四川省泸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泸泸刑初字第238号
公诉机关泸县人民检察院。
被告人张某某，男，1970年4月14日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，大学文化，原系泸州市公安局某分局某派出所所长，住泸州市龙马潭区。因涉嫌玩忽职守罪、受贿罪，于2015年7月27日被泸县人民检察院拘传到案，同月28日被泸县公安局刑事拘留，同年8月3日被取保候审，同年9月11日被逮捕。现羁押于泸县看守所。
辩护人宣明、赵俊峰，四川五月花律师事务所律师。
泸县人民检察院以泸泸检刑诉（2015）209号起诉书指控被告人张某某犯玩忽职守罪、受贿罪，于2015年11月10日向本院提起公诉，本案由泸州市中级人民法院指定管辖，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泸县人民检察院指派检察员王逵出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人赵俊峰到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
泸县人民检察院指控：
1、2015年5月，泸州市江阳区的群众因某门市一电玩游戏室进行赌博活动而向泸州市市委主要领导举报，2015年5月20日23时许，泸州市公安局组织警力对该处进行了查处，当场缴获“鱼儿机”(一种用于赌博的工具)两台，并查获赌资、账本、“鱼儿机”钥匙、电脑主板等重要物证。随后，该案交由派出所办理。被告人张某某和分管案侦工作的副所长税某某(另案处理)到现场接受任务，后指定钟某某(另案处理)为案件承办人，其在办案中遗失赌资、账本、钥匙等，钟某某还将电脑主板还给赌场老板。后钟某某汇报说没有抓获赌场负责人，证据也遗失了，建议该案仅作为治安案件处理。被告人张某某明知该案应当立为刑事案件查处，却没有认真督促，致该案没有立为刑事案件查处，该赌场老板也没有被追究刑事责任。在被要求向上级回复案件查处情况时，被告人张某某弄虚作假，安排内勤蔡某某写报告时将5月21日凌晨4点抓获的另外一家电玩城的老板叶某冒充“5.20”案件的老板，并以此虚假的内容回复上级。后该场所继续从事赌博活动，群众再次向市委主要领导举报，造成了恶劣的社会影响。泸州市公安局再次对该场所查处，对赌场老板周某某等人以开设赌场罪予以逮捕。
2、2012年12月至2015年4月期间，被告人张某某利用其先后担任泸州市公安局某分局某派出所所长的职务便利，为李某某和刘某某经营的钱柜KTV、陶某某经营的“东方圣指”按摩店、泸州汇通百货公司提供关照或便利等，非法收受贿赂共计4.5万元。其中非法收受李某某2万元、非法收受刘某某0.5万元、非法收受陶某某0.5万元、非法收受汇通百货副总经理刘某甲1.5万元。2015年9月17日，张某某的家属向办案机关退缴全部赃款。
指控上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述与辩解、视听资料等。
被告人张某某到案后主动交代了办案机关尚未掌握的收受贿赂的事实，诉请依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百九十七条、第六十七条第一款之规定，对被告人张某某以玩忽职守罪、受贿罪予以判处。
被告人对泸县人民检察院指控其犯受贿的事实无异议，辩称已退赃3.6万元，未退的0.9万元愿意退交。认为泸县人民检察院指控其犯玩忽职守罪不当。其理由是：2015年5月20日23时罗支队长将“5.20”案件交给其派出所处理后，其当即就安排负责案侦工作的副所长税某某办理，并提出顶格处理要求；其没有安排钟某某办理该案，不知道钟某某将查获的赌博机电脑主板还给了老板；该案没有被立为刑事案件，是办案民警钟某某徇私枉法造成；要求内勤蔡某某作假报告是不对，但是为了部门利益而临时应对之举，其用人失察和督促不严的行为并未造成恶劣影响。
