重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0243民初2347号原告：李建菊，女，1951年11月14日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：周大猛，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：冯江飞，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。被告：吴家胜，男，1971年3月11日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：吴胜堂，重庆森平律师事务所律师。被告：冉光华，男，1972年8月16日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：李ＸＸ，重庆市彭水县江北法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：陈霞，重庆市彭水县江北法律服务所法律工作者。被告：彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡人民政府，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡万年村二组。统一社会信用代码11500243009153564N。法定代表人：陈大兴，乡长。委托诉讼代理人：张饶，副乡长。委托诉讼代理人：文建洪，综治办工作人员。原告李建菊诉被告吴家胜、冉光华、彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡人民政府提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月13日，同年9月11日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告李建菊及其委托诉讼代理人冯江飞，被告吴家胜及其委托诉讼代理人吴胜堂，被告冉光华及其委托诉讼代理人李ＸＸ，被告彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡人民政府（以下简称鹿鸣乡政府）的委托诉讼代理人文建洪到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告李建菊及其委托诉讼代理人冯江飞，被告吴家胜及其委托诉讼代理人吴胜堂，被告冉光华的委托诉讼代理人陈霞到庭参加诉讼。被告彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡人民政府经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李建菊向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费2264.54元、误工费20960元（144天×80元/天）、护理费7200元（72天×100元/天）、住院伙食补助费600元（12天×50元/天）、营养费3000元（60天×50元/天）、残疾赔偿金24093.4元（11549元/年×20年×10%＋9954元/年×2年×10%÷2）、鉴定费700元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元；2.被告承担本案的诉讼费用；3.被告吴家胜负责将原告李建菊受伤的脚医治好。事实和理由：2016年11月被告彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡人民政府将地处XX乡XX村辖区内的“户户通人行便道”工程，发包给被告冉光华施工。冉光华在施工中，因工程地点交通不便，需要采取用马驮运工程材料，就雇请被告吴家胜等人去完成，由于吴家胜共有三匹马在涉案工地上驮运材料，故吴家胜就将其中一匹马交给原告管理并驮运工程材料。2016年11月28日，原告在工作中受伤，造成右侧腓骨骨折。治疗终结后，经彭水司法鉴定所鉴定，伤残等级评定为10级，同时鉴定误工期90日，护理60日，营养60日，双方因赔偿金额未达成协议，原告为了维护自己的合法权益，诉至法院，请求依法判决。被告吴家胜辩称，1.原告在从事雇佣工作过程中，由于自己走路未尽到安全注意义务，是事故造成的主要原因，原告本人要承担主要责任；2.原告诉讼请求中费用不合理，且在事故发生后，被告吴家胜积极对原告进行治疗，包括住院治疗、农村草药治疗、垫付的鉴定费2250元、原告鉴定的交通费300元；3.原告李建菊医疗终结后新增加的医疗费属于原告故意扩大的损失，且无法证明与原告的伤情有关，被告吴家胜不应赔偿。被告冉光华辩称，其与原告李建菊没有形成劳务关系，不应承担相应责任。被告彭水苗族土家族自治县鹿鸣乡人民政府辩称，1.鹿鸣乡政府与原告李建菊之间不存在事实上或者法律意义上的劳务关系。“鹿鸣乡双丰村户户通人行便道”工程，属于社会公益性事业，鹿鸣乡政府当时将该工程实施对外承包，属于发包人与承包人间的承包合同关系，合同中对于组织施工、安全责任、损害赔偿等事项都有明确清楚的约定，原告李建菊不是合同的当事人，鹿鸣乡政府也未雇请原告李建菊参与工程施工，原告李建菊从事的施工行为和工作任务也不受被告鹿鸣乡政府安排。原告诉请鹿鸣乡政府承担提供劳务者受害责任于法无据，鹿鸣乡政府作为被告主体显然不适格，原告将鹿鸣乡政府列为本案被告是错误的。2.被告鹿鸣乡政府对外发包工程的行为并无不当，发包行为合理合法。“鹿鸣乡双丰村户户通人行便道”工程是一项民生工程，具有社会公益性质，鹿鸣乡政府为完成这一民生事项，对外进行发包，这符合法律的规定，因“户户通人行便道”工程施工工艺简单，工艺流程单一，施工过程本身不具高度危险性，任何普通劳动者都能进行施工操作。