广东省海丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕海法刑初字第248号
公诉机关广东省海丰县人民检察院。
被告人吴某平，男，1966年9月9日出生，汉族，广东省海丰县人，小学文化，住海丰县。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2013年1月29日被刑事拘留，同年2月8日变更为取保候审。现在家。
辩护人陈少群，广东律成律师事务所律师。
海丰县人民检察院以海检公刑诉（2014）233号起诉书指控被告人吴某平犯非法占用农用地一案，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，2014年8月28日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派检察员蔡如竹出庭支持公诉，被告人吴某平及其辩护人陈少群到庭参加诉讼。现已审理终结。
海丰县人民检察院指控：被告人吴某平未经有关主管部门批准，擅自于2010年至2011年期间先后三次雇请钟某和、叶某金将鹅埠镇西湖村委庭寮背村俗名“斑鱼湖”的耕地挖掘成鱼塘；2012年中秋节前后又擅自雇请叶某金将鹅埠镇西湖村委庭寮背村前耕地挖掘成鱼塘。经海丰县国土资源局现场勘查，鹅埠镇西湖村委庭寮背村俗名“斑鱼湖”的耕地0.8209公顷（折12.3135亩）现已被挖成鱼池使用，破坏了原耕作条件，造成农用地大量毁坏。
在法庭审理过程中，公诉人出示了物证、书证，鉴定意见，证人证言，被告人供述等证据。海丰县人民检察院认为，被告人吴某平无视国家法律，违反土地管理法规，非法占用耕地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事�任。被告人吴某平归案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人吴某平对公诉机关指控的犯罪事实无异议。辩护人提出被告人吴某平犯罪的主观恶性较少，社会危害性较轻，归案后如实供述自己的罪行，且属初犯，请求法庭对被告人吴某平从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2010年至2011年期间，被告人吴某平未经有关主管部门批准，擅自先后三次雇请钟某和、叶某金将鹅埠镇西湖村委庭寮背村俗名“斑鱼湖”的耕地挖掘成鱼塘；2012年中秋节前后又擅自雇请叶某金将鹅埠镇西湖村委庭寮背村前耕地挖掘成鱼塘。经海丰县国土资源局现场勘查，鹅埠镇西湖村委庭寮背村俗名“斑鱼湖”的耕地0.8209公顷（折12.3135亩）现已被挖成鱼池使用，破坏了原耕作条件，造成农用地大量毁坏。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1.现场照片。
2.海丰县公安局鹅埠派出所出具的户籍证明：被告人吴某平是1966年9月9日出生。
3.海丰县公安局鹅埠派出所出具的抓获经过：2013年1月28日20时许，该所在惠东县吉隆镇某酒店附近发现非法占用农用地的鹅埠镇西湖村委会庭寮背村民吴某平，即将其通知到公安机关接受询问。
4.海丰县鹅埠镇人民政府出具的关于耕地被破坏的情况反映：该镇城建办巡查队在日常巡查中，发现西湖村委庭寮背村的耕地被非法挖成鱼塘，使大面积耕地遭到破坏。
5.海丰县国土资源局出具的情况说明：该地块位于鹅埠镇西湖村委庭寮背村，俗名：“斑鱼湖”，根据海丰县土地利用现状图，红线范围内用地面积1.1772公顷，经现场�查，其中占用耕地0.8209公顷（折12.3135亩）现已被挖成鱼池使用，破坏了原耕作条件。
（二）鉴定意见
海丰县国土资源局出具的地类鉴定：经现场勘查，鹅埠镇西湖村委庭寮背村俗名“斑鱼湖”的耕地0.8209公顷（折12.3135亩）已被挖成鱼池。
（三）辨认笔录
经辨认混杂照片，证人钟某和辨认出吴某平；证人吴某添辨认出吴某平是与其借耕地挖掘鱼池的人。
（四）证人证言
1.证人吴某海的证言：1996年以前，斑鱼湖的约7亩地是我村第一生产队分给我的责任田，属于三级农田，一亩要相当于其他农田的一亩半左右，即共有十亩左右，另外在靠外即现在的村路旁还有一亩半是不能耕种，也是我们第一生产队的，就没有具体分配，我一直是在种植水稻。1996年我们村重新分配责任田，我的责任田分到其他地方，而斑�湖的农田就分给同一生产队的吴某平。然后的16年就没再重新分配过责任田。2007年的时候，我发现吴某平把斑鱼湖靠东侧的一般农田约四亩地挖成鱼池。直到去年二三月的时候，吴某平又把另一半也挖成鱼池，这一半面积要大一些，还开始养殖鱼、鸭、鸡，一直到现在。而另外靠村路旁的我们第一生产队没有分配的一亩半田地也被挖成鱼池连在一起。据我所知，吴某平把农田挖成鱼池，己是吴某平认为责任田就是他自的土地，没有向生产队或者其他部门、单位申报的。他已经挖了有三米深，要找很多土平填，很麻烦，工作量也大，如果填的土是黄土，就不能耕种了，即使土质可以耕种，是否可以种植出同等的水稻产量就不清楚了。如果重新分配责任田，谁都不要的，只能再分给吴某平自己了。我当时种植的时候水稻有亩产500斤左右，好的农田可以种植亩产1000斤，�以是三级农田。
