广东省东莞市第一人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）东一法东民担字第6号
申请人东莞农村商业银行股份有限公司高埗支行，住所地：广东省东莞市高埗镇振兴南路156号。
负责人叶伟娟，行长。
委托代理人胡博铿、温爱英，分别系广东众达律师事务所律师、律师助理。
被申请人林汉棠，男，汉族，1962年11月13日出生，住址：广东省东莞市莞城区。
被申请人陈锦珍，女，汉族，1963年6月18日出生，住址：广东省东莞市莞城区。
以上两被申请人共同委托代理人江浩良，系广东赋诚律师事务所律师。
被申请人卢达昌，男，汉族，1983年5月30日出生，住广东省东莞市莞城区。
申请人东莞农村商业银行股份有限公司高埗支行（以下简称“农商行高埗支行”）于2015年6月16日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法组织听证并予以审查，现已审查终结。
申请人称，2014年3月21日，申请人与东莞市昌东五金有限公司签订了合同编号为0230001201403010的《最高额借款合同》，约定申请人向其提供本金最高额不超过350万元的贷款用于购买五金材料，三被申请人以其共有房产作抵押担保并办理了抵押登记手续，抵押担保范围包括贷款本金、利息、罚息、复利及实现债权的费用等。合同签订后，申请人即按合同约定发放了贷款，但东莞市昌东五金有限公司未能按照合同的约定按时足额偿还贷款本息。经申请人多次催讨，东莞市昌东五金有限公司及三被申请人至今仍未归还欠款，已构成违约。根据合同约定，申请人对涉案抵押物实现担保物权的条件已成就，故申请人为维护自身合法权益，根据《民事诉讼法》第一百九十六条的规定，特向法院申请：一、对三被申请人名下位于东莞市东城区旗峰路新世纪豪园叠峰轩05A号、东莞市东城区樟村天鹅花园八座3号铺位、东莞市东城区樟村天鹅花园八座4号铺位的抵押房产（房地产他项权证：粤房地他项权证莞字第0200293525号）拍卖、变卖以偿还申请人的债权暂合计3583449.68元（其中实现债权的律师费60000元、借款本金3500000元、暂计至2015年6月1日利息23392.32元、罚息0元、复息57.36元），后续利息、罚息、复利按《最高额借款合同》、《借款借据》约定计算；并确认申请人对抵押物变价后所得价款在上述债权范围内优先受偿；二、本案申请费用由被申请人承担。
被申请人林汉棠、陈锦珍辩称，一、抵押权的实现要以债务人不履行到期债务为前提，案涉被担保的债权清偿期尚未届满，同时申请人并未向债务人昌东公司主张要求清偿该债务，且该债务也未经过审判程序，主债务尚未确定，不符合抵押权实现的条件，在此情况下直接拍卖变卖抵押物没有法律依据和事实依据；二、被申请人卢达昌，作为债务人昌东公司的控股股东和法定代表人，其自身提供抵押物，为昌东公司的债务提供担保，根据相关法律规定，被担保的债权，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，假设本案符合担保物权的实现条件，也应当优先就被申请人卢达昌提供的担保物东莞市东城区张村天鹅花园8座3号、4号铺位实现债权；三、卢达昌及案外人周燕芬作为债务公司昌东公司的股东，该二人为昌东公司的债务提供保证，应当就该债务的实现承担保证责任，在本案借款中，申请人应要求卢达昌及案外人周燕芬为债权实现承担保证责任。
被申请人卢达昌未参加听证，也未提交书面的意见。
经审查，2014年3月21日，申请人与东莞市昌东五金有限公司签订了合同编号为0230001201403010的《最高额借款合同》，约定申请人向昌东公司提供本金最高额不超过350万元的贷款，贷款期间从2014年3月21日起至2017年3月20日止。该合同第十六条第（一）款第7项规定，借款人未按本合同约定偿还或者支付到期的贷款本息、费用及�他任何应付款项，即构成借款人在本合同项下的违约。则申请人有权依据合同的第十七条第（一）款第3项、第6项规定，宣布贷款立即到期，要求借款人立即归还全部贷款本息及相关费用，行使担保权利。同日，申请人与三被申请人签订《最高额抵押担保合同》，约定被申请人以其名下的财产（位于东莞市东城区旗峰路新世纪豪园叠峰轩05A号、位于东莞市东城区樟村天鹅花园八座3号铺位、位于东莞市东城区樟村天鹅花园八座4号铺位）为昌东公司的本借款合同项下的债务提供抵押担保，上述抵押物已办理抵押登记（房地产他项权证：粤房地他项权证莞字第0200293525号）。《最高额抵押担保合同》第五条约定被担保的债权范围包括但不限于：每份主合同项下债务人应承担的全部债务本金、利息、违约金、赔偿金、补偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用、抵押物处置费用、过户费用）等。《最高额借款合同》第十六条、第十七条约定，借款人未按照合同约定偿还或者支付到期借款本息、费用及其他任何应付款项，即构成借款人在本合同项下的违约，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即归还全部贷款本息及相关费用，行使担保权利。《最高额抵押担保合同》第十一条关于抵押权的实现亦规定，债务人未依据主合同的约定履行到期债务（包括因债务人、抵押人违约或提前终止而由抵押权人解除合同或宣布提前到期的债务），抵押权人可请求人民法院拍卖变卖抵押物。上述合同签订后，申请人于2015年3月18日向昌东公司发放贷款350万元。但昌东公司未能按约履行还款义务，截至2015年6月1日，尚欠本金350万元，利息23392.32元，罚息57.36元，本息合计3523449.68元。但据申请人庭审中陈述，截至2015年6月21日，借款人本金尚未归还，还了利息26541.02元，现拖欠利息、罚息及复利共计47888.91元。申请人因本案与广东众达律师事务所签订《民事诉讼委托合同》，为此支付律师费60000元。
