四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川01民终166号
上诉人（原审原告）：罗长明，男，1951年12月12日出生，汉族，住四川省彭州市。
委托诉讼代理人：胡成伟，彭州市九尺法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李洋，男，1986年6月2日出生，汉族，住四川省彭州市。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司，住所地四川省德阳市河东区庐山南路198号。
负责人：谭榜华，经理。
委托诉讼代理人：杨超，女，公司员工。
上诉人罗长明因与被上诉人李洋、中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司（以下简称平安财保德阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省彭州市人民法院（2016）川0182民初3732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
上诉人罗长明上诉请求：撤销原判，依法改判按城镇标准计算残疾赔偿金及支持一审中关于误工费、护理费的主张。事实与理由：1、罗长明在一审中提交了其所在村委会及相关知情群众的书面证明，证实其多年来一直在城镇从事废旧品回收工作，同时还提交了其从事废旧品回收的营业用房所在的社区居委会市场管理办公室出具的书面证明，故应按城镇标准计算残疾赔偿金。2、一审以罗长明已达法定退休年龄为由未支持误工费错误。3、出院医嘱载明出院后需二人护理，但一审法院只按一人计算出院护理费。
被上诉人平安财保德阳支公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
被上诉人李洋答辩称，请法院依法判决。
罗长明一审诉讼请求为：判令李洋赔偿229539.7元（含误工费16080元，按120元每天计算134天，护理费也计算134天共计32160元），平安财保德阳支公司在保险责任限额内承担相应责任。
一审法院认定事实：2016年1月20日，李洋驾驶川A×××8Y号小型轿车靠边停放在彭温路彭州市天彭镇双星村10组路段后下车离开，无机动车驾驶资格的罗长明驾驶无号牌二轮摩托车与川A×××8Y号小型轿车相撞导致受伤。彭州市公安局交通警察大队未认定事故责任。2016年1月20日至3月4日，罗长明在彭州市人民医院住院治疗产生医疗费43078.12元，其中由罗长明支付25078.12元，李洋支付8000元，平安财保德阳支公司支付10000元。医嘱载明：罗长明需加强营养，出院后休息3月，留2人护理，伤后3月复查头颅CT和胸部DR需费用600元。四川西南司法鉴定中心2016年9月13日鉴定罗长明颅脑损伤构成八级伤残，罗长明支付鉴定费2780元。川A×××8Y号小型轿车向平安财保德阳支公司投保了交强险和赔偿限额50万元的商业三者险及不计免赔特约险。
一审中，罗长明提交了：宋开国和郫县唐昌镇蔬菜社区居委会出具的证明、彭州市天彭镇双星村村民委员会出具的证明、暂住证。拟证实其从2008年起租用郫县唐昌镇新菜市71号的营业用房从事废旧物品回收的事实，应按城镇标准计算残疾残疾赔偿金。平安财保德阳支公司质证称，罗长明系农村居民，残疾赔偿金应按照农村居民人均纯收入计算。一审法院经审查后认为，上述证据缺乏租房合同和房屋所有权证相印证，且根据《再生资源回收管理办法》的规定，再生资源回收必须领取营业执照后方可从事经营活动，罗长明也未提供营业执照予以印证，且暂住证载明的有效期为2008年8月至2009年8月，与事故发生时间相距较远，故与本案不具有关联性，故对上述证据不予采纳。
一审法院认为，罗长明驾驶机动车与李洋停放的机动车相撞发生交通事故导致罗长明受伤。罗长明无机动车驾驶资格且驾驶的机动车未注册登记，驾驶车辆时未注意观察前方道路及车辆状况造成此次交通事故，其应当承担主要责任；李洋驾驶机动车应当在规定地点停放，在道路上临时停车不得妨碍其他车辆和行人通行且驾驶人不得离车，李洋违反安全驾驶义务也是导致发生此次交通事故的原因，应当承担次要责任。一审法院确定李洋承担30%的损害赔偿责任。罗长明因交通事故遭受人身损害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，以及因继续治疗实际发生的必要的后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，罗长明主张医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金符合规定。各方当事人对自费药品费用的扣除不能达成协议，一审法院酌情扣除20%的自费药品费用；罗长明产生医疗费43078.12元，扣除自费药品费用8615.62后为34462.5元。