辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民五终字第458号
上诉人（原审原告）：刘庆国，无职业。
委托代理人：李光宪，辽宁泰海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连鸿源机械制造有限公司，住所地辽宁省普兰店市杨树房经济技术开发小区。
法定代表人：于建国，该公司董事长。
委托代理人：刘瑞杰，男，1968年6月3日出生，汉族。
委托代理人：刘艳，辽宁华夏律师事务所律师。
原审原告刘庆国与原审被告大连鸿源机械制造有限公司劳动争议纠纷一案，辽宁省普兰店市人民法院于2014年12月12日作出（2014）普民初字第4544号民事判决，刘庆国不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月17日公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人李光宪，被上诉人大连鸿源机械制造有限公司的委托代理人刘瑞杰、刘艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告刘庆国一审诉称：2004年12月3日，原告与被告建立劳动关系。后经多次续签劳动合同，最后一次签订的劳动合同确定到期日为2016年10月31日；原告在被告处任职质量部部长，工资标准为每月4，800元。2014年1月，被告在公司告示牌上公示山东浩信集团有限公司相关文件（以下简称集团文件），并由被告的新任总经理王汉杰于2014年1月12日正式通知原告，与原告解除劳动关系，要求原告交接工作，限期（于2014年1月15日前）离开公司，原告被迫按被告要求进行了工作交接，双方劳动关系在事实上由被告单方解除。原告认为，被告没有为原告设定明确具体的岗位职责，被告认为原告存在失职问题的“盘点”事项，是由被告的财务部门负责，原告既不是直接的盘点人，也不承担领导责任；更重要的是，“盘点”中产生的实物与账面不符，仅是数字上的差异，及时纠正即可，并不会发生实际损失。因此，被告以原告严重失职给公司造成重大损失为由与原告解除劳动关系，其理由不能成立，属于单方违法解除劳动关系（事实上，此次被告辞退原告等人，完全系被告的新任总经理王汉杰为安插自己人，强行实施的一次“大清洗”行为）。此外，被告与原告连续签订两次以上固定期限劳动合同，应签而未签定无固定期限劳动合同。综上，被告应向原告支付诉请所述违法解除劳动合同关系赔偿金91，200元；未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金4，800元；未依法签订无固定期限劳动合同应付二倍工资的差额129，600元，合计225，600元。望贵院判如所请，保护处于弱势地位的劳动者的合法权益。
原审被告大连鸿源机械制造有限公司一审辩称：不同意原告的诉请，请求依法驳回。理由如下：1、原告第一项诉请，因原告是由于在公司工作失职给公司造成损害，所以公司依据劳动合同法第39条第三款的规定，与原告是合法解除劳动关系，不存在违法情形。2、原告第二项请求与第一项请求互相矛盾，我们依据劳动合同法39条与原告解除劳动关系，不存在支付代通知金情形，另外根据劳动合同法，只有单位依据第四十条依法解除劳动合同才有代通知金，而本案不适用此条规定。3、原告请求二倍工资问题，该请求没有事实及法律依据，依据劳动合同法实施条例的规定，未依法签订无固定期限劳动合同的，指的是2008年之后新签订的劳动合同起算第一次，另外双方签2次固定期限劳动合同之后，协商签订固定期限劳动合同法律是允许的，不需要支付二倍工资及续签无固定期限劳动合同。只有签订2次以上固定期限劳动合同，劳动者提出续签无固定劳动合同为前提条件，单位拒不续签的话才存在2倍工资，本案中双方经协商签订的是固定期限劳动合同，而且原告从来没有提出与被告续签无固定期限劳动合同的想法与要求。原告陈述的事实与理由部分也不属实。原告2004年12月3日入职被告公司时是担任理化室光谱操作员，2007年3月的时候到质量部担任操作员，2011年1月份为质量部副部长，2011年8月20日为质量部部长。被告是2014年1月22日与原告解除劳动合同，其离职日也是这一天，公司支付的工资也是计算到这一天。在职期间，其有具体的岗位职责，负责质量有关的数据统计、核准，包括合格品、不合格品、废品等数额的统计并保证其准确性，同时负责保证产品的质量检验。由于其工作失职，通过会计事务所的审计报告的证明，亏损的数额（即实际损失）以及损失产生原因是由于生产部门和质量部门虚报数字导致的，原告负责质量部门，这损失并非像原告理解和诉状中所述的是实物与账面不符不会发生实际损失，并非原告所述的仅是账面数字上的差异，因其上报的数据不符，会影响产品成本及定价的核算，被告一直在销售产品，所以定价有问题会影响公司收入，造成亏损。审计报告可证明发生的损失及原因。原告所述的大清洗更不存在，是其为推卸责任虚构的理由。
