山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济少民终字第33号
上诉人（原审被告）岳某某，女，1977年11月11日出生，汉族，红星照明个体工商户，户籍地址山东省微山县，现住济南市天桥区
被上诉人（原审原告）祝某某，男，1974年12月17日出生，汉族，浙江永跃海运集团职工，户籍地址山东省微山县。现住山东省微山县
委托代理人李志涛，山东泉运律师事务所律师。
委托代理人王婷婷，女，1990年10月7日出生，汉族，山东泉运律师事务所实习律师，住济南市。
上诉人岳某某与被上诉人祝某某离婚纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2015）天民园初字第569号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月1日公开开庭审理了本案。上诉人岳某某，被上诉人祝某某及委托代理人李志涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定：原、被告于2003年经人介绍认识，于2005年1月21日登记结婚（原告系再婚），婚后双方于2005年10月18日生育一子祝某，就读于济南市天桥区，孩子一直与被告一起生活至今。原告认为双方婚后初期夫妻感情一般，后因双方性格关系，经常因家庭琐事发生争吵，且原告长年在外地工作，回家时双方也发生争吵，双方已经无法在一起生活，夫妻感情已破裂，要求离婚。被告认为双方婚后感情一直很好，在2012年8月24日被告发现原告有外遇之后，双方开始发生争吵，影响到夫妻关系，但夫妻感情没有破裂，不同意离婚。原告曾于2013年5月向法院起诉离婚，后法院判决不准双方离婚。
如果双方离婚，关于孩子的抚养问题，原、被告均主张抚养孩子。原告认为其对孩子的感情很深，且孩子由其抚养，有利于孩子以后的成长和学习，抚养费其自行承担。被告认为孩子从小随其一起生活至今，原告一直在外工作，没有能力抚养孩子。被告要求原告每月支付孩子抚养费5000元，其提供浙江永跃海运集团有限公司出具的证明，证明原告的年薪为17万元。原告认为被告主张的抚养费过高，其同意每月支付抚养费200元，认为其已经从单位辞职回家，其现在是无业，对此原告提供舟山金沙海港工程发展有限公司出具的解除（终止）劳动合同证明书一份，证明原告的工作单位于2014年12月5日解除与原告的劳动关系。
被告主张分割以下夫妻共同财产：1、位于山东省微山县四间房屋（平房）属于夫妻共同财产，对此被告提供调解协议书、微山县马坡镇东程楼村民委员会出具的证明复印件，证明以上房屋是双方的夫妻共同财产。原告对上述证据的真实性没有异议，但认为该房产是由其父母所建，宅基地证登记在其父母名下，上述房屋属于其父母所有，被告与原告无权处分该房产的所有权，上述调解协议书无效。被告认为上述房屋现正在办理房产登记过程中，应该办理在原告名下，但尚未颁发房产证。2、位于济宁市任城区房屋属于夫妻共同财产，被告称该房产登记在原告的表弟周某名下，对此被告提供中国银行客户回单4张，证明通过中国银行无折现金存款存入某名下8100元，原告借周某的名义购买了该房产，购房款是由原、被告共同支付；还提供中国农业银行金穗借记卡明细对帐单二份、新线借记卡历史交易明细清单二份、中国农业银行综合应用系统打印借记卡明细对帐单二份，用以证明2009年10月30日交付房款10万元、2010年11月27日交付房款15万元、2011年8月2日开始每月偿还银行房屋贷款2704元、2012年1月8日（农历）补交房款6300元、暖气煤气开户费2万多元，以上款项用于购买上述房屋，该房屋应属于夫妻共同财产。原告认为上述房屋不属于夫妻共同财产，被告提供的证据与本案无关，无法证明是购买上述房屋的交款情况，也无法证明该房屋系夫妻共同财产，且该房屋登记在谁名下其也不清楚。3、被告主张原告自2011年1月1日至2014年12月23日的工资共计68万元（年薪17万元乘以4年），属于夫妻共同财产，要求平均分割。对此被告提供浙江永跃海运集团有限公司出具的证明，证明原告的年薪为17万元。原告对上述证据的真实性没有异议，但认为其于2014年12月5日已经与该单位解除劳动关系，目前属于无业状态，在其名下也无存款，上述年薪均已消费完，且以前的工资也没有年薪17万元，其每月工资约3000余元，大部分用于日常生活消费、租房和朋友聚会的支出。
