福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终571号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：林某1，男，1991年6月28日出生，汉族，农民，住仙游县。系本案被害人。
委托诉讼代理人：林某2，女，1970年9月3日出生，汉族，农民。系上诉人林某1之母。特别代理。
原审被告人郭建杰，男，1997年1月28日出生于福建省仙游县，回族，初中文化，农民，住仙游县。曾因犯寻衅滋事罪，于2015年11月12日被刑事拘留，同年12月4日被执行逮捕。于2016年6月1日被仙游县人民法院判处有期徒刑八年六个月，刑期至二0二四年五月十一日止。现因发现漏罪，涉嫌犯寻衅滋事罪。现在监狱服刑。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人郭建杰犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人林某1提起附带民事诉讼一案，于2016年9月21日作出（2016）闽0322刑初446号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人郭建杰未提出上诉,刑事判决部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人林某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人之委托诉讼代理人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年7月26日凌晨1时许，被告人郭建杰伙同同案人陈林、陈志煌（均已移送起诉）等十多名男子，在仙游县鲤城街道“天天宾馆”门前，持械殴打被害人林某1致伤。经莆田市公安局法医学伤情鉴定：被害人林某1的损伤程度为轻伤一级。
案发后，被害人林某1在莆田市第一医院住院治疗20天，共花去医疗费用人民币33146.15元（31804.65元+1341.5元），出院医嘱：建议休息3个月，外固定支具固定1个月（术后起1个月）；继续营养神经治疗；注意功能锻炼，门诊随访，不适随诊。期间，被害人林某1购买了肩外展支架1个，花去人民币1800元；购买坐便椅一张，花去人民币120元。2015年10月27日、2016年5月24日，被害人林某1先后到仙游县医院复查，分别花去医疗费用人民币313.89元、1193.55元。2016年2月2日，被害人林某1到莆田市第一医院复查，花去医疗费用人民币458.1元。2015年12月17日、12月30日、2016年1月9日被害人林某1先后到福建恒生大药房有限公司上乾店购买骨折挫伤胶囊、云南白药胶囊、头孢克洛胶囊等药品，分别花去药费人民币1027.94元、1050.6元、2015.88元，上述药费共计人民币4094.42元。2016年4月18日，福建恒信司法鉴定所作出[2016]临检字第226号法医学鉴定意见书，鉴定被害人林某1的伤残等级为八级，被害人为此花去鉴定费用人民币600元。经审查认定，附带民事诉讼原告人林某1的经济损失为：医疗费35111.69元（33146.15元+313.89元+1193.55元+458.1元）、医药费4094.42元、辅助器具费1920元（1800元+120元）、护理费20天×160.87元/天=3217.4元、误工费267天×160.87元/天=42952.29元、住院伙食补助费20天×20元/天=400元、交通费酌定600元、营养费酌定3600元、八级伤残赔偿金6年×33275元/年=199650元、鉴定费600元，共计人民币292145.8元。
另查明，案发后，同案人黄凡东、林钜、黄镇炜、黄伟镇已各自赔偿给被害人林某1人民币六万元，同案人朱国立已赔偿给被害人林某1人民币五万元，同案人郭智斌已赔偿给被害人林某1人民币二万六千元。被告人郭建杰因犯寻衅滋事罪，于2015年11月12日被仙游县公安局刑事拘留，同年12月4日由仙游县公安局执行逮捕，并于2016年6月1日被仙游县人民法院判处有期徒刑八年六个月，刑期自二O一五年十一月十二日起至二0二四年五月十一日止。
上述事实，有被害人林某1陈述、证人戴某证言、莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书及损伤照片、原告人林某1提供的福建恒信司法鉴定所司法鉴定意见书及伤情照片、辨认笔录、原告人林某1提供的监控视频等伤情照片、同案犯黄艳、陈林、陈志煌、张某、同案人郭智斌、黄伟航、黄凡东、黄伟镇、黄镇炜、郭祖基、朱国立、林钜供述、原审被告人郭建杰供述、（2016）闽0322刑初字第126号刑事附带民事判决书、（2016）闽03刑终字第355号刑事附带民事裁定书、监控视频截图、仙游县人民检察院附条件不起诉决定书、谅解书、赔偿谅解书、收据、刑事附带民事诉讼调解书、原告人林某1提供的莆田市第一医院出院记录、疾病证明书、门诊收费票据、住院收费票据，仙游县医院疾病诊断证明书、门诊收费票据，莆田市城厢区中华联合大药房收款收据、德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司福州分公司发票、原告人林某1提供的福建恒生大药房有限公司上乾店发票、福建恒信司法鉴定所发票、无盖章无签名的恒生大药房莲乾店单打小票复印件、无盖章无签名无抬头的柜台销售单、原告人林某1提供的福建国石堂工艺品有限公司证明等证据证实。
