江西省赣州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）赣中刑二终字第29号
原公诉机关江西省瑞金市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘军，男，1979年10月5日出生于江西省瑞金市，汉族，大专文化，原任瑞金市黄柏乡国土资源所所长。因涉嫌犯受贿罪，于2013年5月21日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
上诉人（原审被告人）谢海林，男，1965年2月4日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪，于2013年5月13日被刑事拘留；因涉嫌犯行贿罪，于2013年6月15日被逮捕，同年7月25日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
辩护人刘理强，江西洪都律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘志明，男，1981年11月2日出生于江西省瑞金市，汉族，小学文化，从事油漆装修业。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2013年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕；因涉嫌犯行贿罪，于2013年8月19日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
辩护人谢长发，广东客都律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈连生，男，1969年8月12日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，瑞金海润服饰有限公司经理。因涉嫌犯行贿罪，于2013年6月2日被刑事拘留，同年6月15日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
辩护人黄炜，江西凯莱律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱某富，男，1975年6月17日出生于江西省瑞金市，汉族，中专文化，个体户。因涉嫌犯行贿罪，于2013年6月27日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
辩护人谌文友，江西华邦律师事务所律师。
辩护人刘小春，江西南芳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢某冬，男，1968年3月7日出生于江西省瑞金市，汉族，高中文化，个体户。因涉嫌犯行贿罪，于2013年6月27日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
辩护人曾翠云，江西钨都律师事务所律师。
原审被告人谢年发，男，1969年1月30日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，经商。因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪，于2013年6月2日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕；因涉嫌犯行贿罪，于2013年8月19日被取保候审，同年12月13日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。
江西省瑞金市人民法院审理瑞金市人民检察院指控原审被告人刘军犯受贿罪，原审被告人刘志明、谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬犯行贿罪一案，于2013年12月31日作出（2013）瑞刑初字第133号刑事判决。原审被告人刘军、刘志明、谢海林、陈连生、朱某富、谢某冬不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人刘军于2011年10月14日起担任瑞金市黄柏乡国土资源所所长。期间，刘军利用建房用地审核及土地动态巡查执法的职务便利，为刘志明、谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬等人谋取非法建房的不正当利益，收受贿赂共计人民币590800元。其中，被告人谢海林、谢年发、陈连生、朱某富和谢某冬5人向刘军行贿25万元，被告人刘志明和谢年发向刘军行贿20万元。
