河南省沁阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0882民初548号
原告闫有利（互为被告），男，1971年7月10日生，汉族。
委托代理人张国庆，沁阳市第五法律服务所法律工作者。
被告沁阳市黄河碳素有限责任公司（互为原告）。
法定代表人马林，该公司经理。
委托代理人席晓东，河南合祥律师事务所律师。
原告（互为被告）闫有利与被告（互为原告）沁阳市黄河碳素有限责任公司（以下简称黄河碳素）为工伤保险待遇纠纷一案，原告闫有利不服沁阳市劳动争议仲裁委员会沁劳人仲案字（2015）第58号裁决书，于2016年3月10日向本院提起诉讼。被告黄河碳素不服沁阳市劳动争议仲裁委员会沁劳人仲案字（2015）第58号裁决书，于2016年3月14日向本院提起诉讼。根据《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥》（二）第十一条规定“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告”，本院依法对二案并案审理，依法组成合议庭，于2016年4月18日公开开庭进行了审理。原告闫有利及其委托代理人张国庆，被告黄河碳素的委托代理人席晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闫有利诉称，2007年2月原告到被告公司上班。2011年10月11日下午，原告下班回家途中发生交通事故，同年12月9日经沁阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年9月20日经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。事故发生后原告被送至沁阳市人民医院住院治疗，住院16天，支出医疗费约18000元，出院医嘱：继续石膏控制动，半月后复查。2012年12月27日，因手术后骨折不愈合，到焦作市第二人民医院住院治疗，花费约15000元，住院17天。因伤口长时间不能愈合，病毒侵体，导致原告免疫力低下，持续发烧不退，××，2014年12月19日诱发急性肾损伤，到河南省人民医院住院治疗。现在由于恢复缓慢，当时植入的钢板不能取出，每天仍须口服药物。原告在住院期间均由妻子陪护。第一次出院后，被告给原告办理了失业手续，让原告从2012年5月每月领取失业金作为补助，在家休养，等身体恢复后再回公司上班。2013年12月，原告重新返岗上班。被告虽然为原告交纳了工伤保险，但仅报销了第一次住院的部分医疗费用，其他费用均未给付，为落实工伤保险待遇，原告依法向沁阳市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，沁阳市仲裁委于2016年2月26日裁决，确认原告受伤前月平均工资为1792元、停工留薪期与护理期限均为223天，但对经济补偿金、住院伙食补助费、营养费遗漏，对一次性伤残就业补助金计算错误，原告对仲裁委的部分裁决不服。原告与被告的劳动关系至今未解除，原告认为原告的伤残与原告的工伤存在因果关系，未超仲裁时效和诉讼时效，请求法院依法判令：一、解除双方的劳动关系；二、黄河碳素支付闫有利一次性伤残就业补助金52960元、经济补偿金9856元、停工留薪期工资18373元、护理费25379元、营养费930元、住院伙食补助费1340元、鉴定费300元，共109156元；三、诉讼费由黄河碳素承担。
被告黄河碳素辩称并诉称，一、本案已经超过仲裁时效和起诉时效；二、原告闫有利受伤后在沁阳市人民医院住院治疗，治愈出院，黄河碳素认为闫有利没有证据证明其伤情又反复，不能认定闫有利在焦作二院治疗与发生工伤事故受伤存在因果关系，故焦劳鉴字（2015）295号伤残等级鉴定结果事实依据不足，其相应的主张不能得到支持。三、2012年5月，双方已经解除了劳动关系，闫有利已领取了9个月的失业金。综上，请求判决无需支付闫有利仲裁裁决的各项待遇。
针对黄河碳素的意见，原告闫有利辩称，本案没有超时效，闫有利在受伤休养期间，黄河碳素给其办理失业手续，也领取了9个月的失业金，身体恢复一定程度后，公司又安排上班，至今双方没有解除劳动合同关系，闫有利申请仲裁后，黄河碳素通知不让去上班，故认为双方至今没有解除劳动关系；闫有利自2011年10月11日受伤至2012年12月27日再次到医院手术，病历显示右股骨髁上骨折术后不愈合，12月31日行右侧股骨髁上骨折端植骨术，两次住院与工伤事故存在因果关系。
根据原、被告双方的诉辩，本院归纳本案的庭审争议焦点为1、本案是否超仲裁及诉讼时效？2、原、被告之间的劳动关系是何时解除？3、原告的后续治疗是否与本案的工伤有关联？4、原告闫有利的各项诉讼请求数额是否合理？
