浙江省新昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍新民初字第1315号
原告：张宁。
委托代理人：王晓松，浙江啸天律师事务所律师。
被告：新昌县新城房地产有限公司，住所地新昌县七星街道孝行路469号。
诉讼代表人：潘建平，该公司执行董事。
委托代理人：林淑军，浙江永鼎律师事务所律师。
原告张宁与被告新昌县新城房地产有限公司劳动争议纠纷一案，原告于2014年9月29日向本院提起诉讼，本院于2014年9月30日立案受理，依法由审判员王梅昌独任审理。于2014年11月3日公开开庭审理了本案。原告张宁及其委托代理人王晓松、被告新昌县新城房地产有限公司的委托代理人林淑军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张宁诉称：原告于2013年3月初在新昌县信息港网站看到以被告名义发布的招聘广告，遂通过该网站上发布的联系方式投递了简历。经面试后原告被录用，并安排到销售部内勤岗位，由浙江金品房地产营销策划有限公司统一管理，约定月薪2200元，后于2013年8月调整为2300元。在职期间，原告还同时兼销售工作。至2014年1月底，被告仍然拒绝和原告签订劳动合同，且不依法缴纳社保，原告于2014年1月31日提出辞职。
原告在职期间被告总共拖欠了以下款项：休息日共计加班69天，法定节日共计加班8天，加班工资共计人民币16476.99元；共销售两套房产（8#222、9#1112）提成共计人民币5000元；依法应缴纳的社保并未缴纳。
为维护自身权益，原告于2014年7月15日向新昌县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。9月15日，新昌县劳动人事争议仲裁委员会作出了新人劳仲案字（2014）第0256号仲裁裁决书。原告认为，该裁决书认定原告与浙江金品房地产营销策划有限公司存在劳动关系存在错误。首先，原告入职以后是由被告安排到销售内勤这一岗位，为了办事方便，由浙江金品房地产营销策划有限公司统一管理，因此与原告存在劳动关系的是被告，而非浙江金品房地产营销策划有限公司；其次，被告在仲裁庭开庭过程中当庭提交证据，已经超过举证期限，而原告的代理人并未对其证据进行质证，未经质证的证据不应采纳。
综上所述，原告认为新昌县劳动人事争议仲裁委员会对本案的认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定。为维护原告的合法权益，特依法向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判决。其为证明主张成立，向本院提供如下证据：
1、新昌县劳动仲裁委员会的仲裁裁决书，证明原告的劳动仲裁申请被新昌县劳动争议仲裁委员会驳回。被告没异议。
2、公司基本情况表一份，证明被告主体资格及被告的总经理是朱洪海。被告没异议。
3、新昌信息港复制的招聘计划广告书（系打印件）一份，证明被告以自己的名义公开招聘员工。被告认为：三性均不予认可，该证据是复印件，这份复印件上的抬头看的不清楚，联系人及联系电话不正确，根据事实而言新城公司从未对外进行过这个职位的招聘。
4、付元芬、胡宝钗出具的证明各一份，证明原告负责销售的两套房子，应当取得相应的提成。被告认为：三性有异议，因为证人并没有出庭作证，这两份也不符合证据的形式，无法进行核实，证明上写的证明内容被告也不认可，原告并非新城公司的员工所以该份证明是不合理的。
5、房屋买卖合同一份（系复印件），证明星海湾9幢1单元1112号为付元芬夫妇所购买。被告认为：因为原告提供的是复印件，所以对该份证据的真实性无法得到核实，该份证据与本案没有关联性，也达不到原告所要证明的证明目的。我们与金品公司已经签订销售合同，要结算也是跟金品公司进行结算，不可能与销售个人进行结算。
6、新昌县新城房地产有限公司出具的离职证明，证明原告2013年3月5日入职新昌县新城房地产有限公司，并于2014年1月31日离职。被告认为：印章的真实性是认可的，这份离职证明的出具是出于朋友帮助，这份证据出具的时间是农历的大年初二是不符合常理逻辑性，并不是该公司的真实意思的表示，这个章是公司职员代出去的，并不是公司所为。
7、浙江省农村合作金融机构分户明细对帐单3页，证明原告工资发放情况。被告认为：真实性无异议，关联性、证明目的均不认可，该份证据中看不出是公司工资卡的发放，也看不出发放公司就是新城公司，当时庭审中原告也说工资是衢州打过来的，而金品公司也恰巧在衢州。
