贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）安市刑终字第189-2号
原公诉机关贵州省关岭布依族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）翟长海，男，汉族，1966年10月25日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，本科文化。因涉嫌犯贪污罪于2013年11月1日被刑事拘留，同月16日被执行逮捕。现羁押于镇宁自治县看守所。
辩护人，张洪智，贵州巨人律师事务所律师。
原审被告人雷荣刚，男，苗族，1981年4月5日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，本科文化，。因涉嫌犯贪污罪于2013年10月30日被刑事拘留，同年11月15日取保候审。2014年8月21日因犯贪污罪被逮捕。现羁押于关岭自治县看守所。
原审被告人赵福林，曾用名赵福琳，男，汉族，1981年8月15日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，中专文化。因涉嫌犯贪污罪于2013年10月31日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于关岭自治县看守所。
原审被告人董元锋，男，苗族，1975年11月5日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，本科文化。因犯贪污罪于2013年12月6日被关岭布依族苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年。现在关岭自治县看守所服刑。
原审被告人杨兴祥，男，苗族，1976年12月6日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，大专文化。因涉嫌犯贪污罪于2013年11月2日被刑事拘留，同月15日取保候审，2014年8月21日被逮捕。现羁押于关岭自治县看守所。
原审被告人曾某某，男，汉族，1980年8月16日出生于贵州省六枝特区，本科文化。
原审被告人倪某某，男，黎族，1968年8月13日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，本科文化。
贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院审理贵州省关岭布依族苗族自治县人民检察院指控原审被告人翟长海、雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥犯贪污罪、原审被告人曾某某、倪某某犯玩忽职守罪一案，于2014年9月30日作出（2014）关刑初字第47号刑事判决，原审被告人翟长海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月26日公开开庭进行审理，贵州省安顺市人民检察院指派检察员汪二明、贾道凯出庭履行职务。上诉人翟长海及其辩护人张洪智、原审被告人雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥、曾某某、倪某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2010年12月，被告人赵福林（原系关岭县某乡公益性岗位人员）、董元锋（原系县移民局工作人员）、杨兴祥（原系关岭县某乡副科级党委委员）通过被告人雷荣刚（原系林业局工作人员）了解到县林业局有火龙果项目，四人便商量合伙种植，并由雷荣刚请时任县林业局副局长、县巩固退耕还林成果项目建设工作领导小组办公室副主任的被告人翟长海帮忙协调，翟长海同意协调并参与合伙。同月29日，翟长海代表县林业局与赵福林签订了《关岭自治县2010年巩固退耕还林成果火龙果种植项目种植合同书》，合同约定该项目实施地点位于关岭自治县某村，实施面积为300亩（根据检查验收面积为准），每亩补助3750元，共计补助112.5万元，实施期限为一年，项目分三次验收并按进度拨款。
2011年4月，该项目第一次验收合格，县林业局按合同约定向赵福林拨付项目补助资金337500元。同年12月26日，县林业局对该项目进行第二次验收，但因种植面积只占任务数的58.67%，达不到合同约定面积的80%而不能验收合格。时任验收员的曾某某便向翟长海汇报，翟长海让先出具验收报告拨款给赵福林，之后再督促补足任务。验收人员出具验收报告后，县林业局将项目补助资金322500元拨付给赵福林。2012年8月28日，赵福林向县林业局申请第三次验收，但因种植面积严重不足，杨兴祥等人便提出用县农业局组织实施的由李某甲承包种植的火龙果项目冒充验收，并向翟长海汇报同意。2012年12月15日，县林业局安排工作人员曾某某、倪某某、雷荣刚与腾某某（另案处理）对该项目进行第三次验收，被告人曾某某、倪某某等人在验收过程中，未按照《火龙果种植实施方案》及《火龙果种植项目验收办法》等要求查看土地协议和进行实地测量等，仅凭赵福林等人的口述便在图纸上勾画图班，并把李某甲承包种植的火龙果项目以106亩的面积验收为赵福林承包的火龙果种植项目，出具面积为300亩验收报告。县林业局按照合同约定将该项目剩余补助款465000元拨给赵福林，后被告人翟长海、雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥共同私分。
