山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋市法刑终字第249号
原公诉机关沁水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张XX，绰号“XX”，男，山西省泽州县人，汉族，小学文化，农民。无前科。因本案，2012年12月29日经沁水县人民检察院决定被取保候审。2013年10月18日被沁水县人民法院逮捕,同日由沁水县公安局执行逮捕。押沁水县看守所。2015年7月10日被本院取保候审。
辩护人陈会芳，山西润祥律师事务所律师。
沁水县人民法院审理沁水县人民检察院指控被告人张XX犯行贿罪一案，于2013年10月11日作出(2013)沁刑初字第164号刑事判决。原审被告人张XX不服，提出上诉。本院经过审理认为原判决认定部分事实不清楚，裁定撤销原判，发回重审。沁水县人民法院经重新审理，于2014年8月15日作出（2014）沁刑重字第2号刑事判决。原审被告人张XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：根据山西省人民政府、山西煤炭运销集团有限公司文件规定，2007年3月1日起，山西省开征煤炭可持续发展基金；拉运地方煤炭出省应缴纳煤炭可持续发展基金等费用、办理相关票据手续，煤炭运销公司管理的出省口煤焦管理站对基金和费用进行查验补征；对于未缴费、未办理相关票据的运煤车辆，出省口的煤焦管理站在补征相关费用后方可放行出省。
2008年至2012年期间，被告人张XX个人经营一辆中型货车，并与他人合伙经营三辆重型半挂牵引车，从晋城市往河南省焦作市运输煤炭，途径山西煤炭运销集团晋城有限公司XX高速公路煤焦管理站（以下简称XX高速煤管站）。被告人张XX为了偷逃应缴的煤炭出省相关费用，以中型货车一辆一趟500元左右人民币、重型半挂车一辆一趟2500元至3000元人民币的标准，向时任XX高速煤管站指挥岗班组长的郭XX（另案处理）行贿，由郭XX安排本班组工作人员假装对车辆进行检查后，将车辆从非煤车辆通道放行。在此期间，张XX还按上述标准向郭XX行贿，帮助其他运煤车辆偷逃煤炭出省费用。被告人张XX累计向郭XX行贿35万余元。
另查明，2012年12月26日，张XX在被立案侦查前，主动交代了自己向郭XX行贿的事实。
认定上述事实的证据有：
1、书证
(1)沁水县人民检察院出具的情况说明，证明：2012年12月26日，张XX在被立案侦查前，主动交代了自己向郭XX行贿的事实；2012年12月28日，沁水县人民检察院对张XX立案侦查。
（2）被告人张XX的身份证复印件，证明：其个人基本情况。
(3)郭XX的户籍证明及山西煤销集团晋城有限公司出具的证明材料，证明：郭XX的个人基本情况；2007年12月至2010年8月，郭XX在晋城煤运公司XX高速煤管站工作。
(4)企业法人营业执照、企业法人申请开业登记注册书、山西煤炭运销集团晋城有限公司出具的证明材料、关于成立山西省XX高速公路煤焦管理站的文件、山西省人民政府晋政许字第046号山西省设立公路站卡许可证的复印件，证明：山西煤炭运销集团有限公司（山西省煤炭运销总公司前身）系国有控股的有限责任公司，其下属的分公司系国有的法人独资有限公司；山西省XX高速路煤焦管理站是于2000年经省政府批准设立的以验收煤炭、焦炭、洗精煤货票，复磅计量、检查购价，补收量差、价差货款及专项基金为职责任务的站点，主管部门为山西省煤炭运销集团有限公司，站长由集团公司按照干部管理权限直接任命，其他人员、资产、业务由山西省煤炭运销集团有限公司晋城分公司（山西省煤炭运销集团晋城有限公司前身）进行管理。
(5)山西省人民政府办公厅晋政办发[2007]34号关于开征煤炭可持续发展基金的通知、山西省财政厅晋财煤[2007]6号关于出省口煤炭可持续发展基金补征标准的通知、山西煤炭运销集团有限公司晋煤销字[2008]47号关于贯彻省财政厅晋财煤[2007]6号文件的通知、山西省经济委员会晋经能源字[2008]314号关于进一步加强全省煤炭运销宏观调控的通知、山西省煤炭可持续发展基金征收管理办法、山西煤炭运销集团晋城有限公司关于无票车辆通过出省煤焦管理站的相关流程的材料的复印件，证明：山西省规定2007年3月1日起开征煤炭可持续发展基金；拉运地方煤炭出省应缴纳煤炭可持续发展基金等费用、办理相关票据手续，煤炭运销公司管理的出省口煤焦管理站对基金和费用进行查验补征；对于未缴费、未办理相关票据的运煤车辆，出省口的煤焦管理站在补征相关费用后方可放行出省。
(6)车辆登记信息表、分期付款购车合同书及晋城市金通翔经贸有限公司出具的证明材料的复印件，证明：张XX自己经营以及与他人合伙经营的运煤车辆的基本情况。
2、证人证言
(1)证人郭XA的证言，证明：运煤车辆通过公路出省时应缴纳煤炭可持续发展基金等费用、办理相关票据手续，出省口煤管站应对运煤车辆的缴费情况进行查验补征后方可放行。
(2)证人郭XX的证言，证明：2012年12月27日，其向沁水县人民检察院办案人员供述，其在晋城煤运公司XX高速煤管站工作时私自放行张XX未办理出省票据的煤焦运输车辆，后在煤管站的小卖部附近或市里的路边收受张XX钱财，其共收受张XX现金35万余元。
