山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋11民终1784号上诉人（原审被告）：肖某某。委托诉讼代理人：王鹏，山西省航宇事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭某某。委托诉讼代理人：常建明。委托诉讼代理人：蒋骁君。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司方山县营销服务部，住所地方山县县城外环路西侧。负责人：曹成文，经理。委托诉讼代理人：赵小勇，系该公司员工。上诉人肖某某因与被上诉人郭某某、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司方山县营销服务部（以下简称人寿方山营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省交口县人民法院（2015）交民初字第50号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人肖某某、被上诉人郭某某及委托诉讼代理人常建明、蒋骁君、原审被告人寿财险的委托诉讼代理人赵小勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖某某上诉请求：请求依法撤销（2015）文民初字第50号民事判决,发回重审。事实与理由：一审程序违法，鉴定违法，鉴定机构不具备资质作出的鉴定书违反了法律规定，请求二审查明事实，作出公正裁判。郭某某辩称，本案不属于民诉法发回重审的规定，故请求二审驳回肖某某的上诉请求，维持原判。人寿方山营销服务部辩称，没有辩论意见。郭某某向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿因交通事故给原告造成的直接经济损失30万元；2、判令二被告承担本案诉讼费用等费用。一审法院认定事实：2014年11月4日9时10分左右，牛伟伟（被告肖某某雇佣司机）驾驶被告肖某某实际所有的晋J×××××号重型自卸货车从交口县回龙乡返回吕梁市途中，行至孝石线63km+708m处弯道路段，因路面积冰、未保持安全车速，遇前方紧急情况时采取制动措施，导致该车失控甩尾与相对方向停放的无牌吊车侧面刮擦，又将路面行人郭某某（事发地无牌吊车的驾驶员）碰撞，造成郭某某受伤、两车均损坏的一起伤人道路交通事故。经交口县公安局交警大队晋公交认字[2014]第00057号道路交通事故认定书认定，牛伟伟负本起事故的全部责任，郭某某在本起事故中无责任。事故发生后，原告伤情严重，先后在交口县人民医院、山西省汾阳医院、山西省人民医院、山西煤炭中心医院、山西医科大学第一医院、山西医科大学第二医院进行诊断及治疗。2015年7月14日，原告郭某某申请本院委托司法鉴定机构对其进行伤残等级鉴定，因原被告双方对鉴定机构未能协商一致，经吕梁市中级人民法院司法技术鉴定中心委托山西省荣康精神疾病司法鉴定中心对原告郭某某进行伤残等级鉴定，该中心于2016年5月20日作出鉴定意见：1、郭某某临床诊断为器质性（中度）智能损害。2、郭某某器质性（中度）智能损害是由于2014年11月4日的交通事故引起颅脑损伤所致，故为直接因果关系。3、郭某某目前的精神状况符合IV级精神伤残。原告在做完上述鉴定以后，将其诉讼请求予以明确并变更为：1、判令二被告赔偿因交通事故给原告造成的直接经济损失728024.81元。医疗费：147794.83元；住院伙食补助费：1天×50元/天+2天×80元/天+170天×100元/天=17210元；交通食宿费：20472.93元；营养费：563天×50元/天=28150元；误工费：64505元/250天×563天(2013.11.4-2016.5.20)=145265元；陪侍费：64505元/250天×173天=44637元；被扶养人郭智承生活费：15819元×17年÷2人×0.7=94123.05元；残疾赔偿金：25828元/年×20年×0.7=361592元；精神损害抚慰金：35000元；鉴定费：3780元；护理费（待鉴定后确定）；以上合计898024.81元，扣减二被告已付170000元，剩余应赔偿金额为728024.81元;2、精神鉴定四级伤残，护理费待鉴定后另行主张;3、本案诉讼费用由二被告承担。另查明，被告肖某某所有的晋J×××××号重型自卸货车在被告人寿方山营销服务部投有交强险和商业第三者责任险，其限额分别为122000元、500000元。且事故发生时都在保险期内。又查明，本案所涉交通事故发生后，被告肖某某向原告支付医疗费70000元。原告于本案所涉交通事故发生并向本院起诉后，提出先予执行申请，要求被告中国人寿财产保险股份有限公司方山县营销服务部先行垫付医疗费，一审法院依法作出（2015）交民初字第50号民事裁定，裁定被告人寿方山营销服务部先行垫付原告郭某某医疗费100000元。被告按裁定书确定的内容向原告先行垫付了医疗费。一审法院认为，2014年11月4日9时10分左右发生的牛伟伟驾驶被告肖某某实际所有的晋J×××××号重型自卸货车从交口县回龙乡返回吕梁市途中，行至孝石线63km+708m处弯道路段，因路面积冰、未保持安全车速，遇前方紧急情况时采取制动措施，导致该车失控甩尾与相对方向停放的无牌吊车侧面刮擦，又将路面行人郭某某碰撞，造成郭某某受伤、两车均损坏的伤人道路交通事故，交口县公安局交警大队作出的牛伟伟负本起事故的全部责任，郭某某在本起事故中无责任的认定合理合法，且当事人均无异议，予以采纳。原告所造成的损失，应由牛伟伟承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”之规定，该赔偿责任应由被告肖某某承担。