黑龙江省汤原县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汤商初字第722号
原告汤原县中心医院，住所地汤原县汤原镇哈肇路民政桥东侧。
法定代表人林亮，职务院长。
委托代理人王凤斌，汤原县中心医院法律顾问。
被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司，住所地佳木斯市前进区长安路784号。
负责人李慧君，职务总经理。
委托代理人战宝石，黑龙江中殿律师事务所律师。
原告汤原县中心医院诉被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司责任保险合同纠纷一案，本院于2015年9月16日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汤原县中心医院委托代理人王凤斌、被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司委托代理人战宝石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年6月12日，原告在被告所属汤原支公司处投保了医疗责任保险，保单号为PZEM201423080000000003，保险期间一年。2014年12月2日，患者于振荣在原告处做节育环取出术时造成子宫穿孔，2014年12月3日，于振荣入住佳木斯大学附属第一医院行子宫修补术等住院治疗8天。2014年12月29日，原告向被告方9****电话报案，报案号为PZEM201423080000006940。2015年2月12日，佳木斯市医学会做出医疗事故技术鉴定书，认定为医疗事故。2015年3月23日，佳木斯大学司法鉴定中心做出伤残等级为九级结论。2015年6月6日，患者于振荣与原告经协商达成和解协议，原告一次性赔偿患者各项损失合计82000元整。原告向被告申请理赔，被告理赔数额不符合原、被告双方保险合同的约定。故原告诉至法院，要求被告立即给付原告已经支付的赔偿款82000元，并承担全部诉讼费用。
被告辩称：一、按照医疗事故技术鉴定的结论，原告在此次医疗事故中承担主要责任，其应当按照70%向医疗事故受害方进行赔偿，超过70%部分被告不予理赔。二、在原告与患者于振荣协商赔偿的过程中，于振荣并未出示误工、护理的相应证据，并且于振荣的住院营养费、伙食费标准过高、交通费没有票据、精神赔偿金标准过高，由于原告以上计算不当造成赔偿给患者于振荣的赔偿金过高。原告与患者于振荣达成协议时并未事先征得被告同意，被告有权拒绝赔偿超出保险责任赔偿数额部分。三、根据保险合同的约定，保险单中载明的事故免赔额被告不承担赔偿责任。
原告为证实自己的主张提供的证据有：
证据一、汤原县中心医院组织机构代码证、医疗责任保险单复印件、投保医务人员名单复印件、医疗机构执业许可证各一份。证明原告的主体资格及原、被告之间存在责任保险合同，且手术医师张萍在投保医护名单内。
经质证，被告对真实性无异议，主张保险单特别约定中约定的免赔额为医疗责任每次事故赔偿金额的5%或1000元，两者以高者为准。
本院经审查认为，保险单特别约定中明确约定了免赔额，庭审中原、被告对于免赔额均无异议，本院对证据一予以确认。
证据二、患者于振荣身份证、户口薄、护理人员潘富民户口本复印件、孟凡香身份证及户口本复印件各一份。证明患者于振荣有两个被抚养人潘雨心、潘雨杰，潘雨心出生日期为2005年3月1日，潘雨杰出生日期为2011年8月28日。
经质证，被告对真实性有异议，主张无法证明是由潘富民、孟凡香护理的。
本院经审查认为，被告对证据二的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
证据三、佳木斯市医学会医疗事故技术鉴定书复印件和佳木斯大学司法鉴定中心法医鉴定书原件及收费票据2张，其中2015年1月5日的收据是原件，2015年3月19日的票据是复印件，金额共4200元。证明于振荣在原告处就医后构成医疗事故，于振荣所受伤害的伤残等级为九级、护理期一人两个月、误工期三个月、营养期两个月。
经质证，被告对司法鉴定意见书及两张票据的真实性及证明的问题均无异议，对医疗事故技术鉴定书的真实性和证明的问题均有异议。首先医疗事故技术鉴定书是复印件，其次医疗事故技术鉴定书上明确载明医方承担主要责任，而非全部责任，原告按全部责任向患者于振荣进行赔偿没有事实依据。
本院经审查认为，被告对司法鉴定意见书及两张票据的真实性及证明的问题均无异议，本院予以确认。医疗事故技术鉴定书上明确载明医方承担主要责任，本院对原告承担主要责任而非全部责任的事实予以确认。
证据四、患者于振荣首诊汤原县中心医院门诊手册、挂号费票据（1元）、处方、手术知情同意书复印件、药品处方2张、透视申请单、彩超报告单、门诊票据4张（金额575元），证明患者在原告处就医的全过程及支出医疗费情况。
经质证，被告对证据四无异议，本院予以确认。
证据五、于振荣二次住院佳大附属一院门诊、住院费、用血费票据5张（金额10936元）、住院费用清单1份3页、医疗证明书、住院病历、出院记录复印件各1份。证明于振荣二次手术的住院和收费情况。
经质证，被告对所有票据的真实性无异议，对证明问题有异议。一、三张门诊费票据没有门诊手册加以佐证，同时就诊门诊为消化二门诊，与患者的妇科疾病没有关系；二、于振荣就诊的非医保用药2421元不应该由保险公司承担。
本院经审查认为，被告对该组证据的真实性无异议，本院对真实性予以确认。三张消化二门诊票据费发生在患者于振荣住院期间，系合理性检查，本院予以确认。另外，被告未提供非医保用药不应由被告承担的证据，该用药系患者住院期间用药，被告应承担赔偿。
证据六、于振荣与原告达成的和解协议及赔偿款收据复印件一份。证明于振荣与原告就医疗事故已经达成和解协议，并实际履行完毕。
经质证，被告对真实性有异议，主张原告与患者于振荣是否达成和解协议并支付赔偿款无法确定，并且和解协议中对赔偿项目没有明确说明，赔偿金额过高。
本院经审查认为，经本院于2014年12月3日对伤者于振荣调查核实，于振荣承认与原告签订的和解协议系其真实意思表示，并已实际收到原告的赔偿款82000元，同时于振荣给原告出具收据一份，本院对该证据的真实性予以确认。
