广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）揭中法刑二终字第18号
原公诉机关揭阳市揭东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某某，男，1981年9月4日出生，汉族，广东省揭阳市人，初中文化，农民，住揭阳市揭�区。因犯盗窃罪于2008年11月24日被深圳市龙岗区人民法院判处拘役4个月，2008年12月16日刑满释放。因吸毒于2013年9月7日被揭阳市公安局蓝城分局行政拘留10日，2013年9月17日被揭阳市公安局蓝城分局处强制隔离戒毒2年。因本案于2013年12月6日被逮捕。现押于揭阳市揭东区看守所。
揭阳市揭东区人民法院审理揭阳市揭东区人民检察院指控原审被告人林某某犯盗窃罪一案，于2014年2月20日作出（2014）揭东法刑初字第42号刑事判决。宣判后，原审被告人林某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市人民检察院指派检察员陈明光出庭履行职务，上诉人林某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2013年9月3日13时许，被告人林某某窜至揭阳市蓝城区霖磐镇德中村凤来被害人陈某某的住宅楼内，将陈某某的1辆号牌为粤V4Y0**的“山琦牌”红�男庄二轮摩托车（价值人民币1376元）盗走。破案后赃物无法追回。
原审认定上述事实，有被害人的陈述、辨认笔录及照片、证人证言、现场勘查材料、价格鉴定结论书、被告人林某某的供述及户籍证明等证据予以证实。
原审法院认为，被告人林某某以非法占有为目的，采用秘密手段入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。鉴于被告人林某某在接受公安机关讯问时便能如实供述自己的犯罪行为，是坦白，依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款之规定，以盗窃罪判处被告人林某某有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
上诉人林某某上诉称：原审判决对其量刑畸重；原审判决刑期起算错误，其被采取强制措施的起算时间应为2013年9月7日；如认定其因吸毒被抓获的，则应认定其有自首情节，请求二审从轻判处。
揭阳市人民检察院检察员的出庭意见：应认定上诉人林某某有自首情节，可以从轻处罚，但羁押时间应从逮捕之日起计算。
经审理查明，原审判决认定上诉人林某某盗窃的事实清楚，证据确实充分，合法、有效，本院予以确认。
另查明，上诉人林某某因吸食毒品于2013年9月6日被公安机关抓获后，在被行政拘留和强制隔离戒毒期间，主动交代其尚未被司法机关掌握的上述盗窃摩托车的犯罪事实。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.揭阳市公安局霖磐派出所出具的抓获经过及证实材料。证实林某某因涉嫌吸食毒品于2013年9月6日被抓获后，在被行政拘留和强制隔离戒毒期间，主动交代其2013年9月3日在揭阳市蓝城区霖磐镇德中村一住宅楼入室盗窃1辆摩托车的犯罪事实；同时证实该所在抓获林某某之前尚未掌握林某某的上述盗窃行为。
2.上诉人林某某的�述。林供述被公安机关抓获后主动交代其2013年9月3日在揭阳市蓝城区霖磐镇德中村一住宅楼入室盗窃1辆摩托车的犯罪事实。
对于上诉人林某某的上诉意见，本院综合评判如下：本案上诉人林某某因涉嫌吸食毒品被抓获后，在被采取强制戒毒期间，主动交代其尚未被司法机关掌握的盗窃犯罪事实，应当认定其有自首情节，但羁押时间应从逮捕之日计算。检察员当庭也提出应认定上诉人林某某有自首情节，但羁押时间应从逮捕之日计算。
本院认为，上诉人林某某无视国家法律，以非法占有为目的，采用秘密手段入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。林某某因涉嫌吸食毒品被公安机关抓获后，在被采取强制戒毒期间，主动交代其尚未被司法机关掌握的盗窃犯罪事实，属自首，依法可予从轻处罚。上诉人林某某上诉称其有自首情节，请求二审从轻判处，经查理由成立，予以采纳；另上诉称羁押时间应从2013年9月7日起计算，经查，上诉人林某某系因涉嫌吸毒于2013年9月7日被公安机关行政拘留并强制戒毒，同年12月6日因涉嫌本案盗窃犯罪被逮捕，故对林某某因涉嫌吸毒被行政拘留并强制戒毒的期间依法不能折抵刑期，其羁押时间应从逮捕之日起计算。因此，该上诉理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但没有依法认定林某某具有自首情节，导致量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持广东省揭阳市揭东区人民法院（2014）揭东法刑初字第42号刑事判决书对�某某的定罪部分。
二、撤销广东省揭阳市揭东区人民法院（2014）揭东法刑初字第42号刑事判决书对林某某的量刑部分。
三、上诉人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月6日起至2014年8月5日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 林玉珍
审 判 员 杨锡明
代理审判员 姚明旺
二〇一四年五月二十七日
代书 记员 彭艳君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有�徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二�如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或�量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。