又因被告肖某某实际所有的晋J×××××号重型自卸货车在被告人寿方山营销服务部投有交强险和商业第三者责任险，因此原告的损失由该保险公司在保险责任限额内先予赔偿，不足部分，再由侵权人予以赔偿。另，二被告在庭审中对原告在山西省荣康精神疾病司法鉴定中心所作的鉴定意见有异议，要求重新鉴定。首先，该次鉴定经由吕梁市中级人民法院司法技术鉴定中心依法委托具有鉴定资质的机构进行；其次，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条、第七十九条规定：当事人对鉴定意见，有异议的可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。故二被告应申请鉴定人出庭作证，而不应申请重新鉴定。因此本院对二被告申请重新鉴定的要求不予支持，对山西省荣康精神疾病司法鉴定中心所作的鉴定意见予以采纳。原告的赔偿项目：关于原告请求的医疗费147794.83元，有各医院病历、诊断证明书及出院记录、住院医药费收据、门诊医药费收据充分证明，本院依法予以确认；关于原告请求的住院伙食补助费17120元，原告在交口住院1天，汾阳住院1天，太原住院171天，参照交口县财政局交财行【2014】235号关于印发《交口县机关差旅费管理办法》的通知第十八条“伙食补助费县内出差按每人每天50元标准包干使用；县外、市内出差按每人每天80元标准包干使用；市外、省内出差按每人每天100元标准包干使用的规定，本院对住院伙食补助费予以确认；关于交通食宿费20472.93元，原告请求过高，以原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用为依据，本院酌情认定交通食宿费为15000元；关于营养费，原告请求从受伤之日计算至鉴定之日没有合法依据，原告实际住院173天，按每天30元计算，本院确认营养费为5190元；关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告为驾驶员，其提供证据证明月工资为4500元，从原告受伤之日至定残前一日共563天，本院确认误工费为83293元；关于陪侍费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”原告住院173天，由其父亲郭计平陪侍，郭计平具有道路货物运输驾驶员资格(A2)，从事运输行业，根据2015年山西省城镇单位交通运输业从业人员在岗职工年平均工资64505元计算，本院确认陪侍费为30573.6元；关于被抚养人生活费，原告之子郭智承2013年6月7日出生，应抚养15年，参照山西省2015年城镇居民人均消费性支出15819元的计算标准，本院确认被抚养人生活费为83049.75元；关于残疾赔偿金，原告虽为农业家庭户口，但其经常居住地为交口县水头镇，且其职业为司机，故应当按照2015年城镇居民人均可支配收入25828元计算，原告经鉴定为四级伤残，确认残疾赔偿金为361592元；关于精神损害抚慰金，本起交通事故造成了原告四级伤残，原告主张35000元的精神损害抚慰金合理合法，予以确认；关于因鉴定而产生的费用3780元，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定可以看出，该项费用系原告为了确定伤残程度所支付的必要的合理的费用，依法应由被告保险公司承担原告提供正规收费票据予以证明，予以确定；关于护理费，因原告未提供鉴定意见书，应待鉴定后另行起诉。以上赔偿费用合计为782393.18元，原告要求先由被告保险公司在交通事故强制责任险及商业三者险限额范围内赔偿后，剩余部分由被告肖某某予以赔偿的主张，符合法律规定，本院予以支持。据此，依据本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、道路交通事故认定能否作为赔偿责任的依据；2、山西省荣康精神疾病司法鉴定中心是否具备智力鉴定资质,所做鉴定意见能否采纳。首先，就道路交通事故认定而言，晋公交认字【2014】第00057号道路交通事故认定书没有记载被上诉人违章停车的行为，双方发生碰撞与此也没有必然的因果关系。上诉人无法提供认定书内容虚假不实的证据，亦没有在法定期限内提出书面复核申请。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条、《最高院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，该道路交通事故认定认定事实较客观，法律、法规适用准确，本院予以认可；其次，就山西省荣康精神疾病司法鉴定中心而言，系在双方当事人协商未果的情况下，由本院司法技术鉴定中心委托。经庭审质证可以确认：一、该机构及其司法鉴定人员均具有测试智力水平的条件和资质；二、鉴定程序并无证据证明存在严重违法的情况；三、上诉人在庭审过程中未向本院提出鉴定人出庭，亦未要求专门知识的人出庭的申请，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条、第七十九条规定，本院对鉴定结论予以认可；四、经过质证并无不能作为证据使用的其他情形。综上，不存在《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故本院对山西省荣康精神疾病司法鉴定中心的鉴定资质及鉴定结论，本院予以认可。综上所述，上诉人肖某某的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2110元，由肖某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  潘 文审 判 员  王晓强代理审判员  任慧慧二〇一七年一月六日书 记 员  高 羽