福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）思民初字第13632号
原告中国核工业第二四建设有限公司福建分公司，住所地厦门市莲花北路8号菡菁大厦九层。
负责人康平，经理。
原告中国核工业第二四建设有限公司，住所地四川省绵阳市游仙路11号。
法定代表人张仕兵，董事长。
共同委托代理人郑志宁，福建金海湾律师事务所律师。
被告赵宏伟，男，1971年6月30日出生，汉族，四川省绵阳市游仙区游仙路**号附*号。
委托代理人林时坤、黄秋色，福建勤贤律师事务所律师。
原告中国核工业第二四建设有限公司福建分公司（以下简称“核二四福建公司”）、中国核工业第二四建设有限公司（以下简称“核二四公司”）与被告赵宏伟劳动争议纠纷一案，本院于2012年11月22日立案受理后，依法由代理审判员杨丽芬适用简易程序于2012年12月10日公开开庭进行了审理。原告核二四福建公司、核二四公司的共同委托代理人郑志宁，被告赵宏伟的委托代理人林时坤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告核二四福建公司、核二四公司诉称，原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服厦门市劳动争议仲裁委员会厦劳仲案（2011）第0768号裁决书裁决。事实与理由如下：一、裁决书裁决二原告应向被告支付自2005年1月至2011年9月期间的基本生活费25710元，缺乏事实和法律依据。1、虽然被告与原告签订了劳动合同，但被告实际上并未向原告提供劳动，原告也未能对其进行管理。被告与原告签订劳动合同的目的是为了其国有企业职工的身份，双方之间的法律关系符合停薪留职的法律特征；2、被告要求原告支付基本生活费，缺乏法律根据：用人单位应向劳动者支付基本生活费，是《国有企业富余职工安置规定》及国有企业下岗职工的相关规定。根据相关规定，企业应当向富余劳动者支付生活费的情景是在劳动者有限期放假和退出工作岗位休养期间，但是被告并不属于有限期放假和退出工作岗位休养期间。企业下岗职工必须报送地方劳动和社会保障部门或其委托的企业主管部门，并由其核实、认定并备案，同时下岗职工赁“下岗职工证明”领取基本生活费，但被告进行劳务输出并未经过劳动部门或企业主管部门核实认定，被告也未持有“下岗职工证明”，所以被告也不属于国有企业下岗职工；3、基本生活费不是劳动报酬，不适用特别时效的规定。劳动报酬，是劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价。而基本生活费，则是用人单位在特定的情况下（如员工病假等）基于双方关系的维持同时为了保障其员工的基本生活而给予的补助。显然基本生活费并不属于劳动报酬的范畴。因此，即使原告应向被告支付基本生活费，也应当适用《劳动争议调解仲裁法》1年时效的规定并受此限制；4、即使基本生活费属于劳动报酬，界定为工资，而用人单位对工资支付凭证的保存期限为2年，所以超出2年之间的工资是否支付的举证责任在被告，需要由被告提供相应的证据予以证明，否则，被告就应当承担举证不能的法律后果。二、仲裁委在原告无需向被告支付基本生活费且已经为被告缴纳社会保险的情况下，认定被告可以解除劳动合同并裁决原告应当支付经济补偿金，认定事实和适用法律错误。三、被告连续旷工超过15日，原告提供的证据充分证明了被告严重违反了《员工再就业管理办法》，因此，原告于2011年7月19日解除与被告之间的劳动合同，依法有效。对于决定的送达，原告已经通知被告；在仲裁过程中，原告也已将解除劳动合同的决定以证据的方式送达给被告。三、原告与被告的劳动合同已经明确约定该劳动合同所适用的法律是原告总公司所在地即国家及四川省的相关规定，所以，本案所适用的法律应当以国家及四川省的有关规定。四、被告要求原告支付2010年9月之前的基本生活费（停工津贴）、退还2010年9月之前的社会保险费用及补缴2010年9月之前的社会保险费的诉讼请求，已经超过了劳动争议仲裁时效，应当依法予以驳回。五、原告根据《劳务输出协议》收取应当由劳动者个人承担部分的社会保险费用，行为本身并不违法，而且原告也已经将所收取的费用为原告缴纳了相应的社会保险费用，所以被告要求原告退还所谓违法收取的社会保险费用和管理费用的诉讼请求，缺乏事实根据。六、对于应该办理终止劳动关系的有关手续，原告一直都表示愿意办理，但需要被告自身的配合及协助，但对于相关关系的转移问题，则必须要符合转入地及转出地的相关规定，原告作为一企业，本身并没有能力做到关系的转移手续，若被告符合相关转移规定的，则必须由被告提供其符合规定及转入地同意转入的相关材料，否则，其请求就缺乏事实根据。对于失业保险金的领取问题，则应当由被告自行向保险机构进行办理。综上，请求判令：一、确认原告与被告之间的劳动合同已于2011年7月19日解除；二、原告不必向被告支付经济补偿金15950元、不必向被告支付基本生活费25710元。
