河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀06刑终289号
原公诉机关河北省保定市清苑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁元元，男，1989年3月9日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址保定市清苑区。因犯抢劫罪于2009年8月6日被判处有期徒刑七年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年12月31日被拘留，2017年1月6日被监视居住。因涉嫌猥亵儿童罪于2017年10月26日被拘留，同年11月8日被执行逮捕，现押于保定市看守所。
河北省保定市清苑区人民法院审理保定市清苑区人民检察院指控原审被告人丁元元犯寻衅滋事、猥亵儿童一案，于2018年3月8日作出（2017）冀0608刑初136号刑事判决。原审被告人丁元元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）2016年10月29日16时许，被告人丁元元在保定市清苑区杨某2经营的足疗店内，因摸女服务员李某胸部与其发生口角，并与店内前来劝说的张某1、王某发生打斗。之后，被告人丁元元回家拿扎枪和砍刀再次到该足疗店将张某1砍伤，致使张某1体表单个创口长10.5cm,构成轻伤二级。案发后，被告人丁元元已经赔偿了被害人张某1人民币30000元，取得了被害人的谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人丁元元供述，2016年10月29日16时许，我到清苑三期一个洗头房，和洗头房的小姐、工作人员发生了争吵、冲突，我被打了。我从家里拿一把砍刀和一根扎枪找到那家洗头房，又和他们打起来。因为我酒喝多了，我用砍刀砍伤了谁也记不清了，我也被对方打伤了。
2、被害人张某2陈述，2016年10月29日下午4点左右，丁元元打我们的女服务员，我和王某把丁元元劝走了，劝的时候我用拳头打了丁元元几下，打在他背上。大约一个小时左右，丁元元拿着扎枪、砍刀到店里把我打伤。
3、证人李某的证言证实，2016年10月29日下午，丁元元用手摸我的胸部，发生冲突。张某1过来劝说，用手打了丁元元一下。一小时左右丁元元拿着扎枪、砍刀到店里找张某1，把张某1的右手小指和左手小臂砍伤。
4、证人王某的证言证实，2016年10月29日下午4点，丁元元和女服务员发生冲突，我上前劝阻他，用手打了他后背几下，他就走了。
5、证人杨某1证言证实，2016年10月29日下午5点左右丁元元将张某1右手小指、左小臂打伤。
6、受案登记表载丁元元在市场三期杨某2足疗店与服务员发生口角后，用砍刀将足疗店里的厨师砍伤，经法医鉴定为轻伤二级。
7、保定市清苑区公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定意见书证实被鉴定人张某1损伤程度为轻伤二级。
8、辨认笔录证实张某1、李某、杨某2、杨某1均辨认出砍伤张某1的系丁元元。
9、保定市清苑区公安局调取证据通知书及接受证据材料清单、保定市清苑区公安局随案移交物品、文件清单及照片证实杨某2提交砍刀一把、红缨枪一个。
10、民事调解协议书、收条、谅解书证实，丁元元赔偿张某1各种费用共计人民币三万元整（30000元）。张某1对丁元元表示谅解。
（二）2017年10月24日17时许，被告人丁元元酒后回家，将在自家补习班写作业的秦某1（不满十四周岁）叫到客厅。后为寻求性刺激，被告人丁元元将手伸到秦某1裤子内抠、摸、掐其阴部，造成秦某1处女膜及阴部受伤。之后丁元元掏出生殖器让秦某1吮吸，被秦某1拒绝。秦某1回家后将上述情况告诉家人。丁元元后脱逃，于2017年10月25日到保定市清苑区公安局投案。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人的供述，2017年10月24日我喝了酒，回家后，在西数第二间屋的教室里待了会儿。之后到院子里和几个学生跳远。我没有摸秦某1。
2、被害人秦某1的陈述证实，2017年10月24日下午，在刘某开的补习班写作业，后到院子里和胡某、丁某2、秦某3玩的时候，刘某老公丁元元叫其到客厅，对其实施猥亵行为，并硬塞给其10元钱，其将10元钱给了刘某。
3、证人秦某2的证言证实，2017年10月24日18:10许，接到母亲的电话，说秦某1被丁元元猥亵了。18:40左右报警，之后到丁元元家砸了他家几块玻璃。
4、证人赵某的证言证实，2017年10月24日18:00来钟，孙女秦某1回家后说被刘某的老公摸了。
5、证人凌某的证言证实，2017年10月24日下午6点半左右，老公打电话说女儿秦某1让一个男的欺负了。其回到家问女儿怎么回事，女儿说被刘某的老公摸了。
