广东省龙门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1324刑初168号
公诉机关龙门县人民检察院。
被告人徐华胜，男，1973年12月7日出生，户籍所在地广东省广州市增城区。因涉嫌盗窃于2017年7月5日被龙门县公安局处以行政拘留十日；因涉嫌诈骗罪于2017年7月14日被龙门县公安局刑事拘留；经龙门县人民检察院批准，2017年7月27日由龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。
辩护人罗明生、王振彪，广东合众之源律师事务所律师。
龙门县人民检察院以龙检公刑诉[2017]142号起诉书指控被告人徐华胜犯诈骗罪、盗窃罪，于2017年9月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。龙门县人民检察院指派检察员陈葳出庭支持公诉，被告人徐华胜及其辩护人罗明生、王振彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙门县人民检察院指控：2017年3月的一天中午15时许，被告人徐华胜驾驶摩托车从广州市增城区来到龙门县龙华镇行骗，在水口梁屋围见到被害人梁某（78岁）独自一人在家，于是谎称是被害人孙子的同学，向被害人借钱，骗得现金人民币3000元，得手后驾驶摩托车返回增城。
2017年4月份的一天，被告人徐华胜驾驶摩托车来到龙门县龙华镇行骗，在四围村见到被害人旋某（81岁）独自一人在路上行走，于是上前假冒被害人女儿的同学，向被害人借钱，取得被害人信任后驾驶摩托车搭载被害人回家取钱，骗得现金人民币1000元，得手后驾驶摩托车返回增城。
2017年6月6日13时许，被告人徐华胜再次驾驶摩托车到龙门县龙华镇行骗，来到四围下江村被害人余某（63岁）家里，假冒被害人儿子的同学借钱未果，后来被告人徐华胜到被害人卧室帮被害人修理空调时，趁机将被害人放在枕头下的现金人民币470元盗走，得手后驾驶摩托车返回增城。
被告人徐华胜归案后通过家属赔偿三名被害人损失，取得被害人谅解。
公诉机关认定上述事实的证据如下：
物证；书证；被害人陈述；被告人供述和辩解；勘验、检查、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人徐华胜无视国法，诈骗他人财物，数额较大，入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人徐华胜归案后，如实供述侦查机关还未掌握的诈骗罪行，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第二款规定之情节，是自首；且被告人徐华胜赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。建议判处被告人徐华胜诈骗罪一年以下有期徒刑，并处罚金；盗窃罪一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人徐华胜对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，当庭表示认罪，请求从轻处罚。
辩护人罗明生、王振彪对起诉书指控其犯盗窃罪有异议，被告人徐华胜进入房间得到了被害人的允许，并非非法潜入，且被告人当时的盗窃行为属于临时起意，不属于入户盗窃，同时其盗窃的数额为470元，低于惠州地区构成盗窃罪的数额标准，犯罪行为显著轻微，属于行政处罚的范围；对起诉书指控被告人徐华胜犯诈骗罪无异议，但具有如下从轻处罚情节：犯罪数额刚达到惠州地区4000元的标准，归案后主动供述公安机关没有掌握的情况，属于自首；且自首后又交代家属主动退还赃款，取得被害人家属的谅解，被告人如实供述其犯罪事实，认罪、悔罪，依法应对被告人从轻、减轻处罚。综上，建议以诈骗罪判处被告人八个月以下有期徒刑。
经审理查明，2017年3月的一天下午15时许，被告人徐华胜驾驶摩托车从广州市增城区来到龙门县龙华镇行骗，在水口梁屋围见到被害人梁某（78岁）独自一人在家，于是谎称其是被害人孙子的同学，向被害人借钱，骗得现金人民币3000元，得手后驾驶摩托车返回增城。
2017年4月的一天，被告人徐华胜驾驶摩托车来到龙门县龙华镇行骗，在四围村见到被害人旋某（81岁）独自一人在路上行走，于是上前假冒被害人女儿的同学，向被害人借钱，取得被害人信任后驾驶摩托车搭载被害人回家取钱，骗得现金人民币1000元，得手后驾驶摩托车返回增城。
2017年6月6日13时许，被告人徐华胜再次驾驶摩托车到龙门县龙华镇行骗，来到四围下江村被害人余某（63岁）家里假冒被害人儿子的同学借钱未果，后被告人徐华胜到被害人卧室帮被害人修理空调时，趁机将被害人放在枕头下的现金人民币470元盗走，得手后驾驶摩托车返回增城。
2017年7月5日，被告人徐华胜因涉嫌盗窃被抓获归案，龙门县公安局于2017年7月5日对其作出行政拘留十日的处罚，拘留期限自2017年7月5日起至2017年7月15日止。
另查明，被告人徐华胜归案后通过家属分别退赔被害人梁某人民币3000元，退赔被害人旋某人民币1000元，退赔被害人余某人民币470元，取得三名被害人谅解，请求对被告人徐华胜从轻处罚。
上述事实，被告人徐华胜在开庭审理过程中亦无异议，并有书证、被害人陈述、被告人徐华胜供述和辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐华胜无视国法，以非法占有为目的，通过冒充被害人子女的同学并以借钱的名义骗取他人钱财共计人民币4000元，数额较大，其行为构成诈骗罪；另被告人徐华胜在实施诈骗未得逞时，以入户帮被害人修理空调为借口，趁被害人不注意时，秘密窃取被害人人民币470元，其行为又构成盗窃罪，应予数罪并罚，且犯罪对象均为老年人，应予严惩。公诉机关指控被告人徐华胜犯诈骗罪、盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于被告人徐华胜归案后如实供述盗窃犯罪事实，当庭认罪，并如实供述了侦查机关尚未掌握的本人诈骗罪行，应以自首论，且退赔了全部涉案款项，确有悔罪表现，取得三名被害人谅解，在量刑时，依法可从轻处罚。对辩护人罗明生辩护认为被告人徐华胜不构成入户盗窃，应只以诈骗罪判处被告人徐华胜有期徒刑八个月的意见。经查，本案被告人徐华胜冒充被害人子女同学骗取被害人信任，目的是为了实施诈骗，在诈骗未果时，又以帮被害人修理空调为借口，使被害人放松了警惕继而让被告人徐华胜进入与外界相对隔离的卧室，该行为属于非法进入供他人家庭生活住所，并以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，应认定为入户盗窃，并与诈骗罪实行数罪并罚，故对辩护人罗明生的该项辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。对被告人徐华胜提出的从轻处罚的辩解意见及辩护人提出的被告人具有自首情节、认罪、悔罪等辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人徐华胜犯诈骗罪、盗窃罪分别判处一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见，与被告人徐华胜的罪责相适应，本院予以支持。
综上所述，为严肃国家法律，保护公民的合法财产不受非法侵犯，维护良好的治安环境和社会秩序，结合被告人徐华胜的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，根据罪刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐华胜犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，总和刑期一年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月5日起至2018年5月4日止；罚金限在本判决发生法律效力之日起五日内缴清，由本院上缴国库）
二、随案移送男装125红色摩托车一辆（车架号156FMI110799088；车牌号QG868；品牌WUYANG），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 张善南
二〇一七年九月二十六日
法官助理 马 君
书 记 员 廖超群
（附页）本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院决定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。