河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀02民终1814号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司迁西县营销服务部，住所地：河北省迁西县景忠西街299号。
代表人：李雪松，该公司经理。
委托代理人：毛美杰，河北燕峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董广来。
被上诉人（原审原告）：董国彬。
二被上诉人委托代理人：李志华，河北李宗满律师事务所律师。
二被上诉人委托代理人：李宗满，河北李宗满律师事务所律师。
原审被告：崔广津。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司迁西县营销服务部因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省迁西县人民法院（2015）迁民初字第980号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院查明，2013年10月9日17时许，被告崔广津驾驶冀B×××××轿车载乘车人王玉超、王志平由北向南行驶至迁西县新庄子高速路口北路段超车时，与前方同向行驶的张有驾驶的冀B×××××重型罐式货车相刮撞，造成崔广津所驾车辆与对向车道内驶来的原告董广来驾驶的冀B×××××出租车载乘车人原告董国彬相刮撞，造成王玉超、王志平及二原告受伤，双方车辆损坏的交通事故。2013年10月28日，迁西县公安交通警察大队认定被告崔广津承担事故的全部责任，张有、董广来无事故责任。原告董广来伤后住院治疗6天，支出医疗费5217.55元、住院伙食补助费240元（40元×6天）、护理费526.74元（32405元÷365天×6天）。原告董国彬支出住院伙食补助费760元（40元×19天）、护理费1997.67元（3154.22元÷30天×19天）。崔广津所有的冀B×××××机动车在被告平安财险迁西营销服务部投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间。上述事实双方当事人无争议。对双方争议的医疗费、二次手术内固定物取出费、误工费、××赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、存车费、施救费、停运损失问题，一审法院查明，原告董国彬诉请的医疗费43275.45元，其中包含病历取证费88.5元，不属于医疗费赔偿范围，应予剔除。其余43186.95元（43275.45元-88.5元）医疗费，均有医院住院收费收据和门诊收费收据予以证实，被告保险公司并未提供证据证明原告开支的哪些医疗费属于非医保用药和与交通伤无关，抗辩的理据不足，对原告董国彬诉请的医疗费予以支持。被告平安财险迁西营销服务部认为原告董广来、董国彬的误工时间过长，××等级过高，二次手术内固定物取出费过高，对唐山华北法医鉴定所出具的法医鉴定结论不予认可，要求重新鉴定，但未提交相关证据，依法不予准许，对唐山华北法医鉴定所出具的法医临床鉴定结论予以采信。对原告董国彬诉请的二次手术费7000元予以支持。对原告董广来诉请的××赔偿金20372元（10186元×20年×10%），原告董国彬诉请的××赔偿金20372元（10186元×20年×10%），予以支持。原告董广来、董国彬分别诉请精神损害抚慰金5000元，根据损害后果、双方的过错对事故发生的影响程度及本地区经济发展水平等因素，并无不当，予以支持。此次事故造成原告董广来十级伤残，原告董广来的劳动能力相应受到一定程度的影响。原告董广来尚有父亲董国富（1938年1月11日出生）及未成年女儿董彦君（2006年2月22出生）需要扶养，原告董广来诉请被扶养人生活费6186元（4124元（8248元×10年×10%÷2人）＋2062元（8248元×5年×10%÷2人）］并无不当，予以支持。原告董广来系出租车司机，误工损失日经唐山华北法医鉴定所鉴定为196天（自2013年10月9日受伤之日起至2014年4月23日法医鉴定之日止）。参照河北省2014年度交通运输、仓储和邮政业职工平均工资53159元，原告董广来的误工费应为28545.65元（53159元÷365天×196天）。原告董国彬的误工费，原告董国彬在唐山市金德水泥有限公司工作，月工资3000元。有唐山市金德水泥有限公司出具的误工停发工资证明、工资表、营业执照证明，但原告董国彬未提交其与用工单位签订劳动合同等相关证据证明其属于有固定收入的人员，亦未提交其近三年平均收入的相关证据，原告董国彬的误工费可以参照河北省2014年度制造业职工平均工资43863元［每月3655.25元（43863元÷12月）］计算。河北省2014年度制造业职工平均工资高于原告实际（每月3000元）工资，原告董国彬的误工费应按其实际工资每月3000元计算。原告董国彬的误工期限经唐山华北法医鉴定所评定为371天（自2013年10月9日受伤之日起至2014年10月15日法医鉴定之日止）。原告董国彬的误工费应为37100元（3000元÷30天×371天）。交通费，根据二原告住院治疗、伤残鉴定等实际情况，原告董广来的交通费酌定400元，原告董国彬的交通费酌定800元。原告董广来诉请的存车费425元、施救费300元，有迁西县西外环路停车场开具的票据证实，系原告董广来实际开支，应由被告平安财险迁西营销服务部在商业第三者责任险限额范围内予以赔偿。停运损失，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立保险合同时，应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者说明的，该条款不产生效力”。被告平安财险迁西营销服务部未提交就保险免责条款已向投保人被告崔广津尽到提示义务和明确说明义务的相关证据，抗辩理据不足，商业险免责条款对投保人崔广津不不产生效力。原告董广来诉请的停运损失应由被告平安财险迁西营销服务部赔偿。在停运损失的构成中并不包含工人工资，被告认为原告董广来主张误工费的同时又主张停运损失系重复主张，抗辩理据不足。原告董广来的停运损失经本院委托河北强大保险公估有限公司评估为9834元，应由被告平安财险迁西营销服务部在商业第三者责任险限额内予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。原告董广来开支的法医鉴定费1400元、停运损失评估费3000元，原告董国彬开支的法医鉴定费2000元，均有相关单位开具的票据，系原告实际支出，属于必要的、合理的费用，应由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。另查明，被告董广来同意被告平安财险迁西营销服务部在交强险限额范围内优先赔偿原告董国彬事故损失，并同意由其向三者无责车辆追偿该车保险人应在交强险无责限额内承担的事故损失。
