重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝北法民初字第04460号
原告卢小琴，女，1974年7月25日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人付晓琴，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。
被告万华兵，男，1969年11月20日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人王宏宇，重庆市渝北区鸳鸯法律服务所法律工作者。
委托代理人张高易，重庆市渝北区鸳鸯法律服务所法律工作者。
被告杨利，女，1974年6月28日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人王宏宇，重庆市渝北区鸳鸯法律服务所法律工作者。
委托代理人张高易，重庆市渝北区鸳鸯法律服务所法律工作者。
被告尹志中，男，1969年4月21日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托代理人刘坤勇，重庆市渝北区洛碛法律服务所法律工作者。
原告卢小琴诉被告万华兵、杨利、尹志中健康权纠纷一案，本院于2014年1月28日立案受理后，原告卢小琴申请对其伤残等级及续医费进行鉴定，本院予以准许。鉴定意见作出后，本案依法由代理审判员张行适用简易程序于2014年4月22日公开开庭进行了审理。原告卢小琴的委托代理人付晓琴和被告万华兵的委托代理人王宏宇、被告杨利的委托代理人王宏宇、被告尹志中的委托代理人刘坤勇到庭参加诉讼。庭审中，被告万华兵、杨利申请对原告伤情的关联性进行鉴定，并对医疗费进行审查，本院予以准许。因申请方未在指定期限内缴纳鉴定费，2014年6月20日，重庆法正司法鉴定所将本次鉴定作退案处理。本案现已审理完毕。
原告卢小琴诉称：被告万华兵与被告杨利系夫妻关系。被告尹志中受万华兵和杨利雇请为其装修位于重庆市渝北区银鑫路的房屋。2013年8月21日上午9点左右，被告尹志中在钻厨房排烟孔时，钻孔形成的废石掉到同单元2-1房屋阳台上，将正在阳台上的原告砸成重型颅脑伤。原告住院57天后出院。被告支付了部分医疗费。现原告起诉，要求被告连带赔偿其医疗费70000元（扣除被告已付部分）、误工费26610元、护理费4560元、住院伙食补助费1824元、营养费3000元、交通费600元、残疾赔偿金192931元、续医费4500元、被扶养人生活费41764元、鉴定费及检查费2904元、精神抚慰金15000元，共计363693元。
被告万华兵、杨利共同辩称：被告万华兵与杨利系夫妻关系，二被告名下的位于渝北区银鑫路房屋需要装修。2013年8月21日，被告万华兵、杨利通过银鑫路楼梯口的小广告牌找到被告尹志中，将烟道孔、空调孔及热水器孔钻孔业务交给被告尹志中，口头约定60元一个孔。钻孔工具由被告尹志中提供。双方系承揽关系。被告尹志中因操作不当以致废石掉落砸伤原告。二被告已经支付了原告102650元。原告在二被告房屋正下方违章搭建棚屋，应当承担本案部分法律责任。请求驳回原告对二被告的诉讼请求。
被告尹志中辩称：被告万华兵、杨利雇佣被告尹志中为其钻孔，报酬180元。被告尹志中到达被告万华兵、杨利家中，由万华兵确定钻孔位置及大小后，开始钻孔。最开始钻的两个空调管道孔，钻孔时，安全注意义务由雇主万华兵负责，由他观察楼下是否有人，当钻第三个孔时，万华兵离开，才导致坠物将原告砸伤。被告尹志中与万华兵之间系雇佣关系，被告尹志中并无重大过错，作为雇主的万华兵、刘利应当对原告承担赔偿责任。
经审理查明：被告万华兵与杨利系夫妻关系。2013年8月21日，被告万华兵、杨利需要对其位于重庆市渝北区银鑫路的房屋进行装修，通过楼道张贴的广告牌联系到被告尹志中，被告万华兵、杨利要求被告尹志中为其在房屋墙体上钻孔，一个孔60元，钻孔的机器由被告尹志中自带。
被告尹志中在被告万华兵家中钻孔共三个，在房屋承重墙上钻第三个孔时，钻孔产生的混凝土圆柱块从外墙坠落至二楼（重庆市渝北区银鑫路房屋）公共平台，砸穿原告自行搭建的雨棚，并将在公共平台内的原告卢小琴砸伤。该公共平台无法通过原告房屋以外的其他途径进入，原告为利用该公共平台在其房屋墙体上私自开门进入。
原告受伤后，被送至重庆市渝北区人民医院住院治疗57天，于2013年10月17日出院，被诊断为：1、重型脑外伤（左侧额颞顶部复合型血肿；左侧颞顶叶脑挫裂伤；外伤性蛛网膜下腔出血；左侧颞骨颅骨骨折；颅底骨折；颅内积气；头皮血肿，头皮裂伤；面神经损伤；左耳听力下降）；2、双肺挫伤，胸腔积液。出院医嘱：伤后三月、半年复查头颅、胸部CT；注意防止意外伤害，不适及时就诊；加强营养，注意休息；随访。出院当日，渝北区人民医院出具诊疗证明，建议原告出院后休息三月，定期复查。
2013年8月21日至2013年10月17日期间，原告用去医疗费共计163200.70元。2013年11月14日，原告用去CT费500元。原告受伤后，被告万华兵、杨利为原告卢小琴垫付了医疗费102650元。
2014年2月27日，原告在重庆市第三人民医院用去检查费挂号费共704元。2014年3月7日，经本院委托重庆法正司法鉴定所作出鉴定意见：1、卢小琴目前遗有轻度智力障碍、左耳中等重度听力障碍的后遗症分别构成七级、十级伤残；2、卢小琴续医费为4500元左右。原告用去鉴定费2200元。
原告卢小琴系城镇居民，生育一子刘某某，17周岁。原告之母王代芳系城镇居民，生于1948年9月29日。王代芳生育三个子女，分别为卢志福、卢志美、卢小琴。
