河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）信中法民终字第318号
上诉人（原审被告）光山县国土资源局。
法定代表人丁文生，局长。
委托代理人胡大平，河南紫弦律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）光山县东城建设指挥部办公室。
负责人黄自林，主任�
委托代理人胡大平，河南紫弦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）翁明成，男，1967年4月25日出生，汉族。
委托代理人王道才，河南紫弦律师事务所律师。
上诉人光山县国土资源局、光山县东城建设指挥部办公室因与被上诉人翁明成国有建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服信阳市光山县人民法院（2013）光民初字第00673号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人光山县国土资源局、光山县东城建设指挥部办公室委托代理人胡大平，被上诉人翁明成及其委托代理人王道才到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2009年10月21日，原告以人民币242万元竞得被告出让的东城区某地块的国有建设用地使用权。同天，双方对成交进行了确认签字，按“成交确认书”约定，原告应当于2009年12月21日前付齐成交价款�然后持“成交确认书”再签订《国有土地使用权出让合同》。2009年12月1日，原、被告签订《国有土地使用权出让合同》。合同第六条约定，被告同意在2010年4月21日前将出让土地在约定时间前交地，征地补偿及群众安置，权属纠纷及地面附着物拆迁等均由光山县东城建设指挥部办公室负责解决。”第八条约定，原告一次性支付出让价款242万元，时间在2009年12月21日之前。第三十条约定，原告不能按时支付，自滞纳之日起，每日按迟延款项的1‰向被告承担违约金，延期超60日，经催要仍不支付时，被告有权解除合同，原告无权要求返还定金。第三十七条约定，原告按约定支付出让价款的，被告必须按合同约定按时交付出让土地，未按时交地致使原告本合同项下宗地占有延期的，每延期一日，被告应当按已支付出让价款的1‰，向原告给付违约金。土地使用年期自实际交�土地之日计算。第三十八条约定，被告未能按期交付土地或者交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或者单方改变土地使用条件的，原告有权要求被告按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。2010年4月22日，第三人出具证明，内容为：“翁明成同志于2009年10月21日由东城办挂牌出让一宗地块，取得竞得人，由于地面建筑物，构筑物及附着务至今没有清理，土地出让金缓交，其中出让金分两次上缴，于2010年4月19日全部交齐。特此证明。”2010年7月15日，光山县财政局土地出让收入专用票据，显示交土地出让价款242万元，2010年7月29日光山县契约税征收管理所收原告纳税96800元。2010年7月30日光山县地产交易中心出具证明，内容为：“翁明成于2009年10月21日在我局举办的国有建设用地使用权拍卖出让活动中，以人民币242万元，竞得初号某地块的国有建设用地使用权，已按规定缴纳相关费用及基金。”2010年11月3日，原告与第三人签订“交地记录”。该记录了四界和面积。原告在该交地记录另写声明：“注明交地的日期此地块上的建筑物和坟地、树木都未得到任何拆迁，望东城主管部门尽快拆迁交与翁明成使用。”2012年8月10日，原告申请交地通知书中，认为有五座坟墓、树木没清理，要求尽快处理交地，第三人在该通知书上加章认可属实。由于双方对交地条件认识不一，由此引起诉讼。上述事实由原告提交的合同、证明、通知书，被告方提交的合同，土地出让金票据、证明、交地记录，予以佐证。
原审法院认为，原告竞得编号某地块的国有建设用地使用权后，于2009年12月1日与被告签订的《国有建设用地使用权出让合同》是双方真实意思表示，该合同�容符合有关法律规定，应认定是合法有效的合同。依照合同第十条的约定：“原告应在2009年12月21日之前一次支付242万元的土地出让价款”。依照合同第六条的约定：“被告应在2010年4月21日前交付土地，交付条件是现状土地条件，由第三人负责在约定时间前交地，征地补偿，群众安置，权属纠纷及地面附着物拆迁等均由第三人负责解决”。然而在实际履行合同过程中，原告于2010年4月19日全部交齐出让价款，违反了合同第十条的约定。根据“交地记录”，2010年11月3日第三人向原告交付竞得的土地，双方签字认可。原告在该记录上的声明，只是说明收到的土地上仍有坟地、树木未拆迁，证明被告交付的土地尚未达到合同约定的土地条件，但原告并未拒绝接收，且签字确认，应视为土地已完成交付，原告认为土地尚未交付的抗辩不能成立。故2010年11月3日应认定为实际交地时间，被告违反了合同第六条的约定。