浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑初964号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人李成之，男，宁波市市政府市直机关服务中心工作人员。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年12月1日被宁波市公安局传唤，次日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人姜建高、李智保，浙江和义观达律师事务所律师。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉〔2016〕933号起诉书指控被告人李成之犯敲诈勒索罪，于2016年6月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员范东卿出庭支持公诉，被告人李成之及其辩护人姜建高、李智保到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控：2015年11月29日晚19时许，被告人李成之通过事先在某网看好、利用单位的电话联系、再当面交易的方式，在宁波市鄞州区古林镇某新村地铁x号线口附近浴场门口，向李某甲以25元的价格购买了一张尾号为9299的联通手机卡，随即用自己的三星手机装好该卡，向被害人寿某的手机（尾号为6252）发送了一条内容为“某某你好我是一名普通机关干部（有料），因儿子买房实在没办法向你借100万元，3年后归还，年利率百分之5。请与周一（30号）中午1点前把银行卡（银联，密码11xx11）放于xx号楼xxx会场第二排最左边第一张桌子里想想洪某祝你平安，天天喝3桥堡”的短信。被害人寿某收到恐吓短信后报警。为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了证人李某甲、李某乙等人的证言、搜查笔录及扣押笔录、报案材料、短信全文、悔过书、手机号码外卡、电子证物检查工作记录、电子证物检查笔录、提取及封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始证物使用记录、视频侦查线索截图及监控视频关光盘、监控视频截图、扣押及发还物品清单、情况说明、抓获经过、被告人的户籍证明及供述等证据。公诉机关认为被告人李成之的行为已构成敲诈勒索罪，数额特别巨大，属于犯罪未遂，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条之规定予以判处。
被告人李成之对公诉机关指控的罪名和事实均有异议，辩称其发送的短信内容在金额、银行卡密码及银行卡摆放地点等与公诉机关指控的有所出入，具体无法确定，而其发送短信给被害人的目的是吓唬被害人，故不构成敲诈勒索罪。
被告人李成之的辩护人辩称：1.被害人报案后，侦查机关未依法制作报案笔录（即被害人笔录）就予以立案，后仅有被害人于2015年12月10日后补的陈述材料予以证实，存在程序违法；2.公诉机关提交的“短信全文”及被告人于2015年12月9日、10日所作的供述是在侦查人员采用威胁、指供、诱供等非法手段所取得的证据，根据两高的规定，应作为非法证据予以排除；3.本案的被告人在短信中明确提到“借”，其主观上只是出于吓吓被害人，并没有非法占有的目的，客观上也不具有严重的社会危害性，而公诉机关提交的证据中缺乏关键的短信证据及被害人陈述，证人徐某、张某又未出庭作证，且“短信全文”及被告人的有罪供述应作为非法证据予以排除。综上，公诉机关指控被告人李成之犯敲诈勒索罪证据不足，不构成犯罪。
经审理查明，被告人李成之通过在某网查询信息、并利用单位电话联系好卖家、约定地点购买电话卡。2015年11月29日19时许，被告人李成之至宁波市鄞州区古林镇某新村地铁x号线口附近浴场门口，以人民币25元的价格向李某甲购买了一张尾号为9299的联通手机卡，随后将该卡装入其使用的三星手机中，向被害人寿某尾号为6252的手机发送了一条内容为“某某你好我是一名普通机关干部（有料），因儿子买房实在没法向你借100万，3年后归还，年利率百分之5。请与周一（30号）中午1点前把银行卡（银联，密码11xx11）放于x号楼xxx会场第二排最左边第一张桌子里想想洪某祝你平安天天喝3桥堡”的短信。被害人寿某收到恐吓短信后于次日报警。
2015年12月1日14时许，被告人李成之在宁波市江东区某广场被民警抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人李某甲的证言，证实其于2015年11月中旬在某网发布出售一张尾号9299手机卡的帖子，同月29日，有名男子联系其要求购买这张手机卡，后其至某新村地铁站附近以25元的价格将该卡出售给该名男子的事实；
2.证人李某乙的证言，证实其是被告人李成之的父亲，李成之于2015年11月底的一个雨天曾外出，后21时许才回来的事实；
3.证人郑某的证言，证实2015年11月29日17时许，其在宁波市某服务中心x楼服务台看见负责监管会议的工作人员李成之出现的事实；
4.证人邓某的证言，证实宁波市某x号楼会议中心x楼办公室内有一部尾号为2339的座机的事实；
5.证人郑志兵的证言及照片，证实2015年11月29日19时许，有人在其经营的某新村附近超市内拨打尾号为9299手机的事实；
