山东省临清市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民一重初字第5号
原告洪玉祥，男，回族，居民。
被告王明亮，男，回族。
委托代理人李燕，临清群星法律服务所法律工作者。
被告临清市馨雅纺织制品有限公司。住所地：临清市东外环路。
法定代表人齐珂，该公司董事长。
委托代理人高起起，临清宏宇法律服务所法律工作者。
原告洪玉祥与被告王明亮、临清市馨雅纺织制品有限公司（以下简称馨雅公司）健康权纠纷一案，原告于2014年6月30日诉至本院。本院于2015年2月15日作出（2014）临民一初字第1511号民事判决书。被告王明亮不服,提起上诉。2015年7月6日,聊城市中级人民法院作出（2015）聊民五终字第98号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。同年8月11日,本院重新立案，依法另行组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭进行了审理。原告洪玉祥，被告王明亮及委托代理人李燕，被告馨雅公司委托代理人高起起到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告洪玉祥诉称：2014年4月20日下午6点多，在通达公司院内，被告王明亮驾驶的三轮车与原告所骑电动自行车发生碰撞，造成原告受伤。被告王明亮在支付了13000元费用后，不再支付，故要求二被告赔偿各项损失共计3万元，重审中变更为29322.09元。
被告王明亮辩称：我是馨雅公司职工，发生事故时是根据单位安排去临清市天地华宇物流公司（座落在通达公司院内）给其他公司发货，驾驶三轮车在通达公司院内正常行驶时，与原告相撞，当时原告左脚受伤。我向馨雅公司经理汇报了情况后，公司派来了单位的同事，安排我先去医院，由其他同事继续发货。后来单位同事和领导也曾到医院与原告协商赔偿事宜。我是执行单位工作任务的行为，应驳回原告对我的诉讼请求，原告损失应由馨雅公司承担。我为原告垫付的13000元，应由馨雅公司返还。
被告馨雅公司辩称：王明亮不是在履行职务过程中发生本次交通事故，我公司与王明亮实际是货物运输关系，公司是托运人，王明亮是承运人，原告所诉主体错误，应驳回原告对我公司的诉讼请求。
经审理查明，2014年4月20日18时左右，在通达公司院内，原告洪玉祥骑电动自行车行驶中，与被告王明亮驾驶的电动三轮车相撞，造成原告洪玉祥受伤，两车损坏。当日原告同事及被告王明亮共同将原告送往临清市人民医院治疗。2014年6月20日，原告洪玉祥向大辛庄派出所报案。派出所未就责任问题提出认定意见。
原告受伤后，当日入住临清市人民医院治疗，诊断为：左侧内外踝骨折，于2014年5月13日出院，共住院23天，期间由王某、崔某护理，均为农民。原审中，根据原告申请，本院委托聊城市人民医院司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定。2014年9月4日，该中心作出聊医司鉴中心[2014]临鉴字第335号司法鉴定意见书，鉴定意见：洪玉祥受伤后的误工时限约为5个月；护理时限约为贰个月，其中住院期间需要贰人护理，其余时间需要壹人护理。洪玉祥二次手术（左侧内外踝固定物取出术）费用约为8000元至10000元。洪玉祥二次手术期间误工时限约为1个月，护理时限约为20天。
上述事实有原告提交的身份证明、临清市人民医院住院病例、诊断证明书、入院记录、出院记录、住院结算单、大辛庄派出所证明、聊医司鉴中心[2014]临鉴字第335号司法鉴定意见书，及双方当事人的陈述等证据材料在卷为凭，业经质证，双方当事人均无异议。
原被告双方对下列问题存在争议:
被告王明亮运送货物的行为是否为职务行为
被告王明亮主张是受单位的指派去物流公司送货，途中发生
事故，是履行职务的行为，应由单位承担责任。
被告王明亮为证明其主张，提供下列证据：1、王明亮的工作证、工资卡、医保证、医保卡各一份，证明被告王明亮系被告馨雅公司的职工。2、提交王明亮的手机134××××2202通话记录一份，证明事故是发生在下班（下午6点）之前。3、提交2014年4月20日临清市天地华宇物流（在临清市通达公司院内）给被告馨雅公司开具的托运单一份，记载交货时间为2014年4月20日18点16分，发货时间为2014年4月20日18点25分。证明事故发生后，馨雅公司安排刘某接替王明亮，将货物由物流公司发出。4、王明亮在临清市工商银行的卡号为62×××81工资明细一份，证明被告王明亮的工资情况。5、被告王明亮送货路线表一份，证明送货的路线及路途时间约为15分钟。6、根据大新庄派出所出警记录，应追加事发地停靠车辆的车主或单位为本案被告。
原告对上述证据无异议，但不同意追加通达公司院内停靠车辆的车主或单位为被告。
被告馨雅公司对上述证据真实性有异议，认为均是复印件，
且不能证明被告王明亮是履行职务行为。运输不属王明亮的工作范围，且不在工作时间内。我公司与王明亮实际是货物运输关系，公司是托运人，王明亮是承运人，每趟运费10元。提供以下证据：
1、原审时被告馨雅公司申请其单位的职工五人到庭作证，证明被告王明亮是在工作时间外用自己的三轮车运输货物。公司每次支付10元运费。证人齐某称王明亮是锅炉工，每月900元工资。送货每趟10元，公司外面的三轮也有拉货的。证人财务科科长李某乙，陈述锅炉工工资每月900元，王明亮运输货物每次10元，曾经从事装卸工作，也是另行付费，都是月底汇总后打到工资卡上。2、王明亮拉货领取三轮车费用证明六张，证明被告王明亮给公司拉货，每次10元三轮费。3、馨雅公司锅炉工安全防火责任书一份，证明王明亮在公司的工作主要是锅炉工，运输货物不在工作范围内。4、2013年4月-2014年2月财务工资报表一份11张，证明王明亮的工资报表里不包括运费项。被告馨雅公司与被告王明亮系现金结算，每趟10元。
被告王明亮对上述证据有异议，认为证人与单位有利害关系，且证言相互矛盾，根据证人李某乙的证言，能够证明在单位做多项工作，月底结算到工资卡上。六张证明只是王明亮工资项目的凭据，并非是现金结算依据。防火安全责任书只是为了应付消防检查。关于工资报表，独子费项目下是运货费，工龄工资项目下是烧锅炉工资，岗位工资项目下是装卸工资。王明亮在运货后，由保管根据其所持运单打条，基本每次10元，月底汇总后由财务结算.
