广东省罗定市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5381刑初97号
公诉机关罗定市人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1990年5月18日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，户籍地罗定市。因本案于2015年9月18日被羁押，同年9月19日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人彭水生，广东端庆律师事务所律师。
被告人黄继华，男，1989年8月4日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，户籍地罗定市。因本案于2015年9月18日被羁押，同年9月19日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于罗定市看守所。
罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉[2016]96号起诉书指控被告人ＸＸ、黄继华犯贩卖毒品罪，于2016年4月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派代理检察员覃着出庭支持公诉。被告人ＸＸ及其辩护人彭水生、被告人黄继华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗定市人民检察院指控：被告人ＸＸ从2015年9月份开始，在一名化名叫“阿坚”的人处取得毒品后多次伙同黄继华贩卖毒品，其中在2015年9月份被告人黄继华多次向黄某甲贩卖了毒品，贩卖的均是价值100元的毒品氯胺酮；2015年9月18日，被告人黄继华被罗定市公安局民警查获，当场在其身上以及其驾驶的摩托车车内搜出疑似毒品一批。随后，罗定市公安局民警在罗定市素龙街道平南村委兴隆路24号4楼将被告人ＸＸ抓获，并在房间内搜出疑似毒品一批。经鉴定，在被告人黄继华身上以及摩托车车内扣押到的白色粉末晶体状疑似毒品共净重117.9克中均检出氯胺酮成分；在被告人ＸＸ、黄继华租住的出租屋内扣押到的白色粉末晶体状疑似毒品共净重853.2克中均检出氯胺酮成分，扣押到的蓝色片状疑似毒品净重15.5克以及黄色粉末状疑似毒品净重24克中均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。
公诉机关认为，被告人ＸＸ、黄继华明知是毒品而予以贩卖，其二人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人ＸＸ对指控的罪名无异议，其辩解称没有叫黄继华帮送毒品，且涉案的毒品MDMA是黄继华的。其辩护人提出以下辩护意见：1、涉案的39.5克毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺是黄继华持有，不应计算在贩卖毒品的数量；2、被告人ＸＸ属从犯，且扣押到的毒品氯胺酮尚未卖出，属犯罪未遂，其在归案后能坦白交待犯罪事实，故建议对其减轻处罚。
被告人黄继华辩解称：其没有贩卖毒品的行为，涉案的毒品MDMA是其拿回出租屋的。
经审理查明：被告人ＸＸ从一个绰号“阿坚”的人处取得一批毒品后便将毒品带回其租住的出租屋处，伺机贩卖。2015年9月期间，被告人ＸＸ多次将毒品贩卖给他人，并由一同在该出租屋居住的被告人黄继华帮忙携带毒品进行交易。2015年9月18日，公安民警在罗定市泷洲车站门前路段将被告人黄继华抓获，并当场在其身上搜出到可疑毒品9小包净重7.8克，又在其驾驶的粤WYP0**号摩托车中搜出可疑毒品5包净重110.1克。随后，公安民警在上述出租屋将被告人ＸＸ抓获，并在该出租屋内搜出白色粉末晶体状可疑毒品共65包，净重853.2克；蓝色片状可疑毒品1包（52粒），净重15.5克；黄色粉末状可疑毒品1包，净重24克；麻黄草1包，净重4850克。经鉴定，在被告人黄继华身上以及摩托车车内扣押到的白色粉末晶体状可疑毒品共净重117.9克均检出氯胺酮成分；在被告人ＸＸ、黄继华居住的出租屋内扣押到的白色粉末晶体状可疑毒品共净重853.2克中均检出氯胺酮成分，扣押到的蓝色片状可疑毒品净重15.5克以及黄色粉末状可疑毒品净重24克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。
