上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0117民初931号原告上海广增实业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人文雅秀，执行董事。委托代理人何煦、杨生泉，上海龙元律师事务所律师。被告肖惠泽，男，1954年6月10日出生，汉族，户籍所在地广东省。被告肖月香，女，1954年8月20日出生，汉族，户籍所在地广东省潮州市。被告肖俊，男，1983年8月29日出生，汉族，户籍所在地福建省。被告陈建灼，男，1968年7月27日出生，汉族，户籍所在地福建省。被告上海宁冶物资有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人陈建灼，负责人。原告上海广增实业有限公司诉被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司追偿权纠纷一案，本院于2016年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员胡晓晖独任审判。后因五被告下落不明，故本案转为适用普通程序进行审理。2016年6月12日，本院公开开庭进行了审理。原告委托代理人何煦到庭参加诉讼。被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海广增实业有限公司诉称：2012年2月23日，被告肖惠泽作为借款人，被告肖月香作为共同借款人，与中国工商银行股份有限公司上海市静安支行(以下简称“工商银行静安支行”)签订《个人借款担保合同》，约定：借款人向工商银行静安支行借款金额为9,000,000元；本合同项下贷款期限为12个月，初定为2012年2月25日至2013年2月25日止，实际放款日与到期日以借款凭证为准；贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮15%确定；借款人未按合同约定日期偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息，对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按本合同约定利率基础上加收40%确定。2012年2月23日，被告肖俊作为抵押人与工商银行静安支行签订《个人借款最高额抵押合同》，约定以被告肖俊所有的上海市普陀区交通路XXX弄XXX号XXX室房产为上述债权提供最高额抵押担保，最高限额为7,040,000元。2012年3月7日，被告陈建灼、上海宁冶物资有限公司分别与工商银行静安支行签订《个人借款保证合同》，约定其所担保的主债权为工商银行静安支行与被告肖惠泽所签订的主合同而享有的债权；保证方式为连带责任保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、借款人所有其他应付费用以及实现债权的费用；保证期间为借款期限届满之次日起两年。2013年5月30日，案外人上海佳骏融资担保股份有限公司(以下简称“佳骏担保公司”)、陈菊花分别与工商银行静安支行签订《个人借款保证合同》，约定其所担保的主债权为工商银行静安支行与被告肖惠泽所签订的主合同而享有的债权；保证方式为连带责任保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、借款人所有其他应付费用以及实现债权的费用；保证期间为借款期限届满之次日起两年。2014年3月20日，工商银行静安支行出具证明一份，言明“兹证明我行借款人肖惠泽之保证人陈菊花、佳骏担保公司，已于2013年6月28日履行部分保证责任，清偿贷款本息共计9,000,000元，其中本金9,000,000元，利息0元”。2015年9月9日，佳骏担保公司、陈菊花(出让方)与原告(受让方)签订《债权转让协议》，约定：鉴于出让方于2013年5月30日与工商银行静安支行签订的《个人借款保证合同》，出让方对主债权提供全额连带责任保证担保。因借款人主债权到期而未予清偿，出让方已履行保证责任，工商银行静安支行于2014年3月20日出具其清偿银行贷款的证明，出让方享有对债务人的追偿权。现出让方将债务人为肖惠泽的金额为9,000,000元的债权转让给受让方，转让金额以受让方实际收到的债权金额的30%为准。2015年11月6日，原告向被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司发送了《债权转让及催收通知书》，但被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司仍未清偿所欠债务。原告催讨未果，故诉至法院，请求判令：1、被告肖惠泽、肖月香偿还原告代偿款9,000,000元；2、被告陈建灼、上海宁冶物资有限公司在上述第一项债务范围内各自承担四分之一的清偿份额；3、如被告肖惠泽、肖月香不能清偿上述债务的，原告有权以被告肖俊所有的上海市普陀区交通路XXX弄XXX号XXX室房产折价，或以拍卖、变卖上述房屋所得价款优先受偿。原告为证明其主张，向本院提供了《个人借款保证合同》、证明、《债权转让协议》、《债权转让及催收通知书》、《个人借款担保合同》、《个人借款最高额抵押合同》、房地产登记簿等证据。被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司未作答辩及质证，也未向本院提供证据。鉴于被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司未到庭应诉，故本院对原告的陈述及提供的证据进行核对。经审理查明，确认原告所述属实。本院认为：被告肖惠泽、肖月香、陈建灼、上海宁冶物资有限公司、陈菊花、佳骏担保公司与工商银行静安支行之间分别签订的《个人借款担保合同》、《个人借款保证合同》合法有效，双方应当按约履行各自的义务。陈菊花、佳骏担保公司作为被告肖惠泽、肖月香向工商银行静安支行借款的担保人，在承担保证责任后，有权向被告肖惠泽、肖月香追偿，对不能追偿部分，由各连带保证人平均分担。现陈菊花、佳骏担保公司与原告签订《债权转让协议》，将上述债权一并转让给原告，并已向被告肖惠泽、肖月香、陈建灼、上海宁冶物资有限公司发放书面通知，该债权转让已生效，故原告要求被告肖惠泽、肖月香偿付代偿款9,000,000元，并要求被告陈建灼、上海宁冶物资有限公司对上述债务不能追偿部分各分担四分之一的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。原告虽受让了陈菊花、佳骏担保公司的追偿权，但并未受让工商银行静安支行的主债权及相应抵押权，故原告要求行使抵押权的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告肖惠泽、肖月香、肖俊、陈建灼、上海宁冶物资有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭，应视为其放弃答辩和质证的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告肖惠泽、肖月香于本判决生效之日起十日内偿还原告上海广增实业有限公司代偿款9,000,000元，原告上海广增实业有限公司向被告肖惠泽、肖月香不能追偿的部分，由被告陈建灼、上海宁冶物资有限公司各自承担四分之一的清偿责任；二、驳回原告上海广增实业有限公司其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费74,800元、公告费560元，合计诉讼费75,360元，由被告肖惠泽、肖月香、陈建灼、上海宁冶物资有限公司负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  胡晓晖审 判 员  钟 玲人民陪审员  严融融二〇一六年七月十二日书 记 员  郝祥明附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人……第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人……第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。二、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条……连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。