广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）百刑终字第128号
原公诉机关广西壮族自治区靖西县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某某，系本案的被害人。
上诉人（原审被告人）周昌忠，男，1973年4月4日出生于广西壮族自治区靖西县。
辩护人梁毅，靖西县录峒司法所干部。
广西壮族自治区靖西县人民法院审理靖西县人民检察院指控原审被告人周昌忠犯故意伤害罪一案，于2014年4月1日作出（2014）靖刑初字第57号刑事附带民事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审附带民事诉讼原告人周某某、原审被告人周昌忠提出上诉。本院于2014年5月4日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：禄峒乡思候村吞笃屯村民周某某、周某甲认为周某乙（思候村民委副主任）将其祖宗在“古力”（地名）的两亩多地划归集体，而对周某乙怀恨在心，2013年5月22日21时许，当周某乙路经周某某门前时，被周某某拦住质问，双方发生争吵，周某某动手推搡、打周某乙，后双方互殴起来，周某某的胞弟周某甲也参与殴打周某乙，周某乙被打倒地，经村民陆某甲等人劝架，双方互殴停了下来。在自家的被告人周昌忠得知此事后，即从家里拿一把砍柴弯刀赶到现场，手持弯刀向周某甲后背砍一刀，随后又向周某某头部砍一刀，周某某被砍倒地后周昌忠又继续对其右侧胸腹部进行踢打，致使周某某身上多处受伤。经靖西县人民医院伤情鉴定，被害人周某某颅脑外伤—脑震荡，全身多处软组织挫擦伤，右侧第8、9肋骨骨折。法医根据人民医院的鉴定内容进行鉴定，鉴定意见为：被害人周某某人体所受的伤为轻伤。周某某在靖西县人民医院住院治疗11天，出院后医生医嘱全休30天，用去医疗费4274.02元，交通费950元。
原判认定以上事实的证据有：
1、被害人周某某陈述。政府将“古力”地征为采铝土矿点，得了补偿款，他和弟弟周礼杨认为，祖宗在“古力”的两亩地应该由其兄弟受益，但村民委副主任周某乙将这块地划归集体所有，所以对周某乙产生矛盾。2013年5月22日晚21时许，他遇见周某乙路过门口时，便将周拦下论理有关自家“古力”旱地被划归集体的事，后双方争吵起来，他动手推、打周，双方打起架来，他弟周某甲也参与殴打周某乙，被村民陆某甲、陆某乙劝架，后被周昌忠打中头部即倒地，周昌忠还踢打他的右侧身体，周某乙踢打左侧身体。
2、证人周某甲证言。2013年5月22日20时许，他见到村民委副主任周某乙在他哥周某某家门前发生争吵，并互相推搡，双方打起来，他上去劝架时被周某乙打一下，他即还手打周某乙，两兄弟联手打周某乙，周被打后退时拌倒在地上，这时周某乙的弟弟周昌忠拿一把砍柴弯刀到现场，用刀砍他哥，即倒在地上，他也被周昌忠砍中后背一刀，此时，周某乙也爬起来了，周昌忠、周某乙两兄弟一起踢打他哥，但踢打哪部位不清楚。
3、证人周某乙证言。2013年5月22日20时许，他想召集农户商量解决补偿款分配问题，在路过周某某家门口时，被周某某拦住，要求解决“弄古力”旱地划分问题，双方争吵起来，后周某甲也冲出来边骂边推他，他被周某某拳打脚踢后因站不稳而倒地，后他站起来去追打周某甲时，反而误打中村民黄某某一拳，后被村民陆某甲劝架而停手，这时，他发现周某某倒在地上，一气之下冲过去踢打周某某后背两脚，后他弟周昌忠扶他回家了。
4、证人陆某甲证言。2013年5月22日20时许，他听到周某甲家门前有人吵架，即和陆某乙一起去看，见到周某甲和周某某与周某乙吵架，吵了一会，周某乙要离开，后周某某和周某甲将周某乙拦住，周某某从后面殴打周某乙，周某乙被打倒地，他和陆某乙上去劝架，这时周昌忠到现场，手持一把砍柴刀向周某甲后背砍一刀，周某某见到周某甲被砍，即过去想打周昌忠，反被周昌忠持刀砍中头部，即倒在地上，周某某倒后，周昌忠和周某乙同时对周某某踢打，但他们踢中哪部位不清楚。