一审法院经审理查明：2004年12月3日，原告入职于被告处，双方建立劳动关系。2005年，双方签订的书面合同，起止日期自2005年6月3日起至2006年9月30日止，约定被告根据工作需要安排原告在质量部X光操作岗位工作，每月工资800元。2006年9月30日，双方续签劳动合同，续签到2008年9月30日，约定计时工资每月工资不低于1，000元，违约金为1，000元。2008年9月30日，双方再次签订书面劳动合同，其中第四条约定合同期限为固定期限：自2008年9月30起至2010年9月30日止，第五条约定被告根据工作需要安排乙方在质量岗位，从事工程师工作，工作地点为普市杨树房，第十一条约定被告按下列第（三）种形式支付乙方工资即按照被告依法制定的工资分配制度确定，第四十一条约定劳动合同书补充条款作为本合同的附件。同日，双方签订《劳动合同书》补充条款，其中第八条约定劳动者发生严重失职行为给用人单位造成重大损失，应按规定承担赔偿责任，用人单位有权予以辞退、除名。下列情况视为给用人单位造成严重损失：……（3）因本人其他原因给用人单位造成10，000.00元以上经济损失的。2010年10月1日、2011年10月31日、2012年10月31日、2013年11月1日，双方四次续签固定期限劳动合同。其中第四次续签合同的期限为固定期限：自2013年11月1日起至2016年10月31日止。2013年8月13日，受被告委托，山东新华有限责任会计师事务所潍坊分所对被告2013年7月31日存货、固定资产盘盈亏及资产减值损失情况进行了审计，出具了鲁新会师潍特审字（2013）第3-6号审计报告，具体审计情况如下：……二、存货盘点及资产减值损失情况，（一）存货盘盈亏情况，本次存货盘点截止日为2013年7月31日，公司领导对本次盘点比较重视，为保证盘点工作的准确性，2013年7月31日实行停产盘点。具体盘点情况如下：1、原材料-
回炉料（一废）月初结存711.84吨，本月增加224.05吨，本月领用253吨，月末结存682.89吨；盘点结果：渣铁80吨，北一投料池21.5吨，北四投料池43.6吨，南一投料池42.47吨，炉前废料25.16吨，西车间40吨，合计252.73吨；盘亏682.89-252.73=430.16吨，盘亏金额1148527.20元。2、在产品（生产成本）月末结存金额4956312.93元，经本次盘点盘亏211.95吨，盘亏金额1372278.97元。……在产品、回炉料的盘亏是由于以往生产质量部门虚报了产品浇铸量，已回炉废品没有及时冲减浇铸数量，虚增了当月产量、成品率、投入产量率。在4月末的盘点时，由于估盘的原因，生产部报出741吨差异，在5月份转入回炉料，从而形成7月31日盘点中回炉料的盘亏（4月份盘点当时在产品盘亏741吨，回炉料预计盘盈312吨）。2014年1月6日，被告领导班子开会研究决定：免除原告等4人的职务，解除4人的劳动合同。上述人员免职不再担任领导职务期间，薪资相应进行调整，按管理人员的工资发放，统一标准为4，000元／月。2014年1月7日，被告向本公司工会委员会发出通知，其内容为：根据山东新华有限责任会计师事务所的审计报告，由于总经理刘大庆、财务总监姜在明、生产副总经理张兆平和质量部长刘庆国工作严重失职，给公司造成损失，依据劳动合同约定及劳动合同法第39条规定，公司拟解除与刘大庆、姜在明、刘庆国、刘庆国的劳动合同。同日，被告公司工会委员会在该通知上作出“无异议，同意对上述人员解除劳动合同”的书面回复。2014年1月14日，原告与被告作了工作交接，双方形成了质量部工作交接清单。2014年1月21日，被告公司工会委员会召开2014年1月第一次职工代表大会，会议一致形成并通过决议：解除原告等4人的劳动合同。2014年1月22日，被告向原告送达了解除劳动合同证明书和离职清单，原告收到后未在解除劳动合同证明书上签字，在离职清单上签字。后原告到普兰店市劳动人事争议仲裁委员会以被告为被申请人申请仲裁，该委同意受理，并于2014年5月8日做出普劳人仲裁字（2014）86号仲裁裁决书。该仲裁裁决书于2014年6月13日送达至原告，原告不服该仲裁裁决在法定期间内向本院提起诉讼。另查，2011年8月20日起至被告解除与原告的劳动关系止，原告在被告处担任质量部部长，负责公司全面质量管理工作。原告编制的于2013年7月11通过审核并于次日批准的质量部部门职责表中规定的质量部的管理职能是加强质量管理，积极降低内部和外部废品损失，质量部的主要职能第5条：负责收集产品质量信息，组织质量例会，对产品质量情况进行统计分析，制定纠正、预防和改进措施，并跟踪验证。5.1对批产产品进行废品统计、分析、汇总并上报公司领导及相关部门，对不合格率超标的产品提出纠正、预防措施；5.2每月一次对客户处废品进行确认，组织相关部门对返退废品进行分析，制定纠正、预防、改进措施。2013年12月25日实施的由山东浩信集团有限公司制定的《资产管理责任界定办法》对原材料-
