广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0205民初1540号
原告：蓝洪胜。
委托代理人�梁俣强。
被告：广西峥嵘卫士保安服务有限公司柳州分公司。
负责人：侯杏德，该公司经理。
委托代理人：莫增搬，广西圣泰律师事务所律师。
被告：广西峥嵘卫士保安服务有限公司。
法人代表人：邹文耀，该公司总经理。
委托代理人：莫增搬，广西圣泰律师事务所律师。
原告蓝洪胜与被告广西峥嵘卫士保安服务有限公司柳州分公司（以下简称峥嵘柳州分公司）、广西峥嵘卫士保安服务有限公司（以下简称广西峥嵘公司）劳务合同纠纷一案，本院于2016年5月18日受理后，依法由审判员罗宏萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蓝洪胜及其委托代理人梁俣强，被告峥嵘柳州分公司的负责人侯杏德，两被告的共向委托代理人莫增搬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2014年3月13日应聘到峥嵘柳州分公司工作，由其派遣到柳州市沙塘镇柳州市顺菱汽车配件有限公司做保安员至2014年12月21日。对方口头承诺试用期一个月，试用期月工资为1700元。2014年4月17日，原告按照峥嵘柳州分公司的格式化合同，与其签订了为期一年的书面劳动合同，约定月工资1900元。原告的工作岗位系顺菱汽车配件有限公司的1号门岗，该岗由3名保安员轮流上班，每人必须天天工作，每人每天上班8小时，从无休息日。双方订立合同后，原告曾多次要求领取合同书，但被告屡次推诿，直到2015年原告投诉至柳州市劳动争议仲裁委后，通过该委才得到该劳动合同。虽然《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》和最高人民法院（法释（2010）12号）等有规定，已经依法享受养老保险待遇人员，发生的用工争议不属于劳动关系，应按劳务关系处理。但原告在峥嵘柳州分公司期间，年龄尚未达到法定的退休年龄，且原告按合同要求付出与年轻保安同等的工作负荷，接受用人单位严格的工作制度管理。劳动关系和劳务关系的区别，除了有购买养老和工伤保险与否的区别外，其他应当有同等的权利，而原告的同事却可依《劳动法》规定的休息权利成倍地主张赔偿。原告未到法定退休年龄却被安排领取养老保险，除了不要求被告峥嵘柳州分公司再为原告买养老保险和医疗保险外，原告主张法定的休息日工作的经济补偿权利也是有法律依据的。根据《宪法》第四十三条规定，劳动者有休息的权利，国家发展劳动者休息和休养的设施，规定职工的工作时间和休假制度。根据国务院《关于职工工作时间的规定》的相关规定，职工每天工作时间8小时，每周工作时间40小时。根据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务�方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。劳务工亦是劳动者，也不能在休息日被要求白白地加班劳动。国家关于劳动或者劳务方面的立法本意，是不会支持每周工作时间超过40小时、严重损害老年劳动者身心健康的非法规定。依据以上法律规定，原告要求法定休息日一倍的工资索赔合理。原告从2014年3月13日至12月21日，在被告峥嵘柳州分公司工作期间的日工资为87.36元（1900元÷21.75天／月）。在此期间，原告在法定的休息日被要求工作，时间共计90天，被告应该赔付加班工资7862.40元（87.36元／天×90天）。原告在2014年3月13日至5月31日工作期间，被无故作为试用期，日工资差额为9.19元（1900元-1700元÷21.75天／月），期间55个工作日，应补工资差额505.45元。从2014年3月13日至12月21日期间，不含休息日原告理应得到工资16353.70元，但被告却巧立名目以扣除汇费为借口，实发工资合计16190.2元，克扣了原告的工资163.5元。因此，原告诉至法院，请求依法判决：一、被告峥嵘柳州分公司赔付原告从2014年3月13日至12月21日期间的法定节假日、双休日工作90天的2倍工资报酬15724.8元。二、被告峥嵘柳州分公司赔付原告从2014年3月13日至5月31日期间55个工作日无故作为试用期的工资差额505.45元；三、被告峥嵘柳州分公司支付以扣发工资总额汇款费（1％）为名，克扣的工资163.50元；四、被告广西峥嵘公司负连带责任并负责支付；五、被告支付本案诉讼费。两被告辩称，原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据。一、原告没有加班，被告在雇请原告时没有安排原告加班，周日是轮休的。二、原告和被告之间是不存在劳动关系，原告用欺诈的行为与被告签订了一份�动合同，实际原告是国有企业的退休职工，故劳动仲裁驳回了原告的仲裁请求。按照法律规定，职工享受节假日的双倍、三倍工资适用于劳动关系，而本案原告和被告之间是劳务关系，劳务关系不适用劳动法进行调整，而是适用合同法。按照合同法的规定，双方自愿、真实的意思表示，且没有违反国家法律规定的都是有效的。原告与被告之间签订的所谓“劳动合同”其实是劳务合同。这份合同就劳动时间、休假时间、报酬已经做了约定，双方应该按合同执行。被告已经按照合同的约定完全履行了责任，不存在扣钱或者拖欠原告的工资。
