宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0104民初3068号原告：常红，女，1967年12月27日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：刘星雨，男，1995年9月30日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：许宝林（系被告刘星雨舅父），宁夏广播电视大学教师，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：张晨涛，男，1995年6月5日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：银川跑腿商务服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路200号森林半岛4-2号商业楼103室。法定代表人：韩俊杰，该公司经理。（未到庭，该信息由原告提供）原告常红与被告刘星雨、张晨涛、银川市跑腿商务服务有限公司（以下简称跑腿公司）用人单位责任纠纷一案，本院于2017年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理此案。原告常红、被告刘星雨及其委托代理人许宝林、被告张晨涛到庭参加诉讼。被告跑腿公司经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告常红向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告赔偿原告各项损失共计46400元[医疗费3200元、误工费16600元（5000元/月÷30天×100天）、护理费7600元（100元/天×76天）、交通费1000元、营养费3000元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元];本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月25日18时50分，被告刘星雨驾驶“美团外卖”电动自行车沿银川市兴庆区解放东街南侧非机动车道由东向西行驶至解放东街26号门前路段时，与在非机动车道同向步行的原告发生碰撞，导致原告摔倒后又与同向由被告张晨涛的驾驶“美团外卖”电动自行车发生二次碰撞，造成原告受伤的交通事故。事发后，原告被送至银川市第一人民医院急诊救治，被告刘星雨、张晨涛过后赶到，但拒绝支付医疗费，并当场离去。原告的伤情诊断为左脚外侧韧带严重挫伤，需要复查、长期观察，必要时手术修复。经交管部门处理，认定被告刘星雨负事故主要责任，被告张晨涛负次要责任，据此要求被告刘星雨承担70%的赔偿责任、被告张晨涛承担30%的赔偿责任，并依法判令被告跑腿公司承担侵权责任。为此，原告诉至法院。被告刘星雨辩称，应当驳回原告的诉讼请求。我原系被告跑腿公司的职工，虽未签订《劳动合同》，但根据其要求安排工作。事发时，我按照该公司的指令派送外卖，属于履行职务行为，故应当由该公司承担全部赔偿责任。另，仅认可原告在银川市第一人民医院支出的医疗费，其他不予认可；关于营养费、交通费、后续手术治疗费、精神损失抚慰金，原告未提供证据证实，均不予认可。被告张晨涛辩称，我原系被告跑腿公司的职工，虽未签订《劳动合同》，但根据其要求安排工作。事发时，我按照该公司的指令派送外卖，属于履行职务行为，故应当由该公司承担全部赔偿责任。被告跑腿公司未到庭应诉答辩，亦未向法庭提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的《道路交通事故认定书》、《银川市第一人民医院门诊病历》、银川市第一人民医院疾病诊断证明、门诊费票据、中国银行借记卡、银行交易明细本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月25日18时50分，被告刘星雨驾驶标记着“美团外卖”字样的电动自行车沿银川市兴庆区解放东街南侧非机动车道由东向西行驶至解放东街26号门前路段时，与在非机动车道同向步行的原告发生碰撞导致原告摔倒后又与由被告张晨涛同向驾驶的标记着“美团外卖”字样的电动自行车发生二次碰撞，造成原告受伤的交通事故。经银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队处理，认定被告被告刘星雨负事故主要责任，被告张晨涛负次要责任，原告无责任。当日，原告被送至银川市第一人民医院救治，经诊断伤情为双膝软组织损伤、左足软组织损伤。医嘱建议休息一周、门诊复查。次日，原告到张宝玉传统回医骨伤专科医院进行对症治疗，医嘱建议休息一周。原告先后于2016年10月1日、10月8日、10月20日、11月3日到银川市第一人民医院复诊，医嘱分别为休息一周、休息两周、休息半个月、休息两周。