山东省邹平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1626刑初150号
公诉机关山东省邹平县人民检察院。
被告人张某1。因犯故意伤害罪，于2015年11月17日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，缓刑考验期间自2015年11月29日起至2016年11月28日止。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年2月6日被邹平县公安局刑事拘留，同年2月17日被邹平县公安局执行逮捕。
辩护人刘润丰、张全民，山东远识律师事务所律师。
邹平县人民检察院以邹检公刑诉[2017]124号起诉书指控被告人张某1犯职务侵占罪，于2017年8月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邹平县人民检察院指派检察员尹晓燕、娄慧静出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人刘润丰、张全民到庭参加诉讼。现已审理终结。
邹平县人民检察院指控，2016年9月，被告人张某1入职某汽车销售服务公司工作，担任总经理郭某3的专职司机。同年9月11日，某汽车销售服务公司以29万元价格从淄博市张店区二手车市场购买黑色奔驰GLK300汽车一辆。10月14日，郭某3安排被告人张某1驾驶奔驰车到淄博市车管所办理车辆过户手续，被告人张某1趁机将奔驰车落户到自己名下。10月18日，被告人张某1私自将奔驰车以26万元卖到滨州市东城二手车行，同日在该车行以16万元购买二手新帕萨特轿车一辆，落户到自己名下，卖奔驰车余款10万元用于偿还个人债务及个人消费。之后，被告人张某1无故不再到某汽车销售服务公司上班。同年10月24日，被告人张某1将二手新帕萨特过户到其叔叔张某2名下藏匿。同年12月26日，被告人张某1又将该二手新帕萨特以153500元价格卖回滨州市东城二手车行，所得赃款用于个人消费。
对上述指控，公诉机关向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人张某1的行为构成职务侵占罪，且是在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第七十七条、第六十九条的规定定罪处罚。
被告人张某1辩称是某汽车销售服务公司老板郭某3将涉案车辆送给他的。辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人张某1构成职务侵占罪的罪名没有异议，被告人张某1当庭自愿认罪，经公安人员电话通知到案，归案后如实供述案件事实，是自首，可对其从轻处罚。
经审理查明，2016年7月26日，某汽车销售服务公司成立，法定代表人是杨某2，总经理是郭某3，从事二手车交易服务等业务。同年9月，被告人张某1入职某汽车销售服务公司，担任郭某3的司机。同年9月11日，郭某3与被告人张某1等人到淄博市张店区晟通二手车市场，以29万元价格从高某处购买黑色奔驰汽车一辆，通过杨某2账户支付车款后，将奔驰车开回某汽车销售服务公司进行销售，直到同年10月13日仍未能售出。10月14日，郭某3安排被告人张某1驾驶该奔驰车到淄博市车管所办理车辆过户手续，被告人张某1将该奔驰车落户到自己名下，于10月18日私自将奔驰车以26万元价格出售给滨州市东城二手车行，同日在该车行以16万元购买二手帕萨特轿车一辆，落户到张某1自己名下，卖奔驰车所得余款10万元，部分用于偿还个人债务，部分用于个人消费。之后，被告人张某1不再到某汽车销售服务公司上班，某汽车销售服务公司人员联系不上被告人张某1。同年10月24日，被告人张某1将二手帕萨特轿车过户到其叔叔张某2名下，并于12月26日将该帕萨特轿车以153500元价格卖回滨州市东城二手车行，所得赃款用于个人消费。
经邹平县价格认证中心鉴定，涉案黑色北京奔驰BJ6453A3型轿车价值27.6万元。
2017年2月6日，邹平县公安局工作人员电话通知被告人张某1到案。
