甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）陇民二终字第121号
上诉人（原审被告）成县某公司，住所地成县。
法定代表人李某，该公司经理。
被上诉人（原审原告）严某，男，汉族，1963年11月9日生，居民，系河南省某县人，现住成县。
上诉人成县某公司因与被上诉人严某承包合同纠纷一案，不服成县人民法院（2014）成民初字第229号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年6月5日，原、被告签订了一份石料厂生产承包协议，协议载明：被告负责办理完善石料厂一切手续；负责销售产品；负责爆炸物品的购买，燃油、电费以及机械设备租金、工人工资、生活费用资金的垫付。垫付资金必须以实际支出为准，以上费用在月底算账时从原告生产产品中扣除。原告负责石料厂的开采，破碎工程所产生的一切生产费用。原告必须每月完成8000方石料，确保完成生产任务，若完不成生产任务，被告按照原告每方28元给原告结算。产品费用单价：1、碎石：32元／方2、毛石／四轮24元／方、三轮36元／方、3、大车毛石挖机装车：20元／方4、石粉：每月补原告60OO元转运费（原告须每月完成8000方产品以上，低于8000方不给原告计价）。承包期限为2年。承包期内任何一方不得无故解除合同，否则支付对方违约金5万元。上述条款任何一方违约，对方有权解除合同并追要违约金及损失费。生产承包协议签订后，原、被告双方于2014年1月25日结算了2013年度的债权债务，被告向原告出具了一份证明，载明：2013年度所有工程款已结算清。同时，被告于当日委托他人发给原告一条解除承包协议的短信，短信载明：老严，我们明年准备自己干，因为所有支出都是我们的，还有承包的必要吗之后，原告未再进行石料开采。另查明，原告为开采石料购置部分设备资产，价款共计10800元，均有被告职工打有欠条。
原审法院认为，2013年6月5日原、被告签订的生产承包协议系双方真实意思表示，该协议签订后，双方当事人均应按照该协议约定履行。被告在生产承包期内，以委托他人向原告发短信的形式，单方终止协议的行为构成违约。原告要求被告按协议约定支付违约金50000元的理由成立，应予支持。原告已实际退出石料厂的经营，原、被告签订的生产承包协议应予解除。原告要求继续履行双方签订的生产承包协议的主张，已不符合目前的经营现状，应不予支持。被告应当支付原告剩余设备价款10800元。关于原告要求被告赔偿因撕毁协议给原告造成的经济损失35万元主张，因当时原、被告并未组织双方履行现场清点手续，导致现场财产无法查清，原告应承担举证不能的不利后果。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第三款、第九十七条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告严某与被告成县某公司于2013年6月5日签订的生产承包协议自2014年1月28日起解除；二、被告成县某公司应于本判决生效之日起十日内向原告严某支付违约金5OOOO元；三、被告成县某公司应于本判决生效之日起十日内向原告严某支付材料款108OO元；四、驳回原告严某的其他诉讼请求。案件受理费1300元，由被告成县某公司承担。
宣判后，被告成县某公司不服，向本院提起上诉称，一、原审认定上诉人违约与事实不符，违反法律规定，导致判决结果错误。上诉人解除合同是行使了法定解除权的结果。合同签订后，被上诉人的产量一直不能达到合同约定的数量，其主要原因是被上诉人的管理混乱，为了能让被上诉人加快生产产量，上诉人也曾多次向被上诉人提出口头警告。即使如此，还是无法让被上诉人按月完成产量。经过2014年1月25日结算，七个月内被上诉人没有一个月完成生产产量8000方，使上诉人签订合同的目的不能实现，上诉人长期亏损运营，被上诉人构成根本违约。由于被上诉人的严重违约行为，导致上诉人长期亏本运营的损失无人承担（上诉人保留索赔损失的权利）。依据《中华人民共和国合同法》第94条的规定，上诉人有权解除合同的行为是行使法定解除权。但原审法院却将上诉人行使法定解除权的行为认定成了违约行为，违反法律规定。在解除合同的程序上，双方于2014年1月25日算账清款后，上诉人以手机短信的方式将解除合同的事实通知了被上诉人，符合《中华人民共和国合同法》第96条所规定的程序。