山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋11刑终430号
原公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院。
上诉人（原审被告人）段某甲，中共党员。因吸毒于同年12月24日被吕梁市离石区公安局行政拘留15日，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月2日被离石区公安局刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于离石区看守所。
山西省吕梁市离石区人民法院审理山西省吕梁市离石区人民检察院指控原审被告人段某甲犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月9日作出（2017）晋1102刑初165号刑事判决。被告人段某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年5月22日，于某1（已判）委托李某2购买毒品，李某2（已判）联系王某2（已判），王某2又联系被告人段某甲，后在离石区纪念碑附近的××人洗车店，被告人段某甲卖给李某24500元的甲基苯丙胺30余克，后李某2将买下的甲基苯丙胺交给于某1，于某1乘车离开时被民警抓获。当场查获毒品疑似物一袋，经鉴定重32.53克，从中检出甲基苯丙胺成分。
2016年12月23日晚9时许，吸毒人员杨某（行政处罚）通过微信联系被告人段某甲购买甲基苯丙胺，并给段某甲微信转账500元。24日凌晨，被告人段某甲在离石区马茂庄村交付毒品给杨某时被公安民警抓获，当场在段身上查获毒品疑似物4包，经鉴定重34.1632克，从中检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
书证
1、扣押清单证明，2016年12月24日，侦查人员扣押毒品疑似物4袋（带皮称重37.57克）、电子称一台、现金人民币2700元。2015年5月23日侦查人员扣押毒品疑似物一包，带皮称重33.97克。
2、微信聊天记录证明，段某甲收到杨某微信转账500元。
3、归案情况说明证明，2016年12月24日凌晨，公安民警在离石区马茂庄村高架桥吕梁顺达运业有限公司将涉嫌贩卖毒品的段某甲抓获，后在其身上查获毒品疑似物4小袋，带皮称重37.57克。
4、现场检测报告书证明，段某甲在2016年12月24日11时23分之前吸食过毒品。
（二）证人证言
1、证人王某甲证言证明，2015年5月22日晚，他和四保打出租到了纪念碑附近，四保让他在车上等着。他在车上等了有半个小时，等不行了，就进了哑巴的洗车店内。刚进门看见四保给了李某5一堆钱，李某5进了卧室，过了一下，李某5从卧室里出来，身后跟着一个女孩，给了李某5一袋冰毒，李某5给了四保。四保称了一下。中途，四保给了他一张银行卡，让他取500元钱。他取回钱给了四保。李某5和四保说李个人还欠人家500元钱，问四保有没有。四保问他有没有，他说身上就有500元钱。四保让他借给李某5，后李某5进了卧室。他和四保出来就被抓获。公安民警查获了四保购买的一包冰毒。
2、证人王某乙证言证明，2016年12月23日下午5点左右，他和妻子去了大哑的洗车店。去后，大哑和朋友在家里，他们在大哑那吃了饭。吃完饭，中途他出去接上他女儿后，又到了大哑家里。过了一会，段某甲让他把段往出送一下，外面有人等段的。他俩站起往出走，刚到门口就被侦查人员给拦了回来。当晚他没有给过段某甲毒品。段某甲身上的毒品不是他给段让段保管的。
3、证人杨某证言证明，2015年3月份，他通过朋友介绍认识了段某甲，后听人们说段某甲手上有冰毒了。前两个月，他给段打电话让给他联系点东西（冰毒）。段说行了。他从微信红包给段转了200元，段让他和一个不认识的人取东西（冰毒）。第二次就是昨天晚上，他在微信上问段有没有东西了。段说有。他从微信上给段转了500元，段也收了他的红包。之后，他在高速西口等段拿东西（冰毒）时就被民警抓获了。
（三）被告人供述和辩解
1、被告人段某甲供述，2016年12月23日下午6点多，他在离石区马茂庄村吕梁顺达有限公司那里，吸毒人员杨某在微信上让他给杨买点东西（指冰毒），问能不能买到。后来见“气门”也去了，他问“气门”有没有冰毒。“气门”说有。后来杨某用微信转账的方式给他转了500元红包。他领了红包正准备送东西（冰毒）走时就被查获了。当场在他身上查获毒品冰毒4小袋，带皮有30大几克，现金2700元，电子称一台。他身上查获的这些毒品是“气门”给他让帮“气门”保管的。
2、同案犯王某2供述，2015年5月的一天晚上10点左右，她和李某2在李家闲聊。李某2让她问段某甲有没有东西（指毒品）。她又拨通段某甲的电话，问段有没有东西（指毒品）。段说有了，必须付现钱，不能先拿东西。她和李某2步行去了袁家庄。见面之后，段某甲开车，三人相跟的去了纪念碑大哑的洗车行。不一会，于某1也来了，于某1和李某2说明天有人要毒品（冰毒），后来李某2问段某甲能不能先拿东西，钱肯定骗不了。段某甲问要多少，李某2说30克。他俩商量好1克以100多的价格第二天给东西。她和段某甲就到了段朋友家住了。第二天下午2点多，她和段某甲又去了洗车店，李某2在那里等着。段某甲从身上掏出一个透明的包装袋，里面装着冰毒直接给了李某2。李某2称了一下就走了。她和段某甲在洗车店等着李某2往过送钱。到了晚上11点多，李某2和于某1相跟着来了，他俩在大厅把钱点好，她和段某甲当时在卧室里，李某2一个人进去直接给了段某甲3000多现金。后来才知道于某1出事了。
