山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁15民终2535号上诉人（原审原告）：吕发玉，男，1956年12月13日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：许成彬，聊城市东昌府区新区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：聊城市中创精密保持器厂，住所地：聊城市东昌府区郑家镇邴家村。法定代表人：郑方丽，经理。委托诉讼代理人：张俊青，男，1946年9月15日出生，汉族，退休公务员，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：张春元，男，1945年2月16日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。上诉人吕发玉因与被上诉人聊城市中创精密保持器厂（以下简称中创保持器厂）劳动争议一案，不服聊城市东昌府区人民法院（2017）鲁1502民初2740号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人吕发玉上诉请求：依法撤销（2017)鲁1502民初2740号民事判决，将本案发回重审，或判令被上诉人向上诉人支付停工留薪工资27280元、护理费12768元、交通费1000元、住院伙食补助费990元、一次性就业补助金80120元。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律均错误。（一）上诉人受伤后，所有向工伤保险基金申报的材料都是被上诉人申报的，被上诉人没有申报上诉人护理费、交通费、住院伙食补助费的材料，是被上诉人的责任，不是上诉人的过错，虽然护理费、交通费、住院伙食补助费是工伤保险基金支付，但被上诉人未给上诉人申报材料，因此，对于该部分上诉人受到的损失，被上诉人应当赔偿。（二）一审法院认定上诉人停工留薪期间为三个月以及停薪期间的工资标准2623元是错误的，根据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，另外工伤职工停止工作、治疗工伤期间，包括住院期间和出院后休养期间，称为停工留薪期。上诉人认为误工期限应计算至2016年7月13日，劳动部门下发劳动能力鉴定通知书之日，再者上诉人平时的工资待遇每天在110元左右，2623元只是被上诉人向保险基金缴纳保险的最低基数，不是上诉人的真实收入。（三）一审法院判决被上诉人向上诉人支付一次性就业补助金8012元是不当的，被上诉人应当向上诉人支付一次性伤残就业补助金80120元【七级伤残为20个月×4006元(聊城市职工平均工资)=80120元】，因国家并没有明确规定进城务工农民工退休制度，参照相关法律文件规定，上诉人尚未达到退休年龄，也不满足实质退休条件，无法享受养老保险待遇，被上诉人没有也无法为上诉人办理退休手续，如果把上诉人按退休人员处理，上诉人的生活就无法得到保障，不符合《劳动法》的立法目的和客观事实。上诉人因工伤造成七级伤残，应该依法享有工伤保险待遇，享有法律规定的一次性伤残就业补助金。被上诉人中创保持器厂辩称：上诉人所说不是事实，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。事实与理由如下:（一）上诉人诉称“被上诉人没有申报上诉人的护理费、交通费、住院伙食补助费的材料”这一说法是错误的，事实是被上诉人按照《工伤保险条例》、《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》及东昌府区工伤保险事业处的要求，如实进行了申报，东昌府区工伤保险事业处依法对其应得待遇如数支付，其中包括住院伙食补助费495元。（二）上诉人称误工期限(即停工留薪期间)应计算至2016年7月13日、每日工资110元，这一观点更是错误的。依照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》“多个手指切断S68.2”一项规定，该伤残停工留薪期为三个月。东昌府区劳动人事争议仲裁委员会依照上述规定和上诉人缴费工资每月2623元裁定被上诉人给付上诉人停工留薪工资7869元并无不当。（三）上诉人要求被上诉人给付其一次性就业补助金80120元，更是错误的，既无事实依据也无法律依据。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第四款明确规定，距法定退休年龄不足一年的按一次性就业补助金全额的10%支付，上诉人年龄距法定退休年龄不足一年，原审判决答辩人支付上诉人一次性伤残就业补助金8012元，认定事实清楚，适用法律正确。吕发玉向一审法院起诉请求：1.判令被告支付停工留薪工资27280元；2.判令被告支付护理费12768元；3.判令被告支付住院伙食补助费990元；4.判令被告支付交通费1000元；5.判令被告支付一次性就业补助金80120元。一审法院认定的事实：2014年1月，原告吕发玉到被告中创保持器厂工作，操作冲床，从事冲压工作。2015年11月4日16时30分左右，原告在操作冲床时不慎将左手挤压伤，后原告被送往聊城市中医院抢救治疗，住院治疗33天，诊断为左手挤压伤、气滞血瘀症、左中环指毁损伤、左示小指末节毁损伤。2016年1月26日，东昌府区人力资源和社会保障局作出东昌人社工认字【2016】038号认定书，认定原告受伤为因工受伤。2016年7月13日，聊城市劳动能力鉴定委员会作出聊劳鉴【2016】294号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为原告的劳动功能障碍程度七级。2016年8月16日原被告双方办理了劳动合同解除（终止）证明书。原告的缴费工资是2623元，2015年聊城市职工月平均工资是4006元。因待遇问题，双方发生纠纷。原告诉至东昌府区劳动人事争议仲裁委员会，要求被告支付停工留薪期工资、护理费、交通费、一次性伤残就业补助金及安装假肢的费用共计122158元。2017年4月13日该仲裁委作出东昌劳人仲案字【2017】第1号裁决书，认为被告应当支付原告停工留薪期工资7869元；支付一次性伤残就业补助金8012元，其他诉求未提交相应的证据证明，没有得到支持。原告不服，诉至法院。