江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终7931号
上诉人（原审被告）：江苏爱涛文化产业有限公司，住所地南京市江宁经济技术开发区天元西路199号。
法定代表人：陈思宁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：唐迎鸾，北京大成（南京）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王永明，江苏三法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐虎君，女，1986年10月10日出生，汉族，住南京市江宁区。
委托诉讼代理人：钱龙（系徐虎君丈夫），住南京市秦淮区。
原审被告：江苏紫金茂业珠宝有限公司，住所地南京市中山陵四方城1号。
法定代表人：杨剑鸣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周建平，江苏普善律师事务所律师。
上诉人江苏爱涛文化产业有限公司（以下简称爱涛公司）因与被上诉人徐虎君及原审被告江苏紫金茂业珠宝有限公司（以下简称紫金公司）合同纠纷一案，不服江苏省南京市玄武区人民法院（2016）苏0102民初2599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月21日公开开庭进行了审理。上诉人爱涛公司的委托诉讼代理人唐迎鸾，被上诉人徐虎君的委托诉讼代理人钱龙及原审被告紫金公司的委托诉讼代理人周建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
爱涛公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回徐虎君对爱涛公司的全部诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由徐虎君负担。事实与理由：1.一审判令爱涛公司承担紫金公司不能履行判决部分60%的侵权赔偿责任，违反了民事诉讼“不告不理”的原则。一审中，徐虎君在起诉状及庭审中，均明确主张爱涛公司承担返还保管黄金的法律责任，即徐虎君向爱涛公司主张的是合同权利，一审法院应当围绕该请求审理。徐虎君在一审中未变更或增加诉讼请求，故一审法院在未对所谓爱涛公司侵权行为进行审理的情况下，径行判令爱涛公司承担责任，剥夺了爱涛公司的诉讼权利，违反了民事诉讼“不告不理”的原则。2.一审判令爱涛公司承担责任于法无据。（1）爱涛公司虽与紫金公司共同成立紫金爱涛黄金珠宝交易中心（以下简称交易中心），但双方在合同中约定的合作范围并无对散户的黄金零售业务，更无保管业务。现紫金公司违约向散户零售黄金并进行保管，系单方违约行为，与爱涛公司无关。后爱涛公司二审庭审中又称，实际应为紫金公司自行成立交易中心，爱涛公司仅提供220公斤黄金给紫金公司。（2）徐虎君作为商业投资者，购买黄金并要求保管时，应具有对商事交易的谨慎审查义务。在其从事案涉黄金交易时，交易中心有多达十几家商户共同经营相同或类似黄金业务，其应知晓交易中心并不当然等同于合同相对方。徐虎君称根据交易中心名称即推定爱涛公司系交易相对方，不符合情理。（3）徐虎君在一审中提交的付款记录、发票等已形成证据链，可以证明其知晓案涉保管合同的相对方系紫金公司。实际上，从《实物黄金托管单》签订之日起，至本案案发，徐虎君从未向爱涛公司主张过任何权利。（4）即使徐虎君陷入认识错误，认为《实物黄金托管单》的合同主体包含爱涛公司，也仅涉及重大误解或紫金公司欺诈而导致案涉保管合同是否应予撤销的问题。徐虎君未行使撤销权，一审法院在认定《实物黄金托管单》合法有效的情况下，本案应仅涉及紫金公司承担合同责任的问题。如判令爱涛公司承担责任，将导致合同的相对性可任意突破，并会侵犯到其他第三人的权利。（5）爱涛公司并非合同的相对方，非本案适格被告。