一、刘军收受违法开发建房户刘志明和谢年发人民币20万元、杨某人民币5万元。
2012年3月，刘志明、谢年发合伙从刘志明及刘志明叔叔手中以每亩15万元的价格购得荒地7.8亩（位于黄柏乡湖岭村南排小组）用于私自开发房地产。该地划分为26套地基，每套售价9万元，由谢年发负责联系买家，刘志明负责协调相关部门关系。土地平整好后便开始挖基础建房，因未办理任何建房手续，在建房过程中，刘军组织工作人员到现场执法阻止建房。为保证建房顺利，刘志明与谢年发商定从售地款中拿出60万元由刘志明负责给相关部门工作人员送钱协调关系及办证缴费。刘志明了解到其朋友刘某洲与刘军熟悉，便通过刘某洲约刘军吃饭。饭前，在刘军的车里刘志明把事先准备好的2万元送给刘军，并让刘军关照其开发建房。几天后，刘军得知刘志明是与谢年发合伙开发建房，考虑到谢年发口风不紧不牢靠，刘军把2万元退回给了刘志明。之后，刘军仍会组织人员到建房现场执法，刘志明便与谢年发商定送10万元给刘军。刘志明从谢年发手中拿了7万元，自己凑了3万元，到刘某洲家中把10万元交给刘某洲，让他代为转送给刘军。刘某洲约刘军见面，告诉刘军，刘志明在南排小组开发建房要刘军予以关照，并把10万元送给了刘军。2012年9月份左右，瑞金市国土局、瑞金市规划局、黄柏乡政府等部门联合执法对刘志明的非法开发建房进行强拆。强拆的前后几天，在刘某洲家中，刘军邀其朋友李某春一同把10万元退还给了刘志明。事后刘军告诉刘志明说刘某洲会散布他的坏话，别再通过刘某洲送钱。2012年9、10月份，刘军要求刘志明通过李某春送钱，刘志明交给李某春15万元，其中有5万元是在刘志明建房隔壁处违法开发建房的杨某让刘志明转送给刘军的。李某春收到15万元后告诉了刘军，因刘军不满，刘志明便写了一张10万元借条给李某春，并约定一个月归还。把钱交给李某春后，刘志明还打电话告诉刘军他已将15万元和10万元借条交给了李某春，由李某春转交给刘军，同时说明了其中有5万元是杨某送的。李某春在收到15万元和一张10万元借条后，按刘军的要求将15万元送到了刘军的岳父杨某东家中。送钱后，刘志明继续开发建房，刘军虽然会去现场执法，但只是走过场，象征性地拆除刘志明所建的房屋，刘志明建房进行顺利。借条约定时间截止后，刘军又叫李某春向刘志明索要，2013年3、4月份，刘志明在红都大道银座银行门口把用黑色塑料袋装好的10万元交给李某春，称这是之前写了借条的10万元，让他转送给刘军。刘志明把钱交给李某春后还打电话告诉刘军他已将10万元交给了李某春，由李某春转交给刘军。李某春又按照刘军的要求将10万元送到了杨某东家中。刘志明送钱给刘军后都会告知合伙人谢年发，谢年发也认可刘志明送钱的开支。2013年4月底，刘军得知市里相关部门正在查处黄柏乡违章建房问题，形势严峻，担心收受贿赂的事情败露，于是嘱咐李某春去杨某东家中拿了30万元退还给刘志明，并约刘志明在峰景楼盘附近的河边见面。见面时，刘军跟刘志明说目前相关部门正在清查黄柏乡违章建房问题，查出来大家都脱不了干系，钱已经给李某春了，让刘志明把钱拿回去。随后，李某春约刘志明见面，刘志明又电话通知杨某到场。李某春告诉刘志明和杨某说刘军让他们把钱拿回去，刘志明和杨某没有拿钱，而是把钱留在了李某春那里。案发后，李某春向瑞金市检察院退缴赃款30万元。
二、刘军收受非法建房户谢海林、谢年发、陈连生、朱某富和谢某冬人民币25万元。
2012年6、7月份，谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬等五人商量共同出资合伙从黄柏乡村民王海洋处购买位于黄柏初中北侧红军大道西侧面积为1278.74㎡的集体性质土地用于合伙建房，其中谢海林和朱某富各占四分之一的股份，谢某冬、谢年发和陈连生各占六分之一的股份。2012年7、8月间付给王海洋119万元购地款后开始动工建房，因未办理任何建房手续，刘军组织工作人员到现场执法制止建房。为使房屋顺利建成，在建第一层房屋基础期间，谢海林、谢年发等五人在谢海林家中商定按照每个店面3万元的标准从筹集的建房款中拿出48万元，由谢海林负责用于该地块交纳建房规划费、办证费以及给相关部门工作人员送钱来协调关系。2012年7、8月份的一天，谢海林约刘军在瑞金锦江名城的“七彩咖啡”店里见面，谢海林告诉刘军其在黄柏初中北侧红军大道西侧临街面动工建房，想让刘军帮忙协调关系，刘军说这块地属于规划控制区，按规定不允许私人建房，要求谢海林先与黄柏乡政府党政领导协调好关系。