山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋03刑终36号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郝某某，男，1981年2月4日生，汉族，无业。
上诉人（原审被告人）荆某某，绰号二蛋，男，1987年1月11日出生，汉族，山西省阳泉市郊区人，初中文化程度，无业。2007年11月8日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金8000元。2015年7月10日涉嫌犯故意伤害罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留。同年8月14日被执行逮捕。现押于阳泉市看守所。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人荆某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人郝某某提起附带民事诉讼一案，于二Ο一五年十二月三十一日作出（2015）城刑初字第233号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人郝某某、被告人荆某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经阅卷、询问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2014年12月5日下午16许，被告人荆某某驾车途经本市城区小阳泉园附近时，遇到蔡某（另案处理）与被害人郝某某正因琐事在该处争执，蔡某持刀将郝某某上身多处捅伤，荆某某停车从车内取出两根铁棍与蔡某共同对郝某某实施殴打，致郝某某身上及腿部多处受伤。经司法鉴定,本次外伤，所致其创伤性休克，达到休克中度指征，其损伤为重伤二级。案发后，附带民事诉讼原告人郝某某就诊于阳泉市第人民医院，住院111天，花去医疗费78256元，住院期间由其朋友梁某某、高某某陪护，陪护费按照上一年度山西省居民服务业在岗职工平均工资30467元计算，陪护费每人为9265.30元，误工费由被告单位天津工程有限公司出具的误工证明为证，月工资6100元；交通费每日按30元计算。
原判认定上述事实的证据有：1、被害人郝某某的报案称：2014年12月5日下午16时左右，“晴晴”给我打电话说中午在一起吃饭，后吃完饭后大概下午15时，张某某给我打电话说晴晴打她了，晴晴让我去园门口等他，他问我，你跟张某某是不是有关系了，我说没有，晴晴边说边拿一把刀往我身上捅，后晴晴和荆某某拿着铁棍就往我身上乱打，荆某某就开车送我到矿医院，我家人到医院后就报警了。
以上报案材料及陈述可证实发案时间、地点及经过。
2、证人蔡某的证言可证实：2014年12月5日中午，我和郝某某在小阳泉饭店吃了饭，下午15时左右，张某某开车拉上我到了园，正好郝某某也在园门口，进了园我俩就打起来了，一直打到马路边，荆某某正好也在马路边，从他车上一人拿了一根铁棍打郝某某，后看见郝某某腿上流血了就叫荆某某把他送到了医院。后来我就走了。
3、证人张某某的证言可证实：2015年12月5日下午15时左右，郝某某给我打电话，让我去园，我就给蔡某打电话，也去园。去了以后，他俩人就开始互打，我看见蔡某和郝某某在马路边又打起来了，后来，蔡某坐上我的车去了矿附近，我就走了。
4、证人孙某某的证言可证实：2014年12月5日下午16时，我正在园门口的车里坐着，听见外面有人喊叫，马路边上一个男的躺在地上，两个男的拿棍子一直打，过了一会人都不见了。
5、证人吴某某的证言可证实：2014年12月5日下午16时，我听见园有人吵架，听到两个男的和一个女的在吵，没一会，看见马路边上，一个男的躺在地上，两个男的拿棍子一直打，后来打人的这两个男的就把被打的男的拖上车离开了。
以上证人证言可证实案发详情。
6、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具书证可证实被告人归案经过：阳泉市公安局城区分局刑警大队侦查员根据线索于2015年7月17时许，在阳泉市郊区平坦镇大村村口将犯罪嫌疑人荆某某抓获归案。经审讯，其对自己伙同蔡某殴打郝某某的犯罪事实供认不讳。
7、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具书证可证实被告人年龄状况。
8、阳泉市矿区人民法院刑事判决书可证实被告人前科。
9、阳泉市城区公安司法鉴定中心出具法医学人体损伤程度鉴定书可证实被害人伤情为重伤二级。
