山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日民一终字第727号
上诉人（原审被告）：日照岚山凯航热力有限公司，住所地日照市岚山区玉泉二路北首。
法定代表人：王玉珍，该公司总经理。
委托代理人：张健，山东法程律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张付书，男。
委托代理人：梁西安。
上诉人日照岚山凯航热力有限公司（以下简称凯航热力公司）因与被上诉人张付书提供劳务者受害责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2014）岚民一初字第1189号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2013年，凯航热力公司因经营需要，租赁日照市岚山区岚山头街道胡家林村场地一处作为发泡场，用于对热力管道进行保温和防腐处理，该场地位于日照市岚山区阿掖山北路南侧，日照市岚山区岚山头街道秦海小区西侧约100米处。张付书主张其受雇于凯航热力公司，提交如下证据：1、提交谈话录音及视频资料一份，该录音及视频资料中记载张付书方曾与凯航热力公司就其受伤一事进行协商，并从凯航热力公司支取医疗费用。凯航热力公司质证称，视听资料中的工作人员不是凯航热力公司的工作人员，且该视听资料不能证实张付书在凯航热力公司处从事雇佣活动受伤；2、张付书受伤所在现场照片四张，凯航热力公司对照片的真实性没有异议，认可照片中显示的地点为凯航热力公司发泡场；3、凯航热力公司企业信息一份以及凯航热力公司法定代表人王玉珍与宋某甲的婚姻登记记录证明一份，凯航热力公司对该两份证明真实性均无异议，认可其记载内容。
关于张付书与凯航热力公司之间是否存在雇佣关系，原审法院依法对代某甲、黄�甲、王某甲、黄某乙及日照市岚山区岚山头街道胡家林村村民委员会委员胡某甲进行调查，并制作调查笔录五份。代某甲在调查笔录中陈述，凯航热力公司在日照市岚山区岚山头街道秦海小区西侧有一处场地，需要工人去从事热力管道保温作业，凯航热力公司员工代某乙让其帮忙找人，于是其就给黄某甲打电话，让黄某甲去涉案场地对热力管道进行保温加工，并让黄某甲再帮忙找人，在凯航热力公司场地工作时，由凯航热力公司员工代某乙负责管理并发工资；黄某甲在调查笔录中陈述，代某甲找其到涉案场地给热力管道套保温皮套，并让其帮忙找几个人一起去，于是其就找到了同村的王某甲、张付书、黄某乙一起到涉案场地从事热力管道保温作业，干活时，听从场地负责人管理，工资是由代某甲给的，并由黄某甲转交给张付书及黄某乙等人；王某甲、黄某乙均在调查笔录中陈述，其二人与张付书通过黄某甲介绍到凯航热力公司发泡场从事热力管道保温作业；胡某甲在接受原审法院调查时陈述，涉案场地由凯航热力公司使用。日照市岚山区岚山头街道胡家林村村民委员会向原审法院出具证明一份，该证明亦记载涉案场地由凯航热力公司使用。原审法院从日照市岚山区住房和城乡规划建设局调取《岚山区东部供热管道铺设工程建设实施方案》一份，该方案记载凯航热力公司负责涉案区域的供热管网建设及后期运营。原审法院依法到张付书受伤的事故现场进行勘验并制作现场勘验笔录一份、照片六张，经勘验，张付书受伤地点位于日照市岚山区阿掖山北路南侧，日照市岚山区岚山头街道秦海小区西侧约100米处，照片记载该场地相对位置。凯航热力公司对上述调查笔录真实性均无异议，并主张代某乙系凯航热力公司员工，负责发泡�地的人事安排，凯航热力公司仅在管道加工旺季时才会让公司职工临时帮忙找工人干活。因凯航热力公司未收到有关事故报告，不清楚王某甲、黄某乙陈述的张付书受伤经过是否属实。对日照市岚山区岚山头街道胡家林村村民委员会出具的证明无异议，证明情况属实，认可涉案场地系由凯航热力公司使用，对《岚山区东部供热管道铺设工程建设实施方案》真实性及记载内容无异议，对现场勘验笔录及照片亦无异议，其记载场地系凯航热力公司管道发泡场地。凯航热力公司在庭审中亦明确表示，凯航热力公司的热力管道保温防腐作业从未对外发包，一直由凯航热力公司自行完成。
