广东省梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅中法民一终字第180号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南城支公司。住所地：江西省抚州市南城县建昌镇建昌大道***号。
负责人：李志敏，该支公司经理。
委托代理人：刘文龙，江西赣硕律师事务所律师。
委托代理人：朱发生，该支公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：李光云，男，汉族，1967年2月28日出生，住广东省兴宁市黄槐镇西二村清亮围**号。
委托代理人：石小苑，兴宁市法律援助处法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张韩军，男，汉族，1978年9月14日出生，住江西省宜春市袁州区下浦乡厚田村。
被上诉人（原审被告）：南城县冠海物流有限公司。住所地：江西省南城县金山口工业园区。
法定代表人：刘小春，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南城支公司因与被上诉人李光云、张韩军、南城县冠海物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省兴宁市人民法院（2014）梅兴法民一初字第307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月8日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南城支公司的委托代理人朱发生，被上诉人李光云的委托代理人石小苑到庭参加诉讼。被上诉人张韩军、南城县冠海物流有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年11月16日19时20分许，李光云持已注销的准驾车型为E的驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车由黄陂镇沿S225线往黄槐镇方向行驶，当其行至S225线24KM＋220M黄槐镇汽车客运站门口路段时因操作措施不当碰撞前方由张韩军停放在公路右边的赣FB0**挂号重型罐式半挂车尾部，致使李光云倒地受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，兴宁市公安局交通警察大队作出兴公交认字（2013）第B00267号《道路交通事故认定书》认定：当事人李光云的过错行为，应承担事故的主要责任，当事人张韩军的过错行为，应承担事故的次要责任。李光云受伤后被送至梅州市人民医院进行抢救，住院共16天，用去医疗费14853元。诊断结果为：1、左额叶脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、右枕骨、岩骨骨折；4、左颧弓臼及左眼眶外侧壁骨折；5、全身多处皮肤软组织挫裂伤；6、右感音神经性耳聋（极重度）。2014年4月22日李光云的伤势经广东阳光法医临床司法鉴定所鉴定为八级伤残。
另查明，赣FB0**挂车和赣F827**重型半挂牵引车的所有人是南城县冠海物流有限公司。赣FB0**挂车在中国人民财产保险股份有限公司南城支公司投保了限额为10万元的商业第三者责任险，保险期间自2013年6月7日0时起至2014年6月6日24时止。赣F827**重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司南城支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2012年12月19日0时起至2013年12月18日24时止；在中国人民财产保险股份有限公司南城支公司投保了限额为50万元的商业第三者责任险，保险期间自2013年1月10日0时起至2014年1月9日24时止。事故发生在保险期间内。事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司先行垫付了医疗费10000元。
还查明，李光云属农业户口性质，其尚有父亲王守礼（1938年2月28日出生）和母亲张翠英（1941年8月12日出生）需要扶养。王守礼和张翠英共生育4个子女，各子女均已成年。
本案在审理过程中，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司向原审法院申请调取交通事故案卷和李光云在梅州市人民医院的全部病历。经庭审质证，李光云对原审法院调取的证据无异议；中国人民财产保险股份有限公司南城支公司认为投保车辆停靠在道路最右边，且打了双闪灯，车背后有明显的警示标识。因此，李光云应承担全部责任。从住院病历也可以看出李光云没有佩戴安全头盔，负有不可推卸的责任。
以上事实，有李光云户口本、身份证，交强险保单，张韩军驾驶证、车辆行驶证，商业险保单，交通事故认定书，疾病证明书，入（出）院记录，医疗费发票，鉴定费发票，村委证明等证据附卷佐证，以上证据经过庭审质证、辩证，原审法院记录在卷，予以认定。
原审法院认为：兴宁市公安局交警部门经过现场勘查和调查取证证实：当事人李光云持已注销状态的驾驶证驾驶机动车时未按操作规范安全驾驶，是造成此事故的主要方面原因；当事人张韩军在道路上临时停放机动车妨碍了其他车辆通行，是造成此事故的次要方面原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定，当事人李光云的过错行为，应当承担此事故的主要责任；当事人张韩军的过错行为，应当承担此事故的次要责任。交警部门责任认定事实清楚，认责理由并无不当，予以采信。
关于中国人民财产保险股份有限公司南城支公司认为其无须承担诉讼费的问题，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。因此，在交通事故损害赔偿纠纷案件中，保险公司败诉的，仍应承担相应的诉讼费用。
