.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}土默特右旗人民法院民事判决书（2017）内0221民初1383号原告：范兴明，男，1960年1月24日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：杨立祥，包头市148协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。被告：内蒙古敕勒川众友国际旅行社有限公司，法定代表人：左玉宝，公司执行董事。委托诉讼代理人：杨廷廷，内蒙古炳鸿律师事务所律师。第三人：中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司，负责人：刘建明，公司总经理。委托诉讼代理人：张美香，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。原告范兴明与被告内蒙古敕勒川众友国际旅行社有限公司（以下简称众友旅行社）、第三人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司（以下简称人保财险呼市公司）旅游合同纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月15日公开开庭进行了审理。原告范兴明及其委托诉讼代理人杨立祥、被告众友旅行社的委托诉讼代理人杨廷廷、第三人人保财险呼市公司的委托诉讼代理人张美香到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告范兴明向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告承担原告医疗费54512.55元、伙食补助费900元、营养费900元、陪护费1020.6元、交通费1700元、残疾辅助器具费360元、误工费19080.64元、伤残赔偿金122376元、精神抚慰金6000元、被抚养人生活费5318.5元、鉴定费1900元，退还旅游费778元，共计216556.29元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告范兴明和妻子于2017年2月25日报名参加了被告众友旅行社组织去北京的旅行团，乘坐包头市塞外旅游汽车客运有限责任公司的蒙xxx旅游大巴汽车。2月26日下午在乘坐旅游大巴汽车去往鸟巢王府井大街上，原告去后排妻子座位处喝完水往前排自己座位走时，突然司机一个急刹车将原告仰面朝天摔倒在车的走廊，使原告无法站立。导游见状叫司机停车并和其他乘客将原告用出租车送往了最近的北京大学人民医院治疗，医院诊断为股骨颈骨折，做了髋骨节置换术，花费了54322.55元，住院9天。原告是一个农民，由于住院费用的问题，不得不提前出院，于2017年3月7日坐出租车回到包头，费用是1200元。原告至今一直在家里养病，由妻子陪护。在家养病期间，被告众友旅行社找原告签订了一份《团队境内旅游合同》，还给原告一张2人北京3日游团费的收据和一张2人北京变更行程的收据，费用分别是258元、520元。原告认为被告众友旅行社在事故发生后和原告签订旅游合同，违背了《旅游条例》，侵害了原告的合法权益，因此原告向人民法院提出诉讼。被告众友旅游社辩称，一、原告起诉状中所述与客观事实不符。2017年2月24日，答辩人与以刘美珍为代表的52名旅游者签订《团队境内旅游合同》一份，后附旅游者名单中包括原告的身份信息。出现两份合同是因为事故发生后，原告找到被答辩人称其获得保险赔付需要与答辩人签订的合同，刘美珍代表其签订的合同不在原告手里，原告取得较困难，花费时长较长，了解到这一情况，答辩人为了解决问题，为了原告能更快地得到理赔，才有了第二份合同；二、原告违反合同约定造成自己人身损害，答辩人不承担责任。旅游车辆前往鸟巢的路上，导游多次警示包括原告在内的旅游者，全程坐在自己座位上，并系好安全带，原告不听安全警示，擅自离开自己的座位，去后排妻子座位处喝水，并在过道中与其他旅游者攀谈，导游看到后，又提醒车内所有人坐到自己的座位，但原告仍没有返回座位，旅游车急刹车时造成自身人身损害，根据双方签订《团队境内旅游合同》第十九条的约定，原告随意离开座位发生人身损害，答辩人不应当承担责任。综上所述，恳请法院驳回原告的诉请。第三人人保财险呼市公司述称，被告众友旅行社在答辩人处投保有旅行社责任险，保险期间是2017年1月1日至12月31日。对于原告的各项费用诉请，答辩人只有在被保险人众友旅行社承担赔偿责任的前提下，根据保险合同及法律的规定，根据原告的证据在合理范围内进行赔偿。本案案由系旅游合同纠纷。原告诉请精神抚慰金无法律依据，原告诉请的诉讼费及鉴定费不属于赔偿范围。本案中有实际侵权人，答辩人在承担赔偿责任后，请求法院为答辩人保留追偿权。本院经审理认定事实如下：原告经朋友介绍决定参加北京三日游，并将费用交给同村村民刘美珍。2017年2月24日，刘美珍与被告众友旅行社签订《团队境内旅游合同》，合同中旅游者为刘美珍等52人，后附包括原告及其妻子在内的旅游者名单。2017年2月25日，52名旅游者乘坐包头市塞外旅游汽车客运有限责任公司的号大巴车前往北京，车辆行驶至张家口服务区时，旅游者与众友旅行社的导游协商后变更了旅游行程，每人又交纳了260元。2月26日下午，大巴车行驶在上，乘坐在前排的原告去后排其妻子座位处喝水，喝完水后顺便和同行者聊了几句准备回自己座位上，大巴车司机突然急刹车导致原告摔倒受伤，原告被送往附近的北京大学人民医院住院治疗9天，于2017年3月7日出院，支出门诊费190.44元，住院费54322.55元，出院主要诊断为股骨颈骨折（左侧）。原告出院后在家休养期间，原、被告补签了《团队境内旅游合同》，合同中旅游者为范兴明2人，合同主要约定：“出发时间2017年2月25日，结束时间2017年2月27日，共3天，饭店住宿2夜。成人每人129元，旅游费用合计258元，旅游费支付时间2017年2月24日，旅行社赠送泰康保险（投保的相关信息以实际保单为准）。”合同落款时间是2017年2月24日，被告同时向原告出具了原告与其妻子旅游费用的收据二张共计778元。