新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新29民终173号上诉人（原审原告）：阿克苏市温商小额贷款有限责任公司，住所地：新疆阿克苏市温州路步行街5号。法定代表人：徐祥龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：卓泽学，新疆天山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱明刚，男，1968年2月12日出生，汉族，个体户，现住新疆阿克苏市。委托诉讼代理人：师建阳，阿克苏方圆法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：四川省东方兴发建设集团阿克苏嘉�建筑有限责任公司，住所地：新疆阿克苏市教育路5号榛玉花园4号楼A座。法定代表人：高禄，该公司董事长。委托诉讼代理人：常人尹，女，1982年6月6日出生，汉族，该公司会计。被上诉人（原审被告）：高禄，男，1977年11月22日出生，汉族，个体户，现住新疆阿克苏市。委托诉讼代理人：张红梅，女，1981年3月24日出生，苗族，住新疆阿克苏市，系高禄妻子。上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司（以下简称温商小额贷款公司）因与被上诉人钱明刚、四川省东方兴发建设集团阿克苏嘉泓建筑有限责任公司（以下简称嘉泓建筑公司）、高禄民间借贷纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2016）新2901民初2433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人温商小额贷款公司的委托诉讼代理人卓泽学、被上诉人钱明刚的委托诉讼代理人师建阳、被上诉人嘉泓建筑公司的委托诉讼代理人常人尹、高禄的委托诉讼代理人张红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人温商小额贷款公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项、第三项，并改判本金增加170394元，利息增加73778.2元，律师费增加10162.85元；2、撤销第四项，改判由第二、第三被上诉人对第一被上诉人钱明刚的债务承担连带担保责任。3、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审将上诉人的扣本还息金额121500元，在从本金扣除后，又作为被上诉人归还的利息重复计算应还利息，甚至扣本金，造成利息少算121500元。2、在计算被上诉人归还本金时直接按归还后的本金作为计息基数明显造成少算利息，同时多扣了本金。3、律师费的计算也不正确。经上诉人计算，截止2015年6月4日，被上诉人借款本金1378500元，归还本金110万元，尚欠本金278500元，从2013年1月23日至2016年6月4日应归还利息517896.20元，已归还421200元，欠息96696.20元，而律师费按照确定金额应为16307.85元，少算10162.85元，所以一审判决不当。4、根据合同的约定，保证人的保证期限至2015年4月23日到期，而在此期限内上诉人已向法院对被上诉人提出诉讼，可以说上诉人是在保证期间的期限内行使了诉权，根据法律规定，本案中两位保证人的保证期间在上诉人第一次提起诉讼时即发生了中断，上诉人已向保证人主张过权利，且在本案第一次立案的诉前调解、送达等程序中，保证人也是知晓上诉人已向其行使诉权，其应该按合同约定履行连带担保责任，一审法院判决两�保证人不承担担保责任，损害了上诉人的合法权益。被上诉人钱明刚答辩称，我方从借款之日起已陆续还完了借款，还剩6679元未还，根据利息与本金，基本上已经还完了，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人嘉泓建筑公司、高禄答辩称，上诉人从未找公司和高禄要过钱，从事实上也是钱明刚独自在陆续偿还本金和利息，我公司和高禄从未接到法院的起诉传票，上诉人没有向公司和高禄催过款，担保人的担保责任早已免除，上诉人计算本金和利息属于复利，不符合法律规定，上诉人在偿还期满后，继续单独和钱明刚续期贷款三个月一个周期，属贷款合同的重大变更，我公司和高禄既不知晓也未参与变更，根据法律规定，我公司和高禄不再承担变更贷款合同的担保责任。请求驳回上诉，维持原判。温商小额贷款公司向一审法院起诉请求：一、判令被告钱明刚给付所欠借款本金50万元，利息20.25万元，2016年4月22日之后的利息按合同约定利随本清；二、判令被告钱明刚给付违约金22.5万元；三、判令被告钱明刚承担追款损失34125元（以上三项合计961625元）；四、判令被告嘉泓建筑公司、高禄对上述债务承担连带保证责任；五、本案诉讼费用由三被告共同承担。一审法院认定事实：2013年1月23日，被告钱明刚与原告温商小额贷款公司签订借款合同。