海南省海口市美兰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）美刑初字第37号
公诉机关海南省海口市美兰区人民检察院。
被告人黄斌。
辩护人高鼎，海南威盾律师事务所律师。
海南省海口市美兰区人民检察院以海美检公诉刑诉[2014]637号起诉书指控被告人黄斌犯诈骗罪及职务侵占罪，于2014年12月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。海口市美兰区人民检察院检察员李燕青、吴淑骁，被告人黄斌及其辩护人高鼎到庭参加诉讼，现已审理终结。
海口市美兰区人民检察院指控：
一、职务侵占罪的犯罪事实
2013年10月，被告人黄斌入职海南省金域通信设备有限公司（以下简称金域通信公司），成为该公司员工。2013年10月14日至18日，被告人黄斌以金域通信公司员工的身份，在海口市美兰区海府路6号金域通信东湖分店，以该公司的名义，让钦达通信公司给金域公司送货，个人先后三次与钦达通信公司签收了四部全新手机，签收后占为己有并出售。公司发现后要求其归还，但黄斌已将手机私自出售，无法归还也拒不退还出售手机所得款，并逃跑不再回公司上班。经鉴定，涉案的1部苹果iphone5价值4420元，1部三星N9006价值3910元，1部三星I959价值4120元，1部三星N9002价值4200元，共计16650元。
二、诈骗罪的犯罪事实
1.2014年6月，被告人黄斌在海口市南大桥附近花150元找人办了名字为“于隆”及“黄斌”的两本假驾驶证。2014年6月27日，被告人黄斌用假驾驶证从海南神州假期旅行社徐国柱处租到一辆标致207小车。同年7月12日17时许，被告人黄斌化名于隆在美兰区海府路地震局附近，将该小车以人民币6000元的价格出售给从网上联系到的购车人朱小谭。经鉴定，该车价值31555元。
2.2014年7月13日，被告人黄斌用假驾驶证从海南联盟汽车租赁有限公司处租到一辆丰田卡罗拉小车（车牌号琼AHP7**）。2014年7月14日上午，被告人黄斌化名于隆在美兰区海府路地震局附近，以该丰田卡罗拉小车是他人抵押给其的车辆为由，准备以人民币45000元的价格将该车出售给朱小谭，但因黄斌没有携带抵押手续，朱小谭先支付15000元，余款待当天下午黄斌提供手续后支付。当天下午黄斌未出现且手机关机，朱小谭遂到公安机关反映情况。经鉴定，该车价值85100元。
3.2014年7月15日晚上，被告人黄斌再次用假驾驶证从一租车公司租到一辆丰田卡罗拉小车（车牌号为琼AFA2**），准备以同样的方法将该车出售给在网上联系到的另一购车人，该购车人实际上仍是朱小谭。朱小谭以看车为由将交易地点定在海口市五公祠，被告人黄斌开车前来五公祠交易时，被民警当场抓获。经鉴定，该车价值93150元。
为证实所指控的事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人黄斌作为公司员工，利用职务上的便利，将本单位财产占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，被告人黄斌虚构事实、隐瞒真相，骗取车辆并出售，诈骗数额巨大，其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，被告人黄斌的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以职务侵占罪和诈骗罪追究其刑事责任。
被告人黄斌辩称，对检察院指控我职务侵占的罪名有意见，因为公司经理林书万对我说，如果有人要手机的，就让钦达通信公司给我送货，我当时签收这几部手机的时候，公司经理林书万是知道的，我把卖手机的钱花完没钱还公司，事后我还和公司进行了协商，并向公司出具了借到四部手机的收据，表示过后再还，故我不构成职务侵占罪。
被告人黄斌的辩护人发表辩护意见提出：被告人黄斌主观上没有侵占本单位财物的目的，不构成职务侵占罪。被告人黄斌诈骗的犯罪数额应为其实际收到的21000元，本案中，被告人黄斌的诈骗对象是朱小谭，并不是汽车租赁有限公司，后被告人黄斌把21000元退还朱小谭，没有给汽车租赁有限公司造成损失，应认定被告人黄斌的犯罪数额为21000元。案发后，被告人黄斌通过家人向公司退还手机款13000元及退还朱小谭21000元，且是初犯，偶犯，应从轻处罚。
经审理查明,一、职务侵占罪的犯罪事实
2013年10月，被告人黄斌入职海南省金域通信设备有限公司（以下简称金域通信公司），成为该公司员工。2013年10月14日至18日，被告人黄斌以金域通信公司员工的身份，在海口市美兰区海府路6号金域通信东湖分店，以该公司的名义，让钦达通信公司给金域公司送货，个人先后三次与钦达通信公司签收了四部全新手机，签收后占为己有并出售。公司发现后要求其归还，但黄斌已将手机私自出售，无法归还也拒不退还出售手机所得款，并逃跑不再回公司上班。经鉴定，涉案的1部苹果iphone5价值4420元，1部三星N9006价值3910元，1部三星I959价值4120元，1部三星N9002价值4200元，共计16650元。
上述事实，有公诉机关及被告人向本院提供且经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人黄斌的供述和辩解。证实被告人黄斌在指控的时间、地点实施犯罪的事实。
2、证人林书万、林舜美的证言。证明被告人侵占公司的手机后退款给公司的事实。
3、户籍证明。证明被告人涉案时已达到刑事责任年龄。
4、谅解及放弃追究刑事责任声明书。证明被告人取得海南金域通信有限公司的谅解。
