江苏省张家港市人民法院
行 政 判 决 书
（2018）苏0582行初107号
原告昆山市张浦镇金华家禽批发部，住所地昆山市张浦镇金华村。
经营者章同官，男，1966年9月29日生，汉族，住所地东台市。
委托代理人张进，东台市东台法律服务所法律工作者。
被告昆山市市场监督管理局，住所地昆山市昆北路4号。
法定代表人应忠伟，该局局长。
出庭负责人王平，该局副局长。
委托代理人凌凤，江苏茂坤律师事务所律师。
委托代理人赵德明，江苏茂坤律师事务所律师。
原告昆山市张浦镇金华家禽批发部(以下简称家禽批发部)不服被告昆山市市场监督管理局（以下简称昆山市场局）作出的《责令停业通知书》，于2018年4月4日向本院提起行政诉讼。本院于2018年4月9日立案后，向昆山市场局寄送了应诉通知、诉状副本，于2018年5月23日公开开庭进行了审理。原告家禽批发部业主章同官及委托代理人张进，被告昆山市场局负责人王平、委托代理人凌风到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
2017年4月18日，昆山市市场监督管理局张浦分局作出张市监责停字（2017）0834707号《责令停业通知书》，内容为：张同官，本分局执法人员于2017年4月18日对位于金华村（××路南侧）你单位（你）进行执法检查时，发现你单位（你）在未办理工商营业执照情况下开展经营活动，此行为违反了《无照经营查处取缔办法》第二条有关规定，依照《无照经营查处取缔办法》第十四条规定可处以50万元以下罚款，如触犯刑律的，还将依法移交司法机关追究刑事责任，现责令你单位（你）立即停止经营活动，2017年4月26日前搬离此处。
原告家禽批发部诉称，原告于2007年9月5日注册成立，先后领取了营业执照、组织机构代码证、税务登记、食品卫生许可证、动物防疫条件合格证。2017年4月18日，昆山市市场监督管理局张浦分局以原告未办理工商营业执照情况下开展经营活动为由，作出《责令停业通知书》，责令原告停止经营活动并搬离，并未告知原告的救济途径及救济期限，后张浦分局联合其他部门将原告的经营场所强行拆除。原告认为，原告证照齐全，不存在未办理营业执照情况下开展经营活动的事实，请求法院判决被告作出的《责令停业通知书》违法。
原告家禽批发部提供证据：1、昆山市市场监督管理局张浦分局责令停业通知书原件一份，证明被告单位以原告未办理工商营业执照情况下开展经营活动为由，责令原告停止经营活动，2017年4月26日前搬离经营场所，该行为是被告的具体行政行为且违法；2、原告营业执照副本复印件（该营业执照在原告2017年5月变更经营场所时原件已被被告收回，但该营业执照虽为复印件，与被告提供的证据4提供的工商资料相吻合）一份，证明原告从2007年9月5日起在被告认为无照经营的张浦镇金华就申请了营业执照，性质为个体工商户，经营者为章同官，被告认定原告未办理工商营业执照情况下开展经营活动为由，责令原告停止经营活动，是认定事实错误；3、税务登记证原件一份，证明原告从2007年11月9日就领取了经营所需的税务登记证，依法纳税；4、动物防疫条件合格证原件一份，证明原告经营家禽生产具备规模和防疫条件，地址都在金华；5、申请书原件一份，证明原告在2008年申请换领动物检疫证时所租赁场地的张浦镇金华村民委员会出具了同意换照的意见，原告租赁集体土地从事经营行为时获得了村集体的同意；6、房屋租赁合同原件一份，证明原告租赁郭兆岗使用的集体土地从事家禽生产经营，对土地享有用益物权，符合申请合法经营的条件；7、郭兆岗出具给原告的收条九张，证明原告租赁郭兆岗使用的集体土地后，在该土地上建设了相应的设施，领取了合法的经营手续，每年向郭兆岗缴纳土地租金。
被告昆山市场局辩称，一、被告作出的通知书不对原告的合法权益产生实际影响。因综合整治需要，2017年4月18日，昆山张浦镇综合执法局对该地块建筑及商户进行联合执法整治，答辩人配合执法，协同公安、城管等单位对被答辩人进行现场检查，并未发现该地址有登记经营的个体工商户，未发现张浦镇金华家禽批发部室内悬挂营业执照，被答辩人昆山市张浦镇金华家禽批发部经营者章同官的女儿也向执法人员表示无营业执照，在执法现场，2017年3、4月份处于禽流感时期，现场无明显经营活动，房屋系违章建筑，故答辩人作出了责令通知，限期搬离，该通知无强制力，不对原告产生实际影响。请求裁定驳回原告起诉。二、答辩人在系统中未查到经营者为“张同官”的个体工商户，答辩人作出的文书适用法律正确。三、原告的起诉已超过法定期限。四、原告租用房屋系由昆山市张浦镇综合执法局拆除。
被告昆山市场局提供证据：1、违法建设认定通知书，证明被告现场执法地址系违章建筑，上述地址并无可能登记办理营业执照；2、现场照片，证明现场执法地址为张浦镇金华长虹桥东侧路南地块，上述地块上的有众多彩钢瓦搭建地址，原告批发市场地址亦为此类建筑；3、责令停业通知书、执法视频，证明被告现场检查，并向原告送达责令停业通知书，通知其限期搬离；4、昆山市张浦镇金华家禽批发部登记材料，证明被告根据原告的经营者名称“张同官”以及经营地址进行查询，无法查询到原告的登记信息。