同年12月8日，原告到叙永海内胜中医医院进行治疗。治疗共计产生医疗费3186.50元。现原、被告因交通事故损害赔偿产生争议，故原告诉至法院，请求依法判如所请。审理中，原告向法庭提交宁夏欣宇特化工有限公司出具的工资证明一份，护理协议两份、护理费收据一张，欲证明原告任宁夏欣宇特化工有限公司总会计师，月薪5000元，因事故产生误工费16600元、护理费7600元。被告刘星雨、张晨涛对该组证据有异议，称宁夏欣宇特化工有限公司的营业执照已于2015年被吊销，工资证明系原告单方伪造；同时认为，护理情况无医疗机构出具的意见，缺乏依据。被告刘星雨、张晨涛向法庭提交中国银行借记卡各一张、银行交易明细各一份，欲证明二人系被告跑腿公司的职工，工资由该公司发放的事实。原告对此予以认可。另，经法庭询问，被告刘星雨、张晨涛身着标记有“美团外卖”字样的服装。本院认为，本案争议的焦点在于被告刘星雨、张晨涛是否因执行被告跑腿公司的工作任务过程中造成原告损害。是否以单位名义从事单位指派的任务是判断职务行为的一般原则，一般在工作时间内的行为可视为职务行为，并借助于行为人所为行为的内容、时间、地点、场合、行为之名义及行为的受益人、是否与用人单位意志有关联等情况综合加以判别。被告跑腿公司未到庭，虽然无直接的陈述及劳动合同等证据证实该二被告系被告跑腿公司的外卖派送员，但本次事故发生时，被告刘星雨、张晨涛驾驶标记有“美团外卖”字样的电动自行车，并着标记有该字样的服装，从外观判断，该二被告的行为足以让普通民众确信其系在执行外卖派送任务。另，从时间上来看，事故发生时，正值下班后用餐时间，正是外卖派送的高峰期。再结合二被告在法庭上的陈述及提交的银行卡等证据，可以确认事发时，该二被告正在执行被告跑腿公司的派送任务。损害行为发生在执行工作任务过程中。根据《侵权责任法》第三十四条第一款的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故原告的损害赔偿责任应由被告跑腿公司承担。原告主张的各项损失，本院认定如下：原告治疗产生医疗费3186.50元，该事实有其提交的疾病诊断证明、门诊费票据、门诊病历证实，本院予以确认。被告刘星雨、张晨涛对原告在张宝玉传统回医骨伤专科医院、叙永海内胜中医医院的治疗不予认可，但未能就治疗的必要性、合理性提出反驳证据，故对二被告的相关抗辩意见，本院不予采信。原告主张的后续治疗费尚未发生，本案不做处理，原告可待实际发生之后另行主张。关于误工费，根据原告的伤情、诊疗情况及医嘱，本院酌定误工期60天。根据被告的抗辩主张，法庭依据公开信息查询发现，宁夏欣宇特化工有限公司已被工商行政管理部门吊销营业执照，原告提交公司出具的工资证明，真实性无法确定。故本院依照按本地区上一年度居民服务业从业人员年均收入40802元/年计算误工费，据此确认误工费为6707.18元（40802元/年÷365天×60天）。护理费的计算应当依据受害人的伤情、医嘱建议、年龄和健康状况等因素确定，护理费应合理、合法。根据原告的伤情及诊疗意见，其主张7600元护理费依据不足，缺乏合理性，故本院依法酌定护理期为10天，并按本地区上一年度居民服务业从业人员年均收入40802元/年计算护理费，据此确定护理费1117.86元（40802元/年÷365天×10天）。交通费系原告就诊治疗必要之开支，结合原告就医时间、地点、次数，本院酌定支持200元。关于营养费，参考原告的伤情、诊疗情况及医嘱，本院酌情支持400元。侵害他人人身权益，造成严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。基于本案的侵权行为及损害事实，原告主张精神损害抚慰金依据不足，故本院不予支持。综上，被告跑腿公司应赔偿原告各项损失共计11611.54元（3186.50元+6707.18元+1117.86元+200元+400元）。被告跑腿公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭，应视为放弃了相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告银川跑腿商务服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告常红各项损失共计11611.54元；二、驳回原告常红的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原告常红承担112.5元，由被告银川跑腿商务服务有限公司37.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 魏钰邦二〇一七年三月三十一日法官助理 张 丽书 记 员 谢 芳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。