谢海林称会把黄柏乡政府的关系处理好，并且承诺会按每套住房（即2间店面）4万元，8套共30多万元按建房进度分批送钱给刘军。此后谢海林等五人便着手开始动工建房，并由谢海林到黄柏乡政府交纳规划配套设施费2.52万元，因该地块未办理任何用地手续，刘军遂组织工作人员到现场制止，并下发停建通知书。过了几天，谢海林约刘军在黄柏乡红军大道原始森林路段见面，谢海林拿出10万元送给刘军，要求刘军关照其在黄柏初中附近建房，刘军将钱收下。谢海林送钱后向谢年发等四个股东通报了情况。在后续建房过程中，刘军多次到现场制止建房，2012年10月黄柏乡政府、瑞金市国土局还组织人员到现场强制拆除房屋。为让违章建房顺利建成，谢海林再到黄柏乡政府交纳规划配套设施费2.52万元，并在2013年春节前后，分三次每次5万元共计送给刘军15万元，都是约刘军在红军大道见面后在刘军车上送给刘军。谢海林每次送钱后均会告知其他四个股东情况。刘军收钱后，虽然会去谢海林等人的建房现场执法，但只是走过场，未再严格执法，因此谢海林等人的房屋得以顺利建成。目前谢海林等人非法开发建房已建好了六层，共有十六间店面和四十套住房。
2013年春节前，谢海林在与全体股东清算账目时向谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬通报了交纳办证费用及送25万元给刘军协调关系的情况，全体股东也都认可该笔支出。刘军收受谢海林的25万元，除拿出3万元分给黄柏乡国土所的刘某海、赖某红、曾某明外，其余的22万元刘军用于偿还其个人和家庭的债务及家庭零星开支。案发后，瑞金市人民检察院向刘某海、赖某红、曾某明追缴了3万元。
三、刘军收受违章建房户刘某强人民币2000元。
2012年4、5月份，刘军带人查处了黄坑村民刘某强在瑞祥驾校旁边的违章建房，为了让房屋能顺利建好，刘某强的父亲刘某石通过黄坑村委会主任胡某毛到刘军办公室送给刘军2000元红包，要求关照刘某强建房。收钱后，刘军没有再组织人员查处刘某强的违章建房，刘某强的房屋已顺利建好四层。
四、刘军收受违章建房户杨某元人民币4000元。
2012年6、7月份，瑞律村村干部杨某平的姐夫杨某元在瑞律村大坪小组杨某平家的荒地上动工违章建房，刘军及其所里工作人员到建房现场执法并发停建通知书。杨某元托合溪村党支部书记杨某华约刘军到其建房现场踏看，离开时，杨某华在刘军车内塞给刘军一个装有4000元的红包，要求关照杨某元建房。收钱后刘军没有再去建房现场执法，目前杨某元的房屋已建成两层半。为躲避调查，2013年5月9日，刘军将4000元退回给杨某华，杨某华把4000元退还给了杨某元。
五、刘军收受违章建房户杨某福人民币4000元。
合溪村党支部书记杨某华的亲戚杨某福在合溪村委会附近违章建房，黄柏国土所工作人员到现场执法阻止建房，杨某福便找到杨某华帮忙协调关系。2012年6、7月份的一天，杨某华约了刘军到杨某福建房现场踏看，踏看后杨某华、杨某福上了刘军的车，杨某福塞给了刘军一个装有4000元的红包，请刘军关照其建房。
六、刘军收受违章建房户刘某根人民币10000元。
瑞律村中心屋小组长刘某根在自家耕地上违章建房，2012年初，刘军带人多次到现场执法制止建房。2012年8、9月份，刘某根的大儿媳妇钟某春通过亲戚张小平找到刘军的朋友杨某军帮忙说情，并给了杨某军20000元用于协调关系。2012年9月份的一天傍晚，杨某军约刘军在城西中山南路吉祥排挡门口见面，杨某军在刘军车里送给刘军10000元，要求刘军关照刘某根建房。送钱后，刘军还到刘某根建房现场执法，但只是口头制止，没有强拆房屋，目前刘某根的房屋已经建好了三层半。为躲避调查，2013年5月9日晚上，刘军将10000元退回给了杨某军。
七、刘军收受违章建房户周某军两条“中华”烟和人民币1800元。
2012年10月，柏村村民谢某东（绰号“冬瓜”）帮其亲戚周某军在柏村村麻地移民新村违章建房，刘军带人到现场执法并下发停建通知书，周某军便委托谢某东帮忙协调关系。执法后的第二天晚上，谢某东约刘军在京里街见面，谢某东把一个装有两条“中华”烟和一个1800元红包的红色塑料袋从刘军的车窗外递给刘军，并要求关照其建房。之后刘军没有再去建房现场执法，周某军的违章建房也顺利建成。
八、刘军收受违章建房户刘某强和阙某有人民币5000元。
黄柏乡瑞律村中心屋小组村民刘某强与瑞林镇人阙某有合伙在刘某强自家耕地上违章建房，刘军与所里的工作人员多次到现场执法制止建房并发停建通知书。为保证建房顺利，刘某强与阙某有找到柏村村委会主任谢某红，请他帮忙协调刘军的关系。2012年11月的一天上午，阙某有将装有5000元的红包交给谢某红，委托他转送给刘军，随后谢某红在刘军办公室将该5000元的红包送给刘军，并要其关照刘某强建房。之后刘军没有再去现场查处执法，刘某强的房屋顺利建好三层。为躲避调查，2013年5月9日晚上，刘军在黄柏乡卫生院门口马路边将6000元退回给谢某红（刘军误以为谢某红转送的是6000元，多退了1000元，多退的1000元已被瑞金市检察院追缴），之后谢某红退了5000元给阙某有。
