陕西省延安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）延中刑一初字第00010号
公诉机关陕西省延安市人民检察院。
被告人白伟杰，2014年7月19日因涉嫌犯故意伤害罪被富县公安局刑事拘留，同年8月26日被依法逮捕。现羁押于富县看守所。
辩护人乔广才，陕西富华律师事务所律师。
陕西省延安市人民检察院以延检刑诉（2014）第59号起诉书指控被告人白伟杰犯故意伤害罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。延安市人民检察院指派检察员呼玉杰出庭支持公诉，被告人白伟杰及辩护人乔广才到庭参加了诉讼。现已审理终结。
延安市人民检察院指控，2014年7月份，富县人事局干部何某甲欲追求富县烟草专卖局职工陈某某，并用其本人及哥哥、嫂子的电话给陈某某手机发短信、打电话，约其吃饭。陈某某并未理会。与此同时，被告人白伟杰也在追求陈某某，后得知有人给陈某某打电话、发短信一事。2014年7月18日晚，白伟杰和陈某某在一起，陈某某再次接到何某甲打来的电话。白伟杰误认为该电话为王某甲所打，便给王某甲回了电话，后二人在电话中发生争吵。当晚22时许，王某甲携带菜刀来到富县向阳巷王某乙经营的向阳旅社，并将菜刀放在王某乙家电脑主机上，后与王某乙、毛小冰等人闲聊并谈起此事。当晚12时许，白伟杰叫上丁某某来到向阳巷，白伟杰便给王某甲打电话让其在向阳巷福瑞大酒店门前与自己见面。后王某甲一人来到福瑞大酒店门前与白伟杰见了面，二人发生吵骂，丁某某随即上前对王某甲进行殴打。王某甲喊来王某乙、毛小冰等人，双方发生厮打，被郭某甲等人拉开，毛小冰、王某甲等人便回到向阳旅社。后丁某某追到向阳旅社门前辱骂王某乙和毛小冰。王某甲便从楼上拿下事先准备的菜刀欲冲向门外，被王某乙等人拦在楼梯上，毛小冰随即将王某甲手里的菜刀夺下插在自己腰间，后毛小冰见丁某某在门外辱骂不止，便持菜刀冲出门外砍向丁某某，丁某某见状扭头逃离，白伟杰见状捡起路边夜市摊上的一空啤酒瓶砸在毛小冰头部致其当场死亡，随后逃离现场。经鉴定，死者毛小冰系头部受钝性外力作用致蛛网膜下腔出血及脑干出血引发呼吸心跳骤停而死亡。2013年7月19日凌晨3时许，被告人白伟杰到富县公安局投案自首。
被告人白伟杰在庭审中对起诉书指控的基本犯罪事实没有异议。但在本案的起因上，白伟杰称王某甲确实给陈某某打过电话。同时白伟杰称他扔啤酒瓶没有想要打死或打伤被害人，只是想打掉被害人拿的刀子，阻止被害人追赶丁某某。辩护人辩护认为，被告人白伟杰具有正当防卫情节。白伟杰作案后主动投案，并如实供述自己罪刑，依法应对其从轻或者减轻处罚。本案中被害人有主要过错，被害人犯罪情节较轻。被告人家属能够积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人家属的谅解。请求法院对被告人白伟杰减轻处罚。