5、销售出货单。证明被告人签收四部手机的事实。
6、收据。证明海南金域通信有限公司收到被告人大哥代其退款13000元的事实。
7、鉴定结论。证实经鉴定，四部手机共计价值人民币16650元。
上述公诉机关及被告人提供的证据来源合法，内容客观、真实，能够共同证实本院查明的事实，本院予以确认其真实性及证明效力，并采纳作为本案定罪量刑的依据。
二、诈骗罪的犯罪事实
1.2014年6月，被告人黄斌在海口市南大桥附近花150元找人办了名字为“于隆”及“黄斌”的两本假驾驶证。2014年6月27日，被告人黄斌用假驾驶证从海南神州假期旅行社徐国柱处租到一辆标致207小车。同年7月12日17时许，被告人黄斌化名于隆在美兰区海府路地震局附近，将该小车以人民币6000元的价格出售给从网上联系到的购车人朱小谭。经鉴定，该车价值31555元。
2.2014年7月13日，被告人黄斌用假驾驶证从海南联盟汽车租赁有限公司处租到一辆丰田卡罗拉小车（车牌号琼AHP7**）。2014年7月14日上午，被告人黄斌化名于隆在美兰区海府路地震局附近，以该丰田卡罗拉小车是他人抵押给其的车辆为由，准备以人民币45000元的价格将该车出售给朱小谭，但因黄斌没有携带抵押手续，朱小谭先支付15000元，余款待当天下午黄斌提供手续后支付。当天下午黄斌未出现且手机关机，朱小谭遂到公安机关反映情况。经鉴定，该车价值85100元。
3.2014年7月15日晚上，被告人黄斌再次用假驾驶证从一租车公司租到一辆丰田卡罗拉小车（车牌号为琼AFA2**），准备以同样的方法将该车出售给在网上联系到的另一购车人，该购车人实际上仍是朱小谭。朱小谭以看车为由将交易地点定在海口市五公祠，被告人黄斌开车前来五公祠交易时，被民警当场抓获。经鉴定，该车价值93150元。
另查明，案发后，被告人黄斌的家属已退还手机款给金域通信公司，并退还21000元给朱小谭，并取得金域通信公司及朱小谭的谅解。
上述事实，有公诉机关向本院提供且经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人黄斌的供述和辩解。证实被告人黄斌在指控的时间、地点实施犯罪的事实。
2、辨认笔录及指认相片。证明被告人及被害人之间相互辨认及对作案地点指认的情况。
3、到案经过。证明公安机关抓获被告人到案的情况。
4、户籍证明。证明被告人涉案时已达到刑事责任年龄。
5、受害人朱小谭、游文强、李远征、徐国柱的陈述。证明他们被诈骗的情况。
6、扣押物品清单。证明公安从被告人处扣押物品的情况。
7、汽车租赁合同。证明被告人利用假的驾照租车的事实。
8、收条、谅解书。证明被告人向朱小谭退款21000元，取得朱小谭的谅解。
9、鉴定结论。证实经鉴定，三部汽车共计价值人民币209805元。
10、现场方位图。证实被告人作案现场的情况。
上述公诉机关提供的证据来源合法，内容客观、真实，能够共同证实本院查明的事实，本院予以确认其真实性及证明效力，并采纳作为本案定罪量刑的依据。
本院认为，被告人黄斌以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取车辆并出售，诈骗数额209805元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；且被告人黄斌作为公司员工，利用职务上的便利，将本单位财产占为己有，数额较大，其行为又构成职务侵占罪。公诉机关起诉指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。鉴于被告人黄斌自愿认罪，依法从轻处罚。案发后，被告人黄斌的家属已退还手机款13000元给海南金域通信有限公司及退还21000元给朱小谭，并取得海南金域通信有限公司及朱小谭的谅解，酌情从轻处罚。对于被告人黄斌提出的对公诉机关指控其职务侵占罪的罪名有异议及其辩护人提出本案中，被告人黄斌的诈骗对象是朱小谭，并不是汽车租赁有限公司，后被告人黄斌把21000元退还朱小谭，没有给汽车租赁有限公司造成损失，应认定被告人黄斌的犯罪数额为21000元的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳，对被告人黄斌犯诈骗罪及职务侵占罪实行两罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄斌犯诈骗罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币5000元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2019年5月15日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起十五日内向本院交付。）
二、扣押在案的被告人黄斌伪造的驾驶证二张没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状，正本一份，副本三份。
审 判 长 史燕燕
审 判 员 陈积海
人民陪审员 钟郑娟
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 何克景
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供本人犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
审核：林雄撰稿：史燕燕校对：何克景印刷：余小英
海南省海口市美兰区人民法院2015年3月26日印制
（共印20份）