湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）鄂襄阳中刑终字第00165号
原公诉机关湖北省襄阳市襄城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）被害人，男。
上诉人（原审被告人）陈某某，男。
湖北省襄阳市襄城区人民法院审理襄阳市襄城区人民检察院指控被告人陈某某犯故意伤害罪及被害人提起附带民事诉讼一案，于2014年8月13日作出（2014）鄂襄城刑初字第00109号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人被害人、被告人陈某某不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问（讯问）上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为案件事实清楚，决定不开�审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月2日晚11时许，被告人陈某某与朋友证人二在襄城区米花街大红面馆吃面条，被害人进入面馆后向陈某某提出能否把二人坐的桌子让出来，作为其和朋友拼桌子用，遭到陈某某及证人二拒绝，后被害人等人离开大红面馆。稍后被害人因有物品遗忘在大红面馆又与证人一一起返回大红面馆，与陈某某为先前拼桌子的事发生争吵，争吵过程中陈某某持一玻璃瓶砸被害人面部，造成被害人面部受伤，当即被送往襄阳市中心医院住院治疗18天。陈某某当场被民警抓获。经鉴定，被害人损伤程度属轻伤一级。陈某某亲属在被害人住院治疗期间为其支付医疗费一万元。
原判认定上述事实的证据有被害人的陈述、证人证言、书证、法医学人体损伤程度鉴定意见书及被告人的供述等。原审判决根据以上事实及证据，认定被告人陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人陈某某赔偿附带民事诉讼原告人被害人经济损失100505.12元的70%即70353.58元，扣减被告人已经支付的1万元，实际应支付60353.58元，限判决生效后十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人被害人的其他诉讼请求。
上诉人被害人上诉提出，原审判决认定事实不清，证据不足，对被告人陈某某量刑畸轻；被害人上诉及其诉讼代理人还提出，被害人在此案中并无过错，陈某某应承担全部赔偿责任，原判以每月总收入除以30日作为日薪计算被害人的误工费及其护理人员的护理费，于法无据，应按每月总收入除以21.75个工作日作为日薪来计算被害人的误工费及其护理人员的护理费。
上诉人陈某某上诉称，原判判其承担附带民事责任的比例过高，误工费计算有误，判其承担被害人的衣物损失没有事实根据，请求对本案附带民事部分依法改判。
经审理查明，2014年2月2日晚11时许，上诉人陈某某与朋友证人二在襄城区米花街大红面馆吃面时，上诉人被害人进入面馆后向陈某某提出能否把二人坐的桌子让出来，作为他和朋友拼桌子用，遭到陈某某及证人二拒绝，被害人随后离开大红面馆。稍后被害人因有物品遗忘又与朋友证人一返回大红面馆，并与陈某某因先前拼桌子的事发生争吵，争吵过程中陈某某持一玻璃瓶砸被害人面部，造成被害人面部受伤，当即被送往襄阳市中心医院住院治疗18天。陈某某当场被民警抓获。经鉴定，被害人所受损伤为轻伤一级。
另查明，上诉人被害人因伤遭受的各项经济损失为，医疗费23024.3元、误工费70390.33元、护理费4799.99元、住院伙食补助费360元、交通费430.5元、衣物损失费1500元，共计100505.12元；上诉人陈某某亲属在被害人住院治疗期间为其支付医疗费一万元。
认定上�事实的证据有：
1.被害人的陈述。证实2014年2月2日晚上，其和同学相约到襄城米花街吃面。其先进了大红面馆，发现里面有空位，其准备把零散位子拼起来好让同学过来坐。其看到一男一女小青年旁边有空位，就询问他们能否把桌子拼一下，女青年拒绝还说话很难听，其就出去了。过了几分钟其想起有个袋子忘在大红面馆，就又去大红面馆。其看到先前吃面的一男一女还在面馆里，就对他们说，这位子不是空的吗，为什么不能坐，那个女的说话不客气还带脏字，并对那个男的说有人欺负她也不管，那个男的不知从什么地方拿了个玻璃瓶朝其头上砸过来，其感觉到有尖东西在其脸上划了两下，后被送医院。
2.证人一的证言。证实2014年2月2日晚上，其和朋友被害人等10多人在襄城米花街大红面馆吃面，准备把零散位子拼起来坐到一起，在面馆中间坐的一男一女说旁边位置有人坐，其和朋友就到隔壁面馆去了。被害人发现自己有个包忘在大红面馆，就去拿，看见刚才想坐的位置没人坐，就对先前吃面的一男一女说，这位置不是没人坐吗，对方说话不客气，那男的拿起放在桌子上的玻璃瓶子砸向被害人，其看到芦满脸是血。