另查明，被告人张某1因犯故意伤害罪，于2015年11月17日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，缓刑考验期间自2015年11月29日起至2016年11月28日止，羁押时间自2014年11月10日至同年11月19日。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
被害单位总经理郭某3陈述，证实他是某汽车销售服务公司总经理，某汽车销售服务公司主要从事汽车销售及二手车交易服务。2016年9月11日，某汽车销售服务公司从淄博华源精品车行的高某处购买了一辆奔驰车，某汽车销售服务公司财务给高某转账29万元后把车开回某汽车销售服务公司。因为该车一直没有卖出去，他于10月13日安排张某1驾驶该奔驰车去淄博车管所提档案，落户到某汽车销售服务公司名下，当天晚上张某1就从某汽车销售服务公司车行把奔驰车开走了。19日晚上，他才想起张某1去提档案之事，经过询问某汽车销售服务公司车行得知张某1将奔驰车开走后一直没有放回某汽车销售服务公司，他联系张某1让张某1将车开回某汽车销售服务公司。但是第二天，张某1就没有再到某汽车销售服务公司上班，而且联系不上了。他不欠张某1钱款，没有说过给张某1车和房子，也没承诺建一个平台给张某15万元。
（二）证人证言
1.证人王某证言，证实他在滨州市经营东城二手车行。2016年10月18日，张某1以26万元将一辆黑色奔驰GLK车卖给他们车行，并以16万元购买二手黑色帕萨特轿车，他付给张某110万元。张某1拿着奔驰车的档案来的，车是淄博牌照没有在滨州落户，当天上午到滨州市车管所把那辆奔驰车落户到淄博的赵志彤名下，下午将帕萨特落户到张某1名下。2017年元旦前的一天，张某1和他叔叔张某2把那辆帕萨特轿车又卖回他们车行，价格是153500元左右。
2.证人赵某1证言，证实2016年8月份，他到某汽车销售服务公司任副总经理，去之后不久就经常见张某1去某汽车销售服务公司。大约九月份，郭某3让张某1到某汽车销售服务公司开车，给郭某3当司机。他不知道张某1是否签订劳动合同，但是他自己工作两个多月了还没有签订劳动合同，也一直没发工资。他知道张某1把郭某3公司里的一辆奔驰车卖了。他曾于10月24日打电话问张某1怎么回事，张某1说郭某3给张某1太多承诺都没实现，车已经被张某1卖了，钱用来还账了。
3.证人张某2证言，证实张某1是他侄子。他原来没有汽车，2016年10月份，张某1让他顶名，落户到他名下一辆黑色的上海轿车，该车一直由张某1驾驶。2016年冬的一天，张某1带着他去了滨州一个二手车过户的地方签字，把那辆车卖了。他不认识郭某3，自己曾借给张某13.5万元。他尾号3732的建行卡自2016年冬天开始由张某1使用。
4.证人赵某2证言，证实他在某汽车销售服务公司工作，负责公司车行。2016年9月20日左右，他看到郭某3身边多了一个司机，专门给郭某3开车，后来知道叫张某1，10月13日下午，郭某3电话通知他第二天让张某1开着某汽车销售服务公司买的那辆黑色奔驰车去淄博过户，当天傍晚，张某1就从车行把那辆奔驰车开走了。几天后，郭某3问他那辆奔驰车开回来没有，他才知道那辆奔驰车被张某1开走后就一直没有开回来，后来郭某3说联系不上张某1了。
5.证人郭某1证言，证实他在某汽车销售服务公司负责市场工作。他和张某1、郭某3一起去淄博购买了一辆奔驰车、一辆迈腾车。当时张某1还不是某汽车销售服务公司的人，只是临时帮忙，过了一段时间，张某1才到某汽车销售服务公司给郭某3开车。10月19日，有客户要来看那辆奔驰车，发现车不在车行，他打电话联系不上张某1，郭某3也联系不上，那辆奔驰车一直没开回某汽车销售服务公司。
6.证人杨某1证言，证实2016年10月份的一天，张某1开着一辆奔驰车接上他去淄博提车档案。在路上，张某1告诉他，郭某3把那辆奔驰车送给张某1了，而且还打了一个电话，说是郭某3打的，并且开着免提，他听着内容就是让张某1把奔驰车落户到张某1的名下，并且把那辆奔驰车送给张某1了。之前他和张某1、郭某3一起吃饭时，郭某3曾对张某1说过好好干，将来给张某1弄辆车、弄套房子。
7.证人郭某2证言，证实她在某汽车销售服务公司工作。张某1是2016年9月份到某汽车销售服务公司上班的，负责给郭某3开车。10月13日下午下班前，郭某3安排她准备好公司的营业执照、法人代表身份证复印件及代办人的证明，告诉她张某1第二天要去淄博提取奔驰车(某汽车销售服务公司9月份从淄博购买)的档案，并把车落户到公司法人名下，张某1第二天要找她拿手续。第二天上午，她等了一上午，张某1也没有到某汽车销售服务公司拿她准备好的手续。后来她听说张某1把车落户到张某1名下了，也不到某汽车销售服务公司上班了。
