安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民一终字第00972号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司。
负责人：吴华平，该公司总经理。
委托代理人：徐胜民，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：毕松林，男，曾用名毕彭根，1982年8月31日出生，汉族，住安徽省岳西县。
委托代理人：张世龙，安徽文法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ中，男，1962年8月10日出生，汉族，住安徽省潜山县。
被上诉人（原审被告）：杨六一，男，1961年5月19日出生，汉族，住安徽省怀宁县。
委托代理人：程杰，安徽晨曦律师事务所律师。
上诉人安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称安邦财险安庆支公司）因与被上诉人毕松林、ＸＸ中、杨六一机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2015）怀民一初字第00156号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，询问当事人，听取代理人意见，认为事实清楚，且各方当事人又未提出新的事实、理由，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2014年3月12日12时10分，ＸＸ中驾驶杨六一所有的皖H×××××号轻型普通货车，沿G206线由北向南行驶至1202KM＋900M处超车时逆左占道，分别与对向毕松林驾驶的皖H×××××号小型轿车及胡琴驾驶的电动自行车发生碰撞，致毕松林、胡琴、王超等多人受伤，三车受损。事故经怀宁县交警部门认定ＸＸ中负事故的全部责任，其驾驶的车辆在安邦财险安庆支公司投保交强险及限额为50万元不计免赔第三者责任险，其中交强险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。该起事故发生在保险期间内。
事故发生后，毕松林被立即送往怀宁县人民医院住院治疗，同年5月12日出院，住院61天，经诊断伤情为：外伤性肝脾破裂、胃挫伤；左股骨干粉碎性骨折；多发性肋骨骨折（右6、7）；右大腿皮肤挫裂伤。出院时医嘱：1、全休三月，加强营养；2、一月内护理一人；3、二月内避免下地负重，加强关节功能锻炼；4、二月后门诊复查，必要时随访。毕松林花去医疗费615.7元，杨六一垫付医疗费57633.7元。
2015年3月3日，安徽同德司法鉴定所接受原审法院委托，对毕松林的伤残等级、后续治疗费、劳动能力丧失程度、“三期”进行评定，结论为：毕松林因交通事故致脾破裂行手术切除，构成八级伤残；毕松林因交通事故致肝破裂行肝外侧段切除，构成九级伤残；毕松林因交通事故致胃挫伤行手术修补，构成十级伤残；毕松林因交通事故致左下肢丧失功能10%以上，构成十级伤残。毕松林后续治疗费约需8000元。毕松林为部分丧失劳动能力。毕松林的误工期以受伤之日起至评残前一日止，营养期、护理期分别评定为120天。毕松林花去鉴定费4000元。
对于原告主张的各项损失，原审法院根据其提供的相关证据，结合被告的质证和答辩意见，分别认定如下：
1、毕松林主张医疗费58249.4元，后续治疗费8000元。原告提供了怀宁县人民医院金额为55449.4元的医疗费发票和金额为2880元的外购白蛋白票据一张、疾病诊断书、出院记录等证据佐证，上述费用已经实际支出，外购白蛋白亦为治疗、恢复原告病情所需要，应当按据计算。后续治疗费8000元有司法鉴定书证实，保险公司庭后虽然书面申请对原告的后续治疗费和误工期予以重新鉴定，但未预交重新鉴定费用。保险公司主张应当扣除非医保用药，亦未就非医保用药的范围和金额提供证据证明，原审法院认定毕松林的医疗费为58249.4元，后续治疗费8000元。
2、毕松林主张住院伙食补助费1220元。原告因事故住院61天，每日住院伙食补助标准为20元，原审法院认定住院伙食补助费为1220元。
3、毕松林主张营养费2400元。原告因事故导致身体多处骨折，确有加强营养的需要，经鉴定营养期为120天。原审法院认定营养费为2400元。
4、毕松林主张护理费12188.4元。计算方式为鉴定护理期120天，护理费计算标准为安徽省2013年居民服务和其他服务业职工日平均工资101.57元，原审法院认定护理费为12188.4元。
5、毕松林主张误工费45940.55元。计算时间为受伤之日至定残前一日，共计355天，有司法鉴定书予以佐证，计算标准为2013年度安徽省交通运输业日工资129.41元。原告庭审中出示了道路从业资格证、驾驶证、出租车租车协议、皖H×××××号车辆行驶证等证据，证明原告系出租车司机。本院认为原告的主张有事实和法律依据，原审法院认定原告误工费为45940.55元。（129.41元／天×355天）
