辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终1459号
上诉人（原审被告）：杜艳莉，住大连市甘井子区。
被上诉人（原审原告）:张雅丽，现住址大连市沙河口区。
原审原告张雅丽与原审被告杜艳莉生命权、健康权、身体权纠纷一案，大连市沙河口区人民法院于2016年1月18日作出（2015）沙民初字第4759号民事判决，杜艳莉不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭进行了审理。上诉人杜艳莉、被上诉人张雅丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告张雅丽一审诉称，2015年7月1日上午9时30分，我在店内收拾卫生，我女儿听到被告在骂人，我女儿就过去与被告理论,后来她俩就撕扯起来，我在拉架过程中被被告打伤，后住院治疗,为此请求判令被告赔偿原告医疗费5200元、误工费10000元、营养费1500元、交通费300元、护理费3000元、住院伙食补助费1200元，合计21200元。
被告杜艳莉未提交书面答辩意见。
一审法院经审理查明，2015年7月1日上午9时30分，在大连市沙河口区黄河路XXX号逸彩城X楼优乐奶茶冰淇淋店门口，原告张雅丽的女儿林鑫与被告杜艳莉因琐事发生争执，继而发生厮打，原告上去拉架，原告在拉架的过程中，被被告打倒在地。原告于当日到大连市第五人民医院急诊诊治，经医生诊断为：头外伤、腰部软组织挫伤，原告花费医疗费1419.59元。原告于当日入住该医院，入院诊断为：脑震荡、腰5锥体I°前滑脱、脊髓震荡，原告于2015年7月13日出院，共住院12天，出院诊断为：脑震荡、腰5锥体I°。前滑脱、脊髓震荡、左额部、左上肢软组织挫伤、腰椎间盘突出，原告花费住院医疗费3705元。大连市第五人民医院于2015年7月13日出具诊断书，处理意见为：原告休息两周，住院期间陪护一人。
另查，张雅丽系大连市沙河口区黄河路XXXX号逸彩城X楼优乐奶茶冰淇淋店的经营者。
原告住院期间，原告的丈夫从抚顺到大连进行陪护，产生交通费178.50元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。本案中被告杜艳莉因琐事与原告张雅丽的女儿发生争执并相互厮打，原告在拉架的过程中被被告打倒，给原告造成伤害，原告的损害后果与被告的行为有因果关系，故被告对原告的合理损失应承担赔偿责任。被告经本院合法传唤未到庭，放弃抗辩权，应承担对其不利的法律后果。原告提供的急诊病志、出院记录、住院费用清单、诊断书足以证明其花费医疗费用的合理性，原告花费医疗费共计5124.59元，本院予以支持；关于原告诉请的误工费10000元，原告未能举证证明其经营的冰淇淋店的营业收入情况，也未举证证明其在休治期间其经营的店铺已经停业，因此原告请求被告按其营业额每月20000元标准赔偿误工费，依据不足，可按辽宁省2015年度分行业城镇单位在岗职工平均工资批发和零售业44207元计算，原告合理的休治时间为26天，原告的误工费应为3148.99元（44207÷365天26天），本院予以支持；关于原告诉请的营养费1500元，因原告未能举证证明其需要加强营养，故原告的此项请求没有依据，本院不予支持；关于原告诉请的交通费300元，原告的丈夫乘火车到大连护理原告，其产生的交通费178.50元属合理费用，应予支持，考虑原告看病应产生一定的交通费，结合本案实际，本院酌定60元予以支持；关于原告诉请的护理费3000元，根据原告提供的诊断书，其住院期间需陪护1人，原告未能举证证明其丈夫作为护理人员护理期间的收入情况，原告主张护理费标准每天按250元计算没有依据，可按每天100元标准计算，护理费为1200元(100元/天12天)，本院予以支持；关于原告诉请的住院伙食补助费1200元，原告住院12天，其按照每天100元标准要求被告给付住院伙食补助费合理，该项费用为1200元（100元/天12天），本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件法律适用若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、告杜艳莉于本判决生效之日起十日内赔偿原告张雅丽医疗费5124.59元、误工费3148.99、交通费238.50元、护理费1200元、住院伙食补助费1200元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费300元（原告已预交：)，减半收取，由原告负担70元，由被告负担75元，被告履行时间同上。
杜艳莉上诉理由及请求是：一审法院认定事实不清，适用法律错误。具体理由如下：1、上诉人并没有将被上诉人“打倒”在地的行为，一审判决的此认定错误。上诉人在二审中可以提供证据证明：首先上诉人与被上诉人之间没有直接冲突，上诉人没有对被上诉人实施暴力行为；其次，被上诉人之所以倒地是因为在上诉人与林鑫的厮打过程中，被上诉人帮助林鑫对上诉人进行厮打，进行所谓的“拉偏架”，在拉拽上诉人头发及衣物时不慎倒地，因此，被上诉人受伤的原因与一审判决认定的原因大相径庭，一审法院的错误认定导致了对于赔偿责任的错误的划分。2、上诉人认为对于被上诉人的受伤的后果，上诉人有一定责任，但是并非是全部责任，一审判决将所有的赔偿责任判决由上诉人一人承担属于适用法律错误。上诉人认为被上诉人受伤的后果并非仅仅由上诉人单方的原因造成的。上诉人与林鑫之间因琐事发生厮打的行为系被上诉人受伤的直接原因，被上诉人对于其受伤也具有过错，依法应当减轻上诉人的赔偿责任。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人承担40%赔偿责任。
张雅丽二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十条之规定，二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案上诉人与被上诉人女儿因商场摊位经营琐事发生口角，继而争吵厮打，致被上诉人拉架摔倒受伤。从监控录像可以看出，被上诉人女儿来到上诉人摊位门口发生争吵等行为，遂即上诉人上前揪住被上诉人女儿头发发生身体接触，被上诉人积极上前劝阻，对积极劝阻行为予以肯定。其拉架目的是为了阻止二人受到进一步的伤害或者伤害对方，故上诉人与被上诉人女儿系被上诉人拉架行为的受益人。因上诉人遇事不冷静，未采取其他合理措施解决此次事件，上诉人应当承担主要赔偿责任。被上诉人女儿对此次事件的发生亦存在一定过错，应承担相应责任。结合本案实际情况，上诉人对被上诉人损失应当承担70%的赔偿责任为宜。一审判决由上诉人承担全部责任不妥，本院予以纠正。上诉人主张应承担40%赔偿责任缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件法律适用若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、维持大连市沙河口区人民法院（2015）沙民初字第4759号民事判决第二项；
二、变更大连市沙河口区人民法院（2015）沙民初字第4759号民事判决第一项为：上诉人杜艳莉于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人张雅丽医疗费3587.21元(5124.59元70%)、误工费2204.29元（3148.99元70%)、交通费166.95元(238.50元70%)、护理费840元（1200元70%)、住院伙食补助费840元（1200元70%)，以上合计7638.45元；
三、驳回上诉人的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元（被上诉人已预交：)，减半收取，由上诉人负担90元，由被上诉人负担60元；二审案件诉讼费300元（上诉人已预交），由上诉人负担210元，被上诉人负担90元。上诉人履行时间同上。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 彬
审 判 员 刘 杰
代理审判员 王鹏程
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 陈彩虹
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零九条因防止、制止国家的、集体的财产或者他人的财产、人身遭受侵害而使自己受到损害的，由侵害人承担赔偿责任，受益人也可以给予适当的补偿、
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于人身损害赔偿案件法律适用若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。