上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪一中民三（民）终字第1349号
上诉人（原审原告）都春红。
委托代理人刘俭，上海伟创律师事务所律师。
上诉人（原审被告）上海美物超市有限公司。
法定代表人＊＊＊，总经理。
委托代理人李莉，上海磊天律师事务所律师。
原审被告上海豪虎商贸有限公司。
法定代表人＊＊＊，经理。
上诉人都春红、上海美物超市有限公司（以下简称美物超市）因劳动合同纠纷一案，均不服上海市松江区人民法院（2014）松民一（民）初字第6528号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2015年7月6日受理后，依法组成合议庭于2015年8月25日公开开庭进行了审理。上诉人都春红的委托代理人刘俭，原审被告上海豪虎商贸有限公司（以下简称豪虎公司）的法定代表人＊＊＊到庭参加了诉讼。上诉人美物超市经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案作缺席审理，现已审理终结。
原审法院认定，美物超市为都春红缴纳了2008年9月至2011年6月期间的上海市外来从业人员综合保险。都春红提供的美物超市出具的《收款收据》载明，美物超市于2008年1月15日向都春红收取工作服款30元。
2014年5月22日，都春红向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求美物超市：1、为其补缴2013年5月至2014年4月的社会保险；2、支付2012年度和2013年度应休未休年休假工资1，908.97元；3、支付2008年1月13日至2014年5月2日期间平时加班工资差额63，207.30元，法定节假日加班工资差额16，545.50元；4、支付违法解除劳动合同赔偿金41，600元。2014年6月21日该仲裁委员会作出松劳人仲（2014）办字第1728号裁决：不支持都春红的全部仲裁请求。嗣后，都春红不服该裁决，遂诉至原审法院，要求判令：1、美物超市支付2012年度、2013年度应休未休年休假工资1，908.97元；2、美物超市支付2008年1月13日至2014年5月2日期间平时及周末的加班工资差额63，207.3元，法定节假日加班工资差额16，545.5元；3、美物超市支付违法解除劳动合同赔偿金41，600元；4、豪虎公司对美物超市应当支付给都春红的2013年7月1日至2014年5月2日期间的应休未休年休假工资950元、2013年7月1日至2014年5月2日期间的平时加班工资40，000元及节假日加班工资8，000元、违法解除劳动合同赔偿金6，400元部分承担连带责任。
原审庭审中，美物超市出具盖有“上海豪虎商贸有限公司”印章的《告知函》，内容为：本公司自2013年7月1日起，特委派都春红（身份证号码＊＊＊）至驻贵公司，从事本公司产品临时销售；其工资由贵公司财务在我司货款中每月扣除1，800元，并代为发放。豪虎公司对《告知函》上印章的真实性不予认可，并提供其银行预留印章进行比对。美物超市认可《告知函》上的印章与豪虎公司提供的银行预留印章从肉眼可辨明显不同，但坚称该《告知函》确系豪虎公司提供。
原审庭审中，美物超市提供了2013年8月、11月、12月，2014年2月、3月、4月的导购补贴发放表，表格上显示都春红促销产品为云南白药（牙膏），供应厂商为云南白药华东地区总代理，工资标准为750元／月，都春红在表格上签字。都春红对于签字的真实性无异议，豪虎公司对于表格的关联性不予认可。
原审庭审中，都春红提供美物超市的工作牌，工作牌上显示都春红任美物超市百货部领班。都春红陈述其于2008年1月23日进入美物超市处从事理货员工作，于2009年调整为领班。于2014年5月2日被美物超市辞退，工资结算至2014年4月29日。离职前月工资为3，200元，每天工作12小时，每周做六休一。美物超市称其每月代豪虎公司向都春红发放工资，工资从货款里扣，其不对都春红实施管理，故其不清楚都春红的考勤、工作时间。豪虎公司称其与都春红无关，不清楚都春红的工作情况。
原审庭审中，都春红提供百货部排班表（05月）一份，表上盖有三个美物超市的发票专用章，均系都春红自行盖上。
原审法院认为：一、都春红与豪虎公司之间不存在劳动关系：1、都春红未能提供豪虎公司向其支付过工资、对其进行过管理等证据，以证明双方存在劳动关系；2、《告知函》上的印章与豪虎公司提供的银行预留印章明显不同，美物超市未提供其他证据证明该份《告知函》确系豪虎公司出具。
二、都春红与美物超市之间存在劳动关系：1、都春红在美物超市经营场所上班，并由其直接发放工资；2、上海市外来从业人员综合保险缴纳情况、美物超市工作牌、工作服收据等可以证明双方存在劳动关系；3、美物超市称都春红系豪虎公司派驻的导购，但所提供的证据不足以证明该项主张，且豪虎公司对指派导购一事不予认可；4、美物超市称其发放给都春红的工资系从应支付给豪虎公司的货款中代扣，但并未提供证据予以证明。
关于未休年休假工资，根据法律规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，现美物超市未能提供都春红的工资发放记录，故采信都春红的主张，认定都春红的月工资为3，200元。因未休年休假工资不属于劳动报酬，诉讼时效为一年，美物超市辩称2012年度的未休年休假工资已过诉讼时效于法有据，予以采纳。对于2013年度未休年休假工资，经计算，美物超市应支付都春红未休年休假工资1，471元。