以上事实，有公诉机关提交，并经庭审出示、质证的以下证据予以证实：
一、书证、物证
（一）抓获经过，证明2015年9月18日，公安民警在罗定市罗城街道泷洲车站门前路段抓获被告人黄继华，并从其身上扣押到7.8克可疑毒品，在其驾驶的摩托车上扣押到110.1克可疑毒品；随后公安民警在黄继华居住的素龙街道平南村委兴隆路24号4楼出租屋将被告人ＸＸ抓获，并在该出租屋处扣押到可疑毒品892.7克、麻黄草4850克。
（二）搜查笔录、扣押清单、称重照片、指认照片，证明公安民警在被告人黄继华身上搜出9小包白色粉末晶体状可疑毒品（净重7.8克）、银行交易凭证三张，在其驾驶的摩托车上搜出5包白色粉末晶体状可疑毒品（净重110.1克）；在素龙街道平南村委兴隆路24号4楼被告人ＸＸ、黄继华的住处扣押到以下物品：1、白色粉末晶体状可疑毒品共65包，净重853.2克；2、蓝色片状可疑毒品1包（52粒），净重15.5克；3、黄色粉末状可疑毒品1包，净重24克；4、麻黄草1包，净重4850克；5、塑料碟1个、密封袋650个、自制吸管2支、电子称2把、电话簿1本、笔记本1本、羊城通卡1张、笔记本电脑1台、租赁合同2份。另，公安机关还扣押到ＸＸ的手机2台（尾号分别为6911、6166）、黄继华的手机1台（尾号3317）、粤WYP0**号摩托车一辆。被告人ＸＸ、黄继华均对扣押的可疑毒品进行了指认。
（三）通话记录清单，证明被告人ＸＸ使用的手机（尾号分别为6911、6166）与吸毒人员黄某甲的手机在2015年8月至9月期间有多次通话的记录。
（四）毒品尿液取样清单、现场检测报告书，证明现场尿液检测，被告人ＸＸ的尿液样本对氯胺酮检验试纸的检测结果呈阳性；被告人黄继华的尿液样本对常见毒品检测试剂的检测结果均呈阴性。
（五）房屋租赁合同，证明被告人ＸＸ在出租屋租住的事实。
（六）户籍资料，证明被告人ＸＸ、黄继华的身份情况。
二、现场勘验检查工作记录、现场图、照片，证明公安民警抓获被告人黄继华的现场位于罗定市罗城街道泷洲北路泷洲车站门前路段、抓获被告人ＸＸ的现场位于罗定市素龙街道平南村委兴隆路24号4楼及现场的情况。
三、鉴定文书，证明经鉴定，从被告人黄继华身上扣押的白色粉末晶体7.8克及其驾驶的摩托车处扣押到的白色粉末状晶体110.1克均检出氯胺酮成分；在涉案出租屋扣押到的白色粉末晶体共853.2克均检出氯胺酮成份；蓝色片状可疑毒品15.5克及黄色粉末状可疑毒品24克均检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分；褐色植物（麻黄草）4850克检出麻黄碱成分。
四、证人证言
（一）证人黄某甲的证言及辨认笔录，证明其因吸食毒品氯胺酮（K粉）被公安机关查获，其吸食的毒品是向“阿弟”购买的，共购买过3次，每次均是购买100元都是用自己的手机（尾号1722）与“阿弟”联系然后在平南小学门前路段交易。
经辨认，黄某甲辨认出被告人黄继华是出售毒品给其的人。
（二）证人朱某某的证言，证明涉案出租屋是由邓某某承租，其中居住的人包括ＸＸ，邓某某和ＸＸ都交过房租，后来租客是通过存钱到其账户的方式支付租金，具体是谁支付的其不清楚。
五、被告人的供述与辩解
（一）被告人ＸＸ的供述与辩解，证明以下内容：1、其有吸食毒品“K粉”（氯胺酮）的行为。2015年8月份，卖K粉给其的“阿坚”叫其拿K粉去贩卖，赚到的钱可以平分，其想赚钱便答应了。后“阿坚”将一批毒品K粉、“摇头丸”和“开心粉”交给其，称成本价大约3万元左右。其便将这些毒品拿回到出租屋存放，并分好袋装好。之后在去酒吧或聚会时其就对别人说自己有“货”（K粉），需要的话可以打电话给其。2、黄继华是和其一起住在出租屋的，他见到其将毒品拿回出租屋。其叫黄继华帮忙听电话及送K粉，每1克卖100元。出租屋的租金、吃饭的钱及平时的开销都是其支付的，黄继华帮其卖K粉得到的钱也是一起使用的。其自己卖了三次K粉给别人，其他的毒品黄继华卖出去的，具体卖了多少次不清楚，因为购买毒品的人都是打尾号6911的电话，这个电话是放在出租屋，在其外出的时候都是由黄继华听电话和送货。3、2015年9月18日公安民警将其抓获，并在其出租屋处扣押毒品，包括：K粉34包，净重818.3克；K粉31包，净重34.9克；摇头丸1包，共52粒净重15.5克；开心粉1包，净重24克；麻黄草一包，净重4850克。麻黄草是一个绰号“哈公”朋友放在出租屋的。
