四川省阆中市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阆刑初字第138号
公诉机关阆中市人民检察院。
被告人宋某某。因犯合同诈骗罪，被广东省珠海市中级人民法院判处有期徒刑六年。2013年12月6日刑满释放。因本案，于2015年3月24日在自贡市被公安民警抓获，2015年3月25日被阆中市公安局刑事拘留，同年4月8日被阆中市公安局执行逮捕。现羁押于阆中市看守所。
辩护人郭军元，四川元黎律师事务所律师。
阆中市人民检察院以南阆检公诉刑诉（2015）110号起诉书指控被告人宋某某犯诈骗罪一案，于2015年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阆中市人民检察院指派检察员张霞出庭支持公诉，被告人宋某某及其辩护人郭军元到庭参加了诉讼。现已审理终结。
阆中市人民检察院指控：2014年12月，被告人宋某某虚构其认识市上某领导，称能帮被害人王某某、文某某办到网络文化经营许可证，假借需请客吃饭为由，先后分两次骗得二被害人人民币共计108000元，并将所骗钱财用于私人开支挥霍一空。公诉机关认为，被告人宋某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人钱财人民币108000元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关为支持其指控，提供了相关证据证明。
被告人宋某某对公诉机关指控事实不持异议，辩称假发票不是他办理的，是被害人王某某办好了拿来的，对于假发票自己不知情。其辩护人意见：被告人虽有诈骗的主观故意，但其受他人请求办理的行为在先，吹嘘人脉关系的行为在后，被害人自身有重大过错，被告人应当属侵占罪，同时被告人认罪态度较好，且家属已退赔被害人的经济损失，可以对被告人从轻处罚。
经审理查明：2014年10月左右，被告人宋某某在阆中市89队驾校学习车辆驾驶技术，被害人王某某是其教练，在学习期间，被告人宋某某经常在王某某和一起学车的学员面前吹嘘自己很有钱，且认识市上某领导，在本市的人脉关系广泛。在被告人的吹嘘下被害人王某某信以为真，认为被告人宋某某人脉关系广泛，遂找到宋某某让其托关系帮忙办理网络文化经营许可证。后被告人宋某某谎称办理网络文化经营许可证需要交纳押金和需请客吃饭，先后分两次从被害人王某某、文某某处骗得人民币共计108000元，并将所骗钱财用于私人开支挥霍用尽。2015年3月24日，被告人宋某某被四川省自贡市公安局民警抓获归案。
同时查明，案发后，被告人宋某某亲属退赔给被害人王某某现金人民币108000元，并取的了被害人的书面谅解。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的下列证据：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书。证实了本案的案件来源。
2、被告人宋某某的人口信息。证实了被告人的身份情况。
3、归案情况说明。证实被告人宋某某到案情况。
4、证人证言。
（1）李某某的证言。证实她与宋某某是2015年2月14日结的婚，但是没有办理结婚手续，只是办了酒席。她和宋某某在2015年1月份购买了一辆红色别克英朗轿车，这辆车宋某某拿了80000元，宋某某母亲拿了20000元，她拿了40000元，她们一次性付的全款。她们结婚办宴席是宋某某的姐姐出的钱，宋某某只是在阆中给她买了戒指和衣服花了7000多元。宋某某在阆中几乎没有什么朋友，其与阆中市政府领导有没有交往她不清楚。
（2）杨某某的证言。证实2014年10月左右，她在王某某教练车上学习驾驶技术，宋某某当时也在王某某车上学习，宋某某经常在自己和一起学车的学员面前吹嘘自己很有钱，并称有个女同学在市政府上班，很有关系。听宋某某说过红色别克轿车是其在1月份花了17万左右买的，曾听王某某说过被宋某某诈骗的事。
（3）戚某某的证言。证实宋某某经常说自己很有钱和关系，称认识阆中的副市长赵某某，赵副市长的秘书是其同学。曾听宋某某说过其有关系可以帮王某某办网吧经营许可证。2015年3月10日听王某某说被宋某某骗了。
