四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川01刑终60号
原公诉机关成都市温江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗兵，男，1967年6月20日出生于四川省都江堰市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省都江堰市。2015年4月11日因涉嫌犯诈骗罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年5月13日被成都市公安局温江区分局依法执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
成都市温江区人民法院审理成都市温江区人民检察院指控原审被告人罗兵犯诈骗罪一案，于二〇一六年一月十二日作出（2015）温江刑初字第376号刑事判决。宣判后，原审被告人罗兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年10月，被告人罗兵向被害人陈某假称自己有双流县航园路“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程，并称该工程于2014年11月开工，诱骗被害人陈某入股该工程。2014年10月24日，陈某在成都市温江区天乡路一段781号“成都农商银行”取款人民币20000元后交予罗兵，作为该工程的入股费。2014年10月29日，被告人罗兵采用同样手段，并使用虚假身份证明，在成都市温江区临江路河边茶铺内，骗取被害人张某承包该工程并收取定金人民币10000元。2014年12月之后，被告人罗兵改变联系方式并逃匿。2015年4月1l日14时许，被告人罗兵在新疆维吾尔自治区和静县被抓获。另查明，双流县航园路“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程由四川瑞富达实业有限公司作为发包方承包给成都龙双建筑股份有限公司，该绿化工程于2014年6月左右已完工。
原判认定上述事实的证据有:
（一）书证
1.受案登记表、立案决定书、在逃人员登记表、抓获经过、到案经过，现场示意图，证实案件的来源、立案、被告人的到案情况以及被害人陈某的取款地点和张某将钱交给罗兵的地点。
2.景观园林工程施工合同，证实“棠湖锦绣城”项目景观园林工程由四川瑞福达实业有限公司作为发包方承包给成都龙双建筑股份有限公司。发包方代表为吉某，承包方代表为覃某，
3.棠湖锦绣城绿化合同，证实被告人罗兵与被害人张某于2014年10月29日签订了该合同。双方约定该绿化工程工期为两个月，张某于2014年11月20日进场施工，并交定金人民币10000元。
4.银行交易凭证及入股证明，证实（1）2014年10月24日，成都农商银行卡号为62×××××××××××××××17的银行卡有人民币20000元的交易信息。（2）2014年10月30日，中国农业银行卡号为62×××××××××××××××11的银行卡有人民币500元的交易信息。（3）2014年10月24日，被告人罗兵署名并书写陈某入股20000元的入股证明。
5.户籍信息、情况说明及虚假身份证复印件，证实被告人罗兵的真实身份信息，，名叫“罗兵”。罗兵提供给被害人的，名叫“罗斌”，经查，该身份证号码不存在。
（二）被害人陈述
1.被害人陈某的陈述及辨认笔录、照片，证实（1）陈某和被告人罗兵于2014年3、4月份通过微信认识，2014年10月的时候，罗兵对陈某说自己有关系可以拿双流县“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程做，该工程2014年11月开工，2015年1月底可完工，陈某只需交两万元即可入一股，每股可赚2、3万元钱，陈某遂同意了，并于2014年10月24日用其姐姐陈小芳卡号为62×××××××××××××××17的农商行卡在温江区公平惠民锦绣城的农商银行取款两万元后交予罗兵。后陈某又介绍张某给罗兵做该工程绿化，张某和罗兵签订了私人合同，约定罗兵将该绿化工程承包给张某，定金为10000元，张某现场给罗兵人民币5000元，余下5000元是张某通过银行卡转账的方式支付给罗兵的，在签订合同的当天，罗兵交给陈某一份名叫罗斌，身份证复印件。2014年11月该绿化工程未开工，罗兵以各种借口一拖再拖，后来陈某听说该绿化工程已经完工了便问罗兵是怎么回事，罗兵还推说不可能，并说自己在外地，等他回来工程就会开工，但至2015年1月4日，陈某再联系罗兵时发现罗兵的电话已停机，自己的微信也被罗兵拉入黑名单，至此，罗兵失联。（2）被害人陈某描绘了被告人罗兵的体貌特征并辨认出罗兵。
2.被害人张某的陈述、说明及辨认笔录、照片，证实（1）2014年10月29日，张某和陈某一起找到罗兵，在温江一路边茶楼和罗兵签订了“棠湖锦绣城绿化合同”，签合同及支付给罗兵10000元定金的经过与陈某所述一致，并证实因为罗兵在合同上的名字“罗兵”与其提供的身份证复印件上的名字“罗斌”不符，所以张某将“罗兵”改为“罗斌”，对此罗兵未表示异议。同时证实2014年11月，因罗兵一直未通知张某进场开工，遂电话联系罗兵询问，罗兵说该工程还要等下才开工，后张某有次从该工程所在地路过，发现该工程已经完工了，遂马上和陈某取得联系说明该情况，陈某也联系过罗兵，但罗兵都找理由敷衍，再后来罗兵就再也联系不上了。（2）被害人张某描绘了被告人罗兵的体貌特征并辨认出罗兵。
