江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑一终字第65号
原公诉机关江西省宜丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，男，汉族，初中文化，住宜春市袁州区。因本案于2013年2月28日被宜丰县公安局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于宜春市看守所。
辩护人胡国强，江西鸿韵律师事务所律师。
原审被告人徐某甲，女，汉族，初中文化，住宜春市袁州区。因本案于2013年2月21日被宜丰县公安局刑事拘留，同年3月7日被取保候审。
原审被告人杨某甲，男，汉族，初中文化，住宜春市袁州区。因本案于2013年3月26日被取保候审。
江西省宜丰县人民法院审理宜丰县人民检察院指控原审被告人黄某、徐某甲犯挪用公款罪、挪用资金罪，原审被告人杨某甲犯挪用资金罪，于2013年11月20日作出（2013）宜刑初字第52号刑事判决，宣判后，原审被告人黄某不服，提出上诉。本院于2014年9月18日作出（2014）宜中刑二终字第1号刑事裁定，撤销原判，发回重审。宜丰县人民法院于2015年2月12日作出（2015）宜刑初字第16号刑事判决，宣判后，原审被告人黄某仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人黄某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、挪用公款事实
1、2007年12月26日，被告人黄某、徐某甲利用担任宜春市经济开发区金园街道江丰社区居委会书记、出纳员的职务便利，将江丰社区居委会的征地补偿款500万元用于购买嘉实货币基金。2008年1月7日基金被赎回后500万元本金和2137.08元利润转回了以徐某甲名义开设的江丰居委会的帐户上。
2、2008年6月17日，被告人黄某、徐某甲利用担任宜春市经济开发区金园街道江丰社区居委会书记、出纳员的职务便利，将江丰社区居委会的征地补偿款20万元借给黄某的弟弟黄某甲支付货款。一个月后，黄某将款归还。
二、挪用资金事实
1、2011年9月份，被告人黄某、徐某甲利用担任宜春市经济开发区金园街道江丰社区居委会书记、出纳员的职务便利，将江丰社区居委会收取的100万元农民规划建房款借给黄某的朋友李某甲进行营利活动。十天后，李某甲将款全部归还。
2、2012年上半年至2013年2月，在被告人黄某为金园街道办事处工作人员、徐某甲担任江丰社区出纳员期间，利用职务便利，两人先后2次将75万元农民规划建房款借给黄某的亲戚施某甲、朋友李某乙进行营利活动。其中借给施某甲50万元、借给李某乙25万元。案发后借款全部归还。
3、2012年5月至2013年2月，被告人杨某甲在担任江丰社区居委会主任、徐某甲担任江丰社区出纳员期间，利用职务便利，两人先后两次以杨某甲名义将17万元农民规划建房款借给杨某甲的亲戚杨某乙做生意；两次将农民规划建房款210万元借给杨某甲的亲戚杨某丙做工程。案发前杨某丙归还140万元，案发后杨某丙、杨某乙归还87万元。
上述事实，原审被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某甲、涂某某、施某甲、李某甲、杨某丙等人的证言，银行凭证、帐户明细材料、借条等证据证实。
原审法院认为，被告人黄某、徐某甲利用担任江丰社区居委会书记、出纳员的职务便利，先后两次挪用其社区的征地补偿款共计520万元进行营利活动、数额巨大；先后三次挪用其社区的资金共计175万元借给他人进行营利活动，数额巨大，其行为已分别构成挪用公款罪、挪用资金罪。被告人杨某甲、徐某甲利用担任江丰社区居委会主任、出纳员的职务便利，先后四次挪用其社区的资金共计227万元借给他人进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。被告人黄某及其辩护人辩称，挪用征地款500万购基金使用主体未变更，钱一直存在银行，款项的使用和所有人始终是是江丰居委会；购买基金是为帮银行工作人员的忙，不构成挪用公款；借款100万到李某甲，江丰居委会收取利息，是单位行为，不构成挪用资金。该两笔应从犯罪金额中依法核减。被告人黄某在投案后，如实交代了挪用公款的犯罪事实，应认定为自首，本案不宜定主从犯。被告人黄某及其辩护人对挪用公款500万元、挪用资金100万元不构成犯罪的意见，与事实不符，不予采信，被告人黄某辩护人认为本案不宜定主从犯的意见，与事实不符，不予采信。被告人黄某辩护人辩称被告人黄某挪用公款能主动投案，如实交代，构成自首，具有减轻处罚的情节，庭审中公诉机关也认可，予以采纳。被告人徐某甲的辩护人辩称挪用500万元购基金，不构成挪用公款，挪用100万元给李某甲，不构成挪用资金，与事实不符，不予采信。被告人黄某主动投案并如实交代挪用资金的犯罪事实，具有挪用资金犯罪的自首情节，可从轻处罚。被告人黄某、杨某甲在共同犯罪时担任居委会的主要领导，在挪用公款、资金犯罪中起主要作用，为主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人徐某甲在挪用公款和挪用资金犯罪中，起次要作用，为从犯，应减轻处罚。被告人徐某甲接受检察机关的询问时，主动交代了检察机关尚未掌握的挪用资金的犯罪事实，具有挪用资金犯罪的自首情节，可从轻处罪。三被告人均自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。三被告人挪用公款、资金已全部归还，有些款项的挪用时间较短，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百七十二条第一款、第九十三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第二款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条之规定，判决：一、被告人黄某犯挪用公款罪、判处有期徒刑三年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑三年；二、被告人徐某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑三年，缓刑四年；三、被告人杨某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上诉人黄某及其辩护人提出，一审认定其挪用公款、挪用资金的部分犯罪金额缺乏法律依据，应予核减，且犯罪情节较轻，请求二审法院依法改判，对上诉人黄某适用缓刑。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审相同，原判所列证据已经一审法院当庭举证、质证，经本院核实，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人黄某、原审被告人徐某甲利用职务之便，先后两次挪用宜春市经济开发区金园街道江丰社区征地补偿款共计520万元进行营利活动，数额巨大；先后三次挪用社区资金共计175万元借给他人进行营利活动，数额巨大，其行为已分别构成挪用公款罪、挪用资金罪。原审被告人杨某甲、徐某甲利用职务之便，先后四次挪用社区资金共计227万元借给他人进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。上诉人黄某、原审被告人徐某甲一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人黄某案发后自动投案，并如实供述了挪用公款和挪用资金的犯罪事实，是自首，可对其从轻、减轻处罚。上诉人黄某、原审被告人杨某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人徐某甲起次要、辅助作用，是从犯，应减轻处罚。原审被告人徐某甲接受检察机关的询问时，主动交代了检察机关尚未掌握的挪用资金的犯罪事实，具有挪用资金犯罪的自首情节，可从轻处罚。关于上诉人黄某及其辩护人提出对于挪用公款500万元用于购买基金以及挪用社区资金100万元供李某甲个人使用应予核减的意见，与本院查明的事实、证据及相关法律规定不符，原审法院已充分考虑了上诉人黄某的法定和酌定从轻处罚情节，对其已作宽大处理，故对其请求从轻改判并适用缓刑的意见，本院不予支持。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许 俭
审 判 员 贾 莉
代理审判员 孙丰堂
二〇一五年五月十三日
书 记 员 洪 林