湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终3258号
上诉人（原审原告）：长沙市比亚迪汽车有限公司，住所地长沙市雨花区环保东路88号。
法定代表人：王传福，董事长。
委托代理人：李殊，系公司人事科职员。
上诉人（原审被告）：段世红。
委托代理人：尹中，衡阳市石鼓区北方法律服务所律师。
委托代理人：周波，衡阳市石鼓区北方法律服务所律师。
上诉人长沙市比亚迪汽车有限公司（以下简称比亚迪公司）因与上诉人段世红劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）（2015）雨民初字第06080号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人比亚迪公司的委托代理人李殊与上诉人段世红及其委托代理人尹中、周波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定:段世红（乙方）于2014年3月24日入职比亚迪公司（甲方）工作，双方签订《劳动合同》，约定：一、甲方根据生产（工作）需要，聘用乙方从事焊工工伤岗位，合同期限为36个月，即自2014年3月24日起至2017年3月23日止。试用期为3个月，自2014年3月24日起至2014年6月23日止。试用期包括在合同期内。二、乙方每日工作时间为8小时，每周工作40小时，8小时外甲方安排乙方工作的，视为加班加点时间。乙方工资实行计件形式。乙方工资待遇按甲方依法确定的工资分配制度、方式和标准执行，签订劳动合同时甲方有责任向乙方做出明确说明。甲方支付给乙方的基本工资不得低于市政府公布的当年度最低工资标准。其中甲方发给乙方的各种奖金、津贴、补贴由甲方根据乙方工作表现及经营情况决定是否发放及发放数额。双方另对其他权利义务进行了约定。合同签订后，比亚迪公司按2014年度的最低社保工资2265元的标准为段世红缴纳了社会保险。2014年10月19日，段世红在10号车间顶骨架班组使用行车吊运顶骨架时，被骨架撞到了胸部，造成左胸8、9肋骨骨折，被送长沙年轮骨科医院门诊治疗，建议休息时间为2014年10月29日至2015年2月28日。2015年1月4日，段世红的伤情被长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年3月28日，段世红经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残。同年7月17日，段世红因工伤待遇问题解除了与比亚迪公司的劳动合同。2015年8月，段世红（申请人）向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求比亚迪公司(被申请人)支付：1、一次性伤残补助金36145.13元、一次性工伤医疗补助金30981.54元、一次性伤残就业补助金30981.54元；2、停工留薪期工资10327.18元；3、住院期间护理费6000元、伙食补助费1800元；4、后续治疗费3000元；5、解除劳动关系经济补偿10327.18元。仲裁委于2015年10月19日作出长劳人仲案字[2015]第660号仲裁裁决书，裁决：一、比亚迪公司支付段世红一次性伤残补助金差额20290.13元、一次性工伤医疗补助金30981.54元、一次性伤残就业补助金30981.54元；二、比亚迪公司支付段世红停工留薪期工资差额6127.18元；三、对段世红的其他请求不予支持。比亚迪公司对仲裁裁决不服，遂诉至法院。另查明，比亚迪公司在段世红受伤后向段世红支付了工资4200元（应发4884.95元，扣减上月应扣款684.67元）。2、本案庭审过程中，段世红提供中国光大银行阳光卡活期账户交易明细主张其2014年4月工资为4917.8元，5月工资为5692.18元，6月工资为5538.9元，7月工资5335.65元，8月工资3520.23元，9月工资5491.58元，10月工资5128.13元，合计35624.47元，核减2014年4月的加班工资1755.89元、5月加班工资1027.31元、7月加班工资1918.32元、8月加班工资301.24元、9月加班工资1471.23元、10月加班工资1637.86元，平均工资为3930.37元。比亚迪公司主张段世红受工伤前12个月正常上班时间工资为4177.29元，以比亚迪公司主张为准。
原审法院认为：比亚迪公司、段世红之间的劳动关系明确，双方应当按照相关劳动法律法规的规定行使权力和履行义务。一、关于一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的支付问题。段世红在比亚迪公司工作时发生工伤并构成拾级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省工伤保险条例》第二十九条的规定，职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付本人工资七个月的一次性伤残补助金，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付本人工资六个月一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付本人工资六个月一次性伤残就业补助金。结合《工伤保险条例》第十条第二款，“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”，第六十四条第二款，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，这里的缴费工资应当是应缴费工资而不是实际缴费工资。本案中，比亚迪公司已为段世红办理社会保险，并在段世红发生工伤事故后，依法申报了工伤待遇，段世红的一次性伤残保险金应为29241.03元（4177.29元×7月），工伤保险基金已经按2265元每月的标准支付了段世红一次性伤残补助金15855元，比亚迪公司还应向段世红支付一次性伤残补助金差额13386.03元（29241.03元-15855元）。