山东省德州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁14刑终217号
抗诉机关山东省平原县人民检察院。
原审被告人王双健，山东省泰安市泰安区志远文化传媒有限公司职工。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月22日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。2016年10月17日被平原县人民法院取保候审。
山东省平原县人民法院审理平原县人民检察院指控原审被告人王双健犯危险驾驶罪、故意伤害罪一案，于二○一六年十月十七日作出（2016）鲁1426刑初77号刑事判决。宣判后，平原县人民检察院提起抗诉。本院依法组成合议庭，于二〇一六年十二月八日公开开庭审理了本案。德州市人民检察院指派检察员陈金凤出庭履行职务，原审被告人王双健到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年12月21日22时左右，被告人王双健酒后驾驶鲁J×××××号小型轿车沿315省道由北向南行驶，当行至平原县坊子乡“又一村”商务宾馆时，因琐事与被害人王某丙等人发生冲突，王双健驾驶鲁J×××××号小型轿车将王某丙撞伤，经鉴定，王某丙的伤情为轻伤一级，王双健血液中乙醇含量为130.2mg/100ml，属于醉酒驾驶。在审理过程中，被告人王双健赔偿了被害人王某丙的经济损失，并达成了赔偿协议。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的轿车（照片）、砖头（照片）等物证，户籍证明、发破案经过、抓获经过、扣押清单等书证，证人商某甲、张某、魏某等的证言，被害人王某丙的陈述，被告人王双健的供述和辩解，德州市公安局物证检验鉴定报告，平原县公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书等鉴定意见，现场勘验检查笔录、提取笔录、辨认笔录等证据证实。
原审法院认为，被告人王双健在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；被告人王双健采用暴力手段，故意非法伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人王双健到案后如实供述犯罪事实，属坦白；被告人王双健赔偿了被害人经济损失，已取得被害人谅解；当庭认罪态度较好，有悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百三十三条之一、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第五十二条的规定，以被告人王双健犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯危险驾驶罪判处拘役四个月，并处罚金人民币四千元，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。
宣判后，被告人王双健服判不上诉。平原县人民检察院以“被告人王双健犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年二个月，犯危险驾驶罪，被判处拘役四个月。平原县人民法院将两罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，属于适用法律不当”为由，提出抗诉。
二审出庭检察员的意见是：根据刑法修正案九在刑法第六十九条增加一款作为第二款，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。一审判决将有期徒刑和拘役并罚，属于适用法律错误。原审判决认定事实清楚，证实确实充分，定罪准确，但适用法律错误，应依法改判。
经二审审理查明，2015年12月21日23时左右，原审被告人王双健酒后驾驶鲁J×××××号小型轿车沿315省道由北向南行驶，行至平原县坊子乡“又一村”商务宾馆时，因琐事与被害人王某丙等人发生冲突，王双健驾驶鲁J×××××号小型轿车将王某丙撞伤。经鉴定，王某丙的伤情为轻伤一级。王双健血液中乙醇含量为130.2mg/100ml,属于醉酒驾驶。一审期间，原审被告人王双健与被害人王某丙达成赔偿协议，并取得谅解。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并经二审庭审确认的下列证据证实：
（一）物证
鲁J×××××小型轿车一辆，前挡风玻璃上砖一块（均为照片），证实涉案物证情况，原审被告人王双健予以认可。
（二）书证
1、受案登记表、到案经过、发破案经过，证实2015年12月21日23时许，高某报警后，平原县公安局刑事侦查大队赶赴现场侦查，并当场抓获王双健。
2、扣押笔录、扣押清单、扣押照片，证实扣押了王双健鲁J×××××黑色比亚迪轿车一辆。
3、提取笔录，证实公安机关于2015年12月22日凌晨2时40分许，在平原县龙门医院提取了王双健血样。
4、机动车信息查询单，证实涉案鲁J×××××轿车的信息情况，所有人为张和峰。
5、户籍证明信，证实王双健的身份情况。
（三）证人证言
1、证人商某乙证实，2015年12月21日晚，其和王某丙等人在又一村宾馆饭后离开时，同行张姓男子和一辆黑色轿车上的人发生矛盾，张姓男子用砖朝黑车砸，后黑车将王某丙撞倒。