约定：”被告钱明刚向原告公司借款1500000元；借款期限为三个月，自2013年1月23日至2013年4月22日止；借款利率为月15‰；合同期满，甲方（被告钱明刚）未按约归还借款本金的，逾期期间利息按同期银行一年期贷款利率的四倍计收；借款期限内甲方（被告钱明刚）不能按期�付借款本息的，需承担违约责任，本合同设定的违约金为合同总金额的15%，由违约方向另一方支付；本合同发生以诉讼方式清收借款的，由甲方（被告钱明刚）承担乙方（原告）为索款而支付的律师费用及其他索款费用”。同日，被告钱明刚向原告出具借据，约定：”被告钱明刚认可并接受借款利率（月息）15‰及原告公司经营费用每月借款总额的12‰；若逾期，按借款总额每日3‰支付按期不能偿还的滞纳金”，被告钱明刚在该借据上签字并捺印，被告嘉泓建筑公司、高禄在保证人处签字盖章。2013年1月23日被告嘉泓建筑公司、高禄分别与原告签订保证合同，对上述借款承担连带保证责任，保证期间为自主合同确认的借款到期之次日起两年。2013年1月23日，原告向被告钱明刚给付借款1378500元；2013年1月23日，被告钱明刚向原告支付2013年1月23日至2013年4月22日的利息121500元；2013年4月22日，被告钱明刚向原告支付2013年4月22日至2013年6月22日的利息81000元；2013年6月22日，被告钱明刚向原告偿还借款本金500000元；2013年7月5日，被告钱明刚向原告支付2013年6月22日至2013年7月22日的利息27000元；2013年7月23日，被告钱明刚向原告偿还借款本金400000元；2013年8月12日，被告钱明刚向原告支付2013年7月22日至2013年8月22日的利息17400元；2013年12月13日，被告钱明刚向原告偿还借款本金100000元；2013年12月13日，被告钱明刚向原告支付2013年8月22日至2014年3月13日的利息107300元；2014年4月25日，被告钱明刚向原告支付2014年3月13日至2014年5月13日的利息29000元；2014年5月23日，被告钱明刚向原告支付2014年5月13日至2014年7月13日的利息29000元；2014年8月21日，被告钱明刚向原告支付2014年7月13日至2014年10月13日的利息43500元；2014年12月5日，被告钱明刚向�告支付2014年10月13日至2015年1月13日的利息43500元；2015年4月16日，被告钱明刚向原告支付2014年1月13日至2014年4月13日的利息43500元；2015年5月29日，被告钱明刚向原告偿还借款本金50000元；2015年6月4日，被告钱明刚向原告偿还借款本金50000元；余款经原告多次催款未果，遂诉至本院。一审法院认为，合法的借贷关系受到法律保护。被告钱明刚尚欠原告温商小额贷款公司借款未偿还，有原告与被告钱明刚签订的借款合同及被告出具的借据予以证实，故对原告要求被告钱明刚偿还借款本金的请求，本院予以支持；根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定：”借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”，故原告向被告钱明刚实际出借本�为1378500元，本院将按照本金1378500元对被告钱明刚所欠本金及利息进行计算。2013年1月23日，被告钱明刚向原告支付2013年1月23日至2013年4月22日的利息121500元，应当支付利息1378500元×27‰/月×3个月=111658.5元，多支付利息9841.5元应当从本金1378500元中扣除，尚欠本金1368658.5元；2013年4月22日，被告钱明刚向原告支付2013年4月22日至2013年6月22日的利息81000元，应当支付利息1368658.5元×27‰/月×2个月=73907.5元，多支付利息7092.5元应当从本金1368658.5元中扣除，尚欠本金1361566元；2013年6月22日，被告钱明刚向原告偿还借款本金500000元，尚欠本金861566元；2013年7月5日，被告钱明刚向原告支付2013年6月22日至2013年7月22日的利息27000元，应当支付利息861566元×27‰/月×1个月=23262元，多支付利息2738元应当从本金861566元中扣除，尚欠本金847827元；2013年7月23日，被告钱明刚向原告偿还借款本金400000�，尚欠本金447827元；2013年8月12日，被告钱明刚向原告支付2013年7月22日至2013年8月22日的利息17400元，应当支付利息447827元×27‰/月×1个月=12091元，多支付利息5309元应当从本金447827元中扣除，尚欠本金442518元；2013年12月13日，被告钱明刚向原告偿还借款本金100000元，尚欠本金342518元；2013年12月13日，被告钱明刚向原告支付2013年8月22日至2014年3月13日的利息107300元，应当支付利息342518元×27‰/月×6个月20天=61653元，多支付利息45647元应当从本金342518元中扣除，尚欠本金296871元；2014年4月25日，被告钱明刚向原告支付2014年3月13日至2014年5月13日的利息29000元，应当支付利息296871元×27‰/月×2个月=16031元，多支付利息12969元应当从本金296871元中扣除，尚欠本金283902