山西省石楼县人民法院民 事 判 决 书（2017）晋1126民初213号原告：贾侯羊，男，1970年10月1日出生，汉族，山西省石楼县灵泉镇马门庄村人，现住石楼县灵泉镇东庄村。委托诉讼代理人：贾毛弟，女，1975年5月20日出生，汉族，山西省石楼县灵泉镇马门庄村人，现住石楼县灵泉镇东庄村，系原告贾侯羊之妻。委托诉讼代理人：张艳萍，交口县康成镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：赵丑和，山西有德律师事务所律师。被告：崔其光，男，1968年9月27日出生，汉族，山西省石楼县罗村镇马家庄村人，现住石楼县塔底30米街附近。委托诉讼代理人：李虎星，男，1970年7月2日出生，汉族，山西省石楼县罗村镇北李家沟村人，系被告崔其光之妹夫。被告：弓计英，女，1955年6月2日出生，汉族，山西省石楼县灵泉镇胡家峪村人，住本村。被告：张雅洁（又名张燕燕），女，1987年12月2日出生，汉族，山西省石楼县灵泉镇胡家峪村人，住本村，与被告弓计英系母女关系。原告贾侯羊与被告崔其光、弓计英、张雅洁提供劳务者受害责任纠纷一案，本案于2017年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭原告贾侯羊及其委托诉讼代理人张艳萍、贾毛弟，被告崔其光、弓计英到庭参加诉讼。庭审中被告崔其光申请重新鉴定，原告贾侯羊申请追加被告弓计英的女儿张雅洁为本案的共同被告。第二次开庭原告贾侯羊及其委托诉讼代理人张艳萍、赵丑和，被告崔其光及其委托诉讼代理人李虎星，被告张雅洁到庭参加诉讼。被告弓计英经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告贾侯羊的诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、陪侍费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等共计212624.74元；2.判令被告崔其光、弓计英、张雅洁承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：被告崔其光系建筑队包工头。2016年8月被告崔其光承揽了胡家峪村弓计英的宅基地房屋修造任务，雇佣贾侯羊、贾志双、王乃旺等人到该工地上干活。8月28日下午，在干活过程中，围墙倒塌把原告小腿和骨盆压伤。原告贾侯羊被紧急送往石楼县人民医院，因伤情严重，后送往山西省汾阳医院，诊断为：左胫骨上段开放骨折（粉碎性），住院27天。2017年2月25日经山西省吕梁中衡司法鉴定中心鉴定为：1.贾侯羊构成九级伤残；2.预计内固定物取出费用约人民币9000-10000元。原告虽为农业家庭户口，但其一家因子女上学于2013年便在石楼县灵泉镇东庄村租司平原的房居住，且贾侯羊一直在石楼县附近做建筑工人。原告在从事被告指示范围内的劳务活动中受伤，根据相关法律规定，被告依法承担赔偿责任，其损害明细及计算方式如下：一、医药费42686.44元：1.山西省汾阳医院：32686.44元【42686.44-10000元（新型农合报销）】，2.取内固定物10000元。二、住院伙食补助费：2700元（100元×27天）;三、营养费：1350元（50元×27天）;四、陪侍费：2732元（山西省2015年居民服务业36933元÷365天×27天）;五、残疾赔偿金：109408元（山西省2016年城镇居民人均可支配收入27352元×20年×20%）;六、误工费：20956元（山西省2015年建筑业42494元÷365天×180天）;七、被抚养人生活费18692.3元:1.贾春梅（女儿）：6797.2元（生于2002年，应抚养4年，山西省2016年城镇居民人均消费性支出16993元×4年÷2人×20%）；2.贾志强（儿子）：11895.1元（生于2005年，应抚养7年，山西省2016年城镇居民人均消费性支出16993元×7年÷2人×20%）。八、鉴定费2500元;九、精神抚慰金10000元;十、交通费1600元。合计212624.74元。庭审中原告增加了去山西医科大学鉴定时的交通费1200元，住宿费124元。为维护原告的合法权益，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定及《民事诉讼法》等相关规定向贵院提起诉讼，恳请人民法院支持原告的诉讼请求。