5、证人陆某乙证言。2013年5月22日20时许，他见到周某甲和周某某与周某乙相互推搡，周某乙退到周建家门前，周某某和周某甲追上去殴打周某乙，在互打中，周某乙被石头拌倒，周某某和周某甲继续对周某乙拳打脚踢，他和陆某甲上去劝架，分别将周某某、周某甲拉开，周某乙才能爬起来，周某乙起来后又冲上去打周某某，双方对打，这时周昌忠手持一把砍柴刀冲上来，向周某某头部砍一刀，周某某倒地后，周某甲冲过去帮忙，周昌忠又向周某甲砍去，他见状，就一手拨开周昌忠，刀砍中周某甲的背部，然后周昌忠用刀背打周某某的左边大腿，一脚踢在周某某的胸腹部，周某乙也踢周某某的腰部，两下，后经劝解，周昌忠就扶周某乙回家了。
6、证人黄某某证言。2013年5月22日20时许，他见到周某乙在周建家门前被周某某、周某甲两兄弟殴打，周某乙被打倒在地上，周某某、周某甲继续拳打脚踢，后村民陆某甲、陆某乙上前将他们拉开，周某乙起来后冲过来打他一拳，被他骂了一句，周某乙说看错了一句话，这时周昌忠到现场，手持刀向周某甲后背砍一刀，周某某见状冲过去打周昌忠，又被周昌忠砍中头部一刀，周某某被砍后侧倒在地上，周昌忠对周某某继续踢打，周某乙也对周某某踢打，但他们踢打中哪部位不清楚。
7、证人周某甲（周某某的妻子）证言。2013年5月22日20时许，她见到丈夫周某某与周某乙吵架，后周某甲也参与争吵，双方打起架来，周某乙被倒在地上，后来周昌忠手持一把砍柴刀赶到现场，用刀砍周某某头部一刀，周某某被砍后倒地，周某甲冲上去想抢周昌忠的刀，又被周昌忠砍中后背，后来周昌忠用刀背打周某某的大腿和用脚踢正前胸部位，又用脚踢周的右边身体，周某乙也踢打周某某的左边身体。
8、证人周某乙证言。2013年5月22日晚20时许，他在周某某家附近看到有人打架已被村民劝开，周某某的头部和右眼角受伤，他还用草药给周某某敷伤。
9、现场勘查笔录、现场方位图、照片。证实本案发生的现场位置。
10、扣押笔录、扣押清单。证实公安机关扣押被告人周昌忠用于伤害他人的柴刀一把及当时所穿的皮凉鞋一双。
11、靖西县人民医院伤情鉴定书。证实周某某人体颅脑外伤—脑震荡，全身多处软组织挫擦伤，右侧第8、9肋骨骨折。
12、靖西县公安局《法医学人体损伤程度鉴定书》、《鉴定结论通知书》。证实靖西县公安局法医根据靖西县人民医院的伤情鉴定书，对周某某人体损伤进行鉴定，鉴定意见为：周某某人体所受的伤为轻伤，鉴定结论已告知双方当事人。
13、被告人周昌忠供述。2013年5月22日晚20时许，他听到嫂子说：周某乙与别人吵架，给他下去看一下。他即手持一把砍柴的弯刀去找周某乙，见到周某乙被周某某、周某甲拳打脚踢，村民陆某甲、陆某乙在旁边围观，他见到周某乙没有还手之力，即冲上去用砍柴刀向周某甲的后背砍一刀，周某甲就站到旁边去，周某某见状就冲过来用拳头打他，他用手档开后用刀砍向周某某头部一刀，周某某即倒在地上，周某甲想来打他，被陆某乙劝开，后他就扶周某乙回家了。
14、户籍证明。证实被告人周昌忠于1973年4月4日出生，住靖西县禄峒乡思候村吞笃屯77号，实施以上行为时，已达到负完全刑事责任年龄。
15、靖西县人民医院医疗收费收据。证实被害人在人民医院支付治疗费用4274.02元。
16、民间收据。证实被害人受伤后住院及出院雇请陆平、陆某甲车辆支出费用950元。
17、出院证明。证实被害人到靖西县人民医院住院治疗11天、医院建议全休一个月，后自行要求出院。
原判认为，被告人周昌忠故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人的罪名成立。因被告人的行为造成被害人在靖西县人民医院住院治疗11天，出院后医生医嘱全休30天，用去医疗费4274.02元，交通费950元，共误工41天。参照2013年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，按农业行业年平均工资为20534元、住院伙食补助费为每天40元计算：被害人还应得到赔偿的误工损失费为2307元（每天56.26元，共41天）；护理费为619元（每天56.26元，共11天，以一人护理计）；住院伙食补助费为440元（共11天），共8590.02元。原告提出的草药费4500元，没有其他证据证实，本院不予支持。