上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民四（民）初字第1887号
原告赵毛。
委托代理人张燕，上海瀚元律师事务所律师。
被告陆佳勇。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人陈刚、茆晓燕，上海市远东律师事务所律师。
原告赵毛与被告陆佳勇、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称，保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩炳泉独任审判，公开开庭进行了审理，原告委托代理人张燕和被告保险公司委托代理人茆晓燕均到庭参加诉讼，被告陆佳勇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告诉称：2012年10月4日13时10分，被告陆佳勇驾驶一辆沪E4XX**牌号属被告保险公司所有的小型轿车，在本市凉城路、万安路附近因车辆掉头未确保行车安全通行与无驾驶证原告驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成原告倒地受伤，致原告左尺桡骨远端骨折等，原告伤势由上海市公安局虹口分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定，被评定XXX伤残，伤后休息150日、营养90日、护理90日。该事故经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定原告负事故次要责任，被告陆佳勇负事故主要责任，因双方对赔偿事宜未达成调解协议，且肇事机动车投保了机动车交通事故强制责任保险，故原告依法要求法院判令被告陆佳勇赔偿医疗费1，802.20元、营养费3，600元、误工费21，190.42元、护理费3，600元、残疾赔偿金87，702元、交通费500元、衣物损失500元、律师代理费3，000元、鉴定费2，000元、精神损害抚慰金5，000元；保险公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内承担赔付责任，超过部分由两被告承担70%的赔偿责任。
被告陆佳勇辩称：对本案事实无异议，但其系职务行为，为避免保险公司向本人追偿，其自愿承担律师代理费和法院的受理费。其它赔偿项目应由其单位承担赔偿责任。
被告保险公司辩称：对本案的事实、鉴定报告和陆佳勇职务行为均无异议。但原告无证驾驶过错比较明显，应承担同等责任或者主要责任。原告系于2012年11月18日为在本市凉城新村街道第六居委会初次登记居住时间，至事故发生未满一年，故应按农村居民赔偿标准计算残疾赔偿金。另只认可原告的误工费按上海市职工最低工资1，620元标准赔偿。
经审理查明：2012年10月4日13时10分，被告陆佳勇驾驶一辆沪E4XX**牌号属被告保险公司所有的小型轿车，在本市凉城路、万安路附近因车辆掉头未确保行车安全通行与无驾驶证原告驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成原告倒地受伤，致原告左尺桡骨远端骨折等，原告伤势由上海市公安局虹口分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定，被评定XXX伤残，伤后休息150日、营养90日、护理90日。该事故经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定原告负事故次要责任，被告陆佳勇负事故主要责任，因双方对赔偿事宜未达成调解协议，且肇事机动车投保了机动车交通事故强制责任保险，原告遂向法院起诉。
另查明，被告陆佳勇系在履行职务时发生交通事故，原告的父亲于2011年8月7日通过上海鑫辉房产咨询有限公司介绍租赁了上海市车站北路XXX弄XXX号XXX室房屋，原告和其父母亲均入住此房屋，当地居委会也证明原告于2011年居住此房屋，但在外来人口办公室登记办证日期为2012年11月8日。原告的母亲于2011年5月登记了个体工商户，在其暂住的车站北路XXX号上海淮河实业公司市场36、38号，由原告与其母亲共同经营销售蔬菜。被告保险公司对原告因交通事故发生医疗费金额1，802.20元无异议，同时只认可原告营养费、护理费每月900元、误工费1，620元、衣物损失300元，不认可原告交通费。原告为此次事故诉讼支付律师代理费3，000元、鉴定费2，000元。原告选择要求保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔付精神损害抚慰金。
上述事实，由交通事故责任认定书、病史资料、医疗费收据、鉴定报告、鉴定费发票、原告户籍资料、机动车车辆信息、驾驶证、保险单、居委会证明、个体经营执照、经营销售蔬菜证明、租赁协议、出租人证明、律师代理费发票等证据及当事人的陈述，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为：机动车驾驶员应确保行驶安全，以避免或减少交通事故的发生。本案因被告陆佳勇在驾驶机动车违反交通法规的规定，违章掉头，理应承担本起事故全部责任，但考虑到原告系无驾驶证驾驶二轮摩托车，也是违反交通法规的行为，故应承担一定的责任，现交通部门对本起事故的定责，并无不当，本院予以确认，导致原告的伤害，被告陆佳勇应承担相应的责任，陆佳勇系职务行为，故由保险公司应承担民事赔偿责任。在本案原告求偿的费用中，被告保险公司对原告主张的医疗费数额无异议和认可原告营养费、衣物损失数额的，本院均予以认定。关于交通费，依据原告的损害后果和就诊情况，酌定300元。关于护理费，依据本案原告的损害后果等，并依据鉴定报告，原告主张的金额，本院予以确认。关于残疾赔偿金，原告虽系外来人员，但其在本市城镇地区连续居住满一年，其主要收入来源于城镇，故依法可适用本市城镇居民标准予以赔偿，原告主张的残疾赔偿金，本院也予以认定，保险公司以原告办理登记日期为居住日期，显属不当，本院不予采纳。关于误工费，原告提供的证据只能证明其从事的蔬菜销售行业，不能证明其因事故发生后减少的收入，故对原告的每月4，238元误工损失，不予认定，本院参照2012年度上海市职工平均工资【居民服务、修理和其他服务业】的合计26，390元，并结合鉴定报告确定。关于原告为维护其合法权益，聘请律师代理诉讼而支出的代理费，也是其财产损失，被告陆佳勇自愿承担原告的3，000元律师代理费，本院予以准许。关于鉴定费，因不在机动车交通事故强制险限额范围内，本院依据事故的责任比例确定由被告陆佳勇的用人单位保险公司承担1，400元。本起交通事故，造成原告身体伤害，并构成伤残等级，故原告要求被告保险公司在机动车交通事故强制险限额范围内优先赔付精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，具体金额确定3，500元（不再按责任比例承担）。我国实行机动车交通事故责任强制保险制度，就本案而言，首先由被告保险公司对前述符合机动车交通事故责任强制保险责任限额项下的赔偿费用予以赔付。对超过交通事故责任强制保险责任限额范围的，再由被告保险公司承担70%的民事赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款，《最高人民法院﹤关于民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释﹥》第八条第二款、第十条第一款第（三）、（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起10日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司赔付原告赵毛医疗费1，802.20元、营养费2，700元、误工费10，995.85元、残疾赔偿金87，702元、交通费300元、护理费3，600元、精神损害抚慰金3，500元、财产损失（衣物）300元；
二、自本判决生效之日起10日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司赔偿原告超过机动车交通事故强制保险限额部分鉴定费1，400元；
三、自本判决生效之日起10日内，被告陆佳勇赔偿原告律师代理费3，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2，817.93元，减半收取1，408.97元，由原告负担422.69元、被告陆佳勇负担986.27元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 韩炳泉
二〇一四年九月十一日
书记员 陆 燕
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
4、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
5、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
6、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。