内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）红商初字第153号
原告赤峰钧晟房地产开发有限公司，住所地赤峰市松山区。
法定代表人朱国军，经理。
委托代理人李佩然，内蒙古善正律师事务所律师。
被告赤峰市供销合作社联合社，住所地赤峰市松山区。
法定代表人陈生，主任。
被告赤峰供销商贸有限责任公司，住所地赤峰市红山区。
法定代表人孟繁英，经理。
二被告委托代理人王景双、温杰，内蒙古昭乌达律师事务所律师。
原告赤峰钧晟房地产开发有限公司（以下简称钧晟公司）与被告赤峰市供销合作社联合社（以下简称供销社）、赤峰供销商贸有限责任公司（以下简称供销公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理，依法组成合议庭,于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告钧晟公司的委托代理人李佩然，被告供销社及供销公司的委托代理人王景双、温杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钧晟公司诉称，2014年11月10日原告与被告供销社签订土地转让意向协议书，约定被告将位于站前街路南，铁路东货场以北，中石油加油站以西，土地面积为11844.9平方米的土地使用权采取拍卖方式转让给原告，原告向其交纳拍卖土地使用权保证金500万元，拍卖时间为3个月，如原告在拍卖过程中未获得该宗土地，被告应于拍卖后7日内退还保证金，并承担月2%的利息，若被告在3个月内不能拍卖，视为违约，被告除支付利息外，将承担原告保证金2%赔偿金。若原告通过拍卖获得该宗土地，另行签订转让合同，保证金500万元拍卖前，由被告按月2%向原告支付利息。协议签订后，原告按约向被告指定的账户即供销公司账号打入保证金500万元，被告供销公司向原告出具借据一枚，被告供销社的法定代表人陈生及副主任童祥在借据上签字认可。后被告未按协议约定的时间办理拍卖事宜，也未向原告返还保证金。为此原告诉至法院请求判令被告供销社、供销公司返还原告保证金500万元及利息120万元（自2014年11月12日起以月2%的标准计算至2015年12月7日）、违约金60万元（自2014年11月12日起以月1%的标准计算至2015年12月7日）；由被告承担本案的诉讼费用。
被告供销社答辩称，原告要求其返还保证金500万元，并支付利息120万元及违约金60万元的诉讼请求不能成立。理由如下：一是被告供销社未收到500万元保证金。其与原告签订的协议书第四条约定保证金打到其账户，但原告并没有向其账户打款。二是不存在原告向其交纳保证金的事实，故不存在原告主张的利息和违约金，而且依据法律规定利息和违约金只能主张其一，不能并用。三是原告所诉的500万元及利息为原告与供销公司之间的借贷法律关系，与被告供销社没有关系。四是被告供销社不是本案适格被告。
被告供销公司答辩称，其向原告借款事实属实，但所借款的金额为470万元，而非500万元，而且其已偿还40万元本金，该笔借款不存在利息及违约，不应承担违约金及利息。
经审理查明，2014年11月10日原告与被告供销社签订土地转让意向协议书，约定被告供销社将位于站前街路南，铁路东货场以北，中石油加油站以西，土地面积为11844.9平方米的土地使用权采取拍卖�式转让给原告，原告向其交纳拍卖土地使用权保证金500万元，协议签字之日起二日内将保证金打到供销社账户，供销社负责办理市政府批准有关文件，拍卖时间为3个月，否则视为供销社违约，供销社除利息外将承担原告保证金月2%的赔偿。如原告在拍卖过程中未获得该土地，被告供销社应于拍卖后7日内退还保证金，并承担月2%的利息，若原告通过拍卖获得该宗土地，可与供销社另行签订土地转让合同，保证金500万元拍卖前，由供销社按月2%向原告支付利息。协议签订后，原告于2014年11月12日通过银行转账的方式向被告供销公司账户打入470万元，被告供销公司向原告出具借据一枚，借据中记载金额为500万元，有被告供销公司公章和孟繁英、陈生、童祥签字确认，其中孟繁英系被告供销公司的法定代表人，陈生系被告供销社的法定代表人，童祥系被告供销社的副主任及代表被告供销社签订土地转让意向协议书的签订者。借据中载明月息2分，借期三个月。被告供销社至今未按协议约定办理涉案土地拍卖事宜。原告称其已按被告供销社指定的账户（被告供销公司账户）实际支付保证金470万元，预先扣留了30万元的利息，所以借据中记载金额为500万元，而且被告供销社的法定代表人陈生及副主任童祥均在借据中签字确认，后因被告供销社未按协议约定办理土地拍卖事宜，也未向原告返还保证金。为此原告诉至本院，诉请同前。被告供销社称原告并未向其账户内汇入保证金，其也未收到原告交纳的保证金，不存在利息和违约金，其不是本案适格被告。被告供销社是被告供销公司的股东之一，陈生和童祥同时也是被告供销公司的监事。被告供销公司称借据中记载的500万元系借款，借款的实际金额为470万元，而非500万元，而且其�偿还40万元本金，该笔借款不存在利息及违约金。原告称被告向其支付的40万元系利息而非本金。