被告赵宏伟辩称，一、关于经济补偿金，被告主张于法有据，劳动仲裁裁决适用法律错误。1、被告自待岗后，原告就分文未付，被告并未领取满十二个月的基本生活费。鉴于原告无生产任务而无法安排被告工作且未提供相关证据，仲裁裁决已明确认定被告的待岗行为不属于停薪留职。因此原仲裁裁决所适用的《厦门经济特区劳动管理规定》第十四条第三款规定的两个前提条件都不存在，仲裁委以厦门市最低工资标准为基数计算被告的经济补偿金，属于适用法律错误。2、根据《劳动部关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条及《福建省劳动合同管理规定》第十八条规定，经济补偿金工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的平均工资。另，本案中，被告在原告核二四福建分公司处工作并接受管理。在原告拒不提供正常生产情况下，计算被告解除合同前十二个月的平均工资时，根据《劳动合同法实施条例》第十四条规定，被告的工资标准应使用劳动合同履行地即厦门市在岗职工的平均工资标准，而不是仲裁裁决所适用的最低工资标准。二、关于基本生活费、停工津贴，被告诉求具有充分的事实和法律依据。1、原仲裁裁决认定原告支付给被告的基本生活费标准应按最低生活保障标准来执行，被告认为该认定于法无据。根据《劳动和社会保障部、民政部、财政部关于做好国有企业下岗职工基本生活保障、失业保险和城市居民最低生活保障制度衔接工作的通知》第1行和第2条第5段可以明显看出，国有企业下岗职工基本生活保障、失业保险和城市居民最低生活保障是完全不同的概念，且基本生活保障标准应高于城市居民最低生活保障标准，故应按厦门市最低工资标准计算基本生活费；2、关于停工津贴，在思明法院审理完的至少18个人起诉原告的案件中，均主张原告长年停工停产，足以证明是原告没有生产任务导致被告处于停工待岗状态，因此，原告主张的停工津贴应以支持。《福建省最低工资规定》、《厦门市企业工资支付条例》均明确规定，非因劳动者本人原因，造成用人单位停工、停产的，以致劳动者在法定工作时间内无法提供正常劳动的，用人单位须按照不低于本市当年度最低工资标准支付停工津贴。因此，原告应按厦门市当年度最低工资标准支付被告停工津贴；3、基本生活费与停工津贴的起算点应以被告仲裁申请书自述的停工待岗时间为准。实践中，考勤记录均由公司保管，法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。鉴于原告有准能力却不举证，拒绝承担劳动者停工起算点的举证责任，应承担不利的法律后果。三、在没有充分的证据证明原告已为被告全部缴交社会保险时，请求法院判令原告立即无条件为被告补缴各项社会保险费用。并且应无条件退还违法收取被告的社会保险费用及劳动管理费。四、被告没有自动外出或自谋职业，没有旷工，没有违反公司规章制度。劳务输出协议内容与标题不一致，实际不是劳务输出协议。在提起仲裁之前没有解除劳动合同的事由，被告也没有收到解除合同的通知。公司长年不为被告缴纳社会保险费，并且未按时足额支付工资，鉴于公司的违法行为，被告要求立即解除与公司的劳动关系，并要求经济补偿金合法有据。此外，基本生活费属于工资性质，应当适用特别时效的规定。综上，请求判令：一、解除原告与被告的劳动合同关系，退还被告的养老保险手册，并协助办理社会保险关系、住房公积金转移及失业保险金的领取手续；二、两原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金46998元；三、两原告向被告支付基本生活费87230元；四、两原告向被告支付停工津贴87230元；五、两原告补缴被告工作期间未予缴纳的社会保险费并承担相应滞纳金（1997年9月至2011年9月）；六、两原告退还违法收取的社会保险费用3234.6元。
经审理查明，中国核工业第二四建设有限公司厦门分公司系原告核二四公司设立的分支机构，2012年7月5日，中国核工业第二四建设有限公司厦门分公司（以下简称“核二四厦门公司”）更名为中国核工业第二四建设有限公司福建分公司，即本案原告核二四福建公司。
被告自1997年9月1日进入原告核二四公司工作，双方签订了《劳动合同》，最后一份《劳动合同》期限至2012年9月5日止。被告在与原告核二四公司签订《劳动合同》后被安排至原告核二四厦门公司工作。原告有为被告办理社会保险。原告核二四厦门分公司先后向被告收取了2006年1月至2008年6月期间的养老金、失业金、医保、公积金等计3234.6元。期间原告与被告签订过《劳务输出协议》，约定由被告外出自谋工作，并向原告缴交社保费用。但对于签订该协议的具体时间双方存在争议。
