湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株中法民四终字第234号
上诉人（原审原告）米庆云，男，1965年11月26日出生，汉族，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市石峰区，现住天元区。
委托代理人胡春英，女，1968年5月23日出生，汉族，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市天元区。代理权限为特别授权，即代为起诉，承认、变更、放弃诉讼请求，代为参与调解、提起上诉、代签法律文书等。
委托代理人潘晓波，湖南德信律师事务所律师。代理权限为一般代理。
上诉人（原审被告）湖南富利来环保科技工程有限公司，住所地湖南省株洲市天元区珠江路学林雅苑1栋208号。
法定代表人刘博成，该公司董事长。
委托代理人秦平湖，男，1983年11月24日出生，汉族，湖南省长沙市人，住湖南省长沙市芙蓉区，系公司员工。。代理权限为一般代理。
上诉人米庆云因与上诉人湖南富利来环保科技工程有限公司（以下简称富利来公司）劳动争议纠纷一案，不服株洲市天元区人民法院作出的（2014）株天法民一初字第1139号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2015年7月1日公开开庭审理了本案。上诉人米庆云委托代理人胡春英、潘晓波，上诉人湖南富利来环保科技工程有限公司委托代理人秦平湖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2010年2月18日，被告富利来公司的法定代表人刘博成代表该公司（甲方）与原告米庆云（乙方）签订劳动合同一份，合同主要约定：甲方聘任乙方为公司高层管理人员，合同期限为2010年4月至2026年4月，乙方实行灵活机动工作制，其工作时间不做硬性规定，保证所司职务正常履行即可；2010年4月至12月的工资标准由基本工资、绩效工资、交通补贴、年终绩效奖金组成，其中基本工资5500元／月，交通补贴为500元／月，基础绩效工资为1000元／月，并对绩效工资、年终绩效奖金约定了考核、计算方法，同时甲方承担乙方的养老保险、医疗保险费用，以前乙方在甲方工作的20个月连同现在的工作时间一起计算乙方在甲方的工龄；2011年1月1日以后的工资及福利双方协商再定并作为本合同的附件，但应高于本章所定的标准。2010年4月1日，原告按约进入了被告公司正式上班，并任被告公司大丰基地厂长。2010年6月15日，原、被告签订了无固定期限劳动合同，约定实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，原告的基本工资为每月1164元，被告根据内部工资分配办法调整乙方工资，绩效工资根据工作业绩、劳动成果按照内部分配办法考核确定，随国家政策逐年调整基本工资。该劳动合同书在株洲市劳动和社会保障局进行了备案登记。2010年4月至2011年2月被告向原告每月发放定额工资5500元，发放2010年终提成1.2万元。2011年3月至12月，被告向原告发放的工资由定额工资6200元／月、工龄工资30元／月、公交补助60元／月和生活补助240元／月构成，从2011年9月开始增加保密费50元／月。2011年度被告发放原告季度绩效6120元及年终奖金1.9万元。2012年元月之后，原告任被告公司生产运营总监。被告向原告发放的工资中定额工资改由基本工资、岗位工资组成，其他工资项目未发生改变。2013年2月被告发放原告2012年终奖1.3万元。2013年3月26日，被告调整原告工作岗位为康达生产基地技术质量厂长，将被告的岗位工资由4350元调整为2950元。2013年6月15日，原告认为被告公司未按2010年2月18日劳动合同的约定足额支付其工资、奖金及补助，向被告公司发出解除劳动合同关系通知书，要求解除劳动关系。被告公司同意与原告解除劳动合同关系，并在株洲市劳动局进行备案登记。2013年6月25日双方办理工作交接手续。2013年7月15日，原告向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会超过法定期限仍未作出仲裁裁决。为维护自己的合法权益，故原告诉至原审法院，请求判如所请。
原审法院认为：该案系劳动争议纠纷。该案争议焦点为：1、原、被告双方的劳动合同关系是否解除；2、原、被告双方实际履行的是2010年2月18日签订的劳动合同还是2010年6月15日签订的劳动合同；3、原告所要求的各项赔偿共计3135680元是否有法律依据及事实依据。
关于原告要求解除原、被告双方的劳动合同关系的诉讼请求，经审查，原告于2013年6月15日向被告提出解除劳动关系通知，被告接到该通知后予以同意并办理了解除劳动合同关系的相关手续，双方的劳动合同关系已于2013年7月正式解除，并在相关部门办理了备案手续，故原、被告双方的劳动合同关系已经解除，无需法院再作处理，对原告要求解除原、被告双方的劳动合同关系的诉讼请求原审法院不予支持。