经审理查明，2014年7月份，何某甲欲追求陈某某，并用其本人及哥哥、嫂子的电话给陈某某手机发短信、打电话，约其吃饭。正在追求陈某某的被告人白伟杰误认为给陈某某打电话的是王某甲。2014年7月18日晚，白伟杰与陈某某在一起时，何某甲又给陈某某打了电话。白伟杰便给王某甲回了电话，二人在电话中发生争吵并约好见面。当晚22时许，王某甲携带菜刀来到富县向阳巷王某乙经营的向阳旅社，将菜刀放在王某乙家的电脑上与王某乙、毛小冰（又名陈斌）等人闲聊。当晚24时许，白伟杰约好丁某某等人来到向阳巷，给王某甲打电话让其在向阳巷福瑞大酒店门前与自己见面。王某甲过来后与白伟杰发生吵骂，丁某某随即上前对王某甲进行殴打。王某甲喊来王某乙、毛小冰等人，双方发生厮打，被郭某甲等人拉开，王某甲、毛小冰等人便回到向阳旅社。丁某某随后追到向阳旅社门前辱骂王某乙和毛小冰，王某甲从楼上拿上事先准备的菜刀欲冲向门外，被王某乙等人拦在楼梯上，毛小冰随即将王某甲手里的菜刀夺下插在自己腰间。这时丁某某仍在在门外辱骂不止，毛小冰便持菜刀冲出门外砍向丁某某，丁某某见状扭头就跑。正在一旁的白伟杰见状后，捡起路边夜市摊上的一空啤酒瓶扔向毛小冰，啤酒瓶打在毛小冰的头部，致毛小冰倒地后死亡�白伟杰随后逃离现场。经鉴定，被害人毛小冰系头部受钝性外力作用致蛛网膜下腔出血及脑干出血引发呼吸心跳骤停而死亡。2013年7月19日凌晨3时许，白伟杰经朋友张某某等人劝说到富县公安局投案自首。
上述事实有如下证据：
1、户籍证明信证实，被告人白伟杰生于1988年3月24日生，作案时达到完全刑事责任年龄。
2、富县联通公司证明及通话清单证实，1324419****机主为白某戊；1322008****机主为何某乙；1569112****机主为何某甲。同时证实上述手机号码的通话情况。
3、到案经过证实，被告人白伟杰在作案后的投案经过。
4、接处警登记表及受案登记表证实，2014年7月19日凌晨2时许，富县公安局刑警大队接110指令称，富县富城镇沙梁街向阳巷发生打架且致一人死亡。接警后，富县公安局刑警大队民警迅速赶赴现场调查走访以及现场勘查。
5、民事赔偿协议及谅解书证�，被告人白伟杰父亲白金平与被害人毛小冰（陈斌）叔父陈明广达成赔偿协议。协议约定白金平自愿向陈明广赔偿陈斌死亡赔偿金、埋葬费共计叁拾伍万元整（350000元）。被害人四爸陈明广对被告人白伟杰故意伤害致陈斌死亡一事表示谅解。希望人民法院对白伟杰的行为从轻处罚。
6、证人王某甲证言证实，2014年7月18日22时许，他在向阳巷王某乙东经营的向阳旅社与王某乙东、贺某某、陈斌四人聊天。次日0时许，白伟杰给他打电话让去富瑞大酒店门口，他一人去后就被白伟杰等三人殴打。这时他听白伟杰说拿刀子就转身往向阳旅社跑，并叫“王某乙东”。白伟杰等三人在后边追，旁边有一个人将他抱住，白伟杰上前在他面部打了几拳，将他的鼻子打流血。这时王某乙东、贺某某、陈斌三人来到他跟前，被与白伟杰同来的其他人挡住。随后他和白伟杰等人被旁边的�拉开了，他和王某乙东、贺某某、陈斌回到了向阳旅社。白伟杰和那个穿白底带红道的衬衣半袖的小伙（丁某某）及另外几个小伙到向阳旅社骂他们，王某乙东就从房子里拿了根钢管，他到王某乙东家二楼客厅拿了把木柄菜刀，防止白伟杰和丁某某冲进来，就守在向阳旅社一楼楼道里。后丁某某手里拿个东西藏在身后，白伟杰手里拿条皮带，丁某某和白伟杰就在向阳旅社门口骂陈斌。骂了一会，陈斌受不住了，就从他手中猛的夺过菜刀冲了出去去砍丁某某，丁某某躲开没砍上转身就跑了。白伟杰和同来的几个人从旁边烧烤摊上一人拿了个啤酒瓶打向陈斌，他听到啤酒瓶破碎的声响，同时一个人倒地，其他人都跑了。他和王某乙东、贺某某出去后就看见陈斌仰面躺在地上身边有破碎的啤酒瓶，陈斌身上没有流血，旁边有个人说有人用啤酒瓶在这娃头上打了一下，然后他就报警了。另证明，白伟杰说他给其对象胡发信息了，但他并没有给白伟杰的对象发过信息。