原告闫有利为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.闫有利的身份证、户口本及沁劳人仲案字（2015）第58号仲裁裁决书复印件各一份，证明闫有利的诉讼主体资格。2、豫（焦沁）工伤认字（2011）223号河南省工伤认定决定书复印件一份，证明闫有利因事故遭受伤害经沁阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。3、焦劳鉴字（2015）295号焦作市工伤职工伤残等级鉴定表及鉴定费收据，证明闫有利的伤残等级为九级，为此闫有利支付鉴定费300元。4、沁阳市人民医院病历11页，证明闫有利受伤后被送至沁阳市人民医院治疗，诊断为右股骨髁间粉碎性开放骨折，住院16天，由其妻子护理，支出医疗费已由黄河碳素在工伤保险基金处予以报销。5、焦作市第二人民医院病历14页，2012年12月27日，闫有利因右股骨髁上骨折术后不愈合，在焦作市第二人民医院住院治疗，住院17天，由其妻子护理，支出医疗费15000元。出院医嘱：每月来院复诊，在专科医师指导下行功能锻炼；坚持支具保护等，即原告出院后不能自理，须他人护理。6、河南省人民医院病历30页，医疗费单据1页，证明闫有利因事故受伤的伤口长时间不能愈合，病毒侵体，导致免疫力低下，持续发烧不退，××，2014年12月19日诱发急性肾损伤，到河南省人民医院住院治疗的情况。由于事故受伤致使闫有利身体健康状况××，恢复缓慢，第一次住院时植入的钢板至今不能取出，每天仍需口服药物，还需产生继续治疗费，该继续治疗费系合理支出，待该费用产生后再起诉。7、银行转账明细单2页，证明闫有利在黄河碳素上班，2011年10月以前工资收入情况，月平均工资为1792元。
被告黄河碳素未向本院提交证据。
庭审中，被告黄河碳素对原告闫有利提交证据的质证意见是：对证据1、2、4、7无异议；对证据3有异议，认为以两次治疗为基础做的伤残等级鉴定，因第一次治愈出院后，医嘱要求定期复查，闫有利的伤情如果发生反复的话，应该在定期复查中显示出来，但闫有利没有证据证明第一次出院后，在第二次住院前有复查的证明材料，也就不能证明第二次住院与交通事故受伤有因果关系。因此鉴定结论没有事实和法律依据。对于鉴定费用300元，黄河碳素给闫有利交有工伤保险，应由工伤保险中心来支付的，不应该由公司来支付；对证据5、6真实性均无异议，但对证明指向有异议，认为闫有利到医院的后续治疗与事故所受的损伤没有关联性。
经庭审质证，本院对闫有利提交的证据认证如下：黄河碳素对闫有利证据1、2、4、5、6、7真实性均无异议，对以上证据的真实性本院均予以确认；对闫有利证据3黄河碳素虽有异议，但其在指定的期限内没有向省劳动鉴定委员会提出再次鉴定的申请，也没有提供相反的证据予以反驳，故黄河碳素的异议不能成立，对该证据本院予以认定。
依据上述有效证据，本院可以确认以下案件事实：2007年2月原告闫有利与被告黄河碳素建立劳动关系，在劳动关系存续期间，黄河碳素为闫有利办理了养老保险、工伤保险等社会保险的参保手续。2011年10月11日下午，闫有利下班回家途中发生交通事故，事故发生后原告被送至沁阳市人民医院住院治疗，诊断为：①右股骨髁间粉碎性、开放骨折，②右髌骨骨折，住院16天，住院期间由其妻子陪护，出院医嘱：继续石膏控制动、口服药物治疗、半月后复查、不适随诊。2011年10月12日黄河碳素向沁阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2011年12月9日沁阳市人力资源和社会保障局作出豫（焦沁）工伤认字（2011）223号河南省工伤认定决定书，结论为：“沁阳市黄河碳素有限责任公司职工闫有利所受伤害确定为工伤”。2012年12月27日，闫有利到焦作市第二人民医院住院治疗，诊断为右股骨髁上骨折术后不愈合，12月31日行右侧股骨髁上骨折端植骨术，住院17天，住院期间由其妻子陪护。闫有利妻子系农村居民。自2012年5月份，闫有利领取了9个月失业金。2013年12月，闫有利返回到黄河碳素工作至申请仲裁时。为落实工伤待遇，闫有利申请了工伤职工伤残等级鉴定，2015年9月20日焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字（2015）295号《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》，认定闫有利的伤残等级为九级伤残，并载明：如对鉴定结论不服，应在收到本结论15日内向省劳动鉴定委员会提出再次鉴定的申请，双方均在期限内未提出重新鉴定申请。2015年11月10日，闫有利作为申请人将黄河碳素列为被申请人向沁阳市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项：解除劳动关系，被申请人支付一次性伤残补助金17874元、一次性工伤医疗补助金26480元、一次性伤残就业补助金52960元、经济补偿金11400元、医疗费15000元、停工留薪期间工资14376.67元、护理费25045.67元、营养费930元、伙食补助费1340元，共计165406.34元。2016年2月26日，该仲裁委员会作出沁劳人仲案字（2015）第58号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、双方解除劳动合同关系；2、被申请人应当支付申请人停工留薪期工资18373元；3、被申请人应当支付申请人护理费11073元；4、被申请人应当支付申请人一次性伤残补助金35120元；5、驳回申请人其他仲裁请求。该仲裁裁决书载明：如不服本裁决，当事人可在收到裁决书十五日内向沁阳市人民法院提起诉讼。逾期不起诉，本裁决发生法律效力，双方当事人应按本裁决执行，一方当事人不执行，另一方当事人可向人民法院申请强制执行。原、被告均对该仲裁裁决不服，先后向本院提起诉讼。另查明，闫有利在受伤前一年月平均工资为1792元；2012年河南省农、林、牧、副、渔业工资为20732元；2014年焦作地区在岗职工月平均工资为3150元。此为本案事实。
