浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台温刑初字第1052号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人徐某甲，农民。2015年3月6日因赌博被台州市公安局路桥分局行政拘留五日。因本案于2015年3月6日被温岭市公安局刑事拘留，同年4月10日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人叶赛霞，浙江台温律师事务所律师。
被告人徐某乙，农民。因本案于2015年4月1日被温岭市公安局刑事拘留，于同年5月6日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人姜国贞，浙江星册律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2015）1006号起诉书指控被告人徐某甲、徐某乙犯故意伤害罪，于2015年7月3日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，于2015年8月18日决定适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈巧林出庭支持公诉，被告人徐某甲及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师叶赛霞、被告人徐某乙及其辩护律师姜国贞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2014年10月3日凌晨，被告人徐某甲因琐事与被害人应永辉发生纠纷，后被告人徐某甲、徐某乙伙同叶挺、沈林洋、陶海杰、“老扁”、“伟伟”（均另案处理）等人来到温岭市新河医院门前的夜宵店，对被害人应永辉实施殴打，其中被告人徐某甲等人用棍棒殴打被害人应永辉并用脚踢了应永辉的后背，被告人徐某乙用脚踢被害人应永辉。经鉴定，被害人应永辉腹部损伤系外力作用，致其脾脏破裂行剖腹探查＋脾切除术，其损伤程度已构成重伤二级。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并认为被告人徐某甲、徐某乙的行为已构成故意伤害罪，应予追究其刑事责任，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第二款、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人徐某甲及其辩护人对起诉指控的犯罪事实及认定的罪名无异议，请求法庭对其从轻处罚。被告人徐某乙的辩护人辩称，本案因被告人徐某甲与被害人应永辉发生纠纷引起，被害人的重伤结果是被告人徐某甲等人用棍棒殴打所致，被告人徐某乙在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2014年10月3日凌晨，被告人徐某甲因琐事与被害人应永辉发生纠纷，后被告人徐某甲开车到金清找到被告人徐某乙要其一同到新河打被害人应永辉，被告人徐某乙同意并开车跟随被告人徐某甲的车一起过去，车上乘坐着沈林洋。被告人徐某甲开车带着陶海杰、“老扁”、叶挺，中途又加入了“伟伟”一车人。被告人徐某乙一行抵达新河，找到了被害人应永辉并确定其在新河医院门口夜宵店后，将被害人应永辉的位置告诉了被告人徐某甲。接着被告人徐某甲及陶海杰等人驱车赶到，下车即冲向被害人应永辉，用棍棒将被害人应永辉打倒在地并用脚踢，被告人徐某乙在被害人应永辉倒地后用脚踢被害人应永辉后背。经鉴定，被害人应永辉腹部损伤系外力作用，致其脾脏破裂行剖腹探查＋脾切除术，其损伤程度已构成重伤二级。后被告人徐某甲赔偿给被害人应永辉42000元。
