贵州省盘县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0222刑再2号
原公诉机关贵州省盘县人民检察院。
原审被告人陈某，女，1982年5月15日生，公民身份号码5223231982********，彝族，贵州省普安县人，初中文化，农民，住贵州省普安县盘水镇劳动街***号。2011年6月14日因犯盗窃罪被贵州省兴仁县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，2011年12月7日刑满释放。2012年3月6日，贵州省兴仁县公安局决定强制隔离戒毒二年。2014年10月20日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，被贵州省普安县公安局决定监视居住。2015年5月15日，因犯贩卖毒品罪被贵州省普安县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。扣押被告人陈某供犯罪使用的手机一部，予以没收。向被告人陈某追缴违法所得人民币200元。2015年6月12日，因系在哺乳期内，被贵州省普安县人民法院决定暂予监外执行一年。2015年4月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵州省盘县公安局监视居住。2015年4月30日，被贵州省盘县公安局决定责令社区戒毒。2015年10月21日，被贵州省盘县人民检察院继续监视居住。2015年11月4日，被贵州省盘县人民法院决定监视居住。2015年11月10日，因犯贩卖毒品罪被贵州省盘县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。涉案毒品海洛因2.9克及作案通讯工具“YAMEI”牌黑色直板手机一部，予以没收。现未在押。
原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，贵州省盘县人民法院于2015年11月10日作出（2015）黔盘刑初字第754号刑事判决，判决发生法律效力后，贵州省盘县人民法院于2015年12月14日贵州省普安县司法局发出调查评估委托函后，发现原审被告人陈某于2015年5月15日，因犯贩卖毒品罪被贵州省普安县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。扣押被告人陈某手机一部，予以没收。向被告人陈某追缴违法所得人民币200元。因被告人陈某系在哺乳期内，2015年6月12日，被贵州省普安县人民法院决定暂予监外执行一年。贵州省盘县人民法院作出（2015）黔盘刑初字第754号刑事判决在对被告人陈某确定最终执行刑期方面确有错误，于2016年3月14日作出（2016）黔0222刑监1号再审决定书，决定对本案由贵州省盘县人民法院另行组成合议庭重新审判。于2016年5月12日公开开庭审理了本案。贵州省盘县人民检察院指派检察员段发东出庭履行职务，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审贵州省盘县人民检察院指控：2015年4月26日11时许，被告人陈某在盘县英武乡上午取村的公路边贩卖毒品给他人时被盘县公安局民警现场抓获，现场缴获毒品海洛因2.9克，涉案手机一部。认为被告人具有累犯的法定从重情节，具有自愿认罪的酌情从轻处罚情节。认定的证据有被告人陈某的供述，证人郭某的证言，现场勘验笔录及照片，辨认笔录及照片，提取笔录，扣押物品、文件清单，称量笔录及照片，毒品收据，理化检验鉴定意见书，通话清单，情况说明，被监管人员体检表及检验报告单，刑事判决书及释放证明，强制隔离戒毒及责令社区戒毒决定书，户籍证明，抓获经过等。建议以贩卖毒品罪判处被告人陈某一年以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
原审贵州省盘县人民法院经审理查明：被告人陈某对公诉机关指控的事实、证据、罪名没有异议，当庭认罪、悔罪。
原审贵州省盘县人民法院认为：公诉机关指控被告人陈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，予以采纳。被告人陈某系累犯，依法从重处罚；其自愿认罪、悔罪，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、涉案毒品海洛因2.9克及作案通讯工具“YAMEi”牌黑色直板手机一部，予以没收。
再审中，公诉机关坚持原审中的公诉意见，认为原审被告人陈某因犯贩卖毒品罪，于2015年5月15日被贵州省普安县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元，贵州省盘县人民法院于2015年11月10日作出（2015）黔盘刑初字第754号刑事判决未对原判未执行的刑罚进行数罪并罚，原审在适用法律上存在错误，建议对被告人陈某依法实行数罪并罚进行处罚。
再审中，原审被告人陈某对原审判决认定的事实和定罪量刑无异议，仅要求对其从轻处罚。
经再审审理查明：再审查明的事实与原审查明的事实一致，再审予以确认。