李光云因交通事故造成的各项损失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》确定，赔偿范围和数额为：
1、医疗费：根据李光云提供的医疗费发票，经核算为14853元，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司主张剔除非医保用药，因其未能提供证据证实哪些药属非医保用药，应承担举证不能的后果。李光云请求14853元符合法律规定，予以确定。
2、住院伙食补助费：根据李光云提供的梅州市人民医院出院记录记载的住院天数为16天，故住院伙食补助费计算为100元／天×16天＝1600元。
3、误工费：李光云请求误工天数计算至定残日前一天，因李光云未能提供证据证明其因伤致残持续误工，确定李光云误工天数为16天。对于李光云请求以农业标准计算，因其属农业户口性质，予以照准。因此，误工费计算为24632元／年÷12月÷21.75天×16天＝1510.01元。
4、护理费：李光云请求护理费每天100元，参照本地护理行业的平均劳动报酬，李光云请求的数额符合当地护理行业的薪酬，予以支持。
5、残疾赔偿金：李光云因交通事故受伤经广东阳光法医临床司法鉴定所鉴定为Ⅷ（八）级伤残，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司申请重新鉴定伤残等级，认为鉴定程序不合法，缺乏评定伤残等级的病理依据，医院具有重大医疗过错。经审查，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司未能提供相关证据证明该鉴定程序不合法，亦未能提供医院有过错的证据，故对其主张不予采信，依法确定李光云的伤残等级为Ⅷ（八）级伤残。因此，李光云残疾赔偿金应计算为11669.3元／年×20年×30％＝70015.8元。
6、被扶养人生活费：李光云父亲王守礼：8343.5元／年×5年÷4人×30％＝3128.82元；李光云母亲张翠英：8343.5元／年×7年÷4人×30％＝4380.34元，故被扶养人生活费为3128.82元＋4380.34元＝7509.16元。
7、伤残鉴定费：鉴定费1600元属李光云受伤进行伤残鉴定必然要支出的费用，且鉴定结果显示李光云确有伤残，因此鉴定费应予支持。
8、交通费：李光云请求交通费2000元，但未能提供交通费发票，根据本案情况，考虑到受害人住院地点较远，往返必然会产生交通费，酌情支持800元。
9、财物损失费：李光云请求财物损失费4800元，因未能提供证据证实财物损失，不予支持。
10、精神损害抚慰金：李光云因交通事故致残，必然会对其今后的生活和工作造成一定程度上的影响，精神上也会产生难以抚平的伤痛，因此，李光云应获得精神损害抚慰金的赔偿，根据当地的平均生活水平，酌情确定13000元。
以上10项合计112487.97元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的规定，上述医疗费14853元、住院伙食补助费1600元，合计16453元，由中国人民财产保险股份有限公司南城支公司在南城县冠海物流有限公司所有的赣F827**重型半挂牵引车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿。上述误工费1510.01元、护理费1600元、伤残鉴定费1600元、残疾赔偿金70015.8元、被扶养人生活费7509.16元、交通费800元、精神抚慰金13000元，合计96034.97元，由中国人民财产保险股份有限公司南城支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿。剩余医疗费6453元，此款按交通事故责任大小比例分担，在此事故中，李光云承担主要责任，张韩军承担次要责任。张韩军承担的部分因其驾驶的赣FB0**挂车在中国人民财产保险股份有限公司南城支公司处投保了10万元的商业第三者责任险，依照保险合同约定，应由中国人民财产保险股份有限公司南城支公司在10万元保险限额内赔付1935.9元。对于中国人民财产保险股份有限公司南城支公司先行垫付的医疗费1万元，在计算时依法予以扣除。张韩军、南城县冠海物流有限公司经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权利。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，于2014年11月10日作出判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南城支公司应于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额12万元内向李光云赔付96034.97元。二、中国人民财产保险股份有限公司南城支公司应于判决生效后十日内在第三者商业责任险限额10万元内向李光云赔付1935.9元。三、驳回李光云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1104元，减半收取为552元，由李光云负担52元，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司负担500元。此款已由李光云预交，不予退还，由中国人民财产保险股份有限公司南城支公司迳行付给李光云。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南城支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院未能准许中国人民财产保险股份有限公司南城支公司提出的重新鉴定申请，其审理程序存在重大错误。（一）李光云提供了伤残等级鉴定结论，其程序明显不合法。