山东省济南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鲁01刑终5号
原公诉机关济南市历下区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕某某，男，1975年2月2日出生于山东省无棣县，汉族，初中文化，个体经营者，住山东省无棣县，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）徐某某，男，1972年11月28日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，山东高速集团文化传媒公司工程部副经理，住济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕，同年9月5日被取保候审。
辩护人及诉讼代理人任迎春、张玫，山东盈德律师事务所律师。
原审被告人陈某某，男，1985年12月27日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，无业，住济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月7日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕，同年9月5日被取保候审。
原审被告人丁某某，男，1985年11月6日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，无业，住济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月7日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕，同年9月5日被取保候审。
山东省济南市历下区人民法院审理山东省济南市历下区人民检察院指控原审被告人徐某某、陈某某、丁某某犯故意伤害罪，被害人吕某某提起附带民事诉讼一案，于二○一六年十一月十七日作出（2014）历刑初字第334号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人吕某某、原审被告人徐某某提出上诉。本院于2017年1月3日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，分别询问、讯问了上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被害人吕某某承包了济南市历下区山东金海龙广告装饰工程有限公司(以下简称金海龙公司)的部分施工工程。2014年1月25日晚，该公司法定代表人蔡某某的朋友被告人徐某某、陈某某、丁某某酒后来到蔡某某办公室喝茶，恰遇吕某某与金海龙公司员工在员工办公室内因工程款问题发生争议。徐某某得知情况后，先后与陈某某、丁某某来到员工办公室，后与被害人吕某某发生争执，徐某某、陈某某、丁某某对吕某某拳打脚踢，致使吕某某头面部、胸部、腰部、四肢多处受伤，经鉴定，被害人吕某某评定为轻伤二级。2014年3月6日，被告人徐某某被公安机关抓获。2014年3月7日，被告人陈某某、丁某某到公安机关投案。2014年9月4日，被告人徐某某、陈某某、丁某某的亲属与被害人吕某某达成赔偿协议，赔偿被害人吕某某损失29万元，被害人吕某某对三被告人表示谅解并出具谅解书。
案件审理过程中，根据被害人吕某某的申请，山东大舜司法鉴定所作出［2015］临鉴字第103号司法鉴定意见书。经鉴定，被害人吕某某外伤性蛛网膜下腔出血，腰椎横突骨折，构成轻伤二级；其左侧第6肋骨骨折，左侧眶内侧壁骨折，右外踝关节撕脱骨折及左侧髌骨挫伤均构成轻微伤；所受损伤未达最低评残标准，不构成伤残等级；误工期限鉴定为120日；护理期限建议为12周，住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；营养期限建议为12周；目前已达临床医学一般原则所承认的临床效果稳定，即临床治疗已终结，无需后续治疗。上述鉴定意见书送达吕某某后，其对鉴定意见书提出异议，要求进行补充鉴定或重新鉴定，山东大舜司法鉴定所答复认为，认定被害人吕某某右侧髌骨及半月板的损伤与其2014年1月26日外伤的关系依据不充分，在受理时未收到被害人吕某某在北京积水潭医院住院的病历，即使有该住院病历也不是首诊病历，故不承诺进行补充鉴定或重新鉴定。