因此，对于选定承包人，并无特定资质或从业资格要求，无审查承包人是否具有特定资质或从业资格的必要，无论是普通自然人还是企业组织，均符合承包主体条件，均可以作为承包主体。因此，被告鹿鸣乡政府选择当地有一定组织能力、有一定威信的村民作为承包人来实施人行便道工程施工，不存在选择承包主体过失的问题，不存在法律规定的选任过失问题。从施工过程看，鹿鸣乡政府没有向承包人或原告李建菊发出过任何冒险作业、强迫作业、违章施工的错误指令，不存在任何指令过失。所以，鹿鸣乡政府对“双丰村户户通人行便道”发包行为合理合法，无选任过失，施工中未对承包人和原告进行违法指令，不存在指令过失，不应承担损害责任。请求法院驳回原告李建菊对被告鹿鸣乡政府的起诉。本院经审理认定事实如下：2016年8月10日，被告鹿鸣乡政府作为建设一方与冉茂秀作为施工一方签订《鹿鸣乡双丰村人行便道建设项目施工合同》，合同约定由施工方新建鹿鸣乡双丰村的“人行便道建设”。被告冉光华作为实际施工人，与冉茂秀一起承包工程，因工程需要马驮运建设材料，被告冉光华将运输建设材料部分承包给被告吴家胜，沙按60元每方、水泥按3元每包计算。被告吴家胜以150元/天雇请原告李建菊管理其所有的一头骡子并驮运建设材料。2016年11月28日下午，原告李建菊在工作过程中被马撞倒摔伤右脚。2016年12月2日，原告李建菊前往彭水联合乡卫生院治疗，入院诊断为：1.腓骨干骨折；2.软组织损伤。2016年12月9日出院，出院医嘱：1.带药回家休养；2.门诊随访。被告吴家胜支付住院12天的护理费960元。2016年12月25日，被告吴家胜在草药医生蔡胜蔡财处为原告李建菊购买草药5副，共计500元。2017年3月，被告吴家胜先后在草药医生周庆福、刘德树、陈洪梅处为原告李建菊购买草药共计花去费用2700元。2017年4月20日，李建菊被重庆市彭水司法鉴定所鉴定为：1.李建菊受伤的伤残等级评定为Ⅹ（十）级；2.李建菊右下肢的误工期90日、护理60日、营养60日计算适宜，被告吴家胜垫付鉴定费1300元，放射检查费104.2元。被告吴家胜不服该鉴定意见，申请重新鉴定，本院委托重庆市法正司法鉴定所进行重新鉴定。2017年8月16日，重庆市法正司法鉴定所作出司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.李建菊目前未达最低评残标准；2.李建菊护理时限综合评定以伤后60日认定为宜；3.李建菊误工时限综合评定以伤后90日认定为宜。因重新鉴定，吴家胜垫付鉴定费2250元，交通费300元。2017年7月29日，原告李建菊前往彭水苗族土家族自治县人民医院治疗，共花去医疗费632.9元。2017年8月2日，原告李建菊在草药医生陈传禄处购买草药5副，共1500元。2017年8月13日，原告李建菊治疗花去医疗费29.63元。2017年8月17日，原告李建菊在石柳乡石柳村卫生室治疗花去医疗费102元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告吴家胜雇请李建菊为其做工，李建菊在做工过程中受伤，被告吴家胜作为雇主应该承担赔偿责任。李建菊作为一个完全民事行为能力人，在从事材料运输中本应有较高的注意义务，疏忽大意而被马撞倒受伤，存在过错。综合各自的过错，应认定被告吴家胜承担80%的责任，原告李建菊承担20%的责任为宜。另外，被告鹿鸣乡政府将人行便道包给冉光华，冉光华将沙、水泥的运输工作包给吴家胜，均系承揽关系，而人行便道工艺简单，运输工作按本地均系骡马或人力完成，没有规定要求承揽人需要资质，发包人也无指示过失，故鹿鸣乡政府和冉光华不应承担赔偿责任。本院认定李建菊的合理损失如下：1.医疗费，李建菊主张2264.53元，因其一直在用草药、西药继续治疗，产生医疗费合理予以支持；2.误工费7200元（90天×80元/天）；3.护理费，李建菊主张7200元（72天×100元/天），根据鉴定意见，其伤后需护理60日，吴家胜支付了住院期间12天的护理费960元，则其护理费为4800元（48天×100元/天）；4.住院伙食补助费350元（7天×50元/天）；5.营养费因医嘱未载明有加强营养，本院不予以支持；6.残疾赔偿金（含被扶养人生活费），根据重庆法正司法鉴定所的鉴定结论，原告李建菊不构成伤残，本院不予以支持；7.鉴定费因费用由被告吴家胜支付，本院不予以支持；8.精神损害抚慰金因原告李建菊不构成伤残，本院不予以支持；9.交通费500元。本院予以酌情认定200元。综上，原告李建菊的合理损失为14814.53元。因此，被告吴家胜承担80%的责任，即11851.6元（14814.53元×80%）。吴家胜垫付的费用共计7154.2元（不含护理费），其自行应承担5723.36（7154.2元×80%），李建菊应承担1430.8元（7154.2元×20%），李建菊承担部分应从吴家胜赔偿总额中扣除。关于李建菊提出要求吴家胜将其受伤的脚医治好的诉讼请求，因李建菊没有其受伤的脚需要后续治疗费用的鉴定意见，故其请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吴家胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告李建菊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计11851.6元，扣除1430.8元，还应赔偿10420.8元；二、驳回原告李建菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费406元（原告李建菊已预交203元），减半收取计203元，由被告吴家胜负担162.4元（被告吴家胜于本判决生效之日起十日内直接支付给原告李建菊），由原告李建菊负担40.6元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  刘宇二〇一七年九月十八日书记员  张宁