6、证人秦某3的证言证实，2017年10月24日放学后到补习班写作业。胡某、丁某2、秦某1和我先后写完作业，到院子里玩。丁元元将秦某1叫进了客厅。我到客厅去叫秦某1，从客厅门外看到客厅里当时只有那个男人和秦某1二人，那个男人坐在（北边的）沙发上，秦某1面冲那个男人，站在那个男人的两腿之间。那个男人双手分别放在沙发扶手上，当时那个男人在和秦某1说话，说话中其听到了“十块钱”“你要喽吧”，别的没听清。那天之后过了几天，丁某1跟我说他看到有人给秦某1钱。
7、证人刘某的证言证实，2017年10月24日中午丁元元喝酒了。秦某1写完作业后在院里玩。秦某1回到教室时给了其一张十块钱的钞票。
8、证人高某、羿某的证言证实，2017年10月24日中午三人一起喝的白酒，下午4点半左右又在歌厅喝的白酒和啤酒。
9、证人胡某的证言证实，2017年10月24日下午4点半放学之后上补习班去写作业。我与秦某3、秦某1写完作业后一起在院子里玩。有一个男人（丁元元）从客厅里出来一块玩。并让秦某1去了客厅。当时客厅没人，我看到他们进客厅后，丁元元坐在了（东北角）单人沙发上，秦某1站在了丁元元的前边（指沙发南），当时秦某1面冲北站着。
10、证人丁某1的证言证实，2017年10月24日那天放学之后到刘某老师的补习班写作业。刘某老师的老公回来时喝多了，脸都红了。我从客厅门口外向客厅里看见丁元元坐在那边（东北角）单人沙发上，左手拿着一张钞票正递给秦某1，当时秦某1站在丁元元的前边（指南边）。丁元元看到了我，还说让我滚出去。秦某1回到教室给了刘某老师十块钱，对刘某老师说：“老师，给你十块钱，是他给我的，我不能随便要人家的钱，你再给他吧。”后来我对秦某3说过看到丁元元给秦某1钱。另附保定市清苑区公安局拍摄丁世哲照片一张证实丁世哲戴眼镜。
11、辨认笔录、辨认照片及照片说明证实，秦某1辨认出丁元元就是猥亵自己的人，并称该人是自己补习班的老师刘某的丈夫；秦某3辨认出丁元元就是把秦某1叫到补习班客厅内，并和其说话的人；胡某辨认出丁元元就是把秦某1叫到补习班客厅内的男子；丁某2辨认出丁元元就是在院子里和自己、胡某、秦某1、秦某3一起玩的刘某老师的老公；丁某1辨认出丁元元就是在刘某客厅内给秦某1钞票的人，并指出该人叫丁元元，是刘某的丈夫。
12、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实案发现场情况。
13、保定市清苑区妇幼保健院诊断证明载，2017年10月24日经妇检，秦某1处女膜缘6点处可见0.3厘米裂痕，右侧小阴唇可见面积约1×2厘米擦伤。
14、受案登记表、接受证据材料清单、到案经过证实报警经过及丁元元到案经过。
15户籍证明信等证实秦某1于2009年2月20日出生，丁元元于1989年3月9日出生。
全案另有本院刑事判决书、河北省冀中监狱释放证明书等证据在案佐证。
根据上述事实和证据，原审法院认定被告人丁元元随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人丁元元猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。依照《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十五条、第六十九条第一款之规定，以寻衅滋事罪判处丁元元有期徒刑一年四个月，以猥亵儿童罪判处丁元元有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑三年八个月；随案移送的作案工具砍刀一把和红缨枪一个依法没收，上缴国库。
上诉人丁元元提出的上诉意见是：1、关于寻衅滋事罪，原审判决对监视居住未折抵刑期且量刑重；2、关于猥亵儿童罪，原审判决证据不足，其不构成猥亵儿童罪。
本院经审理查明的事实与原判决相同，原判决认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人丁元元随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人丁元元为寻求性刺激，对幼女进行猥亵，其行为构成猥亵儿童罪。关于上诉人丁元元提出原审法院未对监视居住折抵刑期，对其所犯寻衅滋事罪量刑重的意见，经查，原审判决已经根据丁元元的坦白、积极赔偿取得被害人谅解等情节，并按照最高人民法院量刑规范化的要求给予综合评判考量，监视居住折抵刑期于法无据，故对上诉人的该项上诉意见不予支持。关于上诉人丁元元提出原审判决证据不足，其不构成猥亵儿童罪的意见，经查，本案报案及时，被害人秦某1对猥亵地点、部位、情形描述清楚，且有诊断证明、证人证言佐证，证实上诉人丁元元某成猥亵儿童罪。原判决定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）款、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邓彦威
审判员 孟丽敏
审判员 钱 娜
二〇一八年五月二十四日
书记员 孙 辰