关于原、被告双方实际履行的是2010年2月18日签订的劳动合同还是2010年6月15日签订的劳动合同，经审查，本院认为，原告在2010年2月18日与被告签订的劳动合同书就2010年4月原告入职后的工作岗位、工作绩效、工资考核、劳动纪律等均作出了详细的约定，是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，其中就2011年1月1日及以后的工资待遇及福利的约定为“双方协商再定并作为本合同的附件，但应高于本章本条第一款所定的标准”。2010年6月15日双方再次签订劳动合同书，该份合同中劳动报酬的约定为：“乙方的基本工资确定为每月1164元，甲方可根据内部工资分配办法调整乙方工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果按照甲方内部分配办法考核确定。”因原、被告双方在2010年6月签订劳动合同书后未再就工资标准达成新的书面协议，故本院认为2010年6月签订的劳动合同中关于劳动报酬的部分应作为2010年2月签订的劳动合同的附件，是2010年2月劳动合同的一部分。原、被告在实际履行劳动合同时，对2010年6月签订的劳动合同中有关工作时间、工资福利等内容进行了变更，参照执行了2010年2月签订的劳动合同，因双方变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，故原审法院认为就原告的劳动工作时间、2010年工资福利可依据2010年2月的合同约定确定，2011年1月1日以后的工资福利考核及调整应依2010年6月签订的劳动合同并结合双方实际履行的情况确定。
关于原告要求被告赔偿各项损失3135680元的诉讼请求，具体分析如下：
根据2010年2月原、被告签订的劳动合同约定，原告系被告的高层管理人员，实行灵活机动工作时间，不影响本职工作即可，故原告要求按每天工作8小时计算2010年5月至2013年6月的加班费248942元的理由不成立，原审法院不予支持。
根据2010年2月原、被告签订的劳动合同约定，原告2010年4月至12月的工资主要由基本工资、绩效工资、交通补贴、绩效奖金、保险费用等构成。根据原告的工资流水单可以确认2010年4月至12月被告按约定以每月工资5500元的标准向原告发放了基本工资，但未发放交通补贴、绩效工资。故上述期间的绩效工资、交通补贴应由被告按约定予以补发，即绩效工资为1000元／月×9个月＝9000元，交通补贴为500元／月×9个月＝4500元，共计13500元。
2011年1月1日及以后的工资、福利，被告在实际履行合同时，将原告的工资构成细化为定额工资（基本工资＋岗位工资）、工龄工资、保密费、公交补助、生活补助，取消绩效工资项目并入定额工资，原告实际领取未就上述工资项目构成提出异议，应视为双方同意以此发放。故对原告提出要求被告补发2011年至2013年6月未发放的绩效工资3.9万元的请求，原审法院不予支持。原告2011年1月1日以后的定额工资每年均有递增，符合甲方可根据内部工资分配办法调整乙方工资且不低于2010年的标准的约定，故原告要求被告支付2011年1、2月、2012年全年、2013年1-6月未调整的工资47832元没有依据，原审法院不予支持。原告的工资构成中包括生活补贴，原告要求2012年至2013年3月的生活费5400元没有依据，原审法院不予支持。经核查，2011年1月至2013年3月被告向原告发放的公交补助每月60元，2013年4月至6月公交补助每月100元，低于原合同约定每月500元，按约定应予补足。庭审中，原、被告双方对2013年6月工资未发放均无异议，该款项应补发。因2013年4月起原告的工作岗位调整，原告对此没有异议，被告根据岗位的实际情况调整原告岗位工资是企业经营的自主行为，原审法院不予支持。但自2013年4月至6月被告未发放原告生活补助240元／月，应当补足。综上，被告应予补发总额计算为440元／月×26个月＋400元／月×3个月＋240／元×3个月＋4868元＝18228元。
关于原告要求被告支付2010年4月至2013年6月未休带薪年休假工资的请求，经审查，原告于1987年参加工作，累计工作时间超过20年，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告依法每年享有年休假15天、原告自2010年4月1日至2013年6月25日在被告处工作时间为3年85天，因双方约定原告以前在被告处工作的20个月连同现在工作时间一起计算原告的工龄，故原告在被告处的工作时间认定为4年325天。依《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，被告应安排原告年休假天数为15天×4＋325天／365天×15天＝73天，被告2011年至2013年发出春节休假通知，2011年的休假中未明确安排职工年休假，2012年休假中安排了职工年休假5天，2013年休假中安排了职工年休假3天，故原告未休年休假共计65天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，原告终止劳动合同前12个月的平均工资为5845元，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款中规定“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”及《企业职工带薪年休假实施办法》“按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，原告正常工作期间的收入被告已支付，被告应补发原告未休带薪年休假工资为65天×5845元÷21.75天×200%＝34935.63元。
