湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民再终字第00527号
上诉人（原审被告）刘克利。
委托代理人唐忠华，湖南李凤祥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邓春霞（又名邓倩）。
原审被告童军。
上诉人刘克利与被上诉人邓春霞、原审被告童军民间借贷纠纷一案，宁乡县法院2013年7月16日作出（2013）宁民初字第00895号民事判决书。2014年12月30日，该院作出（2014）宁民监字第00007号民事裁定书，裁定再审本案，并于2015年8月20日作出（2015）宁民再初字第00001号民事判决。上诉人刘克利不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原一审查明：童军、刘克利于2009年11月6日登记结婚，2013年1月8日达成离婚协议，并经宁乡县民政局登记离婚。邓春霞与童军系朋友关系，童军因资金周转困难于2012年3月2日起至同年9月16日分12次向邓春霞借款280000元，并由童军出具了借条，其中2012年3月22日借款20000元，3月23日借款20000元，4月4日借款20000元，4月13日借款20000元，4月17日借款10000元，4月24日借款20000元，5月5日借款50000元，5月12日借款20000元，6月11日借款30000元，6月15日借款20000元，7月29日借款20000元，9月16日借款30000元，借条上均未约定借款利息和借款偿还期限，但庭审中邓春霞承认，每笔借款均支付了一个月的利息，其中2012年4月4日借款20000元，按月息3分支付了4月4日至5月3日的利息600元，4月17日借款10000元按月息3分支付了4月17日至5月16日的利息300元，5月12日借款的20000元按月息5分支付了利息1000元，其余借款均按月息2分支付了一个月的利息，现邓春霞索款无果遂向法院提起诉讼。
宁乡县人民法院一审认为：邓春霞与童军之间的民间借贷关系成立，童军应在邓春霞主张权利时偿还邓春霞借款，刘克利与童军原系夫妻关系，因刘克利对童军所欠邓春霞债务无直接证据证明系童军的个人债务，双方离婚时对其夫妻关系存续期间债权债务的处理，不影响对外共同债务的清偿，故刘克利应对童军所借邓春霞款项承担共同偿付责任，关于利息支付问题，童军于2012年4月4日所借邓春霞借款20000元，4月17日所借10000元，按月息3分支付的利息，5月12日借款20000元按月息5分支付的利息不符合相关法律规定和我国现行金融政策，该院调整为按月息2分计算，超过部分视为偿还借款本金，即（20000+10000+20000）2%=1000元。上述三笔借款童军应支付邓春霞1000元利息，但已实付邓春霞借款利息1900元，多支付的900元利息视为偿还邓春霞的借款本金，童军未到庭参加诉讼，应当承担本案对其不利的法律后果，据此。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：童军、刘克利于本判决生效之日起10日内共同偿还邓春霞借款本金279100元。
宁乡县法院在再审中依职权对唐某某、陆某某、饶某某、宋某某、任某某分别进行了调查。唐某某、陆某某的调查笔录证实唐某某因儿子唐某甲欠童军的债务，以房屋抵偿债务的情况；饶某某的调查笔录证实童军与刘克利夫妻关系不好，不属假离婚；宋某某、任某某的调查笔录证实童军与邓春霞关系暧昧。
宁乡县法院再审中根据原审原、被告双方当事人的举证、质证及法庭认证，结合双方在庭审中的陈述和发表的辩论意见，查明的事实与原审查明的事实一致。
宁乡县法院再审认为：本案双方争议的焦点是童军所欠邓春霞的债务是属于童军个人债务，还是童军与刘克利在夫妻关系存续期间所负的共同债务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，刘克利应承担举证证明应由童军个人负责偿还的证据，现刘克利所提供的证据，不足以证明系童军所借的个人债务。刘克利认为童军所欠邓春霞的债务为童军个人债务的意见，不予采纳。童军在向邓春霞借款时，邓春霞预先扣除了部分利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定，扣除利息部分不应计入借款的金额，故童军实际向邓春霞借款本金只应按实际借款金额计算。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，经该院审判委员会研究决定，判决如下：
维持（2013）宁民初字第00895号民事判决书。