罗长明已达到法定退休年龄，一审法院对其主张误工费的诉讼请求不予支持。医院证明罗长明需2人护理但未说明理由，一审法院结合伤残等级确定护理人数为1人；护理费按每天60元计算，护理期限计算至医院证明的休息时间届满之日为135天；罗长明主张护理费32160元过高，一审法院确认为8100元。罗长明虽未提供证明交通费的证据，但交通费系发生交通事故后必然产生的损失，酌情确认交通费为300元。住院伙食补助费按每天30元计算，住院期限为45天；罗长明主张住院伙食补助费2200元过高，一审法院确认为1350元。医院证明罗长明需加强营养，一审法院酌定营养费为1300元。罗长明系农村居民，残疾赔偿金参照四川省2015年度农村居民人均纯收入(10247元)，从定残之日起按16年计算，结合伤残系数(30％)；罗长明主张残疾赔偿金125784元过高，一审法院确认为49185.6元。罗长明未按期复查，其主张的后续治疗费未实际发生，对该项诉讼请求不予支持。罗长明主张摩托车损失未向法院提供相应证据，对该项诉讼请求也不予支持。罗长明因交通事故致残，精神遭受了较大痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，结合本案案情及本地实际情况，一审法院确认精神损害抚慰金为2000元。鉴定费系交通事故造成的损失，一审法院予以确认。综上，此次交通事故造成的损失有：医疗费34462.5元、护理费8100元、交通费300元、住院伙食补助费1350元、营养费1300元、残疾赔偿金49185.6元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2780元。川A×××8Y号小型轿车向平安财保德阳支公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔特约险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定，罗长明的损失先由平安财保德阳支公司在交强险限额内予以赔偿，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计37112.5元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元的部分为27112.5元；护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计59585.6元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元。超出交强险责任限额部分27112.5元，按损害赔偿比例由平安财保德阳支公司在商业三者险责任限额内支付赔偿金8133.75元。综上，平安财保德阳支公司应支付赔偿金77719.35元。自费药品费用8615.62元和鉴定费2780元，按损害赔偿比例由李洋负担3418.69元。李洋垫付医疗费8000元，扣除3418.69元，由平安财保德阳支公司返还4581.31元。扣除垫付的医疗费10000元和支付给李洋的4581.31元后，平安财保德阳支公司实际应向罗长明支付赔偿金63138.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、平安财保德阳支公司于判决生效之日起五日内向罗长明支付赔偿金63138.04元：二、平安财保德阳支公司于判决生效之日起五日内向李洋支付4581.31元;三、驳回罗长明的其他诉讼请求。案件受理费822元，由罗长明负担506元李洋负担316元(案件受理费已由罗长明预交，李洋支付赔偿金时将应负担的案件受理费316元一并支付给罗长明)。
二审期间，上诉人罗长明向本院提交了用于营业的营业房房产证、土地证及房屋所有权人身份证、户口本，拟证实罗长明长期在城镇租房从事废旧物品的经营行为，残疾赔偿金应按城镇标准计算。平安财保德阳支公司答辩称，对于证据的真实性无异议，但罗长明提供的其他证据材料载明地址没有确切对应，土地使用证与房屋所有权证登记位置也不一致，故该组证据不能达到证明目的。李洋未发表质证意见。平安财保德阳支公司和李洋未提交证据。对于一审查明的除罗长明在城镇务工外的事实及相应证据予以确认。
本院认为，结合各方当时诉辩主张，本院争议焦点为：1、关于残疾赔偿金计算标准问题；2、关于误工费问题；3、关于出院后护理费问题。本院综合评定如下：
一、关于残疾赔偿金计算标准问题
