湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂05民终1055号
上诉人（原审原告）：刘家灯，男，1985年7月11日出生，汉族，住湖北省长阳土家族自治县。
委托诉讼代理人：姚栋，湖北峡光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱国，男，1963年1月5日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。
被上诉人（原审被告）：宜昌市康龙出租车有限公司，住所地湖北省宜昌市城东大路22号。统一社会信用代码91420500316474659A。
法定代表人：但一兵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：闫建，男，该公司职工。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司，住所地宜昌市夷陵大道202-6号，社会统一信用代码91420500X155634557。
负责人：王丹，该公司经理。
原审被告：樊俊杰，男，1959年1月8日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。
上诉人刘家灯因与被上诉人朱国、宜昌市康龙出租车有限公司（以下简称康龙公司）、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司（以下简称人保伍家支公司）、原审被告樊俊杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初1666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。
刘家灯的上诉请求：1、请求撤销原判，并依法改判人保伍家支公司向刘家灯支付赔偿款26331.07元，朱国、康龙公司连带赔偿鉴定费480元；2、一、二审诉讼费用由人保伍家支公司、朱国、康龙公司承担。主要事实和理由：1、营养费3000元有明确的鉴定意见及医嘱，应当予以支持。2、误工费：刘家灯在一审中提供了三份工资表，该工资表复印于宜昌西陵区法院案件材料，应当予以支持。3、超过交强险的事故责任，宜昌西陵区法院在处理另一案件时是按照8：2的比例承担，根据司法统一原则，本案也应当适用8：2：的比例。
朱国、康龙公司、人保伍家支公司均辩称:同意原审判决，请求维持原判。
樊俊杰未提供书面答辩意见。
刘家灯向一审法院起诉请求：请求法院判令朱国、康龙公司、人保伍家支公司、樊俊杰赔偿刘家灯医疗费共计27161.4元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实，2015年10月26日21日时38分许，刘家灯驾驶无号牌二轮摩托车后载姚方祥行驶至宜昌市××岗区恒大帝景门口时，与正在违规掉头的樊俊杰驾驶的鄂Ｅ×××××号牌的士相撞，造成刘家灯、姚方祥受伤的事故。本起道路交通事故经交警部门认定，樊俊杰负本事故主要责任，刘家灯负次要责任，姚方祥无责任。事故发生后，刘家灯当即被送往宜昌市中心人民医院住院治疗23天，于2015年11月19日出院，住院诊断为：1、左腓骨小头骨折、左侧腘窝皮肤挫裂伤。2、右侧第1、2肋骨骨折。3、腰椎横突骨折。4、头部外伤、蛛网膜下腔出血待排。5、眉部皮肤裂伤。6、牙折断。出院医嘱：1、卧床休息2月，左下肢继续石膏托固定2-4周，注意休息，加强营养；1、伤口三月、六月、十二月来院复查，定期复查头部CT，加强下肢功能锻炼；3、不适随诊。在此期间共发生住院医疗费10632.75元（其中樊俊杰垫付4000元），门诊抢救费用1751.66元（此款由樊俊杰垫付）。刘家灯出院后，于2016年1月12日、2016年1月19日前往宜昌市万杰口腔门诊治疗交通事故导致的牙缺损，支付治疗费5000元。2016年6月8日，刘家灯委托宜都明信法医司法鉴定所对其因事故导致的误工时间、护理时间、营养时限进行鉴定，该鉴定所于2016年6月13日作出鉴定意见：1、误工时间为90天。2、护理时间为60天。3、营养时限为60天，刘家灯为此支付鉴定费600元。
一审法院同时认定，鄂Ｅ×××××号汽车是挂靠在康龙出租车公司的客运车辆，朱国是车辆的实际所有人，樊俊杰是朱国雇佣的司机。该车在人保伍家支公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，保险期限从2015年8月5日0时至2016年8月4日24时止。商业第三者责任险的保险金额为500000元，不计免赔。2016年6月12日，姚方祥与刘家灯就鄂Ｅ×××××号汽车在人保伍家支公司投保的保险限额的分配达成了一致意见，交强险和商业第三者责任险均各自按90%:10%比例获得赔偿。刘家灯主张误工费10251元，仅提交三张《工资表》复印件，未提供其他证据。
一审法院认为，一、公民的生命健康权应受法律保护。樊俊杰驾驶车辆与驾驶两轮摩托车的刘家灯发生碰撞，造成刘家灯受伤、两车受损的交通事故，经交警部门认定，樊俊杰承担本次事故的主要责任，刘家灯承担本次事故的次要责任，该认定有充分的事实和法律依据，予以确认，该认定可以作为本案认定樊俊杰承担赔偿责任的依据。根据事故责任认定和本案的实际情况，确认樊俊杰承担70％赔偿责任，刘家灯自行承担30%责任。二、樊俊杰是朱国雇佣的司机，其在从事雇佣活动中致人损害，雇主应该承担赔偿责任。朱国的车辆挂靠在康龙公司，康龙公司向其收取了挂靠费用，现刘家灯请求挂靠人和被挂靠人承担连带赔偿责任，予以支持。鄂Ｅ×××××号汽车在人保伍家支公司投保了交强险及商业第三者责任险、不计免赔，同时鄂Ｅ×××××号汽车的交强险及商业第三者责任险由姚方祥与刘家灯按照90%：10%的比例分配，故刘家灯可在该车交强险和商业第三者责任险10%的限额内获得赔偿。对于超过限额以上的部分由康龙公司、朱国与刘家灯按照7：3的比例分担。
