安阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）安刑初字第00485号
公诉机关安阳县人民检察院。
被告人郑文明，男，1974年10月18日出生于河南省安阳县，回族。
安阳县人民检察院以安县检刑诉（2013）547号起诉书指控被告人郑文明犯盗掘古墓葬罪、盗窃罪一案，于2013年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳县人民检察院指派代理检察员刘卫明出庭支持公诉。被告人郑文明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安阳县人民检察院指控：
（一）2008年冬天的一天夜里，被告人郑文明伙同王某某、吉某某、李某甲、辛某某、张某甲、张某乙、姚某某在安丰乡南水北调九标项目部东的麦地里（固岸村南地），从事先探好的古墓里盗掘出两个大陶俑、一个陶骆驼、一个陶牛等十四件陶器，后经袁某乙介绍以30000元的价格卖给郭某某、张某丙。经鉴定，一件陶镇墓兽、一件陶骆驼、一件陶牛、三件陶武士俑、一件陶文吏俑、两件陶男俑为三级文物，两件陶女俑、一件陶武士俑、两件陶仆侍俑为一般文物，该墓为北齐时期的古墓葬，对于研究北朝历史文化具有较高的历史价值和科学价值。
（二）2009年6、7月份，被告人郑文明伙同王某某、吉某某、辛某某、张某甲、袁某甲、王某、李某乙在安丰乡木厂屯村西北地窑坑起土垫院子时发现一石床头，天黑后将石床头偷拉到吉某某家，后经袁某乙介绍以12000元的价格卖给郭某某、张某丙。经鉴定，该石床头为二级文物。
上述事实，公诉机关向本院提供了被告人供述、证人证言、鉴定意见及相关物证、书证等证据，认为被告人郑文明的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二百六十四条之规定，构成盗掘古墓葬罪、盗窃罪，请求本院依法判处。
被告人郑文明辩称，公诉机关指控第一起其没有下去墓去盗，其到现场后，他们都已经把活做完了，其只是参与了买卖。公诉机关指控第二起其没有参与挖，只是到现场看到了石床头，其没有往家拉，也没有参与分钱。对这两个罪名均有异议。
经审理查明：
（一）2008年冬天的一天夜里，被告人郑文明伙同吉某某、李某甲、辛某某、王某某、姚某某（均已判刑）、张某甲、张某乙（均在逃）在安丰乡南水北调九标项目部东的麦地里（固岸村南地），从事先探好的古墓里盗掘出两个大陶俑、一个陶骆驼、一个陶牛等十四件陶器，后经袁某乙（已判刑）介绍，以30000元的价格卖给郭某某、张某丙（均已判刑）。经河南省文物鉴定委员会鉴定，被盗挖一件陶镇墓兽、一件陶骆驼、一件陶牛、三件陶武士佣、一件陶文吏佣、两件陶男佣为三级文物，两件陶女佣、一件陶武士佣、两件陶仆侍佣为一般文物，该墓为北齐时期的古墓葬，对于研究北朝时期的历史文化具有较高的历史价值和科学价值。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、被告人郑文明供述和辩解，2008年冬天的一天，我和辛某某、张某丁、吉某某、李某甲等五人在村里闲聊时，都说现在没有活干，建议去盗墓，大家都表示同意。然后，晚上我们就一块儿到本乡固岸村南地的麦地里探了探墓子，最后探到一个，我们就都回去了。第二天夜里，我们五人就拿着铁锹、绳子等工具到先前探好的墓子，轮流挖土、拔土，干了六七个小时，挖到五六米时，挖出文物了，直到凌晨四五点结束。我们挖出的文物有十几件东西，都是陶器，有陶人，陶动物等。我们把文物放到李某甲家。停了几天，本村的袁某乙领着一个人过来，以30000元的价格买走了文物。后来，我们五人把这30000元人民币平分了，一人分了6000元。
2、同案犯吉某某、王某某、李某甲、姚某某、辛某某供述证明，被告人郑文明参与了2008年冬天在安阳县安丰乡固岸村南地盗掘古墓葬的事实，并证明被告人郑文明通过袁某乙介绍，将盗挖的陶器卖了。
3、证人袁某乙、郭某某、张某丙证言证明，通过袁某乙介绍，郭某某、张某丙以30000元的价格购买陶器的事实。
4、相关书证
（1）同案犯刑事判决书证明，被告人郑文明伙同他人参与了上述盗掘古墓葬的行为。
（2）河南省文物鉴定书及物证照片证明，经河南省文物鉴定委员会鉴定，被盗挖一件陶镇墓兽、一件陶骆驼、一件陶牛、三件陶武士佣、一件陶文吏佣、两件陶男佣为三级文物，两件陶女佣、一件陶武士佣、两件陶仆侍佣为一般文物，该墓为北齐时期的古墓葬，对于研究北朝时期的历史文化具有较高的历史价值和科学价值。
