江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民终字第00208号
上诉人（原审原告）徐玉美。
委托代理人朱玉怀，靖江市靖城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）靖江锦狮巾被制品有限公司，住所地靖江市城南园区中圩东路。
法定代表人王余善，该公司董事长。
委托代理人陶普红，江苏缪坤玉律师事务所律师。
上诉人徐玉美与被上诉人靖江市锦狮巾被制品有限公司（以下简称锦狮公司）劳动争议纠纷一案，靖江市人民法院于2014年12月20日作出（2014）泰靖民三初字第00031号民事判决，上诉人徐玉美不服，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2005年4月1日，徐玉美经人介绍至锦狮公司工缝车间从事翻手套工作，该车间实行计件工资，未制定每日劳动定额，戴丽华任核算员。锦狮公司财务人员每月制作工资表，由戴丽华发放现金。2008年5月起锦狮公司通过上海浦东发展银行靖江支行办理银行卡并代发工资，徐玉美卡号为62×××00＊＊＊＊61。2013年6月1日徐玉美办理退休手续，7月5日领取退休养老证。2014年7月10日徐玉美申请劳动仲裁，请求确认双方自2005年4月2日至2014年7月10日存在劳动关系、要求锦狮公司补缴社会保险费、支付加班工资报酬及赔偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资、解除劳动合同的经济补偿。2014年7月15日靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人不字（2014）第21号不予受理通知书，徐玉美不服提起诉讼。审理中，徐玉美主张仲裁前12个月的平均工资为2427.35元，锦狮公司对此无异议。
原审归纳本案争议焦点：1、徐玉美、锦狮公司之间劳动关系存续期间如何确定；2、徐玉美主张的加班工资是否超过仲裁时效，如未超过，则加班时长、加班工资基数如何确定；3、锦狮公司应否支付徐玉美未签订劳动合同的二倍工资差额；4、锦狮公司应否支付解除劳动合同的经济补偿，如需支付，则补偿年限、标准如何确定；5、锦狮公司应否加付徐玉美赔偿金。
围绕争议焦点，徐玉美提供下列证据：
1、2013年1月2日至2014年1月2日锦狮公司管理人员值班记录复印件39页，其中星期六、星期日分别由蔡兰英、朱满金记录签名，上述记录载明当日工缝车间下班时间均在19点至21点。证明徐玉美在工作日、休息日和法定假日加班的事实，且据此计算加班时长总计2037.25小时。
2、2014年3月10日锦狮公司法定代表人出具的承诺书2份，载明加班工资没有支付、职工各项劳动保险及其他待遇均不到位，存在扣发和延缓发放工资的情况。证明徐玉美因锦狮公司的行为至今没有享受到养老保险，医疗保险以及住房公积金等待遇，且锦狮公司未支付加班加点的工资报酬。
锦狮公司提供下列证据：
1、2013年1月至12月考勤表12份，载明2013年5月、6月工缝车间没有加班，徐玉美有缺勤；2013年1月至12月和2014年1月至5月工资发放单17份，载明项目有固定工资和加班工资。证明2013年徐玉美出勤情况、锦狮公司已经足额支付全部工资。
2、2009年5月12日锦狮公司与徐玉美签订的全日制劳动合同书1份，2011年4月20日徐玉美出具的放弃社保的承诺书1份。证明锦狮公司曾订立过书面劳动合同、申请办理社会保险手续过程中徐玉美拒绝参保。
徐玉美对锦狮公司提供证据的质证意见：1、考勤表是伪证，锦狮公司自己制作的工资表不能真实反映锦狮公司支付了加班加点工资和实际的工作时间段。2013年5月、6月份的工资表没有记载加班工资，但是徐玉美5月份加班71.25小时、6月份加班218小时，其中6月17日职工均不愿加班；2、徐玉美未签过劳动合同书，其它证据与本案无关，可以证明徐玉美没有享受任何社会保险待遇。
