广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民二终字第18号
上诉人（一审原告）：张传明。
被上诉人（一审被告）：广西南珠宫投资控股集团有限公司，住所地广西北海市茶亭路4-1号。
法定代表人：王世全，该公司董事长。
委托代理人：吴恒彩，广西桂三力律师事务所北海分所律师。
上诉人张传明因与被上诉人广西南珠宫投资控股集团有限公司（以下简称南珠宫）劳动争议一案，不服海城区人民法院（2014）海民二初字第320号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月7日公开开庭审理了本案，上诉人张传明及被上诉人南珠宫的委托代理人吴恒彩到庭参加诉讼。经批准，本案延长审理期限三个月，现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告于2012年7月10日到被告单位上班，并被指派到国家珍珠及珍珠制品质量监督检查中心从事网站建设与维护工作。原、被告于2012年7月25日签订《劳动合同》，约定：劳动合同期限为2012年8月10日至2013年8月9日，工资构成为基本工资＋岗位工资＋误餐补贴＋绩效，试用期工资1600元，转正后工资未约定，被告为原告购买社会保险，且代扣代缴原告负担的部分。试用期结束后原告每月实得工资1750元，由被告通过银行转账支付，无需签领。《劳动合同》到期后直至2014年4月30日被告离职，期间双方没有续签劳动合同，但原告仍在被告指派的地点工作，并实领月工资1750元。原告在被告处工作期间，被告没有为其购买社会保险。2014年4月12日被告书面通知原告续签劳动合同，双方就签订事宜进行了磋商，原告主张按月工资2000元续签合同，被告主张按原待遇月工资l750元续签合同，最终双方因工资金额及社会保险缴纳问题未能达成签订劳动合同的合意。2014年4月16日被告书面通知原告将于2014年4月30日终止与原告的劳动关系，2014年4月30日原告离职并与被告办理了工作交接手续。其后，原、被告因未签订劳动合同二倍工资、解除劳动关系赔偿金、补缴社保费及失业补偿等问题引发劳动争议，原告向北海市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉。北海市劳动人事争议仲裁委员会据此作出北劳人仲字（2014）第536号仲裁裁决书，裁决：l、被告向原告支付2013年9月9日至2014年4月12日二倍工资差额12571．84元；2、被告为原告申报缴纳2012年7月至2014年4月的医疗和养老保险，个人部分由原告承担，其他部分由被告承担；3、驳回原告申请被告支付2012年7月至2014年4月期间违法解除劳动关系的赔偿金9330元的请求；4、驳回原告申请被告支付2012年7月至2014年4月期间失业赔偿金5040元的请求。原告对该仲裁裁决不服，遂诉至法院，请求法院判令：1、被告支付原告2013年8月到2014年4月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额20000元；2、被告支付原告从2012年7月到2014年4月期间解除劳动关系的赔偿金4667元；3、被告支付原告2012年7月到2014年4月期间的失业赔偿金5040元。
一审另查明：国家珍珠及珍珠制品质量监督检查中心是北海市产品质量检验所的下设机构，不是独立法人机构；广西壮族自治区质量技术监督局珍珠产品质量监督检验站是独立法人机构。2013年7月29日上午，北海市产品质量检验所召开会议，决定调整原告到珍珠检验室工作，作为兼职聘用人员，工资按500元发放。2013年9月至2014年3月期间，由广西壮族自治区质量技术监督局珍珠产品质量监督检验站以发放聘用人员绩效工资的名义每月支付原告500元。
以上事实，有《仲裁裁决书》、《劳动合同》、《区珍珠站发放聘用人员2013年12月绩效工资》、《所领导班子会议纪要》、《建设银行银行卡客户交易查询打印单》、《中国工商银行查询打印单》、《通知》（二份）、《工作交接报告》及庭审笔录等在卷证实。
一审法院认为：原、被告于2012年7月25日签订《劳动合同》，合同期限为2012年8月10日至2013年8月9日，合同到期后双方没有续签劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”和第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应支付2013年9月10日至2014年4月30日期间二倍工资的差额给原告。原告主张每月工资为2500元，由每月实发工资1750元、代扣代缴社会保险费及另外发放的500元绩效工资构成，一审法院认为原告在职期间每月实得工资1750元，有原告提交的《建设银行银行卡客户交易查询打印单》证实，予以确认。