被告主张双方分担以下夫妻共同债务：被告主张欠星鸿托运部货款28000元、欠林胜灯饰有限公司货款4万元、欠尊龙托运部货款及运费共计8000元、借朋友叶少芬2万元、欠市场仓库使用费3480元、欠风采灯饰货款5000元、借被告的父亲10万元（没有借条），以上欠款共计204480元，对上述欠款及借款被告未提供证据。后被告又提供欠条4张、借条1张、济南尊龙货运有限公司欠款单1张，被告称以上欠款及借款共计206677元，但上述证据中实际载明的欠款及借款共计103177元，其中2013年2月1日欠条载明欠奇利货款35247元、2014年1月20日欠条载明欠奇利货款5048元、2014年1月16日欠条载明欠星鸿货款29180元、2014年1月22日欠条载明欠西诺货款4554元、2010年11月26日借条载明借叶少芬2万元、济南尊龙货运有限公司欠款单上载明欠款为9148元，上述4张欠条、1张借条上均只有被告岳某某一人的签名，欠款单上只载明有济南尊龙货运有限公司的公章。被告用上述证据证明上述欠款和借款共计206677元系夫妻共同债务，因原告有外遇存在过错，要求由原告全部承担。除了对济南尊龙货运有限公司欠款单的真实性没有异议外，原告对上述其他欠条及借条的真实性及证明内容均有异议，其不认可上述欠款的事实，也不认可属于夫妻共同债务。另，就被告主张的上述夫妻共同财产和债务，根据法律规定被告应交纳诉讼费，被告没有在本院指定的期限内交纳诉讼费。被告于2014年12月29日向法院提交调查取证申请书，申请调取如下证据：1、原告的工资和工资卡；2、原告的住房公积金数额；3、原告名下的银行存款；4、原告名下的股票。
原审法院认为：婚姻关系以夫妻感情为基础。现原告认为夫妻感情已经破裂，要求离婚，被告不认可夫妻感情已破裂，其不同意离婚。原告曾于2013年5月向法院起诉离婚，后经法院判决不准离婚。现原告再次起诉，坚持要求离婚，可见在上次离婚诉讼后，双方的夫妻感情并未得到改善，足以证明双方夫妻感情确已破裂。在此情形下，应依法保障当事人的离婚自由，故对原告要求离婚的诉讼请求，予以准许。关于被告主张原告有外遇，存在过错，所以其不同意离婚，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十二条规定，人民法院审理离婚案件，符合第三十二条第二款规定“应准予离婚”情形的，不应当因当事人有过错而判决不准离婚。因此，即使原告存在过错，只要夫妻感情确已破裂，应判决双方离婚。故对被告的上述主张，不予支持。
关于原、被告之子祝某的抚养问题，因孩子至今一直随被告一起生活，改变孩子的生活环境，必将会对孩子产生一定的影响，不利于孩子的健康成长。因此，认定孩子由被告抚养随被告一起共同生活为宜。关于孩子的抚养费问题，原告提供的舟山金沙海港工程发展有限公司出具的解除（终止）劳动合同证明书，能够证明其工作单位已于2014年12月5日与其解除劳动关系。因此，被告主张原告的年薪为17万元，要求原告每月支付抚养费5000元，其没有事实根据和法律依据，不予支持。综合考虑原、被告双方及孩子的现实情况，酌情认定原告每月向被告支付孩子抚养费700元为宜。原告在其诉讼请求中要求依法分割夫妻共同财产和共同债务共计20万元，但在庭审中，其明确表示没有夫妻共同财产、债权及债务，因此对其该诉讼请求，不予支持。
关于被告主张的夫妻共同财产位于山东省微山县四间房屋（平房），原告不认可上述房屋属于夫妻共同财产，认为该房产是由其父母所建，宅基地证登记在其父母名下，属于其父母所有。被告就上述房屋未提供房产证等权属证据材料证明属于夫妻共同财产，被告仅凭其提供的调解协议书、微山县马坡镇东程楼村民委员会出具的证明复印件不能证明上述房屋属于夫妻共同财产。因此，对被告的上述房屋系夫妻共同财产的主张，其证据不足，且其未在法院指定的期限内依法交纳诉讼费，对其该主张，不予认定。
