山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）济商终字第639号上诉人（原审被告）阳城县永生工矿机械有限公司，住所地山西省晋城市阳城县。法定代表人张永生，总经理。委托代理人陈继亮，山西析成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）济南友缘机械设备有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人郑吉福，总经理。委托代理人邵秀红，山东蕴达律师事务所律师。委托代理人李善江，山东蕴达律师事务所律师。上诉人阳城县永生工矿机械有限公司（以下简称永生公司）因与被上诉人济南友缘机械设备有限公司（以下简称友缘公司）承揽合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2014）槐商初字第475号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。友缘公司原审起诉称，2013年3月27日，我公司与永生公司签订《合同书》，约定永生公司（甲方）委托我公司（乙方）加工制造一条JC0707型数控钢联合生产线。双方对技术要求、费用支付办法等进行了约定。合同签订后，我公司按照永生公司要求加工制造JC0707型数控钢联合生产线一套交付永生公司。永生公司早已将生产线投入生产使用，但至今尚欠我公司加工款14万元，我公司经催要未果，请求判令永生公司支付加工款14万元及自2014年3月1日至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。永生公司原审答辩称，一、友缘公司在履行合同中有诸多违约或不履行合同的行为。合同约定友缘公司于2013年4月20日前将JC0707型数控钢联合生产线交给我公司并在我公司厂内调试完毕，但友缘公司直至2013年5月13日才将订购设备运送到我公司厂内，同年6月25日才实施了安装调试行为，比合同约定延迟履行多达65天，此行为构成违约，给我公司造成直接经济损失。在安装调试过程中，累计发现有软件传输、软件自动测长、翻料架轴弯曲、打字油管漏油、压料轴套开裂、内部进口托轮损坏、出料道与主机中线不直、料斗出料不顺利等11个问题，此11项问题均经友缘公司法定代表人郑吉福签字确认，并提出了解决方案，但至今未予解决。二、友缘公司目前不具备取得14万元剩余合同款的条件。《合同书》第二条第4款约定：设备在甲方场地安装调试完毕，经终验收，达到技术要求后，甲方在2014年2月28日前再付清该设备余款14万元。《合同书》第二条第5款约定：甲方（我公司）经终验收后，乙方应在10日内为甲方开具全额发票。在甲方尚未付足该合同的全部款项之前，标的下的设备所有权不发生转移。据此，友缘公司取得剩余合同款14万元的前提条件是按时将JC0707型数控钢联合生产线运送到我公司厂内并安装调试完毕，经终验收，为我公司开具全额发票，而至目前为止，友缘公司并未将JC0707型数控钢联合生产线为我公司安装调试完毕，存在的11项问题没有一项实际解决，也没有为我公司开具全额发票，显然不能取得14万元合同款。综上，友缘公司在涉案合同履行过程中存在迟延履行合同和不履行合同的违约行为，不符合取得合同剩余款的合同约定条件，根据我国《民法通则》第六十二条“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效”的规定，友缘公司的起诉依法不能成立，应驳回友缘公司的起诉。原审法院认定，2013年3月27日，友缘公司（乙方）与永生公司（甲方）订立《合同书》，乙方为甲方加工定做JC0707型数控钢联合生产线一套，合同总金额34万元，合同签订后2日内，甲方应向乙方支付定金20万元整，设备在乙方场地预验收后三日内启运至永生公司，设备在甲方安装调试完毕，经终验收，达到技术要求后，甲方应在公历2014年2月28日前再付清该设备余款即14万元整。甲方经终验收后，乙方应在10日内为甲方开具全额发票。在甲方尚未付足该合同的全部款项之前，标的下的设备所有权不发生转移。