福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第499号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人林璐，农民。因涉嫌盗窃犯罪、容留他人吸毒犯罪于2014年1月10日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人车闽健，福建天衡联合律师事务所龙岩分所律师。
辩护人谢敏敏。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1169号起诉书指控被告人林璐犯盗窃罪、容留他人吸毒罪，于2014年6月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员袁益龙出庭支持公诉。被告人林璐及其辩护人车闽健、谢敏敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：（一）盗窃：2013年10月，被告人林璐在龙岩市新罗区中城九一北路银河商业城B幢405室通过“淘宝网”联系买家，在获取了买家的银行卡验证码等信息后侵入被害人银行卡，并伙同他人盗取被害人银行卡内的现金。至2014年1月，被告人林璐先后盗取被害人李某甲、刘某甲、王某、占某、李某乙、刘某乙、武某、何某、易某等现金人民币共计52025元。（二）容留他人吸毒：2013年10月，被告人林璐租住在龙岩市新罗区中城九一北路银河商厦B幢405室，后多次容留吸毒人员陈某、谢某、林某等人在该租住处吸食冰毒（甲基苯丙胺）。2014年1月10日，民警在该室抓获被告人林璐，并当场查获冰毒（甲基苯丙胺）0.54克以及吸毒工具。公诉机关认为，被告人林璐以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取他人财物，计现金人民币52025元，数额较大；且为他人吸毒提供场所，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条，应当以盗窃罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人林璐在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应实行数罪并罚。请依法判处。
被告人林璐对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但提出非法获取各被害人52025元的行为不清楚是应定性为盗窃罪还是诈骗罪。被告人林璐的辩护人提出如下辩护意见：一、盗窃部分，对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为被告人是冒充淘宝卖家，虚构事由，骗取买家验证码，通过一系列诈骗行为转移了银行卡及卡内钱款的实际控制权，应定性为诈骗罪；二、容留他人吸毒部分，虽然房屋是被告人承租的，但林某、陈某、谢某同样属于该房屋的实际使用人，各自或共同吸毒的行为应当认定为在共同使用的场所吸食毒品，相互间不存在容留的情形，定性为容留他人吸毒罪不妥当。三、关于被告人的自首问题，抓获现场有电脑、手机等物品，但不能直接说明被告人在实施犯罪，若公安人员无相关证据证明被告人正在或已经实施犯罪，只是存在犯罪嫌疑而被盘问，如实供述犯罪事实，应属自首。即使公安机关已掌握犯罪事实，也可证实被告人有坦白，可从轻处罚。此外，公安人员并非在现场抓获他们吸毒，是通过盘问才获知的，被告人林璐的行为也属自首。
经审理查明：
（一）盗窃部分：2013年10月，被告人林璐在龙岩市新罗区中城九一北路银河商业城B幢405室通过淘宝网联系买家，在获取了买家的身份信息、银行卡信息、验证码等信息后侵入被害人银行卡，并伙同他人盗取被害人银行卡内的现金。至2014年1月，被告人林璐先后盗取被害人李某甲4120元、刘某甲3000元、王某13110元、占某2000元、李某乙3300元、刘某乙6000元、武某4850元、何某8645元、易某7000元，共计人民币52025元。
（二）容留他人吸毒部分：2013年10月，被告人林璐租住在龙岩市新罗区中城九一北路银河商厦B幢405室，后多次容留吸毒人员陈某、谢某、林某等人在该租住处吸食冰毒（甲基苯丙胺）。
另查明：2014年1月10日，公安民警在龙岩市新罗区中城九一北路银河商厦B幢405室抓获被告人林璐，并当场查获手机、中国移动SIM卡、电脑、无线路由器、无线上网终端、无线上网卡、冰毒（甲基苯丙胺）0.54克以及吸毒工具四套（含吸管、矿泉水瓶、锡纸）等物品。经现场检测，被告人林璐与林万水尿液均是甲基安非他明呈阳性。
上述事实，有被告人林璐的户籍证明、无前科证明、抓获经过，受案登记表，证人林某、谢某、谢某的证言，被害人李某甲、刘某甲、王某、占某、李某乙、刘某乙、武某、何某、易某的陈述，通话记录，扣押笔录、扣押物品清单及扣押决定书，现场照片，提取笔录及照片，辨认笔录，现场检测报告书，龙岩市公安局理化检验报告，银行交易明细，房屋租赁合同，行政处罚决定书，被告人林璐的供述等证据予以证实，足以认定。