7、证人王某乙证言证实，2014年7月18日晚10点多，他和王某甲、贺某某、毛小冰在他的向阳旅社一起闲聊。聊天中王某甲说烟草公司有个娃要找其事，是因为其给这个娃的对象发短信了，但是其没有发短信。他三人说这不是个事，事情查清就没事了，接着就聊其他了。大概到7月19日凌晨12点左右，王某甲接到一个电话，接完电话后王某甲从房间电脑桌下的主机箱上拿出一把菜刀，他和毛小冰等三人见状就将王某甲手中的菜刀夺下放回原处，并劝说王某甲为这么个小事动刀子没意思。后王某甲就从向阳旅社出去，他们三人跟在王某甲后面出来坐在其旅社门口的烤肉摊上，王某甲一人向富瑞酒楼方向走去。过了一、二分钟，他就听到王某甲喊他的名字，他们三人就向富瑞酒楼�去，看见两个年轻小伙打王某甲，他们三人就将王某甲和打架的人拉开（拉架过程中他和毛小冰与丁某某发生撕扯）。他和毛小冰、贺某某、王某甲四人相继回到向阳旅社。过了一会，丁某某在楼下辱骂他，他就从暖气片上拿了根平时拉卷帘门的钢管来到门口的人行道上，这时在附近吃饭的王延峰将他劝回向阳旅社。他刚走到楼梯就遇见王某甲手拿菜刀准备往出走，他就叫毛小冰将菜刀夺下，毛小冰将菜刀从王某甲手中夺下插在自己的腰间。这时丁某某在旅社的卷帘门跟前胡乱骂毛小冰了，毛小冰就举着菜刀向丁某某扑过去，丁某某看到拿着菜刀就跑了，毛小冰就去追丁某某，他也跟着出来了。他弯腰拾之前丢在地上的钢管时，看见三、四个穿白衣的男子从人行道上面树底下的啤酒瓶箱子里拿瓶子，同时看见毛小冰向前扑倒。他拾起钢管就向毛小冰倒地的地方跑过去后，看到其倒在地上，跟前有把菜刀，丁某某站在毛小冰倒地的跟前弯着腰，他顺手拾起菜刀，就用钢管在丁某某背上打了几下。丁某某被打后就向向阳巷口跑，他追丁某某没追上就返回往旅社走。走到到旅社门口时被父母和奶奶叫了回去，他就让王某甲赶紧报警，给医院打电话。另证明，王某甲和毛小冰所持的菜刀为同一把，是王某甲带来的，菜刀有包装盒，是不锈钢做的，刀背上有锯刺，长约25公分，宽约7、8公分。
8、证人贺某某证言证实，2014年7月18日下午5点多，他来到沙梁街向阳巷王某乙东开的“向阳旅社”闲聊，当时有他和陈斌、王某乙东三人。晚上10点多，王某甲来到王某乙东家手拿一个长方形的纸盒子放到了王某乙东家中电脑主机下面。后他们四人聊天到凌晨0点多，王某甲说其要走，他们三人也准备去夜市吃饭，这时王某甲就从那个长方形盒子内�出一把不锈钢菜刀，被王某乙东和陈斌夺下随手扔在王某乙东家中桌子上。他们四人便到王某乙东家门口，王某甲就一人去对面的富瑞酒店了。他们三人便坐在王某乙东家门口的夜市摊上准备吃饭，这时就听到王某甲叫王某乙东。他们三人就看到富瑞酒店楼下有几个人在打王某甲，他们三人和一个胖子就将打王某甲的人拉开，他和王某乙东、王某甲、陈斌及还有那个胖子四人回到王某乙东家。那些人又追过来，骂王某乙东和陈斌并往里面扑，陈斌就冲出去和那些人打，王某乙东和王某甲也紧跟着冲出来和那些人打，他就和那个胖子及王建峰拉架。打了有三四分钟后对方那些人就跑了，他看见陈斌在地下躺在，王某乙东去追那些人，但没追上就被家人叫回去了。他就和王某甲过去扶陈斌没有扶起来，当时他见陈斌身上没有血，就让王某甲给120和110打电话。
