山东省德州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁14刑终144号
原公诉机关山东省临邑县人民检察院。
上诉人（原审被告人）齐某乙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月2日被山东省临邑县公安局取保候审，2016年5月6日被逮捕。现羁押于德州市看守所。
辩护人魏新建，山东明察律师事务所律师。
原审附带民事原告人齐某甲。
诉讼代理人齐风收。
山东省临邑县人民法院审理临邑县人民检察院指控原审被告人齐某乙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人齐某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一六年五月二十日作出（2015）临刑初字第143号刑事附带民事判决。原审被告人齐某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅卷宗，讯问上诉人齐某乙，询问原审附带民事诉讼原告人齐某甲，听取辩护人、诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月27日10时许，被告人齐某乙与齐某戊因场院地使用问题发生争执。齐某乙认为争议土地是征得村集体同意使用的，应归自己所用，并要求被害人齐某甲就其与齐某戊争议土地的使用权是事前征得齐某甲同意的情况作出证明。齐某甲对齐某乙要求证明之事实予以否认，遂二人发生争执。在争执过程中，齐某乙挥右拳打击齐某甲左侧胸腹部，将齐某甲左侧肋骨打伤。经鉴定，齐某甲的伤情为轻伤二级。
2015年5月28日9时许，齐某甲到临邑县人民医院就诊，同日14时许住院接受治疗，同年6月2日出院。住院期间共花费医疗费人民币2644元。同年6月1日齐某甲支付鉴定费人民币300元。
2015年12月7日被告人齐某乙提出对被害人齐某甲伤情进行重新鉴定的申请。2016年2月17日德州恒信法医司法鉴定中心作出鉴定意见，齐某甲肋骨骨折属轻伤二级。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1、户籍证明证实，被告人齐某乙，男，1962年9月19日出生，汉族，户籍地山东省临邑县临南镇齐集村242号。
2、现场视频录像截图证实，齐某乙击打齐某甲两拳的情况。
3、出警情况说明证实，齐某乙打齐某甲的经过。
4、到案情况说明证实，被告人齐某乙系拘传到案。
（二）证人证言
1、齐某丙的证言证实，2015年5月27日上午10点左右，齐某乙在齐集村后场地里强行种玉米与齐某戊发生纠纷，齐某戊报警，派出所的人、齐某甲及其到现场后，齐某乙称齐某甲将地给了他，齐某甲称没有此事，齐某乙就用拳头打齐某甲，齐某甲也还手了。
2、齐某丁的证言证实，2015年5月27日上午10时许，其跟着村支书齐某丙来到后场地里，看到其大哥齐某乙和齐某甲打起来，齐某乙用拳头打了齐某甲左侧胸部几拳，齐某甲也用拳头打齐某乙，其将他们拉开。
3、齐某戊的证言证实，2015年5月27日上午，其因为齐某乙要在其场地里种玉米，而打电话报警，并叫村干部齐某丙、三队队长齐某甲来到现场，齐某乙对派出所的人说村委会将后场的土地补给他了，并让齐某甲作证，齐某甲称没有此事，齐某乙就用拳头打了齐某甲胸部几拳，齐某甲还手了，但好像没有打到齐某乙。
（三）被害人陈述
2015年5月27日上午10点左右，齐某乙在齐集村后场地里强行种玉米与齐某戊发生纠纷，后场是三队200余人的场，齐某戊报警，村支书齐某丙让我去处理此事，我到后场时，民警和村支书已经在场，齐某乙让我说我将后场让他种了，我说我没说过，齐某乙朝我左侧肋条打了几拳，我用手乱摆，没有打到齐某乙，齐某乙打我时，齐某丁一直拉架，民警将齐某乙制止，次日上午，我去县医院检查，医生说我被打的部位骨折了。
（四）被告人供述和辩解
2015年5月27日其想在场地里种玉米，种到齐某戊后场土地南边时，齐某戊不让其继续种，然后齐某戊报警，过一会儿齐某甲就来到后场，其让齐某甲给齐某戊说把后场的地已经分给其了，齐某甲不承认该事，其听齐某甲这样说，就对齐某甲动手了，用右手拳头打了齐某甲两拳，一拳打在齐某甲左侧胸部，一拳打在齐某甲左侧肋条。其打齐某甲后，齐某甲也还手打其，让其躲开了，后来派出所民警将他们制止。
（五）鉴定意见
临邑县公安局司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书、德州恒信法医司法鉴定中心出具的鉴定意见书证实，被害人齐某甲的伤情属于轻伤二级。
（六）现场勘验、检查笔录、现场图及现场照片
现场勘验、检查笔录、现场图及现场照片证实，案发现场的地理位置等情况。
（七）视听资料
出警录像证实，被告人齐某乙发生争执并殴打齐某甲的情况。
（八）附带民事方面的证据
医药费单据、鉴定费单据、临邑县人民医院门诊病历、病人费用清单、长期医嘱记录单、住院病历、入院记录、出院记录、病情诊断证明证实，齐某甲住院治疗并支付药费、鉴定费的情况。
原审法院认为，被告人齐某乙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予以惩处。被告人齐某乙的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人遭受经济损失，应当承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十一条和《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条之规定，以被告人齐某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。附带民事原告人的各项经济损失共计人民币3806.5元，由被告人齐某乙于判决生效后五日内支付。
一审宣判后，公诉机关不抗诉。原审被告人齐某乙不服，以“原审判决系枉法裁判、齐某甲的伤是30多年前的旧伤”为主要理由，提出上诉。其辩护人提出“本案证据之间存在矛盾”的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
二审期间，上诉人齐某乙及其辩护人、原审附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人均未提出新证据。
关于上诉人齐某乙及其辩护人“原审判决系枉法裁判、齐某甲的伤是30多年前的旧伤、本案证据之间存在矛盾”的上诉理由及辩护意见。经查认为，证人证言、上诉人齐某乙在公安阶段的供述、鉴定意见、出警录像等证据，能够证实上诉人齐某乙与原审附带民事诉讼原告人齐某甲发生争执后，上诉人齐某乙对原审附带民事诉讼原告人齐某甲殴打，原审附带民事诉讼原告人齐某甲被打后的第二天去就诊，后经鉴定为轻伤二级。故此上诉理由和辩护意见不成立。
本院认为，上诉人齐某乙故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人齐某乙的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，赔偿合理，审判程序合法。上诉人齐某乙因本案被刑事拘留的时间应当予以折抵刑期，原审法院没有予以折抵，系适用法律错误，应依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十一条、第三十六条第一款、第四十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款的规定，判决如下：
一、维持山东省临邑县人民法院（2015）临刑初字第143号刑事附带民事判决第一项对被告人齐某乙的定罪量刑部分、第二项，即被告人齐某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；附带民事原告人的各项经济损失共计人民币3806.5元，由被告人齐某乙于判决生效后五日内支付。
二、撤销山东省临邑县人民法院（2015）临刑初字第143号刑事附带民事判决第一项的刑期计算部分，即刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2017年8月5日止。
三、上诉人齐某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2017年7月29日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李进生
代理审判员 李朝辉
代理审判员 许万彪
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 张 博