（二）被告人黄继华的供述与辩解，证明其从2015年7月份开始在朋友ＸＸ租住的出租屋居住，该出租屋只有其和ＸＸ二人住。大概从2015年8月份开始，ＸＸ就叫其帮他“送货”（即贩卖毒品），其因为长期在ＸＸ处吃住就答应了帮他“送货”，且ＸＸ讲过其需要钱时可以向他要钱。其帮ＸＸ“送货”已经很多次，几乎每天都有一、两次，具体的次数不记得，都是别人通过电话联系ＸＸ然后由ＸＸ告诉其交易地点、交易人的特征和交易金额，然后由其出去交易。2015年9月18日，其外出时ＸＸ就将一些K粉交给其，方便随时和别人交易，其就带着K粉驾驶ＸＸ的摩托车出去了，后在泷洲车站门前路段被民警抓获。民警在其身上查获了9小包K粉，又在其驾驶的摩托车处搜出5包毒品，经过称重其身上的9小包毒品净重7.8克，摩托车上的5包毒品净重110.1克。
本院认为，被告人ＸＸ、黄继华明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人ＸＸ、黄继华犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。经查证属实的毒品数量为氯胺酮971.1克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺39.5克，故对被告人ＸＸ、黄继华依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对于被告人ＸＸ、黄继华提出的辩解意见，经查，被告人ＸＸ将涉案的毒品带回其所住的出租屋，后伙同黄继华通过贩卖毒品牟利，在贩卖毒品的过程中黄继华主要负责“送货”交易，该事实有二被告人的供述予以证实，其二人的供述能相互吻合，并与黄某甲的证言及辨认笔录、通话记录清单、搜查笔录、扣押清单等证据能相互印证，上述证据能形成完整的证据链，足以认定；现被告人ＸＸ、黄继华在庭审中翻供，但均不能合理说明翻供的原因，对其二人提出的辩解意见，本院不予采纳。对于辩护人提出涉案的39.5克3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺不应计算在贩卖毒品的数量的辩护意见，经查，该毒品是由被告人ＸＸ带回出租屋并由其支配，该事实有其本人的供述可以证实，且二被告人共同贩卖毒品，毒品数量应按查证属实的全部毒品数量进行计算，故对该点辩解意见本院不予采纳。对于辩护人提出ＸＸ属从犯的辩护意见，经查，涉案的毒品是由被告人ＸＸ持有及支配，且其在贩卖毒品过程中主要负责联系买家，而被告人黄继华在贩卖毒品的过程中只负责“送货”交易，因此在共同犯罪中被告人ＸＸ起主要作用，属主犯，被告人黄继华起次要作用，可认定为从犯。对于辩护人提出犯罪未遂的辩护意见，鉴于被告人ＸＸ在取得毒品后已将部分毒品贩卖给他人，该事实有二被告人的供述及黄某甲的证言予以证实，因此不属犯罪未遂，对辩护人提出的该点辩护意见，本院不予采纳。
被告人ＸＸ能自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人黄继华在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。根据被告人ＸＸ、黄继华犯罪的事实和情节，本院决定对被告人ＸＸ从轻处罚，对被告人黄继华减轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年9月18日起至2030年9月17日止。）
二、被告人黄继华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年9月18日起至2027年9月17日止。）
三、扣押的毒品氯胺酮共971.1克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺共39.5克、麻黄草4850克、手机三台及粤WYP0**号摩托车一辆，予以没收；扣押的其他物品，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈汉文
代理审判员 梁 亮
人民陪审员 黄仕杰
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 覃烨烽