原、被告双方虽然在《劳动合同》中约定代扣代缴社保，但被告并未为原告购买社保，原告主张被告从月工资中代扣了社保费，但未提供证据证实，不予确认。关于另外发放的500元绩效工资，经审理查明原告一直被指派在国家珍珠及珍珠制品质量监督检查中心工作，该中心的上级单位北海市产品质量检验所决定将原告作为兼职聘用人员，每月发放工资500元，并从2013年9月起由广西壮族自治区质量技术监督局珍珠产品质量监督检验站发放，上述事实有原告提供的《区珍珠站发放聘用人员2013年12月绩效工资》、《所领导班子会议纪要》予以证实，一审法院予以确认，故该500元绩效工资应为原告的兼职所得，而非被告发放的工资。综上所述，原告的月工资应为l750元，被告应支付2013年9月10日至2014年4月30日期间二倍工资的差额l3376．44元（1750元×7个月＋1750元÷21．75天×l4天）给原告。被告于2014年4月12日书面通知原告续签劳动合同，双方就签订事宜进行了磋商，因对工资及缴纳社保问题有分歧，原告不同意续签劳动合同，被告2014年4月16日书面通知原告终止劳动关系，原告于2014年4月30日离职。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿”的规定，被告依法解除了与原告的劳动关系，原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金没有事实和法律依据。被告没有为原告购买社保，原告主张被告支付失业赔偿金5040元，根据《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：第三款已办理失业登记，并有求职要求的”的规定，原告未能举证证明其已办理失业登记并有求职要求，故原告不符合领取失业保险金的条件，对其主张被告支付失业赔偿金5040元的诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《失业保险条例》第十四条第三款的规定，判决：一、被告广西南珠宫投资控股集团有限公司支付2013年9月10日至2014年4月30日期间二倍工资的差额l3376．44元给原告张传明；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告广西南珠宫投资控股集团有限公司负担（该费用原告已预交，被告应在偿还上述款项时一并付还给原告）。
上诉人张传明不服一审判决，上诉称：一、一审判决认定上诉人没有提供证据证实被上诉人所发的月工资已代扣了上诉人社保费的个人部分属认定错误。按照劳动合同法的相关规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。一审庭审过程中，上诉人已经向法院提供了《劳动合同》，合同约定被上诉人代扣代缴社保，被上诉人没有为上诉人缴纳社保属于违法，并且没有告知上诉人，存在欺骗行为。合同约定试用期后月工资的构成是基本工资＋岗位工资＋误餐＋绩效，没约定具体金额，使上诉人对被上诉人的违法行为毫不知情。《劳动合同》的约定就是证据，上诉人依据书面劳动合同的约定认为被上诉人实发的月工资已代扣了上诉人社保费的个人部分合情合理。二、一审判决认定另外发放的500元绩效工资为上诉人的兼职所得，而非被上诉人发放的工资属认定错误。一审庭审过程中，被上诉人认可上诉人属于劳务派遣性质的全日制用工，并且一直在《劳动合同》指派的工作地点工作，不存在任何形式的兼职。根据劳动合同法关于劳务派遣的相关规定，劳务派遣员工的工资构成虽然与一般员工一样，但发放工资的对象有两个，一个是劳务派遣公司（用人单位），支付的是双方劳动合同约定的劳动报酬。另一个是用工单位，支付的是加班工资、绩效奖金、福利待遇。并且《劳动合同》约定绩效奖金是上诉人月工资的有效组成部分。综上可知，上诉人在未签定书面劳动合同期间月工资为2500元，由基本工资1750元、代扣代缴社会保险费及绩效奖金500元构成，被上诉人应支付的二倍工资差额应为20000元（2500元／月×8个月）。三、一审判决认定上诉人未能举证证明其已办理失业登记并有求职要求，不符合领取失业保险金的条件，驳回上诉人主张被上诉人支付失业金损失的诉讼请求，判决错误。一审庭审过程中，上诉人向法院提供了本人的就业失业登记证原件，证件编号：4505020014000400，失业登记情况栏里最末失业日期为2014年4月30日，证明上诉人已办理失业登记。上诉人在失业登记时在北海市海城区劳动和社会保障局填写了求职登记表，其求职信息已录入系统，有求职意向，请求法院调查核实。因被上诉人未按合同约定为上诉人缴纳失业保险费，致使上诉人失业后不能享受失业待遇，应支付上诉人失业保险待遇赔偿金5040元（1200元／月×70％X3个月×2倍）。故请求二审法院：1、改判被上诉人支付2013年9月l0日至2014年4月30日期间二倍工资的差额20000元给上诉人；2、改判被上诉人应向上诉人支付失业金损失；3、判令被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。
