湖南省平江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0626民初153号
原告湛稍梅，女，个体户。
委托代理人周庆平，平江县梅仙法律服务所法律工作者。
被告叶国军，男，汉族，居民。
委托代理人王政，湖南湘杰律师事务所律师。
原告湛稍梅诉被告叶国军健康权纠纷一案，本院于2016年1月28日立案受理。由审判员严奇志适用简易程序公开开庭进行了审理，审理中被告叶国军于2016年3月28日对原鉴定结论提出重新鉴定申请，本院依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心重新进行了鉴定。原告湛稍梅及其委托代理人周庆平、被告叶国军及其委托代理人王政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告湛稍梅诉称：原告自2008年起就在平江县城关镇天岳农贸市场经营蔬菜买卖，且经常到被告父子经营的蔬菜批发点进购。2014年10月17日，被告父子找到原告要求结付前几天的购货款，因被告嫌原告付钱动作慢了，便对原告进行殴打，将原告致伤。原告当即向公安机关报警，并被送往平江县第一人民医院治疗。在该医院治疗9天后，原告于2014年10月20日在岳阳市汉昌司法鉴定所进行了第一次伤情鉴定，当时被评定为轻伤二级，并建议复查。因被告叶国军已被平江县公安局刑事拘留，其父亲叶坚强为将儿子从看守所取出，便主动找到原告提出愿意出13000元赔偿款给原告，要求原告出具《刑事谅解书》，并制作〈刑事和解协议书〉。当时因被告方请来的人做原告工作，劝原告在协议书上签字，说“如果你不签这份协议，公安局把人一放你就一分钱也得不到”。原告因不懂法律，听信了那人的话，与被告父亲签订了上述协议。但协议签订后，原告伤情恶化，先后到长沙中南大学湘雅医院和浏阳骨伤科医院检查，并在浏阳市骨伤科医院实施了右膝半月板前角撕裂部分切除成型手术。2015年3月26日，经岳阳市倡平司法鉴定所复查检验，评定为玖级伤残。原告因被告无故殴打致残，先后已花去医疗费用三万余元，且半年后还需做第二次手术。所以，原告直到今年3月26日通过法医复鉴后才知道被告方所支付的费用远远不够治疗原告的损伤，原告对与被告签订的《刑事和解协议书》存在重大误解，也显失公平。请求法院依法判决：1、撤销原告与被告父亲叶坚强签订的有重大误解和显失公平的《刑事和解协议书》；2、由被告赔偿原告损失51350.3元（附赔偿明细：1、医疗费11014.6元；2、后段医药费2000元；3、鉴定费2550元（三次）；4、误工费22320元（124元/天×180天）；5、护理费8556元（124元/天×69天）；6、住院伙食补助费540元（30元/天×9天×2人）；7、交通费1670元；8、营养费2700元（30元/天×90天，合计51350.3元）。在诉讼过程中原告要求增加诉讼请求，要求增加赔偿××赔偿金93653元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
1、原告居民身份证，证明原告诉讼主体资格；
2、刑事和解协议，证明原告与被告所签和解协议；
3、汉昌司法鉴定所鉴定意见（重轻伤鉴定），证明原告第一次法鉴伤情；
4、倡平司法鉴定所鉴定结论（适用工伤标准），证明原告第二次法鉴伤情比第一次法鉴变得严重，存在重大误解；
5、天岳农贸超市市管所《证明》，证明原告在城关镇经商已超过一年以上的事实；
6、出资人钟求南证明，证明原告在城镇做生意、生活达一年以上的事实；
7、原告治伤医疗费票据、收条，证明原告治伤花医疗费，被告已经支付赔偿款13000元；
8、交通费票据及租车证明，证明原告治伤所花交通费；
9、法鉴费收据（三张），证明原告检验伤情所花费鉴定费；
10、刑事判决书，证明被告人侵害原告的事实；
11、昌平司法鉴定所鉴定结论（交通事故标准），证明原告的伤情构成拾级伤残。