8、新城房地产公司员工签到表一组，证明原告休息日及法定节假日期间存在加班的事实。被告认为：对真实性无法判断，也不能达到原告的证明目的，每张员工签到表上也没有出现认可是被告公司的信息，这些签到表也没有保存在被告公司，也达不到原告所说的加班的情况，原告提供的签到表没有证明原告连续一个月加班没有休息的情况。
9、淘宝网手机充值记录（系打印件），证明原告按照被告总经理朱洪海的指示为其手机充值的事实（该工作与销售无关）。被告认为：证据三性均不认可，这份是打印件无法核实，这个号码也不能证明是朱洪海的，就算是朱洪海的如原告所说是其的一个私人帐号不能达到证明目的，而且该证据已经超过举证期限。
10、QQ油箱发送关于领导力教练技术实践阶段成就宣言书、邮寄发送记录一份（系打印件），证明原告按被告总经理朱洪海的指示为其填写培训资料（该工作与销售无关）。被告认为：对证据三性均不认可，这些都是只能说明是原告与朱洪海个人的行为，看不出与被告公司有任何职务行为。
11、QQ邮箱发送的水表档案卡及邮件发送记录一份，证明原告整理水表档案并发送给新城房产工程部的朱宏建（该工作与销售无关）。被告认为：对证据三性均不认可，原告从事工作也不能证明是被告公司指示的，与本案没有任何关联性。
被告新昌县新城房地产有限公司辩称：1、被告与原告间不存在劳动关系，因此被告无需向原告支付双倍工资、加班工资、经济补偿金及缴纳社保等用人单位的义务。2、被告与原告间从没有过有关房屋销售提成的约定，被告就星海湾项目房产销售提成如有也是向浙江金品房地产营销策划有限公司结算，被告无需向原告支付销售提成人民币5千元及补偿金1250元。3、被告的星海湾房产项目的全部销售业务自2011年9月20日开始至本案所涉期间已全部外包给浙江金品房地产营销策划有限公司（以下简称金品公司），被告从未以自己名义或委托他人以被告名义对外进行销售招聘。4、被告从未对原告进行过面试，也未安排任何岗位给原告，与原告间也没有劳动报酬结算关系。5、原告是由金品公司雇佣的销售员，服从的是金品公司的管理，其与金品公司间有劳动关系，与被告之间不存在劳动关系。6、撇开劳动关系不谈，原告提出支付款项的依据也不充分：（1）、房屋销售提成5千元没有计算基数及比例，也没有证据证明达到了支付销售提成的条件并构成了迟延支付。（2）、原告不存在休息日加班的事实，因为原告在其他工作日都已经调休补休。加班工资计算依据不足。（3）、原告是主动离职的，依法原告无权要求经济补偿金。7、综上，请求法庭驳回原告的全部诉讼请求，本案劳动仲裁庭审程序合法，仲裁裁决应予以维持。其向本院提供如下证据：
12、《房屋销售代理合同》、浙江金品房地产营销策划有限公司工商基本情况各一份，证明自2011年9月20日至2014年期间，被告已将新城房地产开发建造的“星海湾”项目的全部销售工作外包给了金品公司，有关这个房产项目的销售人员都是金品公司的员工。郑琳玲是金品公司的法定代表人。依据约定有关房屋销售提成都是由被告与金品公司间结算的，并不是直接由被告向金品公司的销售人员结算。原告认为：真实性无异议，不能达到证明目的，代理合同是被告与金品公司签订的，与原告没有关系，原告并不知情，被告只与金品公司结算房屋销售的提成，事实上被告曾经向梁甜甜结算过房屋销售提成。
13、《关于张宁、梁甜甜转正的通知》、《关于客户下定签约等事项的文件》、《请假单》、原告与杨某微信聊天记录，证明原告请假是由金品公司批准决定的，原告作为销售人员的佣金发放主体也是金品公司，即原告的人事管理及报酬发放都是金品公司决定和执行的，体现了原告与金品公司间存在劳动关系。原告在2013年至2014年期间是金品公司的销售人员，遵守的是金品公司的管理制度；原告由金品公司决定正式录用为员工；原告持有盖有被告公章的《离职证明》是因杨某与原告间基于朋友关系，出于原告帮忙要求而私下盖得公章，盖章并不是被告公司的意思表示，也不能证明被告与原告间有劳动关系。原告认为：通知、文件下面的署名是新城房产新海湾销售部，公章是之后加盖的原告并不知情，所以我方认为不能达到证明目的。请假单是销售部的员工，由销售部批准是合理的，不能达到被告的证明目的。聊天记录只能看出离职证明交给原告，并不能证明是由于私交加盖公章。打这份离职证明的时候我已经在现在的公司工作，现在公司也可以出具证明予以证实。