6.证人徐某、张某的证言，证实其均与被告人李成之一起被羁押于鄞州区看守所xxx监室，曾听被告人李成之说过，他是因为给寿某发送敲诈勒索短信被抓的事实；
7.搜查笔录及扣押笔录，证实公安机关对被告人李成之居住的宁波市海曙区世纪广场x座xxx室进行搜查，并扣押涉案电脑的情况；
8.报案材料，证实被害人寿某于2015年11月29日晚收到一条敲诈短信，并于次日向公安机关报案的事实；
9.短信全文，证实被告人李成之于2015年12月2日所写发送给被害人的手机短信内容情况；
10.悔过书，证实被告人李成之在羁押期间悔过的事实；
11.手机号码外卡，证实李某甲案发后将尾号为9299的手机卡外卡上交给公安机关的事实；
12.电子证物检查工作记录、电子证物检查笔录、提取及封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始证物使用记录，证实被告人李成之曾在案发前使用电脑，并打开某网网页的事实；
13.视频侦查线索截图及监控视频光盘，证实2015年11月29日晚，被告人李成之乘坐地铁至宁波市鄞州区古林镇某新村地铁x号线口附近出现的事实；
14.监控视频截图、平面图及监控视频光盘，证实2015年11月29日至同年12月1日期间，被告人李成之在其单位内部的活动轨迹情况；
15.扣押及发还物品清单、三星手机一部，证实公安机关在被告人李成之身上及住处扣押及发还涉案物品的情况；
16.情况说明，证实公安机关未找到被告人李成之作案使用的手机卡的事实；
17.抓获经过，证实被告人的到案情况；
18.户籍证明，证实被告人的身份情况；
19.被告人李成之在公安侦查阶段的供述，证实其在宁波市市直机关服务中心工作，日常负责会务工作，能接触到市里领导的手机号码，其听说寿某有严重问题，想吓唬一下他，就通过某网查询到有人出售手机卡，并通过单位电话与卖卡人进行联系，于2015年11月29日19时许至宁波市鄞州区古林镇某新村地铁x号线附近，以25元的价格购买了一张尾号为9299的手机卡，随后其将该卡安装在自己的三星手机上，并向被害人寿某发送一条内容为“某某你好我是一名普通机关干部（有料），因儿子买房实在没法向你借100万，3年后归还，年利率百分之5。请与周一（30号）中午1点前把银行卡（银联，密码11xx11）放于x号楼xxx会场第二排最左边第一张桌子里想想洪某祝你平安天天喝3桥堡”的短信，后将该手机卡丢弃的事实。
被告人李成之的辩护人辩称公安机关未制作报案笔录而予以立案，存在程序违法。经查，被害人寿某于2015年11月30日向公安机关报案的事实，有被害人书写的报案材料及公安机关的受案登记表为证，公安机关发现犯罪事实后，立即予以立案侦查，符合相关法律规定，故上述辩护意见不予采纳。
其辩护人还辩称“短信全文”及被告人于2015年12月9日、10日所作的供述均属于非法证据应予以排除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条规定，采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述，应当予以排除。《中华人民共和国刑事诉讼法》司法解释第九十五条对“刑讯逼供等非法方法”明确规定是指使用肉刑或者变相肉刑，或者采用其他使被告人在肉体上或者精神上遭受剧烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人违背意愿供述的，辩护人以侦查人员使用威胁、指供、诱供等方式迫使被告人供述，不属于非法证据排除范围，且没有提供相关的线索或证据，故上述辩护意见不予采纳。
被告人李成之及其辩护人还辩称其发送短信只是吓唬被害人，不构成敲诈勒索罪。经查，公诉机关提交的“短信全文”、被害人的报案材料及被告人在公安侦查阶段的供述均能证实被告人发送短信的真实内容，其中被告人以“有料”作为把柄，采用“想想洪某祝你平安”的胁迫方式要求被害人交付100万元，虽在短信中提及“借”、“归还”等词语，但这只是被告人非法获取财物的托词，不符合正常的民间借贷方式，且金额特别巨大，超出基本生活所需范围，足以证实被告人李成之主观上有明显的非法占有故意，客观上以发送短信的方式实施敲诈勒索，意欲使被害人陷入不安、恐惧而交付财物，完全符合敲诈勒索罪的构成要件，故被告人李成之及其辩护人的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李成之以非法占有为目的，采用胁迫手段强行索取他人钱财，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李成之已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。根据本案中被告人李成之犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人李成之犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月1日起至2019年5月31日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、作案工具三星牌手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 舒 杰
人民陪审员 闻文波
人民陪审员 陈美娣
二〇一六年八月九日
书 记 员 孙 琦