四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川01民终10140号
上诉人（原审被告）：双流天鹅客运服务有限责任公司。住所地：四川省成都市双流区黄甲街道双华社区*组**号*栋***楼*号。
法定代表人：尹全安，董事长。
委托诉讼代理人：杨轶冬，男，汉族，1975年12月21日出生，住四川省成都市锦江区。系该公司员工。
委托诉讼代理人：杜国庆，四川希航律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张德豹，男，汉族，1964年1月7日出生，住四川省隆昌县。
上诉人双流天鹅客运服务有限责任公司（以下简称天鹅客运公司）因与被上诉人张德豹合同纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2016）川0122民初1413号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人天鹅客运公司上诉请求：1、撤销原判，发回重审或依法改判；2、依法改判确认天鹅客运公司与张德豹签订的《出租车经营权合作协议》和《协议书》已于2016年1月23日解除；3、依法改判天鹅客运公司支付张德豹2015年7月至2016年4月期间合作经营费17000元（即2015年7月至2015年12月按3000元/月计算，2016年1月至2016年4月按2000元/月计算）；4、本案上诉费用由张德豹承担。事实和理由：在《出租车经营权合作协议》和《协议书》已于2016年1月23日实际解除的前提下，一审法院准许张德豹撤回解除合同的诉讼请求属于认定事实错误且违反法定程序，张德豹已经发函解除合同，且符合解除的法定条件和程序要件，天鹅客运公司对此并未提出异议且予以认可，因此，一审法院应当认定合同已经解除。故一审法院认定张德豹发函不必然导致合同解除属认定事实错误。一审判决认定按合作协议约定标准支付合作费，属于认定事实错误，出租车行业受专车影响，出租车司机收入剧降，天鹅客运公司也提交了证明出租车市场行情变更所导致的份子钱下调的证据，而一审判决没有予以采信，机械适用合同约定标准，判决天鹅客运公司承担租金不当。张德豹主张的合作经营费俗称份子钱，系出租车驾驶员每月上缴公司目标款项的主要部分，份子钱支付标准与驾驶员上缴费用标准紧密相关，因此，一审法院违反法定程序，没有依法通知案涉出租车对应的驾驶员作为无独立请求权第三人参加诉讼错误。双方合同已于2016年1月23日解除，因此，从2016年1月起的租金标准应参照2016年12月25日双流县出租车协会文件中确定的2000元每月执行。
张德豹辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张德豹向一审法院起诉请求：判令天鹅客运公司立即向张德豹支付2015年7月至2016年4月的租金26000元。
一审法院认定事实：张德豹与天鹅客运公司于2013年5月31日签订《协议书》，天鹅客运公司承诺：“1、在我公司存续期间，只要政府不收回双流县现有的406个出租汽车特许经营；或者到期收回，再次将特许经营权授予，无论政府是将特许经营权配置给公司还是配置给原个体出租车经营权主，无论是否重新编号，该出租车经营权及对应的车辆的使用、转让、收益的权利仍由原个体出租经营权主张德豹享有。即经营权主在我公司就享有一个出租汽车经营权。......我公司将对个体出租车依法进行管理，其管理费用严格按照四川省政府对出租车经营权挂靠公司的收费标准收取。经营权的有偿使用费由该经营权主自行缴纳，与公司无关”。2015年3月17日，张德豹与天鹅客运公司签订《出租汽车经营权合作协议》，约定“一、乙方（天鹅客运公司）按照《双流县第二轮客运出租汽车特许权收回及第三轮第一批客运出租汽车特许经营权出让通告》有关精神，公司化经营，员工化管理。甲方自愿将自己持有的顶灯号川运蓉C-×××2相对应的一个出租车经营权整合到乙方，与乙方合作。二、甲乙方在乙方存续期间，甲方无条件享有乙方持有的出租汽车特许经营权总数中的一个出租汽车特许经营权的使用、转让、收益的权利，如果转让其合同内容不变。三、乙方在其存续期间与甲方合作，合作期为五年，签订之日起乙方无条件支付给甲方一定金额的合作经费，其从2015年3月17日至2020年3月16日止，作为首轮合作期，首轮合作期暂定为五年。五年的经费共计258000元。