1、该司法鉴定是单方自行委托，剥夺了中国人民财产保险股份有限公司南城支公司司法鉴定参与权。2、剥夺了中国人民财产保险股份有限公司南城支公司对鉴定机构的选择权。3、剥夺了中国人民财产保险股份有限公司南城支公司就鉴定人员申请回避的权利。4、鉴定结论没有送达给中国人民财产保险股份有限公司南城支公司，剥夺了其对鉴定结论的知情权和申请重新鉴定的权利。（二）涉案伤残等级鉴定结论缺乏评定伤残等级的病理依据。李光云的住院病历档案并没有右感音神经性耳聋的病理记载，入院记录和出院记录，都是骨折损伤及左侧额叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血等六个症状。出院的各种检查报告单均没有关于听力方面的检查诊断。真正能够反映出听力障碍的检查是在2014年3月7日的两份检查报告，但李光云已出院，治疗终结。因此，李光云的听力障碍，并不是本次交通事故造成的，而是其自身原有的疾病。（三）梅州市人民医院未对李光云的听力损失进行任何治疗，具有重大过错，应当属于医疗过错。但是，原审法院对中国人民财产保险股份有限公司南城支公司提出的异议理由：“李光云的听力障碍和本次交通事故造成的伤害之间是否具有关联性，是否为本次交通事故造成的伤害，此外，如果经鉴定，其听力障碍确系本次交通事故造成的损害，则继续进行以下两项鉴定：1、对梅州市人民医院未就该损害结果进行任何针对性治疗，是否均有过错及其过错程度进行司法鉴定。2、具体的伤残等级”等重新鉴定要求，原审法院没有进行审查。不仅丧失了事实依据，而且也剥夺了中国人民财产保险股份有限公司南城支公司合法诉讼权利。（四）原审法院剥夺了中国人民财产保险股份有限公司南城支公司申请勘验人出庭接受质询的诉讼权利。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司对交通事故责任认定书有异议，并在举证期限内书面申请勘验人员曾伟权、石颖锋出庭接受质询。但是，原审法院既没有书面通知勘验人出庭，也没有答复中国人民财产保险股份有限公司南城支公司不予准许的原因。二、原审法院在审理过程中，实体方面存在重大错误。（一）原审法院没有认定李光云承担事故的全部责任，与事实不相符，存在严重错误。本次交通事故的发生，完全是李光云违法行驶所致。且李光云没有佩戴安全头盔，加重了事故的损害后果，具有重大过错。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司承保的车辆停放在右侧道路最边缘且打了双闪灯和脚灯，没有过错，应当由李光云负事故的全部责任。（二）原审法院对李光云的部分诉讼请求的认定是错误的。1、医疗费：没有依据保险条款的约定，扣除非医保用药。2、残疾赔偿金：认定李光云构成八级伤残，明显和其因交通事故造成的损害结果不相符。根据其病历资料，李光云充其量只能构成十级伤残。3、精神抚慰金：认可十级伤残3000元，共计6000元。4、鉴定费属于被保险人负担，不属保险公司赔偿范围，属于间接损失。（三）根据保险合同约定，诉讼费用不属于保险公司赔偿范围。综上，请求：1、撤销原审判决，减少中国人民财产保险股份有限公司南城支公司86970.87元的赔偿责任，不承担诉讼费用500元。2、诉讼费用由李光云、张韩军、南城县冠海物流有限公司负担。
被上诉人李光云答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正、合理。一、中国人民财产保险股份有限公司南城支公司申请对李光云进行重新鉴定没有法律依据。二、交通事故责任认定事实清楚，认责理由准确。三、中国人民财产保险股份有限公司南城支公司必须赔偿非医保用药。四、中国人民财产保险股份有限公司南城支公司必须承担伤残等级鉴定费和诉讼费用。五、本次交通事故造成李光云八级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，一审法院认定伤残赔偿金的数额是准确的。六、李光云正处于中年的黄金时期，是其家庭的经济支柱，由于本次交通事故造成李光云八级伤残，必然会对其今后的生活和工作造成很大影响，精神上的打击也无法用金钱来衡量，一审法院认定精神抚慰金13000元合情、合理。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张韩军、南城县冠海物流有限公司均未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，兴宁市公安局交通警察大队作出的兴公交认字（2013）第B00267号《道路交通事故认定书》中道路交通事故证据及事故形成原因分析载明：经现场勘查、调查取证证实：当事人李光云持已注销状态的驾驶证驾驶机动车时未按操作规范安全驾驶，是造成此事故的主要方面原因；当事人张韩军在道路上临时停放机动车妨碍了其他车辆通行，是造成此次事故的次要方面原因。以上事实有事故现场图、现场照片、现场勘查笔录及当事人陈述等证据证实。
梅州市人民医院入院记录及入院诊断，未反映李光云原有听力障碍疾病。梅州市人民医院出院记录（2013年12月3日）记载：入院情况及诊疗经过：……入院予完善检查，并脱水、降压、护脑、营养支持对症等治疗，诉右耳听力差，电测听示：右耳极重度耳聋。复查头颅CT示血肿吸收，现无头痛，患者要求出院，予办理结账。出院情况：患者精神好，右耳听力丧失……。出院诊断第6项为右侧感音神经性耳聋（极重度）。梅州市人民医院于2013年12月3日出具的疾病诊断证明书记载：诊断：……6、右感音神经性耳聋（极重度）。梅州市人民医院纯音测听报告（2014年3月7日）显示：对李光云听力检查结果为右耳极重度听力下降。左耳听力正常。
本院认为：根据双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：一、原审对事故责任划分是否准确。二、李光云的伤残鉴定结果是否合理。三、原审对医疗费、残疾赔偿金的认定是否正确。四、原审对精神损害抚慰金数额的认定是否合理。五、中国人民财产保险股份有限公司南城支公司应否承担鉴定费、诉讼费。
