河北省辛集市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0181刑初221号
公诉机关河北省辛集市人民检察院。
被告人汤某某，男，汉族，群众，初中文化。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年1月22日被抓获羁押于上海市闸北分局看守所，同年1月28日被辛集市公安局执行逮守所。
辩护人田锦帅，河北新雨律师事务所律师。
被告人陈某某，男，汉族，群众，中专文化。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年12月16日被刑事拘留，2016年1月20日被辛集市公安局执行逮守所。
辩护人梁金亮，河北海洲律师事务所律师。
辩护人王旭亮，河北新雨律师事务所律师。
河北省辛集市人民检察院以冀辛检公刑诉字[2016]第190号起诉书指控被告人汤某某、陈某某犯贩卖毒品罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院于2016年10月10日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辛集市人民检察院指派检察员崔群茹出庭支持公诉，被告人汤某某及其辩护人田锦帅、被告人陈某某及其辩护人梁金亮、王旭亮到庭参加了诉讼。现已审理终结。
辛集市人民检察院指控：自2015年8月，被告人汤某某、陈某某共同租住在辛集市旺园小区，二人系姑舅弟兄关系，均无业。2015年12月初的一天下午，被告人汤某某通过微信红包收到吸毒何某购买甲基苯丙胺（冰毒）付款600元后，指使被告人陈某某在辛集市火车站附近将约5克甲基苯丙胺（带塑封袋）交何某。
2015年12月15日20时，被告人汤某某通过微信红包收到吸毒李某1购买甲基苯丙胺付款600元后，指使被告人陈某某将约5克甲基苯丙胺（带塑封袋）藏匿在方碑大街与文昌路交叉口附近垃圾箱内交李某1时，陈某某被抓获。在陈某某的身上、车内查获汤某某交付用于贩卖的甲基苯丙胺共计25袋173.14克、电子秤一个、分装塑封袋9个、手机三部等物品并依法扣押，该汽车挂假牌照。汤某某逃跑被上网追逃。
公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了下列证据：1、物证：汽车、牌照、牌照贴、手机3部、电子秤、塑封袋、盒子、手包、吸管、锅等；2、书证：受理案件登记表，立案决定书，侦查说明，破案经过，到案经过，手机通话详单、手机短信内容照片，扣押决定书、扣押物品清单、照片，汽车信息，补充侦查情况说明，离所证明书，在逃人员登记撤销表，辛集市公安局行政处罚决定书，人口信息；3、证人证言：何某李某1王某李某2的证言；4、被告人的供述与辩解：被告人汤某某、陈某某的供述与辩解；5、鉴定意见：理化检验报告及鉴定意见通知书；6、勘验、检查、辨认等笔录：检查笔录及微信内容图片，搜查笔录，辨认笔录。认为被告人汤某某、陈某某明知是甲基苯丙胺而贩卖，数量达183.14克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。陈某某帮助汤某某运送毒品给买家，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，从轻或者减轻处罚。
被告人汤某某对起诉书指控将毒品贩何某李某1没有异议，但对起诉书指控从陈某某身上及车上搜出毒品系其交付用于贩卖有异议，辩称其不知道陈某某身上及车上毒品是谁的。其辩护人主要辩护意见：第一，指控被告人�某某参与贩何某李某1的毒品数量应该低于10克；第二，指控被告人汤某某参与贩李某1毒品存在特情引诱情节；第三，指控牛被告人汤某某参与贩卖从陈某某身上及车上搜出毒品173.14克证据不足，认为只有被告人陈某某供述，没有其他证据，且陈某某在侦查阶段供述不一，存在矛盾。
被告人陈某某对起诉书指控事实没有异议，称荣威汽车为自己购买。其辩护人主要辩护意见：第一，指控被告人陈某某贩何某李某1毒品的证据不充分，没有理化含量报告和毒品称重，且被告人陈某何某的微信记录，不能证实其有贩卖的事实；第二，指控被告人陈某某贩李某1毒品存在特请引诱情节；第三，指控被告人陈某某身上及车上搜出的毒品，应考虑陈某某吸食毒品的因素；第四，被告人陈某某的处罚决定书是案发当天进行的处罚，不能证明其因毒品犯罪受过处罚；第五，�告人陈某某系初犯，没有前科，自愿认罪，且系从犯，希望依法从轻或减轻处罚。
