四川省邻水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邻水刑初字第36号
公诉机关邻水县人民检察院。
被告人张某某，别名詹某某，男，44岁。2013年9月10日因涉嫌开设赌场罪被邻水县公安局刑事拘留，同年10月15日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。
辩护人蒋自强，四川顿开律师事务所律师。
被告人郭某某，男，42岁。因涉嫌开设赌场罪于2013年9月10日被邻水县公安局刑事拘留，同年10月15日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局执行逮捕，现羁押于邻水县看守所。
邻水县人民检察院以邻检刑诉（2014）292号起诉书指控被告人张某某、郭某某犯开设赌场罪于2014年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭审理了本案。邻水县人民检察院指派代理检察员薛小明出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人蒋自强、被告人郭某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邻水县人民检察院指控，2012年10月份，被告人张某某通过“猪八戒网”找到王某甲（另案处理），叫其建立一个类似“金沙”的赌博网站，即“＊＊网络”，约定网站建设费用3万元。
2013年5月底，“＊＊网络”网站开始运行，游戏玩家在该网站上以成都麻将“血战到底”进行赌博。该网站游戏规则是三家和牌之后结束，三番封顶，刮风、下雨另外加番，参与赌博的人员通过代理按照人民币与网站积分1：1的方式上下分。被告人张某某作为该网站的总代理，同年7、8月份发展了二级代理郭某某、冯某甲，并约定抽取赢家所赢金额的5%作为利润，与二级代理进行分配。后被告人郭某某又发展了三级代理何某某及会员谭某、艾某某等人，并收取何某某现金2，000元、艾某某现金220元、谭某现金500元。二级代理冯某甲发展了会员张某甲。
指控上述事实的主要证据有：
1．接受刑事案件登记表、立案决定书。
2．远程勘验记录、电子数据检查工作记录、网上截图、辨认笔录。
3．扣押物品文件清单、发还物品文件清单。
4．证人证言
（1）冯某甲证实，在今年（2013年）8月份的一天晚上，张某某给我打电话叫我到他家去耍，我就去了。他跟我说他在网上搞了一个打麻将的网站，问我有没有兴趣一起搞。他给我讲在他的网站上打麻将赌博的好处，并把他家里的电脑打开进入那个网站给我介绍。他叫我去打，还要我去找人来打。我回去后就给我几个朋友说了这个事，我的那些朋友就叫我去找个账号来看一下。于是我就到张某某家里去，叫他给我一个账号。张某某说要拿钱才能上分，我说我只是找几个朋友看一下，张某某就同意了，还说我收到有3，000元钱后就要交给他，当时我没有开腔，然后他就给我写了网站的网址和账号密码，我就离开了。他给我的是个代理账号，会员账号才能进去打麻将。于是我就按照他说的方式进入里面去打了几把，后来我将这个会员账号拿给我朋友刘某耍，我还给刘某上了390分，让他打起耍。后来刘某在耍的时候发现麻将里面出现了七个七万，他就叫我拿个说法。我去找张某某，他说可能是主机出了问题，也没说具体怎么处理。第二天他还叫我去解决，他认账就是了。于是我就去找刘某叫他算了，刘某就没有追究了。然后我们就没有耍这个网上麻将了。
今年9月9日那天，我又打电话给张某某：前面出的那个问题怎么解决。张某某就说他再给我一个代理账号，输了的钱算他的，抽的钱就归我得。我同意了。我当天遇到张某甲和熊某后，就叫他们来打这个网络麻将。当天晚上，我就给他们一人注册了一个账号，并给他们上了分。（我给张某甲上了1，500分，给熊某上了1，200分，因为是我叫他们来打起耍的，他们没有给钱给我。）然后，他们就进去打麻将了。他们打了几次我就不清楚了。
