西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民一终字第00189号
上诉人（原审被告）陆某甲。
委托代理人王小雄，陕西省周至县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）伍某。
委托代理人吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。
上诉人陆某甲因与被上诉人伍某离婚纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第00606号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人及其委托代理人陆某甲，被上诉人伍某及其委托代理人吕亚芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
伍某向原审法院起诉称，其与陆某甲于2003年11月份经人介绍认识，××××年××月××日登记结婚。婚后感情一般。××××年××月××日生一子陆某乙。自孩子出生，陆某丙承担作为丈夫及父亲的责任，双方矛盾不断。后陆某甲不好好工作，其对陆某甲无法忍耐，将孩子带至其娘家生活。其曾于2013年初向法院起诉离婚，后法院作出（2013）未民一初字第00492号判决，驳回其离婚的诉讼请求。之后双方关系未见好转，现其认为夫妻感情已完全破裂，无和好可能，故再次诉至法院。请求：1、判令其与陆某甲离婚；2、婚生子陆某乙由其抚养，陆某甲依法支付抚养费；3、位于西安市经济技术开发区凤城一路177号鼎新花园20幢3单元30202室经济适用房归其所有，其向陆某甲支付合理对价房款；4、夫妻共同债务15万元由双方共同偿还。
陆某甲答辩称，伍某所述并不属实。其不同意离婚。伍某所述其不干家务及不照顾孩子严重与事实不符，其与伍某结婚生子，尽到了丈夫和父亲的责任，并且对伍某的父母更为关心和照顾。其自大学毕业一直在高新区一家公司长期担任中层领导，收入颇丰。与伍某相识时，伍某仅在一处小会计事务所工作收入较低，其从未嫌弃过伍某，真心相待。自孩子出生，因照顾孩子及家庭琐事影响到工作，其从部门经理被降到普通员工，工资待遇也不如从前，还须经常出差，其无奈失去了这份工作。后与伍某同学合伙但未能持续经营。其与伍某共有的房屋自分房后一直由其负责装修现场管理。其为家庭付出如此之多，伍某在其人生遇到挫折时，不但不给予夫妻应有的关怀与鼓励，反而起诉离婚，违背道德。其为了孩子的今后的成长、为了伍某及其家人，希望驳回伍某离婚的诉讼请求。
原审法院经审理查明，伍某、陆某甲于2003年11月份经人介绍认识，后经交往了解，于××××年××月××日登记结婚。××××年××月××日生一子陆某乙。婚初双方感情尚可。2008年间，伍某所在单位根据伍某的职称及工龄向伍某分配一套位于西安市经济技术开发区凤城一路177号20幢3单元30202号经济适用房（西安市房权证经济技术开发区字第××号），房屋购价款为335194元。后双方因家庭琐事产生矛盾争吵，伍某于2013年2月回其父母家居住至今。2013年3月伍某起诉离婚，后经法院作出（2013）未民一初字第00492号民事判决，驳回了伍某离婚的诉讼请求。之后，伍某、陆某甲双方关系未见好转，现伍某再次以双方夫妻感情彻底破裂为由提起离婚诉讼。伍某主张其为购房共向其家人借款14万元，并向法庭提交2008年8月18日其与陆某甲共同书写的欠条予以证明借款事实。陆某甲辩称欠条并非其本人所签，伍某据此向法庭申请笔迹鉴定，因陆某甲拒不提供鉴定检材致无法鉴定。陆某甲主张其向朋友张亮借款2万元、王卓欣借款2万元用于装修房屋并提供借条复印件，伍某不予认可，陆某甲亦未提供其他证据予以佐证。审理中，伍某申请对婚后购买房屋申请评估，因该房屋按照国家相关规定，不能上市交易，评估部门无法评估市场价值，故退回伍某申请。同时，伍某申请对涉案房屋装修内饰、家电进行评估，因陆某甲不予配合致无法评估。另查，伍某婚前其所在单位向伍某分配位于西安市未央区政法巷1号一套面积约30平方米住房，该房屋现出租于他人。