福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2015）云刑初字第71号公诉机关云霄县人民检察院。被告人林镇祥（外号石勇），男，1970年9月22日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省厦门市思明区，案发前住云霄县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年5月12日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。辩护人吴钟灵，福建磊达律师事务所律师。辩护人方志雄，福建磊达律师事务所律师。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2015］28号起诉书指控被告人林镇祥犯非法持有枪支罪，于2015年2月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员汤启慧、颜瑾出庭支持公诉，被告人林镇祥及其辩护人吴钟灵到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，约在2005年间，被告人林镇祥非法取得一把五四式手枪、两个弹夹及十来发子弹，并长期持有。2007年间的一天，被告人林镇祥将该枪支和弹药交给通缉在逃的持枪杀人犯方某（另案处理）。2014年4月30日，方某被抓获时，该枪支、弹药一并被查获。认定上述事实，有物证、书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验、检查笔录及辨认笔录、被告人供述和辩解等证据，被告人林镇祥的行为构成非法持有枪支罪，属共同犯罪。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，依法判处。被告人林镇祥对起诉书所指控的犯罪事实及罪名没有异议，在法庭上自愿认罪。但辩解方某擅自拿走枪支时，其并不知道方某系持枪杀人犯。辩护人吴钟灵对起诉书所指控的犯罪事实及罪名没有异议，但认为被告人林镇祥自2007年之后就不存在非法持有枪支的行为，其之前非法持有枪支的行为已超过追诉时效期限，应宣告被告人林镇祥无罪。经审理查明，约在2005年间，被告人林镇祥非法取得一把五四式手枪、两个弹夹及十来发子弹，并放置在其家中。2007年间的一天，被告人林镇祥将该枪支和弹药交给通缉在逃的持枪杀人犯方某（另案处理）。2014年4月30日，方某被抓获时，该枪支、弹药在方某租住的民房一并被查获。经漳州市公安局物证鉴定所检验，上述五四式手枪是以火药为动力发射7.62mm51式手枪弹等的54式7.62mm手枪。以上事实，有公诉机关向法庭提供的由侦查机关依法收集的下列证据为证：1.同案人方某的供述，证实2014年4月30日，公安民警将他抓获时，在他的住处缴获了一把银白色仿五四式手枪、73颗子弹及两个弹夹，其中那把五四手枪，两个弹夹和十三四颗子弹是十年前“石某”（即被告人林镇祥）借给他的。2006年左右的一天，他到“石某”家闲坐的时候提到要去打猎，“石某”说他那边有一把枪，就将该手枪拿给他看，后来因为地形不熟悉，没有去成，回到“石某”家后，“石某”就告诉他说，“你要是平时想要打山猪的话，那你就先把该手枪拿去使用好了。”然后他就把该手枪拿过来使用了。“石某”将手枪拿给他的时候，该手枪有点掉漆，并且有点生锈，后来他有用水果刀及砂纸将手枪的漆抹掉，所以手枪才会从原来的黑色变成现在的银白色。他在十多年前，通过陈某某（已死亡）认识林镇祥。那把五四手枪是林镇祥在2006年或2007年给他的，当时他和林镇祥较熟，林镇祥知道他的身份，知道他（1996年）曾持枪杀人。2.证人王某证言，证实他于2013年接近年底时，在“石某”（林镇祥）家正式认识方某的，当时方某有说自己就是大坂阳。3.被告人林镇祥的供述和辩解，供认十年前，他通过陈某某认识外号叫“大坂阳”的方某。当时陈志全到他家跟他说有个朋友要跟其借两万元，他接听自称是陈某某的朋友的电话后,就拿了两万元给陈某某。之后他找陈某某讨要那两万元时，陈某某才跟他说那两万是被他朋友“大坂阳”拿去了，他一听就没有再说什么。后来，陈某某带一个叫“阿坤”男子到他家来，跟他说“阿坤”在“走计生”。2008年的一天，这个自称叫“阿坤”的男子到他家坐，当时他们天聊到打猎的事情，他听“阿坤”对枪很在行，正好他家里有一把手枪生锈了，就拿出来让其帮他擦一下，后来该手枪被“阿坤”拿走了，之后他又跟“阿坤”讨要，“阿坤”说该枪坏掉了。直到2012年年初的一天，“阿坤”到他家来说他就是“大坂阳”，要去公安机关投案。过了几个月，方某又到他家里找他，他当时有叫其把那把手枪还给他，但其说那枪坏了，没还。2013年年初，方某最后一次到他家，他还是叫其把枪还给他，其还是没有还，此后他们就再没有联系了。他当时只跟方某说枪是朋友寄放的。他记得该枪当时黑黑的，都生锈了，手柄那边有个五角星的图案，长约20来公分，有两个弹夹，里面共有十几发子弹。弹夹和子弹当时都被“大坂阳”一起拿走了。4.扣押物品清单，证实2014年4月30日，云霄县公安局民警向方某扣押五四式手枪一支、五四子弹73发、五四子弹弹壳4枚等。5.户籍证明，证实被告人及相关证人出生时间等身份的基本情况。案发时，被告人已达完全刑事责任年龄人。6.违法、被告人前科查询表、行政处罚决定书，证实被告人林镇祥曾因寻衅滋事被云霄县公安局处于行政拘留七天的行政处罚。7.抓获经过，证实云霄县公安局于2014年5月12日下午在云霄县公安局云河路3-9号成功抓获林镇祥的经过。8.漳州市公安局物证鉴定所枪支、弹药检验报告，证实编号为2014D0530-040-01的手枪检材是以火药为动力发射7.62mm51式手枪弹等的54式7.62mm手枪；编号为2014D0530-040-02的子弹73发检材，其中64发（共73发）系7.62mm51手枪弹，9发系境外产7.62mm手枪弹。附照片7张。9.现场勘验、检查、辨认笔录及照片，证实方某、林镇祥互相通过照片辨认对方，林镇祥还通过照片辨认出他拿给方某的枪支系与中国“五四”式型号特征一样的枪支。以上证据能相互印证，并经庭审查证、质证属实，具有证据效力，本院予以确认。本院认为，被告人林镇祥违反国家枪支管理规定，伙同他人非法持有以火药为动力发射枪弹的军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人林镇祥犯罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应以非法持有枪支罪追究被告人林镇祥的刑事责任。被告人林镇祥将枪支出借给持枪杀人在逃犯，应酌情从重处罚。归案后，被告人林镇祥能如实供述自己的犯罪事实，在法庭上自愿认罪，依法可从轻处罚。辩护人提出被告人林镇祥的行为已超过追诉时效期限。经查，被告人林镇祥系出借枪支给同案人方某，直到案发时，其仍没有失去该枪支的所有权，不影响对其持有枪支的认定，故该辩护意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳。但根据被告人林镇祥后续阶段持有枪支的实际状态，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、被告人林镇祥犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月12日起至2015年4月11日止。）二、扣押在案的五四式手枪一支，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  林国清人民陪审员  蔡国伟人民陪审员  黄荣生二〇一五年四月十日书 记 员  朱丽敏附与本案相关的法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第五条第一款第（一）项具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的;