景德镇市珠山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）珠刑初字第107号
公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
被告人刘选提，小名“提提”，男，汉族，中专文化，无职业，家住景德镇市昌江区。2010年9月17日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月；2014年9月10日因犯故意伤害罪、开设赌场罪被判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币1000元。
被告人刘寒，男，汉族，中专文化，无职业，家住景德镇市浮梁县，户籍所在地为景德镇市昌江区。2011年12月23日因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪被判处有期徒刑八个月；2014年9月10日因犯故意伤害罪、开设赌场罪被判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币1000元。
上列二被告人因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年1月26日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现均羁押于景德镇市看守所。
景德镇市珠山区人民检察院以景珠检公诉刑诉（2015）92号起诉书指控被告人刘选提、刘寒犯故意伤害罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。景德镇市珠山区人民检察院指派检察员涂金根出庭支持公诉，被告人刘选提、刘寒到庭参加了诉讼。现已审理终结。
景德镇市珠山区人民检察院指控，2015年1月10日16时许，邵某某与施某某（均未成年）在本市珠山区金鼎溜冰场产生摩擦，邵某某打了施某某一巴掌，施某某就叫来了一旁的汪某某，后邵某某打电话叫被告人刘选提来接她回家。刘选提赶到后，与汪某某撕打了起来，被保安拖开。刘选提打电话叫“鱼头”（在逃）来帮忙，“鱼头”便驾驶汽车，和被告人刘寒及林某某、“叶宝”（均在逃）来到金鼎溜冰场电梯出入口处附近，刘选提看见刘寒等人来了，就又和汪某某扭打在一起；刘寒等四人一起对汪某某进行殴打，其中“鱼头”持一根棒球棍打了汪某某的头部，刘寒用一把长刀背打了汪某某的腿部，“鱼头”、刘寒并对汪某某拳打脚踢；林某某持菜刀和“叶宝”也对汪某某进行了殴打。经景德镇市珠山区公安司法鉴定中心鉴定，汪某某的损伤程度为重伤二级。
针对上述指控，公诉人当庭出示、宣读了如下证据：1、书证：（1）常住人口信息；（2）抓获经过；（3）行政处罚决定书；（4）（2014）珠少刑初字第1号刑事判决书。2、证人邵某某、袁某、舒某的证言；3、被害人汪某某的陈述；4、被告人刘选提、刘寒的供述和辩解；5、法医学人体损伤程度鉴定书；6、辨认笔录。公诉机关认为，被告人刘选提不能正确处理所发生的纠纷，纠集被告人刘寒等人故意伤害被害人，致使被害人重伤二级的后果，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人刘选提、刘寒均是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，应当从重处罚。
被告人刘选提对公诉机关指控其犯故意伤害罪的不持异议，但提出系汪某某先动手打其的，且被保安拉开后，汪某某在打电话叫人，才叫了“鱼头”等人过来。
被告人刘寒均对公诉机关指控的事实不存异议，并当庭表示认罪。
经审理查明，2015年1月10日16时许，因邵某某与施某某在景德镇市珠山区金鼎溜冰场产生摩擦，邵某某打了施某某一巴掌，施某某就叫来了一旁的汪某某，后邵某某打电话叫被告人刘选提来接她回家。刘选提赶到后，汪某某与其撕打了起来，一会被保安拖开。后刘选提打电话叫“鱼头”等人来帮忙，“鱼头”便和被告人刘寒、林某某、“叶宝”来到金鼎溜冰场电梯出入口处，被告人刘选提看见“鱼头”等人来了，就又和汪某某扭打在一起，被告人刘寒及林某某、“叶宝”、“鱼头”也一起对汪某某进行殴打，其中“鱼头”持一根棒球棍打了汪某某的头部，被告人刘寒用一把长刀背打了汪某某的腿部，林某某持菜刀对汪某某进行了殴打，导致被害人汪某某头部受伤。经鉴定，被害人汪某某的损伤程度为重伤二级。
上述事实，有当庭出示、宣读，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人刘选提的供述，证实2015年1月初的一天，其和刘寒、林某某、“鱼头”、“叶宝”在景德镇市天天渔港酒店玩，后接到女朋友“宝宝”的电话说去金鼎溜冰场接她。在金鼎真快活商街电梯口接到“宝宝”后，“宝宝”说和人发生矛盾，其就准备和对方说清楚，当一起到溜冰场门口时，从溜冰场出来一男子甩了其手，并把其手机摔地上了，其就抓住对方扭打起来，之后被人拖开了。其看到对方在打电话叫人过来帮忙，就打了“鱼头”的电话，让他们过来。其和“宝宝”出了金鼎真快活电梯口后，其与那男子又发生口角，一会刘寒等人就过来了，其就和那男子厮打起来，刘寒就用一把长刀的刀背打那男子，“鱼头”用棒球棍打了那男子的头一下，他俩还对那男子拳打脚踢。其女朋友“宝宝”和那男子带来的女子也厮打在一起了。几分钟后，其就和刘寒、“鱼头”等人离开了。事后“宝宝”告诉其，她和与男子一起的女子在溜冰场发生了口角，打了那女子一耳光，所以那男子才甩了其。