8.证人仇某证言，证实他与杨某1、张某1、郭某3之间没有经济上的往来。他听杨某1说因为与张某1合伙打牌，杨某1欠张某1部分钱款。郭某3曾想让他和杨某1入股，不过没有实现。
9.证人高某证言，证实她在淄博市晟通二手车市场经营华源精品名车车行。2016年9月份的一天，郭某3带着张某1等人到他店里买了一辆奔驰车，双方约定七天内过户。一段时间后，郭某3给她打电话说第二天让张某1去找她，把奔驰车先落户到张某1的名下。她没问原因，因为二手车行有个不成文的习惯，一般都把收来的二手车落户到老板自己或者公司信得过的员工名下。第二天她去车管所签好字，等张某1来了之后车行内的员工和张某1办理了过户手续。
10.证人宋某证言，证实郭某3是他表弟，张某1是郭某3的司机。2016年10月13日晚上，他和郭某3、张某1一起吃饭，因为资金问题，郭某3的生意马上就不行了，他建议郭某3马上把车都开回来，并过户到自己的亲戚或者信任的朋友名下，把损失降到最低。他记不清郭某3是否安排张某1到淄博给奔驰车提档案过户了。根据他对郭某3的了解，郭某3自己都没有房子，而且资金紧张，外面还有很多欠账，不可能送给张某1奔驰车。
11.证人杨某2证言，证实她是某汽车销售服务公司的法人代表，张某1是郭某3的司机。某汽车销售服务公司成立不久，郭某3从淄博买了一辆奔驰车，她用自己尾号8065的建行卡给高某转账29万元。10月份时，她快生孩子了，某汽车销售服务公司也很忙，张某1主动提出去淄博办理奔驰车的过户手续，当时让张某1把车过户到公司名下，但是第二天张某1没有从公司拿任何手续就直接去了淄博，后来才知道张某1把车过户到张某1名下并卖了。
（三）鉴定意见
邹平县价格认证中心邹平价认定[2017]129号价格认定意见书，证实涉案黑色北京奔驰BJ6453A3型轿车价值27.6万元。
（四）书证
1.案件来源、刑事控告书各一份，证实2016年10月27日8时30分许，某汽车销售服务公司总经理郭某3报案，称2016年10月13日，其安排某汽车销售服务公司司机张某1到淄博提取一辆奔驰车档案时，张某1私自将该车落户到其个人名下，未将该奔驰车归还公司，且与张某1失去联系，要求公安机关处理。
2.抓获经过一份，证实2017年2月6日，被告人张某1在接到邹平县公安局工作人员电话通知后到邹平县公安局，后被刑事拘留。
3.本地常住人口详细查询结果一份，证实被告人张某1的出生年月日、家庭住址等户籍信息情况，犯罪时已达刑事责任年龄。
4.营业执照、身份证复印件各一份，证实某汽车销售服务公司成立于2016年7月26日，注册资本1000万元，法定代表人杨某2，经营范围包括汽车销售、二手车交易服务等。
5.某汽车销售服务公司账户明细、二手车车辆买卖合同、协助查询财产通知书、银行账户交易查询等，证实2016年9月11日，高某作为卖方与郭某3作为买方签订二手车车辆买卖合同，约定高某将名下的车牌号为鲁Ｃ×××××、发动机号为80170376、车架号为185841的奔驰GLK车一辆卖给郭某3，高某必须无偿配合郭某3在7日内顺利办理此车的转户(提档)事宜。
卡号62×××65的银行卡持卡人杨某2，卡号43×××27的银行卡持卡人高某。2016年9月11日，杨某28065账户转入高某7427账户29万元。
6.杨某2提交的车辆查询信息、奔驰汽车照片，证实涉案奔驰车车辆识别号LE4GG8BB8CL185841，于2016年10月14日变更所有人为高某，原号牌号码为鲁Ｃ×××××；10月18日变更所有人为张某1，原号牌号码鲁Ｍ×××××。
7.银行卡交易记录查询一组、邹平县公安局协助冻结财产通知书，证实户名位振山，6228481842652209614号农行卡于2016年10月18日转存26200元，对方为王某，卡号62×××05。户名张某2，卡号62×××32建行卡，开户时客户留存手机号码为187××××3888，2016年12月26日电子汇入三笔分别为5万、5万、5万，对方户名王某，账号62×××05。该15万元随后被转账和消费，截至2017年2月25日余额为60502.36元。2017年7月4日，邹平县公安局冻结该账户50203.86元。