一审法院认为，当事人双方对由被告崔广津承担全部责任的事故认定均无异议，本院予以采信。被告崔广津所有的冀B×××××机动车在被告平安财险迁西营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险和300000元不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期间。对于原告的事故损失，首先应由被告平安财险迁西营销服务部在交强险责任限额范围内、冀B×××××机动车在交强险无责赔偿限额内予以赔偿，其余属于商业第三者责任险限额范围的事故损失，由被告平安财险迁西营销服务部在商业第三者责任险限额范围内予以赔偿，不足及超出保险赔偿限额范围的事故损失，由被告崔广津予以赔偿。原告董广来属于机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额项下的损失为11100元，超过2100元的赔偿限额（交强险无责限额100元），被告平安财险迁西营销服务部应赔偿2000元。原告董广来、董国彬属于机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下的损失为56493元［董广来5457.55元（医疗费5217.55元＋住院伙食补助费240元）＋董国彬50946.95元（医疗费43186.95元＋二次手术费7000元＋住院伙食补助费760元）］，超过10000元的赔偿限额，被告平安财险迁西营销服务部应赔偿10000元（董国彬10000元）。原告董广来、董国彬属于机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下的损失为126300.06元［董广来61030.39元（护理费526.74元＋误工费28545.65元＋交通费400元＋××赔偿金20372元＋精神损害抚慰金5000元＋被扶养人生活费6186元）＋董国彬65269.67元（护理费1997.67元＋误工费37100元＋交通费800元＋××赔偿金20372元＋精神损害抚慰金5000元）］，超过110000元的赔偿限额，被告平安财险迁西营销服务部应赔偿110000元（董国彬65269.67元、董广来44730.33元）。原告董广来、董国彬属于商业第三者责任险项下的损失为88763.56元［董广来45816.61元（11100元-2000元＋5457.55元＋61030.39元-44730.33元＋停运损失9834元＋法医鉴定费1400元＋公估费3000元＋施救费300元＋存车费425元）＋董国彬42946.95元（50946.95元-10000元＋伤残鉴定费2000元），未超过300000元商业第三者责任险赔偿限额范围，被告平安财险迁西营销服务部应赔偿88763.56元。二原告的事故损失未超过冀B×××××机动车投保的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额范围，被告崔广津不承担实际赔偿责任。遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司迁西县营销服务部在冀B×××××机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告董广来事故损失人民币46730.33元、在商业第三者责任险限额内赔偿原告董广来事故损失人民币45816.61元，合计92546.94元。限判决生效后十日内给付。二、被告中国平安财产保险股份有限公司迁西县营销服务部在冀B×××××机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告董国彬事故损失人民币75269.67元、在商业第三者责任险限额内赔偿原告董国彬事故损失人民币42946.95元，合计118216.62元。限判决生效后十日内给付。三、驳回原告董广来、董国彬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1287元，减半收取643.5元，由被告崔广津承担。
判后，上诉人中国平安财产保险股份有限公司迁西县营销服务部不服，上诉称：1、被上诉人董广来系迁西县出租车司机，停运损失与误工费系重复主张，停运损失不应由上诉人保险公司承担。2、施救费、存车费、鉴定费、评估费不应由上诉人承担。3、一审认定董国彬医疗费中的白蛋白用药是错误的，应予剔除。4、一审判决二被上诉人每人5000元的精神损害抚慰金过高。综上，请二审查明事实，判如所请。
被上诉人董国彬、董广来答辩称：1、迁西县人民法院委托河北强大保险公估有限公司所做的冀B×××××号出租车的停运损失，公估报告在计算停运损失时已经扣除司机的误工损失。2、上诉人未就相关免责条款向投保人崔广津尽到提示和说明义务，故免责条款对崔广津不产生效力。施救费、存车费、鉴定费、评估费及全部医疗费依法应由上诉人承担。
原审被告崔广津答辩称：我上的是全险，现在保险公司说有免责条款，我不知道，上保险的时候，他们没有给我明确说明，我同意一审判决。
本院二审查明事实与一审查明的事实相同。
本院认为，交通事故发生后，冀B×××××号出租车的停运损失经迁西县人民法院委托河北强大保险公估有限公司进行鉴定，在该鉴定报告的鉴定结论中明确写明停运损失已经扣除了司机的工资收入，故上诉人主张停运损失与误工费重复理据不足，本院不予支持。被上诉人董国彬因本次交通事故受伤，其提交的医嘱单证明住院治疗期间用药白蛋白（自备），故该项费用应予支持。本次交通事故造成董国彬和董广来十级伤残，原审法院结合其在事故中无责和伤残情况及当地生活消费水平判决上诉人承担每人5000元的精神损害抚慰金并无不当。施救费、存车费、鉴定费、评估费系本次交通事故的实际支出，上诉人应予负担。综上，原审认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4462元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司迁西县营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵阳利
代理审判员 赵君优
代理审判员 孙申惠
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 李 杰