被告人张某某的辩护人的辩护意见是对公诉机关指控张某某犯受贿罪的事实和罪名不持异议。但公诉机关对其犯玩忽职守罪的指控不成立，被告人张某某在履行职务时中并未造成该罪构成要件之国家和人民重大的物质损失，也未造成恶劣的社会影响，5.20案件案发当晚张某某到达现场时，犯罪嫌疑人已经被抓获，物证已经被扣押，张某某接受上级任务后安排分管案侦工作的副所长税某某负责办理该案并无不当；案件具体承办人才是物证的管理者，相关物证的遗失是承办人的责任；张某某任该所所长不到两月，在办案中只能依靠办案民警，不能预知办案民警的与赌场有不正当行为，税某某和钟某某故意或过失行为所应承担的责任不应由张某某承担；至于向上级回复案件情况时，安排内勤将5.21案件抓获的老板冒充5.20案件的当事人是事实，但结果开设赌场人并未逃脱法律的惩处。综上，张某某的行为应定性为违纪行为，不构成玩忽职职守罪，张某某所犯受贿罪有自首和退赃等从轻或减轻处罚情节，建议对被告人张某某适用缓刑。
经审理查明：
一、玩忽职守的事实
2015年3月至2015年8月，被告人张某某任该局某派出所所长，主持全面工作。2014年2月至2015年5月期间，泸州市某分局某派出所辖区内的前进中路29号楼16号门市、24号门市有人利用电玩游戏进行赌博活动，长期未得到彻底查处而引起不满，群众向泸州市市委主要领导进行举报。2015年5月20日23时许，泸州市公安机关组织警力对前进中路29号楼16号门市进行了查处，当场缴获用于赌博的“鱼儿机”2台，并查获赌资、账本、“鱼儿机”钥匙、电脑主板等重要物证，抓获4名嫌疑人。市局领导通知被告人张某某等到达现场后，将该案当即交由派出所办理，被告人张某某和分管案侦工作的副所长税某某(另案处理)接受任务，对现场涉案物品和人员进行初步处置，税某某将案件交本所民警钟某某(另案处理)承办。钟某某在办案中向被告人张某某报告称赌资、账本、钥匙等证据遗失，并了解到抓获人员中未查明有赌场负责人。被告人张某某明知该案是上级督办的涉嫌犯罪案件，且办案人员可能存在渎职的情况下，不但没有认真对涉嫌犯罪案件和涉嫌违纪人员进行督促查处，而是指使他人在回复上级的报告中弄虚作假，将5月21日凌晨4时许抓获的另外一家电玩城的老板冒充“5.20”案件的老板作虚假呈报以欺瞒上级，致使相关违法行为没有受到及时惩处。此后，该场所经营者继续利用电玩游戏进行赌博活动，造成了恶劣的社会影响，群众再次向市委主要领导举报。2015年6月18日，泸州市公安局异地调集警力再次对该场所进行查处，抓获了赌场负责人，查明了钟某某在办案中隐瞒案情，并将查扣的重要证据电玩游戏主板等退还赌场负责人的事实。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、泸州市纪委关于提前介入张某某违纪案的商请函、案件移送函、指定管辖决定书：证实泸州市纪委于2015年7月15日对被告人张某某涉嫌违纪一案立案调查，经组织调查发现张某某的行为涉嫌犯罪，于2015年7月27日将其移送泸州市人民检察院。泸州市人民检察院于同日将张某某涉嫌玩忽职守、受贿一案指定泸县人民检察院管辖。
2、泸县人民检察院立案决定书、强制措施文书：证实泸县人民检察院于2015年7月27日对张某某涉嫌玩忽职守、受贿一案立案侦查，同日对张某某采取拘传措施，同月28日被刑事拘留，同年8月3日变更为取保候审，同年9月11日被逮捕。
3、户籍证明：证实张某某系四川省泸州市人，出生于1970年4月14日。
4、公务员任免审批表：证实张某某系泸州市公安局某分局人民警察，2012年12月至2015年3月任该局某派出所所长，2015年3月至2015年8月任该局某派出所所长，2015年8月20日被免去某派出所所长职务，转任一级警员。
5、公安派出所执法规范：证明公安派出所实行所长负责制，所长负责全面工作，副所长根据分工协助工作；公安派出所受理案件后，要制作呈请刑事立案的文书；如果经过审查需要追究刑事责任的需要刑事立案，全面客观的收集证据。