张某某说的是我喊人来打，通过我的代理账号的会员在打的话，从抽的头钱（从每把的赢家里面抽5%）里面给我分6成，他占4成。网络游戏里面的一分兑换一元人民币，实际上我一分钱都没有抽到。这个网站打的是成都麻将血战到底。
（2）何某某证实，在两个多月前的一天下午，我在邻水乌龟碑遇到以前开店时认识的一个姓陈的男子，他给我说郭某某那里搞了一个网上打麻将的，叫我和他一起去郭某某家看一下。我们到了后，姓陈的男子就用郭某某家的电脑上去打麻将。我看他打起还可以，就问郭某某怎么打的。郭某某说很简单，只用认到他就是了，但是要先拿钱去上分，以后输了钱就从我分里面扣，赢了就下分，叫他给我钱。我听后觉得还可以，第二天就带了2，000元钱叫郭某某给我上分，郭某某说这么少，就答应赊3，000元的分给我，给我上了5，000元的分。然后，他给我写了一个代理网站和会员网站的地址，还给了我一个代理账户和密码，我就回家了。因为一直进不去，郭某某在半个月前就又给了我一个代理账户和密码，我就在家通过代理账户注册了两个会员，没事的时候就进去打几把。到现在为止我的账户上还有3，000多点的分，输了近2，000的分。网上打的是成都麻将血战到底，一分兑换一元人民币，开始打的那段时间，人不是很多，在最近这段时间打的人要多些了。网站叫“＊＊网络”。我之所以注册两个会员是想在手气不好时换一个打。我没有帮其他人注册会员。
（3）李某某证实，“＊＊网络”是以我女儿的名字命名的，是一个真人麻将馆，打的是成都麻将血战到底，具体打法我不清楚。网站是在今年三月份左右开始运行推广的，一年前就做好了，边运行边发现问题并处理。平时是张某某在管理，王某甲负责技术维护，张某某每个月都要付给王某甲1，000多元的服务费。打的人不多，具体可以通过网站后台管理看注册了多少玩家。张某某是网站的总代理，他下面还有代理，代理可以注册会员就是玩家来打麻将。玩家来打麻将，就从每一盘的赢家中提5%作为抽头，这5%的头钱又由张某某和代理来协商分配。具体怎么分我不清楚。张某某和代理说好的是当抽的分达到5，000分的时候再来和张某某分账。代理商抽的钱可以从网站后台数据看。要参与网上打麻将的玩家首先要拿钱给代理商，由代理商根据钱的多少从自己所拥有的分数上扣除相应的分值给玩家，代理商的分数由总代理张某某负责上下分。代理给玩家的分是一分兑换人民币一元钱，最少要充100分，不上限。张某某下面的代理有冯某乙、王某乙、小兵、郭某某、蒋眼镜、还有一个叫什么义的。张某某开网站就是为了挣钱，赚了多少钱我不清楚。张某某怎么下分的我不清楚，只有一次他不在家，我进入他的账号帮代理上过一次分。
（4）张某甲证实，我没有在“＊＊网络”上面进行过网络赌博游戏，但是冯某甲给我开过一个会员号。2013年9月份的时候，我和冯某甲通电话，冯某甲说他正在搞“＊＊网络”赌博网站，我要是想耍的话可以打电话给他，他帮我开账号。当天晚上，我同事张某乙打电话给我问我有没有网上打麻将的游戏耍，我就跟他说有个“＊＊网络”可以打成都麻将血战到底，他叫我给他开个账户，上1，000分。我就打电话给冯某甲叫他给我开了一个账户，并上了1，000分，我把这个账号和密码交给张某乙了。我没有给过冯某甲钱，他也没有问我要过。我自己没有登录过这个网站，不知道张某乙有没有在上面从事网络赌博活动。
（5）谭某证实，2013年8月中旬的一天晚上，我到郭某某租的房子里去找他还钱。当时看到他的笔记本电脑开起，我就去耍电脑，网页上显示的是机器麻将桌面，我就好奇是什么东西。郭某某就跟我说是一个在网上打麻将的，需要充钱才能打。我就叫郭某某给我开了一个账号，郭某某给我上了700分（因为他没有还给我钱），我没事的时候就上网打这个网上麻将。这个网站叫“＊＊网络”。这个赌博游戏打的是成都麻将血战到底，规则是可以刮风下雨等，三家都和牌就结束，按照1分等于现实中1元人民币来兑换，上分、下分都要和郭某某联系，我都是打的5元钱的房间。要是赢了的话，上级要提成，是赢得最多的那个人出。下多少分郭某某就给多少钱。我打这个游戏没有获利，还输了的。
