四川省青川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青川刑初字第54号
公诉机关青川县人民检察院。
被告人黄某某，女，出生于1976年1月18日，汉族，小学文化，四川省青川县人，农民。2014年12月4日因涉嫌开设赌场罪被青川县公安局监视居住，经青川县人民检察院批准，同月8日由青川县公安局依法执行逮捕，同月17日被该局取保候审。
辩护人冯艳，四川同方正律师事务所广元分所律师。
青川县人民检察院以青检公刑诉（2015）43号起诉书指控被告人黄某某犯开设赌场罪，于2015年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青川县人民检察院指派代理检察员翟长青、赵爽出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人冯艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
青川县人民检察院指控，2014年4月至11月期间，被告人黄某某伙同他人在青川县金子山乡金子山村的一小卖部内安置捕鱼机（同时供6人使用）组织赌博，违法所得共计74516元，黄某某分得40355元。经认定，被告人黄某某安置的捕鱼机为赌博机。黄某某在接受公安机关盘问时，主动交待了自己的犯罪事实。在共同犯罪中，黄某某为从犯。被告人的行为应以开设赌场罪追究刑事责任，建议对被告人在法律规定的幅度内从轻处罚。公诉机关指控证据有：1.物证：赌博机一台；2.书证：记账笔记本一本；3、证人证言；4.被告人的供述与辩解；5、鉴定意见：公安局认定捕鱼机为赌博机的认定意见；6.勘验、检查、辨认、侦查实验笔录。
被告人黄某某辩解称，对指控犯罪事实及罪名无异议，但对违法所得的金额有异议，提出她在经营捕鱼机期间产生的费用（房租、电费、工资）不属于非法所得，应从总金额中予以扣除。请求看在自己具有认罪态度较好的情节，给予从轻处罚。
辩护人冯艳辩护称，对公诉机关指控被告人黄某某犯开设赌场罪事实及罪名有异议，提出被告人主观上并没有犯罪故意，客观上，被告人未实施开设赌场的行为；提出本案被告人仅安置了一台同时供6人使用的捕鱼机，而非六台赌博机供他人使用，因此达不到立案标准；其指控认定违法所得金额40355元，无其他证据佐证不应认定，故指控事实及罪名不成立，请求法院判决被告人黄某某无罪。
经审理查明，2014年，被告人黄某某未经工商行政管理局登记注册，在青川县金子山乡金子山村开设一家小卖部，经营烟酒及副食。2014年4月中旬至11月期间，一名真实身份不明的男子提供捕鱼机六台（总机一台，同时共六人单独使用），放至被告人黄某某的小卖部内，供他人进行赌博而从中牟利，被告人黄某某负责管理账务，二人共获违法所得74516元，其中被告人黄某某获利40355元。同年11月14日，青川县竹园派出所工作人员在金子山乡金子山村岩边里隧道附近巡逻，发现被告人黄某某所经营的小卖部内有捕鱼赌博机，黄某某在接受竹园派出所盘问时，主动供述自己的犯罪事实，同月18日，该所立案侦查。当日，该所对被告人作案使用的捕鱼机（黄色）六台、笔记本（记账本）一本及赌资80元，依法予以扣押，随后将捕鱼机六台予以销毁。经青川县公安局治安管理大队认定：竹园派出所送检的六台捕鱼机均系赌博机。
上述事实，公诉机关提出以下证据证实在案：
1、受案登记表、立案决定书、户籍证明、监视居住决定书、逮捕决定书、逮捕证、取保候审决定书、抓获经过，证明了案件的来源、被告人系完全刑事责任能力、采取强制措施及归案的情况。
2、现场勘察、现场照片、现场图、辨认笔录，证明了被告人开设赌场的地点、现场概貌及辨认提供的赌博工具，开设赌场的人系被告人黄某某的情况。
3、扣押物品清单，证明了2014年11月14日，公安机关对被告人黄某某作案使用的捕鱼赌博机六台、笔记本（记账本）一本及赌资80元，予以扣押的情况。
