成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书（2014）金牛民初字第7214号原告成都融合信通机电设备有限责任公司。住所地:成都市武侯区。法定代表人王一云，总经理。委托代理人王兴坚，四川炜烨律师事务所律师。被告成都鑫熠生态园林开发有限公司。住所地：成都市金牛区。法定代表人易德君，董事长。委托代理人齐元义，四川扬雄律师事务所律师。原告成都融合信通机电设备有限责任公司（以下简称融合信通公司）与被告成都鑫熠生态园林开发有限公司（以下简称鑫熠公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告融合信通公司的委托代理人王兴坚，被告鑫熠公司的委托代理人齐元义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年1月20日，原、被告签订《电梯设备购置合同》，约定被告向原告购买10台品牌为FOSTO型号为FJ3000的电梯，交货地点为成都市郫县安德镇安平东路鑫熠·小城故事项目现场。货款总额168万元，分批次支付，最后一批25%的货款于电梯安装调试完毕经技监部门验收合格并移交被告后15个工作日内支付。逾期付款超过8周的，被告应向原告支付逾期付款额20%的违约金。合同签订后，原告履行了合同义务并移交了所有资料，但被告拒不按约付款，至今尚欠40万元未予支持。现诉至法院，请求判令：被告立即偿还原告货款40万元，并支付违约金8万元。被告辩称，本案不是单一买卖合同纠纷，原告应对购置电梯设备合同和安装电梯设备合同负有义务，承担责任；原告迟延交付，违约在先，被告不应承担违约责任和支付货款责任，应由原告赔偿被告损失；被告已完全履行了购置合同和安装合同规定义务，因财务管理混乱，被告已实际多支付给了原告货款，原告应予以退还；被告不认为自己存在违约行为，若法院认为被告违约，被告申请调低违约金的计算。经审理查明，2011年1月20日，被告为“鑫熠·小城故事”一期1、3、5号楼6层6站工程购置电梯设备，故作为甲方与乙方原告签订《电梯设备购置合同》，约定被告向原告购买电梯10台，单台供货周期为90个日历天，具体起始日期及技术、功能配置、双方确认的电梯土建图及幢号以甲方加盖公章的书面《供货通知》为准；每批次电梯设备供货周期按照合同规定条款指甲方支付预付款之日（以银行回单日期为准）至每批次电梯到达甲方指定现场并通过甲方验货之日的时间，如果因乙方原因，造成工期延迟，乙方将按约承担相应责任；如合同执行过程中因设计变更导致层站数、功能配置、轿箱装饰发生变化，按附件六的价格在本合同基础上进行价格调整，具体层站数及技术、功能配置以甲方书面发出的《供货通知》为准。合同总金额1680000元，此设备总价是指货到甲方指定交货地点的价格即除安装费外的一切其它费用。付款方式为分批次支付，质保金相应的按每批次分阶段返还。合同签订之日起五日内，乙方应向甲主出具电梯详细配置清单及配置图，并取得甲方的书面确认，双方同意将该图作为本合同附件。甲方书面通知每批次开始生产的时间和数量，乙方可按甲方要求安排生产，乙方收到甲方确认的图纸及生产的书面通知确定的时间后，正式安排生产。案涉合同签订之日起10个工作日内，甲方发出《供货通知》并得于是乙方书面确认后，乙方需向甲方提供该批设备货款金额的20%的银行履约保函，在甲方收到该批货款的履约保函后即付该批设备总价的20%作为预约款。以后每批设备在甲方发出《供货通知》并得到乙方书面确认以及收到乙方开具的该批设备金额20%的银行履约保函后，甲方向乙方支付该批设备总价的20%作为预约款。每批设备总价的50%，甲方应在收到乙方工厂该批设备书面发货通知后15个工作日内支付，若甲方超过此项规定的应付款日60天仍未付清款项，则视为甲方单方废止合同，甲方已付定金不再退回，乙方有权另行处理合同设备。每批设备总价的25%，甲方应在电梯安装调试完毕经当地技监部门验收合格取得电梯使用许可证并移交甲方后15个工作日内支付。货到工地现场并经甲方、监理公司、电梯安装单位验收合格并书面确认后方可安装。履约保证金50000元，合同签订后乙方向甲方缴纳，在供货完毕验收合格交付使用后28天内一次性退还给乙方，履约保证金不计息。乙方项目负责人为王一云。