山东省东平县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东商初字第296号
原告：张庆喜，男，1970年9月9日出生，住江西省南昌市西湖区。
原告：刘志刚，男，1975年6月30日出生，住济南市历城区。
两原告委托代理人：逄凌宽，江西求正沃德律师事务所律师。
被告：杜召冰，男，1971年12月31日出生，住东平县。
被告：郭庆雷，男，1970年1月17日出生，住梁山县。
第三人：东平县双语中学，住所地：东平县银山镇驻地。
法定代表人：杜召冰，职务：校长。
两被告及第三人委托代理人：樊尊明，山东贯中律师事务所律师。
被告：王庆喜，男，1965年11月29日出生，住东平县。
原告张庆喜、刘志刚与被告杜召冰、郭庆雷、王庆喜及第三人东平县双语中学合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张庆喜、刘志刚及其委托代理人逄凌宽，被告杜召冰、郭庆雷、第三人东平县双语中学的委托代理人樊尊明及被告王庆喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张庆喜、刘志刚诉称，原告张庆喜应三被告邀约，就三被告所称业已拥有了合伙经营权的东平县水浒度假酒店娱乐楼合伙经营事宜，订立《个人合伙协议书》，该协议书就合伙相关事项进行了明确约定，原告张庆喜出资人民币1001700元，原告刘志刚受邀后以设备等实物出资，作价954604元入伙。
2012年2月17日，三被告与东平县水浒度假酒店签订《解除合同协议书》，解除了东平县水浒度假酒店娱乐楼承包经营合同。由于《个人合伙协议书》约定的经营内容消灭，合伙目的业已不能实现，两原告根据合伙协议的约定，申请从2012年2月17日起退伙，并根据合伙协议约定请求对合伙资产进行结算退还出资，但三被告拖延至今不予处理。
本案三被告及东平县双语学校先诱使两原告入伙，随后肆意解除承包合同，并最终导致本合伙经营内容消灭；承包合同解除后，三被告及东平县双语学校拒绝履行《解除合同协议书》约定的义务，给合伙人造成了巨大损失，也直接导致两原告合伙份额的巨大损失。为此，原告诉至本院，请求判令：一、确认两原告自2012年2月17日退伙成立，并确认本个人合伙自2012年2月17日解散；二、对本个人合伙进行清算，返还两原告的出资；三、三被告向两原告承担违约赔偿责任，赔偿金额暂核算为421095元（其中：赔偿原告张庆喜215616元，赔偿原告刘志刚205479元），第三人一并承担连带赔偿责任；四、本案诉讼费等由三被告承担。
被告杜召冰、郭庆雷、王庆喜辩称，一、两原告的退伙不成立，合伙没有解散；二、返还两原告的出资与事实和法律根本不相符，被告没有义务返还原告的出资；三、《解除合伙协议书》虽然签订，但是水浒旅游开发有限公司根本没有履行该协议，该承包合同没有解除；四、三被告也将全部出资投入到合伙企业中去，企业有专门的会计，现在企业中会计账目全部在原告刘志刚处；五、三被告根本没有过错，也根本没有原告说的所谓的违约，造成合伙企业经营不善是客观原因造成的，应当根据合伙协议约定共担风险共负盈亏；六、三被告要求两原告返还三被告的出资，让两原告承担违约赔偿责任。
第三人东平县双语中学辩称，除同意三被告意见外，本案是合伙协议纠纷，第三人不是合伙人，与本案没有关系，不应当作为本案第三人。
经审理查明，2009年9月11日，（甲方）东平水浒旅游开发有限公司与（乙方）东平县双语中学（杜召冰、郭庆雷）签订“水浒度假酒店娱乐楼”承包合同，承包期限10年。甲方提供楼房、乙方对楼房内部进行装修以及对房内娱乐基础服务设施进行投资，并约定了其他事项。承包合同签订后，杜召冰、郭庆雷邀王庆喜、张庆喜进行合伙投资，2009年9月18日四人签订《个人合伙协议书》，约定了合伙期限10年、出资金额每人100万元、盈余分配与债务承担及入伙、退伙、出资的转让等事项。在退伙约定中设定了1、自愿退伙；2、当然退伙；3、除名退伙。其中自愿退伙约定：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人同意退伙；③发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由。个人合伙协议书签订后，同年12月16日，合伙人之一被告郭庆雷以水浒名人商务会所的名义与聊城市九龙运景装饰设计有限公司签订“委托设计合同”，同期合伙人之一的王庆喜与以上公司签订“装修工程施工合同书”，2010年12月11日，合伙人之一被告杜召冰与临沂市阳光锅炉制造有限公司签订“锅炉购销安装合同”，并于2010年4月16日与聊城市华信空调工程有限公司签订“中央空调购销安装合同”，以上合同签订后，合伙人使用水浒商务会所酒店名义对合同承包的项目进行施工安装、装修，同年年底大部分装修完成。2011年3月13日，在山东ＸＸ行律师事务所由郭庆雷、王庆喜、张庆喜、刘志刚参加的会议，会议决定成立董事会，讨论刘志刚用设备入股等内容，两原告及三被告在会议决议上签名。2011年年初至2011年9月，先后由被告郭庆雷、杜召冰先后使用合伙财产进行经营，后发生矛盾，停业至今。