2、证人张某证实，2015年12月21日晚，其和王某丙等人饭离开时，一辆轿车停在其边上问话，后跟着其往南走，后来又一村老板来了，再后来轿车把又一村老板的车撞了。还把王某丙撞伤了。其印象中用砖砸过那辆轿车。
3、证人姚某证实，昨天晚上11点左右，王双健到宾馆买烟，后和在其宾馆住宿的人发生矛盾，还把其家里的车撞坏了。
4、证人高某证实，昨天晚上11点多时，其开车路过又一村宾馆门口时，见两辆车撞了，就打电话报警了。
5、证人魏某证实，昨天晚上11点多，在其宾馆门口南有一帮人围着，其开车过去，见有3、4个人围着一辆比亚迪轿车，司机是王双健，那些人是其宾馆的客人。他们冲王双健说你跟着我们干什么？我上去拍他的车，让他快走，王双健开动车，一会向前，一会向后，最后撞到我的车上。我时我就跑回宾馆找东西防身，回来就听说王双健把人撞了。
6、证人王某乙证实，昨天晚上其和王某丙等人饭后从又一村宾馆出来去KTV，一辆黑色轿车慢慢跟着我们，张某上去和司机说话，黑车向前走了几米后，猛的往后倒车，撞到又一村老板的车上，黑色轿车追着我们撞，我跑开了，后来得知撞到王某丙了。
（四）被害人陈述
被害人王某丙陈述，2015年12月21日晚，我和老张等人在平原坊子乡“又一村”宾馆吃饭，饭后老张说去KTV，在宾馆门口遇到一辆黑色轿车，老张和车里的人说话，后来又一村老板过来和黑色轿车上的人说话，就有人拿砖头往那个黑色轿车上扔，那车往后倒，撞到又一村老板的车头上，黑车往前开了十米左右，又往后倒撞在又一村老的车头上，然后又往南开，我一看他想跑就拾了块砖头往他车上扔，还有别人往他车上扔砖，那车往南开了五十多米调头朝我们开过来，在我跑时从后边撞上我。
（五）被告人供述和辩解
原审被告人王双健供述，2015年12月21日晚上我和朋友一起吃饭，我喝了两杯白酒。饭后我开车回家，走到“双一村”宾馆处，我想买烟，就落下副驾驶玻璃问老板，老板说没有，我准备离开时，从宾馆里出来五六个男子，靠近我车处说话，其中还有一个男子和我说话，说着说着就吵起来了（说的什么记不清了），他们拦着不让我走，有人拽我车门，我怕对方打我，就慢慢开车走，车前的两人就躲开了，突然有人拿了一块砖头砸在我车前挡风玻璃上，之后我开车往南走了，走了几十米后，我越想越不对劲，就决定回去找他们赔我的挡风玻璃。就调车头冲他们几个去了，他们几个乱跑着躲，我非常生气，感觉在车前的这个人砸了我的车心虚才跑，就想开车撞他。大约开了二三十米左右，就用车的右前方撞倒了那个跑的人。然后我开车上公路向北逆行时撞到路边的车上了，我下车跑，被他们抓住揍，后来警察来了。
（六）鉴定意见
1、德州市公安局物证鉴定研究中心出具的德公物鉴乙醇字[2015]480号物证检验鉴定报告，证实送检的王双健血液中检出乙醇成分，含量为130.2mg/100ml。
2、平原县公安局刑事科学技术室出具的（平）公（法）鉴（伤）字[2016]77号法医学人体损伤程度鉴定书及照片，证实王某丙的损伤程度评定为轻伤一级。
（七）现场勘验检查辨认笔录
1、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场示意图、现场照片，证实案发现场的情况，中心现场有轿车两辆，现场提取砖头一块。
2、辨认笔录及照片，证实原审被告人王双健对案件现场进行了指认。
本院认为，原审被告人王双健醉酒驾驶机动车在道路上行驶，其行为构成危险驾驶罪。原审被告人王双健因琐事与他人发生矛盾，驾驶车辆冲撞他人，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审被告人王双健赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，有悔罪表现，适用缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。平原县人民检察院的抗诉理由及德州市人民检察院的支持抗诉意见成立，应予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但适用法律错误，应予纠正。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百三十三条之一、第六十九条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、维持山东省平原县人民法院（2016）鲁1426刑初77号刑事判决的定罪和量刑部分，即被告人王双健犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人王双健犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币4000元。
二、撤销山东省平原县人民法院（2016）鲁1426刑初77号刑事判决的并罚部分，即两罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币4000元。
三、原审被告人王双健犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币4000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李朝辉
代理审判员 林清梅
代理审判员 许万彪
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 张 博