附带民事诉讼原告人吕某某的经济损失如下：医疗费47945.44元、交通费20000元、误工费36000元、护理费10000元、住院伙食补助费10600元、残疾辅助器具费1200元、营养费10000元、鉴定费3800元，共计139545.44元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人吕某某的陈述证明：2014年1月25日晚，他到山东金海龙广告装饰工程有限公司要账时，在公司办公室被大约4名男子打伤的经过。
2．证人李某某的证言证明：2014年1月26日中午12时许，吕某某用别人的电话给其打电话说被别人打了，其到济南与吕某某见面后，吕某某说是被金海龙公司的人或是叫来的人打伤的。
3．证人蔡某某的证言证明：2014年1月25日晚，徐某某和朋友到他的山东金海龙广告装饰工程有限公司喝茶，当时吕某某到公司要账，在公司吵闹，他就和公司工作人员谈工程审计的事，后来听到外面有噼里啪啦的声音，还有人喊了两声，他走出办公室看到徐某某在前面走，徐某某的两个朋友在后面拖着吕某某，他就让他们放开吕某某，让吕某某走了。
4．证人王某某的证言证明：他和吕某某合伙接装饰工程，2014年1月25日，吕某某给他打电话说要到山东金海龙广告装饰工程有限公司要工程款，后来又说工程款没要回来要住在济南，晚上22点以后，金海龙公司的总工ＸＸ、陶副总、工程部经理吕某某先后给他打电话，说跟吕某某谈不下去，让他赶紧回来，他答应尽快往回赶，大概过了30到40分钟后，蔡某某打电话告诉他吕某某被蔡某某的朋友打了，他也和吕某某通了话，后来蔡某某给了吕某某500元钱让吕某某先住下，1月27日他从吕某某妻子李某某处得知吕某某住院了，在回济南的火车上他打电话告诉了蔡某某，蔡某某说让公安机关处理，并说先给1万元工人工资，他让蔡某某把钱打到了吕某某的卡上。
5．证人孙某某的证言证明：2014年1月25日，吕某某到山东金海龙广告装饰工程有限公司要账，因为对决算结果不满意，吕某某在公司情绪很激动，拍桌子、砸凳子，并扬言让公司开不下去，到了22点左右来了4男1女，都喝了酒，是蔡总的朋友，蔡总让他们到办公室喝茶，过了二三十分钟后，他路过大屋，看到吕某某和一名较胖的男子面对面坐在办公椅上，在说什么听不清，后来两人都站了起来，吕某某抓了较胖的男子脸一下，这时从蔡总办公室出来一个较瘦的男子，他们就想把吕某某拉出去，吕某某挣脱开又抓了较瘦男子脸一下，这时又从厕所那边过来一男子，不知谁把吕某某弄倒了，三个人把吕某某围在中间，对吕某某拳打脚踢，吕某某也还手，四个人边打边往大屋外走，蔡总从办公室出来让他们别打了，四人才停了手，后来他到蔡总办公室签字时看到蔡总给了吕某某500元钱让吕某某到楼下招待所住一晚，明天王某某回来再做决算。
6．证人赵某某的证言证明：2014年1月25日，吕某某到山东金海龙广告装饰工程有限公司要账，但是在人工方面双方有争议，他提出先给吕某某1万元给工人发工资，吕某某不同意，当时就拍了桌子，还说要上告、找媒体，后来陶总、吕某某经理又先后和吕某某谈都没有谈成，他在和陶总去向蔡某某汇报的时候路过会议室，看到有两个喝了酒的男子在喝茶，后来他就去财务室核算了，第二天才听说吕某某被打的事。
7．证人陶某某的证言证明：2014年1月25日上午，吕某某到山东金海龙广告装饰工程有限公司要账，晚上6点多做出了结算报告，但蔡某某审批后不同意，晚上8点多还专门就此事开了会，吕某某也参加了会议，蔡某某要求他和赵某某、吕某某、ＸＸ再跟吕某某协商，争取当晚解决这件事，但直到晚上11点多也没有谈成，吕某某情绪很激动，他向蔡某某汇报后准备回家，蔡某某说有一份报告需要他签字，于是他就在蔡某某的办公室等着，后来两个男子到了蔡某某办公室，为主的是一个30多岁，体态较胖的男子，蔡某某介绍说是其朋友，他给两名男子倒上水后签完字就回家了，到大年初一和蔡某某联系时才听说蔡某某的朋友把吕某某打了。
