甘肃省张掖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘07民终193号上诉人（原审原告）：赵燕，女，汉族。委托诉讼代理人：吕云霞，民乐县城关镇法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：贾志奇，男，汉族。委托诉讼代理人:汤海霞，甘肃振泽律师事务所律师。上诉人赵燕因与上诉人贾志奇离婚纠纷一案，不服甘肃省民乐县人民法院（2016）甘0722民初1856号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵燕及其委托诉讼代理人吕云霞，上诉人贾志奇及其委托诉讼代理人汤海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵燕的上诉请求：撤销一审判决第二项，改判贾亚琴由其抚养或将抚养费调整为20%即632.6元为宜。事实与理由：1、贾志奇无正式工作，孩子出生后的一切费用均由上诉人承担，贾志奇全家四口人仅凭其父工资维持生活，家庭人均生活费十分紧张，而上诉人身为人母，并且是人民教师，收入虽不可观，但有一定保障，抚养照顾女儿的衣食住行及教育不会存在任何问题。2、上诉人现有房贷107818.86元未偿还，若按月工资的25%支付孩子抚养费，上诉人每月生活费为888.25元，上诉人认为孩子抚养费应按20%的比例计算为宜。贾志奇辩称，贾亚琴出生后一直由贾志奇的父母抚养，赵燕未承担过孩子的抚养费用，且突然改变孩子的生活环境，对孩子的成长不利，一审对抚养费的计算判处正确。贾志奇的上诉请求：撤销一审判决第三、第四项，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审判决认定事实不全面，适用法律错误。一审庭审中，上诉人与被上诉人均认为自己对涉案房屋享有所有权，在房屋价款无法达成一致的情况下，一审法院准许双方用竞价方式取得涉案房屋所有权。贾志奇在竞价时，以26万元的价格取得涉案房屋所有权，一审法院确将涉案房屋判归赵燕所有，严重违背了法律规定。2、贾志奇与赵燕购房时向贾志奇父亲借款10000元，此借款为夫妻共同债务，一审将此认定为赠予不妥。赵燕辩称，一审法院对财产的分配判处适当，应予维持。赵燕向一审法院起诉请求：1、与被告离婚；2、婚生女孩贾亚琴由原告抚养，抚养费由原告自行承担；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告赵燕与被告贾志奇经人介绍相识，双方于2013年2月17日依法登记结婚，婚后于2013年11月24日生育一女孩，取名贾亚琴，现孩子随被告贾志奇一起生活。2015年3月，原告向一审法院起诉要求与被告离婚，一审法院作出（2015）民民初字第255号民事判决书，判决不准原、被告离婚。判决不准离婚后，原、被告继续一起生活。2016年3月28日，被告贾志奇又向一审法院再次起诉要求与原告离婚，一审法院作出（2016）甘0722民初806号民事判决书，再次判决不准原、被告离婚。自此原、被告双方感情再未好转。2016年8月中旬，原、被告发生吵架，被告离家与原告分居生活至今。现原告以夫妻感情彻底破裂为由，再次起诉要求与被告离婚，并要求抚养婚生女贾亚琴，抚养费由原告自行承担，被告承担该案诉讼费。被告同意与原告离婚。共同生活期间，原、被告于2013年5月1日购买了民乐县世纪嘉园47号楼3单元402室房屋一套，购买房屋时，购房合同上买受人为原告赵燕，房屋面积为99.24平方米，包括地下室房屋总价款为243936元。该房屋价款中已首付93936元，剩余款项原告赵燕于2013年7月16日以其名义向张掖市住房公积金管理中心民乐管理部贷款15万元，贷款于同年7月18日发放。从2013年8月开始，原告赵燕按月偿还了按揭款，截止2016年11月9日，原告名下剩余房屋按揭款为107818.86元。原、被告购买房屋后，经装修并购买沙发、茶几、电视柜、餐桌、椅子、穿衣镜、沙发护垫、海尔冰箱等家电后入往。庭审中，经法庭征求原、被告双方意见，房屋价款及装修、家电费用共估价为260000元。一审法院另查明，原告赵燕系民乐县洪水学区教师，根据庭审中原告自己提供的农业银行银行卡明细对帐单，原告自2016年4月至10月期间月工资均为3163元，故原告实发工资认定为每月3163元。还查明，2013年原、被告买房付首付款时被告父亲出资10000元。共同生活期间，原、被告无夫妻共同债权。一审法院认为，原、被告都认为夫妻感情已经破裂，双方均同意离婚，对原告要求与被告离婚的诉讼请求，应予支持。关于婚生女贾亚琴的抚养权问题，庭审中原、被告双方均主张孩子的抚养权，根据孩子现与被告贾志奇一起生活的实际情况，擅自改变孩子的生活环境，不利孩子的身心健康，故婚生女贾亚琴由被告贾志奇抚养为宜，原告赵燕按照月工资3163元的25%按月支付孩子抚养费，直至孩子年满十八周岁止。原告赵燕辩称的应以月工资2375元计算孩子抚养费的理由，与自己提供的农行卡中工资发放明细数额不符，不予采信。