关于被告主张的夫妻共同财产位于济宁市任城区房屋，被告称该房产登记在原告的表弟某名下，原告借某的名义购买了该房产，购房款是由原、被告共同支付。原告对被告的上述主张不予认可，也不认可上述房屋属于夫妻共同财产，被告提供的证据也不能充分证明该房屋系原、被告双方的夫妻共同财产。因此，对被告的上述房屋系夫妻共同财产的主张，其证据不足，且其未在法院指定的期限内依法交纳诉讼费，对其该主张，不予认定。
对于被告主张的分割夫妻共同财产原告自2011年1月1日至2014年12月23日的工资共计68万元，对此被告提供浙江永跃海运集团有限公司出具的证明，证明原告的年薪为17万元。被告提供的上述证明中并未载明被告自何时起年薪为17万元，且原告认为其以前的每月工资约3000余元，其已于2014年12月5日与单位解除了劳动关系，其上述年薪和以前的工资也已用于消费和支出。因此，被告提供的证据不能充分证明原告存有工资共计68万元，对其要求分割该夫妻共同财产的主张，其证据不足，且其未在法院指定的期限内依法交纳诉讼费，对其该主张，不予认定。
关于被告要求分割的夫妻共同债务的问题，因为被告对其主张的夫妻共同债务，其未在法院指定的期限内依法交纳诉讼费，对其该主张，在本案中不予处理。
关于被告于2014年12月29日向法院提交的调查取证申请书，申请调取如下证据：1、原告的工资和工资卡；2、原告的住房公积金数额；3、原告名下的银行存款；4、原告名下的股票。因为被告未在法院指定的期限内就其分割夫妻共同财产的主张依法交纳诉讼费，对被告的上述调取证据申请，不予准许。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十二条的规定予以判决：一、准予原告祝某某与被告岳某某离婚。二、原告祝某某与被告岳某某之子祝某随被告岳某某共同生活；原告祝某某向被告岳某某每月支付孩子抚养费700元，自2015年1月起至祝某独立生活之日止，判决生效之前的抚养费于判决生效之日起10日内一次性付清，判决生效之后的抚养费于每月20日之前支付。三、驳回原告祝某某与被告岳某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告祝某某负担275元，由被告岳某某负担25元。
上诉人岳某某不服原审判决上诉称：一、上诉人提交被上诉人单位舟山金沙海港工程发展有限公司出具的证明，证明被上诉人年薪17万元，一审未予认定该事实。被上诉人提供该公司出具的解除劳动关系证明书一审判决书却认定了，判决被上诉人每月支付抚养费700元明显是错误的。二、位于山东省微山县四间房屋，系夫妻共同财产，上诉人提交调解协议书、村委会出具的证明，足以认定房屋的所有权，一审对此未予认定是错误的。三、位于山东省济宁市任城区房屋，系夫妻共同财产。四、被上诉人的工资收入应为共同财产，原审认定被上诉人每月收入3000元和年收入17万元差别太大，必有一假，原审认定草率。五、原审判决以上诉人未缴纳诉讼费为由对上诉人的共同债务不予处理，对上诉人的调取证据申请不予准许，是适用法律不当。综上，请求撤销原审判决第二、三项，依法改判被上诉人每月承担抚养费5000元，分割夫妻共同财产、处理共同债务。一、二审案件受理费用由被上诉人负担。
被上诉人祝某某答辩称：上诉人到我工作的地方大闹，无法继续共同生活，从此分居生活至今。期间，我给孩子打电话，上诉人竟然在电话里面教孩子骂我，给孩子买的衣服给退回。纵观上诉人的上诉状全文只是提及被上诉人的财产问题，而全文没有任何地方显示上诉人对被上诉人感情的挽留，也就是只是钱的问题。综上，请求法院维持原判。
经审理本院认定：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
另查，上诉人、被上诉人于2004年8月经人介绍相识。双方均认可于2012年6月2日分居至今。被上诉人认可原在浙江舟山永跃海运集团有限公司下属公司工作，从2012年10月开始年工资总收入17万元。上诉人主张被上诉人从2011年6月1日起至孩子18周岁止，每月支付5000元抚养费。
