江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吉中刑二终字第17号
原公诉机关江西省吉安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某甲。
辩护人罗瑞华，江西庐陵律师事务所律师。
吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控原审被告人钟某甲犯合同诈骗罪一案，于二〇一三年十二月十三日作出（2013）吉刑初字第188号刑事判决。原审被告人钟某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年7月份，被害人修某因想购买土地建房，经人介绍认识了被告人钟某甲，钟某甲对修某称其在吉安县某村有一块集体土地，旁边还有两块集体土地是其朋友的，如果有意向也可以找其谈。2012年8月20日、9月1日钟某甲与修某签订了两份集体土地转让协议书，以每块30万元价格将这三块土地转让给修某，修某先后共支付“土地转让款”20万元给钟某甲，钟某甲收款后全部用于赌博和偿还高利贷。案发后，被告人钟某甲主动到公安机关投案，并将赃款20万元退还给了被害人修某。上述事实有经庭审查证属实的被告人供述、被害人陈述、证人证言、被告人及被害人指认现场照片以及相关书证等证据证实。
原审人民法院认为，被告人钟某甲明知涉案地块已经被吉安县国土资源局征用并已转让给他人使用，以非法占有为目的，谎称其具有涉案三地块的处分权，与他人签订土地转让合同，骗取他人人民币20万元，其行为已构成合同诈骗罪，且数额巨大。被告人钟某甲能主动到案并如实供述主要犯罪事实，系自首，可予减轻处罚；其在案发后将赃款全部退回，亦可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第一款之规定，判决：被告人钟某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金二万元。
原审被告人钟某甲上诉及其辩护人辩护提出，钟某甲的行为构成合同诈骗罪。钟某甲自动投案后供述了全部犯罪事实，认罪悔罪，退清了全部赃款，社会危害性小。原判未考虑钟某甲悔罪和社会危害性小的情节，对其量刑偏重，请求从轻判处。
经审理查明，2012年7月份，被害人修某因想购买土地建房，经人介绍认识了被告人钟某甲。后钟某甲对修某谎称其在吉安县某村有一块集体土地，旁边还有两块集体土地是其朋友的，修某要买地都可以找其谈。2012年8月20日、9月1日，钟某甲与修某签订了两份集体土地转让协议，协议称钟某甲取得了上述三块土地的使用权并保证没有权属争议，在此基础上钟某甲以每块30万元的价格将这三块土地转让给修某。修某先后共支付“土地转让款”20万元给钟某甲，钟某甲收款后全部用于赌博和偿还高利贷。
另查明，上述三块土地原系某村集体所有，于2004年4月由吉安县国土资源局和某村达成了征地协议，于2004年9月以国有土地名义出让给某公司（法定代表人肖某丙），于2005年10月协议转让给某化工厂，拟用于建设该厂职工住房。案发后，被告人钟某甲主动到公安机关投案，将赃款20万元退还给了被害人修某。
原判认定上述事实的证据有：