徐虎君辩称，爱涛公司与紫金公司合作共同运作交易中心，其突然关闭金库，直接导致挤兑行为，爱涛公司应承担相应的责任。（1）爱涛公司作为交易中心原始合伙人，有义务主动告知普通消费者交易中心与爱涛公司的关系。（2）爱涛公司具有上海黄金交易所的通道，紫金公司没有。故作为第三人有理由推断爱涛公司是此项业务的主要参与方。（3）爱涛公司向交易中心派出了专业的管理团队、管理人员，并掌握了金库的钥匙，同时对外宣称以爱涛公司的无形资产、声誉作担保，可以断定爱涛公司默许其与紫金公司合伙经营交易中心。（4）交易中心有爱涛公司冠名的字样，且爱涛公司本身也参与其中，可以证明两者是共同体。（5）上诉人提出我方未向爱涛公司主张任何权利与事实不符。我方曾申请查封爱涛公司的监管库，且提交了相关的保证金，但遭遇爱涛公司故意隐瞒信息，最后未查封。综上，驳回上诉，维持原判。
紫金公司述称，紫金公司目前已没有员工上班，也没有任何可用资金，故未提起上诉。虽然紫金公司未上诉，但并不代表认可一审判决。1.一审认定交易中心为紫金公司单独经营，而不是爱涛公司合同中规定的合作关系和事实不符，我方与爱涛公司系合作关系，是共同经营，且合作协议中对权利和义务有明确的规定。2.一审判决并未依据侵权责任确定爱涛公司承担赔偿责任。紫金公司不能偿还当事人托管黄金的直接原因，是爱涛公司封锁了金库。因此，爱涛公司应与我方承担全部连带责任。
徐虎君向一审法院起诉请求：1.判令爱涛公司、紫金公司连带返还委托保管的Au9999金条（或成色、数量、克重一致的黄金饰品）200克或在实际返还之日按上海黄金交易所收盘价计算的现金，并支付自保管之日至实际返还之日应付的代金券计算的现金；2.判令委托保管的黄金为特定财产，在爱涛公司、紫金公司控制的金库黄金中优先受偿；3.本案的诉讼费由爱涛公司、紫金公司承担。
一审法院认定事实：
1.2013年12月8日，徐虎君在交易中心购买9999金条100克，单价为213.5元，总额为24980元，紫金公司向徐虎君开具发票，2013年12月29日，徐虎君与交易中心直营部签订托管单，将上述金条托管，托管期间自2013年12月29日起，2014年11月28日，徐虎君在交易中心购买100克9999金条，单价为235.3+6，总额为24130元，经办人丛燕飞（紫金公司员工）向徐虎君出具紫金珠宝销售单（未盖印章），同日，徐虎君与交易中心直营部签订托管单，载明的单价为235.3+6，托管期限自2014年11月28日起。徐虎君从交易中心领取了1000元现金抵用券。徐虎君与交易中心签订的实物黄金托管单另载明：（1）徐虎君自愿将在交易中心购买的实物黄金产品交交易中心托管。（2）如需提前提取实物，则应提前十个工作日通知该交易中心。（3）托管结束或顾客提前十个工作日通知提取实物，该交易中心保证顾客提取的产品成色、数量、克重与顾客托管的产品一致，但不保证是同一件实物。（4）托管期间，该交易中心根据托管产品的克重和托管时间向顾客赠送现金抵用券，具体方法为：每百克重托管产品每月赠送现金消费券100元（备注：托管不满一个月的不计算，超过一个月不满两个月的按一个月计；超过100克不满200克的，按100克计）。（5）现金抵用券不记名、不挂失，不能兑换现金，只能在该交易中心使用，可以抵用该交易中心任何产品的消费额度。（6）现金抵用券按月赠送，顾客需每月到该交易中心领取，不能前往该交易中心领取该交易中心将代为保管，保管期间不计取任何利息。（7）如顾客意以托管产品之全部或部分换该交易中心的其他产品，需应先结束相应产品的托管，再按照该交易中心的换购政策换购其他产品等。协议签订后，徐虎君所购黄金直接由交易中心保管。
