广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0305民初6441号
原告：冷文初，男，汉族，1978年2月2日出生，户籍地：江西省九江市修水县，
委托诉讼代理人：樊天升，广东鹏星律师事务所律师。
被告：彭经伟，男，汉族，1965年9月7日出生，户籍地：湖南省涟源市，
委托诉讼代理人：穆清，广东博界律师事务所律师。
被告：中铁十八局集团有限公司深圳分公司，住所地：深圳市南山区丽水路南西湖林语名苑3栋106，组织机构代码：754279271。
负责人：宋鹤庆。
被告：中铁十八局集团有限公司，住所地：天津市津南区双港乡，统一社会信用代码：9112000010306009X2。
法定代表人：彭仕国。
委托诉讼代理人：牟福洋，男，系公司员工。
上述两被告共同委托诉讼代理人：邓永，广东博商律师事务所律师。
原告冷文初诉被告彭经伟、被告中铁十八局集团有限公司深圳分公司（以下简称“中铁深圳分公司”）、被告中铁十八局集团有限公司（以下简称“中铁公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月30日立案受理后，依法由代理审判员刘丽梅适用简易程序，于2016年7月4日公开开庭进行了审理。原告冷文初及其委托诉讼代理人樊天升，被告彭经伟的委托诉讼代理人穆清，被告中铁公司的委托诉讼代理人牟福洋及被告中铁深圳分公司、被告中铁公司的共同委托诉讼代理人邓永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
原告诉讼请求：1、要求被告彭经伟支付一次性伤残赔偿金217944元，误工费41000元，护理费13484.13元，住院伙食补助费6090元，原告自付的检查费用2507.2元，伤残鉴定费2020元，后续治疗费用12000元，交通费1500元，以上费用合计296545.33元；2、要求被告彭经伟支付律师费5000元；3、要求被告中铁深圳分公司、中铁公司对上述费用承担连带赔偿责任。
双方有争议的事项为第二项、第五至第十二项，其他事项双方无争议。
一、事故发生概况：2015年6月16日18时许，原告在深圳××街道园岭幼儿园后面施工时，因周边泥土塌方，致原告被掩埋，经消防队员的全力救援获救，受伤后被先后送往石岩人民医院、香港大学深圳医院抢救治疗。
二、原、被告之间的关系：原告主张其系被告彭经伟雇佣的工人，长期在深圳各地从事建筑工作。原告是被告彭经伟叫到工地做泥水工的，虽然被告彭经伟没有与原告签订劳动合同，也没有为其购买社保，但认为其与被告彭经伟之间存在雇佣关系。被告彭经伟不予认可，只承认双方属于提供劳务关系，属于临时的完成定量的挖土任务，不存在购买社保，被告彭经纬按约定每天支付100元劳务费给原告。被告中铁深圳分公司、被告中铁公司认为，原告未能提供任何证据证明与其存在劳动关系，且不能证明被告中铁深圳分公司、被告中铁公司与本案有利害关系，不应承担赔偿责任。
三、治疗情况：原告因本案事故，被先后送往石岩人民医院、香港大学医院深圳抢救住院治疗87天（2015年6月16日至2015年9月11日）。
四、医疗费：原告主张其因本案事故受伤住院期间的医疗费系被告彭经伟支付，但对于其他费用不再理会。原告出院后自行支付医疗费共计人民币2507.2元（101元+51元+51元+6.5元+148.6元+791.8元+23元+267.9元+1066.4元），有医疗费票据为证，各方当事人均予以确认，本院亦予以确认。
五、住院伙食补助费：原告因本案事故住院治疗87天，故原告主张住院伙食补助费6090元，未超过法定标准，本院予以确认。
六、护理费：原告因本案事故住院治疗87天，主张护理费13484.13元，原告提交了护理人员即其妻子的工作证及2015年3月至5月的工资表予以佐证，但三被告认为原告没有提供证据证明住院期间是由原告妻子樊小红护理，也没有证明护理期限是多久，而盖有公司公章的工资表证明力不强，工作时间和工资的计算均存在问题，不应采信。本院认为，虽然出院医嘱中没有关于陪护的内容，考虑到原告系因右股骨头骨折住院治疗且曾进行手术，住院期间存在行动不便的情况，需要他人照顾陪护符合常理，应当依法予以支持，故应按照2015年度广东省人身损害赔偿计算标准中国有同行业在岗职工年平均工资中居民服务业年平均工资的标准（58431元/年）计算护理费较为合理。因此，原告应得的护理费为13927.39元（58431元/年÷365天×87天）。原告在本案中主张护理费13484.13元，系对其自身权利的自由处分，本院予以确认。
七、误工费：原告主张误工费为41000元。原告在事故发生时具有工作能力，其因本案事故受伤确实存在因无法工作而收入减少的情况。原告主张按每天200元的工资标准计算其误工费为41000元，但原告该主张的事实依据不足。因原告是从事建筑工作（泥水工），本院认为，按照2015年度广东省人身损害赔偿计算标准中国有同行业在岗职工年平均工资中土木工程建筑业年平均工资的标准（58869元/年）计算误工费较为合理。因此，原告应得的误工费为33869.84元[58869元/年÷365天×（87天+123天）]。原告该项诉求中超出该数额的部分，缺乏依据，本院不予支持。
