黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑02民终1626号
上诉人（原审原告、反诉被告）贾凤玲，住齐齐哈尔市。
上诉人（原审被告、反诉原告）张丽荣，住齐齐哈尔市。
委托代理人顾伯艳。
上诉人贾凤玲因与上诉人张丽荣健康权（原审为身体权）纠纷一案，不服齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院（2015）梅民初字第11号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人贾凤玲、上诉人张丽荣及其委托代理人顾伯艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾凤玲上诉请求：要求撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、原审判决程序违法，从立案到判决送达上诉人长达一年多之久，早已超出了法定的审理期限六个月之规定。二、原审判决明显偏袒被上诉人一方，所作认定有失法律的公平正义。其一，上诉人诉至法院后，提交了全部证据材料，之后法院向被上诉人送达了起诉状、传票、举证通知书、应诉通知，并确定开庭日期。被上诉人请了律师到法院阅卷并复印了上诉人提交的全部证据，其中包括病历和用药明细，举证通知书明确了被上诉人的举证期限。在开庭审理时，双方的举证期限均早已届满，而被上诉人当庭提出所谓的反诉，庭后提交鉴定申请。对此上诉人提出明确的反对意见，向法庭多次强调上诉人的反诉及鉴定申请超过法定的提出期限，原审主审法官对上述法律规定和上诉人明确的反对异议于不顾，竟在几个月后，给被上诉人作出鉴定。庭审中上诉人对该鉴定的合法性提出严正异议，而原审对法律规定于不顾，对违法证据予以认定，从而导致判决结果不公。其二，在证据认定上明显偏袒被上诉人，同样是提交当时受伤的照片，却做出两种不同的认定，认定上诉人的照片与本案无必要的关联性，不予采信。而对被上诉人提交的照片却称因双方在发生口角时有厮打过程，张丽荣在厮打时有伤是合乎情理的，故本院予认定。上诉人有明显的外伤和医疗诊断，而原审法官对上诉人的伤情照片以与本案无必要关联性为由，不予采信。三、原审认定事实错误，是被上诉人往上诉人家门前乱倒垃圾，被上诉人的行为既违背村规民约，也与公序良俗不符。上诉人对被上诉人的不当行为进行劝阻，反而遭到被上诉人及家人的殴打，而不是原审判决中所谓的被告张丽荣往自家背面院墙外倒垃圾时与原告贾凤玲发生口角，后双方发生撕打，明明是上诉人正常的劝阻，反遭殴打，多处受伤，并住院治疗。而原审法官对此于不顾却认定上诉人承担50%的责任，假设上诉人有责任，也只能是轻微的，何来的50%责任。四、在庭审时，上诉人已重新明确各项诉求，而原审仍然是依照诉状中记载内容对上诉人的各项诉求进行认定，并少支持护理费用，公平公正何在。五，鉴定费的承担明显偏袒被上诉人，假设如果鉴定合法，那么鉴定费亦应按双方责任进行划分，而本案中却要求上诉人全额承担，更何况该鉴定程序违法，违法证据不能作为定案依据。
张丽荣上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实和理由：一、被上诉人住院24天，但原判认定被上诉人住院期间误工费和护理费为38天。二、原判认定上诉人与被上诉人各自承担50%的责任，缺乏法律依据。因为根据上诉人的请求针对被上诉人超范围用药和因果关系进行司法鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人贾凤玲存在超范围用药；2、被鉴定人贾凤玲颈椎、腰椎间盘膨出等为原患疾病与外伤无直接因果关系；如果4-骶1椎间盘突出症存在，此次外伤起到轻微加重作用，为间接因果关系，参与度为10%，原判认定上诉人承担50%责任不当，上诉人应承担被上诉人损失10%的一半即5%。
贾凤玲向一审法院起诉请求：要求张丽荣赔偿医疗费等各项经济损失24，236.00元，诉讼费由张丽荣承担。
张丽荣向一审法院提出反诉请求：要求贾凤玲赔偿医药费642.00元，贾凤玲的损失是因其自身责任造成的应由其自行承担，反诉费由贾凤玲承担。
