陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民一终字第00010号
上诉人（原审被告）段纪民，男，1964年9月4日生。
委托代理人杨涛，陕西司扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李万华，男，1958年11月24日生，汉族。
委托代理人李龙，男，1982年12月31日生，系原告李万华之子。
委托代理人张吉明，铜川市王益区法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）孟增行，男，1968年10月17日生。
上诉人段纪民与被上诉人李万华、孟增行提供劳务者受害责任纠纷纠纷一案，铜川市印台区人民法院作出（2013）铜印民初字第00039号民事判决，段纪民对该判决不服，2014年1月15日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人段纪民及其委托代理人杨涛，被上诉人李万华的委托代理人李龙、张吉明，被上诉人孟增行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告孟增行常年组织工队承揽农村房屋建筑工程，原告李万华受雇于孟增行，在该工队担任瓦工，日工资为120元。2012年2月，被告孟增行与被告段纪民口头达成协议，段纪民家自住房屋由孟增行以80元／㎡的价格承建，原材料由段纪民提供。2012年2月29日下午，原告李万华在为段纪民家砌墙时墙体突然倒塌，致使李万华被砖墙砸伤。事故发生后，李万华被送往铜川市人民医院进行救治，被诊断为：胸12椎体爆裂性骨折并双下肢截瘫，胸11、腰1、2双侧横突骨折，双侧多发性肋骨骨折并血气胸，胸壁软组织损伤，头皮血肿，双侧创伤性湿肺，住院治疗28天，后于2012年3月28日转入铜川市矿务局中心医院住院治疗96天，共花费医疗费185900.2元，外购药花费5770元，共计191670.2元，由被告孟增行垫付。后因病情需要，原告李万华于2012年10月30日入院治疗，在铜川矿务局中心医院住院20天，于2013年1月11日再次进入铜川矿务局中心医院住院治疗21天，花费医疗费分别为7845.8元、11677.8元，经居民医保报销后，自负金额分别为3189.64元和4351.38元，共7541.02元，原告在治疗过程中花费门诊费、检查费、购药费等共4721.39元，即原告自负医疗费共计12262.41元。原告因受伤较重，住院期间需2人护理；因伤情需要，原告购买轮椅一台，花费480元。陕西公正司法鉴定中心于2012年8月20日作出陕公正司鉴字（2012）医临鉴字第L691号司法鉴定意见书，认定事故造成原告李万华脊髓损伤致脐以下完全性截瘫，构成二级伤残，护理依赖程度为大部分护理。原告为此花费鉴定费1800元。原告李万华系居民家庭户口，出生于1958年11月24日；其父李生辉也为居民家庭户口，出生于1932年4月12日，共生育子女四人。因本案诉讼需要，原告花费复印费139元。
另查明，被告孟增行组建的工队未取得相应的建筑工程资质，被告段纪民未对此进行审查。
原审认为，公民享有生命健康权，侵权人侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的民事赔偿责任。本案中，被告孟增行在未取得房屋建筑资质的情况下，组织建筑工队承接农房建设工程，雇用原告李万华从事瓦工工作，是导致本次事故的主要原因，孟增行作为雇主，应对其雇员在从事雇佣活动中受到的伤害承担赔偿责任，孟增行认为其不应承担赔偿责任的意见无法律依据，不予采纳；被告段纪民在建房时未尽到对承揽方建筑资质进行审查的注意义务，存在一定过错，应在其过错范围内承担相应赔偿责任。被告段纪民认为在本次事故中孟增行工队为其建筑的房屋存在质量问题，本身也属受害者，由其承担赔偿责任无法律依据的观点，因房屋质量问题系双方合同约定的内容，属另一法律关系，而本案系侵权案件，不予涉及，故对此意见不予采纳；原告李万华作为瓦工，在砌墙过程中被自己参与垒砌的砖墙砸伤，其在瓦工作业过程中存在疏忽大意及技术问题，亦应承担一定责任。对于事故造成李万华受伤后花费的医疗费203932.61元，依法予以支持；对于住院伙食补助费及营养费，原告主张以30元／天的标准进行计算，符合法律规定，予以支持，故住院伙食补助费及营养费均为4950元（165天×30元／天＝4950元）；原告因伤情需要购买残疾辅助器具花费480元，依法予以支持；复印费139元，为原告实际花费，予以认可；对于原告住院期间（165天）的误工费，依法予以支持，以其受伤前120元／天为计算标准，故原告误工费为19800元（165天×120元／天=19800元）；对于护理费，由于原告受伤较为严重，需要2名陪护人员进行护理，对其主张护理费的诉讼请求予以支持，根据本案情况，以60元／天计算为宜，故护理费为19800元（60元／天×165天×2人=19800元）；事故造成原告李万华脊髓损伤致脐以下完全性截瘫，构成二级伤残，护理依赖程度为大部分护理，其要求残疾赔偿金及后期护理费的主张符合法律规定，原告为居民家庭户口，其主张以城镇户籍标准赔偿的观点本院依法予以采纳，故残疾赔偿金为373212元（20734元／年×20年×90%=373212元），后期护理费以60元／天为标准，暂按五年计算为宜，为109500元（60元／天×365天×5年×1人=109500元）；原告为此花费鉴定费1800元，依法予以支持；原告李万华依法应对父亲李生辉承担扶养义务，其父为居民家庭户口，其生活费应以城镇标准计算，李生辉育有子女四人，生活费应由四人共同承担，根据李生辉的年龄情况，本次事故中应赔偿原告被扶养人生活费为17249.63元（15333元／年×5年÷4人×90%=17249.63元）；因法律规定的住宿费赔偿项目并非为陪护人员所花费用，对于原告主张的住宿费本院依法不予支持。