阳江市江城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阳城法民一初字第1101号
原告：张贻香，男，1952年2月12日出生，苗族，住湖南省沅陵县荔溪乡烂泥村瓦屋场组，公民身份号码：4330221952********。
委托代理人：陈文华，广东迅恒律师事务所律师。
被告：刘朝建，男，1982年9月9日出生，汉族，户籍地：湖南省沅陵县麻溪铺镇文家坪村；现拘押在阳江市看守所，公民身份号码：4330221982********。
被告：阳江市金莎娱乐有限公司，住所地：阳江市江城区富强路170号。
法定代表人：沙文益，该公司总经理。
委托代理人：林进福，广东众君法律师事务所律师。
委托代理人：李丽香，广东众君法律师事务所律师。
被告：阳江市保安服务总公司。住所地：阳江市江城区北环路*号。
法定代表人：施宗南，该公司总经理。
委托代理人：林兆辉，该公司员工。
委托代理人：黎丽莎，该公司员工。
原告张贻香诉被告刘朝建、阳江市金莎娱乐有限公司、阳江市保安服务总公司生命权纠纷一案，本院于2014年7月31日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈文华、被告刘朝建、被告阳江市金莎娱乐有限公司的委托代理人林进福与李丽香、被告阳江市保安服务总公司的委托代理人林兆辉与黎丽莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张贻香诉称：2014年2月22日晚约11时，原告的儿子张在高与被告刘朝建、张在国、张远胡等人在被告阳江市金莎娱乐有限公司的金莎酒吧消费，张在高等人消费后行到酒吧一楼时与该酒吧经理张世雄发生纠纷，当张在高等人行出到酒吧大门口停车场时，接到张世雄呼叫的被告刘朝建赶到停车场，责骂张在高在其工作的地方闹事是不给其面子，双方为此起纠纷，被告刘朝建用随身携带的一把小刀刺中张在高的胸部，张在高被送到医院抢救无效死亡。本院造成原告的损失有：1、丧葬费29672.50元；2、死亡赔偿金778833.79元；3、误工费2000元；4、交通费3000元；5、精神抚慰金50000元，以上合计863506.29元。被告刘朝建是被告阳江市金莎娱乐有限公司的员工，被告阳江市保安服务总公司派遣被告刘朝建到被告阳江市金沙娱乐有限公司经营的金莎酒吧从事保安工作，对原告的损失，被告刘朝建应承担全部赔偿责任；张在高作为消费者在被告阳江市金沙娱乐有限公司的经营场所内因被告阳江市保安服务总公司派遣的员工被告刘朝建伤害致死，被告阳江市金沙娱乐有限公司及被告阳江市保安服务总公司依法承担连带赔偿责任。
被告阳江市金沙娱乐有限公司辩称：1、被告刘朝建故意伤害张在高是其个人行为，阳江市金沙娱乐有限公司与刘朝建实施伤害行为完全无关，没有承担赔偿义务和责任。在刘朝建实施的伤害事件中阳江市金沙娱乐有限公司的工作人员完全不存在授意、指使、暗示刘朝建实施伤害行为，案发当晚刘朝建已请假，没有当班，在酒吧宴请包括被害人在内的多名老乡及女朋友饮酒，阳江市金沙娱乐有限公司对原告的赔偿损失无义务无责任。2、事故发生地在距离酒吧大门口外侧边约二十米处富强路边，该地点属于市政公共地段，不是阳江市金沙娱乐有限公司的专属停车场，不属于酒吧经营场所范围，且案发时阳江市金沙娱乐有限公司已尽到安全保障义务。刘朝建在与张在高发生口角过程中突然拔刀实施的伤害行为是不能预见的，在伤人事件发生后阳江市金沙娱乐有限公司的工作人员也及时进行了报警处理，协助调查，已尽到应有的安全保障义务。3、阳江市金沙娱乐有限公司经营的酒吧的保安人员均由保安公司负责招聘并指派到酒吧工作，保安人员工资也是由保安公司直接负责发放，对刘朝建实施的伤害行为，阳江市金沙娱乐有限公司无赔偿责任。4、本案是因刑事案件而引发侵权赔偿案件，根据相关规定，对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理，原告张贻香主张的死亡赔偿金、精神抚慰金应不予支持。另，张在高是农村户口，其死亡赔偿金计算标准应按2013年度农村居民人均纯收入标准计算、被扶养人费用也按农村居民人均年生活消费支出标准计算，原告的抚养费、误工费计算标准过高，也未能提供合法有效的交通费发票，应不予支持。