6、某派出所关于“5.20案件”回复的书面材料：证实该所于5月22日用自查的“5.21案件”骗报上级督办的“5.20案件”的事实。具体内容：“2015年5月20日23时许，泸州市公安局某分局某派出所在前进中路28号楼底楼查获一家涉赌无名电子游戏室，当场抓获正在“鱼儿机”上进行赌博的违法嫌疑人宋某某和傅某某，收缴鱼儿机2台。目前，宋某某、付某某因赌博被处以行政拘留五日的处罚。该游戏室经营者叶某某因涉嫌为赌博提供条件已被刑事拘留。”
7、泸州市公安局关于“5.20”专案的督办证明及附件：证实“5.20案件”是市委领导和市公安局领导根据群众举报、由市局组织人员查处后交分局大山坪派出所具体承办的一起利用鱼儿机进行赌博的开设赌场案件，派出所仅对市局移交的赌客进行了治安处罚。同年6月市委领导和市公安局领导再次接到原赌博场所依然存在的举报后，于6月18日采用异地用警方式前进中路29号楼的16号和24号门市实施清查行动，将涉嫌开设赌场的经营者抓获，并已进入刑事追诉程序。2014年2月至2015年5月，前进中路29号楼的16号门市先后5次、24号门市先后3次被查处过，均作行政处罚结案。
8、泸州市江阳区人民检察院的起诉书复印件及周某某的供述：证实其鱼儿机店子在5月20日被查之后又继续开门营业，2015年9月22日“5.20”案件的老板周某某等人已被江阳区人民检察院以开设赌场罪提起公诉。
9、泸州市公安局某分局具有赌博功能电子游戏设施设备认定书：该局治安管理大队于2015年5月21日出具的认定书证2015年5月20日晚在前进中路29号楼16号门市当场查获二台鱼儿机(其中一台为八座，一台为六座)为国家禁止设置的赌博机。
10、证人蔡某某的证言：证实其是某派出所内勤，张某某于5月22日上午到办公室要求其把“5.20”案件的查处情况写一个报告网报给分局治安大队，因“5.20”案件没抓到老板，张某某安排把5月21日凌晨4点抓获的另一个电玩游戏室老板写成报告上报，后来市局纪委调查时张某某要求其不要说是他有意安排调查混报的。
11、证人郑某某的证言：证实当晚其同所长张某某、副所长税某某、协警邓某某一起赶到鸭儿凼一家电玩游戏室现场时，市局和分局民警已抓获了4名违法嫌疑人，查获了2台鱼儿机和现金、账本、女士包包等涉案物品。其间一个来拿女士包包男子被控制，并从其身上搜出了一串鱼儿机钥匙，邓某某用两个口袋把涉案的现金、账本等物品装好后，治安民警把抓获的嫌疑人带回分局办案区调查，张某某安排把两台鱼儿机的主板拆下来带回派出所。次日其把两台鱼儿机主板交给了钟某某，后来听说钟某某将账本、现金等物品还给了游戏室老板。
12、证人税某某的证言：证实当晚其与张某某、民警郑某某、协警邓某某赶到鸭儿凼后，看到市公安局治安支队和江阳分局治安大队民警已经查处了一家电玩游戏室，现场查获了两台鱼儿赌博机，抓获了三、四名违法人员，另外在门口那台鱼儿机上还有一个口袋，市局治安支队把案子交给本所办理。张某某安排其负责该案，其安排民警把抓获的违法人员带到江阳分局办案区调查，并指定本所民警钟某某具体负责办理。21日上午9时许，钟某某打电话汇报说，案子已经查的差不多了，抓获的人中有两个赌客，其他人没有承认，要求钟某某按规定处理。
13、证人钟某某的证言：20日23时许，副所长税某某安排到集中办案区处理在前进中路29号楼16号门市查获的赌博游戏机案子，其在办案中了解到进游戏室来取包包的罗某某有游戏室老板或管理者的重大嫌疑，但罗某某什么也没有承认，又没有找到现场扣押的包包，又有朋友罗某甲说情，打电话向张某某所长、税某某副所长报告后，未报请对罗某某进行刑事立案侦查，后来还把扣押的两块主板交给了罗某甲，并收了罗某甲送的钱。
14、证人罗某某的证言：证实江阳区前进中路29号楼16号门市是由王某某、杨某某及其妻周某某合伙经营的鱼儿机店子。20日那天晚上周某某逃脱了查处，但包包被扣了，其去拿包时就被警察抓了。
