平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崆刑初字第206号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人穆宏鹏，曾用名穆红鹏，男，回族，1973年2月5日出生于甘肃省平凉市崆峒区，初中文化程度，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月24日被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现押于平凉市崆峒区看守所。
2010年9月26日因吸食毒品被平凉市公安局崆峒分局决定强制隔离戒毒二年；2011年3月15日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元，2012年5月4日刑满释放。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉字（2014）148号起诉书指控被告人穆宏鹏犯贩卖毒品罪于2014年7月21日向本院提起公诉。本院于9月18日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。平凉市崆峒区人民检察院指派代理检察员赵健、书记员李媛媛出庭支持公诉，被告人穆宏鹏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2014年二月中旬至三月中旬，被告人穆宏鹏在崆峒区团结巷、平凉红峰机械厂门口、新民中路“冠兰宾馆”门口马路上等地，先后给吸毒人员拜某某出售毒品海洛因9次共计1.3克，非法所得人民币1240元。
2、2014年3月24日15时许，被告人穆宏鹏在平凉市崆峒区崆峒西路“平凉建华厂”对面马路上，向吸毒人员拜某某出售毒品海洛因时被平凉市公安局崆峒分局缉毒大队民警当场抓获，从穆宏鹏身上查获贩毒所得现金人民币240元、白色直板手机1部；从吸毒人员拜某某手中查获用书报纸包裹的毒品海洛因2小包，经称量净重0.2克；后从被告人穆宏鹏位于本区崆峒西路274号13栋6单元402室的家中查获用书报纸包裹的毒品海洛因5小包，经称量净重0.5克。
综上，被告人穆宏鹏出售毒品海洛因共计2克，非法所得现金人民币1480元。
公诉机关认为：被告人穆宏鹏违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因，而多次向他人非法出售，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究被告人的刑事责任。结合其属累犯及毒品再犯的量刑事实，建议对其在有期徒刑三年六个月以上五年六个月以下量刑，并处罚金。现依法提请判处。
被告人穆宏鹏对起诉书指控第2起犯罪事实不持异议，但指控第1起犯罪事实仅认可贩卖毒品海洛因1次0.2克。
经审理查明，2014年3月24日15时许，被告人穆宏鹏在本区西郊建华厂家属院附近给吸毒人员拜某某贩卖毒品海洛因时，被公安机关民警当场查获，从拜某某身上查获毒品疑似物2包，净重0.2克；从被告人穆宏鹏身上查获毒资240元、现金2500元及白色直板手机1部。后对被告人穆宏鹏位于崆峒西路277号4号楼2单元402室的住所进行搜查后，查获毒品疑似物5包，净重0.5克。经平凉市公安司法鉴定中心鉴定，从上述毒品疑似物中均检出海洛因成分，被告人穆宏鹏及拜某某尿检结果均呈阳性。
另查明，在2014年2月中旬至3月期间，被告人穆宏鹏与拜某某事先通过电话联系约定好交易地点，在本区红峰厂路口、团结巷等处，先后多次给拜某某贩卖毒品海洛因，并从中获利。其中：
1、2014年2月中旬某日，被告人穆宏鹏在本区团结巷附近，给吸毒人员拜某某、于某共同贩卖毒品海洛因1次，3包计0.3克，非法得款280元。
2、相隔约十几天后（2月下旬），拜某某事先通过本区西寺街中段一小卖部的公用电话与被告人穆宏鹏约定在本区红峰厂门口见面，穆宏鹏给拜贩卖毒品海洛因1次，1包0.1克，非法得款100元；次日，拜某某以同样的方式与被告人穆宏鹏联系后，穆在同一地点给拜某某再次贩卖毒品海洛因1次，1包0.1克，非法得款100元。
3、2月下旬某日，拜某某通过本区旅平清真寺门口小卖部的公用电话与被告人穆宏鹏联系，双方约定在红峰厂门口见面，穆宏鹏向拜贩卖毒品海洛因1次，1包0.1克，非法得款100元；当晚，拜某某持其父手机与被告人穆宏鹏再次联系购买毒品，穆宏鹏在同一地点再次向拜某某贩卖毒品海洛因1次，1包0.1克，非法得款100元。
4、次日下午，拜某某再次用本区旅平清真寺门口小卖部的公用电话与被告人穆宏鹏取得联系，穆在红峰厂门口向拜某某贩卖毒品海洛因1次，2包计0.2克，非法得款175元。