违约责任约定如乙方未能按合同要求期限完成电梯的交货，除不可抗力原因及由于甲方原因造成的交货延误外，由于乙方延迟交货，迟交1周，每迟3天，需向甲方支付该批设备总值1%的违约金；迟交2周，每迟3天，需向甲方支付该批设备总值2%的违约金；迟交3周，每迟3天，需向甲方支付该批设备总值3%的违约金；迟交3周以上，需向甲方支付该批设备总值20%的违约金，若设备迟交影响了甲方的总体工程进度，乙方还需赔偿因此给甲方造成的一切经济损失。乙方支付迟交货物的违约金并不解除乙方按照合同继续履行交货的义务。在乙方严格按合同履行义务的前提下，如因甲方付款延期超过一个月，乙方有权要求甲方支付违约金，每迟7天，甲方需向乙方支付延期付款额的1%的违约金；迟付5周至8周，每迟7天，甲方需向乙方支付延期付款额的3%的违约金；迟付8周以上，需向甲方支付延期付款额20%的违约金。案涉合同还对质保金及其他付款条件、履约保证金、合同设备运输、设备交付与查验、产品品质标准及产品质量保证、乙方责任、甲方责任、变更、工程保修、违约责任、不可抗力、合同的变更与解除、技术资料、其它事项、另行约定事项等其他内容进行了约定，并附有电梯技术规格表，电梯设备规格参数基本功能配置表，电梯主要部件配置表，电梯设备工程价格组成表，层站数、功能配置、轿箱装饰选配价格清单，维保备品备件清单名细表，工程竣工结算的有关手续，质保期内售后服务的约定等附件。2011年1月20日，原告作为乙方、被告作为甲方签订《电梯设备安装合同》，约定“鑫熠·小城故事”项目工地现场甲方指定地点1#、3#、5#楼电梯安装工程，承包范围为10台乙方借货电梯的安装、调试、验收以及维修保养期内因产品质量问题引起的维修和更换、技术支持和培训，即交钥匙工程。安装总价80000万，此价格为含税综合包干价格，该价格不含总包配合费，总包配合费由甲方支付给总包方，水电费由乙方自行安表计费，由乙方直接按实支付给总承包单位。如乙方在工程竣工电梯验收合格前未支付水电费，甲方有权在付清安装费前代扣水电费支付给施工总承包单位。根据甲方安装计划，按批次付款，按甲方分批次书面通知进场和开工日期为准，乙方应在接到开工通知5日内进场安装，乙方进场10日内，并开始正常安装工作后，甲方向乙方支付至该批次安装调试费总额的50%。电梯安装调试完成后，经甲方、监理验收合格，应达到零时用梯的标准；等电梯通过当地政府主管部门验收合格，获得签发的电梯使用许可证且在乙方向甲方提供了全套完整的竣工资料二份，办理完工程结算手续并向甲方交付全套电梯钥匙后甲方按照合同约定向乙方支付至该批次安装调试费总额的45%。每批次安装总价的5%作为质保金，质保期3年。各种对乙方的违约金、罚款及合同规定应扣款项在当期工程款中扣除。工程履约保证金10000元，合同签订后乙方向甲方缴纳，在安装完毕验收合格交付使用后的28天内一次性退还给乙方，履约保证金不计息。2012年9月16日，小城故事项目部召开会议，该是《会议纪要》载明参会人员列明为田总、陈总、王军平及电梯安装单位负责人彭建康，在该次会议的会议纪要中载明安装单位要求小城故事项目部对电梯井道内有存水的情况、电梯安装调试的临时电源安排、对每次电梯厅的标高要求进行测量及数据提供、帮助协调架管租赁单位等问题进行处理。同时小城故事项目部要求安装单位要在货到前3日内安排安装人员到场同时通知甲方，对安装前期的工作做好准备，对土建基础、井道及电源的布置，进行复查，做好安装准备工作；提供基础资料，包括并不限于安装公司资质文件、操作人员作业证书复印件、到场工作人员身份证复印件及监理需要提供的资料，对电梯设备运输情况进行跟踪并通知我方，做出“安装施工组织方案”和“施工安全措施实施方案”。该会议纪要有王军平和彭建康签字。2012年10月12日，小城故事项目部再次召开会议，该日《会议纪要》对案涉《电梯设备安装合同》的电梯到货问题达成协议，约定电梯设备按合同要求内容必须在2012年10月25日前全部到甲方指定场地；如果原告不能在此时间内供货到场，按合同约定（第十二条第一款）每迟到一天支付合同金额的1%赔付；如果在10月31日前不能到货，原告承诺除按合同赔偿甲方损失外，并对因电梯不能按时交付及带来的所有经济连带责任，且在10个日历天内退回甲方已支付的60万元设备款；如果原告因资金问题不能提货，甲方可以做出一部分垫付，但所需资金利息由原告支付，资金利息按甲方拆借资金利息计算；在2012年10月19日到现在由用户支付供应商60万元正。