湖北省咸宁市咸安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂咸安刑初字第00054号
公诉机关咸宁市咸安区人民检察院。
被告人苏某，无业。因本案于2013年9月8日被抓获，次日被咸宁市公安局温泉分局以涉嫌盗窃罪刑事拘留，同年10月11日由咸宁市咸安区人民检察院以涉嫌盗窃罪、抢劫罪批准逮捕，同日由咸宁市公安局温泉分局执行逮捕。现羁押于咸安区看守所。
辩护人程艳琴，湖北开成律师事务所律师。
咸宁市咸安区人民检察院以咸安检刑诉（2013）388号起诉书指控被告人苏某犯盗窃罪和抢劫罪，于2014年1月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年3月14日公开开庭审理了本案。咸宁市咸安区人民检察院指派检察员余宗晔出庭支持公诉。被告人苏某及其辩护人程艳琴到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2013年8月11日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人王某停放在此的一辆日产蓝鸟轿车车门打开，将车内的七包软红黄鹤楼香烟和1800元现金盗走；
2、2013年8月12日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人佘某停放在此的一辆别克轿车车门打开，将车内一部价值2043元的三星9300型手机、一台价值1250元的戴尔笔记本电脑和800元现金盗走；
3、2013年8月24日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人严某甲停放在此的一辆三菱吉普车车门打开，将车内一部价值608元的三星739型手机和1200元现金盗走；
4、2013年9月7日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人阮某停放在此的一辆丰田车车门打开，将车内的发票、一包黄鹤楼香烟和3000元现金盗走。
5、2013年9月8日19时30分许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人姚某停放在此的一辆雪铁龙车车门打开，盗得车内的二包香烟和130元现金，但被姚某当场抓住，被告人苏某用拳头击打姚某头部数下后逃跑，又被姚某和温泉谷酒店保安抓获并扭送公安机关。经法医鉴定，被害人姚某所受伤情为轻微伤乙级。
被告人苏某到案后如实供述了自己的罪行。
针对上述指控，公诉机关提交了以下证据材料：1、汽车解码器、被盗的戴尔笔记本电脑照片；2、书证；3、辨认笔录、现场照片；4、鉴定意见；5、证人潘某、杨某、黄某的证言；6、被害人王某、佘某、严某甲、阮某、姚某的陈述；7、被告人苏某的供述。
公诉机关认为，被告人苏某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物共计10701元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人苏某犯盗窃�，为抗拒抓捕，当场使用暴力致被害人轻微伤乙级，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人苏某到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人苏某已经着手实行抢劫犯罪，由于意志以外原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
被告人苏某对起诉书中指控的盗窃事实和罪名没有异议；对起诉书中指控的抢劫事实和罪名有异议，辩称自己没有用拳头打被害人姚某的头部，而是当时姚某抓住自己不放，自己为了挣脱，便向后甩手，因动作有点大，从而打到了身后的姚某。
�辩护人认为：1、公诉机关指控被告人苏某2013年9月8日实施的盗窃行为构成转化型抢劫罪，不能成立，理由是：第一，被告人苏某盗窃被害人姚某的财物数额，据被害人姚某陈述，现金只有四五十元，不构成盗窃数额较大或接近较大；第二，被告人苏某所实施的行为并未达到转化型抢劫“当场实施暴力”的暴力程度。第三，认定被害人姚某构成轻微伤的伤情鉴定存在诸多瑕疵：（1）公安机关逾期办理伤情鉴定委托，鉴定结论的客观性、合法性以及与本案的关联性存疑。《公安机关办理伤害案件规定》第十八条规定，“公安机关受理伤害案件后，应当在24小时内开具伤情鉴定委托书，告知被害人到指定的鉴定机构进行伤情鉴定。”但本案中，公安机关在案发当日即2013年9月8日立案，直至2013年9月15日才开具伤情鉴定委托书，这不仅违反了程序规定，而且较长的时间间隔很可能导致丧失了轻微伤鉴定的可能性。（2）《公安机关办理伤害案件规定》第二十二条规定，“人身伤情鉴定文书格式和内容应当符合规范要求。鉴定文书中应当有被害人正面免冠照片及其人体需某”且《人体轻微伤的鉴定》规定，“轻微伤的鉴定应在被鉴定者损伤消失前作出评定。”而本案鉴定书中没有被害人受伤部位的照片，因此，不能排除在鉴定时被害人的伤情已完全康复。2、被告人苏某到案后如实供述了自己的罪行，具有坦白情节，可从轻处罚。3、被告人苏某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
