河北省廊坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀10刑终6号
原公诉机关河北省大城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王士鹏，男，1993年3月8日出生于黑龙江省青冈县，汉族，初中文化，农民，住青冈县。2011年8月2日因犯盗窃罪被沧州市新华区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，2013年3月29日刑满释放。2015年5月7日因涉嫌犯盗窃罪被大城县公安局刑事拘留，同年6月10日被逮捕。
上诉人（原审被告人）姜大龙，又名金健，男，1982年1月20日出生于黑龙江省铁力市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地黑龙江省铁力市，现住大城县。2015年5月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被大城县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。
原审被告人赵冶，男，1988年10月21日出生于黑龙江省铁力市，汉族，初中文化，农民，住铁力市。2015年5月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被大城县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。2016年12月6日被释放。
原审被告人姜大成，男，1986年1月9日出生于黑龙江省铁力市，汉族，小学文化，农民，住铁力市。2015年5月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被大城县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。2016年12月6日被释放。
原审被告人张旭，男，1988年6月14日出生于辽宁省开原市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省开原市，现住河北省任丘市。2015年6月9日因涉嫌犯聚众斗殴罪被大城县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。2016年12月6日被释放。
原审被告人张建涛，男，1990年8月12日出生于河北省大城县，汉族，初中文化，农民，住大城县。2015年9月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被龙游县公安局龙洲派出所抓获并羁押，同年10月16日被逮捕。2016年12月11日被释放。
河北省大城县人民法院审理河北省大城县人民检察院指控原审被告人姜大龙犯故意伤害罪；指控原审被告人王士鹏犯故意伤害罪、盗窃罪；指控原审被告人赵冶、姜大成、张旭、张建涛犯聚众斗殴罪一案，于2016年12月6日作出（2016）冀1025刑初2号刑事判决。宣判后，原审被告人姜大龙、王士鹏提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经阅卷审查，提审上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、故意伤害、聚众斗殴事实
被告人姜大龙曾调解过刘某被欠款之事，该欠款至今仍未偿还刘某。2015年4月18日晚，刘某、王磊、刘成义等人到大城县留各庄镇知足足疗店找姜大龙商谈还款事宜，双方发生争执，刘成义持刀捅扎姜大龙未果，刘某、王磊、刘成义等人遂离开知足足疗店。后被告人姜大龙纠集被告人赵冶、姜大成、张旭、王士鹏、张建涛等人持刀、镐把及猎枪等，于次日凌晨3时许，驾车至大城县权村镇鱼水情洗浴找到刘某等人，姜大龙、赵冶、姜大成、张旭、王士鹏、张建涛等持械进入鱼水情洗浴院内与刘成义等人进行殴斗，其中：被告人王士鹏持刀对刘成义捅扎，致刘成义右肺破裂、膈肌破裂、肝破裂，均构成二级重伤；被告人赵冶、姜大成、张旭持械对刘成义等人进行了殴打。案发后，被告人姜大龙亲属赔偿了刘成义经济损失，刘成义对姜大龙、王士鹏、赵冶、姜大成、张旭、张建涛的行为予以谅解。
上述事实，被告人姜大龙、赵冶、姜大成、张旭、王士鹏在开庭审理过程中亦无异议，并有犯罪嫌疑人于树彬供述、刘成义陈述、证人刘某、金某1、金某2等人证言、现场勘查笔录、现场图及照片、辨认笔录、法医鉴定意见、枪支检验意见、监控录像及调解协议书等证据证实，足以认定。
被告人张建涛否认持械进入鱼水情洗浴院内斗殴现场。经查，被告人张旭、王士鹏供述均证实张建涛持械与姜大龙等人去了鱼水情的院内，随即与刘成义等人发生殴斗。张建涛否认上述情节与查明的事实不符，不予采信。
二、盗窃事实。
2015年4月中旬，被告人王士鹏至大城县西留各庄村，翻墙进入村民高某家中，盗窃现金300元及华为手机一部；5月6日9时许，王士鹏再次翻墙进入高某家中，盗窃现金100元及价值1033元三星笔记本电脑一台。案发后，被盗华为手机及三星笔记本电脑已被公安机关扣押并返还被害人。