经审理查明：被告峥嵘柳州分公司是被告广西峥嵘公司的分公司，没有注册资本。2014年3月13日，原告（乙方）与被告广西峥嵘公司（甲方）签订了合同期限从2014年3月13日至2015年3月12日的《劳动合同》，并约定：试用期自本合同签订之日起60日；合同期间，甲方派遣乙方到实际用工单位从事门卫工作，工作地点在柳州市；甲方根据用工单位的工作特点和法律法规执行综合计算工时工作制，具体的工作时间按甲方的规定执行；乙方的劳动报酬在遵守甲方规章制度、劳动纪律的前提下，试用期基本工资＋其他补贴=1700元／月，转正后基本工资＋其他补贴=1900元／月；甲方于每月20日前以货币形式或者转帐形式支付乙方上月工资；乙方对空岗自愿顶班的劳动报酬甲方根据乙方顶班实际工作时间发放顶班工资，如果乙方被派驻的用工单位要求另行增加工作时间的，由用人单位另行支付加班费与甲方无关等内容。此后，原告被派遣至柳州顺菱汽配公司工作，被告向原告按月发放了2014年3月至2014年12月的工资，分别为976.1元、1570.1元、1754.2元、1881元、1759.2元、1881元、1755.3元、1869元、1861.2元、883元。2015年5月12日，原告向柳州市劳动人事争议仲委员会申请仲裁，要求峥嵘柳州分公司支付2014年4月13日至5月31日无故延长试用期50天工资差额460元、2014年3月13日至10月11日法定节假日加班8天工资2096.64元及休息日工资10133.76元，并要求广西峥嵘公司承担连带责任。柳州市劳动人事争议仲委员会于2015年6月15日作出仲裁决定书，认为原告从2011年5月开始享受基本养老保险待遇并领取退休金，故其与两被告的关系不属于劳动合同法调整的范围，原告提出的请求不属于劳动争议仲裁受案范围，不应当受理，故决定撤销本案。原告未就仲裁决定书提起诉讼，认为与被告存在劳务关系，故诉至法院，并认可在2011年5月退休并开始领取养老金。以上事实，有原告提供的电脑咨询单、劳动合同复印件、工资明细表复印件、中国农业银行金穗借记卡明细对账单、说明、（2015）柳劳人仲决字第445号仲裁决定书、通讯录复印件予以证实。
原、被告双方对于原告的工作、休息时间有争议，为此，原告提供了手填的出勤表复印件、保安工作日志等证据要证实原告每天都上班8小时，没有休假。被告则提供排班、考勤表要证实原告法定节假日休息、每周轮休1天。
本院认为，《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案原告已经在2011年5月退休并开始领取养老金，且原告也主张与被告系劳动关系，故原、被告之间系存在劳务关系。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位安排劳动者在休息日、法定节假日加班的，应支付不低于工资200%、300%的工资报酬。原告提供的保安工作日志是由保安在交接班时填写，真实、合法、有效，而被告提供的排班、考勤表是由被告的工作人员制作打印，且反映原告每周休息2天，与被告主张的原告每周轮休1天的主张自矛盾，故本院采信原告提出的没有休息日的主张。但原、被告之间不存在劳动关系，双方的权利义务不能适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等劳动法律法规调整，而应按双方的合同约定进行调整。原告与被告广西峥嵘公司签订的合同并未约定被告应当向原告支付加班工资，故原告主张的法定节假日、双休日200%的加班工资没有依据，本院不予支持。
关于原告诉请的试用期工资差额的问题，原告与被告广西峥嵘公司签订的合同约定试用期为自合同签订之日起60日，原告提出双方口头约定试用期为1个月的主张没有证据予以支持，本院不予采信。因此，原告的试用期应从2014年3月13日至5月13日。原告认为其在2014年3月13日至5月31日被无故作为试用期领取试用期工资，从而要求被告按转正后的月工资1900元标准补足其工资差额的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张每月被扣发工资总额的1%作为汇工资款手续费的问题，因原告未提供证据予以证实，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告蓝洪胜的诉讼请求。
案件受理费50元（原告已预交），减半收取，本院退回原告蓝洪胜25元，余款25元由原告蓝洪胜负担。
以上应付款项，义�人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人应在本判决确定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起预交上诉费50元（收款单位：柳州市中级人民法院；帐号为：20×××09；款交开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处；联系电话为：0772-263****。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 罗宏萍
二〇一六年七月十二日
书记员 文倩倩
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。
《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》
第七条：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担�利后果。