2015年3月5日，台州市公安局路桥分局金清派出所民警在路桥区金清镇金豪宾馆抓获被告人徐某甲。被告人徐某甲归案后如实供述了涉案事实；2015年4月1日，被告人徐某乙主动到温岭市公安局新河镇派出所投案，但并未如实供述其涉案事实，后于2015年4月16日如实供述其涉案事实。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人徐某甲的供述，证实2014年10月3日凌晨，被告人徐某甲因包厢费问题与被害人应永辉发生纠纷，将被害人应永辉不让其走出新河的话转告给被告人徐某乙听。被告人徐某甲到金清与被告人徐某乙等碰面，然后被告人徐某乙跟沈林洋坐上了被告人徐某乙的车子，叶挺坐上了被告人徐某甲的车。后来被告人徐某乙打电话给他，说在新河医院门口的夜宵摊那边看到了被害人应永辉，被告人徐某甲到了被告人徐某乙说的地方后，被告人徐某乙的车子已经停在那边。被告人徐某甲、陶海杰及“老扁”一起下车，一人拿一根铁棍朝被害人应永辉冲过去，打在被害人应永辉身上，后来应永辉倒在地上，他们还踢了被害人应永辉几下。被告人徐某乙也上来用脚踢了几下被害人应永辉的后背。
2、被告人徐某乙的供述：证实2014年10月3日凌晨，被告人徐某乙及沈林洋、叶挺在金清大转盘的一家店吃面，被告人徐某甲电话打给被告人徐某乙，说他和被害人应永辉发生了纠纷。接着被告人徐某甲到了金清这家面店，说他打电话把“伟伟”叫来，跟被告人徐某乙说一起到新河去打被害人应永辉。被告人徐某乙开着红色尼桑车到了新河发现被害人应永辉的位置，并将被害人应永辉的位置告诉了被告人徐某甲。后被告人徐某甲到达后，与陶海杰、“老扁”和“伟伟”一起朝被害人应永辉冲过去。被害人应永辉倒地后，被告人徐某甲和陶海杰用脚踢了应永辉，被告人徐某乙上去踢了被害人应永辉后背两三下。
3、同案犯叶挺的供述，证实2014年10月3日，被告人徐某甲打电话给被告人徐某乙说其在新河跟被害人应永辉吵起来，被害人应永辉推了其一下，后被告人徐某甲开车到他跟被告人徐某乙及沈林洋、叶挺吃夜宵的地方，他们走过去看到被告人徐某甲车子里坐着徐某甲、陶海杰、“老扁”，被告人徐某甲跟他们说要把被害人应永辉打了。叶挺坐上被告人徐某甲开的车子，同车还有陶海杰、“老扁”，车上有一根半米长的镀锌自来水管。被告人徐某乙开着车子带着沈林洋跟被告人徐某甲的车一起到新河。到半路的时候，他听到被告人徐某甲电话打给“伟伟”，然后“伟伟”的车子也一起跟被告人徐某甲的车开到了新河。到了新河医院门口时候，被告人徐某甲的车子跟“伟伟”的车子一前一后停着，然后，被告人徐某甲及陶海杰、“老扁”一起冲了出去，“伟伟”等人也冲过去。很快，被害人应永辉就被打倒在地上了。
4、同案犯沈林洋的供述：证实2014年10月3日凌晨，徐某甲、陶海杰、“老扁”还有“伟伟”他们三个人到金清与他跟被告人徐某乙及叶挺碰面，说要打被害人应永辉。后来，他坐上了被告人徐某乙的两厢尼桑红色小轿车，他坐在副驾驶位置。到了新河那边，找到了被害人应永辉，沈林洋看到别人冲了上去，也跟着上去了。
5、被害人应永辉的陈述及辨认笔录，证实2014年10月3日凌晨，他和被告人徐某甲因包厢费问题发生口角，后他和颜某乙、颜某甲及“阿郎”夫妻、陈某等人在新河医院门口的夜宵摊吃羊骨头，看到被告人徐某甲和六七个人拿着械具朝他冲过来打他，其中被告人徐某甲和一个男的打他打得比较厉害，二人拿着棍子，另外还有一个男子拿棍子打他，他倒下后，被告人徐某甲和那个男的还用棍子朝他身上、背上打了很多下。他被打了之后一直住在新河医院，10月9日到滨海老家吃饭、取衣服的时候发现左边肚子很痛，立马到新河医院，后检查发现脾脏破裂了。
6、证人杨某的证言，证实2014年10月9日下午16时左右，她老公陶正林将被害人应永辉从新河医院接出来，带到滨海，他们三人以及一个叫“颜海”的人在滨海镇五味阁边上一个饭店吃饭，刚点了菜，就看到被害人应永辉脸发黑冒汗，她老公送被害人应永辉去医院，后听说检查出来脾破裂，动了手术。
