新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新23民终1493号上诉人(原审被告):新疆新能房地产开发有限公司昌吉市分公司，住所地：昌吉州昌吉市建设路今日家园（15区1丘23栋W-16）。法定代表人：韩华，该公司经理。委托诉讼代理人：孙吉亮，该公司法律顾问。被上诉人(原审原告)：ＸＸ，男，1974年10月19日出生，住昌吉州昌吉市。委托诉讼代理人：郑海池，新疆广泽律师事务所律师。上诉人新疆新能房地产开发有限公司昌吉市分公司(以下简称：新能房地产公司昌吉分公司)因与被上诉人ＸＸ商品房预售合同纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2016）新2301民初643号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年9月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新能房地产公司昌吉分公司的委托诉讼代理人孙吉亮、被上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人郑海池到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新能房地产公司昌吉分公司的上诉请求：依法撤销昌吉市人民法院（2016）新2301民初字第643号民事判决，依法改判驳回被上诉人ＸＸ的一审全部诉讼请求。事实和理由：一、原审认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人双方已经在购房合同第八条约定：被上诉人逾期交房款，上诉人可以逾期交房。合同第六条第二项分期付款中已约定被上诉人必须将剩余购房款280000元于2013年11月30日前付清，而被上诉人实际将剩余购房款支付给上诉人的时间为2014年10月10日，明显与约定不符。被上诉人明显违约，上诉人可据实延期交房。二、既然被上诉人延期付款，却未认定被上诉人违约承担违约责任，只判令我方承担违约责任，判决有误。综上，原审认定上诉人延期交房构成违约错误。被上诉人ＸＸ答辩称：公积金是一次性给上诉人的，上诉人在收取被上诉人的公积金资料后并没有告知上诉人公积金贷款办理的进度情况。本案被上诉人购买的房屋没有通过消防验收。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人ＸＸ向昌吉市人民法院起诉请求：一、被告支付逾期交房违约金17816.3元；二、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年10月30日，原告ＸＸ与被告新疆新能房地产开发有限责任公司昌吉市分公司签订《商品房买卖合同》一份，约定原告购买被告开发的昌吉市XX区1丘晨光·绿景花园D5幢1单元5层501室房屋，房屋建筑面积152.31平方米，每平方米2860元，房款总金额435606.6元；付款方式为分期付款，于2013年10月30日支付首付款155606.6元，剩余房款280000元于2013年11月30日前支付。合同第八条交付期限约定：出卖人应当在2014年9月30日前将经验收合格的商品房交付于买受人。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外出卖人可据实予以延期：2、买受人未按合同约定付清全部房款及费用。合同第九条出卖人逾期交房的违约责任约定：除本合同第八条规定的特殊情况外出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列逾期时间，分别处理。1、逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房款万分之一的违约金，合同继续履行；2、逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5％向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。合同第十一条交接约定：商品房达到交付条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的文件，并签署房屋交接单。该合同附件五合同补充协议第三条约定：买受人同意出卖人选择登报《昌吉日报》等方式送达相关通知，刊登发行之日起，即视为送达买受人。合同签订后，原告于签订合同当日支付首付款155606.6元，余款280000元以公积金贷款的方式于2014年10月初交纳。该D5幢楼于2015年10月20日办理五方验收。被告于2015年10月24日在昌吉日报上发出交房公告，通知业主于2015年10月26日办理交房。被告实际于2015年11月13日将房屋交付原告。原告因被告逾期交房，故诉至一审法院要求被告承担逾期交房违约金。一审法院认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，故该合同应确认合法有效，双方均应遵照履行。原、被告约定交房时间为2014年9月30日前，被告实际于2015年11月13日向原告交付房屋，故被告的行为构成违约，应当承担约定的违约责任。被告抗辩称：原告逾期交款，按合同第八条约定，出卖人可据实延期交房。一审法院认为，该条款系约定交房期限届满后，买受人未交清房款承担的责任。本案原告贷款部分交款晚于合同约定的期限，但在交房期限前已交清房款，因此被告的此项抗辩理由不成立。被告还辩称，被告于2015年10月24日发出交房公告，通知买受人于2015年10月26日办理交房手续，双方在补充协议中约定了出卖人可以《昌吉日报》送达相关通知，公告之日起即视为送达了交房通知，但原告实际于2015年11月13日到被告处办理交房，逾期办理交房责任在原告。一审法院认为，原、被告在合同第十一条约定“商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续”。在附件五补充协议第三条中约定“买受人同意出卖人选择登报《昌吉日报》等方式送达相关通知，刊登发行之日，即视为已送达买受人”，该约定亦有效。故被告在昌吉日报上发出公告，视为送达交房通知，被告交房时间应为2015年10月26日，原告在此后办理交房手续，相应的责任应由买受人自行承担。被告在此后亦不应承担违约金。综上，被告的部分抗辩理由成立。被告应承担逾期交房之日2014年10月1日至公告交房之日2015年10月26日期间共391天的违约金，违约金每日按总房款435606.6元的万分之一计算，即17032元(435606.6元×万分之一×391天)。故对原告主张的合理部分的违约金予以支持。遂判决：被告新疆新能房地产开发有限责任公司昌吉市分公司支付原告ＸＸ违约金17032元。二审中，双方当事人均无新证据提交。本院二审查明的事实与原审法院一致，对原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人新能房地产公司昌吉分公司逾期交房是否构成违约的问题。上诉人认为被上诉人未按合同约定的时间交纳剩余房款，按照合同约定，上诉人可以延期交房，其延期交房并未构成违约。而被上诉人则认为其已按约将购买商品房所需办理公积金手续交给上诉人并由其代为办理公积金贷款手续。至于公积金没有按时发放并非被上诉人原因造成的，被上诉人不存在违约。经本院审查，双方在合同中约定：付款方式为分期付款，于2013年10月30日支付首付款155606.6元，剩余280000元于2013年11月30日前支付。而双方在庭审中均认可，被上诉人在合同签订之前就已将住房公积金贷款手续交给上诉人并由其代为办理住房公积金贷款手续，故办理住房公积金贷款手续事宜由上诉人负责。因此被上诉人对住房公积金贷款发放时间晚于合同约定尾款支付时间并不存在过错。上诉人认为被上诉人存在逾期付款，其按约定可迟延交房不构成违约的上诉请求及理由无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，新能房地产公司昌吉分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费226元，由新疆新能房地产开发有限公司昌吉市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 肖 明代理审判员 高 俊代理审判员 王云凌二〇一六年十一月一日书 记 员 陈 哲