1、2013年8月11日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人王某停放在此的一辆日产蓝鸟轿车车门打开，将车内的七包软红黄鹤楼香烟和1800元现金盗走；
2、2013年8月12日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车�，用汽车解码器将被害人佘某停放在此的一辆别克轿车车门打开，将车内一部价值2043元的三星9300型手机、一台价值1250元的戴尔笔记本电脑和800元现金盗走；
3、2013年8月24日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人严某甲停放在此的一辆三菱吉普车车门打开，将车内一部价值608元的三星739型手机和1200元现金盗走；
4、2013年9月7日20时许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场，用汽车解码器将被害人阮某停放在此的一辆丰田车车门打开，将车内的发票、一包黄鹤楼香烟和3000元现金盗走。
被告人苏某到案后如实供述了上述盗窃事实。
另查明：
2013年9月8日19时30分许，被告人苏某在咸宁市潜山森林公园停车场用汽车解码器将被害人姚某停放在此的一辆雪铁龙小轿车车门打开，盗得车内的二包香烟和四五十元现金，正欲关上车门离开时被返回车辆的姚某当场抓住。姚某从被告人苏某身上搜出被盗的香烟和现金后，继续抓住被告人苏某，准备查看自己车上是否还有其他物品被盗，此时被告人苏某用拳头击打姚某头部，并拔腿逃跑，被害人姚某边追边喊抓小偷，温泉谷酒店的保安闻声赶来与被害人姚某一起将被告人苏某抓获，并扭送公安机关。
当晚，被害人姚某到医院门诊检查了伤情，并做了颅脑CT。病历记载：左枕部压痛。CT片显示：左枕部头皮软组织肿胀。
2013年9月15日，侦查机关咸宁市公安局温泉分局聘请咸宁市宗奕司法鉴定所对被害人姚某的伤情进行鉴定。次日，咸宁市宗奕司法鉴定所对被害人姚某的损伤程度进行了鉴定，鉴定意见是：姚某的主要损伤为头皮血肿；损伤程度为轻微伤乙级。
上述事实，有公诉机关当庭出示、宣读并经被告人苏某及其辩护人质证的下列证据证实：
被告人的供述
被告人苏某供述：我用一个黑熊牌解码器打开别人小轿车的车门，盗窃车内的财物。
2013年9月8日晚上6点半的样子，我带着解码器到潜山森林公园停车场内，将解码器打开，看到一辆雪铁龙的汽车司机用遥控将车子一锁，我的解码器收到了信号，然后我跟着车主走了一段路，看到他上山了，我回到车子边上，用解码器将车锁打开，上车进行盗窃，在车里找了半天，找到100多元钱和两包香烟。我从车里出来，车主突然将我拦在车子旁边，我当时将钱给了他，但他抓住我不让我走，我想跑心急，就打了他头部两拳，他喊抓贼，边上的保安听见了，上来将我抓住了。
2013年9月7日晚，我在潜山森林公园停车场内，将解码器打开搜索信号，有一辆黑色的丰田车车主将车门锁住，我的解码器受到了信号。我跟着车主后面一起上山，看到车主走远，我用解码器将这个车子打开，找到一个包，里面有3000元钱以及发票和一包价格为60元钱的黄鹤楼香烟，我一起偷走了。之后我将发票一撕丢到潜山森林公园停车场的厕所去了。现金存了2500元到我的建设银行卡上，余下500元留着自己用。我的建行卡账号是62×××50户，密码091028，卡在我的情人黄某手上。
2013年8月中旬的一天晚上8点钟左右，一个四十多岁的中年男子将一辆黑色的日产轿车停在潜山森林公园停车场，我用解码器接收的信号打开车门，进入车内打开副驾驶的手套箱，发现七八包软红黄鹤楼香烟；在座位下面发现一个黑色的小布包，有1800元现金。我一起偷走了。次日晚上7点钟左右，在潜山公园停车场我看到一个二十多岁的女车主将一辆广东牌照的车子锁好后离开，我用解码器打开驾驶座车门，但在车内没有找到财物。我打开后备箱，发现了一台蓝色戴尔笔记本电脑和一个女式包，包内有800多元钱和一台白色三星牌手写直板手机，我将电脑、现金和手机偷走，包没偷。电脑我当晚在潜山路馨驿旅社201房给了我姐夫潘某，手机我几天后去武汉卖给了摆地摊的人，卖了1000元钱。