9、证人�某某证言证实，2014年7月18日，白伟杰给我打电话说有人和其吵架呢，让他过去帮忙。后他和几个朋友唱了一阵歌准备回家时，白伟杰又给他打电话说其在“英皇KTV”门口，让他和其去沙梁街向阳巷去看下。他就和白伟杰、白伟杰的兄弟及白伟杰的另一个朋友四人来到富瑞酒店楼下地下停车场门口。这时和白伟杰吵架的那个人（后来知道叫王某甲），在停车场门口等着，接着王某甲的朋友王某乙东和陈斌，还有一两个他不认识，也从王某乙东开的宾馆过到停车场门口到他们跟前。后白伟杰就和王某甲开始对骂，他直接上前开始打王某甲，白伟杰及其兄弟等人也开始脚踢拳打将王某甲打倒在地。王某乙东和陈斌准备打白伟杰时，他用两手各抓了王某乙东和陈斌的衣领，三人就开始对打。他朋友郭某甲等四人在吃饭过程中看到他在和人打架就将他们都拉开。王某甲和王�乙东、陈斌等人都回到王某乙东开的宾馆。由于他被王某乙东和陈斌打了脸，很生气就又和白伟杰几个跑到王某乙东开的宾馆门口。他站在门口就大骂王某乙东和陈斌，骂了一阵子，王某乙东拿一根银色1米左右的钢管，陈斌拿一把菜刀，两人一前一后冲了出来，他被陈斌砍了一两刀，把他衣服砍破了，他头部和腰部被王某乙东拿钢管打了几下，他就向客都超市方向跑，王某乙东就边追边用钢管打他，他被打了几下，王某乙东一直追到向阳巷口再没有追。后白伟杰给他打电话说其拿酒瓶子把陈斌打倒了。另证明，他当晚上身穿白色半袖带有黑方块，半袖中间有一道黑棕黄色的棱形，下身穿蓝色牛仔裤，脚穿黑色运动鞋。
10、证人白某甲证言证实，2014年7月18日晚，他和白伟杰、丁某某、白某乙四人来到富瑞酒店门口。他事先知道白伟杰要去打架，白伟杰让他去找个“工具”但他没有找。他们四人在富瑞酒店等了一会，过来一个瘦瘦的小伙，白伟杰就和那个小伙对骂起来，接着就打起来。丁某某就上去给白伟杰帮忙打那个小伙，他和白某乙就帮忙往开拉，路对面跑过来三个人（王某乙东、贺某某、陈斌）就给那小伙帮忙，他就上前拦住陈斌和贺某某，然后就过来个穿灰颜色上衣的小伙也把他们往开拉。拉开后他让白伟杰回去，白伟杰让他去开车。他将车开到富瑞酒店地下停车场通道口时，看见陈斌拿一把菜刀，王某乙东拿一根铁棍在追丁某某，丁某某在前面跑，白伟杰在旁边站着，他听见有人叫他，回头看了下没有人，刚转过来就看见陈斌倒在地上。
11、证人白某乙证言证实，2014年7月19日晚23时许，他和白某甲看到表哥白伟杰在向阳巷“麻辣羊蹄”斜对面与一个瘦瘦的年轻小伙聊天，说着说着就开始厮打。他便上前去捉架，在此过程中他的眼镜被打掉了，接着又来了来了两三个人，他拉着白伟杰，后不知道从哪又冲出来一群人，撕扯了几十秒，然后他们开始说打架的事情。我就四处找眼镜。看见一个身材较胖、圆形脸的人手拿一根钢管给那一群人说不要打了，而且麻辣羊蹄门前的树下全都是些啤酒瓶子，他有些害怕了就往后退，退到马路南面。然后人群突然一下就乱跑开了，好多人厮打在一块，他的眼镜被人打掉看的不太清楚，就看见一个穿黑颜色半袖的人倒在地上，他就赶紧往向阳巷口走了。
