南通市崇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0602民初字第632号
原告凌卫萍。
委托代理人周新建，江苏泰临律师事务所律师。
被告徐孝选。
委托代理人曹娟，南通市通州区城星法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69号。
负责人娄伟民。
委托代理人何曦，江苏华庭律师事务所律师。
第三人紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人黄东峰，董事长。
委托代理人王向荣，该公司职员。
原告凌卫萍与被告徐孝选、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保公司）、第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告凌卫萍及其委托代理人周新建、被告徐孝选的委托代理人曹娟、被告人保公司的委托代理人何曦、第三人紫金公司的委托代理人王向荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第五项、第七项至第十四项，其他事项双方无争议，本院予以确认。
一、事故发生概况：2015年2月22日22时05分左右，被告徐孝选驾驶徐鹏名下的苏A×××××小型汽车，途经南通市北濠桥路北濠桥东村路段由南向北行驶时，所驾车碰撞由西向东穿越道路的原告凌卫萍乘坐的顾德然驾驶的电动自行车，致原告凌卫萍及顾德然受伤、两车受损。
二、交警部门的责任认定结果：被告徐孝选应负事故的主要责任，顾德然负事故的次要责任，原告凌卫萍无责任。
三、肇事车辆投保情况：肇事车辆苏A×××××小型汽车在被告人保公司处投保了交强险及商业三责险100万元，且投保了不计免赔，事故发生于保险期间。
四、原告在事故后的治疗情况：事故发生后，原告凌卫萍被送至南通大学附属医院，于2015年2月23日住院，于2015年3月24日出院。2016年3月2日，本院委托南通三医司法鉴定所对原告凌卫萍的伤残程度、误工期限、护理期及人数、营养期限、取内固定费用进行法医学鉴定。2016年3月16日，该机构出具通三司法鉴定所[2016]临鉴字第493号鉴定意见书。鉴定意见为：1、凌卫萍交通事故致右眼眶内侧壁骨折、右股骨远端粉碎性骨折、右下肢软组织伤，右下肢功能障碍评定为交通事故九级伤残。2、凌卫萍取内固定用药约需8000元。3、凌卫萍误工期限为270日；护理期限为80日（其中2人护理30日，1人护理50日）；营养期限为90日。取内固定误工期限为45日，1人护理15日，营养期限为15日。2016年5月11日，被告人保公司申请对原告凌卫萍的伤残等级重新鉴定。2016年5月12日，本院向江苏省南通市中级人民法院法医进行咨询认为：原告凌卫萍因事故导致右眶内侧壁骨折、右股骨远端粉碎性骨折，住院行清创术、右股骨远端复位外固定术，后行右股骨远端切开复位内固定术，13个月后鉴定时右膝关节主动活动不能，被动活动范围10-37度，且股骨上端向内侧成角畸形30度，原鉴定以右下肢功能丧失超25%评为九级伤残，在合理范围内，不需要重新鉴定。
五、医疗费、二次手术费：原告凌卫萍主张医疗费125286.54元、二次手术费8000元。被告人保公司辩称医疗费中应扣除住院伙食费469.4元、外购药1440元，二次手术费不予认可。
六、住院伙食补助费：原告凌卫萍主张558元。被告人保公司没有异议。
七、营养费：原告凌卫萍主张1050元。被告人保公司认可900元。
八、护理费：原告凌卫萍主张11250元。被告人保公司认可二次手术前的，按照85元/天计算。
九、误工费：原告凌卫萍主张135925元。被告人保公司认为原告已达退休年龄，不予认可。
十、残疾赔偿金：原告凌卫萍主张148692元。被告人保公司认可按照伤残等级十级计算。
十一、精神抚慰金：原告凌卫萍主张10000元。被告人保公司认可4000元。
十二、交通费：原告凌卫萍主张800元。被告人保公司认可500元。
十三、鉴定费：原告凌卫萍主张2360元。被告人保公司认为不属于赔偿范围。
十四、财产损失费：原告凌卫萍主张2373元。被告人保公司不予认可。
十五、被告、第三人垫付及已处理情况：事故发生后，被告徐孝选先行垫付50000元；被告人保公司垫付医疗费9500元；第三人紫金公司从江苏省道路交通事故社会救助基金中垫付46163元。被告人保公司已赔偿原告凌卫萍的丈夫顾德然4108元，其中交强险限额内医疗费500元、误工费2000元、交通费100元、车损950元以及商业三责险部分的医疗费557元。
十六、原告的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失238337.63元（已扣除被告、第三人垫付的款项）；2、诉讼费由被告承担。
裁决结果
本院认为：一、关于赔偿责任问题。交警部门做出的被告徐孝选负事故的主要责任，顾德然负事故的次要责任，原告凌卫萍无责任的事故认定，本院予以确认。本院认定，对原告凌卫萍的损失由被告徐孝选承担70%的赔偿责任，顾德然承担30%的赔偿责任，原告凌卫萍放弃对顾德然主张权利，本院予以准许。依据《最高人民法院〈关于道路交通损害赔偿司法解释〉》第十六条的规定被告人保公司公司应先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由被告人保公司根据保险合同约定及责任比例在商业三责险限额内予以赔偿。