2013年8月下旬的一天晚上7点至7点半之间，我在潜山森林公园停车场用解码器打开了一台军绿色三菱越野车的车门，在车内找到一个男式皮质钱包和一个黑色三星直板手机，包内有1200元现金，我将手机和现金全部偷走了。
2、被害人的陈述
（1）被害人王某2013年8月12日陈述：昨晚8时左右，我将自己的车牌号为鄂L×××××的黑色日产蓝鸟车子停在潜山森林公园停车场内，然后去爬山。22时左右，我爬山回来后并没有注意车子里面的物品，直到今早我才发现里面的1800元现金和一条市场价为240元的黄鹤楼烟不见了。现金我放在包里面，包放在副驾驶座位下面，烟放在副驾驶�的储物盒里面。
（2）被害人佘某2013年8月13日陈述：昨晚7时许，我开车牌号为粤B×××××的灰色别克车到潜山爬山，8点10分下山时，我拿车钥匙按了下遥控，没有反映，我当时没怎么在意，就再按了一下遥控开了车门我就开车走了。回到家我发现手机不见了，我以为掉在我同事家了。今天早上我联系同事，同事说我的手机没掉在她家。我意识到手机被盗了。然后我发现我车子后备箱里的手提电脑和1600元钱也被盗了。被盗手机是2012年10月1日在香港购买的，白色的，价值4000元；手提电脑是2012年1月购买的，是戴尔牌的，蓝色的，价值3500元。
（3）被害人严某乙2013年8月24日陈述：今晚7时许，我将一台绿色的三菱吉普停放在潜山森林公园公厕旁边，然后去爬山。8时许我爬完山回来发现车内被盗了，被盗现金2000元左右和黑色三星智能手机一部。
（4）被害人阮某2013年9�8日陈述：昨晚7时30分，我将一辆黑色丰田车停在潜山森林公园停车场，然后去爬山，等我8时30分从山上下来，按开锁键，车子没反应，我就按下锁键然后再开锁，才有反应，我开车回到家后发现放在车子副驾驶位前面柜子里的钱包里的3000元钱不见了。
（5）姚某2013年9月8日陈述：今晚7时30分，我从潜山爬山下来，在停车场看到一名男子在关我的车牌号为鄂L×××××的雪铁龙爱丽舍小轿车的车门，我把他抓住后，从他的身上找到了我放在车里的四五十块钱和两包单价四十元的黄鹤楼烟，还找到一个遥控器。我要求他把我的东西还给了我，然后把他衣服抓住，准备到车里面看看还有没有损失其他东西，这名男子就用手打我的头部，打了我十几拳，我有点发晕，他就往温泉酒店方向跑，我在后面追，之后温泉谷酒店保安协助我将他抓住。
3、证人证言
（1）证人潘某2013年9月10日向公安机关证实：苏某是我老婆最小的弟弟，今年来咸宁温泉三四次了，住在二号桥一个小宾馆里。他每次来的准确时间我不记得了，7月上旬来了一次，住了几日；8月中旬来了一次，住了几日；9月份就是这次，来了几天了。我知道苏某手脚不怎么干净。他8月份来咸宁温泉期间，和我爬了二三次潜山，有一次他中途下山，之后和我会合时他说下山搞开了一辆车子，搞了一点钱，给了我500元钱。7月份给了我一次钱，8月份给了我两次，每次大约500元。第一次他给钱我时我不知道钱是偷来的，后面两次他告诉我钱是从车上偷来的。8月17日或者是18日晚上，苏某给了我一台蓝色戴尔笔记本电脑。当时他说偷了一台电脑，没什么用，就给我了，我就拿回去了。
（2）证人杨某（温泉谷酒店保安）2013年9月8日证实：今晚7时30分，我在温泉谷酒店门口上班，马路上跑过�两名男子，一个在跑，一个在后面追，追的男子喊抓小偷。我就上前将前面跑的男子拦住，然后和后面追的男子一起将他抓住了。追的男子随即报警了。
（3）证人黄某2013年9月10日证实：我与苏某是情人关系。苏某的身份证和一张建行的银行卡在我这里，银行卡的卡号是62×××50。苏某今年8月份给了我5000元钱，9月份给了我8000元钱，都是转账转到我的卡号为62×××58的建行卡上的。他一般就在咸宁、武汉活动。
4、辨认笔录、现场照片，证实被告人苏某2013年9月9日向侦查人员指认了本案的盗窃现场。
5、鉴定意见
（1）咸宁市宗奕法医司法鉴定所（2013）临鉴字第644号司法鉴定意见书，证明：咸宁市中医医院2013年9月8日的门诊病历记载姚某左枕部压痛，CT片显示姚某左枕部头皮软组织肿胀；姚某所受损伤的损伤程度为轻微伤乙级。
（2）咸宁市物价局价格认证中心咸�鉴字（2013）103号、119号价格认定意见书，证明：佘娇被盗的戴尔笔记本电脑价值人民币1250元；佘娇被盗的9300三星手机价值人民币2043元；严某甲被盗的1739三星手机价值人民币608元。
6、物品扣押清单和照片，证明公安机关依法扣押了被告人苏某的作案工具汽车解码器和盗窃的赃物戴尔笔记本电脑。
7、书证
（1）户籍证明，证明被告人苏某的出生日期等基本情况。
（2）到案经过，证明被告人苏某2013年9月8日19时30分许盗窃被害人姚某的车内财物时，被姚某发现，被告人苏某与被害人姚某发生争斗，随后被温泉谷酒店的保安和被害人姚某合力抓获。
