宁波市北仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬仑刑初字第930号
公诉机关宁波市北仑区人民检察院。
被告人李某某，无业。因犯故意伤害罪于2013年11月22日被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑四年六个月（刑期自2013年4月6日起至2017年10月5日止）。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年6月10日被宁波市公安局北仑分局押回受审。现羁押于宁波市北仑区看守所。
被告人袁某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月15日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年6月20日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。
辩护人陈文勇、李国良，浙江文勇律师事务所律师。
被告人於某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月30日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年5月23日被取保候审。
被告人杨某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月30日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年5月1日被取保候审。
被告人虞某，无业。因犯强奸罪、流氓罪、抢夺罪、敲诈勒索罪于1984年1月28日被原宁波市镇海县人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，1998年4月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月28日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年6月3日被监视居住。
宁波市北仑区人民检察院以甬仑检公诉刑诉（2014）1801号起诉书指控被告人李某某、袁某、於某、杨某、虞某犯开设赌场罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市北仑区人民检察院指派代理检察员王有龙出庭支持公诉，被告人李某某、袁某、於某、杨某、虞某及被告人袁某的辩护人陈文勇、李国良到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市北仑区人民检察院指控：
2011年1月至2012年2月左右，被告人李某某、袁某、杨某、虞某以营利为目的，结伙在鄞州区五乡镇育王公墓边的大桥下、北仑区大碶街道瓶壶北苑、沿山公路边的民房等地，以“斗牛”方式开设赌场50余次，共抽头获利至少人民币61600元。其中被告人李某某是赌场老板，对赌场进行统一管理；被告人袁某负责在赌场内抽头；被告人杨某负责提供场地兼在赌场内望风；被告人虞某负责提供场地，在此期间赌场抽头获利约人民币10000余元。
2012年2月至同年8月左右，被告人李某某、於某、杨某以营利为目的，结伙在北仑区大顺宾馆、大碶街道瓶壶北苑等地，以“斗牛”方式开设赌场30余次，共抽头获利约人民币300000元。其中被告人李某某是赌场老板，对赌场进行统一管理；被告人於某负责在赌场内抽头；被告人杨某负责提供场地兼在赌场内望风。
2014年4月29日、5月27日，被告人於某、虞某先后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。
公诉机关当庭出示并宣读了证明上述事实的相关证据，并认为被告人李某某、袁某、於某、杨某、虞某的行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪，其中被告人李某某、袁某、於某、杨某属情节严重，被告人杨某、虞某系从犯，被告人於某、虞某有自首情节，提请本院依法惩处。
被告人李某某辩称，其只是邀请几个朋友一起打牌，没有开设赌场，抽头获利也没有那么多。
被告人袁某辩称，其参与开设赌场的时间较短，自己没有获利，期间赌场获利也没有那么多。其辩护人陈文勇、李国良认为，被告人袁某参与开设赌场的时间应该是在2011年3月之后，期间赌场获利也应在5万元以下，不属情节严重，并且可认定为从犯，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人於某辩称，抽头获利没有起诉指控的那么多。
被告人杨某、虞某对起诉指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：
2011年3、4月份至2012年2月左右，被告人李某某、袁某、杨某、虞某以营利为目的，结伙在鄞州区五乡镇育王公墓边的大桥下、北仑区大碶街道瓶壶北苑、沿山公路边的民房等地，以“斗牛”方式开设赌场50余次，共抽头获利人民币61600元以上。其中被告人李某某是赌场老板，对赌场进行统一管理；被告人袁某负责在赌场内抽头；被告人杨某负责提供赌博场地兼为赌场望风；被告人虞某负责提供赌博场地，在此期间赌场抽头获利约人民币10000余元。
2012年2月至同年8月左右，被告人李某某、於某、杨某以营利为目的，结伙在北仑区大顺宾馆、大碶街道瓶壶北苑等地，以“斗牛”方式开设赌场30余次，共抽头获利人民币50000元以上。其中被告人李某某是赌场老板，对赌场进行统一管理；被告人於某负责在赌场内抽头；被告人杨某负责提供赌博场地兼为赌场望风。
