浙江省湖州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙05刑终195号
原公诉机关安吉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏伟民，绰号老九，男，1964年2月15日出生，汉族，浙江省安吉县人，小学文化，个体经商，住安吉县。2013年9月25日因嫖娼被安吉县公安局罚款500元；2013年11月26日因吸毒被北京市东城区公安分局行政拘留十四日；2015年3月17日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十四日；2015年3月31日因吸毒成瘾被安吉县公安局责令社区戒毒三年。2016年10月18日因本案被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于安吉县看守所。
辩护人朱新良，北京盈科（上海）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杜小军，男，1988年10月24日出生，汉族，浙江省安吉县人，小学文化，无业，住安吉县。2006年11月24日因非法携带管制器具被安吉县公安局行政拘留四日，罚款500元；2007年2月16日因非法携带管制器具被安吉县公安局行政拘留八日；2007年3月18日因殴打他人被安吉县公安局行政拘留十三日，罚款500元；2008年10月4日因非法携带管制器具被安吉县公安局行政拘留七日；2008年11月25日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十日；2009年5月17日因妨碍交通工具正常行驶被安吉县公安局行政拘留九日；2010年3月19日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十五日，罚款一千九百元；2010年4月1日因吸毒被安吉县公安局责令社区戒毒三年；2011年3月25日因犯非法拘禁罪、故意伤害罪被安吉县人民法院判处有期徒刑二年六个月；2014年12月3日因犯诈骗罪被德清县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年1月10日刑满释放。2016年10月20日因本案被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于安吉县看守所。
原审被告人施进军，绰号阿翘，男，1980年5月30日出生，汉族，浙江省安吉县人，初中文化，无业，住安吉县。2013年9月4日因吸毒和向他人提供毒品被安吉县公安局行政拘留十日；2013年11月7日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十三日；2013年11月20日因吸毒成瘾被安吉县公安局责令社区戒毒三年；2014年6月19日因吸毒被安吉县公安局行政拘留十五日；2014年7月3日因吸毒成瘾严重被安吉县公安局强制隔离戒毒二年，2016年1月29日被安吉县公安局提前解除强制隔离戒毒，责令接受社区康复三年。2016年10月20日因本案被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于安吉县看守所。
安吉县人民法院审理安吉县人民检察院指控原审被告人苏伟民、杜小军、施进军犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月24日作出（2017）浙0523刑初123号刑事判决。原审被告人苏伟民、杜小军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月30日公开开庭审理了本案。浙江省湖州市人民检察院指派检察员顾某、马某出庭履行职务，上诉人苏伟民及辩护人朱新良、上诉人杜小军、原审被告人施进军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1.2016年8月25日，被告人杜小军明知薛某（绰号阿彪，另案处理）出售甲基苯丙胺（冰毒），仍帮助被告人苏伟民联系薛某购买甲基苯丙胺，并陪同苏伟民至长兴金陵大酒店门口向薛某购买了约5克甲基苯丙胺。
2.2016年9月23日，被告人杜小军再次帮助苏伟民联系薛某购买毒品，后苏伟民与他人一起驾车至长兴向薛某购买了约14克甲基苯丙胺。
3.2016年8月26日，被告人苏伟民在九州昌硕广场将约0.3克甲基苯丙胺贩卖给杜小军。
4.2016年9月的一天晚上，被告人苏伟民将一包约0.5克甲基苯丙胺交由被告人施进军帮助贩卖，后施进军在昌硕街道生态广场对面加油站附近以人民币400元的价格将该毒品贩卖给周某。
5.2016年10月5、6日左右，被告人施进军帮助被告人苏伟民在昌硕街道生态广场对面加油站附近将一包约0.3克的甲基苯丙胺贩卖给周某。
6.2016年10月15日晚，被告人苏伟民将一包约0.5克的甲基苯丙胺交由被告人施进军帮助贩卖，后施进军以人民币300元的价格将该毒品贩卖给刘某。