2.证人吴某南的证言：我是鹅埠镇庭寮背村的村民代表，是去年刚当选的，之前没有在鹅埠镇庭寮背村担任职务。我只知是几年前吴某平把鹅埠镇庭寮背村斑鱼湖约有十余亩农田挖成鱼池，一家人在养殖鱼、鸭、鸡，斑鱼湖约十余亩农田是庭寮背村第一生产队的，我也是第一生产队农民。吴某平也是我们庭寮背村第一生产队的，该斑鱼湖农田如何成为吴某平的，我不清楚。据我所知，吴某平把农田挖成鱼池，没有向生产队或者其他部门、单位申报，也没有任何部门或者单位去制止。挖成鱼池后能否恢复耕种我不知道，但如果作为责任田分给我，我是不要的。按我想象，是不能恢复耕种的。
3.证人吴某坤的证言：我没有在鹅埠镇庭寮背村居住，情况不是很了解。我只知鹅埠镇庭寮背村斑鱼湖农田是九几年的时候，村小组分配责任田，把第一生产队的斑鱼湖农田约10亩分配给第一生产队村民吴某平，约四五年前，吴某平私自将分配的斑鱼湖农田挖掘成鱼池，养殖鱼、鸭，一直到现在。农田是分配给吴某平的责任田，他挖掘成鱼池，要如何利用，我们其他村民或者村干部无权干涉，我认为这是吴某平的权利，他有改变农田用途，他要养鱼、养鸭，这是他的经营权利。据我所知，责任田挖掘成鱼池，改变用途没有人会向村小组或者生产队申请，村小组或者生产队也没有受理过这种申请。挖成鱼池以后，我认为可以恢复耕种，现在机械、挖土机都有。
4.证人吴某兴的证言：虽然我是村长，但是分配责任田地是由各个生产队自己分配的，因为那块田地是属于我村第一生产队的，而我是第二生产队的，所以我不是很清楚。据我所知，吴某平把斑鱼湖的农田挖成鱼池有好几年了，具体是多少年我也不是很清楚，我是前年才回来做村长的，因为我是在惠东县坪山跟随我的子女生活了十几年后回来做村长时那两个鱼池已经存在了。据我所知，他把斑鱼湖的农田挖成鱼池来自己经营，没有向有关部门申请批准，那是他的个人行为。吴某平把斑鱼湖的农田挖成鱼池的面积大约有十亩地左右，现在我村村民都是这样的，他们认为生产队分配给村民自己的责任田，只要是做什么有利其经济利益的事，就会自己去做，有的来种植农作物，有的用来种树，有的挖成鱼池养殖。
5.证人吴某来的证言：我是于2011年4月份被选为庭寮背村村民小组副组长的，村民小组长是吴某坤，还有吴某兴、吴某明及二个群众代表吴某南、吴某顺，共是六个人，都是2011年4月份被选出来的。庭寮背村小组由两个生产队，是第一生产队和第二生产队。吴某平这个人是我村民小组第一生产�的，在17年前有分了农田给他耕作种稻谷、农作物，分给他的都是耕种稻谷的农田。吴某平之前是在耕作农作物稻谷的，但到后来就挖了鱼塘，进行养鱼、养鸡、养鸭等。我只知道那个斑鱼湖农田是分给吴某平的，至于有多大面积就不清楚了，现被挖成鱼池的有10亩左右。据我所知，吴某平是没有向有关部门或政府申请的。
6.证人吴某容的证言：庭寮背村民小组分配给我家的集体农田已经有十多年了，具体哪个年份记不清楚，有十一亩多农田。分到农田后，我一直都有耕作。所分给我的农田分布几个位置，其中有四亩在斑鱼湖，十年前左右，我已经将那四亩农田给了我的堂侄吴某平用，说好如果政府有征收就两家人分。他跟自己的农田合并起来，作为鱼池养鱼及饲养家禽用。挖成鱼池养鱼差不多十年了，大概有十亩地，有收益，但具体数字不清楚。他在鱼�边山地种植荔枝、龙眼等果树，具体面积不知道。
7.证人吴某添的证言：1996年我全家七个人分了1.8亩责任田。我的责任田位于田寮背村旁边一个叫“老爷坟”的地方。在2012年9月份被吴某平挖成了鱼池。我只借了1.8亩责任田给吴某平，他的鱼池挖了有多大我不清楚。吴某平本来是在“斑鱼湖”那边搞养殖的，那时候“斑鱼湖”那边要搞征收，他是想征收后搞过来“老爷坟”这边搞养殖的。吴某平是我的亲戚，我那些耕地没有耕作，反正是空闲着的，我借给他没有什么报酬，只是吴某平答应我，到时我可以到他的鱼池抓鱼吃。我是农民没想那么多，反正我没有耕作，我就借给他了。之前没挖鱼池都是很难耕作的土地，现在更无法复耕了。
