内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内07民终1107号
上诉人（原审原告）：张西云，女，1945年11月20日出生，汉族，现住内蒙古自治区满洲里市。
上诉人（原审被告）：王长君，男，1965年11月19日出生，汉族，现住内蒙古自治区满洲里市。
委托诉讼代理人：关志强，满洲里市扎赉诺尔区第一法律服务所法律工作者。
上诉人张西云因与上诉人王长君健康权纠纷一案，不服内蒙古自治区满洲里市人民法院(2016)内0781民初848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭,并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，经过阅卷、调查和询问当事人不开庭进行了审理，本案现已审理终结。
张西云上诉请求:撤销一审判决，发回重审或依法改判。上诉费由王长君承担。事实和理由：一审法院违反法定程序，适用法律错误，认定事实不清。鉴定意见认定张西云第二次住院不合理。实际张西云不存在第二次住院的事实，张西云只是从该医院的急诊转入住院部，应当是只有一次住院，并非两次住院。一审中，张西云对该鉴定意见提出书面异议后鉴定人并未出庭，只是出具复函意见，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定。因此该鉴定意见不应被采纳，二审期间要求重新鉴定。一审认定系张西云到王长君家挖土与王长君的爱人发生口角。说明张西云身体很好能够工作，并没有法律规定70多岁的人受伤不能主张误工费，70多岁就一定丧失劳动能力。张西云从事的是按摩推拿工作，有证人袁某、董某证实，该工作并非行医，不需要行医资格。一审法院以张西云未提供证据证明自己实际收入减少的事实，不支持张西云误工费不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定是错误的。
王长君上诉请求：撤销一审判决第一项,改判王长君承担50%的责任；上诉费由张西云承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。一审法院已经认定张西云与王长君妻子发生争执是造成张西云受伤的诱因，但却认为张西云无过错，无责任，是相互矛盾的。中午发生的争执已经结束，张西云如果不领着其儿子到王长君家中闹事，双方是不会再次发生争执的，也不会发生撕扯，更不会碰到张西云。并且事发地点是在王长君家中，因此，张西云对伤害的发生负有不可推卸的责任，至少应承担50%的责任。
张西云向一审法院起诉请求：王长君赔偿医疗费8771.45元，误工费5170元，护理费3630元，住院伙食补助费3300元，营养费3300元，交通费1096元，共计25267.45元；案件受理费由王长君承担。
一审法院认定事实：2015年8月17日下午，原告的儿子禹继岗因邻里纠纷与被告的妻子陈充与发生争执，被告王长君欲用铁锹打禹继岗时，误将劝架的原告打伤，原告受伤后被送往扎赉诺尔煤业有限责任公司总医院急诊科治疗，诊断为：头外伤，多发性脑梗塞，入院观察治疗，原告交纳医疗费4948.57元。2015年9月1日，原告转入该院外二科治疗，于2015年9月21日出院，共计住院20天，花费医疗费3712.38元（包含头颅CT检查346元），被告在原告第一次住院期间为原告垫付医疗费826.61元，为原告购买保健品花费630元，合计：1456.61元。被告王长君申请一审法院委托呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所对原告的治疗期限、护理时限及用药的合理性进行鉴定，做出呼医司法鉴定所【2016】临检字第263号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人张西云头部外伤的治疗期限为两周，无需护理，其第一次住院各项检查及第二次住院头颅CT检查属合理范围，第一次住院所用药物基本属合理范围，第二次住院及其他检查及用药属不合理范围。被告为做鉴定花费1950元。一审法院认为，本案的争议焦点为原告是否有过错，是否应当承担责任；原告主张的各项费用是否合理。原告及原告的儿子因邻里纠纷与被告的妻子发生争执，是造成被告误伤原告的诱因，但是被告的行为具有独立性，被告和被告的儿子均未参与打架，不具有共同的意思联络和共同行为，也非两行为的间接结合造成原告受伤的后果，因此，原告无过错，无责任，被告应负全部赔偿责任。对于原告主张的医疗费用8784.45元、误工费4950元、护理费3410元、住院伙食补助费3100元、营养费3100元，根据呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所对原告的治疗期限、护理时限及用药的合理性进行鉴定的鉴定意见，一审法院认为，原告主张的医疗费应为第一次住院的医疗费4948.57元及第二次住院期间头颅CT检查的费用346元合计：5294.57元是合理的，一审法院予以支持，住院伙食补助费应为1400元（100元/天×14天）属合理范围，一审法院予以支持，护理费、营养费没有事实依据，一审法院不予支持。原告主张的误工费因原告提供的证据不能证明其有诊疗疾病的资格和能力，因此，一审法院对原告主张的误工费4950元不予支持。原告主张的交通费1096元，明显过高，一审法院不予支持，一审法院根据庭审查明的事实及实际情况，酌定交通费为200元为宜。对于被被告主张的其垫付了部分医疗费和为原告购买营养品的费用应予扣除的主张，因原告在起诉时未将被告垫付的医疗费计算在内，且本案由被告承担全部赔偿责任，因此被告的该主张，一审法院不予支持。鉴定费1950元应由原告承担，因原告主张的损失有部分合理性，因此该费用应由原、被告各承担50%即975元。上述费用合计：6894.57元，应由被告承担，扣除被告已垫付的2000元，被告应给付原告4894.57元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定。判决：被告王长君赔偿原告张西云医疗费5294.57元，住院伙食补助费1400元，交通费200元，共计：6894.57元，扣除被告王长君垫付的2000元，被告王长君应给付原告张西云48**.57元；一、驳回原告的其他诉讼请求。以上给付义务，应在本判决生效后三日内履行。案件受理费411元，由被告王长君承担，鉴定费1950元，由原告张西云和被告王长君各承担975元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。
本院认为，张西云对其提出的诉讼主张，应当提供证据加以证明。本案中，一审法院委托具有资质的呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定程序合法，该鉴定意见书对张西云治疗期限及用药合理性均出具了明确的鉴定意见，在张西云未提供证据证实该鉴定意见书的鉴定结论错误的前提下，一审法院以该鉴定意见书确定的治疗时间为基准，结合张西云的伤情、身体状况、住院病历、医院诊断证明等内容综合考量确定张西云的各项损失并无不当，本院予以支持。张西云在一审时对鉴定意见中的用药合理性和不存在第二次住院的说法提出异议，但并未申请鉴定人出庭或申请重新鉴定，一审法院要求鉴定机构出具复函已经对张西云提出的异议问题进行了答复，故对其二审期间申请重新鉴定的请求不予支持。因张西云自认其享受国家”五七”工退休政策每月有1500元左右的收入，且亦未提交其因伤误工导致其实际收入减少及减少的具体数额的证据，故一审法院未支持其误工损失并无不当，予以支持。根据满公（解放路）行罚决字【2015】483号行政处罚决定书认定的事实：张西云所受伤害系王长君与张西云儿子禹继岗发生争执时，王长君用锹打到了张西云的头部造成的。王长君对该行政处罚决定书并未申请复议该行政处罚决定书已经生效并已执行完毕。一审法院依据本案事实、证据确定由王长君承担全部赔偿责任正确。
综上所述，张西云、王长君的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费822元，由张西云负担411元、王长君负担411元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 程
审 判 员 刘春晓
代理审判员 塔 娜
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 徐 晨