被上诉人南珠宫答辩称：请求驳回上诉人的全部诉讼请求并改判被上诉人不需支付双倍工资及失业损失。理由如下：一、本案不应支付双倍工资，双方没有签订书面劳动合同的责任在上诉人，被上诉人已经书面通知上诉人签订书面合同，但上诉人拒绝了；二、对工资数额要依法认定；三、关于失业损失，上诉人在二审期间提供了相关的失业资料，但不能代表上诉人与其他单位建立劳动关系后没有缴纳失业保险，且被上诉人没有为上诉人缴纳失业保险的责任在上诉人。上诉人到北海市质量检验监督所工作后，该所没有为其缴纳失业保险，上诉人到被上诉人处工作后，被上诉人认为监督所为其缴纳了保险，所以没有为上诉人缴纳社会保险，被上诉人对上诉人没有缴纳保险的事情不知情。
二审期间，上诉人张传明向本院提供以下证据1、海城区人才和劳动就业中心出具的《证明》；2、《求职登记表》；3、《失业登记表》，上述证据证明上诉人进行了失业登记并有求职意向。
被上诉人南珠宫对上诉人二审提交的《证明》、《失业登记表》的真实性、合法性没有异议；对《求职登记表》的部分内容有异议，认为2012年7月才指派上诉人到监督所工作的。但上述证据均不能证明上诉人到目前为止还存在失业情况。
本院认为，上诉人二审提交的《证明》、《求职登记表》、《失业登记表》均由有权机关出具，对其真实性、合法性应当予以确认，且该三份证据可以证实上诉人与被上诉人解除劳动关系之后进行了失业登记，因此对上诉人二审提交的三份证据予以采信。
双方当事人对一审认定的事实均无异议，对于一审判决认定的事实本院予以确认。
二审补充查明：2014年4月30日双方当事人解除劳动关系后，上诉人到北海市海城区人才和劳动就业中心进行了失业登记，并提交了《求职登记表》。
本院认为，一、关于张传明的工资数额问题。第一，双方当事人均确认张传明自试用期满后至2014年4月30日与南珠宫解除劳动关系时止，每个月实际领取到的工资是1750元。第二，双方当事人均确认2012年7月25日签订的《劳动合同》中约定张传明的月工资构成为基本工资＋岗位工资＋误餐补贴＋绩效，由南珠宫为张传明代扣代缴社会保险。但南珠宫实际并未为张传明缴纳过社保费用，双方当事人也没有就每月应缴纳的社保费用数额进行举证证实，故对张传明认为的社保费用应列入其工资组成部分的理由不予采信。第三，虽然珍珠检测站于2013年9月至2014年4月期间以发放聘用人员绩效工资的名义向张传明每月支付500元，但张传明只是由南珠宫指派到珍珠检测站工作，珍珠检测站向张传明发放绩效工资是其权利而非义务，并非南珠宫的授权行为。鉴于张传明2012年7月25至2014年4月30日期间只与南珠宫发生劳动关系，南珠宫是实际用人单位，张传明的工资应当由南珠宫发放。由于该期间珍珠检测站向张传明发放的每月500元并非在南珠宫与张传明的劳动合同约定的工资范畴内，故对张传明主张的每月500元应当列入其工资组成部分的理由不予采信。因此，一审法院对于张传明的工资认定并无不当，本院予以确认。上诉人张传明主张其工资是每月2500元并无事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于张传明请求南珠宫支付2013年9月10日至2014年4月30日期间二倍工资差额2万元是否有依据的问题。双方当事人于2012年7月25日签订《劳动合同》，合同期限为2012年8月10日至2013年8月9日。合同期满后，虽然张传明继续在原岗位工作并每月领取工资直至2014年4月，但双方当事人均没有重新签订合同。以上事实均经双方当事人确认。现张传明请求被上诉人支付2013年9月10日至2014年4月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，符合《劳动合同法》第八十二条的规定，南珠宫应向张传明每月支付二倍的工资。张传明主张该期间内的二倍工资差额为2500元／月×8个月=20000元，鉴于张传明实际领取的月工资为1750元，故一审法院认定该期间内南珠宫应向张传明支付的二倍工资差额应当为1750元×7个月＋1750元÷21.75天×l4天=l3376.44元并无不妥，本院予以确认。上诉人张传明主张并无事实和法律依据，本院不予支持。
