甘肃省金昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘03民终253号
上诉人（原审原告）：赵周元，男，1970年8月31日出生。
委托诉讼代理人：陈星丞，甘肃可庆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：甘肃伟业建筑工程有限责任公司。
委托诉讼代理人：范可庆，甘肃可庆律师事务所律师。
上诉人赵周元因与被上诉人甘肃伟业建筑工程有限责任公司（以下简称伟业公司）用人单位责任纠纷一案，不服永昌县人民法院（2016）甘0321民初839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵周元的委托诉讼代理人陈星丞、被上诉人伟业公司的委托诉讼代理人范可庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵周元上诉请求：1.改判伟业公司赔偿赵周元损失168072.6元（其中：伤残赔偿金142602元、被扶养人生活费10470.6元、精神损害抚慰金15000元）；2.一、二审诉讼费由伟业公司承担。事实和理由：赵周元与加害人李XX均系伟业公司承建工程中的工作人员，李XX的职责是监督工程施工及核算赵周元等工作人员完成的工程量。赵周元与李XX因结算工程量发生争执，李XX的履行职务行为致使赵周元受到伤害造成损失，伟业公司应承担赔偿责任。
伟业公司辩称，李XX分包了涉案工程的部分劳务，其与伟业公司不存在劳动关系。即使李XX与伟业公司有劳动关系，李XX故意伤害行为也与其职务行为无关。在李XX故意伤害刑事附带民事诉讼中，赵周元的本案诉讼请求不属于刑事附带民事赔偿范围，伟业公司不是赔偿义务主体。伟业公司不承担赔偿责任。
赵周元向一审法院起诉请求：伟业公司赔偿赵周元残疾赔偿金125040元、被扶养人生活费13956.30元、精神损害抚慰金30000元。庭审中，赵周元变更残疾赔偿金为142602元、被扶养人生活费为10470.60元、精神损害抚慰金为15000元。
一审法院认定事实：2014年，甘肃武威第二建业有限责任公司承建永昌县城关镇公租楼工程，赵周元与李XX均为工程务工人员，李XX为工地施工队长。2014年11月13日10时许，赵周元与同在工地务工的武威市凉州区居民唐XX等人到甘肃武威第二建业有限责任公司永昌县公租房建设项目部办公室，找李XX结算工程量，因赵周元对李XX计算的工程量有异议，二人遂发生争执、厮打。赵周元随手拿起办公室放置的扳手欲击打李XX，李XX遂在赵周元裤裆处踢了一脚，将赵周元阴部踢伤。赵周元受伤后被送往永昌县人民医院治疗，当日又到武威市凉州区中医医院住院治疗，次日到中国人民解放军第十医院住院治疗，被诊断为右侧睾丸及附睾粉碎性破裂、双侧阴囊内血肿、双侧腹股沟区皮下血肿，住院治疗28天后于同年12月12日出院。赵周元住院治疗期间，李XX支付医疗费13122元，并在医院陪护照顾赵周元。经永昌县公安局司法鉴定中心鉴定，赵周元右侧睾丸以及附睾粉碎性破裂手术切除，构成轻伤一级。经赵周元委托，甘肃金证司法医学鉴定所于2015年5月22日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵周元为八级伤残。2015年8月4日，永昌县人民法院作出（2015）永刑初字第60号刑事附带民事判决书，认定赵周元因伤造成经济损失42251.65元（其中：医疗费17645.65元、误工费17561元、护理费2625元、住院伙食补助费1200元、营养费600元、交通费1000元、鉴定费1620元），判决：一、被告人李XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。二、被告人李XX赔偿附带民事诉讼原告人赵周元因伤造成的经济损失42251.65元，已赔偿13122元，未赔偿29129.65元，限于判决生效后三日内履行（已履行）。
另查明，赵周元现租房居住于武威市凉州区南关东路。2014年7月25日，甘肃武威第二建业有限责任公司名称变更为甘肃伟业建筑工程有限责任公司。
2015年9月，赵周元以用人单位责任纠纷起诉甘肃武威第二建业有限责任公司永昌县公租房项目部、王X、第三人李XX，要求判令二被告赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等194405.90元，永昌县人民法院于2015年9月17日作出（2015）永民立字第5号民事裁定书，裁定不予受理，赵周元提起上诉，金昌市中级人民法院于2015年11月9日作出（2015）金中民一终字第225号民事裁定书，裁定：一、撤销永昌县人民法院（2015）永民立字第5号民事裁定；二、本案由永昌县人民法院立案审理。2015年11月30日，永昌县人民法院受理了赵周元与甘肃武威第二建业有限责任公司永昌县公租房项目部、王X、第三人李XX用人单位责任纠纷案，2016年2月14日，赵周元以所诉主体不适格为由申请撤诉，永昌县人民法院于当日作出（2015）永民一初字第682号民事裁定书，准予赵周元撤回起诉。
认定上述事实的证据有当事人陈述,赵周元提供的永昌县人民法院（2015）永民立字第5号民事裁定书1份、金昌市中级人民法院（2015）金中民一终字第225号民事裁定书1份、（2015）永刑初字第60号刑事附带民事判决书1份、中国人民解放军第十医院住院病历1份、凉州区中医医院住院病历1份、证书1份、房屋租赁合同1份、房租费及卫生费收据7张、司法鉴定意见书1份,永昌县人民法院（2015）永民一初字第682号民事卷宗1本、伟业公司甘伟建工（2014）078号文件一份。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款规定:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”本案中，赵周元主张李XX为伟业公司工作人员，要求伟业公司赔偿经济损失，但赵周元无证据证实李XX是“在执行职务中致人损害的”，加之永昌县人民法院（2015）永刑初字第60号刑事附带民事判决书判决被告人李XX赔偿附带民事诉讼原告人赵周元因伤造成的经济损失42251.65元（包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费），其主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费，不符合刑事诉讼法关于刑事附带民事赔偿范围的规定，不予支持。因加害人李XX致伤赵周元的行为与其在伟业公司执行工作任务没有关联性，且赵周元因伤造成的损失已由加害人李XX给予了赔偿，故赵周元要求伟业公司赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费的请求，不符合《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款规定。判决：驳回赵周元要求甘肃伟业建筑工程有限责任公司赔偿残疾赔偿金153072.60元（包括被扶养人生活费10470.60元）、精神损害抚慰金15000元的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院二审对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，赵周元因李XX故意伤害行为致其轻伤后果，赵周元因伤造成的经济损失，已经刑事附带民事赔偿诉讼程序处理。赵周元主张李XX的犯罪行为系履行伟业公司的职务行为，没有依据。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”赵周元所提残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的请求也不属于刑事附带民事赔偿的范围。
综上所述，赵周元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1472元，由赵周元负担。
本判决为终审判决。
审 判 员 吴建红
审 判 员 李 静
代理审判员 蔡中利
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 龙 瑶