陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕03民终1107号上诉人（原审原告）陕西长江投资置业集团有限公司，住所地西安市朱雀南路50号，组�机构代码29419704-7。法定代表人杨崛，该公司经理兼执行董事。委托代理人武鹏，陕西博硕律师事务所律师。委托代理人王园园，陕西博硕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）宝鸡市旺大房地产开发有限公司，住所地宝鸡市渭滨区经二路109号，组织机构代码72736700-6。法定代表人罗西魁，该公司董事长。委托代理人呼春晖，陕西国文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）冯晓军，男，1962年12月7日出生，住陕西省宝鸡市渭滨区。陕西长江投资置业集团有限公司与宝鸡市旺大房地产开发有限公司、冯晓军追偿权纠纷一案，渭滨区人民法院于2015年7月8日作出(2014)渭滨民初字第02549号民事判决，陕西长江投资置业集团有限公司不服该民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人陕西长江投资置业集团有限公司委托代理人武鹏、王园园,被上诉人宝鸡市旺大房地产开发有限公司委托代理人呼春晖到庭参加诉讼，被上诉人冯晓军经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陕西长江投资置业集团有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院未认定上诉人2014年9月24日代为归还的58万元、2010年6月23日代为归还的443504元，属于事实认定错误；2、一审法院程序存在瑕疵。宝鸡市旺大房地产开发有限公司辩称，原审法院认定事实清楚，判决结果正确，请求二审人民法院驳回上诉人诉请。被上诉人冯晓军未答辩。陕西长江投资置业集团有限公司向一审法院起诉请求：1、第一被告偿还原告代为归还的贷款本息150.9626万元及逾�付款利息122480.02元及从2014年10月16日起计算至还款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付的利息；2、第二被告承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。原审法院查明，2005年8月10日，陕西省凤翔县农村信用合作联社与被告旺大公司及原告签订一份《抵押担保借款合同》约定，该信用社向被告旺大公司借款100万元，借款期限3年，从2005年8月11日起至2008年8月10日止，月利率7.68‰。合同签订后，该信用社向被告旺大公司发放借款100万元，后因被告旺大公司在借款期限届满后未及时归还该信用社借款本金及支付利息，该信用社遂向陕西省凤翔县人民法院提起诉讼，经陕西省凤翔县人民法院审理，于2012年6月29日出具（2012）凤翔民二初字第19号民事调解书载明，被告旺大公司于2012年9月9日前归还原告借款本金100万元，并按月利率为11.52‰清偿利息至还款�日。原告对被告旺大公司的债务承担连带清偿责任。上述法律文书生效后，因被告旺大公司未主动履行生效法律文书所确定的法定义务，2014年9月24日，陕西省凤翔县人民法院依法从原告账户扣划人民币486122.32元。另查，陕西省高级人民法院2013年5月24日以（2013）陕民一终字第00025号民事判决书认定，被告冯晓军挪用被告旺大公司款项9000余万元，导致被告旺大公司的偿债能力严重降低，损害了被告旺大公司债权人的利益，应对被告旺大公司所欠债务承担连带清偿责任。以上查明的事实有，（2012）凤翔民二初字第19号民事调解书、金融机构划款凭证、陕西省高级人民法院（2013）陕民一终字第00025号民事判决书及庭审笔录在卷为凭。这些证据材料已经当庭举证、质证和本院审查，可以采信。原审法院认为，被告旺大公司由于拒不履行人民法院生效法律文书所确定的法定义务，致原告作为保证人被人民法院依法采取强制措施，代为履行被告旺大公司应承担的法定义务，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿的规定，原告在代为履行被告旺大公司的债务后，依法取得对被告旺大公司的追偿权。被告旺大公司应对原告代为履行款项，向原告承担清偿责任。被告冯晓军应依据生效法律文书对被告旺大公司债务承担连带清偿责任。本案中，原告向本院提交2014年9月24日陕西陇县农村合作银行出具的两份收回贷款凭证，据以佐证其代被告旺大公司向该银行归还借款58万元，但原告没有提交其向该银行支付上述款项的转款或付款证明，因此，仅以上述凭证不能认定原告代为偿还被告旺大公司债务。对上述证据的证明力，本院不予认定。