（三）证人证言
1.证人吉某的证言及辨认笔录、照片，证实(1)吉某系四川瑞富达实业有限公司工程部工作人员，其负责该公司“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程，该公司及该绿化工程均无名叫“罗兵”的男子，也未曾听施工方提过。（2）证人吉某对警方提供的一组辨认照片表示该组照片内所有人员均不认识。
2.证人覃某的证言及辨认笔录、照片，证实(1)覃某系成都龙双建筑股份有限公司的项目经理，其通过朋友介绍认识了被告人罗兵，2014年5月10日左右，覃某问罗兵做不做“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程，两人也商谈过该工程事宜，但因为价格原因两人没有谈拢，次日覃某就将该工程交给其他人做了，并且覃某也将该情况当面告诉了罗兵，该工程大概做了约一个月，2014年6月左右完工。（2）证人覃某描绘了被告人罗兵的体貌特征并辨认出罗兵。
3.证人周某的证言，证实周某系四川省都江堰市石羊镇金羊社区××组生产队队长，被告人罗兵系该社区一名叫罗某的男子的哥哥，罗兵具体从事什么工作及主要生活来源均不清楚。
（四）被告人供述
被告人罗兵的供述及辨认笔录、照片，供述（1）罗兵在侦查阶段所作的供述证实，其于2014年10月在和陈某聊天时，谈到自己在双流航园路“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程，问陈某入不入股，并说该工程11月开工，陈某同意入股后交给罗兵20000元入股费，罗兵也给陈某写了个入股证明。后陈某又介绍张某和罗兵见面并签订该工程的绿化合同，张某支付了10000元定金给罗兵。后包这个工程给罗兵的一个姓覃的男子给罗兵说，该绿化工程不做了，但当陈某和张某问罗兵的时候，罗兵没有说实话，骗陈某和张某该工程要过段时间再开工，之后罗兵的手机掉了，其就没有和陈某等联系了，钱用于吃饭等花销了。罗兵同时供述了其在与张某签订绿化合同时，使用的是假的身份证复印件。（2）罗兵在庭审中翻供，辩称其确实承包有双流县航园路“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程，自己没有诈骗陈某的故意。（3）罗兵辨认了“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程现场、被害人陈某取款的成都农商银行现场以及骗取被害人张某的现场。
（五）视听资料
被告人罗兵与被害人陈某的多次通话录音，证实陈某多次向罗兵询问工程进度并向罗兵讨要其给予罗兵的20000元入股费，罗兵一直找理由推脱的情况。
上述证据在一审开庭时由公诉机关出示，原审法院经质证后予以采信。
原判认为，被告人罗兵以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取公私财物，其行为已构成诈骗罪。根据本案犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定：一、被告人罗兵犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元；二、责令被告人罗兵退赔违法所得财物。
宣判后，原审被告人罗兵不服，提出如下上诉理由：1.上诉人罗兵称其无诈骗的主观故意，系因覃某单方违约未将“棠湖新城”售楼部绿化工程交由上诉人罗兵承包，并未及时告知，致使上诉人罗兵一直认为自己拥有该工程的承包权，为筹措工程资金而向陈某借资；2.原审遗漏认定上诉人罗兵具有坦白、认罪态度好的从轻情节，原判量刑过重等。
经二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，被告人罗兵以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人财产人民币3万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。
关于上诉人罗兵称其无诈骗的主观故意，系因覃某单方违约且未及时告知，致使上诉人罗兵一直误认自己拥有该工程的承包权，其为筹措工程资金而向陈某借资的上诉理由，本院经审查认为，在案的景观园林工程施工合同、证人吉某、覃某的证言，被害人陈某的陈述及上诉人罗兵在侦查机关的供述等相互印证，证实上诉人罗兵从未实际承包“棠湖锦绣城”售楼部绿化工程，并在该工程已施工完毕后，虚构事实骗取被害人“入股”参与工程承包。以上事实充分表明上诉人罗兵以虚构事实的手段诈骗他人财物的主观故意，故该上诉理由与审理查明事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人罗兵提出原判遗漏认定其有坦白、认罪态度好的情节的上诉理由，本院经审查认为，上诉人罗兵虽在到案后能如实供述自己的罪行，但在一审审理期间翻供，对指控的主要犯罪事实予以否认，不具有坦白、认罪态度好的从轻处罚情节，原判未予认定并无不当，故对该上诉理由本院不予采纳。关于上诉人罗兵所提原判量刑过重的上诉理由，本院经审查认为，原判综合考虑本案的犯罪事实及情节，所处刑罚并无不当，故上诉人罗兵所提量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 忠
代理审判员 陈 娜
代理审判员 韩莉萍
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 陈 楠