江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终1158、1187号
上诉人（原审原告、原审被告）：胡才福，男，1969年11月2日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。
委托诉讼代理人：戴亚锋，江苏天目湖律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原审原告）:常州宝丽丝纤维有限公司，住所地在溧阳市社渚镇工业园区内，统一社会信用代码913204817500385773。
法定代表人：何明鸣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：狄蓉，江苏麒凯律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王静，江苏麒凯律师事务所律师。
上诉人常州宝丽丝纤维有限公司（以下简称宝丽丝公司）、胡才福因劳动争议纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2016）苏0481民初8962、9045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
宝丽丝公司上诉请求：撤销溧阳市人民法院（2016）苏0481民初8962、9045号民事判决，改判宝丽丝公司无需向胡才福支付加班工资14696.99元、补发工资3088.5元、经济赔偿金77428.65元。事实和理由：胡才福违反宝丽丝公司规章制度，旷工三天以上视为自动离职，公司与胡才福不存在违法解除劳动合同情形；胡才福的工作为班车司机，每天工作时间仅为6小时，不存在每天加班的情况，周末及法定节假日的加班工资已经足额发放。
胡才福辩称，一审查明事实清楚，对于违法解除的认定适用法律正确，关于加班工资，胡才福工作时间远远不止每天6小时，6小时仅仅是宝丽丝公司员工手册上自己书写的时间，而该员工手册胡才福并不知情，因此存在平时及周末及节假日加班的情况。
胡才福上诉请求：改判宝丽丝公司向胡才福支付一次性伤残就业补助金15000元、拖欠工资8687元、解除劳动合同赔偿金90000元、2014年9月至2016年8月加班工资247632.2元；宝丽丝公司为胡才福办理一次性工伤医疗补助金30000元的手续。事实和理由：胡才福每天上班时间是6：30-20：30，工作时间远远6小时，其工作除驾驶外还有车辆调度等其他事务；计算加班工资的基数不应按最低工资标准计算，应计算2014年9月至2016年8月二年的加班工资，加班工资应包括在计算赔偿金的12个月平均工资内。
宝丽丝公司辩称，胡才福违反宝丽丝公司规章制度，旷工三天以上视为自动离职，公司与胡才福不存在违法解除劳动合同情形；胡才福的工作为班车司机，每天工作时间仅为6小时，不存在每天加班的情况，周末及法定节假日的加班工资已经足额发放。
宝丽丝公司向一审法院起诉请求：判决宝丽丝公司不向胡才福支付工资553.5元、加班工资13295.6元以及赔偿金63000元。
胡才福向一审法院起诉请求：判决宝丽丝公司支付以下款项：1、一次性伤残就业补助金15000元；2、协助办理一次性工伤医疗补助金的手续；3、拖欠的工资8687元；4、解除劳动合同赔偿金90000元（6000元/月×7.5年×2）；5、2014年9月至2016年8月的加班工资247632.2元；合计391319.2元。
一审法院认定事实：胡才福2009年进入宝丽丝公司从事驾驶员工作，工作内容为：上午6:30从溧阳甘露小区开始接员工到公司上班，7:30将下班的职工送回家，再回公司；下午5:30送行政管理人员下班，再到周城接工人上班，到公司一般19:30，再将下班的工人送回家。2013年2月20日，胡才福在驾驶班车接送员工上班途中发生交通事故受伤，同年5月10日，溧阳市人力资源和社会保障局认为胡才福受伤系工伤，同年7月20日，经常州劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为十级。2016年8月9日，宝丽丝公司向胡才福发出调岗通知，主要内容为：经公司研究决定，现调你从驾驶员岗位到搬运岗位报到，调岗从2016年8月30日开始执行；请你自收到通知之日起1天内将工作交接完毕至新岗位报到，如到期未报道，视为旷工，旷工达3日以上者，将视为自动离职，公司将按自动离职相关规定处理。同年9月2日，宝丽丝公司致函公司工会，称胡才福不服从工作调动，连续旷工超三天，严重违反公司的规章制度，公司决定对其作自动离职处理，终止聘用关系。同年9月5日，宝丽丝公司发出一份停职停薪通知，主要内容为：胡才福2016年8月29日调岗，至2016年9月5日没有到新岗位报到，该员工不服从上级主管部门领导安排，给公司管理者造成极坏影响，经公司研究决定，根据公司员工守则的规定，旷工三天以上视为自动离职，停职停薪，停止考勤。2009年至2016年9月，宝丽丝公司为胡福才缴纳了社会保险费，2016年10月起，胡福才自行缴纳。