上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第42036号
原告周顺�。
委托代理人迟庆明，上海恒杰律师事务所律师。
委托代理人张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。
被告上海强生出租汽车有限公司。
法定代表人金德强。
委托代理人金建忠。
委托代理人郑春雷。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。
原告周顺英与被告上海强生出租汽车有限公司（以下至判决主文前简称强生公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人迟庆明、被告强生公司的委托代理人金建忠及郑春雷、被告人民保险公司的委托代理人王成晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周顺英诉称，2014年3月24日13时许，案外人庄某某驾驶被告强生公司所有的牌号为沪FWXX**号出租车沿上海市浦东新区潍坊路由东向西行驶至潍坊路进崂山路东约80米处时，与由南向北过马路的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。事发地点为公交车停靠处，原告过马路准备乘坐公交车，案外人庄某某应减速慢行，且事发后其主动向原告承认其车速过快、车辆刹车系统有问题，故原告认为应由其承担事故责任，但上海市公安局浦东分局交警未经任何调查、未给原告任何解释机会、也未询问庄某某驾驶情况及车况，便出具道路交通事故认定书，认定原告承担主要责任、庄某某承担次要责任，并催促原告签字，原告因身体不适被迫签字。后原告向多部门反应情况并要求重新分配事故责任，均未果。现恳请法院认定由庄某某承担事故全部责任。事故发生后，原告被送往上海市�方医院就诊，住院15天，出院诊断为左股骨颈骨折、左肱骨大结节骨折、头颅外伤，共计支出医疗费人民币（以下币种同）52，008.13元，其中被告强生公司垫付40，000元，后经多次复诊、取钢板，支出后续医疗费2，749.70元。经上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定，原告伤情分别构成XXX伤残，伤后需休息190日、营养期105日、护理期165日（含内固定拆除手术）。为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求判令被告赔偿原告医疗费54，757.83元、住院伙食补助费520元、误工费31，895元（5，036元／月＊6.3个月）、护理费27，698元（165天／30天＊5，036元／月）、营养费4，200元（40元／天＊105天）、交通费700元、残疾赔偿金186，130.56元、鉴定费1，800元、精神损害抚慰金15，000元、律师费10，000元、日用品费（便桶）20元，上述费用要求由被告人民保险公司在交强险和商业三者险范围内承担先行赔付责任，超出及不属于保险的部分由被告强生公司承担赔偿责任。
被告强生公司辩称，同意被告人民保险公司的答辩意见，同意商业三者险中扣除5%的不计免赔率。事故车辆驾驶员庄某某系本被告员工，事发时系履行职务行为，愿意由本被告承担本起事故的相应法律责任。另其垫付了医疗费53，515.33元，医疗费单据均由其掌握。律师费，原告主张的金额过高，认可4，000元。
被告人民保险公司辩称，对事发经过、责任认定无异议，事故车辆由被告强生公司在本被告处投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额为10万元，未投保不计免赔险。同意在交强险范围内承担赔偿责任，同意在商业三者险范围内承担40%的赔偿责任，但要求扣除5%的不计免赔率。对原告主张各项费用的意见如下：医疗费，仅认可由被告强生公司垫付的医疗费53，515.33元，定�即表示治疗终结，故对定残日后的医疗费不予认可；住院伙食补助费，仅认可按20元／天计算16.5天；误工费，原告已满66周岁，且未提供相关证据，故不予认可；护理费，认可40元／天计算，二期不予认可；营养费，认可按30元／天计算，二期不予认可；交通费，认可300元；残疾赔偿金，认可按43，851元＊14年＊0.22计135，061.08元；鉴定费，无异议，属于商业三者险赔付范围；精神损害抚慰金，要求按0.22的系数及责任比例计算，认可4000元；律师费，不属于保险范围；日用品费，有异议。
经审理查明，2014年3月24日13时许，案外人庄某某驾驶被告强生公司所有的牌号为沪FWXX**号出租车沿上海市浦东新区潍坊路由东向西行驶至潍坊路进崂山路东约80米处时，与由南向北横穿马路的原告相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定原告因行人横过马路未走人行横道线的行为承担事故主要责任，案外人庄某某因其他违反安全原则的行为承担事故次要责任。事发当天，原告被送至上海市东方医院住院治疗，于2014年4月10日出院，共计住院16.5天，后多次复诊，共支出医疗费56，275.03元，其中由被告强生公司支付53，515.33元，由原告支付2，759.70元。2014年8月28日，上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人周顺英因交通事故致左肱骨大结节骨折，左上肢活动受限，该损伤评定为XXX伤残；左股骨颈骨折，经手术复位内固定治疗，左下肢活动受限该损伤评定为XXX伤残；上述损伤综合分析，酌情给予休息期190日，营养期105日，护理期165日，（含内固定物拆除手术）。为此，原告支付鉴定费1，800元。另，原告住院期间为购买便桶支付20元。
另查明，本案事故车辆在被告人民保险公司投保了交强险及商业三者险，保险期间均自2013年8月29日零时至2014年8月28日二十四时止。交强险责任限额为122，000元。商业三者险责任限额为100，000元，两被告一致同意扣除5%的免赔率。本案事故发生于保险期内。