以上事实，有《最高额借款合同》、《贷款利息清单》、《东莞农村商业银行借款借据》、《最高额抵押担保合同》、《房地产他项权证》、《民事诉讼委托代理合同》和发票、昌东公司登记材料以及本院的听证笔录附卷为据。
本院认为，申请人与被申请人签订的案涉《最高额抵押合同》，约定由被申请人为昌东公司与申请人因签订借款合同项下而产生的债务提供抵押担保，且担保物已办理了抵押登记，抵押权依法设立。昌东公司未按借款合同约定还款构成违约，申请人有权依照《最高额抵押合同》约定申请实现担保物权，故申请人请求法院拍卖、变卖抵押财产以实现担保物权申请，于法有据，本院予以支持。申请人实现担保物权优先受偿的范围，按照《最高额借款合同》、《最高额抵押担保合同》的约定，应包括：一、截至2015年6月21日的借款本金350万元，利息、罚息及复利共计47888.91元；二、从2015年6月22日起，按案涉《最高额借款合同》、《借款借据》相关约定计收后续利息、罚息和复利至实际清偿之日止；三、为实现债权而支付的律师费60000元。申请人在上述债权范围内实现担保物权优先权的主张，符合法律规定，本院予以支持。被告申请人林汉棠、陈锦珍以实现担保物权的条件尚未成就，或申请人应先就被申请人卢达昌的抵押物实现担保物权，以及要求卢达昌及案外人周燕芬为债权实现承担保证责任等抗辩意见，事实与法律依据不足，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百九十五�及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第一百九十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百七十四条第二款的规定，裁定如下：
一、对被申请人林汉棠、陈锦珍、卢达昌名下位于东莞市东城区旗峰路新世纪豪园叠峰轩05A号、东莞市东城区樟村天鹅花园八座3号铺位、东莞市东城区樟村天鹅花园八座4号铺位的抵押房产（房地产他项权证：粤房地他项权证莞字第0200293525号）拍卖、变卖以偿还申请人东莞农村商业银行股份有限公司高埗支行截至2015年6月21日的借款本金350万元，利息、罚息及复利共计47888.91元，律师费60000元；后续利息、罚息、复利按《最高额借款合同》、《借款借据》约定计算至实际清偿之日止；
二、申请人东莞农村商业银行股份有限公司高埗支行对案涉抵押物变价后所得价款在上述债权范围内享有优先受偿权；
本案案件受理费35467.59元，由被申请人林汉棠、陈锦珍、卢达昌共同负担。
本裁定为终审裁定。对本裁定当事人有异议的，应当自自收到本裁定之日起十五日内向本院提出；利害关系人自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出。
审 判 长 邹国雄
人民陪审员 黄洁文
人民陪审员 袁影霞
二〇一五年八月四日
书 记 员 孙 全
附相关法律规定：
《中华人民共和国物权法》
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十四条裁定适用于下列范围：
（一）不予受理；
（二）对管辖权有异议的；
（三）驳回起诉；
（四）保全和先予执行；
（五）准许或者不准许撤诉；
（六）中止或者终结诉讼；
（七）补正判决书中的笔误；
（八）中止或者终结执行；
（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；
（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；
（十一）其他需要裁�解决的事项。
对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。
裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。
第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第三百七十四条第二款对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自自收到本裁定之日起十五日内向本院提出；利害关系人自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出。
第1页共9页