三、关于南珠宫应否向张传明支付失业赔偿金的问题。一审法院以张传明未能举证证明其已办理失业登记并有求职要求，不符合《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：第三款已办理失业登记，并有求职要求”规定的领取失业保险金的条件，不予支持张传明关于南珠宫支付失业赔偿金5040元的诉讼请求。但二审期间，张传明提交了海城区人才和劳动就业中心出具的《证明》、《求职登记表》及《失业登记表》，以上证据可以证实张传明进行了失业登记并有求职意向，符合《失业保险条例》第十四条关于领取失业保险金的条件。另外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，失业保险不能补缴。根据上述事实和法律规定，对于张传明要求南珠宫支付失业赔偿金的诉求，本院予以支持。关于失业赔偿金的数额，本院认为，依据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月”、第二十条第一款“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计交费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放”、第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍”、《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》关于北海市最低月工资标准为1200元的规定，按照应缴纳失业保险费年限1年9个月计算，张传明可领取3个月的失业保险金。为此，南珠宫应当向张传明赔偿的失业损失金额为：失业保险金×2倍，即（1200元×3个月×70%）×2=5040元。
综上，一审法院对于张传明在南珠宫工作期间的工资数额并以该工资为基数判决南珠宫应向张传明支付2013年9月10日至2014年4月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额正确，本院予以维持。张传明关于二倍工资差额的计算没有事实和法律依据，不予支持。张传明关于失业保险金的请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《失业保险条例》第十四条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持北海市海城区人民法院（2014）海民二初字第320号民事判决第一项；
二、撤销北海市海城区人民法院（2014）海民二初字第320号民事判决第二项；
三、广西南珠宫投资控股集团有限公司向张传明支付失业赔偿金5040元；
四、驳回张传明的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元（张传明已预交），一审案件受理费5元（张传明已预交），共计15元，由张传明负担5元，广西南珠宫投资控股集团有限公司负担10元。
上述给付义务，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 王雅新
代理审判员 苏 斌
代理审判员 邱愉茜
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 沈晓璐
附：本判决书引用的法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
2、《失业保险条例》
第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：
（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已办理失业登记，并有求职要求的。
失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。
第十八条失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。
3、《广西壮族自治区失业保险办法》
第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：
（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；
（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失
业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。
在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合同计算。
第二十条失业保险金的具体发放标准为：
（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；
（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70%的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。
自治区劳动和社会保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。
第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期限履行其他义务的，应当支付迟延履行金。