胡才福2016年2月份的工资，宝丽丝公司未支付。2016年9月12日，胡才福向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“溧阳仲裁委”）提出仲裁申请，请求事项为：1、一次性伤残就业补助金15000元；2、协助办理一次性工伤医疗补助金的手续；3、2016年2月、8月工资及7月份扣发的工资差额，共计8687元；4、解除劳动合同的赔偿金63000元；5、2014年9月至2016年8月的加班工资计247632.2元。2016年12月1日，溧阳仲裁委作出溧劳人仲案字[2016]第536号裁决，裁决：1、2016年9月5日，胡才福与宝丽丝公司解除劳动关系，终止工伤保险关系；2、宝丽丝公司支付胡才福一次性伤残就业补助金15000元；3、宝丽丝公司为胡才福办理一次性工伤医疗补助金的申领手续，胡才福协助办理；4、宝丽丝公司补足胡才福工资2968.36元，补发加班工资13295.6元、经济赔偿金63000元；5、对胡才福的其余请求，不予支持。胡才福、宝丽丝公司均不服仲裁裁决，遂诉至法院。
一审法院认为，1、胡才福与宝丽丝公司之间系合法的劳动关系，受法律保护。依据劳动合同法的规定，变更劳动合同内容的，应当经双方协商一致，并以书面形式进行变更。胡才福在宝丽丝公司一直从事班车驾驶员工作，宝丽丝公司要求其到搬运岗位工作，属于劳动合同内容的重大变更，需双方协商一致才可变更，如双方未能协商一致，宝丽丝公司应当举证证明存在以下事实：一是公司有权根据工作需要调整胡才福工作岗位，无需征求胡才福意见；二是调整后的工作岗位与之前的驾驶员岗位在劳动条件、劳动强度、工作待遇等方面未有太大的差据；三是调岗决定具有一定的合理性；而宝丽丝公司未能举证证明上述事实，故在双方就调岗事宜未达成一致意见的情况下，宝丽丝公司以胡才福未到指定岗位工作为由终止与胡才福的劳动关系，无基础事实依据，属于违法解除。基于胡才福未要求继续履行合同，而是主张赔偿金等，故依据查明的事实，认定双方于2016年9月5日解除劳动关系，终止工伤保险关系。
2、关于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。劳动者在工作过程中发生事故受伤，被认定为工伤的，依法有权获得相应的工伤待遇。在双方劳动关系已经解除的情况下，胡才福有权要求宝丽丝公司支付一次性伤残就业补助金，金额为15000元。另因宝丽丝公司已为胡才福缴纳了工伤保险，故胡才福亦有权要求宝丽丝公司为其办理一次性工伤医疗补助金的申领手续。
3.关于拖欠的工资。对于宝丽丝提出的2016年2月份的工资数额，胡才福不予认可。溧阳仲裁委依据2月份之前11个月的日平均工资计算出2月份工资为2695.61元，但宝丽丝公司提出的金额为2815.7元，从有利于劳动者的角度考虑，认定胡才福的2月份应发工资为2815.7元，扣除个人应缴纳的社会保险费272.75元以及工会费8元，宝丽丝公司实际应支付2535元。胡才福主张的2016年7月的绩效工资287元，无事实依据，不予支持。因已认定宝丽丝公司向胡才福发出的2016年9月5日的通知系违法解除劳动关系，故2016年9月份的社会保险费，宝丽丝公司仍应当为胡才福缴纳，宝丽丝公司扣除的8月份工资中的553.5元，应当返还给胡才福。综上，宝丽丝公司应当支付给胡才福2016年2月份工资2535元、8月份工资553.5元，合计3088.5元。
4.关于加班工资。劳动争议申请仲裁的时效为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，胡才福、宝丽丝公司虽对对方提交的工资表均不予认可，但双方提交的工资表的项目类别基本一致，即可以推定胡才福知晓公司发放了其加班工资；依据胡才福提交的宝丽丝公司工资打卡记录，可推定当月工资是次月发放的，故胡才福主张2014年9月-2015年7月的加班工资，已超过时效，不予处理。劳动者享有休息的权利，用人单位如安排劳动者加班，应当按规定支付相应的加班工资。依据查明的事实，除了驾驶班车的时间，其余的时间胡才福处于待岗的状态；胡才福提交的证据8、9即使是真实性的，无论是待岗还是从事胡才福所称的班车调度等工作，其劳动强度与正常班车驾驶、搬运等工作强度也有明显的差别；所以，依据标准工时计算其加班时间明显不合理，对胡才福主张的加班时间，亦酌情折算为每天1小时。经核实，2015年8月-2015年12月，胡才福共计出勤152天，法定节假日出勤4天（中秋节1天、国庆节3天），法定休息日出勤44天；2016年1月-2016年8月，胡才福共计出勤231天，法定节假日出勤1天（清明节1天），法定休息日出勤66天。
