湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂10民终406号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司，住所地洪湖市新洪路特1号。
负责人：孙小兵，该公司经理。
委托代理人：覃世方、舒炎，湖北博智律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨昊。
委托代理人：彭江林，洪湖市城区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：卢金国。
被上诉人（原审被告）：童耀红。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司因与被上诉人杨昊、童耀红、卢金国机动车交通事故责任纠纷一案，不服洪湖市人民法院（2015）鄂洪湖民初字第01060号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审原告杨昊诉称，2015年5月29日22�24分许，童耀红驾驶鄂D-×××××小型轿车沿洪湖市新堤街道新堤大道由东向西行驶，当行驶至洪湖市××大道与沿××T型交叉路口转弯时，与杨昊搭乘卢金国驾驶的无牌“大阳”牌两轮摩托车相撞，造成杨昊和卢金国受伤的交通事故。经洪湖市公安交警大队认定，童耀红负此次交通事故主要责任，卢金国负次要责任，杨昊无责任。童耀红为其所有的肇事车辆鄂D-×××××小轿车在中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司投保了交强险和第三者责任险。据此，杨昊因此次交通事故造成的经济损失50587.05元（其中医疗费9960.05元、误工费6480元、护理费2607元、住院伙食补助费1650元、营养费990元、交通费3200元、鉴定费1200元、后期医疗费24500元）应由童耀红负主要赔偿责任，卢金国负次要赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在保险合同范围内对童耀红应承担�损失负连带赔偿责任。本案诉讼费由童耀红、卢金国、中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司共同承担。
一审被告童耀红辩称，答辩人因交通事故造成杨昊受伤是事实，因答辩人在中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司为肇事车辆投保了交强险和第三者责任险，故杨昊的经济损失由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司审核确认。另外，答辩人为杨昊已垫付了其在洪湖市人民医院住院期间的全部费用9293.75元，并先行支付给杨昊到武汉检查治疗费用10000元，杨昊得到保险公司赔款后应将此款返还于答辩人。
一审被告中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司辩称，该公司对童耀红因交通事故造成杨昊受伤的事实没有异议。在交通事故发生后，该公司已支付杨昊医疗费用10000元。
一审被告卢金国未到庭答辩。
一审�定，2015年5月29日22时24分许，童耀红驾驶鄂D-×××××小型轿车沿洪湖市新堤街道新堤大道由东向西行驶，当行驶至洪湖市××大道与沿××T型交叉路口转弯时，与杨昊搭乘卢金国驾驶的无牌“大阳”牌两轮摩托车相撞，造成杨昊和卢金国受伤的交通事故。经洪湖市公安交警大队认定，童耀红负此次交通事故主要责任，卢金国负次要责任，杨昊无责任。童耀红为其所有的肇事车辆鄂D-×××××小轿车在中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司投保了交强险和第三者责任险。杨昊经济损失为48258.05元。其中：医疗费9831.05元（含受害人卢金国用中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司垫付的10000元支付医疗费用2696.82元）、误工费6480元、护理费2607元、住院伙食补助费1650元、营养费990元、交通费1000元、鉴定费1200元和后期治疗费24500元。交通事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司先行垫付10000元医疗费给童耀红用于救治伤员，童耀红将此款交付杨昊和卢金国用于到武汉检查治疗。其中，杨昊花费7134.23元，卢金国花费2696.82元。
一审认为，卢金国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对本案事实抗辩权的放弃。童耀红和中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司对因交通事故造成杨昊人身损害和交通事故责任划分没有异议。根据童耀红和卢金国所负交通事故的主、次责任，酌定童耀红负交通事故80%的赔偿责任，卢金国负交通事故20%的赔偿责任。杨昊所主张的赔偿项目中，童耀红和中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司除对交通费、鉴定费和部分医疗费提出异议外，对其他没有异议的赔偿项目和赔偿数额予以确认。杨昊在洪湖市人民医院住院治疗费用9293.75元已由童耀红支付，而杨昊在�讼中没有主张该项权利，此款应由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在与童耀红的保险合同范围内给予赔偿。