(3)证人赵XX、张XA的证言，证明张XX与赵XX、张XA合伙经营煤炭运输车辆的情况。
3、被告人供述
被告人张XX的供述，证明：2008年至2012年期间，其个人以及与他人合伙经营货车从晋城市往河南省焦作市运输煤炭，途径XX高速煤管站。其为了偷逃应缴的煤炭出省费用，以中型货车一辆一趟500元左右人民币、重型半挂车一辆一趟2500元至3000元人民币的标准，与时任XX高速煤管站指挥班组长的郭XX联系，由郭安排煤管站工作人员假装检查后将车辆从非煤车辆通道放行，车辆通过后，其将钱交给郭XX。此外，其还按照上述方法，通过郭XX帮助他人的运煤车辆偷逃煤炭出省费用。其累计向郭XX行贿35万余元。
4、辨认笔录
郭XX所作的辨认笔录，证明：经郭XX辨认，张XX是通过向其行贿逃避运煤出省费用的人。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，予以采信。
原审认为，被告人张XX在运输煤炭过程中为偷逃应缴纳的煤炭可持续发展基金等费用，谋取不正当利益，给予XX高速公路煤焦管理站国家工作人员钱款，共计35万余元，其行为已构成行贿罪，且系情节严重。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对于被告人张XX当庭辩解其送给郭XX的钱部分是用于补办相关票据的辩解意见，因被告人张XX本人的供述及证人郭XX的证言，均能够证明被告人张XX是在运煤车辆通过煤管站后再向郭XX给予钱款，与其“补办票据”的辩解意见明显相悖，故该辩解意见不能成立，不予采纳。辩护人关于被告人张XX构成自首的辩护意见，因被告人张XX系在沁水县人民检察院通知下到沁水县人民检察院作证，并非自动投案，故辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人张XX在被立案侦查前，主动交代了向郭XX行贿的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款的规定，依法可以减轻处罚。被告人张XX当庭自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第五条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：被告人张XX犯行贿罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月18日起至2017年10月17日止。）
张XX上诉理由及其辩护人意见：张XX作为证人被通知到检察院后如实交代自己的罪行，应予以认定自首。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。
本院认为，《中华人民共和国刑法修正案（九）》对刑法第三百九十条修改，自2015年11月1日起施行；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》自2016年4月18日起施行。依据《中华人民共和国刑法》第十二条从旧兼从轻的规定，对上诉人张XX的行为应适用《中华人民共和国刑法修正案（九）》、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》。上诉人张XX在运输煤炭过程中为偷逃应缴纳的煤炭可持续发展基金等费用，谋取不正当利益，给予XX高速公路煤焦管理站国家工作人员钱款，共计35万余元，其行为构成行贿罪。上诉人张XX在被立案侦查前，主动交代了向郭XX行贿的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款的规定，依法可以减轻处罚。张XX当庭自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。原判认定张XX犯罪事实清楚，证据确实、充分，但认定张XX系情节严重已与《中华人民共和国刑法修正案（九）》、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定不符，予以纠正。张XX上诉及其辩护人所提张XX构成自首的理由，因张XX系未自动投案，张XX的行为不符合自首的构成要件，故所提理由不正确，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十九条第二款之规定，判决如下：
一、撤销沁水县人民法院（2014）沁刑重字第2号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）张XX犯行贿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月18日起至2015年6月17日止。）
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 霍敏翔
审判员 秦树杰
二〇一六年十二月六日
书记员 郭红霞