重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴法民初字第00047号
原告重庆凌翔装饰工程有限公司，住所地重庆市巴南区花溪街道岔路口村四组，组织机构代码45047147-5。
法定代表人吴文荣，总经理。
委托代理人朱长远，重庆格林威律师事务所律师。
被告刘学云，男，1971年10月29日出生，汉族，住重庆市璧山县。
委托代理人谭立强，重庆巴渝律师事务所律师。
原告重庆凌翔装饰工程有限公司（以下简称“凌翔公司”）与被告刘学云工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年12月25日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员邢波独任审理，分别于2014年2月18日、5月27日公开开庭进行了审理。原告凌翔公司的委托代理人朱长远、被告刘学云及其委托代理人谭立强到�参加诉讼。本案现已审理终结。
原告凌翔公司诉称，被告刘学云的劳动能力鉴定、续医费鉴定均存在程序瑕疵，劳动仲裁所依据的事实缺乏合法证据的证实，故诉请判决不支付被告刘学云工伤保险待遇137136元。
被告刘学云辩称，2012年7月14日，其开始在原告凌翔公司从事杂工工作。次日10时左右，被告刘学云在搭建厂房搬运东西的过程中不慎从高处摔落受伤后在重庆市巴南区第二人民医院住院治疗134天。之后，被告刘学云受伤被认定属于因工负伤，鉴定为伤残捌级，无护理依赖。同年6月3日，重庆市巴南区司法鉴定所（以下简称“巴南鉴定所”）鉴定被告刘学云行内固定术取出费用为1.8万元。2013年9月18日，被告刘学云向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员（以下简称“巴南仲裁委”）申请裁决：1、解除双方的劳动关系；2、原告凌翔公司支付被告刘学云一次性伤�补助金39600元、一次性伤残就业补助金45396元、一次性工伤医疗补助金22698元、停工留薪期工资21600元、护理费9380元、住院伙食补助费1072元、交通费400元、续医费1.8万元、鉴定费1300元。该委于同年10月29日以巴劳人仲案字（2013）519号裁决书（以下简称“519号裁决书”）裁决：1、原告凌翔公司支付被告刘学云一次性工伤保险待遇共计137136元；2、原告凌翔公司与被告刘学云的劳动关系于2013年10月29日解除。被告刘学云的工伤认定、劳动仲裁程序均符合法律规定，请求依法判决。
经审理查明，2012年7月14日，被告刘学云开始在原告凌翔公司从事杂工工作，双方未签订书面劳动合同，亦未参加工伤保险。次日10时左右，被告刘学云在搭建厂房搬运东西的过程中不慎从高处摔落受伤，造成胸椎、腰椎多发骨折，肋骨多发骨折，左跟骨骨折、左胫腓骨骨折，全身多处软组织伤。�日，被告刘学云在重庆市巴南区第二人民医院住院治疗，同年11月26日出院，住院134天，期间被告刘学云由家人护理，原告凌翔公司已支付被告刘学云住院期间产生的医疗费。2013年2月22日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局以巴南人社伤险认决字（2013）332号认定工伤决定书（以下简称“332号决定书”）认定被告刘学云受伤属于因工负伤。原告凌翔公司不服，诉至本院请求撤销332号决定书，同年7月18日，本院以（2013）巴法行初字第00062号行政判决书（以下简称“00062判决”）驳回其诉请，后原告凌翔公司提起上诉，重庆市第五中级人民法院于2014年1月16日以（2013）渝五中法行终字第00374号行政判决书（以下简称“00374判决”）驳回其上诉请求，维持原判。2013年5月20日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会以巴南劳鉴字（2013）351号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书（以下简�“351号鉴定”）鉴定被告刘学云伤残捌级，无护理依赖。2013年6月3日，巴南鉴定所以渝巴司（2013）医咨鉴字第167号鉴定意见书（以下简称“167号鉴定”）鉴定被告刘学云取内固定的费用估计在1.8万元左右。2013年9月18日，被告刘学云向巴南仲裁委申请裁决：1、解除双方的劳动关系；2、原告凌翔公司支付被告刘学云一次性伤残补助金39600元、一次性伤残就业补助金45396元、一次性工伤医疗补助金22698元、停工留薪期工资21600元、护理费9380元、住院伙食补助费1072元、交通费400元、续医费1.8万元、鉴定费1300元。该委于同年10月29日以519号裁决书裁决：1、原告凌翔公司支付被告刘学云一次性工伤保险待遇共计137136元；2、原告凌翔公司与被告刘学云的劳动关系于2013年10月29日解除。原告凌翔公司不服，遂向本院诉请如上。审理中，原、被告对双方的劳动关系于2013年10月29日解�及被告刘学云的本人工资为2610元／月无异议。
