福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初378号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人张常辉，男，1988年12月15日出生于福建省漳平市，汉族，住福建省长汀县（户籍所在地：漳平市溪南镇）。因涉嫌非法经营于2015年8月4日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2016年7月29日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人张常辉被控非法经营一案，长汀县人民检察院于2016年12月1日以汀检公刑诉[2016]340号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同月13日公开开庭进行了审理。长汀县人民检察院指派代理检察员翁玉真出庭支持公诉，被告人张常辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控：2015年4月至8月间，被告人张常辉租用长汀县大同镇丘某1家，雇请兰某（身份待查）、丘某1（未到案）、赖某（身份待查）、吴某（另案处理），共同在多个QQ群内发布虚拟的“重庆时时彩”中奖信息截图等虚假信息，引诱多名会员进入“奥卡斯国际”网站投注赌博。被告人张常辉在非法经营“重庆时时彩”期间，按照参赌会员现金充值量的90%扣除会员中奖奖金的计酬方式，由其上线“丘某2”（身份待查）通过支付宝转账，非法获利人民币25700元。
2015年8月4日，被告人张常辉在租用的房间内被长汀县公安局民警当场抓获，如实供述了自己的罪行，并退缴了赃款人民币25700元。
公诉机关提供了以下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、支付宝转账交易记录、现场照片、常住人口查询结果单、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、抓获经过、破案经过等书证；2、证人丘某1、吴某的证言；3、被告人张常辉的供述和辩解；4、长汀县公安局制作的检查笔录、扣押笔录、辨认笔录等勘验、检查笔录，以证明上述事实。
公诉机关认为，被告人张常辉以营利为目的，非法经营时时彩，非法获利人民币25700元，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人张常辉对指控无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年4月，被告人张常辉在网络上与丘某2（身份待查）接洽，商定由丘某2提供假冒“重庆时时彩”投注的“奥卡斯国际”网站链接网址，被告人张常辉吸收会员投注，丘某2获取网民投注额的10%，再从90%的投注额中扣除网民中奖奖金后，余款归被告人张常辉。同年4月至8月间，被告人张常辉租用长汀县大同镇丘某1家，雇请兰某（身份待查）、丘某1（未到案）、赖某（身份待查）、吴某（另案处理），共同在多个QQ群内发布虚拟的“重庆时时彩”中奖信息截图等虚假信息，引诱多名会员进入“奥卡斯国际”网站投注。被告人张常辉在非法经营“重庆时时彩”期间，非法获利人民币25700元。
2015年8月4日，被告人张常辉在租用的房间内被长汀县公安局民警当场抓获，如实供述了自己的罪行，并退缴了赃款人民币25700元。
以上事实，有以下经庭审举证质证的证据证实：
1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《破案经过》，证明本案的来源、立案和侦破经过。
2、证人证言
（1）丘某1证言，证实：2015年4月份，被告人张常辉向其租用长汀县大同镇房屋。
（2）吴某证言,证实：2015年5、6月份，其经丘某1等人介绍，和兰某、丘某1、赖土华共同受雇于张常辉，通过QQ聊天诱骗他人投注假冒“重庆时时彩”，其个人从中非法获利1500元。
3、被告人张常辉的供述和辩解、辨认笔录、指认笔录及照片
（1）被告人张常辉供认：2015年4月份，我在网上聊QQ时，“奥卡斯”（丘某2）向我介绍通过网络经营重庆时时彩赚钱，并说“彩民”投注额的10%归他，90%归我，“彩民”中奖的奖金在我90%的份额内支付。
当月，我就租了丘某1的长汀县大同镇并买了电脑用于经营“时时彩”，雇了丘某1、兰某、赖某、吴某来帮忙。我在网上买了10002000个QQ号，然后我用号码为593119457等4个QQ号分别建了4个QQ聊天群组，然后把人拉进群里，我和丘某1、兰某、赖某、吴某会在QQ群里发一些虚假的他人参赌时时彩中奖信息。有人想投注，我们就会把“奥卡斯国际娱乐”的链接发给他们，让他们在网站注册会员，充值现金投注“时时彩”。
“奥卡斯国际娱乐”的链接网址经常更改，丘某2每隔一段发给我不同的链接网址，丘某2通知我后我将链接提供给“彩民”注册投注，“彩民”将投注款打款到丘某2账户，丘某2再把他人打的钱进行下注。丘某2先按赌博人员充值金额的百分之十提成，再扣除“彩民”中奖的奖金后，剩下的钱是我的获利。我和丘某2在网站上结算，我总共从中获利25700元。
（2）辨认笔录，证明：2015年10月6日，张常辉辨认丘某1、吴某系其雇请帮忙经营“时时彩”的人员。
（3）指认笔录及照片，证明：2016年12月15日，被告人张常辉从查扣的桌面文件夹中指认投注“时时彩”的三个链接网址，并称还有部份网址未能在计算机保存。
4、长汀县公安局制作或提取的检查笔录、现场照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押在案的台式电脑2台、支付宝转账交易记录，证明：
（1）2015年8月4日11时许，长汀县公安局民警对长汀县大同镇进行检查，在被告人张常辉租住的该住宅三楼一房间内当场查获张常辉利用机算机网络非法经营“时时彩”，并当场查扣台式计算机2台、人民币25700元及支付宝转账交易记录1张。
（2）被告人张常辉分别于2015年5月18日、5月22日、5月22日、5月25日、6月4日、6月12日、7月2日、7月9日、7月15日、7月26日十次从丘某2处通过支付宝转账方式获取计25700元。
5、长汀县公安局出具的《抓获经过》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明：被告人张常辉于2015年8月4日被长汀县公安局民警抓获归案，于本案前无违法犯罪经历记录。
6、长汀县公安局出具的常住人口查询结果单、取保候审决定书，证明被告人的刑事责任年龄和被采取强制措施情况，
本院认为，被告人张常辉违反国家规定，伙同他人非法经营假冒重庆时时彩彩票，个人违法所得人民币25700元，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人张常辉犯非法经营罪，情节严重，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。到案后，被告人如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；案发后，被告人退出全部违法所得并主动预缴罚金、当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张常辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、被告人张常辉退出的违法所得人民币二万五千七百元，予以没收，判决生效扣由暂扣机关长汀县公安局上缴国库。
三、扣押在案的作案工具台式电脑二台，予以没收，依法变卖，变卖款上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄田火
审 判 员 曾昭辉
人民陪审员 胡奕虹
二〇一六年十二月二十七日
代书 记员 吴 丹
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。