10、附带民事诉讼原告人提供的有关书证可证实其受损情况。
11、被告人亦有供述在卷。
原判认为，被告人荆某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人给被害人造成的经济损失应予赔偿。据此，判决如下：一、被告人荆某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人荆某某赔偿附带民事诉讼原告人郝某某医疗费78256元，误工费22570元（203.33元/日111日），交通费3330元（30元/日111日），护理费18530.6元（9265.30元2人），以上共计122686.6元，于本判决生效后十日内支付。三、驳回附带民事诉讼原告人郝某某的其他诉讼请求。
上诉人郝某某的主要上诉理由：1、一审判决事实不清，且违反法定程序。2、一审判决量刑畸轻，一审开庭时未进行伤残等级鉴定，现鉴定为八级伤残。现已出现新的证据，该证据足以影响量刑。3、赔偿金偏低，请求依法改判被上诉人荆某某赔偿上诉人郝某某各项经济损失共计352963.6元。
上诉人荆某某的主要上诉理由：量刑过重，应当承担次要责任。
经二审审理查明，2014年12月5日下午16时许，蔡某（另案处理）因怀疑上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郝某某与女友张某某有暧昧关系，与郝某某在城区园附近发生争执，蔡某持刀将郝某某身上多处捅伤，上诉人（原审被告人）荆某某驾车路经园附近发现蔡某与郝某某厮打，于是停车，蔡某指使荆某某从车内拿出两根铁棍，二人共同对郝某某实施殴打，致郝某某重伤，将郝某某送至矿医院后，二人逃离。案发后郝某某住院111天，产生医疗费、误工费、交通费、护理费共计122657.9元。证明以上事实的证据与原判所列相同。
另查明，在二审期间，上诉人（原审被告人）荆某某向被害人郝某某赔偿了80000元。以上事实有询问、调解笔录等证据证实。
对于上诉人郝某某所提对本案刑事部分的上诉理由，经查，郝某某提出蔡某、张某某的证言与事实不符的理由不充分，亦未能提供伤残等级鉴定，且郝某某作为附带民事原告人对本案刑事部分无上诉权。该上诉理由不予采纳。
对于上诉人郝某某所提原判赔偿金偏低的上诉理由，经查，原判认定医疗费78256元，与上诉人郝某某提供的医疗费票据不符，医疗费应为78227.3元，原判计算有误，应予以纠正。原判根据荆某某的故意伤害行为给郝某某造成经济损失的事实及证据所认定的误工费，交通费，护理费并无不当，且郝某某二审期间未提交新的证据。其所提赔偿金偏低的上诉理由不予支持。
对于上诉人荆某某所提量刑过重，应当承担次要责任的上诉理由，经查，共同犯罪中蔡某持刀、棍伤害被害人，并指使荆某某对被害人殴打，蔡某提起犯意，起组织、指挥作用，是主犯，荆某某起次要作用，是从犯。二审期间，荆某某向郝某某赔偿了80000元，可酌情从轻处罚。以上事实有被告人荆某某、蔡某的供述及被害人郝某某的陈述证实。其所提量刑过重的上诉理由予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）荆某某伙同蔡某故意伤害他人身体，致一人重伤的行为已构成故意伤害罪。由此给被害人造成的经济损失应予赔偿。荆某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应减轻处罚；荆某某认罪态度好，积极赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十六条第一款之规定，判决如下：
一、维持阳泉市城区人民法院（2015）城刑初字第233号刑事附带民事判决第一项中对被告人荆某某的定罪部分及第三项。即荆某某犯故意伤害罪；驳回附带民事诉讼原告人郝某某的其他诉讼请求。
二、撤销阳泉市城区人民法院（2015）城刑初字第233号刑事附带民事判决第一项中对被告人荆某某的量刑部分及第二项。
三、上诉人（原审被告人）荆某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年7月10日起至2017年7月9日止。）
上诉人（原审被告人）荆某某赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郝某某医疗费78227.3元，误工费22570元，交通费3330元，护理费18530.6元，以上共计122657.9元（已支付80000元），于本判决生效后十日内支付。
本判决为终审判决。
审 判 长 裴元钊
审 判 员 任文东
代理审判员 姚晓东
二〇一六年六月十七日
书 记 员 李 娟