九、刘军收受违法开发建房户谢某生人民币52000元。
2012年冬，谢某生在黄柏卫生院隔壁违章开发建房共10套，面积700㎡左右，刘军组织人员到现场执法并下发停建通知书。不久的一天晚上，谢某生在时代广场天涯海角隔壁的酒庄里找到刘军，在酒庄门口谢某生的车上，谢某生送给刘军50000元，并要求刘军关照其建房。之后刘军未再去现场查处执法，并把该笔钱用于家庭及个人开支，谢某生将该处10套房屋全部出售。2013年春节前的一天，谢某生在城西饭庄附近送给刘军一个装有2000元的红包，称给刘军拜年表示心意。
十、刘军收受违章建房户刘某平人民币3000元。
2012年底，刘军带人查处了瑞律村拆迁户刘某平旧房超面积改建，刘某平便找瑞律村委会刘某红帮忙疏通关系。2012年底，刘某红约刘军及其所里其他工作人员与刘某平在乐天雅食府酒店吃饭。饭后刘某红上了刘军的车，在车内刘某红将刘某平准备好的一个装有3000元的红包塞给刘军，并请刘军关照刘某平的建房。收钱后刘军没有再去刘某平建房现场执法，目前刘晓的房屋已建成。
十一、刘军收受违章建房户刘某明人民币3000元。
黄柏乡瑞律村中心屋小组村民刘某明在自家耕地上违章建房，刘军多次组织工作人员到现场执法阻止建房并下发停建通知书。为求刘军关照其建房，2013年春节前的一天晚上，刘某明及其哥哥刘某红约刘军在原红都糖厂桥头见面，在刘军车里刘某红送给刘军一个装有3000元的红包，并请刘军关照建房。刘军收钱后虽仍会到建房现场制止建房，但未再推倒砖墙，执法力度明显更小，2013年4月刘志明的房屋顺利建好三层。为躲避查处，刘军于2013年5月9日将3000元退回给了刘某红。
十二、刘军收受违章建房户杨某华人民币2000元。
2013年春节前，刘军及其所里工作人员查处了瑞律村村民杨某华在红军大道旁的违章建房。为让房屋顺利建成，杨某华通过其小叔刘某军找到瑞律村委会党支部书记刘某红帮忙协调关系。2013年春节前后的一天，刘某红到刘军办公室将刘某军交给他的一个装有2000元的红包转送给了刘军，并要求刘军关照杨某华建房。之后刘军还经常带所里工作人员去杨某华建房处执法，但执法只是走过场，力度更小，目前杨某华的房屋已经建好了二、三层。
十三、刘军收受违章建房户刘某林人民币2000元。
2013年3月，黄柏乡瑞律村委会干部刘某林在未报批相关手续的情况下在自家住房旁边动工建房，刘军接到举报后便组织工作人员前往执法制止其违章建房并下发停建通知书。几天后的一天晚上，刘某林约刘军及黄柏国土所其他工作人员到瑞金市区乐天雅食府酒店吃饭，饭后刘某林把刘军单独拉到楼梯边的一个包厢内，塞给刘军2000元。送钱后，刘军没有再去刘某林的建房现场执法阻止建房，刘某林的房屋顺利建好了五层。2013年5月9日晚上，刘军为防东窗事发，在瑞律村进大坪小组路口退回了一个装有3000元的红包给刘某林（刘军于慌乱之中，记忆误差，以为刘某林送了3000元给他，多退了1000元，多退的1000元已被瑞金检察院追缴）。
十四、刘军收受违章建房户钟某明人民币2000元。
瑞律村村民杨某生的朋友钟某明购买了杨某生弟弟的耕地违章建房，刘军带人查处了该处违章建房并误以为是杨某生在违章建房，向杨某生下发了停建通知书。钟某明委托杨某生出面协调关系，杨某生便找到瑞律村委会治保主任刘某东帮忙说情。2013年3、4月份的一天，刘某东约刘军在黄柏乡惠友餐馆门口见面，刘某东塞给刘军2000元，并让刘军关照其朋友杨某生违章建房一事。之后刘军没有再到现场执法，钟某明顺利建好了两层房屋。为躲避调查，2013年5月9日晚上，刘军将2000元退回给刘某东，经杨某生该2000元最后退还给了钟某明。
同时查明，瑞金市人民检察院对陈连生行贿于2013年6月2日立案，对谢海林、谢年发行贿于2013年6月4日立案，对朱某富、谢某冬行贿于2013年6月27日立案，对刘志明行贿于2013年7月16日立案。被告人刘志明、谢年发、陈连生、朱某富、谢海林在立案前交待行贿犯罪事实。
案发后，刘志明将涉嫌犯贩卖毒品罪的犯罪嫌疑人谢某某抓获归案，协助公安机关将涉嫌犯抢劫罪的犯罪嫌疑人曾某某抓获。谢海林协助公安机关将涉嫌犯盗窃罪的犯罪嫌疑人周某某抓获归案。