2、被告人刘寒的供述，2015年1月初的一天，其和刘选提、林某某、“鱼头”及刘选提的一个朋友在景德镇市天天渔港酒店玩，刘选提接了电话后说是去接女朋友，就走了。没多久，“鱼头”接了个电话后说出去办点事，就一起到了金鼎真快活商街附近，后“鱼头”说刘选提被打了，其就拿了一把长刀，鱼头拿了一根棒球棍，到了金鼎真快活商街入口时，刘选提指着和一女子一起的一男子说就是那人打的，就和对方扭打起来，其和林某某、鱼头也一起打那男子，其用刀背打了那男子腿部，“鱼头”用棒球棍打了打了那男子的头，林某某打了那男子屁股周边。其打了几分钟后，就和“鱼头”、刘选提一起离开了。
3、证人邵某某的证言，证实2015年1月10日下午3时许，其在景德镇市金鼎溜冰场与一女子发生口角，并打了对方一耳光，那女子叫了男朋友过来，那男子拉扯了其两下。之后其打了男友刘选提的电话，让刘选提过来接其。刘选提过来后，其告诉了和人发生矛盾的事，刘选提说要和对方说清楚。于是就到了溜冰场门口，那男子就冲了出来，双方就打了起来，后被保安拉开了。分开后，刘选提就打电话叫人来，同时还在与对方吵，并到了金鼎的电梯进出口，其看到刘寒、林某某、“鱼头”及一个不认识的人来了，刘选提又和那男子打起来，来的四人也一起围着打那男子，“鱼头”拿了棒球棍，刘寒和林某某都拿了刀。其和之前的那女子也打了起来，“鱼头”也用棒球棍打了那女子。后其与刘选提等六人就离开了。
4、证人袁某的证言，证实其系金鼎真快活商街的保安，2015年1月10日下午下班路过金鼎溜冰场时，看到有两个年轻男子在打架，就把他们拉开了，听说是两个女孩子溜冰时发生摩擦引起的。后又看见一男一女躺在金鼎的电梯口，那男子就是开始打架的那个。
5、证人舒某的证言，证实其系金鼎真快活商街的保安，2015年1月10日下午4时许，在金鼎溜冰场附近有两个年轻人在打架，其和他人把二人分开了，之后二年轻人就打电话，一会其中一年轻人和一女子就上了出口的电梯准备走，另一年轻男子就跟着上了电梯，在出口处，来了4个男子，一个拿了长刀，一个拿了菜刀，一个拿了棒球棍，一个没拿东西。跟在后面的男子冲上去打前面的男子，后面来的4男子也一起围着打，拿棒球棍的男子还打了与被打男子一起的女子。后来的人及一女子都离开了现场。
6、被害人汪某某的报案陈述，2015年1月10日下午，其朋友施雨蝶在金鼎溜冰场与一女孩子发生矛盾，其就上前劝架，后来那女孩子的男朋友来了，与其打了起来，但一会就被分开了。其和施雨蝶上了电梯到了金鼎的出口时，被对方来的一群人殴打，有人用铁棍和刀打了其头部，那些人打完后就走了。
7、辨认笔录，证实被害人汪某某从一组照片中辨认出2015年1月10日在金鼎真快活商街电梯口殴打其的人之一，系林某某。
8、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人汪某某头部受伤，损伤程度为重伤二级。
9、（2014）珠少刑初字第1号刑事判决书及景德镇市看守所证明，证实被告人刘选提于2010年9月17日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月；2014年9月10日因犯故意伤害罪、开设赌场罪被判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币1000元，2014年10月8日刑满释放；被告人刘寒2011年12月23日因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪被判处有期徒刑八个月；2014年9月10日因犯故意伤害罪、开设赌场罪被判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币1000元，2014年11月8日刑满释放。
10、行政处罚决定书，证实证人邵某某因本案被行政拘留的事实。
11、抓获经过，证实被告人刘选提、刘寒于2015年1月26日被抓获归案。
12、常住人口信息，证实二被告人的身份情况。
上列证据来源合法有效，内容客观真实，已形成完整证据链，能够证实被告人刘选提伙同被告人刘寒等人故意伤害汪某某身体，致其重伤二级的事实，对上列证据予以确认。故上述事实清楚，证据确实充分，应予认定。
本院认为，被告人刘选提、刘寒伙同他人故意伤害被害人身体，造成被害人重伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人刘选提与被害人厮打被他人分开后，不能正确处理问题，而是纠集被告人刘寒、“鱼头”等人，继续殴打被害人汪某某，导致了汪某某头部受伤，重伤二级的后果，其提出系汪某某先动手的，且被保安拉开后，汪某某在打电话叫人，才叫了“鱼头”等人过来的意见，不影响以故意伤害罪对其定罪处罚。被告人刘选提、刘寒于2014年9月10日因犯故意伤害罪、开设赌场罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚的故意伤害罪，系累犯，应从重处罚。鉴于被告人刘选提、刘寒归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，可从轻处罚。据此，根据被告人刘选提、刘寒所犯罪行与情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘选提犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月26日起至2021年7月25日止。）
被告人刘寒犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年零八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月26日起至2020年9月25日止。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周仔君
人民陪审员 熊贵祥
人民陪审员 刘建平
二〇一五年五月二十七日
书 记 员 方 婷