宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴民终字第88号
上诉人（原审被告）吴忠市老马清真食品厂，住所地宁夏吴忠市利通区明珠路新东郊市场。
负责人马莉，系该厂厂长。
委托代理人韩辉，北京市泽元（银川）律师事务所律师。系该厂法律顾问。代理权限为特别授权代理。
上诉人（原审被告）孙建宁，男，1972年5月19日出生，汉族，租住宁夏吴忠市。
委托代理人郭学军，宁夏国信嘉华律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）马海斌，男，1975年5月19日出生，汉族，住宁夏青铜峡市。
上诉人吴忠市老马清真食品厂、上诉人孙建宁与被上诉人马海斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民初字第58号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴忠市老马清真食品厂负责人马莉及其委托代理人韩辉，上诉人孙建宁的委托代理人郭学军，被上诉人马海斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告吴忠市老马清真食品厂搭建彩钢厂房，将搭建彩钢厂房的工程发包给被告孙建宁。2013年被告孙建宁雇佣原告马海斌到被告吴忠市老马清真食品厂彩钢房建设施工工地从事电焊工作，约定焊工每日工资300元。2013年9月4日，原告马海斌搭彩钢房钢板，与其他工作人员在正在搭建的彩钢房房顶抬钢板时，将彩钢房房顶的钢板踩翻，从房顶摔下致伤。当日原告被被告孙建宁等人送往吴忠市人民医院住院治疗20天。出院诊断为：开放性鼻骨骨折、多发性肋骨骨折、双侧腕关节桡骨远端粉碎性骨折、前额部皮肤裂伤、双侧胸腔积液，共花费医疗费21535.25元。2013年12月3日经吴忠法庆司法鉴定所鉴定，原告马海斌的伤残程度为双上肢前臂旋转功能丧失属于九级伤残，4肋骨骨折属于十级伤残。
原审法院另查明，原告马海斌系非农业户口。
原审法院认为，被告马海斌系被告孙建宁雇佣从事被告吴忠市老马清真食品厂搭建彩钢房工程的焊接工作，双方约定每日工资300元，原告马海斌与被告孙建宁之间形成劳务关系。原告马海斌在干活期间从高处掉下受伤是事实，被告孙建宁作为雇主，在对工作人员工作时应负有安全管理、防范的责任，但被告孙建宁未尽到安全注意和劳动保护的义务，对原告马海斌受伤损害结果的发生存在主要过错，被告孙建宁应对原告马海斌的损失承担70%的赔偿责任。原告马海斌作为完全民事行为能力人，明知在高空作业存在一定的危险，但其忽视了对自身安全的注意义务，对事故的损失应自行承担30%的责任。被告吴忠市老马清真食品厂将搭建彩钢房的工程发包给没有安全生产条件的被告孙建宁，存在过错，应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告马海斌的损失范围为：1.医疗费21535.25元（其中住院费18999.24元，门诊治疗费2536.01元）；2.误工费，自原告马海斌受伤之日起至定残前一日确定为90日，原告马海斌的误工费确定为18000元（300元／日×90日=27000元，原告主张18000元）；3.护理费，根据原告住院天数，按照受诉法院所在地上一年度即2013年度居民服务业在岗职工年平均工资标准计算，护理费确定为2016.3元（36798元／年÷365日×20天=2016.3元）；4.伙食补助费1000元（100元／日×20天=2000元，原告主张1000元）；5.残疾赔偿金，根据原告马海斌伤残等级及受诉法院所在地上一年度即2013年度城镇居民人均可支配收入计算，确定为87258.16元（21833元／年×20年×21%=91698.6元，原告主张87258.16元）；6.交通费280元，以上共计130089.71元，原告马海斌自行承担39026.91元（130089.71元×30%），被告孙建宁承担91062.8元（130089.71元×70%），被告吴忠市老马清真食品厂对被告孙建宁承担的91062.8元承担连带责任。