此外，原告向本院提交2010年6月23日被告旺大公司出具的收据及进账单表明，案外人陈华代旺大公司向凤翔、陇县金融机构归还借款本金及利息共计1016554元，同时，原告表明案外人陈华归还款项实际是由原告支付，经本院释明，原告没有通知案外人陈华到庭说明情况，因此，上述证据与本案的关联性无法认定，对其证据证明力，本院同样不予认定。对于被告辩称原告起诉已超过诉讼时效的意见，由于人民法院据以执行生效法律文书的时间为2014年9月24日，依据我国《民法通则》关于诉讼时效的规定，原告追偿权的行使期间应自当日起算，未超过两年诉讼时效期间，被告的辩称意见，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条二款之规定，判决：一、被告宝鸡市旺大房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西长江投资置业集团有限公司486122.32元。二、被告冯晓军对被告宝鸡市旺大房地产开发有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告陕西长江投资置业集团有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19500元，由两被告连带承担。二审期间，上诉人向本院提交，2010年6月25日陕西陇县家村合作银行向西安市房屋管理局出具的证明复印件一份，拟证明上诉人履行担保义务后，有权向借款人追偿；被上诉人宝鸡市旺大房地产开发有限公司质证称，复印件不符合证据要求，不予质证。被上诉人宝鸡市旺大房地产开发有限公司二审期间向本院提交宝鸡市政府会议纪要复印件两份，拟证明案外人陈华还款行为与上诉人无关；上诉人质证称，该证据真实性无法核实，且与本案没有关联性，不予认可。经综合分析，合议庭认为，上诉人、被上诉人二审提供的证据与本案均没有关联性，本院均不予采信。经二审审理查明，2014年9月24日，案外人张耘受陕西长江投资置业集团有限公司委托，代宝鸡市旺大房地产开发有限公司（贷款帐号：2703090201301000017838）向陕西陇县农村合作银行还款58万元，现该笔贷款已经清偿完毕。二审查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用的原则。关于上诉人主张2014年9月24日其代被上诉人宝鸡市旺大房地产开发有限公司向陕西陇县农村合作银行还款58万元的追偿权问题，依本院二审查明事实,结合上诉人原审提供的相关证据，足可认定上诉人作为保证�，已经于2014年9月24日向债权人陕西陇县农村合作银行履行了还款58万的担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿的规定，上诉人在代为履行被上诉人宝鸡市旺大房地产开发有限公司的债务后，依法享有追偿权，且本案未超过法律规定的诉讼时效期间，故上诉人该上诉理由成立，其上诉主张应予以支持，原审法院对此认定错误，本院予以纠正。关于陕西长江投资置业集团有限公司的其他上诉主张，上诉人作为主张追偿的一方当事人，其提供的现有证据，既不能证明双方之间存在担保的法律关系，也不足以确认上诉人已经履行了保证责任，被上诉人宝鸡市旺大房地产开发有限公司对此亦不认可，故上诉人依法应承担举证不能的法律后果。关于程序问题，经二审审查，原审法院审判程序并�不当，上诉人该上诉理由不能成立。综上，原审法院部分事实认定不清，判决结果不当，应予改判，经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、变更渭滨区人民法院(2014)渭滨民初字第02549号民事判决第一项，即“被告宝鸡市旺大房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西长江投资置业集团有限公司486122.32元。”为“宝鸡市旺大房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付陕西长江投资置业集团有限公司1066122.32元。”二、撤销渭滨区人民法院(2014)渭滨民初字第02549号民事判决第二项、第三项及诉讼费承担部分。三、冯晓军对宝鸡市旺大房地产开发有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。四、驳回陕西长江投资置业集团有限公司其他上诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费19500元，由宝鸡市旺大房地产开发有限公司、冯晓军连带承担14000元，由陕西长江投资置业集团有限公司承担5500元；二审案件受理费19500元，由宝鸡市旺大房地产开发有限公司、冯晓军连带承担14000元，由陕西长江投资置业集团有限公司承担5500元。二审公告费260元，由冯晓军承担。本判决为终审判决。审 判 长  韩权雁审 判 员  邱有前代理审判员  黄 婷二〇一六年十一月十七日书 记 员  杨 敏