广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0403刑初362号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人谢燕国，男，1978年3月8日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省陆丰市，因本案于2018年2月6日被羁押，2月8日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人林泽户，广东慈正律师事务所律师。
被告人陈亚贞，男，1967年10月1日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省电白县，因本案于2018年2月6日被羁押，2月8日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
被告人严建林，男，1974年1月2日出生，汉族，文盲，户籍地四川省岳池县，因本案于2018年2月6日被羁押，2月8日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人王梦祥，广东珠明律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2018]331号起诉书指控被告人谢燕国、陈亚贞、严建林犯开设赌场罪，于2018年7月12日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理的过程中，发现有不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员邹浩出庭支持公诉，被告人谢燕国及其辩护人林泽户、被告人陈亚贞、被告人严建林及其辩护人王梦祥均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2018年1月中旬至2018年2月6日期间，被告人谢燕国在珠海市斗门区某号“某麻将馆”，开设以赌“鱼、虾、蟹”形式的赌场，招揽他人聚众赌博，并安排被告人严建林负责看风，被告人陈亚贞收取场地费。2018年2月6日22时许，公安民警在上述地点查获谢燕国、严建林、陈亚贞及参赌人员共35人，并当场在谢燕国身上查获赌资人民币660元、从陈亚贞身上查获赌资人民币1380元、从参赌人员身上查获赌资人民币19565元、无主赌资人民币6879元，查获赌博工具电动麻将台四张、印有鱼、虾、蟹、葫芦、铜钱、鸡的塑料纸一张、骰子二颗、塑料碗一个。
针对指控，公诉机关当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、现场勘验笔录、辨认笔录等证据予以证实，认为被告人谢燕国、陈亚贞、严建林结伙开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。其中，被告人严建林在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人谢燕国、陈亚贞、严建林归案后均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人谢燕国、陈亚贞、严建林均对起诉书指控的事实和罪名无异议。
被告人谢燕国的辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控的部分事实有误，“某麻将馆”系被告人租赁，并不是他开设。案发当晚抓获的参赌人员只有12人是参与赌“鱼、虾、蟹”的，因此不能将全部被抓获人员均计算在内，而且其他并非参与赌“鱼、虾、蟹”人员被扣押的钱款应从指控的赌资中扣除；2.起诉书指控的罪名定性有误，被告人的行为不符合开设赌场罪的特征，属于聚众赌博，但又达不到赌博罪的入罪标准，因此不构成犯罪；3.被告人所起作用相对较小，是从犯，依法应当从轻处罚；4.被告人犯罪情节较轻，没有犯罪前科，认罪态度好，可以从轻处罚。
被告人严建林的辩护人提出被告人具有如下量刑情节：1.归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；2.在共同犯罪中是从犯，依法应当从轻处罚。
经审理查明，2018年1月中旬至2018年2月6日期间，被告人谢燕国经被告人陈亚贞同意后，在陈亚贞经营的位于珠海市斗门区某号“某麻将馆”内开设赌场。其中，陈亚贞提供电动麻将台一张及印有“鱼、虾、蟹、葫芦、铜钱、鸡”图案的塑料纸一张，谢燕国提供骰子二颗、塑料碗一个，由谢燕国坐庄以赌“鱼、虾、蟹”的方式招揽他人赌博，谢燕国每次向陈亚贞支付人民币40元至200元不等的场地费。同时，谢燕国安排被告人严建林负责看风，每次向其支付人民币20元至50元不等的报酬。
2018年2月6日22时许，公安民警在上述麻将馆内抓获被告人谢燕国、严建林、陈亚贞及参与赌“鱼、虾、蟹”的龙某等12人（同时查获打麻将及观看人员20余人），并当场从谢燕国身上查获赌资人民币660元、从陈亚贞身上查获赌资人民币1380元、从参与赌“鱼、虾、蟹”的人员身上查获赌资共计人民币7935元、无主赌资人民币6879元，在麻将馆内查获电动麻将台四台、印有“鱼、虾、蟹、葫芦、铜钱、鸡”图案的塑料纸一张、骰子二颗、塑料碗一个（上述12名参赌人员被查获的赌资及无主赌资均已被公安机关依法收缴）。