元；2014年5月23日，被告钱明刚向原告支付2014年5月13日至2014年7月13日的利息29000元，应当支付利息283902元×27‰/月×2个月=15331元，多支付利息13669元应当从本金283902元中扣除，尚欠本金270233元；2014年8月21日，被告钱明刚向原告支付2014年7月13日至2014年10月13日的利息43500元，应当支付利息270233元×27‰/月×3个月=21889元，多支付利息21611元应当从本金270233元中扣除，尚欠本金248622元；2014年12月5日，被告钱明刚向原告支付2014年10月13日至2015年1月13日的利息43500元，应当支付利息248622元×27‰/月×3个月=20138元，多支付利息23362元应当从本金248622元中扣除，尚欠本金225260元；2015年4月16日，被告钱明刚向原告支付2014年1月13日至2014年4月13日的利息43500元，应当支付利息225260元×27‰/月×3个月=18246元，多支付利息25254元应当从本金225260元中扣除，尚欠本金200006元；2015年5月29日，被告钱明刚向原告偿还借款本金50000元；按照先偿还利息，后偿还本金的规定，2014年4月14日至2015年5月29日共计45天，偿还利息200006�×27‰/月×1.5个月=8100元，尚欠本金为158106元200006元-（50000元-8100元）；2015年6月4日，被告钱明刚向原告偿还借款本金50000元，截止2015年6月4日，被告钱明刚共计尚欠本金108106元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定：”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，现原告既主张逾期利息，又主张违约金，明显超过年利率24%，故本院按照24%计算逾期利息及违约金。2015年6月4日至2016年4月22日，被告钱明刚共计应向原告支付逾期利息及违约金22918元（108106元×24%/12个月×10个月18天）。因原、被告《借款合同》中约定由被告承担律师费用，故原告请求被告钱明刚支付律师费的诉讼请求，本院核算后予以支持。原告与被告嘉泓建筑公司、高禄签订的《保证合同》约定保证期间为借款到期之次日起两年，《借款合同》中借款期限至2013年4月22日，现原告主张被告嘉泓建筑公司、高禄对被告钱明刚的债务承担连带保证责任的诉讼请求已超过双方约定的保证期间，故本院不予支持，对被告嘉泓建筑公司、高禄的抗辩意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告钱明刚于本判决生效后十日内偿还原告阿克苏市温商小额贷款有限责任公司借款108106元；二、被告钱明刚于本判决生效后十日内支付原告阿克苏市温商小额贷款有限责任公司逾期利息及违约金共计22918元（截止2016年4月22日止），之后的利息，利随本清；三、被告钱明刚于本判决生效后十日内支付原告阿克苏市温商小额贷款有限责任公司律师费6145元【34125元×（108106元+22918元）/927500元】；四、驳回原告阿克苏市温商小额贷款有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费13416元，由被告钱明刚承担1914元，原告阿克苏市温商小额贷款有限责任公司承担11502元。二审期间，上诉人温商小额贷款公司提交阿克苏市人民法院2015年4月14日案件受理费票据、送达回证，用以证明上诉人在保证期�届满前已提出诉讼，引起诉讼时效的中断，嘉泓建筑公司、高禄应当承担担保责任。被上诉人钱明刚、嘉泓建筑公司、高禄对证据的真实性认可，对证明观点不认可。本院对该组证据予以确认。被上诉人钱明刚提交1份其自行打印的还款明细，用以证明钱明刚已偿还了大部分借款本金及利息，尚欠6679元未付。上诉人温商小额贷款公司认为该明细不符合证据形式，不认可。嘉泓建筑公司、高禄认为该明细与己无关，不认可。本院对还款明细不予确认。被上诉人嘉泓建筑公司、高禄未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。另查明，2015年4月8日，上诉人温商小额贷款公司作为原告将被告钱明刚、嘉泓建筑公司、高禄诉至阿克苏市人民法院，2015年9月21日，阿克苏市人民法院作出（2015）阿市民初字第1382号民事裁定，准予原告温商小额贷款�司撤回起诉。本院认为，本案争议的焦点为一审法院对还款的计算是否正确，嘉泓建筑公司、高禄是否应当承担担保责任。首先，关于是否少算121500元的问题。双方签订借款合同约定借款150万元，但上诉人实际借出1378500元，将121500元利息提前予以扣除，因此借款本金为1378500元，根据证据显示，上诉人在2013年1月23日开具收据的行为系在借款时提前扣除利息的行为，被上诉人钱明刚称该笔121500元系其向上诉人交纳的现金利息，但收据的原件及转款凭证原件均在上诉人温商小额贷款公司财物账册中，且钱明刚所称借款在预先扣除利息后，其又向上诉人交纳三个月利息，亦不符合交易习惯，因此，该笔121500元应系150万元借款中预先扣除利息的行为，不应再次作为还款予以扣减，上诉人的该项上诉意见，符合事实及法律规定，本院予以支持。