天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）津01刑终202号
原公诉机关天津市和平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩贺，于吉林省。2015年4月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
辩护人钟磊，天津新华律师事务所律师。
原审被告人梁忠庆，于黑龙江省。2015年4月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
原审被告人赵明勇，于山东省。2015年4月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
原审被告人任××，于吉林省。2015年4月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
原审被告人崔吉玉，于吉林省，无职业。2015年6月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年7月17日被依法逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
天津市和平区人民法院审理天津市和平区人民检察院指控原审被告人韩贺、梁忠庆、赵明勇、任××、崔吉玉犯聚众斗殴罪一案，于2016年2月5日作出（2015）和刑初字第0291号刑事判决。宣判后，原审被告人韩贺不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，并审查相关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2014年7月11日4时许，被告人韩贺在本市和平区慎益大街与荣业大街交口的老四川火锅店内，因故与被害人许××发生矛盾后，电话告知被告人梁忠庆，说受欺负了，叫他们过来帮助出气。被告人梁忠庆又将此事告知与其一起吃夜宵的被告人赵明勇、任××、崔吉玉，后四名被告人同乘出租车来到老四川火锅店门前，在被告人韩贺指认下，被告人韩贺、赵明勇、任××使用拳脚；被告人梁忠庆使用铁锨；被告人崔吉玉使用皮带共同殴打被害人许××并致其受伤，后逃离现场。经群众举报，被告人韩贺、梁忠庆、赵明勇、任××于2015年4月14日被民警带到公安机关。2015年6月17日，公安机关将被告人崔吉玉抓获。经法医鉴定，被害人许××右侧桡骨、尺骨茎突骨折的损伤程度为轻伤一级；右侧第5、6肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，经当庭举证、质证有下列证据予以证实：
1、被害人许××陈述，证实2014年7月11日2时许，其和朋友赵××还有两个今夜神话歌厅的小姐，在和平区××大街老四川火锅店吃夜宵时，与邻桌一男子发生口角，后被劝开并来到火锅店外面的马路边坐着。过了一会儿，从南马路方向跑过来几名男子将其围住，只见其中一名男子拿了一把铁锨，朝其身上拍，后这几个人就对其拳打脚踢，造成其肋骨、右手腕骨折，还有一些外伤。
2、证人赵××的证言，证实2014年7月11日2时许，其与朋友许××和两个歌厅小姐，来到老四川火锅店吃夜宵，我当时酒喝多了，便趴在桌子上睡着了。当听到吵架声醒来时，见许××正与一男子吵架，我就和两名小姐过去劝架，并将许××拉到火锅店外面的马路上。几分钟后，过来六、七个男的，他们有的拿皮带，有的拿铁锨，过来就冲许××头上、身上打，并拳打脚踢，许××被打后躺在地上，身上全是血。
3、证人陈××的证言，证实2014年7月10日晚，其与一名女服务员陪许××、小赵在今夜神话歌厅喝酒唱歌。11日2时许，四人来到老四川火锅店吃夜宵时，许××与今夜神话歌厅的经理韩贺争吵起来，我们将许××劝开，并来到火锅店外面的马路上。过了几分钟，来了大约五、六个男的，他们手里有拿棒子的，过来就猛打许××，将其打倒在地，后来这些人就都跑了。
4、诊断证明书、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被害人许××受伤部位及右侧桡骨、尺骨茎突骨折的损伤程度为轻伤一级；右侧第5、6肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级。
5、案件来源、抓获经过、110接警单，证实陈××报警以及抓获五名被告人的情况。
6、户籍证明材料，证实五名被告人的身份情况。
7、现场平面示意图，证实案发现场的情况。
8、被告人韩贺的供述，2014年7月的一天3点多钟，我在和平区××大街老四川火锅店吃夜宵时，有一个挺胖的男子骂我，我当时很生气，就给同事梁忠庆打电话，让他们过来帮我出气打架。随后梁忠庆、赵明勇、任××、崔吉玉来了，他们下车后，我一指胖子，我们就都动手了。我用脚踢胖子后背、及身上，还用拳头捣了其后背几拳；赵明勇拿起垃圾车里的一把铁锨，猛击胖子后背、身上几下；梁忠庆用拳头捣胖子头部，还用脚踢胖子身上；任××用脚踢胖子身上，还用拳头捣胖子身上；崔吉玉手中拿着一条皮带抽胖子身上。我看见胖子被打后脸上有青紫，躺在地上，后来我们就都跑了。