（6）艾某某证实，在今年8月初的样子，我到郭某某家里去借钱，看到他在电脑上打麻将。隔了约一个星期的时间，我又到他家去，问他那个麻将是怎么打的。他给我说要他先给我一个账号和密码，然后我再往账号上上分，就可以在里面打麻将了，但是上分要给钱，一元钱等于一分。当时我就给了220元钱给郭某某叫他给我上300元钱的分，差的后面补上。郭某某说可以，就将网站地址和账号密码给我了。我回去后就在网上打麻将，打了三、四个小时，输了220元钱的分，如果再打，输了就要拿钱给郭某某了。后来我一直没有打过了。
5．同案人王某甲证实，“＊＊网络”就是类似于“金沙”的打麻将网站，在网上打四川麻将血战到底。会员登录没有注册项，必须由代理开设会员账号和密码登录才能进行游戏，代理本身不能登录游戏，代理可以登录管理平台查看他的下级代理及会员的输赢情况。会员登录之后，网站上面就有5个房间，分别是不同的分值，还有一个最低分值限定。我和张某某接触多了，渐渐感觉这个网站是用于网络赌博的，在我们国家是不允许的，我建议他多测试几次再正式运行，还说过他取得正规手续之后才运营。有一次我和张某某说我可能没有时间给他做网站了，他就和我说：我现在是什么都没有了，你和我是同一条船上的人了，你也会一无所有的，看来我要和你礼尚往来了。当时我就心跳得厉害，很害怕。我听张某某说他收了7，000元的会员费，但我没有分到一分钱。我主要负责这个网站的架构建设、数据库维护以及技术支持。张某某给了我开发费1.5万元（约定的是3万元），另外还给了几千元的服务器费用和服务器的维护费用，都是通过支付宝打给我的。服务器是我租的，所在地是香港，每个月100元，原来租过的美国服务器每个月400元。他一共来合肥找过我四次，都是来找我解决网络出错的问题。我和张某某是通过网络认识的，平时都是通过QQ和电话联系的。
像“＊＊网络”这样的网站，我们是按照五部分收取费用的：前台网站一般在5，000元左右；flash游戏端一般在3万元左右；后台一般收取2万元；通讯服务和逻辑服务一般收取5万元左右，这是我们这个行业做这种网站的一般收费标准。我不是按照行业收费标准向张某某收取费用的。开始张某某找我的时候，他还一分钱都不想出，叫我分红，我不同意，要他先付一部分定金。最后，张某某说的付3万元给我，我把网站给他做好。我知道3万元肯定做不好，我想张某某中途会打退堂鼓，结果他很执着。这个收费标准主要还是看自己，因为我在那段时间比较闲，还有就是我也想利用这个机会把麻将游戏做完，于是我才接了张某某这个网站。当时张某某找到我给我说这个网站时，我就知道他建的这个网站在我们国家是不允许的，因为网站后台可以提供上、下分服务，就是赌博性质的。他叫我为他做这个网站时，还说在一个月内就可以买奔驰、宝马汽车，所以我也知道这个网站是非法的。
6．被告人供述
（1）张某某供述，“＊＊网络”成都麻将游戏是今年5月底开始测试的，从9月份开始就是用的这个网址。我是这个网络的总代理，并发展二级代理，二级代理再发展会员，一级管一级，只要有四个会员在线就可以进行成都麻将血战到底网上赌博。我没有发展会员，只发展代理，我发展的代理分别是郭某某、冯某甲、小江、三妹、张某丙。我跟他们谈的是：他们发展下级代理或会员越多分红越高，还有就是他们发展下级代理或者会员赢得越多分红越高，输了的话就没有提成、没有分红。会员每次登陆“＊＊网络”时，二级代理都会给每一个会员网址、用户名、密码后才能登陆。会员都是那些代理认识的人，代理他们当面给那些会员。我主要是让那些会员来找出网站的错误，他们也没有输赢，我和他们没有现金交易。这个网络是按赢得最多的赢家所赢金额的5%抽取提成来盈利的。我给下级代理的利润就是抽出来的总额按照40%到60%不等提成，小江、张某丙给的80%，三妹给的60%，冯某甲给的100%，郭某某是两个方式，一个是60%，另一个是100%，都是抽取他们发展的代理和会员每局赢最多的那个人赢的5%的总金额。这个游戏是麻将的一种，三家都和牌了之后就结束，三番封顶，刮风、下雨另外加钱，如果没有人和牌，就不收取费用。游戏的规则是我通过“金沙”仿过来的，开设的目的是为了挣钱。