（3）河南省罚没款收据一张证明。2011年2月28日，被告人郑文明向安阳县公安局安丰派出所退出违法所得款6000元。
（4）户籍证明证实，被告人郑文明达到完全刑事责任能力年龄，具有完全刑事责任能力。
上述证据均经当庭示证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
（二）2009年6、7月份，被告人郑文明伙同王某某、吉某某、辛某某（均已判刑）、张某甲、袁某甲、王某、李某乙（均在逃）在安丰乡木厂屯村西北地窑坑起土垫院子时发现一石床头，天黑后将石床头偷拉到吉某某家，后经袁某乙介绍以12000元的价格卖给郭某某、张某丙。2010年1月29日，经河南省文物鉴定委员会鉴定，该石床头为南北朝时期的石棺床栏板，属二级文物。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、被告人郑文明供述，就在卖了那坑陶器后的一两年以后，我们在帮吉某某家建房垫院子，那天我和吉某某的爱人在吉某某家平土，还有人在吉庄村东地（木厂屯西北地的一个废窑坑）起土。吃晚饭的时候，他们用三轮车拉回来一个石条，上面刻着画，当时是李某丙、王某、袁某甲、王某某、吉某某在窑坑起土的，后来我听说他们把那块石头卖了，我也没有给其分钱。那块石头是青石的。
2、同案犯吉某某、袁某甲、王某、李某乙供述证实，被告人郑文明伙同王某某、辛某某、张某甲、袁某甲、王某、李某乙帮吉某某起土垫院子时发现了石床头，由郑文明等人通过袁某乙联系卖了一万多元，他们八人平均分了的事实。
3、证人袁某乙、郭某某、张某丙证言，证实2009年7月，通过袁某乙介绍，郭某某、张某丙以12000元的价格购买了盗挖的石床头的事实。
4、相关书证
（1）同案犯刑事判决书证明，被告人郑文明等八人参与了上述盗窃石床头的行为，出卖后得账款12000元，八人均分。
（2）河南省文物鉴定书及物证照片证明，2010年1月29日，经河南省文物鉴定委员会鉴定，该石床头为南北朝时期的石棺床栏板，属二级文物。
（3）抓获证明证实，2013年10月11日，被告人郑文明被安阳县公安局安丰派出所民警抓获。
上述证据均经当庭示证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人郑文明以非法占有为目的，伙同他人盗掘具有历史价值和科学价值的古墓葬，核其行为已构成盗掘古墓葬罪。被告人郑文明伙同他人在起土过程中发现刻有花草画的石床头后，以非法占有为目的，将石床头偷偷拉回家中，该石床头经鉴定为二级文物，核其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其构成盗掘古墓葬罪和盗窃罪的罪名均成立，本院均予以支持。对其应予以数罪并罚。被告人郑文明辩解认为其不构成盗窃罪的辩解意见，经查，被告人郑文明等人在起土过程中发现石床头，后以非法占有为目的，偷偷运回家中卖掉，该行为符合盗窃罪的构成要件，被告人郑文明的该项辩解意见不能成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人郑文明均积极参与，共同分赃，与其他同案犯所起作用相当，均为主犯。被告人郑文明对指控盗掘古墓葬认罪态度较好，当庭如实供述了犯罪事实，予以从轻处罚。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（四）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑文明犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月11日起至2026年10月10日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人郑文明所得赃款予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李贺锋
审 判 员 燕文光
人民陪审员 牛建国
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 陈 雷
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