陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榆中刑二终字第00048号
原公诉机关靖边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王一，男，汉族，中共党员，本科文化，陕西省靖边县人，住靖边县张家畔镇，靖边县新桥农场职工。2011年7月6日因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪被靖边县公安局刑事拘留，同年8月10日经靖边县人民检察院批准被依法逮捕，2013年2月7日被靖边县人民法院决定取保候审。
辩护人高岚，陕西呼建武律师事务所律师。
靖边县人民法院审理靖边县人民检察院指控原审被告人王一犯非法转让、倒卖土地使用权罪一案，于2012年11月16日作出（2012）靖刑初字第00150�刑事判决，原审被告人王一不服，提出上诉。本院于2013年1月24日作出（2013）榆中法刑二终字第00009号刑事裁定，撤销原判，发回重审。靖边县人民法院另行组成合议庭，于2014年1月16日作出（2013）靖刑初字第00076号刑事判决。宣判后，原审被告人王一不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，靖边县张家畔镇（原新农村乡）海则畔村委因资金短缺，于1997年10月6日召开村委会研究议定，同意将海则畔村芝麻海则一块500亩的荒沙地拍卖给“靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司”的王一治理。1997年10月8日被告人王一以“靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司”（该公司于1998年12月10日在靖边县工商局登记注册）的名义，在靖边县农垦大酒店与海则畔村民委员会原村主任马一、海则畔村民代表、各小组组长、村委支书郭一等签订了一份《荒沙地使用权拍卖合同书》，将位于靖边县海则畔村芝麻海则的荒沙地500亩拍卖给了王一，每亩1100元，合计55万元。四至界限：东靠沙石峁林地，西、南、北邻海则畔村荒沙地。合同签订时被告人王一付地款35万元，余下的20万元地款王一一直没有给海则畔村委交付，后海则畔村郭一便在原拍卖合同上写明：按王一实际交付的35万元地款给王一拨出320亩地，下余180亩收回海则畔村委管理。海则畔村委给王一卖地实际亩数为320余亩。
被告人王一将土地买来后在没有任何立项及开采利用的情况下，于2004年10月16日经靖边县张家畔镇双伙场村村民双一介绍，将该320余亩的土地倒卖给海则畔村村民李一，当时没有另外写合同，只是由被告人王一在原1997年10月8日与海则畔村委会签订的《荒沙地使用权拍卖合同书�上的第二页下边注明：此合同转让李一，如出现任何争议本人概不负责，土地面积叁佰贰拾亩，王一，2004年10月16日。每亩4000元转让费，共计128万元。李一已将此款全部给被告人王一付清。被告人王一从中获利93万元。
经靖边县国土资源局现场勘查认定：被告人王一购买的靖边县海则畔村的320余亩地的权属为靖边县张家畔镇海则畔村集体所有，土地面积为214466㎡，折合321.67亩，土地类型为灌木林地与沙地，其中灌木林地为71.32亩，沙地为250.35亩。
上述事实，经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、户籍信息证明，被告人王一生于1963年10月23日。
2、《荒沙地使用权拍卖合同书》复印件证明，该复印件由海则畔村委会原主任任秀玉提供，证明该合同是1997年10月8日靖边县新农村乡海则畔村民委员会与靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司，法定代表人王一签订的�卖合同。海则畔村委将芝麻海则500荒沙地卖给王一，合同签订后王一付款35万元，荒沙地平整后再付20万元。在合同的第二页下方写有：“说明：原卖给王一地伍佰亩，当时只交买地款300亩，多年未交，经研究拨出伍佰亩实交地款320亩，以320亩地成交，下余180亩收回村委管理，四至面积：南北长450米，东西宽475米，合320亩属王一所有”。证人李一提供的《荒沙地使用权拍卖合同书》复印件一份与任秀玉提供的合同书内容相同，并由王一证实了此合同的真实性，在此份合同书的第二页下面写明：此合同转让李一，如出现任何争议本人概不负责，土地总面积叁佰贰拾亩，并有王一的签字。