原审法院认定，贾凤玲、张丽荣均系巨宝山村村民，且系前后院邻居。2014年7月26日7时40分许，张丽荣往自己家北面院墙外倒垃圾时，贾凤玲发生口角，后双方撕打在一起，造成双方不同程度受伤。贾凤玲于当日去齐齐哈尔市公安医院住院冶疗24天，诊断为：颈间盘突出症、头颈部外伤、多处软组织受伤、腰间盘突出症。张丽荣于当日在当地诊所用药2天，花去医疗费642.02元。齐齐哈尔市公安局梅里斯分局瑞廷派出所于2014年8月25日下发了齐梅公（瑞）行罚决字（2014）006号和007号公安行政处罚决定书，分别对张丽荣和贾凤玲处以500.00元的罚款处罚。在诉讼期间，本院依据张丽荣的申请对被申请人贾凤玲超范围用药等进行委托鉴定，齐齐哈尔医学院附属第三医院法医鉴定中心于2016年2月29日出具了齐医三院法鉴中心（2016）临鉴字第118号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人贾凤玲颈椎、腰椎间盘膨出等为原患疾病与外伤无直接因果关系；如果腰4-骶1椎间盘突出症存在，此次外伤起到轻微加重作用，为间接轻微因果关系，参与度为10%。2、经审查在齐市公安医住院费用清单，依据相关规定，用于此次治疗用药盐酸倍他司汀氯化钠注射液、吡拉西坦注射液、胞磷胆碱注射液、天麻素注液、盐酸甲氧氯普胺注射液、伤科跌打胶囊、五水头孢唑林钠、甘露醇、布洛芬缓释胶囊、莫匹罗星软膏为合理用药；住院时摄头部MRI片显示未见异常，此次用药前列地尔、果糖注射液、复方氨酚烷胺片为不合理用药。经原审法院核实，贾凤玲各项损失费用为：1、医疗费6.343.66元，根据《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案原告实际住院期间发生医疗费10.486.52元，去掉不合理用药费用4.142.86元，贾凤玲因此次纠纷产生的合理医疗费应为6.343.66元；2、住院伙食补助费2,400.00元，根据《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十三条参照国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准予以确定。贾凤玲住院24天，伙食补助费应为100.00元X24天=2,400.00元；3、误工费2.477.08元，根据《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度农民牧副渔的平均工资计算。原告误工时间按照误工损失日计算共计38天，贾凤玲未提供实际收入和最近三年平均收入的证据，本院参照2014年黑龙江省农林牧副渔年平均工资23，793.00元标准计算。误工费为23,793.00元/365天X38天=2.477.08元；4、护理费2.400.00元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一的规定，护理费根据护理人员的收入状态和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的参照误工费的规定计算，护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护工的劳务报酬标准计算。本案贾凤玲住院24天，经齐齐哈尔市公安医院出具的陪护证明贾凤玲住院期间需1人护理，参照2014年黑龙江省居民服务和其他服务业年平均工资49.320.00元标准计算，贾凤玲护理费应为49.320.00元/365天X24天=3.242.96元，但贾凤玲只要求2.400.00元的陪护费用，故本院只支持2.400.00元；5、交通费322.00元，其中去医院租车费200.00元、住院期间必要交通费72.00元（3.00元x24天）、贾凤玲及其护理人员返回公交费50.00元，合计322.00元，以上五项损失合计13.942.74元。张丽荣损失费用为医疗费642.02元。一审法院认为，贾凤玲、张丽荣双方因倒垃圾事宜发生纠纷时，应相互谅解、冷静理智解决纠纷，然而双方采取不当的解决方式，从而发生口角并撕打到一起，导致双方不同程度受伤的后果，双方对此法律后果均负有一定的责任，各承担50%。判决：一、贾凤玲的经济损失13.942.74元由张丽荣赔偿6.971.37元（13.942.74元x50%）；由贾凤玲自行负担6.971.37元（13.942.74元x50%）。二、反诉原告张丽荣的经济损失642.02元由反诉被告贾凤玲赔偿321.01元（642.02元x50%）；由反诉原告张丽荣自行承担321.01元（642.02元x50%）。三、以上两项相抵6.650.36元由张丽荣于本判决生效后立即赔偿给贾凤玲。案件受理费406.00元（已由贾凤玲交纳）由张丽荣负担203.00元、由贾凤玲负担203.00元；反诉案件受理费50.00元（已由张丽荣交纳），由反诉被告贾凤玲负担25.00元、由反诉原告张丽荣自行负担25.00元；鉴定费3.300.00元（已由张丽荣交纳）由贾凤玲负担。