8．证人张某某的证言证明：2014年1月25日晚上18点左右，蔡总因为吕某某施工费的事情开了个会，当时吕某某坐在蔡总旁边，最后蔡总安排赵某某、吕某某、陶总和吕某某谈，她就回财务室整理数据了，大约19点多她到蔡总办公室对数据时，蔡总来了5个朋友，4男1女，看着都喝得晕乎乎的，蔡总让他们喝喝茶醒醒酒，期间她又回财务室改了3次数据，不知多长时间外面传来乱哄哄的声音，蔡总就往外走，边走边说可别打架，她就回财务室了，后来有人通知不加班了，她就回了家。
9．证人杨某某的证言证明：2014年1月25日下午他在山东金海龙广告装饰工程有限公司看到了吕某某，后来他就去山东大厦要账了，晚上18点左右回到公司做结算，20点左右蔡总专门为吕某某的事情开了会，吕某某当时坐在蔡总左边，会上决定让他和赵某某、陶某某、吕某某与吕某某谈判，吕某某情绪比较激动，他们轮流与吕某某谈，到21点左右，他到蔡总办公室汇报，出办公室时看到三名满身酒气的男子向蔡总办公室走来，他再次去蔡总办公室时看到四名男子在办公室喝茶，他汇报了3、4分钟，听到大办公室那里很吵，四人中的高个微胖男子听说是工人算账呢，就说“我去看看，别在这儿吵，出去吵”，就自己出去了，他就继续向蔡总汇报，到22点多，大办公室那边声音很大，好像有人打架，他就和蔡总出去了，正好看到四人中较高较胖的男子和较瘦的男子一边一个架着吕某某的胳膊往公司外面拖，矮个较胖的男子跟在后面，后来他就去了财务室，他再次经过蔡总办公室时看到两名男子在那里喝茶，还有吕某某的声音，好像说住宿没钱，后来他就回家了。
10．证人吕某某的证言证明：2014年1月25日上午他打电话让吕某某到山东金海龙广告装饰工程有限公司结算，因为吕某某提供的工程量与合同约定数额差距太大，下午赵某某继续与其协商也没有谈拢，汇报给蔡总后，蔡总晚上19点左右专门为此召集员工开了会，吕某某就坐在蔡总左边，会上蔡总安排他、赵某某、陶总、杨总工与吕某某谈，会后他们就在大办公室赵某某的办公桌那里与吕某某谈，开始是赵某某与吕某某谈的，双方争吵激烈，接着他又劝了吕某某一下，因为他对该工程不太了解，吕某某不和他谈，他就去向蔡总汇报，他在蔡总汇报时给王某某打了电话，让王某某第二天和吕某某一起来谈，然后他又去告诉吕某某，但吕某某不同意，就趴在赵某某桌子上睡觉，之后他收拾一下东西就回家了。
11．证人孔某某的证言证明：2014年春节前的一天，徐某某约他到花园庄的重庆小天鹅吃涮羊肉，他开车带着女儿去的，当天一起吃饭的还有陈某某、马某某、郑某某，丁某某是后来过去的，除了他其他人都喝了酒，马某某当时已经喝多了，吃完饭他开车把徐某某等人送到了环山路的大自然烧烤，期间没有听徐某某说要找朋友或有朋友找他。
12．证人马某某的证言证明：2014年1月25日，她约徐某某、陈某某、丁某某、郑某某、孔某某到花园庄的重庆小天鹅吃涮羊肉，除了孔某某和他的孩子，其他人都喝的比较多，她一出小天鹅的门口就完全醉了，后面的事都记不清了。
13、证人郑某某的证言证明：2014年1月25日晚上，马某某约他到花园庄的重庆小天鹅吃涮羊肉，还有徐某某、陈某某、丁某某、孔某某及其女儿，吃完饭后有人提议到大自然烧烤去，孔某某开车把他们送到大自然烧烤就带着女儿走了，下车后马某某吐了，他照顾马某某时看到徐某某、陈某某、丁某某向一栋楼上走去，不知道谁说去找朋友喝茶，之后他扶着马某某也过去了，他上楼后看到四楼有灯光就进了公司，先是和马某某坐在公司大门口的凳子上，后来有人把他们带到蔡总办公室，徐某某、陈某某、丁某某都在那里喝茶，后来因为马某某又吐了耍酒疯，他把马某某扶到了对面的小会议室里，后来陈某某、丁某某也过来了，商量一下后他就先送马某某回家了。