8.黑色帕萨特车辆变更信息，证实变更日期2016年10月12日，原号牌号码M122M8，原所有人ＸＸ；变更日期2016年10月19日，原号牌号码M5727X，原所有人孟民华；变更日期2016年10月24日，原号牌号码M6191B，原所有人张某1；变更日期2016年12月27日，原号牌号码M6269E，原所有人张某2；变更日期2017年2月14日，原号牌号码M7728W，原所有人孟民华。鲁Ｅ×××××普通汽车管理部门东营市车管所，发牌日期2017年2月16日，车辆所有人为山东省广饶县广饶镇后将户村17号张永军。鲁Ｅ×××××为大众牌小型汽车，机动车序号37160015061070，出厂日期2015年3月5日。
9.本院（2015）邹刑初字第259号刑事判决书、执行通知书各一份，证实被告人张某1因犯故意伤害罪，于2015年11月17日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，缓刑考验期间自2015年11月29日起至2016年11月28日止，羁押时间自2014年11月10日至同年11月19日。
（五）被告人供述和辩解
被告人张某1供述，他原先在驾校当教练，2016年9月份时到某汽车销售服务公司给郭某3当司机。10月13日晚，郭某3说公司因为资金链断裂经营不下去了，原来承诺给他一辆车，让他第二天把公司前段时间从淄博购买的那辆奔驰汽车到淄博办理过户手续，把奔驰车送给他。他去公司车行把奔驰车开回家，第二天与杨某1一起去了淄博。在路上时，他和郭某3通过电话再次确认郭某3把奔驰车送给他。于是他就到淄博办理了过户，落户到他的名下，然后把车开回家。几天后，他以26万元把奔驰车卖给滨州市黄河二路一家二手车店，又在此店购买了一辆16万元的二手帕萨特轿车，车店老板付给他10万元现金。过了几天，他把那辆帕萨特过户到他叔叔张某2名下，2017年元旦前几天又把该车以15.3万元卖掉。他卖奔驰车与帕萨特轿车所得款项用于偿还他自己的个人债务及个人消费了。
本院认为，被告人张某1身为公司工作人员，利用职务上的便利，将公司价值276000元的财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，事实清楚，证据确实充分，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控的罪名和事实成立，本院予以确认。
关于被告人张某1提出是郭某3同意送给他涉案奔驰车的辩解意见，经查，本案证人证言及被告人张某1供述证实被告人张某1于2016年9月份到某汽车销售服务公司给郭某3当司机，9月11日张某1跟郭某3一起从淄博华源精品车行的高某处以29万元购买了涉案奔驰车，后把车开回某汽车销售服务公司；同年10月13日郭某3安排张某1第二天到淄博办理涉案奔驰车的过户手续；仅有杨某1证言证实和张某1去淄博办理奔驰车过户手续时听到张某1和郭某3通电话，电话中郭某3提及同意送给张某1涉案奔驰车，无其他证据予以印证，且郭某3否认同意将涉案奔驰车送给张某1，故上述辩解意见不成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人张某1是自首的辩护意见，经查，被告人张某1经公安人员电话通知到案，但归案后未如实供述自己的罪行，不符合自首的相关规定，上述辩护意见不成立，本院不予采纳。
被告人张某1在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚，决定执行的刑罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）邹刑初字第259号刑事判决书对被告人张某1犯故意伤害罪的缓刑部分。
二、被告人张某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。与原判故意伤害罪，判处有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月6日起至2019年1月26日止。）
三、继续追缴被告人张某1违法所得276000元，退还被害单位某汽车销售服务公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 赵凤芹
审 判 员 范立斌
人民陪审员 李凤禹
二〇一七年十一月一日
书 记 员 李 萍