山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终5215号
上诉人（原审原告）：王兆堂。
委托诉讼代理人：邬宏威，北京市海铭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：华仁药业股份有限公司。
法定代表人：ＸＸ，董事长
委托诉讼代理人：孙华敏，女，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：孙耀先，男，该公司工作人员。
上诉人王兆堂因与被上诉人华仁药业股份有限公司（以下简称华仁药业公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2015）崂民一初字第909号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王兆堂及其委托诉讼代理人邬宏威，被上诉人华仁药业公司的委托诉讼代理人孙华敏、孙耀先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王兆堂上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持王兆堂的诉讼请求；一、二审诉讼费由华仁药业公司负担。事实和理由：基本事实：王兆堂于2010年4月到华仁药业公司工作，工作岗位为设备动力部电器维修工，约定每月工资2500元，执行标准工时制，但实际工作12小时，休息24小时，循环往复，节假日无休。到2013年，王兆堂的工资涨到每月3403.39元。王兆堂在华仁药业公司工作期间，华仁药业公司一直未与王兆堂签订书面劳动合同，根据劳动合同法的规定，双方建立无固定期限劳动合同关系。王兆堂在华仁药业公司工作期间，长期加班，休息日及法定节假日无休。华仁药业公司未按照法律规定安排王兆堂休年休假或支付未休年休假工资，也未发放防暑降温费。2014年9月，华仁药业公司通过登报公告方式与王兆堂解除劳动合同。一审认定事实错误，适用法律错误，程序违法。一、在华仁药业公司未提交证据证明王兆堂证据无效的情况下，一审法院对王兆堂提交的证据以未经华仁药业公司确认为由不予采信，没有事实依据，举证程序违法。王兆堂已提交证人证言等证据证明存在加班事实，且加班并非值班，应当支付王兆堂加班费。二、华仁药业公司未依法与王兆堂签订书面劳动合同，应当支付王兆堂未签订劳动合同的二倍工资差额。一审未予支持，错误。三、在王兆堂预留地址不变的情况下，王兆堂从未收到过华仁药业公司的解除劳动合同决定，仅凭华仁药业公司单方事后的登报声明就认定其已经履行法定职责，即驳回王兆堂的诉讼请求，系认定事实错误，缺乏法律依据。请求依法改判支持王兆堂的诉讼请求。
华仁药业公司辩称，一、关于王兆堂向华仁药业公司主张2010年4月至2014年7月的休息日加班费、法定节假日加班费问题。华仁药业公司对王兆堂在该期间提出的加班工资不予认可。王兆堂在该期间是严格按照法律规定标准工时提供劳动。依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定。王兆堂主张该期间的加班费（休息日加班费、法定节假日加班费），应承担举证责任。二、关于王兆堂向华仁药业公司主张2011年4月至2014年7月未休年休假工资问题。华仁药业公司已经安排王兆堂带薪年休假，即使因生产任务紧张无法安排年休假，华仁药业公司也足额支付其带薪年休假工资，故王兆堂向华仁药业公司主张未休年休假工资无事实依据。三、关于王兆堂向华仁药业公司主张防暑降温费问题。王兆堂工作期间，华仁药业公司已严格按照国家法律规定向其发放防暑降温费，具体发放时间为每年的8月份，故王兆堂向华仁药业公司主张防暑降温费无事实依据。四、关于王兆堂向华仁药业公司主张2014年8月、9月的工资问题。王兆堂自2014年7月30日无故未到岗上班，也未履行请假手续，属于严重违反公司规章制度的旷工行为，华仁药业公司经多种途径联系王兆堂均未果，王兆堂自2014年7月30日之后未向公司提供任何劳动，也未履行公司规章制度规定事假或病假程序，华仁药业公司无法定义务向其支付劳动报酬。