6、毕松林主张交通费3000元。原审法院结合原告就医的地点，住院的时间长短，酌情认定交通费2000元。
7、毕松林主张精神损害抚慰金27200元。原告在本起事故中受伤，经鉴定构成一个八级伤残、一个九级伤残、两个十级伤残，综合考虑原告的伤情、不负事故责任等因素，根据最高人民法院关于精神损害抚慰金的确定因素的规定，参照安徽省高级人民法院相关指导意见，原审法院认定精神损害抚慰金为27200元。
8、毕松林主张残疾赔偿金168905.2元。原告在本起事故中受伤，经鉴定构成一个八级伤残、一个九级伤残、两个十级伤残，原告户籍地土地已经被征收，系失地农民其本人在怀宁县高河镇从事出租车营运，原审法院认定原告残疾赔偿金168905.2元。（24839元／年×20年×34%）
毕松林主张儿子毕子炫（2007年4月出生）被扶养人生活费60240.18元。毕子炫现在怀宁县独秀小学读书，其母亲金海霞于2008年3月26日与毕松林协议离婚，双方约定毕子炫由毕松林一人抚养，毕松林庭审中出示了皖宜岳西离字第010800049号离婚证及离婚协议。原审法院认定毕子炫的被抚养人生活费为60240.18元（11年×16107元／年×34%）。
毕松林主张母亲王和平（1959年7月出生）被扶养人生活费24643.71元。庭审中原告出示了岳西县天堂镇东山社区委证明证实王和平为农民，其土地于2012年被全部征收。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，原告未就王和平无劳动能力又无其他生活来源提供证据证明，原审法院对该请求不予认定。
9、毕松林主张鉴定费4000元。该费用原告已经实际支付，原审法院予以认定。
10、毕松林主张施救费990元。原告提供了支付施救费的正规税务发票，原审法院予以认定。
综上，原审法院认定毕松林的各项损失为：医疗费（含后续治疗费8000元）66249.4元、住院伙食补助费1220元、营养费2400元、误工费45940.55元、护理费12188.4元、交通费2000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）229145.38元、精神损害抚慰金27200元、鉴定费4000元、施救费990元，合计391333.73元。其中交强险医疗费限额项下69869.4元，伤残限额项下321464.33元。
原审法院认为，ＸＸ中驾驶杨六一所有的皖H×××××号货车，分别与毕松林驾驶的皖H×××××号轿车及胡琴驾驶的电动自行车发生碰撞，致毕松林、胡琴、王超等多人受伤，三车受损。事故经怀宁县交警部门认定ＸＸ中负事故的全部责任，毕松林不负事故责任，事实存在，证据确实、充分，应予认定。杨六一所有的皖H×××××号货车在安邦财险安庆支公司投保交强险及限额为50万元不计免赔第三者责任险，保险公司应当依照法律规定和合同约定承担赔偿责任，ＸＸ中系杨六一聘请的驾驶员，超出保险限额的部分由杨六一承担赔偿责任。因本起事故造成多人受伤，根据公平原则，在交强险伤残赔偿限额中预留30000元。遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效后三日内在交强险限额内赔偿原告毕松林90000元；（10000元＋80000元，含精神损害抚慰金27200元）二、被告安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司于判决生效后三日内在商业第三者险限额内赔偿原告毕松林301333.73元；（59869.4元＋241464.33元）三、驳回原告毕松林的其他诉讼请求。（原告领取上述款项时返还杨六一垫付款57633.7元，扣除杨六一应当承担的诉讼费2000元，实际返还55633.7元）。案件受理费7554元，减半收取3777元，由ＸＸ中、杨六一负担2000元，安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担1700元。
宣判后，安邦财险安庆支公司不服，提起上诉称：一、关于医疗费部分：1、非医保用药部分5043.57元不属于保险公司赔偿范围。2、外购白蛋白2880元非正规发票，也无医嘱佐证，不应计算。3、后续医疗费8000元明显过高。二、关于误工费，安徽同德司法鉴定所评定毕松林的误工期到定残前一天，依据明显错误，根据相关评定标准，毕松林多处伤情，以其最重的伤情计算，上诉人认为休息期不应超过180天。三、原判认定精神抚慰金明显过高，上诉人认为在20000元以内较为合理。四、原判认定被抚养人生活费错误。毕松林与其前妻的约定对第三方无效，故在计算被抚养人生活费时应除以抚养人数。五、鉴定费属诉讼费范围，原审法院将鉴定费认定为赔偿项目错误。请求改判减少赔偿额74890.41元。
