湖南省衡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蒸刑初字第12号
公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。
被告人王某，女，1983年8月15日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年11月4日被衡阳县公安局监视居住，同年12月30日被衡阳县人民法院决定取保候审。
被告人曹某，绰号“小当兵”，男，1978年10月18日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月16日被刑事拘留，同年11月22日被执行逮捕。现羁押于衡阳县看守所。
辩护人李雄赳，湖南蒸阳律师事务所律师。
衡阳县人民检察院以蒸检刑诉[2013]215号起诉书指控被告人王某、曹某犯盗窃罪，于2013年12月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2014年1月6日公开开庭进行了审理。审理中，发现对被告人曹某可能判处三年以上有期徒刑，决定将本案转由合议庭审理，于2014年1月21日进行了第二次公开开庭审理。衡阳县人民检察院指派检察员刘明军出庭支持公诉，被告人王某、曹某及其辩护人李雄赳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年7月，被告人王某、曹某从五安县金星汽车运输公司租来一辆黑色奥迪A4L轿车，换装车牌后，雇请李文亮驾驶。被告人王某、曹某乘坐李文亮驾驶的轿车经湖南省临湘市、耒阳市、常宁市等地后，于同年7月18日到达衡阳县西渡镇，被告人王某、曹某便在商业城旁边农业银行内伺机作案，在确定作案对象后，被告人王某则冒充银行工作人员，通过帮助被害人熊知国在自动取款机上取款的机会，窃取了被害人熊知国银行卡密码，然后再用一张假银行卡换走被害人熊知国的银行卡。被告人曹某则在一旁望风和接应，李文亮在银行门口不远处的车内等候。被告人王某、曹某得手后即乘李文亮驾驶的小车离开现场。尔后来到事先踩好点的衡阳县西渡镇向阳桥旁的农业银行网点转帐，由被告人曹某在银行大厅内的一台自动取款机上将被害人熊知国银行卡中的45600元转到一张署名为“王盈盈”的卡上。随后，被告人曹某分别在衡阳县人民政府对面的农业银行网点、怀化市鹤城区网点提取现金40000元，同年7月20日在湖南省吉首市取走5100元。当天，被告人王某、曹某在湖南省保靖县一农行网点，采取同样的方式窃取被害人杨发兴的银行卡，并转帐34900元。同年7月22日，被害人杨发兴报案，存款已被保靖县公安局冻结。
被告人王某、曹某共同盗窃二次，盗窃现金80500元。案发后，被告人王某主动向公安机关投案自首，并退还被害人熊知国全部盗窃款。
另查明，被告人王某、曹某系夫妻关系。审理期间，二被告人退还被害人杨发兴40900元（含差旅费用6000元）。归案后和庭审中，二被告人能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，悔罪表现明显，五河县公安局城关派出所出具证明证实被告人王某、曹某无违法犯罪记录，五河县司法局同意接收被告人王某、曹某实行社区矫正。被告人王某正在哺乳自己婴儿。
上述事实，被告人王某、曹某在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过，领条，银行帐户查询单，户籍资料，五河县公安局城关城出所证明，农业银行储蓄卡，证人李文亮、张胜友等人证言，监控视频，被害人熊知国、杨发兴陈述，被告人王某、曹某供述与辩解，现场勘查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王某、曹某以非法占有为目的，采取以偷换银行卡的秘密手段窃取他人财物，盗窃数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人王某、曹某犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名及提请从轻处罚的理由成立。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人王某提出犯意，负责实施偷换被害人银行卡，窃取银行卡密码。被告人曹某负责望风和接应、转帐、提取现金。虽然在各自参与犯罪中分工不同，但所起作用相当，均应按各自参与的全部犯罪处罚。公诉机关认定被告人曹某是从犯的意见，不予采纳。被告人王某、曹某在第二次盗窃中，已将被害人杨发兴的存款转帐，使被害人丧失了对财物的控制，二被告人实际控制了他人财物，完成了盗窃犯罪构成的全部构成要件。二被告人没有得到财物是发生在犯罪完成以后，其行为应认定为既遂。公诉机关认定未遂不当，对辩护人提出该项辩护意见不予采纳。被告人王某案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人曹某案发后和庭审中，如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿承认被指控的犯罪事实，悔罪表现明显，可以从轻处罚。被告人王某、曹某之亲属代为退还全部赃款，均可以酌情从轻处罚。综合考虑上述情节，决定依法对被告人王某减轻处罚，对被告人曹某从轻处罚。被告人曹某及其辩护人请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院予以部分采纳。辩护人认为对被告人王某应当宣告缓刑，对被告人曹某可以宣告缓刑。经查，被告人王某正在哺乳自己婴儿，二被告人均系初犯，认罪悔罪，预测再犯罪风险较小，同时五河县司法局经调查证明二被告人均无违法犯罪记录，同意接收矫正。适用非监禁刑，符合缓刑适用条件，应当对被告人王某适用非监禁刑，可以对被告人曹某适用非监禁刑。对辩护人提出的该项辩护意见，本院予以采纳。根据被告人王某、曹某的犯罪事实，性质、情节和对社会的危害程度，对被告人王某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款，对被告人曹某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款，对被告人王某、曹某还适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金二万元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人曹某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
（本页无正文）
审 判 长 肖启生
审 判 员 胡兴成
人民陪审员 傅成忠
二〇一四年一月二十四日
代理书记员 龙 健
附：适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。