本院认为，一、关于本案的时效问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的期限为一年”，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。2011年10月11日，闫有利在下班途中因事故受伤，在沁阳市人民医院住院治疗后，由于右股骨髁上骨折术后不愈合，其于2012年12月27日到焦作市第二人民医院住院治疗，期间行右侧股骨髁上骨折端植骨术。2011年12月9日沁阳市人力资源和社会保障局作出豫（焦沁）工伤认字（2011）223号河南省工伤认定决定书，结论为：“沁阳市黄河碳素有限责任公司职工闫有利所受伤害确定为工伤”。期间尽管黄河碳素为闫有利办理了领取失业金的手续，闫有利也实际领取了失业金，但按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的”规定，黄河碳素不得与闫有利解除劳动合同，但是黄河碳素以给闫有利办理失业手续的形式作为与闫有利解除劳动关系，该行为违反了法律的强制性规定，故黄河碳素辩解在2012年5月份与闫有利解除了劳动关系，本院不予采信。2013年12月闫有利返回黄河碳素工作，并于2015年9月向焦作市劳动能力鉴定委员会提出伤残等级鉴定申请，该委员会受理后，作出了焦劳鉴字（2015）295号《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》，认定闫有利的伤残等级为九级伤残。根据以上事实及相关规定，本院认为本案未超仲裁时效。诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。按照劳动争议案件前置程序规定，原、被告双方收到该裁决书后均在法定期限内提起了诉讼，故本案未超过诉讼时效期间。二、关于原告请求的数额问题。原告闫有利系被告黄河碳素的一名工人，在下班途中遭受事故伤害，该伤害已被沁阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，其应享受九级工伤待遇。①关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定：××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”据此，原告闫有利停工留薪期为223天，停工留薪期的工资应按闫有利在受伤前12个月本人工资1792元为基数，计算223天，应为18373元。②关于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《河南省工伤保险条例》第二十七条规定“五至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，……九级八个月；一次性伤残就业补助金，……，九级十六个月，……。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；……。”据此规定，闫有利的一次性伤残就业补助金，应按焦作地区2014年度职工月平均工资3150元为基数，计算16个月，为50400元（3150元／月×16个月）。③关于停工留薪期间的护理费问题，闫有利受伤后，生活不能自理，期间主要由其妻子陪护，由于闫有利未提供其妻子收入证明，且其妻子系农村居民，故应按2012年河南省农、林、牧、副、渔业工资20732元标准计算223天，为12666.4元（20732元÷365×223天=12666.4元）。④关于闫有利请求的经济补偿金问题，由于双方劳动关系的解除系闫有利在申请仲裁时提出，没有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的由用人单位向劳动者支付经济补偿的情形，故对其要求的经济补偿金本院不予支持。⑤关于闫有利请求的住院伙食补助费、鉴定费问题，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费；（九）劳动能力鉴定费”，据此对原告闫有利要求被告黄河碳素支付住院伙食补助费1340元及鉴定费300元，本院不予支持。对原、被告的其他诉辩，于法无据，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告闫有利与被告沁阳市黄河碳素有限责任公司的劳动关系。
二、被告沁阳市黄河碳素有限责任公司应支付原告闫有利停工留薪期工资18373元。
三、被告沁阳市黄河碳素有限责任公司应支付原告闫有利一次性伤残就业补助金50400元。
四、被告沁阳市黄河碳素有限责任公司应支付原告闫有利停工留薪期间护理费12666.4元。
五、驳回闫有利、沁阳市黄河碳素有限责任公司的其他诉讼请求。
上述二、三、四项于本判决生效后十日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告沁阳市黄河碳素有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代理人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 赵清太
审 判 员 张 燕
人民陪审员 刘海富
二〇一六年七月二十日
书 记 员 王二芳