海口市琼山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼0107刑初134号
公诉机关海口市琼山区人民检察院。
被告人吴岳利，男，1985年4月11日出生，汉族，住海口市琼山区。因本案于2015年8月19日因被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
辩护人周义桀，海南东方国信律师事务所律师。
海口市琼山区人民检察院以海琼检公诉刑诉[2016]134号起诉书指控被告人吴岳利犯开设赌场罪，于2016年4月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市琼山区人民检察院检察员何春艳出庭支持公诉，被告人吴岳利及其辩护人周义桀到庭参加诉讼。现已审理终结。
海口市琼山区人民检察院指控：2015年3月起，被告人吴岳利通过上线邓小洪(另案处理)提供的“鸿利”网站和上线冯学均(另案处理)提供的“博雅”网站，利用从互联网得到的赌博平台账号，为“鸿利”、“博雅”等网络赌博平台担任代理，其在“鸿利”网站的级别是总代理，在“博雅”网站的级别是大股东(网站分为总监、大股东、股东、总代理、代理、会员等6个级别)。吴岳利利用上述赌博网站在海口地区发展蔡某琼、吴某淮、王某辉、林某东等下线会员。蔡某琼等人分别在海口市各地通过上述网站接受参赌人员的投注，并依据彩票“七星彩”开奖号码，设定投注方式及赔率。吴岳利从“鸿利”赌博网站的下线会员投注额中获取一定比例的“返点”作为提成，其在“博雅”赌博网站上，根据出资所占股份份额获取利润分红。2015年8月19日，吴岳利在海口市琼山区中山南路府兴公寓C栋705房被公安民警抓获，并当场缴获其故意损坏的联想笔记本电脑一台、三星手机一部、苹果手机两部，以及三星笔记本电脑一台、苹果手机一部、三星手机两部、无线上网卡两个。
在利用上述网站组织他人进行赌博期间，被告人吴岳利使用名为陈某龙(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx63)的中国邮政银行卡与冯学均使用名为周某菊(卡号为62xxxxxxxxxxxxxxx43)的银行卡进行赌资的往来，其使用本人的中国银行卡(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx26)与邓小洪使用名为邓某平(卡号00xxxxxxxxxxxxxxx64)的银行卡进行赌资的往来，其使用名为陈某龙的中国邮政银行卡与邓某平(邓小洪的工作人员，另案处理)使用名为潘某琴(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx69)的银行卡、用户名为邓某平(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx88)的银行卡进行赌资的往来。案发后陈某龙账户被公安机关冻结赌资人民币2581785.43元。经海南公平司法鉴定中心鉴定，吴岳利在开设“博雅”、“鸿利”赌博网站期间，使用吴岳利账户、陈某龙账户将参赌人员的投注额�民币5795341元转给上线邓小洪、冯学均。冯学均、邓小洪将赔付额人民币1587032元转到陈某龙账户，另外陈某龙的银行卡盈余赌资人民币2581785.43元,涉案赌资共计人民币9964158.43元。
公诉机关为指控被告人吴岳利以上犯罪事实，当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据，并据此认为被告人吴岳利以营利为目的，为赌博网站担任代理，发展下级会员并接受投注，参与赌博网站的利润分成，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴岳利对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人吴岳利的辩护人对公诉机关指控被告人吴岳利的犯罪事实和罪名均无异议，提出被告人吴岳利的行为社会危害性小、涉案人员比较少，没有获得较大利益，是初犯，如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好，可以对被告人进行教育惩戒为主并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明：2015年3月起，被告人吴岳利通过上线邓小洪(另案处理)提供的“鸿利”网站和上线冯学均(另案处理)提供的“博雅”网站，利用从互联网得到的赌博平台账号，为“鸿利”、“博雅”等网络赌博平台担任代理，其在“鸿利”网站的级别是总代理，在“博雅”网站的级别是大股东(网站分为总监、大股东、股东、总代理、代理、会员等6个级别)。吴岳利利用上述赌博网站在海口地区发展蔡某琼、吴某淮、王某辉、林某东等下线会员。蔡某琼等人分别在海口市各地通过上述网站接受参赌人员的投注，并依据彩票“七星彩”开奖号码，设定投注方式及赔率。吴岳利从“鸿利”赌博网站的下线会员投注额�获取一定比例的“返点”作为提成，其在“博雅”赌博网站上，根据出资所占股份份额获取利润分红。2015年8月19日，吴岳利在海口市琼山区中山南路府兴公寓C栋705房被公安民警抓获，并当场缴获其故意损坏的联想笔记本电脑一台、三星手机一部、苹果手机两部，三星笔记本电脑一台、苹果手机一部、三星手机两部、无线上网卡两个。