2013年1月7日，因案涉电梯安装施工中存在问题，四川泰兴建设管理有限责任公司第十六项目部（以下简称泰兴公司）发出《监理工程师通知单》，认为原告未呈报电梯进场后的相关资料及方案；将电梯口防护拆除后未及时封闭；未呈报特种工作人员资质及存在未拴安全带及未载安全帽施工现象。要求原告停止违规作业进行整改。2013年1月11日，泰兴公司因前述原因要求原告暂停施工，并要求原告立即将电梯井口硬防护进行整改，并加强安全巡查力度，加强工人安全生产教育；立即将电梯安装施工的相关资料呈报到相关部门审查。2013年3月2日，被告作为甲方与原告法定代表人王一云签订《补充协议》，该协议载明由于乙方严重违约致使电梯设备购置和安装工作严重滞后，至今还有6台电梯设备未送达安装现场，已送达施工现场的4台电梯设备至今也未能安装完成，为解决前述问题，双方自愿达成补充协议。乙方承诺在2013年3月8日前按原合同约定品牌、规格向甲方送达《电梯发货通知单》；在2013年3月20日前将剩余6台电梯设备送达郫县安德“鑫熠·小城故事”项目部施工场地；在2013年4月10日前完成所有10台电梯设备安装和调试；在2013年3月20日前完成安监、质检等相关部门组织的合格验收。甲方承诺在收到乙方提交的发货通知单且担保人丙方书面担保签字确认后，3天内向乙方支付电梯设备及安装款50万元整；在乙方将剩余6台电梯设备送达到郫县安德“鑫熠·小城故事”项目部后，甲方在3日内应向乙方支付电梯设备及安装款10万元；在乙方取得相关部门组织的质检合格验收后，扣除5%的质保金外，甲方应在3日内将剩余电梯设备及安装款支付乙方。未在规定时间内向甲方送达电梯设备交货通知单，逾期超过3日视为乙方严重违约，甲方可单方终止原合同及本补充协议，可以另行向第三方订购安装电梯设备，并按原协议及乙方2012年10月12日会议纪要中所做承诺追究其违约责任；乙方未按本补充协议约定时间将剩余6台电梯设备送达到郫县安德镇“鑫熠·小城故事”项目部，超过5天视为其严重违约，甲方可单方终止原合同及本补充协议，乙方应将收到的电梯设备及安装款50万元在3日内退还甲方，同时甲方可以按原合同及乙方2012年10月12日会议纪要中所做承诺追究其违约责任；乙方未按本补充协议约定的时间完成电梯设备的安装及调试工作超过10日视为其严重违约，剩余电梯设备及安装款作为违约金，甲方可以不再向惭方支付；未按本补充协议完成相关部门组织的质检合格验收，超过10日视为乙方严重违约，剩余电梯设备及安装款作为违约金，甲方可以不再向乙方支付。甲方未按本补充协议约定向乙方支付50万元电梯设备及安装款超过3日视为甲方严重违约，乙方可以终止原合同及本补充协议并按相关约定追究甲方的违约责任；甲方未按本补充协议第二条第2条向乙主支付电梯设备及安装款10万元，逾期超过5日视为甲方严重违约，乙方可以单方终止原合同及本补充协议，并追究甲方的违约责任；甲方未按本补充协议的第二条第3款之约定向乙方支付电梯设备及安装款的尾款，超过3日视为甲方严重违约，甲方应按应付未付款金额的20%向其支付违约金。丙方承诺自愿对乙方的履约承担担保责任，若乙方违约，丙方自愿向甲方承担连带保证责任担保。该合同由王一云签字，被告加盖公章予以确认，未列明担保方身份，亦无担保方签字、盖印。2013年11月12日，浙江富士通电梯有限公司向小城故事项目部发出缺件报价书对缺件及运费进行了报价。2014年3月26日，被告与成都珠江富菱达电梯有限公司（以下简称富菱达公司）签订《电梯竣工移交清单》、《电梯安装验收维保移交清单》，对案涉电梯进行了移交。两份清单由双方加盖公章予以确认，其中富菱达公司由彭建康作为移交方表达签字。被告当庭举示2014年3月26日彭建康出具的情况说明（复印件）证实其已结清安装费。另查明，庭审中，被告举示的业务回单、网上银行电子回单、电子行回单、收据、资金汇划补充凭证等证据，均为复印件，原告不予认可，但双方表示可在庭后核对账目并解决。为查明案件本庭多次指定对账期限，双方均以各种理由申请延期对账,至今双方仍未能对账，亦未各本庭提交新的证据。