关于被告人林璐的行为属诈骗罪还是盗窃罪的问题。本院经审查认为，根据九名被害人的陈述、通话记录、银行交易明细及被告人林璐的供述，可证实被告人林璐以非法占有为目的，通过淘宝网联系买家，在随后的电话聊天中诱导九名被害人提供身份信息、银行卡信息、验证码等信息后侵入各被害人银行卡，将各被害人银行卡内的现金共计52025元非法购买游戏卡，对此各被害人既不知情，也非自愿。可见，被告人林璐获取财物时起决定性作用的手段是秘密窃取，诱骗被害人提供身份信息、银行卡信息、验证码等信息系实施盗窃的辅助手段，只是为盗窃创造条件或掩护，各被害人并非“自愿”交付财物，获取银行现金实际上是窃取的，符合盗窃罪的犯罪构成要件，故被告人林璐的行为应定性为盗窃罪，其辩护人所提被告人林璐的行为属诈骗罪的辩护意见与事实、法律规定不符，不予采纳。
关于辩护人提出被告人林璐不构成容留他人吸毒罪的问题，经查，根据证人谢斌、谢艳、林万水的证言，房屋租赁合同及被告人林璐的供述等证据可证实被告人林璐系龙岩市新罗区中城九一北路银河商厦B幢405室的承租人，其对该房屋有实际的居住和控制权，并且也是其实际居住、控制，吸毒是违法行为，被告人林璐并未制止林某、陈某、谢某在该房屋的吸毒行为，且其自己也参与吸毒，其行为符合为他人吸毒提供场所的情形，构成容留他人吸毒罪，对于辩护人的该辩护意见不予支持。
关于被告人林璐是否具有自首情节的问题。本院经审查认为，根据盗窃部分的受案登记表、被害人陈述及银行交易明细等证据可证实本案九名被害人中的七名被害人在被告人到案前已向公安机关报案，本案系公安机关自侦发现的；此外根据扣押物品决定书、现场检测报告书、被告人林璐的供述等证据证实，公安机关在案发现场已查获冰毒0.54克及四套吸毒工具，当日对被告人林璐及林某的尿检亦是甲基安非他明呈阳性，被告人林璐系经讯问才供述该犯罪事实。公安机关已掌握被告人林璐盗窃及容留他人吸毒犯罪一定的事实证据及线索，对被告人林璐已产生具体、有针对性的怀疑，可将被告人林璐与本案相联系。结合公安机关出具的抓获经过，被告人林璐系被现场抓获，故被告人林璐的行为并不属于形迹可疑而被盘问的情形，不符合自首的构成要件，不应认定为自首。此外，辩护人提出被告人是存在“犯罪嫌疑”被盘问，即已超出了普通的形迹可疑范畴，根据《最高人民法院关于自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项规定精神，也理应不能认定为自首，故对于辩护人提出被告人林璐构成自首的辩护意见不予支持。被告人林璐到案后能够如实供述自己主要罪行，依法可认定为坦白，予以从轻处罚，辩护人提出的该辩护意见予以支持。
本院认为，被告人林璐以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取他人钱财，共计人民币52025元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；且还提供场所容留他人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。被告人林璐在判决宣告以前，一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人林璐到案后能如实供述自己的主要罪行，自愿认罪，认罪态度较好，予以从轻处罚。被告人林璐的辩护人提出被告人林璐构成坦白的辩护意见，理由成立，本院予以支持；其他辩护意见，理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人林璐犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元，决定执行刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（限判决生效的第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2017年1月9日止）。
二、责令被告人林璐退赃款人民币52025元，其中归还被害人李某甲4120元、刘某甲3000元、王某13110元、占某某2000元、李某乙3300元、刘某乙6000元、武某4850元、何某8645元、易某7000元。
三、随案移送的华硕牌笔记本电脑一台、诺基亚（蓝色后壳）手机一部、信翼牌无线路由器一个、无线上网终端一个、无线上网卡一张、吸毒工具（含矿泉水瓶、吸管、锡纸）四套，属作案工具或物证，均予以没收，其中吸毒工具四套随案存查，其余物品上缴国库。
四、扣押于龙岩市公安局新罗分局的SONY笔记本电脑二台、诺基亚手机四部、黑色中兴手机一部、中国移动SIM卡七张、无线上网终端四个、无线上网卡四张，由龙岩市公安局新罗分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 晓 露
人民陪审员 连 晓 霞
人民陪审员 赖 小 专
二〇一四年九月二日
书 记 员 邱奕蕴（代）
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。