再查明，事故车辆驾驶员庄某某系被告强生公司员工，事发时系履行职务行为。原告系本市非农家庭户口。
上述事实，由原告提供的交通事故责任认定书、机动车辆登记信息、医疗费发票、病历、入院记录、出院记录、手术记录、植入性医疗器械使用登记表、放射诊断报告、鉴定意见书、鉴定费发票、便桶收据、照片、律师费发票、户口簿，被告强生公司提供的医疗费发票，被告人民保险公司提供的机动车保险报案记录（代抄单），以及当事人的当庭陈述等证据经庭审质证后在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本次交通事故中，事故车辆驾驶员庄某某系被告强生公司员工，事发时系履行职务行为，事故车辆在被告人民保险公司投保了交强险和商业三者险，上海市公安局浦东分局交通警察支队认定由原告承担事故主要责任、案外人庄某某承担次要责任，故对原告的实际损失，应首先由被告人民保险公司在交强险和商业三者险保险责任范围内依次承担，不足的部分，由被告强生公司承担40%的赔偿责任。原告提出事发地有公交车站且距人行横道线较远，驾驶员应有高度注意义务，本院认为，�据道路交通安全法的相关规定，行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施，故原告所述不能构成其横穿马路的正当理由，且根据原告提供的照片，在事发地不远处就标有人行横道线，故本起事故责任认定无误，本院对原告提出对责任比例重新划分的意见不予采纳。对原告主张的赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费：被告强生公司表示其垫付了53，515.33元并提供的相关发票，本院对此予以确认，该费用应由原告予以返还，原告认为被告强生公司仅垫付了4万元，但未提供证据予以证明，本院对此不予采信，被告人民保险公司认为定残即表示治疗终结，故对定残日后的医疗费不予认可，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳，医疗费应为56，275.03元；2、住院伙食补助费：根据医疗费发票，原告共计住院16.5天，故该赔偿项目应为330元；3、营养费、护理费�原告主张的护理费金额过高，且未提供任何证据予以证明。根据鉴定意见，含后续治疗的营养期、护理期分别为105日、165日，为避免讼累，本院对后续治疗的营养费、护理费一并处理，酌定均以每日40元的标准计算，故营养费应为4，200元，护理费应为6，600元；4、误工费：事发时原告已经退休，且原告未提供任何证据予以证明，故本院对该赔偿项目不予支持；5、交通费：原告未提供证据予以证明，且主张的金额过高，根据原告的就医次数，被告人民保险公司认可300元，金额较为合理，本院予以确认；6、残疾赔偿金：被告人民保险公司提出按43，851元＊14年＊0.22计算，符合法律规定，原告对此计算公式亦无异议，故残疾赔偿金应为135，061.08元；7、精神损害抚慰金：根据鉴定结论，原告的伤情分别构成九级、XXX伤残，根据相关规定，精神损害抚慰金应为11，000元；8、�定费：鉴定费1，800元系原告因本次事故造成的合理损失，该费用属于商业三者险理赔范围；9、律师费：就本案的诉讼标的来看，原告主张的律师费10，000元金额过高，本院酌情认定为5，000元，该费用不属于保险理赔范围，应由被告强生公司根据责任比例承担；10、日用品费，原告因伤住院，购买便桶确系客观需要，且原告提供了相关凭证，本院对此予以确认。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、及《最高人民法院关于�定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告周顺英医疗费10，000元、精神损害抚慰金11，000元、残疾赔偿金99，000元，合计120，000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔偿原告周顺英医疗费46，275.03元、残疾赔偿金36，061.08元、住院伙食补助费330元、营养费4，200元、护理费6，600元、鉴定费1，800元、日用品费20元，合计95，286.11元的38%计36，208.72元；
三、被告上海强生出租汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周顺英医疗费46，275.03元、残疾赔偿金36，061.08元、住院伙食补助费330元、营养费4，200元、护理费6，600元、鉴定费1，800元、日用品费20元，合计95，286.11元的2%及律师费5，000元的40%，合计3，905.72元；
四、原告周顺英应于本判决生效之日起十日内返还被告上海强生出租汽车有限公司钱款53，515.33元；
五、驳回原告周顺英的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，685元，减半收取计2，842.50元，由原告周顺英负担563元，被告上海强生出租汽车有限公司负担2，279.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 林
二〇一五年一月二十七日
书记员 朱佳花
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通�全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险�司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机�有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗�构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿�额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。