广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第342号
公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人梁永辉（绰号“大眼四”），男，出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，农民。曾因犯盗窃罪于2005年10月31日被本院判处有期徒刑二年六个月（刑期从2005年7月25日起至2008年1月24日止），并处罚金人民币2000元。因吸毒于2013年10月11日被灵山县公安局处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月31日被灵山县公安局执行逮捕，因患严重疾病，于2013年10月31日被取保候审，2014年7月16日被刑事拘留，同年7月17日被执行逮捕。现羁押于广西壮族自治区南宁茅桥中心医院。
广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检公诉刑诉（2014）272号起诉书指控被告人梁永辉犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年8月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年8月22日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派代检察员陈国河出庭支持公诉，被告人梁永辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区灵山县人民检察院指控，2014年2月上旬至3月期间，被告人梁永辉为以贩养吸，在灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段及武利镇工商所附近，分别向吸毒人员何某祥、阮某忠贩卖毒品海洛因四次，共得款人民币130元及一部手机。2013年10月11日，被告人梁永辉在灵山县武利镇某村委会某队附近因吸毒被公安机关抓获，民警从其身上查获36小包毒品海洛因（净重4.92克）和5小包毒品冰毒（净重11.35克）。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证照片、书证受案登记表、抓获经过、人员信息、本院（2005）灵刑初字第188号刑事判决书、灵山县公安局人体生物样本检测提取笔录、现场检测报告书、吸毒成瘾／成瘾严重认定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、扣押清单、证人何某祥、阮某忠的证言及辨认笔录、被告人梁永辉的供述、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2013）667号理化检验报告、灵山县公安局搜查笔录、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片等证据。公诉机关认为，被告人梁永辉明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议本院对被告人梁永辉判处三年六个月至五年六个月有期徒刑，并处罚金。此外，被告人梁永辉明知是毒品冰毒而非法持有11.35克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，建议本院对被告人梁永辉判处三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人梁永辉对公诉机关指控其贩卖毒品海洛因四次的事实有异议，辩称其只贩卖过二次毒品给阮某忠，没有贩卖过毒品给何某祥。被告人梁永辉对公诉机关指控其非法持有毒品的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明，被告人梁永辉本人系吸毒人员，2014年2月上旬至3月期间，被告人梁永辉为以贩养吸，多次向吸毒人员何某祥、阮某忠贩卖毒品海洛因。具体如下：
1、2013年2月上旬的一天10时许，被告人梁永辉在灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段一座新桥处，向吸毒人员阮某忠贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元。
2、2013年2月上旬的一天12时许，被告人梁永辉在灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段处，向吸毒人员阮某忠贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元。
3、2013年3月27日13时许，被告人梁永辉在灵山县武利镇工商所附近的大树下，向吸毒人员何某祥贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币30元。
4、2013年3月28日11时许，被告人梁永辉在灵山县武利镇工商所对面的店铺门前，向吸毒人员何某祥贩卖50元的毒品海洛因1小包，何某祥用一部手机抵押给被告人梁永辉。
2013年10月11日，被告人梁永辉因吸毒被公安机关抓获，民警从其身上查获36小包毒品海洛因（净重4.92克）和5小包毒品冰毒（即甲基苯丙胺，净重11.35克）。同日，被告人梁永辉因吸毒被灵山县公安局处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月31日被灵山县公安局执行逮捕，因患严重疾病，于2013年10月31日被取保候审，2014年7月16日被刑事拘留，同年7月17日被执行逮捕。
另查明，被告人梁永辉曾因犯盗窃罪于2005年10月31日被本院判处有期徒刑二年六个月（刑期从2005年7月25日起至2008年1月24日止），并处罚金人民币2000元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证受案登记表、抓获经过，证实灵山县公安局刑事侦查大队民警在办理何某祥吸毒案中发现被告人梁永辉多次向他人贩卖毒品。2013年10月11日17时40分，被告人梁永辉在灵山县武利镇某村委会某队附近被公安机关抓获。
2、人员信息，证实被告人梁永辉的出生时间等基本身份情况。
3、灵山县公安局人体生物样本检测提取笔录、现场检测报告书、吸毒成瘾／成瘾严重认定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人梁永辉是吸毒人员。
