宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终487号上诉人（原审原告、并案被告）：丁凌，女，1967年11月25日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人（原审被告、并案原告）：银川建发物业服务有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街29号建发现代城银座7层。法定代表人：赵某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：马灵，男，该公司职员。委托诉讼代理人：赵猛，宁夏颢振德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：银川建发集团股份有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街29号建发现代城银座25层。法定代表人：杨某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐某某，女，该公司人事主管。上诉人丁凌因与被上诉人银川建发物业服务有限责任公司（以下简称建发物业公司）及银川建发集团股份有限公司（以下简称建发集团公司）劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院(2015)兴民初字第6961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。丁凌上诉请求：1.判令被上诉人建发物业公司支付上诉人2006年2月16日至2011年12月31日期间的养老保险垫付款损失23303.77元以及2006年至2015年6月30日期间的医疗保险垫付款15348.96元；2.判令被上诉人建发物业公司为上诉人补缴2012年1月至2015年6月30日期间的养老保险；3.判令被上诉人建发物业公司支付上诉人2年延长工作时间加班费36482元、休息日加班费40471元、法定节假日加班工资6420元，以上合计83373元；4.被上诉人建发物业公司支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资23276元；5.被上诉人建发物业支付上诉人带薪年休假工资1945元；6.被上诉人建发集团公司在出资限额内承担连带责任；7.被上诉人建发物业公司伪造劳动合同妨碍司法应追究法律责任。事实与理由：一、被上诉人建发物业公司应支付上诉人2006年2月16日至2011年12月31日期间的养老保险垫付款23303.77元，以及2006年至2015年6月30日期间的基本医疗保险垫付款15348.96元。2006年至2015年被上诉人建发物业公司未给上诉人缴纳社会保险是连续继续状态的，未超过诉讼时效。最高人民法院公布《第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要》中关于仲裁时效问题规定当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。上诉人于2015年6月26日提出仲裁申请，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，被上诉人建发物业公司在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，法院不予支持。二、被上诉人建发物业公司不能因其违法行为获利，劳动者也不应负担其不应承担的义务。上诉人基于自身合法权益的考虑，先行自己缴纳相关的社会保险费，是对自身权益进行救济采取的措施，此举并不免除被上诉人建发物业公司依法需要支付社会保险费的责任。上诉人垫付社会保险费是被上诉人建发物业公司取得的不当得利，被上诉人建发物业公司应返还。被上诉人建发物业公司应为上诉人补缴2012年1月至2015年6月期间的养老保险。三、被上诉人建发物业公司应支付上诉人两年延长工作时间加班费36482元，休息日加班费40471元，法定节假日加班费6420元，以上合计83373元。上诉人自2006年上班，常年没有休息日，每日工作12小时，白班夜班循环不断，有15本值班记录为证。《国务院关于职工工作时间的规定》的实施办法(1995年3月26日)第三条每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度，星期六和星期日为休息日。被上诉人建发物业公司所说的综合计算工时制，按照宁夏回族自治区劳动人事厅关于印发《宁夏回族自治区不定时工作制和综合计算工时制审批办法》的通知，各类企业按隶属关系向所在地的行业主管部门提申请，经审核同意后，报自治区劳动人事厅批准。被上诉人建发物业公司当庭没有出具批准文件，不合法，不应支持。按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，延长劳动时间支付不低于150％的工资报酬；休息日安排工作支付不低于200％的工作报酬；法定节日安排工作支付不低于300％的工作报酬。即便是实行综合计算工时工作制的企业，在综合计算周期内，如果劳动者的实际工作时间总数超过该周期的法定标准工作时间总数的，超过部分应视为延长工作时间，上诉人月工作时间超过标准92小时。四、被上诉人建发物业公司出具2010年至2015年12月31日的劳动合同经司法鉴定系伪造。建发物业不与上诉人签订劳动合同，应适用双倍工资罚则。依据《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发【1995】233号)用工单位在劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失。