2010年9月28日起，被告服从原告安排定期至再就业中心签到。被告持续签到至2011年1月4日。
被告于2011年3月24日请事假7天，2011年3月25日原告通知被告到福清项目部工作。2011年9月23日，被告以原告核二四公司、核二四厦门公司为被申请人向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。请求裁决：一、两原告向被告支付终止劳动合同的经济补偿金46998元；二、两原告向被告支付2000年1月1日至2011年9月30日期间的停工津贴87230元；三、两原告向被告支付2000年1月1日至2011年9月30日期间的基本生活费87230元；四、两原告补缴被告工作期间未予缴纳的社会保险费并承担相应滞纳金；五、两原告退还违法收取的社会保险费用3234.6元；六、解除原告与被告的劳动合同关系，退还被告的养老保险手册，并协助办理社会保险关系、住房公积金转移及失业保险金的领取手续。2012年10月10日，该仲裁委员会作出厦劳仲案（2011）0768号裁决书，裁决：一、原、被告之间的劳动合同自2011年9月23日起解除，原告为被告办理终止劳动合同的相关手续，并协助办理社会保险关系、住房公积金转移及失业保险金的领取手续；二、二原告支付被告经济补偿金15950元；三、支付给被告2005年1月至2011年9月期间的基本生活费25710元；四、驳回被告的其它仲裁请求。该裁决书送达后，原、被告均不服上述仲裁裁决，在法定期间内起诉至本院。本院依法进行了合并审理。
庭审中，双方均确认曾经签过劳务输出协议，但对签订的起始时间意见不一。在仲裁审理过程中，原告主张最早签订劳务输出协议的时间应当是2005年或2006年。
庭审中被告确认其在待岗期间收到过660元的工资。
以上事实有原、被告共同提供的厦劳仲案（2011）0768号裁决书，原告提供的《养老保险个人账户对账单》、《证明》，被告提供的《劳动合同》、内部收款收据及双方当事人的当庭陈述为证，双方均无异议，本院予以确认。
本院认为，原告核二四福建分公司（原核二四厦门公司）系依法设立并领取营业执照的分支机构，依法具备民事诉讼主体资格，可以作为民事诉讼的当事人。原告核二四公司及核二四福建分公司分别作为被告的派遣单位及接收单位，应依法共同承担相应法律责任。原告核二四公司跨地区将被告派遣到原告核二四福建分公司工作，故应以被告实际工作地的法律法规为判决依据，原告主张的按公司注册地四川省的法规为判决依据违反相关法律规定，被告的劳动报酬应当按照厦门市标准执行。
一、关于经济补偿金的问题。原告主张被告严重违反原告的规章制度，原告已于2011年7月19日解除与被告的劳动合同，依法无需向被告支付经济补偿金。提供证据“待岗员工签到表”、“计工结算单”、“情况说明”、“员工再就业管理办法及其决议”、“谈话记录单”、“解除劳动合同的决议（福清项目部）”、“解除劳动合同的决议（核二四公司工会）”、“解除劳动合同的决定”。被告除对上述证据中“待岗员工签到表”中自己的签名认可外，对其他证据的真实性、合法性均有异议。被告辩称签到表2011年1月后未签字是原告不让签，被告从未到福清项目部工作过，也不同意到福清项目部工作。对此本院认为，“待岗员工签到单”上有手写笔迹注明“11年元月5日总部通知，二次通知未去人员不准再让其签到”，故该证据本身并不能证明系因被告的原因未能签到。原告主张安排被告去福清项目部工作后被告旷工超过15个工作日，但被告不予确认，原告的证据不足以证明存在因被告原因未能安排其工作的情形，也不足以证明其作出解除与被告劳动关系的决定系合法作出并已通知被告本人，故其主张已经合法解除了与被告的劳动关系，缺乏事实依据，本院不予采纳，本院确认双方劳动关系自被告2011年9月23日提出劳动仲裁申请之日起解除。原告主张双方达成了劳务输出协议，被告系外出自谋职业，性质上属于“停薪留职”，但双方均确认被告长期处于待岗状态，原告无证据证明被告待岗系因被告个人原因所致，亦无证据表明双方通过劳务输出协议约定免除了原告支付被告待岗期间的劳动报酬或生活费的义务，因此原告应当支付被告待岗期间的基本生活费。现被告确认在待岗期间原告仅发放过660元生活费，原告无其他证据证明其已经足额发放基本生活费，故应当向被告支付劳动关系存续期间的经济补偿金。被告主动提出与原告解除劳动关系，其经济补偿金的计算应当参照原福建省劳社厅《关于〈国营企业实行劳动合同制度暂行规定〉废止后有关终止劳动合同支付生活补助费问题的通知》的规定，将劳动合同法施行前后的经济补偿金的年限分别计算。2008年1月1日起至解除劳动合同之日2011年9月23日计发经济补偿金的工作年限为4年；2008年1月1日之前计发经济补偿金的工作年限应按从入职之日起计算至2003年7月14日，最多不超过12年。故被告2008年1月1日前计发经济补偿金的工作年限应计算为6年，综上被告计发经济补偿金的工作年限合计为10年。因被告解除劳动关系前12个月未向原告提供正常劳动，应属于领取基本生活费的情形，其计发经济补偿金的基数按照当年度最低工资标准1100元计算；故原告应当支付给被告经济补偿金11000元。本院对被告的该项请求，在前述范围内予以支持，超出部分没有依据，不予支持。
