河南省周口市川汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）川民初字第2549号
原告（反诉被告）徐某某，男。
原告（反诉被告）徐某某，男。
被告某公司。
被告（反诉原告）赵某某，男。
被告周某某，男。
被告李某某，男。
原告（反诉被告）徐某某、徐某某诉被告某公司、被告（反诉原告）赵某某、被告周某某、李某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。被告（反诉原告）赵某某依法申请被告周某某、李某某参加诉讼，且被告周某某自愿参加诉讼。原告（反诉被告）徐某某、徐某某、被告（反诉原告）赵某某、被告周某某均到庭参加了诉讼。被告李某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）徐某某、徐某某就本诉部分共同诉称，被告赵某某和被告某公司在某县施工，被告赵某某叫二原告及其他在给其所在被告某公司承包工地干活。2011年8月24日二原告在脚手架上进行刷漆时，被告赵某某在下面推动脚手架过程中将脚手架推倒，致二原告受伤。二原告受伤后被被告赵某某先后送到某医院、某医院治疗，被告赵某某支付4000元医疗费外再也没有支付任何费用。后原告徐某某伤情较为严重，又转至某医院进行治疗。双方协商赔偿事宜未果，无任何证据证明被告周某某、李某某与本案存在法律上的利害关系，被告周某某、李某某不应作为本案被告参加诉讼，原告诉至本院，要求被告某公司、赵某某连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神慰抚金、被抚养人生活费等各项损失134604元，诉讼费由被告某公司承担。
被告某公司辩称，原告与我公司无任何法律关系，不应当起诉我方，应依照驳回对我方的诉讼请求。
被告（反诉原告）赵某某辩称，其一、答辩人与二原告共同承包合伙关系，同工同酬，不属于雇佣关系；其二、二原告所受伤情与答辩人无关，是二原告叫别人帮他们推脚手架而导致的后果，因大家都是同乡身在外地，出于同情答辩人将二人送到医院，并垫付医疗费；其三、二原告在李某某承包工地施工过程中摔伤，应属工伤，应当先申请劳动仲裁，而不应当先行提起诉讼。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告周某某辩称，我和二原告及赵某某合伙承包的李某某的刷漆工程，当时刷漆时需要二原告下来再推架子，但二原告坚持不下来，我们当时推架子时二原告摔了下来。如果应当赔偿，我们几个合伙人都应当承担赔偿责任。
被告李某某未进行答辩。
反诉原告赵某某就反诉部分诉称，被反诉人徐某某、徐某某在被告李某某承包工地施工过程中受伤，反诉原告为反诉二被告垫支医疗费4000元，应当返还。
反诉被告徐某某、徐某某辩称，雇主为雇员看病天经地义，反诉无事实和法律依据。应依法驳回反诉原告的诉讼请求。
原告（反诉被告）徐某某、徐某某向本院提供的证据材料有：1、徐某某医院委托书、手术同意书、视听资料、住院病历、出院证、诊断证明、伤残鉴定书、鉴定费票据、户口薄各1份，以此证明原告徐某某的受伤及治疗情况，伤残鉴定等级及其本人身份户籍情况，其与赵某某是雇佣关系；2、徐某某医院委托书、视听资料、证人证言、医疗费票据、住院病历、每日清单、诊断证明、伤残鉴定书、鉴定费票据各1份，以此证明原告徐某某受伤及治疗情况、伤残鉴定等级，其与赵某某是雇佣关系；3、证人徐某某出庭作证，以此证明二原告是被告赵某某的雇工。被告某公司认为该证据与其无关，不予质证。被告（反诉原告）赵某某对该证据真实性无异议，但认为委托书上有其本人签名不能证明是二原告的雇主，视听资料中的声音不是其本人所述声音，伤残认定属于工伤，不应当按人身损害提起诉讼。应先认定工伤，提起劳动仲裁，对证人出庭所证内容与事实不符，不能证明其目的。被告周某某对该证据质证认为与答辩意见一致。
被告某公司未向本院提供证据材料。
被告（反诉原告）赵某某向本院提供的证据材料有：1、李某某证明1份，以此证明二原告在被告李某某的工地干活时受伤。2、证人王某某、赵某某出庭作证，以此证明二原告与被告赵某某是合伙关系，他们干的李某某的活，工钱是李某某发的，二原告摔伤主要责任在其自身。原告对该证据有异议，证人应当出庭接受法庭质询，书面证言真实性无法查证。对证人所证内容有异议，是被告赵某某召集大家去干的活，其就是雇主。被告某公司对该证据不发表意见，被告周某某对该证据无异议。