五、关于王兆堂向华仁药业公司主张支付经济补偿金的问题。首先，王兆堂于2014年7月30日无故旷工，华仁药业公司通过电话、短信、邮寄通知、报纸公告等多种途径联系王兆堂均未果。2014年8月31日，王兆堂配偶王玉格为王兆堂办理了离职手续。因此，无论是王兆堂自愿离职还是因王兆堂自身存在过错而解除劳动关系，都不存在支付经济补偿金问题。其次，王兆堂在一审中是以“违法解除劳动合同”为由要求支付赔偿金，而在二审中是以“拖欠加班费、未休年休假工资解除劳动合同关系”为由要求支付经济补偿金，属于增加新的诉讼请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”所以，王兆堂在二审期间增加诉讼请求的，应另行起诉。再次，王兆堂由其配偶王玉格于2014年8月31日以其“身体健康原因”为其办理离职手续，而王兆堂又于2017年4月10日上诉，主张以“拖欠加班费、未休年休假工资解除劳动合同关系”为由要求支付经济补偿金，明显无法律依据，且其要求支付经济补偿金的诉讼请求已明显超出仲裁时效。六、关于王兆堂主张与华仁药业公司继续履行劳动合同问题。王兆堂自2014年7月30日无故未到岗上班，也未履行请假手续，属于严重违反公司规章制度的旷工行为，华仁药业公司经多种途径联系王兆堂均未果。2014年8月31日王兆堂配偶王玉格为王兆堂办理了离职手续，华仁药业公司与王兆堂已正式解除劳动合同关系。因此，华仁药业公司与王兆堂之间不存在继续履行劳动合同的可能。综上所述，王兆堂上诉要求华仁药业公司支付加班费、未休年休假工资、防暑降温费、工资、经济补偿金、继续履行劳动合同等诉，无事实根据和法律依据，请求驳回王兆堂的全部诉讼请求。
王兆堂向一审法院起诉请求：1、华仁药业公司支付王兆堂2010年4月至2014年7月期间加班费144359.41元（休息日加班费124788.74元，法定节假日加班费19570.67元）；2、华仁药业公司支付王兆堂2011年4月至2014年7月未休年休假工资4296.09元；3、华仁药业公司支付王兆堂2010年至2013年6月至9月防暑降温费1280元以及2014年6月、7月防暑降温费160元；4、华仁药业公司支付王兆堂2014年8月、9月工资6678.18元；5、华仁药业公司支付王兆堂拖欠工资经济补偿金37163.88元（按照拖欠加班费及未休年休假工资的25%）；6、华仁药业公司继续与王兆堂履行劳动合同。
一审法院认定事实：王兆堂于2010年4月2日入职华仁药业公司，从事电工维修工作，双方所签订第一份劳动合同的期限为2010年4月2日至2013年4月30日，第二份劳动合同的期限为2013年5月1日至2016年4月30日。
还查明，王兆堂工作期间内，华仁药业公司每月中旬支付王兆堂上个月全月工资，工资已支付至2014年7月底。王兆堂2013年月平均工资为3222.40元、2014年月平均工资为3339.09元。
王兆堂向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2015年9月18日作出仲裁裁决书，裁决：华仁药业公司支付王兆堂2013年度及2014年度应休未休带薪年休假工资2095.65元、2013年度及2014年度防暑降温费480元，驳回王兆堂的其他仲裁请求。王兆堂对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。
一审庭审中，双方分别提交以下证据：
一、是否存在加班问题。王兆堂主张其工作时间为上12小时，休息24小时，循环工作，周六、周日及法定节假日无休。华仁药业公司主张王兆堂工作时间为8:30至17:00标准工时，周六、周日、法定节假日休息，偶尔会有值班，值班期间不从事正常岗位工作，即使公司因特殊情况，需要加班，也已足额向其支付了加班费。王兆堂为证明其诉讼主张分别提交2010年3月至2014年7月考勤表电子版、打印版以及拷贝视频，加班时段统计表、工资条、并申请证人张某及王某出庭作证并提交证人社会保险缴费记录证明证人与华仁药业公司存在劳动关系。华仁药业公司未提交相关证据，称因考勤机记录定期清理，内存有限，王兆堂工作期间的记录都已清除。