经审理查明：2015年12月初的一天，被告人汤某某通过微信与吸毒何某联系贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的交易事宜，并通过微信红包何某购买甲基苯丙胺（冰毒）付款600元后，指使被告人陈某某在辛集市火车站附近将约5克甲基苯丙胺（带塑封袋）交何某。
2015年12月15日20时，被告人汤某某通过手机与吸毒李某1联系贩卖甲基苯丙胺（冰毒）的交易事宜，并通过微信红包李某1购买甲基苯丙胺（冰毒）付款600元后，指使被告人陈某某将约5克甲基苯丙胺（带塑封袋）藏匿在方碑大街与文昌路交叉口附近垃圾箱内交李某1时，陈某某被抓获。在陈某某的身上、车内查获甲基苯丙胺共计25袋173.14克、电子秤一个、分装塑封袋9个、手机三部等物品并依法扣押。汤某某逃跑被上网追逃�于2016年1月22日被抓获。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人汤某某的供述：他小名小伟，2015年12月10日左右的一个下午，其从微信上何某要买克冰毒的信息，按每克120元卖给何某通过微信转账红包方式付了600元，其让陈某某把5克冰毒送到辛集市火车站加州站附近卖给了她，带包装是5克，净重肯定没有5克。2015年12月15日李某1给其打手机说要买5克冰毒，以每克120元李某1李某1通过微信转账付款600元，其用电话让表弟陈某某把5克冰毒送到九方丽都附近的垃圾箱里李某1说没找到冰毒，其让陈某某过去看看怎么回事，再打电话给陈某某，始终无人接听，觉得可能出事了回到上海，后被抓获。在陈某某身上、车上发现的冰毒，不是其给的，不知道是谁的。
2、被告人陈某某的供述：（1）、2015年12月16日1时供述，2015年12月15日晚，南蛮子给其打电话，向其借5克冰毒放在不显眼的地方，其将冰毒放在辛集市方碑大街和文昌路交叉口东一个垃圾桶内并告诉南蛮子，过了20多分钟，南蛮子打电话让其查看毒品在不在垃圾桶里，其开车到后李某1，接着就被抓了。其身上、车上冰毒是从南蛮子那用2万元现金买的，用于自己玩。（2）、2015年12月16日13时供述，其还叫小宝，从2015年10月开始，其负责给南蛮子开车，南蛮子送冰毒，后来南蛮子联系好后让其送冰毒，其身上、车上冰毒是南蛮子的，其是给南蛮子打工，按他的交代送冰毒。（3）、2016年1月20日供述，其和南蛮子是亲戚，真名叫汤某某，2015年6、7月份，和南蛮子租住在一起，南蛮子微信联系买毒品的，让其送毒品，身上、车上冰毒是南蛮子交给其的。（4）、2016年2月23日供述，其通过表哥汤某某（和南蛮子是一个人）认何某，2015年12月份的一天，汤某某给其一小袋冰毒，让其将5克冰毒送到辛集市火车站加油站附近何某，其开车将冰毒交何某。其身上、车上的173.14克冰毒都是汤某某的，让其留着，听他指挥送冰毒。（5）、2015年7月份左右，其和南蛮子租住在一起，11月时候，开始单独为汤某某送冰毒，其供何某李某1送冰毒情节与前面供述一致，另，汤某某让其给大刚送过二、三次冰毒，每次一、二克，给范某某送过一、二次，每次一克冰毒。（6）、2016年7月28日供述，其日常开销均由汤某某提供，荣威车也是汤某某买的，汤某某负责谈贩卖毒品价格，其负责送货，身上及车上毒品为汤某某给的。
3、何某证言证明：2015年12月中旬的一天，其通过微信给“白白”（南蛮子）要5克冰毒，并通过微信转账700元，过了一个小时候后让其到火车站加油站那取货，其从陈某某处取了一个塑封袋里面是5克冰毒。“白白”叫南蛮子，负责联系买家，陈某某负责送冰毒。
4、李某1证言证明：一、2015年12月15日证言：其告诉公安机关南蛮子（叫汤某某）卖毒品，可以和他电话联系要毒品，协助公安机关将他抓获。二、2015年12月16日证言证明：2015年12月15日晚8点，其和南蛮子电话联系要几个冰毒，让他把冰毒放在九方丽都附近的垃圾桶内，其和公安民警到九方丽都附近等着他出现，后来南蛮子告诉其把冰毒放在年味饺子东诊所前面的垃圾桶了，其和民警过去找好像掉进垃圾桶里弄不出来，其按民警要求联系南蛮子，南蛮子让他弟弟小宝过去看，等一个银灰色荣威550轿车到垃圾桶后，民警将其和小宝抓住。南蛮子妻王某，辛集市南小陈村人。