双方解除劳动合同后，比亚迪公司至今未向工伤保险基金申报一次性工伤医疗补助金，应按4177.29元的标准向段世红支付一次性工伤医疗补助金25063.74元（4177.29元×6月），再向工伤保险基金申报。比亚迪公司还需向段世红支付一次性伤残就业补助金25063.74元（4177.29元×6月）。比亚迪公司要求按2014年度的最低社保工资2265元的标准向段世红支付一次性伤残就业补助金，无法律依据，法院不予支持。二、关于停工留薪期工资的支付问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。段世红的工伤鉴定为拾级伤残，仲裁委裁定参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定确定段世红的停工留薪期为2个月，比亚迪公司、段世红均未提出异议，法院予以采信。故比亚迪公司应支付段世红停工留薪期工资8354.58元（4177.29元×2月），比亚迪公司已支付4200元，还应支付4154.58元。三、关于解除劳动合同的补偿金与后续治疗费的支付问题。仲裁委裁决驳回段世红要求比亚迪公司支付解除劳动合同的补偿金与后续治疗费，段世红在法定期限内未起诉，视为段世红对其权利的放弃。据此，依照《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决：一、比亚迪公司于判决生效之日起7日内向段世红段世红支付一次性伤残补助金差额13386.03元、一次性工伤医疗补助金25063.74元与一次性伤残就业补助金25063.74元，合计63513.51元；二、比亚迪公司于判决生效之日起7日内向段世红段世红支付停工留薪期差额4154.58元；三、驳回比亚迪公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由比亚迪公司负担。
段世红不服原审判决向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判比亚迪公司支付段世红工伤待遇100893.45元（已扣除支付部分），其主要的上诉理由为：一、上诉人月平均工资应当包含加班工资，原审法院在计算时予以剔除不合法；二、本人工资总额应当是应发工资，而不是实发工资，用人单位提供了上诉人应发工资数额，就应当按应发工资数额来计算月平均工资；三、根据上诉人提供的工资明细表，上诉人的应发月平均工资为5759.45元；四、上诉人的工伤待遇应按照月平均工资5759.45元来计算。
比亚迪公司的答辩意见与上诉意见一致。
比亚迪公司亦不服原审判决向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决；二、比亚迪公司无需支付段世红一次性伤残补助金差额13386.03元、一次性工伤医疗补助金25063.74元；三、比亚迪公司向段世红支付一次性伤残就业补助金13590元；四、比亚迪公司向段世红支付停工留薪期工资差额3469.63元。其主要的上诉理由为：长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决计算错误。根据法律规定，社保缴费基数以员工前一年的平均工资进行审核确定，新入职员工的社保缴费基数以基本工资数据为准，工资数据高于社保最低缴纳标准的以实际工资缴纳，低于社保最低缴费标准的以社保最低缴费标准缴纳。段世红2014年的基本工资为1400元，其在入职后8个月发生工伤，比亚迪公司按照长沙市社保局审核的2014年度社保最低缴费基数2265元为其缴纳社保，合法有效。一、关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第㈠项规定，该费用应由工伤保险基金按伤残等级支付。工伤保险基金已经按员工2014年社保缴费基数2265元的标准支付了段世红一次性伤残补助金15855元（2265元×7月=15855元），比亚迪公司无需再支付一次性伤残补助金差额。二、关于一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条第㈡项规定，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。比亚迪公司无需支付一次性工伤医疗补助金，且原审判决按4177.29元/月的工资标准计算错误。三、关于伤残就业补助金。《2014年长沙市工伤保险待遇标准》规定，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，按照工伤员工终止或者解除劳动关系前12个月平均月缴费工资计算，即2265×6=13590元，而不是按照员工受工伤前工资标准4177.29元/月进行计算。四、关于段世红本人工资与缴费工资的认定。《工伤保险条例》第64条第二款规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。对于平均月缴费工资，目前长沙社保局认可的做法是，对于新入职员工按照长沙市最低缴费标准进行缴纳，老员工平均月缴费工资是以职工上一年度的平均工资作为计算依据的，所以推断出本人工资是指职工本人上一年度的平均工资。计算差额也应该按照员工的申报缴费基数与同时间段的员工平均工资进行比较计算，而不是以员工受伤前的平均工资为基础进行比较。五、关于停工留薪期工资。法律规定停工留薪期工资福利待遇不变，因为加班情况是企业根据生产经营情况确定的，是否安排加班、安排多少人加班都是不确定的，故该待遇应该是正常上班时间的待遇，而不包括延长上班时间的福利待遇。段世红受工伤前12个月正常上班时间工资为4177.29元，所以两个月的停工留薪期工资应该为8354.58元。比亚迪公司已经支付了4884.95元，所以停工留薪期工资差额为3469.63元。
