江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐商终字第00250号
上诉人（原审原告）李磊，男，1983年11月28日生，汉族。
上诉人（原审原告）王永云，男，1958年2月17日生，汉族。
两上诉人共同委托代理人张晨坤，徐州市丰财法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）徐州金茂木业有限公司。
法定代表人赵昌伦，该公司经理。
委托代理人赵宝磊，徐州市铜山区大许法律服务所法律工作者。
上诉人李磊、王永云因与被上诉人徐州金茂木业有限公司（以下简称金茂公司）股东资格确认纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2013）铜商初字第0924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月14日受理后依法组成合议庭，并于2014年5月5日公开开庭进行了审理。上诉人李磊、王永云的委托代理人张晨坤，被上诉人金茂公司的委托代理人赵宝磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李磊、王永云原审诉称：2006年11月13日，李磊、王永云与金茂公司签订了关于合资组建金茂公司的合作协议，双方约定李磊、王永云投资30万元，占金茂公司30%的股份，参与金茂公司管理并按股权比例分配利润。协议签订后，李磊、王永云向金茂公司投入资金327000元，但金茂公司一直未配合李磊、王永云办理股权登记事宜。为维护合法权益，起诉请求法院依法判令：1、确认王永云为金茂公司的股东，享有金茂公司30%的股权；2、金茂公司协助李磊、王永云向登记机关办理登记；3、金茂公司按李磊、王永云所占股权比例分配自2006年11月13日至2013年11月12日的公司分红与利润；4、本案诉讼费由金茂公司负担。
金茂公司原审辩称：王永云并非金茂公司股东，李磊、王永云与金茂公司法定代表人赵昌伦签订的关于组建金茂公司的合作协议实为合伙协议，已经履行完毕。李磊、王永云的主张不符合公司法的相关规定，请求驳回其诉讼请求。
原审法院经审理查明：2006年11月13日，王永云与赵昌伦签订关于合资组建金茂公司的合作协议一份，约定：甲方（赵昌伦，下同）以厂房设备等实物投入，评估价为70万元，乙方（王永云，下同）以现金方式投入30万元，占金茂公司30%的股权，利润按股比例分配；厂房机械如损坏，由甲乙双方共同协商维修，三年折旧费按机械评估价-8%；所有经营收入、支出经双方签字生效，每月核算一次；甲乙双方合作期为三年，时间自2006年11月12日至2009年11月12日止；需要扩大生产规模，经甲乙双方协商按股投入（需贷款按股付本息）；甲乙双方合资后，甲方以前所有的债权债务由甲方全部承担，乙方不负任何责任；合营到期，乙方可以待续，但固定资产不动，除去折旧费用以外如数收回乙方股权（现金）；甲乙双方协商同意后，在保证生产利润的前提下，货物出厂，甲乙双方所销售货物必须在规定期限收回现金，未按期收回现金按比例扣除股权。2006年11月10日至2007年3月17日，李磊、王永云共分八次向金茂公司交纳投资款（股份款、现金）327000元。签订合作协议后，王永云进入金茂公司参与公司经营至2009年10月底，但期间并未召开过股东会议。
原审法院另查明：金茂公司成立于2005年8月9日，注册资本为100万元。自2006年6月1日，公司股东为赵昌伦、赵茂存，分别持股30万元、70万元。
原审法院审理后认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条规定：“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律强制性规定。”李磊、王永云关于其已经履行了出资义务的主张不能成立，理由如下：1、李磊、王永云的出资行为仅与赵昌伦进行了协商，但未经公司另一股东赵茂存的同意；2、李磊、王永云的出资并未经过验资，也未经工商登记变更，成为公司的注册资本；3、李磊、王永云与赵昌伦签订的关于合资组建金茂公司的合作协议中约定双方合作期限为三年，合营到期…除去折旧费用外如数收回李磊、王永云股权。可见李磊、王永云在签订该协议的时候并无将其投资款作为公司注册资本的意思表示，李磊、王永云的出资行为并不具有公司法意义上的出资性质。按照《公司法》的规定，有限责任公司的股东应当具备下列特征：1、在公司章程上被记载为股东，并在公司章程上签名盖章，表明自己受公司章程的约束；2、向公司投入在章程中承诺的资本，实际履行了出资义务；3、在公司中享有资产收益、重大决策和选择管理者等权利；4、在工商行政机关登记的公司文件中列名为股东；5、被载入公司股东名册；6、在公司成立后取得公司签发的出资证明书。根据上述特征，成为有限责任公司股东，须同时具备法定形式要件和实质要件。综合双方诉辩意见及该院查明事实，王永云并未签署公司章程，未被载入公司股东名册，未取得公司的出资证明，未在工商行政机关登记为股东，也未以股东身份参与公司管理，同时其所谓出资不具有公司法意义上的出资性质，故李磊、王永云要求确认王永云为金茂公司股东的诉讼请求不能成立。鉴于该项诉求不能成立，其他诉求也就失去了成就的基础，该院一并予以驳回。该院依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、第三十二条、第三十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回李磊、王永云的诉讼请求。案件受理费5900元，由李磊、王永云负担。