因被告未足额支付原告工资福利报酬，原告提出与其解除劳动合同，符合《劳动合同法》第四十六条由用人单位给付经济补偿金的规定，经济补偿按原告在被告单位工作的年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资的标准支付。原告在被告处工作时间为4年325天，经济补偿金为5×5845元＝29225元。
原告主张缴纳住房公积金16703元不属于劳动争议的处理范围，其要求被告支付最低生活保障400元／月没有依据，原审法院均不予支持。
根据《劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”的规定，原告主张按要求被告支付赔偿金290675元，因没有证据证明劳动行政部门责令被告限期支付而被告逾期未付的事实，故对该项诉讼请求原审法院不予支持。
综上所述，本案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第三款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决如下：一、被告湖南富利来环保科技工程有限公司向原告米庆云支付经济补偿金29225元、未休带薪年休假报酬34935.63元并补发原告米庆云20**年1-12月工资福利13500元、2011年1月至2013年6月工资福利18228元，合计95888.63元，上述款项限被告湖南富利来环保科技工程有限公司在本判决生效后十日内给付；二、驳回原告米庆云的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，原审法院予以免收。
宣判后，米庆云因不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审法院改判一审判决第一项为被上诉人向上诉人支付各项工资及违约金等合计人民币3135680元，其中基本工资47832元、月绩效工资39000元、年绩效奖金19488元、加班工资248942元、交通补贴18300元、生活费5400元、未发的2013年一个月工资8293元、经济补偿金58185元、未休带薪年休假工资136299元、赔偿金290675元、违约金2263266元；判决被上诉人支付在上述费用支付完毕前的最低生活保障费（每月400元）；判决被上诉人如实填写上诉人离职原因，并去劳动部门办理相关手续和将相关资料给上诉人；判决撤销一审判决的第二项；判决一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决采信证据、认定事实错误，体现在以下8个方面。1、一审法院采信2010年6月15日劳动合同（简称615合同）证据错误，导致认定事实错误。一审法院判决认为615合同中是对2010年2月18日的变更，应作为218合同的附件，是明显的采信证据错误；2、一审法院采信被上诉人提供的证据8，且认定2013年4月到6月对上诉人的降薪有效，完全错误；3、一审法院认为“根据2010年2月原被告签订的劳动合同约定，原告系被告的高层管理人员，实行灵活机动工作时间，不影响本职工作即可，故原告要求按每天工作8小时计算2010年5月至2013年6月的加班费248942元的理由不成立，本院不予支持”是完全错误的；4、一审法院采信被上诉人的证据9，认为上诉人休了8天带薪年假是完全错误的；5、一审法院未支持对少发的年绩效奖金19488元，明显错误；6、一审法院未支持上诉人290675元赔偿金的请求明显错误；7、一审法院未支持上诉人2263266元违约金的请求，明显错误；8、一审法院认为上诉人与被上诉人之间已解除劳动关系，故对上诉人提出的“依法判决解除原告与被告之间的劳动合同关系”不予支持，是错误的判决。二、一审判决适用法律错误。1、计算上诉人的2012年7月到2013年6月的月平均工资错误。2、一审法官弄错举证责任，将应该由被上诉人承担的举证责任强加给上诉人，完全错误。为此，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
针对米庆云的上诉请求和理由，湖南富利来环保科技工程有限公司辩称：答辩人无需向米庆云支付各项工资及违约金。答辩人已按相关规定安排了米庆云的年休假，分别在国庆和过年期间，无需向其支付未休年休假工资。米庆云因自身原因无法协调同事关系，工作严重失职，调整工作岗位仍不能胜任工作，于2013年6月主动辞职，答辩人不存在向米庆云支付经济补偿金的事项。
宣判后，湖南富利来环保科技工程有限公司因不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审法院撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人米庆云的所有诉讼请求，判令被上诉人承担本案所有诉讼费用。事实与理由：一、一审法院应当以2010年6月前签订的劳动合同为实际履行合同，上诉人已全面履行了自己的义务，无需再支付2010年1月-2013年6月的工资福利。二、一审法院超诉讼时效判决，一审法院支持被上诉人2010年4月1日至2013年6月25日的未休带薪年休假报酬，属于超诉讼时效判决。三、被上诉人系主动辞职，且上诉人不存在《劳动合同法》第46条中的情形，一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金实属事实认定错误。为此，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