2.紫金公司于2012年4月24日成立，注册地址在南京市中山陵四方城1号。
2012年6月25日，紫金公司与南京钟山文化发展有限公司签订租赁协议，约定承租该公司位于南京市玄武区中山陵陵园路2号的南京紫金文化园的地面一层3342平方米及负一层5508平方米房屋用于珠宝展示展销。该处房产除作为交易中心实际开展黄金珠宝首饰展销业务之用以外，紫金公司还将其中负一层分割成商铺，转租给其他商户开展同类业务。交易中心内部设有自营区域和承租户经营柜台，并设有“黄金投资中心”、收银台等。在负一层承租户搬迁至一层后，一层的柜台进行了整合，“黄金投资中心”实际搬迁至一层收银台处，与黄金代保管业务在同一柜台内。交易中心内部多处装饰有“紫金爱涛”“紫金珠宝”的内饰。营业期间，交易中心由紫金公司派员负责安保，紫金公司收取交易中心自营业务的营业收入并对外开具紫金公司发票，交易中心内承租户各自收取营业收入并各自独立对外开具发票。
南京梦金园珠宝首饰有限公司（以下简称梦金园公司）为在交易中心内部经营的商户之一，其与紫金公司签订有《商铺承包经营合同》及《金库存放协议》等。在与梦金园公司的协议中，约定梦金园公司借用紫金公司金库存放黄金珠宝首饰，梦金园公司的所有货品在经营时间结束后应当独立装入具有梦金园显著标志的保管箱，自行加锁，送入紫金公司金库存放，梦金园公司保管箱中的货品所有权归梦金园公司等。
3.2012年7月13日，紫金公司（合同甲方）与爱涛公司（合同乙方）就乙方协助甲方合作经营交易中心签订合作协议，约定：双方以项目合作方式进行合作。甲方为项目经营方，承担经营责任及相应的经营风险和相关税务责任、商品质量责任和安全保障责任，获取经营收益；乙方提供实物黄金、创意产品设计、管理经验、购买黄金交易通道等协助甲方经营，参与日常管理，获取产品设计费、管理咨询费和购买黄金手续费收入。具体约定如下：第一，关于投入。甲方投入实物黄金100公斤、营业场地、相关人员及柜台、橱窗、安保设备等配套设施、盗抢险、上下游客户渠道、广告宣传费；乙方投入对外宣传和项目运营拓展所需要的爱涛品牌影响力等无形资产、上海黄金交易所综合类会员交易通道、品牌运营和连锁经营的实践经验和管理流程、实物黄金200公斤、《扬子晚报》专版等相关媒体资源等。第二，关于经营。经营业务：双方以各自投入的黄金共同经营交易中心中的黄金饰品批发及零售业务，乙方以上海黄金交易所会员交易通道在项目现场设立黄金投资交易分部。人员组成：由双方各自派遣参与经营人员，工资待遇由派遣方自理。经营管理：其中货品及货款由双方共同建立业务台账，营业款由甲方收取后直接划至乙方账户作为购买原料黄金的保证金和预付款，货品由乙方保管；黄金批发价由双方实时确定，进货由甲方确定品种和数量，由乙方用上海黄金交易所的标准黄金现场以料换货。第三，关于收益分配。乙方收益主要为管理咨询费和产品设计费；乙方收益分为固定收益和浮动收益两部分，乙方每年的保底投资回报率不低于8%（每月保底收益45万元），超过固定收益的项目利润，再按甲方65%、乙方35%比例分成；利用乙方上海黄金交易所会员通道获取的交易佣金收益，由双方按甲：乙=3:7的比例分配。