中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司通过童耀红支付给受害人杨昊、卢金国的检查治疗费10000元，受害人杨昊、卢金国已分别花费检查治疗费7134.23元和2696.82元（合计9831.05元），此款应在杨昊主张的医疗费赔偿数额中扣除。综上所述，杨昊因交通事故遭受的人身财产损失48258.05元应由童耀红和卢金国按责任比例给予赔偿。其中，童耀红所负赔偿责任应由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在交强险和第三者责任险保险合同范围内给予赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故强制责任保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害�偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、杨昊因交通事故造成的经济损失48258.05元，扣除中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司先行支付的10000元医疗费，余款38258.05元，由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司赔偿30606.44元，由卢金国赔偿7651.61元；二、童耀红已支付杨昊在洪湖市人民医院住院治疗费用9293.75元，由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在交强险和第三者责任险保险合同范围内赔偿给童耀红；三、驳回杨昊的其他诉讼请求。以上一、二项给付内容于判决生效后五日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费306元，减半收取153元，由童耀红负担122.4元，卢金国负担30.60元。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司不服，向本院提起上诉称：1、根据商业险条款规定，该公司应承担70%的赔偿责任，一审判决该公司承担80%赔偿责任，没有依据；2、根据杨昊提交的证据材料，杨昊实际住院天数只有8天，故一审判决认定护理时间与伙食补助时间过长；3、本案中，另一伤者未起诉，故一审判决认定另一伤者的医疗费不当；4、应当在交强险下预留另一伤者赔偿款的份额；5、一审判决认定误工费、营养费、交通费不当；6、鉴定费不应当由该公司负担。综上，请求撤销一审判决并依法改判，上�费用由杨昊、童耀红、卢金国负担。
杨昊答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
童耀红答辩称：1、一审判决保险公司赔偿户金国的医疗费没有错误；2、一审判决认定杨昊的医疗费并无不当；3、鉴定费应由保险公司承担。综上，请求维持原判。
户金国没有提交书面答辩意见。
二审查明，2015年5月29日、30日，杨昊在洪湖市人民医院治疗花费医疗9293.75元。该费用系童耀红垫付。
二审中，各方当事人均没有提交新的证据。
二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：1、一审判决认定的护理费、住院伙食补助费的时间是否不当；2、一审判决中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司承担卢金国医疗费的赔偿责任是否不当�3、在交强险范围内，是否应当预留卢金国的医疗费份额；4、一审判决认定的误工费、营养费、交通费是否适当；5、一审判决保险公司承担80%的赔偿责任是否适当；6、一审判决保险公司承担鉴定费的赔偿责任是否不当。
关于第一个争议焦点。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据该规定，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司主张杨昊仅住院8天的事实，应当提交相应的证据予以支持。本案中，该公司没有提交相应的证据证明其主张。同时，经审查，本�交通事故发生后，杨昊在洪湖市人民医院住院治疗31天。尽管杨昊认为，其出院后，在武汉相关医院住院进行了住院治疗，但是，杨昊没有提交相应的证据证明其在武汉住院治疗。根据上述查明的事实，杨昊实际住院治疗时间为31天，一审判决认定33天不当，由此，一审判决按照33天计算住院伙食费和住院期间的护理费不当，本院予以纠正。
关于第二个争议焦点。本案审理的是杨昊的诉讼请求，卢金国虽是本案交通事故另一受害人，但是，在本案中，卢金国没有主张该医疗费，也没有委托杨昊代其行使诉讼权利，由此，杨昊主张卢金国的医疗费没有事实依据，一审判决认定该医疗费并判决中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司承担该医疗费用的赔偿责任不当，本院予以纠正。
关于第三个争议焦点。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿责任案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。根据该规定，同一交通事故造成多人受伤的，人民法院应当维护各被侵权人的合法权益。本案中，卢金国系同一交通事故的受害人，也因本案交通事故造成一定的损害后果。尽管卢金国没有向人民法院主张权利，但是，杨昊提交了卢金国住院治疗发生医疗费的事实，而且，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司也要求预留卢金国的医疗费份额。由此，为维护卢金国的合法权益，应预留卢金国的医疗费份额为宜，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司关于预留该医疗费份额的主张成立，本院予以支持。
