湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭中刑终字第321号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1964年4月30日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月17日被湘潭县公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕，同年1月28日由湘潭县公安局决定被监视居住。同年7月28日经湘潭县人民法院决定被取保候审，同年9月25日经该院决定予以收监。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人彭义军，湖南湘晋律师事务所律师。
原审被告人卢某，女，1982年7月8日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月30日被湘潭县公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕，2014年1月28日由湘潭县公安局决定被监视居住。同年7月28日经湘潭县人民法院决定被取保候审。
原审被告人郭某某，女，1972年1月10日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月21日被依法逮捕，同年2月22日由湘潭县公安局决定被监视居住。同年7月28日经湘潭县人民法院决定取保候审。
原审被告人张某某，男，1967年1月10日出生于湖南省湘潭县，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月2日被湘潭县公安局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕，2014年1月29日由湘潭县公安局决定被监视居住。2014年7月28日经湘潭县人民法院决定取保候审。
原审被告人袁某某，男，1981年9月14日出生于湖南省湘潭县，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月13日被湘潭县公安局取保候审。2014年7月28日经湘潭县人民法院决定取保候审。
原审被告人唐某某，男，1969年11月11日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月20日被湘潭县公安局取保候审。2014年7月28日经湘潭县人民法院决定取保候审。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某犯开设赌场罪一案，于二O一四年十月十三日作出（2014）潭法刑初字第227号刑事判决。原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院于二O一四年十一月十日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问了原审被告人刘某某的辩护人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年11月15日至2013年11月16日期间，被告人刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某以及李某（另案处理）以营利为目的，在湘潭县易俗河镇海松五路开设“伍哥公馆”（2013年3月底更名为“8号公馆”）作为赌博场所，胡某（另案处理）等人为该场所服务人员。以“斗挤牛子”、“碰胡子”、“血流”等方式进行赌博，并以收取高额台费和抽“斗牛水资”等方式获利，该场所在经营期间从赌博中抽头渔利累计达200余万元。
上述事实有证人证言，辨认笔录及辨认相片，账户存款明细清单，现场勘验检查工作记录及照片，扣押决定书及扣押清单，发还物品、文件清单，被告人的供述等证据予以证明。
原审判决认为：被告人刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某以营利为目的，开设和经营赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某均系主犯。案发后，被告人郭某某、袁某某、唐某某能主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，均系自首，依法均可以从轻处罚。被告人刘某某、卢某、张某某认罪态度好，依法均可以从轻处罚。案发后被告人刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某能积极退还非法所得，依法可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，遂判决：一、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三十万元；二、被告人卢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金二十五万元；三、被告人郭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二十万元；四、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金十五万元；五、被告人袁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二十万元；六、被告人唐某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二十三万元。
宣判后，原审被告人刘某某以“系初犯，认罪态度好，积极交纳非法所得，愿意交罚金，量刑畸重”为由，请求判处缓刑。其辩护人提出了相同的辩护意见。
经审理查明：2012年11月15日至2013年11月16日期间，上诉人（原审被告人）刘某某伙同原审被告人卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某以及李某（另案处理）以营利为目的，在湘潭县易俗河镇海松五路开设经营的“伍哥公馆”（2013年3月底更名为“8号公馆”）进行赌博，胡某（另案处理）等人为该赌博场所服务人员。为防止公安机关查获，上述人员在经营该赌博场所期间，在该场所内设置了“暗门”、报警器等设施，并提供自制的卡片筹码供赌客代替现金赌博。刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某分别以自己“凑腿”参入或打电话喊人等方式组织他人在该场所以“斗挤牛子”、“碰胡子”、“血流”等方式进行赌博，并以收取高额台费和抽“斗牛水资”等方式非法获利达200余万元。