锦狮公司对徐玉美提供证据的质证意见：1、对值班记录复印件的真实性没有异议，这是公司每天值班的记录，上面签名的人都是中层干部，实际上应该是加班记录，但是只表明各车间的加班情况，并不能证明各个劳动者加班的事实，且锦狮公司从未否认存在加班，工资表上反映锦狮公司已经支付了徐玉美加班工资，所以不能证明徐玉美的主张；2、对承诺书的真实性无异议，与本案无关，是锦狮公司法定代表人写出职工代表提出的要求，没有关于未支付加班工资方面的内容，不能证明徐玉美所主张的事实。
原审法院另确认如下事实：锦狮公司正常上班时间为7时30分至16时30分，周六、周日为休息日。锦狮公司曾安排职工下班后、休息日继续加班，未足额支付加班工资。双方未约定工资标准和加班工资基数。锦狮公司的中层干部（管理人员）晚上值班并记录各部门加班、下班等情况，其中2013年1月2日至2014年1月2日记载工缝车间下班时刻在16时30分、17时、18时、19时至21时30分区间。2013年3月8日“妇女节”当日徐玉美正常上下班。2011年4月锦狮公司曾为徐玉美申请办理社会保险，当月20日以徐玉美放弃为由终止，之后未再办理。徐玉美实际向锦狮公司提供劳动至2014年6月底离开。
原审法院认为，一、关于双方之间的劳动关系存续期间。双方一致同意自2005年4月1日起形成劳动关系，原审法院予以确认。至于终止日期，双方各执一词，因徐玉美于2013年6月1日办理退休手续，故依照劳动合同法的规定自该日起劳动关系终止，徐玉美主张劳动关系自2014年7月10日起解除，缺乏事实依据，原审法院不予支持。
二、关于锦狮公司应否支付加班工资。锦狮公司实行标准工时制度，如超过法定标准部分应作为加班时长处理。锦狮公司辩称发过部分加班工资一节，其提供的工资表中显示有加班工资，但出勤天数与管理人员值班记录不符，故其辩称原审法院不予采信。因锦狮公司每月已向徐玉美支付计件工资，则应认定已支付过含休息日、法定假日一倍的工资。双方没有约定加班工资的计发基数，采用计件方式结算工资，可以区分加班时长和期间产量，故应按劳动者前12个月计件工资平均数确定加班工资基数，本案中双方确认为2427.35元，符合法律规定。
由于徐玉美已经退休并领取养老待遇，故应当划分退休日即2013年6月1日前后期间予以分别处理。首先，根据管理人员值班记录和锦狮公司提供的考勤表，徐玉美退休日前数年确有加班时长，原审法院可以认定2013年1月2日至5月31日期间的加班事实，包括2013年3月8日“妇女节”加班半日。至于徐玉美自行估算的加班时长，缺乏充足依据，原审法院不予采信。法律规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，徐玉美迟至2014年7月10日方请求支付克扣的加班工资，显然超过仲裁时效，其主张原审法院不予支持；其次，管理人员值班记录反映徐玉美退休日之后的部分加班时长，但因徐玉美退休后与锦狮公司属于劳务关系，锦狮公司无需承担另外支付加班工资的义务，故徐玉美的主张缺乏法律依据，原审法院不予支持。
三、锦狮公司应否支付徐玉美二倍工资差额。锦狮公司辩称曾签订过书面劳动合同，但是未能提供第一份劳动合同文本，徐玉美也否认本人签名，锦狮公司尚未完成举证义务，应承担不利法律后果，但是支付二倍工资受一年仲裁时效约束，需要在2008年12月后的一年内主张，而徐玉美迟至2014年7月方主张，明显超过仲裁时效，原审法院不予支持。
四、锦狮公司应否支付经济补偿。徐玉美退休后劳动关系终止，不符合法律规定主张经济补偿的条件。即便锦狮公司未办理社会保险，且克扣加班工资，但是徐玉美没有及时按照法律规定的方式主张权利，并迟至2014年7月方申请仲裁，明显超过仲裁时效，原审法院不予支持。
五、锦狮公司应否加付徐玉美赔偿金。根据法律规定，必须经过行政机关处理的前提法定程序，徐玉美虽申请劳动仲裁，但未有劳动行政部门责令锦狮公司支付的情形，故徐玉美主张加付赔偿金缺乏法律依据，原审法院不予支持。
综上所述，原审依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十四条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（六）项、第八十二条第一款、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，作出如下判决：驳回徐玉美的全部诉讼请求。案件受理费10元由徐玉美负担（徐玉美于判决生效后5日交至原审法院）。