12、证人郭某甲证言证实，2014年7月19日凌晨0时许，他和王建峰、小飞三人在沙梁街向阳巷内一家新开的羊肉馆吃饭，听见外面有声音好像有人打架，三人就走到富瑞酒店楼下看到丁某某、王某乙东等几个人在打架。司祥龙在旁边拉架，他也上去拉架，拉开后王某乙东几人就走了。丁某某和他们�边的人就追王某乙东，在王某乙东家门口堵着。他就到了王某乙东家，当时看见王某乙东手里面拿一个钢管在那乱抡的追打丁某某，还有另外一人，他们三人把王某乙东手里的钢管抢在一起，他顺手把钢管从他们三人手中夺了下来，便劝王某乙东不要打了。他便把钢管扔在地上就从王某乙东家的大厅走出来，同时他看见一个人手拿一把菜刀冲到王某乙东家门外，他还拦了拿菜刀那个人，没有拦住，便回羊肉馆吃饭去了，后听见羊肉馆的老板说把人打死了。
13、证人白某丙证言证实，2014年7月18日晚11点多，他和郭某甲、王建峰等人在沙梁街向阳巷“陈记烤肉”吃饭时，听见白某丁在富瑞酒店楼下叫他，后他和王建峰去了富瑞酒店楼下，看见白伟杰和王某甲在一起厮打，丁某某和王某乙东、陈斌一起拉扯准备打架。他就和司祥龙、王建峰将丁某某等三人拉开，拉开后�某某还和陈斌对骂。后他看见王某乙东、陈斌、丁某某、白伟杰等人从富瑞酒店楼下吵着又到了王某乙东的店（向阳旅社）门口。他过去时见丁某某和王某乙东吵架跟前站着白伟杰，双方准备打架，司祥龙和王建峰堵在王某乙东店门口，这时王某乙东用手里的钢管打丁某某，丁某某将钢管抢来，王某乙东就回到店里。郭某甲从丁某某手里将钢管抢走，王建峰和司祥龙又从郭某甲手里将钢管抢走把钢管还给在店了的王某乙东。他怕丁某某又和那些人打起来就拉丁某某走，丁某某一边走一边和陈斌等人吵，吵着丁某某挣脱他的手返了回去。他当时生气不想管了往向阳巷巷口方向走，转身时看见白伟杰在地上拿了一个绿色的啤酒瓶子拿在手里。他往前走了三四米就看见丁某某冲进店里在陈斌肚子上踹了一脚，陈斌拿一把菜刀砍丁某某，丁某某返身就跑陈斌随后就追。陈斌用刀砍丁某某，丁某某躲过了，陈斌一刀砍空怕丁某某返身打他就躲了一下，陈斌没站稳差点倒在地上靠到了树上，转身时刚好有些石头将陈斌绊倒，陈斌一下又站起来往前跑了两米，站着头先朝地跌倒了再就没有起来。这时王某乙东从店里冲出来从陈斌手中拿过刀子去追丁某某。
14、证人白某丁证言证实，2014年7月19日凌晨0时许，他在向阳巷看到富瑞酒店门口有人打架，走近看见丁某某抓着两个人（王某乙东、陈斌）的领口三人在厮打，白伟杰和三四个人在另一旁厮打，郭某甲、吉东江、王建峰就将丁某某三人拉开。王某乙东就和陈斌回到旅店，丁某某跟过去在旅店门口骂陈斌，这时王某乙东拿根一米的钢管从旅店出来，刚出门钢管就被丁某某夺去，郭某甲又从丁某某手里将钢管夺走，陈斌从旅店出来拿一把菜刀往丁某某身边扑去砍丁某某，被一个人从身后抱�了，丁某某转身就跑了，我当时在丁某某身边不远处，见陈斌拿刀子来砍人了就转身跑了。后我在一个夜市摊位坐下歇了一会，见打架围着的人基本都散了。我他准备过去开车离开时看见陈斌被一个人扶着躺在路边。他没看清陈斌是怎样倒地的。