经查，考勤表显示王兆堂每月出勤依次为白班、夜班、休息……依次循环，出勤天数均为20天或21天，并且部分日期有标注“加班”字样。该表下方空白处备注有：倒三班：白（白班12小时）、夜（夜班12小时）。《工资条》显示工资项目中包括“工作量系数”“个人维修系数”“中夜班补贴”“加班费”等。
证人王某出庭作证称：我于2013年下半年至2014年在华仁药业公司从事值班门卫工作，当时同在华仁药业公司工作的配电维修电工王兆堂、王兆奎等人工作时间都是工作12小时，休息24小时轮转（即白班-
夜班-
休息），全年包括法定节假日也是按照上述工作时间工作的，工作期间轮换吃饭，中午12点及下午5:30到6:00到餐厅吃饭，每顿饭15分钟，上下班是按指印电子考勤，其工作时间与王兆堂上班时间不同，差半小时左右，证人的离职原因为工作时间长，不想干了，证人和王兆堂系同村村民。
证人张某出庭作证称：我是王兆堂工作时的工友，2009年9月至2011年9月在华仁药业公司工作，在设备动力部从事配电值班和维修，2010年2月、3月左右王兆堂到我们部门与我从事一样的工作，平时在配电室值班，有事需要维修就外出维修，具体工作时间是白班8:30至19:00，夜班19:00至8:30,24小时之后上班，上12小时休24小时，三天一周期循环。工作期间上、下班打卡，且有专人记录考勤。
二、未休年假工资及防暑降温费支付问题。王兆堂主张未支付，并提交银行工资对账单及证人王某、张某出庭作证。华仁药业公司主张已支付，但未提交相关证据予以证明。
三、双方劳动合同是否已解除问题。华仁药业公司主张王兆堂在其公司工作至2014年7月30日，之后再未到华仁药业公司工作，双方已于2014年9月1日解除劳动合同。为证明该主张提交以下证据：1、《劳动合同》，用于证明劳动合同第三十二条第4款明确约定“在一个月连续旷工5天以上或在一年内累计旷工10天”属于严重违反公司规章制度的行为，公司有权直接解除劳动合同，且该劳动合同第五十条申请人预留的送达地址为山东省青岛市崂山区东韩村793户，如有变更王兆堂应提前通知华仁药业公司，华仁药业公司依照该地址送达给王兆堂的文件即视为有效送达；劳动合同第五十条约定的王兆堂指定紧急联系人为王玉格，王玉格为王兆堂配偶。2、EMS邮寄单及公告报纸，用以证明华仁药业公司通过EMS向王兆堂邮寄限期上班通知及2015年9月1日解除劳动合同通知，但信函均未妥投，随后华仁药业公司通过报纸向王兆堂发送通知，要求王兆堂在通知见报5日内到公司办理劳动关系相关手续，逾期不办理，将按相关规定处理。3、《员工离职申请表》、王玉格身份证复印件、王兆堂结婚证复印件，用于证明2014年8月31日王兆堂配偶王玉格代王兆堂申请离职，原因为身体健康原因。经质证，王兆堂认为其配偶王玉格没有权限代其提出辞职，其对此事不知情，且其2014年7月30日至2015年3月28日期间其在羁押期，未见到上述相关材料，且根据法律规定，劳动者在拘留期间不能解除劳动合同关系，华仁药业公司解除劳动合同的行为属于违法解除。
一审法院认为，一、关于华仁药业公司是否欠付王兆堂加班费的问题。第一，加班费是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬。而根据王兆堂陈述，其于2010年4月到华仁药业公司工作，常规工作时间即为工作12小时，休息24小时，即王兆堂所主张的所谓超时工作并非其按照华仁药业公司单位生产需要在规定工作时间外进行的额外劳动，故王兆堂八小时之外的在岗时间不属于加班范畴；第二、根据王兆堂申请的证人张某的证言，其与王兆堂从事相同工作，平时在配电室值班，有事需要维修时则外出维修。即王兆堂的工作岗位虽然为维修工，但其实际工作内容具有较强的值班性质，由于维修工作仅系在生产设备出现故障时进行，故其劳动强度远低于一般生产劳动，且其休息时间亦具有其特定规律，而非王兆堂所主张的全年周末及节假日无休。故一审法院认为，即使王兆堂工作时间确为在岗12小时休息24小时，王兆堂除履行维修工作职责外的在岗时间应属于值班而非加班。根据工作内容及工作强度，值班不同于加班，值班期间的劳动报酬不应按照有关加班费的法律规定执行，而应按照用人单位的规章制度及行业惯例计算支付。根据王兆堂提交的考勤表及工资条显示，王兆堂的工资构成中包括了“工作量系数”“个人维修系数”“中夜班补贴”“加班费”等款项，可以说明华仁药业公司对王兆堂所从事的此类岗位在薪酬设计中已考虑到工作强度、固定工作时间外加班等情况，并已支付相应值班补贴。综上，王兆堂要求华仁药业公司按照加班费的相关法律规定将其超过八小时之外的工作时间按日倍数计算加班费的诉讼请求，有悖于劳动关系中按劳分配的基本原则，对此一审法院不予支持。
