湖北省宜城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂宜城刑初字第00086号
公诉机关湖北省宜城市人民检察院。
被告人邓某，无业。因犯故意伤害罪，2000年8月1日被湖北省高级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，2011年10月17日刑满释放。又因涉嫌本案，2013年11月29日被抓获，次日被宜城市公安局决定行政拘留十五日，并处罚款二千元（已缴纳），同年12月16日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于宜城市看守所。
辩护人王小波，湖北思扬律师事务所律师。
宜城市人民检察院以宜检公诉刑诉（2013）49号起诉书指控被告人邓某犯贩卖毒品罪，于2014年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜城市人民检察院指派检察员曾庆武、姚红玲出庭支持公诉，被告人邓某及其辩护人王小波到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜城市人民检察院指控：
1、2013年11月的一天，汪某给被告人邓某打电话购买200元的冰毒和1颗麻果，邓某将毒品送到宜城市电信局转盘处与汪交易，汪某拿到毒品后付款300元。
2、2013年11月29日，宜城市公安局鄢城派出所民警在宜城市燕京大道二姐虾店对面，将正在与汪某交易毒品的被告人邓某抓获，从邓某的摩托车箱内收缴5包麻果，计33颗，共重3.1克。
3、2012年9月的一天，被告人邓某找到李劲松（已被判刑），叫李和其一起贩卖毒品，获利后平分，然后给李劲松提供麻果35颗，冰毒35小袋（共计7.9克）由李贩卖，李劲松在贩卖毒品时被公安机关抓获。
公诉机关认为，被告人邓某明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人邓某在刑满释放五年内又犯罪，是累犯，应当从重处罚。
对以上指控的犯罪事实，公诉机关当庭列举了证人证言，同案犯的供述，鉴定意见等证据。
被告人邓某在法庭上辩解，起诉书指控的第一、三起不属实。辩护人王小波的辩护意见是，起诉书指控被告人邓某的第一、三起贩卖毒品的证据不足，不能认定；被告人邓某认罪态度较好，建议对被告人邓某从轻处罚。
经审理查明，2013年11月29日，宜城市公安局鄢城派出所民警在宜城市燕京大道二姐虾店对面，将正在与汪某交易毒品的被告人邓某抓获，从邓某的摩托车箱内收缴5包麻果，计33颗，共重3.1克。
经襄阳市公安局司法鉴定中心检验，从宜城市公安局鄢城派出所送检的2013年11月29日抓获被告人邓某时查获的红色药丸33粒（重3.1克）中检验出毒品“甲基苯丙胺”成份。
另查明，被告人邓某因犯故意伤害罪，2000年8月1日被湖北省高级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，2011年10月17日刑满释放。又因涉嫌本案，2013年11月29日被抓获。截止2013年11月29日，被告人邓某剥夺政治权利已执行二年一个月十三天，尚未执行的刑期为一年十一个月二十三天。
认定上述事实，有以下证据：
1、证人汪某的证言，2013年11月29日下午，其给一个男的（对方手机号码为158××××5335）打电话，说要买2克“冰”，对方说没有“冰”，只有“麻果”。其同意了，双方约定在宜城市燕京大道“二姐”虾店附近交易。其到“二姐”虾店门前路口等到下午五点钟左右，那个男的骑了一辆摩托车过来了，将摩托车停在人行道上，然后招手叫其过去。其过去后问：“货呢？”对方说：“你先把钱拿出来。”其准备拿钱的时候，警察来了，将其和这个男的当场抓获。
2、抓获经过，现场称重笔录，扣押物品、文件清单及照片。
3、襄阳市公安局司法鉴定中心理化检验意见书，记载宜城市公安局鄢城派出所民警2013年11月29日抓获被告人邓某时查获疑似物红色药丸33粒。2013年12月6日接受委托进行了检验。检验意见是：从送检的红色药丸33粒（重3.1克）中检验出毒品“甲基苯丙胺”成份。
4、湖北省高级人民法院（2000）鄂刑终字第192号刑事附带民事判决书、刑满释放证明书，被告人邓某因犯故意伤害罪，2000年8月1日被湖北省高级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年。2011年10月17日刑满释放。
5、宜城市公安局行政处罚决定书及湖北省代收罚没收入票据，2013年11月30日，宜城市公安局查获被告人邓某携带毒品，对被告人邓某行政拘留15日并处罚款二千元，所处罚款已经缴纳。
