湖北省利川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂2802刑初277号
公诉机关利川市人民检察院。
被告人李小某，男，1982年2月14日出生于湖北省利川市，汉族，初中文化，务农，户籍地湖北省利川市，现住利川市。因犯抢劫罪，于2003年9月1日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。因犯盗窃罪，于2012年10月11日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，2013年3月27日刑满释放。因犯诈骗罪，于2014年11月19日被本院判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年，并处罚金3000元，因适用缓刑不当本院决定再审，并于2016年12月28日被本院改判为有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年4月1日被利川市公安局刑事拘留，同年4月23日被利川市公安局执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
辩护人马继学，湖北图盛律师事务所律师。
被告人张礼某，男，1986年11月21日出生于湖北省利川市，汉族，初中文化，务农，户籍地湖北省利川市，现住利川市。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年4月1日被利川市公安局刑事拘留，同年4月23日被利川市公安局执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
辩护人谭正标，湖北夷水律师事务所律师。
辩护人谢亚平，湖北夷水律师事务所实习律师。
利川市人民检察院以鄂利检公诉刑诉[2016]291号起诉书指控被告人李小某、张礼某犯盗窃罪，于2016年8月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。在审理过程中，由于不能抗拒的原因致使本案在较长时间内无法继续审理，本院于2016年9月1日裁定本案中止审理，现因中止审理的原因已消失，本院于2017年2月8日裁定本案恢复审理。利川市人民检察院指派检察员王弘某出庭支持公诉，被告人李小某及其辩护人马继学、被告人张礼某及其辩护人谭正标、谢亚平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
利川市人民检察院指控：2016年3月20日，被告人张礼某邀约被告人李小某去被害人谭某(张礼某舅舅)家里盗窃现金，商量采取里应外合的方式，由张礼某负责通风报信、李小某具体实施盗窃。2016年3月23日18时许，李小某用张礼某事先准备好的钥匙进入谭文忠位于利川市仿古巷附一巷28号的家里，踹开三楼卧室房门，盗走房间内人民币31万元现金后逃离现场。同年3月26日上午，李小某到利川市南门小商品市场购买了塑料箱，于当晚将现金装入塑料箱后埋入其位于利川市柏杨坝镇马蹄水村三组老屋旁的花椒地里。
涉案31万元现金已起获并发还被害人。
利川市人民检察院就指控的上述事实，向本院移交了书证；证人证言；鉴定意见；被害人陈述；被告人供述以及现场勘查笔录、现场照片、现场示意图；视听资料、电子数据等证据。利川市人民检察院认为，被告人李小某、张礼某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李小某系累犯，依法应当从重处罚。
被告人李小某、张礼某对起诉书指控的犯罪事实未提出辩解辩护意见。
被告人李小某的辩护人提出，被告人李小某到案后如实供述自己的罪行，且已全部退赃，在共同犯罪中，李小某是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。
被告人张礼某的辩护人提出，被告人张礼某犯罪后具有法定、酌定的从轻或减轻情节。一是张礼某是从犯，且主观恶性较轻；二是被告人张礼某认罪、悔罪并积极退赃，且被害人谭某对其已谅解；三是被告人张礼某检举他人贩毒，经查证属实且毒品近40克，有重大立功表现，可以从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2016年3月20日，被告人张礼某邀约被告人李小某去被害人谭某(张礼某舅舅)家里盗窃现金，商量采取里应外合的方式，由张礼某负责通风报信、李小某具体实施盗窃。2016年3月23日18时许，李小某用张礼某事先准备好的钥匙进入谭文忠位于利川市仿古巷附一巷28号的家里，踹开三楼卧室房门，盗走房间内人民币31万元现金后逃离现场。同年3月26日上午，李小某到利川市南门小商品市场购买了塑料箱，于当晚将现金装入塑料箱后埋入其位于利川市柏杨坝镇马蹄水村三组老屋旁的花椒地里。破案后，公安机关已追回被盗现金31万元发还给被害人。
另查明，2016年8月20日，利川市公安局禁毒大队情况说明载明，2016年5月15日，被告人张礼某通过利川市看守所转交其举报他人贩卖毒品材料。经利川市公安局禁毒大队查证属实，该大队已于2016年6月30日将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人抓获，当场缴获毒品近40克。
上述事实，被告人李小某、张礼某在开庭审理中亦无异议，并有书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述；鉴定意见；勘验笔录及试听资料等证据予以证实，足以认定。
关于利川市人民检察院指控被告人李小某为累犯问题。经查，被告人李小某因犯诈骗罪，本院于2014年11月19日对其判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年。在缓刑考验期内又犯盗窃罪，应该是撤销缓刑的问题，不应认定为累犯。2016年12月28日本院对原判改判后，被告人李小某尚在刑罚执行期内，还未刑满释放，亦不符合累犯构成条件。本院对该指控不予支持。
本院认为，被告人李小某、张礼某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李小某有犯罪前科，应酌情从重处罚。案发后，被告人李小某、张礼某如实供述自己的罪行，且已退清所获赃款，依法可以从轻处罚。此外，被告人张礼某到案后揭发他人犯罪行为，经查证属实，应认定为有一般立功表现，依法可以从轻或减轻处罚，本院决定对其减轻处罚。二被告人的辩护人均提出二被告人能如实供述自己罪行、退清所获赃款的辩护意见与事实、证据相符，本院予以采纳。但二辩护人提出各自的被告人是从犯的辩护意见，因二被告人在共同犯罪中由于分工不同，但所起到的作用相同，不宜区分主、从关系，因此，二辩护人提出从犯的辩护意见，本院不予采纳。此外，被告人张礼某的辩护人提出张礼某揭发他人犯罪有重大立功表现的辩护意见，经查，被告人张礼某揭发他人犯罪的事实与最高人民法院《关于处理自首和立功适用法律若干问题的解释》中有关重大立功认定的条件不符，不应认定为重大立功，对该辩护意见本院不予采纳。其提出盗窃亲友的财产，且已取得谅解应从轻处罚的辩护意见与最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》中的相关条款不符，本院不予采纳。被告人李小某原因诈骗罪，被本院再审改判后刑罚尚未执行，应依法把前罪没有执行的刑罚与后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条规定，决定执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第二款，第七十一条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第一款，第十四条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体适用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
被告人李小某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元，与前罪再审改判没有执行的刑罚有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元并罚，决定执行有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币23000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月1日起至2028年5月31日止，所处罚金于本判决发生法律效力的第二日起三月内缴纳）。
被告人张礼某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月1日起至2021年10月31日止，所处罚金于本判决发生法律效力的第二日起三月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 传 勋
人民陪审员 李明祥人民陪审员黄美才
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 邱 钰 晶