四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1302刑初353号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人舒斌，男，1972年1月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地武胜县金光乡伏岩村*组，现住南充市顺庆区涪江路***号。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年1月22日投案，次日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人胥文，四川泰宇律师事务所律师。
被告人林丙洋，男，1964年9月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省荆州市公安县埠河镇灯塔村*组，现住南充市顺庆区华凤镇街道办事处滑滩河社区*组。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年1月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人冯志�，四川泰宇律师事务所律师。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2016）361号起诉书指控被告人舒斌、林丙洋犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭审理了本案。顺庆区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人舒斌、林丙洋及其辩护人胥文、冯志强、鉴定人李垚辛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年10月22日，被告人舒斌在南充市设立舒黑鸭食品有限公司，并由其担任法定代表人，以“果城周黑鸭”的名义从事散装食品卤制、零售。2015年8月底，被告人舒斌为提升卤制品的味道、增加销售量，到武汉从他人处购买了卤制品调料配方，并以2000元的价格购买了配方所需的罂粟籽共计50斤。2015年11月至2016年1月22日案发，被告人�斌安排负责卤煮荤菜的被告人林丙洋在卤制品中非法加入罂粟籽粉末；被告人林丙洋明知其添加的为罂粟籽，仍然按照舒斌的安排，在位于顺庆区华凤镇街道办事处滑滩河社区的“舒斌卤制品、串串加工坊”内，非法加入罂粟籽粉末至卤制的鸭制品及烹煮的素菜串串之中，并在南充市城区的多家零售店内销售。截止案发，二人先后在卤制品中添加罂粟籽粉末40余斤，加工生产4000余斤荤菜及2000余斤素菜，销售金额共计10万余元。
经鉴定，在涉案的卤制品中检出了罂粟碱、那可丁、可待因、吗啡等成分，在其制作卤制品的原汤中检出了罂粟碱、那可丁、可待因、吗啡等成分。
公诉机关提供了相应的证据，证明被告人舒斌、林丙洋在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料并进行销售，其行为均应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑�责任。诉请本院依法判处。
经审理，本院查明的事实和指控事实一致。同时查明，二被告人违法所得金额2万余元。另查明，南充市食品药品检验所参照DB31/2010-2012《食品安全地方标准火锅食品中罂粟碱、吗啡、那可丁、可待因和蒂巴因的测定液相色谱-
串联质谱法》，从被告人舒斌经营的顺庆区莲池路果城周黑鸭店的鸭架中检测出罂粟碱的含量为50.9ug/kg（参考值为≤8）、那可丁的含量为38.9ug/kg（参考值为≤8）；从藕片中检测出罂粟碱的含量为76.5ug/kg（参考值为≤8）、那可丁的含量为74.8ug/kg（参考值为≤8）、蒂巴因的含量为37.6ug/kg（参考值为≤8）。
从顺庆区华凤镇街道办事处滑滩河社区的“舒斌卤制品、串串加工坊”内抽样的鸭腿中检测出罂粟碱的含量为51.0ug/kg（参考值为≤8）、那可丁的含量为46.6ug/kg（参考值为≤8）、蒂巴因的含量为85.1ug/kg（参考值为≤8）；从抽样的云豆中检测出罂粟碱的含量为88.9ug/kg（参考值为≤8）、那可丁的含量为119ug/kg（参考值为≤8）。
从顺庆区人民中路什字上街周黑鸭店抽样的鸭架中检测出罂粟碱的含量为69.4ug/kg（参考值为≤8）、吗啡的含量为172ug/kg（参考值为≤40）、那可丁的含量为66.1ug/kg（参考值为≤8）、可待因的含量为157ug/kg（参考值为≤40）、蒂巴因的含量为188ug/kg（参考值为≤8）；从抽样的凉素菜中检测出罂粟碱的含量为56.2ug/kg（参考值为≤8）、那可丁的含量为53.2ug/kg（参考值为≤8）、蒂巴因的含量为35.4ug/kg（参考值为≤8）。
经对顺庆区华凤镇街道办事处滑滩河社区的“舒斌卤制品、串串加工坊”抽样的海带汤进行检测，该样品中罂粟碱的含量为470ug/kg（参考值为≤8）、吗啡的含量为未检出、那可丁的含量为472ug/kg（参考值为≤8）、可待因的含量为未检出、蒂巴因的含量为42.8ug/kg（参考值为≤8）；经对抽样的粉状调味料进行检测，该样品中罂粟碱的含量为1.55×104ug/kg（参考值为≤8）、吗啡的含量为3.25×104ug/kg（参考值为≤40）、那可丁的含量为7.11×103ug/kg（参考值为≤8）、可待因的含量为3.27×104ug/kg（参考值为≤40）、蒂巴因的含量为7.23×103ug/kg（参考值为≤8）；经对抽样的卤料渣进行检测，该样品中罂粟碱的含量为251ug/kg（参考值为≤8）、吗啡的含量为201ug/kg（参考值为≤40）、那可丁的含量为193ug/kg（参考值为≤8）、可待因的含量为252ug/kg（参考值为≤40）、蒂巴因的含量为239ug/kg（参考值为≤8）；经对抽样的酱香汤进行检测，该样品中罂粟碱的含量为1.01×103ug/kg（参考值为≤8）、吗啡的含量为未检出、那可丁的含量为1.01×103ug/kg（参考值为≤8）、可待因的含量为未检出、蒂巴因的含量为186ug/kg（参考值为≤8）；经对抽样的鸭肠汤进行检测，该样品中罂粟碱的含量为178ug/kg（参考值为≤8）、吗啡的含量为138ug/kg（参考值为≤40）、那可丁的含量为166ug/kg（参考值为≤8）、可待因的含量为103ug/kg（参考值为≤40）、蒂巴因的含量为108ug/kg（参考值为≤8）。
