甘肃省嘉峪关市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘02民终6号上诉人（原审原告）：腾美麟，女，汉族。委托诉讼代理人：赵旺雄（腾美麟丈夫），男，汉族。委托诉讼代理人：王建辉，甘肃明昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：夏利洲，男，汉族。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司嘉峪关中心支公司，住所地嘉峪关市明珠东路1390-21号1-2层。主要负责人：温吉波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘佳妮，甘肃润物律师事务所律师。上诉人腾美麟因与被上诉人夏利洲、中国平安财产保险股份有限公司嘉峪关中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（201）甘0271民初706号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人腾美麟及其委托诉讼代理人赵旺雄、王建辉，被上诉人夏利洲及保险公司委托诉讼代理人刘佳妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。腾美麟上诉请求：发回重审或改判。事实与理由：1、从交警队提供的现场图看，事故是因被上诉人夏利洲追尾上诉人电动车造成，上诉人无任何违章，况且夏利洲在事发后挪动车辆导致现场被破坏，交警部门无法作出责任认定，夏利洲应当承担全责；2、上诉人的财物损失实际为6480多元，一审法院仅认定300元有失公平；3、住院期间双方协商好每天护理费为240元，夏利洲在一审时也认可，而一审法院却按照居民服务业标准计算；4、上诉人工资每月4500元，一审却按照居民服务业标准计算不符合实际情况。夏利洲与保险公司均辩称，一审判决认定事实清楚，判决合理合法，请求二审驳回上诉，维持原判。腾美麟在一审时提出的诉讼请求：被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费7000元、误工费16761元、护理费21033元、住院伙食补助费1920元、营养费2220元、交通费414元、伤残赔偿金142602元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金3000元、物品损失费6480元，以上共计203430元。一审法院认定事实：2016年8月11日8时许，夏利洲驾驶×××斯柯达明锐牌小型轿车，沿安远沟五组至一组公路由北向南行驶至兰新路与安远沟村五组村委会路口处，与沿兰新路由西向东行驶的腾美麟驾驶的爱玛牌电动自行车相撞，导致腾美麟受伤，两车不同程度受损。事故双方对事故发生的事实无异议，但因事发路口无有效视频监控，双方当事人对事实各执一词，且证据力对等，嘉峪关市公安局长城分局交警大队出具了事故责任无法认定的道路交通事故证明。事发当日，腾美麟至嘉峪关市第一人民医院住院治疗，伤情被诊断为：左肱骨近端粉碎性骨折；全身多处软组织挫伤。2016年8月16日，腾美麟从嘉峪关市第一人民医院出院后，即入住酒钢医院治疗至同年9月19日，伤情被诊断为：左肱骨近端粉碎性骨折；全身多处软组织挫伤。同年10月10日，腾美麟又至酒钢医院住院治疗7天，伤情被诊断为：左肱骨近端粉碎性骨折；全身多处软组织挫伤。腾美麟住院期间，保险公司垫付医疗费1万元，夏利洲垫付医疗费4266.06元、支付护理费1788元，上述医疗费未包含在原告的诉讼请求中。腾美麟自行委托甘肃中星司法医学鉴定所于2016年11月29日作出中星司法鉴定所[2016]临鉴字第194号司法鉴定意见书，腾美麟损伤功能障碍评定为八级伤残，误工期、护理期、营养期均评定为111日。腾美麟支出鉴定费2000元。夏利洲驾驶的×××号小型轿车在保险公司投保交强险和20万元的不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。一审法院认为，根据交警部门的调查，事发地点虽为信号灯控制的交叉路口，但因无有效视频监控，无法查证事发时车辆在信号灯下通行的情况，被告抗辩原告存在闯红灯的情况，但未提交证据证实，本院不予采信，该起事故由于缺少视频监控等客观证据，且双方对事发情况各执一词，故对该起事故责任本院参照没有交通信号灯情况下的法律规定予以认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条”在没有交通信号灯的道路上，应当在确保安全，畅通的原则下通行”、第四十四条”通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行，并让行人和优先通行的车辆先行”、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第二项”机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，还应当遵守下列规定：(二)没有交通标志、标线控制的，在进入路口前停车瞭望，让右方道路的来车先行”之规定，本院认定夏利洲对本次交通事故负主要责任。腾美麟驾驶电动自行车通过十字路口，应当在确保安全的情况下通行，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条”在没有交通信号灯的道路上，应当在确保安全，畅通的原则下通行”之规定，负事故次要责任。根据双方的过错程度，本院酌情认定腾美麟承担20%的责任，夏利洲承担80%的责任。夏利洲所驾×××号肇事车辆在保险公司投保交强险和20万元的不计免赔商业三者险，对本起交通事故给原告造成的各项经济损失，由保险公司在保险范围内承担赔偿责任，保险范围外的损失由腾美麟与夏利洲按责任比例分担。