在利用上述网站组织他人进行赌博期间，被告人吴岳利使用名为陈某龙(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx63)的中国邮政银行卡与冯学均使用名为周某菊(卡号为62xxxxxxxxxxxxxxx43)的银行卡进行赌资的往来；其使用本人的中国银行卡(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx26)与邓小洪使用名为邓某平(卡号00xxxxxxxxxxxxxxx64)的银行卡进行赌资的往来；其使用名为陈某龙的中国邮政银行卡与邓某平(邓小洪的工作人员，另案处理)使用账户名为潘某琴(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx69)的银行卡、账户名为邓某平(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx88)的银行卡进行赌资的往来。
案发后陈某龙账户被公安机关冻结赌资人民币2581785.43元。经海南公平司法鉴定中心鉴定，吴岳利在开设“博雅”、“鸿利”赌博网站期间，使用吴岳利账户、陈某龙账户将参赌人员的投注额人民币5795341元转给上线邓小洪、冯学均。冯学均、邓小洪将赔付额人民币1587032元转到陈某龙账户，
另查明，被告人吴岳利使用名为陈某龙(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx63)的中国邮政银行卡内人民币2581785.43元系其上线冯学均存放在被告人吴岳利处用于支付下线的赌资,吴岳利在开设“博雅”、“鸿利”赌博网站期间，涉案赌资共计达到人民币9964158.43元。
上述事实，被告人吴岳利在开庭审理过程中亦无异议，并有到案经过，被告人的户籍信息表，扣押笔录及物品清单，银行账户交易明细及通话清单�录，证人蔡某琼、吴某淮等人的证言，被告人吴岳利及同案人冯学均、邓小洪的供述与辩解，司法会计鉴定意见书，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴岳利以营利为目的，为赌博网站担任代理，发展下级会员并接受投注，参与赌博网站的利润分成，涉案赌资数额共计人民币9964158.43元，属于情节严重，其行为已构成了开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人吴岳利犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出被告人吴岳利的行为社会危害性小、涉案人员比较少，没有获得较大利益的辩护意见。经查，本案中被告人吴岳利帮助上线庄家销售彩票，从赌博网站的下线会员投注额中获取一定比例的“返点”作为报酬，并有时与其上线庄家参股赌博网站，按照其出资比例所占�份份额承担盈利亏损风险，涉案的赌资数额特别巨大，故对该辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人提出被告人吴岳利是初犯，如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好，可以对被告人吴岳利进行教育惩戒为主并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。鉴于被告人吴岳利当庭自愿认罪并如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人吴岳利的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪危险，可以对其宣告缓刑。扣押在案的作案工具橙色联想笔记本电脑一台、白色三星笔记本电脑一台、金色苹果手机两部，黑色苹果手机一部、三星黑色按键手机两部、无线上网卡两个，依法冻结的被告人吴岳利持有使用的陈某龙中国邮政银行卡(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx63)内款项人民币2581785.43元系赌资，均依法予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第三�，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人吴岳利犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币60000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、扣押在案的作案工具橙色联想笔记本电脑一台、白色三星笔记本电脑一台、金色苹果手机两部，黑色苹果手机一部、三星黑色按键手机两部、无线上网卡两个，依法冻结的被告人吴岳利持有使用的陈某龙中国邮政银行卡(卡号62xxxxxxxxxxxxxxx63)内款项人民币2581785.43元系赌资，均予以没收，由海口市公安局琼山分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第�日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄晓辉
审 判 员 陈才刚
人民陪审员 符策辉
二〇一六年六月十五日
书 记 员 唐 俊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五�三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。