9、被告人梁忠庆的供述，案发当天凌晨3点多，我正与赵明勇、任××、崔吉玉在外面吃饭，接到韩贺的电话，说他被人骂了，让我们过去。我与赵明勇、任××、崔吉玉乘出租车来到和平区××大街老四川火锅店门前，见那胖男子还在骂街，我就过去用拳头捣了他头部几拳，并用脚踢了他身上几下；韩贺用拳头捣了胖子头部和身上几拳，还踢了几脚；赵明勇从垃圾车上抄起一把铁锨，冲胖子身上拍；任××用脚踢了胖子身上几脚；崔吉玉手中拿着一条皮带抽胖子。当时胖子被打后躺在地上，脸上有血，然后我们就都跑了。
10、被告人赵明勇的供述，案发当天凌晨3点多，我和梁忠庆、任××、崔吉玉在外面吃夜宵时，梁忠庆接了个电话后，说韩贺在“老四川”打起来了，叫我们过去。我们乘出租车来到和平区××大街附近的老四川火锅店门前，见那胖子还在骂街，我过去从一垃圾车里抄起一把铁锨，猛击胖子后背、身上几下；梁忠庆用拳头捣胖子头部，并用脚踢胖子身上；韩贺用拳头捣了胖子头部和身上几拳，还踢了胖子身上几脚；任××用脚踢胖子身上几脚，还用拳头到了胖子身上；崔吉玉手中拿着一条皮带抽胖子身上，我们打了几分钟就都跑了。
11、被告人任××的供述，案发当天3点多，我和梁忠庆、赵明勇、崔吉玉等人在外面吃夜宵时，梁忠庆接了个电话后，说韩贺被人打了，让咱们过去。我们就乘出租车来到和平区××大街附近的老四川火锅店门前，韩贺指着一个胖子说：“就是他。”我就过去踢了胖子几脚；韩贺踢了胖子身上几下；梁忠庆也朝胖子身上踢；赵明勇手里拿着一把铁锨，冲胖子身上拍；崔吉玉手中拿着皮带抽胖子身上，这样打了几分钟，我们就都跑了。
12、被告人崔吉玉的供述，案发当天凌晨3点多，我和梁忠庆、赵明勇、任××等人在外面吃夜宵时，梁忠庆接了个电话后，说韩贺挨打了，让咱们过去，我说行。我们乘出租车来到和平区××大街附近的老四川火锅店门前，见一胖子坐在地上，梁忠庆用脚踢胖子身上几脚；韩贺用拳头捣了胖子头部和身上几拳，还踢了胖子身上几脚；赵明勇从一垃圾车里抄起一把铁锨，冲胖子身上拍打；任××用脚踢了胖子身上几脚；我用脚踢胖子腰部、肋部，然后我们就都跑了。
原审法院认为，被告人韩贺为泄私愤纠集被告人梁忠庆、赵明勇、任××、崔吉玉持械聚众斗殴，共同致使被害人轻伤后果，其行为已构成聚众斗殴罪，应予惩处。鉴于被告人韩贺、梁忠庆、赵明勇、任××、崔吉玉当庭认罪，且赔偿了被害人经济损失并获得谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二十五条之规定，认定被告人韩贺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人梁忠庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；被告人赵明勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人任××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人崔吉玉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
宣判后，原审被告人韩贺不服，提出上诉。其上诉理由为：1、原判未认定其具有自首情节；2、原判量刑过重。
上诉人韩贺的辩护人认为：1、韩贺在案发后主动到公安机关投案并如实供述，应认定自首；2、本案事先并未预谋，韩贺在案发现场没有持械，不应以持械论处；3、案发时被害人存在明显过错，韩贺此次系初犯，主观恶性较小，能够认罪、悔罪，在案发后已赔偿了被害人经济损失，并得到谅解，建议二审法院对其适用缓刑。
经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与一审判决一致。
关于上诉人及辩护人所提韩贺具有自首情节的上诉理由及辩护意见，经查，韩贺在案发后虽系主动投案，但在庭审中未能如实供述犯罪事实，根据法律规定，不具备构成自首的法定条件，因此原审法院认定其不构成自首是正确的。
关于辩护人提出的不应认定韩贺持械聚众斗殴的辩护意见，经查，韩贺系本案纠集者，在斗殴过程中也明知他人持械殴打被害人，其应对全案后果承担责任，故原审判决认定其持械聚众斗殴并无不当。
关于上诉人韩贺提出的量刑过重的上诉理由及辩护人的相关辩护意见。经查，根据法律规定，对持械聚众斗殴的首要分子和积极参与者，处三年以上十年以下有期徒刑。本案中，韩贺纠集他人持械聚众斗殴，致被害人轻伤后果。原审法院综合全案犯罪事实、社会危害后果，并考虑上诉人韩贺当庭认罪态度及其在共同犯罪中的地位、作用，结合赔偿被害人损失，得到被害人的谅解等具体量刑情节，依法判处其有期徒刑三年六个月，量刑并无不当。
本院认为，原判认定上诉人韩贺及原审被告人梁忠庆、赵明勇、任××、崔吉玉犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。辩护人的辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张玉峰
代理审判员 周 萍
代理审判员 李草原
二０一六年三月二十一日
书 记 员 余 薇
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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