一审法院认为：原告在被告处工作受伤，经相关部门确认系因工受伤，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的所需的交通食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。根据该规定，原告主张的交通费、住院伙食补助费原告应向工伤保险基金申报相关材料，并要求解决该费用。《工伤保险条例》第二十二条第三款规定：“生活自理障碍分为三个等级：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理”。原告未进行生活自理能力鉴定，护理费无法计算，对原告要求护理费的主张，法院无法支持。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，原告的停工留薪期为3个月，原告本人的缴费工资是2623元，被告应支付停工留薪期工资7869元（2623元×3个月）。根据《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第二十五条规定：工伤职工被鉴定为7-10级的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或者终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月。工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，每减少一年一次性就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足一年的，按一次性伤残就业补助金全额的10%支付。达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因原被告于2016年8月16日双方办理了解除（终止）劳动合同证明书，原告距法定退休年龄不足一年，被告应支付原告一次性伤残就业补助金8012元（4006元×20个月×10%）。原告主张根本无法退休，原告能不能退休，不属于人民法院受理民事案件的范围，可向有关部门申请解决。原告主张的其他诉求，未提供相应的证据证明，法院无法支持。遂判决：一、被告中创保持器厂支付原告吕发玉停工留薪期工资7869元；二、被告中创保持器厂支付原告吕发玉一次性伤残就业补助金8012元；三、驳回原告吕发玉的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告中创保持器厂承担。二审中，被上诉人中创保持器厂提交东昌府区社会劳动保险事业处出具的工伤保险待遇审批表一份，证明被上诉人住院生活补助费已由东昌府区社会劳动保险事业处给予支付，医疗费核销金额是23750.80元，不核销金额是1573.50元；伙食补助费495元包含在医疗费中。经质证，上诉人吕发玉对该证据的真实性无异议，对伙食补助费已经报销亦无异议。二审期间，关于工资情况，上诉人吕发玉一方主张：“一年发三次工资，一次发四个月的，领工资时有时签字，有时不签字，工资平均每个月是3100元”。被上诉人中创保持器厂则主张：“一年发三次工资，六月份（过麦时）、九月份（过秋时）、过年时各发一次。上诉人2015年的工资总额为20492元，截止到11月4日上诉人受伤，按10.1个月计算，月平均工资为2028.91元”，被上诉人提交了发放工资的原始记录本拟证实该主张。上诉人质证认为，该记录本无吕发玉的签字，无法证明其真实性。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点问题为：1.上诉人的护理费、交通费、住院伙食补助费是否应由被上诉人赔偿；2.上诉人停工留薪的期限及工资标准应如何认定；3.上诉人应得到的一次性就业补助金数额如何确定。关于第一个焦点问题。上诉人的住院伙食补助费已在工伤保险待遇兑现时支付，对此有双方无异议的工伤保险待遇审批表予以证实，上诉人吕发玉要求报销住院伙食补助费990元，无据证实，不应支持。关于护理费，依据《工伤保险条例》第三十四条第一款的规定，“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付护理费”，因上诉人定残后并没有经劳动能力鉴定委员会确认其需要护理，被上诉人无法为上诉人申请该项费用，系不可归责于被上诉人的原因，故上诉人要求被上诉人赔偿该项费用，不应支持。关于交通费，依据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费以及经医疗机构出具证明报经办机构同意工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费从工伤保险基金支付”，上诉人并未提供到外地就医的相关证据，故被上诉人不为其申报该项交通费，并无不当。关于第二个焦点问题。《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，“多个手指切断S68.2”一项，停工留薪期为三个月；上诉人的伤情符合该项情形，故其停工留薪期限应按三个月计算，其要求按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的误工费计算至定残日前一天，没有法律依据，不应支持。在双方对工资标准发生争议时，应由用人单位举证证明对劳动者工资发放的情况。本案中作为用人单位的被上诉人提供了发放工资的记录本，尽管该记录本上没有吕发玉的签字，但吕发玉之前在接受法庭调查时认可“领工资时有时签字有时不签字”，故被上诉人提交的证据可以作为有效证据使用。对上诉人主张的月工资为3100元，本院不予支持。原审按月工资2623元计算吕发玉停工留薪期间的工资数额，并无不当。关于第三个焦点问题。一次性伤残就业补助金是对劳动者因工负伤导致就业能力损失的一种补偿，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%计算。原审法院依此规定判决，并无不当。上诉人以“不满足实质退休条件，无法享受养老保险待遇”等理由，要求全额支付一次性伤残就业补助金，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 炜审 判 员  孙久强审 判 员  孔繁奎二〇一七年十二月一日法官助理  杜宏伟书 记 员  赵书青