福建省泉州市洛江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）洛刑初字第144号
公诉机关泉州市洛江区人民检察院。
被告人杜某甲，男，1987年7月23日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化，农民，家住福建省泉州市洛江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年6月12�被取保候审后在逃，2014年10月30日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕，同月10日变更为监视居住。经本院决定，于2015年4月10日予以取保候审。现在家候审。
泉州市洛江区人民检察院以洛检公刑诉（2015）88号起诉书指控被告人杜某甲犯开设赌场罪，于2015年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。泉州市洛江区人民检察院指派代理检察员彭忠华出庭支持公诉，被告人杜某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年6月2日至7日期间，被告人杜某甲伙同杜某乙、杜某丙（均已判刑），分别在洛江区马甲镇新生村杜某丁家中、新民村杜某戊家中，以营利为目的，利用扑克牌、骰子，以“三十二支比”的方式开设赌场供人赌博，共非法获利人民币29000元，用于赌场开支人民币2900元，各分得人民币8700元，并雇佣兰某某（已判刑）接送赌博人员。2012年6月9日至11日期间，被告人杜某甲伙同杜某乙、杜某己、杜某庚、谢某甲，分别在洛江区马甲镇新建村杜某辛（已治安处罚）家中、新生村杜某己养鸡场内，以同样方式开设赌场供人赌博，从中抽头渔利人民币20000余元，并雇佣郑某某（已判刑）、兰某某分别在赌场记账和接送赌博人员。
被告人杜某甲因涉嫌犯开设赌场罪于2012年6月12日被泉州市公安局洛江分局取保候审，后违反取保候审规定潜逃，不到案接受审查。经家属劝其回来投案，被告人杜某甲于2014年10月30日在投案途中被公安机关抓获归案。
公诉机关上述指控属实。另查明，起诉书指控的第二起开设赌场中，被告人杜某甲伙同杜某乙、杜某己、杜某庚、谢某甲在赌场中抽头渔利人民币20100元，尚未进行分赃就被公安机关查获，赃款及当场查获的赌具六副扑克牌已经本院处理。被告人杜某甲的非法所得人民币8700元已被公安机关依法扣押。
上述事实，被告人杜某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杜某乙、杜某丙、杜某己、杜某庚、谢某甲、兰某某、郑某某、杜某戊、杜某辛、杜某丁、李某某、林某某、谢某乙、杜某壬、黄某某、杜某癸、尤某某、杜某A等人的证言，受案登记表，在逃人员登记／撤销表，行政处罚决定书、福建省代收行政罚款收据，检查笔录、扣押物品清单及照片，辨认笔录及照片，泉州市洛江区人民法院（2013）洛刑初字第188号刑事判决书，抓获经过等公安机关工作说明及被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杜某甲以营利为目的，伙同他人开设赌场供人赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立。在共同犯罪中，被告人杜某甲起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚。杜某甲在投案途中被公安机关抓获，归案后能如实供述自己的罪行，是自首，依法对其从轻处罚。被告人杜某甲违反取保候审规定潜逃，对其酌情从重处罚，鉴于杜某甲认罪态度较好，且已退出全部非法所得，具有悔罪表现，量刑时予以一并考虑。综合考虑本案的法定从轻、酌情从轻、从重处罚情节，对被告人杜某甲予以宣告缓刑。公诉机关建议对被告人杜某甲在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑并处罚金的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人杜某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二�，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴交）
二、没收被告人杜某甲暂扣于泉州市公安局洛江分局的非法所得人民币八千七百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 王金怀
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 何丽敏
速 录 员 陈逸茹
附注引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
㈠犯罪情节较轻；
㈡有悔罪表现；
㈢没有再犯罪的危险；
㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据第第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机�盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。