张付书主张其于2013年8月1日经黄某甲介绍到凯航热力公司的场地进行热力管道保温作业，事发时，涉案场地上有一台卷扬机、一台吊车，在进行作业时，吊车负责将热力管道吊到卷扬机可以进行作业的范围内，张付书及案外人王某甲、黄某乙等人负责将保温皮套套到热力管道上，并用绳子将皮套与卷扬机连接，卷扬机工作时，张付书及案外人王某甲、黄某乙等人负责用撬杠撬动保温皮套，从而使皮套全部套在热力管道上，当时事发时，保温皮套上的铁钩脱落钩到张付书腿部，致使张付书受伤。王某甲、黄某乙在接受原审法院调查时亦陈述，在进行热力管道保温作业时，钩住皮套的铁钩脱落，钩到张付书腿部，导致张付书受伤。
张付书受伤当天被送往日照市岚山区人民医院住院治疗15天，被诊断为右胫骨粉碎性骨折。2014年7月13日，经日照光明法医司法鉴定所鉴定，张付书之伤构成十级伤残，需后续治疗费6000元。张付书主张因此次受伤所受损失如下：医疗费24175.74元，提交日照市人民医院收费票据一张、住院病人一日清单一宗；护理�1161.60元，张付书住院15天，由张付书长女张某甲护理，按照山东省2013年度城镇居民家庭可支配收入77.44元／天计算，提交张某甲身份证复印件一份；住院伙食补助费300元，张付书住院15天，按照20元／天的标准计算；残疾赔偿金50875.20元，张付书之伤构成十级伤残，按照山东省2013年度城镇居民家庭可支配收入28264元的标准计算18年，有鉴定结论为证；交通费150元，未提供票据，请法庭予以酌定。鉴定费1720元，提交鉴定费单据一张、咨询费单据一张；误工费8131.20元，误工时间为张付书住院15天以及出院以后3个月，共计105天，按照山东省2013年度城镇居民家庭可支配收入77.44元／天计算；后续治疗费6000元，有鉴定结论为证；精神损害抚慰金3000元。以上损失共计95513.74元，扣除凯航热力公司已垫付医疗费24053.74元，张付书现主张71460元。
凯航热力公司对张付书主张�损失及提交证据经质证认为：对证据的真实性均无异议，但误工费及护理费的计算应当参照当地劳动力价格确定，另凯航热力公司对为张付书垫付医疗费的事实不予认可。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、照片、证明、《岚山区东部供热管道铺设工程建设实施方案》、调查笔录、病历、诊断证明书、收费单据、鉴定报告及庭审笔录等。
原审法院认为：根据黄某甲、代某甲、王某甲、黄某乙、胡某甲等人在调查笔录中的陈述、日照市岚山区岚山头街道胡家林村村民委员会出具的证明、现场勘验笔录，结合凯航热力公司在庭审中有关涉案场地系由其公司使用从事热力管道保温作业，该业务凯航热力公司从未对外发包的陈述，可以确认张付书受雇于凯航热力公司在其发泡场从事热力管道保温作业时受伤。张付书在从事雇佣活动为凯航热力公司�供劳务期间受伤，凯航热力公司应对张付书告因伤造成的损失承担赔偿责任。张付书作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中，未尽安全注意义务，对自己损害结果的发生亦具有相应过错，应相应减轻凯航热力公司的赔偿责任，原审法院酌定凯航热力公司司承担张付书各项损失的80%为宜。
对于张付书的受伤损失，原审法院依据有关法律规定，分析确认如下：（1）医疗费24175.74元，因张付书提供日照市岚山区人民医院住院病历、诊断证明书、医疗费单据及住院清单予以证实，原审法院予以确认；（2）护理费900元（60元／天×15天），参照日照市一般护工工资标准60元／天，计算15天（张付书住院天数）；（3）住院伙食补助费300元（20元／天×15天），张付书住院15天，按每天20元的标准计算，符合法律规定，原审法院予以确认；（4）残疾赔偿金50875.2元，（28264元×18年×10%）张付书受伤时60周岁，其伤情经鉴定构成十级伤残，根据张付书的现居住地状况，按山东省2013年度城镇居民家庭人均可支配收入28264元的标准计算20年，张付书主张18年系对其诉讼权利的放弃，原审法院予以准许；（5）交通费150元，张付书住院15天，很据张付书居住地到治疗地的单程交通花费，原审法院酌定为150元；（6）鉴定费1720元，张付书提交支出单据，原审法院予以确认；（7）后续治疗费6000元，根据日照光明法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，张付书尚需后续治疗费6000元；对张付书主张的误工费8131.20元，事发时其已年满60周岁，超过国家规定的法定退休年龄，且张付书亦无证据证明其主要依靠自身劳动能力获取经济收入以及收入情况，故对张付书主张的误工费，原审法院不予支持；对张付书主张的精神损害抚慰金，因张付书的受伤并�凯航热力公司故意造成，且张付书对受伤亦有过错，结合张付书伤情，对该项主张原审法院不予支持。