5、相隔一天之后某日下午，拜某某用本区旅平清真寺门口小卖部的公用电话与被告人穆宏鹏约定在本区红峰厂门口见面，穆宏鹏向拜贩卖毒品海洛因1次，2包计0.2克，非法得款200元。
6、三、四天之后某日晚，拜某某持其父手机与被告人穆宏鹏事先约定在本区红峰厂门口交易，被告人穆宏鹏向拜某某贩卖毒品海洛因1次，1包0.1克，非法得款85元。
7、相隔一周后某日，拜某某持其手机与被告人穆宏鹏取得联系后，双方约定在红峰厂门口交易，被告人穆宏鹏向拜某某贩卖毒品海洛因1次，1包0.1克，非法得款100元。
综上，被告人穆宏鹏向吸毒人员拜某某贩卖毒品海洛因共计10次，计1.5克，非法得款1480元；查获毒品海洛因0.5克。毒品海洛因共计2克。
上述事实，有公诉机关提交，并经被告人穆宏鹏当庭质证的下列证据予以证实：
1、平凉市公安局崆峒分局受案登记表证实，本案案件来源及处警情况。
2、户籍证明证实，被告人穆宏鹏刑事责任年龄及身份信息等基本情况。
3、扣押清单及照片、发还物品清单证实，案发当日（即2014年3月24日），从被告人穆宏鹏身上查获毒资240元、现金2500元及白色直板手机1部；从拜某某身上查获毒品疑似物2包。上述被扣现金2500元已由公安机关发还。
4、搜查证、搜查笔录及扣押清单证实，2014年3月24日15时50分许，在被告人穆宏鹏之妻田某见证下，公安机关依法对被告人穆宏鹏位于本区崆峒西路277号的住所进行搜查，查获白色粉末状毒品疑似物5包。
5、称量证明及照片、平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书、平凉市公安局崆峒分局现场检测报告书共同证实，从拜某某身上查获的毒品疑似物经称量，净重0.2克；从被告人穆宏鹏家中住所查获毒品疑似物经称量，净重0.5克。从上述毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分。被告人穆宏鹏及吸毒人员拜某某尿检结果均呈阳性。
6、辨认笔录及照片证实，2014年4月11日，经吸毒人员于某对12张不同男性照片辨认后，指出3号（即穆宏鹏）系在本区团结巷附近给其和拜某某贩卖毒品海洛因的男性。
7、指认笔录及勘验检查笔录共同证实，经吸毒人员拜某某指认，本区西寺街中段新民花园小区门口的“金玉商店”及南环路旅平清真寺门口东侧的“综合门市部”，即为其与被告人穆宏鹏通过公用电话联系约定购买毒品的地方。后经该局民警对上述商店的公用电话依法调取，其中旅平清真寺门口商店的电话号为416尾号987；西寺街中段商店的电话号为822尾号852。同时，对拜某某父亲的手机号码进行调取，为155尾号2849。
8、从平凉市公安局技术侦察支队调取的被告人穆宏鹏152尾号0638号手机通话记录证实，①本区旅平清真寺门口商店416尾号987的公用电话与穆宏鹏的手机在2014年3月1日、2月27日、26日均有通话记录；②本区西寺街中段商店822尾号852的公用电话与穆宏鹏的手机在2014年3月4日、2月24日、25日均有通话记录；③拜某某父亲155尾号2849号的手机号与穆宏鹏在2014年3月4日、2月26日均有通话记录；④拜某某151尾号9061的手机号与穆宏鹏在2014年3月11日、18日、24日均有通话记录。
9、证人证言：
①证人拜某某（又名刚刚）证实，2014年3月24日下午3时许，其在本区三天门往上的建华厂家属院门口与之前给其曾卖过毒品的一个“哥”（被告人穆宏鹏）见面后，按照事先约定给其240元现金（其中40元是上次欠的毒资），对方给其2包0.1克的毒品海洛因，刚交易完毕就被警察抓获。从其身上查获了刚买的2包毒品海洛因，外面是卫生纸，里面是用书报纸包着的2小包，每包有0.1克。从对方身上查获其给的现金240元。
另证实，具体时间忘记了，其第一次和于某在本区团结巷附近，共同凑了280元（其本人150元、于某130元）从那个“哥”跟前购买了3包毒品海洛因（每包0.1克），其和于某共同注射了。第二次，过了有十几天，其手机那几天坏了，就用西寺街中段一彩票室隔壁小卖部的公用电话给那个“哥”打电话购买毒品，连续取了两天两次，每次都是100元的0.1克的包包，取毒品的地点都是在红峰厂大门口。第四次是接上第三次取的，用其父店铺旁边小卖部（南环路旅平清真寺门口小卖部）的公用电话给那个“哥”打的电话购买毒品，那一天买了两次毒品，一次是下午打的电话，在红峰厂门口取的包包，一次是晚上用其父的手机打的电话，还是去红峰厂门口取的包包，都是取的100元0.1克的包包，其父的手机号是155尾号2849。第六次是2月27号下午，用旅平寺门口小卖部的公共电话给那个“哥”打的电话，联系好后，在红峰厂门口红绿灯那儿等的他，其给对方175元、欠了25元，对方给其0.1克的两个包包。第七次是隔了一天（即3月1日），还是下午，其还是用旅平寺门口小卖部的公用电话联系好以后，在红峰厂门口红绿灯那儿，取了200元0.2克的毒品海洛因。第八次，过了有两三天（3月4日左右），其用西寺街彩票室隔壁小卖部的公用电话给对方打的电话，那个“哥”说没有东西，让过一个小时后再打电话，快到下午六点的时候，其拿上父亲的电话出来，用父亲的电话给对方打的电话，电话联系好后，其去红峰厂门口，给了那个“哥”85元，欠了15元，拿了100元0.1克的海洛因。第九次，后来过了有一周时间（3月11日前后），其重新找了个手机，用自己的手机151尾号9061给穆宏鹏打的电话取毒品，还是下午打的，对方没有货，晚上联系好后，在红峰厂门口的红绿灯处，取了100元0.1克的海洛因。最后一次是3月24日，就是在建华厂家属院门口被抓住的那次。