被告叶国军辩称：一、原告所诉“重大误解”的理由不能成立；在签订《刑事和解协议》前，原告对自己遭受的伤害已经在平江县第一人民医院等医疗机构进行了检查、诊断和治疗，并且作出了鉴定，且签订协议是在平江县公安局天岳派出所进行，原告应对自己的损害程度及该协议所产生的法律后果清楚，根本不会产生“重大误解”情形出现。二、原告诉“显失公平”的理由不能成立；1、首先不存在不公平性。在《刑事判决书》，原告在伤害事件中也存在过错，应该对自己遭受的损害承担责任，同时在诉状陈述“先后花去医疗费三万元”为虚假陈述，所以不存在不公平性。2、原告受伤××损失并不是显而易见的，不存在“显失公平”。三、根据有关事实，依据相关法律和司法解释，请求人民法院驳回原告湛稍梅要求撤销该《刑事和解协议》的诉讼请求。1、原告没有证据证实和解协议违反自愿、合法原则而反悔已履行完毕的“刑事和解协议”；2、原告逾期行使撤销权；3、原告在2015年提起附带民事诉讼要求撤销该协议，后又撤诉，不能导致前述一年期间中断、中止和延长，且其撤诉行为及后在一年除斥期间内未行使撤销权的不作为，已经表明原告已放弃了撤销权。
被告叶国军为支持其抗辩意见，向本院提供下列证据：
1、平检公一刑诉[2015]119号，证明原、被告之间的刑事和解协议书已被平江县人民检察院认可；
2、刑事附带民事诉状，证明原告于2015年提起过刑事附带民事诉讼，要求撤销该刑事和解协议书并提起要求赔偿119568.5元的诉讼请求；
3、刑事和解协议、收条、刑事谅解书，证明原、被告签订的刑事和解协议书已当即履行。
4、申请证人孔某出庭作证。证实原告受伤后，在做第一次的司法鉴定前，在长达几个月的时间内原告仍能从事劳作，并不是原告方所说的不能劳作。
经庭审质证，被告叶国军对原告所提交的证据质证意见如下：对证据1无异议；对证据2的真实性、合法性及关联性无异议，但没有被告方签字；对证据3没有异议；对证据4、9的真实性没有异议，但对证明目的有异议，是原告单方所做。且两份鉴定表明原告的伤情没有任何变化，不能达到原告所谓的“重大误解”、“显失公平”的证明目的；对证据5的真实性、合法性及关联性均有异议，天岳市管所不具备证明原告经商情况的资格，如要证明经商应提供营业执照等相关证照，市管所没有其他证据证明其真实性，对该证据有异议；对证据6的真实性、合法性及关联性均有异议，属于证人证言范畴，应出庭接受询问；对证据7的3月28日的住院医疗费票据的真实性没有异议，但对待证目的有异议，应提供相关病历资料佐证。对收条的真实性无异议；对证据8的真实性、合法性及关联性均有异议，票据都是连号，不能反映原告的租车情况；对证据9的真实性没有异议，但对证明目的有异议，鉴定是原告单方所做，如撤销刑事谅解书，鉴定费也不应由我方承担；对证据10的真实性没有异议，也证明了原告自身存在过错，也应承担一定的责任。
本院综合被告的质证意见对原告所提供的证据作如下认证：对被告方无异议的1、2、3、10，本院予以采信；对证据4、11，被告对两份鉴定结论有异议，且在庭审后向本院提出了重新鉴定申请，经本院委托湖南省人民医院重新对原告的伤情进行了鉴定，本院以该鉴定结论作为定案依据；对证据5、6原告提供证据证明经商、居住城镇的事实，本院责令原告补强当地居委会及租住合同相关证明，以及向天岳农贸超市交纳相关管理费、税费的相关费用票据，原告补强了上述证据，本院认为原告所提供的证据足以证实原告经商、居住城镇的事实，因此本院对上述证据予以采信；对证据7，经当庭核实原告的医疗费损失为6320.9元，本院予以采信；对证据8，原告所提供的交通费票据存在瑕疵，但原告因伤往返在浏阳、长沙医院治疗属实，本院将酌情认定。
对被告叶国军所提供的证据，原告对证据1、2、3的真实性没有异议，对刑事和解协议合法性提出异议，原告是在不知道伤情会有变化的情况下所签订，存在重大误解、显失公平。因原告方对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证据4，证人证实在事情发生后十几天就看到原告在进菜事实，因对该事实原告方认可。本院予以采信。