15、证人宋某某证言证实，2014年7月18日晚上11点30分左右，他听见富瑞大酒店门口有人在吵架就走到跟前，看见大约十七八个人在吵架，一方三四人，其余的都是对方的，几分钟后就被人拉开了。大约过了六、七分钟，双方还是那些人又在“向阳旅社”门口吵起来了。大约过了十分钟左右，他走到“向阳巷旅舍”门口就看见陈斌倒在地上不动弹了，双腿压在身体下面仰面朝天的躺在“长虹面馆”门口的路沿下面，当时跟前站着贺某某，双方吵架的人都跑得不见了。另证明，当时他还看见“向阳旅社”门口有两个人一直对着�向阳旅社”内的陈斌、王某乙东等人叫骂，然后陈斌和王某乙东从旅社冲出来后，从“长虹面馆”门前的砖堆绕过去，刚绕道一半的时候就有一个年轻小伙从砖堆旁边的啤酒箱内拿出一个空啤酒瓶扔向陈斌，啤酒瓶砸在陈斌的哪里其没看清楚，之后陈斌就倒在地上了。
16、证人郭某乙证言证实，他一直在富县沙梁街向阳巷“向阳旅社”楼下经营一夜市摊。2014年7月18日晚大约12时，他看见对面富瑞大酒店楼下有一群人打架。过了一会，隔壁“向阳旅社”老板王某乙东从对面走过来上了二楼，紧接着跟过来一伙人，其中有一个穿白色短袖的男子冲着二楼大骂王某乙东，王某乙东冲下楼与骂他的人理论，被围观的人拉开。他便收摊站在“麻辣羊蹄”店门口，看见有一个穿黑色衣服的人与另外一人在“向阳旅社”门口路下石堆跟前扭打，紧接着人都开始四处乱跑，他凑近�看，见穿黑衣服的人已倒在地上。
17、证人付某某证言证实，2014年7月18日凌晨，他在向阳巷内“延安烤肉面食城”给顾客烤肉时听见富瑞大酒店门口有人吵架。过了一会他看见向阳旅社冲出来几个人和另外几个人打在一起，他刚跑到跟前就看见一个年轻小伙拿啤酒瓶扔在另外一个身穿黑衣服的人的头上，啤酒瓶也没有烂，那个穿黑衣服的人就躺在地上不动弹了。
18、证人成某某证言证实，2014年7月19日凌晨0时许，他在店（成记老羊肉坊）里做生意看见向阳旅社门口有人打架，他看见王某乙东手提一根钢管、一把菜刀追一个人，他就上前把王某乙东的菜刀夺了，王某乙东没有再追那个人就返回向阳旅社门前。他就跟了过去，过去后见陈斌在路边躺着，他用手放到陈斌鼻子跟前感觉鼻子不出气了，又用一张纸巾放在陈斌脸和鼻子上纸也不动，当时他感觉人不行了。
19、证人任某某证言证实，他是富县人民医院的大夫。2014年7月19日0点22分，到达现场后看见向阳巷内的“向阳旅社”门前有一黑衣男子躺在地上。经检查后发现该男子双瞳孔散大固定6毫米，对光反映消失，颈动脉脉搏消失，呼吸音、心音都听不到。当时已确定人死亡，后将该男子带回急救室抢救30分钟无效，当场给家属宣布死亡。
20、证人何某甲证言证实，他与王某甲是同事关系，因陈某某去他单位送文件，他想追求陈某某，便让王某甲帮他要陈某某的电话。最后王某甲给他说其在烟草公司上班的朋友也在追求陈某某，就没有给他陈某某电话号码。后来他从单位的防汛通讯录上找到陈某某的电话号码。2014年7月16日晚七、八点，他用嫂子白某戊的号码1324419****电话给陈某某的1832981****发了条短信。半小时后他用自己的电话1569112****给陈某某打了个电话。7月18日下午6点半左右，他用自己的电话给陈某某打了两个电话，陈某某未接，后又用哥哥何某乙的手机1322008****给陈某某打电话，约其出来吃饭，被拒绝。
21、证人陈某某证言证实，她与白伟杰是同事关系，白伟杰在追求她。2014年7月19日凌晨2时许，白伟杰告诉她其和人打架出事了，把人打住院了。另证明，前一段时间，陌生电话号码为1324419****、1569112****曾经给她打过电话、发过短信，她不知道是谁打的电话、发的短信，白伟杰说可能是其朋友王某甲。
