湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘09刑终49号
原公诉�关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭程，男，1965年11月2日出生，土家族，湖南省桃江县人，大学文化，无业，住湖南省桃江县。因犯贩卖毒品罪，于2001被桃江县人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪，于2012年被桃江县人民法院判处拘役三个月；又因犯贩卖毒品罪，于2016年1月19日被桃江县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月24日刑事拘留，于同年9月28日被执行逮捕。现押于桃江县看守所。
湖南省桃江县人民法院审理桃江县人民检察院指控被告人彭程犯贩卖毒品一案，桃江县人民法院于二O一六年十月二十七日作出（2016）湘0922刑初380号刑事判决，被告人彭程不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市人民检察�指派检察员曹雪毅出庭履行职务，上诉人彭程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2015年3月20日下午2时许，被告人彭程在桃江县桃花江镇中海城大酒店附近碰到吸毒人员田某，田某准备向其购买100元毒品甲基苯丙胺（冰毒），被告人彭程到紫东轩大酒店附近的罗某家中购买了100元重约0.3克的毒品冰毒后给了吸毒人员田某；被告人彭程于2015年10月26日被桃江县公安局民警抓获归案。上述事实，已经湖南省桃江县人民法院（2016）湘0922刑初第18号刑事判决书确认。据此，桃江县人民法院于2016年1月19日以贩卖毒品罪，判处被告人彭程有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2016年1月12目起至2016年10月8日止。
另查明，2015年10月26日，被告人彭程、吸毒人员吴某在吸毒人员刘某家中吸食毒品时被桃江县公�局民警查获时，公安民警对案发现场进行检查后，当场查获并扣押疑似甲基苯丙胺物品8.0391克；对被告人彭程人身进行检查后，当场从其身上查获并扣押疑似甲基苯丙胺物品1.4515克。经鉴定，被查获的疑似甲基苯丙胺物品中含有甲基苯丙胺成分；疑似甲基苯丙胺物品中含有甲基苯丙胺成分。
被告人彭程于2016年6月23日被桃江县公安局民警从津市监狱押回归案。
上述事实有相关书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验检查笔录等证据予以证明。
原判认为，被告人彭程违反国家规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），其行为侵犯了国家对毒品的管理制度、社会的正常管理秩序和人民的生命健康安全，已构成贩卖毒品罪。被告人彭程曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系�品再犯，依法应当从重处罚。被告人彭程在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有贩卖毒品漏罪没有判决，依法应当数罪并罚。被告人彭程到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法可以从轻处罚。被告人彭程当场被查获的8.0391克甲基苯丙胺应认定为其进行毒品犯罪的总数量，但鉴于该部分毒品未流入社会，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决被告人彭程犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。与前罪刑罚有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币七千元。
上诉人彭程上诉提出：他购买毒品是想自己吸食；所查获毒品不是他的；购买毒品系由公安介入。
经审理查明，2015年10月26日，上诉人彭程、吸毒人员吴某在吸毒人员刘某家中吸食毒品时被桃江县公安局民警查获。公安民警对案发现场进行检查后，当场查获并扣押疑似甲基苯丙胺物品8.0391克；对上诉人彭程人身进行检查后，当场从其身上查获并扣押疑似甲基苯丙胺物品1.4515克。经鉴定，被查获的疑似甲基苯丙胺物品中含有甲基苯丙胺成分；疑似甲基苯丙胺物品中含有甲基苯丙胺成分。
另查明，桃江县人民法院于2016年1月19日以贩卖毒品罪，判处上诉人彭程有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2016年1月12目起至2016年10月8日止。
上诉人彭�于2016年6月23日被桃江县公安局民警从津市监狱押回归案。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、扣押物品照片，证实扣押疑似冰毒白色晶体15小包、疑似海洛因白色固体4小包。
2、关于彭程贩卖毒品案情况说明，关于同意将罪犯彭程解回重审的函，证实其系于2016年6月23日被桃江县公安局民警从津市监狱押回归案。
3、情况说明，扣押物品清单（彭程），处理物品文件清单，证实扣押疑似毒品物品若干。
4、（2016）湘0922刑初第18号刑事判决书，证实上诉人彭程于2016年1月19日因犯贩卖毒品罪，被桃江县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。
5、桃江县公安局强制隔离戒毒决定书，证实上诉人彭程因吸毒�桃江县公安局强制隔离戒毒两年。
6、桃江县公安局受案登记表、立案决定书，证实本案采源及受理情况。
7、证人吴某的证言，证实他被抓时被扣押的10克冰毒、2克海洛因是他和彭程两人买的，一部分用于自己吸食，一部分用于贩卖。他和彭程的关系很好，经常在一起，彭程联系“学伢几”后，他们就在“学伢几”那里一起买毒品，每次买了毒品回来他们就分成两部分，然后各自联系自己的客源，卖了钱以后又凑到一起去买毒品。被扣押的这些毒品是他和彭程两人的，其中冰毒是他们两人买的，还没有分。
8、上诉人彭程的供述，证实证实被扣押的10克冰毒和2克海洛因是他同吴某两人一起从钟学丰手中买的，海洛因每克元，冰毒每克85元。毒品买回来后，谁出多少钱就拿多少货，因为他跟吴某都不怎么吸食冰毒，所以冰毒就都放在吴某手里。2克海洛因是2015年10月27日上午9点多，他和吴某在体育场钟学丰驾驶的湘HJl600白色广本车中，从钟学丰手中购买的；10克冰毒是前段时间他花850元从钟学丰手中购买的，一直放在吴某身上，2015年10月26日上午，他和吴某同被公安机关抓获归案时，吴某正将这些冰毒大包改小包。
9、鉴定意见，证实送检的被扣押物品中分别含有海洛因和甲基苯丙胺成分。
10、上诉人彭程的户籍信息，证实其身份情况。
上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
在二审审理期间，检察机关补充提交了以下证据：
1、情况说明，证实上诉人彭程于2015年10月26日案发及到案的经过。
2、（2001）桃刑初字第16号刑事判决书，证明上诉人彭程的前科情况。
以上证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人彭程违反国家规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），其行为侵犯了国家对毒品的管理制度、社会的正常管理秩序和人民的生命健康安全，已构成贩卖毒品罪。上诉人彭程曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人彭程在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有贩卖毒品漏罪没有判决，依法应当数罪并罚。上诉人彭程到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法可以从轻处罚。上诉人彭程当场被查获的8.0391克甲基苯丙胺应认定为其进行毒品犯罪的总数量，但鉴于该部分毒品未流入社会，可对其酌情从轻处罚。关于上诉人彭程提出其购买毒品时有公安介入的上诉理由，经查，公安机关出具情况说明证实其到案经过，其辩解与事实不符，故此上诉理由本院不予采纳。关于上诉人所查获毒品不属于他，他购买毒品用于自己吸食的上诉理由，经查，上诉人彭程与吴某合买毒品的事实有双方供述予以证明，足以认定，上诉人彭程系贩毒人员，对其查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，故此上诉理由不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 青
审 判 员 徐先波
代理审判员 李倩云
二〇一七年五月二十七日
书 记 员 苏 妹