宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0104民初3397号原告：宁夏恒源惠泽工贸有限公司，住所地宁夏回族�治区银川市兴庆区清和南街宁夏立达国际机电城14幢-14号房。法定代表人：张文军，该公司总经理。委托诉讼代理人：李明莲，宁夏大远律师事务所律师。委托诉讼代理人：庞万龙，宁夏大远律师事务所律师。被告：宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市人民街南侧。法定代表人：蒋智，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋志远，男，该公司副总经理。被告：宁夏华圣房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区吴灵路南侧。法定代表人：杨成学，该公司经理。被告：张昊，男，1970年7月12日�生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区中宁县。委托诉讼代理人：唐晶亮，宁夏迪通律师事务所律师。被告：杨洪仁，男，1963年9月22日出生，回族，个体从业人员，住宁夏回族自治区灵武市。原告宁夏恒源惠泽工贸有限公司(以下简称恒源惠泽公司)与被告宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司（以下简称灵武六建公司）、宁夏华圣房地产开发有限公司（以下简称华圣公司）、张昊、杨洪仁及侯建辉买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人张文军及其委托诉讼代理人庞万龙、李明莲，被告灵武六建公司的委托诉讼代理人蒋志远，被告张昊的委托诉讼代理人唐晶亮，被告杨洪仁到庭参加诉讼。被告华圣公司经传票传唤�正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案在审理过程中，经本院准许，原告撤回对侯建辉的起诉。恒源惠泽公司向本院提出诉讼请求：1.被告灵武六建公司、张昊支付原告货款407000元及该款自2015年11月30日至付清之日的违约金，按日千分之二计算；2.被告华圣公司、杨洪仁对上述款项承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月，原告与被告灵武六建公司签订《钢材委托销售合同》，被告华圣公司提供担保。合同签订后，被告灵武六建公司委托被告张昊在原告处提货578.358吨，货款1183318.2元。被告张昊支付部分货款后，原告于2015年11月30日与被告灵武六建公司核算，尚欠货款407000元，被告杨洪仁对欠款承担保证责任。被告至今未支付货款，故原告诉至法院，请求依法判如所请。灵武六建公司辩称，其并未成立过第六分公司，其与原告并无合同关系，也没有使用原告的钢材。涉案工程并非灵武六建公司承建，灵武六建不承担付款责任。华圣公司庭前提交书面答辩意见，认为其与原告不存在买卖合同关系，应由灵武六建公司履行合同义务。华圣公司的担保期限已过，担保责任已经免除。张昊辩称，灵武六建公司第六分公司的印章是张昊刻制，合同是张昊个人与原告签订，被告华圣公司担保，合同是张昊的个人行为，与被告灵武六建公司无关。涉案工程起初由张昊与华圣公司协商施工，后由侯建辉接手，三方约定由侯建辉支付钢材款，且欠条由侯建辉出具，张昊对欠款金额有异议。原告主张的违约金过高，请求法院调整。杨洪仁辩称，被告张昊让被告杨洪仁在工地负责，原告将�材运至工地，被告杨洪仁只是签字确认收到钢材，没有义务付款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：1.原告提交的《钢材委托购销合同》、结算单、欠条，本院认为上述证据符合证据的客观性、合法性和关联性，本院予以确认。2.原告提交的《法定代表人授权委托书》，被告灵武六建公司有异议，且该份证据中授权单位的印章为复印件，并无原件核对，故本院不予采信。3.被告灵武六建公司提交的施工许可证，原告对该证据有异议，而该证据为复印件，被告灵武六建公司未能提交原件以供核对，故本院不予采信。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告张昊、华圣公司签订一份《钢材委托购销合同》，约定供方为原告，需方为“宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司第六分公司”，担保方为被告华圣公司；供方为华圣公司东吴明珠迪拜公寓13#-16#楼及1#地下商业项目工程提供所有钢材；需方先预付供方100万元，2016年3月15日付清全部款项，逾期不付则按剩余货款每日千分之二支付违约金；担保人担保责任为1000吨钢材，如需方不能按时支付钢材款由担保方代付并承担同等的法律责任。原告在该合同供方处加盖印章，被告张昊在该合同需方处加盖“宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司第六分公司业务专用章”并在需方法定代表人处签名，被告华圣公司在担保方处加盖“宁夏华圣房地产开发有限公司工程专用章”。原告履行供货义务后，案外人侯建辉于2015年11月30日出具一张欠条，载明：“今欠张文军钢材款肆拾万零柒仟元整.於2015年12月7日前第一次付款壹拾万元整.於2015年12月31日前归还壹拾万�，余款计贰拾万零柒仟元於2016年3月31日前一次归还.