1、上诉人钟某甲的供述和辩解，证实2012年下半年，修某问其有没有地，说他想要买地做房子。其知道有三块集体土地，一块是其村上的，两块是其朋友的，就去打听这三块地要多少钱，之后和修某谈好了30万元一块地并签订了两份集体土地转让合同，修某付了其20万元定金。之后其找人办土地证，一直办不下来。签订合同后一个月，其和修某联系少了。修某给的钱被其赌博输掉了和还高利贷了，其经常会关掉其手机老号码。经辨认钟某甲合同诈骗案平面示意图，其和修某谈的就是该图上标注的1、2、3号地。其知道2004年吉安县国土资源局已将上述三块地征用，当时是肖某丙跟其村谈好，以25万元买下来的，其参与了分钱，但肖某丙只付了10亩地的钱，还有3.8亩土地款没有付，其认为这些土地不能全算肖某丙的。某村的“东东”跟其说2、3号地有土管局的置换手续，其觉得可以和修某交易。这三块地其没有使用权，现在归某化工厂所有。其拿修某21万元的目的是想作为中间人，挣点介绍费。其赌博输了钱之后就没有钱了，还修某的钱是其两个儿子凑的。
2、被害人修某的陈述，证实2012年7月份，其想购买某村的土地建房，经人介绍认识了钟某甲。8月10日，其与钟某己、钟某己的父亲钟某甲、钟某戊一起到658小区后面，钟某甲指着658小区后面一座庙对面的地说是他与钟某戊一起的，其与他们谈好30万元转让这块地。8月20日，其与钟某甲在某打字复印店里签订一份其拟好的集体土地转让协议，当天其从某银行账上取了10万元现金交给了钟某甲，钟某甲出具了一张收到土地转让款10万元的收条。过了几天，钟某甲打电话跟其说其买的地皮西面还有两块地，是其朋友肖某丙的，要其一起买下。其就和钟某甲、肖某丙一起商量，说好每块地皮30万元，签订合同付10万元，然后一起到现场看了下。第二天其就从银行取了5万元交给钟某甲，钟某甲当时出具了收到其5万元土地转让款的收条，并称九月底就能办好手续。9月1日，其和钟某甲在某打字复印店里签订了集体土地转让协议，之后其从银行取了5万元给钟某甲，并要钟某甲重新写过了一张10万元土地转让款的收条。9月9日，钟某甲跟其说他将其交的20万元给了肖某丙，要其再拿了一万元给他去办证。9月底其打电话给钟某甲问证办好了没有，他说这件事办不了，到时他会把他家里的地给其，但没有说这三块地不是他的。11月底后，其联系钟某甲不上了。
3、证人钟某乙的证言，证实2012年7、8月份左右，修某想买一块地，叫其帮忙去看一下，其就到了658小区后面。那块地就在某村的庙前斜对面约50米处，钟某丁和其说这块地是他堂兄弟的。后来有一次修某和钟某甲商谈土地的事情，其到坐了一下就走了。
4、证人钟某丙的证言，证实其系某村治保主任。经其辨认钟某甲合同诈骗案平面示意图，某庙宇对面的三块地以前是某村的集体土地，包括了示意图上的三块地，已于2005年左右卖给了肖某丙，当时某村十几户人家开了村民会议同意卖掉，钟某甲的妻子还来分了钱。其没有听说过钟某甲购买了这三块土地。
5、证人肖某甲的证言，证实其原系某村村主任。2012年6月，钟某甲问其有没有地卖，其说有，就是办不到手续。过了两个月钟某甲带修某来找其，修某问其这两块地皮是不是其的，其说是其朋友的，和其谈是一样的。当时钟某甲要其跟修某开价60万元，其就跟修某说这两块地要60万元，并且和修某说了这两块地没有批到建房手续，修某答应买地。大概过了一个月，修某跟其说其已经和钟某甲签了买地合同并且交了21万元给钟某甲，其就说钟某甲只是介绍人，将钱交给他没有用。经其辨认钟某甲合同诈骗案平面示意图，其和修某说的那两块地就是图上的2、3号地。钟某甲没有将修某购买土地的钱给其，一直跟其说修某没有交钱。钟某甲对这两块地没有股份，只是想从中拿点介绍费。
6、证人肖某乙的证言，证实2012年9月份，其担任某村干部时，与钟某甲见过面，还有一个煤老板在场。钟某甲说他家里的老房子基本倒了，想再建房子，问其能不能批得到。其告诉钟某甲要按程序办，后与钟某甲一起到看了那两块地，即钟某甲合同诈骗案平面示意图上的1号地和胡某家后门处的一块地，其告诉钟某甲要先确认权属无争议再提出申请。其没有向钟某甲、那个煤老板承诺在2012年9月份底办好建房手续。
7、证人张某的证言，证实2012年11月份左右，钟某甲在其经营的某电玩城玩赌博机赌博，玩了一个月左右，输了大概几万元钱。听说钟某甲向放贷的借钱了。