上述事实，有原、被告各方当庭陈述及原告提供的土地转让意向协议书、借款借据、银行转账凭条等证据予以证实。
本院认为，综合本案事实及诉讼各方的诉辩意见，本案的争议问题：1、原告是否向被告供销社支付了土地协议中约定的保证金，原告实际支付的470万元是保证金还是借款，被告供销社是否是本案适格被告，应由谁承担还款责任。2、被告是否应向原告支付利息及违约金以及利息和违约金的计算标准。3、被告向原告支付的40万元是本金还是利息，应如何抵充。
针对第一个争议问题，原告是否向被告供销社支付了土地协议中约定的保证金，原告实际支付的470万元是保证金还是向被告供销公司出借的借款，被告供销社是否是本案适�被告，该470万元应由谁承担返还责任。通过原、被告各方认可的事实及原告提供的证据记载的内容分析，协议书签订时间为2014年11月10日，协议书中约定协议签订后二日向被告供销社账户支付保证金，借据上记载原告付款时间是协议签订后二日即2014年11月12日，同时借据中记载的金额500万元、利率为月2%、期限三个月与土地协议中约定的保证金数额、利率、拍卖期限均一致，协议书落款处有被告供销社公章及童祥的签字，借据中有供销公司公章、孟繁英、陈生、童祥签字，陈生系被告供销社的法定代表人，童祥是被告供销社的副主任也是与原告签订土地协议的签订者，借据中已有被告供销公司公章和其法定代表人孟繁英的签字，而陈生在借据中负责人批示一栏中签字，所以被告称陈生、童祥是以被告供销公司的监事在借据中签字不符合常理，综上原告提供借据记�的内容与土地转让协议书中记载的内容能够相互印证，足以证明该470万元系土地转让协议中约定的保证金，而非借款。故被告供销社提出的原告并未向其账户交纳保证金，原告汇入被告供销公司账户的470万元系原告与被告供销公司的借贷法律关系，与被告供销社没有关系,所以也就不存在由其向原告支付利息和违约金的答辩意见本院不予支持。被告供销公司提出原告实际支付的470万元系借款，应由其承担还款责任的答辩意见本院亦不予支持。因原告与被告供销社签订的土地转让意向协议书中约定的土地拍卖事宜至今未实际履行，被告供销社应向原告返还实际交付的保证金470万元。因此原告起诉要求被告供销社返还保证金470万元的诉讼请求成立，本院予以支持。对原告主张返还超出470万元的部分，本院不予支持。
针对第二个争议问题，被告是否应向原告支�利息及违约金以及利息和违约金的计算标准。按照协议约定，拍卖前，由供销社按月2%向原告支付利息。因此原告要求被告应于原告向其支付保证金之日2014年11月12日起以实际支付的数额470万元为基数按月2%的标准向原告支付利息至2015年2月12日为28.2万元（470万元×2%×3个月=28.2万元）的诉讼请求本院予以支持。按照协议约定，拍卖时间为三个月，否则视为供销社违约，被告供销社除利息外将承担原告保证金月2%的赔偿。本案被告供销社至今未办理土地拍卖事宜，应向原告支付违约金，应自保证金支付后三个月拍卖期满后开始计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。本案原告要求被告除按协议约定支付利息外再另行支付自2014年11月12日起向原告按月1%标准支付违约金，显示公平，应予调整，利息、违约金合计上限不应高于同期贷款基准利率的四倍，故应按中国人民银行同期贷款利率四倍标准合并计算利息及违约金，并应自保证金支付后三个月即2015年2月13日开始计算至原告要求的2015年12月7日为86.856万元（470万元×297天×5.6%÷360天×4倍=86.856万元）。
针对第三个争议问题，被告向原告支付的40万元是充抵本金还是利息，应当如何充抵。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。根据上述规定，被告提出其偿还的40万元是本金，因其未提供该40万元系偿还本金的证据也未提供何时向原告给付的证据，而且被告支付的40万元数额不足以支付全部债务，应全部视为先抵充利息或违约金。原告主张的利息、违约金合计115.056万元，扣除被告已给付的40万元，被告供销社尚欠原告违约金75.056万元。综上根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及上述法律之规定，判决如下：
一、被告赤峰市供销合作社联合社于本判决生效后立即返还原告赤峰钧晟房地产开发有限公司保证金470万元及违约金75.056万元（计算至2015年12月7日）。
二、驳回原告赤峰钧晟房地产�发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费59400元，邮寄送达费60元，合计59460元（原告已预交），由原告赤峰钧晟房地产开发有限公司负担11880元，由被告赤峰市供销合作社联合社负担47580元，被告赤峰市供销合作社联合社负担部分于本判决生效后立即给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审 判 长 沈俊竹
人民陪审员 陈国安
人民陪审员 孙玉华
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 李 蕊