原、被告婚后购置的世纪嘉园房屋一套及室内装潢、家电属于夫妻共同财产，应共同进行分割，因该房屋以原告名义购买，且以原告名义在住房公积金中心贷款，现还有剩余107818.86元借款没有还清，故该房屋归原告赵燕所有。该房屋价款、室内装潢及家电在庭审中经征求双方当事人意见，估价为260000元，原告赵燕应分割给被告贾志奇房屋及财产折价款130000元。原告赵燕在张掖市住房公积金管理中心民乐管理部的剩余借款107818.86元，应为夫妻共同债务，应由原、被告共同偿还，但因该笔借款在原告名下，故该剩余借款107818.86元由原告赵燕负责偿还，被告贾志奇支付原告赵燕现金53909.43元。原告赵燕辩称的自2016年4月至11月9日前已经偿还完毕的公积贷款，被告应承担一半的辩称理由，因在2016年11月9日前原、被告夫妻关系并未依法解除，且2016年4月至11月9日期间的公积金贷款也已经偿还完毕，不存在再认定为夫妻共同债务的问题，原告赵燕的该项辩称理由，不能成立。原告赵燕主张的买房和装修房屋时借其父亲赵世明12000元、小姨皋素珍30000元、樊林30000元、石萍40000元，因被告不予认可，原告提供的证据也不足以证实自己的主张，对原告的该项主张，不予采信；被告贾志奇辩称的房屋首付款、装修款及家电款都是其父亲支付的，原告予以否认，被告也未提供证据予以证实，亦不予采信。对于原、被告买房付首付款时被告父亲出资的10000元能否认定为夫妻共同债务，原告在（2016）甘0722民初806号离婚案件庭审笔录中陈述付首付款时被告家出了10000元，根据《最高人民法院若干问题的解释（二）》第二十二条第二款之规定，当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外，该案中，被告父亲在原、被告结婚后购买房屋出资10000元时，未明确表示该10000元只赠与被告，现原告否认该10000元为夫妻共同债务，被告也无证据证实自己的主张，故被告父亲出资的10000元应视为赠与原、被告二人，不应认定为夫妻共同债务，被告的主张不能成立。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六、第三十七条、第三十九条、第四十一条、《最高人民法院若干问题的解释（二）》第二十二条第二款之规定，判决：一、准予原告赵燕和被告贾志奇离婚；二、婚生女贾亚琴由被告贾志奇抚养，原告赵燕于判决生效之日起每月支付贾亚琴子女抚养费790.75元，直至贾亚琴年满十八周岁止（即2031年11月24日止），限于每年的12月30日前付清，最后一年限于2031年11月24日前付清；三、夫妻共同财产座落于民乐县世纪嘉园47号楼3单元402室房屋一套及室内装潢、家电归原告赵燕所有。原告赵燕分割给被告贾志奇房屋及财产折价款130000元；四、夫妻共同债务原告赵燕名下张掖市住房公积金管理中心民乐管理部剩余借款107818.86元，由原告赵燕负责偿还。被告贾志奇支付原告赵燕共同债务53909.43元；以上三、四项相互抵顶后，原告赵燕分割给被告贾志奇财产折价款76090.57元，限于判决生效后一月内付清。案件受理费100元，由原告赵燕负担50元，被告贾志奇负担50元。在二审期间，赵燕与贾志奇均未提出新的事实、证据或理由，经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院应予确认。本院认为，赵燕与贾志奇系自愿登记结婚，婚后夫妻感情尚好，但在夫妻共同生活期间，双方不能正确处理夫妻关系及其它矛盾，致使夫妻感情日趋恶化。在一、二审中，经法院主持调解，双方均坚决要求离婚，依法应准许离婚。对赵燕主张贾亚琴应由其抚养的上诉理由，因贾亚琴自出生后一直由贾志奇的父母抚养，现贾亚琴岁数尚小，突然改变其生活环境，不利于其成长。一审判决贾亚琴由贾志奇抚养并无不当。赵燕的该上诉理由不能成立，本院不予支持。对赵燕所提贾亚琴的抚养费计算过高的问题，根据我国《婚姻法》及相关司法解释的规定，赵燕的应发工资均系其合法收入，一审法院根据其应发工资的25%计算抚养费并无不当，赵燕的该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。对贾志奇所提涉案房屋应按竞价时的情况由其享有的上诉理由。一审中，贾志奇在法庭辩论时，明确表态竞价260000元的涉案房屋，由贾志奇依法分割折价款。一审法院结合涉案房屋实际情况，判令房屋由赵燕所有并无不当。对贾志奇主张住房是向其父亲借款10000元的问题。因赵燕对此不予认可，贾志奇亦未提交证据证明该主张，贾志奇的该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，赵燕、贾志奇所提上诉理由均不能成立，本院不予支持。经本院主持调解，终因双方当事人意见差距较大，调解未果。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人赵燕负担50元，上诉人贾志奇负担50元。本判决为终审判决。审判长  岳小芸审判员  刘曙光审判员  李 军二〇一七年四月十日书记员  王 欢附：适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。