安徽省巢湖市人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0181民初1076号原告：巢湖市金源融资担保有限责任公司，住所地巢湖市巢湖中路228号，统一社会信用代码91340181682068685T（1-1）。法定代表人：张小舟，该公司总经理。委托代理人：梅林、王修众，北京德恒（合肥）律师事务所律师。被告：万金，男，1981年7月29日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市，被告：王桂兰，女，1953年1月8日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市，被告：汪来芝，女，1978年7月16日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市，被告：金家保，男，1965年3月17日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市，被告：谢慧琼，女，1968年10月15日出生，汉族，巢湖市人，住址同上，被告：万松，男，1977年7月2日出生，汉族，巢湖市人，住安徽省巢湖市，原告巢湖市金源融资担保有限责任公司诉被告万金、王桂兰、汪来芝、金家保、谢慧琼、王松追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2016年8月8日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王修众到庭参加了诉讼，被告万金、王桂兰、汪来芝、金家保、谢慧琼、王松经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2014年5月5日被告万金与原告签订了借款保证合同约定，由原告为被告万金从巢湖农商行夏阁支行贷款150万元提供连带责任担保；如出现代偿情况，被告应支付原告代偿金10%的违约金；代偿款利息按银行逾期贷款利率计算；追偿权范围包括：全部代偿款款项、违约金及实现追偿权而产生的律师费、代理费等。为保证原告追偿权的实现，被告汪来芝、金家保、谢慧琼先后向原告提供连带责任反担保；被告万金、汪来芝、金家保、谢慧琼以其所有的房产、挖掘机向原告提供抵押担保。上述借款到期，被告万金未按期还款，2015年8月5日原告为被告代偿借款本息1553436.50元。故原告诉讼法院要求：一、各被告连带偿还原告为万金代偿的银行贷款本息1553436.50元及利息（以1553436.50元为基数，按年利率13.5%计算，自2015年8月5日算至还清之日止）；二、各被告连带承担原告违约金155343.60元元（1553436.50元×10%）；三、原告为实现债权而支付的律师代理费15000元由被告承担；四、如被告不能按期付款，原告对被告万金提供的抵押物（两台挖掘机）、对被告万金、汪来芝、谢慧琼、金家保提供的抵押物—房地产拍卖或变卖价款享有优先受偿权；五、案件诉讼费由被告承担。被告万金、王桂兰、汪来芝、金家保、谢慧琼、王松未作书面答辩。原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据：一、2014年5月5日被告万金与巢湖农商行夏阁支行签订的个人借款合同，证明：1、2014年5月5日巢湖农商行夏阁支行贷给被告万金人民币150万元；2、贷款利率为年利率9%，贷款逾期利率为贷款利率上浮50%，即年利率13.5%。二、2014年5月5日原告与巢湖农商行夏阁支行签订的保证合同，证明原告为被告万金在巢湖农商行夏阁支行的150万元贷款提供了连带责任保证。三、2014年5月5日原告与被告万金签订的借款担保合同，证明：1、原告为被告万金前述150万元贷款提供保证担保；2、如出现代偿，被告按代偿金额的10%支付原告违约金，同时原告以代偿本息金额为基数，按银行逾期贷款利率计收被告利息；3、原告追偿权范围：代偿的全部本息、自代偿之日起的利息；被告应承担的违约金及实现追偿权的费用等。四、2014年5月7日原告与被告万金、汪来芝、谢慧琼、金家保签订的抵（质）押合同，证明被告万金、汪来芝、谢慧琼、金家保以其房产，为被告万金从巢湖农商行夏阁支行的150万元借款向原告提供抵押担保，抵押物已依法登记，原告对抵押物价款享有优先受偿权。五、2014年5月5日原告与被告万金、王鹏签订的抵（质）押合同，证明被告万金、王鹏以其所有的两台挖掘机，为被告万金从巢湖农商行夏阁支行的150万元借款向原告提供抵押担保，抵押物已依法登记，原告对抵押物价款享有优先受偿权。六、挖掘机发票两份，证明被告的抵押物合法。七、被告王松、万金、汪来芝、金家保、谢慧琼向原告出具的承诺书各一份，证明被告王松、万金、汪来芝、金家保、谢慧琼就全部150万元债务向原告提供了反担保。八、巢湖农商行夏阁支行贷款扣划通知书和原告汇款凭证各一份,证明因被告未按期还款，原告于2015年8月5日为被告万金代偿借款本息1553436.5元。被告万金、王桂兰、汪来芝、金家保、谢慧琼、王松未质证、未举证。由于被告万金、王桂兰、汪来芝、金家保、谢慧琼、王松未质证、未举证，本院对原告所举证据进行如下认定：对原告所举证据一、二、三、四、五、七、八的三性予以认定；原告所举证据六的增值税发票两份，与本案的关联性不予认定。结合原告的举证意见和本院认证意见，法院查明以下事实：2014年5月5日被告万金与巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行签订借款合同，约定由巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行借款150万元给被告万金；利率为9%/年，在借款期限内，该利率保持不变，逾期贷款利率为贷款利率上浮50%。同日原告与巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行签订保证合同约定，由原告为被告万金从巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行借款提供连带责任担保；担保范围：借款本金及利息、违约金等。2014年5月5日原告与被告万金签订借款担保合同约定，由原告为被告万金在巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行借款150万元提供连带责任担保；如出现代偿情况，借款人应支付保证担保人代偿金额10%的违约金；追偿权的范围包括：担保人为借款人代偿的全部款项，代偿款自代偿之日起的利息，借款人应向担保人支付违约金、赔偿金、实现追偿权的费用（诉讼费、律师代理费等）；借款人贷款到期，不能按期归还，担保方发生代偿后，所归还贷款本息，担保方按银行逾期贷款利率计收借款人利息。