原判认定上述事实，有证人刘某洲、李某春、曾某明、刘某海、赖某红、胡某毛、刘某石、杨某元、杨某华、杨某福、杨某军、钟某春、刘某根、谢某东、谢某红、阙某有、谢某生、刘某红、刘某平、刘某军、刘某红、刘某林、刘某东、杨某生的证言，案件移送函，任职文件、简历，财政进账单、扣押清单，瑞金市关于个人建房的相关文件、《责令停止违法行为通知书》，瑞金市黄柏乡人民政府《关于黄柏乡胡岭村南排小组刘志明及柏村村松山下小组谢海林建房问题的情况汇报》、瑞金市国土资源局《关于黄柏乡村民刘志明、谢海林建房一事的情况汇报》、江西省行政事业性收费票据凭证，通话记录，瑞金市人民检察院现场勘查笔录及照片，归案情况说明材料，立功材料，以及被告人刘军、刘志明、谢年发、谢海林、陈连生、朱某富、谢某冬在侦查阶段的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人刘军身为国家工作人员，利用其担任黄柏乡国土资源所所长的职务便利，索取和非法收受他人财物共计590800元，为刘志明、谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬、杨某、刘某强、杨某元、杨平富、刘某根、周某军、刘某强和阙某有、谢某生、刘某明、刘某明（乙）（黄柏乡瑞律村人）、刘某林、钟某明等人谋取非法建房的不当利益，致使大面积违章建筑得以建成，刘军的行为构成受贿罪。刘军在中共瑞金市纪律检查委员会未掌握其犯罪事实的情况下，主动交待其受贿的犯罪事实，公诉机关关于刘军属于自首的公诉意见予以采纳，对刘军可从轻处罚。刘军具有索取贿赂的行为，依法应从重处罚。
被告人刘志明伙同谢年发，谢海林伙同谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬为谋取违章建房的不当利益，给予国家工作人员刘军财物，刘志明与谢年发共同行贿20万元，谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬共同行贿25万元，谢年发参与行贿45万元，六被告人的行为均构成行贿罪。六被告人向行政执法人员行贿，影响了行政执法，属于情节严重，且违章建筑至今仍未处理，在当地造成恶劣的社会影响，应当依法惩处。刘志明与谢年发在共同向刘军行贿20万元的犯罪中作用相当，不宜分主、从犯；谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬在共同向刘军行贿25万元的犯罪中，谢海林起着组织、策划和具体实施的作用，是主犯，谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬起着次要或者辅助的作用，是从犯。对从犯应当从轻或者减轻处罚。刘志明、谢年发、谢海林、陈连生、朱某富在检察机关立案前主动交待行贿的犯罪行为，可以减轻处罚；朱某富、谢某冬具有投案自首的情节，可以减轻处罚；刘志明、谢海林具有立功的情节，可以减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十九条，第三百九十条、第六十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第十三条之规定，判决：一、被告人刘军犯受贿罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币五万元；二、被告人谢年发犯行贿罪，判处有期徒刑四年六个月；三、被告人谢海林犯行贿罪，判处有期徒刑三年十个月；四、被告人刘志明犯行贿罪，判处有期徒刑三年六个月；五、被告人陈连生犯行贿罪，判处有期徒刑三年；六、被告人朱某富犯行贿罪，判处有期徒刑二年六个月；七、被告人谢某冬犯行贿罪，判处有期徒刑二年六个月。八、瑞金市人民检察院追缴的被告人刘军的犯罪所得依法没收，上缴国库；继续追缴被告人刘军的犯罪所得。
刘军上诉提出：1、他收受刘志明、谢年发、杨某的共计25万元已及时退还，不应认定为受贿；2、谢某生的5万元属于他向谢某生的借款，不是受贿；3、他有自首情节；4、他积极退赃；5、原判量刑畸重。请求二审从轻处罚。
刘志明及其辩护人上诉、辩护提出：1、刘志明有重大立功表现；2、刘志明在被追诉前主动交待行贿事实；3、刘志明自愿认罪，有悔罪表现。请求二审减轻处罚并适用缓刑。
谢海林及其辩护人上诉、辩护提出：1、原判认定谢海林为主犯错误；2、谢海林被迫向刘军行贿；3、原判没有考虑谢海林妻子有协助办案机关规劝同案犯自首的从宽处理情节；4、原判量刑过重。请求二审改判三年以下有期徒刑并适用缓刑。
陈连生及其辩护人上诉、辩护提出：1、陈连生在被追诉前主动交待行贿事实，可以减轻或者免除处罚；2、陈连生在共同行贿犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；3、陈连生归案后积极坦白犯罪事实，并当庭自愿认罪。请求二审从轻、减轻处罚。