三、人保伍家支公司系鄂Ｅ×××××号事故车辆交强险、商业第三者责任保险及不计免赔的保险人，涉案交通事故发生在保险有效期内，其应在保险责任限额范围内对刘家灯予以赔偿。关于人保宜昌伍家支公司要求根据商业第三者责任保险的条款约定，刘家灯住院期间的医药费根据应当依照国家医保标准进行核减的主张，一审认为，商业第三者责任保险合同中超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不予赔偿的约定，为《保险法》第十七条第二款规定的“免除保险人责任条款”，根据《最高人民法院关于适用<保险法>若干问题的解释（二）》的规定，保险公司应当履行解释、提示和明确说明义务。人保宜昌伍家支公司未提交投保人在投保商业第三者责任保险时，其已就免责条款和除外责任向投保人作出提示的证据和明确说明的证据，因此该条款不产生效力。故对人保宜昌伍家支公司要求医药费核减的主张，不予支持。四、关于赔偿范围和数额，结合当事人提交的证据和质证意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法确认如下：⑴医疗费17384.41元（门诊1751.66元＋住院10632.75元＋口腔门诊5000元）。⑵住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）。⑶营养费酌情支持1000元。⑷刘家灯主张误工费证据不足，不予支持。⑸护理费5118.5元（31138元/年÷365天×60天）。⑹鉴定费600元。⑺交通费酌情支持200元。以上合计25452.91元。
五、因鄂Ｅ×××××号汽车的交强险及商业第三者责任险由姚方祥与刘家灯按照90%：10%的比例分配，故人保伍家支公司在交强险医疗费限额1000元（10000元×10%）项下赔偿刘家灯医疗费、住院伙食补助费、营养费共计1000元；在交强险死亡伤残赔偿限额11000元（110000元×10%）项下赔偿刘家灯护理费、交通费共计5318.5元。超出交强险赔偿限额外的损失18534.41元，由人保伍家支公司在商业第三者责任限额50000元（500000元×10%）内承担70%的赔偿责任即12974元。刘家灯自行承担5560.41元。鉴定费600元，由朱国、康龙公司连带承担420元，刘家灯自行承担180元。人保伍家支公司应赔偿刘家灯损失共计19292.5元（1000元＋5318.5元＋12974元），其中包含樊俊杰垫付的5751.66元（1751.66元＋4000元），由人保伍家支公司向樊俊杰直接支付。康龙公司经合法传唤，未到庭参加诉讼亦未提交答辩意见，应视为其放弃抗辩权，但不影响在查明事实的基础上依法裁判。基于前述理由，一审法院遂依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第二款、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、人保伍家支公司于判决生效之日起十日内向刘家灯支付赔偿款13540.84元（19292.5元-5751.66元）。二、人保伍家支公司于判决生效之日起十日内向樊俊杰支付垫付款5751.66元。三、朱国、康龙公司于判决生效之日起十日内向刘家灯连带赔偿鉴定费420元。四、驳回刘家灯的的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间向原告履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元，由刘家灯承担45元，由朱国、康龙公司连带负担105元。
双方当事人在二审中均未提交新的证据。
经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据医疗机构出具的诊断证明，刘家灯提供的工资表，本案误工费可以参照建筑业在岗职工平均工资计算，一审未支持误工费，属适用法律错误，本院予以纠正，刘家灯的误工费为9495元（41754元/年÷365天×83天）。对于赔偿比例，由一审法院综合《道路交通事故认定书》、保险合同约定、刘家灯受伤程度、当事人过错程度等因素予以酌情认定并无不当。另外，一审根据受害人受伤情况酌情支持营养费1000元符合当地经济发展和居民生活水平，本院予以维持。综上所述，人保伍家支公司在交强险医疗费限额1000元（10000元×10%）项下赔偿刘家灯医疗费、住院伙食补助费、营养费共计1000元；人保伍家支公司在交强险死亡伤残赔偿限额11000元（110000元×10%）项下赔偿刘家灯护理费、交通费、误工费共计11000元。超出交强险赔偿限额外的损失是22347.91元，由人保伍家支公司在商业第三者责任限额50000元（500000元×10%）内承担70%的赔偿责任即15644元。人保伍家支公司应赔偿刘家灯损失共计27644元（1000元＋11000元＋15644元），其中包含樊俊杰垫付的5751.66元（1751.66元＋4000元），由人保伍家支公司向樊俊杰直接支付。
综上所述，刘家灯的上诉请求部分成立，本院予以支持。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初1666号民事判决第一项“中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司于本判决生效之日起十日内向刘家灯支付赔偿款13540.84元（19292.5元-5751.66元）”和第四项“驳回原告刘家灯的的其他诉讼请求”。
二、维持宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初1666号民事判决第二项“中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司于本判决生效之日起十日内向樊俊杰支付垫付款5751.66元”和第三项“朱国、宜昌市康龙出租车有限公司于本判决生效之日起十日内向刘家灯连带赔偿鉴定费420元”。
三、中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司于本判决生效之日起十日内向刘家灯支付赔偿款21892.34元（27644元-5751.66元）。
四、驳回刘家灯的的其他诉讼请求。
如果中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司、朱国、宜昌市康龙出租车有限公司未按本判决指定的期间向原告履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，由刘家灯承担45元，由朱国、宜昌市康龙出租车有限公司连带负担105元。
二审案件受理费300元，由刘家灯负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 灿
审判员 聂丽华
审判员 刘 俊
二〇一七年四月十一日
书记员 袁昌芹