原审认为，被告人郭建杰伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。系共同犯罪。关于被告人郭建杰申请调取案发时“财富皇廷”的监控视频，经侦查机关调取，已无法调取该监控视频。被告人郭建杰因犯寻衅滋事罪已被判处刑罚，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚予以数罪并罚。被告人郭建杰鉴于被告人郭建杰归案后能如实供述主要的犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。被告人郭建杰的行为给附带民事诉讼原告人林某1造成经济损失，其在承担刑事责任的同时，还应赔偿附带民事诉讼原告人林某1的经济损失。根据本案的情况和被告人在共同犯罪中的作用，认定被告人郭建杰承担7%的赔偿责任，即被告人郭建杰应赔偿给附带民事诉讼原告人林某1的经济损失为人民币20450.2元。因同案人黄凡东、林钜、黄镇炜、黄伟镇已各自赔偿给被害人林某1人民币六万元，同案人朱国立已赔偿给被害人林某1人民币五万元，同案人郭智斌已赔偿给被害人林某1人民币二万六千元，根据本案的情况和同案人在共同犯罪中的作用，认定同案人黄凡东、林钜、黄镇炜、黄伟镇、朱国立、郭智斌各自承担6%的赔偿责任，即同案人黄凡东、林钜、黄镇炜、黄伟镇、朱国立、郭智斌各自应赔偿给附带民事诉讼原告人林某1的经济损失为人民币17528.75元，故扣除同案人黄凡东、林钜、黄镇炜、黄伟镇、朱国立、郭智斌六人应份赔偿款共计人民币105172.5元，故被告人郭建杰需对其余同案人尚未赔付的赔偿款人民币166523.1元负连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人林某1的诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条第一、二款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决：一、被告人郭建杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；与前罪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八年六个月并罚。总和刑期有期徒刑十年。决定执行有期徒刑九年六个月。二、被告人郭建杰应在本判决生效之日起一个月内赔偿给附带民事诉讼原告人林某1的经济损失人民币二万零四百五十元二角，并对其余同案人尚未赔付的赔偿款人民币十六万六千五百二十三元一角负连带赔偿责任。三、驳回附带民事诉讼原告人林某1的其他诉讼请求。
上诉人林某1上诉称：1、案发后上诉人被送到仙游县医院抢救至次日凌晨，由于伤情危重，当即转送莆田市第一医院救治，花去医疗费50195.11元。此中虽然含有预防感染及配方辅佐药物，但这都是医疗医师配备必需的药物，即使治疗中含有“感冒药品”，这也都是住院期间发生的必治所需。2、上诉人因家境贫寒，仅住院21天，无法继续住院治疗，主动要求出院，在设置家庭病床中，依然需要医疗开支和护理费用，请求护理费按350天计赔；3、上诉人长期在福州“福建（国石堂）工艺品有限公司”从事雕刻工作，每天工资800元，故误工费每天应按800元计赔；4、其受害后不省人事，连手机都不见，请求赔偿损失5000元；5、请求赔偿继续康复治疗费5万元；6、请求赔偿精神损害抚慰金。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，原审被告人郭建杰的犯罪行为给上诉人林某1造成物质损失，应负民事赔偿责任。原审法院根据上诉人实际所支出的医疗费、医药费、辅助器具费、住院期间的护理费、住院伙食补助费、误工费计算至定残日前一天、残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准计算等判决原审被告人郭建杰承担经济损失总额7%的赔偿责任即人民币20450.2元，并对其余同案人尚未赔付的赔偿款人民币166523.1元负连带赔偿责任的判决是正确的。上诉人林某1上诉称请求赔偿医疗费50195.11元、护理费按350天计算；误工费每天应按800元计算及请求赔偿手机损失5000元的理由，均不能成立，不予采纳。上诉人林某1请求赔偿继续康复治疗费5万元，可待实际发生后另行提起诉讼。请求赔偿精神损害抚慰金缺乏法律依据，不予采纳。原判适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 刘爱兵
审判员 王晋平
二〇一六年十二月十二日
书记员 林毅青
附：本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。