6、被告人邓某的供述，2013年11月29日下午，其接到一个电话（对方手机号码为189××××7893），对方说想在其手中购买一千元的“肉”（指冰毒）。其说没有“肉”，只有“麻果”，对方同意后，约定在宜城市燕京大道“二姐”虾店见面交易。然后，其骑摩托车来到“二姐”虾店对面非机动车道绿化带处。其见和其联系的年轻人站在“二姐”虾店门前，便招手叫他过来。对方过来问：“货呢？”其让对方把钱拿出来看，对方刚把钱拿出来，警察就来将其二人抓获了。
以上证据，经庭审举证、质证，证据之间能相互印证，证明案件事实，均合法有效，本院予以确认。
公诉机关指控：2012年9月的一天，被告人邓某找到李劲松（已被判刑），叫李和其一起贩卖毒品，获利后平分，然后给李劲松提供麻果35颗，冰毒35小袋（共计7.9克）由李贩卖，李劲松在贩卖毒品时被公安机关抓获。
为证实该起犯罪，公诉机关在法庭上列举了罪犯李劲松的供述和已生效的本院（2013）鄂宜城刑初字第00047号刑事判决书，经法庭调查，已生效的本院（2013）鄂宜城刑初字第00047号刑事判决书根据李劲松的供述，认定2012年11月4日，李劲松在邓某手中拿到冰毒、麻果，受邓某指使在宜城市区内进行贩卖。而公诉机关指控的时间是2012年9月的一天。2012年11月5日，李劲松被抓获后，供认其在邓某手中拿毒品贩卖，但其在描述邓某的身份信息时，只能证实被告人邓某是宜城市人，年龄20多岁，没有供述邓某的更多身份信息。本案被告人邓某1980年11月11日出生，2012年11月5日已年满31周岁。本案被告人邓某与李劲松供述的邓某是否为同一人，证据不充分。而被告人邓某被抓获后，对公诉机关指控的该起事实没有作过有罪供述，在法庭上也不承认该起犯罪。因此，公诉机关指控被告人邓某伙同李劲松贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。
公诉机关指控：2013年11月的一天，汪某给被告人邓某打电话购买200元的冰毒和1颗麻果，邓某将毒品送到宜城市电信局转盘处与汪交易，汪某拿到毒品后付款300元。
为证实该起犯罪，公诉机关在法庭上列举了证人汪某的证言和通话某，2013年11月29日汪某被公安机关抓获后，除证实了本院认定的被告人邓某贩卖毒品的犯罪事实外，其还证实，其和邓某的第一次见面是在一个星期前的一天，具体时间记不清楚了。其在电信局转盘处，给了邓某300元钱，邓某给了其200元的冰和1颗麻果。被告人邓某对公诉机关指控的该起犯罪没有作过有罪供述，在法庭上也不承认该起犯罪。公诉机关提交的通话某只是证实邓某和汪某有过通话，不能证实通话的具体内容。显然，公诉机关认定被告人邓某的该起犯罪的证据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人邓某无视国家法律，贩卖毒品3.1克，其行为构成贩卖毒品罪。宜城市人民检察院指控被告人邓某犯贩卖毒品罪罪名成立。公诉机关指控被告人邓某第一、三起贩卖毒品犯罪的证据不足，本院不予支持。被告人邓某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人邓某辩解起诉书指控的第一、三起犯罪不属实和辩护人王小波提出的起诉书指控被告人邓某的第一、三起贩卖毒品的证据不足，不能认定，被告人邓某认罪态度较好，建议对被告人邓某从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人邓某被判处有期徒刑刑满释放后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人邓某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑并处剥夺政治权利，主刑执行完毕，在附加剥夺政治权利期间又犯新罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十五条第一款，第七十一条，第六十九条和《最高人民法院关于在执行附加剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》第一、二条之规定，判决如下：
被告人邓某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月29日起至2015年5月28日止），并处罚金七千元（已缴纳的行政处罚所处罚款二千元折抵罚金二千元，剩余罚金五千元已缴纳），剥夺政治权利一年十一个月二十三天。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王兴刚
审 判 员 王益华
人民陪审员 尹晓波
二〇一四年七月十五日
书 记 员 谢 丽