7、证人陈某的证言，证实2014年10月3日凌晨，他跟被害人应永辉、颜某乙等人在新河医院门口吃夜宵，后来来了两辆车，前面那辆是红色的，后面那辆车是黑色的，从车上下来七八个人，有几个人拿着棒，冲过来打了被害人应永辉，其中一个是戴眼镜的。
8、证人颜某甲的证言及辨认笔录，证实2014年10月3日凌晨，他跟被害人应永辉及颜某乙、陈某等人在新河医院门口夜宵店吃夜宵，看到被告人徐某甲等四五个人走过来，把被害人应永辉围住打，一分钟左右，被害人应永辉被打倒在地上，主要是拿棍的三个人，其中被告人徐某甲和沈林洋拿了铁棍，还用脚踢被害人应永辉。
9、证人颜某乙的证言及辨认笔录，证实2014年10月3日凌晨，他跟被害人应永辉等人在新河医院门口的夜宵摊吃夜宵，看到被告人徐某甲等五六个人从两辆车上下来，把被害人应永辉围住，有三、四个人拿铁棍跟水管朝被害人应永辉打，把被害人应永辉打到在地后，他们还用脚踢被害人应永辉。被告人徐某甲就是在现场殴打应永辉的人，沈林洋是戴眼镜的拿铁棍打应永辉的人。
10、体表原始伤情记录及住院病历，证实2014年10月3日，应永辉因头颈部外伤疼痛出血在温岭市第二人民医院即新河医院住院，于同年10月9日，做了剖腹探查＋脾切除手术，后于11月14日出院。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人应永辉脾脏破裂行“剖腹探查＋脾切除术”，损伤程度已构成重伤二级。
12、户籍证明，人口信息表，证实本案被告人、被害人及证人等的相关身份信息情况。
13、抓获经过，证实2015年3月5日，台州市公安局路桥分局金清派出所民警在路桥区金清镇金豪宾馆抓获被告人徐某甲。2015年4月1日，被告人徐某乙到温岭市公安局新河镇派出所投案。
14、情况说明，证实“老扁”、“伟伟”等人身份尚未明确，叶挺、沈林洋现取保候审，“徐朗”联系不上。
15、车辆信息，证实徐某甲有一辆黑色雅阁牌轿车，徐某乙有一辆东风日产牌红色轿车的情况。
上述证据来源合法，且相互印证一致，证据所证明的事实清楚，本院予以确认。
关于被告人徐某乙的辩护人提出被告人徐某乙系从犯的辩护意见。经审查，首先从案件起因来看，本案系因被告人徐某甲与被害人应永辉因琐事发生纠纷引发；其次，从纠集情况来看，本案是被告人徐某甲觉得自己吃亏而纠集人员去殴打被害人应永辉；再次，从实施伤害情况看，本案系在被告人徐某乙发现被害人应永辉所在位置后，被告人徐某甲及陶海杰等人冲向被害人应永辉，用棍棒将被害人应永辉打倒在地并用脚踢，后被告人徐某乙上前用脚踢了被害人应永辉后背。综合以上情况分析，被告人徐某乙在共同犯罪中所起作用较小，宜认定为从犯。被告人徐某乙的辩护人就此提出的辩护意见，符合本案的事实及相关法律规定，本院予以采纳。
本院认为，被告人徐某甲与他人产生纠纷，伙同被告人徐某乙等，持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人徐某甲起主要作用，系主犯；被告人徐某乙起次要作用，系从犯。被告人徐某甲有劣迹，应酌情予以从重处罚。鉴于被告人徐某甲归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，且已赔偿被害人部分经济损失，被告人徐某乙系从犯，归案后如实供述其犯罪事实，当庭能自愿认罪，决定依法对被告人徐某甲予以从轻处罚，对被告人徐某乙予以减轻处罚。俩被告人的辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2018年7月5日止。）
二、被告人徐某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2017年3月31日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 蔡晓颖
人民陪审员 潘美娟
人民陪审员 叶彩香
二〇一五年十一月十六日
代书 记员 仇仁慰