即劳动合到期后的用工是一种重新的用工行为，双方当事人应在一个月内续签劳动合同，劳动合同到期后，劳动者仍在原单位工作，原用人单位未表示异议的，法律上视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，但仍应及时签订劳动合同，不签定适用双倍工资罚则。五、支付年休假工资2116元／月÷21.75天×5天×200％×2=1945元。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条带薪年休假制度规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪休假条例》第三条职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天。六、被上诉人建发集团公司在出资限额内承担连带责任。根据工商局的企业信息资料，被上诉人建发物业公司由被上诉人建发集团公司直接出资89％创建，为实际控股人。七、被上诉人建发物业公司在仲裁及一审期间伪造2010年至2015年12月31日的劳动合同，妨碍案件的审理，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条规定依法追究被上诉人建发物业公司的法律责任。建发物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立。上诉人主张由被上诉人建发物业公司支付其垫付的各项保险款项超过法律规定的诉讼时效，不应予以支持。补缴养老保险不属于人民法院受理的范畴。法定节假日、休息日，延长工作时间的加班费均应适用法律规定的仲裁或诉讼时效，上诉人的该项请求事项超过规定的仲裁时效，不应支持。未超出时效部分，被上诉人建发物业公司已经支付了部分的加班费，一审判决符合客观实际。上诉人与被上诉人建发物业公司2007年10月1日就已经签订书面《劳动用工协议》，合同期满未及时续签不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的未签订劳动合同的情形，不适用支付双倍工资的规定。工作期间，被上诉人建发物业公司为上诉人安排轮休，且发放了加班工资，不应承担带薪年休假的工资。建发集团辩称，被上诉人建发物业公司与被上诉人建发集团公司是两个独立法人，上诉人将被上诉人建发集团公司列为被上诉人主体不适格。丁凌向一审法院起诉请求：1.二被告赔偿原告2006年2月16日至2011年12月31日期间的养老保险损失20013.08元、2006年2月16日至2015年6月30日期间的医疗保险损失12188.7元，合计32201.78元；2.二被告给原告补办并缴纳2012年1月至2015年6月30日期间的养老保险费，具体缴费金额以社会保险经办部门核定为准；3.二被告支付原告解除劳动合同经济补偿金20102元（9.5个月×2116元）；4.二被告支付原告2年工作日延长工作时间的加班费36482元（2116元/月÷21.75天÷8小时×4小时×150%×250工作日×2年）、休息日加班费40471元（104天×2116元/月÷21.75天×200%×2年）、法定节假日加班工资6420元（11天×2116元/月÷21.75天×300%×2年）；5.二被告支付原告未签订书面劳动合同二倍工资23276元（11个月×2116元/月）；6.二被告支付原告带薪年休假工资1945元（2116元/月÷21.75天×5天×200%×2）；7.二被告退还原告押金500元；8.二被告赔偿原告失业金损失15210元（18个月×845元）。建发物业公司向一审法院起诉请求：1.建发物业公司不为丁凌补缴2012年1月至2015年6月期间的养老保险及滞纳金；2.建发物业公司不向丁凌支付解除劳动合同经济补偿金19541.5元。一审法院认定事实：2006年2月，丁凌到建发物业公司（原名称为银川建发物业管理有限责任公司）工作，岗位为秩序维护员。2007年8月至2007年11月，建发物业公司向丁凌出具了5份制式统一的”银川建发物业管理有限责任公司统一收费收据”，内容均为收到丁凌保证金100元；其中2张盖有建发物业公司财务及发票专用章，另3张未盖章。建发物业公司对加盖公章的2张收据认可，对其余3张不认可。2007年10月1日，建发物业公司与丁凌签订《用工协议书》一份，约定：1.建发物业公司安排丁凌在建发城市花园工作，合同期限为1年即2007年10月1日至2008年9月30日；2.建发物业公司支付丁凌的工资报酬不低于银川市最低工资标准，每月另负担丁凌各种福利费和社会保险费40元，每年年终一次性向丁凌发放，由丁凌自主缴纳。该协议到期后，丁凌继续在建发物业公司处工作。2015年5月26日起，丁凌以”小孩有病”为由，向建发物业公司书面请假至2015年6月30日。2015年6月26日，丁凌向建发物业公司寄出一封特快专递邮件，内件品名为”解除劳动合同申请书”，建发物业公司称未收到过该邮件。经电话查询，该邮件于2015年6月27日”本人签收”。建发物业公司称与丁凌于2010年曾签订过书面劳动合同，并提供了日期为2010年10月1日的《劳动合同》。经丁凌申请，法院委托天津市天鼎物证司法鉴定所宁夏分所鉴定，该劳动合同中所有”丁凌”签名和捺印并非丁凌本人所签、所捺。丁凌在建发物业公司处的主要工作职责为值班，上班时间分为白班和晚班，白班11小时30分钟（早7时30分至晚7时），夜班12小时30分钟（晚7时至早7时30分），共计3人轮流值班，白班和夜班交替进行，中间相隔24小时。工作期间，建发物业公司未给丁凌缴纳过社会保险。丁凌自行缴纳了2006年1月至2011年12月期间的养老保险费28624.8元，以及2006年至2015年期间的基本医疗保险16575.72元（2015年缴费3131.28元，缴费基数为31312.8元，缴费比例为10%，缴费时间为2014年10月20日）。