被告为支持其主张提供如下证据：
证据一、投保单复印件及医疗责任保险条款各一份。证明双方订立保险合同前明确约定保险人对被保险人因职业过失产生的民事赔偿责任负责赔偿，同时约定对于被保险人单方作出的赔偿，保险人有权重新核定，超出责任限额的保险人不承担赔偿责任。
经质证，原告对真实性无异议。但主张虽然原告在投保单上盖章，但被告方并没有提供保险条款，也没有提示原告阅读，所以原告不受保险条款约束。
本院经审查认为，医疗责任保险条款第二十二条明确约定被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定，不属于本保险责任范围或超出责任限额的，保险人不承担赔偿责任。该保险条款为保险合同的重要组成部分，能证明保险合同的主要内容，且原告对该证据的真实性无异议，故对该证据真实性予以确认。
证据二、赔偿明细一份。证明被告按照理赔标准计算的理赔数额为48810.86元。
经质证，原告主张被告单方计算的赔偿数额不符合国家法律规定。
本院经审查认为，原告对该理赔数额不予认可，应按照保险合同约定和法律规定计算赔偿数额。
根据以上确认的证据及当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：
2014年6月12日，原告汤原县中心医院在被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司处投保了医疗责任保险，保单号为PZEM201423080000000003，双方形成了医疗机构责任保险合同关系。合同约定原告向被告支付117159.6元保费；保险期限自2014年6月13日起至2015年6月12日止；被告承担保险期间原告的医务人员因医疗过错造成患者人身损害的赔偿责任；每次事故绝对免赔额为1000元或损失金额的5%，以高者为准；精神损害每人责任限额为医疗责任每人责任限额的30%。2014年12月2日，患者于振荣在原告处做节育环取出术时造成子宫穿孔，2014年12月3日，于振荣入住佳木斯大学附属第一医院行子宫修补术等住院治疗8天。2015年2月12日，佳木斯市医学会做出了医鉴办［253］号《医疗事故技术鉴定书》，认定本病例属于四级医疗事故，医方承担主要责任。2015年3月23日，佳木斯大学司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书做出患者于振荣伤残等级为九级的鉴定结论。2015年6月6日，原告与患者于振荣达成和解协议，原告一次性赔偿于振荣各项损失合计82000元整，原告已交付该82000元。原告及时通知被告并提供了全部保险理赔申请手续，被告认可的理赔金额过低，双方未达成一致，故原告诉至法院，要求被告立即给付原告已经支付的赔偿款82000元，并承担全部诉讼费用。
本院认为：一、原告汤原县中心医院与被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司签订的医疗责任保险合同合法有效，原告已履行缴付保费义务，被告理应对在保险期限内发生的医疗事故承担赔偿责任。医疗责任保险条款第二十二条明确约定被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定，不属于本保险责任范围或超出责任限额的，保险人不承担赔偿责任。故关于赔偿项目及金额，应按照合同约定和法律规定来认定。二、伤者于振荣伤残等级为九级，农村居民人均纯收入为10453元，故原告主张伤者于振荣的残疾赔偿金41812元（10453元（20年（20%）符合法律规定，本院予以支持。伤者于振荣实际住院8天，原告主张的住院伙食补助费800元（100元（8天）本院予以支持。伤者于振荣伤后营养期限为两个月，本院结合案件实际情况，支持原告营养费3000元（50元（60天）。伤者于振荣医疗终结时间为伤后治疗三个月，于振荣职业为农民，本院支持原告误工费6365元（25816元／365天（90天）。伤者于振荣伤后护理期限为两个月，护理人数应不少于一人，结合案件实际情况，本院支持原告护理费4243元（25816元／365天（60天）。原告主张医疗费10936元，被告主张应扣除非医保用药2421元，但被告未提供非医保用药不应由被告承担的证据，该用药系伤者于振荣住院期间用药，被告应承担赔偿责任。本院结合原告提交的有效医疗费票据，支持原告医疗费10936元。伤者于振荣两个未成年女儿潘雨心于2005年3月1日出生、潘雨杰于2011年8月28日出生，农村居民人均生活费支出为7830元，本院支持被抚养人潘雨心的生活费为6264元（7830元（8年（20%／2）、潘雨杰的生活费为10962元（7830元（14年（20%／2）。关于精神损害抚慰金，伤者于振荣是九级伤残，应对其予以精神损害赔偿，本院对原告主张的精神损害抚慰金5000元予以支持。关于鉴定费，结合原告提供的有效票据，本院予以支持4200元。以上全部款项合计93582元。三、关于赔偿比例，根据佳木斯市医学会做出的医鉴办［253］号《医疗事故技术鉴定书》，原告方承担主要责任，本院认定被告承担70%责任为宜。又因原、被告双方有免赔额的约定，在1000元或5%赔偿额中取高者，故还应扣除5%免赔额。关于鉴定费，因原告未提供被告应该承担的证据，本院不予支持。关于交通费，原告未提供实际支出的交通费票据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、第九条第一项、《医疗事故处理条例》第五十条第一项、第二项、第七项、第九项之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司于本判决生效后立即给付原告汤原县中心医院保险理赔款62232.03元（93582元（70%（（1-5%）］；
二、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1850元，由原告承担555元，被告承担1295元。
审 判 长 孙宏伟
人民陪审员 代文龙
人民陪审员 高 峰
二〇一五年十二月二日
书 记 员 杨秀满