3、会议记录复印件一份证明，1997年10月6日，海则畔村民委员会在农垦大酒店将该村委的500亩土地，每亩1100元，转让给靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司王一治理，参加人有两委会成员及群众代表，郭一、马一、任秀荣、李一、张凤山、白玉宵、姜巨明、郭大红、任志亮、郭一、白风清、任志俊、王怀林共十三人。
4、收款收据证明，2000年6月5日靖边县海则畔村收王一买地款50000元。
5、海则畔村民委员会1998年度、1999年度、2000年度的现金日记账证明，王一所交回的35万元买地款已入海则畔村委会的账务。
6、荒沙地使用权承包合同及收据证明，2008年12月20日李一将从王一手中买来的土地给乔二承包了170亩，乔二给李一付土地承包款816万元。
7、辨认笔录及照片证明，经王一对《荒沙地使用权拍卖合同书》进行辨认，王一确认该合同即为他与海则畔村委在1997年10月8日所签订的合同，还证明在2004年10月16日他将这块地转让给李一，并在合同书的第二页写明“此合同转让给李一，如出现任何争议本人概不负责，土地面积叁佰贰拾亩。李一对自己�王一所买的320亩土地的四至界限进行了指认。
8、委托鉴定报告书证明，2011年7月12日靖边县公安局委托靖边县土地局对海则畔村芝麻海则的320亩土地的亩数、权属以及土地类型进行鉴定。
9、靖边县国土资源局出具的说明证明，靖边县公安局委托鉴定的土地总面积为321.67亩，类型为灌木林地与沙地。
10、证人郭一证明，1997年，海则畔村委当时准备修学校了，但是村委会没有钱，王一当时要买地了。1997年10月6日，他与时任村主任的马一召集两委会成员及群众代表，共13人在农垦大酒店召开会议，将海则畔村委集体的芝麻海则的500亩荒沙地拍卖给“靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司”王一治理，每亩地价1100元。会议通过后，1997年10月8日他村委在农垦大酒店和王一签了一份“荒沙地使用权拍卖合同书”，他村由村主任马一代表村委会签的字，王一以靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司的名义签的合同，合同约定经双方协商将海则畔村芝麻海则荒沙地500亩卖给了王一，每亩地价1100元，合计55万元，当时王一付了35万元现金，合同上写的是东靠沙石峁林地，实际上靠思克孝的林地，西、南、北临海则畔村荒沙地，后王一一直没有付剩下的钱。过了两年左右，王一还想要地，因为地价涨了，他们没有把剩下的地给王一，村委会开会研究（可能没有会议记录）只给了王一35万元的地，剩下的地收回村委。他在村委留的一份合同书的第二页下面注明了原卖给王一地500亩，当时只交买地款300亩，多年未交，经研究拨出实交地款320亩，原以320亩地成交，下余180亩收回村委管理。四至面积：南北长450米，东西宽475米，合320亩，属王一所有。王一将地买去后一直没有进行过开发。当时卖地时没有量过地，准备推平以后再量，后来王一把这块地卖给了李一，每亩地价4000元左右，他们村委组织的给李一量够了320亩地。
11、证人马一证明，他从1986年开始担任海则畔村委的村主任，兼村委会计，至2010年9月份换届后只担任会计。海则畔村委与王一签订过一份《荒沙地使用权拍卖合同》，实际签的是买卖合同，当时他是村主任，是法人代表与王一签订的这份合同，由于海则畔村委修学校欠下了债，村委会研究决定将位于海则畔村芝麻海则的一块500亩的地卖给王一，每亩1100元，并在靖边县农垦大酒店签了合同书，当时有海则畔的十三名村民代表签了字，签合同时王一付了2万元，后来又付了28万、5万，共付了35万元，村委会于1997年10月6日研究通过该事，并作了会议记录，合同是10月8日签的，当时地也没有具体丈量，没有划定界限，后来王一就再没有付款，大约六七年了，王一还想要剩下的地，村支书郭一不同意，就按照王一出的35万元钱给王一划了320亩，剩下的180亩收回海则畔村委管理，郭一在村委留的一份合同中写清了这320亩地的长、宽米数。12、证人白一证明，1997年10月6日，海则畔村委给王一卖过500亩荒沙地，每亩1100元，共计55万元，当时付了35万元，他在卖地合同上签过字。王一和他们支书郭一是连襟关系，村委卖地不经全体村民和村民代表通过，只是在写合同时叫上村组长和两委成员及个别有威望的人，合同是在农垦大酒店签订的。后来由于王一未付剩下的款，经村委会研究决定只给王一35万元的320亩地，余下的地收回村委。以后丈量过四次地，都是李一出面的，李一说这块地他买回来了。