毕松林答辩称：一、非医保用药问题：1、上诉人未举证证明其就该项免责条款向投保人尽到了解释、说明义务，同时也未就非医保用药的范围和金额提供证据。2、外购白蛋白系客观需要。3、后续医疗费系鉴定机构意见。二、误工期系鉴定意见。三、原判认定的精神抚慰金符合法律规定。四、被抚养人生活费问题，毕松林离婚系在事故之前，其与前妻的离婚协议内容不违反法律规定，原判该项费用认定并无不当。请求维持原判。
杨六一答辩称：1、关于非医保用药问题和鉴定费问题同意被上诉人毕松林意见。2、其他问题同意上诉人意见。
ＸＸ中未作答辩。
各方当事人在二审未提交新证据，对原审证据也未提出复核意见，二审认证意见与一审一致。
二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院对原判查明的事实予以确认。
本院认为：公民的健康权受法律保护。本案被上诉人毕松林因交通事故受伤，其依法应获得相应的赔偿。本案二审争议焦点：原判对毕松林的医疗费、误工费、精神抚慰金、被抚养人生活费的认定及对鉴定费的处理是否符合法律规定。一、关于医疗费。1、非医保用药问题，上诉人主张依照商业三者险合同中免责条款的约定，从医药费中予以扣除非医保用药费用，但其提交证据不足以证明其已对该免责条款履行了提示和明确说明义务，且上诉人亦未能举证证明医疗费中哪些属非医保用药，故上诉人该项主张缺乏依据，不能成立，本院不予支持。2、外购药问题，毕松林在一审提交外购人血白蛋白的收据一份，该收据出具时间为2014年3月15日，系毕松林因伤住院期间，且所购药物亦与其伤情相适应，原判对此予以认定并无不当。3、后续医疗费问题，经原审法院委托鉴定机构鉴定，毕松林的后续医疗费为8000元，原审法院据此认定并无不当。上诉人在一审中对鉴定意见虽有异议并提出重新鉴定，但未依法缴纳重新鉴定的费用。上诉人二审主张后续医疗费过高缺乏事实依据，本院不予支持。二、关于误工费。经鉴定机构鉴定，毕松林的误工期自受伤之日起至评残前一日止。上诉人主张误工期过长，但在一审申请重新鉴定后未依法缴纳重新鉴定的费用，也未提交足以推翻鉴定结论的证据。原审法院根据鉴定结论确定毕松林的误工期并据此计算误工费，符合法律规定。三、关于精神抚慰金。毕松林因本次交通事故构成一处八级、一处九级、两处十级伤残，且其在事故中无责，原判酌情认定精神抚慰金27200元符合法律规定。四、关于被抚养人生活费。毕松林之子毕子炫的被扶养人生活费为60240.18元，毕松林以其与前妻在离婚时已约定毕子炫由毕松林一人抚养为由，主张毕子炫的被抚养人生活费应全额赔偿。经审理认为，父母对子女的抚养是其法定义务，毕松林与其前妻在离婚协议中的约定对协议双方当事人有效，但不能对抗协议当事人之外的第三方，故毕松林法定应承担的被抚养人生活费应为30120.09元（60240.18元÷2）。上诉人关于被抚养人生活费的上诉理由成立。五、关于鉴定费。毕松林因本次交通事故受伤致残，鉴定费系其主张损失必要且合理的支出，应属赔偿义务人赔偿范围。综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省怀宁县人民法院（2015）怀民一初字第00156号民事判决第一项即“被告安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效后三日内在交强险限额内赔偿原告毕松林90000元；（10000元＋80000元，含精神损害抚慰金27200元）”、第三项即“驳回原告毕松林的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省怀宁县人民法院（2015）怀民一初字第00156号民事判决第二项即“被告安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司于判决生效后三日内在商业第三者险限额内赔偿原告毕松林301333.73元；（59869.4元＋241464.33元）”为“上诉人安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司于判决生效后三日内在商业第三者险限额内赔偿被上诉人毕松林271213.64元。”
三、被上诉人毕松林领取上述款项时返还被上诉人杨六一垫付款57633.7元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1172元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担672元，被上诉人毕松林负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
审 判 员 马 骥
代理审判员 朱 静
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 吴学军
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之二十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。