14．被告人徐某某的供述证明：2014年1月25日晚，他和陈某某、丁某某、郑某某、孔某某、马某某在花园庄的重庆小天鹅吃涮羊肉，除孔某某外几人喝得都有点儿醉了，因为蔡某某之前打电话让他去公司拿东西，他就约大家到大自然吃烧烤去，到了大自然他给蔡某某打电话让蔡某某一起吃点儿，蔡某某说不吃了，让他们上去喝茶，他们就去了蔡某某的山东金海龙广告装饰工程有限公司，当时蔡某某和公司员工都在加班，吕某某在隔壁乱吵吵，他就想去了解一下情况把吕某某劝走，吕某某站起来想走的时候可能是看到陈某某和丁某某就又坐下了，他拽吕某某的时候吕某某把他下巴左边抓破了，他很生气就打了吕某某脸上两拳，这时陈某某和丁某某也上来了，他们三个人和吕某某对打起来，吕某某和他一起摔到地上后，他骑在吕某某身上按着吕某某，陈某某和丁某某在后面朝吕某某连踢带打，一个灭火器砸在吕某某腰上，后来他和陈某某把吕某某拖出了办公室，之后遇到蔡某某，蔡某某给了吕某某500元钱让其先住下，第二天再和老板一起来公司，吕某某就走了。
15．被告人陈某某的供述证明：2014年1月25日晚上，马某某约他和徐某某、丁某某、郑某某、孔某某在花园庄的重庆小天鹅吃饭，之后孔某某把他们送到了环山路的大自然烧烤，下车后徐某某往蔡总楼上看了一眼就往楼上走去，他们就跟着去了，到了蔡总办公室，蔡总看他们喝了不少酒就让他们先喝茶醒醒酒，期间听到外面有人嚷嚷，徐某某就出去了，之后约1、2分钟，他听到徐某某和人争吵，就叫着丁某某出去看看，在往南一个大办公室里，徐某某和一个男子正在拉扯，徐某某下巴上有血，他和丁某某想上去拉架，那名男子乱挥胳膊，他和丁某某都被打了几下，他踹了那名男子腿几下，徐某某和丁某某打那名男子的头部，后来男子倒地了，他对着男子腰部以下又踢又踹，还用灭火器砸在男子下半身，徐某某和丁某某踹了男子腰部以上，徐某某和丁某某又推又拽地把男子往外拉，在经过蔡总办公室时正好蔡总出来，蔡总让男子先洗把脸，然后进了蔡总办公室，他和丁某某在其他办公室等着，过了很长时间蔡总把那名男子送走了。
16．被告人丁某某的供述证明：2014年春节前的一天晚上，马某某叫他一起吃饭，包括有陈某某、徐某某、孔某某、郑某某都给他打过电话，等他到的时候已经快吃完了，他去之前已经喝了酒，到了又喝了点儿，感觉有点儿晕，徐某某后来提议去大自然酒店，到了之后徐某某说他朋友就在这附近，看到公司灯还亮着叫朋友一起来吃点儿，打电话后说他朋友在公司加班，想上去打个招呼，也让他们都认识一下，他们几个人就跟着徐某某进了马路对面的一栋楼，到了三楼一个男子接的他们，到办公室后徐某某介绍说是蔡总，蔡总说公司正忙让他们先喝茶，因为马某某喝多了，郑某某就送马某某回家了，他们喝茶的时候听到外面有人骂骂咧咧，还有吵架的声音，徐某某问怎么回事，蔡总意思是公司的事，徐某某就说出去看看，过了3、4分钟听到徐某某和一个男的大吵起来，听着好像打起来了，陈某某和他前后脚出了门，出去看到徐某某正和一男子用拳头对打，他和陈某某就上去拉架，他的鼻子被打了一下，他就也开始用拳头打，后来男子倒地，徐某某和陈某某对男子拳打脚踢，徐某某打了男子上半身，他踢了男子腿部，后来蔡总过来让他们别打了，把男子叫到办公室，后来就让男子离开了。
17．被告人徐某某的辨认笔录及照片证明：陈某某就是与其一起打伤吕某某的小勇，丁某某就是与其一起打伤吕某某的小锐。
18．被害人吕某某的辨认笔录及照片证明：其怀疑8号照片上的人是对其进行殴打的男子。
19．辨认作案地点笔录及照片证明：被告人徐某某、陈某某、丁某某辨认作案地点为济南市历下区燕翔路9-1号山东金海龙广告装饰工程有限公司内。
20．济南市公安局历下区分局济公(历下)勘［2014］03120号现场勘验检查工作记录证明：对案发现场进行勘验未发现异常。
21．蔡某某的通话记录证明：案发当天与徐某某通话情况。
22．济南市公安局历下区分局科院路派出所接受证据材料清单及工作说明证明：经对山东金海龙广告装饰工程有限公司监控主机进行检测，发现该主机由于内存太小，从2012年起只能看，不能保存监控录像。
23．临时伤情鉴定、法医学人体损伤程度鉴定书、病历证明：被害人吕某某右侧顶部外伤性蛛网膜下腔出血及腰椎横突骨折，均评定为轻伤二级；左顶部皮下血肿、眼挫伤、鼻出血、左眶内侧壁骨折、右外踝撕脱骨折、左侧第6肋骨骨折、左膑骨挫伤均评定为轻微伤；其部分椎间盘突(膨)出及双侧关节腔积液、右侧髌骨及半月板异常表现无法进行伤情程度评定，但外伤可以加重其临床症状。