8、证人钟某丁的证言，证实2012年，修某问其村里有没有地卖，其和堂兄钟某戊就带着修某叫来的钟经理一起到看了村里的一块地。又过了两天修某到其村里来看地，看过之后说他要这块地，其和钟某戊就和修某谈好价钱27万元左右，并要修某找其父亲钟某甲谈。后来修某说钟某甲在帮他办理建房手续，其就告诉修某说钟某甲喜欢赌博，如果钟某甲问他拿钱要注意。2012年11月中旬，修某跟其说他给了21万元给钟某甲后打不通钟某甲的电话。经辨认钟某甲合同诈骗案平面示意图，其和钟某戊、修某谈的那块地是图上的1号地，其不清楚图上的2、3号地是谁的。其知道钟某甲喜欢赌博，之前欠了别人高利贷。
9、证人钟某戊的证言，证实2012年7、8月份，其堂弟钟某丁跟其说有一个姓修的老板想买村上的地建房子，想和其合伙买一块地赚点中介费。其说不知道哪里有地，钟某丁说他问一下他父亲钟某甲。过了一个月钟某丁对其说有一块地可以买，和其商量好以其名义来买这块地，对修某说这块地是其的。大概9月份，其与钟某丁约修某来看地块，修某委托他一朋友来看，之后又亲自与钟某丁到看过地，并与其商议以30万元的价格买下这块地，后来其听说钟某甲拿了修某买地款21万元。钟某甲跟其说他拿了钱，要其去找村上人谈买地的事情。其没有听说钟某甲找村上的人谈买地一事。经辨认钟某甲合同诈骗案平面示意图，其与修某谈的是图上的1号地，后来听村上的人说这块地已卖给肖某丙了。钟某甲会赌博。其还听说钟某甲借了高利贷，借修某的钱被用去还高利贷了。
10、公安机关制作的指认笔录、指认现场照片、钟某甲合同诈骗案平面示意图，证实修某与钟某甲指认本案涉案土地以及本案涉案土地的坐落等情况。
11、征地协议书、土地转让协议、某化工厂证明、吉安县国土资源局证明、吉安县人民政府办公室批复、国有土地使用权出让合同书，证实本案涉案土地于2004年4月由吉安县国土资源局和某村委会达成征地协议，于2004年9月出让给某公司（法定代表人肖某丙），于2005年10月协议转让给某化工厂，拟用于建设该厂职工住房。
12、集体土地转让协议书及收条，证实2012年8月、9月，钟某甲与修某签订了两份集体土地转让协议；协议内容是钟某甲取得了本案涉案土地的使用权并保证没有权属争议，在此基础上转让给修某所有；协议签订后钟某甲依协议先行收取了修某土地转让款共计20万元。
13、收条及发还物品清单，证实钟某甲退缴、修某领取涉案款项的事实。
14、公安机关常住人口信息，证实钟某甲的身份情况。
15、吉安县人民法院刑事判决书，证实钟某甲曾因故意犯罪被判处刑罚。
16、公安机关归案情况说明，证实钟某甲于2013年4月3日主动到公安机关投案自首。
以上证据经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人钟某甲以非法占有为目的，在签订合同过程中虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人钟某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚；案发后退回全部赃款，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人钟某甲上诉及其辩护人辩护提出原判未考虑钟某甲悔罪和社会危害性小的情节，对其量刑偏重的意见，经查，原判已综合钟某甲自首、退赃等情节对其量刑，钟某甲的悔罪表现已在自首情节中予以考量。钟某甲犯罪数额巨大，其与辩护人提出其社会危害性小的理由与法律规定不符。原判量刑适当，该上诉和辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 游利国
代理审判员 张才长
二〇一四年二月二十日
书 记 员 李 毅