江苏省海门市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）门包民初字第00777号
原告石水如。
委托代理人徐雄鹰，江苏洲际英杰律师事务所律师。
被告陆兆标。
委托代理人俞娟，海门市包场法律服务所法律工作者。
被告江水生。
委托代理人陆卫洪，上海市瑞和律师事务所律师。
原告石水如与被告陆兆标、江水生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月23日立案受理后，依法适用简易程序于12月24日公开开庭进行了审理。原告石水如及其委托代理人徐雄鹰、被告陆兆标的委托代理人俞娟、被告江水生及其委托代理人陆卫洪参加了庭审。本案现已审理终结。
原告石水如诉称：2015年3月29日，原告受被告陆兆标雇请在被告江水生家翻建房屋做泥水匠，由于脚手架断裂原告坠地受伤。现要求两被告赔偿各项损失128526.59元。
被告陆兆标辩称：原告与两被告在同一施工组工作。今年3月，被告江水生因家中房屋渗漏，与施工组商量实行点工作业。被告陆兆标将其脚手架材料借给被告江水生使用。被告陆兆标与原告同工同酬，均与被告江水生形成雇佣关系，故请求驳回对被告陆兆标的起诉。
被告江水生辩称：被告陆兆标是从事农村房屋建筑与维修的包工头。因被告江水生家的房屋年久失修，于2015年3月将房屋维修发包给被告陆兆标承揽，包括施工、脚手架搭设。承包方式为包点工，大、小工均为每工180元。脚手架是被告陆兆标与其雇工搭设，原告是被告陆兆标雇请的工人，因脚手架毛竹断裂而摔下受伤。故原告受雇于被告陆兆标，在从事雇佣过程中受伤，应由被告陆兆标承担赔偿责任。请求法庭依法驳回原告对被告江水生的诉讼请求。
经审理查明，被告陆兆标系农村个体建筑工匠，原告及被告江水生等有时在陆兆标处干活。2015年3月，被告江水生家房屋需翻修，被告陆兆标通知原告等人前往江水生家施工。3月29日下午，原告站在脚手架上的毛竹横杆上施工时，因毛竹断裂，原告坠地受伤。
原告石水如受伤后被送至海门同济医院住院治疗，于4月27日出院。2015年10月15日，南通三院司法鉴定所受江苏洲际英杰律师事务所委托，对石水如的伤情作出了鉴定意见：1、石水如工作过程中受伤致右胫腓骨远端粉碎性骨折；其右踝关节功能障碍评定为人损十级伤残。2、石水如误工期限为180日；护理期限75日（其中2人护理30日，1人护理45日）；营养期限为60日。3、石水如取内固定费用约需9000元，相关误工期限为45日，1人护理15日，营养15日。
另查明，被告陆兆标未经个体工匠培训，不具备从事建筑施工相应的安全技术条件及组织管理能力。
以上事实，由原告石水如提供的海门同济医院病历、出院记录、医疗费发票、用药明细、南通三院司法鉴定所作出的鉴定意见书以及当事人陈述等证据予以证实。
本案争议的焦点为：一、当事人之间构成何种法律关系？二、当事人对事故的发生是否存在过错？三、原告石水如所主张的损失是否合理？
关于争议的第一个焦点。本院认为，本案原告、案外人吴志新（系被告陆兆标亲家公）等人在被告江水生家从事房屋翻修工作均由被告陆兆标通知，原告在江水生家施工的报酬事后也由陆兆标支付，脚手架等工具亦由陆兆标提供，故本院认定被告江水生以点工形式将其房屋翻修工作交由被告陆兆标承揽，被告江水生与被告陆兆标之间构成了承揽关系；原告石水如由被告陆兆标安排前往被告江水生家从事瓦工工作，劳务报酬也由被告陆兆标支付，故原告与被告陆兆标构成了雇佣关系，原告石水如为雇工，被告陆兆标为雇主。
关于争议的第二个焦点。本院认为，原告石水如站在脚手架上施工时，未注意自身安全及采取相应的安全措施，特别是事发时未能站在脚手架上铺设的木板上，而是站在起固定作用的毛竹横杆上，致使毛竹不堪重负断裂，原告坠地受伤，其自身对事故的发生具有一定的过错；被告江水生作为定作方将房屋翻修工作交由不具有相应安全技术条件和管理能力的被告陆兆标承揽，江水生主观上存有选任过失；被告陆兆标雇佣原告等人从事瓦工工作，未进行必要的安全教育，搭设脚手架的毛竹陈旧，在施工现场未能采取相应的安全措施、有效的安全组织管理及相应的监督措施，事发时陆兆标离开现场，故对事故的发生具有一定的过错。
综合考量各当事人对本起事故发生所起的作用，本院酌情认定被告江水生承担事故责任的20%、陆兆标承担事故责任的50%、石水如承担事故责任的30%。
关于争议的第三个焦点。本院对原告主张的各项损失分别作如下认定：
