新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终322号
上诉人（原审被告）：新疆宏蓝天装饰工程设计有限公司，住所地：乌鲁木齐市新市区。
法定代表人：赵海钵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：于文娟，新疆井然律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐虹，女，1964年1月8日出生，汉族，新疆毛纺厂退休职工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托诉讼代理人：徐德光，男，1942年4月24日出生，汉族，退休干部，住乌鲁木齐市经济技术开发区。
上诉人新疆宏蓝天装饰工程设计有限公司（以下简称装饰公司）因与被上诉人徐虹装饰装修合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民三初字第1155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人装饰公司及其委托诉讼代理人于文娟、被上诉人徐虹的委托诉讼代理人徐德光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
装饰公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回徐虹要求支付损失40350.85元的诉讼请求。事实与理由：涉案合同在施工过程中进行了变更，我公司根据变更后的装修方案施工，徐虹的家人一直在现场监工，对工程内容、数量及进度是清楚的；徐虹在木工、贴砖等阶段性工程完成后也签字确认合格；徐虹也支付了工程尾款。徐虹现以数量、质量存在问题为由主张赔偿，无事实依据。鉴定报告在顶面面积、墙面贴砖、壁纸等方面存在漏算问题，鉴定意见不属实。我公司承接涉案装修工程，约定的装修款是一口价123000元，依照法律规定，即使装修方案变更了，也不能将之前以一口价方式确定的工程款数额予以降低。
被上诉人徐虹答辩称：装饰公司说涉案工程是一口价、涉案工程没有数量和质量问题不属实。本案经过鉴定，对涉案工程的质量及数量问题均予以说明。
徐虹向一审法院起诉请求：1、判令赔偿损失41099.54元；2、判令支付违约金43050元；3、判令承担误工费11667元；4、判令装饰公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年5月8日，徐虹（发包人）与装饰公司（承包人）签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》。合同约定：装饰公司包工部分包料承包徐虹位于乌鲁木齐市红园小区12-3-1002号房屋，施工内容及做法详见附表1家庭居室装饰装修工程施工项目确认表和附表2家庭居室装饰装修工程内容和做法一览表。施工期限70天。有关延误工期的约定：一、对以下原因造成竣工日期延误，经发包人确认，工期相应顺延：1、工程量变化和设计变更；2、不可抗力；3、发包人同意工期顺延的其他情况；二、因发包人未按约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延；因发包人提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费用由发包人承担，工期顺延；三、发包人未按期支付工程款，合同工期相应顺延；四、因承包人责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；因承包人原因造成工程质量存在问题的，返工费用由承包人承担，工期不顺延。合同价款123000元（详见附表3家庭居室装饰装修工程报价表），开工前三日内支付工程总款的70%；工程进度过半支付工程总款的28%；工程验收合格后支付剩余工程款2%；工程竣工验收合格后，承包人应向发包人提出工程结算，并将有关资料送交发包人，发包人接到资料后1日内未提出异议即视为同意，双方应填写工程结算书并签字，发包人应在签字时向承包人结清工程尾款；工程款全部付清后，承包人向发包人开具正式统一发票。发包人委托承包人设计施工图纸，图纸一式两份，双方各持一份详见附表6家庭居室装饰装修工程设计图纸，承包人不另外收取设计费，但该费用不在工程价款内。发包人即徐虹的主要义务：1、开工前1日为承包人入场施工创造条件，包括搬清室内家具、陈设或将室内不易搬动的家具、陈设、归堆、遮盖，以不影响施工为原则；2、提供施工期间的水源、电源；3、负责协调施工队与邻里之间关系；4、不拆动室内承重机构，如需拆改原建筑的非承重机构或设备管线，负责到有关部门办理相应的审批手续；5、施工期间发包人如需部分使用该居室的，负责做好施工现场的保卫及消防等项工作；6、参与工程质量和施工进度的监督，负责材料进场及竣工验收。承包人即装饰公司的义务：1、施工期间严格执行安全施工操作规范、防火规定、施工规范及质量标准，按期保质完成工程；2、严格执行有关施工现场管理的规定，不得扰民及污染环境；3、保护好原居室内的家具和陈设，保质居室内上、下水管道的畅通；4；保证施工现场的整洁，工程完工后负责清扫施工现场。施工过程中如需对施工项目及施工方式进行变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期见附表7家庭居室装饰装修工程变更单。材料的提供：1、由发包人提供的材料、设备（详见附表4发包人提供装饰装修材料明细表），发包人应在材料运到施工现场前通知承包人，双方共同验收并办理交接手续；2、由承包人提供的材料、设备（详见附表5承包人提供装饰装修材料明细表），承包人应在材料运到施工现场前通知发包人，并接受发包人检验。工程质量达到乌鲁木齐地方标准。工程验收，承包人应提前两天通知发包人进行验收，阶段验收合格后应填写工程验收单；工程竣工后，承包人应通知发包人验收，发包人自接到通知之日后两天内组织验收，填写工程验收单；在工程款结清后，办理交接手续。