就腾美麟主张的各项损失，认定如下：1、医疗费：腾美麟提交的医疗费发票、矫形支具发票、诊断证明、住院病历证实其支出医疗费及矫形支具费用共计6943元，本院予以确认；2、误工费：腾美麟未提交误工的相关证据，其以职工年平均工资为标准计算误工费无法律依据，腾美麟从事汽修厂前台工作，保险公司同意以居民服务业42725元/年为标准，按照甘肃中星司法医学鉴定所评定的误工期111日计算误工费，不违反法律规定，本院予以准许，误工费核定为12993（42725元/年÷365日×111日）；3、住院伙食补助费：腾美麟住院治疗46日，酌情按照40元/日的标准计算，住院伙食补助费核定为1840元（40元/日×46日）；4、营养费：根据腾美麟的伤情，营养费酌情按每天20元的标准计算，营养期限参照甘肃中星司法医学鉴定所评定的111日计算，营养费确定为2220元（20元/日×111天）；5、护理费：腾美麟未提交相关证据，其以住院期间240元/日、出院后以职工年平均工资为标准计算护理费无法律依据，保险公司同意以居民服务业42725元/年为标准计算护理费，未违反法律规定，本院予以准许，护理期限参照甘肃中星司法医学鉴定所评定的111日计算，护理费核定为12993元（42725元/月÷365日×111日），扣除夏利洲已支付的1788元，还应支付11205元；6、交通费：腾美麟住院46天，酌情按照每天6元计算，交通费核定为276元（6元/日×46日）；7、残疾赔偿金：根据腾美麟的伤残情况，以甘肃省上年度城镇居民人均可支配收入23767元为标准，残疾赔偿金核定为142602元（23767元/年×20年×30%）；8、精神损害抚慰金：腾美麟所受伤情达到八级伤残，夏利洲的侵权行为对原告的精神造成了损害，根据腾美麟所受伤情酌情确定精神损害抚慰金为3000元；9、鉴定费：腾美麟为鉴定伤残、”三期”支出鉴定费2000元，系实际发生，本院予以确认；10、物品损失费：腾美麟提交的电动车保修卡无法证实电动车价值，保险公司认可电动车损失300元，本院予以确认；腾美麟提交的镯子及石头照片无法证实物品价值及损坏与本次交通事故具有因果关系，故本院不予认定；原告主张的衣服损失未提交证据证实，本院亦不予支持。综上所述，腾美麟在事故中各项损失共计183379元，由保险公司在其承保的交强险项下赔偿腾美麟各项损失共计110300元（其中：误工费12993元、护理费11205元、交通费276元、残疾赔偿金82526元、精神损害抚慰金3000元、电动车损失300元），在商业三者险范围内赔偿腾美麟各项损失56863.2元（医疗费6943元、住院伙食补助费1840元、营养费2220元、残疾赔偿金60076元，共计71079的80%），夏利洲支付腾美麟鉴定费2000元的80%即1600元，腾美麟按所负责任自行承担20%。夏利洲垫付的医疗费、护理费合计6054.06元，其中20%即1210.81元应由腾美麟承担，与夏利洲承担的鉴定费相互折抵后，夏利洲还应支付腾美麟赔偿款389.19元。夏利洲已垫付的剩余费用可与保险公司另行理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司嘉峪关中心支公司赔偿腾美麟各项损失共计167163.2元，于本判决生效后15日内履行完毕；二、夏利洲支付腾美麟赔偿款389.19元，于本判决生效后15日内履行完毕；三、驳回腾美麟的其他诉讼请求。二审期间，上诉人提交工资证明一份，证实其为凯瑞修理有限责任公司员工，月工资4500元；提交受损物品照片、护理人员出具的证明、电动车销售卡复印件，对以上证据的证明力被上诉人均不认可。上诉人当庭要求护理人员出庭作证，并要求出示其与夏利洲的通话录音，证实夏利洲曾承诺护理费每天按照240元支付。其他事实与一审认定一致。本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中双方发生事故后，被上诉人夏利洲应当保护现场，但其在一审庭审中承认移动了肇事车，导致现场破坏，交警部门无法认定双方责任。因本案中无证据证实上诉人有过错，故根据法律规定，应由夏利洲承担全部责任。一审确定上诉人承担次要责任无事实和法律依据。上诉人在二审中提交的工资证明仅能证明其月收入，但不能证实其因本次事故被扣发工资的事实，一审按照居民服务业计算其误工损失并无不当；上诉人主张夏利洲曾承诺护理费每天按照240元支付，夏利洲不认可，上诉人在一审中未提交相关证据，其在二审时未在举证期限届满前申请证人出庭作证，其要求出示的录音并非新证据，故其提出证人出庭作证的申请不予准许，其录音材料不予质证，其关于护理费的上诉主张不予支持；上诉人提交的照片及证人证言不能证实因事故造成物品损失的价格，故其该项主张亦不支持。一审认定上诉人全部损失为183379元，应当由保险公司在交强险范围内赔偿110300元，在商业三者险范围内赔偿腾美麟各项损失71709元，两项合计后保险公司共计向上诉人赔偿181379元（不包括鉴定费2000元，鉴定费由夏利洲承担）。夏利洲前期垫付的医疗费4226.06元及护理费1788元由其在商业三者险范围内向保险公司另行理赔。一审法院对责任判处不当，予以纠正。上诉人的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销嘉峪关市城区人民法院（2017）甘0271民初706号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司嘉峪关中心支公司赔偿腾美麟各项损失共计181379元，于本判决生效后15日内履行完毕；三、驳回腾美麟的其他上诉请求。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1217元，二审案件受理费1217元，鉴定费2000元，均由夏利洲负担。本判决为终审判决。审 判 长  许文贤审 判 员  吴秀屏代理审判员  孟玉娟二〇一八年三月十六日书 记 员  贠 鹤