二审中，当事人没有提交新证据。关于贾凤玲住院期间的用药，哪些属于治疗颈椎间盘、腰椎间盘病用药，哪些属于治疗此次纠纷外伤用药，本院咨询了原鉴定机构齐齐哈尔医学院附属第三医院法医鉴定中心，该中心出具说明，用于治疗腰骶间盘突出症的药物系伤科跌打胶囊，在贾凤玲住院用药明细中为699.80元。张丽荣支付鉴定费500.00元。另查明，在贾凤玲的住院诊断中，医嘱写明出院后休息两周。
本院认为，作为邻居，在生活中本应友好相处，遇到生活琐事产生纠纷时应互相谅解，而本案中贾凤玲与张丽荣系近邻，因倒垃圾的生活琐事发生纠纷继而互相厮打，对此贾凤玲、张丽荣均有过错，原判由双方各承担百分之五十责任的比例确定适当。
关于上诉人贾凤玲主张原审不应受理张丽荣的反诉及鉴定申请问题。因在双方此次纠纷中，张丽荣也受伤，支出了医疗费，故原审受理张丽荣的反诉并无不当。关于张李荣申请鉴定，是对因果关系及参与度和用药是否合理进行鉴定，关系案件的主要事实，故原审准许鉴定并不违反证据规则的相关规定。
关于贾凤玲主张一审鉴定费不应由其全部承担问题。因一审鉴定如果贾凤玲腰4-骶1椎间盘突出症存在，为间接轻微因果关系，且有不合理用药，故原判由贾凤玲承担一审鉴定费并无不当。
关于贾凤玲用药中，治疗腰骶间盘突出症的药物为伤科跌打胶囊，在贾凤玲住院用药明细中为699.80元，则治疗外伤用药为6，343.66减去699.80为5，643.86元，贾凤玲合理用药为5，643.86加上69.98元（参与度为10%）为5，713.84元，贾凤玲的误工费、伙食补助费、护理费、交通费为7，599.08元，合计合理损失为13，312.92元，张丽荣承担50%为6，656.46元。
关于上诉人张丽荣主张误工费应按24天计算，虽然贾凤玲住院是24天，但贾凤玲的住院诊断中医嘱写明出院后休息两周，故原审按38天支持误工费并无不当。
关于上诉人张丽荣主张鉴定中参与度为10%，其应当承担10%责任，不应承担50%责任问题。因为鉴定中说明的10%，是指如贾凤玲腰4-骶1椎间盘突出症存在，为间接轻微因果关系，参与度为10%，该比例与承担医药费有关，与双方在纠纷中的责任无关，故张丽荣此上诉理由不成立，本院不予采信。
综上所述，上诉人贾凤玲的上诉请求不能成立，应予驳回；张丽荣的上诉请求合理部分本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但在计算医疗费数额方面存在错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院（2015）梅民初字第11号民事判决第二项；
二、变更齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院（2015）梅民初字第11号民事判决第一项为：贾凤玲的经济损失13，312.92元由张丽荣赔偿6，656.46元（13，312.92元x50%）；
三、变更齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院（2015）梅民初字第11号民事判决第三项为：以上两项相抵后的6，335.45元由张丽荣于本判决生效后立即赔偿给贾凤玲。
一审案件受理费406.00元，贾凤玲、张丽荣各承担203.00元；反诉费50.00元，贾凤玲、张丽荣各承担25.00元。一审鉴定费3，300.00元，由贾凤玲承担。二审案件受理费812.00元，贾凤玲承担456.00元，张丽荣承担356.00元。二审鉴定费500.00元，由贾凤玲承担50.00元，张丽荣承担450.00元。
本判决为终审判决。
审判长 董春良
审判员 戚丽英
审判员 李立新
二〇一六年十一月四日
书记员 杨子旋