首轮合作期内，乙方应在每月五日前向甲方交纳该月的合作经费4300元，该费用在车里上户后五个工作日内向甲方支付，乙方不得以任何理由拖延支付和拒付合作经费，首轮合作期满后，甲乙双方按照市场价格重新协商以后合作期的合作内容（备注：此费用到2015年6月30日，2015年7月1日起按每月3500元付给甲方，如以后市场恢复，就按4300元付给甲方）。四、合作期内，甲方负责该经营权相对应出租车车辆购买、营运、管理和处置，以及该出租汽车的驾驶员义务安全培训。以后如遇该经营权的其他事项需要乙方协助的，乙方不得无故拒绝。......”。2016年1月18日，张德豹委托四川蜀航律师事务所向天鹅客运公司邮寄《律师函》，要求：1、立即按合同支付2015年7月至2016年1月合作经费。2、如果天鹅客运公司在2016年1月22日16时之前仍然拒不支付上述费用，则签订的《出租汽车经营权合作协议》、《出租汽车经营权租赁合同》、《协议书》等协议或合同正式解除。在2015年6月后，天鹅客运公司仅在2015年7月、8月、9月分别向张德豹支付了3000元。
一审法院另查明，双流县交通运输局于2013年1月7日作出《双流县第二轮客运出租汽车特许经营权收回及第三轮第一批客运出租汽车特许经营权出让通告》，载明“决定从2013年1月1日起至2013年12月31日止作为规范我县第三轮第一批客运出租汽车特许经营权管理的过渡期。第三轮第一批客运出租汽车特许经营权授予对象为在过渡期内完成公司整合或组建，且在申请第三轮第一批客运出租汽车特许经营权时持有第二轮客运出租汽车特许经营权（即公司或者股东所持有的第二轮客运出租汽车特许经营权）的客运出资汽车公司。有偿使用费标准为5000元/辆/年，逐年收取”。2013年6月20日，双流县交通运输局出具双交发【2013】287号《双流县交通运输局关于双流县天鹅客运服务有限责任公司客运出租汽车第二轮特许经营权收回及等额授予第三轮特许经营权申请的批复》，同意授予天鹅客运公司79个客运出租汽车第三轮特许经营权，经营权号从川运蓉-C×××4至川运蓉-C×××2，有偿使用期限自2013年6月20日起至2018年12月31日终止。2015年12月8日，双流县交通运输局出租汽车管理所出具《关于征收客运出租汽车特许经营权有偿使用费的通知》，要求天鹅客运公司缴纳2015年82个客运出租汽车特许经营权有偿使用费410000元。
在一审诉讼过程中，张德豹撤回要求解除张德豹与天鹅客运公司签订的《出租汽车经营权合作协议》和《协议书》的诉讼请求。
一审法院认定上述事实，有张德豹与天鹅客运公司当庭陈述，张德豹与天鹅客运公司身份信息，出租汽车经营权合作协议，协议书，双流县交通运输局关于双流县天鹅客运服务有限责任公司客运出租汽车第二轮特许经营权收回及等额授予第三轮特许经营权申请的批复，双流县第二轮客运出租汽车特许经营权收回及第三轮第一批客运出租汽车特许经营权出让通告，律师函等证据予以证明。
一审法院认为，张德豹与天鹅客运公司签订的《出租汽车经营权合作协议》、《协议书》系双方真实意思表示，该合同并不违反法律规定，应属有效。合同订立后，双方均应当按照约定履行各自的义务。现一审法院就本案争议焦点评判如下：
一、天鹅客运公司是否应当按照合同约定金额向张德豹支付合作经营费。根据张德豹与天鹅客运公司签订的《出租汽车经营权合作协议》的约定，天鹅客运公司应当在每月5日前向张德豹支付该月的合作经营费3500元。天鹅客运公司提出因为滴滴打车等第三方打车软件冲击导致出租车市场份额减少，张德豹与天鹅客运公司双方已就该合作经营费调整为3000元/月的主张，因天鹅客运公司并未就该主张提供证据予以证明且张德豹予以否认，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，天鹅客运公司应当承担举证不能的法律后果。天鹅客运公司仍然应当按照3500元/月标准向张德豹支付合作经营费。
二、张德豹与天鹅客运公司签订的《出租汽车经营权合作协议》、《协议书》是否已经解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，根据一审查明的事实，张德豹于2016年1月18日委托四川蜀航律师事务所向天鹅客运公司发出《律师函》，要求其支付合作经营费，并主张解除合同，但该行为并不必然导致合同解除的法律后果。合同是否解除仍应当看其是否符合法定解除或约定解除的条件。张德豹在一审中，撤回要求解除张德豹与天鹅客运公司签订的《出租汽车经营权合作协议》、《协议书》的诉请系其处分其权利的行为，并无不当，一审法院予以准许。
