的事实，何泽福2004年12月入职双强管业公司，双强管业公司从2013年11月才开始为何泽福缴纳社会保险，欠缴2004年12月至2013年10月期间的社会保险，何泽福据此要求解除劳动合同并要求双强管业公司支付经济补偿金符合法律规定，但因劳动合同法实施前并无用人单位欠缴社会保险应支付经济补偿金的相关规定，故何泽福的经济补偿金的年限应从2008年开始计算，经计算其经济补偿金应为19，600元［2，800元／月（何泽福诉请）×7个月］。双强管业公司虽诉称其对何泽福进行岗位调动系用人单位自主行使管理权，何泽福未按要求到岗，属旷工，应视为自动离职，但根据双方劳动合同的约定，双强管业公司对何泽福的岗位进行变更应当双方协商一致，根据查明的事实，双方并未就岗位变动进行协商，双强管业公司在未进行协商的情况下单方变更何泽福的岗位违反了劳动合同的约定，故不能认定为何泽福系自动离职，对双强管业公司的诉称意见本院不予支持。何泽福辩称双强管业公司实际系违法解除劳动合同，应支付赔偿金，但截至何泽福申请仲裁时双强管业公司并未向何泽福出具过任何解除劳动关系的通知或证明，不能认定双强管业公司有解除劳动合同的意思表示，而何泽福先申请了劳动仲裁，实际其是以申请劳动仲裁的方式作出了解除劳动合同的意思表示，因此，双方劳动关系系由何泽福提出解除的，故对何泽福的辩称意见本院不予支持，其亦未对仲裁裁决提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，何泽福无权主张违法解除劳动合同的赔偿金。
综上，依照《中华人民劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、驳回原告武汉双强管业有限公司的诉讼请求；
二、原告武汉双强管业有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告何泽福支付解除劳动合同的经济补偿金19，600元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院。户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户－市中院诉讼费分户；账户：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷璇
二〇一五年六月十九日
书记员 王明