福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0206刑初117号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人林毕旺，男，1993年11月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市同安区。2015年9月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人陈伟才、林锋云，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2016）108号起诉书指控被告人林毕旺犯贩卖毒品罪，于2016年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派代理检察员刘斌出庭支持公诉，被告人林毕旺及其辩护人陈伟才、林锋云到庭参加了诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2015年9月23日12时30分许，被告人林毕旺至本市湖里区殿前七天酒店旁，以人民币（币种下同）400元的价格向邓某某贩卖毒品甲基苯丙胺2包（净重1.4克）时，被民警当场抓获。后民警从其裤子口袋的“黄山”香烟盒内缴获毒品甲基苯丙胺20小包（净重14克）。
为支持指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人林毕旺的供述和辩解、证人邓某某等人的证言、提取笔录、扣押清单、毒品实物上缴收据、通话清单、毒品检验报告、现场检测报告书、现场照片、辨认笔录、抓获现场录像、户籍证明、到案经过、情况说明等证据。公诉机关认为，被告人林毕旺违反国家对毒品的管制，非法贩卖毒品甲基苯丙胺15.4克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人林毕旺对指控的事实和罪名均无异议，但辩称从其身上缴获香烟盒内的14克毒品系他人寄放的，不应计入其贩卖毒品数量。
辩护人提出如下辩护意见：从被告人林毕旺身上缴获的14克毒品，没有证据证明系其用于贩卖，应认定为非法持有毒品罪；其自愿认罪、本案系“犯意引诱”、毒品未流入社会、被告人系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2015年9月23日12时许，被告人林毕旺至本市湖里区殿前“七天连锁酒店”旁，以400元的价格向邓某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）2包（净重1.4克）时，被民警当场抓获。后民警从其裤子口袋缴获“黄山”牌香烟盒1个，内有冰毒20小包（净重14克）。案发后，公安机关从被告人林毕旺处提取了用于联系贩卖毒品的手机1部，从邓某某处提取了锡箔纸1卷，现均暂扣于厦门市公安局湖里分局。
上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：
1.证人邓某某的证言，证称，2015年9月23日10时许，其短信给林毕旺，让他送2克冰毒过来，共400元。12时许，其在殿前七天酒店门口等，林毕旺乘坐出租车过来，其走到出租车门边。他给了纸巾包着的冰毒约2克，其则给了他400元。民警冲过来，把他从车上拉下来。现场对林毕旺给其的2小包冰毒还有一个黑色盒子装的锡箔纸进行拍照。围观群众比较多，林毕旺又不配合，民警就将其与林毕旺带上警车，后对林毕旺搜身，从他口袋查出了两个烟盒，一个是红色的玉溪牌，里面装的是香烟；一个是黄色的黄山牌烟盒，盒内有20小袋冰毒。
辨认笔录，证实证人邓某某辨认出被告人林毕旺。
2.证人张某某、林某某、梁某某的证言，该三人系厦门市公安局殿前派出所协警，证称，2015年9月23日上午，三人配合民警带邓某某到殿前七天酒店。12时许，一辆出租车过来，车内副驾驶座男子向邓某某招手，后该男子给了邓某某一包纸巾和一个黑色的东西，邓某某把钱给他。后三人配合民警冲上去抓获该男子。在现场，从邓某某处发现纸巾丽的是2小袋冰毒，黑色东西装着锡箔纸。从那名男子处查获了现金400元和手机。因为围观群众多，该男子也不是很配合，民警将该男子带上警车。上车后，从该男子左边口袋内提取到一盒黄山牌香烟，一包玉溪牌香烟。在黄山牌香烟盒内发现20小包冰毒，重量约为20克，白色晶体状。
3.证人余云的证言，证称，其与被告人林毕旺是普通朋友，从未提供毒品给林毕旺。136××××9615、136××××9642均由其本人使用。其没有林毕旺的QQ、林毕旺称呼其本名。其没有叫过“肉”这个外号。
辨认笔录，证实证人余云辨认出被告人林毕旺。
4.手机通话记录，证实案发时被告人林毕旺的手机与邓某某的手机联系情况。