违约责任的约定：1、合同双方当事人中任何一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担责任并赔偿给对方造成的经济损失；2、未办理验收手续，发包人提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由发包人负责；3、因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续并由责任方赔偿对方相应的经济损失；4、发包人未按期支付第二、三次工程款的，每延误一天向对方支付违约金；5、由于承包人原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，承包人负责修理，工期不予顺延；6、由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金。2015年5月26日，徐虹方在工程验收单上签字确认贴砖工程验收合格。2015年5月28日，徐虹方（任恩毅）在增项单上签名确认增项合计6865元。2015年5月31日，徐虹方（任恩毅）在材料选样单签名确认：1、衣柜吸塑门，大卧室、书房：DN0201-99；小卧室3K983;造型YM-1028；2、大理石：窗台：10**；橱柜台面：1008；3、石膏线：荷花；4、生态板：白水曲柳；卫生间吊顶：雅格锦丝；5、厨房吊顶：梦想似情；6、开关、插座：金色拉丝。2015年7月22日，徐虹方（徐德光）在工程验收单上签字确认木工验收合格。2016年7月22日、31日，徐虹的委托代理人徐德光两次向装饰公司邮寄送达告知书。但双方对告知书内容持有异议。徐虹方（任恩毅）在结算单上签名确认：房屋装修总造价123000元，增项6865元，总造价129865元，已付90000元，扣除尾款2460元、减项4684元，应付32721元。2015年9月5日，徐虹向装饰公司支付工程尾款2460元，共计支付装饰公司工程款129865元，其中包括增项工程款6865元。
庭审中，一审法院根据徐虹的申请委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（下称司法鉴定中心）对装饰公司完成的装修工程进行质量鉴定。司法鉴定中心于2016年5月26日作出（2016）新司鉴所司鉴字第039号鉴定意见书。鉴定意见：一、涉案工程存在的质量问题如下：1、地砖，客厅、主卧室、餐厅、次卧室电梯过道地砖有空鼓、裂缝现象，不符合规范要求；2、踢脚线，封口接缝处有不同程度的缝隙，最大缝隙5mm，不符合要求；3、成品窗套，次卧室、书房窗套顶角有接缝，不符合要求；4、地面平整度，次卧室地面平整度不符合规范要求；5，墙砖，卫生间花洒上部墙砖有空鼓现象，不符合规范要求；6，柜子，客厅矮柜、主卧室衣柜、次卧室衣柜、书房衣柜、书房书柜均为现制，不是成品定制柜，不符合合同要求；7、榻榻米，无造型，不符合合同要求；二、涉案工程存在的数量问题如下：（详见鉴定意见书）。之后，一审法院根据徐虹的申请委托新疆祥瑞万和工程项目管理有限公司（下称祥瑞公司）对质量问题的修复费用及施工不符合合同约定的差价进行评估。祥瑞公司于2016年9月28日作出（2016）新疆祥瑞万和司鉴字第005号司法鉴定意见书，结论：根据合同约定优惠价计算被告装饰公司为徐虹完成的装修工程造价为65598.96元；存在质量、数量及合同内未完成部分的造价为57401.40元（其中包括维修部分造价17349.87元（按合同优惠价计算）。徐虹与装饰公司均提出异议，祥瑞公司对上述鉴定意见作出调整即装修工程造价为65299.98元，相应的存在质量、数量及合同内未完成部分的造价调整为57700.02元。另，涉案装修工程已于2015年9月交付使用。2015年10月26日，新疆勇驰汽车修理有限公司（下称勇驰公司）出具证明，证明徐德光在其公司担任法规负责人，月工资5000元，从2015年7月1日至2015年10月18日去红园小区12-3-1002房屋装修监理，停发3个半月工资共计17500元。
一审法院认为：徐虹主张赔偿损失41099.54元系装饰公司装修工程数量短缺及合同内未完成部分的损失。祥瑞公司的鉴定报告认定，装修公司为徐虹装修房屋存在质量、数量及合同内未完成部分的造价共计为57700.02元，其中包括了因质量问题需修复的费用17349.87元，扣除该部分修复费用，剩余40350.85元。庭审中，徐虹明确表示不主张因质量问题需修复的费用，其可以另行主张。一审法院支持徐虹损失40350.85元。关于徐虹主张违约金的问题。一审法院认为，合同一经成立，合同当事人均应当认真履行。本案徐虹与装饰公司装饰装修合同依法成立，双方均应当认真履行。装饰公司为徐虹完成的装修工程，经司法鉴定中心鉴定存在质量问题、数量短缺及不符合合同约定的情形，装饰公司已构成违约。但双方签订的装饰合同中对违约金计算标准无具体的约定，且徐虹已主张实际损失，故其再要求装饰公司支付违约金的请求法院不予支持。关于徐虹主张装饰公司赔偿误工费11667元的问题。法院认为，勇驰公司为代理人徐德光出具的证明，证明徐德光因对涉案房屋装修工程进行监理而未上班扣发工资。该损失与装饰公司违约无直接的因果关系，且装饰公司与徐虹签订装饰装修合同时，无法预见该损失的发生，故徐虹的该主张法院不予支持。判决：一、新疆宏蓝天装饰工程有限公司赔偿徐虹损失40350.85元；二、驳回徐虹的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方未提交新的证据。
本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中鉴定机构根据双方当事人在现场时记录的现场勘验原始记录、照片，根据实测工程量，作出的鉴定报告，可以予以采信。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方当事人在合同中明确约定，工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期。装饰公司称涉案的装修设计进行了变更，但以一口价方式确定的工程款数额不能变更的上诉理由不能成立，本院不予采信。祥瑞公司的鉴定报告认定，装修公司为徐虹装修房屋存在质量、数量及合同内未完成部分的造价共计为57700.02元，其中包括了因质量问题需修复的费用17349.87元，扣除该部分修复费用，剩余40350.85元，装修公司应予赔偿。
综上诉述，装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费808.77元，由装饰公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 李 健
审判员 谭建艳
审判员 柳 燕
二〇一七年三月二十二日
书记员 姚 雷