2014年5月5日原告与被告万金和王鹏签订抵（质）押合同，约定以两台挖掘机作为抵押担保，于5月8日在巢湖市市场监督管理局办理抵押登记（登记编号：056501002014023）；2014年5月7日原告与被告万金、汪来芝、金家保、谢慧琼签抵（质）合同，约定以万金、汪来芝、金家保、谢慧琼所有的位于巢湖市华亚锦城4幢202室、东苑新村12幢306室、健康西路信泰国际花园A区17幢4602房屋（房地产权证号：巢湖市房权证字第××号、巢湖市房权证字第××号、巢湖市房权证字第××号）提供抵押担保，抵押担保范围：贷款金额120万元及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用，并于2014年5月9日办理抵押登记手续（巢房地产他证字第20142656号）；2014年3月24日被告万金、4月15日被告王松、4月30日被告金家保、4月30日被告谢慧琼、5月7日被告汪来芝分别向原告出具承诺书，对原告为被告万金在巢湖农商行夏阁支行贷款150万元提供反担保并承担连带责任（具体数额、期限如与主合同不一致，以主合同为准），并约定该笔担保存在物的担保的，不论该物的反担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求担保人先承担保证责任。2015年8月5日原告为被告万金向巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行代偿贷款本金150万元和利息53436.50元，合计1553436.50元。由于被告未按时归还原告的代偿款，致原告诉讼来院要求被告偿还代偿款等。案件在审理过程中，原告要求以万金、汪来芝、金家保、谢慧琼抵押的房屋优先承担担保责任。本院认为，原告为被告万金向巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行借款150万元提供连带责任担保，由于被告万金未按期还款，2015年5月22日原告为被告万金代偿借款本息1553436.50元，事实清楚，足以认定。原告有权就代偿的1553436.50元向被告万金进行追偿。关于利息和违约金。1、利息。2014年5月5日被告万金与巢湖农村商业银行股份有限公司夏阁支行签订借款合同约定，利率为9%/年，在借款期限内，该利率保持不变，逾期贷款利率为借款利率上浮50%。原告与被告万金借款担保合同约定，借款人贷款到期不能按期归还，担保方发生代偿后，所归还贷款本息，担保方按银行逾期贷款利率计收借款人利息，故本案原告代偿款1553436.50元的利息，按13.5%/年［9%/年×（1+50%）］计算。2、违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原告与被告万金按合同的约定出现代偿情况，借款人应支付保证担保人代偿金额10%的违约金，且原告与被告万金约定的违约金为代偿金10%的标准，截止本案确定给付之日的利息和违约金总和未超过月息2%。故原告要求被告万金按代偿金额10%标准承担违约金元155343.60元（1553436.50元×10%），本院予以支持。关于担保范围和责任。1、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。本案中，被告万金、王松、金家保、谢慧琼、汪来芝向原告承诺对保证担保的范围（实际贷款150万元）进行了约定，故被告万金、王松、金家保和谢慧琼、汪来芝应当对被告万金的贷款150万元及利息、违约金等承担反担保责任。2、原告与被告万金、汪来芝、金家保、谢慧琼签抵（质）合同，约定以万金、汪来芝、金家保、谢慧琼所有的位于巢湖市华亚锦城4幢202室、东苑新村12幢306室、健康西路信泰国际花园A区17幢4602房屋（房地产权证号：巢湖市房权证字第××号、巢湖市房权证字第××号、巢湖市房权证字第××号）提供抵押担保，抵押担保范围：贷款金额120万元及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用，并于2014年5月9日办理抵押登记手续（巢房地产他证字第20142656号），该抵押行为有效，应在抵押担保范围内承担责任。3、原告与被告万金和王鹏签订抵（质）押合同，约定以机械设备作为抵押担保，于5月8日在巢湖市市场监督管理局办理抵押登记（登记编号：056501002014023），但原告与被告万金和王鹏间在抵押合同中并未对抵押财产的品名、型号、规格，发动机号等进行约定，本院无法认定抵押财产的范围，故该抵押行为无效。关于担保顺序。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，被告万金、汪来芝、金家保、谢慧琼以房屋抵押担保和被告王松、万金、汪来芝、金家保、谢慧琼向原告提供反担保没有约定实现担保债权的顺序，故原告选择以被告万金、汪来芝、金家保、谢慧琼的房屋抵押担保优先实现担保债权，本院予以支持。关于代理费。原告与被告万金的借款担保合同中虽约定了实现债权的费用（诉讼费、律师代理费等），但原告未提供证据证明其支付了律师代理费，故原告要求被告承担代理费，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、第十八条、第二十一条第二款、第四十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告万金给付原告巢湖市金源融资担保有限责任公司代偿款本金1553436.50元及利息（按13.5%/年，以1553436.50元为基数，自2015年8月6日算至本判决确定之日止），于判决生效后一个月内履行完毕；二、被告万金给付原告巢湖市金源融资担保有限责任公司违约金155343.60元（1553436.50元×10%），于判决生效后一个月内履行完毕；三、原告有权对位于巢湖市华亚锦城4幢202室、东苑新村12幢306室、健康西路信泰国际花园A区17幢4602房屋（房地产权证号：巢湖市房权证字第××号、巢湖市房权证字第××号、巢湖市房权证字第××号）进行拍卖、变卖，并对价款在贷款金额120万元及利息、违约金范围内享有优先受偿权；四、被告王松、汪来芝、金家保、谢慧琼对本判决第一、二项在本判决第三项外承担连带保证责任；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20970元，公告费800元，合计21770元，由被告万金负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  王家胜审 判 员  王 冰人民陪审员  戴泰根二〇一六年八月十五日书 记 员  项化雨附法律条文：《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。