15、被告人张某某的供述与辩解：5月20晚，其接到市公安局治安支队罗支队长的电话后，立即与副所长税某某等人赶到鸭儿凼，看见他们已经查获了鸭儿凼一家电玩，控制住了3个人，查获了鱼儿赌博机、现金和账本，后来又挡获一名前来拿钥匙的男子和一名很猥琐的男子，罗支队讲该案市委和市局领导非常重视，要把案子交给其派出所办理。其安排税某某具体接手并负责对这家电玩游戏室的查处工作，要求顶格处罚。民警把查获的四个人带去办案区调查后，与民警郑某某和协警张某处理查获的鱼儿机，让张某拆下鱼儿机主板后用二锤把鱼儿机砸坏。第二天，本所民警钟某某报告说当晚查获的现金和账本找不到了，其考虑派出所内部可能有内鬼，怕事情查清后影响自己的前程，就没有安排人查明现金和账本去向。税某某报告没有抓到老板，对两名赌客进行行政拘留。市局要求写回复报告时，因没有查明老板怕交不了差，就安排内勤蔡某某将21日凌晨4点查处的另外一家电玩的那个老板来冒充5.20案件的老板写进回复报告。6月18日市公安局纪委调查5.20案件处理情况时才晓5.20查处的电玩游戏室又被市局治安支队查获。怕弄虚作假的事情被查，叫蔡某某说谎不是其安排造假。
二、收受贿赂的事实
2012年12月至2015年4月期间，被告人张某某利用其先后担任泸州市公安局某分局某派出所所长的职务便利，非法收受贿赂共计4.5万元，为他人谋取利益。具体事实如下：
1、2014年下半年的一天，钱柜KTV投资人刘某某等人为得到被告人张某某在其经营娱乐场所监管方面的关照，通过樊某某约请吃饭过程中送给被告人张某某0.5万元，被告人张某某予以收受。2015年4月，刘某某等人为感谢被告人张某某在钱柜KTV因裸陪被派出所查处过程中的关照，通过李某某送给被告人张某某2万元，被告人张某某予以收受。
2、2014年的一天，陶某某通过罗某乙约请被告人张某某在“澳门豆捞”吃饭过程中请托张某某在其经营的“东方圣指”按摩店办理手续提供方便并送给0.5万元，被告人张某某予以收受。
3、2013年、2014年、2015年春节前，汇通公司副总经理刘某甲为使其分管的安全工作得到时任派出所所长张某某的支持，分别以拜年名义每年送给被告人张某某0.5万元，被告人张某某予以收受。
被告人因违纪问题接受纪委调查时，主动交待了组织尚未掌握的前述受贿事实，并已退交了全部赃款。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、刘某某的证言：证实2014年9月，其经营的钱柜KTV被派出所查到有裸陪现象，被处罚了10万元，此后为得到时任派出所所长张某某的关照，在约张某某吃饭过程中，通过樊某某送了0.5万元给张某某。2015年4月，其经营的钱柜KTV因有客人私下联系裸陪，有3名客人、3名裸陪小姐被派出所查处，值班经理郭某也被派出所带走，在接受单位处罚并交纳个人罚款取出被抓人员后，为感谢张某某的关照，通过李某某送2万元给张某某。
2、证人程某的证言：证实2014年其投资的钱柜KTV被派出所查到有裸陪现象，被处罚了10万元。为与派出所所长张某某搞好关系，与刘某某、樊某某请张某某吃饭过程中，托樊某某送了0.5万元红包给张某某。
3、证人樊某某的证言：证实钱柜KTV因为裸陪被派出所查处后，其陪同老乡程某邀请张某某吃饭时，受托递了一个装有0.5万元现金的信封给樊某某。
4、证人李某某的证言：证实2015年4月，其经营的钱柜KTV因有裸陪被派出所查到，委托衡某某送了2万元给派出所所长张某某后，处罚结果是罚款8万元，未处停业整顿。
5、证人衡某某的证言：证实其与李某某，系老乡，曾帮李某某的钱柜KTV被查处两次向张某某说过情，2015年4月为李某某的钱柜KTV的裸陪问题说情时，在张某某办公室送个一个红包给张某某，事后听说KTV被处罚8万元，未停业整顿。
6、证人陶某某的证言：证实其经营的“东方圣指”按摩店在某派出所张某某所长的辖区，为办理手续方便，委托罗某乙在“澳门豆捞”宴请张某某吃饭时，送给张某某0.5万元现金。
7、证人罗某乙的证言：证实2014年的一天其受陶某某之托出面请张某某到“澳门豆捞”吃饭时，看到陶某某拿出一个红包(装钱的信封)给张某某，张某某推辞，其按红包塞给了张某某。