仓库、原材料-
车间、库存商品、在产品的盘点工作的管理标准、直接责任人、第二责任人、直接领导责任、领导责任。2013年12月22日，原告向被告公司领导出具了检讨书，其内容为：我已深深的认识到自己的错误，我的错误来源于意识上的淡薄和思想上的麻痹。我怀着自责、内疚的心情向您递交这篇检讨，以深刻反省我将毛坯件直接按照成品办理入库所犯的严重错误。从10月份开始，质量部陆续将未完成精抛工序的毛坯件办理成品入库手续，其中80%以阀体、箱体为主，以最近2个月的废品统计报表分析，阀体、箱体精抛后至少要有25%的废品产生，由此可以看出办理成品入库的产品数据极不真实；我作为质量部负责人，将毛坯直接视为成品办理入库，我有责任，因我的失误给公司带来了损失我深表歉意。再查，潍坊浩泰机械有限责任公司系被告投资者之一，山东浩信集团有限公司系潍坊浩泰机械有限责任公司投资者之一，山东浩信集团有限公司对被告具有管理权。又查，2013年10月21日，被告编制执行了《铸件成品入库管理规定》，其中对原告负责的质量部在铸件成品入库中的职责作了规定。
一审法院认为：依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。原被告建立劳动关系并签订劳动合同，该合同成立且合法有效。双方签订《劳动合同书》补充条款并约定作为本合同附件，与劳动合同具有同等效力。关于原告作为劳动者是否严重失职，营私舞弊，给用人单位即被告造成重大损害的的问题。山东新华有限责任会计师事务所潍坊分所出具鲁新会师潍特审字（2013）第3-6号审计报告虽系被告自行委托，但原告未有证据足以反驳该审计报告，本院对该审计报告予以采信。双方在作为本合同附件的《劳动合同书》补充条款第八条约定劳动者发生严重失职行为给用人单位造成重大损失，应按规定承担赔偿责任，用人单位有权予以辞退、除名。下列情况视为给用人单位造成严重损失：……（3）因本人其他原因给用人单位造成10000.00元以上经济损失的。而山东新华有限责任会计师事务所潍坊分所对被告2013年7月31日存货、固定资产盘盈亏及资产减值损失情况进行了审计，审计结果中关于回炉料、在产品两项的盘亏金额合计为2520806.17元，并分析了形成这两项盘亏的原因即“在产品、回炉料的盘亏是由于以往生产质量部门虚报了产品浇铸量，已回炉废品没有及时冲减浇铸数量，虚增了当月产量、成品率、投入产量率。在4月末的盘点时，由于估盘的原因，生产部报出741吨差异，在5月份转入回炉料，从而形成7月31日盘点中回炉料的盘亏（4月份盘点当时在产品盘亏741吨，回炉料预计盘盈312吨）。”原告是质量部部长，应该对该部门职责范围内的虚报、虚增等严重失职行为负责，现通过审计报告确定的损失额远超过了10000.00元的限额，可以认定原告的严重失职行为已经给被告造成了严重损失。而原告认为“盘点”中产生的实物与账面不符，仅是数字上的差异，及时纠正即可，并不会发生实际损失，原告此主张并无证据证明且与审计报告相悖，故本院不予采纳。至于原告诉称被告没有为原告设定明确具体的岗位职责，被告认为原告存在失职问题的“盘点”事项，是由被告的财务部门负责，原告既不是直接的盘点人，也不承担领导责任的意见，因原告是质量部部长，原告编制的于2013年7月11通过审核并于次日批准的质量部部门职责表中规定的原告编制该部门职责表的期间在审计盘点截止日2013年7月31日之前，而原告提供的证据资产管理责任界定办法证明了盘点事项由财务部门负责是在2013年12月25日之后，而在此之前包括审计的截止日之前的盘点事项中涉及质量部的职责应由原告负责，同时，原告向被告公司领导出具的检讨书也对其负责的质量部的将毛坯视为成品入库的错误行为给被告造成损失作出了书面承认，故对原告的这一意见，本院不予采纳。