湖北省荆州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂荆州中刑终字第00081号
原公诉机关湖北省洪湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭兆连，男，汉族，高中�化程度。因涉嫌犯贪污罪于2013年9月4日经洪湖市人民检察院决定刑事拘留，同日由洪湖市公安局执行，同年9月17日经荆州市人民检察院决定逮捕，同年9月18日由洪湖市公安局执行。现羁押于洪湖市看守所。
辩护人张作平，湖北黄鹤律师事务所律师。
辩护人高明，湖北玉沙律师事务所律师。
洪湖市人民法院审理洪湖市人民检察院指控原审被告人郭兆连犯贪污罪、挪用公款罪一案，于2014年6月6日作出（2014）鄂洪湖刑初字第00041号刑事判决。郭兆连不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭进行了审理。荆州市人民检察院指派代理检察员文晓晴、赵茜出庭履行职务。原审被告人郭兆连及其辩护人张作平到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审认定，2010年曹市镇镇政府在蔬菜村二组征地，由于该村村民委员会无法开展工作，曹市镇镇委书记�某某安排曹市镇财政所副所长刘某某、民政办主任贺某某与二组组民协商后，委任蔬菜村二组组长即被告人郭兆连负责协助镇政府开展征地协调、土地补偿款发放的土地征用补偿费用管理工作。2010年10月26日土地补偿费用392.7万元（含青苗补偿、征地协调费）直拨到蔬菜村二组以王某某名义专门开设的农村信用社银行卡上。在发放土地补偿款的过程中，被告人郭兆连侵吞公款6.4万元，案发后请求王某某、杨某某分别出具3.1万元、3.3万元的两张虚假收条掩盖犯罪事实。
一审还认定，2012年曹市镇镇政府在蔬菜村二组征地，按照2010年征地程序，曹市镇镇政府委派被告人郭兆连协助镇政府开展土地补偿款发放等土地征用补偿费用的管理工作。2012年6月、8月土地补偿费用405.7179万元划拨到由郭兆连保管的王某某银行卡上。陈某某向被告人郭兆连提出挪用土地补偿款用于企业�营的请求，被告人郭兆连碍于情面答应，并于2012年9月19日从王某某卡上转200万元入自己农行账户，随后应陈某某要求转入赵晓燕农行账户；同年9月20日以同样方式先从王某某信用社账上转出100万元入自己农行账上，再转入陈某某农行账户。2013年1月10日，为应付洪湖市人民检察院反贪污贿赂局调查，被告人郭兆连要求陈某某归还300万元到王某某账户，并打印凭条。2013年1月10日应付洪湖市人民检察院反贪污贿赂局调查后，被告人郭兆连于同日再次从王某某专用账户挪用300万元至陈某某银行卡供其使用。2013年1月被告人郭兆连答应陈某某挪用土地补偿款100万元用于企业周转的请求，于2013年1月18日从王某某卡上转出98万元入陈诚信用社账户，交给宋娟现金2万元。以上挪用土地补偿款共400万元，于2013年2月1日、2月6日分别归还。2013年4月，被告人郭兆连答应陈某某挪用土地补偿款122万元用于企业周转的请求，于2013年4月1日从王某某农村信用社账上转出100万元入王某某账户，两次交给宋某某现金22万元；同年6月被告人郭兆连再次同意陈某某挪用土地补偿款40万元的请求，于2013年6月5日从王某某账户转出40万元入宋某某账户。到案前，被告人郭兆连挪用的以上土地补偿款共162万元已全部归还。另认定，陈某某为湖北京邦石化设备有限公司法定代表人，湖北京邦石化设备有限公司登记性质为有限责任公司（私营），投资人为陈某某、陈某甲。陈某乙为洪湖市宏林石化设备制造有限公司法定代表人，洪湖市宏林石化设备制造有限公司登记性质为有限责任公司（私营），投资人为陈某乙、陈某丙、江某某、陈某丁。
上述事实，原判列举了下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、被告人户籍证明、相关账务资料、存取款凭条、发案到案经过等；2、证人刘某某、贺某某、王某某、王某某、杨某某、郭某某、陈某某、陈某甲、平某某、宋某某、杨某某、张某某、杨某某、陈某丁的证言；3、被告人郭兆连的询问、讯问笔录和辩解材料。
一审认为，被告人郭兆连在担任洪湖市曹市镇蔬菜村二组组长期间，其经手管理、发放土地征用补偿费用时，属村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理的行政管理工作，被告人郭兆连依法系从事公务的人员，以国家工作人员论。土地征用补偿费用在农户未领取和未计入村集体收入账户之前，该款的性质仍是国有资金，系公款。被告人郭兆连利用协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理的行政管理工作职务上的便利，非法占有公共财物6.4万元，其行为已构成贪污罪。被告人郭兆连多次挪用公款400万元，数额巨大，归个人使用进行营利活动，属情节严重，其行为已构成挪用公款罪。被告人郭兆连犯数罪，应依法数罪并罚。被告人郭兆连反复挪用同笔公款，使用后均归还，属于多次侵害同笔公款占有、使用和收益权的行为，应作为从重处罚的量刑情节。被告人郭兆连如实供述其挪用公款部分的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十一条、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百八十四条第一款的解释》、《最高人民法院〈关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼�﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：被告人郭兆连犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币2万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年。决定执行有期徒刑八年，并处没收财产人民币2万元。