上诉人徐玉美不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人拒绝与上诉人签订书面劳动合同，应当支付二倍工资。一审法院故意违背《劳动合同法》第二十八条和《劳动合同法实施条例》第七条，未判决被上诉人支付二倍工资报酬。2、原审计算的加班工资报酬的方式和时限是错误的。3、根据《立法法》第七十九条、第八条第（七）、（九）项的规定，原审法院适用江苏省高级人民法院的规定错误。4、根据《劳动合同法》第八十五条的规定和最高院法释（2001）14号司法解释第十五条的规定，被上诉人迫使上诉人提出解除劳动合同关系，应向上诉人支付加倍赔偿金。5、徐玉美现在享受的养老保险待遇是其本人所缴纳，并不是锦狮公司为其缴纳。徐玉美在锦狮公司工作期间并无例外，而是和其他劳动者一样加班加点。锦狮公司应支付徐玉美加班工资、经济补偿金等。
被上诉人锦狮公司答辩称：1、徐玉美于2013年6月1日办理退休手续并享受养老保险待遇。徐玉美与锦狮公司之间的劳动关系于2013年6月1日终止。徐玉美无权主张经济补偿金。2、锦狮公司未为徐玉美缴纳社会保险是由于徐玉美不愿补缴在锦狮公司工作以前的费用，其书面承诺放弃，足以证明没有办理社会保险并不是锦狮公司的原因造成。3、徐玉美于2013年6月1日退休，其至2014年7月10日提起诉讼，也超过了法定的诉讼时效。综上，原审判决正确。
二审中双方均未有新证据提交，二审审理查明的事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点在于在徐玉美办理退休手续后，被上诉人锦狮公司是否应支付上诉人徐玉美未签订书面劳动合同二倍工资、加班工资、经济补偿金及赔偿金。
一、关于未订立劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款规定，本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应自本法施行之日起一个月内订立。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，锦狮公司应自2008年1月1日劳动合同法施行起一个月内与徐玉美订立劳动合同，上诉人徐玉美于2014年7月要求支付二倍工资，超过了申请仲裁的时效。
二、关于加班工资。本院认为，在徐玉美办理退休手续前，根据管理人员值班记录和锦狮公司提供的考勤表，足以认定徐玉美自2013年1月2日至5月31日期间以及2013年3月8日“妇女节”存在加班半日的事实，但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。上诉人徐玉美于2014年7月主张加班工资已超过法定时效，原审判决驳回其诉讼请求并无不当。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。上诉人徐玉美已于2013年6月1日办理退休手续，此时其与被上诉人锦狮公司之间形成了劳务关系，其主张2013年6月1日后的加班工资无法律依据，原审判决驳回其诉讼请求并无不当。
三、关于经济补偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。而第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形并不包含该情形。上诉人在2013年6月已办理退休手续，且在2014年6月上诉人离开锦狮公司时，双方之间已不存在劳动关系，其主张经济补偿金无法律依据。
四、关于赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。本案未经劳动行政部门责令被上诉人限期支付，上诉人要求被上诉人加付赔偿金不符合法定条件，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人徐玉美负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 珏
代理审判员 顾春旺
代理审判员 缪翠玲
二〇一五年五月五日
书 记 员 叶 红