山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终8399号上诉人(原审被告）：永诚财产保险股份有限公司河南分公司。负责人：高立，总经理。委托诉讼代理人：周玉柱。被上诉人（原审原告）：王某某。委托诉讼代理人：杨小星，即墨七级法律服务所法律工作者。原审被告：蒋某某。上诉人永诚财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人王某某及原审被告蒋某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初4728号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年9月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人周玉柱、被上诉人的委托诉讼代理人杨小星参加了诉讼。本案现已审理终结。永诚财产保险股份有限公司河南分公司上诉请求：1.依法撤销即墨市人民法院（2016）鲁0282民初4728号民事判决第一项，改判上诉人不负赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定，“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认相应的证明力，但是有相反证据推翻的除外”。首先，被上诉人提交的《道路交通事故认定书》系发生所谓的事故后5日才向公安机关报案。此时现场证据、目击证人均已灭失，一审法院未审查该事故认定书的证据的来源及证明力，更没有依法调取交警部门收集的事故现场录像、辨认笔录等证据来查明事故的真实性以及双方的责任划分是否恰当。2.被上诉人的损害结果与本案的交通事故无关联，上诉人不应承担责任。本案所谓的事故发生在2015年4月13日，被上诉人于2015年4月17日20时53分在即墨市人民法院住院治疗时，其儿子王祖某陈述“患者于2天前摔伤，伤后头部不适”。也就是说，被上诉人王某某受伤时间为2015年4月15日，损伤原因为摔伤，与本案无关，更不是因交通事故所致。原审被告驾车送被上诉人就医问题，一审中，被上诉人未能提交其4月13日至4月17日的就诊记录，受害人损伤后果与交警部门出具的事故认定不符。3.被上诉人提交的司法鉴定意见书程序违法，鉴定缺乏客观依据，不应作为证据采信。该司法鉴定意见书虽是审判机关委托，但未依法通知上诉人选择鉴定机构、未组织当事人对鉴材进行质证，未通知上诉人参与鉴定。鉴定意见书第二条载明系即墨市人民医院委托鉴定，即墨市人民医院并非审判机关，其委托的鉴定不具有法律效力，不应作为证据采信。依据被上诉人在即墨市人民医院入院记录显示，患者10年前有脑梗死病史，有脑萎缩病史，留有后遗症，右侧肢体活动不灵。但上诉人提交的司法鉴定意见书却依据被上诉人的病史或后遗症认定其伤残等级。综上司法鉴定意见书缺乏客观公正的鉴定依据，不应当作为证据采信。4.一审法院判决上诉人承担1693元诉讼费缺乏法律依据。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，保险公司不应承担事故所产生的诉讼费、鉴定费及相关费用。上诉人系基于保险合同参与到本案诉讼，上诉人在本案对被上诉人的损失无任何过错，不应承担等同于侵权人应承担的赔偿责任。王某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。王某某向一审法院起诉请求：被告赔偿原告损失医疗费11238.54元（门诊831.04元，住院10407.50元），住院伙食补助费220元（20元/天×11天），护理费45485.24元（117.23元/天×388），残疾赔偿金244454元（17461元×20年×70%），交通费600元，鉴定费1400元，精神抚慰金7000元，共计310397.78元。一审法院认定事实：2015年4月13日14时30分许，被告蒋某某驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车行驶至蓝村镇城七路古城村路口处由南向北倒车时，因观察不周，将站在城七路西侧的行人原告王某某撞倒，造成原告王某某受伤的道路交通事故。事故发生后，蒋某某驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车将伤者王某某送到医院救治，伤者王某某的儿子王祖某于2015年4月18日13时50分报案。经即墨市公安局交通警察大队认定，被告蒋某某承担事故全部责任，原告王某某无事故责任。原告王某某于事发后即被送往即墨市人民医院治疗，原告之伤经诊断为：1、脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、硬膜下积液；4、脑梗死后遗症；5、高血压。住院治疗11天，出院医嘱：1、继续口服药物健脑、降压、活血化瘀等治疗，2015年05月01日及2015年05月08日各注射苄星青霉素一次；2、休息，避免体力劳动，加强肢体功能锻炼；3、半月后脑外科门诊复查，如有头痛头晕等不适随诊。原告上述治疗共支付医疗费11238.54元。原告住院期间由亲属王祖某、孙中双护理。2016年4月25日，一审院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告因本次交通事故所致伤残等级、护理期限及人数进行了鉴定，该所作出的青大司法鉴定所[2016]医鉴字第963号鉴定书一份，结论为：（一）被鉴定人王某某颅脑损伤遗留右侧肢体偏瘫为四级伤残。（二）被鉴定人王某某护理期限建议至伤残评定前一日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。原告为此支付鉴定费1400元。被告蒋某某是豫Ｋ×××××号车登记车主，也是事故发生时的驾驶员。事故发生期间豫Ｋ×××××号车在被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司投保交强险。本案在一审审理过程中，原告与被告蒋某某自愿达成和解协议，双方约定，本次事故给原告造成的损失，除保险公司理赔部分外，应由被告蒋某某负担部分，被告蒋某某一次性赔偿原告30000元后（已支付），其余部分原告自愿放弃，双方今后互无纠葛，本次事故一次性处理完毕。一审法院认为，本次交通事故，经即墨市公安交通警察大队调查认定，被告蒋某某承担事故全部责任，原告王某某无事故责任，与法院查明事实相符，法院予以确认。原告诉请的交通费过高，本着必要合理原则予以支持500元。原告要求的护理时间过长，根据原告伤情、医嘱结合鉴定报告予以支持377天。被告蒋某某辩称被告没有碰伤原告，原告的伤系自己摔伤与被告无关，与事实不符，不予支持。