二、关于带薪年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，王兆堂按照5天标准主张带薪年休假工资符合上述规定。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条之规定，用人单位工资清单至少保存2年备查，华仁药业公司对王兆堂是否享受2013年度和2014年度带薪年休假待遇负有举证责任，因华仁药业公司未提供有效证据证明已安排王兆堂2013年度及2014年度内休带薪年休假或已支付其该期间的年休假工资，应承担不利后果。王兆堂未享受2013年度及2014年度的带薪年休假待遇。因王兆堂在华仁药业公司工作至2014年7月30日，且王兆堂主张带薪年休假待遇至2014年7月。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，王兆堂2013年度和2014年度应享受带薪年休假天数分别为5天和2天（211天÷365天×5天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，以及该实施办法第十一条之规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以21.75天进行折算。华仁药业公司应支付王兆堂2013年度未休带薪年休假工资1481.56元（3222.40元/月÷21.75天/月×5天×200%）、2014年未休年休假工资614.09元（3339.09元/月÷21.75天/月×2天×200%），合计2095.65元（1481.56元＋614.09元）。因王兆堂未能提供证据证明华仁药业公司未安排其2012年度之前的未休带薪年休假且未支付带薪年休假工资，故一审法院对其该请求不予支持。
三、关于防暑降温费问题。王兆堂2010年4月2日至2015年7月30日期间在华仁药业公司工作，根据《山东省劳动和社会保障厅关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号）第一条之规定，企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元。全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。《青岛市企业工资支付规定》第十条规定，用人单位工资清单至少保存2年备查。华仁药业公司对2013年度及2014年度是否支付王兆堂防暑降温费负有举证义务，华仁药业公司虽称已足额向王兆堂支付了防暑降温费，但未提供有效证据予以证明，应承担不利后果，故华仁药业公司应向王兆堂支付2013年度及2014年度的防暑降温费480元（80元/月×4个月+80元/月×2个月）。关于王兆堂主张华仁药业公司未向其发放2012年度之前的防暑降温费的请求，已超过仲裁时效，一审法院对此不予支持。
四、关于2014年8、9月份工资问题。因王兆堂于2014年7月31日之后未再为华仁药业公司提供劳动，其要求华仁药业公司支付2014年8月、9月工资7908元的诉讼请求没有事实和法律依据，故一审法院对王兆堂该项诉讼请求不予支持。
五、关于经济补偿金。王兆堂自认其于2014年7月31日至2015年3月28日期间被公安机关限制人身自由，华仁药业公司在和王兆堂联系无果的情况下，根据双方劳动合同约定的紧急联系人即王兆堂配偶王玉格取得联系，王玉格以王兆堂名义向华仁药业公司申请离职，华仁药业公司据此办理解除劳动合同手续并无不妥。故，王兆堂要求华仁药业公司向其支付经济赔偿金35586元并继续履行双方劳动合同的诉讼请求没有事实和法律依据，一审法院对此不予支持。