（3）被告人苏某的卡号为62×××50的建行卡交易明细，证明被告人苏某将从被害人阮某的车上盗窃所得现金3000元中的2500元存入了自己的建行卡。
本院认为，被告人苏某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，共计�值人民币10701元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人苏某2013年9月8日在实施盗窃时被发现，为抗拒抓捕，当场使用暴力致被害人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控被告人苏某的罪名均成立。被告人苏某辩称自己没有用拳头打被害人姚某的头部，而是当时姚某抓住自己不放，自己为了挣脱，便向后甩手，因动作有点大，从而打到了身后的姚某。本院认为，被告人苏某归案后向公安机关供述，自己因逃跑心急，打了被害人姚某的头部两拳；被害人姚某报案时陈述，被告人苏某为了逃跑，用手打了其头部十几拳。因此，认定被告人苏某用拳头打了被害人姚某的头部，证据是充分的。故被告人苏某的辩解不能成立。被告人苏某的辩护人认为，被告人苏某盗窃被害人姚某的财物数额，据被害人姚某陈述现金只有四五十元，与盗窃犯罪数额较大的标准相差甚远。本院认为该辩护意见成立，应予采纳。被告人苏某的辩护人认为，被告人苏某所实施的行为并未达到转化型抢劫“当场实施暴力”的暴力程度。本院认为，被告人苏某用拳头击打被害人姚某的头部，暴力行为明显，故该辩护意见不能成立。辩护人认为，认定被害人姚某构成轻微伤的伤情鉴定存在诸多瑕疵。本院认为，认定被害人姚某构成轻微伤的伤情鉴定，尽管公安机关不是严格按程序规定，在受理案件后24小时内委托进行的，但该鉴定是法医司法鉴定所根据案发当晚被害人到医院门诊检查伤情的病历和CT片等资料，结合对被害人伤情的当面检查而作出的，应该认为是客观的，且与本案存在关联性。因此，虽然该伤情鉴定存在瑕疵，但不能以此否定其证明效力。综上，本院认为，被告人苏某的辩护人以被告人苏某的暴力程度不够，和认定被害人姚某构成轻微伤的伤情鉴定程序有瑕疵等为理由，认为被告人苏某的行为不构成抢劫罪的观点，不能成立。被告人苏某的辩护人另提出，被告人苏某到案后如实供述了自己的罪行，具有坦白情节。本院认为，被告人苏某仅对自己的盗窃罪行如实进行了供述，但当庭对自己用拳头击打被害人姚某的头部这一事实没有如实供述，故其抢劫罪不具有坦白的情节。被告人苏某的辩护人认为，被告人苏某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。本院认为，被告人苏某短时间内多次盗窃，不宜以初犯、偶犯为由对其酌情从轻处罚。被告人苏某到案后如实供述自己的盗窃罪行，具有坦白情节，可对其盗窃罪从轻处罚。被告人苏某的抢劫行为，由于意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人苏某犯盗窃罪和抢劫罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、�二百六十九条、第二百六十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款和第二款，最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》之规定，判决如下：
被告人苏某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。合并决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月8日起至2015年7月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林少坤
人民陪审员 朱其秋
人民陪审员 王春仙
二〇一四年九月十九日
书 记 员 章 娜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中�加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》
五、关于转化抢劫的认定
行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到“数额较大”，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处；但具有下列情节之一的，可依照刑法第二百六十九条的规定，以抢劫罪定罪处罚：
……
（3）使用暴力致人轻微伤以上后果的；
……