二、关于基本生活费的计算时间及支付标准问题。被告要求原告按不低于当地最低工资标准支付停工津贴，但支付停工津贴的前提是用人单位发生停工停产，被告并无证据证明原告发生停工停产，故其主张原告支付停工津贴缺乏依据，本院不予采纳。按最低工资标准计算基本生活费应以劳动者提供正常劳动为前提，但被告在待岗期间并未提供正常劳动，而故其要求按厦门市最低工资标准支付基本生活费没有事实依据，本院不予支持。被告的基本生活费应当按照厦门市最低生活保障标准支付。劳动者待岗期间的基本生活费系劳动者为维持生存所必须，且以劳动关系为前提，因而具有一定的劳动报酬性质，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定，劳动者在劳动合同解除或终止1年内均可主张。被告于2011年9月23日申请仲裁，未超过1年的仲裁时效。关于计算支付基本生活费的起算时间，被告主张2000年1月1日起原告就未再安排被告工作并停止支付被告工资。根据谁主张谁举证的原则，应当由被告承担举证责任。被告和原告均未举证证明原告的待岗时间以及待岗后领取基本生活费的情况，但是根据原告在仲裁阶段自认的事实，双方最早签订劳务输出协议的时间应当是2005年或2006年，可以认定被告最早自于2005年1月1日起处于待岗状态。原告应当支付被告2005年1月至2011年9月期间未支付的基本生活费，该费用按厦门市最低生活保障标准执行，即2005年1月至2007年12月为315元／月、2008年1月至2010年12月为330元／月，2011年为350元／月，上述生活费共计为26370元。原告主张已支付被告2010年9月至12月期间4个月基本生活费1320元，但未提供相应证据，现被告仅确认收到660元，故本院对被告不予确认的部分不予采信，原告实际还应支付被告25710元基本生活费。
三、关于补缴社会保险费及被告要求原告退还社会保险费的问题。原告已经为被告办理社会保险，双方对于劳动者及企业各自应缴纳部分存在争议，被告未能提供证据证明其缴交给原告的社保费属于单位应缴部分，因欠缴、少缴社会保险费而发生的争议，依法不属于法院受理范围，故本院对被告的该两项请求均不予处理。
四、关于办理各项手续的问题。在解除双方劳动合同关系的前提下，被告要求原告办理终止劳动合同的相关手续，退还养老保险手册并协助办理社会保险关系、住房公积金转移及失业保险金领取手续的请求合法，故本院对被告的该项请求予以支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条、第六十一条、第九十七条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告中国核工业第二四建设有限公司、中国核工业第二四建设有限公司福建分公司于本判决生效之日起七日内一次性支付给被告赵宏伟经济补偿金11000元；
二、原告中国核工业第二四建设有限公司、中国核工业第二四建设有限公司福建分公司于本判决生效之日起七日内一次性支付给被告赵宏伟基本生活费25710元；
三、原告中国核工业第二四建设有限公司、中国核工业第二四建设有限公司福建分公司与被告赵宏伟之间的劳动合同关系于2011年9月23日解除，原告应于本判决生效之日起七日内协助被告赵宏伟办理解除劳动合同的相关手续（包括协助办理社会保险关系、住房公积金转移手续及失业保险金的领取手续、退还养老手册）；
四、驳回原告中国核工业第二四建设有限公司、中国核工业第二四建设有限公司福建分公司的诉讼请求；
五、驳回被告赵宏伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由原告中国核工业第二四建设有限公司、中国核工业第二四建设有限公司福建分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 杨丽芬
二〇一二年十二月十四日
书 记 员 曾祥顺
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
第六十一条劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。
第九十七条第三款本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。