4、本院（2005）灵刑初字第188号刑事判决书，证实被告人梁永辉曾因犯盗窃罪于2005年10月31日被本院判处有期徒刑二年六个月（刑期从2005年7月25日起至2008年1月24日止），并处罚金人民币2000元。
5、证人何某祥的证言及辨认笔录，证实2013年3月27日13时许，其在灵山县武利镇工商所附近的大树下，向被告人梁永辉购买30元的毒品海洛因1小包；2013年3月28日11时许，其在灵山县武利镇工商所对面的店铺门前，向被告人梁永辉购买50元的毒品海洛因1小包，其用一部手机抵押给被告人梁永辉。经其辨认照片，指认出被告人梁永辉就是向其贩卖毒品的人。
6、证人阮某忠的证言及辨认笔录，证实2013年2月上旬的一天10时许，其在灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段一座新桥处，向被告人梁永辉购买50元的毒品海洛因1小包；2013年2月上旬的一天12时许，其在灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段处，向被告人梁永辉购买50元的毒品海洛因1小包。经其辨认照片，指认出被告人梁永辉就是向其贩卖毒品的人。
7、被告人梁永辉在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2013年2月上旬，其在灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段，分别向吸毒人员阮某忠贩卖毒品海洛因二次，共得款人民币100元；2013年3月下旬，其在灵山县武利镇工商所附近，分别向何某祥贩卖毒品海洛因二次，共得款人民币30元及一部手机。经其辨认照片，指认出吸毒人员何某祥、阮某忠就是向其购买毒品的人。
8、灵山县公安局搜查笔录、扣押清单，证实公安民警抓获被告人梁永辉时，从被告人梁永辉身上查获36小包毒品海洛因（净重4.92克）和5小包毒品冰毒（净重11.35克）。
9、灵山县公安局现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于灵山县武利镇通往文利镇的二级公路长岗村委会路段、灵山县武利镇工商所附近。
10、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2013）667号理化检验报告，证实经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人梁永辉身上缴获的4.92克毒品可疑物以及11.35克毒品可疑物中分别检出海洛因、苯丙胺及甲基苯丙胺成分。
关于被告人梁永辉辩称其只向阮庆忠贩卖过二次毒品，不得向何某祥贩卖毒品的意见。经查，公诉机关指控被告人梁永辉于2013年3月27日、28日先后两次向吸毒人员何文祥贩卖毒品海洛因，得款人民币30元及一部手机。该事实有被告人梁永辉在侦查阶段的多次供述及其被抓获时公安民警从其身上查获的36小包净重4.92克的毒品海洛因证实，且其供述与证人何某祥的证言无论从时间、联系方式、交易毒品数量、交易金额及购毒抵押物品、交易地点均相互吻合，双方经辨认照片，均能相互指出对方就是贩卖、购买毒品的人员。被告人梁永辉在庭审中否认其贩卖毒品给何文祥的事实，只有被告人梁永辉的供述，没有其他证据相印证，故应采信被告人梁永辉在侦查阶段的供述，认定被告人梁永辉贩卖毒品四次的事实。对被告人梁永辉的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人梁永辉明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控应当以贩卖毒品罪追究被告人梁永辉的刑事责任成立。此外，被告人梁永辉明知是毒品冰毒而非法持有11.35克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控应当以非法持有毒品罪追究被告人梁永辉的刑事责任成立。被告人梁永辉向二人贩毒共四次，依照《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，属多次贩毒，应认定为“情节严重”情形，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人梁永辉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人梁永辉曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，属于有前科劣迹，应对其酌情从严处罚。被告人梁永辉归案后至法庭审理过程中均如实供述其非法持有冰毒的罪行，对被告人梁永辉犯非法持有毒品罪，依法可以从轻处罚。根据被告人梁永辉的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
一、被告人梁永辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，总和刑有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币7000元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币7000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月31日起至2018年7月14日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；
二、追缴被告人梁永辉的违法所得人民币130元，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 商达凤
代理审判员 邱瑛淇
人民陪审员 劳景权
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 张煜泰
法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑。并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的。处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金。并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。