13、证人郭一证明，1997年10月6日他们海则畔村两委成员、村民代表十几人在农垦大酒店与王一协商好将500亩荒沙地以每亩1100元共计55万元的价格卖给了王一，并签订了合同，�了四五年他不知道什么原因土地到了李一手里，他知道后找到李一与其分得了6亩土地，他当时没钱就和冯一有各分了3亩，每亩4000元，他和冯一有每人出了12000元。
14、证人李一证明，1997年10月份，海则畔村委和王一签订了一份荒沙地使用权拍卖合同书，将海则畔村委芝麻海则500亩地以每亩1100元，共计55万元卖给了王一，王一实际付了35万元，当时村委支书郭一、两委会成员、小组组长等十几人都在合同上签了字，他当时以村委支委委员东组组长的名义在合同上签了字，后来因为王一没有把剩余的买地钱付给村委，经村委会研究郭一给王一划了35万元的320亩土地，该土地的地界在芝麻海则的北边，具体位置在通往阳光村的路两边，王一将地买去后什么也没干。2003年冬天，双一说王一要卖他们村的这块地了，让他打问买家。2004年10月份他找到王一，以每亩4000元的价格买下了该地，320亩共计128万元，他把买地钱全部付清后王一拿出了1997年10月8日买他们村委土地的那份合同书，并在合同书的第二页写了此合同转让给李一，如出现任何争议与本人概不负责，土地面积叁佰贰拾亩，王一没有另外写合同，就将那份拍卖合同书的原件给了他和胡一。这块土地是他和苏红伟、刘二、郭一、胡一五个人买的，他买了190亩土地出了76万元，他们五个人的土地没有划分。2008年，他给乔二、刘二承包了170亩土地，后来刘二和乔二就把这170亩土地推平了。
15、证人双一证明，大约在四五年前的一天，李一让他打问王一在海则畔村买的320亩土地卖不卖，后他问了王一，王一说因为这块地，自己和郭一有了矛盾，想卖了，另外李一也是海则畔人，卖给本村人也好。之后李一和王一通过他协调，王一以每亩4000元的价格，共计128万元卖给了李一，当时没有�外写合同，王一把和海则畔买地的原始合同给了李一，并在原始合同上注明：此协议连地带合同转让给李一，土地亩数320亩，地价共计128万元，以后320亩土地出现任何问题与王一无关，后来李一将128万元全部付给了王一。
16、证人乔二证明，2008年他通过刘二知道海则畔村有块地拍卖给了王一，后来地又到了李一手里。2008年12月20日李一将海则畔村芝麻海则移民小区道路两旁的荒沙地的使用权承包给了他，具体位置在东靠李一地界，西至海则畔村委地界，南靠李一地界，北靠海则畔村委地界，南北长450米，东西宽255米。去年春天他推平了165亩地准备建苗圃，但是村民挡的没有建成。
17、证人刘二证明，2008年四五月份，他和乔二从李一手里承包了170亩土地，地是海则畔村的，每亩4.8万元，共计816万元。
18、证人苏一证明，2006年左右，他姑舅哥李一给他说弄回来一块海则畔村职中后面的地，问他要不要，他说要了，李一就给他分了30亩，具体位置没有划分，就在这320亩地中。
19、证人胡一证明，2004年夏天，李一要买王一和海则畔村买的500亩土地，后来因为钱没交够，海则畔村支书郭一给王一划了320亩地，2004年王一还要地了，郭一不给，只给王一按交了的钱划了320亩土地，后王一在一气之下就将土地卖给了李一，因为李一不识字，交钱时他和李一到了王一家，王一就拿出来他买海则畔村土地的一份荒沙地使用权拍卖合同书，王一在这份合同书的第二页下面写了一句话，大体内容是合同转让给李一，出现任何争议和王一无关，李一就给了王一一百二十几万元，后李一因为他帮忙了就给他分了20亩地，但具体地界在这320亩地中没有划分。
20、证人任一证明，1997年海则畔村委将500亩土地拍卖给王一，当时他也参加了会议。后来听说�一没有交够钱。2004年春季，郭一召开村委会，研究决定只给王一35万元的320亩土地，余下的土地收回村委，当时他是以支部委员的身份参加了会议。
21、证人石一证明，王一和他是亲戚，2011年8月份，王一的儿子王一到他家来找他，说他父亲王一因为在靖边县海则畔村倒卖土地使用权被立案调查了，王一让他给检察院和公安局说王一买地用的35万元钱是在他这里拿的，因为是亲戚，他就同意了。过了几天王一和他商量的写了一份证明材料，证明王一买地时，他入过股。当时在场的有王一、王光义，还有一两个男的，写好以后王一拿上在打印部打印了一份，一共签了两份，一份送到了检察院，一份王一拿走了。他实际没有和王一入过股。
