贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔27民终856号
上诉人（原审原告）福泉市兴隆乡凯隆砖厂，住所地贵州省福泉市。
经营者曹封贵，男，1987年6月19日生，汉族，住福泉市。
被上诉人（原审被告）文正华，男，1970年4月3日生，苗族，住福泉市。
上诉人福泉市兴隆乡凯隆砖厂与被上诉人文正华劳动争议纠纷一案，福泉市人民法院于2016年2月6日作出（2016）黔2702民初36号民事判决后，福泉市兴隆乡凯隆砖厂不服，向本院提出上诉。本院于2016年5月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：2013年被告到原告砖厂上班，被告领取的是计件工资，每块砖6分钱。2014年11月2日，被告在工作中因操作不当受伤，原告于当日送被告到医院住院治疗，并垫付了医疗费6900元，住院66天后于2015年1月7日出院，花去医药费共计15651元。2015年2月9日经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年5月28日经黔南州劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级。有关部门作出工伤认定和伤残鉴定后，分别通过《报纸》公告和邮寄送达的方式给原告送达工伤认定和伤残鉴定。2015年9月，被告向福泉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年12月9日，福泉市劳动人事争议仲裁委员会作出福劳（人）仲案字（2015）第110号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（即本案原告）应在本裁决生效之日起三十日内与申请人（本案被告）办理相关离职手续。二、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人停工留薪期工资27147.19元。三、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人住院期间护理费6600元。四、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人住院伙食费660元。五、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人鉴定费320元。六、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人交通费50元。七、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人一次性伤残补助金34903.53元。八、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人一次性工伤医疗补助金20780.52元。九、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人一次性伤残就业补助金13853.68元。十、由被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人医疗费9200元。原告对该裁决不服，故向法院提起诉讼，请求依法撤销福泉市劳动人事争议仲裁委员会2015年12月9日作出的福劳（人）仲案字（2015）第110号仲裁裁决书，驳回被告对原告的仲裁请求。
一审另查明，原告已垫付了被告住院期间的医疗费6900元。贵州省2015年度职工月平均工资为3878.17元。
原审原告福泉市兴隆乡凯隆砖厂一审诉称：2013年原告聘用被告到砖厂上班，被告领取的是计件工资，每块砖6分钱，2014年11月2日，被告在工作中叫其妻子来帮忙，因操作失误造成被告受伤，原告当时就送被告去医院住院治疗，并垫付了医疗费6900元，被告在此期间，找有关部门进行工伤认定和伤残鉴定，有关部门作出工伤认定和伤残鉴定后，分别通过《报纸》公告和邮寄送达的方式给原告送达工伤认定和伤残鉴定，其工伤认定送达方式违反法律规定，福泉市劳动人事争议仲裁委员会依据其工伤认定和伤残鉴定所作出的福劳（人）仲案字（2015）第110号仲裁裁决书应依法予以撤销。
原审被告文正华一审辨称：关于工伤认定结论书，在原告与其律师未解除关系前，送达给了原告律师，原告律师告知原告工伤认定结论书的内容，原告见对其不利，拒绝签收，社保科直接去原告家送达，原告同样拒绝签收，故才花钱公告送达；鉴定结论是否合法，鉴定结论出来后，邮寄给原告，原告也收到了，原告没在规定时间内提起重新鉴定，说明他认可了这个结论书，是合法有效的；关于工资金额，原告提供的所谓工资册实属杂乱无章的流水帐，无法证实被告的工资标准，在不能证明劳动者工资金额且双方没有证据证明劳动者具体工资金额的情况下，按照每月最低工资计算；被告在上班期间发生工伤事故，原告应当根据法律规定承担相关责任。
一审审理认为：被告遭受工伤后应当依法享受工伤保险待遇。由于原告在庭审过程中对相关部门作出的工伤认定书的送达是否违反法律规定明确表示不提起行政诉讼，故2015年2月9日黔南州人力资源和社会保障局作出的黔南工决字（2014）03107号工伤认定书已发生法律效力，且原告亦未提供证据证明己给被告办理工伤保险手续，故应按照《工伤保险条例》的规定向被告支付工伤保险待遇。原告作为用工单位未完整提供被告受伤前工资发放凭证，故被告工资标准按其庭审中陈述的每年领取25000元计算，每月为2083.33元。被告因工受伤至伤残等级评定前，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故原告应给付被告2014年11月2日因工受伤后至2015年5月28日黔南州劳动能力鉴定委员会伤残等级评定前的停工留薪期间工资14374.98元（2083.33元／月÷30天×207天）；关于护理费问题，根据贵州省2015年居民服务、修理和其他服务业年平均工资28437元计算，每天为77.91元，故原告应给付被告护理费5142.06元（66天×77.91元）；关于住院伙食补助问题，根据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第四条第一项：“伙食补助标准按照每人每天10元。”