山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁15民终639号
上诉人（原审被告）：山东省易淇林农业科技有限公司，住所地：山东省临清市。
法定代表人：王玉超，董事长。
委托代理人：王保军，临清奋斗法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：江苏盐城二建集团有限公司，住所地：江苏省阜宁县。
法定代表人：肖春虎，董事长。
委托代理人：梅正刚，湖北益之道律师事务所律师。
委托代理人：蔡小林，湖北益之道律师事务所律师。
上诉人山东省易淇林农业科技有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2015）临民一初字第1135号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，原告盐城二建公司系具有房屋建筑工程施工总承包特级资质的建筑企业。2014年11月被告山东易淇林公司计划进行车间、仓库、钢结构厂房的建设，通过招投标，选定原告公司为施工单位。被告山东易淇林公司与原告盐城二建公司于2014年12月4日签订《协议书》，约定原告采取包工包料方式承包被告的车间、仓库、钢结构厂房的建设，合同价为5773.2730万元，协议签订之前原告向被告缴纳了50000元保证金及5000元的图纸押金。合同签订后原告依约向被告缴纳了20万元的合同履约保证金。原告称依据相关规定，办理施工许可证系被告作为建设单位的义务，因被告的原因无法办理，造成双方合同无法履行，该工程无法正常开工，为此诉至法院，要求解除与被告签订的《协议书》，并双方返还保证金，同时返还图纸押金、备案费，并赔偿投保咨询费。被告表示同意与原告解除合同，但不同意返还原告要求的各项款项，因为原告没有办理相关手续。原、被告双方对以下问题存在争议：（一）、双方签订的《协议书》违约问题。《协议书》第十二条约定：“甲方向乙方承诺签订合同后，承包方在七日内办理完一切进驻备案手续，办完后三天内施工人员进场施工；否则履约保证金双倍返还。”原告称该条“承包方”在七日内办理手续，“承包方”打错了应是“发包方”，依据该约定被告向原告承诺签订合同后，被告在七日内办理一切进驻备案施工手续，办完后三天内施工人员进场施工，否则履约保证金双倍返还；同时依据《建筑工程施工许可管理办法》的规定，办理施工许可证系被告作为建设单位的义务，被告未履行义务，造成双方合同无法履行，被告应当承担违约责任，支付违约金并赔偿损失。被告对此不予认可，认为协议十二条并没有打错，施工备案手续应由原告办理。被告称原告企业在被告处施工需要办理相关手续，原告一直没有提交，为此被告提交外埠建筑设备入聊临时备案登记审批表。原告称我们施工的设备可以在当地租赁，所以不需要这些手续。被告称原告的诉状、投标文件、合同使用的印章规格不统一，在原、被告签定协议过程中，被告向原告单位领导人询问，其称公章及法定代表人的印章都是在原单位存放，但是原告的有关人员都是带着印章来的，这说明原告在使用了两套印章，其中一套必然是原告不予认可的印章，该印章是假印章。原告称合同印章与投标文件印章不一致是因为合同使用的是合同专用章，投标文件使用的是行政用章，所以不一致；诉状上的公章、投标文件的公章是不一致，因为诉状上的公章是原告总公司的公章，投标文件上的公章是该公司武汉分公司使用的公章，但是所有公章都是原告公司合法使用的公章，为了承接工程方便，各分公司可以使用在总公司备案的另一个公章，并不违反公司规定。被告称现在厂子自己已经开始施工，依据镇政府的通知，没有其他手续。（二）、原告要求被告返还保证金及赔偿损失的数额范围。审理中，原告称因被告违约，要求被告返还原告合同履约保证金250000元，支付违约金250000元，合计500000元；同时增加诉讼请求：被告返还图纸押金5000元、备案费30000元（提交贷户名字为初树刚的银行转账凭证），赔偿原告投标咨询费18000元（包括2014年11月30日、2014年11月10日湖北程泽工程有限公司收取咨询费15000元、标书制作费3000元，并提交2014年11月30日该公司出具证明一份及相应收费收据）。被告认可收到原告的保证金及图纸押金，对备案费及其他费用不予认可，被告对原告要求的各项款项均不同意返还。
原审法院认为：本案中，原告盐城二建公司作为承包方就被告山东易淇林公司的车间、仓库、钢结构厂房的建设工程，双方于2014年12月4日签订的《协议书》，该协议并没有实际履行，现原告要求解除该《协议书》，被告同意解除，本院予以认可。对被告收取的原告的合同履约保证金25万元及图纸押金5000元，被告应当返还给原告。原告并没有提供充分的证据证明被告存在违约情况，其要求被告双倍返还保证金本院不予支持。原告要求被告返还备案费30000元，并赔偿原告投标咨询费18000元，对此被告不予认可，其提交的证据不能充分证明以上费用与本案的关联性，且提交的证据形式要件（备案费贷户名字为初树刚的银行转账凭证，收费收据非正规发票）欠缺，对该两项请求，本院不予支持。被告对双方签订《协议书》及收到原告合同履约保证金及图纸押金的真实性予以认可，仅以印章不一致为由拒绝返还，其辩称理由本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除原告江苏盐城二建集团有限公司与被告山东省易淇林农业科技有限公司于2014年12月4日签订的《协议书》；二、被告山东省易淇林农业科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告江苏盐城二建集团有限公司合同履约保证金及图纸押金255000元；三、驳回原告原告江苏盐城二建集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8800元，原告承担3675元，被告承担5125元。
上诉人山东省易淇林农业科技有限公司不服一审判决，上诉称：一审法院适用法律错误。一审法院认为：“该协议并没有实际履行，现原告要求解除该协议，被告同意，本院予以支持。对被告收取的原告的合同履行保证金25万元及图纸押金5000元，被告应当返还给原告。原告并没为有提供充分的证据证明被告存在违约情况，其要求被告双倍返还保证金本院不予支持”。上诉人认为：根据一审法院上述认为的情况，一是被上诉人没有实际履行协议；二是被上诉人并没为有提供充分的证据证明上诉人存在违约情况。上诉人认为：既然未有证据证明上诉人存在违约事实，又有被上诉人没有实际履行协议的事实。必然就是被上诉人违约。上诉人认为：既然是被上诉人违约，造成没有实际履行协议。上诉人收取的被上诉人的合同履行保证金25万元及图纸押金5000元，就不应当返还给被上诉人。据此说明：一审法院依据中华人民共和国合同法第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行”。判决上诉人于判决生效后十日内返还被上诉人合同履行保证金及图纸押金255000元是明显错误的。一审法院依法应当依据中华人民共和国合同法第一百一十五条：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金之规定，依法驳回被上诉人的一审请求事项，支持上诉人的一审答辩主张。
被上诉人江苏盐城二建集团有限公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实同原审认定的事实。
本院认为，上诉人山东省易淇林农业科技有限公司和被上诉人江苏盐城二建集团有限公司签订建设工程施工合同后，需要按照法律规定办理相关开工手续。上诉人作为发包人，按照法律规定需要办理施工许可证。被上诉人作为外地施工企业，也需要办理相关手续。对于合同未能履行，双方均有责任。上诉人主张系被上诉人方单方违约，不予退还保证金的理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5125元，由上诉人山东省易淇林农业科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 进
审判员 杜宏伟
审判员 孔繁奎
二〇一六年六月十三日
书记员 郭 静