广东省英德市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清英法刑初字第305号
公诉机关英德市人民检察院。
被告人廖宇宁，男，1958年11月26日出生，广东省梅县人，汉族，大专文化，原任英德市市场开发服务中心主任，户籍地广东省英德市，现住广东省英德市。因本案于2015年4月14日被指定居所监视居住，同月15日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
辩护人刁卓婷，广东清豪律师事务所律师。
英德市人民检察院以英检刑诉[2015]287号起诉书指控被告人廖宇宁犯受贿罪、滥用职权罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。英德市人民检察院指派代理检察员巫飞燕出庭支持公诉，被告人廖宇宁及其辩护人刁卓婷等到庭参加了诉讼。经清远市中级人民法院批准，本案审理期限延长三个月。现已审理终结。
英德市人民检察院指控，一、滥用职权罪部分
2005年至2007年，被告人廖宇宁在任英德市市场开发服务中心主任期间，在未经英德市政府、财政国资管理部门批准，也未委托专业评估机构进行评估的情况下，擅自违规转让了青塘镇饮食市场、石灰铺镇独山市场、石灰铺镇美村市场、白沙镇猪苗市场、大洞镇旧市场等五个乡镇市场，转让价格共计19.5万元。经鉴定，上述五个市场实际转让时价值合计104.7943万元。其滥用职权的行为造成国有资产损失85.2943万元。
二、受贿罪部分
1999年至2012年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便多次收受冯某、莫某、刘某3（均另案处理）等人的贿赂共计人民币62.2万元，具体如下：
1、1999年8月至2012年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便先后多次收受工程老板冯某贿赂共计人民币37万元，并在工程发包、工程款支付等方面为其谋取利益。
2、2006年至2009年上半年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务便利先后多次收受工程老板刘某3贿赂共计人民币7.2万元，并在工程发包、工程款支付等方面为其谋取利益。
3、2001年至2012年期间，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便，先后多次收受工程老板莫某贿赂共计人民币17万元，并在支付工程款等方面为其谋取利益。
4、2010年上半年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，在处置东华镇黄陂市场过程中，利用职务之便收受私人老板胡某人民币1万元，并为其谋取利益。
公诉机关在法庭上宣读、出示了相关书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据支持上述指控事实。
公诉机关认为，被告人廖宇宁身为受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，在未经相关部门批准的情况下，擅自违法以低价处置了市场中心下辖的五个基层市场，造成国有资产损失85.2943万元；另外，2001年至2012年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便多次收受冯某等多名老板的贿赂共计人民币62.2万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百九十七条之规定，应当以受贿罪、滥用职权罪数罪并罚。被告人廖宇宁在接受纪委调查期间能主动如实交代司法机关未掌握的个人经济问题，具有自首情节,依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。请依法判处。
被告人廖宇宁辩解，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人廖宇宁的辩护人辩称，公诉机关指控被告人廖宇宁犯滥用职权罪的事实不清、证据不足，被告人不构成滥用职权罪；被告人廖宇宁犯受贿罪具有自首情节，认罪态度较好，积极退赃，有悔罪表现等，请求对被告人从轻或者减轻处罚。
经审理查明，一、受贿的事实
1999年至2012年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便多次收受冯某、莫某、刘某3（均另案处理）等人的贿赂共计人民币62.2万元。具体事实如下：
1、1999年8月至2012年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便，先后多次收受工程老板冯某贿赂共计人民币37万元，并在工程发包、工程款支付等方面为其谋取利益，后因害怕被相关部门查处，2012年底将其中10万元退回给冯某。
2、2001年至2012年期间，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务之便，先后多次收受工程老板莫某贿赂共计人民币17万元，并在支付工程款等方面为其谋取利益。
3、2006年至2009年上半年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，利用职务便利，先后多次收受工程老板刘某3贿赂共计人民币7.2万元，并在工程发包、工程款支付等方面为其谋取利益。
4.2010年上半年，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，在处置东华镇黄陂市场过程中，利用职务之便收受私人老板胡某人民币1万元，并为其谋取利益。
二、滥用职权的事实