经计�为：2013年1月23日至2013年6月22日，钱明刚应当支付利息1378500元×27‰/月×5个月=186097.50元，2013年6月22日钱明刚归还本金50万元，2013年6月23日至2013年7月22日钱明刚应支付利息878500元×27‰/月×1个月=23719.50元，2013年7月23日钱明刚归还本金40万元，2013年7月23日至2013年12月13日钱明刚应支付利息478500元×27‰/月÷30天×166天=71487.90元，2013年12月13日，钱明刚归还10万元，2013年12月13日至2015年5月29日应支付利息378500元×27‰/月÷30天×151天=51438.15元，2015年5月29日钱明刚归还5万元，2015年5月29日至2015年6月4日应付利息328500元×27‰/月÷30天×6天=1773.90元，至此，从2013年1月23日至2015年6月4日按27‰/月计算钱明刚应支付利息458854.20元，实际已支付利息421200元，虽未按约定足额支付，但已超过法律规定的24%，故对上诉人提出应按约定27‰/月继续支付利息的上诉意见，本院不予支持。2015年6月4�钱明刚归还5万元，尚未支付的利息应当按照年息24%计算，2015年6月4日至2016年4月22日应支付利息278500元×2%/月÷30天×318天=59042元；故钱明刚尚未归还的本金应为278500元，应当支付的利息为59042元，2016年4月22日之后的利息，利随本清。关于律师费，双方合同约定”本合同发生以诉讼方式清收借款的，由甲方即钱明刚承担乙方即上诉人为索款而支付的律师费用及其它索款费用。”因此，本案律师费11978.29元【34125元×（278500元+59042元）÷961625元】应由钱明刚承担。其次，关于嘉泓建筑公司、高禄是否应当承担担保责任的问题。2013年1月23日，钱明刚与上诉人签订借款合同，同日，嘉泓建筑公司、高禄分别签订保证合同，约定期限为三个月，从2013年1月23日至2013年4月22日，保证期间为：自主合同确定的借款到期之次日起两年。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：”连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”按双方约定，保证期间从2013年4月23日至2015年4月23日止。上诉人温商小额贷款公司于2015年4月8日已向法院提起诉讼要求嘉泓建筑公司、高禄承担保证责任，因此保证合同的诉讼时效从2015年4月8日开始计算。虽然上诉人最终撤回起诉，但2016年5月11日上诉人再次提起诉讼，未过诉讼时效，故嘉泓建筑公司、高禄应当承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因此，上诉人温商小额贷款公司关于嘉泓建筑公司、高禄应当承担担保责任的上诉意见，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人温商小额贷款公司的上诉�求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销阿克苏市人民法院（2016）新2901民初2433号民事判决；二、被上诉人钱明刚于本判决生效后十日内偿还上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司借款278500元；三、被上诉人钱明刚于本判决生效后十日内支付上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司逾期利息及违约金共计59042元（截止2016年4月22日止），之后的利息，利随本清；四、被上诉人钱明刚于本判决生效后十日内支付上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司律师费11978.29元【34125元×（278500元+59042元）÷961625元】；五、被上诉人四川省东方兴发建设集团阿克苏嘉泓建筑有限责任公司、高禄对上述款项承担连带保证责任；六、驳回上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。根据《�华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。一审案件受理费13416元，由上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司负担8539.28元、被上诉人钱明刚、四川省东方兴发建设集团阿克苏嘉泓建筑有限责任公司、高禄负担4876.72元；二审案件受理费5206.41元，由上诉人阿克苏市温商小额贷款有限责任公司负担3313.88元、被上诉人钱明刚、四川省东方兴发建设集团阿克苏嘉泓建筑有限责任公司、高禄负担1892.53元。本判决为终审判决。审 判 长  李云丽代理审判员  高 静代理审判员  赵培培二〇一七年二月二十五日书 记 员  陶昆伦