4、认定意见书，证实竹园派出所送检的六台捕鱼机均系赌博机。
5、笔记本（记账本）一本，证实了黄某某伙同他人开设赌场期间共获违法所得74516元，黄某某分利40355元的情况。
6、证人刘某某、杨某、姚某某、周某、周某某、蒋某某、叶某某、范某某、刘某甲、冯某某、李某、黄某的证言，证实从2014年4月份开始，他（她）们在青川县金子山乡金子山村岩边里隧道下坡处的黄某某经营的小卖部内耍捕鱼赌博机。黄某某的小卖部里只有一台赌博机，可以供六个人同时单独赌博及到黄某某处参与赌博的人员是中铁五局岩边里隧道工人的情况。
7、证人杨某某的证言，证实他与黄某某系夫妻关系。黄某某的小卖部内只有一台捕鱼机，可以供六个人同时单独赌博。捕鱼机所有权人为广元市一名男子，40岁左右，不知其真实姓名的情况。
8、被告人黄某某的供述（2014年11月14日15时讯问笔录），证实2014年4月至11月期间，一名真实身份不明的男子提供捕鱼机六台（总机一台，同时共六人单独使用），放至被告人黄某某的小卖部内，供他人进行赌博而从中牟利，自己负责管理账务，获利40355元的事实。
9、辩护人冯艳提供村社证明一份，证实被告人犯罪前在村社表现良好的情况。
以上证据经过质证，被告人黄某某对指控开设赌场罪事实及罪名无异议，但对其违法所得金额有异议，辩护人冯艳对指控开设赌场罪事实及罪名有异议，经查证，黄某某伙同他人开设赌场罪事实，与庭审查证事实相符，被告人分得违法所得数额系被告人在记账本中的载明数额（40355元），故被告人及被告人的辩护人异议理由不成立，本院不予采信。公诉机关所举证据来源合法，内容真实、客观，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。辩护人提供证明一份，经质证，公诉机关无异议，本院予以采信。
本院认为，被告人黄某某以营利为目的，提供赌博场所，供他人进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名经庭审确认成立。被告人黄某某辩解称在经营捕鱼机期间产生的费用（房租、电费、工资），不属于非法所得，应从总金额中予以扣除的理由仅有口头陈述，无其他证据佐证，本院不予采信。辩护人冯艳辩护称被告人黄某某不存在开设赌场罪的事实，经庭审查证，被告人黄某某故意在自己开设的小卖部内安置赌博机，供他人进行赌博，本人并从中营利，其行为符合开设赌场罪的构成要件，故辩护人的辩护理由不成立，本院不予采信。辩护人辩护称本案被告人仅系一台同时供6人使用的捕鱼机，而非六台赌博机供他人使用，达不到立案标准的理由与法律规定不相符，本院不予支持，其称指控认定违法所得金额40355元，无其他证据佐证，不应认定事实，经庭审查证，本案有被告人的供述及书证（记账本）相互印证，证实被告人违法所得金额40355元，且该事实与庭审查证事实相符，因此辩护人的辩护理由不成立，本院亦不予支持。被告人黄某某在接受办案机关盘问时，主动交待自己的罪行，系自首。在共同犯罪中，黄某某起了次要作用，应为本案从犯。被告人开设赌场，情节严重，依法应予从重处罚。鉴于被告人具有自首、从犯的法定减轻情节和当庭自愿认罪的酌定从轻量刑情节，可予以减轻处罚。根据其犯罪情节、性质及悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币2000元。
缓刑考验期限从判决确定之日起计算。
二、被告人黄某某违法所得40355元，予以追缴，赌资80元，予以没收，上缴国库。
三、作案工具赌博机六台，予以销毁（已销毁），笔记本（记账本）一本予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王金泉
人民陪审员 刘 勇
人民陪审员 郭 宏
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 徐萌桧