湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛开法刑初字第314号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人唐某娟，女，1975年7月出生，汉族，初中文化，广东省湛江市市辖区人，农民。因本案于2014年12月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。同日被取保候审。2015年11月27日被本院取保候审。
被告人庞某兰，女，1973年5月出生，汉族，高中文化，广东省湛江市遂溪县人，农民。因本案于2014年12月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被取保候审。2015年11月27日被本院取保候审。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉（2015）287号起诉书指控被告人唐某娟、庞某兰犯开设赌场罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员沈标出庭支持公诉，被告人唐某娟、庞某兰到庭参加了诉讼，现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：被告人唐某娟为了非法获取生活费，自2014年9月开始在其位于湛江经济技术开发区民安街道三角路的小卖部内以现金和电话投注的方式，帮助其上家老板刘姓男子（另案处理）贩卖私彩票进行赌博。其间，唐某娟聘请被告人庞某兰帮助抄写私彩票接受他人投注。每期接受现金投注最少有4、5人次，每期接受投注人民币3000元左右。每期开奖前，唐某娟将私彩票统计的汇总表通过其小卖部传真机传真到上家老板的传真机上，上家老板则不定期派人过来与唐某娟结算赌资。截至案发当天，累计接受投注29期以上，接收投注赌资金额人民币约87000元，每接受投注人民币100元收取提成6.5元或8元，非法所得约人民币五、六千元。2014年12月12日19时许，唐某娟伙同庞某兰在其小卖部内贩卖私彩票进行赌博时，被公安民警当场抓获，并在现场扣押到唐某娟当期已经贩卖出去的四本私彩票及一沓168张零散私彩票（涉及投注金额人民币12376元）、私彩票汇总单13张（涉及投注金额为人民币3872元）、赌资人民币310元。
针对上述指控，公诉机关出示了被告人的供述、证人证言、扣押物品清单、鉴定意见、现场勘查与辩认记录、现场及赃物照片等证据，认为被告人唐某娟、庞某兰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。请求本院依法判处。
被告人唐某娟对公诉机关指控的事实及确定的罪名均无异议。
被告人庞某兰辩解称其仅在案发当天帮唐某娟抄写到私彩票，之前没有帮过她抄写私彩票。
经审理查明：被告人唐某娟自2014年9月开始在其位于湛江经济技术开发区民安街道三角路的小卖部内以现金和电话投注的方式，帮助其上家老板刘姓男子（待查）贩卖私彩进行赌博。每期开奖前，唐某娟将私彩票统计的汇总表通过其小卖部传真机传真到上家老板的传真机上，每接受投注人民币100元收取提成6.5元或8元，上家老板则不定期派人过来与唐某娟结算赌资。截至案发当天，累计接受投注29期以上，接收投注赌资金额人民币约87000元。其间，被告人唐某娟曾让庞某兰帮助抄写私彩票接受他人投注。2014年12月12日19时许，唐某娟伙同庞某兰在其小卖部内贩卖私彩票进行赌博时，被公安民警当场抓获，并在现场扣押到唐某娟当期已经贩卖出去的四本私彩票及一沓168张零散私彩票、私彩票汇总单13张、赌资人民币310元。
另查明，2015年12月14日，被告人唐某娟主动向本院退出其非法所得款5000元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证
扣押传真机一台、手机一部、赌资310元等，证明公安民警扣押到唐某娟持有的私彩票汇总单十三张、私彩票四本、私彩票一沓、传真机一台、手机一部及赌资310元。
（二）书证
1、到案经过、归案情况说明，证明于2014年12月12日19时，民安派出所当场抓获正在贩卖私彩的唐某娟、庞某兰以及购买私彩票的陈某山、陈某全、陈某葵、侯某组等四人，并在现场扣押到已经贩卖出去的四本私彩票及一沓168张零散私彩票、私彩票汇总单13张及赌资现金310元。
