辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）铁民一终字第00212号
上诉人（原审原告）：于晓亮，男，满族，农民，住西丰县。
委托代理人：陈杉，辽宁博衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：袁金龙，男，汉族，农民，住西丰县。（未到庭）
委托代理人：杜兴馥，辽宁博衡律师事务所律师。
上诉人于晓亮与被上诉人袁金龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省西丰县人民法院作出的（2014）西民一初字第00184号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人于晓亮及其委托代理人陈杉、被上诉人袁金龙及其委托代理人杜兴馥到庭参加诉讼。
原告于晓亮一审诉称：2014年6月1日起袁金龙雇佣于晓亮为其开四轮车和装卸马路牙条。6月27日下午15点左右，在位于西丰镇内“小楼”附近于晓亮在卸载石条时被工作中的叉车碾伤了右脚拇趾，被送到西丰县第一医院救治。西丰县第一医院诊断原告的伤势为：右脚拇趾骨折，指甲脱离，皮肤软组织坏死。住院34天，后因县医院医疗条件有限，又转入沈阳市骨科医院继续治疗28天。病情有所好转后，因负担不起医疗费又转回西丰县第一医院继续治疗9天后出院，共计花掉医疗费41055.09元。根据《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告诉请被告赔偿各项经济损失。诉讼请求：1、被告赔偿医疗费41055.09元、误工费150元／天×106天=15900元（从受伤之日到出院加上出院医嘱休息一个月）、护理费95.88元／天×76天=10067.40元（一级护理34天，二级护理42天，按照城镇居民服务业标准）、交通费578元（西丰到沈阳往返）、住院伙食补助费50元／天×28天=1400元、辅助器具费（住院期间在医院里租用的轮椅）270元，合计68932.49元。2、被告承担诉讼费用。
被告袁金龙一审辩称：原告所述与事实不符。2014年6月，李玉成雇被告的车为其运送马路牙条石，被告临时雇原告给被告开车，一共干了四天，雇王金川做装卸工。2014年6月27日，被告与李玉成雇的另外一台车（车主杨宝成）一起给李玉成运条石，主要负责将县政府门前堆放的条石运到西丰县商业银行门前，由西丰县环卫所的叉车负责装车与卸车。下午15时许，西丰县环卫所的叉车在挪条石时，原告未经被告同意主动上前指挥叉车，被叉车碾伤右脚拇指，当时送原告到西丰县医院治疗。原告受伤后，被告给原告垫付门诊费用约600元（票据在原告手中）、住院押金7300元、零用钱500元，合计约8400元。被告认为，被告雇原告做司机，专门负责开车，被告未安排原告去指挥叉车，原告受伤不是在从事雇佣工作中发生的，是西丰县环卫所的叉车所掉落的石条将其砸伤的，应由西丰县环卫所承担赔偿责任，被告不承担赔偿责任。被告垫付的8400元，原告应当返还。
原审法院经审理查明：2014年6月1日，被告袁金龙雇佣原告于晓亮开四轮车和卸马路牙条石，每天工资150元。2014年6月27日15时许，被告在西丰县商业银行附近卸条石时，被西丰县环卫所的叉车在卸条石时压伤右脚。原告当即到西丰县第一医院住院治疗34天，于2014年7月31日出院。原告又于2014年8月4日到沈阳市骨科医院住院治疗28天，于2014年9月1日出院后回到西丰县第一医院住院治疗9天，于2014年9月10日出院。原告的伤势医院诊断为：“右足外伤等”。原告治疗期间，被告垫付医疗费7000元，支付其它费用500元，支付门诊医疗费约600元（不包括在原告诉请的医疗费中）。原告提起诉讼，请求被告赔偿各项经济损失68932.49元。
一审法院认为：一、原告为被告开车和卸条石，被告支付原告工资，双方已形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款的规定，原告在雇佣活动中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。原告自身受到损害，本人对其遭受的损害没有尽到注意的义务，具有重大过失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，可以减轻被告的赔偿责任。二、关于原告诉请的确定：（一）原告诉请的医疗费，经核实确定为41014.09元；（二）原告诉请的误工费，因原告是农民，为被告做工只是临时性的工作，故应参照《辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中农业人员的平均工资计算，误工时间按原告的住院天数和医嘱确定，其误工费为36.15元／天×97天=3506.55元（三）原告诉请的护理费，因护理人原告的妻子李雪和岳母霍玉娟是城镇居民，原告未提供护理人员的收入状况，可按城镇居民人均可支配收入计算，其护理费为70.08元／天×34天×2人（一级护理）＋70.08元／天×37天×1人（二级护理）=7358.40元；（四）原告诉请的住院伙食补助费为50元／天×28天=1400元（按照公差人员出差补助标准计算）；（五）原告诉请的交通费578元，其中2014年8月4日西丰-
沈阳的4张票据，合计金额240元，予以确定。2014年7月29日西丰-
开原的票据2张，与原告的就医地点和时间不符，不予确定。7月30日票据2张、9月1日票据3张，不是正式票据，不予确定；（六）原告诉请的辅助器具费270元，票据未写明用途，不予确定；（七）原告诉请的复印费41元，是实际支出的费用，予以确定。上述可确定原告的全部损失为41014.09元（医疗费）＋3506.55元（误工费）＋7358.40元（护理费）＋1400元（住院伙食补助费）＋240元（交通费）＋41元（复印费）=53560.04元。此款由被告赔偿70%即37492.03元，原告自己负担30%即16068.01元。扣除被告预先垫付和支付原告的各项费用7500元，被告尚应赔偿原告各项损失37492.03元-7500元=29992.03元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：被告袁金龙于本判决生效后三十日内赔偿原告于晓亮各项经济损失29992.03元。
于晓亮的上诉人理由及请求：上诉人没有重大过错，原审判决上诉人承担30%的赔偿责任是错误的；原审判决的护理费低于市场雇佣普通护理人员的费用；上诉人住院71天，原审判决28天住院伙食补助费不合理；上诉人的误工工资应按照每人150元赔偿；上诉人申请比照工伤做伤残鉴定，请求被上诉人给付伤残赔偿金及抚养人生活费、精神抚慰金；要求被上诉人给付四天的劳动报酬600元。请求撤销原判，依法改判，诉讼费由上诉人承担。
袁金龙辩称：被上诉人雇佣上诉人卸条石，上诉人指挥西丰县环卫所的叉车超出其职责范围，且未尽到注意义务，自身存在过错，应承担30%的责任；上诉人的护理人员为农村户口，原审判决护理费符合法律规定；上诉人起诉住院护理费是28天，原审判决正确；原审判决的误工费符合法律规定。原审正确，请求维持。
本院认为：上诉人于晓亮与被上诉人袁金龙之间形成雇佣关系，双方对此均予认可，但是双方就雇佣劳动的具体内容存在争议，上诉人于晓亮指挥叉车卸条石的行为是否超出其职责范围不清的情况下，原审判决于晓亮承担30%的责任依据不足；上诉人二审时要求进行伤残鉴定，重审时应向其释明伤残鉴定的权利义务及程序，由上诉人选择是否进行鉴定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款三、四项之规定，裁定如下：
一、撤销辽宁省西丰县人民法院（2014）西民一初字第00184号民事判决书；
二、发回辽宁省西丰县人民法院进行审理。
案件受理费1523元，退回上诉人于晓亮。
审 判 长 刘 飞
代理审判员 田 宇
代理审判员 董瑞华
二〇一五年六月十日
书 记 员 徐铭泽