朱某富及其辩护人上诉、辩护提出：1、朱某富在本案中只起了极其次要和辅助的作用，是从犯；2、朱某富在办案机关未掌握其犯罪事实时，主动向办案机关如实供述自已的罪行，又有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；3、朱某富主观恶性小，自愿认罪，有悔罪表现。请求二审减轻处罚并适用缓刑。
谢某冬及其辩护人上诉、辩护提出：1、谢某冬是从犯；2、谢某冬有自首情节；3、认罪悔罪，积极退赃。请求二审适用缓刑。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判认定事实的证据均经一审庭审质证属实，可以作为定案的根据，本院予以确认。
关于各上诉人及其辩护人的上诉、辩护意见，本院综合评判如下：
一、关于刘军收受刘志明、谢年发、杨某的共计25万元是否已及时退还，能否认定为受贿的问题。
现有证据表明：刘军从2012年4、5月份开始陆续收受刘志明、谢年发、杨某的财物，却一直拖延至一年之后的2013年4、5月份瑞金市相关部门开始查处黄柏乡违章建房问题期间才退回。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条关于“国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是受贿。国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪”的规定，行为人只有在收受他人财物后及时退还或者上交的情况下，才不认定为受贿。本案中，刘军在有条件退还的情况下拖延一年才退还，且是因与自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的。因此，应当认定刘军收受刘志明、谢年发、杨某的财物的行为构成受贿。
二、关于刘军收受谢某生的5万元是借款还是受贿的问题。
经查，谢某生的证言证实为谋取刘军对他自己建房的关照，送给刘军52000元，其中50000元刘军是以借款的名义向他索要的，没有写借条，他自己也没有打算让刘军归还，刘军也没有归还。相关书证证实在此期间刘军为谢某生谋取了利益；刘军在侦查阶段的供述证实2012年下半年，他接到群众举报谢某生在进行非法房地产开发，他到现场执法制止建房并下发了停建通知书，谢某生为了让建房顺利进行而送给他5万元人民币，他收钱后未再到现场执法。本院认为，刘军与谢某生双方不认识，也没有经济往来，刘军既未向谢某生出具借条，连还款期限也没有，甚至刘军、谢某生双方从借款起至案发没有一方提出过还款之事。因此，该款表面上是借款，实质上是刘军以借款名义向谢某生索要财物，其行为构成受贿。
三、关于主从犯的认定问题。
经查，谢海林、谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬在共同向刘军行贿25万元的犯罪中，谢海林起了组织、策划和具体实施等主要作用，是主犯，谢年发、陈连生、朱某富、谢某冬起了次要作用，是从犯。
本院认为，上诉人刘军身为国家工作人员，利用职务便利，索取和非法收受他人财物共计人民币590800元，为他人谋取不正当利益，其行为构成受贿罪。上诉人刘志明伙同原审被告人谢年发，上诉人谢海林伙同原审被告人谢年发、上诉人陈连生、朱某富、谢某冬为谋取不当利益，给予国家工作人员以财物，其行为均构成行贿罪。原判认定事实和定罪正确，审判程序合法。鉴于朱某富、谢某冬是从犯比其他同案犯具有更多的从轻、减轻处罚情节，有悔罪表现，可以对他们适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百八十九条，第三百九十条、第六十七条、第六十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省瑞金市人民法院（2013）瑞刑初字第133号刑事判决第一、二、三、四、五、八项，以及第六、七项中对被告人朱某富、谢某冬的定罪部分。
二、撤销江西省瑞金市人民法院（2013）瑞刑初字第133号刑事判决第六、七项中对被告人朱某富、谢某冬的的处刑部分。
三、上诉人朱某富犯行贿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、上诉人谢某冬犯行贿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾小育
代理审判员 黄丽月
代理审判员 肖福林
二〇一四年三月十八日
书 记 员 钟德武