经庭审质证，原告对被告的证据1真实性无异议，合法性、关联性有异议，该证据载明原告未办理工商营业执照情况下开展经营活动与事实不符，其所作出的停止经营活动于2017年4月26日前搬离的决定违反法律规定，是违法行为；对证据2三性均无异议，原告的经营场所批发市场确实在照片记载范围内；对证据3的三性无异议，原告收到了通知；对证据4真实性无异议，合法性、关联性有异议，原告从来没有向被告自称“张同官”，即使存在读音不同的情况，被告作为行政机关，也可以根据经营场所、字号、自然人身份证号码进行查询，完全可以查出原告是曾经办理过营业执照的，被告单位以“张同官”与“章同官”的姓氏差别主张其无法查询原告领取经营手续的情况与被告的执法能力和实际实施相悖。
被告对原告证据1无异议；对证据2、3、4真实性、合法性无异议，但是该三份证据只能证明原告持有营业执照等证件但执法过程中并未悬挂于个体工商户经营地址内，也并未向被告提供，被告无法依据“张同官”进行倒查；对证据6真实性予以认可，但出租人郭兆岗所出租的地块系其自2014年起非法占有的，其对该土地的使用权不具有处分权；对证据7真实性、合法性由法院审查，但是该份证据仅能证明其在2007至2016年间向郭兆岗支付了场地租金，并不能证明其在该土地上是合法建设的设施以及经营手续系在该土地上合法领取。
本院认为，原、被告证据真实，与本案有关联，本院予以确认。
经审理查明，2007年9月5日，章同官注册成立个体工商户昆山市张浦镇金华家禽批发部，经营者为章同官，经营地点为张浦镇金华，经营范围：活禽销售（凭有效动物防疫合格证经营），经营期限为2007年9月5日至2011年9月5日。同年，章同官与郭兆岗签订房屋租赁合同，由郭兆岗将位于张浦镇金华部南的3间房屋租给章同官，期限至2011年7月17日。2007年章同官办理食品卫生许可证。2012年3月16日的动物防疫条件合格证确定经营范围为家禽屠宰、批发。2016年9月27日，张浦镇人民政府对张浦镇金华长虹桥东侧路南地块的废品回收点（邹阿玉、徐明生、沈大奎、王龙柱等）自行搭建彩钢棚等建筑的行为认定为无法采取改正措施消除影响的违法建设行为。2017年4月18日，昆山市市场监督管理局张浦分局对在此地彩钢瓦建筑上挂有“张浦镇金华家禽批发部”牌子的经营行为作出张市监责停字（2017）0834707号《责令停业通知书》，内容为：张同官，本分局执法人员于2017年4月18日对位于金华村（××路南侧）你单位（你）进行执法检查时，发现你单位（你）在未办理工商营业执照情况下开展经营活动，此行为违反了《无照经营查处取缔办法》第二条有关规定，依照《无照经营查处取缔办法》第十四条规定可处以50万元以下罚款，如触犯刑律的，还将依法移交司法机关追究刑事责任，现责令你单位（你）立即停止经营活动，2017年4月26日前搬离此处。
审理中昆山市场局确认《责令停业通知书》确定的张同官即原告昆山市张浦镇金华家禽批发部的经营者章同官。该经营地的彩钢瓦棚已全部被拆除。
本院认为，本案所涉行为发生在2017年4月，适用2003年3月1日施行的《无照经营查处取缔办法》。《无照经营查处取缔办法》第四条第一款规定，下列违法行为，由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处：一、应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；二、无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；三、已经依法取得许可证或者其他批准文件，但未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；……。据此，昆山市场局对于辖区内的无照经营行为有查处职权。第十四条规定，对于无照经营行为，由工商行政管理部门依法予以取缔，没收违法所得，触犯刑律的……。据此，对于无照经营行为是可处以依法取缔的处罚。但是，本案中，昆山市场局认定张同官无照经营这一事实事实不清，依据不足，且程序不当。首先，对于经营者身份未予查清，《责令停业通知书》确定的无照经营者张同官无身份信息，而从庭审中查明张同官实为昆山市张浦镇金华家禽批发部经营者章同官，其次，经营场所悬挂“张浦镇金华家禽批发部”，昆山市场局未进行调查核实，即草率认定未领取营业执照，而该批发部是领取营业执照的个体工商户,经营者为章同官。第三，昆山市场局未履行正当程序要求，告知陈述申辩听证权利，程序的缺失导致昆山市场未有机会查清事实。同时，在所作文书中也未告知救济权利和救济途径。综上，被告昆山市场局作出的《责令停业通知书》认定事实错误，程序不当，应予撤销。被告未告知起诉期限，原告的起诉并未超过一年。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》七十条的规定，判决如下：
撤销被告昆山市市场监督管理局于2017年4月18日作出的张市监责停字（2017）0834707号《责令停业通知书》。
案件受理费50元由昆山市场局负担。该费原告已预交，由昆山市场局在判决生效后十日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元。苏州市中级人民法院开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行，10×76。
审 判 长 孙国忠
审 判 员 寿仕元
人民陪审员 王丽华
二〇一八年六月二十日
书 记 员 夏怡恬