我作为总代理，可以直接增减会员，增减代理，还可以看到我的下级代理发展了多少代理及会员，我也可以看到所有会员是否在打游戏，以及他们的输赢情况。我可以给我开的代理上分、下分，不是我开的代理就没办法上分，会员也是一样，会员的输赢都体现在分上。我总共给郭某某上了5万分，并向他借了2，500元钱。他借钱给我一是我给他上了分，他没有拿钱给我，还有一个是他想等我以后做正规了，继续当二级代理。开这个网站以来，我给代理上分从来没有收过钱。
这个网站是我在猪八戒网站发布信息让人做的，服务器是租的，在香港，我每月通过支付宝支付1，200元。网络的日常维护都是王某甲通过远程在给我处理，我通过支付宝给了钱的，总共有3万元左右。他知道网站是用来给玩家提供网络打麻将的。他还跟我说叫我取得合法资质后再运行网站。我答应他等网站建好了支付给他3万元钱，并预付了1.5万元钱。我通过猪八戒网上论坛发现王某甲是一个网络上的高手。我最开始和他联系是通过网络方式联系的，我们平时都是通过QQ和手机联系的，在今年3、4月份的时候，由于网站出了很多问题，我到合肥去见了他一次。
我老婆李某某知道我开这个网站，她没有与我一起搞，也没有管过网站的事情，只是我不在家帮我上过一次分。网站建立的时间短，还没有盈利。
（2）郭某某供述，2013年7月份的样子，我到张某某家找他还钱，他跟我说他在搞一个叫“＊＊网络”的网络赌博网站，让我去当他的代理，我问了下玩法，他说都是真人麻将，玩的是成都麻将血战到底。他还给我说了一下当代理的提成情况。后来，我去看了下，这个网站是依靠会员进行麻将赌博获利，从每盘赢的点数中提成5%，然后总利润的40%归我，60%归公司（也就是张某某）。网站内分了五个房间种类，分别为5分、10分、20分、50分、100分。会员每次充分按照每分一元人民币的方式充值，每一局游戏按照不同房间类型有分数要求。我当时想反正他还欠我的钱，就答应帮他做这个赌博网站的代理了。据张某某讲网站服务器在美国，但我经常看到电脑上显示是安徽省合肥市，负责人就是张某某。这个网上麻将的打法和现实中成都麻将血战到底的打法是一样的。我们说的是分数到3，000分结账一次，总共算过一次，但没有给钱。
我是二级代理，可以发展下线代理和会员，我可以给我的下线代理和会员上、下分，也就是充值和套现，还可以增加或者删除下线代理和会员。我发展的下线代理有何某某、李某甲、七哥、艾某某、李某乙、朱某、燕子、陈某、陈二娃。我给我的下级代理说的是每个月的1日、11日、21日结算洗码费用，下级代理的洗码费是抽取他们下面会员每局赢家5%的提成总额的40%。我只和何某某结算过一次。因为我自己也在打这个赌博游戏，输了钱，所以我没有赚到钱。我的上级代理是张某某。张某某实际给我上了5万分，我应该支付给张某某5万元钱，我只支付给他2，000元钱，张某某说是维护网站的费用，我还支付了一些零散的费用，总计给了张某某4，000多元，我们都明白这个钱是上分的费用，只是都没有说。钱全部是给的现金，其中有一次我是直接到他家给的他老婆500元钱，还有一次他娃儿在家里摔到了，我给了他老婆650元钱，其余的我都是给的张某某本人。我的下级代理及会员在我这里一共上了1.3万分的样子，我一共收到3，220元钱，分多次给了张某某，其中一次较多的就是给张某某2，000元用于维护网站。我和我的上、下级代理及会员联系都是通过电话。我的下级代理有权自己增加和删除自己的会员，我不知道他们发展了哪些会员。
6．身份信息，证实二被告人均系成年人。
7．违法人员查询比对表、在逃人员查询比对表，被告人张某某、郭某某均不是网上在逃人员，均无无违法犯罪记录。