二、原告要求赔偿的损失数额
庭审中原告要求赔偿的损失包括。医疗费16850.13元（药费单据2张）；二次手术费9000元（鉴定8000-10000元）；误工费14611元（误工时间约6个月，按2014年城镇居民家庭人均可支配收入29222元计算，提交户口本）；护理费14419.29元（[117.23×（23+20）×2+117.23×（80-43）=14419.29]原告陈述有其朋友王某、崔某二人护理，均系农民，按农林牧渔业的收入标准每日117.23元/日计算）；住院伙食补助费4300元（43×100元/日）；鉴定费1200元（单据2张）；交通费80元（单据7张）；以上共计60460.13元，被告承担70%，扣除被告王明亮已经支付的13000元，被告还应赔偿29322.09元。
被告王明亮认为护理费过高，住院伙食补助费应按30元每天计算，对其他项目无异议。认为应当由被告馨雅公司承担。
被告馨雅公司无异议。但认为应当由被告王明亮承担。
另，2014年山东省城镇居民家庭人均可支配收入29222元（80.06元/日），农、林、牧、渔业平均工资42788元/年（117.23元/日）。
本院认为：侵害他人造成人身损害、财产损失的，侵权人依法应赔偿相应的损失。本案中被告王明亮驾驶电动三轮车在行驶中与原告骑的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤，对此事实，双方均无异议，本院予以确认。
诉讼中，被告王明亮要求追加事发地停靠车辆的车主或单位为本案被告，由于该车辆与侵权事实无必然联系，车主不是必须参加诉讼的被告，且原告洪玉祥不同意追加，故王明亮的要求，本院不予支持。
本案诉争的焦点是被告王明亮运送货物是否系履行职务行为及赔偿数额。被告王明亮虽系馨雅公司的职工，但其本职工作是锅炉工。事故发生之前王明亮一直在馨雅公司居住，该公司为方便而时常让其运送货物，并不局限于工作时间。而且在王明亮烧锅炉工资之外另行按每次10元支付其运费。虽然被告王明亮提交的银行工资明细与被告馨雅公司提供的财务工资报表有一致之处，多于烧锅炉工资900元，但不能依据公司将王明亮每月的送货费用在月底汇总后打入工资卡的行为来认定接送货物也是王明亮的工作职责，不能据此推定王明亮的送货行为属于履行职务。综上，王明亮为馨雅公司运送货物，凭借发货后的运单基本以每次10元向公司结算，二者存在承运合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。”王明亮虽然系馨雅公司职工，但是其运送货物的行为与履行职务无关，因此王明亮在运送货物过程中发生交通事故应当认定系其个人行为，应由其个人承担赔偿责任。王明亮认为其属于职务行为，要求馨雅公司承担对原告损失的赔偿责任，其主张证据不足，本院不予采信。
关于责任分担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告洪玉祥与被告王明亮各自驾驶非机动车行驶中，均未做到在没有交通信号的道路上，应当确保在安全的原则下通行，违反了相应规定，各自应负事故的同等责任。
关于赔偿数额问题。根据鉴定意见书住院23天贰人护理，住院伙食费为2300元（100元/天×23）；护理费为12074.69元[117.23元/天×23×2＋117.23元/天×（80-23）]。根据法律规定及原告提交的证据，原告的损失数额为：医疗费16850.13元、二次手术费9000元、误工费14611元，护理费12074.69元，住院伙食补助费2300元，鉴定费1200元，交通费80元，以上合计56115.82元。由被告王明亮承担50%，计款28057.91元。扣除被告王明亮已支付的13000元，还应再赔偿原告15057.91元。
本案经合议庭合议、审判委员会讨论，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条，第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条之规定，判决如下：
一、被告王明亮赔偿原告洪玉祥医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费等费用共计15057.91元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费850元，由原告承担670元，被告王明亮承担180
元。
如不服本判决，自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省聊城市中级人民法院。上诉期届满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。
审判长 李洪涛
审判员 邢红丽
审判员 冀翔飞
二〇一六年二月四日
书记员 张彩侠