二、根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1、医疗费、二次手术费。根据原告凌卫萍的医疗费票据等证据，原告凌卫萍在南通大学附属医院于2015年2月22日发生医疗费6元、1459.8元，于2015年2月23日发生医疗费93元，于2015年2月23日至3月6日住院期间发生医疗费100988.3元（包含伙食费166.3元）于2015年3月7日至3月24日住院期间发生医疗费21059.94元（包含伙食费303.1元），于2015年5月26日发生医疗费11元、112元，于2015年8月4日发生医疗费1.4元、112元，此外原告凌卫萍于2015年3月10日外购药品1440元，以上合计125286.54元。关于原告凌卫萍外购药1440元，该项费用没有正规医嘱，病历中也未见明确记载，故该项主张本院不予支持。扣除原告凌卫萍医药费中没有病历记载又无医嘱的外购药品1440元以及伙食费用166.3元、303.1元，本院认定原告凌卫萍的医疗费损失为123377.14元。根据鉴定报告，原告凌卫萍需要二次手术，本院认定原告的二次手术费为8000元。2、住院伙食补助费。原告凌卫萍在南通大学附属医院住院31天，被告人保公司对该项费用无异议，本院认定原告的住院伙食补助费为558元。3、营养费。根据鉴定报告，原告凌卫萍需要营养天数为105天，本院认定原告的营养费为1050元。4、护理费。根据鉴定报告，原告凌卫萍的护理期为95日，二人护理30日，一人护理65日，按照85元/天，本院认定的护理费应当计算为30×2×85＋65×85=10625元。5、误工费。原告凌卫萍虽然发生事故时已近60周岁，但其长期从事房产中介工作，属于居民服务业，按照居民服务业在岗职工平均工资50631元/年，结合鉴定报告，原告凌卫萍的误工期为315天，本院认定原告的误工费计算为315×50631÷365=43695.25元。6、残疾赔偿金。原告凌卫萍系城镇户口，其残疾赔偿金标准应参照上一年度城镇居民人均可支配性收入（37173元/年）计算，结合鉴定机构对原告凌卫萍伤残等级的鉴定意见和原告在定残时的年龄，本院认定原告的残疾赔偿金为148692元（37173×20年×0.2）。7、精神抚慰金。原告因交通事故构成九级伤残，不仅身体受到痛苦，其精神也受到一定损害，本院酌定原告的精神损害抚慰金为7000元（已考虑责任因素）。8、交通费。原告凌卫萍主张800元，被告人保公司认可500元，本院酌定原告的交通费为500元。9、鉴定费。原告凌卫萍进行鉴定产生2360元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。10、财产损失费。原告凌卫萍主张财产损失费2373元，除了其眼镜有相关票据900元，其余衣物均是以前的购置发票，在本起事故中原告的衣物必然发生损失，但原告未能提供证据证明损失衣物种类、价值，故本院酌定原告的财产损失费1500元。
综上，原告凌卫萍因本起交通事故而造成的损失为：医疗费123377.14元、二次手术费8000元、住院伙食补助费558元、营养费1050元、护理费10625元、交通费500元、误工费43695.25元、残疾赔偿金148692元、精神损害抚慰金7000元、财产损失费1500元，合计344997.39元。对原告的上述损失，考虑到已经在交强险限额内由被告人保公司赔偿顾德然医疗费500元、误工费2000元、交通费100元、车损950元，故被告人保公司在交强险限额内赔偿原告凌卫萍118450元（含精神损害抚慰金7000元），超出交强险部分的损失226547.39元，由被告人保公司在商业三责险范围内赔偿70%，即158583.17元，以上合计人民币277033.17元，扣除被告人保公司已经支付的9500元，被告人保公司还应赔偿267533.17元。由被告徐孝选垫付的50000元、第三人紫金公司垫付的46163元，合计96163元，原告凌卫萍应当分别返还被告徐孝选、第三人紫金公司，该款可由被告人保公司直接代为给付。综上，被告人保公司应当赔偿原告凌卫萍171370.17元（267533.17-96163），给付被告徐孝选50000元，给付第三人紫金公司46163元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第(一)项、第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告凌卫萍人民币171370.17元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告徐孝选人民币50000元。
三、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司于本判决生效之日起十日内一次性给付第三人紫金财产保险股份有限公司人民币46163元。
四、驳回原告凌卫萍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1592元、鉴定费2360元，合计3952元，由原告凌卫萍负担1185元，被告徐孝选负担2767元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费1592元。户名：南通市财政局（南通市中级人民法院），开户行：中行西被闸支行，账号：47×××82。
审 判 长 毛策骏
审 判 员 唐文新
人民陪审员 陈命荣
二〇一六年五月十八日
书 记 员 李 军