对应月份出勤天数法定节假日出勤天数法定休息日出勤天数月应发工资2015.8310104741.42015.9291（中秋）74147.12015.10313（国庆）104541.42015.1130094264.32015.1231084141.42016.1300103884.32016.219042815.72016.331084361.42016.4301(清明节)942252016.5300941882016.6290840882016.73101039202016.831083860依据有关规定，双方约定加班工资计发基数的，按照约定处理，未约定加班基数的，可按实发工资中的基本工资作为加班工资计发基数。双方提交的工资表中的都有“基本工资”一项，数额为溧阳市企业最低工资标准，2015年、2016年溧阳市企业最低工资标准分别为1460元和1600元。综上，加班工资为：①1460元÷21.75天÷8小时×1小时×152天×150%＋1460元÷21.75天×44天×200%＋1460元÷21.75天×4天×300%=8625.75元；②1600元÷21.75天÷8小时×1小时×231天×150%＋1600元÷21.75天×66天×200%＋1600元÷21.75天×1天×300%=13117.24元；合计21742.99元。胡才福提交的2016年3月-2016年7月的工资表中显示的加班工资总计2710元，宝丽丝公司提交的工资单中的加班工资金额比胡才福提交的高，从有利于劳动者的角度考虑，亦参照胡才福提供的5个月的加班总额计算2015年8月至2016年8月（13个月）期间的加班工资为7046元（2710元÷5个月×13个月）。扣除宝丽丝公司已经发放的加班工资7046元，宝丽丝公司还应支付加班工资14696.99元（13个月应补发的加班工资）。另，2015年8月份应补发的加班工资为：1460元÷21.75天÷8小时×1小时×31天×150%＋1460元÷21.75天×10天×200%-（2710元÷5个月）=1190.7元。
5.关于经济赔偿金。违法解除劳动合同的，用人单位应当支付经济赔偿金。胡才福主张的标准每月6000元无事实依据，不予支持。劳动者赔偿金计算标准为解除劳动合同前的12个月月平均工资。结合上述的计算，胡才福2015年9月至2016年8月期间的应发工资总额为48436.6元，加上该期间应补发的加班工资13506.29元（14696.99元-1190.7元），共计61942.89元，所以，前12个月的月平均工资为：5161.91元。宝丽丝公司为胡才福缴纳社会保险费的时间为2009年9月，终止劳动合同时间是2016年9月5日，所以胡才福在宝丽丝公司工作7年多，经济赔偿金应计算7.5个月，为77428.65元。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十五条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《江苏省工资支付条例》第二十条之规定，判决：一、宝丽丝公司于判决生效之日起15日内支付胡才福一次性伤残就业补助金15000元、补发工资3088.5元、补发加班费14696.99元、经济赔偿金77428.65元，共计110214.14元；二、宝丽丝公司于判决生效之日起15日内为胡才福办理一次性伤残医疗补助金的申领手续，胡才福协助办理；三、驳回胡才福的其余诉讼请求；四、驳回宝丽公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由宝丽丝公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。双方对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张或者反驳对方请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、关于违法解除劳动合同赔偿金，宝丽丝公司将胡才福调整后的搬运工作岗位与之前的驾驶员岗位在劳动条件、劳动强度、工作待遇等方面差据较大，在双方就调岗事宜未达成一致意见的情况下，宝丽丝公司以胡才福未到指定岗位工作为由终止与胡才福的劳动关系属于违法解除，宝丽丝公司应支付赔偿金。一审法院根据胡才福2015年9月至2016年8月期间的应发工资总额48436.6元，加上该期间应补发的加班工资13506.29元，依法确定前12个月的月平均工资为5161.91元，据此计算赔偿金正确。二、关于加班工资，一审法院根据胡才福的工作内容和工作状态，酌定每天加班时间为1小时并无不当。支付加班工资申请仲裁的时效为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，从胡才福提交的工资表可以推定胡才福每月领取工资时已经知道宝丽丝公司是否为其发放了加班工资，一审法院由此确定计算胡才福提出仲裁前一年的加班工资并根据工资明细按照基本工资综合计算出加班工资为14696.99元并无不当。三、一审法院关于补发工资的认定和计算正确，宝丽丝公司请求无需支付该补发工资，但没有提交相应证据，宝丽丝公司该上诉请求不能成立。
综上所述，宝丽丝公司、胡才福双方的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 刘敬兵
审判员 范瑜净
审判员 张丛卓
二〇一七年四月二十七日
书记员 冯 雪