2014年4月29日、5月27日，被告人於某、虞某先后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。同年4月30日、5月15日，民警根据线索，在北仑区大碶街道瓶壶北苑先后抓获了被告人杨某、袁某。案发后，被告人於某、杨某、虞某分别向本院上交人民币20000元、20000元、6000元。
证明上述事实的证据有：
1．被告人袁某在审查起诉阶段的供述及辨认笔录反映，其从2011年3、4月份开始在李某某开设的赌场里负责抽头，共参与了六七十场，每场抽头1000余元至2000元不等，最少的一次600元，4000元以上的有四五次，其和於某一起抽头的有7场，之后於某就接替了其工作。
2．被告人於某在侦查阶段的供述及辨认笔录反映，赌场老板是李某某，其先跟袁某一起学抽头，袁某离开后就由其负责抽头，2012年3月至8月期间，赌场开了六七十场，每场抽头获利约1万元，总获利约50万元，其分得约1万元。杨某负责望风并提供赌博场地。李某某手下有一帮四川人和东北人，他专门在大顺宾馆开了房间供他们长期居住，四川人里有个胖子有时会带人到赌场放高利贷。被告人於某在庭审中辩称开设的场次和抽头获利没有起诉指控的那么多。
3．被告人杨某的供述反映，李某某是赌场老板，袁某和於某先后在赌场负责抽头。袁某在的时候开了约50场，平均每场获利约五六千元。於某负责抽头的时间大概是2012年2月份。赌场在其家开了几个月，在大碶沿山公路旁虞某的民房处开了约20场。
4．被告人虞某的供述及辨认笔录反映，李某某在其家开设赌场二三十次，除其家外李某某还有其他一些赌博场地，期间袁某负责抽头，杨某负责望风，还有一些外地人在赌场放高利贷，每场抽头获得几千元是有的。
5．被告人李某某的供述及辩解反映，其有召集人玩“斗牛”的行为，其他被告人也有参与，也有人抽头，但抽头的钱都被用于参与“斗牛”的人的娱乐消费，数额只有几万元，李某某据此辩解其没有开设赌场。
6．证人王某的证言反映，李某某开设的赌场其去过几次，赌场有人放高利贷，一个叫“于洋”的本地人在抽头，李某某有时候也抽头，每场获利估计有约1万元。
7．证人白某的证言反映，李某某曾打电话叫其到他开的赌场放高利贷，其也去李某某的赌场里赌过，大碶湖塘人“于洋”在赌场抽头，估计每天抽头获利有三四千元。
8．证人谭某的证言反映，其曾被李某某叫到他开的赌场里赌过，一个叫“于洋”的本地人在抽头，每场抽头获利估计有约1万元。
9．证人常某的证言反映，其和谭文会到李某某的赌场里赌过几十次，也兼护场和放高利贷，期间从赌场里分得1万余元，一个叫“于洋”的本地人在抽头，每场抽头获利估计有二三万元。
10．刑事判决书证实，被告人李某某、虞某之前被判刑的情况。
11．到案经过陈述笔录证实，各被告人的归案经过。
12．暂扣款票据证实，被告人於某、杨某、虞某的退赃情况。
13．户籍证明证实，各被告人身份情况。
上述证据经庭审质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人李某某、袁某、於某、杨某、虞某以营利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，其中被告人李某某、袁某、於某、杨某属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。
关于在被告人袁某负责抽头时赌场的获利情况，根据被告人袁某在审查起诉阶段的供述结合在案证据，本院认为，公诉机关已经基于现有的证据，作出了对相关被告人相对有利的指控，因此对公诉机关的该指控意见予以支持。关于在被告人於某负责抽头时赌场的获利情况，根据被告人於某的庭审供述结合其他在案证据，同时比照被告人袁某负责抽头时赌场的获利情况，基于同样理由，本院对该笔指控获利事实作出了一定程度的变更。
被告人李某某在刑罚执行过程中发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。在共同犯罪中，被告人李某某是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人袁某、於某、杨某、虞某是从犯，均依法予以减轻处罚。被告人於某、虞某有自首情节，被告人杨某能如实供述自己的罪行，均依法从轻处罚。被告人於某、杨某、虞某能退缴部分违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，并可依法适用缓刑。辩护人陈文勇、李国良以上述为由建议本院对被告人袁某减轻处罚的辩护意见，予以采纳；其他辩护意见，不予采纳。违法所得，予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。与前犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年六个月并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月6日起至2022年4月5日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人袁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月15日起至2016年11月14日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人於某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人虞某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人李某某、袁某、於某、杨某、虞某违法所得的财物，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 殷东伟
代理审判员 齐 慧
人民陪审员 陈碧华
二〇一四年十月二十二日
代书 记员 许 婧