在甲方终验收后一年内为保修期，保修期内因产品质量造成的故障，乙方应免费维修和无偿更换损害的零配件。设备安装、调试完毕后两天内组织终验收，如果甲方迟迟不终验收，甲方试生产一个月后，视为甲方已经终验收。终验收通过后该设备方可交付甲方使用，设备交付甲方使用后甲方根据自身情况尽早确定试生产时间。另外合同还对质量标准、责任承担等作了约定。合同签订后，永生公司支付了预付款20万元，友缘公司于2013年5月14日向永生公司交付了JC0707型数控钢联合生产线。永生公司尚欠设备款14万元。庭审中永生公司认为友缘公司未能安装调试完毕，设备未经终验收无法正常使用。友缘公司取得剩余合同款14万元的前提条件是按时将JC0707型数控钢联合生产线运送到永生公司并安装调试完毕，经终验收，为永生公司开具全额发票，因合同所附条件未成就，故不应付款。永生公司提供由友缘公司法定代表人郑吉福签字的问题清单一份用于证明其主张。友缘公司认为未验收的责任在永生公司，且永生公司未经友缘公司许可，已经请另外公司技术人员进行维修，设备的基础参数已改变，我公司难以确认质量问题由谁导致，故永生公司应向友缘公司付款。另查明，2013年7月份以后，永生公司三次邀请其它公司技术人员维修设备。2014年8月、10月，友缘公司两次向永生公司发出催款函、联系函，要求永生公司付清余款14万元，同时要求永生公司指出友缘公司在履行合同中的违约行为或未履行合同、验收设备的事实，永生公司未答复。庭审中永生公司认可设备验收权在永生公司。原审法院认为，友缘公司与永生公司签订的《合同书》是当事人的真实意思表示，合法有效，合同双方均应严格遵守、如实履行。依据合同约定永生公司应于设备安装、调试完毕后两天内组织终验收，剩余设备款14万元应于2014年2月28日付清，但永生公司未按合同履行。庭审中永生公司认为友缘公司未能安装调试完毕，设备未经终验收无法正常使用。友缘公司取得剩余合同款14万元的前提条件是按时将JC0707型数控钢联合生产线运送到永生公司内并安装调试完毕，经终验收，为永生公司开具全额发票，因合同所附条件未成就，故不应付款，并提供有友缘公司法定代表人郑吉福签字的问题清单一份用于证明其主张。友缘公司认为未验收的责任在永生公司，且永生公司未经友缘公司许可，已经请另外公司技术人员维修，其设备的基础参数已改变，难以确认质量问题由谁导致，故永生公司应向友缘公司付款。原审法院认为，友缘公司的诉讼请求应予支持，理由如下：永生公司所欠款项14万元双方无异议，友缘公司要求永生公司支付上述款项因永生公司自行改变合同履行方式而获得该项权利，即永生公司未经友缘公司许可，已经另请其他公司技术人员维修友缘公司提供的设备，致其设备的基础参数已改变，双方验收的原合同条件已不具备；另合同验收权利在永生公司，友缘公司在2014年8月、10月两次发函要求永生公司对付款和终验收的事实予以答复，永生公司未理睬；在本案中永生公司仅陈述友缘公司产品存在质量问题但未予反诉，无法抵销其损失，故友缘公司要求永生公司支付设备款14万元，符合合同约定及法律规定，原审法院予以支持。友缘公司要求永生公司以欠款14万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算支付自2014年3月1日至判决生效之日的利息，因永生公司未按合同约定付款属违约行为，友缘公司要求永生公司支付利息合理合法，原审法院予以支持，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条之规定，原审法院判决：一、阳城县永生工矿机械有限公司于判决生效之日起十日内向济南友缘机械设备有限公司支付承揽设备款14万元；二、阳城县永生工矿机械有限公司于判决生效之日起十日内以欠款14万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算向济南友缘机械设备有限公司支付自2014年3月1日至判决生效之日的利息。若未按判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3212元、保全费1320元，均由阳城县永生工矿机械有限公司负担。