2、人口信息，证明唐某娟出生于1975年7月；庞某兰出生于1973年5月。
3、私彩票汇总单十三张、私彩票四本、私彩票一沓，证明印有“吉利公司”字样和彩票顺序号码的已开出的私彩票四本及一沓共168张零散私彩票，涉及投注金额12376元；私彩票汇总单13张，涉及投注金额为3872元。
4、通话记录及电信客户资，证明唐某娟手机号码和固定电话号码297****、297****、297****、297****、297****的有关通话记录以及297XX22分别与88XXX50、88XXX51、88XXX53、88XXX91、88XXX92、88XXX93等电话号码在每逢星期二、星期五、星期日存在多次通话（传真）记录。88XXX50、88XXX51、88XXX53、88XXX91、88XXX92、88XXX93等电话号码的客户为黄某；29XX124的客户为湛江市东海岛经济开发试验区某农村信用社。
5、行政处罚决定书，证明湛江市公安局经济技术开发区分局于2009年9月13日对唐某娟在民安镇调军村三角路处贩卖私彩票被行政罚款200元并收缴私彩票一本。
6、申请书，证明湛江经济技术开发区某村委会出具《申请书》，证实唐某娟要供两个孩子上大学，还有一个80多岁瘫痪在家的家婆要照顾，请求对唐某娟从轻处理。
7、有关说明，证明未能找唐某娟交代的上家老板刘姓男子；未能找88XXX50等雷州市电话的机主黄某予以核实。
8、缴款收据，证明于2015年12月14日，被告人唐某娟主动向本院退出其非法所得款5000元。
（三）证人证言
1、证人陈某山的证言：2014年12月12日19时许，我在民安三角路唐某娟的档口里面打奖时，被民警当场带回派出所。唐某娟的档口平时卖一些烟水，但每周二、周五和周日则是卖私彩，我听说她是帮别人卖而抽取提成的。我共向她买过8-10次，累计200-250元。我见到今天被抓的另外一名妇女有写过私彩票。
2、证人陈某全的证言：2014年12月12日19时许，我在民安镇三角路那娟的档口聊天时被公安机关传唤。我知道那娟的档口接受他人投注海南私彩赌博，今年正月开始那娟便在档口卖私彩接受他人投注了。我有时也会买，我共买过四次，有时买50元，有时买10元。她每星期的周二、周五和周日为开奖日，每个月12期。我最近几期都见到今天被抓的另外一名妇女帮那娟写过私彩票。
3、证人陈某葵的证言：2014年12月12日19时许，我在民安镇三角路那娟的档口被公安机关传唤。她的档口平时卖一些烟水，每周二、周五和周日则是卖私彩，我在那里投注过约7次，每次都是投注约10元或8元钱。据我所知，那娟至少卖私彩有二、三年了。我见到今天被抓的另外一名妇女在档口内写私彩票接受他人投注。听说陈某山有时会帮那娟传真私彩票数据给上线的老板，但我没有见过他帮忙写私彩票。
4、证人侯某组的证言：2014年12月12日19时许，我在民安镇三角路一家档口看私彩时被公安机关传唤。我当时看到该档口的老板娘在拿着私彩副票，对应副票上的私彩码抄在本子里。我没在这里买过私彩，二、三天前是别人告诉我这里卖私彩的。当时我带着写有私彩码的纸去那里，我本来想在那里准备买私彩的，因今天下午我车轮漏气了，我花了140元补胎，所以没有钱买私彩了。
5、证人冼某某证言：广东农村信用社民安调旧分社的办公室电话为29X****，该电话没有设立分机，也没有出租和提供给无关人员使用。我不认识唐某娟。
（四）被告人的供述与辩解
1、被告人唐某娟的供述：我因丈夫过早去世，家庭生活困难，为了赚取一些生活费用便贩卖私彩从中赚取回扣。2014年12月12日晚上7时许，我在我位于民安街道三角路的小卖部内贩卖私彩票赌博，陈某山等人是来我的小卖部准备购买私彩票的，我贩卖私彩票有两种方式，一种是现金贩卖，一种是通过电话贩卖。我是2014年9月份才开始贩卖私彩的，我的上家姓刘，约40岁，是雷州市人，不知他的住址，他每100元钱会给我6.5元报酬。我被公安机关扣押了四本私彩票及一沓168张零散私彩票，涉及投注金额12376元；私彩票汇总单13张，涉及投注金额为3872元，赌资310元现金。
2、被告人庞某兰的供述：娟姐在民安镇三角路开一间卖烟水的档口，其实是卖私彩的，但她是帮她的上家卖而收取提成的。我经常到霞山前将电动车寄放在她那里。2014年12月12日19时许，我在娟姐的档口取车时被公安机关传唤。我没有帮她开过私彩，我也没有买过她的私彩。
（五）鉴定意见