根据上述已采信的有效证据，结合当事人的庭审陈述，本院查明本案事实如下：被告叶国军与其父母在平江县从事蔬菜批发生意，原告湛稍梅在平江县天岳经经开发区金沙菜市场从事蔬菜贩卖，且经常从叶国军家批发购进蔬菜。2014年10月17日15时30分许，被告叶国军到平江县开发区金沙菜市场找原告湛稍梅结算批发所欠购菜款时，双方因菜价、金额等发生口角纠纷，继而发生打架，被告叶国军用脚踢伤原告湛稍梅。事故发生后，原告向公安机关报警，自己在第二天即2014年10月18日到平江县第一人民医院进行了门诊治疗，在该院的MRI检查报告单诊断：原告右膝外侧半月板前角撕裂并膝关节积液，右外侧副韧带挫伤，软组织少许挫伤。2014年10月20日，原告在岳阳市汉昌司法鉴定所对伤情进行了司法鉴定，其鉴定意见认为：被鉴定人湛稍梅因被钝性外力致右膝外侧半月板前角撕裂，右外侧副韧带挫伤，软组织少许挫伤，其损伤程度属轻伤二级。同年10月21日原告到中南大学湘雅医院门诊检查治疗后便在家休息，且继续从事疏菜经营。在此期间，被告叶国军因犯故意伤害罪被平江县公安局刑事拘留，叶国军的父亲叶坚强代叶国军与原告湛稍梅夫妇在天岳派出所达成如下内容的刑事和解协议：由乙方（叶国军）一次性赔偿甲方（湛稍梅）医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等财产损失合计人民币13000元，甲方签订本协议后不得再向乙方主张任何赔偿权利。在达成协议后，被告按协议内容给付了原告赔偿款项13000元，原告同时在被告制作的《刑事谅解书》签字。2014年11月5日被告叶国军被平江县公安局取保候审。原告在家休息期间，因伤情加重，于2015年3月2日到浏阳市骨伤科医院进行了检查，于3月8日在进该院住院治疗9天。2015年3月26日原告在岳阳市倡平司法鉴定所对伤情进行了司法鉴定，其鉴定意见认为：被鉴定人湛稍梅主要为右膝外侧半月板前角撕裂并右膝关节积液，右外侧副韧带挫伤；右膝外侧半月板前角撕裂部分切除成型术伤残等级评定为玖级伤残。建议自受伤之日起休息180日，受伤后护理期限为壹人护理60日，营养期限90日。预计自鉴定之日起后段医疗费贰仟元整。为此原告于2015年6月向平江县人民法院提起刑事附带民事诉状，要求被告叶国军赔偿原告医疗费10676元、后段医疗费2000元、鉴定费2050元、误工费11538元（180天×64.1元/天）、××赔偿金93656元（23414元/年×20年×20%）、住院护理费576.5元（9天×30元/天×2人）、原告父、母亲被抚养人生活费2643.6元（6609元/年×5年×20%÷5）×2、交通费1670元、营养费4500元（90元×50元/天）、精神损害抚慰金4000元，共计132568.5元，减去被告已支付的13000元，要求被告再赔偿119568.5元。在本院刑事审理过程中，经本院主持调解，被告叶国军只同意在刑事附带民事诉讼能够得到支持的范围内全额赔偿原告损失30000元，但原告要求最低赔偿100000元，双方差距太大无法达成调解，原告遂撤回刑事附带民事诉讼。2015年10月10日本院以（2015）平刑初字第193号刑事判决书判决被告人叶国军犯故意伤害罪有期徒刑十个月，缓刑一年。2016年1月28日原告向本院提起诉讼，要求撤回《刑事和解协议书》，在起诉时原告于2016年1月28日适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准在岳阳市倡平司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，其鉴定意见认为：被鉴定人右膝外侧半月板前角撕裂并右膝关节积液评定为拾级伤残。建议自受伤之日起全休180日，受伤后护理限期60日，营养期限为90日，医疗费自鉴定之日起贰仟元。在本院审理过程中，被告叶国军于2016年3月28日申请对原告的伤情鉴定结论重新鉴定，本院依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对原告的伤情重新进行了鉴定，该鉴定结论与2016年1月28日原告在岳阳市倡平司法鉴定所作的鉴定结论一致。