诉讼中，陆某甲申请调取伍某名下中国工商银行西安未央支行、中国农业银行西安未央路支行、招商银行西安分行及其他银行自开户以来存款明细及存款余额；调取伍某银行理财、股票、债券、投资基金等有价证券、未上市股份有限公司资产明细、银证（理财）转账情况及资产余额；调取伍某公积金账户自开户以来的存取款明细及余额；调取伍某工作单位以现金形式发放的奖金（周奖、月奖、季度奖、年终奖、现金奖等）情况及现金发放的其他福利情况。经查，伍某在中国工商银行西安未央支行截止2014年2月28日余额为7.71元，流水明细每月工资976元。中国农业银行西安未央支行截止于2014年2月23日余额为67.33元，流水明细工资、差旅费及津补贴为每月3140元。招商银行股份有限公司西安城北支行截止于2014年2月26日账户余额为1038.77元，无大额交易明细。另外，陆某甲主张其在2010年3月11日将婚前购买的西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室出卖给赵鹏飞、路密娟，该房屋所得300300元用于购买西安市经济技术开发区凤城一路177号20幢3单元30202号经济适用房。经查，西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室系陆某甲2004年2月29日向银行按揭贷款19万元购买。
原审法院经审理认为，伍某以夫妻感情彻底破裂，已无和好可能为由再次诉至法院请求离婚，陆某甲虽表示不同意离婚，但双方婚姻关系未见好转，应予准许伍某离婚之诉请。伍某、陆某甲婚后购买位于西安市经济技术开发区凤城一路177号20幢3单元30202号经济适用房（建筑面积149.32平方米），该房屋应属夫妻共同财产。考虑陆某甲现无住房且无稳定收入，由陆某甲享有该房屋所有权为宜，该房屋购价款为335194元应作为夫妻共同财产予以分割，陆某甲应支付伍某该房屋折价款167597元。就该房屋的装修及家电购置款项，因陆某丙予配合致无法评估，伍某认可该房屋的装修及家电购置系陆某甲所经手办理，但对陆某甲主张该房屋装修及家俱家电共支付20万元的数额不予认可，因房屋装修及家俱家电自2008年至今存在一定的折旧，故该房屋装修及家俱家电酌情以16万元计算为宜。陆某甲应支付伍某房屋装修款及家俱家电折价款8万元。就位于西安市未央区政法巷1号住房一节，因该房屋系伍某婚前财产，本案不做论处。婚生子陆某乙现长期与伍某及其家人共同生活，为不改变孩子的现有成长环境，由伍某抚养孩子教育成长较妥，陆某甲应按月支付抚养费。因陆某甲现无稳定工作及收入，抚养费以500元为宜。关于夫妻共同债务，伍某主张向其父借款14万元，该笔款项有伍某、陆某甲签字的欠条及时间予以证明且与购房事实存在关联性，应认定夫妻共同债务为14万元。就陆某甲主张夫妻关系存续期间将其婚前购买西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室出让后购买的现双方争议的房屋即西安市经济技术开发区凤城一路鼎新花园177号20幢3单元30202号经济适用房，不存在向伍某父亲借款的事实，因伍某、陆某甲争议的鼎新花园房屋是在2008年间购买，陆某甲出卖西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室系2010年3月签订《房屋买卖契约》，陆某甲据此主张与本案时间上并无关联，故对陆某甲的辩称意见，不予采信。陆某甲主张婚姻关系存续期间借款4万元，未向法庭提交借条原件亦未提供其他证据予以证明，不作处理。陆某甲主张分割伍某公积金及其他各项奖金，因无证据证明，故不予论处。就伍某、陆某甲双方各自名下的银行存款归各自所有。