刘克利不服该判决，向本院上诉称：一、原审认定事实错误。被上诉人与童军关系暧昧，系情人关系，上诉人有理由怀疑借贷的真实性，同时，被上诉人没有提交任何转账凭证来证明借贷关系的成立，原审法院没有依法认真审查。二、原审认定本案债务属于上诉人在夫妻关系存续期间的共同债务明显错误。婚姻法及其司法解释明确表明，夫妻共同生活是产生夫妻共同债务的前提，夫妻共同债务必须以共同举债为合意。本案十多次借款，上诉人根本就不知情。更无法核实其真实性，且童军也在庭审中陈述与上诉人无关。其次，夫妻共同债务的第二个特点是是否分享了债务所带来的利益。原审认定上诉人提供的证据不能认定属于个人债务明显错误。三、关于本案是否属于夫妻共同债务的举证责任的认定。根据相关法律规定，被上诉人应当提供证据证明该款是用于上诉人与童军夫妻共同生活及在婚姻关系存续期间履行法定义务所负的债务。强调被上诉人的举证责任，还可有效预防虚假诉讼。从证据的高度盖然性角度来看，上诉人提供的证据以及一审法院调查取证能够形成优势证据，证实上诉人没有分享童军的任何债务带来的利益。一审已调查童军并非虚假离婚以逃避债务，故被上诉人主张的共同债务不能成立。被上诉人应当承担举证不能的法律后果。四、在原审被告童军同意由其个人财产承担债务的情况下，一审法院径直判决上诉人承担共同债务是明显错误的。五、一审法院考虑本案已进入执行程序，已有竞拍者中标并交纳了费用的司法因素，不在本案的事实和法律基础上断案也是明显错误的。
被上诉人邓春霞辩称：一、欠债还钱天经地义，童军以购房的名义借了我的钱，这些钱是我朋友借给我的，我已支付了十几万的利息。二、在借钱的过程中他们没有离婚，现在想逃避债务。一审法院判决是正确的。由童军个人偿还不合理。
原审被告童军述称：2011年之前我与刘克利就分居了。分居后经过介绍认识了邓春霞。当时我有些钱，就要邓春霞把钱放在我这里赚高息，有五分的，八分的，陆续借了12笔共28万元左右。我们认识四天就同居了，还花了些钱，打牌也输了些钱。我付了三万元利息给了邓春霞。借邓春霞的钱与购房没有关系。刘克利对借钱的事不知情。
为证明自己的观点，刘克利提交了三份新证据：一、宁乡县历经铺乡净土庵村委会出具的证明，二、宁乡县玉潭街道香山社区出具的证明。拟证明上诉人刘克利于2011年10月份搬离童军家与童军分居，跟随女儿一起生活。三、刘克利外甥出生的时间为2012年7月1日，证明女儿生育的事实，刘克利一直照顾女儿。
邓春霞质证认为：对证据的真实性不认可，认为离婚也是假的。童军质证认可证据的真实性。
本院认证认为，结合原审法院的调查情况，本院对上述证据予以采信。
本院二审另查明：刘克利于2011年10月开始与童军分居随女儿一起生活。
本院查明的其他事实与原再审查明的一致。
本院认为：本案二审的争议焦点为本案债务系童军与刘克利的夫妻共同债务还是童军的个人债务。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。最高人民法院《关于适用《中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第24条，系对无法确定是否用于夫妻共同生活的债务作出认定为夫妻共同债务的推定，即当难以辨明债务是否用于夫妻共同生活时，可推定为夫妻共同生活。而本案中，上诉人刘克利在二审中提交了与童军不和，2011年已分居随女儿一起居住的证据。结合上诉人刘克利在原审中提交的童军与邓春霞关系亲密的证据和童军的陈述及原审法院的调查情况，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条及第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”之规定，该一系列证据能形成优势证据，能证明本案所涉债务虽发生在童军与刘克利婚姻存续期间，但童军与刘克利已处于分居状态，且童军有打牌赌博的不良嗜好，足以使人相信童军没有将本案所涉借款用于夫妻共同生活。另外，刘克利表示对借款不知情，借条上也没有其签名，债权人邓春霞也不能证明本案借款系刘克利与童军的共同意思表示。其应当承担举证不能的后果。综上分析，原审认定本案所涉及的债务系夫妻共同债务不当，该债务系童军个人债务，应由童军个人承担。
综上，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，依法应予以改判。上诉人刘克利的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下:
一、撤销湖南省宁乡县人民法院（2015)宁民再初字第00001号民事判决；
二、童军于本判决生效之日起10日内偿还邓春霞借款本金279100元；
三、驳回邓春霞的其他诉讼请求。
如果未按照判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案一审案件受理费5500元，二审受理费5500元，合计11000元，由童军负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 雅
审判员 肖志维
审判员 龙新国
二〇一六年六月一日
书记员 孔佳佳
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第四十一条【共同债务】离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。
第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。
对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。
法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。