被告周某某未向本院提供证据材料。
经庭审质证，本院综合认证后认为，原、被告所提交证据均客观真实，形式合法，与本案案件事实有关联，可以作为本案认定事实的依据。
本院根据上述有效证据，结合当事人庭审时的陈述，可以认定以下案件事实：2011年，由被告赵某某在其老家召集施工人员，其中包括原告徐某某、徐某某、被告周某某到某开发区施工地进行粉刷墙壁。2011年8月24日二原告在脚手架上进行刷漆过程中，因其叫他人移动脚手架操作不当，脚手架歪倒导致二原告摔伤。事发后原告徐某某先后在南阳市某医院门诊、淮阳某医院住院治疗十六天，诊断为：右尺骨鹰嘴开放性骨折，经司法伤残鉴定为九级伤残。支出伤残鉴定费750元；原告徐某某先后在南阳市某医院、淮阳某医院门诊治疗，在周口某医院住院十八天，诊断为：腰2椎体压缩性骨折。经司法伤残鉴定为八级伤残。支出医疗费8988.46元，伤残鉴定费750元。二原告系农业家庭户口，从事建筑行业无相关资格证书。被告赵某某在治疗原告徐某某过程中垫付医疗费4000元，二原告向被告赵某某索赔未果，诉至本院。
本院认为，二原告主张被告某公司为施工单位未向本院提交证据证明，本院不予采信，当承担本案民事法律责任。二原告从脚手架上坠落摔伤事实存在，其二人自身存在未尽到安全防范注意义务情形。被告赵某某作为二原告施工召集人与二原告及被告周某某同属于没有资质的农村建筑队，其成员同工同酬，认定任何一人为雇主都不符合实际，应视为成员之间内部为合伙关系。被告召集人赵某某应在本案中承担选任方面过错，并承担与其过错程度相适应的责任。现施工方在本案中不确定，其选择无资质施工队为其所承建工程粉刷墙壁也存在过错，其应承担相应的赔偿责任，待查明后原告另行主张。故，原告徐某某误工费3114元（从2011年9月9日至2012年3月16日共173天，按6604.03元／年计算），护理费288元（住院十六天按6604.03元／年计算），住院伙食补助费480元（住院16天，按30元／日计算），营养费320元（住院16天，按20元／日计算），鉴定费750元，残疾赔偿金26416.12元（按农村人均纯收入6604.03元／年，按4年计算），交通费酌情支持500元，精神慰抚金综合考虑按原告徐某某九级伤残酌定支持5000元。以上各项诉求合理数额为36868.12元；被告徐某某医疗费8988.46元，误工费3240元（从2011年9月16日至2012年3月16日共计180天，按6604.03元／年计算），护理费324元（住院18天，按6604.03元／年计算），住院伙食补助费540元（住院18天，按30元／日计算），营养费360元（住院18天，按20元／日计算），鉴定费750元，残疾赔偿金39624.18元（按农村人均纯收入6604.03元／年，按6年计算），交通费酌情支持500元，精神慰抚金综合考虑按原告徐某某八级伤残酌情支持10000元，以上各项诉求合理数额为64326.64元。按过错责任二原告、被告赵某某各承担比例为3：3：4较适宜，即原告徐某某自行承担11060.44元、徐某某自行承担19298元，被告赵某某承担30358.43元，扣除赵某某所垫付原告徐某某医疗费2000元，徐某某2000元，被告赵某某实际应承担30358.44元，徐某某7060.44元，徐某某19298元。综上，原告诉求合理部分，本院予以支持。被告赵某某辩解先行工伤认定进行劳动仲裁的理由不足，本院不予采纳。被告某公司辩解理由充分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告赵某某于本判决生效之日起10日内向原告徐某某、赔偿各项费用7060.44元，向原告徐某某赔偿各项费用19298元。
二、被告某公司、周某某在本案中不承担民事责任。
三、驳回原告徐某某、徐某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1172元，反诉费50元，合计1222元，由原告承担222元，被告赵某某负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审 判 长 禄东峰
审 判 员 许 东
人民陪审员 张素丽
二〇一二年十一月二日
书 记 员 杨丽娟
7