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（三）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告伍某与被告陆某甲离婚；二、婚生子陆某乙由原告伍某抚养，被告自本判决生效当月起每月给付孩子抚养费500元，直至陆某乙独立生活时止；三、位于西安市经济技术开发区凤城一路鼎新花园177号20幢3单元30202号（西安市房权证经济技术开发区字第××号）于本判决生效后归被告陆某甲所有，该房屋内装修内饰及家俱家电归被告陆某甲所有，被告于本判决生效起三十日内向原告伍某支付房屋折价款、房屋装修款及家俱家电折价款共计247597元；四、原告伍某与被告陆某甲共同债务14万元，由双方各承担7万元；五、原告伍某与被告陆某甲各自名下的银行存款归各自所有；六、驳回原告伍某与被告陆某甲其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱债务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1726元（伍某已预交），现由伍某承担863元、陆某甲承担863元，陆某甲承担部分于本判决生效之日起十日内支付伍某。
陆某甲不服上述判决，向本院提起上诉称，2013年3月其与伍某共同生活，2014年3月至5月份，双方夫妻关系和好，共同生活。陆某甲与伍某夫妻感情没有破裂。陆某甲一直坚持要求抚养孩子，加之孩子小时候一直在周至老家生活，而原审判决不顾及陆某甲及亲属对孩子的亲情，将孩子判给伍某，对陆某甲和陆某甲亲属都是极大的打击。陆某甲婚前首付53996元购得西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室，婚前支付该房屋集中供热管网建设费等费用4262元，又供一个月的月供1300元，上述陆某甲所付费用应为陆某甲个人财产。婚后因购买鼎新花园卖掉蔚蓝花城房产的事实，原审法院没有查明。原审判决认定装修及家具家电费用20万元没有法律依据，以16万元基数判决更无依据。伍某在原审法院明确表示房子装修及家具花费共计7万元。原审判决第四项将14万元认定为夫妻共同债务，无法律依据。购房时间，2008年4月18日前已将鼎新花园房款付清，2008年8月18日有欠条一张。原审法院违反法律规定，对陆某甲的回避申请不予准许。原审判决认定陆某甲拒不提供鉴定检材致无法鉴定，事实上，如要笔迹鉴定需陆某甲提供2008年8月18日同时期的笔迹，但陆某甲无法提供，并非拒不提供。鼎新花园房屋装修及家电，并非陆某甲不予配合评估，而是评估公司进行现场勘查，需要双方在场，但评估公司无法协调让双方到场。综上，请求：1、撤销原审判决；2、改判不准离婚；3、如果离婚，要求孩子由陆某甲抚养；房屋装修折价款、家具家电折价给付伍某10万元；夫妻双方没有债务；依法分割双方共同财产住房公积金；伍某婚前房屋出租的租金要求分割。4、一、二审诉讼费由伍某负担。
伍某答辩称，双方感情确已破裂，无和好可能。伍某从2013年2月搬回娘家居住后，就一直未和陆某甲共同生活。一审开庭审理时，陆某甲当庭陈述对伍某与其共同生活期间所作所为极为不满，双方生活理念完全不同。孩子陆某乙从2007年就开始与伍某父母一起居住生活，伍某父母对孩子已经产生了依赖。2013年2月，伍某搬回娘家住后，孩子一直同伍某及伍某父母共同生活。伍某有固定工资收入，伍某父母有退休金，可以共同供养孩子。陆某甲不配合一审法院进行财产评估，伍某为了早日离婚，无奈已作出让步，对一审判决房屋归陆某甲所有未提出上诉。关于房屋装修费用，也是陆某甲不配合评估，并在法庭陈述装修及家电花费数额。表示不同意陆某甲的上诉请求。
本院经审理查明，二审中，陆某甲称伍某招商银行的一张存款卡在2013年4月份时有存款20多万元，经查该事实不存在。陆某甲提交了一份伍某招商银行账户名下从2013年3月20日至2013年3月23日期间的明细，证明伍某在此期间有111198元的大额支出，伍某具有转移财产的行为。伍某称111198元系一年内多次消费构成，系其一年的正常消费，不存在转移财产。审理中，经询问陆某甲是否对涉案房屋申请评估、对双方争议的14万借条进行笔迹鉴定，陆某甲表示其不申请。另查明，截止2015年5月13日伍某住房公积金余额为38304.54元，对于陆某甲的公积金，伍某明确表示放弃分割。原审查明的其余事实属实。