22、证人何某乙证言证实，案发前几天，弟弟何某甲曾用他的手机1322008****给18329818787号码打过电话。
23、证人白某戊证言证实，他老公的弟弟何某乙可能用自己的手机1324419****给1832981****的电话发过短信，打过电话。
24、证人张某某证言证实，2014年7月18日晚，他在向阳巷发现有人打架，上前看见陈斌倒在地上，他就走了。过了一会�说是烟草公司的白伟杰把人打死了，就去医院看陈斌，到凌晨一时许，他看见陈斌不行了，就给陈斌打电话问他在那里，陈斌说在烟草公司，他就给刑警队的贾博打电话说了。后贾博和我一起找到白伟杰让其自首，白伟杰就同意和我们去自首，之后就去了公安机关。
25、被告人白伟杰供述证实，2014年7月初，王某甲给他对象陈某某打骚扰电话，他和王某甲认识四五年了且关系挺好，他一听声音就知道是王某甲。后他给王某甲打过几次电话让其别再给陈某某打电话，并告诉王某甲他和陈某某在谈对象着，王某甲一直不承认他给陈某某打电话。2014年7月18日晚7点多，他和陈某某在一块时，陈某某又接到王某甲的电话，要约陈某某吃饭，陈某某说自己有对象不方便去。他当时一听就是王某甲的声音，就避开陈某某给王某甲打电话问其想怎样，王某甲还是不承认并在电话里和他吵起来。晚上11点多他接到王某甲电话，问他咋不去找其，他感觉王某甲准备打他，便叫了在“真爱KTV”唱歌的丁某某去向阳旅社。路上他告诉了丁某某事情的原委并安顿让其别动手，只要照看的别让王某甲打他就行了。后他俩来到富瑞酒店门口，他打电话将王某甲叫出来，王某甲就一个人从向阳旅社出来走到他跟前，推了他一把，丁某某把王某甲推开扇了其一巴掌，然后三人就厮打在一起。这时王某甲就喊王某乙东，王某乙东、贺某某、陈斌就从向阳旅社出来，陈斌和王某乙东与丁某某在停车的巷子里面厮打。后“毛子”相跟三四个人过来劝架将丁某某和陈斌、王某乙东拉开，贺某某也在往开拉架。他再一次和王某甲开打后，王某甲、王某乙东和陈斌先后跑进向阳旅社。他和“毛子”等人把丁某某往车上拉，丁某某不上去，继续在向阳旅社门口和陈斌对骂，这时王某乙东拿一个钢管出来要打丁某某，“毛子”等人把钢管夺走，王某乙东就又回到向阳旅社，丁某某还在向阳旅社门口乱骂。这时陈斌拿把菜刀扑出来朝丁某某身上砍，丁某某躲了下，没砍上，有一个人将陈斌抱住。此时王某乙东又拿上之前那根钢管追打丁某某，陈斌把抱的人甩开，拿刀子也去追着砍丁某某。他见状从路边的夜市摊上拿了一个啤酒瓶子甩过去，打在了陈斌的头部。他看见打到陈斌的左半边脸，具体位置没看清，陈斌楞了几秒就倒在了地上。后他就顺着向阳巷往河滨路跑了，找到白某甲让其把他送到单位。后张某某给他打电话说陈斌不行了，他当时不知道该怎么办，张某某就让他去自首，后他就到刑警大队自首了。他当时距陈斌有五六米远，看见陈斌拿刀子在追着丁某某砍，当时怕丁某某吃亏，就用右手捡了只空啤酒瓶扔了过去，结果打倒了�斌头上，当时瓶子打到陈斌头部没碎，掉到地上之后他也没有看清是否破碎。他没有见到王某甲给他女朋友陈某某打电话或发短信，都是他的猜测。案发当晚他穿白色T恤衫，蓝色西服裤，黑色皮鞋。
26、现场勘验检查笔录及照片证实，案发现场及提取痕迹物证情况。
