重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝二中法刑终字第00415号
原公诉机关重庆市开县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1994年4月9日出生于重庆市开县，汉族，初中文化，务农，住重庆市开县，户籍地重庆市开县九龙山镇，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于开县看守所。
原审被告人吴某，男，1990年11月5日出生于重庆市开县，汉族，初中文化，无业，住重庆市开县，户籍地重庆市开县麻柳乡。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于开县看守所。
重庆市开县人民法院审理重庆市开县人民检察院指控原审被告人李某某、吴某犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月14日作出（2015）开法刑初字第00357号刑事判决。李某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员熊德川出庭履行职务，上诉人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市开县人民法院查明，一、2015年1、2月的一天至同年5月29日，被告人李某某在开县县城10次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员王某、吴某、陈某。具体事实如下：
1.2015年1、2月的一天，被告人李某某在吸毒人员王某位于开县云枫街道“嘉惠苑”家楼下，贩卖给王某约0.5克甲基苯丙胺，获利人民币200元。
2.2015年1、2月份的一天，被告人李某某在王某位于开县云枫街道“嘉惠苑”家中，贩卖给王某约0.5克甲基苯丙胺，获利人民币200元。
3.2015年春节前的一天，王某通过电话联系被告人李某某购买200元的甲基苯丙胺，李某某安排李某甲（另案处理）将约0.5克甲基苯丙胺送至王某家中，后王某付给李某某人民币200元。
4.2015年3月下旬的一天，王某通过电话联系李某某购买200元的甲基苯丙胺，李某某安排李某甲将约0.5克甲基苯丙胺送至王某家中，后李某甲将收取的人民币200元交给李某某。
5.2015年4月份的一天，被告人李某某在其位于开县文峰街道敬业中学后门移民自建小区的租住房外走廊处，贩卖给王某约0.5克甲基苯丙胺，获利人民币200元。
6.2015年4月份的一天，吴某通过电话联系李某某购买400元的甲基苯丙胺，李某某安排李某甲将约5克甲基苯丙胺送至吴某位于开县文峰街道敬业中学后门移民自建小区的租住房，后李某甲将收取的人民币400元交给李某某。
7.2015年5月下旬的一天，王某通过电话联系李某某购买200元的甲基苯丙胺，李某某安排被告人欧某某（另案处理）将约0.5克甲基苯丙胺送至王某家中，欧某某收取人民币200元后花费20余元，将剩余的170余元交给李某某。
8.2015年5月下旬的一天，吸毒人员陈某找李某某购买200元的甲基苯丙胺，李某某安排欧某某将约0.5克甲基本丙胺送至开县云枫街道“华中汽贸”附近交给陈某，欧某某将收取的人民币200元交给李某某。
9.2015年5月下旬的一天，吸毒人员陈某找李某某购买200元的甲基苯丙胺，李某某安排欧某某将约0.5克甲基苯丙胺送至开县云枫街道“华中汽贸”附近交给陈某，欧某某将收取的人民币200元交给李某某。
10.2015年5月29日，王某通过电话联系李某某购买甲基苯丙胺，李某某因手机电池消耗完了遂让王某联系李某甲。王某通过电话联系李某甲购买400元的甲基苯丙胺，李某甲电话告知了李某某王某购买毒品的事宜后。李某甲将两小袋甲基苯丙胺送至王某家，二人在王某家门口交易完成后，被开县公安局民警当场抓获，并在王某处查获甲基苯丙胺1.2克。
上述事实，有户口证明、通话记录清单、抓获经过；扣押物品清单；证人李某甲、欧某某、王某、张某、陈某、伍某、吴某的证言；被告人李某某的供述；毒品鉴定文书、尿检报告；检查笔录、辩认笔录、毒品称量笔录等证据予以证实。
二、2015年5月，被告人吴某在其位于开县文峰街道敬业中学后门移民自建小区租住房内，4次贩卖甲基苯丙胺约吸毒人员张某、王甲。具体事实如下：
1.2015年5月中旬的一天下午，被告人吴某在其租住房内，贩卖给张某约0.5克甲基苯丙胺，获利人民币100元。
2.2015年5月15日左右的一天，被告人吴某在其租住房内，贩卖给王甲约0.5克甲基苯丙胺，获利人民币100元。
3.2015年5月19日左右的一天，被告人吴某在其租住房内，贩卖给王甲约0.3克甲基苯丙胺，获利人民币50元。
4.2015年5月27日下午，被告人吴某在其租住房内，贩卖给给张某约0.5克甲基苯丙胺，获利人民币100元。
上述事实，有户口证明、通话记录清单、抓获经过；扣押物品清单；证人王某、张某、王甲、伍某的证言；被告人吴某的供述；毒品鉴定文书、尿检报告；检查笔录、辩认笔录、毒品称量笔录等证据予以证实。
重庆市开县人民法院认为，被告人李某某、吴某多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。李某某利用未成年人贩卖毒品，应当从重处罚。李某某、吴某到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元。二、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。三、追缴被告人李某某违法所得人民币二千三百七十元，被告人吴某违法所得人民币三百五十元，上缴国库。四、对开县公安局扣押的甲基苯丙胺2.2克，予以没收。
上诉人李某某上诉提出，原判认定的部分事实不清，2015年5月29日，其手机没电，李某甲联系不上他，故其在当日不可能贩卖毒品。其归案后如实供述，系初犯，原判量刑过重，请求二审改判。
重庆市人民检察院第二分院认为，本案事实清楚，证据确实充分，原判程序合法，量刑适当，建议二审依法裁判。
二审中，检察人员和上诉人李某某均未举示新证据。
经二审审理查明上诉人李某某10次贩卖甲基苯丙胺和原审被告人吴某4次贩卖甲基苯丙胺的事实与重庆市开县人民法院判决认定的一致，原审法院判决所列的证据经一审开庭举示并质证，本院予以确认。
关于上诉人李某某提出2015年5月29日没有贩卖毒品的理由，经查，王某证实其于2015年5月29日通过电话联系向李某某购买毒品，李某某告知手机没电之间与李某甲联系，其联系后从李某甲处购买400元钱的甲基苯丙胺，交易完成后被公安人员抓获。李某甲证实王某于2015年5月29日打电话购买毒品，其打电话向李某某核实，因李某某的手机已经关机，通过其他方式联系上李某某后，李某某让其给王某送毒品过去，将毒品交给王某后，被公安机关抓获。王某和李某甲的证言与李某某的庭前供述能够相互印证，且有通话记录、扣押物品清单、毒品称量笔录、毒品鉴定文书等证据佐证，足以证实李某某于2015年5月29日贩卖毒品的事实。李某某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李某某多次贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。李某某利用未成年人贩卖毒品，应当从重处罚。关于李某某提出其坦白认罪，系初犯，原判量刑过重的理由，经查，原判已经认定了李某某坦白认罪的情节并从轻处罚；虽然李某某在没有犯罪前科，但不属于法定的从轻处罚情节，李某某提出原判量刑过重的理由不能成立，不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，量刑适当，依照中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐 海
审判员 王 雷
审判员 李遇贵
二〇一五年十二月二十九日
书记员 田 丹