原判认为，被告人翟长海、雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥在翟长海担任关岭自治县林业局副局长、县巩固退耕还林成果项目建设工作领导小组办公室副主任期间，以赵福林的名义共同承包关岭自治县林业局组织实施的巩固退耕还林成果火龙果种植项目。在项目实施过程中，因种植面积达不到合同要求，利用他人种植面积以冒充的方式骗取国家巩固退耕还林成果火龙果项目补助资金465000元共同私分，其行为均已构成贪污罪；被告人曾某某、倪某某身为关岭自治县林业局工作人员，在作为验收人员对赵福林等人实施的火龙果项目进行验收时，未按照项目实施方案及验收办法进行，二被告人对工作严重不负责任，不正确履行职责，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成玩忽职守罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十条、第六十四条的规定，判决被告人翟长海犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产三万元；被告人雷荣刚犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收个人财产二万元；被告人赵福林犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产二万元；被告人董元锋犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产二万元，与前罪有期徒刑一年实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，并处没收个人财产二万元；被告人杨兴祥犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产二万元；被告人曾某某犯玩忽职守罪，判处拘役六个月，缓刑六个月；被告人倪某某犯玩忽职守罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。退缴、扣押赃款依法予以没收，上缴国库。剩余赃款19256.36元继续对被告人翟长海、雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥进行追缴。
宣判后，原审被告人雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥、曾某某、倪某某服判，原审被告人翟长海不服，以一审认定其为主犯不当、量刑及并处没收财产过重、赃款追缴部分认定事实不清为由向本院提出书面上诉。其辩护人以原判区分主从关系不当、并处没收财产偏重为由进行辩护。出庭检察员以原审认定事实清楚、量刑适当为由发表出庭意见。
经审理查明，一审认定上诉人翟长海在担任关岭自治县林业局副局长、县巩固退耕还林成果项目建设工作领导小组办公室副主任期间，伙同原审被告人雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥以赵福林的名义承包关岭自治县林业局组织实施的巩固退耕还林成果火龙果种植项目。因种植面积达不到合同要求，冒用他人种植面积骗取国家巩固退耕还林成果火龙果项目补助资金465000元私分及原审被告人曾某某、倪某某在验收该项目时，不正确履行职责，工作严重不负责任，致使国家利益遭受重大损失的事实清楚。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的证人滕某某、甘某某、李某甲、李某乙、罗某甲、侯某某、王某甲、陈某某、殷某某、杨某甲、杨某乙、罗某乙、李某丙、郭某某、王某乙、梁某某等证人的证言、上诉人翟长海、原审被告人雷荣刚、赵福林、董元峰、杨兴祥的供述及相关书证等证据证实。证据确实、充分，足以认定。
二审审理中，出庭检察员、上诉人翟长海及其辩护人张洪智、原审被告人雷荣刚、赵福林、董元峰、杨兴祥、曾某某、倪某某均未提交新的证据。
对于上诉人翟长海提出原判认定其为主犯，雷荣刚、赵福林、董元峰、杨兴祥为从犯不当的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见，经查，五被告人合伙以赵福林名义承包火龙果项目，在种植面积不足的情况下，预谋用他人种植面积冲抵骗取项目资金，上诉人翟长海起决定作用，一审认定其为主犯正确；对于上诉人翟长海所提量刑偏重的上诉理由，刑法第三百八十三条第一款第（一）项规定：个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑，可以并处没收财产。原判根据上诉人翟长海坦白认罪、退缴赃款等量刑情节，已对其在起点刑从轻判处；对于上诉人翟长海所提原判对剩余赃款追缴部分事实不清，其已退清所得赃款，不应再对其他人未缴部分承担责任的上诉理由，经查，本案系共同贪污犯罪，上诉人翟长海、原审被告人雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥均应对犯罪总额承担责任，原判对五被告人继续追缴并无不当。故上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人翟长海、原审被告人雷荣刚、赵福林、董元锋、杨兴祥相互勾结，利用上诉人翟长海职务上的便利，骗取国家巩固退耕还林成果火龙果项目补助资金465000元共同分赃，其行为均已构成贪污罪；原审被告人曾某某、倪某某身为国家机关工作人员，不正确履行职务，致使国家利益遭受重大损失，其行为均已构成玩忽职守罪。原判定性准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴红群
审判员 付立新
审判员 陈丽馨
二〇一四年十一月二十七日
书记员 刘 涛