安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终6016号
上诉人（原审被告）：谢自红，男，1976年11月16日出生，汉族，农民，户籍地安徽省无为县，住安徽省庐江县。
被上诉人（原审原告）：庐江县汤池镇石桥村民委员会，住所地安徽省庐江县汤池镇石桥村。
法定代表人：凌松林，该村民委员会主任。
委托诉讼代理人：周发，庐江县汤池镇法律服务所法律工作者。
上诉人谢自红因与被上诉人庐江县汤池镇石桥村民委员会（以下简称石桥村委会）土地承包经营权出租合同纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2016）皖0124民初2754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
谢自红上诉请求：撤销一审判决第二项，改判谢自红给付石桥村委会土地流转费421525.6元（少判574373.64元）。事实和理由：一审认定本人实际承包共999.23亩土地，其中包括村庄拆迁后需复垦的82.87亩，该地不在双方签订的合同范围内，因石桥村委会没有按合同约定面积交付土地，本人自己在房产拆迁后的原宅地上撒了些种子，任其生长，收获的粮食还不够种子的代价，该82.87亩需要复垦的土地不能计算在本人承包土地的面积中。2、本人没有违约。合同约定石桥村委会出租的土地面积是2800亩，但其迟迟不能交付该土地，也不对已交的少量土地（916.36亩）土地进行丈量，才导致本人无法交付土地流转费，直到本案诉讼前，才在本人强烈要求下对已交付的少量土地进行了丈量，仅有916.36亩，不足合同约定数额的三分之一。在该部分土地丈量之前，石桥村委会已提出解除合同，并于6月12日正式起诉要求解除合同，双方就违约责任承担问题出现争议，所以本人没有及时支付第一年的租金，过错不在本人，系石桥村委会违约导致，本人无须承担违约金。3、一审确定双方解除合同的时间点不妥。合同法规定，解除合同的应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。2016年午季（5月份），石桥村委会已向本人提出解除合同，之后又起诉解除合同，诉讼期间，石桥村委会已实际收回土地，并进行了农业种植，因此，双方解除合同的时间点应当以午季为根据，最迟也不应超过本人收到起诉状副本之日，一审判决确定2016年10月7日为解除合同的时间点明显不妥。
石桥村委会辩称，1、本委交付给谢自红的流转土地是2348亩，双方签订的合同约定总面积是2800亩土地流转给谢自红，以实际丈量为准。2016年7月，经汤池镇国土管理所会同本委精确测量，实际流转的土地为2348亩。谢自红只是选择性的耕种了其中的916.36亩和复垦区82.87亩，合计999.23亩，造成大量土地闲置、荒芜。2、土地交付是在2015年6月，2015年9月8日双方签订《庐江县汤池镇农村土地承包经营权流转合同书》（以下简称《土地流转合同书》），其中第一条约定在签订后5日内付清当年流转费，以后每年3月1日前一次性付清当年流转费，逾期7日，本委有权解除合同重新出租。经镇、村二级多次催要，一直未履行合同义务，谢自红至今没有给付流转费，恶意违约，应承担违约责任。一审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，请求二审法院驳回谢自红的上诉请求。
石桥村委会向一审法院起诉请求：1、谢自红给付石桥村委会土地流转费2160160元、违约金720053元，合计2880213元；2、解除与谢自红签订的《庐江县汤池镇农村土地承包经营权流转合同书》并由其承担案件诉讼费。
一审法院认定事实：2015年9月8日，出租方石桥村委会与承租方谢自红签订了《土地流转合同书》，约定石桥村委会出租2800亩（以实际丈量为准）流转土地给谢自红用于建设现代农业综合基地。石桥村委会主任凌松林与谢自红在合同中签字，合同加盖了石桥村委会印章并由庐江县汤池镇农村土地承包经营权流转服务中心盖章鉴证。《土地流转合同书》对土地流转期限、违约责任、流转费用等均进行了约定。2016年1月7日，石桥村委会负责人、汤池镇国土所工作人员对谢自红承包石桥村流转土地面积情况进行丈量，但谢自红没有在丈量现场，此后也未认可；2016年5月18日、2016年5月19日，石桥村委会负责人、汤池镇国土所工作人员和谢自红共同丈量了谢自红承包的石桥村流转土地，确认面积计999.23亩，其余流转土地闲置。
《土地流转合同书》签订后，谢自红未能缴纳土地流转费用。《土地流转合同书》对土地流转费的计算方式约定为：以实物计价，现金兑付，按每年每亩500斤中籼稻折算成人民币计付，中籼稻价格以国家公布的当年最低保护价测算。《土地流转合同书》对违约金约定为：当事人一方违反本合同时，除依法可免除责任外，应向对方支付违约金，违约金按年流转费用同等数额支付。同时查明，2015年、2016年国家中籼稻最低保护价为1.38元/斤。