同时查明，2012年2月17日，郭庆雷、王庆喜、杜召冰代表东平县双语学校与东平水浒旅游开发有限公司签订解除合同协议书，双方约定解除2009年9月11日签订的“水浒度假酒店娱乐楼承包合同”，合同约定对楼房内部装修及基础设施投资进行评估，扣除折旧及租金后，公司分三次支付学校投资。2013年12月2日郭庆雷、王庆喜、杜召冰代表东平县双语中学与东平水浒旅游开发有限公司又签订一份补充协议书，对原解除合同的合同协议书第四条进行了修改，主要内容是对东平县双语学校可移动办公娱乐设施搬走进行了约定。
2015年3月5日，五合伙人商定以原告的身份向东平水浒旅游开发有限公司主张权利并约定五合伙人的出资数额，杜召冰出资1578149.00元，王庆喜出资1845700.00元，郭庆雷出资2100962.00元，张庆喜出资950000.00元，刘志刚出资954604.00元，同时约定合伙人按照出资比例承担诉讼费用，诉讼风险以及分配诉讼收益。实际诉讼时王庆喜、郭庆雷作为原告向东平水浒开发有限责任公司起诉，后又撤回起诉。东平县双语学校与东平水浒旅游开发有限责任公司之间签订的协议未实际履行，也未进行其它处理，合伙人承包的水浒商务会所处闲置状态。2015年7月29日张庆喜、刘志刚以合伙纠纷向本院起诉。
同年12月17日，本院委托泰安中正信有限责任会计师事务所对五合伙人出资，资产负债等经营装潢进行评估，该事务所出具专项审计报告：本项目会计资料不健全；会计记录不完整；部分合伙人不积极配合，依据现有资料确认合伙人投资情况如下：王庆喜1850157.50元，张庆喜951086.00元，郭庆雷1000962.00元，杜召冰878149.95元，刘志刚954604.48元。净资产价值须经有关部门评估后确认。
另查明，原告张庆喜提交2012年2月17日向其他合伙人通知退伙的申请，三被告不认可；东平县双语中学系经营初中、小学教育的民办学校。
上述事实，由原告提交的个人合伙协议书一份、会议决议一份、协议书两份、出资银行凭证一宗、出资情况说明一份、水浒商务会所设备清单一份、水浒度假酒店娱乐楼承包合同一份、解除合同协议书一份、退伙申请书一份，被告提交的诉状及裁定各一份以及本院委托会计师事务所出具的鉴定报告一份等证据予以证实。
本院认为，原告张庆喜，被告郭庆雷、杜召冰、王庆喜以资金入股签订合伙协议，原告刘志刚以设备入股，合伙人对刘志刚以设备入股在会议决议上签字确认，应认定为五人合伙成立。合伙人在经营合伙企业中应当履行合伙约定的义务、维护全体合伙人的利益。被告郭庆雷、杜召冰各自在经营合伙企业期间，未建立完整的财务账目，未对经营盈亏向其它合伙人告知，致合伙人丧失信任，现在合伙财产处于无人管理状态，合伙难以维持，符合个人合伙协议书中第七条第（二）款第一项第③发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由约定，两原告要求退伙的请求予以准许。
关于两原告要求合伙清算，返还出资的请求，经本院委托泰安中正信有限责任会计师事务所对合伙人企业财产计盈亏状况进行了审计。由于企业会计资料不健全；会计记录不完整；部分合伙人不积极配合；不能出具该企业完整的审计报告，由此合伙人企业的债权债务盈亏情况不明，合伙清算的条件不成就，两原告要求合伙清算、返还出资的请求，本院不予支持。
两原告要求三被告承担违约赔偿责任的证据不充分，本院不予支持，第三人东平县双语中学与五合伙人之间不存在合伙关系，在本案中不应承担责任。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合伙企业法》第十四条、第四十五条、第八十五条第一款第五项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题解释第九十条之规定，判决如下：
一、原告张庆喜、刘志刚与被告杜召冰、郭庆雷、王庆喜之间的合伙关系解散；
二、驳回原告张庆喜、刘志刚对第三人东平县双语中学的诉讼请求；
三、驳回原告张庆喜、刘志刚的其他诉讼请求。
案件受理费33377元，由原告张庆喜负担5562元，原告刘志刚负担5562元，被告郭庆雷负担5562元，被告王庆喜负担11129元，被告杜召冰负担5526元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 董广兴
审 判 员 陈士华
人民陪审员 奚宽霞
二〇一六年七月十三日
书 记 员 翟亚伟