5、王某证言证明：其和汤某某系夫妻，陈某某系汤某某姑家儿子，三人共同租住在旺园小区，租房�日常开支是AA制。
6、搜查笔录、扣押物品清单、照片证明：2015年12月16日，辛集市公安机关对陈某某与南蛮子租住的辛集市旺园小区进行搜查，查出吸毒用过的锅三个、吸管一根、牌照一副、牌照贴2个。
7、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单证明：2015年12月15日辛集市关安机关从陈某某身上及车上检查出一副牌照、三部手机、带包装冰毒10克、带包装冰毒24袋约185克、塑封袋9个、电子秤一台、手包一个，公安机关将上述物品及车辆一并扣押。
8、微信检查笔录证明：2015年12月21日辛集市公安机关对陈某某手机进行检查，导出陈某某与汤某某的微信文字及语音通话记录。
9、辨认笔录及辨认说明证明：陈某李某1辨认出南蛮子即汤某某。
9、河北省公安厅理化检验报告及鉴定意见通知书证明：从陈某某身上及车上缴获毒品共计173.14克，均检出甲基苯丙胺成分。
10、受理案件登记表、破案经过、到案经过证明：受理案件登记表证明：2015年12月15李某1举报，有个外号叫“南蛮子”的男子贩卖毒品。到案经过、破案经过证明：陈某某及汤某某被抓获经过。
11、辛集市公安局行政处罚决定书证明：2015年12月16日辛集市公安局对陈某某吸毒做出行政处罚。
12、侦查说明、补充侦查说明证明：侦查说明证明：经辛集市技术监督局对包装袋沉重为0.9575克，从陈某某身上及车上搜出毒品在辛集市公安机关扣押，待案件审结后交省公安厅销毁。补充侦查说明证明：在抓获陈某某后，对陈某某放冰毒的垃圾桶进行检查，发现疑似包裹冰毒的纸巾，但未能取出，次日拆解垃圾箱后发现垃圾箱已被清理干净。未能找到陈某某微信中提到的曹某、大刚、范某某。
13、�动车详细信息证明：涉案荣威轿车所有人为陈某某。
14、户籍证明信。
本院认为，被告人汤某某、陈某某明知是毒品仍予贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，应予支持。公诉机关指控被告人汤某某、陈某某参与贩卖毒何某李某1，有被告人汤某某、陈某某供述与何某李某1证言等证据相互印证，足以证实被告人汤某某、陈某某参与贩卖毒品的事实，故对被告人陈某某辩护人关于被告人陈某某贩卖毒品证据不足的辩护意见不予采纳。被告人汤某某、陈某某贩何某李某1的毒品数量应为减去包装塑封袋后的净重，即8.09克。被告人陈某某贩卖毒品被抓获后，在其身上、车上查获毒品共计173.14克，应认定为其贩卖的毒品。关于公诉机关指控被告人汤某某参与贩卖毒品173.14克，因被告人陈某某的供述不一；被告人陈某某与被告�汤某某微信记录涉及人员均未找到，也不能证实从陈某某身上、车上查获毒品为被告人汤某某交付给被告人陈某某的待售毒品，故公诉机关指控被告人汤某某参与贩卖毒品173.14克的证据不足，不予支持。被告人汤某某、陈某某在贩卖毒李某1之前已经有贩卖毒何某的犯罪事实，且抓获被告人陈某某时在其身上、车上查获173.14克毒品，故两被告人辩护人关于贩卖毒李某1时存在犯罪引诱的辩护意见不予采纳。被告人汤某某、陈某某自愿认罪，可从轻处罚；被告人陈某某在参与贩卖毒何某李某1事实中属从犯，且考虑其吸食毒品因素，可从轻处罚。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条、第六十四条、第三百四十七条第一款、第二款、第四款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条的规定，判决如下：
一、被告人汤某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年1月22日起至2020年7月21日止。罚金在判决生效后十日内一次缴纳。）
二、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年三个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年12月16日起至2027年3月15日止。罚金在判决生效后十日内一次缴纳。）
三、依法没收作案工具荣威轿车（牌冀Ａ×××××3N）一辆、牌照及牌照贴、手机三部、电子秤及违禁品吸管、锅。
审判长 姚彦宁
审判员 张丽梅
审判员 王华勇
二○二○一六年十一月十四日
书记员 路冬松
书记员 路冬松