湖北省安陆市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0982刑初194号
公诉机关湖北省安陆市人民检察院。
被告人余江凝（绰号“小鱼儿”），男，1994年3月19日出生，汉族，初中文化，无职业，出生地湖北省安陆市，户籍所在地安陆市，现住安陆市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月25日被安陆市公安局刑事拘留，同年6月30日经安陆市人民检察院批准逮捕，次日由安陆市公安局执行逮捕。
辩护人魏新星，湖北浩法律师事务所律师。
安陆市人民检察院鄂以安检刑诉（2016）170号起诉书指控被告人余江凝犯贩卖毒品罪，于2016年8月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2016年9月14日公开开庭审理了本案。安陆市人民检察院指派检察员叶先丰出庭支持公诉，被告人余江凝及其辩护人魏新星到庭参加诉讼。现已审理终结。
安陆市人民检察院指控，2016年4月28日4时许，被告人余江凝在安陆市府城办事处威娜国际酒店506房间以200元毒资.向吸食毒品人员张某1贩卖冰毒。2016年5月24日17时许，被告人余江凝在安陆市府城办事处鑫茂宾馆特一号房间和左某洽谈贩毒事宜时被安陆市禁毒警察现场抓获，从被告人余江凝处查获药丸125粒。案发后，经毒品检验，从送检的125粒药丸（重11.84克）中检出甲基苯丙胺成分。
为证实以上指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解、物证照片、毒品检验鉴定意见、辨认笔录、户籍证明等证据。公诉机关认为被告人余江凝贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余江凝巳经着手实施贩卖毒品行为，因意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。
被告人余江凝对指控的事实无异议，辩解其没有贩卖毒品，只是非法持有毒品。
辩护人辩称，1、指控被告人贩卖毒品事实不清，证据没有达到确实充分。被告人出于朋友关系给张某1毒品，主观上没有贩卖的故意；没有证据证明查获的125粒麻古是被告人准备贩卖的，该房间也没有发生毒品交易。2、用特情方法破获案件的对被告人可以减轻处罚；被告人承认125粒麻古是自己持有，并悔罪。故请求以持有毒品罪对被告人处罚。
经审理查明，2016年4月28日4时许，被告人余江凝在安陆市府城办事处威娜国际酒店506房间以200元毒资.向吸食毒品人员张某1贩卖冰毒。2016年5月24日17时许，被告人余江凝在安陆市府城办事处鑫茂宾馆特一号房间和左某洽谈贩毒事宜时被安陆市禁毒警察现场抓获，从被告人余江凝处查获药丸125粒。案发后，经毒品检验，从送检的125粒药丸（重11.84克）中检出甲基苯丙胺成分。
以上事实有经当庭举证、质证并经本院确认的下列证据证实，足以认定。
㈠证人证言
1、证人张某1、戴某、张某2、付某、丁某证言。证明2016年4月28日凌晨，在威娜国际酒店506房间，张某1等人欲继续吸食毒品，经张某1电话联系，外号叫“小鱼儿”的人来到威娜国际酒店506房间，将张某1弄醒后掏出3管冰毒与房间里的几人一起吸食。“小鱼儿”离开506房间时，让张某1用微信转200元给他。
2、证人陈某1、陈某2、左某证言。证明2016年5月24日下午，左某来到安陆与被告人余江凝见面。在鑫茂宾馆特一号房间，被告人余江凝及陈某1、陈某2、左某被民警抓获，并现场查获疑似毒品药丸125粒。证人陈某1、陈某2的证言还证明被告人余江凝与左某有谈钱的谈话内容。
㈡被告人余江凝的供述和辩解。证明1、2016年4月28日4时许，被告人余江凝在张某1与其电话联系后，来到威娜国际酒店506房间将3塑料管冰毒交给张某1，几天后张某1向其微信转账200元。2、2016年5月23日左某与被告人余江凝电话联系欲向其购买麻古，被告人余江凝同意现金支付或用左某的冰毒与其麻古交换进行交易。次日被告人余江凝及陈某1、陈某2三人与左某在鑫茂宾馆附近见面后，被告人余江凝到鑫茂宾馆开房，房间号“特一号”，四人进入房间后，被告人余江凝将其携带的125粒麻古放入麻将桌抽屉里，后该125粒麻古被民警查获。
㈢毒品检验鉴定意见。证明送检的药丸125粒重11.84克，检出甲基苯丙胺成分。
㈣证人张某1、戴某、张某2、付某、丁某辩称笔录。证明外号“小鱼儿”的人即为被告人余江凝。
㈤物证等照片。证明现场查获了125粒药丸、吸毒用具等事实。
㈥抓获经过。证明本案是经接到特情反映线索后得以侦破。
㈦现场称重记录、现场检测报告、通话记录、户籍证明等证据。证明本案其他事实。
本院认为，被告人余江凝贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关对其贩卖毒品罪的指控，本院予以支持。在案证据证明，2016年4月28日被告人余江凝经电话联系来到威娜国际酒店506房间，将3塑料管冰毒给张某1后，虽未当场收取毒资，但让张某1微信转账，几天后张某1向其微信转账200元，足以证明其向他人贩卖毒品的事实，被告人及其辩护人的辩解辩护理由不能成立。2016年5月23日被告人余江凝与购毒人员左某电话联系欲进行毒品交易，次日携带大量毒品与左某见面后，为便于毒品交易被告人余江凝到鑫茂宾馆开房，双方在协商交易时被民警现场查获，其已经着手实施贩卖毒品行为，因意志以外的原因而未能得逞，构成犯罪未遂，对该起犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人及其辩护人构成非法持有毒品罪的辩解辩护意见不予采纳。本案无特情引诱情形，辩护人的“用特情方法破获案件”的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条的规定，判决如下：
被告人余江凝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2020年11月23日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨耀龙
审 判 员 毛翠娥
人民陪审员 伍晓红
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 王 娟
附：法律原文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。