综上，原、被告双方在交付价款和土地的时间方面均有违约行为，应各自承担违约责任。违约时间相互抵销后，被告多出三个月的违约时间，按合同第三十七条的约定，被告应当承担违约金217800元（2429元／天×90天）。本案中被告已履行交付土地的义务，合同第三十八条关于部分违约责任的约定，即：“被告交付的土地未能达到本合同约定的土地条件，原告有权要求被告按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。”由于第三人代被告履行合同义务，未完全拆除土地附着物，导致被告交付的土地不完全符合合同约定的条件，给原告造成的直接损失，应当由被告承担。因原告对其受到的直接损失未提供证据证明，故本案对此不予调整，原告可另行主张�利。被告及第三人应当全面履行合同义务，限期将该块土地上的建筑物、坟地、树木等全部拆除，达到合同约定的土地条件。该块土地的使用年限应当自达到约定的土地条件之日计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决一、被告光山县国土资源局向原告翁明成支付违约金人民币217800元，并于本判决生效后三十日内付齐。二、被告光山县国土资源局及第三人光山县东城建设指挥部办公室应在一个月内将某地块的国有建设用地范围内坟墓、树木等全部附着物拆迁，逾期，则应连带承担由此给原告翁明成造成的损失。三、驳回原告翁明成其他的诉讼请求。
案件受理费28289元，由原告翁明成承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审被告光山县国土资源局不服原审判决，上诉称，上诉人与被上诉人在交付价款和土地的时间方面均有违约行为，应各自承担违约责任，在相互抵销后被上诉人多出96天的违约时间。上诉人已按合同约定的交地条件履行了交地义务，合同第六条规定交付土地的条件是“现状土地条件”，上诉人只要按约定交地就不存交地条件的违约问题。请求二审依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
原审第三人光山县东城建设指挥部办公室不服原审判决上诉称，上诉人光山县东城建设指挥部办公室不应承担任何责任，被上诉人持有的《国有建设用地使用权出让合同》是与光山县国土资源局签订的，被上诉人与光山县国土资源局是合同双方的权利义务人，上诉人不是合同主体，判决上诉人承担连带承担责任是错误的。上诉人仅仅是协助�土局的协作行为，而不是履行合同，上诉人是政府下设的临时机构，不能独立承担民事责任，请求二审法院依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人翁明成答辩称，双方的违约时间，一审认定正确，答辩人发票记载交款时间是2010年4月19日，被答辩人没有履行合同约定的交地义务。答辩人与被答辩人在合同中约定由光山县东城建设指挥部办公室承担交地和补偿地面附着物拆迁等责任，是实际执行者，其也明知承担具体责任。该办虽不是法人机构，但在其它诉讼中都是作为适格的诉讼主体对待的。
经二审查明的事实与一审认定的基本事实一致。另查明，上诉人光山县东城建设指挥部办公室系光山县人民政府设立的负责协助东城新区开发、建设的临时机构，不具备法人资格，与上诉人光山县国土资源局没有隶属关系。
本院认为，2009年12月1日上诉人光山县国土资源局与被上诉人翁明成签订了《国有建设用地使用权出让合同》，合同对出让土地坐落位置、用途、出让的价款、违约金等进行了约定。因出让地面建筑物及附着物没有清理，双方均未有按合同约定的时间履行缴纳土地出让金和交附土地。2010年元月19日被上诉人翁明成交齐了土地出让金，上诉人于2010年11月3日交付了竞得的土地，双方均违反了合同约定的交付时间，应各自承担违约责任，且上诉人交付的土地未能达到合同约定的土地条件即未完全拆除土地附着物，双方发生争议，诉至法院。原审法院在以违约时间相互抵销后，按照违约程度，确定因违约造成的损失判决并无不当。上诉人光山县东城建设指挥部办公室系光山县人民政府设立的一个协助政府职能部门负责东城新区开发的临机构机，不是被上诉人翁明成与上诉人光山县国土资源局鉴定合同的权利义务和相对人，合同一方无权力设定其履行合同义务，因其不是合同主体，原审法院判决上诉人光山县东城建设指挥部办公室与光山县国土资源局承担逾期未全部拆迁损失的连带责任，适用法律有误。综上，上诉人光山县东城建设指挥部办公室上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持光山县人民法院（2013）光民初字第00673号民事判决的一、三项；
二、变更光山县人民法院（2013）光民初字第00673号民事判决第二项为上诉人光山县国土资源局应在一个月内将某地块的国有建设用地范围内坟墓、树木等全部附着物拆迁，逾期承担由此给被上诉人翁明成造成的损失。
一、二审案件受理费计56578元上诉人光山县国土资源局承担33946.8元，被上诉人翁明成承担22631.2元。
本判决为终审判决。
�判长买戈良
审 判 员 杜亚平
代审判员 付 巍
二〇一四年五月十日
书 记 员 陈 畅