河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终334号
上诉人（原审被告）：邯郸市恒兴房地产开发有限公司（以下简称恒兴房地产公司）。社会信用代码证号：130400000030953.住所地：丛台区人民东路**号。
法定代表人李振钳，该公司总经理。
委托诉讼代理人胡海清，河北锦厦律师事务所律师。
委托诉讼代理人王亚云，河北锦厦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曲素华，女，汉族，1960年1月23日出生。住复兴区。
委托诉讼代理人陈文峰，河北维民权律师事务所律师。
上诉人邯郸市恒兴房地产开发有限公司因与被上诉人曲素华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2016）冀0403民初1049号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
邯郸市恒兴房地产开发有限公司上诉请求：1、一审认定曲素华在从事雇佣活动中遭受损害，没有事实和法律依据，被上诉人为上诉人制作午餐，就餐人员5人以下，中餐时间为中午12点以后，根据日常习惯和生活常识，购买食材并制作不超过5人用餐的午饭，用时不会超过2个小时，据此推算，被上诉从事雇佣活动开始时间，不会早于每日的10点钟，被上诉人受伤时间为早上9点前，此时雇佣活动尚未开始，该受伤与“从事雇佣活动”无关。2、一审判决首部确定被上诉人住址为“复兴区前进大街69号1-1-7014号”，被上诉人起诉状显示，住址为建设大街21号3-3-2，与被上诉人与上诉人建立起雇佣关系时的住址是，该事实一审并无异议，一审径行确定被上诉人的住址，且被上诉人行动路线进一步表明，其非“从事雇佣活动”。2、被上诉人受伤系其本人严重违法行为所致，应当自行承担责任，被上诉人曾是××患者，根据生活常识，其身体状况不允许驾驶电动车，被上诉人受伤系其自身严重违法行为所致，不是发生在从事雇佣活动中，一审程序严重违法，应当撤销一审判决。
曲素华辩称：关于住址，身份证地址为建设大街21号3-3-2号，因拆迁搬到复兴区前进大街69号1-1-7014号，曲素华受伤是在从事雇佣活动中，上诉人应当赔偿，上诉人上诉理由不能成立，应当维持原判。
曲素华向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿医疗费13852.42元、误工费28701元、护理费10238元，营养费1150元、住院伙食补助费2300元、交通费1000元、伤残赔偿金52304元、精神抚慰金5000元、二次手术费10000元、鉴定费2000元，共计126545.42元；诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实，对于当事人双方没有争议的事实，法院予以确认。原告曲素华系被告恒兴房地产公司雇佣人员，从事厨师工作，家住复兴区前进大街百家村一生活区。2015年12月23日上午8时30分至9时期间，在上班途中，路经复兴区商贸城为单位购买肉类、蔬菜后，骑行电动自行车沿光华大街行驶人民西路交叉口时，由于路面结冰，不慎摔倒，造成其受伤。
原告曲素华受伤后，被中煤一公司岭北职工医院120救护车送往邯郸市中心医院住院治疗。经诊断，原告曲素华患××症。××症。自2015年12月23日至2016年1月15日，住院治疗23天，救护车急诊费230元、住院医疗费41230.54元。由于原告曲素华参保了职工基本医疗保险，报销了住院医疗费27608.12元。原告曲素华受伤后，由其丈夫任常林和儿子任超护理。
法院审理期间，原告曲素华向本院提出伤残等级、误工期限、护理期限、二次手术费司法鉴定申请。经邯郸市中级人民法院委托邯郸市律正司法医学鉴定中心进行司法鉴定，邯郸市律正司法医学鉴定中心于2015年8月1日作出法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：原告曲素华的伤残等级为十级一处、误工期限为300日、护理期限为120日、二次手术费约10000元。原告曲素华为此支付鉴定费2000元。
一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，法院予以支持。根据证人毕某出庭所作的证人证言分析，能够认定原告曲素华系上班途中为单位购买食物，因路面结冰不慎摔伤，法院确认原告曲素华系在从事雇佣活动中遭受的人身损害。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告曲素华由此造成的损失应由被告恒兴房地产公司承担赔偿责任。关于原告曲素华主张医疗费问题，医疗费是指，为了使直接遭受人身伤害的人恢复健康、进行医疗诊治的过程中所花费的必要费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”依据原告曲素华举证的中煤一公司岭北职工医院开具的120救护车开具收费票据、邯郸市中心医院开具的住院收费票据分析，120救护车急诊费230元属于医疗费。住院医疗费共计41230.54元，除医疗保险报销27608.12元外，原告曲素华医疗费损失为13852.42元。依据鉴定意见，原告曲素华需二次手术费10000元。关于原告曲素华主张的误工费问题，误工费是指受害人因遭受人身伤害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告曲素华受被告恒兴房地产公司雇佣，受伤时月工资2870元。依据鉴定意见，原告曲素华误工期为300天，即10个月。原告曲素华的误工费为2870×10＝28700元。