上诉人永生公司不服原审判决上诉称，一、原审判决对关键证据不予采信，偏袒倾向明显。根据《合同书》约定：友缘公司在2013年4月1日前收到我公司支付的合同定金后，应在2013年4月20日前将JC0707型数控钢联合生产线交给我公司并安装调试完毕，但友缘公司直至2013年5月13日才将设备运送到我公司，至同年6月25日才实施了安装调试行为，比合同约定的4月20日迟延履行合同65天。在安装调试过程中，累计发现有11项质量问题。友缘公司法定代表人郑吉福亲笔签字并提出解决办法和解决时间后，返回后再未到我公司履行修复义务，我公司多次催促该友缘公司至今置之不理，致使设备至今不能使用，因此我公司拒绝支付合同剩余款l4万元。庭审中，我公司提供了郑吉福签字确认的质量问题清单，以此说明订购设备没有经过验收合格，不符合支付剩余合同款的条件，但此关键证据却不为原审法院所重视。该院竟然以友缘公司于2014年8月、10月两次向我公司发函催款时“要求我公司指出友缘公司在履行合同中的违约行为或未履行合同、验收设备的事实，我公司未答复”为由为最终的判决作铺垫，无疑是偏袒友缘公司。二、原审判决认定事实不清，主观臆断。原审判决我公司向友缘公司支付剩余合同款l4万元的理由是：友缘公司因我公司自行改变合同履行方式而获得该项权利，即我公司未经友缘公司许可，已经另请其他公司技术人员维修友缘公司提供的设备，至其设备的基础参数已改变，双方验收的原合同条件已不具备。这种认识观点所依据的事实按照原审法院的说法是来源于友缘公司的诉讼主张，而这种主张是没有任何事实依据的。自2014年6月友缘公司法定代表人郑吉福开列设备存在的ll项问题离开我公司后，即便我公司多次催促，友缘公司也置之不理，至今没有到我公司一趟，友缘公司对自己提供的设备连看都没看一眼，怎么知道设备的基础参数已改变的事实呢我公司是在友缘公司不履行合同义务没办法的情况下，请其他公司的技术人员到公司看了看设备能否修复，但看后认为无法修复便离去，并未实施实质性的维修行为，怎么就可能改变设备的基础技术参数，进而未经友缘公司同意自行改变了合同履行方式呢综上，原审判决认定事实不清，采信证据不当。请求撤销原判，确认友缘公司为我公司加工制造的数控钢联合生产线未经验收合格，且没有履行修复义务，不符合取得剩余合同款14万元的条件。被上诉人友缘公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，永生公司上诉请求没有事实及法律依据，请求驳回永生公司的上诉请求。经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。另查明，永生公司提交的由友缘公司法定代表人郑吉福签字的问题清单中，在解决方案栏均写了解决方案，其中有5项是现场解决，郑吉福签字之后在日期栏上所签日期分别有2013.6.12和2013.6.25。本院认为，友缘公司与永生公司签订的《合同书》是当事人的真实意思表示，合法有效，合同双方均应严格遵守、如实履行。根据永生公司的陈述，设备到公司后进行了安装调试，在安装调试过程中发现了11项问题，在安装调试后，友缘公司未再去人进行修理。但是，根据永生公司提交的问题清单的载明，上述问题均提出了解决方案，并在每一个问题之后都有友缘公司法定代表人的签名并落款了不同的日期。2014年8月、10月友缘公司两次向永生公司发出的联系函中，除了要求永生公司支付货款外，并明确提出如果永生公司认为设备存在未进行现场安装、调试或未配合调试、终验等问题请永生公司指出，但是永生公司对此并没有回函，也没有向友缘公司提出质量异议。根据合同的约定，至2014年11月友缘公司起诉已经超过了保质期间。因此，永生公司上诉称涉案设备没有经过安装调试并存在质量问题的主张依法不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3212元，由上诉人阳城县永生工矿机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘培森审 判 员  刘 霞代理审判员  王鹏飞二〇一五年十月三十日书 记 员  穆 瑜