24．公安机关出具的抓获材料和发破案经过证明：该案系被害人吕某某之妻李某某报警后，公安机关于2014年3月6日将被告人徐某某抓获，2014年3月7日，被告人陈某某、丁某某到公安机关投案自首。
25．被告人徐某某、陈某某、丁某某的户籍信息及表现材料证明：被告人徐某某、陈某某、丁某某的身份情况，均无前科。
26．赔偿协议、赔偿款明细、谅解书、收到条证明：2014年9月4日，被告人徐某某、陈某某、丁某某的亲属与被害人吕某某达成赔偿协议，替三被告人赔偿被害人吕某某损失29万元，被害人吕某某亦对三被告人表示谅解并出具谅解书。
原审法院认为，被告人徐某某、陈某某、丁某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。被告人徐某某认罪态度较好，予以从轻处罚。被告人陈某某、丁某某系自首，依法予以从轻处罚。被告人徐某某、陈某某、丁某某均系初犯，积极赔偿被害人损失，酌情予以从轻处罚。被告人徐某某、陈某某、丁某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人吕某某造成的物质损失，应予赔偿。但被告人徐某某、陈某某、丁某某的亲属已与附带民事诉讼原告人达成赔偿协议，并实际履行，赔偿数额足以弥补附带民事诉讼原告人吕某某的物质损失，且该协议不违反自愿、合法的原则，故对附带民事诉讼原告人吕某某的诉讼请求不予支持。对被告人徐某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、第五百零二条之规定；对被告人陈某某、丁某某均依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、第五百零二条之规定，作出如下判决：
一、被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
被告人陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
被告人丁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
二、驳回附带民事诉讼原告人吕某某的诉讼请求。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人陈某某、丁某某不上诉。原审附带民事诉讼原告人吕某某以“要求支持其诉讼请求”为由提出上诉。原审被告人徐某某以“量刑重”为由，提出上诉；其辩护人及诉讼代理人提出如下意见：1.原审法院对徐某某的量刑重；2.原审法院对于民事部分的判决结果正确，吕某某的上诉理由不能成立。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人徐某某与原审被告人陈某某、丁某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。徐某某、陈某某、丁某某的犯罪行为给上诉人吕某某造成的经济损失，应予赔偿。原审法院在对徐某某量刑时，已充分考虑了其认罪态度及赔偿被害人的情节，对其所处刑罚是适当的，上诉人徐某某及其辩护人关于“量刑重”的意见不能成立。原审法院在审理吕某某提起的附带民事诉讼过程中，根据吕某某的申请委托相关机构进行了鉴定，依据此鉴定意见以及吕某某提供的其他相关证据，还有徐某某、陈某某、丁某某一方提供的赔偿协议，得出“徐某某、陈某某、丁某某已支付给吕某某的赔偿数额足以弥补吕某某的物质损失”的结论，二审法院认为这一结论正确，上诉人吕某某的上诉理由不能成立。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，民事处理结果正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢家晋
审 判 员 赵从明
代理审判员 马 进
二〇一七年二月六日
书 记 员 马 戎