上述事实，被告人王士鹏在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人高某、马某2的陈述、证人马某1的证言、现场勘查笔录、现场图及照片、价格鉴证结论、扣押及发还物品清单等证据证实，足以认定。
另查，被告人王士鹏因犯盗窃罪被判处刑罚的相关情节有沧州市新华区人民法院（2011）新刑初字第91号刑事判决书、释放证明书予以证实。
原审法院认为，被告人王士鹏、姜大龙、赵冶、姜大成、张旭、张建涛等多人纠集在一起持械与对方斗殴，姜大龙系首要分子，其余五被告人均系积极参加者。因上述聚众斗殴行为致刘成义重伤，故对作为首要分子的被告人姜大龙和直接致刘成义重伤的被告人王士鹏以故意伤害罪定罪处罚，其余四被告人的行为构成聚众斗殴罪，且属持械聚众斗殴，以聚众斗殴罪定罪处罚。被告人王士鹏以非法占有为目的，采取秘密手段入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控上列被告人罪名成立。被告人王士鹏因盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚；其能够如实供述聚众斗殴致人重伤及盗窃的罪行，系坦白，且聚众斗殴致人重伤的行为取得了伤者刘成义谅解，故对其依法从轻处罚；被告人姜大龙当庭能够自愿认罪，并赔偿了伤者刘成义经济损失，取得了谅解，依法对其从轻处罚；被告人赵冶、姜大成、张旭在聚众斗殴犯罪中起主要作用，系主犯，其能够如实供述自己的罪行，系坦白，且取得了伤者刘成义谅解，予以从轻处罚。经法院委托铁力市、任丘市司法局对被告人赵冶、姜大成、张旭进行调查评估，评估意见为三被告人符合社区矫正条件，同意纳入社区矫正管理。根据被告人赵冶、姜大成、张旭犯罪情节和悔罪表现以及调查评估意见，对上述三被告人可适用缓刑；被告人张建涛在聚众斗殴犯罪中起次要作用，系从犯，其行为取得了伤者刘成义谅解，予以减轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人王士鹏依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款、第六十一条；对被告人姜大龙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十一条；对被告人赵冶、姜大成、张旭依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条；对被告人张建涛依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条之规定，判决：一、被告人王士鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。二、被告人姜大龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。三、被告人赵冶犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。四、被告人姜大成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。五、被告人张旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。六、被告人张建涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。
上诉人王士鹏主要提出一审量刑过重。
上诉人姜大龙主要提出其没有伤害被害人，并有坦白和取得被害人谅解的情节，一审量刑过重。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，所依证证据一致。且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。
针对姜大龙、王士鹏的上诉理由，本院经审查认为，姜大龙纠集王士鹏、赵冶、姜大成等多人持械与对方斗殴，致他人重伤，姜大龙系首要分子，与直接致刘成义重伤的王士鹏均应以故意伤害罪定罪处罚。上诉人姜大龙提出其有坦白和取得被害人谅解的情节，一审法院已经确认，并据此对其从轻处罚。上诉人姜大龙、王士鹏提出一审量刑过重的意见于法无据，本院不予支持。
本院认为，上诉人姜大龙、王士鹏及原审被告人赵冶、姜大成、张旭、张建涛等人纠集在一起持械与对方斗殴，致他人重伤，姜大龙系首要分子，对上诉人姜大龙和直接致刘成义重伤的上诉人王士鹏均应以故意伤害罪定罪处罚，其余原审被告人均系积极参加者，其行为均构成聚众斗殴罪，且系持械聚众斗殴。上诉人王士鹏以非法占有为目的，采取秘密手段入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐 兵
审判员 张建华代理审判员刘国民
二〇一七年二月三日
书记员 吕 致 达