湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桃刑初字第30号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人何某甲，诨名“林巴巴”，农民，因流氓敲诈于1999年5月被常德市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年，因犯故意伤害罪于2003年10月、2006年12月28日分别被本院判处有期徒刑一年、九个月；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年11月11日被桃源县公安局刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪于同年12月18日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
辩护人张云华，湖南万昌律师事务所律师。
被告人何某忠，诨名“忠儿”，农民，因犯盗窃罪于2003年10月22日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2008年6月30日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年11月11日被桃源县公安局刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月18日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人何某乙，诨名“革儿”，农民，；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年11月11日被桃源县公安局刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪于同年12月18日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人何某丙，诨名“涛涛”、“涛儿”，农民，；因涉嫌犯寻衅滋事罪、开设赌场罪于2014年1月8日被桃源县公安局刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月23日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人李某，诨名“李三儿”，农民，；因犯抢劫罪于1990年8月30日被常德市中级人民法院判处有期徒刑十二年，因寻衅滋事于2001年6月、2003年4月、2009年5月分别被常德市劳动教养管理委员会决定劳动教养三年、三年、一年，因犯开设赌场罪于2012年11月28日被本院判处拘役二个月；因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月25日被桃源县公安局刑事拘留，2014年1月7日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕，同月25日被桃源县公安局决定监视居住，同年4月9日被本院决定取保候审，同年6月9日经本院决定被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人印某，诨名“猛儿”，农民，；因涉嫌犯寻衅滋事罪、开设赌场罪于2014年1月4日被桃源县公安局刑事拘留，同月23日被桃源县公安局决定监视居住，同年3月31日被本院决定取保候审，同年6月9日经本院决定被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2014）41号起诉书指控被告人何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人李某犯开设赌场罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于同年6月30日根据公诉机关的建议决定对本案延期审理，同年7月4日根据公诉机关的建议决定对本案恢复审理，并于同年4月29日、6月6日、7月7日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员熊斌出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人张云华、被告人何某忠、何某乙、何某丙、李某、印某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桃源县人民检察院指控：
一、寻衅滋事
2013年10月28日上午10时许，被告人何某甲、何某忠、何某乙以桃源县漳江镇五星级酒店工地围墙工程没有结账为由，阻止施工车辆及机械进入工地，并准备钢筋和手套。之后，何某甲、何某忠、何某乙等人堵在常吉高速公路管理处（以下简称管理处）门口，不准常德过来的人出来、同时将准备好的钢筋、手套分发给被告人何某丙、印某等人。后公安民警赶到现场，何某甲等人便散开，等公安民警离开后，又再次围拢起来堵在了管理处门口。下午13时许，民警再次赶到现场进行劝阻，管理处内一辆三菱吉普车经公安干警安排准备离开，何某甲上前将该车堵住并一拳砸在该车引擎盖上，何某丙、印某等人手持钢筋随即从何某甲车上下来，与当地围观的多人围上前去，民警朝天鸣枪示警，何某甲等人才散开。
二、开设赌场
2013年10月以来，被告人何某甲、李某在桃源县漳江镇茗道茶楼、何某国家中开设赌场，利用骨牌推牌九的方式组织他人赌博，单场赌资金额达5万元以上，被告人何某甲等人从中抽头渔利6万余元。
被告人何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、李某、印某对起诉书的指控未表异议。
被告人何某甲的辩护人辩称，起诉书指控的事实无异议，但寻衅滋事罪不成立，开设赌场罪名不当，应为赌博罪。
经审理查明：
一、寻衅滋事
被告人何某甲、何哲忠、何某乙承包了桃源县漳江镇五星级酒店第一期土石方工程，后项目部将第二期工程承包给常德的徐克勇、高华军的工程队。2013年10月28日上午10时许，何某甲、何某忠、何某乙以该工地围墙工程没有结账为由，阻止施工车辆及机械进入工地。徐克勇的工程队及朋友约20余人驾车来到管理处院内，何某甲、何哲忠认为对方是来打架的，便立即准备了20余根1米长的钢筋、24副白色手套。之后，何某甲、何某忠、何某乙等人堵在管理处门口，不准徐克勇一方的人出来，同时将准备好的钢筋、手套分发给被告人何某丙、印某等人。后公安民警赶到现场，何某甲等人便散开，等公安民警离开后，又再次围拢起来。下午13时许，民警再次赶到现场后，劝说管理处内人员离开，何某甲等人以对方车上有管制刀具及枪支为由，要求公安干警对车辆进行搜查，并拦在大门口不准对方离开。这时对方一辆三菱吉普车经公安干警安排开到管理处门口准备离开，何某甲上前将该车堵住，一拳砸在该车引擎盖上，并大喊：“给我搞。”何某丙、印某等人随即从何某甲车上下来，手持钢筋，与当地围观的多人围上前去，民警为防止事态扩大，便朝天鸣枪示警，何某甲等人才散开。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人何某清、何某、何某明、何某强、徐某勇、杨某文、周某刚、周某新、胡某文、邹某平、饶某洲、李某铭、熊某文、谢某、林某发、高某均、燕某军、刘某、符某、彭某、杨某明、唐某、李某军、杨某军、张某成、蔡某平、杨某华、杨某、郑某国、龚某军、黄某、曾某新的证言，现场及物证照片，土石方工程施工承包合同、补充协议、临时围墙施工合同，以及被告人何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某的供述予以证明。