7.2016年10月17日晚，被告人苏伟民在安吉县时代新城西门，将一包甲基苯丙胺以人民币400元的价格贩卖给吸毒人员时被侦查人员当场抓获。侦查人员从苏伟民身上查获甲基苯丙胺一袋，净重为0.17克，从吸毒人员身上查获甲基苯丙胺一袋，净重为0.62克。后侦查人员又在被告人苏伟民位于安吉县昌硕街道九州昌硕广场8号楼3单元1806号租房内查获甲基苯丙胺四袋及甲基苯丙胺粉少许，共计净重为2克。
原判认定上述事实所采信的证据有证人周某、刘某、张三（化名）、王五（化名）的证言，搜查笔录及照片，扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，称重笔录及照片，取样笔录及照片，辨认笔录及照片，电子物证勘查工作记录，检查笔录及现场检测报告，检验报告，通话记录，行政处罚决定书，社区戒毒决定书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书，情况说明，人口信息，抓获经过，被告人苏伟民、杜小军、施进军的供述等。原判认为被告人苏伟民、杜小军、施进军的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人苏伟民是主犯，被告人杜小军、施进军是从犯，依法减轻处罚；被告人施进军到案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；被告人杜小军是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪分别判处被告人苏伟民有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人杜小军有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币六千元；判处被告人施进军有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；依法扣押的甲基苯丙胺2.79克予以没收，由扣押机关依法处置；继续追缴被告人苏伟民违法所得人民币一千一百元。
上诉人苏伟民上诉称，一审判决认定的第二起贩卖毒品的事实不存在，其并未向薛某购买14克冰毒，其是在公安机关的要求下作出的有罪供述。
辩护人支持其辩解，同时提出，一审判决认定的第二起贩卖毒品的事实不清，证据不足，在该起事实中，薛某赠送给苏伟民1克毒品，请求改判。
上诉人杜小军上诉称，一审判决认定的第二起贩卖毒品的事实不存在，其有罪供述系公安机关以对其认定自首，并且办理监视居住为条件诱导所做，并非其真实意思表示。
出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，建议驳回上诉，维持原判。并提交证人陈某的证言及辨认笔录、人口信息、公安机关出具的抓获经过、情况说明。
经审理查明，原判认定上诉人苏伟民、杜小军贩卖甲基苯丙胺19克，原审被告人施进军三次共计贩卖甲基苯丙胺1.3克的事实，能够得到原判所采信的证据证实。本案事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。
本院认为，上诉人苏伟民明知是毒品仍予以贩卖，上诉人杜小军居间介绍苏伟民向他人购买甲基苯丙胺，原审被告人施进军明知苏伟民贩卖甲基苯丙胺仍帮助贩卖，二上诉人和原审被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。其中，原审被告人施进军贩卖甲基苯丙胺三次，属情节严重。被告人苏伟民在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人杜小军、施进军起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。关于各方意见，审理认为：1、上诉人苏伟民、杜小军在侦查阶段均供述了苏伟民经杜小军联系后，到长兴向薛某购买14克甲基苯丙胺的事实，并对讯问笔录签字捺印予以确认。经审查相关同步讯问录音录像，未发现侦查机关存在指供、诱供等非法取证行为，上诉人苏伟民、杜小军在侦查阶段的供述具有证据能力，应予采纳。上诉人苏伟民、杜小军供述的上述事实能够与证人陈某的证言及辨认笔录、通话记录、短信内容截图等证据相互印证，足以认定；2、原判根据上诉人苏伟民、杜小军、原审被告人施进军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及犯罪后的表现，所处量刑适当。综上，检察机关的意见予以采纳，上诉人及辩护人的意见不予采纳。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈克娥
审判员 赵 芳
审判员 黄 帆
二〇一七年十月三十一日
书记员 陈 蓉
书记员 费佳威
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