27、尸体检验笔录及照片证实，被害人毛小冰尸检过程
28、辨认笔录及照片证实，（1）2014年7月19日，经证人付某某对12张不同的男性照片进行辨认，确定6号照片上的男子就是2014年7月18日用空啤酒瓶扔过去将毛小冰打倒的被告人。（2）2014年7月19日，被告人白伟杰对作案现场进行辨认。
29、西交司法鉴定中心（2014）病鉴字第118号法医病理司法鉴定意见书证实，被害人毛小冰脑部病理诊断为：局灶性蛛网膜下腔出血；脑干出血；脑淤血、水肿。
30、西交司法鉴定中心（2014）毒检字第153号法医毒物检验�告书证实，从死者毛小冰血液中未检出乙醇，也未检出毒物。
31、（陕）公（富）（法医）字（2014）3号法医学尸体检验鉴定书证实，死者毛小冰系头部受钝性外力作用致蛛网膜下腔出血及脑干出血引发呼吸心跳骤停而死亡。
32、富县公安局刑警大队情况说明以及公安干警贾磊的情况说明证实被告人白伟杰投案自首的经过。
上述证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人白伟杰因怀疑王某甲给其正在追求的女友打电话而双方约好见面处理。见面发生争执后王某甲叫来的毛小冰持刀追砍白伟杰叫来的丁某某，白伟杰拿一啤酒瓶扔向毛小冰，打在毛小冰头部致毛倒地后死亡。其行为构成故意伤害罪。延安市人民检察院指控被告人所犯罪名成立。被告人白伟杰在案发后自动投案，并能如实供述其犯罪事实，属自首。被告人白伟杰扔啤酒瓶打击毛小冰是在毛持刀追砍白伟杰叫来的丁某某的过程中，其行为虽然不属于正当防卫，但其犯罪的主观恶性、伤害手段一般。毛小冰在案件的发生上亦有一定过错。被告人白伟杰亲属与被害人毛小冰亲属就民事赔偿已达成调解协议。被害人亲属并对白伟杰的行为予以谅解。依法对白伟杰予以减轻处罚。白伟杰关于在本案的起因上王某甲确实给陈某某打过电话的辩称。经查，证人何某甲、何某乙、白某戊、王某甲以及通话清单等证据能够证实给陈某某18329818787号码打过电话是何某甲而非王某甲。故其辩解不予支持。辩护人关于被告人白伟杰具有正当防卫情节，本案中被害人有主要过错的辩护意见。本案属于双方约架的互殴案件，被告人白伟杰扔啤酒瓶打击被害人毛小冰是在毛持刀追砍白伟杰叫来的丁某某的过程中，行为不属于正当防卫。毛小冰在案件的发生上有一定过错，但不�主要过错。故其辩护意见不予支持。辩护人关于白伟杰属自首，犯罪情节较轻，是将啤酒瓶扔出砸在毛小冰头部，又能够积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人家属的谅解，请求法院对被告人白伟杰减轻处罚的辩护意见经查属实，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条之规定，判决如下：
被告人白伟杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日。自2014年7月19日起至2019年7月18日止）。
如不服本判决，可在接到本判决次日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄延峰
代理审判员 李新军
代理审判员 白 雪
二〇一五年二月二日
书 记 员 马国丽