至于原告提供证据铸件成品入库管理规定及上岗公约拟证明自2013年10月21日起，原告执行铸件成品入库管理规定是听从上级安排将铸件作为成品入库，原告是严格执行公司的相关规定，在此事项上原告没有过错的意见，因该规定编制执行的时间是自2013年10月21日起，只能证明原告负责的质量部执行该规定是从该日起起算，无法证明在该规定执行之前原告将铸件作为成品入库是履行职务行为，原告在庭审中认可其在负责质量部期间一直都是这样做的，证明在审计报告审计盘点截止日2013年7月31日之前原告也是这样做的，该规定执行之后将铸件作为成品入库是否给被告造成损失不能证明该规定执行之前将铸件作为成品入库一定不给被告造成损失，因铸件、成品、废品等统计数据的虚报与真实上报可能会对被告产品生产、成本核算、定价、销售、利润等产生不同的影响，而审计报告确定的损害后果则证明了原告的行为已经对被告产生了重大的损害后果，故对原告的这一意见，本院不予采纳。被告依据法定程序解除与原告的劳动合同并无不当，属于合法解除劳动合同，本院应予支持。故对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金91，200.00元及代通知金4，800.00元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付未依法签订无固定期限劳动合同应付二倍工资的差额129600.00元的诉讼请求，因劳动者与用人单位即使满足了签订无固定期限劳动合同的条件，法律也未禁止双方经协商一致可以签订固定期限劳动合同，而原被告双方经协商一致已经签订了固定期限劳动合同，故原告要求被告支付未依法签订无固定期限劳动合同应付二倍工资的差额129600.00元的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院对原告的诉讼请求不予支持，对被告合理的辩解意见予以采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条第二款、第三十九条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条之规定，判决驳回原告刘庆国的诉讼请求；案件受理费10.00元，减半收取5.00元（原告已预付），由原告刘庆国负担。
刘庆国上诉的理由及请求是：1、一审法院采信《审计报告》，认定上诉人严重失职，被上诉人存在重大损失，上诉人的失职与损失之间存在因果关系。属采信证据不当；2、一审法院认为上诉人提交的能够直接、充分说明“盘点”事项职责分配的《资产管理责任管理办法》不能适用于2013年12月25日之前，从而认定该日期之前“盘点”事项应由上诉人负责，理由牵强，依据不足；3、一审法院认定上诉人对“盘点”事项负有职责并且具有失职行为，没有证据支撑，综上，请求二审法院查清事实，依法改判支持上诉人全部诉讼请求。
大连鸿源机械制造有限公司答辩认为：企业的盈亏及原因审计报告具有证明力。上诉人作为质量部长，全权负责质量问题及相关数据的统计、核查、确认、申报，并保证数据的准确性、真实性。上诉人签字确认的质量部部门职责及检讨书均证明在审计报告记载的审计时间段是由上诉人负责质量部工作的。综上，被上诉人一审提举的劳动合同及补充条款、质量部部门职责、检讨书、审计报告等证据足以证明上诉人存在工作严重失职，给被上诉人造成重大损害的情形，被上诉人属于依法解除合同。一审判决认定事实清楚、适用法律正确。请求二审法院予以维持一审判决。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为：关于上诉人请求被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金及代通知金的问题。被上诉人就企业存在的经营管理问题委托会计师事务所对企业存货、固定资产盘盈亏及资产减值损失情况进行审计，并根据会计师事务所出具的审计报告对企业进行整改是企业经营自主权的表现。上诉人在被上诉人处担任质量部部长，负责公司质量管理工作，对盘点事项中涉及质量部的问题应负有责任，上诉人向被上诉人公司出具的检讨书是对其负责任的认可。被上诉人根据审计结果，依据法律及本企业依法制定的规章制度追究上诉人的责任，并与上诉人解除劳动合同属合法行为，依法不需向上诉人支付经济赔偿金和代通知金的情形，故上诉人的该项请求一审法院不予支持并无不妥。关于上诉人要求被上诉人支付未依法签订无固定期限劳动合同应付二倍工资差额的问题，上诉人与被上诉人双方经协商一致已经签订了固定期限劳动合同，上诉人要求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘庆国承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李守众
审 判 员 富喜胜
代理审判员 曾国救
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 李 玲