宣判后，被告人郭兆连不服，以贪污案中王某某、杨某某二证人证言不实，解释不合理，2010年土地补偿款是当年腊月发放的，他们二人有资格领款，原判认定其行为构成贪污罪的证据不足；借钱给陈某某、陈某某二人是因为他们二人系公司法人代表，是借给公司不是借给他们个人的，是支持企业的行为，我个人没有谋利，其行为不构成挪用公款罪为由提出上诉。辩护人张作平当庭提出与上诉理由一致的辩护意见。
经审理查明，原判认定的事实、证据与二审审理查明的事实、证据一致，应予确认。关于上诉人（原审被告人）郭兆连及其辩�人提出“贪污案中王某某、杨某某二证人证言不实，解释不合理，2010年土地补偿款是当年腊月发放的，他们二人有资格领款，原判认定其行为构成贪污罪的证据不足”的上诉理由和辩护意见所涉及的事实，经查，首先，郭兆连在公安机关多次供述2010年392.7万元土地补偿款是2011年腊月二十几开始发放的。王某某、杨某某二人被选为村民代表。王某某协助郭兆连一起到曹市信用社通过批量转帐发放给农户的土地补偿款3115771元，同时还取出49000元现金用于支付给该村的2010年的合同款、自来水增容款，其余款项均由郭兆连保管和发放。在检察机关进行调查并要求出具详细账目后，郭兆连要求王某某、杨某某分别补充出具了3.1万元、3.3万元两张共6.4万元领条。王某某出具内容为“今领到2010年补助款31000元。此据。王某某”的领条一张。王某某的证言证实，2013年元月的一天�郭兆连找到王某某，称检察院正在调查他，他手中的征地补偿款亏空，为了交账请王某某给他打一张31000元的领条抵亏空，他保证不会拿条子找王某某要钱，王某某按他的要求写了领条，但故意没在领条上写日期，说明其根本没有领钱。杨某某出具内容为“今领2010年协调款33000元。杨某某。2010年12月”的领条一张。杨某某的证言证实，2013年元月份，郭兆连找到杨某某，说检察院在调查他，要杨某某写一张33000元的领条补一下亏空，应付一下检察院，事情完了后就把领条退给杨某某，帮忙做点好事。杨某某留了个心眼故意把时间写到2010年12月，因为土地补偿款是2011年2月份左右才开始发的，写虚假领条是为了帮郭兆连应付检察院的调查，没领过这笔钱，也没资格领。其次，这两张领条系检察院调查郭兆连时郭提交的，郭提交的其它单据上有其他村民代表的签字，这两�领条上没有其他村民代表的签字。第三，王某某一家8口人通过批量转帐至其在曹市信用社开户的一本通已领取一期土地补偿款36000元。第四，一期征地中，协调费的正常标准是3000元，系经过全体村民代表商定的标准。王某某、杨某某二人作为村民代表，均已领取了3000元的协调费，不应另行多次从郭兆连手中领取其他村民代表所不知的明显高于其他村民代表正常协调费数倍的费用。第五，郭兆连对于分别多次给付王某某、杨某某3.1万元、3.3万元协调费的时间、地点、支付方式没有作出合理解释，亦没有提交相关证据佐证。本院认为，二证人王某某、杨某某的证言一直稳定，且经一审、二审庭审质证，应予采信。原判认定上诉人郭兆连贪污6.4万元土地补偿款的事实根据充分。上诉人郭兆连及其辩护人提出的该上诉理由和辩护意见不能成立。
庭审中，上诉人郭兆连的�护人提交了以下两份证据：
证据一、有王某某签字的2012年在168宾馆开会费用的书证，证明王某某有不落款日期的习惯，从而进一步证明他说没有资格领款的证言是虚假的。
证据二、曹市镇人民政府办公室2014年8月5日《关于蔬菜村二组土地收储的两点说明》，证明16万元协调费用途包括奖金；王某某、杨某某是核心成员，有资格领取协调费和资金。
经当庭质证，两份证据不符合证据的合法性、真实性、关联性的要求，不予采信。二期征地中曹市镇政府奖励郭、王、杨三人16万元，属二期征地事，与本案贪污罪名所涉一期征地款项无关。
本院认为，上诉人郭兆连利用协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理的行政管理工作之便，非法占有款项6.4万元，其行为已构成贪污罪。上诉人郭兆连多次挪用公款400万元，数额巨大，归个人使用进行营利活动，属情节严重，其行为已构成挪用公款罪。关于上诉人郭兆连及其辩护人提出本案属郭兆连个人决定，以单位名义将公款挪用给其他单位使用，没有谋取个人利益，不属于挪用公款归个人使用，其行为不构成犯罪的上诉理由和辩护意见，经查，洪湖市曹市镇政府委派时任蔬菜村村民委员会二组组长的郭兆连协助镇政府开展土地补偿款发放等土地征用补偿费用的管理工作，时任湖北京邦石化设备有限公司的法定代表人陈某某、时任洪湖市宏林石化设备制造有限公司的法定代表人陈某某分别向郭兆连提出挪用土地补偿款用于企业经营的请求，郭兆连既未经管理公款的单位曹市镇政府同意，亦未向蔬菜村村民委员会汇报，就应陈某某、陈某乙两人的要求，个人擅自决定将土地补偿款分别通过银行转账至陈某某、陈某乙指定的个人银行账户和直接交付给陈某某、陈某乙指定的个人。陈�某、陈某乙将郭兆连挪出的款项用于企业经营活动。以陈某某为法定代表人的湖北京邦石化设备有限公司和以陈某乙为法定代表人的洪湖市宏林石化设备制造有限公司的登记注册信息均为私营企业。郭兆连的行为符合《最高人民法院﹤关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第二款“挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个人使用”的情形，符合挪用公款罪的法定构成要件，原判以挪用公款罪追究郭兆连刑事责任的事实根据和法律依据充分，故该上诉理由和辩护意见不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖 力 博
审 判 员 陈 静
代理审判员 �曹磊
二〇一四年八月七日
书 记 员 曹 璐