八、后续治疗费：原告出院后自行委托了深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对其进行工伤伤残评定，该所于2016年1月11日进行检验鉴定，并于2016年1月12日出具《司法鉴定意见书》，评定原告的伤残等级为捌级，同时评定原告取出内固定物费用约人民币12000元。诉讼中，被告彭经伟对该鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，本院依法予以准许，并委托广东中一司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。广东中一司法鉴定所于2016年11月14日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB18667-2002）4.9.9i条款及《法医临床鉴定行业指引》粤鉴协指[2014]12号文3.2.23条款，评定原告右肱骨头粉碎性骨折伤残程度构成IX级（九级）伤残；依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB18667-2002）4.10.10i条款及《法医临床鉴定行业指引》粤鉴协指[2014]12号文3.2.35条款，评估原告右股骨头骨折伤残程度构成X级（十级）伤残。2015年6月23日行右股骨头骨折切开复位内固定术，2015年7月15日行右肱骨大结节骨折切开复位内固定术，现已出院。各方当事人对此鉴定意见均无异议，故本院依法采纳广东中一司法鉴定所评定的伤残等级，即一个九级伤残、一个十级伤残。但因广东中一司法鉴定所在上述鉴定意见中并未明确后续治疗费用的数额，而入院施行手术事实确已实际发生，故本院参照原鉴定意见，对原告在本案中主张后续治疗费的数额为12000元予以确认。
九、交通费：本院结合原告就医的时间、地点等因素，酌定交通费为1000元。
十、鉴定费：原告就其伤残等级委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所进行鉴定，原告支付鉴定费2020元（200元+1820元），数额合理，且为原告主张权利所须支付的费用，本院予以确认。被告彭经伟申请重新鉴定，预付鉴定费2800元。
十一、律师费：原告主张律师费5000元，但没有提供律师费票据予以证明，且缺乏有效法律依据，本院不予确认。
十二、残疾赔偿金：原告主张按非法用工处理标准，主张被告赔偿一次性伤残赔偿金217944元。本院认为，原告不能举证证明被告彭经伟存在非法用工事实，本案为提供劳务者受害责任纠纷，应当按照人身损害赔偿标准处理，故应当按照原告的伤残等级赔偿相应的残疾赔偿金。本案中，原告在事故中受伤，经广东中一司法鉴定所于2016年11月14日出具《司法鉴定意见书》鉴定原告右肱骨头粉碎性骨折伤残程度构成IX级（九级）伤残、右股骨头骨折伤残程度构成X级（十级）伤残。由于原告不能举证证明其受伤前在深圳已连续居住一年以上且有固定的收入，也不能举证证明其为城镇户籍，故应当按照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准中的农村居民人均纯收入12245.6元/年的标准计算该项残疾赔偿金，应为51431.52元（12245.6元/年×20年×21%）。
十三、受害方已获得赔偿情况：被告彭经伟为原告垫付住院医疗费7000元，原告在本案中主张的医疗费2507.2元仅为原告出院后自行支付的医疗费，不包含被告彭经伟垫付的费用。
裁决结果
本院认为，原告与被告彭经伟之间存在雇佣关系，原告在履行劳务工作的过程中受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故被告彭经伟应对原告在本案中遭受的人身损害承担赔偿责任。同时该条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告未能提供证据证明被告中铁深圳分公司、被告中铁公司之间存在上述过错情形，且不存在劳动关系，故原告要求被告中铁深圳分公司、被告中铁公司承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持，应当由被告彭经伟承担全部责任。被告彭经伟主张原告本身存在一定过错，应当承担相应的责任，由于未能举证予以佐证，本院依法不予采信。
原告因本案事故产生的各项损失及数额如下：医疗费2507.2元、住院伙食补助费6090元、护理费13484.13元、误工费33869.84元、后续治疗费12000元、交通费1000元、残疾赔偿金51431.52元、鉴定费2020元（不含被告彭经伟支付的2800元），共计122402.69元。综上，被告彭经伟应向原告赔偿上述损失共计122402.69元。原告诉讼请求中超出上述数额的部分，缺乏依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告彭经伟应于本判决生效之日起十日内向原告冷文初赔偿人民币122402.69元；
二、驳回原告冷文初的其他诉讼请求。
如被告彭经伟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2911.59元，重新鉴定的鉴定费人民币2800元，共计5711.59元，由原告冷文初负担3393.15元，被告彭经伟负担2318.44元。上述受理费原告已预交，重新鉴定的鉴定费被告彭经伟已预交，原告应于本判决生效之日起十日内迳付被告彭经伟481.56元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
代理审判员 刘丽梅
二〇一六年十二月八日
书 记 员 杨文华
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。