综上，天鹅客运公司未按照3500元/月标准向张德豹支付2015年7月至2016年4月的合作经营费已构成违约，应当承担相应的违约责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：天鹅客运公司于判决生效之日起十日内向张德豹支付2015年7月至2016年4月的合作经营费26000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费94元，由天鹅客运公司负担。
二审中，天鹅客运公司提交了：1、2015年12月25日和2016年4月29日的会议纪要，证明从2016年1月起，份子钱已经下调至2000元，且其他各家出租车公司都要求下调经营权租赁费用；2、天鹅客运公司目标责任书和承包费收据，证明每辆车每月交付目标责任金为12600元，但实际上缴纳的金额并非12600元，从2015年7月份驾驶员缴纳的目标责任款就开始下调了。
张德豹质证意见为：1、会议纪要对张德豹无关，没有约束力，天鹅客运公司应该按照约定履行义务；2、目标责任书和承包费收据并非二审新证据，不予质证。张德豹未向本院提交新的证据。
本院认证如下：两份会议纪要不能证明张德豹同意经营权租赁费按照每月2000元计算；目标责任书和承包费收据与本案不具有关联性，本院依法不予采信作为证据使用。
本院经审理查明的案件事实与一审法院审理查明的事实一致，对此，本院予以确认。
本院认为，本案二审的主要争议焦点有三个，现评判如下：
一、关于一审法院准许张德豹撤回解除案涉合同的诉讼请求是否正确的问题
本院认为，原告可在法律许可的范围内以其意愿发动诉讼、撤回其诉请，也可依其意愿放弃或变更诉讼请求。于本案中，张德豹撤回解除案涉合同的诉讼请求，系对其诉讼权利的处分，不违反法律的强制性规定，一审法院予以准许并无不当，本院依法予以确认。
二、关于一审判决认定的合作经营费标准是否正确的问题
天鹅客运公司主张受专车影响导致其对驾驶员收取的目标责任金下调，且出租车行业协会下调合作经营费标准，因此，案涉合作经营费标准应当下调。同时认为，张德豹发函解除案涉合同，因此合作经营费应当按照市场价确认。对此，本院认为，首先，天鹅客运公司要求下调合作经营费标准的基础为情势变更原则，但适用情势变更原则的法定结果仅有变更合同内容和解除合同两种，因此主张适用情势变更原则应以诉的方式提出诉请，而非以抗辩方式提出主张。其次，天鹅客运公司并未举证证明张德豹同意下调合作经营费标准，也未举证证明出租车行业协会下调合作经营费标准属法定或天鹅客运公司与张德豹约定应下调合作经营费标准的情形。因此，天鹅客运公司要求下调合作经营费标准的主张，无事实依据，本院依法不予支持。对于案涉合同是否解除的问题，本院认为，张德豹在天鹅客运公司未依约支付合作经营费的情况下，要求天鹅客运公司限期支付合作经营费，否则解除合同的行为，符合法律规定，且天鹅客运公司对解除案涉合同不持异议，因此，案涉合同已因张德豹行使单方解除权于2016年1月22日解除。故2016年1月22日前的合作经营费以每月3500元计正确，本院依法予以确认。案涉合同解除后，天鹅客运公司并未将出租汽车经营权交还张德豹，因此，应当支付相应的使用费。一审法院确定2016年1月22日后至2016年4月的合作经营费标准为每月3500元并无不当，本院依法予以确认。
三、关于一审是否遗漏无独立请求权第三人参加诉讼的问题
天鹅客运公司认为，应当追加出租车驾驶员作为本案无独立请求权第三人参加诉讼。对此，本院认为，天鹅客运公司并未举证证明出租车驾驶员与本案处理结果上存在法律上的利害关系，因此，天鹅客运公司认为一审法院未能追加出租车驾驶员作为本案无独立请求权第三人参加诉讼属程序错误的主张，本院依法不予支持。
综上所述，天鹅客运公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求均不能得到支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费188元，由双流天鹅客运服务有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 何广智
审判员 田 笛
审判员 赵 锋
二〇一六年十二月二十日
书记员 杨大准