被告阳江市保安服务总公司辩称：1、阳江市保安服务总公司与被告刘朝建不存在劳动雇佣关系，无需为刘朝建的侵权行为承担赔偿责任。阳江市保安服务总公司自2013年12月1日与阳江市金沙娱乐有限公司签订保安服务合同至2014年2月22日本案纠纷发生时止，在合同存续的三个月期间里，阳江市保安服务总公司每月共派遣15名保安员到阳江市金沙娱乐有限公司处工作，刘朝建不在派遣的15名保安员之列。2、原告张贻香无法提供证据证实刘朝建是阳江市保安服务总公司的员工。
经审理查明：被害人张在高是原告张贻香的儿子，出生于1952年2月12日。被告刘朝建与张在高是老乡关系。刘朝建白天在阳江市汽车总站当保安，晚上则到阳江市区西平北路金莎酒吧当保安。2014年2月22日晚，刘朝建与老乡张远胡、张在国、张在高等人到金莎酒吧二楼大厅卡座喝酒，张远胡、张在国、张在高等人喝完酒后离开，行至酒吧一楼迎宾台处时，张在高用手摸酒吧女迎宾关捆的脸，酒吧经理张世雄见状上前劝阻，被张在高推开，张世雄即用对讲机呼叫酒吧保安，张在国等人亦拉着张在高离开，当张在高、张在国、张远胡等人出到酒吧大门口停车场时，刘朝建也赶到停车场，刘朝建认为张在高在其工作的地方搞事，是不给其面子，就责骂张在高，随后两人互相对骂，在场的张在国、张远胡等人就对两人进行劝阻，随后张在高又骂了刘朝建几句，刘朝建就拿出随身携带的一把小刀后向张在高刺去，刺中张在高的胸部，张在国等人马上将两人拦开。刘朝建逃离现场后，于次日凌晨1时左右在市汽车总站门口被抓获。张在高经送医院抢救无效死亡。经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，被害人张在高是被单刃锐器捅刺左下胸部损伤左心室引起急性循环衰竭及失血性休克而死亡。
2014年9月3日，刘朝建故意伤害他人并致使被害人张在高死亡一案，经阳江市中级人民法院作出（2014）阳中法刑一初字第19号刑事判决，该判决认为：刘朝建无视国家法律，故意伤害他人并致使被害人张在高死亡，其行为已构成故意伤害罪。刘朝建因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯本罪，是累犯，依法应从重处罚。鉴于刘朝建归案后能如实供述犯罪，确有悔罪表现，以及被害人张在高对引发本案存在一定过错，遂判决刘朝建犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥脱政治权利终身。
原告张贻香与被告阳江市金沙娱乐有限公司主张被告刘朝建是被告阳江市保安服务总公司派遣到阳江市金沙娱乐有限公司经营的金莎酒吧从事保安工作的保安人员，为此原告提供了一份阳江市金沙娱乐有限公司（甲方）与阳江市保安服务总公司（乙方）于2013年12月1日签订的《保安服务合同》证实，合同约定：乙方派驻保安员对甲方指定的区域提供守护、巡逻的保安服务；乙方派驻保安员15名保安员到甲方，保安员须无犯罪记录，政治面目、业务素质和思想品行良好。阳江市保安服务总公司则称刘朝建不是其派遣到阳江市金沙娱乐有限公司工作的保安员，刘朝建不在阳江市保安服务总公司派遣的15名保安员之列，为此阳江市保安服务总公司提供了2013年12月至2014年2月的考勤月报表和工资银发表证实，考勤月报表和工资银发表记载阳江市保安服务总公司派遣马磊等15名员工到金沙俱乐部工作，名单没有刘朝建的名字。因阳江市保安服务总公司是通过农业银行阳江分行发向阳江市金沙娱乐有限公司保安员发放工资的，本院根据阳江市保安服务总公司的申请，依法调取了农业银行阳江分行发放给阳江市金沙娱乐有限公司保安员工资的交易明细表，明细表中记载有发放给阳江市金沙娱乐有限公司15名员工的工资情况，该明细表15名员工的姓名与考勤月报表和工资银发表的姓名一致，明细表亦没有刘朝建的名字。庭审中被告刘朝建称是经酒吧保安队员马磊介绍到金莎酒吧当保安，其尚未递交身份证、照片给马磊，故未转交给阳江市保安服务总公司，其未与阳江市保安服务总公司签订过合同。
对案发当晚被告刘朝建是否正在上班的问题，被告阳江市金沙娱乐有限公司称刘朝建实施的伤害事件的当晚，刘朝建已请假，没有当班，被告阳江市金沙娱乐有限公司不存在授意、指使、暗示刘朝建实施伤害行为，阳江市金沙娱乐有限公司对原告的损失无需承担赔偿责任，为此被告阳江市金沙娱乐有限公司提供了刘朝建刑事案卷材料予证实，其中金莎酒吧的保安张伟在公安机关反映：2014年2月22日晚，新来的保安刘朝建向史全峰请假，说要请几个朋友到酒吧喝酒，当晚刘朝建和六七个朋友在酒吧二楼喝酒；酒吧的保安史全峰在公安机关反映：事发当晚我在巡逻时看见新来的保安刘朝建和几个老乡正在酒吧二楼卡座喝酒，11时许我听到对讲机说有人打架，我和几个保安走到酒吧门口时看见刘朝建与那名老乡发生口角并打架，被刘朝建打伤的老乡往酒吧门口公路方向走时跌倒在地；酒吧的经理张世雄在公安机关反映：事发当晚11时许，从酒吧二楼走下五、六个男人，其中有个看样子已喝醉酒的瘦小客人摸了一下迎宾的肩膀，我拦住那名客人并用对讲机呼叫保安，接着瘦小客人被他的朋友架到酒吧外一棵树下，一会儿听到有人喊“有人打架受伤倒地啦”，这时我看见瘦小客人已经躺在地上。