2012年11月15日至2013年3月12日期间，上诉人刘某某与原审被告人卢某、郭某某以及李某（另案处理）四人合伙投资经营该赌博场所，郭某某负责日常管理并打电话喊人参赌，刘某某负责场所装修及各类用品采购、喊人参赌等，卢某自己“凑腿”参入赌博、喊人参赌，李某参与了经营帐目的核算。上述四人合伙经营该场所期间以各种方式从赌博中抽取牌单100余万元，非法获利数十万元。2013年3月12日22时许，公安机关在“伍哥公馆”一楼“芙蓉厅”，依法查获李某某、袁某某、齐某某、张某某、李某某以单注100元“斗挤牛子”的方式赌博，郭某某、罗某某在旁边“打鸟”参赌，被查获时郭某某已从赌博中抽取“水资”700元。事后该场所对每个被处罚人员被公安机关依法收缴、罚没的款项，以及被处罚人员在拘留所的费用全部予以支付。
2013年3月14日起至8月11日期间，上诉人刘某某伙同原审被告人卢某、张某某、袁某某四人合伙经营该场所，张某某、袁某某先后负责日常管理、审核账目、分红，并自己“凑腿”参入赌博，刘某某负责场所正常运营中各类用品采购等，卢某自己“凑腿”并打电话喊人参赌。上述四人合伙经营该场所期间以各种方式从赌博中抽取牌单90余万元，非法获利数十万元。2013年5月15日公安机关在“8号公馆”依法查获胡某某、马某、袁某某、易某某四人一桌，张某某、刘某、谭某某、贺某四人一桌，两桌均以打麻将形式赌博，单注100元，查获张某某、汪某某、刘某某三人以打“跑得快”形式赌博，单注25元一张牌，分别收取台费800元、1200元不等。事后该场所对每个被处罚人员依法被收缴、罚没的款项，以及被处罚人员在拘留所的费用全部予以支付。
2013年8月12日起至11月16日期间，上诉人刘某某伙同原审被告人卢某、唐某某三人合伙经营该场所，刘某某负责日常管理、审核账目、分红等，三人均以自己“凑腿”或打电话喊人等方式组织他人在该场所赌博。上述三人合伙经营该场所期间以各种方式从赌博中抽取牌单达100余万元，非法获利68万余元。2013年11月16日21时许，公安机关在“8号公馆”依法查获卢某、张某某、刘某某、赖某某、王某某、赖某某、欧阳某某、胡某某、王某某、左某某、王某某、罗某某等12人分三桌，以打“碰胡子”的形式进行赌博，单注100元，每桌收取台费1200元。
案发后，原审被告人郭某某、袁某某、唐某某自动向公安机关投案并如实供述了自己的主要犯罪事实。上诉人刘某某，原审被告人卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某案发后均能积极退非法所得，其中刘某某退非法所得215，200元，卢某退非法所得200，000元，郭某某退非法所得150，000元，张某某退非法所得100，000元，袁某某退非法所得150，000元，唐某某退非法所得180，000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的上诉人刘某某，原审被告人卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某的供述；证人胡某、李某、谭某某、刘某某、郭某某、刘某某、张某某、刘某、汪某某、贺某、胡某某、易某某、胡某某、刘某某、赖某某、左某某、赖某某、王某某、张某某、王某某、王某某、欧阳某某、刘某某、胡某某、罗某某、李某某、何某某、刘某某、张某某、胡某某、李某某、张某某、齐某某、李某某、罗某某、刘某某、刘某某、徐某某的证言；辨认笔录及辨认相片；账户存款明细清单；现场勘验检查工作记录及照片；检查笔录；扣押决定书及扣押清单；发还物品、文件清单；账目明细；湖南省非税收入一般缴款书；户籍信息；到案经过说明；转让协议；湘潭县公安局公安行政处罚决定书；湘潭县公安局提请许可对湘潭县第十五届人大代表李某采取刑事强制措施的报告等证据证明，本院予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）刘某某伙同原审被告人卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某以营利为目的，开设和经营赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人刘某某与原审被告人卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某均系主犯。案发后，郭某某、袁某某、唐某某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，均系自首，依法均可以从轻处罚。刘某某、卢某、张某某能如实供述自己的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。刘某某、卢某、郭某某、张某某、袁某某、唐某某能积极退还非法所得，依法从轻处罚。上诉人刘某某及其辩护人提出“系初犯，认罪态度好，积极交纳非法所得，愿意交罚金，量刑畸重”的理由。经查，上诉人刘某某系初犯，认罪态度好，积极交纳非法所得，原审已查实；在二审期间交纳罚金二万元，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。因此，该辩解辩护理由部分成立，应当部分予以采纳。上诉人刘某某的辩护人提出“原审认定事实不清，责任划分不明，可以判缓刑”的意见。经查，原审认定上诉人刘某某犯开设赌场罪的事实有证人证言，辨认笔录及辨认相片，账户存款明细清单，检查笔录，扣押决定书及扣押清单，转让协议，同案犯及上诉人刘某某的供述等证据证明，足以认定。因此，该辩护理由不能成立，本院不予采纳。考虑到全案量刑平衡，本院对原审被告人卢某亦酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2014）潭刑初字第227号刑事判决中对原审被告人郭某某、张某某、袁某某、唐某某的定罪量刑及上诉人（原审被告人）刘某某和原审被告人卢某的定罪部分；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2014）潭刑初字第227号刑事判决中对上诉人（原审被告人）刘某某、原审被告人卢某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二十八万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年9月25日起至2016年7月10日止，罚金已交纳二万元，余下罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、原审被告人卢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二十五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已交纳五万元，余下罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐铁湘
审 判 员 徐 辉
代理审判员 石时进
二〇一四年十一月二十五日
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。