一审法院认为，石桥村委会、谢自红签订的《土地流转合同书》，系双方当事人真实意思表示，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。《土地流转合同书》第一条中约定：乙方（谢自红）第一年土地流转费在本协议签订后5日内付清，以后每年3月1日前一次性付清当年土地流转费，逾期7日乙方仍没有全额支付流转费用的，甲方（石桥村委会）有权解除合同重新出租，乙方损失自负。第三条中约定：流转土地作为农业用途……不得撂荒或长期闲置。谢自红未及时交纳相应的土地流转费，石桥村委会亦怠于收取土地流转费。如果谢自红按约定及时在合同签订后5日内交纳相应的土地流转费，或者石桥村委会积极催告谢自红在合同签订后交纳相应的土地流转费，双方当会尽早确认谢自红承包的流转土地面积。且谢自红在第一年缴纳土地流转费期限届满后，一直大面积撂荒、闲置流转土地，未能按照有利于实现合同目的的方式，遵循诚实信用原则，根据合同的性质，履行通知、协助义务。因双方对土地流转费交纳期限和合同解除条件已有明确约定，谢自红承认至今未交纳土地流转费，合同约定的解除条件已经成就，石桥村委会主张解除与谢自红签订的《土地流转合同书》，该院依法予以支持。石桥村委会要求谢自红缴纳合理的土地流转费用，应予支持。石桥村委会、谢自红在签订《土地流转合同书》后，未能及时履行其对被流转土地的交接义务，结合双方各自的违约情形，对于谢自红应承担土地流转费用的计算方式及违约金数额，该院依法酌情考虑，谢自红承担的土地流转费用可确定为：2015年9月8月至2016年1月7日土地流转费用为229822.9元（999.23亩×500斤中籼稻/亩×1.38元/斤×4个月/12个月），关于2016年土地流转费用，考虑到农作物种植周期的情况，土地流转费用宜从2016年1月8日计算到2016年10月7日，计为517101.53元（999.23亩×500斤中籼稻/亩×1.38元/斤×9个月/12个月），故谢自红应交纳土地流转费用共计为746924.43元。谢自红承担的违约金可酌定为248974.81元（746924.43元×1/3）。石桥村委会要求谢自红承担土地流转费2160160元及违约金720053元、谢自红主张土地流转费从2015年12月开始计算至2016年5月份，该院均不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除庐江县汤池镇石桥村民委员会与谢自红签订的《庐江县汤池镇农村土地承包经营权流转合同书》；二、谢自红给付庐江县汤池镇石桥村民委员会土地流转费746924.43元，支付庐江县汤池镇石桥村民委员会违约金248974.81元，共计995899.24元，于判决生效之日起七日内付清；三、驳回庐江县汤池镇石桥村民委员会的其他诉讼请求。案件受理费29840元，诉讼保全费5000元，由庐江县汤池镇石桥村民委员会负担10000元，谢自红负担24840元。
二审期间，谢自红提交一份中标通知书及农村产权交易鉴证书，证明中标的土地面积是2800亩，实际交付的只有900多亩。石桥村委会对该份证据的真实性、合法性无异议，但认为其移交的土地将近2800亩，2016年1月7日测算的土地面积是2348亩，是因谢自红自身的原因，选择性的耕种了其中的999.23亩，造成土地闲置，应由谢自红承担责任。谢自红在二审期间，认可其自2015年9月份开始实际耕种916亩土地。双方当事人均认可谢自红实际耕种的土地自2017年1月4日返还给石桥村委会，石桥村委会放弃向谢自红主张一审判决以外的租金。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。
本院认为，石桥村委会与谢自红于2015年9月8日签订的《土地流转合同书》合法有效，双方均应按约履行。
2016年5月18、19日，由石桥村委会、汤池镇国土所及谢自红共同对谢自红实际耕种的田亩进行了丈量，确认实际的耕种亩数为999.23亩，谢自红也认可其自2015年9月份开始耕种916亩土地，但对于复垦土地82.87亩认为不应计算在承租的土地范围内。因该复垦的土地已经在2016年5月19日的丈量过程中加以确定，谢自红也签字认可，故对于谢自红否认该块土地为出租地范围的上诉意见，缺乏依据，本院不予采信。故应认定为谢自红自2015年9月份就已经实际耕种了999.23亩土地。对于石桥村委会为什么没有按照合同约定将2800亩土地交付给谢自红，双方存有较大争议，考虑到石桥村委会曾于2016年1月7日组织对出租的2348亩土地进行过丈量，而谢自红自始没有向石桥村委会索要其余出租土地的事实，能够反映出对该违约事实，双方均存有过错，有鉴于此，一审法院在计算谢自红应支付的土地流转费时，仅按照其实际耕种的田亩数加以计算，符合公平原则，本院予以确认。因谢自红确实没有按照合同约定及时支付土地流转费，石桥村委会根据合同约定主张解除合同及违约金的请求，具有事实依据，一审法院对此加以支持，并无明显不当，且一审法院在计算违约金时已根据本案实际情况酌情予以调减，已经有效的保障了谢自红的合法利益，本院予以确认。
综上所述，谢自红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9543元，由谢自红负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 张 怡
审判员 董江宁
二〇一七年二月六日
书记员 胡梦云
附相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。