除鉴定费外上述损失共计82400.94元，由凯航热力公司按80%即65920.75元予以赔偿，庭审中张付书自认凯航热力公司垫付医疗费24053.74元，凯航热力公司虽不予认可，视为张付书对该部分损失的放弃，应予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，原审判决：一、凯航热力公司赔偿张付书医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计41867.01元（82400.94元×80%-24053.74元），于判决生效之日起十日内给付；二、驳回张付书的其他诉讼�求。付款义务人如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1587元，鉴定费1720元，共计3307元，由张付书负担661.4元，由凯航热力公司负担2465.6元。
上诉人凯航热力公司不服原审判决上诉称：一、原审判决违反诉讼程序规定在庭审之外调查证人，侵害了上诉人的质证权利。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条规定：证人应当出庭作证，接受当事人的质询，除非有身体或者其他条件不允许的特殊情况，才可以不出庭。证人出庭接受质询是证据效力的最低要求。本案原审法院调查的几位证人，均无不能出庭的特殊情况，原审法院同意庭外调查，违反了证据规定第十七条、五十五条、五十六条、七十条的规定，剥夺了上诉人质证的�利，严重侵害了上诉人的诉讼权益。二、被上诉人进行伤残鉴定时未经双方选择鉴定机构，未通知上诉人，且鉴定结论错误，按照上诉人的恢复情况，不能构成十级伤残。综上，请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。
被上诉人张付书答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：
二审中，上诉人申请对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，并提交了视频资料及从视频中截图的照片各一份，用于证明被上诉人行动自如，其伤情不构成十级伤残。被上诉人质证认为：视频中的人并不是被上诉人本人。
本院经审理查明的其他事实和证据与原审认定一致。
本院认为：上诉人租赁岚山区岚山头街道胡家林村场地一处作为发泡场，对热力管�进行保温和防腐处理。被上诉人在该场地作业时受伤。上诉人主张并未雇佣被上诉人，不应赔偿被上诉人的损失。经被上诉人申请，为查清案件事实，原审法院到涉案场地进行了现场勘验并对相关人员进行了调查，且组织双方当事人对调查笔录及现场勘验笔录进行了质证。上诉人对调查笔录的真实性没有异议，亦未要求被调查人出庭接受质询。原审法院据此对相关事实进行确认并无不当。结合黄某甲、代某甲等人在接受原审法院调查时的陈述、双方当事人当庭陈述，并综合全案证据分析，原审认定被上诉人系在为上诉人提供劳务过程中受伤并无不当，上诉人应当赔偿被上诉人由此产生的损失。
关于被上诉人的伤残等级问题。受原审法院委托，日照光明法医司法鉴定所对被上诉人的伤情进行了鉴定，认定被上诉人右下肢损伤构成第十级伤残。原审时，上诉人并未对上述鉴定意见提出异议，亦未申请重新鉴定。二审中，上诉人提交了视频及视频截图各一份，用于证明被上诉人的伤情不构成十级伤残。但被上诉人不认可视频中系被上诉人本人，且仅根据视频资料无法推翻鉴定意见。上诉人未能提供证据证实上述鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的法定情形，本院不予准许。原审采信鉴定意见认定被上诉人的伤情构成十级伤残并无不当。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1587元，由上诉人日照岚山凯航热力有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 琳
代理审判员 李 云
代理审判员 张锦秀
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 赵小璐