2005年至2007年，被告人廖宇宁在任英德市市场开发服务中心主任期间，在未经英德市政府、财政国资管理部门批准，也未委托专业评估机构进行评估的情况下，擅自违法转让了青塘镇饮食市场、石灰铺镇独山市场、石灰铺镇美村市场、白沙镇猪苗市场、大洞镇旧市场等五个乡镇市场，转让价格共计19.5万元。经鉴定，上述五个市场实际转让时价值合计104.7943万元。其滥用职权的行为造成国有资产损失85.2943万元。
另查明，案发后被告人廖宇宁在接受纪委调查期间能主动如实交代司法机关尚未掌握的个人经济问题，其家属于2015年9月1日向中共英德市纪委退缴受贿所得赃款人民币20万元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人廖宇宁的供述，证人阙某、刘某1、卢某、刘某2、廖某、冯某、莫某、刘某3、胡某、邓某的证言，英德市人民检察院的侦查过程，立案决定书，中共英德市纪委的案件移送函及相关材料，人口信息查询表，任职材料，广东省收缴财物收据，英德市机构编制委员会的相关文件，英德市市场开发服务中心提供的相关资料，收款收据，付出凭证，青塘镇政府的记帐凭证，大洞镇政府的收款收据，银行账号交易清单，英德市价格认证中心的鉴定结论书等证据证实，足以认定。
对控辩双方当庭提出的主要观点，本院作如下综合评判：
一、被告人廖宇宁擅自转让五个乡镇市场是否构成滥用职权罪的问题。
经查，根据国有资产处置相关规定，处置国有资产应当按照公开、公平、公正和依法、依规、依程序的原则进行，严格履行审批手续，未经有权部门批准不得自行处置，并应委托具有相应资质的中介机构进行资产评估后，交由相关部门通过拍卖、招投标、协议转让等公开处置方式进行。本案中，被告人廖宇宁在担任英德市市场开发服务中心主任期间，未经集体研究，也未报经英德市政府、财政国资管理部门批准，以及未委托评估机构进行评估，擅自决定以该中心的名义，将五个乡镇市场转让的行为是一种超越职权的滥用职权行为，且在客观上也发生了重大损失，被告人廖宇宁的行为符合滥用职权罪的犯罪构成，应依法追究其刑事责任，故辩护人认为被告人该行为不构成犯罪理由不成立，本院不予采纳。
二、被告人廖宇宁滥用职权行为是否过了追诉时效。
经查，根据刑法规定并结合本案犯罪情节，被告人廖宇宁滥用职权的追诉期限为5年，追诉期限从犯罪行为终了之日起计算，在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算，即被告人廖宇宁滥用职权行为虽发生于2005年至2007年期间，但其又于1999年至2012年期间利用职务之便多次收受他人贿赂，追诉时效中断，时效应从2012年重新开始计算，经过5年即2017年才不予追诉，而检察机关于2015年对被告人廖宇宁立案侦查，可见被告人廖宇宁滥用职权行为仍在追诉期限内，因此辩护人认为被告人该行为已过追诉时效的辩护意见理由不充分，本院不予采纳。
三、英德市价格认证中心作出的《关于房地产价格鉴定结论书》可否作为本案定罪量刑的证据。
经查，英德市价格认证中心根据对五个乡镇市场现场勘察情况，结合当年的土地基准地价与房地产交易价格，通过认真分析研究现有资料和价格调查，综合分析得出鉴定结论，该价格鉴定结论书形式要件完备，鉴定程序合法，鉴定的过程和方法符合相关专业规范要求，鉴定机构和鉴定人具有法定资质，且与其他证据相互印证，该鉴定结论客观、真实，并经庭审举证、质证，可作为本案定罪量刑的依据。
本院认为，被告人廖宇宁身为受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，利用职务的便利，多次收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成了受贿罪；其还在未经相关部门批准的情况下，擅自违法以低价处置市场中心下辖的五个乡镇市场，造成国有资产遭受重大损失，其行为又构成了滥用职权罪，依法应当数罪并罚。鉴于被告人廖宇宁因滥用职权行为在接受办案机关调查期间，能主动如实交代未被掌握的个人受贿问题，以自首论，可以从轻或者减轻处罚；归案后能如实供述自己滥用职权行为及当庭自愿认罪，可以从轻处罚；退缴了受贿所得部分赃款，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳。辩护人提出的被告人廖宇宁受贿行为具有自首情节，认罪态度较好，退缴部分赃款，确有悔罪表现等，请求对被告人从轻处罚的辩护意见，经查符合本案的事实和法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项及第二款、第三百九十七条第一款、第六十七条第一款及第三款、第六十九条第一款及第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人廖宇宁犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币四十万元，决定执行有期徒刑五年,并处罚金人民币四十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行指定居所监视居住的，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月14日起至2020年4月13日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
二、被告人廖宇宁退缴的违法所得人民币20万元予以没收,上缴国库；尚未退缴的违法所得人民币32.2万元由本案侦查机关继续追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁光明
人民陪审员 卢志娟
人民陪审员 华宝莲
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 周惠仪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。