江苏省泰州市高港区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰高民初字第0661号
原告张时根。
委托代理人刘士刚。
被告扬州第五汽车运输有限公司。
法定代表人阮鸿放。
委托代理人陈东、李欣欣。
被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司。
负责人杨玉宏。
委托代理人殷正洲。
原告张时根与被告扬州第五汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（以下简称人民财产保险扬州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月12日立案受理，依法由审判员冀小燕适用简易程序，后因案情复杂组成合议庭转为普通程序公开开庭进行了审理。原告张时根及其委托代理人刘士刚，被告扬州第五汽车运输有限公司的委托代理人陈东、李欣欣，被告人民财产保险扬州公司的委托代理人殷正洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张时根诉称：2013年8月25日，缪卫国驾驶苏K×××××重型自卸货车行驶至长江道路江苏金源门口时，与驾驶电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤。交警部门认定缪卫国负此事故的主要责任，原告负事故的次要责任。苏K×××××重型自卸货车为扬州第五汽车运输有限公司所有，事故发生时缪卫国属职务行为，该车在人民财产保险扬州公司投保交强险、第三者责任险100万元及不计免赔率。故请求判令三被告赔偿原告各项损失合计136201.28元；诉讼费用由被告负担。
被告扬州第五汽车运输有限公司辩称：对原告诉称的事实无异议。原告各项损失数额请法院依法判决。我公司在事故中垫付原告医疗费用55861.41元，请求一并处理。
被告人民财产保险扬州公司辩称：对事故经过、交警部门作出的事故责任认定无异议。苏K×××××重型自卸货车在我公司投保交强险、第三者责任险1000000元，且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。我公司依照法律规定和保险合同约定对原告的损失依法承担赔偿责任。原告部分主张无法律依据，请求法院依法判决。
经审理查明：2013年8月25日7时20分，天气雨，缪卫国持B2D证驾驶苏K×××××重型自卸货车行驶至长江道路江苏金源门口时，与驾驶电动自行车的原告张时根发生交通事故，致原告受伤、两车受损。2013年9月5日，泰州市公安局交通巡逻警察支队二大队针对本起事故作出道路交通事故认定书（简易程序），认定缪卫国负此事故的主要责任，张时根负此事故的次要责任。同日，原告被送至泰州高港人民医院住院治疗，期间行右锁骨骨折切开复位内固定术，2013年10月8日出院，诊断为双侧多发性肋骨骨折伴血、气胸、肺挫伤、头皮撕裂伤、右耳廓裂伤、右锁骨骨折、创伤性休克。2013年11月6日原告至泰州市第三人民医院（原泰州高港人民医院）住院治疗，2013年11月10日出院，诊断为右侧胸腔积液、多发性肋骨骨折、右锁骨骨折内固定术。受原告委托，江苏大学司法鉴定所于2014年3月24日对张时根损伤后伤残程度、误工、护理及营养期限作出江大司鉴所（2014）活鉴字第215号鉴定意见书，认为张时根因车祸致十根肋骨骨折已构成道路交通事故九级伤残，误工期限90天、护理期限60天、营养期限60天。2014年5月，原告持上述诉讼请求诉至本院。
另查明：缪卫国驾驶苏K×××××重型自卸货车登记在被告扬州第五汽车运输有限公司名下，该车在人民财产保险扬州公司投保交强险，并投保保险金额为1000000元的第三者责任险，且承保不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。原告及被告扬州第五汽车运输有限公司均认可缪卫国为扬州第五汽车运输有限公司职员，事发时从事职务行为。事故发生后，扬州第五汽车运输有限公司垫付原告医疗费用55861.41元。
本院认为：
（一）关于事故责任认定。交警部门针对本起交通事故作出的责任认定，并无不当，原、被告亦无异议，本院予以采信。
（二）关于民事赔偿责任。苏K×××××重型自卸货车在被告人民财产保险扬州公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，应由被告人民财产保险扬州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超出交强险限额的损失，因缪卫国负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，且原告所驾车辆为非机动车，本院酌定由原告自行承担20%的损失。缪卫国在执行职务中致人损害，应由其用人单位对原告的损害承担80%的赔偿责任，该费用由人民财产保险扬州公司根据商业三者险保险合同予以赔偿，商业三者险保险合同赔偿不足的，由扬州第五汽车运输有限公司承担。
（三）原告因交通事故所产生的各项损失，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定赔偿项目、标准和范围。原告主张的各项费用：⑴医疗费4004元，原告提供了出院记录、医疗费发票、用药清单、病历予以证明，两被告对其真实性无异议，但认为原告计算有误。根据原告发票金额，其支付的医疗费用实际金额为3763.96元。另，被告扬州第五汽车运输有限公司垫付的医疗费用55861.41元，其他当事人均无异议，且有医疗费用发票、出院记录、用药清单为证，本院予以确认。综上，原告发生的医疗费用总额为59625.37元。⑵住院伙食补助费800元（住院40天，每天20元），两被告对此均无异议，且原告主张符合法律规定，本院予以支持。⑶营养费900元，原告依据上述鉴定意见书主张营养期限60天，每天15元。两被告对营养期限无异议，但被告人民财产保险扬州公司认为标准过高、应以每天10元为宜。根据原告伤情，原告主张并无不当，本院予以支持。⑷残疾赔偿金104121.6元（32538＊16＊20%），原告提供了鉴定意见书证明其因交通事故造成九级伤残，并提供了扬州市江都区大桥镇人民政府、扬州市江都区大桥镇前进村村民委员会共同出具的证明其户耕地全部塌江、该户无耕地的书面证明，及上海昊衍建筑装饰有限公司营业执照、收入减少证明、5月-7月工资发放表原件证明原告为失地农民，在城镇工作，可比照城镇居民标准计算残疾赔偿金。