的规定，原告应给付被告住院伙食补助费660元（66天×10元）；关于鉴定费320元和交通费问题，因鉴定费系被告申请鉴定所交纳的实际费用，而被告在办理鉴定过程中必然会产生交通费用，按两个来回计，由原告给付交通费120元；被告因工受伤被评定为伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条以及《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第六条、第七条的规定，被告应亨受的工伤待遇应为：一次性伤残补助金18749.97元（2083.33元／月×9个月）；一次性工伤医疗补助金23269.02元（3878.17元×6个月）；一次性伤残就业补助金15512.68元（3878.17元×4月）；关于医疗费问题，被告受伤住院共花去医疗费15651元，因原告只垫付了6900元，故原告尚应支付被告医疗费8751元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：由原告福泉市兴隆乡凯隆砖厂支付被告文正华停工留薪期间工资一万四千三百七十四元九角八分（14374.98元）、护理费五千一百四十二元零六分（5142.06元）、住院伙食补助费六百六十元（660元）、鉴定费三百二十元（320元）、交通费一百二十元（120元）、一次性伤残补助金一万八千七百四十九元九角七分（18749.97元）、一次性工伤医疗补助金二万三千二百六十九元零二分（23269.02元）、一次性伤残就业补助金一万五千五百一十二元六角八分（15512.68元）、医疗费八千七百五十一元（8751元），上述合计八万六千八百九十九元七角一分（86899.71元）。限本判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由被告文正华承担。若义务人未按生效判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审判决宣判后，福泉市兴隆乡凯隆砖厂不服，向本院提出上诉，称：原审法院认定事实不清，适用法律错误。1、2014年6月，上诉人因为砖厂劳力不足而聘用被上诉人到砖厂打砖，上诉人在聘用被上诉人之前已经释明，按件计算，多打多得，但被上诉人并不是每天都来打砖，农忙时整个月都不来，因此上诉人与被上诉人没有建立劳动关系。2、被上诉人为了多打多得，就叫其妻子来帮忙（开搅拌机），由于其妻子对搅拌机的性能不熟悉，在操作时将被上诉人绞伤，这一情节在仲裁庭审时被上诉人当庭认可。3、被上诉人2014年6月才到上诉人的砖厂打砖，数据如下：2014年6月，5534块砖，计332元；7月份23800块砖，计1428元；8月份9184块砖，计551元；9月份1350块砖，计81元；10月份57217块砖，计3433元。上述数据说明被上诉人并不是每天都来打砖，而是根据被上诉人自愿。而被上诉人在仲裁庭时称每月打砖10000块，在法院庭审时，又称每月打砖15万块。原审法院认定上诉人未提供证据证明给被上诉人办理工伤保险，按照被上诉人陈述的每年领取25000元计算每月工资为2083.33元实属错误。4、福泉市人力资源与社会保障局副局长系被上诉人女婿的哥哥，故其为利害关系人，作的调查笔录不应采信。因此福劳（人）仲案字（2015）第110号仲裁裁决书不具有法律效力，应依法予以撤销。故提起上诉，请求：依法改判上诉人不承担被上诉人停工留薪期间的工资、伤残补助金等86899.71元。
被上诉人文正华二审未作出答辩。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的一致。
综合双方当事人的诉辩请求及理由，归纳本案争议焦点为：1、上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系；2、被上诉人的月工资应如何计算。
本院认为：关于上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系的问题。被上诉人的伤已被黔南州人力资源和社会保障局作出的黔南工决字（2014）03107号工伤认定决定书认定为工伤，而提出工伤认定申请必须依法提交的材料为工伤申请认定人与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，该决定书已依法向上诉人送达，上诉人作为用人单位未申请行政复议或提起行政诉讼，故该决定书发生法律效力，依据该工伤认定决定书，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，被上诉人的伤为工伤。根据《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”的规定，被上诉人在遭受工伤后依法可以享受工伤保险待遇，上诉人作为用人单位，未给被上诉人办理工伤保险手续，故上诉人应按照《工伤保险条例》的规定向被上诉人支付工伤保险待遇。因此上诉人以其与被上诉人之间不存在劳动关系主张不承担向被上诉人支付工伤保险待遇的理由不成立，不予支持。
关于被上诉人的工资如何计算的问题。上诉人为用人单位，被上诉人的工资由其发放，其应提供真实、完整的工资发放及领取凭证，但上诉人未提交相关完整的工资发放凭证，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百一十二条的规定，一审法院根据被上诉人一审庭审中的陈述计算被上诉人的月工资并无不当。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，对其请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人福泉市兴隆乡凯隆砖厂承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 军
审 判 员 陈福江
代理审判员 陆良艳
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 黄佑荣