另查明，原告湛稍梅系城镇居民，根据湖南省统计局公布的统计年报，2014年城镇居民可支配收入为23414元/年，居民服务业行业收入为36067元/年，根据原告司法鉴定结论，因此原告湛稍梅在2015年度因伤害造成的损失可计算为：1、医疗费13014.6元（医疗费11014.6元+后段2000元）;2、住院伙食补助费540元（9天×60元/天）；3、护理费5928.82元（35623元/年÷365天×60天）；4、误工费19349.75元（39237元/年÷365天×180天）、5、交通费1200元；6、营养费1500元；7、法医鉴定费2550元（二次），共计44083.17元。
根据侵权责任法有关规定原告另有精神方面的损失：精神损害赔偿金4000元+××赔偿金46828元（23414元/年×20年×10%）+原告父、母亲被抚养人生活费2643.6元（6609元/年×5年×20%÷5）×2＝49471.6元。
本院认为,本案争议的焦点是：一、原告在本案中的损失应如何计算；二、原告与被告之间所达成的刑事和解协议是否存在重大误解、显示公平，即其主张的撤销和解协议是否应当支持；三、本案民事责任应当如何处理。
关于焦点一，本案被告叶国军因生产经营琐事与原告湛稍梅发生纠纷，故意伤害其身体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》规定，现已被平江县人民法院以故意伤害罪判处刑罚。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条之规定：被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起刑事附带民事诉讼；第一百二十五条第二款、第四款规定：犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人××的，还应当赔偿××生活辅助具费等费用；第一百六十四条规定：被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以调解、或者根据物质损失情况作出判决。因本案被告叶国军的行为已构成犯罪，因此对于原告的损失的审核和计算应当适用上述刑事诉讼法的有关规定。原告在提起刑事附带民事诉讼时在2015年，因此应当根据湖南省统计局发布的2014年湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据来计算原告的损失，本案涉及应当赔偿的项目有：医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、法鉴费。因此依据法律规定及原告司法鉴定结论，原告可计算如下赔偿损失：1、医疗费，经本院在庭审中进行核实，原告提供的票据部分费用均有相应的正式票据证实，经庭审核实为11014.6元，应予认定,后段医药费系原告司法鉴定意见书确定必然发生的费用本院予以支持；2、住院伙食补助费计算为9天×60元/天；3、护理费，应当根据司法鉴定结论护理期限60日，同时本院按2014年度国民行业收入统计数据中居民服务业35623元/年计算；4、误工费，根据所提供的有关证据可以认定原告在平江县城关镇从事蔬菜贩卖，可认定其从事批发零售业，其行业平均工资为39237元/年，可计算误工损失为39237元/年÷365天×180天；5、交通费，原告所提供的票据存在瑕疵，但原告因受伤害在长沙、浏阳、平江等地进行往返治疗属实，本院酌情认定1200元；6、营养费因现有医嘱及司法鉴定结论，因此本院予以支持1500元；7、鉴定费，原告因此次伤害先后进行二次司法鉴定，其鉴定费属于必然发生费用，因此本院予以支持。上述原告总计存在损失44083.17元。
另原告主张的伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金，因本次纠纷被告叶国军行为已构成犯罪，且被刑事追诉，上述损失不属于物质损失赔偿范畴，本院不予支持。
