湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂汉江中刑终字第00039号
原公诉机关天门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）甘若飞，无业。因吸食毒品分别于2009年9月和2011年1月被天门市公安局治安处罚。2012年10月10日因涉嫌犯非法持有枪支弹药罪被天门市公安局刑事拘留，同年10月23日因涉嫌犯非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于天门市看守所。
辩护人董坡腊，天门市法律援助中心律师。
天门市人民法院审理天门市人民检察院指控原审被告人甘若飞犯贩卖毒品罪一案，于2013年4月15日作出（2013）鄂天门刑初字第00044号刑事判决。甘若飞不服，提出上诉。本院公开开庭审理了本案，于2013年7月22日以原判认定事实不清、证据不足发回天门市人民法院重新审判。天门市人民法院另行组成合议庭审理后，于2014年1月28日作出（2013）鄂天门刑初字第00121号刑事判决。宣判后，甘若飞不服，再次提出上诉。本院于2014年3月17日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年10月初，被告人甘若飞在天门市岳口镇以26元／颗的价格向“发哥”购进毒品麻果共500颗，而后以28元／颗的价格贩卖给丁某、雷雷等人。同年10月9日晚10时许，天门市公安局民警在天门市天横桥红绿灯路口，对号牌为鄂R×××××的起亚小轿车例行检查时，当场从车内查获用蓝色塑料袋及透明玻璃瓶包装的疑似毒品的红色药片共计148颗，并将甘若飞抓获。
经湖北省公安厅刑事科学技术鉴定，送检的蓝色塑料袋装1袋红色药片（121颗净重为11.307克）和透明玻璃瓶装1瓶红色药片（27颗净重为2.393克）中均检出了甲基苯丙胺成分。
原判认定的上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人甘若飞的户籍证明，证明甘若飞的身份。
2、证人丁某的证言，证实2012年10月2日丁某通过电话与甘若飞联系上后又将甘若飞的电话号码告诉了“雷雷”，让“雷雷”直接找甘若飞购买了470颗麻果。次日，丁某与“雷雷”等人试吸麻果后感觉味道淡了，遂电话联系甘若飞要求换货，甘若飞同意后，丁某与“雷雷”于同年10月8日来到甘若飞存放麻果的一私房内，将以前购买的400多颗麻果全部交给了甘若飞，经点数后更换了麻果。
3、证人谢某的证言，证实2012年10月上旬的一天，谢某与甘若飞等人在天门市鑫港宾馆吸食麻果后，谢某驾驶甘若飞租借的起亚牌小汽车与甘若飞到天门市华泰饭店KTV唱歌，因甘若飞约的朋友未到，二人出华泰饭店驾车向东行驶，经过天横桥附近时被警察拦下了。并证实甘若飞从宾馆出来上车时手上拿着一个装羽毛球（拍）的袋子，袋子里面装着未吸食完的麻果及一把类似枪的东西，甘若飞上车后坐在副驾驶位置。
4、证人胡某、黄某的证言，证实2012年10月8日晚，将鄂R×××××起亚小轿车租借给甘若飞时，对车辆进行了检查清理，车内没有其他东西。
5、天门市公安局现场查获毒品麻果的照片、搜查笔录及扣押清单，证实2012年10月9日22时至22时10分，公安人员在天门市天横桥红绿灯处盘查鄂R×××××起亚小轿车时，甘若飞坐在该车副驾驶室上，在驾驶室座位旁发现一个羽毛球（拍）袋子，袋子内发现一个银灰色装茶叶的铁盒，铁盒内发现一袋装有121颗红色药片的蓝色塑料袋、一瓶装有27颗红色药片的透明玻璃瓶。
6、湖北省公安厅鄂公刑技化（2012）411号刑事科学技术鉴定书，鉴定意见为送检的蓝色塑料袋装1袋红色药片（121颗净重为11.307克）和透明玻璃瓶1瓶装红色药片（27颗净重为2.393克）中均检出了甲基苯丙胺成分。
7、被告人甘若飞的供述，证实2012年10月初，其以每颗26元的价格向“发哥”购买了500颗麻果。此后，在其租住的私房内将500颗麻果以每颗28元的价格卖给了“雷雷”。过了几天“雷雷”和丁某说这500颗麻果质量不好要求更换，大概是在其被公安机关抓获的前一天晚上，其将“雷雷”和丁某带到其租住的私房内更换了470多颗麻果。2012年10月9日早上，其到天门市鑫港宾馆将放在那里的麻果用装茶叶的铁盒装上，放到装枪的羽毛球（拍）袋里，退房后与谢某又到天门市金穗宾馆开房睡觉，到了晚上其与谢某驾车到天门市华泰商务会所找“小姐”，联系好后驾车先回宾馆，行至天横桥红绿灯处被公安人员检查发现了。
原判认为，被告人甘若飞违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。甘若飞提出的车上查获的毒品不是其所有，在公安机关的交待是办案民警诱供以及一审辩护人提出的认定查获的148颗麻果为甘若飞所有的证据不足，证人谢某的证言不具有真实性的辩护意见，经查，公诉机关提供的证据来源合法、客观真实且具有关联性，各证据能够相互印证形成完整的证据链条，足以证明公安机关在鄂R×××××起亚小轿车内查获的毒品系甘若飞所有的事实，虽然甘若飞在一审庭审中就此节事实翻供，但其不能合理说明翻供原因，而其庭前供述与其他证据能相互印证，也没有证据证明公安机关在对其讯问过程中存在违法行为。因此，对甘若飞及其辩护人提出的上述辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人甘若飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五千元；对扣押在案的毒品麻果148颗净重13.7克，予以没收。
上诉人甘若飞上诉提出，其在公安机关供述鄂R×××××起亚小轿车内的148片毒品麻古是自己的，系公安人员诱供所形成，且谢某对148颗麻古的所有存在直接利害关系，谢某的交代不能作为证据使用，原判认定事实不清，证据不足，请求二审撤销原判，宣告上诉人无罪。辩护人亦提出了以上辩护意见。
湖北省人民检察院汉江分院阅卷认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，天门市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。在二审期间，上诉人甘若飞及其辩护人均未提供新的证据。经二审核实，原审判决所列证据来源合法、有效，所证内容客观、真实。对原审判决所列证据予以确认。二审根据确认的证据审理认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。
对于上诉人甘若飞及其辩护人提出，甘若飞在公安机关供述鄂R×××××起亚小轿车内的148片毒品麻古是自己的，系公安人员诱供所形成，且谢某对148颗麻古的所有存在直接利害关系，谢某的交代不能作为证据使用，原判认定事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，2012年10月9日晚，甘若飞乘坐鄂R×××××起亚小轿车经过天门市天横桥红绿灯路口，遇到公安人员例行检查，后公安人员在车上当场查获麻果148颗，随后，公安人员于次日对甘若飞进行第一次讯问时，甘若飞即供述所查获的148颗麻果系其所有，之后，甘若飞亦做过多次相同供述。且没有证据证明公安人员对甘若飞有逼供、诱供的行为。同时，甘若飞的有罪供述亦得到了驾驶车辆的谢某的证言印证。以上事实，有公安机关的搜查笔录和对甘若飞的讯问笔录、证人谢某的证言及公安机关办案人员田某、李某、董某、杨某出具的办案说明等证据予以证明。事实清楚，证据充分，足以证实上述查获的148颗麻果属于甘若飞所有。甘若飞的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，二审不予采纳。
综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人甘若飞的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立。对湖北省人民检察院汉江分院建议二审维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张少华
代理审判员 杨艳荣
代理审判员 张 双
二〇一四年五月十六日
书 记 员 刘利雯