14、证人杨某当庭证言：因我与原告是朋友，原告说其现在的工作要有证明，证明其已离职，我是出于帮忙才出具这个证明的。原告认为：证人系被告公司的员工与被告有利害关系，其证词的证明力存在问题。证人在证明过程中提到离职证明是原告打印好交给证人盖章的并不是事实，离职证明是被告出具的。被告认为：证人证言与我方提供的证据是可以相互印证的，证人系公司员工其证言真实性可以确认。
原、被告所举证据，经庭审质证，结合双方陈述、答辩，本院认证如下：对证据1、2，双方无异议，本院予以认定。对证据3，该证据缺乏证据三性，本院不予认定。对证据4、5，原告在工作期间，曾销售过房子的事实，可予认定，但无法认定，其系被告聘用的工作人员的事实。对证据6，被告的员工曾在离职证明上盖过公章的事实，本院予以认定。对证据7，该证据无法证明原告账户上打入款项的主体是被告，也无法证明该款项是原告的工资，缺乏证据的关联性，对此证据，本院不予认定。对证据8，该证据缺乏完整性，且每张证据上仅有员工的签名，无法确认具体的用人单位，缺乏证据的真实性和关联性，对此证据，本院难以认定。对证据9、10、11，该三份证据与本案缺乏真实性和关联性，本院不予认定。对证据12，该份证据符合证据三性，本院予以认定。对证据13，该份证据，除原告与杨某微信聊天记录的真实性不予认定外，其他内容，符合证据三性，本院予以认定。对证据14，杨某作为新昌县新城房地产有限公司的财务人员，保管公司的公章，曾为原告离职证明盖过公章的事实予以认定。
综上，本院认定：原告于2013年3月初，经面试人金品公司的法定代表人郑琳玲面试后被录用，并安排到销售部内勤岗位，由浙江金品房地产营销策划有限公司统一管理，约定月薪2200元，后于2013年8月调整为2300元。在职期间，原告还同时兼销售工作。至2014年1月底，仍未签订劳动合同也未缴纳社保，原告于2014年1月31日提出辞职。被告出具了盖有单位公章的离职证明，但未签有日期。2011年9月20日，被告与浙江金品房地产营销策划有限公司签订了房屋销售代理合同，被告将其开发建造的星海湾房屋委托给金品公司销售，并由金品公司选聘专业营销人员，销售人员的培训、工资、奖金、劳动保险等由金品公司负责，佣金由被告与金品公司结算等等约定。由于在原告离职证明上盖有被告单位的公章，故此，原告认为其系被告单位员工。原告于2014年7月15日向新昌县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。9月15日，新昌县劳动人事争议仲裁委员会作出了新人劳仲案字（2014）第0256号仲裁裁决书：驳回申请人的仲裁请求。原告认为，该裁决书认定原告与浙江金品房地产营销策划有限公司存在劳动关系存在错误。并于2014年9月29日，向本院提起诉讼：要求判令被告立即向原告支付拖欠的房屋销售提成款人民币5000元；判令被告向原告支付因未签订劳动合同的双倍工资，共计人民币21400元；判令被告向原告支付加班工资共计人民币16476.99元；判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金人民币2600元；判令被告依法为原告补交在职期间的社保并承担本案的诉讼费用。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议的焦点在于原告与被告之间是否存在劳动关系。判断双方是否存在劳动关系的主要特征为：劳动者为用人单位提供劳动，接受用人单位的管理，遵守用人单位的劳动纪律，获得用人单位支付的劳动报酬。本案中，被告提供的证据：房屋销售代理合同、关于张宁、梁甜甜转正的通知、请假单、关于客户下定签约等事项的文件，都证明被告已将楼盘的销售外包给了浙江金品房地产营销策划有限公司以及原告接受的是浙江金品房地产营销策划有限公司的管理。而原告提供存在劳动关系的主要证据是离职证明，在离职证明上盖了被告公司的印章，结合原、被告的陈述及所提供的证据，仅凭离职证明，不足以证明原、被告之间存在劳动关系的事实。故此，对原告的诉讼请求，本院难以支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：
驳回原告张宁的诉讼请求。
本案受理费10元，依法减半收取5元，由原告张宁负担（已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费10元，款汇：绍兴市非税收入结算分户，开户行：绍兴银行营业部，帐号：09×××13-9008）
审判员 王梅昌
二〇一四年十一月十日
书记员 王金英