被告崔其光辩称，我是给弓计英家修房子，包的房子还没有开始做，先做房子后面的隔离墙，隔离墙也是我和弓计英说的，工人们按打日工，大工每天240元，小工每天130元，贾侯羊受伤的时候我不在现场，不知道怎么出的事，后来是许军军给我打的电话。1.被告崔其光与贾侯羊不是雇佣关系，近两年二人一起搭伙揽生意，是合伙关系。本案中由我出面承揽弓计英房屋修造工程，二人共同经营，这项工程为房屋主体工程，发生事故的隔离墙工程并不是我承包，而是给弓计英打零工，因弓计英的弟弟弓计平回填土导致墙体倒塌。2.原告受伤有明确的侵权人，是弓计英的弟弟弓计平在回填时操作不当，导致墙体倒塌原告受伤，整个过程我并无过错，应该由实际侵权人承担责任。3.原告自行鉴定，违反鉴定程序要求重新鉴定。4.贾侯羊为农村居民，应按照农村居民计算相关损失。被告弓计英辩称，这地方不是我修的，是我女儿修的，跟我没关系。被告张雅洁辩称，1.地方不是我母亲修的，是我修的，和我母亲没有关系；2.我不是雇崔其光打日工，是承包出去的，每平米240元；3.我舅舅弓计平上午垫土的时候问崔其光敢不敢垫，崔说敢，崔一直在现场。下午出事前崔接了个电话出去了，直到出事后才回来工地，崔其光作为工头应该起到监管的作用，崔没有。赔偿方面我们出于人情应该赔偿点，但是不应该负主要责任。原告贾侯羊为支持其诉讼请求向本院提交了以下八份证据。第一份：贾志双和王乃旺证明及身份证复印件，证明被告崔其光雇佣原告贾侯羊干活过程中，围墙倒塌致使原告受伤；第二份：入院证、住院病历，证明因被告崔其光雇佣原告贾侯羊到工地上干活，围墙倒塌把原告小腿和骨盆压伤住院治疗27天；第三份：石楼县新型农村合作医疗住院补偿结算单二支，证明贾侯羊住院支出42686.44元，新农村合作医疗报销10000元，还有32686.44元应由被告承担；第四份：石楼县公安局灵泉派出所，石楼县灵泉镇东庄村村民委员会证明两份（附租房协议），石楼县第五小学证明两份，贾春梅、贾志强的学籍卡各一份，贾侯羊、贾毛弟、贾春梅、贾志强常住人口登记卡复印件。此证据证明原告因子女上学于2013年便在石楼县灵泉镇东庄村租住司平原的房子，收入和消费均在城镇；第五份：山西省吕梁中衡司法鉴定中心意见书及鉴定费票据，山西医科大学司法鉴定中心鉴定意见书，两份鉴定意见书均证明贾侯羊构成九级伤残；中衡司法鉴定中心鉴定意见书证明预计贾侯羊内固定物取出费用约人民币9000—10000元，贾侯羊在中衡司法鉴定中心支出鉴定费2500元；第六份：出租车司机丁交红证明一份（附驾驶证、行驶证复印件一份），证明因该事故原告贾侯羊租用其车辆前往汾阳，支出1600元交通费；第七份：石楼县人民医院医疗费票据，证明原告贾侯羊在石楼治疗花费244元；第八份：原告贾侯羊去山西医科大学鉴定时的包车费1200元，住宿费124.27元，证明原告贾侯羊去太原鉴定产生的费用。被告崔其光的质证意见为：对第一份证据中的这两份证明不认可，我和贾侯羊是合伙关系，不是我雇佣的他；对第二、三、四份证据无异议；对第五份证据中山西医科大学司法鉴定中心是按照2011年标准鉴定的，应该按照新规定鉴定，依据标准不对。对鉴定费票据无异议；对第六份证据，交通费用太高，一次400元，两次800元。应该有正式手续、发票；对第七份证据中石楼医院票据无异议，汾阳医院应该也有票据；对第八份证据有异议，包车费没有正规发票。被告张雅洁的质证意见为：对第一份证据我不清楚，我只是和崔其光说的，我不清楚他们之间的关系；对第二、三、四、五、六、七、八份的质证意见和被告崔其光的一致。被告崔其光的证人许小军，贾志双均证明他二人是跟上被告崔其光打工，工资由崔其光支付。被告张雅洁向本院提交了以下证据：第一份证据：许小军的证明，证明出事后崔其光不干了，许小军接过来，做法还是和以前一样，每平米240，用料由张雅洁（张燕燕）提供；第二份证据：石楼医院条据2支，包扎费399.64元和103.86元，当时还有1900元押金，都是我出的；第三份证据：土地赠与协议一份、房产证明一份，证明地方是我的，与我母亲无关。原告贾侯羊的质证意见为：对证据一无异议；证据二中石楼医疗费不在我们要求赔偿范围内，1900元押金可在赔偿数额内剔除；对证据三有异议，土地不能赠与，房产可以赠与，该土地使用权不明确，弓计英与张雅洁都应是工程发包人。被告崔其光的质证意见：与原告贾侯羊的质证意见一致。根据原、被告的陈述及庭审举证、质证，本院认定事实如下：被告弓计英、张雅洁让被告崔其光给其修建房屋，未签订书面协议。后弓计英、张雅洁让被告崔其光修建隔离墙，口头协议：大工每天240元，小工每天130元。工人们的工资由被告崔其光支付。