关于焦点二，《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件若干规定》第六条第一款规定：“下列调解协议，当事人一方有权请求人民法院变更或者撤销：（一）重大误解订立的；（二）在订立调解协议时显失公平的。”第七条第一项规定：“有下列情形之一的，撤销权消失：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权。”原告现向本院提起撤销刑事和解协议，从当时签订协议时间来看，系原告与被告发生纠纷之后的一个月左右，平江县公安局天岳派出所委托岳阳市汉昌司法鉴定所进行鉴定时是适用《人体损伤程度鉴定标准》对其进行重轻伤鉴定，而没有对伤残等级及是否产生误工等损失考虑，但事后原告病情加重，须进医院治疗，且发生一万元以上的医疗费，在进行司法鉴定时达到玖级伤残，可见在达成协议时，原告对自己的伤情并不能全面了解，缺乏相应的专业知识，因此本院认为原告对协议内容发生重大误解。另一方面，根据原告适用交通事故鉴定标准作出的司法鉴定结论来看，结合原告的伤情，原告因被告叶国军的行为已造成原告损失，适用刑事诉讼法有关规定，被告叶国军应当赔偿原告的损失为44083.17元，现因原告存在重大误解的情况下，仅得到赔偿金额13000元，因此本院认为原告与被告父亲所订立的刑事和解协议显失公平。因此，原告湛稍梅认为对与被告叶国军所签订的刑事和解协议存在重大误解的理由成立，且该协议显失公平，因此本院对原告要求本院撤销和解协议的请求予以支持。对于被告叶国军提出原告一年除斥期间内未行使撤销权，撤销权消失的意见。本院认为，从事故发生之日后，原告于2015年3月26日在岳阳市进行司法鉴定，于2015年6月提出刑事附带民事诉讼，于2015年10月原告撤诉，2016年1月28日原告提出撤销之诉，除斥期间均未超过一年，因此本院对被告该抗辩意见不予采纳。
关于焦点三，根据本院（2015）平刑初字第193号刑事判决书所认定的事实：“2014年10月17日15时30分许，被告叶国军到平江县开发区金沙菜市场找原告湛稍梅结算批发所欠购菜款时，双方因菜价、金额等发生口角纠纷，继而发生打架”。从上述事情发生经过来看，原告从事发起因上是存在过错的，本院根据事发起因及原因力认定由原告自负10%的民事责任，由被告叶国军承担90%的民事责任。
综合上述三个焦点内容，原告湛稍梅的损失由被告叶国军赔偿44083.17元×90%＝39674.85元，减去已经赔偿的13000元，被告叶国军还应当赔偿原告湛稍梅26674.85元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条，《中华人民共和国调解法》第十九条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百二十五条第二款、第四款、第一百六十四条；《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条第一款、第七条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销原告湛稍梅与被告叶国军签订的刑事和解协议；
二、由被告叶国军赔偿原告湛稍梅损失计人民币39674.85元，抵减被告叶国军已经赔偿的13000元，被告叶国军还应当赔偿原告湛稍梅损失26674.85元；
三、驳回原告湛稍梅的其他诉讼请求。
以上给付内容，限赔偿义务人在本判决发生法律效力之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户（收款人：平江县国库集中支付局，履行款账号：28×××02，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2745元，减半收取1372.5元，由被告叶国军负担872.5元，原告湛稍梅负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审判员 严奇志
二〇一六年六月二十四日
书记员 毛湘平