上述证言与被告人穆宏鹏手机通话记录中的通话时间段、通话号码、被叫次数等相互吻合，亦与公安机关调取的拜某某之父的手机号及两个不同公用电话的通话时间段相互印证。
再证实，在购买第六次毒品的时候，其在本区冠兰宾馆门口，由于钱不够，只有175元，穆宏鹏不愿意卖，其硬将钱给穆宏鹏，买了两包（每包0.1克）毒品海洛因，欠了穆宏鹏25元。
②证人于某（绰号“卷毛”）证实，2014年二月十几号，其和拜某某在团结巷门口碰见穆宏鹏，其和拜某某凑了280元取了三个包包。该证言与拜某某关于从穆宏鹏处共同出资购买毒品的证言相互吻合。
③证人田某证实，今天（即2014年3月24日）其与丈夫共同注射了1小包毒品海洛因，三点多其丈夫接了个电话，有人向其丈夫要毒品，其丈夫出去后，不久有警察来其家中，说其丈夫给人贩卖毒品被抓了，从其家中查获5包毒品海洛因。这些毒品是丈夫早上拿回来的。
10、被告人穆宏鹏在侦、审中的供述笔录证实：
①2014年3月24日下午两点多，一个叫刚刚的吸毒人员打电话说要毒品，3点左右，其在本区西郊建华厂对面路边，见到刚刚，对方给其240元钱，其给了他两包海洛因，刚分开往回走时，被抓获。从其身上查获240元毒资及2500元现金，240元中有40元是刚刚以前欠的账。200元钱购买0.2克海洛因。
②2013年年底的一天，其碰见卷毛（即于某）和刚刚，相互留了电话。过了两三天，其在新民北路见面后，刚刚说给其180元买两包0.2克的毒品海洛因，交易成功后，其发现只有120元。再以后刚刚给其打电话要毒品时其都说不在平凉，一直到被抓这次。
③刚刚的手机号是151尾号9061，其本人的手机号是152尾号0638。从其家中查获毒品海洛因5包，其贩卖给刚刚的和从家中查获的都是外面用卫生纸包裹，内用书报纸包裹着的小包包。
上述证据，除公诉机关认定被告人穆宏鹏有在本区冠兰宾馆给拜某某贩卖毒品海洛因的事实，因仅有吸毒人员拜某某一人的证言予以佐证，本院不予认定外，其余证据与起诉书指控的犯罪事实密切关联，相互印证，形成证据链，并排除其他合理怀疑，本院予以确认。
本院认为，被告人穆宏鹏违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因，而多次向他人贩卖，属情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人穆宏鹏曾因犯贩卖毒品罪，被处以有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内，又犯贩卖毒品罪，可被判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，亦属毒品再犯，应当从重处罚。但被告人穆宏鹏在庭审中能自愿认罪，又存在以贩养吸的犯罪情节，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定和本案量刑事实，可予采纳。对于被告人穆宏鹏提出其仅向拜某某贩卖毒品海洛因2次0.4克（包括3月24日被查获当日0.2克）的辩解意见，与本案查明犯罪事实不符，亦与证人拜某某、于某某的证言及手机通话记录、指认笔录、勘验检查笔录、辨认笔录等据相互矛盾，而证人拜某某的证言中证明被告人穆宏鹏向其出售毒品海洛因9次1.3克的事实，与上述手机通话记录中的时间段、通话号码、通话地点及被叫方式能够相互印证，足以证实被告人的全部犯罪事实，故对该辩解理由不予采信。为了维护国家的毒品管理制度和人民生命健康安全，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（四）项之规定，意见如下：
被告人穆宏鹏犯贩卖毒品罪判处有期徒刑五年三个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月24日起至2019年6月23日止。罚金于判决书生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 李旭霞
代理审判员 高 娟
人民陪审员 李永军
二〇一四年九月十八日
书 记 员 冶晓荣