5.提取笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据清单、现场照片、抓获现场录像，证实本案毒品、毒资、手机、锡箔纸等提取扣押情况。
6.提取笔录、接受证据清单、短信照片，证实邓某某与被告人林毕旺短信联系内容。其中邓某某发“拿东西过来又不是不给你钱对吧”、“现在还是不是两百一个？”，林毕旺回“是啊。而且最近很多人都涨价”；邓某某发“我昨天赚了五百块，你就拿两个吧”，林毕旺回“恩，哪里的七天酒店”等。
7.毒品实物缴交收据，证实本案涉案毒品已依法缴交。
8.厦门市公安局物证鉴定所检验报告，证实本案涉案毒品均检出甲基苯丙胺成分；现场检测报告书，证实被告人林毕旺的尿样经甲基安非他命检测呈阳性。
9.电子数据勘验检查笔录，证实厦门市公安局技术人员依法对本案查获的被告人林毕旺的手机进行勘验检查，提取了手机信息34278条，未能获取已删除短信和通话记录；在QQ好友中发现好友号码1690654722、备注为“小光头”等。
10.被告人林毕旺的供述与辩解，被告人林毕旺在侦查阶段作了多份供述，在第一、二次供述中，否认贩卖毒品事实，仅称是向邓某某借钱，提供纸巾给邓某某擦汗等，对民警从其处提取到黄色黄山牌烟盒，称不知道是谁的，也不知道里面装的东西。之后的供述中称，2015年9月23日上午，邓某某发短信让其送个东西过去，其问要几个东西，邓某某问是不是两百元一个，其说是。邓某某就让其帮她拿两个送到殿前七天连锁酒店。12时许，其乘坐出租车道殿前七天酒店，见到邓某某，招手让她过来，其通过窗户把用纸巾包着的2小包冰毒和1个黑色塑料盒装的锡箔纸给了她。邓某某通过窗户给其钱，一共400元。就在这时，几位民警冲上来将其抓获。从其手中查获邓某某给的400元，还有联系的手机。因为围观的人多，民警将其带上警车，从其裤子口袋内搜出两给烟盒，一个红色玉溪装着香烟，一个黄色的烟盒（品牌不详）中搜出了20小包冰毒。辩称，案发当日，邓某某与其联系后，其就跟朋友“肉”说帮拿两个东西。“肉”让其在火车站附近等他，后来“肉”给了其用纸巾包着的2小包冰毒，其给了他400元。“肉”又塞给其一个黄色烟盒，说回头在把烟盒还给他。其没有打开看，“肉”也没有告诉他里面装着什么东西。“肉”的QQ昵称是“小光头”、电话号码开头是13666，别人称呼他“余”什么。
辨认笔录，证实被告人林毕旺辨认出邓某某；并辨认出余云即其所称“肉”。
11.户籍证明，证实被告人林毕旺的自然情况；到案经过，证实被告人林毕旺被抓获的过程；情况说明，证实公安机关根据被告人林毕旺供述并经其辨认，查找到余云等情况。
关于被告人林毕旺的当庭辩解及其辩护人的相关辩护意见，经查，被告人林毕旺辩称缴获香烟盒内的14克毒品系余云寄放，而余云的证言予以否认，且没有其他证据证实。据最高人民法院2015年5月18日印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（一）项的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。故据在案证据应当认定从被告人林毕旺处缴获的香烟盒内的毒品为其贩卖的毒品。被告人林毕旺的当庭辩解及其辩护人的相关辩护意见，与查明事实不符，本院均不予采纳。
本院认为，被告人林毕旺违反国家对毒品的管制，非法贩卖甲基苯丙胺15.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出的本案系“犯意引诱”的辩护意见，经查，据被告人林毕旺的供述、证人邓某某的证言及手机短信照片，可以证实邓某某发短信表示要购买毒品并询问价格，林毕旺直接表示同意并告知价格，还宣称他人涨价等，从以上事实可见，被告人林毕旺贩卖毒品的意图并非因证人的引诱而起，故该辩护意见与查明事实，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人林毕旺系自愿认罪的辩护意见，经查，被告人林碧旺虽当庭对指控的罪名及贩卖毒品1.4克的事实没有异议，但其辩称另外查获的14克毒品系他人寄放，该辩解与查明事实不符，故应认定被告人林毕旺未如实供述主要犯罪事实，不能认定其有认罪的表现，辩护人的该辩护意见，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林毕旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月23日起至2023年3月22日。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
二、暂扣于厦门市公安局湖里分局的手机1部、锡箔纸1卷，均予没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何双全
人民陪审员 杨建伟
人民陪审员 杨振宇
二〇一六年三月二十二日
代书 记员 王丽娜
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。