后见一名腰间别着对讲机、手臂戴着酒吧保安用于巡查印有“禁毒巡查”字样红袖章的男子跑进大厅，这个戴红袖章的男子应该是酒吧新来的保安，不认识他的名字，新来的保安是否在上班不能肯定，因为酒吧当班的保安须穿防刺衣或者制服，同时佩戴红袖章并持对讲机，该男子没有穿防刺衣或者制服，但又带有红袖章和对讲机；被告刘朝建在公安机关反映：我是经老乡张远胡介绍从2014年2月8日开始晚上到金莎酒吧当保安，上班时间是从晚上的9点到凌晨2、3点，在金莎酒吧当保安还未领过工资。因从家乡来时没带身份证，因此我答应到月底将身份证和照片交给酒吧登记，我还未将身份证和照片交给他们就已出事。事发当晚我正在当班，当时我身穿黑白相间的T恤，下穿蓝色的保安裤，右手臂戴着“禁毒巡查”字样红袖章，不过当晚我请老乡在酒吧二楼喝酒，期间保安队长说晚上不上班也可以。喝到最后他们都走了，只剩下我与女朋友在聊天，聊天时听到有人在对讲机喊门口有人打架，因金莎酒吧有规定，只要有事叫保安，保安必须立即到场，我听到呼叫后立即从二楼走到一楼门口，见到张在高等几人在正门口附近拉扯，于是我对他们说“我请你们来喝酒，不是叫你们来打架，我在这当保安，给点面子我”，但张在高还是要打我，我就和张在高打起来并用刀捅了他；金莎酒吧的保安张远胡在公安机关反映：刘朝建是我的老乡，春节后他打电话要我帮他找工作，我就打电话给金莎酒吧的保安队长马磊，经马磊同意刘朝建第二天就到金莎酒吧当保安，刘朝建是白天在汽车站当保安，晚上在酒吧当保安。2014年2月22日晚刘朝建、张在高打电话要我去金莎酒吧喝酒，喝酒时刘朝建开始穿了防爆服和外套，右手臂戴着“禁毒巡查”字样红袖章，下穿保安服，后来可能是热了他就把防爆服和外套都脱了。
原告张贻香主张在高发生纠纷前居住在阳江市江城区创业北路0504号房，在阳江市江城区盛昌五金制品厂工作，月平均工资3450元，为此原告提供了阳江市江城区盛昌五金制品厂营业执照及该厂证明证实，证明记载“张在高自2012年12月在厂水磨车间工作，一直连续工作到2014年2月，月平均工资3450元”。为证明张在高在阳江市江城区创业北路0504号房居住，原告申请了证人颜学成、谢绍柱、夏伍英到庭证实，证人反映如下事实：张在高自2012年11月至2014年2月以每月110元向夏伍英租赁阳江市江城区创业北路0504号房居住。
以上事实有原告提供的身份证、诊断证明书、鉴定意见通知书、破案告知书、遗体火化证明、保安服务合同、阳江市江城区盛昌五金制品厂营业执照及证明、湖南省沅陵县荔溪乡高家村民委员会证明，被告阳江市金沙娱乐有限公司提供的营业执照、刑事判决书、刑事案卷材料、照片，被告阳江市保安服务总公司提供的考勤表、工资表以及农业银行阳江分行和证人证词等证据证实。
本院认为：被告刘朝建在发生纠纷的当晚请张在高等老乡在其工作的金莎酒吧饮酒，结束后因张在高无理调戏迎宾关捆而与刘朝建发生言语及肢体冲突，是造成张在高伤害的诱因，张在高对引发本案存在一定过错；被告刘朝建在与张在高发生言语及肢体冲突中持刀捅刺张在高胸腹部致抢救无效死亡，是造成张在高伤害的直接原因，被告刘朝建对造成原告的损失应承担主要责任，综合双方的过错程度，本院认为被告刘朝建对本次纠纷的发生造成的损失应承担主要过错责任；张在高对本次纠纷的发生造成的损失应承担次要过错责任。故本院酌定张在高对本次纠纷造成的损失承担30%的责任；被告刘朝建对本次纠纷造成的损失承担70%的责任。
本案争议的问题是：1、被告刘朝建是否是被告阳江市保安服务总公司派遣的工作人员；2、被告刘朝建是否是在执行工作任务造成他人损害的。
对第一个问题，被告阳江市保安服务总公司派遣到被告阳江市金沙娱乐有限公司经营的金莎酒吧的保安人员一共15名，根据被告阳江市保安服务总公司提供的2013年12月至2014年2月的考勤月报表和工资银发表记载，被告阳江市保安服务总公司派遣的15名保安人员止没有刘朝建的名字，且本院依法调取农业银行阳江分行发放给阳江市金沙娱乐有限公司保安员工资的交易明细表亦没有刘朝建的名字，庭审中被告刘朝建也称未与阳江市保安服务总公司签订合同，故原告与被告阳江市金沙娱乐有限公司主张被告刘朝建是被告阳江市保安服务总公司派遣到金莎酒吧的保安员，证据不足，本院不予支持，原告请求被告阳江市保安服务总公司承担赔偿责任，本院不予采纳。
