浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙10刑终8号
原公诉机关浙江省温岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张仁辉，男，1989年1月23日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2017年3月11日因盗窃被温岭市公安局刑事拘留，同年3月14日被取保候审，同年4月6日被温岭市人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。2017年5月23日因本案被温岭市公安局刑事拘留，同年6月30日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
浙江省温岭市人民法院审理温岭市人民检察院指控原审被告人张仁辉犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2017年11月29日作出（2017）浙1081刑初1862号刑事判决。原审被告人张仁辉不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（原审被告人）张仁辉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、诈骗事实
1、2017年1月21日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人林某1在温岭市华红手机店与马上消费金融股份有限公司（以下简称马上公司）、深圳市佰仟金融服务有限公司（以下简称佰仟公司）签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将上述公司打入的购机款人民币7420元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人林某1账户打入人民币554元用于归还手机分期贷款。
2、2017年1月22日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人邵某在华红手机店与捷信消费金融有限公司（以下简称捷信公司）签订手机消费信贷协议。事后，手�店老板林某2将该公司打入的购机款人民币4000元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人邵某账户打入人民币947.5元用于归还手机分期贷款。
3、2017年1月22日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人李某1在华红手机店与捷信公司签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将该公司打入的购机款人民币4080元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人李某1账户打入人民币965.5元用于归还手机分期贷款。
4、2017年1月23日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人李某2在华红手机店与捷信公司签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将上述公司打入的购机款人民币7820元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人李某2账户打入人民币1814元用于归还手机分期贷款。
5、2017年2月5日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人胡某1在华红手机与马上公司、捷信公司签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将上述公司打入的购机款人民币6720元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人胡某1账户打入人民币982.7元左右用于归还手机分期贷款。
6、2017年2月5日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人江某1在华红手机店与马上公司、捷信�司、温州市文华科技有限公司（以下简称亿家公司）签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将上述公司打入的购机款人民币10847元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人江某1账户打入人民币2443元用于归还手机分期贷款。
7、2017年2月7日下午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人蔡某在华红手机店与佰仟公司、捷信公司、亿家公司签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将上述公司打入的购机款人民币13541元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人蔡某账户打入人民币1541元用于归还手机分期贷款。
8、2017年2月7日�午，被告人张仁辉以帮助办理贷款为由，诱使被害人阮某在华红手机店与捷信公司、亿家公司、马上公司、佰仟公司签订手机消费信贷协议。事后，手机店老板林某2将上述公司打入的购机款人民币14336元，扣除好处费和部分待还款，把余款交于被告人张仁辉。得款后，被告人张仁辉用于挥霍。至案发前，林某2已向被害人阮某账户打入人民币1258.41元用于归还手机分期贷款。
二、盗窃事实
2017年3月7日下午，被告人张仁辉伙同林某3（另案处理）以帮助提升贷款额度为由，取得被害人王某1的身份证、银行卡、手机，并私自用该手机向马上公司贷款人民币8000元。贷款打入后，被告人张仁辉用该手机将王某1帐户内人民币8030元微信转账至自己账户。事后，被告人张仁辉分得人民币3030元，林某3分得人民�5000元。
2017年5月22日15时许，温岭市公安局箬横派出所民警在城东派出所门口抓获被告人张仁辉。被告人张仁辉归案后，如实供述其涉案事实。案发后，被告人张仁辉家属已经赔偿给被害人王某1经济损失11000元，并取得了谅解。
原判根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：
一、撤销温岭市人民法院（2017）浙1081刑初493号刑事判决中的缓刑六个月部分。
二、被告人张仁辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万二千元，犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，与前罪犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳）并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万四千元（一千元已缴纳）。
三、已扣押的手机一部，依法予以没收。
被告人张仁辉上诉提出，原判对其量刑过重，请求从轻改判；扣押的手机不是作案工具，请求返还。
经二审审理查明：
一、原判认定上诉人（原审被告人）张仁辉犯诈骗罪的事实，有被告人张仁辉的供述，被害人林某1、邵某、李某1、李某2、胡某1、江某1、蔡某、阮某的陈述，证人林某2、杨某1、江某2、杨某2、叶某、张某1、黄某、张某2、唐某、周某、葛某、张某3的证言，照片辨认笔录，扣押笔录，搜查笔录，转账记录，手机分期资料，银行卡交易明细清单，被告人张仁辉的户籍证明等证据证实。
二、原判认定上诉人（原�被告人）张仁辉犯诈骗罪的事实，有被告人张仁辉的供述，被害人王某1的陈述，证人林某3的证言，照片辨认笔录，应还账单信息，微信账号截图，农业银行卡交易明细清单，手机一部，抓获经过证明等证据证实。
上述事实，上诉人张仁辉在二审审理期间亦无异议，诸证据来源合法，内容客观、真实，并能相互印证，足以认定。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）张仁辉以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大；又以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，其行为已分别构成诈骗罪、盗窃罪。上诉人张仁辉被发现漏罪，依法应与前罪并罚。上诉人张仁辉归案后如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，案发后又能赔偿被害人王某1的经济损失并取得被害人的�解，依法可予从轻处罚。供犯罪所用的上诉人本人财物依法应予没收。关于上诉理由，经审理查明，（一）原判已根据上诉人张仁辉的犯罪事实、性质、社会危害程度，并结合上诉人张仁辉能坦白，能自愿认罪，能赔偿被害人经济损失并取得谅解等情节，依法判处相应刑罚，量刑得当，故上诉人张仁辉有关量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。（二）随案扣押的一部手机，原判依法判处没收，符合相关法律规定，故上诉人张仁辉有关返还手机的请求不能成立，不予采纳。原判定罪和适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 �张剑锋
审 判 员 朱 兴
审 判 员 朱 仁 跃
二〇一八年一月二十三日
代书记员 朱 重 阳