广东省惠州市惠阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠阳法刑二初字第342号
公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。
被告人唐某林，男，1975年10月9日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省彬州市嘉禾县。因本案于2015年5月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
辩护人何枢，广东鸿园律师事务所律师。
被告人张某晶，男，1988年3月19日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省彬州市嘉禾县。因本案于2015年5月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
辩护人张群，广东鸿园律师事务所律师。
惠州市惠阳区人民检察院以惠阳检公诉刑诉（2015）864号起诉书指控被告人唐某林、张某晶犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2015年11月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年12月16日公开开庭审理了本案。惠州市惠阳区人民检察院指派检察员王曦出庭支持公诉，被告人唐某林及其辩护人何枢、被告人张某晶及其辩护人张群到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠州市惠阳区人民检察院指控，被告人唐某林、张某晶受雇于“赖老板”(另案处理)，负责运输假烟。2015年5月21日21时许，“赖老板”安排唐某林、张某晶驾驶粤Ｓ×××××五菱厢式货车到汕头市潮阳区装假烟后将假烟运到深圳市，次日10时许，二人驾车在惠州市惠某区深汕高速公路沙田收费站下高速时被公安机关查获，公安机关当场在车上缴获双喜、红塔山等品种的香烟共3300条。经鉴定，缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，总价值为人民币305500元。认定上述事实的证据有：物证、书证、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录、现场勘查记录、抓获经过等。被告人唐某林、张某晶明知是假冒伪劣烟草制品仍帮助运输，因意志以外原因未能得逞，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。被告人唐某林、张某晶在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。请依法判处。
被告人唐某林对起诉书指控的罪名和事实无异议。辩护人的辩护意见是，被告人唐某林没有参与生产、销售假烟，其和张某晶都是受雇于一名赖老板帮助运输假烟，担任司机工作赚取运费，主观恶性和社会危害性较小，是从犯、初犯；本案的假烟未流入到市场上，被告人系未遂犯；本案的假烟评估报告均是按真烟的市场价来进行认定，在数额上明显不利于被告人，与事实和法律不符；其认罪悔罪态度较好，请求对其从轻处罚。并向本院提交1份请求从宽处理的报告。
被告人张某晶对起诉书指控的罪名和事实无异议。辩护人的辩护意见是，被告人张某晶在本案的犯罪情节轻微，主观恶性和社会危害性较小，其不是涉案假烟的制造者、销售者，只是一名货车司机帮助他人运输假烟，起次要作用，是从犯；其在运输假烟途中被抓获，属于犯罪未遂；其归案后如实供述自己的罪行，认罪和悔罪态度较好，请求对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。并向本院提交1份给予张某晶从宽处理的报告。
经审理查明，被告人唐某林、张某晶受雇于“赖老板”(姓名不详，另案处理)，负责运输假烟。2015年5月21日21时许，“赖老板”安排唐某林、张某晶驾驶一辆临时车牌号为粤Ｓ×××××的五菱厢式货车到汕头市潮阳区装上假烟后运到深圳市。次日10时许，二人驾车行驶至深汕高速公路惠州市惠某区沙田收费站下高速时被公安民警检查时，当场在车上缴获双喜、红塔山等品种的香烟共3300条。经鉴定，上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币305500元。
经法庭质证，认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；常住人口基本信息；抓获经过；现场勘查笔录及照片；搜查证、提取笔录、扣押决定书、扣押清单；手机通话记录清单；广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告及广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组出具的估价意见书；送货单；辨认笔录；被告人唐某林、张某晶的供述等。
证据确实，足以认定。
本院认为，被告人唐某林、张某晶明知是假冒伪劣卷烟而予以运输，货值金额人民币305500元，在未销售时被查获，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），依法可以比照既遂犯减轻处罚。唐某林、张某晶受雇于他人提供运输便利，未参与假冒伪劣卷烟的生产、销售环节，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。鉴于二被告人归案后如实供述自己的犯罪行为，当庭认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实、充分。唐某林的辩护人提出本案的假烟评估报告均是按真烟的市场价来进行认定的意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算”的规定，辩护人的辩护意见，与上述规定不符，不予支持；其他辩护意见，与查明的事实相符，已予采纳。张某晶的辩护人请求对其适用缓刑的意见，根据本案的事实和情节，不适宜对张某晶宣告缓刑，故辩护人的上述请求，不予支持；其他辩护意见，与查明的事实相符，已予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第三款、第六条的规定，判决如下：
一、被告人唐某林犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2016年5月21日止。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）
二、被告人张某晶犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2016年5月21日止。罚金自判决生效之日起一个月内付清。）
三、缴获的双喜、红塔山等假冒香烟共3300条，予以没收，由扣押机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟国雄
人民陪审员 练宝忠
人民陪审员 陈惠棠
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 黄子阳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第二条……
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。