两被告对原告残疾等级、计算年限无异议，但认为工资单无财务章、财务会计签字，该公司距成立仅三月，且法定代表人与原告为父子关系，对公司收入减少证明、工资发放单真实性不予认可；如是失地农民原告应提供国家救济凭证或补助为证，村委会、镇政府证明不足以证明原告为失地农民。审理中，本院向扬州市江都区大桥镇前进村村委会作调查，该村委会干部表明张时根户耕地因上世纪90年代发洪水全部塌江，该村此后并无耕地安置给原告，亦无失地补助。结合上述镇政府证明、本院调查情况，可证实原告因自然原因成失地农民，可比照城镇标准计算残疾赔偿金。原告该项主张符合法律规定，本院予以确认。⑸精神抚慰金10000元。两被告认为根据原告年龄、事故中的过错、原告伤残等级，原告主张偏高。综合考虑被告的过错、侵权方式、经济能力、原告的损害后果等因素，该项费用本院酌定为7000元。误工费10200元，原告根据鉴定意见书主张误工期限90天，每月工资3000元。两被告对其误工期限无异议，但认为原告所举误工费用证据与其当庭陈述自相矛盾，应以农村居民收入确定原告误工费用。本院认为原告所举证据显示其在上海从事电工配管工作，与其庭审中陈述其有时在上海工作、有时在家用电瓶车载客相矛盾，且与本院调查笔录中村干部陈述原告在家从事电瓶车接送客相矛盾，对原告所举证据真实性本院不予采信。综合考虑原告现从事行业、当地工资情况、原告年龄，本院酌定参照2012年度江苏省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资26687元计算，原告主张的误工期90天有相应的司法鉴定意见书为证且被告亦无异议，本院予以确认，故原告的误工费本院酌定为6580元（26687／365＊90）。护理费10500元，原告依据鉴定意见书主张护理天数为60日，住院期间护工护理花费8700元，出院后按照当地护工工资每日以90元计算，并提供了吴某收据、证明、付款方名称为李亚涛收款方为吴某的发票联复印件、纳税人为吴某的现金完税证。两被告对护理天数无异议，但被告人民财产保险扬州公司认为原告所提交发票为复印件，真实性无法确认，且吴某书面证明显示住院期间二人护理，未有医嘱或鉴定意见书认为原告需要二人护理，住院期间的护理费用应以每天50元为宜、出院后每天40元为宜。被告扬州第五汽车运输有限公司认为应以1人护理为宜，标准依据当地护工工资情况认定。本院认为原告未有证据证明其伤情住院期间需2人护理，且其证据发票、完税证明均为复印件，无法确认其真实性；其证人吴某未到庭作证，其书面证言证明力不予认可，故对其主张住院期间花费护理费用8700元本院不予采信。根据原告伤情、当地护工工资，原告住院期间护理费用本院酌定为4000元（100＊40），出院后护理费用本院酌定为1600元（80＊20），故护理费用本院确认为5600元。交通费800元，两被告认为数额偏高，根据原告住院天数、就诊次数、其住所至医院的距离，该项费用本院酌定为600元。
综上，前述损失合计185426.97元，由被告人民财产保险扬州公司在交强险范围内承担120000元（包括医疗费10000元、精神抚慰金7000元、残疾赔偿金中的103000元）。超出交强险限额的损失为65426.97元，原告自行负担20%，其余80%为52341.58元由被告人民财产保险扬州公司根据第三者责任险保险合同予以赔偿。被告人民财产保险扬州公司辩称原告发生的医疗费中包含了非医保用药，商业第三者责任险保险合同理赔时应扣除非医保用药15801.54元，本院认为医疗机构对受伤人员采取必要的处理措施所发生的医疗费用，是治疗受害人所必须支出的费用，对非医保用药的使用，投保人和受害人都无法控制，非医保用药不能获得赔偿违背投保人购买保险的本意，且保险公司没有提供证据证明其所指出的非医保用药同类可替代医保用药的项目、价格，故对被告人民财产保险扬州公司的该抗辩主张本院不予采信，被告人民财产保险扬州公司对超出交强险限额费用的80%依据第三者责任险保险合同应全额理赔。故人民财产保险扬州公司累计赔偿172341.58元，鉴于扬州第五汽车运输有限公司已垫付原告医疗费用55861.41元，故本院判令由人民财产保险扬州公司在给付原告赔偿款项中直接返还被告扬州第五汽车运输有限公司55861.41元、给付原告数额为116480.17元。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司于本判决生效后10日内一次性赔付原告张时根交通事故损失116480.17元（户名：张时根，账号：62×××71，开户行：中国农业银行江都嘶马分理处）、返还被告扬州第五汽车运输有限公司55861.41元（户名：扬州第五汽车运输有限公司，账号：3210271601201000052574，开户行：扬州农村商业银行汊河支行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1080元、鉴定费2360元，合计3440元，由原告负担440元，被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司、扬州第五汽车运输有限公司各承担1500元（此款原告已预交，本院不再退还，两被告在本判决生效后10日内各给付原告1500元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1080元。（户名：泰州市财政局；开户行：农行；帐号：20×××88）。
审 判 长 丁书华
审 判 员 冀小燕
人民陪审员 赵 琴
二〇一四年九月十二日
书 记 员 谢振娅
本案援引法律条款
一、《中华人民共和国道路交通法》
第七十六条第一款
机动车发生交通事故造成他人人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中国人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险和保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残致持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。
受害人由固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度、法定另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。