（4）侯某某的证言。证实宋某某经常吹嘘他很有钱和关系，认识阆中市政府的领导，赵副市长的秘书还是其同学，当时车上的学员都相信了宋某某很有钱和关系。王某某被骗是后来他从王某某处得知的。
5.被害人陈述。
（1）被害人王某某的陈述及辨认笔录。证实2014年10月份，宋某某在89队驾校学习驾驶，他是宋某某的教练，期间宋某某称自己认识副市长赵某某和文化局局长宋某某，并吹嘘自己在阆中人员关系颇多，自己在广东珠海开化妆品公司，在珠海有宝马、明智等类型的轿车五六辆，并称自己曾经对阆中做出很多贡献。宋某某的吹嘘除了他和他堂哥文某某知道之外，他车上的学员戚某某、王某某等七八个人都知道，他便相信了宋某某在阆中人员关系广泛。2014年11月份，他堂哥文某某让其帮忙找个熟人办理一个网吧经营许可证，一起在七里那边开个网吧。他就想起了宋某某，于是他便找到宋某某看能否办理，宋某某说可以找人办，并当面用手机给市领导打电话。后宋某某找到他说办证要15万元的押金。当天晚上，他和堂哥文某某就把宋某某约到桃园金碧源茶楼喝茶谈办网络经营许可证的事情。通过协商他们把价格谈到10万元，但说只能办成宋某某的名字。后堂哥文某某拿了4万元，他拿了6万元。2014年12月24日当天晚上学完车他就开车将宋某某送到其住的桃园山庄上面的别墅第二栋楼下面，他就把放在尾箱里面的10万元现金给了宋某某，并给了两条大重九香烟。过了一天，宋某某就给他打电话叫他到七里的广电局去，就将两条大重九香烟给了他，说钱给了，烟不要。并让他交了身份证复印件，说办证只需要18天时间。之后他们就找宋某某询问办证的事情，于是在2014年12月26日宋某某把他约到桃园山庄门口，说交到文化局10万元钱的发票已经拿到了，在车上宋某某将发票拿给他看，他当时要求将发票拿走给他堂哥看，宋某某说不用，照张照片发到他手机上就可以了，于是宋某某就在他的车上用自己的手机对着发票照了相，并通过微信发送至他的手机上。过了10天左右，到了2015年1月几号的时候，宋某某给其打电话说领导朋友聚会，叫其也去参加，要送11800元礼。他当时表示愿意承担，过了两天左右，宋某某就给他发短信让他给付垫付的礼钱，第二天中午他和堂哥文某某就把宋某某约到醋王宫对面的金紫金茶楼卡座，在他们给钱的时候，宋某某说也入一股，他们也同意，宋某某就喊他们只给8000元，剩余的3800元由其支付。后因为证没办下来，加上选址量尺寸的事情他们就有所怀疑，于是他堂哥就到文化局去询问此事，并将之前宋某某通过手机微信发送到他手机上的那张发票到国税局去咨询，结果工作人员回答此票有问题，工作人员当时查询发票时间并无此款进账。之后他和堂哥文某某就意识到上当受骗，便找宋某某退还此款，宋某某说钱交到文化局去了退不出来，随后宋某某一天拖一天，并未给他们办理网吧许可证也不退钱给他们，所以他们就报案了。宋某某从来就没有给他什么发票的钱，票也不是他办理的。李某某他见过两次，宋某某说李某某在市政府工作，是赵副市长的秘书。还说李某某在江南帮助宋某某弄了27套还房，所以宋某某送车给李某某。同时王某某对宋某某所说的李某某进行了辨认。
（2）被害人文某某的陈述。证实其被骗经过与被害人王某某陈述基本一致。
6、被告人宋某某的供述与辩解。证实2014年他在王某某那里学驾照，王某某委托其帮忙办理网吧经营许可证，并和王某某堂哥文某某一共给了他10万元钱跑关系。宋某某通过询问文化局知道无法办理，但是因为当时自己结婚需要钱便将10万元钱用了，其也并未告知王某某该证不能办理。他后来又以请客为由从王某某那里拿了8000元钱，因请客未果，他便将8000元钱用于了修车及零用。期间王某某拿了一张假发票，并用他的手机照了相，将照片通过他的手机微信发送到了王某某自己的手机微信中，还向他收取了400元发票钱，后王某某及其堂哥催自己还钱，自己便给他们出具了一张108000元的欠条。同时证实他自己并不认识市上的赵市长和宋局长。同时证实，侦查机关从其手机上提取的短信内容是属实的，短信内容是发给谁的他不清楚了。
7、书证。
（1）阆中市文化和旅游局出具的情况说明、阆中市国家税务局出具的证明。证实阆中市文化和旅游局未接收过宋某某办理网络文化经营许可证的来电或来函申请，且该局办理网络文化经营许可证过程中从不收取申办人的任何相关费用，阆中市国家税务局未开具过本案当事人提及的发票。