8、证人刘某甲的证言：证实其任汇通公司副总经理期间，为使其分管安全工作得到派出所所长张某某的支持，分别于2013年、2014年、2015年春节前以拜年名义各送了0.5万元给张某某。
9、被告人张某某的供述与辩解：2014年上半年查处迎晖路“钱柜KTV”违法行为后，下半年某日樊某某及其表弟(钱柜KTV股东)请其吃饭，收了樊某某塞给的一个内装5000元现金信封；2015年4月派出所对某“钱柜KTV”检查时发现有裸陪等违法现象，并现场抓获3男3女，樊某某和衡某某先后打电话希望关照，违法人员予以释放，衡某某到其办公室，送其一个内装2万元钱的信封；2014年某日，应罗某乙之邀在“澳门豆捞”吃饭时收到罗某乙拿的一个内装5000元现金的信封，要求关照按摩店老板生意；2013至2015年过春节的时候其收了汇通百货刘副总经理以拜年的名义送的现金共计1.5万元，对方要求对汇通百货发生的案件或者纠纷处理给予支持。
10、中共泸州市纪委关于张某某在组织调查期间表现情况的函：证实被告人张某某在接受泸州市纪委调查期间，配合调查，主动交代了组织尚未掌握的其在担任派出所所长期间，非法收受管理服务对象所送的现金共计7.4万元的违纪违法事实。
11、扣押决定书、扣押清单、一般缴款书：证实被告人张某某家属代被告人向纪委退缴违法所得款7.4万元。
本院认为：被告人张某某作为国家机关工作人员，在工作中严重不负责任，不认真履行工作职责，造成恶劣的社会影响，其行为触犯刑律，已构成玩忽职守罪，依法应在三年以下有期徒刑或者拘役的幅度内裁量刑罚。泸县人民检察院的指控成立。被告人张某某身为派出所所长，明知上级交办的是涉嫌犯罪的案件且本所工作人员存在渎职的情况下，不但没有认真对涉嫌犯罪案件和涉嫌违纪人员进行督促查处，而是指使他人在回复上级的报告中弄虚作假，欺瞒上级，致使相关违法行为没有受到及时惩处，造成恶劣的社会影响，其行为完全符合玩忽职守罪的构成要件，被告人张某某及其辩护人关于其行为不构成犯罪的辩护理由不能成立，本院不予采纳。被告人张某某身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物4.5万元，数额较大，其行为触犯刑律，已构成受贿罪。依法应在三年以下有期徒刑或者拘役并处罚金的幅度内处罚。泸县人民检察院的指控成立。被告人张某某在办案机关查处其他犯罪过程中如实供述办案机关尚款掌握受贿犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人张某某在亲属的帮助下退出了赃款，可以酌情从轻处罚。被告人张某某一人犯数罪，应当数罪并罚，所退违法所得应没收。为维护国家机关的正常管理秩序，保障国家工作人员职务行为的廉洁性，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某某彬犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月;犯受贿罪,判处有期徒刑六个月,并处罚金十万元;数罪并罚,决定执行有期徒刑十个月，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即张某某的刑期自2015年9月11日起至2016年7月3日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、已被办案机关查扣的违法所得款，全部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈启松
审 判 员 商 晟
人民陪审员 葛世春
二〇一六年六月一日
书 记 员 沈 西
附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文
第三百九十七条第一款国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。