后紫金公司（协议乙方）与爱涛公司（协议甲方）签订三份补充协议及《黄金合作项目过渡协议》。其中一份补充协议约定：设立“料部”开展黄金原料的经营，紫金公司为该合作业务的经营主体，提供业务资源、经营人员和经营场地，爱涛公司增加投入20公斤黄金，紫金公司确保爱涛公司年底保底收益不低于8%等。双方另约定：（1）完善合作项目风控文件。（2）合作项目甲方投入实物黄金货物的监管。乙方承诺提供相对独立的监管仓库，并与乙方货物进行有效区隔。监管仓库的所有大门钥匙、密码锁密码以及仓库内存放甲方货物保险柜钥匙及密码，全部交甲方现场监管团队进行监管。项目经营期间，乙方承诺保证甲方投入的黄金实物，在任何情况下的足额完整，任何原因的缺失短少，由乙方承担赔偿责任。（3）甲方投入黄金实物的盘点。甲方对合作项目监管现场实行每日例行盘点、月度盘点和随机性检查、审计监督盘点等。紫金公司并于2015年1月4日向爱涛公司承诺，紫金爱涛中山陵店和平江府店所设立的三个保险库为爱涛公司的独立监管库，独立监管库内商品的货权为爱涛公司所有，与紫金公司的债权债务无关。
2012年10月12日，紫金公司申请注册“紫金·爱涛珠宝ZIJINAITAOJEWELRY”（申请/注册号11597970）及图像（申请/注册号11597959）商标，其中“紫金·爱涛珠宝ZIJINAITAOJEWELRY”（申请/注册号11597970）尚未完成注册申请，图像（申请/注册号11597959）商标于2014年4月3日完成注册申请。2014年9月10日，紫金公司申请注册“紫金爱涛珠宝ZIJINAITAOJEWELRY”（申请/注册号15317505、15317537）及图像（申请/注册号15317557）商标，三项注册申请均于2016年4月17日完成。
2013年1月15日，爱涛公司取得上海黄金交易所的综合类会员资格，可开展自营和代理法人客户业务。紫金公司通过爱涛公司在上海黄金交易所的席位开设了黄金交易账户，并在上海黄金交易所进行黄金买卖交易。
爱涛公司、紫金公司合作期间，案涉金库钥匙及密码实际由爱涛公司保管，爱涛公司在交易中心现场派驻金库管理人员，负责每日营业结束后协同紫金公司人员进入金库清点库内黄金数量，如果库内黄金数量高于220公斤，即认为符合爱涛公司、紫金公司合作协议约定；如果低于220公斤，则爱涛公司要求紫金公司按当日金价将不足部分折合成银行账户内款项，在双方确认金额后，由紫金公司将企业账户U盾交由爱涛公司保管。
爱涛公司、紫金公司合作期间，关于交易中心的对外宣传情况如下：（1）爱涛公司网站关于“爱涛紫金项目”的介绍如下：项目公司系紫金公司，项目名称“紫金爱涛黄金珠宝交易中心”，交易中心系由爱涛公司、紫金公司联手打造、运作的商业综合体项目。（2）交易中心关于国库金条的宣传册中载明：交易中心现推出的实物黄金“国库金”买卖……；作为上海黄金交易所首批综合类会员单位，“我们”销售的标准投资金条为上海黄金交易所认定的国标黄金。（3）落款为“江苏爱涛黄金交易部紫金分部”的宣传页中载明，交易中心是由紫金公司与爱涛公司联合打造的商业综合项目体，爱涛公司是弘业股份公司的全资子公司，负责弘业股份公司上海黄金交易所综合类会员席位的具体运营，除代理近百家佣金单位和黄金投资客户在上海黄金交易所从事黄金等的交易外，还代为提货保管。（4）“紫金爱涛会员专用手册”中载明，实物投资金托管业务系“其他特色服务”。（5）交易中心黄金代保管业务宣传页中载明，凡在交易中心购买实物黄金，交易中心均可免费代为保管，且给予每月每百克100元的现金抵用券。（6）交易中心对外宣传单页、门店招牌中均采“紫金爱涛”字样，并广泛使用“爱涛artall”及紫金公司的部分注册商标，且明确交易中心系由紫金公司与爱涛公司合作设立，实物黄金投资宣传页及实物黄金上刻有“弘业股份”、“爱涛财富金条”字样。