8.证人钟某和的证言：具体哪一年我记不起来了，是春节后的时候，吴某平就找我，要雇请我的挖土机犁地挖鱼塘，然后我就和他一起到庭寮背村一个叫斑鱼湖（我们这里叫百公后）的地方，我看到有一个小小的鱼塘，养了鸭，鱼塘周围是久未耕作的农田荒地，荒地的旁边有种植香蕉、荔枝等果树，还有搭建了几间棚寮，据吴某平介绍，他和家人在棚寮居住，鸭是他养的，他准备把他庭寮背村生产队给他的荒地挖成鱼塘，这样我们就议好价钱每工作一小时230元的价格，为他挖鱼塘。我记得挖了很长时间，荒地和旁边的果树都挖了，后来小鱼塘扩大，挖的深度有二米深左右，面积按我估算是四五亩那么大。吴某平的小鱼塘本身就在养鱼、养鸭的，他扩大养鱼和鸭。大约过了一年多，吴某平又找我，说他的鱼塘要扩大，让我的挖土机再给他雇请，我当时刚好接的工程多，忙不过来，就让我老表叶某金去，我老表叶某金自己也有挖土机，也是自己开的，其他的我就不清楚了。
9.证人叶某金的证言：去年（2012）中秋节前后，我一个表亲钟某明介绍我给吴某平位于田寮背村俗名叫斑鱼湖的鱼池做工程，把原有的南北二个鱼池大约只有五六亩田的面积扩大到成十亩那么大，我去后，发现鱼池四周是农田，泥土水分比较多的，鱼池也不是那么规格，有养鱼。鱼池旁边的泥土都没法固定，会倾泻到鱼池。北侧的鱼池旁有种植一批香蕉树（数量不清楚），已废掉的，都是一看知道是农田，没有作物了。吴某平没有告诉我为什么要挖成鱼池，只是说地是他的责任田，他要怎样扩大鱼池，我就按照他的意思工作了。之前的鱼池是我表亲挖的，是同一年或者前年挖（即2010年）的，具体时间我表亲清楚。他的工程多，做不了，就介绍我去给吴某平做的。中秋节过后约农历十月，吴某平又请我再次把二个鱼池扩大。我去后，按照吴某平的要求，在原来�鱼池又扩大了二亩左右，吴某平的鱼池就是南北二个鱼池，扩大后各有六七亩那么大，鱼池深有二米多，中间有一条鱼池坝，搭建了二间棚寮，养殖鸡鸭，鱼池靠山边也搭建了好几间棚寮（多少间就没注意了），是吴某平和家人居住的。我们是邻村，鱼池就在我们进出村庄的大道旁，以前是种植水稻的，后来有种植香蕉，是农田。吴某平雇请我挖鱼池，我们双方没有书面协议及计算单据，我们已经结算清楚了。
10.证人叶某盛的证言：我父亲叶某桂想在鹅埠广汕公路庭寮背路口开办强利鞋厂，2002年间开始征地，2005年间开始在鹅埠广汕公路庭寮背路口地块进行土方建设，在此间，由于当时天气下雨原因，雨水把土方建设泥土及沙石冲到邻近田园及周围果树，后来在镇政府的协调下，田园主人与我父亲叶某桂口头达成一致，由我父亲一次性用现金赔给该田园�人土地作物损失费用，我父亲所要开办强利鞋厂至现在没有建成。具体赔偿那位田园主人多少钱我不知道，赔偿该田园主人费用是赔偿给谁我也不知道。我父亲中了脑梗一病，记忆、表达都不清楚，行动也不方便，在家休养。
（五）被告人供述和辩解
被告人吴某平的供述：我是农民，1997年我在鹅埠镇庭寮背村的斑鱼湖，有分配了8亩责任田，本来斑鱼湖责任田4亩的，另外4亩是我叔父吴某榕的，为了耕种方便，我用别的地方的4亩责任田和叔父对换。开始由我父亲吴某炎在耕种，耕种了二年就没有续耕了，田地荒废了。1999年我开始种植一些果树在责任田上，有种香蕉等农作物1000多棵，在2005年6月的时候，我的责任田被大雨冲了，许多泥石都囤积在田地上了，无法耕种水稻。我报告了鹅埠镇政府，要求帮助清理，后由附近开发商赔了我15000元。2007�3月，我把8亩责任田挖成鱼池，有9.8亩，一直作为养殖家鱼。我把责任田挖成鱼池，没有报告任何部门和单位，也没有报告我们生产队。我的鱼池是雇用我邻村老龙坑叶某金的挖土机挖的，我还亲自用手工修补。鱼池大概有2米多深。我不知道把责任田改变成鱼池是变更了耕地的用途，我不懂法律。
以上证据，经当庭出示、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某平无视国家法律，违反土地管理法规，非法占用耕地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实、充分，本院予以支持。被告人吴某平归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出被告人吴某平犯罪的主观恶性较小，社会危害性较轻，归案后如实供述自己的罪行，且属初犯，请求法庭对被告人吴某平从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见，理由充分，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
被告人吴某平犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李捷辉
审判员 陈小娟
审判员 刘如辉
二〇一四年九月九日
书记员 何文就
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情�决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
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