关于原审对事故责任划分是否准确的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”中国人民财产保险股份有限公司南城支公司对兴宁市公安局交通警察大队作出的兴公交认字（2013）第B00267号《道路交通事故认定书》中记载的事故经过无异议，但对责任划分有异议。根据该《道路交通事故认定书》，张韩军在道路上临时停放机动车妨碍了其他车辆通行，是造成此次事故的次要方面原因。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张其承保车辆停放在右侧道路最边缘且打了双闪灯和脚灯，没有过错，未提供相应证据证实，不予采信。故张韩军对本案事故的发生存在过错，兴宁市公安局交通警察大队认定张韩军承担此事故的次要责任，证据充分。因此，上述《道路交通事故认定书》认定事实清楚，适用法律正确，责任划分公正，原审予以采信符合法律规定。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张应当由李光云承担事故的全部责任，理由不足，不予支持。
关于李光云的伤残鉴定结果是否合理的问题。李光云为证明其伤残等级向原审法院提供了广东阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2014）临鉴字第170号《道路交通事故受伤人员伤残评定书》。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，一方当事人自行委托有关部门进行鉴定并不违反法律规定，当事人对鉴定结论有异议而申请重新鉴定的，应提供足以反驳的证据。本案中，广东阳光法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，鉴定程序合法。一审中，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司对上述《道路交通事故受伤人员伤残评定书》虽有异议，提出重新鉴定申请，但未能提供足以反驳的证据，故原审法院未准许其重新鉴定申请并无不当。因此，原审对上述《道路交通事故受伤人员伤残评定书》予以采信并无不当。至于中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张李光云的听力障碍是其自身原有疾病，未提供充足的证据证实。而根据梅州市人民医院入院记录及入院诊断，未反映李光云原有听力障碍疾病。梅州市人民医院出院记录及出院疾病诊断证明书等显示李光云右侧感音神经性耳聋（极重度）。梅州市人民医院纯音测听报告亦显示对李光云听力检查结果为右耳极重度听力下降。左耳听力正常。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张李光云的住院病历档案没有右感音神经性耳聋的病理记载，与事实不符，不予采信。
关于医疗费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，中国人民财产保险股份有限公司南城支公司未举证证明医院对受害人李光云的治疗存在不必要和不合理的用药，而原审认定的医疗费数额有医院出具的医疗费发票、疾病证明书等证据证实，并无不当。故中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张医疗费应扣除非医保用药，理由不足，不予支持。
关于残疾赔偿金问题。如前所述，李光云因交通事故致八级伤残，原审按八级伤残计算李光云的残疾赔偿金正确。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张按十级伤残计算残疾赔偿金，缺乏依据，不予支持。
关于原审对精神损害抚慰金数额的认定是否合理的问题。本案交通事故导致李光云八级伤残，造成其严重精神损害，李光云依法可请求精神损害赔偿。至于精神损害抚慰金的数额，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。原审根据当地的平均生活水平，酌情确定李光云的精神损害抚慰金赔偿额为13000元合理。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司上诉主张精神损害抚慰金以6000元计，理由不成立，不予支持。
关于鉴定费问题。李光云因交通事故致残，伤残鉴定费是李光云为确定其伤残程度和损失数额而支付的必要的、合理的费用，亦属于李光云因交通事故造成的损失部分，原审确定伤残鉴定费由保险公司赔偿符合《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定。
关于诉讼费负担问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。据此，一审法院判决诉讼费用由中国人民财产保险股份有限公司南城支公司负担一部分符合上述规定。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。中国人民财产保险股份有限公司南城支公司的上诉理由不成立，对其上诉请求依法予以驳回。被上诉人张韩军、南城县冠海物流有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法作缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1104元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南城支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈卓军
代理审判员 李新红
代理审判员 张孟棋
二〇一五年五月十一日
书 记 员 朱红珍