22、证人王一证明，2011年8月份，他父亲王一因为非法倒卖土地使用权被靖边县人民检察院批准逮捕后，为了给他父亲解脱罪名，他让他姑父石一写了一份假证明材料，他又印了一份。证实石一和他父亲因为买地入过股。
23、被告人王一的供述，1997年七八月份，靖边县海则畔村支书郭一、主任马一给他说海则畔村要盖学校没有钱，他当时也想买地办养殖，他们说要卖海则畔村芝麻海则500亩地，当时海则畔村委开过几次会，决定同意卖给他，合同是1997年10月8日在靖边县农垦大酒店签的，写的是拍卖合同，但没有以拍卖的程序进行，实际上海则畔村委将地卖给他了。拍卖方是靖边县新农村乡海则畔村民委员会，法定代表人是马一，海则畔村的村民代表、各小组组长、村支书郭一等人签了字，乙方是他以“靖边县沙洲生态型沙产业开发有限公司”法定代表人的名义签的字。此协议将位于靖边县海则畔村芝麻海则500亩荒沙地拍卖给他，每亩1100元，合计55万元，四至界限为东靠沙石峁林地，西、南、北�海则畔村荒沙地，当时没有确定四至米数，约定由海则畔村将地平整后再丈量确定米数，签合同时他付了35万元，后来海则畔村一直没有平整地，余下的20万元他也一直未付清。2004年八九月份海则畔村委按他付的35万元给他划了320亩地，他让海则畔村委连本带利给他退钱，海则畔村没有给他退。地买来后他一直没有平整也没有开发任何项目。2004年10月16日，他将该地通过双一介绍转让给了海则畔村村民李一，每亩按4000元转让的，共计128万元，李一签合同时把钱全部给他付清了。他将《荒沙地使用权拍卖合同》的原件给了李一，当时没有另外写合同，他在原《荒沙地使用权拍卖合同书》第二页下边写了“此合同转让李一，如出现任何争议本人概不负责，土地面积叁佰贰拾亩，王一，2004年10月16日”。李一没有让他指地界，因为李一是当地人，1997年10月8日签订这份合同�作为村民代表签过字。他将这块地以35万元买来后又以128万元转让给了李一，是为了挽回、弥补他的损失，为了往回来挣钱，128万元他全部还贷款了。
据此，原审法院认为，被告人王一以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，且情节特别严重，其行为已构成非法转让、倒卖土地使用权罪。综合本案的犯罪事实、量刑情节及对于社会的危害程度，结合被告人王一的实际情况，对被告人王一宣告缓刑没有再犯罪的危险，故可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院〈关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的意见〉》第二条第（三）项之规定，经审判委员会讨论决定，判决被告人王一犯非法转让、倒卖土地使�权罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币50000元。
王一上诉称，其转让土地承包经营权的行为合法，不构成犯罪，请求二审法院改判其无罪。
其辩护人辩称，王一不具有牟利目的，其转让土地承包经营权的行为合法，不构成犯罪，请求二审法院改判其无罪。
经二审审理查明，上诉人王一非法转让、倒卖土地使用权的事实清楚，证据充分。原判认定本案事实的证人证言、辨认笔录及照片、荒沙地使用权拍卖合同书、会议记录、收款收据、村委会记帐单、土地承包合同、委托鉴定报告书、靖边县国土资源局出具的证明、靖边县工商行政管理局出具的证明等证据均在原审法院庭审举证、质证，并经查证来源合法，证据间相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人王一以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，其行为已构成�法转让、倒卖土地使用权罪，依法应予惩处。关于王一及其辩护人所持其行为不构成犯罪，请求二审法院改判无罪之理由，经查，王一违反我国《土地管理法》的规定，对所取得的土地未经开发利用，也未经相关土地管理部门批准，即以高价向他人转让土地使用权的事实，不仅有证人证言和其本人在侦查阶段的供述证实，且有《荒沙地使用权拍卖合同书》等书证相互印证，证据确实、充分，足以认定。原判根据其犯罪事实和情节在法定刑幅度内对其定罪量刑并无不当。故其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，予以驳回。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建标
代理审判员 冯骥飞
代理审判员 白 娇
二〇一四年九月十七日
书 记 员 刘宝霞