上述事实，有如下经过庭审出示、质证并经本院确认的证据予以证实：
经被告人、证人指认的物证照片，行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、收缴物品清单、广东省非税收入（电子）票据，扣押决定书、扣押清单，检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单，证人冯某、龙某、许某、陈某1、王某1、张某1、项某、张某2、邹某1、雷某、李某1、张某3、周某、王某2、邹某2、刘某1、赵某1、邵某、陈某2、何某、黄某1、赵某2、邵某的证言及辨认笔录，证人刘某2、李某2、杨某1、黄某2、黄某3、胡某、梁某、杨某2、易某的证言，现场勘查记录表、现场照片，被告人谢燕国、陈亚贞、严建林的供述及辨认笔录，到案经过，现场检测报告书，常住人口基本信息。
本院认为，被告人谢燕国、陈亚贞、严建林结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控三被告人的基本犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持，但认定的具体参赌人数及涉案赌资有误，应以本院查明的为准，故对被告人谢燕国的辩护人提出的前述第一点辩护意见，予以采纳。被告人谢燕国、陈亚贞、严建林归案后均如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。对被告人谢燕国的辩护人提出的前述第四点辩护意见以及被告人严建林的辩护人提出严建林归案后如实供述犯罪事实的辩护意见，均予以采纳。
对被告人谢燕国的辩护人提出的前述第二点辩护意见，经查，被告人谢燕国雇佣看风人员、租用“某麻将馆”内的台面并自己坐庄，提供赌博用具供他人进行赌博，该行为在此麻将馆内已陆续进行十余天，每次均有十余人参赌，即其组织他人赌博的场所固定，参赌人数较多，时间上也具有持续性和稳定性。因此，谢燕国的上述行为符合开设赌场罪的构成要件，其实际上有无通过“抽水”或“放贷”获利不影响对其行为性质的认定。对该辩护意见，不予支持。在共同犯罪中，被告人谢燕国、陈亚贞均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人严建林受雇为他人看风，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。对被告人谢燕国的辩护人提出的前述第三点辩护意见，不予采纳，对被告人严建林的辩护人提出严建林是从犯，依法应当从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
关于本案被扣押在案的财物如何处理的问题。第一，关于被告人严建林被扣押的人民币7084元，经查，现有证据既无法证实该笔款项是供赌博所用的赌资，也无法证实系违法所得，故本院不予没收，由扣押机关依法处理；第二，被告人陈亚贞被扣押在案的四张电动麻将台，除其中一张供参赌人员赌“鱼、虾、蟹”的电动麻将台依法予以没收之外，其余三张电动麻将台并非供本案中犯罪行为所用的工具，本院不予没收，由扣押机关依法处理；第三，被告人谢燕国、陈亚贞分别被扣押在案的赌资及供犯罪所用的印有“鱼、虾、蟹、葫芦、铜钱、鸡”的塑料纸一张、骰子二颗、白色塑料碗一个，依法予以没收。
根据被告人谢燕国、陈亚贞、严建林犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，结合其悔罪表现，决定对三被告人均从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢燕国犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金从判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人陈亚贞犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金从判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、被告人严建林犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
四、扣押在案的作案工具即印有“鱼、虾、蟹、葫芦、铜钱、鸡”图案的塑料纸一张、骰子二颗、白色塑料碗一个、电动麻将台一张以及谢燕国赌资人民币六百六十元、陈亚贞赌资人民币一千三百八十元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高艳丽
人民陪审员 梁泽潮
人民陪审员 邝结红
二〇一八年八月九日
书 记 员 陆静雯
附:裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。