再审另查明：原审贵州省普安县人民法院［（2015）普刑初字第66号刑事判决书］经审理查明：被告人陈某多次向他人贩卖毒品海洛因牟利，其贩卖事实如下：
1、2014年10月12日，被告人陈某在普安县盘水镇劳动街119号二楼家中，以100元的价格出售品海洛因零包1包给杨某。
2、2014年10月17日13时许，被告人陈某在普安县教育局门前，以100元的价格出售品海洛因零包1包给杨某。
3、2014年10月20日16时40分许，被告人陈某在普安县盘水镇劳动街119号楼门前，进行毒品交易时，被公安机关侦查人员当场抓获，并从被告人陈某裤子左边口袋内查获流线型洛因零包2包净重0.2克，随后从其家中海洛因零包17包，净重1.6克，并扣押被告人陈某手机一部。
原审认定上述犯罪事实，有被告人陈某的供述，证人杨某的证言，现场勘验、检查、辨认笔录（称量记录、提取样品记录、现场检测报告书、刑事现场照片），抓获经过，扣押决定书、扣押清单，毒品收据，户籍证明等在案证实，足以认定。
原审贵州省普安县人民法院认为：被告人陈某违反国家禁毒法规，为牟取非法利益，多次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。贵州省普安县人民检察院指挥被告人陈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，贵州省盘县人民法院予以确认。被告人陈某如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；被告人陈某以贩养吸，可酌情从轻处罚。贵州省普安县人民检察院建议对被告人陈某判处有期徒刑三年的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）。二、扣押被告人陈某供犯罪使用的手机一部，予以没收。三、向被告人陈某追缴违法所得人民币200元。
2014年10月20日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，被贵州省普安县公安局决定监视居住。
2015年5月3日，被告人陈某在普安县人民医院生育一女孩。
2015年6月12日，被告人陈某因在哺乳期内，被贵州省普安县人民法院作出（2015）普刑执字第115号暂予监外执行决定书，决定对被告人陈某暂予监外执行一年（即2015年6月12日至2016年6月11日）。
再审认定上述事实，有出生证明、监视居住决定书、（2015）普刑执字第115号暂予监外执行决定书、（2015）普刑初字第66号刑事判决书等证据在案证实，足以认定。
贵州省盘县人民法院再审认为：原审被告人陈某违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而贩卖给他人，抓获时当场收缴毒品海洛因2.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控的事实和罪名成立，再审予以支持。原审对原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，经审理作出（2015）黔盘刑初字第754号刑事判决，以被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。涉案毒品海洛因2.9克及作案通讯工具“YAMEi”牌黑色直板手机一部，予以没收。原审定性准确，量刑适当，予以维持。原审在（2015）黔盘刑初字第754号刑事判决宣告前，未将该判决与（2015）普刑初字第66号刑事判决所判处的刑罚执行数罪并罚，属适用法律错误，依法予以纠正，因被告人陈某的犯罪行为已触犯数罪，依法对原审被告人陈某执行数罪并罚进行处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第七十条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省盘县人民法院（2015）黔盘刑初字第754号刑事判决。
二、原审被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元；与（2015）普刑初字第66号刑事判决所判处的被告人陈某犯贩卖毒品罪有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元；实行数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期自判决执行之日起计算。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
三、涉案毒品海洛因2.9克、作案通讯工具“QXH”牌金黄色直板手机一部和扣押被告人陈某供犯罪使用的手机一部，予以没收。
四、向被告人陈某追缴违法所得人民币200元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过贵州省盘县人民法院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 朱 刚
审 判 员 王孝尧
代理审判员 张贞荣
二〇一六年五月十九日
书 记 员 蒋仕标