河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）唐民一终字第849号
上诉人（原审原告）：唐山奥成实业集团有限公司，住所地唐山市丰润区王官营镇王官营村村东。
法定代表人：曹锦，董事长。
委托代理人：张洪梅，河北民源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林树鹏，农民。
委托代理人：熊立红，唐山市丰润镇端明法律服务所法律工作者。
上诉人唐山奥成实业集团有限公司因劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2014）丰民初字第2806号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2010年8月，被告林树鹏到唐山奥成水泥有限公司（后更名为唐山奥成实业集团有限公司）工作，月平均工资为1908元，该公司未与被告签订书面劳动合同，亦没有为被告缴纳工伤保险费。2012年7月27日15时许，被告在原告装包车间修补漏雨房顶时，从该房顶彩钢瓦接口处坠落受伤。伤后，原告立即将被告送至唐山市第二医院分院治疗，诊断为腰3椎体爆裂骨折；腰2椎体裂纹骨折伴左侧横突骨折；左膝皮肤软组织挫伤，实施切开复位内固定手术。住院治疗21天，住院期间原告派人护理13天，被告家属护理8天。2013年8月28日，被告在唐山市第二医院分院实施腰椎后路切开取内固定手术，住院治疗16天，住院期间由被告家属护理。被告家属在被告两次住院期间护理被告，所造成的误工损失为1054元。被告两次住院的医疗费及住院期间的伙食费均由原告支付，原告另支付门诊医疗费124元。被告两次住院、出院均由原告出车接送。2012年10月26日，被告之伤经唐山市人力资源和社会保障局以唐人社伤险认决字（2012）130208-1183号认定工伤决定书，认定为工伤。2014年1月16日，被告伤情经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定以唐劳（工伤）鉴（初）字（20140318号］工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，鉴定为：捌级伤残、停工留薪期捌个月。被告开支鉴定费600元、交通费100元。原告在该鉴定结论通知书告知的期间内，未向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，庭审中，原告对该鉴定的真实性没有异议，但对鉴定结论不予认可，称鉴定的伤残等级过高、停工留薪期过长，应当重新鉴定。被告伤后向原告借款7000元，原被告均同意该借款抵作对被告的工伤赔偿款。2014年2月28日，被告向唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，申请与原告解除劳动关系；要求原告支付其工伤保险待遇。该仲裁委员会于2014年5月15日裁决：一、解除原、被告劳动关系。二、原告给付被告一次性伤残补助金20988元、一次性工伤医疗补助金65900元、一次性伤残就业补助金26360元，停工留薪期工资15264元、住院期间的护理费1054元、鉴定费600元、门诊费124元、交通费100元，合计130390元。扣除被告在原告处支取的7000元，被告实际再给付原告123390元。原告不服该仲裁裁决，在法定期间内诉至本院。
原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，有享受工伤保险待遇的权利。被告的受伤性质为工伤，原告作为用人单位未依照法律规定参加工伤保险，为被告缴纳工伤保险费，故其应当按照工伤保险待遇项目和标准，对被告的工伤承担赔偿责任。工伤职工劳动能力鉴定结论通知书系具备相关鉴定资质的鉴定机构出具，原告在该鉴定结论通知书告知的期间内，未向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，原告亦未提供证据证明该鉴定结论通知书鉴定结论明显依据不足，故对原告关于鉴定的伤残等级过高、停工留薪期过长，要求重新鉴定的主张不予支持。对该鉴定结论通知书，本院予以采信。被告因工受伤致残，且原告未为被告缴纳工伤保险费，被告有权向原告提出解除劳动关系，其于2014年2月28日向唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁时，提出与原告解除劳动关系，该日期应为原被告解除劳动关系之日。《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：八级20个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：八级8个月。故对原告关于应适用河北省2012年度职工月平均工资标准即每月3013元，计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张，本院不予支持。综上，被告应享受的各项工伤保险待遇应为：一次性伤残补助金20988元（1908元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金65900元（3295元／月×20个月）、一次性伤残就业补助金26360元（3295元／月×8个月）、停工留薪期工资15264元（1908元／月×8个月）、门诊医疗费124元、鉴定费600元、交通费100元、护理费1054元，上述费用合计130390元。被告伤后向原告借款7000元，原被告均同意该款抵作对被告的工伤赔偿款，故该款应当在工伤赔偿款130390元中予以扣除，即原告应支付被告各项工伤保险待遇为123390元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决如下：一、原告唐山奥成实业集团有限公司与被告林树鹏解除劳动关系；二、原告唐山奥成实业集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告林树鹏一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、门诊医疗费、鉴定费、交通费、护理费等各项工伤保险待遇123390元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告唐山奥成实业集团有限公司负担。
判后，唐山奥成实业集团有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，发回重审或依法改判。主要上诉理由：1、被上诉人的伤情评定为八级伤残过重。上诉人要求对被上诉人的伤情进行重新鉴定。2、一审判决认定的赔偿标准错误，被上诉人受伤时间为2012年7月27日，停工留薪期为八个月，也就是被上诉人应该回厂上班的时间为2013年3月，但被上诉人一直以无法正常劳动为由拒绝再次上班，此时上诉人与被上诉人的劳动关系应该解除，应该按照2012年度的职工平均工资计算被上诉人的工伤保险待遇。一审法院以2014年2月28日被上诉人提出解除劳动合同的时间为劳动合同解除日，以此为标准计算被上诉人的工伤保险待遇属于适用标准错误。
被上诉人代理人答辩意见：原审认定事实清楚，适用法律正确请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定的被上诉人工伤伤残等级有唐山劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论书，上诉人未向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，一审法院认定被上诉人伤残等级为8级伤残合理合法，一审法院对被上诉人伤残赔偿数额合情合理。一审法院依照河北省工伤保险实施办法有合法的法律依据。请求驳回上诉人的上诉请求。
经审理，二审查明事实与一审与一审判决所认定事实相一致。有当事人的陈述、书证等证据予以证实。
本院认为，上诉人主张被上诉人伤残等级评定过重，但上诉人收到唐山市劳动能力鉴定委员会做出的工伤职工劳动能力鉴定（确认）结论通知书后并未申请再次鉴定，本院对上诉人提出被上诉人评定为八级伤残等级过重、要求重新进行伤情鉴定的主张不予支持。被上诉人停工留薪期满后未去上诉人处上班，上诉人没有提供要求被上诉人回去上班的证据，也未能提供停工留薪期满后与被上诉人解除劳动关系的证据，一审法院依照被上诉人申请解除劳动关系的时间作为双方劳动关系解除时间计算工伤保险待遇并无不妥。综上，一审法院定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人唐山奥成实业集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘群勇
代理审判员 李 鑫
代理审判员 周 丽
二〇一四年十二月二日
书 记 员 张 倩