鉴定人向法庭提供了卫生部、农业部、国家质检总局、国家工商总局、国家食品药品监管局2005年8月29日发布的卫监督发[2005]349号《关于加强罂粟籽食品监督管理工作》的通知，该通知明确规定罂粟籽不得在市场上销售或用于加工其他调味品。
2016年1月22日南充市公安局治安管理支队依法传唤林丙洋进行讯问，随后将其抓获。同日18时许，该局办案民警通过电话联系舒斌，告知其到案接受调查，舒斌接电话后自动到该支队投案，并如实供述其犯罪事实。同日公安机关扣押了舒黑鸭员工任秀的账本�白色笔记本2本（已移送）。
上述事实，被告人舒斌、林丙洋在开庭审理过程中并无亦议，且有证人任某某、张某某、舒某某等人的陈述，抓获经过，户籍证明，涉案零售卤制品店的销售账本，工商登记资料，现场勘验、检查笔录，辨认笔录，产品样品采样记录，扣押清单，南充市公安局物证鉴定所理化检验报告，南充市食品药品检验所食品检验报告等证据证实，足以认定。
被告人舒斌及其辩护人对本案事实不持异议。其辩护人的辩护意见是：被告人舒斌具有自首情节；且系初犯、偶犯；其主观恶性较小、社会危害不大；其系家庭作坊经营；平时表现较好，请求对其宣告缓刑。并向法庭提交了深圳市社会治安基金会（2001）01号关于表彰王海平等37名（含舒斌）治安勇士的决定。
被告人林丙洋及其辩护人对本案事实不持异议。其辩护人的辩护意见是：被告人林丙洋系打工人员，受舒斌管理、安排，在共同犯罪中作用较小，系从犯；其到案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节；其未造成他人身体健康严重受损的后果；其所在村委会证实其平时表现较好，请求对其宣告缓刑。并向法庭提交了林丙洋户籍所在地村委会的证明。
本院认为，被告人舒斌、林丙洋违反国家食品卫生管理法规，故意在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料并进行销售，其行为均应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任，公诉机关指控的基本事实及罪名成立，对二被告人均应当在五年以下判处刑罚。对二被告人的违法所得20000元，应当予以追缴，对作案工具白色笔记本（账本）2本，应当予以没收。
二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人舒斌起了主要作用，是本案主犯，被告人林丙洋在共同犯罪中起了次要作用，是本案的从犯，可以从轻处罚。被告人舒斌经电话通知自动到案，到案后如实供述其犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人林丙洋到案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。关于辩护人提出的舒斌具有自首情节、林丙洋系从犯且具有坦白情节的辩护意见予以采纳，并将在量刑时对二被告人予以从轻处罚。
关于二辩护人提出的请求对被告人宣告缓刑的辩护意见，本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第三十四条规定“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品用为原料生产的食品”，且国家已于2005年8月29日明确规定罂粟籽不得在市场上销售或用于加工其他调味品，而从涉案的卤制�、原汤中检出的罂粟碱、那可丁、可待因、吗啡等成分的含量远远超过参考值。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条“对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚”之规定，对二被告人不适用缓刑。故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”、第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”、第二十六条第一、四款“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚”、第二十七条“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”、第六十七条第一、三款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条“对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚……”之规定，判决如下：
一、被告人舒斌犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月22日起至2019年7月21日止。）
（罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人林丙洋犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月22日起至2019年1月21日止。）
（罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、对二被告人的违法所得20000元予以追缴、扣押的白色笔记本2本予以没收。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 许文英
人民陪审员 吴大胜
人民陪审员 申晓雷
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 苟梦诗