广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初6151号原告：戴荣毅，男，1975年10月15日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：周志鑫，广东卓正律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丹丹，广东卓正律师事务所实习律师。被告：李伟洪，男，1971年5月6日出生，澳门特别行政区非永久性居民，内地住址广东省中山市东区。被告：赵群妹，女，1969年11月29日出生，汉族，住广东省中山市东区。被告：中山市港安消防设备有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区张家边。法定代表人：赵群妹。原告戴荣毅诉被告李伟洪、赵群妹、中山市港安消防设备有限公司（下称港安公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月28日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告戴荣毅的委托诉讼代理人周志鑫、张丹丹到庭参加诉讼，被告李伟洪、赵群妹、中山市港安消防设备有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戴荣毅诉称，被告李伟洪和赵群妹以港安公司投资中山市临海工业园纬创公司消防工程需要资金周转为由，共同向原告借款40万元，原告与三被告于2011年7月5日签订了借款抵押合同，约定将赵群妹坐落于广东省中山市火炬开发区张家边东镇大街桂花楼B-301的自有房屋作抵押。原告分别在2011年7月1日和7月5日将款项借给李伟洪和赵群妹。同年7月7日，双方办理了抵押物的抵押登记手续。自2015年5月起，被告未按约支付利息，亦未还所欠借款，为维护原告的合法权益，请求法院判令：1.被告李伟洪、赵群妹连带向原告偿还借款40万元及利息（以尚欠本金为基数，从2015年5月5日起按年利率24%计至全部借款清偿之日止）；2.被告港安公司对上述债务承担连带清偿责任；3.原告对赵群妹名下的位于广东省中山市火炬开发区张家边东镇大街桂花楼B-301的房地产折价、变卖所得的价款优先受偿；4.三被告连带向原告返还律师费10000元。庭审中，原告明确律师费是以40万元为基数按照广东省律师服务收费管理办法的规定分段累加计收，约为25000元，后其与律所协商按10000元收取。为支持其诉讼请求，原告戴荣毅向本院提交的主要证据有：1.借款抵押合同；2.借款收据；3.收据；4.银行转账交易流水单5.房地产他项权证；6.国有土地使用证；7.委托代理协议及律师费发票。被告李伟洪、赵群妹、港安公司在法定期限内未到庭应诉、答辩，也没有向本院提交证据。经审理查明，2011年7月1日，李伟洪向戴荣毅出具一份借据，载明借到戴荣毅5万元。同日，戴荣毅的妻子戴燕梅通过银行转账方式向李伟洪支付50000元。同年7月5日，戴荣毅（甲方、贷款人、抵押权人）、李伟洪（乙方、借款人）、赵群妹（乙方、借款人、抵押人）及港安公司（丙方、担保人）签订一份借款抵押（担保）合同，约定：1.乙方向甲方借款40万元，用于乙方经营的丙方所投资的中山市临海工业园纬创公司消防工程，借款期为1年，自2011年7月5日起至2012年7月4日；2.借款利息为月利率3%，乙方应于每月5日前支付，乙方如超过一个月没有按时支付利息，甲方有权单方面解除合同，并收取违约金（违约金按每日千分之一计收）；3.乙方自愿提供其名下位于广东省××火炬开发区××东镇大街××房的房地产作上述借款的抵押担保，担保债权范围包括借款本金、利息、违约金及相关赔偿费（律师费、诉讼费）的费用，担保期为2年。合同还约定了其他事项。当日，戴燕梅通过银行转账方式向李伟洪支付338000元，同时李伟洪、赵群妹向戴荣毅出具借款收据，确认先后在2011年7月1日、7月5日收到戴荣毅借款5万元、35万元，借据落款处有李伟洪、赵群妹的签字，港安公司在担保人处盖章。同年7月7日，赵群妹与戴荣毅就上述房地产办理了抵押登记手续，戴荣毅成为上述房地产的抵押权人，登记的抵押金额为40万元。2016年3月29日，戴荣毅持上述借款协议诉至本院，主张前述实体权利。庭审中，戴荣毅称其经营中山市得发包装厂，有一定的经济能力，而李伟洪是做消防工程和开旅馆的，其与李伟洪是朋友关系；2011年7月1日，李伟洪、赵群妹向其提出借款40万元，用于投资三乡的消防工程和做纬创资通工程，当时两被告称急于用钱，要求其先支付5万元，其就让妻子戴燕梅在当日转账5万元给李伟洪，李伟洪写了借据给其；7月5日，双方签订了正式的抵押担保合同，其在当日让戴燕梅又转账338000元给李伟洪，并支付了现金12000元，李伟洪、赵群妹出具了一份借款收据给其，港安公司作为担保人在收据上盖章；同年7月7日，双方办理了抵押登记手续，其是第一顺序抵押权人；借款后，李伟洪每月按时支付利息至2015年4月，之后没有再支付过利息，也没有偿还过本金。根据戴荣毅提交的戴燕梅的账户明细，2011年7月1日、7月5日，戴燕梅通过银行转账方式分别向李伟洪支付50000元、338000元；而在第二笔款项转出当日，戴燕梅的账户余额逾2万元。另查，为证实其为本案诉讼所支付的律师费用，戴荣毅向本院提交了委托代理合同、律师费发票。委托代理合同由戴荣毅与广东卓正律师事务所签订，主要内容为戴荣毅委托广东卓正律师事务所的律师周志鑫作为其与李伟洪、赵群妹、港安公司民间借贷纠纷一案一审阶段的诉讼代理人，律师费为10000元。