本案审理过程中，被告众友旅行社向本院申请追加人保财险呼市公司作为第三人参加诉讼，经本院审查，众友旅行社的申请符合《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干规定的解释》第五条的规定，本院予以准许。众友旅行社在第三人人保财险呼市公司投保了旅行社责任保险，保险期间自2017年1月1日至2017年12月31日，每次事故责任限额400万元，每次事故每人人身伤亡责任限额50万元。涉案事故发生在保险期内。原告向本院申请对其伤情进行伤残鉴定，本院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年9月8日作出[2017]临鉴字第468号司法鉴定意见书，原告范兴明伤残等级为九级，原告支出鉴定费1900元。原告母亲任桂莲于1937年6月28日出生，任桂莲共育有二子。原告为东河区东宝丽美食城经营者。本院认为，原告范兴明与被告众友国际旅行社虽在事故发生后补签了《团队境内旅游合同》，但签订合同系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。原告与被告众友旅行社形成了旅游合同关系，原告在乘坐旅游车过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干规定的解释》第三条“因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理”的规定，原告对此享有选择权。庭审中，经法庭释明，范兴明在本案中明确主张合同违约责任之诉。最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”众友旅行社作为旅游经营者未认真履行警示、告知和提示等安全保障义务，应当对范兴明所受人身损害承担相应的赔偿责任。范兴明作为完全民事行为能力人，对自身的人身安全应具备一定的审慎注意义务，其在行驶的旅游车中站立、行走，对损害结果的发生具有一定的过错，依法应当自行承担与其过错相当的责任。根据本案查明的事实及双方在事件中的责任大小，本院认定众友旅行社承担70%的责任，原告自身承担30%的责任。因众友旅行社在第三人处投保有旅行社责任险，故范兴明的损失，应由第三人人保财险呼市公司在保险责任限额内予以赔偿。至于第三人请求本院为其保留向司法辅助人追偿权的意见，本案不予涉及，系另案处理范围。原告范兴明主张的各项经济损失均按《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》计算，本院对原告主张计算标准予以确认。对原、被告以及第三人有异议的部分，本院认定如下：1、原告主张营养费900元，因无医疗机构需要加强营养的意见，本院不予支持；2、原告主张的误工费19080.64元（36463元÷365天×191天）被告众友旅行社不予认可，第三人予以认可。原告提交的营业执照可以证明其从事餐饮业，本院对原告主张的误工费19080.64元予以支持；3、原告主张被抚养人生活费5318.5元（10637元×5年÷2人×20%），原告提交其母亲任桂莲的身份证件及村委会证明可以证实扶养关系，原告计算标准符合相关法律规定，本院予以支持；4、原告主张残疾赔偿金122376元（30594元×20年×20%）按城镇居民标准计算，本院对此不予支持，因原告户籍及经常居住地均在农村，本院按农村居民标准予以支持43104元（10776元×20年×20%）；5、交通费原告主张1700元，本院根据原告在北京的就医院情况予以支持；6、原告主张精神损害抚慰金6000元，因其在本案中选择违约之诉，不予支持。对原、被告及第三人无异议的医疗费54512.55元、住院伙食补助费900元（100元×9天）、护理费1020.6元（113.4元×9天）本院予以确认。第三人人保财产呼市公司提出根据医疗费损失填补原则，应先扣除泰康在线财产保险股份有限公司应赔偿的医疗费用。本院认为，第三人辩称无法律依据，且第三人在本案中只赔偿原告医疗费用的70%，对第三人的辩称意见不予支持。上述费用共计125636元，由第三人人保财产呼市公司赔偿70%即87945元。原告诉请的鉴定费1900元有鉴定机构出具的收据予以证明，被告众友国际旅行社应予承担70%即1330元。原告诉请退还旅游费778元，众友旅行社辩称只能退还原告一人的费用，对其妻子的费用不予退回。本院认为，原告与其妻子一同参加北京三日游，因本案事故二人无法继续行程，因此被告应就二人的费用一并退还。原告诉请的残疾辅助器具费因无证据证实，本院对该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第七条第一款、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告范兴明医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计87945元；二、被告内蒙古敕勒川众友国际旅行社有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告范兴明退还旅游费778元；三、被告内蒙古敕勒川众友国际旅行社有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告范兴明支付鉴定费1330元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2240元，由被告内蒙古敕勒川众友国际旅行社有限公司负担1040元，由原告范兴明负担1200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员龚宇星二○一七年十二月六日书记员解芳附：本案适用法律条文的具体内容《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。……第二十一条旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……