公诉机关指控认为，被告人张某某建立赌博网站提供给他人组织赌博，并发展下级代理且下级代理接受投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人郭某某为赌博网站担任代理并接受投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张某某、郭某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。另因“＊＊网络”公测时间短，会员少，涉案金额小，社会危害性相对较小，且二被告人无前科，可以酌定从轻处罚。公诉人当庭建议对被告人张某某在有期徒刑三年以上量刑；对被告人郭某某在有期徒刑三年以下量刑。
被告人张某某、郭某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实及证据没有异议，希望从轻处罚。
被告人张某某的辩护人辩称，被告人张某某开设赌场，系犯罪未遂，可以从轻、减轻处罚。该网站于2013年5月底开发完成，同年7、8月开始运行，网站积分均为在游戏测试中进行的，并未实际兑换人民币，且该网站经常停网，并未正式投入赌博经营。张某某在本案中并没有加重处罚的情节。起诉书中称提取5%作为利润，仅仅是还在商议中的游戏规则，并未实际抽取。张某某找郭某某是为测试网站，并不是发展代理。郭某某收取的钱，张某某并不知情，且该笔钱并不是上分的钱。公诉机关指控证据中的远程勘验记录没有在场人签字，不符合证据收集的合法性基础，应予以排除。被告人张某某系初犯、偶犯，所造成的社会危害性相对较小，可酌定从轻处罚；张某某有坦白情节，可以从轻处罚。故对张某某应在有期徒刑一年以下量刑，并可适用缓刑。其提供的有关量刑方面的辩护证据有：2012年邻水县中医院诊疗证明书。
公诉人回辩，被告人张某某所建的“＊＊网络”已在公测阶段，何某某等人进行了赌博，故被告人张某某的行为构成犯罪既遂。在公测期间，被告人张某某邀约了被告人郭某某并与商议发展代理，被告人郭某某发展了会员，被告人张某某对该行为均应承担责任，属情节严重。
经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，予以确认。公诉机关指控的证据经当庭举证、质证，来源合法，证明内容客观真实，且能相互印证，形成证据锁链，予以确认。被告人张某某的辩护人提供的辩护证据无其他证据予以印证，不能形成有效的证据锁链，本院不予采信。
本院认为，被告人张某某建立赌博网站提供给他人组织赌博，并发展下级代理且下级代理接受投注，属情节严重，其行为构成开设赌场罪。被告人郭某某为赌博网站担任代理并接受投注，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。经查，远程勘验笔录虽无在场人签字，但与本案被告人的供述及证人证言能相互印证，形成证据锁链，本院认为该证据可以作为本案认定事实的依据。被告人张某某的辩护人的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。公诉人回辩成立，本院予以采纳。被告人张某某、郭某某到案后如实供述了自己主要的犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。被告人张某某、郭某某有悔罪表现，对二被告人适用缓刑不致对其所居住的社区产生重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金25，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人郭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金12，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）审判长蒋凤敏
人民陪审员 包学军
人民陪审员 冯智强
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 甘幸福