关于原告曲素华主张的护理费问题，护理费是指受害人因遭受相当程度的人身损害，其行动能力和自理能力有了一定程度的降低，为了帮助其进行正常的生活，在医疗诊治以及修养康复期间，根据医院的意见或司法鉴定，委派专人对其进行护理，并因此所支出的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”依据原告曲素华举证的其丈夫任常林和儿子任超身份证分析，任常林系原告曲素华的丈夫，任超系原告曲素华的儿子，理应照顾原告曲素华。应参照2016年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据居民服务业职工年平均工资33543元，日工资为33543÷365＝91.89元计算。依据鉴定意见，原告曲素华护理期为120天。根据原告曲素华的伤情，法院确认一人护理为宜。原告曲素华的护理费为91.89×120＝11026.80元。鉴于原告曲素华主张10238元，法院尊重原告曲素华的诉讼请求。关于原告曲素华主张的住院伙食补助费问题，住院伙食补助费是指，受害人在住院治疗期间因为必要的饮食消费而有权要求的补助。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”依据原告曲素华举证的住院病历显示，共住院23天。参照邯郸市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日为50元，即住院伙食补助费为50×23＝1150元。关于原告曲素华主张的营养费问题，营养费是指受害人在医疗诊治期间，为了及时恢复健康，在医生的指导下，为购买营养物品所支付的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”依据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》规定，原告曲素华所患病症营养期为90-180天，法院确定原告曲素华的营养期为180天、每天营养费为20元。即营养费为180×20＝3600元。鉴于原告曲素华主张1150元，法院尊重原告曲素华的诉讼请求。
关于原告曲素华主张的交通费问题，交通费是指受害人及其必要的陪护人员在就医或者转院治疗过程中，因需乘车乘船或是乘机而实际发生的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告曲素华虽未举出相关证据，但交通费系必然发生的费用。法院适宜确认原告曲素华的交通费为200元。关于原告曲素华主张的残疾赔偿金问题，残疾赔偿金是指由于相当严重的人身损害，致使受害人人身体残疾或者丧失劳动能力，在此情况下给予受害人一定数额的补偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在的上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”依鉴定意见，原告曲素华，1960年1月出生，55周岁，城镇居民，伤残等级为十级一处。根据河北省统计部门公布的2016年度有道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据城镇居民人均年可支配收入26152元计算。原告曲素华的残疾赔偿金为26152×10%×20＝52304元。关于原告曲素华主张的精神损害抚慰金问题，精神损害抚慰金是指在受害人遭受严重的人身伤害、可能深受残疾或者死亡的情形下，受害人及其近亲属在精神上遭受巨大创伤，并基于此而要求赔偿义务人给予受害人或其近亲属一定数额的赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”依据鉴定意见，原告曲素华构成十级伤残，法院确定原告曲素华的精神损害抚慰金5000元。原告曲素华主张的鉴定费2000元，应属于财产损失范畴。综上所述，原告曲素华上述损失共计124594.42元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：被告邯郸市恒兴房地产开发有限公司赔偿原告曲素华医疗费13852.42元、二次手术费10000元、误工费28700元、护理费10238元、住院伙食补助费1150元、营养费1150元、交通费200元、残疾赔偿金52304元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元，共计124594.42元。于本判决生效后10日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，案件事实与原审查明一致。
本院认为，关于曲素华住址，根据一审庭审笔录，曲素华诉称其以前住址复兴区建设大街21号3-3-2号，现住址为复兴区前进大街69号1-2-7014号，一审认定曲素华住址并无不当。关于曲素华是否在雇佣活动中受伤的问题，曲素华系邯郸恒兴房地产开发有限公司聘用人员，从事厨师，并负责买菜做饭，对该事实双方没有异议，2015年12月23日上午8时30分至9时期间，在上班途中，曲素华受伤，该事实也有一审出庭证人证明，在曲素华受伤地方见到电车上有买的菜，上诉人虽有异议，一二审期间上诉人也未提交证明曲素华不是在雇佣活动中受伤的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上诉人作为雇主应当承担赔偿责任。综上所述，上诉人邯郸市恒兴房地产上诉提出曲素华有过错，不是在雇用活动中受伤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2795元，由上诉人邯郸市恒兴房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 温永国
审判员 徐海燕
审判员 刘 勇
二〇一七年三月十三日
书记员 高晨阳