二、赌博
2013年10月以来，被告人何某甲、李某在桃源县漳江镇茗道茶楼、何某国家中利用骨牌推牌九的方式组织他人赌博，由何某甲与被告人何某忠负责抽头，被告人何某乙、何某丙、印某负责放哨及服务工作，单场赌资金额达5万元以上，何某甲等人从中抽头渔利6万余元。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证人何某清、黄某州、何某军、向某武、何某辉、刘某军、艾某华、李某红、刘某杰、刘某、何某初、刘某平、陈某文、戴某民的证言，现场及物证照片，辨认笔录，6被告人的供述予以证明。
2013年12月25日下午17时许，被告人李某到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
2014年5月27日，被告人印某退还违法所得人民币4000元。经审前社会调查，印某一贯表现良好，再犯罪风险率不高，其亲友和所在社区愿意对其予以帮教和监管。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的抓获经过，湖南省适用社区矫正社会调查评估报告予以证明。
另有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的线索来源，抓获经过，本院（2006）桃刑初字第291号、（2008）桃刑初字第41号、（2012）桃刑初字第164号刑事判决书，湖南省武陵监狱释放证明书，证明本案案发和被告人到案、前科情况。
本院认为，被告人何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某在公共场所持械拦截他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人李某与何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某以盈利为目的，聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某犯寻衅滋事罪成立，予以采纳与支持，对辩护人关于寻衅滋事不构成犯罪的辩护意见不予采纳；但公诉机关指控何某甲、何哲忠、何某乙、何某丙、印某、李某构成开设赌场罪名不当，不予采纳与支持，对辩护人关于本案应为赌博罪的辩护意见予以采纳。
在寻衅滋事共同犯罪中，被告人何某甲、何某忠、何某乙均起主要作用，系主犯，被告人何某丙、印某起次要作用，系从犯；在赌博共同犯罪中，何某甲、李某起主要作用，系主犯，何某忠、何某乙、何某丙、印某起次要作用，系从犯。何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某到案后均能如实供述自己的犯罪事实；李某案发后能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首；何某忠在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；何某甲、何某忠、李某均具有犯罪前科；印某能积极退赃。综合全案情况，对6被告人均予以从轻处罚，何某甲、何某忠、何某乙、何某丙、印某均犯有数罪，应数罪并罚；印某能认罪悔罪，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以适用缓刑。
据此，对被告人何某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项，第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十九条第一、二款；对被告人何某忠适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项，第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一、二款；对被告人何某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项，第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条第一、二款；对被告人何某丙适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项，第三百零三条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条第一、二款；对被告人李某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款；对被告人印某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项，第三百零三条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条第一、二款，第七十二条第一、三款，第六十四条；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人何某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月11日起至2014年8月10日止；罚金限判决生效之日起3日内缴纳）；
二、被告人何某忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月11日起至2014年8月10日止；罚金限判决生效之日起3日内缴纳）；
三、被告人何某乙犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月；犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行拘役七个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月11日起至2014年6月10日止；罚金限判决生效之日起3日内缴纳）；
四、被告人何某丙犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月；犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行拘役六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月8日起至2014年7月7日止；罚金限判决生效之日起3日内缴纳）；
五、被告人李某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月9日起至2014年10月8日止；罚金限判决生效之日起3日内缴纳）；
六、被告人印某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月；犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日起3日内缴纳）；
七、被告人印某的违法所得人民币四千元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 刘 瑜
人民陪审员 童绿洲
人民陪审员 饶少英
二〇一四年七月七日
书 记 员 揭国平
附件：本案适用的法律
一、《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。