3.证人二的证言。证实2014年2月2日晚上11点多钟，其和陈某某在大红面馆吃面，一个戴眼镜的男的走到其面前让其和陈某某往里面坐，并说他们有十二个人要拼桌子，其让他等一会，等其吃完后再说，该男子说其说话语气不好，过了5、6分钟，其和陈某某吃完面条准备结账走时，戴眼镜的男子和另外一个男子又进面馆，戴眼镜的男子用手推陈某某的头说，小伙子，你吃罢了，陈某某上去和眼镜男厮打在一起，后来陈某某不知道从哪里拿了一个玻璃瓶朝眼镜男的头砸下去，又朝脸上刺了几下，后来其看到戴眼镜男�脸是血。有人报警，警察将其和陈某某等人带至派出所。
4.证人三的证言。证实2014年2月2日晚上11点多钟，其和十几个同学到襄城米花街第三个面馆吃面，后来的被害人进来说旁边大红面馆有位置，但里面的人不让座位。过了几分钟，其想起其的布袋在被害人处。就问布袋在哪里，被害人说忘在大红面馆了，说完就去大红面馆拿。后来听到大红面馆有人争吵，其就跑过去见被害人满脸是血。
5.证人四的证言。证实2014年2月2日晚上11点多钟，其在襄城米花街大红面馆卖面，进来一男一女坐在正对门口的最里面的桌子上吃面，没过一会进来一个戴眼镜男子走到他们面前说了几句话，其没在意，后来戴眼镜男子出了面馆。大概过了五分钟，那戴眼镜男子又进面馆并朝着那一男一女走过去，其没注意他们在干什么，后来双方发生了争吵，其听到有人叫了一声，就回头看，见戴眼镜的男子满脸是血。
6.法医学人体损伤程度鉴定意见书。鉴定意见为被害人所受损伤为轻伤一级。
7.上诉人被害人受伤后照片。证实被害人受伤情况。
8.襄阳市中心医院住院病历、出院证明、医疗费单据。证实被害人受伤后住院情况、医疗费支出情况及医嘱建议休息90天。
9.被害人工资收入证明。证实其每月工资税前收入为人民币19552.87元。
10.被害人妻子工资收入证明及误工损失证明。证实被害人妻子在护理被害人期间误工损失情况。
11.购买衣服、鞋子、眼镜发票，交通费单据。证实衣服、鞋子、眼镜的价格及交通费支出情况。
12.上诉人陈某某供述。其供认2014年2月3日凌晨，其和女朋友证人二在襄城大红面馆吃面，有个戴眼镜的男子进来拼了两张桌子，过来要拼其和女朋友吃面用的桌子，其说吃完就走，那个男子朝其女朋友证人二翻眼睛，其女朋友证人�也翻了他一眼，他有点不服气就走了。其吃完面准备结账走时，那个戴眼镜的男子和另外一男子进来堵在门口不让其和女朋友走。双方就争吵起来，戴眼镜的男子踢了其女朋友一脚，其很生气就与这两个人打起来，后来其在桌子上面拿起一个玻璃瓶砸那戴眼镜的男子，将他头部砸破流了很多血。
上述证据均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。陈某某到案后如实主动供述的自己犯罪事实并当庭自愿认罪，又系初犯，主观恶性不大，且因民间矛盾引发，并赔偿上诉人被害人部分经济损失，依法可以酌情从轻处罚。陈某某的故意伤害行为给被害人造成的经济损失，应承担主要赔偿责任，被害人在本案发生的起因上有过错�可相应减轻陈某某的刑事责任和民事赔偿责任。被害人上诉提出，原审判决认定事实不清，证据不足，对陈某某量刑畸轻。经查，因法律规定公诉案件经一审法院判决后，如认为刑事部分判决有错误，只有检察院可以抗诉，被告人可以上诉，附带民事诉讼原告人不服可申请原检察院抗诉，但无权上诉。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。被害人上诉及其诉讼代理人还提出，被害人在此案中并无过错，陈某某应承担全部赔偿责任，原判以每月总收入除以30日作为日薪计算被害人的误工费及其护理人员的护理费，于法无据，应按每月总收入除以21.75个工作日作为日薪来计算被害人的误工费及其护理人员的护理费。经查，证人二、证人一、证人四等人的证言及上诉人被害人的陈述均证实被害人在本案的起因上有过错，应当承担相应的民事责任；依据《最高人民法院关�适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合庭审查明的事实与证据，原判判陈某某赔偿被害人因伤遭受的各项经济损失共计100505.12元的70%即70353.58元，扣减被告人已经支付的1万元，实际应支付60353.58元，适用标准正确，计算准确，符合法律规定。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人陈某某上诉称，原判判其承担附带民事责任的比例过高，误工费认定有误，判其承担被害人的衣物损失没有事实根据。经查，陈某某因民事纠纷故意伤害他人身体，造成被害人轻伤，陈某某的故意伤害行为给上诉人被害人造成的经济损失，应承担主要赔偿责任；依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合庭审查明的事实与证据，原判判令�某某赔偿被害人的误工费70390.33元，适用标准正确，计算准确，符合法律规定；判其酌情赔偿被害人衣物损失1500元并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张富民
审 判 员 闫建华
代理审判员 姬劲松
二〇一四年十月十六日
书 记 员 付 琼