原告人自行增加误工费天30天、营养费5000元，没有医疗机构的医嘱作为依据，不予支持。原告人后续治疗费10000元，没有医疗机构证明，是尚未产生的经济损失，可待发生损失后再另行提起民事诉讼。本案发生的起因，是被害人先行殴打被害人的亲属，被害人有一定的过错，应承担相应的责任，可以据此减轻被告人的刑罚及民事赔偿责任。根据本案双方的过错大小，在承担经济损失方面以二八开为妥当，由被害人自行承担因过错造成自身经济损失的20％，被告人承担赔偿总额的80％，即由周昌忠向周某某赔偿8590.02元的80％共6872元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》条二条的规定，判决：一、被告人周昌忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人周昌忠赔偿附带民事诉讼原告人周某某经济损失6872元，限于判决生效之日起30日内履行赔偿义务；三、公安机关扣押的作案工具砍柴刀一把，予以没收，作为证据提存。
周某某上诉提出，原判认定事实不清，其没有先行殴打被告人的亲属，其没有过错，不能减轻原审被告人的刑罚及民事赔偿责任，请求二审对原审被告人从重处罚；因其无过错，原判以二八开来分担经济损失，显失公正，且原判计算给其误工费、护理费错误，应按年工作日为250天计算；其支出4500元草药治疗费应当支持。
周昌忠及其辩护人上诉提出，其得知其兄周某乙被周某某、周某甲兄弟殴打后赶到现场时，周某某、周某甲殴打周某乙并未结束，其是为保护周某乙免受正在进行的不法侵害，才持刀砍周某某、周某甲，对两被害人造成损害，属于防卫过当，应对其减轻处罚，且其归案后认罪态度好，请求二审予以改判其有期徒刑六个月并宣告缓刑。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，予以确认。
对于上诉人周某某提出的上诉意见，本院作如下评判：
经查明，周某某、周某甲先殴打周某乙，有周某乙的陈述及在场的证人陆某甲、陆某乙、黄某某、周某甲证言证实，周某某、周某甲在本案中有一定过错，原判据此减轻周昌忠的刑事处罚及以二八开来分担经济赔偿责任，并无不当。我国刑事诉讼法明确规定，附带民事诉讼原告人对被告人的刑事处罚无请求权，故周某某请求对周昌忠从重处罚，无法律依据，不予支持。原判计算由周昌忠赔偿给周某某的误工费、护理费是正确的，周某某要求应按年工作日为250天计算，但其未减出其住院及出院后全休时间的法定节假日，其请求周昌忠赔偿误工费、护理费错误，本院不予支持。对于周某某提出的草药费4500元，因其没有提交合法有效的证据，本院不予支持。
对于上诉人周昌忠提出的上诉意见，本院作如下评判：
经查明，周某某、周某甲与周昌忠的胞兄周某乙发生互殴，周某乙倒地后，经在场人劝阻，斗殴已停止，周昌忠持刀到现场时，周某甲转身欲离开，周昌忠持刀朝其的背部砍一刀，后又持刀砍向周某某头部，当周某某倒地后仍继续用脚踢打其身体，致使周某某受到轻伤，该事实有在场的证人陆某甲、陆某乙、黄某某、周某甲证实，周昌忠亦曾供认，故周昌忠的行为不符合制止正在进行的不法侵害的正当防卫的构成要件，其上诉提出其行为属防卫过当的理由不成立，其请求从轻处罚并对其适用缓刑，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人周昌忠故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人周昌忠请求改判的上诉理由，无事实及法律依据，不予采纳。原判根据上诉人周昌忠的犯罪情节和悔罪表现，对其量刑并无不当。原判计算由周昌忠赔偿给周某某的误工费、护理费是正确的，上诉人周某某提出的上诉理由，无事实及法律依据，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，附带民事诉讼判决正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴文良
审判员 张 莉
审判员 梁志红
二〇一四年七月十五日
书记员 韦怡彬