2016年8月28日，原告贾侯羊在给被告弓计英、张雅洁家修建隔离墙时，不慎被倒塌的隔离墙压住，后被送往石楼县人民医院救治，住院2天，花费244元（原告不主张赔偿）。事发当天，被告张雅洁在石楼县人民医院交押金1900元，并且花费医疗费503.5元。2016年8月30日原告贾侯羊转入山西省汾阳医院，2016年9月26日出院。住院27天，花费42686.44元，被告崔其光垫付15000元。出院诊断：1.左胫骨上段开放性骨折（粉碎性）；2.右侧坐骨，耻骨支骨折；3.右足广泛皮肤裂伤缝合术后；4.营养不良性贫血；5.药物性肝炎。出院注意事项：注意休息，加强营养，适当锻炼，8周内患肢避免负重。门诊复查，不适随诊。2017年2月25日原告贾侯羊自行在山西省中衡司法鉴定中心鉴定，被评定为九级伤残，内固定物取出费用约为9000—10000元，鉴定费2500元。第一次庭审中被告崔其光不服该鉴定结果，向本院提出申请要求重新鉴定。后原、被告双方协商确定由山西医科大学司法鉴定中心进行重新鉴定，该中心于2017年9月20日作出2017临鉴字第505号鉴定意见书，评定原告贾侯羊的损伤为九级伤残，鉴定费2500元已由被告崔其光支付。另查明，原告贾侯羊的女儿贾春梅于2002年3月28日出生，在石楼县第五小学上学，儿子贾志强于2005年6月6日出生，在石楼县第五小学上学。原告贾侯羊虽为农村户口，但因子女上学于2013年在石楼县东庄村居住。再查明，2016年11月14日石楼县新型农村合作医疗管理中心给原告补偿10000元后，剩余医疗费为32686.44元。本院认为，根据庭审调查，被告弓计英、张雅洁将修建房屋和隔离墙的工程承包给被告崔其光，双方形成了承包关系，被告崔其光雇佣原告贾侯羊在工地干活，并支付劳务报酬，被告崔其光与原告贾侯羊形成了劳务关系，即雇佣关系。被告弓计英，张雅洁明知被告崔其光无相应资质，还将其工程承包给被告崔其光，故被告弓计英、张雅洁存在选任不当的过错，应由其二人承担40%的赔偿责任；被告崔其光本身无建筑施工资质，却接受了修建房屋及隔离墙的工程，亦存在过错，应承担40%的赔偿责任。本案在审理过程中，被告弓计英、张雅洁与原告贾侯羊先行达成调解协议，本院作出（2017）晋1126民初213号民事调解书，已履行完毕。因原告贾侯羊放弃了要求被告弓计英、张雅洁与被告崔其光承担连带赔偿责任的诉讼请求，故被告弓计英、张雅洁不再承担赔偿责任。原告贾侯羊系成年人，又是大工，在修建隔离墙时不注意自身安全，未尽到基本的安全注意义务，亦有一定过错，应自行承担20%的损失。原告贾侯羊虽为农村户口，但因两个孩子均在石楼县第五小学上学，经常居住地在石楼县东庄村，故原告贾侯羊的损失应参照山西省2016年城镇居民标准计算。原告贾侯羊的损失有：医疗费32686.44元；残疾赔偿金109408元；误工费参照2016年建筑业46632元计算，46632元÷365天×178天=22741元，原告主张20723元不违反法律规定，本院予以支持；护理费参照2016年居民服务业和其他服务业36307元计算，36307元÷365天×27天=2685.7元，原告主张2732元，超出部分本院不予支持；住院伙食补助费27天×80元=2160元；营养费27天×20元=540元；被抚养人生活费参照2016年城镇居民人均消费性支出16993元计算为：16993元×4年÷2人×20%+16993元×7年÷2人×20%=18692.3元；精神抚慰费金酌定为8000元；交通费酌定为2000元；住宿费124.27元，山西省吕梁中衡鉴定中心的鉴定费2500元。关于原告主张的内固定物取出费用，因山西医科大学司法鉴定中心未说明所需费用，故本案不予支持，可待实际产生后另行主张。以上共计199519.71元，被告崔其光应承担79807.9元，扣除已垫付的15000元，还应赔偿64807.9元。原告贾侯羊应自行承担39903.9元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告崔其光于本判决生效后十五日内赔偿原告贾侯羊64807.9元；二、驳回原告贾侯羊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2244元，原告贾侯羊承担449元，被告崔其光承担1795元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长  郑爱红审 判 员  卫玲丹人民陪审员  张建武二〇一七年十一月六日书 记 员  许玮云