广东省东莞市第三人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤1973民特21号申请人东莞银行股份有限公司樟木头支行。住所地为广东省东莞市樟木头镇维多利大道中**号。负责人李润其，行长。委托代理人彭菲，广东林德律师事务所律师。委托代理人喻秋，广东林德律师事务所律师。被申请人殷志兵，男，汉族，1987年12月29日出生，住湖南省长沙市雨花区。申请人东莞银行股份有限公司樟木头支行（以下简称东莞银行樟木头支行）向本院提出实现担保物权申请。本院于2016年4月19日受理后，依法由审判员李冰独任审理。本案现已审理终结。申请人东莞银行樟木头支行申请称，2014年11月12日，申请人与被申请人签订《购房按揭抵押贷款合同》（合同编号为：9***1），双方约定被申请人向申请人贷款18万元用于购买位于东莞市樟木头镇怡乐花园一座二十三楼B室的房产，申请人向被申请人提供总额为21万元整的购房按揭贷款，贷款期限为15年（即从2014年11月12日起至2029年11月12日止），年利率为可调整利率（在贷款基准利率基础上上浮20％，首次利率调整日确定为2015年1月1日，并从首次利率调整日后每12月调整一次利率），还款方式为按月结息，等额本息还款法，结息日为每月15日。被申请人以其所购的东莞市樟木头镇雍景花园景康阁二楼D室的房屋为上述贷款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续（房产证他项权证号：粤房地他项权证莞字第***5号）。上述《购房按揭抵押贷款合同》第18条约定借款人（殷志兵，以下称借款人）以名下位于东莞市樟木头镇雍景花园景康阁二楼D室的房产为本合同项下借款提供抵押担保；第17条约定18条所列担保物的担保范围包括本合同项下的贷款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人（东莞银行股份有限公司樟木头支行，以下称贷款人）支付的其他款项、贷款人为实现债权和抵押权而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、邮寄费、过户费、查询费、鉴定费等）；第7.5.2条约定本合同项下贷款按月结息，结息日为每月15日；第7.2.2条约定借款人没有按期归还贷款或履行还款协议的，逾期贷款在逾期期间按照届时适用的贷款水平利率上加收50％罚息；第7.4条约定如借款人不能按期付息，则自次日起按日计收复利；第46条约定违约情形，一：发生下列任一情况，均构成违约：1.借款人不按合同约定足额偿还贷款本息或其他应付款项；第47条约定违约救济措施：出现任一违约情形，贷款人有权行使下述一项或几项权利：2.宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿贷款本息及相关费用；4.向借款人收取违约金，违约金标准为贷款本金的5％；6.对于借款人未按时还清的任一期贷款本金和利息（包括被贷款人宣布全部或部分到期的贷款本金和利息），自贷款逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止，按本合同约定规则计算出的贷款逾期罚息利率和约定的结息方式计收罚息和复利；11.行使担保权利。上述协议及合同签订后，申请人即按照约定依法履行了出借义务，然被申请人却于2015年7月15日起未按合同约定还本付息。截至2016年4月13日，被申请人尚欠申请人贷款本金175553.75元及相应利息8357.68元、罚息170.64元、复利281.66元。因此，根据上述合同约定，申请人有权要求被申请人支付购房贷款本息、违约金及实现债权的相关费用。综上所述，为维护申请人合法权益，依据《中华人民共和国物权法》第119条、220条规定以及《中华人民共和国民事诉讼法》第196条规定，特向人民法院提出申请，请求：1、依法裁定拍卖或变卖被申请人因案涉债务而抵押给申请人的位于东莞市樟木头镇雍景花园景康阁二楼D室（房产证号为：粤房地权证莞字第××号，房产证他项权证号：粤房地他项权证莞字第***5号），拍卖或变卖所得价款由申请人在担保物权范围内优先受偿。抵押担保范围包括被申请人尚欠的贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、赔偿金、律师费以及申请人为实现债权而支付的其他费用等。其中被申请人尚欠申请人贷款本金175553.75元及相应利息8357.68元、罚息170.64元、复利281.66元（相应利息、罚息、复利按《购房按揭抵押贷款合同》约定计算，暂计至2016年4月13日，实际应计算至被申请人清偿上述贷款本息之日止）；前述款项暂合计184363.73元；2、裁定被申请人向申请人支付9000元违约金；3、裁定被申请人向申请人支付7510元律师费；4、裁定本案全部诉讼产生的费用由被申请人承担，并在抵押担保范围内优先受偿。申请人为支持其主张向本院提供的证据有《购房按揭抵押贷款合同》（合同编号：9***1）、借款借据、非委托贷款发放凭证、粤房地他项权证莞字第***5号、个人还款明细及欠款清单、委托代理合同、转账凭证。经审理查明，申请人主张其与被申请人殷志兵存在借款合同关系，殷志兵以其位于东莞市樟木头镇雍景花园景康阁二楼D室的房产对其向申请人的借款提供了抵押，并办理抵押登记。原告为实现其担保物权，提出本案的申请。本案审理过程中，本院已向殷志兵提供抵押担保的地址东莞市樟木头镇雍景花园景康阁二楼D室邮寄实现担保物权申请书等相关法律文书，但是结果显示：联系不到收件人，电话无人接听的退件结果；后本院又向殷志兵的身份证住址“湖南省长沙市雨花区香樟路22号”邮寄实现担保物权申请书等相关法律文书，但邮单回执显示“收件人不在指定地点”。东莞银行樟木头支行表示，其亦无殷志兵的其他联系方式提供，亦无法找到殷志兵本人。以上事实，有购房按揭抵押贷款合同》（合同编号：9***1）、借款借据、非委托贷款发放凭证、粤房地他项权证莞字第***5号、个人还款明细及欠款清单、委托代理合同、转账凭证及本院问话笔录等附卷为证。本院认为，本案为实现担保物权案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十一条、第三百七十二条的规定，本院应对殷志兵对实现担保物权有无实质性争议、东莞银行樟木头支行实现担保物权的条件是否成就进行审查。实现担保物权涉及实体权利的处分，殷志兵作为相关实体权利的利害关系人，应保障其合理的知情权与程序参与权。本案中，本院通过邮寄的方式未能向殷志兵有效送达实现担保物权申请书等相关法律文书，且东莞银行樟木头支行表示，其亦无殷志兵的其他联系方式提供，亦无法找到殷志兵本人，由此可见，殷志兵无法对案涉抵押物及其相关债权的相关情况发表实质性意见；即，殷志兵对实现担保物权有无实质性争议不明，而非殷志兵确认对实现担保物权无实质性争议。由此可见，东莞银行樟木头支行申请对案涉抵押物实现担保物权，不符合法律规定，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百九十六条、第一百九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十一条、第三百七十一条、第三百七十二条、第三百七十四条的规定，裁定如下：驳回申请人东莞银行股份有限公司樟木头支行请求对被申请人殷志兵所有的位于东莞市樟木头镇雍景花园景康阁二楼D室的房屋实现担保物权的申请。本案受理费2156.55元，由申请人东莞银行股份有限公司樟木头支行负担。本裁定为终审裁定。申请人对本裁定有异议的，可向有管辖权的人民法院提起诉讼。申请人另行起诉的，已经交纳的申请费可以从案件受理费中扣除。审判员 李 冰二〇一六年九月十二日书记员 郑丽虹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十一条民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。第三百七十四条适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。