字迹鉴定文书，证明检材（2）内56页（张）零散私彩票上的复写字迹（除“12月12日”、4220638号底部的“20元”）与庞某兰样本字迹是同一人书写；检材（1）、（2）内的四本彩票及112份零散私彩票上的复写字迹（除“12月12日”、4220638号底部的“20元”）与庞某兰样本不是同一人书写。
（六）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验笔录及现场照片，证明案发现场在湛江经济技术开发区民安街道办三角路唐某娟的小卖部。
2、搜查笔录、扣押与发还物品清单，证明于2014年12月12日19时侦查机关对唐某娟的档口进行搜查，并当场扣押唐某娟的私彩票汇总单十三张、私彩票四本、私彩票一沓、传真机一台、手机一部及赌资310元；扣押侯某组持有的一张写有两列疑似私彩票号码的白纸。
3、辨认笔录，证明证人陈某山、陈某全、陈某葵、侯某组对唐某娟进行辨认确认；证人陈某山、陈某葵、陈某全对庞某兰的照片进行辨认，指出庞某兰就是帮唐某娟写彩票并接受投注的人。
以上证据来源合法，具有客观性、关联性，本院均予以确认。
本院认为，被告人唐某娟、庞某兰无视国家法律，以营利为目的，以销售私彩票招引他人购买投注进行赌博的方式开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，均已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人唐某娟、庞某兰开设赌场的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人唐某娟、庞某兰对公诉机关指控的基本事实及确定的罪名亦无异议。在本案中，被告人唐某娟为获取提成，主动与上家开设赌场，并接受他人投注，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人庞某兰明知他人开设赌场，仍提供帮助为他人抄写私彩票，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于被告人唐某娟、庞某兰能当庭认罪，依法可从轻处罚。在本案中，被告人唐某娟开设赌场接受他人投注的赌资不大，获利不多，社会危害性相对较小，且能主动退出非法所得5000元，有悔罪表现；被告人庞某兰帮助他人抄写私彩票，其犯罪情节轻微，可予以从轻处罚。根据本案的事实、情节及社会危害程度根据本案的事实、情节及社会危害程度，对被告人唐某娟、庞某兰适用非监禁刑不致危害社会，可对其适用非监禁刑。扣押的私彩票汇总单十三张、私彩票四本、私彩票一沓、传真机一台、手机一部属于供犯罪所用的工具，扣押的赌资310元属于赌资，退出5000元赃款属于非法所得，均予以没收，上缴国库。
为打击犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人唐某娟、庞某兰的犯罪事实，犯罪的性质、情节，认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十八条、第四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告人唐某娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三十日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。
二、被告人庞某兰犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币二千元（管制的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。被告人庞某兰在判决执行以前已先行羁押19天，共应折抵管制刑期38天，剩余管制刑期142天，自判决执行之日起至剩余刑期执行完毕之日止。罚金限在本判决生效后三十日内本院缴纳，由本院上缴国库）。
三、扣押的私彩票汇总单十三张、私彩票四本、私彩票一沓、传真机一台、手机一部、赌资310元及退出的非法所得款5000元，均予以没收，上缴国库（非法所得款5000元由本院直接上缴国库，其他赃款赃物由湛江市公安局经济技术开发区分局依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钟 胜
审判员 梁 毅
审判员 范丽萍
二〇一五年十二月十六日
书记员 刘 慧
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。