对于原告马海斌主张的营养费400元的诉讼请求，因其未提供相关医疗机构出具的医嘱，本院不予支持；对于被告吴忠市老马清真食品厂辩称被告孙建宁与其是承揽关系，因被告吴忠市老马清真食品厂未提供相应的证据予以证实，本院不予采信。对被告孙建宁辩称自己只是被告吴忠市老马清真食品厂雇佣来负责搭建彩钢房工程的负责人，因被告孙建宁也未提供相应的证据予以证实，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决：一、由被告孙建宁于本判决生效后三十日内赔偿原告马海斌各项经济损失共计91062.8元，被告吴忠市清真老马食品厂承担连带责任；二、驳回原告马海斌的其他诉讼请求。案件1048元，鉴定费500元，共计1548元，由被告孙建宁负担937.88元，原告马海斌负担610.12元。
原审宣判后，原审被告吴忠市老马清真食品厂及原审被告孙建宁均不服，向本院提起上诉。
上诉人吴忠市老马清真食品厂上诉称，1.原审法院认定事实不清，证据不足。吴忠市老马清真食品厂与孙建宁之间属于典型的承揽关系，即孙建宁承揽了吴忠市老马清真食品厂的彩钢房搭建工程，并不是一审法院认定的承包关系。2.原审判决适用法律错误。本案不应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，因为双方是承揽关系，所以应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，定作人吴忠市老马清真食品厂只有对定作、指示或选任有过失情况下才承担赔偿责任。因吴忠市老马清真食品厂没有过失，故吴忠市老马清真食品厂不应承担赔偿责任。请求二审法院撤销吴忠市利通区人民法院的原审判决，发回重审或依法改判，并由被上诉人马海斌、被上诉人马海斌承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人马海斌对上诉人吴忠市老马清真食品厂的上诉答辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。至于孙建宁和吴忠市老马清真食品厂的关系我不清楚，我认为孙建宁和吴忠市老马清真食品厂都应该承担赔偿责任。
上诉人孙建宁对上诉人吴忠市老马清真食品厂的上诉答辩称，1.上诉人吴忠市老马清真食品厂没有任何证据证实孙建宁与其存在承揽合同关系。交付劳动成果，验收、估算、交付承揽都无相关证据能够证实双方之间是加工承揽关系。2.本案所涉工程是吴忠市老马清真食品厂在自己厂区内自建的工程，建设厂房依法应该有报建、审批、并有专业的施工队伍。我方认为吴忠市老马清真食品厂的上诉请求不能成立。
上诉人孙建宁上诉称，其本人只是接受吴忠市老马清真食品厂的委托，代表吴忠市老马清真食品厂主持该彩钢房建设工程工作和全面负责完成施工任务，其并未雇佣马海斌。马海斌是吴忠市老马清真食品厂雇佣，并在吴忠市老马清真食品厂所属的施工工地受伤。因此一审法院计算的马海斌的各项经济损失应由吴忠市老马清真食品厂和马海斌共同承担。故请求二审法院改判支持上诉人孙建宁的上诉请求，且一、二审诉讼费用由被上诉人马海斌、被上诉人吴忠市老马清真食品厂承担。
被上诉人马海斌对上诉人孙建宁的上诉答辩称，我是孙建宁找去干活的，说是搭建彩钢房，当初说好了是一天300元钱，结果干了18天就出事了。我认为孙建宁应当对我的受伤承担责任。
上诉人吴忠市老马清真食品厂对上诉人孙建宁的上诉答辩称，1.原审中的马海斌在上诉状中变成了“马海滨”，主体错误。2.陈述事实错误，事实是马海斌包括后来的马福旺均是由孙建宁雇佣来从事吴忠市老马清真食品厂的彩钢房搭建工程的焊接工作，双方对日工资进行了约定，故马海斌、马福旺均与孙建宁之间形成了劳务关系，根据法律规定，马海斌的受伤应当由孙建宁承担赔偿责任。
二审期间，双方当事人均未提供新证据。