综上，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《青岛市企业工资支付规定》第十条，《山东省劳动和社会保障厅关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号）第一条之规定，一审判决：一、华仁药业股份有限公司自判决生效之日起十日内向王兆堂支付2013年度及2014年度未休年休假工资2095.65元；二、华仁药业股份有限公司自判决生效之日起十日内向王兆堂支付2013年度及2014年度防暑降温费480元；三、驳回王兆堂的其他诉讼请求。本案诉讼费10元，由王兆堂负担。
二审中，王兆堂以其已与华仁药业公司签订书面劳动合同为由，放弃主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额请求。
经本院审理查明，经本院释明，华仁药业公司向本院出具《关于同意支付王兆堂经济补偿金的声明》，同意支付王兆堂经济补偿金14500.8元。本院查明的其他事实与一审一致。
本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、王兆堂主张的加班费应如何认定；2、王兆堂主张的经济补偿金应如何认定；3、王兆堂主张的未休年休假工资、防暑降温费及2014年8月、9月工资应如何认定。
关于第一个焦点问题。本院认为，王兆堂提交的证人证言、考勤表、加班时间段统计表、工资条、视频及视频截图、电子版考勤记录等证据，不足以证明其存在加班事实，具体理由一审对此已进行详细阐述，本院在此不再赘述。故，本院对王兆堂关于加班费的主张不予支持。
关于第二个焦点问题。本院认为，王兆堂因其他事由被限制人身自由，华仁药业公司当时无法知晓其已被限制人身自由。在此情况下，华仁药业公司联系双方劳动合同约定的紧急联系人王兆堂妻子王玉格，王玉格以王兆堂身体健康原因向华仁药业公司提出辞职，华仁药业公司予以准许，华仁药业公司以王兆堂辞职为由办理解除劳动合同手续，并无不当。王兆堂主张经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。因双方劳动合同已经解除，王兆堂要求继续履行劳动合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于第三个焦点问题。本院认为，因王兆堂在华仁药业公司正常工作至2014年7月30日，之后再未提供劳动，其要求华仁药业公司支付其2014年8月、9月的工资，依据不足，本院不予支持。王兆堂并无证据证明华仁药业公司拖欠其2013年之前的防暑降温费和未休年休假工资，一审据此判令华仁药业公司支付其2013年、2014年期间的防暑降温费480元、未休年休假工资2095.65元，并无不当，本院予以确认，对王兆堂主张过高部分，本院不予支持。
经本院释明，华仁药业公司向本院出具《关于同意支付王兆堂经济补偿金的声明》，同意支付王兆堂经济补偿金14500.8元，系华仁药业公司对自身权利的处分，本院予以准许。
综上所述，上诉人王兆堂的上诉请求不成立，本院不予支持。华仁药业公司二审期间自愿同意支付王兆堂经济补偿金，系对自己民事权利的处分，本院予以加判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持青岛市崂山区人民法院（2015）崂民一初字第909号民事判决第一、二项；
二、撤销青岛市崂山区人民法院（2015）崂民一初字第909号民事判决第三项；
三、华仁药业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付王兆堂经济补偿金14500.8元；
四、驳回王兆堂的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由上诉人王兆堂负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 明
审判员 王化宿
审判员 齐 新
二〇一七年十一月九日
书记员 韩明玉
书记员 郭丹丹