同案犯于某1供述，2015年5月22日上午，李某5给他打电话说，有点便宜的东西（冰毒），问他要不要。他说要。他问李某5多少钱，李某5说140元，他说买上4000元的。李某5让他下午到纪念碑附近哑巴的洗车店里拿东西。下午，他和永永借了4000元钱，和永永相跟上到了洗车店。去后没人，他们走了。晚上8点多，月儿给他发了个短信说，他们回了洗车店，让他过去。他和永永打的出租车到了洗车店，下车时，永永给了他4000元。他进去后，李某5和月儿从后间里走出来，他把4000元给了李某5，李某5从随身携带的挎包内拿出一袋冰毒。他拿电子称称了一下，带皮33克多，李某5和他说称的多了2克多，让他再给李500元。这时李某5把他给了的4000元给了月儿。他给永永打电话要钱。过了一会，永永进来，他说还欠李某5500元。永永从身上掏出500元给了李某5。后李某5和永永借了500元。他和永永准备坐出租车走的时候被巡防队员抓获。
4、同案犯李某2（又名李丽）供述，2015年5月份的一天，于某1让她给联系一点东西（指冰毒）。她电话联系王某2，问王有没有东西。王问她要多少。她说要4000元的。过了几分钟，王某2给她回电话说有东西，让她到纪念碑附近××人洗车店内。她告了于某1，于某1说没有钱，还得借钱去。她和于某1去了一次交口于朋友家。后她联系王某2，王说在洗车店。他们去后，店内没人。他们在路上转，王某2给于某1打电话让过去。她和于某1、永永一起到了洗车店。她先进去，进去后，王某2和永勤在里间，里间还有一个人刘某6（当晚到刘某6家里的时候，货主永勤和她说那人叫刘崇兵）。后刘某6走了。于某1和永永也进来，永永在门口站了一下就出去了。于某1说钱拿过来了。王某2和她说冰毒在挎包里了，她把挎包拿起到了外间，于某1也出来，她在挎包内把冰毒拿出来，给了于某1。于某1从身上拿出4000元钱给了她，她点了一下正好4000元，她就把钱转给了月儿。王某2和于某1说钱不够，光够给永勤（货主）的，没有王的。于某1说先给了货主的钱，一会给王。月儿进去把钱给了永勤，之后又出了外间站在跟前等着和四保要钱。于某1拿电子称称了一下，约30多克。之后，于某1让永永出来取钱。过了一会永永回来手里拿着钱，她和永永借了600元钱，永永给了四保500元钱。于某1把钱给了王某2，王某2拿着钱就回去了。于某1和永永先走了。之后，她拿着借来的600元到里间向永勤买了半克黑货（海洛因），还没有来得及吃。永勤接到了刘某6的电话，她、月儿、永勤到刘某6家住了一晚。
（四）鉴定意见
1、毒物毒品检验鉴定报告证明，2015年5月23日凌晨2点多，从涉毒人员于某1、王某甲处查获白色透明塑料袋包装的白色颗粒状毒品疑似物。经鉴定，疑似物中含有甲基苯丙胺成分。
2、吕梁市公安司法鉴定中心（吕）公（司法）鉴（理化）字【2017】第005号证明，2016年12月24日晚，离石区公安局民警在段某甲身上查获毒品疑似物。经鉴定，疑似物中含有甲基苯丙胺成分。
（五）辨认笔录
1、王某2的辨认笔录证明，2016年1月20日，经王某2辨认，确认卖给李某2毒品的段某甲。
2、李某2的辨认笔录证明，2015年9月5日，经李某2辨认，确认2015年5月22日晚在洗车店内涉嫌贩卖毒品的段某甲。
3、刘某6的辨认笔录证明，2015年9月3日，经刘某6辨认，确认2015年5月22日晚在洗车店内的段某甲。
4、杨某的辨认笔录证明，2017年1月4日，经杨某辨认，确认段某甲就是卖给其毒品的“老段”。
原判认为，被告人段某甲违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条的规定，以被告人段某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；公安机关扣押的毒品37.57克，电子称一台，2700元现金（未移送），由公安机关负责处理。
上诉人段某甲的主要上诉理由是，原判认定其卖给李某2冰毒30余克的事实不清，证据不足；从其身上查获的34克冰毒不应全部认定为贩卖，其中的30克应认定为非法持有。
经审理查明，原判认定2015年5月22日，上诉人段某甲通过王某2、李某2介绍，向于某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）32.53克；2016年12月23日晚，上诉人段某甲准备向杨某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）时被抓获，从其身上查获甲基苯丙胺（冰毒）34.1632克的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证。本院二审期间，上诉人段某甲未提供新的证据，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为,上诉人段某甲贩卖甲基苯丙胺冰毒66.69余克，其行为构成贩卖毒品罪。关于上诉人段某甲所提其卖给李某2冰毒30余克的事实不清，证据不足的上诉意见，与在案证据及查明事实不符，不能成立，不予采纳；所提从其身上查获的34克冰毒不应全部认定为贩卖，其中的30克应认定为非法持有的上诉意见属于对法律的认识错误，不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，对上诉人段某甲量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 白永华
审判员 刘 宁
审判员 康照明
二〇一七年十一月二日
书记员 王晓敏