对第二个问题，被告阳江市金沙娱乐有限公司主张被告刘朝建事发当晚被告刘朝建请假没上班，但未能提供刘朝建请假的书面证据。酒吧保安张伟在公安机关曾反映刘朝建在事发当晚以要请几个朋友喝酒为由曾向另一保安史全峰请假，但史全峰未予证实，且被告刘朝建承认事发当晚正上班，综合金莎酒吧的保安张伟、史全峰、张远胡及酒吧的经理张世雄的叙述，被告刘朝建在事发当晚手臂戴着印有“禁毒巡查”字样的红袖章、下穿保安服、腰间别着对讲机，其着装符合值班保安身份特征，当张在高等老乡喝完酒离开卡座后，仍与女朋友在卡座聊天的刘朝建听到对讲机呼叫后马上赶到事发现场，在劝说张在高当中引发本次纠纷，因此，被告阳江市金沙娱乐有限公司称被告刘朝建事发当晚没上班，被告刘朝建不是在执行工作任务造成张在高死亡的主张，与事实不符，本院认定被告刘朝建是在执行其保安职责证造成张在高死亡。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条“法人或其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担民事赔偿责任”的规定，被告阳江市金沙娱乐有限公司应当对被告刘朝建在执行职务中致原告的损失承担民事赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算，结合原告的请求，原告的损失可确定如下：1、丧葬费，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“丧葬费按受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。”之规定，丧葬费应为29672.50元（59345元／年÷12月×6月）；2、死亡赔偿金，张在高属农业户口，但原告提供的阳江市江城区盛昌五金制品厂证明及证人颜学成、谢绍柱、夏伍英的证词，足以证实张在高事发前在阳江市江城区创业北路0504号房居住、生活，原告的损失应当按广东省2014年度人身损害赔偿计算标准中城镇居民人均可支配收入计算，故死亡赔偿金为651974元（32598.70元／年×20年）；3、受害人亲属办理丧葬事宜的误工费，原告未能提供工资收入等证据证实，应当根据广东省2014年度人身损害赔偿计算标准中城镇居民人均可支配收入计算，按3人3天计算为803元（32598.70元／年÷365天×3人×3天）；4、交通费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应以正式票据为凭，有关凭据应当以就医地点、时间、人数、次数相符合”及《道路交通事故处理办法》第37、38条“交通费按当事人实际必须的费用计算，凭据支付，计算费用的人数不得超过3人”的规定，因原告未能提供交通费的正式票据，对原告该项请求，本院不予支持，以上合计682449.50元，超出部分本院不予支持。被告阳江市金沙娱乐有限公司对被告刘朝建在执行职务中致原告的损失承担70%的赔偿责任，故被告阳江市金沙娱乐有限公司应赔偿477714.65元（682449.50元×70%）给原告。至于原告请求精神损害抚慰金，因本次纠纷导致张在高死亡，对原告造成极大的精神伤害，结合双方的过错程度，本院酌定原告的精神损害抚慰金为35000元，被告阳江市金沙娱乐有限公司共应赔偿512714.65元（477714.65元＋35000元）给原告。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：
一、限被告阳江市金沙娱乐有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失共512714.65元给原告张贻香；
二、驳回原告张贻香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案受理费12435元，由原告张贻香负担5052元，由被告阳江市金沙娱乐有限公司负担7383元（该受理费原告已预付5000元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。
审 判 长 陈仲献
人民陪审员 林天成
人民陪审员 陈永宪
此件与原件核对无异二O一四年十一月一日
书 记 员 雷明珂