根据上诉人的申请，本院依法调取了被上诉人参保情况证明记载：祝某某，2013年10月1日首次缴费至2014年12月9日，之后解除劳动合同。2015年4月1日始由浙江永跃海运集团有限公司按基数3710元缴纳工伤保险。经质证，上诉人对该证据真实性无异议。被上诉人对证据的真实性无异议。案经调解未果。
本院认为：上诉人与被上诉人婚前认识时间短，缺乏了解，婚姻基础一般，婚后初期夫妻感情尚可。后因被上诉人生活不严谨，致上诉人认为被上诉人有不忠于夫妻感情的行为而产生矛盾，未能及时沟通、化解，以致影响了夫妻感情。被上诉人二次起诉离婚，其夫妻感情确已破裂，且双方均同意离婚，原审法院判决准予双方离婚并无不当，应予以确认。
抚养未成年子女，是父母的法定义务。本案中，被上诉人任舟山泓浩海港工程发展有限公司副总经理期间，年收入17万元，2014年12月5日，被上诉人与舟山金山海港工程发展有限公司解除劳动关系，2015年4月13日至今在浙江永跃海运集团工作，以3710元基数缴纳工伤保险。综合考虑祝某某的负担能力、当地的生活消费水平、子女的实际需要，原审判决被上诉人每月承担子女抚养费700元偏低，应予以调整。本院酌定，自2012年10月起至2014年11月底，被上诉人每月应承担子女抚养费3500元；根据被上诉人现工作情况及参照其缴纳工伤保险基数，自2014年12月始每月承担子女抚养费1000元为宜。被上诉人称分居后支付了子女抚养费，未提供证据证实，且上诉人否认收到被上诉人抚养费，对被上诉人的辩称不予采信。上诉人主张被上诉人应从2011年6月起支付子女抚养费，无事实和法律依据，本院不予支持。
上诉人主张被上诉人的收入属夫妻共同财产，应予分割。现上诉人证据不足，且未在指定的时间内未缴纳诉讼费，原审法院不予处理并无不当，上诉人待证据充分后，可另行主张权利。
上诉人主张位于山东省微山县房屋及位于济宁市任城区房屋系夫妻共同财产，应予分割。经本院审查，现上诉人提交的证据不足以证明其主张，且涉案房屋可能涉及案外人的权利，本案不予处理，应另行主张权利。
关于上诉人主张在婚姻关系存续期间，欠货款及借叶少芬2万元债务，应共同承担，对此祝某某不予认可，因涉及案外人的权利，本案不予处理，应由债权人另行主张权利。
综上，上诉人岳某某的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持济南市天桥区人民法院（2014）天民园初字第569号民事判决第一、三项及案件受理费的负担即：“一、准予原告祝某某与被告岳某某离婚。三、驳回原告祝某某与被告岳某某的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告祝某某负担275元，由被告岳某某负担25元”；
二、撤销济南市天桥区人民法院（2014）天民园初字第569号民事判决第二项即：“二、原告祝某某与被告岳某某之子祝某随被告岳某某共同生活；原告祝某某向被告岳某某每月支付孩子抚养费700元，自2015年1月起至祝某独立生活之日止，判决生效之前的抚养费于判决生效之日起10日内一次性付清，判决生效之后的抚养费于每月20日之前支付”；
三、岳某某、祝某某婚生子祝某随岳某某生活，祝某某自2012年10月1日起至2014年11月30日，支付祝某抚养费91000元（3500元×26个月），2014年12月1日始至2015年7月31日支付抚养费8000元（1000元×8个月），上述抚养费于2015年7月31前付清。祝某某自2015年8月1日起每月支付祝某子女抚养费1000元，于每月25日前付清，至祝某独立生活之日止。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由上诉人岳某某、被上诉人祝某某各负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 桂
审 判 员 吴荣瑞
代理审判员 王兴振
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 杨建群