关于残疾赔偿金的计算标准问题，应当根据案件的实际情况，结合受害人的住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民赔偿标准或者农村居民赔偿标准。因此，确定赔偿权利人所应获赔偿金或被扶养人生活费的计算标准，户籍并非是唯一依据，还应结合受害人的实际居住地和主要收入来源地等因素综合予以考虑。本案中，罗长明在一审中提交了宋开国和郫县唐昌镇蔬菜社区居委会出具的证明、彭州市天彭镇双星村村民委员会出具的证明、暂住证，二审中又提交了用于营业的营业房房产证、土地证及房屋所有权人身份证、户口本。本院认为，由于二审中罗长明又提交了新的证据，上述证据可以证明罗长明实际居住地、工作地和主要收入来源地均为城镇，故在无相反证据的情况下，可以按照城镇居民标准计算认定罗长明的残疾赔偿金。对于罗长明关于残疾赔偿金应为125784元的主张，本院予以支持。
二、关于误工费问题
本案中，罗长明提供证据证实其在城镇务工，其受伤必然导致误工，对于其要求赔偿误工费的主张本院予以支持。依据最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确认。误工时间根据受害人治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证实其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，因罗长明未向法院提交其最近三年的平均收入状况，不能证明其工资收入的标准，本院参照2015年度四川省就业人员平均工资最低行业标准33349元/年计算其误工费损失，故误工费为12334.56元（33349元／年÷365天×135天），对于罗长明关于误工费应为16080元的主张，本院部分予以支持。
（三）关于护理费问题
本案中，医院证明罗长明需2人护理但未说明理由，一审法院结合伤残等级确定出院护理人数为1人并无不当，本院对此予以确认。对于罗长明关于护理费的主张，本院不予支持。另，2016年1月20日至3月4日，罗长明在彭州市人民医院住院治疗，医嘱载明出院休息3个月，故护理时间应计算为135天，但罗长明只主张134天，一审法院按照135天计算有误，但李洋、平安财保德阳支公司并未对此提出上诉，视为其对自身权利的自由处分，本院对此不予调整。
综上，罗长明因此次交通事故造成的损失有：医疗费43078.12元（含自费药8615.62元）、误工费12334.56元、护理费8100元、交通费300元、住院伙食补助费1350元、营养费1300元、残疾赔偿金125784元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2780元。以上合计197026.68元（不含自费药、鉴定费）。川A×××8Y号小型轿车向平安财保德阳支公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔特约险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定，罗长明的损失先由平安财保德阳支公司在交强险限额内予以赔偿120000元，剩余部分由罗长明、李洋按照责任比例分担，平安财保德阳支公司按照保险合同在商业三者险中予以赔偿（自费药、鉴定费除外）。超出交强险责任限额部分65631.06元，按损害赔偿比例由平安财保德阳支公司在商业三者险责任限额内支付赔偿金19689.32元。综上，平安财保德阳支公司应支付赔偿金139689.32元。自费药品费用8615.62元和鉴定费2780元，按赔偿比例由李洋负担3418.69元。李洋垫付医疗费8000元，扣除3418.69元，由平安财保德阳支公司返还4581.31元。扣除垫付的医疗费10000元和支付给李洋的4581.31元后，平安财保德阳支公司实际应向罗长明支付赔偿金125108.01元。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司的上诉请求部分成立，一审使用法律正确，认定事实有误。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销四川省彭州市人民法院（2016）川0182民初3732号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司于本判决生效之日起十日内向罗长明支付赔偿金125108.01元；
三、中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司于本判决生效之日起十日内向李洋支付4581.31元；
四、驳回罗长明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费822元，由罗长明负担322元，李洋负担500元；二审案件受理费500元，由由罗长明负担200元，李洋负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 苟 峰
审判员 付冬琦
审判员 牛玉洲
二〇一七年二月二十三日
书记员 张 梅