上述事实有当事人身份证明材料一组、《电梯设备购置合同》、《电梯设备安装合同》、《补充协议》、《缺件报价书》、《成都珠江富菱达电梯竣工移交清单》、《电梯安装验收维保移交清单》及当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，原、被告签订的《电梯设备购置合同》，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效，合同各方均应全面履行约定义务。原告按约向被告履行了交付义务，被告应按约履行付款义务。案涉合同约定总金额为168万元，现原告自认被告已付款项128万元，欠付款项应为40万元。本案为买卖合同纠纷，合同相对方为原、被告双方。被告抗辩其实际付款已超出案涉《电梯设备购置合同》和《电梯设备安装合同》的总额，但其所举付款凭证均为复印件，且原告对该组复印件不予认可，被告也未在本院限定时间内向本院提交原件。同时，被告为证明其主张所举的付款凭证复印件中，含有大量支付给彭建康和浙江富士通电梯有限公司的付款凭证，已能证实案涉《电梯设备安装合同》的实际履行者并非原告，被告向彭建康和浙江富士通电梯有限公司支付安装费的行为是对案涉电梯安装合同实际履行者身份和行为的确认。2012年9月16日《会议纪要》中已载明的彭建康身份为“电梯安装单位负责人”，被告虽以彭建康出具的电梯安装生活费借条和收到被告支付的安装费25万元的情况说明用以证实其付款事实，但其所提交的证据已证实案涉《电梯设备购置合同》和《电梯设备安装合同》实际为两个独立合同，两个合同的履行不能混为一谈，且被告向彭建康和浙江富士通电梯有限公司履行支付义务的行为，也不能证实案涉《电梯设备购置合同》的电梯款被告也已支付完毕。被告称其因财务管理混乱已向原告超额支付案涉货款的抗辩意见无证据证实，本院对被告的抗辩意见不予采信。已查明案涉电梯已于2014年3月26日移交，现被告仍在使用，被告应对原告交付的案涉电梯支付相应对价，对原告要求被告支付40万元货款的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的问题，原告虽当庭抗辩其未按时交付电梯的原因是因被告未按约付款所至，但案涉《补充协议》已载明因原告违约致使电梯设备购置和安装工作严重滞后，并重新对案涉电梯乙方的交付时间和甲方关于60万元款项支付付款时间以及违约责任进行了约定，该补充协议内容也由原告法定代表人王一云签字、被告加盖公章予以确认。案涉《电梯设备购置合同》已约定“甲方书面通知每批次开始生产的时间和数量，乙方方可按甲方要求安排生产，乙方收到甲方确认的图纸及生产的书面通知确定的时间后，正式安排生产。案涉合同签订之日起10个工作日内，甲方发出《供货通知》并得于是乙方书面确认后，乙方需向甲方提供该批设备货款金额的20%的银行履约保函，在甲方收到该批货款的履约保函后即付该批设备总价的20%作为预约款。以后每批设备在甲方发出《供货通知》并得到乙方书面确认以及收到乙方开具的该批设备金额20%的银行履约保函后，甲方向乙方支付该批设备总价的20%作为预约款。每批设备总价的50%，甲方应在收到乙方工厂该批设备书面发货通知后15个工作日内支付，若甲方超过此项规定的应付款日60天仍未付清款项，则视为甲方单方废止合同，甲方已付定金不再退回，乙方有权另行处理合同设备。每批设备总价的25%，甲方应在电梯安装调试完毕经当地技监部门验收合格取得电梯使用许可证并移交甲方后15个工作日内支付”。原告未举证证实其已按约履行案涉电梯购置合同约定的被告付款的前置义务，被告关于其不应承担责任的抗辩意见，本院予以采信，对原告关于违约金的主张，本院不予支持。被告虽举出了部分购房违约金的《领款单》和银行回单的复印件用以证实其向客户支付违约金的情形，但该证据无法证实未其客户的退房和违约金的领取是因案涉《电梯设备购置合同》的履行所产生。故对被告关于原告应向被告赔偿损失的抗辩意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、成都鑫熠生态园林开发有限公司于本判决生效后十日内向成都融合信通机电设备有限责任公司支付货款400000元；二、驳回成都融合信通机电设备有限责任公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8500元，减半后收取4250元由成都鑫熠生态园林开发有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 秦 溱二〇一五年十二月十八日书记员 王玲玲