上述事实，有询问笔录、报警登记信息、住院病历资料及医疗费票据、收条、照片、司法鉴定意见书及鉴定费票据、当事人陈述等证据随案佐证，可以认定。
本院认为：本案的争议焦点有：1、被告万华兵、杨利与被告尹志中之间的法律关系如何界定；2、原告的损害应当由谁承担侵权责任；3、原告的具体损失如何确定。本院分别作如下评述：
一、被告万华兵、杨利与被告尹志中之间的法律关系问题。
承揽是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本案中，被告万华兵、杨利与被告尹志中约定打孔三个，每打一个孔60元。被告尹志中以自己的机器设备、技术和劳力，按照被告万华兵、杨利要求完成工作，交付工作成果，被告万华兵、杨利给付报酬。双方应当认定为承揽关系，而非劳务关系。
二、对于原告的损害应当由谁承担侵权责任。
根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
本案中，被告尹志中承揽了打孔业务，在完成工作过程中造成原告卢小琴损害，被告尹志中应当对原告的损害承担侵权赔偿责任。另外，装修不能改变承重墙的原有结构。被告万华兵、杨利作为定作人，要求被告尹志中在承重墙上打孔，在定作上存在过错，应当对原告的损害承担相应的责任。
对于原告是否对自身损害的发生有过错的问题，本院认为，原告受伤的地点原系封闭的公共空间，原告打穿房屋墙体，将该空间用于家庭使用，原告的不当使用行为与本次事故的发生存在一定因果关系，原告应当对自身损害承担部分责任。
综合以上分析，本院判定对于原告的损害，由被告尹志中承担60%的责任，被告万华兵、杨利共同承担25%的责任，原告卢小琴自行承担15%的责任。
三、对于原告具体损失问题。
1、医疗费，根据原告举示的医疗费票据，其受伤后，共产生医疗费用共计163700.70元。
2、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告要求误工时间计算至定残前一日，但未举示其因伤持续误工的证据，该项诉讼请求，不予支持。原告住院57天，出院医嘱休息三个月，误工时间为147天。因原告并未举示充分的证据证明其收入状况，本院按照上一年度城镇居民就业人员年平均工资计算其误工费，即44498元／年÷365天×147天=17921元。
3、护理费，原告住院57天，原告要求被告按照80元／天计算护理费，本院予以支持，护理费为4560元。
4、住院伙食补助费，按照32元／天计算住院伙食补助费，该项费用为1824元。
5、营养费，根据医疗机构出具的医嘱，原告受伤后需加强营养，原告要求被告赔偿营养费3000元，被告不认可。本院根据原告的伤情，酌情主张营养费2000元。
6、交通费，原告要求被告支付交通费600元，被告不予认可。虽然原告未举示交通费票据，但原告就医必然会产生一定交通费，本院根据实际情况，酌情主张500元。
7、残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告城镇居民，应按照城镇居民上一年度人均可支配收入计算其残疾赔偿金。原告伤残等级为七级和十级级，残疾系数为0.41，其残疾赔偿金为22968元／年×20年×0.41=188337.60元。
对于被扶养人生活费，原告卢小琴之子刘某某，17周岁，原告定残之日为2014年3月7日，原告主张其子的生活费，符合法律规定，刘某某的生活费为16573元／年×1年×0.41÷2=3397.47元。原告之母王代芳系城镇居民，生于1948年9月29日，生育三个子女，其生活费为16573元／年×15年×0.41÷3=33974.65元。被扶养人生活费归入残疾赔偿金，原告的残疾赔偿金应共为225709.72元。
8、续医费，根据鉴定意见，本院确定原告的续医费为4500元。
9、鉴定检查费，根据票据，鉴定费为2200元，检查费为704元，共计2904元。
10、精神抚慰金，原告因伤分别构成七级和十级伤残，给原告造成严重精神损害，被告应当赔偿其精神抚慰金。原告要求被告赔偿其精神抚慰金15000元，符合本案的实际情况，本院予以支持。
原告主张的以上各项应共计438619.42元，其中精神抚慰金15000元，本院判定由被告尹志中承担10000元，被告万华兵、杨利承担5000元。原告的各项损失由被告尹志中承担60%责任，即264171.65【（438619.42―15000）×60%＋10000），由被告万华兵、杨利共同承担25%的责任，即110904.86元【（438619.42―15000）×25%＋5000）。因被告万华兵已为原告卢小琴垫付102650元，还需赔偿其8254.86元。
综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告尹志中于本判决生效后十日内赔偿原告卢小琴医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计264171.65元；
二、被告万华兵、杨利于本判决生效后十日内共同赔偿原告卢小琴医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计8254.86元；
三、驳回原告卢小琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费6756元，减半收取3378元，由原告卢小琴负担722元，被告尹志中负担2631元，被告万华兵、杨利负担25元。此款由原告预交，被告尹志中、万华兵、杨利于本判决生效之日将其负担的诉讼费直接支付原告卢小琴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 张 行
二〇一四年七月三日
书 记 员 潘媛媛