李磊、王永云不服原审法院判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，上诉人于2006年11月13日与被上诉人法定代表人赵昌伦签定合资建立金茂公司的合作协议，双方约定上诉人作为乙方以现金方式投入人民币30万元，占被上诉人公司30%股权。后因上诉人要求退出股份，与被上诉人法定代表人赵昌伦协商未果，上诉人王永云曾于2011年8月31日诉至铜山区人民法院，经开庭，法院查明上述事实予以确认并作出（2011）铜民初字第1656号民事判决书，确认王永云作为股东，不得抽逃出资，驳回上诉人王永云起诉，该判决已生效。本案中，原审判决作出与已生效判决及上诉人、被上诉人已确认事实相反的认定，属于认定事实不清。二、原审判决适用法律错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，上诉人作为被上诉人公司股东的事实已由（2011）铜民初字第1656号民事判决书确认，被上诉人在本案中认可其真实性，也未有相反证据抗辩，故应当直接适用该条款予以认定判决，原审判决在没有查清事实的基础上作出判决，导致适用法律错误。综上，请求撤销原判，将本案发回重审或改判。
被上诉人金茂公司答辩称：原审判决适用法律正确，判决结果正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间被上诉人金茂公司未提交新证据。上诉人李磊、王永云提交如下证据：“查10月底永云往来帐”一份，来源于（2011）铜民初字第1656号卷宗，系金茂公司在该案庭审中提供，其中第二项“盈利93375.8＊0.3”，可以说明分配股东权益是按约定的30%来分配，证明王永云有未收欠款，减去其一部分收益，也证明其行使了股东权利，履行了股东义务。被上诉人对该证据的质证意见为：对真实性无异议，但认为该证据不能证明上诉人主张，金茂公司成立于2005年8月9日，而上诉人与赵昌伦签订的合伙协议时间为2006年11月13日，通过时间可以看出，公司成立时间早于签协议时间，可以证明上诉人不是该公司股东。并且赵昌伦的股份仅占该公司30%，另一股东为赵茂存，占公司的70%股份，工商登记没有将上诉人的股份变更，也没有赵茂存的认可，说明上诉人不是公司股东，上诉人提供的证据不能支持其主张。
本院认为，上诉人提供的上述证据盈利的分配，并非公司法意义的股金分红，故对于上述证据的证明效力，本院依法不予确认。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点为：上诉人李磊、王永云是否是被上诉人金茂公司的股东。
本院认为：上诉人是否具有被上诉人金茂公司的股东资格，应当根据工商登记、公司章程以及股东名册的记载等形式要件，以及是否实际履行出资义务、享有股东权利、签署公司章程、持有出资证明书等实质要件，依法综合分析判断。本案中，金茂公司的工商登记未将上诉人列为股东，上诉人也未作为公司股东记载到金茂公司的公司章程和股东名册上，即从形式要件分析，上诉人并不是金茂公司的股东。且上诉人李磊、王永云关于其已经履行了出资义务的主张亦不能成立。理由如下：1、上诉人与赵昌伦签订的关于合资组建金茂公司的合作协议仅是其与赵昌伦个人进行协商的意思表示，未显示有公司另一股东赵茂存的共同意思表示；且该协议未加盖金茂公司公章，赵昌伦也未提供金茂公司的相关授权委托手续，故无法证明赵昌伦是代表金茂公司与上诉人洽谈合资组建金茂公司的事宜。2、一方面，上诉人未签署金茂公司的公司章程，也未取得公司的出资证明；另一方面，上诉人的出资也未经过验资和工商登记变更为公司注册资本。3、从双方约定的“合作到期后，除去折旧费用外如数收回李磊、王永云股权”的内容看，上诉人李磊、王永云在签订该协议时的真实意思表示并不是将其投资款作为公司注册资本归公司所有，而是到期后将款项收回。因此，上诉人的出资行为并不具有公司法意义上的出资性质。
综上，上诉人李磊、王永云不符合法律规定的有限责任公司股东应具备的形式要件和实质要件，其上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5900元，由上诉人李磊、王永云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张建民
代理审判员 赵 涛
代理审判员 单德水
二〇一四年六月二十日
书 记 员 刘可嘉