段世红的答辩意见与上诉意见一致。
本案二审中，双方核算出段世红受伤前月平均应发工资为5759.45元。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、段世红受伤前月工资标准如何认定；二、比亚迪公司应支付给段世红的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金及停工留薪期工资的计算标准。
关于焦点一。经审查，《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。故段世红的工资总额应包含加班工资，原审法院将加班工资从其工资总额中予以核减不当，本院依法予以纠正。段世红提出的其月工资标准不应扣除加班工资的上诉理由成立，本院予以采信。二审中，双方核算出段世红受伤前月平均应发工资为5759.45元。但由于长沙市劳动人事争议仲裁委员会确认段世红受伤前的月工资标准为5163.59元，并据此标准计算其相应的工伤保险待遇，段世红在法定期间内未向人民法院起诉，应视为对该裁决内容的认可，故本院依法予以确认。
关于焦点二。经审查，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。段世红认可其受伤前的月工资标准为5163.59元，比亚迪公司按2265元/月的标准为其缴纳工伤保险违反法律规定。《湖南省实施工伤保险条例办法》第四十条规定，用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，其职工受到事故伤害的，经统筹地区劳动保障行政部门进行工伤认定后，由用人单位依据《工伤保险条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，比亚迪公司未按段世红受伤前月工资标准为其购买工伤保险，段世红2014年受到工伤事故伤害，比亚迪公司应当按照修订后的《工伤保险条例》第三十七条之规定以段世红受伤前月工资标准为基数支付段世红一次性伤残补助金36145.13元(5163.59元/月×7月)。扣除段世红从工伤保险基金已经领取的一次性伤残补助金15855元，比亚迪公司还应支付段世红一次性伤残补助金20290.13元（36145.13元-15855元）。比亚迪公司提出的其无需再支付一次性伤残补助金差额的上诉理由不成立，本院不予采信。双方解除劳动关系后，比亚迪公司至今未向工伤保险基金申报一次性工伤医疗补助金，故应按5163.59元/月的标准向段世红支付一次性工伤医疗补助金30981.54元(5163.59元/月×6月)，再向工伤保险基金申报。比亚迪公司提出其无需向段世红支付一次性工伤医疗补助金的上诉理由不成立，本院不予采信。比亚迪公司还需向段世红支付一次性伤残就业补助金30981.54元(5163.59元/月×6月)。比亚迪公司提出的按2014年度的最低社保工资2265元/月的标准向段世红支付一次性伤残就业补助金13590元的上诉理由不成立，本院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变”的规定，比亚迪公司应当按5163.59元/月的标准向段世红支付停工留薪期工资10327.18元（5163.59元/月×2月)，扣除已经支付的4200元，比亚迪公司还应支付6127.18元。比亚迪公司提出的其仅需支付停工留薪期工资差额3469.63元的上诉主张不成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，判处不当，本案应予改判。据此，依照《关于工资总额组成的规定》第四条，《工伤保险条例》第三十七条，《湖南省实施工伤保险条例办法》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第06080号民事判决第三项，即驳回长沙市比亚迪汽车有限公司的其他诉讼请求；
二、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第06080号民事判决第一项为：长沙市比亚迪汽车有限公司于本判决生效之日起7日内向段世红支付一次性伤残补助金差额20290.13元、一次性工伤医疗补助金30981.54元与一次性伤残就业补助金30981.54元；
三、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第06080号民事判决第二项为：长沙市比亚迪汽车有限公司于本判决生效之日起7日内向段世红支付停工留薪期工资差额6127.18元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元、二审受理费10元，以上共计15元，由长沙市比亚迪汽车有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄红萍
审 判 员 王红兰
代理审判员 戴 静
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 李一帆
附相关法条：
《关于工资总额组成的规定》
第四条工资总额由下列六个部分组成：
（一）计时工资；
（二）计件工资；
（三）奖金；
（四）津贴和补贴；
（五）加班加点工资；
（六）特殊情况下支付的工资。
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖南省实施工伤保险条例办法》
第四十条用人单位未参加工伤保险或者参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费、无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区劳动保障行政部门进行工伤认定后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。