广东卓正律师事务所于2016年3月29日向戴荣毅开立了票面金额为10000元的律师费发票。再查，李伟洪原为广东省中山市居民，于2012年领取了澳门特别行政区非永久性居民身份证，李伟洪与赵群妹于1997年3月6日在广东省中山市民政局登记结婚。又查，港安公司成立于2004年4月6日，企业性质为自然人独资有限责任公司，经营范围包括零售消防器材、消防设备、五金交电，消防器材设备维修、承接室内低压电气安装工程、室内装饰工程等，唯一股东及法定代表人为赵群妹。本院认为，本案为涉澳民间借贷纠纷。由于双方当事人未约定解决合同争议所适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案借款合同签订地、合同履行地、原告住所地均在内地，内地法律与本案纠纷有最密切联系，根据前述规定，本案借款纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。被告李伟洪、赵群妹、港安公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，由此产生的诉讼风险应由其自行承担。本案中，戴荣毅主张其与李伟洪、赵群妹存在借款合同关系，李伟洪、赵群妹欠其借款未清偿，提供了双方签订的借款抵押合同、李伟洪出具的收据及银行转账交易流水等证据，据此可以认定戴荣毅与李伟洪、赵群妹之间的借贷关系真实。李伟洪、赵群妹借款后不依双方约定按期履行偿还借款本息的义务，已构成违约，戴荣毅现起诉要求李伟洪、赵群妹连带清偿借款本息的理据充分，本院予以支持，但数额以本院认定的为准。关于借款本金的数额问题。戴荣毅提供的银行交易流水单可以证实其通过转账的方式向李伟洪支付了388000元，其称以现金方式向李伟洪支付了12000元，但没有提供相应证据予以证实，而且其向李伟洪转账支付第二笔款项时，账户的余额是可以足额支付剩余的12000元的，戴荣毅对大部分借款转账、小部分借款现金这种付款方式的解释不合理，本院不予采信，并据此故本院认定戴荣毅向李伟洪、赵群妹实际出借的款项金额为388000元。关于戴荣毅主张的利息问题。戴荣毅提交的借款抵押合同中双方约定的利息为月利率3%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”的规定，现戴荣毅主张利息自2015年5月5日起按年利率24%的标准计算,是其自行处分诉讼权利，且没有超过双方约定及法律允许的标准，本院予以支持。关于戴荣毅对抵押的房产主张优先受偿权的问题。因借款抵押（担保）合同约定将赵群妹名下的位于广东省××火炬开发区××东镇大街××房的房地产作为该笔借款的抵押物，该房地产已办理了抵押登记手续，戴荣毅是抵押权人，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款的规定，戴荣毅在李伟洪、赵群妹不履行还款义务时，对处理该抵押房屋所得的价款享有优先受偿权。关于戴荣毅主张的律师费问题。因李伟洪、赵群妹、港安公司违约导致本案发生，根据双方的约定，戴荣毅采取诉讼方式实现债权产生的律师费由李伟洪、赵群妹承担。戴荣毅已提交委托代理合同及发票为证，该律师费并未超出广东省律师服务收费管理实施办法的相关规定，本院予以支持。关于港安公司的责任问题。港安公司自愿对涉案借款提供连带责任保证，双方约定保证期间为2年，比照双方在借款合同中的约定，主债务的履行期限在2012年7月4日届满，故保证期间在2014年7月4日届满。本案证据不足以证实戴荣毅在保证期间内向港安公司主张过权利，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，港安公司的保证责任归于消灭，本院对戴荣毅要求港安公司对本案债务承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款、第三十三条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条、第二百六十七条第一款第（八）项的规定，缺席判决如下：一、被告李伟洪、赵群妹于本判决发生法律效力之日起七日内连带向原告戴荣毅偿还借款本金388000元及利息（计算方法：从2015年5月5日起至清偿之日止，以实际尚欠本金按年利率24%的标准计付）；二、被告李伟洪、赵群妹于本判决发生法律效力之日起七日内连带向原告戴荣毅返还律师费10000元；三、如被告李伟洪、赵群妹不履行本案债务，原告戴荣毅对位于广东省中山市火炬开发区张家边东镇大街桂花楼B-301房的房地产【土地证号：中府国用（2000）字第1502**号，房产证号：23××36】折价或者拍卖、变卖所得价款在本案债权范围内享有优先受偿权；四、驳回原告戴荣毅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8500元（原告戴荣毅已预交），由原告戴荣毅负担500元，被告李伟洪、赵群妹负担8000元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如需以公告形式向被告李伟洪送达诉讼文书的，由此产生的公告费用先由原告预付，然后由两被告在本判决发生法律效力之日起七日内按原告实际预付的金额返还给原告。如不服本判决，原告戴荣毅、被告赵群妹、中山市港安消防设备有限公司可在判决书送达之日起十五日日内，被告李伟洪可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长 朱    慧    珊人民陪审员 李福大人民陪审员黄丹民二〇一六年十一月十七日书 记 员 陈    腊    梅