上诉人解除合同不论在实体上还是在程序上均符合法律规定，不存在违约的行为。依据违约金罚则原理，适用违约金罚则的前提是一方当事人违约。但是本案中在事实违约的是被上诉人而不是上诉人，上诉人不承担违约金。二、至于原审判决的设备价款10800元的问题，首先，这些款项并不是设备款，而是剩余的材料折价款。其次，上诉人与被上诉人结算后，为了加强公司的管理以提高产量，公司解除了承包合同，将原先的临时工都辞退，被上诉人所持有的条具上签名的人员是我公司辞退的临时工，这些临时工的签字行为并不能认定为是公司的行为。因此，判决由我公司承担10800元没有事实依据。综上，请二审法院依法撤销原判，驳回被上诉人一审的诉讼请求。
被上诉人严某答辩称，一、原审法院认定上诉人的违约行为事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请二审法院维持一审判决的第二项、第三项。上诉人单方撕毁与被上诉人的协议时，根据上诉人提供的结算单，答辩人共计生产80295.64方，超出了协议约定的每月8000方产量。故上诉人单方撕毁协议的行为，属于违约行为。二、一审判决上诉人支付答辩人材料款10800元事实清楚，请二审予以维持。上诉人撕毁协议后，将石料厂承包给第三人经营，其在未征求答辩人意见的情况下，撬开答辩人居住的房屋和库房，将答辩人购买的材料占有和使用，答辩人多次催要，上诉人的负责人李彦和会计何永才为答辩人打了欠条，一审开庭时上诉人当庭打电话向两人进行了核实。三、上诉人应当给答辩人严某赔偿损失35万元。上诉人单方撕毁协议，给答辩人严某造成的损失计1499055元，其中1、在答辩人承包230天中，由于各种原因102天不能生产，减去60天因下雨、停电等耽误，剩余42天的产量21000方，计67200元；2、剩余未结算的毛石料15000方×20元=300000元；3、剩余未结算的碎石料150元×32方=4800元；4、答辩人承包后，按2年承包期限打基础投入63000元；5、如上诉人不单方撕毁协议，剩余17个月答辩人可获得利润421755元；6、答辩人进场承包时，上诉人已产生电费7500元，该费用应由上诉人承担；7、十天高速拉料车撞倒输送带架子造成的损失64000元，上诉人当时答应赔偿30000元损失。请二审法院撤销一审法院判决第四项，判令上诉人赔偿答辩人损失35万元。
二审审理查明：被上诉人严某一审时提交的李彦与何永出具的两张欠条，上诉人在庭审质证时予以否认，且该两张欠条中并无上诉人成县某公司的印章。其他事实与一审法院认定的事实一致，予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额计算方法。本案中，上诉人成县某公司与被上诉人严某签订了《生产承包协议》，该协议对双方权利义务约定明确。上诉人没有证据证明被上诉人的行为达到解除合同的条件，而单方解除双方的承包关系，其行为构成违约，上诉人应当按照双方协议中的约定为被上诉人严某支付违约金5万元。故上诉人提出其不应承担违约金的上诉理由不能成立，对其该项上诉请求，不予支持。关于上诉人提出原审判决由其承担10800元设备款的问题，被上诉人严某出示的两张欠条，分别为李彦和何永书写，尽管欠条中出现有水磨沟石料厂字样，但上诉人提出未加盖其单位印章，并予以否认，故该两张欠条与本案不具有关联性，原审判决由上诉人向被上诉人支付设备款10800元错误。对于该两张欠条，被上诉人可向欠条出具人另行主张其债权。对上诉人的该项上诉请求，应予支持。综上所述，原审认定事实清楚，但判决部分不当，应予纠正。上诉人成县某公司的上诉理由部分成立，应当予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持成县人民法院（2014）成民初字第229号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、撤销成县人民法院（2014）成民初字第229号民事判决第三项。
一审案件受理费1300元、二审案件受理费1300元，均由上诉人成县某公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞红霞
代理审判员 李彦军
代理审判员 李 萍
二〇一四年十二月三日
书 记 员 张俊生