江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终8650号上诉人（一审原告）：山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司，住所地江苏省南京市秦淮区江宁路18号。负责人：李跃龙，山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司总经理。委托诉讼代理人：曹俊，山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司职员。委托诉讼代理人：周桂华，山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司职员。被上诉人（一审被告）：刘东，男，1985年7月4日生，汉族。上诉人山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司（以下简称诚信行物业南京分公司）因与被上诉人刘东劳动争议一案，不服南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初4585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人诚信行物业南京分公司的委托诉讼代理人周桂华、曹俊、被上诉人刘东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚信行物业南京分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判诚信行物业南京分公司不支付刘东一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金及未签订劳动合同的双倍工资，改判双方劳动合同于2015年10月30日解除。事实与理由：1、南京市公安局栖霞分局摄山派出所出具的2015年10月30日情况说明与事实不符。刘东系与他人打架受伤，故不能认定为工伤。2、因刘东自己不愿意签订劳动合同并缴纳社会保险，故未能签订书面劳动合同及缴纳社会保险的责任应由刘东自行承担。3、诚信行物业南京分公司于2015年10月30日向刘东邮寄了解除劳动关系通知，双方之间的劳动合同于2015年10月30日解除。刘东答辩称：南京市公安局栖霞分局摄山派出所情况说明属实。未签订书面劳动合同以及缴纳社会保险的责任在上诉人诚信行物业南京分公司。诚信行物业南京分公司是2015年10月30日发出的解除劳动合同通知，当时刘东不在南京，是刘东妻子代收的，大概在11月份刘东才知道此事。一审判决正确，请求维持原判。诚信行物业南京分公司向一审法院起诉请求：1、撤销仲裁第二项裁决，诚信行物业南京分公司无需向刘东支付一次性伤残就业补助金15000元、一次性伤残补助金21642.6元、一次性工伤医疗补助金30000元、劳动能力鉴定费313元；2、诚信行物业南京分公司无需向刘东支付未签订劳动合同的另一倍工资4263.7元。一审法院认定以下事实：2015年4月9日，刘东进入诚信行物业南京分公司工作，工作岗位是保安。双方未签订书面劳动合同，诚信行物业南京分公司没有为刘东缴纳社保。刘东受伤前12个月平均工资数额为3400元。2015年5月10日，刘东发生工伤，2015年12月31日，南京市人力资源和社会保障局认定刘东为工伤。2016年2月24日，南京市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，鉴定刘东的伤残等级为十级。2016年3月28日，双方当事人解除劳动关系。同日，刘东向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年6月16日，该仲裁委作出宁化劳人仲案（2016）472号仲裁裁决书。2016年7月4日，因宁化劳人仲案（2016）472号仲裁裁决书存在笔误，该仲裁委又作出宁化劳人仲案（2016）472号仲裁决定书，对相关笔误予以纠正。诚信行物业南京分公司对仲裁裁决的第二项不服，故诉至一审法院。一审争议焦点为：1、诚信行物业南京分公司是否应当向刘东支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金及劳动能力鉴定费；2、诚信行物业南京分公司是否应当向刘东支付未签订劳动合同的另一倍工资。一审法院认为：关于第1项争议焦点，《工伤保险条例》规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，南京市人力资源和社会保障局认定刘东为工伤，南京市劳动能力鉴定委员会确定刘东的致残程度为十级。诚信行物业南京分公司没有为刘东缴纳社会保险，故刘东发生工伤后，诚信行物业南京分公司应当按照工伤保险待遇项目和标准向刘东支付相关费用。刘东主张支付一次性伤残补助金21642.6元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元，均未超过法定标准，故一审法院予以支持。双方当事人对刘东垫付劳动能力鉴定费313元均不持异议，故诚信行物业南京分公司应向刘东支付鉴定费313元。关于第2项争议焦点，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，刘东于2015年4月9日入职诚信行物业南京分公司，诚信行物业南京分公司未在一个月内与刘东签订劳动合同。诚信行物业南京分公司提供南京市公安局栖霞分局摄山派出所2016年8月5日出具的情况说明中载明，“2015年6月1日以来刘东本人几次拒签劳动合同，因而无法办理保险及工伤鉴定”。刘东对该证据的真实性无异议，仅对其中描述拒签劳动合同的内容有异议，但未提供相反证据予以反驳，故一审法院不予采信。2015年6月1日以后未订立劳动合同的责任不在于诚信行物业南京分公司。因此，诚信行物业南京分公司应当向刘东支付2015年5月10日至2015年5月31日期间未签订书面劳动合同的另一倍工资2344.83元[3400元÷21.75天×15天]。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《江苏省实施办法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：一、驳回山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司的诉讼请求；二、山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司与刘东的劳动关系于2016年3月28日解除；三、山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司于判决生效之日起十日内向刘东支付一次性伤残补助金21624.4元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、劳动能力鉴定费313元；四、山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司于判决生效之日起十日内向刘东支付未签订劳动合同的另一倍工资2344.83元。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由山东省诚信行物业管理有限公司南京分公司负担。本院二审期间，上诉人诚信行物业南京分公司提交2015年10月30日解除劳动关系通知以及邮寄凭证，证明诚信行物业南京分公司于2015年10月30日通知刘东解除劳动关系。被上诉人刘东认可已经收到该通知。对于一审法院查明的事实，上诉人诚信行物业南京分公司除对解除劳动合同时间表示异议外，对于其他事实没有异议。被上诉人刘东对于一审法院查明事实没有异议。对于双方当事人二审争议的解除劳动合同时间，本院认为，刘东系工伤，诚信行物业南京分公司在刘东受伤后，单方通知解除劳动合同，刘东对此不予认可，因此，该解除通知不具有法律效力。2016年3月28日刘东向仲裁委申请仲裁，要求诚信行物业南京分公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，说明刘东要求与诚信行物业南京分公司解除劳动合同，因此，双方解除劳动合同的时间应当以2016年3月28日为准。本院认为，2015年12月31日，南京市人力资源和社会保障局认定刘东为工伤。2016年2月24日，南京市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，鉴定刘东的伤残等级为十级。刘东依法应当享受相应的工伤保险待遇。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，诚信行物业南京分公司没有为刘东缴纳工伤保险，应当按照工伤保险待遇项目和标准向刘东支付相应的费用。诚信行物业南京分公司诉称未缴纳社会保险的责任在于刘东，没有证据证明，本院不予采纳。另外，用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同。刘东于2015年4月9日入职，诚信行物业南京分公司超过1个月未与刘东签订书面劳动合同，诚信行物业南京分公司虽举证证明2015年6月之后未签订书面劳动合同的原因是刘东拒签，但诚信行物业南京分公司仍应当支付刘东2015年5月1日至5月31日期间的另一倍工资。综上所述，诚信行物业南京分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  刘 干代理审判员  崔玉文审 判 员  袁奕炜二〇一六年十二月十三日书 记 员  顾 欢