本案在审理过程中，原告与被告蒋某某自愿达成的和解协议，符合法律规定，予以确认。经核定，依法确认原告的经济损失为医疗费11238.54元、住院伙食补助费220元（20元/天×11天）、护理费45485.24元（117.23元/天×11天×2人+117.23元/天×266天×1人）、残疾赔偿金244454元（17461元×20年×70%）、交通费500元、鉴定费1400元、精神抚慰金7000元，共计310297.78元。原告的医疗费11238.54元、住院伙食补助费220元，共计11458.54元，超出机动车交通事故责任强制保险医药费用赔偿10000元的限额，由被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司在交强险医药费限额范围内赔偿10000元，余1458.54元，由被告蒋某某承担赔偿责任。原告的护理费45485.24元、残疾赔偿金244454元、交通费500元、精神抚慰金7000元，共计297439.24元，由被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，余187439.24元，由被告蒋某某承担赔偿责任。综上，被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司应当赔偿原告经济损失120000元（10000元+110000元）；被告蒋某某应当赔偿原告经济损失188897.78元（1458.54元+187439.24元），按双方协议被告蒋某某已付原告30000元损失，故余158897.78元损失原告自愿放弃，被告蒋某某不再承担赔偿责任。被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视其对其抗辩权利的放弃，由此造成的不利后果由其自负。据此判决：一、被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告王某某各种经济损失120000元（汇入原告王某某之子王祖某在青岛农商银行即墨开发区城北分理处帐号为902×××79账户中）。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王某某的其他诉讼请求。案件受理费5956元，减半收取2978元，鉴定费1400元，共计4378元，由原告负担2685元，被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司负担1693元（汇入原告王某某在青岛农商银行即墨开发区城北分理处帐号为902×××79账户中）。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经查,即墨市公安局交通警察大队于2015年12月5日出具即公交认字[2015]第01016号道路交通事故认定书，该认定书载明的事故发生经过与一审法院查明的事故经过一致。该认定书载明认定事故的证据包括但不限于现场勘查和调查取证得到的接报案记录、事故现场录像、辨认笔录等。被上诉人王某某认可蒋某某于事故发生当天将其送往医院救治并垫付治疗费用，并称事故发生当天入院治疗的病历及缴费单据都已交付蒋某某。另查，青大司法鉴定所[2016]医鉴字第963号鉴定书系原审法院委托鉴定部门出具，鉴定材料有即墨市人民医院21514624号住院病历复印件及影像学资料。上诉人在一审中未出庭应诉，亦未提交证据。二审中，上诉人提出调取证据申请，要求调取交警部门卷宗中的事故现场录像、辨认笔录、接报案记录。上诉人还提出参与度鉴定申请，要求鉴定被上诉人住院治疗与本次交通事故之间的参与度。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。案经调解未果。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。二审当事人争议的主要焦点问题是：一、被上诉人所诉损失是否因本次交通事故导致；二、青大司法鉴定所[2016]医鉴字第963号鉴定书是否可以作为定案依据。三、原判上诉人承担诉讼费用是否正确。关于争议焦点一，《最高人民法院》第二十七条规定，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。公安交通管理部门依据《道路交通安全法》的规定，负有道路交通安全管理的法定职责，其根据法律的授权制作的交通事故认定书属于公文书证。本案事故认定书经一审庭审质证，具有证据效力和证明力。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。依据上述规定，上诉人对交通事故认定书认定的事实提出异议，其应对交通事故认定书内容不真实负有本证的证明责任，且应承担结果意义上的举证证明责任。上诉人在原审时未应诉答辩，亦未提交任何反驳对方诉讼请求的证据。二审中，上诉人仍未能提交任何证据。上诉人虽主张的病历记载患者儿子的陈述内容与本案交通事故发生时间不一致，但结合已经查明的事实，原审被告蒋某某于事故发生当天将王某某送至医院治疗且垫付费用，且蒋某某与王某某在原审达成调解协议，赔付王某某相关损失。况且，病历记载系王某某之子的陈述，并非王某某本人陈述。原审认定王某某所诉损失因本案交通事故导致，事实依据充分，上诉人在原审未应诉答辩，视为已经放弃举证质证权利，在二审提出调取证据申请，无法律依据，本院不予照准。关于争议焦点二，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案司法鉴定意见书是一审法院委托鉴定部门出具的，上诉人在原审时未应诉答辩，视为放弃答辩及举证、质证等相关诉讼权利，应承担对己方不利的法律后果。现上诉人申请参与度鉴定，有违程序正义。况且，上诉人虽有脑梗死等病史，但并非侵权责任法等法律规定的过错，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。故本院对上诉人提出的参与度鉴定申请不予照准。原审法院委托鉴定部门做出的鉴定意见书应予采信。关于争议焦点三，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案系机动车交通事故责任纠纷，被上诉人在起诉前未得到侵权人或者其保险人的赔偿引发诉讼，原判上诉人承担相应的诉讼费用并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由永诚财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高中日审 判 员  孙向东代理审判员  吕 菲二〇一六年十一月十八日书 记 员  刘云龙书 记 员  于 雪