本院认为，伍某以其与陆某甲夫妻感情破裂，无和好可能为由两次向法院提起离婚之诉，态度坚决，陆某甲虽然表示不同意离婚，但双方婚姻状况未见好转，两人感情确已破裂，伍某要求离婚的诉讼请求，本院依法予以准许。离婚时，应当将孩子抚养及财产问题一并处理。婚生子陆某乙因长期与伍某及家人共同生活，考虑到孩子的健康成长，不宜改变孩子的现有成长环境，由伍某抚养孩子、陆某甲支付孩子抚养费，较为妥当，故对陆某甲要求抚养孩子的请求，本院依法不予支持。双方婚后共同购买的西安市经济技术开发区凤城一路177号20幢3单元30202号经济适用房（建筑面积149.32平方米）属于夫妻共同财产，应予分割。原审法院考虑到陆某甲现无住房且无稳定收入，判决该房屋归陆某甲所有，由陆某甲向伍某支付购房款的一半，本院予以维持。考虑到财产的利用价值，该房屋的装修及家电家具亦判决归陆某甲所有，由陆某甲向伍某支付装修、家电家具的一半折价款。原审法院根据陆某甲主张的房屋装修、家电家具花费20万元的数额，并考虑到折旧问题，酌情由陆某甲支付伍某8万元装修及家电家具折价款，较为妥当，本院依法予以维持。陆某甲请求分割伍某位于西安市未央区政法巷1号婚前房屋所出租的租金一节，因伍某明确表示该房屋平均每年租金为5000元，并且伍某称其与陆某甲于2013年2月份分居，故对于2013年初至目前的2年半时间该房屋的租金共计12500元，属于夫妻共同财产，应予分割，伍某应当向陆某甲支付该租金的一半即6250元。至于2013年之前的该房屋出租的租金，因伍某称已用于夫妻共同生活，且陆某甲亦未能证明该款项尚存在，故对于陆某甲主张2013年之前的租金分割的请求，本院不予支持。因查明伍某住房公积金余额为38304.54元，按照法律规定，其中的一半19152.27元归陆某甲所有。伍某明确表示放弃对于陆某甲的公积金的分割，本院依法予以准许。关于夫妻共同债务，伍某提供了其与陆某甲签字的欠条证明向伍某之父借款14万元的事实，陆某甲虽然否认，但经本院向陆某甲释明反驳对方主张的举证责任为陆某甲，并询问其是否申请对“陆某甲”签名的笔迹进行司法鉴定时，陆某甲明确表示不申请鉴定，故本院依法认定该债务系伍某与陆某甲的夫妻共同债务，应由伍某和陆某甲各半承担。陆某甲上诉称其将婚前购买的西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室出让后所得款项的其中一部分用于购买西安市经济技术开发区凤城一路鼎新花园177号20幢3单元30202号房屋一节，因凤城一路鼎新花园177号20幢3单元30202号房屋系2008年购买，而陆某甲出卖西安市莲湖区丰禾路41号蔚蓝花城4号楼10501室的合同为2010年所签，并且陆某甲亦没有提供充分证据证明，故对于陆某甲该主张事实，本院依法不予采信。陆某甲称伍某在2013年4月份有存款20多万元一节，经查与事实不符。陆某甲称2012年3月20日至2013年3月23日期间伍某有111198元的大额支出，伍某存在转移财产的行为一节，经查该111198元系伍某一年期间多次银行消费记录的总和，最大一笔消费为31000元，其次为10500元，伍某称该款项系其一年的合理消费，故本院对于陆某甲主张的伍某具有转移财产的行为的事实，不予采信。综上，原审判决予以部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2014）未民初字第00606号民事判决第一、二、三、四、五项；
二、撤销西安市未央区人民法院（2014）未民初字第00606号民事判决第六项；
三、伍某名下的公积金38304.54元，伍某享有19152.27元，陆某甲享有19152.27元；
四、本判决生效之日起三十日内，伍某向陆某甲支付夫妻共同财产房屋租金6250元
五、驳回伍某、陆某甲的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱债务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1726元，伍某已预交，由伍某负担863元，陆某甲负担863元；二审案件受理费1726元，陆某甲已预交，由陆某甲负担863元，伍某负担863元。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔志刚
代理审判员 朱筱滢
代理审判员 陈 帅
二〇一五年六月十一日
书 记 员 刘书方