关于第四个争议焦点。关于误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔�案件适用法律若干问题的解释》第二十条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，杨昊为主张误工损失，提交了洪湖兴中法医司法鉴定所鉴定意见书和户籍证明。经查，该证据具有客观真实性、合法性和关联性，能够证明杨昊因本案交通事故受伤、误工和收入的事实。二审诉讼中，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司虽然认为一审判决计算误工费错误，但是，该公司没有提交相应的证据证明其主张，也没有提交相应的证据推翻杨昊证明的事实，应承担举证不能的法律后果。由此，一审判决根据杨昊提交的证据认定误工费并无不当，本院予以维持。关于营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经查，杨昊虽因本案交通事故造成伤害，但是，杨昊的伤情不足以构成伤残，且医疗机构也没有加强营养的医嘱。根据该事实，杨昊主张营养费缺乏足够的证据支持，由此，杨昊关于营养费的诉讼请求不能成立，本院不予支持，一审判决认定该营养费不当，本院予以纠正。关于交通费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，杨昊尽管主张3200元交通费，但是，杨昊提交的交通费票据不能与就医地点、时间、人数和次数相符合，而且，杨昊主张其中的1800元交通费是卢金国到武汉转院治疗发生的费用。由此，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司�于一审判决认定交通费过高的诉讼理由成立，本院对该交通费调整为500元，一审判决认定该交通费不当，本院予以纠正。
关于第五个争议焦点。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司主张承担主要责任应负70%赔偿责任，应当提交相应的证据证明其主张。经查，该公司没有提交相应的证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。同时，一审法院根据童耀红对本案交通事故的主要责任的事实，结合审判实践，判决童耀红承担80%的赔偿责任，没有违反相关法律规定，由此，一审判决保险人中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司就被保险人童耀红承担的赔偿责任承担相应的责任并无不当，本院予以维持。
关于第六个争议焦点。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，鉴定费是杨昊主张相关损失必然发生的相关费用，系合理的费用。童耀红作为侵权人，应当承担该费用的赔偿责任。保险公司作为保险人应当承担该费用的保险责任。另外，诉讼中，中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司没有提交相应的证据证明保险人与投保人有关于鉴定费用承担的合同例外约定。由此，一审判决该保险公司承担该费用的赔偿责任并无不当，本院予以维持。
综上，一审判决认定部分事实不清，杨昊的各项损失应为：医疗费16427.98元（7134.23元＋9293.75元）、误工费6480元、护理费2440元（28729元／年÷365天×31天）、住院伙食补助费1550元（50元／天×31天）、交通费500元、鉴定费1200元和后期治疗费24500元，合计53097.98元。上述损失，应由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿杨昊9403元，在伤残赔偿限额项下赔偿杨昊10620元。余额33074.98元，由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司赔偿26459.98元，由卢金国赔偿6615元。因童耀红为杨昊垫付了9293.75元医疗，故杨昊在获得上述赔偿款后，应返还童耀红9293.75元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销洪湖市人民法院（2015）鄂洪湖民初字第01060号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿杨昊9403元，在交强险伤残赔偿限额项下赔偿杨昊10620元，在第三者责任保险限额范围内赔偿杨昊26459.98元，合计赔偿46482.98元。扣除杨昊已经获得的医疗费7134.23元，实际赔偿杨昊39348.75元；
三、卢金国于本判决生效之日起十日内赔偿杨昊6615元；
四、杨昊在获得上述赔偿款后返还童耀红9293.75元；
五、驳回杨昊的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十�条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件诉讼费306元，减半收取153元，由童耀红负担122.4元，卢金国负担30.60元。二审案件受理费306元，由中国人民财产保险股份有限公司洪湖支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李军华
审 判 员 陈红芳
代理审判员 潘川川
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 陈雅丽