此贰拾万零柒仟元整於2015年12月1日起按贰分/月计息.到期还本付息，如逾期按剩余欠款的每日千分之二支付违约金。灵武六建第六分公司欠款人：侯建辉（加盖‘宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司第六分公司业务专用章’）…担保人杨洪仁”。另查明，被告灵武六建公司并未成立第六分公司，“宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司第六分公司业务专用章”系被告张昊私自刻制。本院认为，《钢材委托购销合同》系当事人真实意思表示，合法有效。“宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司第六分公司”并未实际成立，《钢材委托购销合同》中需方处加盖的印章系被告张昊私自刻制，而张昊在需方法定代表人处签名，故被告张昊是该合同的�受人。欠条中载明的债权人为张文军，但张文军系原告法定代表人，且张文军认可是代表公司履行职务行为，故原告主体适格。欠条虽由侯建辉出具，但欠条中欠款人处加盖“宁夏灵武市第六建筑安装工程有限公司第六分公司业务专用章”，而该印章由被告张昊刻制，虽被告张昊辩称与被告华圣公司及侯建辉约定钢材款由侯建辉支付，但对此被告张昊并未举证予以证实，故加盖该印章的行为视为被告张昊的个人行为。原告履行了供货义务，被告张昊应依约支付货款。现被告张昊逾期未支付货款，已经构成违约，应当承担相应的违约责任，即继续支付原告货款407000元并承担违约金。因合同约定的违约金过高，被告张昊请求本院予以调整，根据原告的损失及被告的违约程度，本院酌情参照中国人民银行同期同类贷款基准利率4.75%并上浮30%（即4.75%×1.3＝6.18%）支持违约金。被告杨洪仁在欠条的担保人处签字，应视为连带责任保证人，欠条中未约定保证期间和保证范围，故原告有权自欠款履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。现原告主张的欠款及违约金符合法律规定的保证范围，且原告在保证期间内向保证人杨洪仁主张权利，故被告杨洪仁应对欠款及违约金承担连带保证责任，承担上述保证责任后有权向被告张昊追偿。被告华圣公司作为担保方在《钢材委托购销合同》中盖章，合同未约定保证的方式和期间，依据合同中“如需方不能按时支付钢材款由担保方代付并承担同等的法律责任”的约定，可以认定被告华圣公司的保证方式为一般保证，而一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。欠条中虽对剩余407000元钢材款的付款时间进行约定，但被告华圣公司未在欠条中签字或盖章确认，故该欠条中付款时间的变更对被告华圣公司不产生效力，而合同中约定“到2016年3月15日付清全部款项”，故被告华圣公司的保证期间并未经过。现原告在保证期间内要求被告华圣公司承担保证责任，被告华圣公司应对欠款及2016年3月15日起的违约金承担一般保证责任，即对被告张昊的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由被告华圣公司承担保证责任，承担该保证责任后，被告华圣公司有权向被告张昊追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、第一百二十五条、第一百三十�条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告张昊于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏恒源惠泽工贸有限公司钢材款407000元并按年利率6.18%支付违约金（10万元自2015年12月7日至本判决确定的付款之日，10万元自2015年12月31日至本判决确定的付款之日，207000元自2016年3月31日至本判决确定的付款之日）；二、被告杨洪仁对上述货款及违约金承担连带保证责任，承担上述保证责任后有权向被告张昊追偿；三、被告宁夏华圣房地产开发有限公司对钢材款407000元及该款自2015年3月15日起至本判决确定的付款之日的违约金（按年利率6.18%计算）承担一般保证责任，即对被告张昊的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由被告宁夏华圣房地产开发有限公司承担保证责任，承担该保证责任后，被告宁夏华圣房地产开发有限公司有权向被告张昊追偿；四、驳回原告宁夏恒源惠泽工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7405元，由被告张昊、杨洪仁、宁夏华圣房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 杨  瑞人民陪审员 董  颖人民陪审员 哈�蓉二〇一七年四月十七日书 记 员 锁 莉 萍附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就�延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第一百二十五条一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。第一百三十一条本解释所称“不能清偿”指对债务人的存款、现金、�价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。