爱涛公司、紫金公司合作期间，双方自2012年10月至2016年3月按月签订了“管理咨询服务合同”以及“设计服务合同”。紫金公司按月向爱涛公司支付“管理咨询费”以及“设计服务费”，但爱涛公司并未向紫金公司出具过管理咨询报告，“设计服务合同”中所附每一件设计图稿仅有一张图片和简单文字说明。紫金公司按年度向爱涛公司出具《合作收入确认函》，记载的每月应向爱涛公司支付的经营合作收入金额即为每月“管理咨询费”以及“设计服务费”总额。紫金公司在上述期间内共计向爱涛公司支付“管理咨询费”以及“设计服务费”18219917.32元。
2016年4月14日，爱涛公司未开启金库。随后，徐虎君等多人分别将紫金公司、爱涛公司诉至法院。在法院已经审结的（2016）苏0102民初2577号等案件中，紫金公司认可交易中心系其内设机构。
爱涛公司与紫金公司、杨剑鸣等之间因上述合作产生纠纷，爱涛公司将紫金公司、杨剑鸣等诉至南京市秦淮区人民法院，后该案移送至本院审理。爱涛公司在该案中的诉请为，要求解除《黄金合作项目过渡协议》，并要求紫金公司及其主要股东协助爱涛公司取回在监管库中的黄金220公斤并赔偿利息损失，爱涛公司在该案起诉状中表示《合作协议》签订后的三年内得到了爱涛公司、紫金公司的正常履行。
本案一审的争议焦点在于：爱涛公司应否与紫金公司承担共同对外承担责任。
徐虎君认为：爱涛公司、紫金公司应共同承担责任，理由如下：（1）徐虎君与交易中心存在黄金实物托管关系，而交易中心以爱涛公司为主、以紫金公司为辅合作经营，爱涛公司、紫金公司当然应共同对外承担债务；（2）正是由于爱涛公司无理封锁金库的行为，才导致紫金公司无法向徐虎君返还黄金的结果，因此爱涛公司、紫金公司应承担共同责任。
紫金公司认为：徐虎君与交易中心存在实物黄金托管关系，而交易中心系爱涛公司、紫金公司共同经营，爱涛公司、紫金公司应承担共同对外承担责任。
爱涛公司认为：由于交易中心并未登记，因此徐虎君与交易中心之间的关系无法界定，但交易中心由紫金公司经营，因此徐虎君与紫金公司之间存在实物黄金托管关系。爱涛公司仅以紫金公司提供的交易中心为平台，向紫金公司出租黄金用于展开黄金批发与销售的合作业务。综上，应由紫金公司向徐虎君承担责任，与爱涛公司无关。
法院认为，徐虎君与交易中心之间的实物黄金托管合同合法有效，双方均应依约履行。因交易中心未领取营业执照，不具有诉讼主体资格，故应首先认定交易中心的设立主体以确定与徐虎君交易的相对方。首先，从紫金公司与钟山文化公司签订的租赁协议以及此后的对外转租协议分析，交易中心所在地与紫金公司的住所地实际在同一处，交易中心的经营场所及于钟山文化公司出租房屋的全部，并由紫金公司支付租金，该交易中心的经营场所除供紫金公司自营黄金珠宝首饰业务之外，紫金公司还分割出其中的部分转租给其他商户开展黄金珠宝首饰业务，而该转租行为发生时爱涛公司、紫金公司尚未签订《合作协议》，故上述行为与爱涛公司无关；其次，交易中心对外销售人员均由紫金公司派遣，营业款项均由紫金公司收取，发票均由紫金公司开具，可以认定交易中心的对外经营是以紫金公司的名义开展的；第三，在（2016）苏0102民初2577号等案件中紫金公司认可交易中心系其内设机构。综合以上三点，可以认定交易中心由紫金公司设立，是其内设机构，紫金公司是案涉托管合同的相对方。