1、医疗费41160.59元。提供海门同济医院病历、出院小结、医疗费发票。被告陆兆标对医疗费的真实性和关联性没有异议，对其中使用的卫生材料24322.6元有异议。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告陆兆标对原告使用的卫生材料有异议，因该卫生材料是治疗医院根据原告伤情使用，而非原告决定使用何种材料，且被告陆兆标也未对原告医疗费用的合理性申请鉴定，故本院对原告主张的医疗费41160.59元予以认定。
2、营养费750元。原告主张每天10元，营养期限75天（首次住院60天，二次手术住院15天），提供了司法鉴定意见书。被告陆兆标认为原告提供的司法鉴定意见书系原告单方委托鉴定，对该鉴定意见有异议，仅认可住院期间营养费，对标准没有异议。本院认为，原告提供了南通三院司法鉴定所的鉴定意见，作出该鉴定意见的鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，被告陆兆标虽对营养期限持有异议，但未申请重新鉴定，故对原告主张的营养期限、标准予以认可，原告营养费为750元。
3、住院伙食补助费504元（住院28天，每天18元）。两被告无异议，本院予以认可。
4、误工费40500元。原告主张误工时间225天，每天180元。原告主张其从2014年6月份开始跟随被告陆兆标做工，每天180元。被告陆兆标认可误工期限根据医院出具的病情证明书为5个月，原告从事瓦工工作不固定，收入也不固定，故应按照农村标准计算。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定意见，原告误工期限为首次住院180日，二次手术误工45日，故原告主张误工天数225天并无不当。原告从事瓦工工作不固定，其未能提供收入高于农村收入的证据，因其户籍为农村，故参照农业在岗人员平均收入，本院认定原告误工标准为85元／天，故原告误工费为19125元。
5、护理费7650元。两被告认可每天70元，护理期限认可住院期间1人护理。本院认为，关于护理人数、期限，原告提供的司法鉴定意见已明确，参照当地一般护工报酬标准，原告护理费为（30天×2人＋45天＋15天）×70元／天=8400元。现原告仅主张7650元并无不当，本院予以认可。
6、残疾赔偿金29916元（14958元×20×10%）。两被告对赔偿标准、计算年限无异议，但对原告构成十级伤残有异议。本院认为，两被告虽对原告伤残等级有异议，但未申请重新鉴定，故对两被告提出的异议不予支持。对原告主张残疾赔偿金29916元予以认定。
7、精神损害抚慰金5000元。两被告认为如原告构成伤残，认可精神损害抚慰金1500元。本院根据原告的伤残等级、两被告在本起事故中的责任、过错程度、履行能力、当地平均生活水平等因素综合考量，酌定原告精神损害抚慰金为3500元。
8、二次手术费9000元。两被告认为二次手术尚未实际发生，故不予认可。本院认为，原告二次手术费用已由司法鉴定意见明确，为减少当事人讼累，对原告主张的二次手术费9000元予以支持。
9、交通费1000元。根据原告就医、鉴定等情形，本院酌情认定原告交通费为500元。
10、鉴定费2280元。两被告无异议，本院予以认定。
上述合计，原告因事故造成的各项损失为114385.59元（其中精神损害抚慰金3500元）。
事故发生后，被告陆兆标支付了5000元，被告江水生支付了3000元。
综上所述，本院认为，公民的人身权利受法律保护。公民的身体、健康遭受侵害的，依法有权获得赔偿。本案两被告应根据各自的过错承担相应的赔偿责任，分别赔偿原告的各项损失。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告陆兆标赔偿原告石水如各项经济损失55443元，支付精神损害抚慰金2500元），合计57943元。扣除已付5000元，尚需支付52943元。
二、被告江水生赔偿原告石水如各项经济损失22177元，支付精神损害抚慰金1000元，合计23177元。扣除已付3000元，尚需支付20177元。
上述一、二项，由两被告于本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告石水如的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费522元，由原告石水如负担172元，被告陆兆标负担250元，被告江水生负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1044元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：471558227682）
审判员 鲁建春
二〇一六年一月十八日
书记员 丁 莹
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。