丁凌提供其农业银行工资存折显示2014年6月至2015年5月即离职前12个月（2015年6月未发放工资），丁凌月平均工资为2057元。建发物业公司提供了该期间的工资表显示丁凌的工资组成为：岗位工资+加班工资；上述12个月当中，共有8个月发放了加班费，共计930元。丁凌不认可上述工资表，但该工资表记载的每月工资发放数额与丁凌提供的银行工资存折数额完全吻合。2015年6月26日，丁凌向银川市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，仲裁请求为其在本案诉请中的1-7项。2015年9月16日，该仲裁委作出银劳人仲裁字[2015]459号裁决书，裁决：1.建发物业公司为丁凌补缴2012年1月至2015年6月期间的养老保险费；2.建发物业公司支付丁凌解除劳动合同经济补偿金19541.5元；3.建发物业公司支付丁凌2014年度带薪年休假工资报酬917.9元；4.建发物业公司支付丁凌法定节假日加班费不足部分446.85元；5、建发物业公司返还丁凌保证金500元。丁凌不服该仲裁裁决，故诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，建发物业公司系独立法人，丁凌在该公司工作，即本案的用人单位系建发物业公司，而非建发集团公司。丁凌于2006年2月入职，于2015年6月26日离职，故丁凌与建发物业公司之间于2006年2月至2015年6月26日期间存在劳动关系。劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，自劳动者知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。缴纳各项社会保险，是用人单位的法定义务，劳动者对此也应当知悉。但丁凌自行缴纳2006年至2011年期间的养老保险费，此后长达4年时间内未主张权利，丁凌主张的养老保险损失确已超过仲裁时效。丁凌主张的医疗保险费损失，因丁凌缴纳2015年医疗保险费的时间为2014年10月，其于2015年6月申请仲裁，故仅有2015年的医疗保险费诉请未超过仲裁时效。依据银川市关于城镇职工基本医疗保险的相关规定，医疗保险费应由用人单位与职工共同缴纳，缴费基数为职工工资总额，单位负担8%，职工个人负担2%；灵活就业人员个人缴纳的，最低缴费比例为缴费时本年度本地区职工年平均工资的60%，缴费比例为10%。本案中，丁凌2015年度缴费基数为宁夏地区2014年度职工年平均工资的60%，故建发物业公司应负担其中8%即2505.02元（31312.8元×8%）。丁凌主张补缴养老保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，本案不予处理。2015年6月26日，丁凌通过向建发物业公司寄送特快专递邮件的方式提出解除劳动关系，并称解除的理由为建发物业公司不为其缴纳社会保险和不支付加班费；建发物业公司否认收到该邮件，但建发物业公司确未为丁凌缴纳社会保险，丁凌发送专递邮件，并在邮件”内件品名”一栏中记载”解除劳动合同申请书”，同时该邮件已送达建发物业公司处，并无拒签退回的情形。因此，丁凌完成了对解除劳动关系事由的举证责任，丁凌与建发物业公司的劳动关系已解除。建发物业公司应向丁凌支付解除劳动合同经济补偿金19541.5元（2057元/月×9.5个月）。加班费的主张亦应受一年仲裁时效的限制。综合丁凌的上班情况，其工作方式系较为典型的综合工时制，即不能按照正常标准的工时上班。丁凌的上班时间可以认定为上班12个小时，休息24个小时，再上班12个小时，依次轮替。据此推算，其每月休息时间达到15天，而《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》明确劳动者1年内的法定休息日为104天，月均不足10天。故，丁凌主张的工作日及法定休息日的加班费，无事实依据，不再支持。国家规定的全年法定节假日为11天，而丁凌上班的时间分为早、晚两班，且晚班跨越2个自然日，按丁凌其提请仲裁前1年法定节假日工作5天计算，应发报酬为1418.62元（2057元/月÷21.75天×5天×300%）；建发物业公司提交的工资表显示在此期间支付加班费930元，丁凌不认可建发物业公司提供的工资表，即不认可工资表记载的在上述期间发放加班费930元，但该工资表记载的工资数额与丁凌提供的工资银行存折完全相符，具备客观性，予以采信。据此，建发物业公司应支付丁凌法定节假日加班费488.62元（1418.62元-930元）。依据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，一般不跨年度安排。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位与职工解除或终止劳动合同的，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。综上，建发物业公司应支付丁凌2015年度应休年休假的工资报酬，即687.95元【5天×（177天÷365天）×（2057元/月÷21.75天）×300%】。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上述规定仅针对用人单位在一定期间内未与劳动签订书面劳动合同的情形，显然不包括已签订书面劳动合同而未及时续订的情形。丁凌与建发物业公司于2007年10月1日签订的《用工协议书》，已完全具备劳动合同的要件。因此，丁凌诉请未签订劳动合同双倍工资无事实依据，亦不予支持。《劳动合同法》第九条规定，用人单位不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。虽然建发物业否认未加盖公章的保证金收据的真实性，但丁凌提供的5份保证金收据格式和制式均一致，具备客观性。