对于徐虎君要求取回实物黄金的诉请。依约，顾客提前十个工作日通知交易中心，即可从交易中心处提取黄金实物。现紫金公司不能返还，其行为已构成违约，法院对徐虎君要求紫金公司立即归还200克黄金的诉讼请求予以支持。若紫金公司未能归还，应依实际返还之日上海黄金交易所收盘价向徐虎君承担赔偿责任。徐虎君提出其对托管物享有物权，对此，法院认为根据案涉托管合同的约定，徐虎君在托管时，交易中心在托管单中声明客户提取产品时，其只保证产品的成色、数量、克重与托管产品一致，而不保证是同一件实物。上述约定和实际履行行为均表明，徐虎君在交易中心托管的黄金板料由于未进行特定化，不具有单独的特征，系可以由同类物来代替的种类物。而物权的客体必须是特定物，因此，徐虎君对托管单中载明的200克黄金并不享有物权。
对于徐虎君要求给付现金抵用券的诉请。依约，紫金公司应每月每百克赠送徐虎君100元现金抵用券，该券可在紫金公司所属交易中心使用。本案中，徐虎君分别于2013年12月29日、2014年11月28在紫金公司托管黄金100克，扣除徐虎君曾领取过的1000元现金抵用券，紫金公司应从2014年11月28日起每月给付200元现金抵用券至实际返还托管黄金之日，该抵用券应折抵黄金，如紫金公司不能给付黄金，则应按黄金价格赔偿损失。
对于爱涛公司应否承担责任。爱涛公司在与紫金公司签订合作协议时，明确约定协助紫金公司经营交易中心，故爱涛公司对于交易中心系紫金公司的内设机构是明知的，但爱涛公司以网络、宣传册对外宣称交易中心系爱涛公司、紫金公司共同投资设立的商业体，且亦明知紫金公司使用爱涛公司企业名称作为交易中心字号、店堂装饰内容等方式表示交易中心系由爱涛公司、紫金公司共同经营包括黄金买卖、保管等在内的业务，从而误导徐虎君等人对以交易中心为名义实施经营行为的主体产生错误认识，导致基于对爱涛公司的信任与紫金公司缔结合同。在紫金公司无力履行与徐虎君的合同时，爱涛公司应对徐虎君因此而遭受的损失承担责任。综合考虑紫金公司与爱涛公司对徐虎君损失发生的原因力大小，法院认定爱涛公司对紫金公司无力返还部分的60%承担赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，经法院审判委员会讨论决定，判决如下：一、江苏紫金茂业珠宝有限公司应于判决生效后十日内返还徐虎君成色为99.99%的黄金饰品200克；如江苏紫金茂业珠宝有限公司不能履行该返还义务，其中100克应当按实际返还之日上海黄金交易所收盘价及6元/克的加工费向徐虎君赔偿损失，另外100克按实际返还之日上海黄金交易所收盘价向徐虎君赔偿损失；二、江苏紫金茂业珠宝有限公司应于判决生效后十日内按照每月200元的标准向徐虎君给付自2014年11月28日至实际给付之日计算金额所对应的黄金（成色为99.99%，按实际给付之日上海黄金交易所收盘价折算）；如江苏紫金茂业珠宝有限公司不能履行该返还义务，则应当向徐虎君赔偿相应的损失；三、江苏爱涛文化产业有限公司对江苏紫金茂业珠宝有限公司不能履行部分的60%承担赔偿责任；四、驳回徐虎君对江苏紫金茂业珠宝有限公司、江苏爱涛文化产业有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1000元，由江苏紫金茂业珠宝有限公司、江苏爱涛文化产业有限公司负担。
对一审查明的事实，徐虎君不持异议。
爱涛公司提出以下异议：1.梦金园公司将首饰全部放入紫金公司的金库未经其同意。2.对一审判决中，就交易中心对外宣传第3、4、5、6项内容有异议，宣传页内容不属实，并非爱涛公司对外宣传。3.紫金公司和爱涛公司合作期间，虽爱涛公司未出具过管理咨询报告，但爱涛公司提供了口头咨询、整个黄金走向的趋势等，且法律未规定咨询时须出具书面报告。4.针对徐虎君一审提交的公证书，爱涛公司对外宣传的内容非常明确，并不包括爱涛公司为散户提供保管以及托管业务，其业务亦不包括在双方合作的范围内，双方合作内容仅是爱涛公司提供220公斤黄金给紫金公司。