关于都春红主张的法定节假日、双休日及延时加班工资，原审法院认为，都春红主张加班工资应当证明其确有加班事实。都春红虽提供了《百货部排班表（05月）》，表上除都春红自行盖上的发票专用章外，并无美物超市的公章或者负责人的签字确认，难以认定该排班表系美物超市的排班表，故都春红提供的证据并不足以证实其有加班事实。据此，都春红要求美物超市支付加班工资，依据不足，难以支持。
关于违法解除劳动关系赔偿金，因都春红未提供证据证明美物超市存在违法解除劳动合同的事实，故都春红要求美物超市支付其违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原审法院于二〇一五年四月三十日作出判决：一、上海美物超市有限公司于判决生效之日起十日内支付都春红2013年度未休年休假工资1，471元；二、驳回都春红的其余诉讼请求。案件受理费10元，由都春红负担（已付）。
原审法院判决后，都春红不服，向本院提起上诉称：首先，都春红在原审中提供了录像（显示美物超市有考勤机的视频）以及考勤卡照片，证明其在职期间美物超市有考勤，证明其存在每周做六休一，每天工作12小时，然美物超市未足额支付其加班工资；其次，2014年5月2日，因都春红对美物超市将其从食品部调到百货部提出异议，被美物超市辞退。都春红认为，美物超市存在违法解除行为，应当支付其赔偿金。综上所述，都春红要求撤销原审判决主文第二项，依法改判：1、美物超市支付2008年1月13日至2014年5月2日期间平时及休息日加班工资差额63，207.3元，法定节假日加班工资差额16，545.5元；2、美物超市支付违法解除劳动合同赔偿金41，600元。
原审被告豪虎公司答辩称：都春红与豪虎公司之间没有任何关系，故请求维持原判。
美物超市于庭审后答辩称，不同意都春红的上诉请求，认为美物超市与都春红之间不存在劳动关系。关于都春红在原审中提供的录像，美物超市仍坚持原审中的质证意见即没有考勤。综上，恳请二审法院对都春红的上诉请求予以驳回。
本院经审理查明，原审事实认定无误，依法予以确认。
本院另查明，原审审理中，都春红提供录像视频一份，该录像反映，在美物超市办公区域进门处右侧摆放有考勤机，墙上排列考勤卡。
二审审理中，都春红表示只主张美物超市支付2012年5月3日至2014年5月2日期间平时延时、休息日及法定节假日加班工资差额共计25，000元。
本院认为，关于都春红与美物超市存在劳动关系，原审法院已在判决理由中进行了详尽地阐述，本院予以认同，不再赘述。关于都春红主张加班工资差额的上诉请求。一般而言，劳动者主张加班工资的，首先应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明单位持有与加班事实有关的证据而无正当理由拒不提供的，劳动者主张该证据的内容不利于单位，可以推定劳动者的主张成立。本案中，都春红为证明其存在加班，美物超市对员工进行考勤的事实，在原审中提供了录像视频，该录像视频反映美物超市办公区域内有考勤机、考勤卡，可以证明美物超市存有考勤，然而美物超市一直坚称其不进行考勤，拒不履行提供考勤记录的举证义务，由此产生的不利后果应由美物超市承担，本院推定都春红主张的加班事实成立。结合都春红提供的证据对加班事实予以审查，都春红主张美物超市应支付其2012年5月3日至2014年5月2日期间平时延时、休息日及法定节假日加班工资差额25，000元，并未超出合理范围，本院予以支持。
关于都春红主张赔偿金的上诉请求。因都春红未提供证据证明美物超市存在违法解除劳动合同的事实，故都春红要求美物超市支付其违法解除劳动关系赔偿金的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。
美物超市提起上诉后，经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应按撤回上诉处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持上海市松江区人民法院（2014）松民一（民）初字第6528号民事判决主文第一项；
二、撤销上海市松江区人民法院（2014）松民一（民）初字第6528号民事判决主文第二项；
三、上诉人上海美物超市有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人都春红平时延时、休息日及法定节假日加班工资差额25，000元；
四、驳回上诉人都春红其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币10元，由上诉人都春红负担；二审案件受理费人民币10元，由上诉人都春红、上海美物超市有限公司各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
代理审判员 郑东和
代理审判员 周 寅
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 赵亚琼
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条
原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
……
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条
第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。