对于原告的损失，应根据本案实际情况，由被告孟增行承担60%的赔偿责任、由被告段纪民承担10%的赔偿责任，剩余30%的责任由原告李万华自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条之规定，判决如下：一、原告李万华的损失有：医疗费203932.61元、住院伙食补助费4950元、营养费4950元、残疾辅助器具费480元、复印费139元、误工费19800元、护理费19800元、残疾赔偿金390461.63元（含被扶养人生活费17249.63元）、后期护理费109500元、鉴定费1800元，以上共计755813.24元。由被告孟增行向原告李万华赔偿各项损失共计453487.94元，扣除其已垫付的医疗费191670元，应实际支付原告261817.94元；被告段纪民向原告李万华赔偿各项损失共计75581.32元；剩余226743.98元由原告李万华自行承担。二、驳回原告李万华的其他诉讼请求。案件受理费12320元，由李万华负担3696元，孟增行负担7392元，段纪民负担1232元。
宣判后，段纪民不服，向本院提起上诉称：①原判认定事实有误。原审认定孟增行垫付的医疗费中有上诉人垫付的4500元。②原判的责任划分显失公平。上诉人不是侵权人，不应承担任何赔偿责任，上诉人的在建房屋受损，也是受害人。③原审适用法律不当。原审认定李万华与孟增行之间是雇佣关系，而上诉人与孟增行之间是承揽关系，对上诉人不应适用侵权责任法有关提供劳务者受害责任等条款，而应适用合同法有关承揽合同的规定，上诉人不应承担责任，本案的损害是由于被上诉人责任心不强、疏忽大意造成的，应由被上诉人共同承担责任。上诉请求依法改判驳回李万华对上诉人段纪民的诉讼请求。
被上诉人李万华的委托代理人答辩称：上诉人所称的4500元垫付款李万华不知情，与李万华无关。上诉人在本案中存在选任、指示及其他过错，造成事故隐患，是事故发生的原因之一，一审基于其过错情况，判决上诉人承担责任正确。上诉人的上诉理由均不能成立，应驳回上诉，维持原判。
被上诉人孟增行辩称：上诉人所称的4500元不符合事实，该款是段纪民应支付的工程款的一部分。上诉人在天气寒冷的情况下要求施工，提供的还是旧砖，段纪民有过错，应当承担相应责任，其上诉理由不能成立。
二审中，当事人对孟增行承揽段纪民自建房屋的施工、李万华受雇于孟增行进行施工、李万华受伤治疗及定残情况无异议，本院予以确认。
另外，根据当事人无异议的陈述查明：2012年2月，段纪民自行处理了自建房屋地基后，要求孟增行为其施工建房，建筑材料由段纪民提供，其中段纪民提供的用以砌墙的砖是购买的拆房旧砖。在李万华受伤后的当日，段纪民交给孟增行4500元，孟增行随救护车送李万华去医院就医。
本院认为，本案争议焦点是：段纪民是否有过错、是否应当承担责任；段纪民交付给孟增行的4500元是否属于段纪民垫付款。
从本案的法律关系来看，孟增行按照段纪民的要求完成其自建房屋的施工，段纪民与孟增行之间是承揽合同关系。李万华按照孟增行的安排进行施工作业并从孟增行处领取报酬，李万华与孟增行是雇佣关系。当事人对三方之间的法律关系性质亦无异议。
在承揽合同关系中，孟增行作为承揽人，虽然没有建筑施工资质，但根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定，农民自建低层住宅的建筑活动不适用该法，即对于农民自建底层住宅的施工人，法律没有规定资质要求。故，段纪民将其自建一层住宅的施工交由孟增行完成，不存在选任过错。但是，二月份在当地是冬季，在冬季砌墙等湿作业质量不易控制又没有防冻保温措施的情况下，段纪民不顾寒冷天气对施工的影响，仍然要求进行砌墙等施工，存在指示过错。段纪民提供砌墙所用的是拆房旧砖，旧砖棱角的完整性及强度和硬度均不如新砖，亦可能会对墙体的强度和安全性有不利影响，是事故隐患之一。段纪民作为定作人存在指示过错及提供建筑材料的安全隐患，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，段纪民应当承担相应责任，一审确定的责任比例并无明显不当，段纪民的该项上诉理由不能成立。其自建房屋的直接或者间接损失可以通过承揽关系另行处理。
在李万华受伤后，段纪民给付孟增行4500元，孟增行随同救护车送李万华就医。段纪民给孟增行钱款时，虽无书面或者明确的口头说明，但从受伤、交款、就医的连续性上看，其目的和用途明显是为李万华就医所用，故该款是段纪民的垫付款，应从段纪民承担的赔偿额75581.32元中扣减，段纪民再向李万华支付赔偿款71081.32元。孟增行向原告李万华赔偿各项损失共计453487.94元，扣除其已垫付的医疗费187170元，应实际支付原告266317.94元。段纪民该项上诉理由成立。
综上，一审认定的基本事实清楚，责任划分适当，上诉人关于其不承担赔偿责任的上诉理由不能成立。但一审对于段纪民垫付款的事实未查清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）（二）项规定，判决如下：
一、维持铜川市印台区人民法院（2013）铜印民初字第00039号民事判决第二项；
二、变更铜川市印台区人民法院（2013）铜印民初字第00039号民事判决第一项为：孟增行在判决生效后30日内向李万华支付赔偿款266317.94元；段纪民在判决生效后30日内向李万华支付赔偿款71081.32元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12320元，由李万华负担3696元，孟增行负担7392元，段纪民负担1232元。二审案件受理费1689元，由段纪民负担1520元，孟增行负担169元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 周少英
审 判 员 康建军
代理审判员 吴 娜
二〇一四年四月十日
书 记 员 何小静