因此，认定建发物业公司于2007年向丁凌收取了保证金500元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：”劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”该条规定将保证金、人事档案等归为一类客体，未对当事人之主张作出时效限制。因此，建发物业公司就此提出时效抗辩不能成立，不予采纳。建发物业公司应退还丁凌保证金500元。丁凌主张的失业金损失，系其在诉讼阶段新增诉请。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，该项新增诉请与本案讼争的解除劳动合同赔偿的争议确具有不可分性，可一并处理。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：”失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”人力资源和社会资源保障部颁布的《实施若干规定》第十三条规定：”失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：......（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的......”。建发物业公司未给丁凌缴纳失业保险，致使丁凌在依劳动合同法第三十八条解除劳动关系后，无法享受失业保险待遇，故建发物业公司应赔偿该部分损失。《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条规定：”失业保险金按照自治区人民政府规定的当地最低工资标准的百分之六十五发放”，第十八条规定：”第十八条失业人员领取失业保险金的期限按照下列规定计算：......（五）累计缴费满5年的，领取14个月。（六）从第6年起，每满1年增加1个月失业保险金，但最长不得超过24个月。”按照上述规定，对丁凌主张的失业保险损失15210元，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第五十一条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决：一、银川建发物业服务有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿丁凌医疗保险费损失2505.02元；二、银川建发物业服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付丁凌解除劳动合同经济补偿金19541.5元；三、银川建发物业服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付丁凌法定节假日加班费不足部分488.62元；四、银川建发物业服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付丁凌应休未休年休假工资报酬687.95元；五、银川建发物业服务有限责任公司于判决生效之日起十日内向丁凌返还保证金500元；六、银川建发物业服务有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿丁凌失业保险待遇损失15210元；七、驳回丁凌的其他诉讼请求；八、驳回银川建发物业服务有限责任公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，鉴定费4000元，合计4020元，由银川建发物业服务有限责任公司负担。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人建发物业公司不为其职工上诉人丁凌缴纳社会保险费的行为违法，应予纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，征缴社会保险费是相关行政机关的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案并非属于上述情形，上诉人要求被上诉人建发物业公司向其支付社会保险费的请求，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人建发物业公司应支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的立法本意旨在惩罚用人单位故意、恶意不与劳动者签订劳动合同的违法行为，以促进单位积极履行与劳动者签订劳动合同的义务。本案中，上诉人与被上诉人建发物业公司于2007年10月1日签订《用工协议书》，并不适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，故上诉人主张未续签劳动合同双倍工资的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人建发物业支付上诉人带薪年休假工资1945元。依据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位与职工解除或终止劳动合同的，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。一审判决被上诉人建发物业公司应支付上诉人丁凌2015年度应休年休假的工资报酬符合法律规定。关于上诉人主张被上诉人建发物业公司伪造劳动合同妨碍司法追究法律责任的上诉请求，因该上诉请求超出上诉人一审诉讼请求的范围，不属于本案审查范围，本院不予处理。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人丁凌负担。本判决为终审判决。审 判 长  高凤梅代理审判员  宁 丽代理审判员  郭燕荣二〇一七年四月十七日书 记 员  韩丽萍