（2）被告人宋某某手机内涉案内容提取说明、短信提取照片、微信聊天记录截图、通话清单。证实被害人王某某通过微信询问宋某某办证的进展情况，同时证实宋某某的手机1353955****与号码为1529822****的手机在2014年12月26日上午进行联系，9时30分，宋某某手机发送到号码为1529822****的手机内容为：“收款单位，阆中市文化局。付款单位，宋某某。金额项目，网络文化经营许可证押金。”；9时28分1529822****的手机发送到宋某某手机内容为：“100000元”；9时32分宋某某手机发送到号码为1529822****的手机内容为：“对”。同时，宋某某的手机于同日上午9时10分与下午16时58分拨打过该号码，通话时间分别为12分7秒与44秒。
（3）假发票照片。阆中市公安局侦查人员分别从被告人宋某某和被害人王某某手机上调取的假发票照片，上载明“收款单位阆中市文化局，付款方宋某某，品名及金额网络文化经营许可证押金100000元。”
（4）调解协议、谅解书。证实经被告人亲属与被害人达成赔偿协议，被告人亲属已向被害人退赔了108000元，被害人出具了书面的刑事谅解。
（9）广东省珠海市香洲区人民法院（2010）香刑初字第342号刑事判决书、（2013）江狱释字第1654号释放证明。证实：被告人宋某某曾因犯合同诈骗罪被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑八年，后经广东省珠海市中级人民法院改判为六年，于2013年12月6日执行刑满释放。
8、扣押清单。阆中市公安局侦查人员从被告人宋某某处扣押OPPO黑色直板手机一部。
本院认为：被告人宋某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物108000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立。本案中，通过侦查机关调取的被告人的手机短信记录及通话记录，能够证实被告人宋某某曾通过短信与他人商议过假发票上的金额、交款人、收款单位等具体内容，故关于被告人辩解其假发票不是其办理，是被害人王某某办好后拿与他，本人不知情的意见与本案查明的不符，本院不予采纳。关于被告人辩护人提出他人请求办理事项在先，宋某某吹嘘人脉关系的行为在后，被害人有过错，被告人应属侵占罪的辩护意见。经查，本案案发虽系被害人因相信被告人人脉关系广泛，而主动找到被告人办理网络文化经营许可证的，但被告人宋某某明知自己没有能力为他人办理网络文化经营许可证，仍向被害人虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人的钱财，其非法占有意图明显。被告人宋某某的行为已符合诈骗罪的犯罪构成，被害人的行为不影响被告人诈骗罪的成立。故被告人辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人宋某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，所诈骗的财物已退还给被害人，在庭审中能认罪、悔罪，且取得了被害人的谅解。可以对被告人酌情从轻处罚的。故对被告人辩护人提出的建议对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人宋某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”、第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，……。”之规定，判决如下：
一、被告人宋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月24日至2018年3月23日止）
二、阆中市公安局扣押的被告人宋某某的OPPO黑色直板手机一部予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二天起十日内，通过本院上诉于四川省南充市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 胥潇文
审 判 员 陈 进
人民陪审员 李大泉
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 候苏洋