宁夏回族自治区平罗县人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）平刑再初字第2号
原公诉机关宁夏回族自治区平罗县人民检察院。
原审被告人王某某，男，1966年5月2日出生于宁夏平罗县，汉族，初中文化，无业，户籍地为宁夏平罗县，被捕前无固定住所。2002年10月30日，因犯容留他人吸食毒品罪被平罗县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2006年9月8日，因犯贩卖毒品罪被平罗县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元；2012年11月20日，因犯盗窃罪被平罗县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元，于2013年9月6日刑满释放。2003年11月20日，因吸食毒品被石嘴山市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养三年；2006年4月13日，因吸食毒品海洛因被平罗县公安局强制戒毒六个月；2008年4月17日，因吸食毒品海洛因被石嘴山市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养二年；2010年5月12日，因注射毒品海洛因被平罗县公安局强制隔离戒毒二年；2012年7月25日，因吸食毒品海洛因被平罗县公安局强制隔离戒毒二年；2014年11月7日，因吸食毒品海洛因被平罗县公安局强制隔离戒毒二年。2015年3月16日，因犯贩卖毒品罪被平罗县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元。现在宁夏回族自治区银川监狱服刑。
平罗县人民检察院指控被告人王某某犯贩卖毒品罪一案，本院于2015年3月16日作出（2015）平刑初字第42号刑事判决。该判决发生法律效力后，2015年5月29日石嘴山市人民检察院石检公审刑抗（2015）03号刑事抗诉书以原审被告人王某某于2006年曾因贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第�百五十六条之规定，应认定王某某系毒品再犯，平罗县人民法院（2015）平刑初字第42号刑事判决书对这一法定情节未予以认定，属于法律错误为由向石嘴山市中级人民法院提起抗诉。石嘴山市中级人民法院作出（2015）石刑再终字第3号再审决定书，决定：指令平罗县人民法院另行组成合议庭对本案进行再审；本案再审期间不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，于2015年8月25日公开开庭审理，平罗县人民检察院指派代理检察员田甜出庭支持公诉并监督庭审活动，被告人王某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年10月的一天下午16时许，被告人王某某在宁夏平罗县城关镇东门桥头南侧约150米处唐徕渠西坝上向高某贩卖价值100元钱的毒品海洛因包子一个。
上述事实，被告人王某某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交并经当庭质证的书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人王某某明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某某到案后如实供述自己的罪行，且在庭审中能自愿认罪，系坦白，依法可从轻处罚；被告人王某某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。关于被告人王某某提出自己系自首的辩解意见，经查，公诉机关出示的归案经过及情况说明均证实公安机关在被告人王某某交代自己贩卖毒品的事实前已掌握了相关线索，故�其辩解意见不予采纳。公诉机关建议对被告人王某某判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条的规定，判决如下：一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元；（罚金已缴纳）；二、扣押被告人王某某的赃款人民币100元予以没收，上缴国库。
再审中，公诉机关平罗县人民检察院对原审起诉书中的法律适用进行补充，增加原审被告人王某某曾因贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应认定王某某系毒品再犯，应从重处罚的法律适用。原审起诉书中未变更的部分仍然具有法律效力。建议对被告人王某某判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人王某某辩称自己系自首，因其吸毒被公安机关传唤，本人不想去戒毒所才向公安机关承认贩卖毒品，归案后配合公安机关积极提供他人吸毒信息，但公安机关没有认定其自首。
经再审查明，2014年10月的一天下午16时许，被告人王某某在宁夏平罗县城关镇东门桥头南侧约150米处唐徕渠西坝上向高某贩卖价值100元钱的毒品海洛因包子一个。
上述事实，被告人王某某当庭自愿认罪，开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交并经当庭质证的书证、证人证言、被告人供述和辩解、归案经过、情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，原审判决定性准确，原审被告人王某某曾因贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，系毒品再犯。原审判决未认定王某某系毒品再犯事实，但原审判决在量刑时，已对原审被告人王某某毒品再犯这一法定从重的情节予以量刑，原审判决遗漏毒品再犯应从重处罚的相关论述及法律适用，属于法律适用有瑕疵。原审判决对被告人王某某判处有期徒刑一年六个月的量刑适当。原审被告人王某某提出自己系自首的辩解意见，庭审中，公诉机关出示的归案经过及情况说明均证实公安机关在被告人王某某交代自己贩卖毒品的事实前已掌握了相关线索，故对其辩解意见不予采纳。公诉机关建议对原审被告人王某某判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
维持本院（2015）平刑初字第42号刑事判决书。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 吴莉红
审 判 员 王连福
代理审判员 石良玉
二〇一五年十月十日
书 记 员 蔡 露
附：裁定书所依据的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令�赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
三百八十九条再审案件经重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以撤销原判，发回原审人民法院重新审判；
原判决、裁定事实不清或者证据不足的，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无。