以上事实，有双方当事人陈述及庭审质证的下列证据在卷为凭，本院予以采信：
原告凌翔公司提交：519号裁决书；
被告刘学云提交：332号决定书、00062号判决、00374号判决、351号鉴定、519号裁决书、167号鉴定、仲裁申请书、住院病案、出入院记录、报告单、鉴定费发票、收据。
本院认为，原告凌翔公司与被告刘学云之间存在劳动关系，被告刘学云因工伤致残，应享受国家规定的工伤保险待遇。原告凌翔公司未予被告刘学云参加工伤保险，被告刘学云的工伤保险待遇损失应由原告凌翔公司承担，故原告凌翔公司应以已生效的工伤认定结论及伤残鉴定结论为据进行工伤保险待遇损失赔偿。因原、被告对双方的劳动关系于2013年10月29日解除无异议，本院予以确认。被告刘学云因工伤导致伤残后，对其此后的生产劳动、日常生活造成一定程度的影响，因此原告凌翔公司应对被告刘学云的医疗保障和就业进行补助，应给予被告刘学云一次性职业伤害补偿。据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项及参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第一项之规定，原告凌翔公司应以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资3783元为计发基数，支付被告刘学云一次性工伤医疗补助金22698元（3783元／月×6个月）和一次性伤残就业补助金45396元（3783元／月×12个月）；因原、被告双方对被告刘学云的工资为2610元／月无异议，故应以此工资标准计付被告刘学云的一次性伤残补助金28710元（2610元／月×11个月）及停工留薪期工资。根据被告刘学云的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，被告刘学云应享受6个月的停工留薪期工资，在停工留薪期内，被告刘学云的原工资待遇不变，即15660元（2610元×6个月）；被告刘学云依据167号鉴定主张1.8万元续医费，因一次性工伤医疗补助金的性质为劳动关系解除后对被告刘学云的医疗补助，同时主张此两笔用于医疗的费用总金额过高，根据公平原则，本院酌情主张被告刘学云续医费7000元。351号鉴定费480元、167号鉴定费800元均有票据为证，应由原告凌翔公司承担；参照重庆市人力资源和社会保障局《关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”规定，原告凌翔公司应支付被告刘学云住院伙食补助费1072元（8元／天×134天）；结合护理行业的一般情况及被告刘学云伤情，本案酌情主张其住院期间护理费8040元（60元／天×134天）；结合被告刘学云住�治疗、认定工伤、劳动能力鉴定往来次数等客观情况，本院酌情主张其交通费300元。
综上，原告凌翔公司应支付被告刘学云以下工伤保险待遇：一次性伤残补助金28710元、一次性工伤医疗补助金22698元、一次性伤残就业补助金45396元、停工留薪期工资15660元、续医费7000元、住院伙食补助费1072元、护理费8040元、鉴定费1280元、交通费300元，共计130156元。被告刘学云的其他仲裁请求，本院不予主张。原告凌翔公司举示的证据不能证明被告刘学云进行劳动能力鉴定存在程序瑕疵，因其未按鉴定机构要求交纳鉴定费用，导致对被告刘学云的续医费再次鉴定未果，故原告凌翔公司的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。原、被告所举示的除上文已列举的证据外的其他证据，或与本案待证事实缺乏关联性，或不足以证明本案待证事实，本院未予采信。为此，依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条之规定，判决如下：
一、原告重庆凌翔装饰工程有限公司与被告刘学云的劳动关系自2013年10月29日起解除；
二、原告重庆凌翔装饰工程有限公司支付被告刘学云一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、续医费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费等共计130156元；
三、驳回原告重庆凌翔装饰工程有限公司的诉讼请求。
上述第二项，限原告重庆凌翔装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟�履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告刘学云承担，本院决定予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 邢 波
二〇一四年五月三十日
书 记 员 张馨予