紫金公司提出以下异议：1.紫金公司未与梦金园公司签订《商铺承包经营合同》及《金库存放协议》，梦金园公司将黄金存在紫金公司不实。2.宣传页并非紫金公司印制，而是爱涛公司印制，且内容也与紫金公司无关。3.紫金公司所有的首饰都是从市场采购，自己不生产，不需要设计。紫金公司支付的管理咨询费和设计费，实际是紫金公司与爱涛公司合作的收益进行分配的一种方式。4.一审判决认定紫金公司认可交易中心系其内设机构有误。紫金公司未在相关笔录及判决中查找到相关依据。
一审判决认定的事实，有一审中各方当事人出具的证据、一审调查笔录等在卷为凭，并经庭审中质证，本院予以确认。
二审另查明：
爱涛公司二审陈述：在一次盘点时，发现金库里的黄金远远少于220公斤，同时出现不明身份人员在金库旁边要求提取黄金，为保护国有资产不流失，以及保护金库的安全，爱涛公司果断将金库关闭。
紫金公司二审陈述：1.爱涛公司在另案中向法院提交过黄金盘点表，在2016年4月12日，库存的黄金是250多公斤。2.2016年4月14日爱涛公司通知其不开金库的时间是8点，而紫金公司正常上班时间是9点，爱涛公司称发现金库周围有大量不明身份人员，是不成立的。
各方当事人对于紫金公司系《实物黄金托管单》主体，并应承担相应责任并无争议，本院对此予以确认。
本案二审争议焦点为：爱涛公司是否应对徐虎君承担赔偿责任，以及如何承担责任。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。本案中，2012年7月13日，紫金公司与爱涛公司签订合作协议，后又签订补充协议及过渡协议等。在该协议中虽约定双方的权利、义务，但在协议的履行中，爱涛公司作为紫金公司的合作方，并未将协议内容向交易中心的客户予以明示。相反，交易中心在运营过程中，通过在网络、宣传册上均宣称该中心系爱涛公司与紫金公司共同设立、在门头装饰、商标注册及使用中突出“爱涛”字样，让投资人产生了认知错误，而爱涛公司均无证据证明对以上行为提出异议，故上述宣示足以使得投资人从事投资行为时，对交易的相对方认知产生模糊，进而基于对紫金公司和爱涛公司的双重信赖影响其投资决策。故其产生投资损失时，爱涛公司也应承担相应责任。由于交易中心在经营过程中对外宣示的信息并不明确，作为交易相对人对交易信息的掌握有不对称的情形，故爱涛公司上诉称徐虎君应对自己的投资行为负责，爱涛公司不应承担投资损失之责缺乏事实和法律根据，本院不予支持。同时，爱涛公司称根据其与紫金公司的协议约定应承担的合同义务，不应对徐虎君的损失负责，基于前述应区分合同内外责任的分析，其上诉理由亦不成立。另，徐虎君一审中已经主张爱涛公司应与紫金公司共同承担赔偿其损失的责任，一审法院根据该诉请，合并审理了爱涛公司与紫金公司应承担的相应责任，应属于诉的合并情形，通过适用相关法律，区分各自责任，并未违反民事诉讼“不告不理”的原则。
在区分紫金公司与爱涛公司的责任情形时，一审法院综合考虑双方在交易中心经营行为中责任及过错程度，酌定爱涛公司对紫金公司无力返还部分的60%承担赔偿责任，此认定并无不当。紫金公司对认定其应承担全部赔偿责任虽在二审中提出异议，但未就此提起上诉，故不属于二审处理范围。
综上所述，爱涛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由爱涛公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵珺珉
审判员 李明伟
审判员 王长春
二〇一七年十二月一日
书记员 李子宁