上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第43792号
原告左小兵，男，1990年5月6日生，汉族，住安徽省安庆市。
委托代理人王云，上海宸豪律师事务所律师。
被告刘鹏，男，1990年10月1日生，汉族，住四川省达州市。
委托代理人姜广播，上海闰德律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司四川分公司，住所地四川省成都市。
负责人李小安，经理。
委托代理人王运建，上海达晨律师事务所律师。
原告左小兵诉被告刘鹏、中国平安财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年12月7日公开开庭进行了审理。原告左小兵的委托代理人王云、被告刘鹏及其委托代理人姜广播、被告保险公司的委托代理人王运建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告左小兵诉称，2015年5月25日20时30分许，被告刘鹏驾驶牌号为川SLXX**小轿车沿上海市浦东新区孙环路由北向南行驶至张江镇孙环路长美路路口，适遇原告沿孙环路由北向南行走至此，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告刘鹏负全责，原告无责。另查，肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。现原告起诉，要求两被告赔偿原告医疗费人民币77，789.39元、住院伙食补助费280元（20元／天×14天）、营养费4，800元（40元／天×120天）、残疾赔偿金42，384元（21，192元／年×20年×10%）、误工费14，140元（2，020元／月×7个月）、护理费8，460元（60元／天×106天＋2，100元）、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2，000元、律师费5，000元，上述费用要求被告保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告刘鹏承担赔偿责任。
被告刘鹏辩称，对原告诉称的事故发生的事实、责任认定、原告治疗情况均无异议，同意承担律师费3，500元和诉讼费，除此之外的赔偿项目均由被告保险公司承担。事发后为原告垫付医疗费1，504.90元及现金23，000元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称，对原告诉称的事故发生的事实及责任认定均无异议，肇事车辆在被告保险公司处投保交强险及商业三者险50万元，并投保不计免赔，事发时在保险期限内，同意在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目及金额：医疗费，扣除伙食费及非医保部分；住院伙食补助费无异议；营养费认可每天30元，期限过长；残疾赔偿金无异议；误工费标准无异议，期限过长；护理费认可每天40元，期限过长；精神损害抚慰金无异议；交通费认可200元；衣物损失费认可200元；鉴定费、律师费不属于保险范围。事发后为原告垫付医疗费10，000元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2015年5月25日20时30分许，被告刘鹏驾驶牌号为川SLXX**小轿车沿上海市浦东新区孙环路由北向南行驶至张江镇孙环路长美路路口，适遇原告沿孙环路由北向南行走至此，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告刘鹏负全责，原告无责。2015年10月10日，上海长兴医学交流研究所出具鉴定意见：原告因交通事故致右胫腓骨下段粉碎性骨折后遗留右下肢部分丧失，构成XXX伤残。其损伤后的休息期150日、营养期90日、护理费90日（根据医嘱后期如需取内固定，则后期治疗休息期60日、营养期30日、护理期30日）。川SLXX**小轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险50万元（附加不计免赔）。
审理中，原告确认被告刘鹏为其垫付医疗费1，504.90元及现金23，000元，被告保险公司为其垫付医疗费10，000元，且同意在本案中一并处理。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、门急诊病历、诊断报告、住院记录、手术记录单、住院病案首页、出院记录、病人费用清单、医疗费票据、鉴定费发票、司法鉴定意见书、陪护费发票、律师费发票，被告刘鹏提供的收条、医疗费票据，被告保险公司提供的赔款单、保单条款及庭审笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告刘鹏驾驶的机动车与原告相撞，造成原告受伤，经交警部门认定，被告刘鹏承担事故全部责任。被告保险公司是被告刘鹏驾驶的机动车交强险和商业三者险的保险人，故被告保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告刘鹏承担赔偿责任。被告保险公司主张原告三期期限过长，但未提供任何依据，本院不予采纳。
对于赔偿项目及金额，本院认为：原、被告就住院伙食补助费280元、残疾赔偿金42，384元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、交通费200元、衣物损失费200元、律师费3，500元达成一致意见，本院予以确认。对于原、被告争议项目：1、医疗费。本院根据原告提供的病历、医疗费票据、住院记录、费用清单等核算原告自付的医疗费为72，709.40元，但其中伙食费201元，因原告另行主张住院伙食补助费，该费用应予扣除。被告刘鹏为原告垫付医疗费1，504.90元，有票据为凭且原告同意在本案中一并处理，本院予以确认。至于被告保险公司主张不承担其中的非医保部分等，因商业三者险保险合同中相关的免责条款有失公平，对原告无约束力，故对于该主张本院不予采纳。因此，本院确定医疗费为74，013.30元。2、营养费。经鉴定，原告伤后营养120日（含二期），原告主张营养费4，800元，尚属合理，本院予以支持。3、误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告于2015年5月25日受伤，鉴定机构于2015年10月10日作出鉴定，故原告的误工期限应包含定残日前的期间及日后行内固定拆除术所需的治疗休息期。原告主张误工费按每月2，020元，被告保险公司对此无异议，本院予以确认。据此，本院酌定原告的误工费为13，130元。4、护理费。经鉴定，原告伤后护理120日（含二期），原告主张住院期间14天的护理费2，100元，有发票为凭，另106天以每天60元计算，尚属合理，故本院确认护理费8，460元。5、鉴定费。原告因伤残鉴定产生鉴定费2，000元，系合理损失，本院予以支持。
以上原告可获赔偿的费用中，伤残责任限额项下的交通费200元、误工费13，130元、残疾赔偿金42，384元、护理费8，460元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付），合计69，174元，由被告保险公司在交强险内承担。医疗费用责任限额项下的医疗费74，013.30元、住院伙食补助费280元、营养费4，800元，合计79，093.30元，由被告保险公司在交强险限额内承担10，000元（已实际支付），余额由被告保险公司在商业三者险范围内承担69，093.30元。财产损失责任限额项下的衣物损失费200元由被告保险公司在交强险赔偿限额内承担。鉴定费2，000元，由被告保险公司在商业三者险范围内承担。律师费3，500元由被告刘鹏承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效之日起十日内在交强险内赔偿原告左小兵交通费200元、误工费13，130元、残疾赔偿金42，384元、护理费8，460元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费200元，合计69，374元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险内赔偿原告左小兵医疗费74，013.30元、住院伙食补助费280元、营养费4，800元合计79，093.30元中69，093.30元及鉴定费2，000元，合计71，093.30元；
三、被告刘鹏应赔偿原告左小兵律师费3，500元，扣除被告刘鹏已支付24，504.90元（垫付医疗费及现金），原告左小兵应于本判决生效之日起十日内返还被告刘鹏21，004.90元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，955元，减半收取计1，477.50元，由被告刘鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨敏
二〇一五年十二月十八日
书记员 沈翼
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。