经二审审理查明的事实与一审一致，并由双方当事人原审提交并经庭审质证确认的全部证据材料，以及双方当事人一、二审庭审陈述意见在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中被上诉人马海斌是上诉人孙建宁雇佣的电焊工，为吴忠市老马清真食品厂搭建彩钢房工程，在工作过程中马海斌是根据孙建宁的管理要求提供劳务，且马海斌的工资是与孙建宁约定的，因此上诉人孙建宁与被上诉人马海斌之间属于雇佣关系。雇员马海斌在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主孙建宁应当承担赔偿责任。一审法院对此认定正确，本院予以确认。上诉人孙建宁关于吴忠市老马清真食品厂系马海斌的雇主的上诉请求无事实和法律依据，不能成立。雇主对于雇员的身体、健康等负有保护的义务，应当为雇员提供合理的劳动条件与安全保障，上诉人孙建宁明知马海斌在高处作业存在一定的危险性，仍未采取任何必要的安全防护措施，因此孙建宁对于马海斌从高处坠落受伤具有过错，应承担40%的赔偿责任。
根据庭审查明，在实际施工过程中孙建宁自行安排组织人员、自筹工具、独立的完成建造彩钢房的工作，且上诉人孙建宁与吴忠市老马清真食品厂均认可在彩钢房验收后，孙建宁向吴忠市老马清真食品厂交付彩钢房，吴忠市老马清真食品厂向孙建宁支付报酬。因此上诉人孙建宁与上诉人吴忠市老马清真食品厂之间实际形成的是承揽合同关系。上诉人孙建宁上诉认为，其仅是受上诉人吴忠市老马清真食品厂的委托主持、督促彩钢房的建设，但其一、二审均未提交有关委托的相关证据予以证实其主张，因此上诉人孙建宁的该上诉请求不能成立。上诉人吴忠市老马清真食品厂关于双方系承揽合同关系的上诉请求成立，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。定作人吴忠市老马清真食品厂将建筑彩钢房的工程交给没有任何安全生产条件和用工资质的个人孙建宁完成，其在选任承揽人方面存在重大过失。因此上诉人吴忠市老马清真食品厂对于被上诉人马海斌的损失应当承担相应的赔偿责任，根据过失程度应承担30%的赔偿责任。被上诉人马海斌作为完全民事行为能力人，在高空作业时对自身没有尽到安全的注意义务，因此对于损失应自行承担30%的责任。对于被上诉人马海斌的各项经济损失一审法院计算正确，且各方当事人均未提出异议，本院予以确认。综上，原审判决适用法律错误，判决结果不当。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民初字第58号民事判决的第二项，即“二、驳回原告马海斌的其他诉讼请求”；
二、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2014）吴利民初字第58号民事判决的第一项，即“一、由被告孙建宁于本判决生效后三十日内赔偿原告马海斌各项经济损失共计91062.8元，被告吴忠市老马清真食品厂承担连带责任”；
三、由上诉人孙建宁于本判决生效后三十日内赔偿被上诉人马海斌各项经济损失共计52035.89元；
四、由上诉人吴忠市老马清真食品厂于本判决生效后三十日内赔偿被上诉人马海斌各项经济损失共计39026.91元。
一审案件受理费1048元，鉴定费500元，共计1548元，被上诉人马海斌预交1548元，由上诉人孙建宁负担535.93元，上诉人吴忠市老马清真食品厂负担401.95元，被上诉人马海斌负担610.12元；二审案件受理费1648.5元，上诉人孙建宁预交937.88元，上诉人吴忠市老马清真食品厂预交710.62元，由上诉人孙建宁负担941.98元，上诉人吴忠市老马清真食品厂负担706.52元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 龙
代理审判员 马 媛
代理审判员 杨璐璐
二〇一五年四月十六日
书 记 员 王志仁
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。