内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内05民终535号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司，地址：辽宁省沈阳市。
法定代表人郭明东，职务：经理。
委托代理人陈双春，辽宁华恩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）包柱，男，1968年3月1日出生，蒙古族，农民，现住内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼中旗。
委托代理人肖淑清，科左中旗司法局舍伯吐法律服务所法律工作者。
原审被告韩丹，男，1973年1月17日出生，锡伯族，工人，大专文化，现住辽宁省阜新市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司与被上诉人包柱、韩丹机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人不服科左中旗人民法院（2015）左民初字第2231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，包某某、韩某某系原告包柱父母，包某某、韩某某夫妻养育五名子女。2014年5月31日7时许，被告韩丹驾驶辽JXXX**号奥迪牌7301型小型轿车沿新GX**线公路由南向北行驶至589公里加100米交叉路口处，与在该交叉路口由西向东横过新GX**线公路的原告包柱无驾驶证驾驶的无号牌时风牌小四轮拖拉机拖带油压自卸两轮挂车相撞，造成原告包柱受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。事发后，原告包柱被紧急送往科左中旗某人民医院治疗，支出救护车费750元、门诊费1720.90元。因原告包柱伤情严重又于当日转往某附属医院治疗，被诊断为：双肺挫伤、第九后肋骨骨折，左L2、L3、L4椎体横突骨折，右胫腓骨下段骨折。原告包柱于2014年6月17日出院，支出住院治疗费34002.67元。本次交通事故经某公安局交通警察大队于2014年6月6日作出左公交认字[2014]第XXX号道路交通事故认定书，认定原告包柱、被告韩丹负事故同等责任。被告韩丹系辽JXXX**号奥迪牌7301型小型轿车车主。该肇事车在被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司投保了交强险、商业三者险（保额300000元，不计免赔率），事故发生在保险期内。事故发生后原、被告未能达成赔偿协议，故原告包柱诉至法院。本案在诉讼当中，原告包柱申请对其伤残程度进行鉴定，经原、被告协商，本院委托某司法鉴定中心对原告包柱伤残程度进行鉴定。原告包柱于2015年7月28日被某司法鉴定中心评为十级伤残，原告包柱支出鉴定费982元。
原审法院认为，原告包柱与被告韩丹发生交通事故，造成包柱受伤，双方车辆不同程度损坏。此次交通事故经某公安局交通警察大队做出责任认定，认定原告包柱、被告韩丹负事故同等责任。被告韩丹所有的辽JXXXX**号奥迪牌7301型小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司投保了交强险、商业三者险（保额300000元，不计免赔率），事故发生在保险期内。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司应在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，超出份额在商业三者险赔偿限额内按被告韩丹的事故责任对原告包柱承担赔偿责任，仍有不足的，由被告韩丹予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”和《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告包柱要求赔偿营养费680元的诉讼请求，因其病历医嘱中未要求加强营养，对此项诉讼请求本院不予支持。原告包柱要求赔偿财产损失4000元的诉讼请求，因原告包柱未举证证明财产损失，对原告包柱此项诉讼请求本院不予支持。故对原告包柱的诉讼请求，本院在合法范围内予以支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司未提交保险合同另有约定的证据，故被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司应负担部分诉讼费。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”被告韩丹经本院传票传唤，既不答辩又不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，本院予以缺席判决。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于本判决发生法律效力后在交强险死亡伤残赔偿限额内一次性支付原告包柱100150.04元[残疾赔偿金56700元（28350元×20年×10%）、误工费34112元（82元×416天）、陪护费1717元（101元×17天）、住院伙食补助费680元（40元×17天）、精神损失费3000元（30000元×10%）、交通费750元、被扶养人生活费3191.04元,其中包长福被抚养人生活费997.20元（9972元×5年÷5人×10%），韩根小被抚养人生活费2193.84元（9972元×11年÷5人×10%）]；在交强险医疗费用赔偿限额内一次性支付原告包柱10000元,合计110150元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于本判决发生法律效力后在商业三者险责任限额内一次性支付原告包柱12861.78元[医疗费35723.57元、残疾赔偿金56700元（28350元×20年×10%）、误工费34112元（82元×416天）、陪护费1717元（101元×17天）、住院伙食补助费680元（40元×17天）、精神损失费3000元（30000元×10%）、交通费750元、被扶养人生活费3191.04元，合计135873.61元-110150.04元=25723.57元×50%=12861.78元]三、驳回原告包柱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3475元、鉴定费982元，合计4457元，由原告包柱负担1003元，被告韩丹负担3093元，被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担361元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司不服一审判决，提出上诉理由如下：一审认定事实及适用法律有误。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，住院伙食补助费应在医疗费限额项上，不应在死亡伤残赔偿限额项下；误工费赔偿期限过长，被上诉人未举证证明自己持续误工，不应计算至评残前一日；被上诉人为农村户口，不应按城镇标准计算残疾赔偿金。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人包柱答辩服从一审判决。
被上诉人韩丹未作答辩。
二审审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，各方当事人对事故发生的过程、事故责任认定及肇事车辆在上诉人投保交强险及第三者责任险的事实均无争议。交强险各限额项下赔偿的项目应按《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定予以赔偿，被上诉人包柱的住院伙食费属于医疗费限额项上，一审将其列至伤残限额项下错误。被上诉人包柱交通事故造成双肺挫伤、第九后肋骨骨折，左L2、L3、L4椎体横突骨折，右胫腓骨下段骨折，经鉴定为十级伤残，依据被上诉人的伤情误工费计算至评残前一日并无不当。关于被上诉人包柱的伤残赔偿金，参照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》予以计算。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予改判。依照《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2015）左民初字第2231号民事判决第三项；
二、撤销内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2015）左民初字第2231号民事判决第一项、第二项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于本判决发生法律效力后在交强险医疗费用赔偿限额内一次性赔偿包柱10000元；在死亡伤残赔偿限额内一次性赔偿包柱99470.04元[残疾赔偿金56700元（28350元×20年×10%）、误工费34112元（82元×416天）、陪护费1717元（101×17天）、精神抚慰金3000元（30000元×10%）、交通费750元、被扶养人生活费3191.04元,其中包某某被抚养人生活费997.20元（9972元×5年÷5人×10%），韩某某被抚养人生活费2193.84元（9972元×11年÷5人×10%）]；以两项合计109470.04元。
四、上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于本判决发生法律效力后在商业三者险责任限额内一次性支付原告包柱13201.78元[医疗费35723.57元、残疾赔偿金56700元（28350元×20年×10%）、误工费34112元（82元×416天）、陪护费1717元（101元×17天）、住院伙食补助费680元（40元×17天）、精神损失费3000元（30000元×10%）、交通费750元、被扶养人生活费3191.04元，合计135873.61元-109470.04元=26403.57元×50%=13201.78元]。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3475元，鉴定费982元，二审案件受理费3475元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司负担2989元，被上诉人包柱负担1003元，被上诉人韩丹负担3940元。
本判决为终审判决。
审判长 刘景国
审判员 蒋鹏哲
审判员 郑旭然
二〇一六年五月九日
书记员 白雪松