针对湖南富利来环保科技工程有限公司的上诉请求和理由，米庆云辩称：一、答辩人与被答辩人实际履行的是2010年2月18日签订的合同，而非2010年6月15日签订的仅供备案的合同。二、答辩人在职期间从未休过年休假，被答辩人也未支付未休年休假工资。三、经济补偿金：被答辩人存在未支付带年休假工资、未发2013年一个月工资、未按时发工资、未按“218合同”发工资、奖金、补助等，故被答辩人应支付经济补偿金。
二审期间，上诉人米庆云、上诉人湖南富利来环保科技工程有限公司没有提交新的证据材料。
二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点为：二上诉人的上诉请求是否有事实和法律依据？现综合分析如下：
一、2011年1月1日及以后的工资、福利，富利来公司在实际履行合同时，将米庆云的工资构成细化为定额工资（基本工资＋岗位工资）、工龄工资、保密费、公交补助、生活补助，取消绩效工资项目并入定额工资，米庆云实际领取未就上述工资项目构成提出异议，应视为双方同意以此发放。故对米庆云提出要求富利来公司补发2011年至2013年6月未发放的绩效工资39000元的请求，一审法院不予支持符合法律规定。米庆云20**年1月1日以后的定额工资每年均有递增，符合甲方可根据内部工资分配办法调整乙方工资且不低于2010年的标准的约定，故米庆云要求富利来公司支付2011年1、2月、2012年全年、2013年1-6月未调整的基本工资47832元缺乏事实依据，法院不予支持。米庆云的工资构成中包括生活补贴，米庆云要求2012年至2013年3月的生活费5400元缺乏事实依据，法院不予支持。经法院查明，2011年1月至2013年3月富利来公司向米庆云发放的公交补助每月60元，2013年4月至6月公交补助每月100元，低于原合同约定每月500元，按约定应予补足。一审庭审中，双方对2013年6月工资未发放均无异议，该款项应补发。因2013年4月起米庆云的工作岗位调整，米庆云对此没有异议，富利来公司根据岗位的实际情况调整原告岗位工资是企业经营的自主行为，法院予以支持。但自2013年4月至6月被告未发放原告生活补助240元／月，应当补足。综上，一审法院判决富利来公司应予补发18228元符合法律规定（440元／月×26个月＋400元／月×3个月＋240／元×3个月＋4868元＝18228元）。
二、根据2010年2月双方签订的劳动合同约定，米庆云系被告的高层管理人员，实行灵活机动工作时间，不影响本职工作即可，故米庆云要求按每天工作8小时计算2010年5月至2013年6月的加班费248942元的理由不成立，法院不予支持。米庆云20**年4月至12月的工资主要由基本工资、绩效工资、交通补贴、绩效奖金、保险费用等构成。根据米庆云的工资流水单可以确认2010年4月至12月富利来公司按约定以每月工资5500元的标准向米庆云发放了基本工资，但未发放交通补贴、绩效工资。故上述期间的绩效工资、交通补贴应由富利来公司按约定予以补发，即绩效工资为1000元／月×9个月＝9000元，交通补贴为500元／月×9个月＝4500元，共计13500元。至于上诉人米庆云要求支付18300元的交通补贴和年绩效奖金19488元缺乏事实依据，法院不予支持。
三、因富利来公司未足额支付米庆云工资福利报酬，米庆云提出与其解除劳动合同，符合《劳动合同法》第四十六条由用人单位给付经济补偿金的规定，富利来公司应当支付经济补偿金。因米庆云在富利来公司工作时间为4年325天，经济补偿金为5×5845元＝29225元。至于米庆云提出要求支付赔偿金290675元和违约金2263266元缺乏事实和法律依据，法院不予支持。
四、从本案查明的事实看，米庆云累计工作时间超过20年，依法每年享有年休假15天。米庆云在富利来公司的工作时间认定为4年325天。依《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，富利来公司应安排米庆云年休假天数为15天×4＋325天／365天×15天＝73天，富利来公司2011年至2013年发出春节休假通知，2011年的休假中未明确安排职工年休假，2012年休假中安排了职工年休假5天，2013年休假中安排了职工年休假3天，故米庆云未休年休假共计65天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，米庆云终止劳动合同前12个月的平均工资为5845元，富利来公司应补发米庆云未休带薪年休假工资为65天×5845元÷21.75天×200%＝34935.63元。至于米庆云主张未带薪年休假工资136299元缺乏事实依据，本院不予支持。
五、至于上诉人米庆云要求判决被上诉人支付最低生活保障费（每月400元）这一要求缺乏法律依据，本院不予支持。至于上诉人米庆云要求被上诉人如实填写上诉人离职原因，并去劳动部门办理相关手续和将相关资料给上诉人，这一上诉请求在一审时并没有提出，本院二审不予处理，上诉人米庆云可以另行处理。为此，上诉人米庆云的上诉理由和上诉请求均不成立。上诉人湖南富利来环保科技工程有限公司要求改判驳回被上诉人米庆云的所有诉讼请求不成立。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人米庆云、上诉人湖南富利来环保科技工程有限公司各负担5元，本院决定予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢飞虎
代理审判员 谢晓红
代理审判员 陈 强
二〇一五年七月六日
书 记 员 王 琳
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。