青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青28民终146号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司。
负责人何为青，该公司总经理。
委托代理人时晓东，男，汉族，1982年4月10日生，中国太平洋财产保险股份有限公司德令哈支公司经理。
被上诉人（原审原告）朱新立，男，汉族，1990年2月4日生，无业。
委托代理人尹彩霞，青海法脉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈津静，男，汉族，1975年10月1日生，无业。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司（以下简称太平洋保险公司）与被上诉人朱新立、陈津静机动车交通事故责任纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2015）格民初字第1792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月19日受理后，依法组成合议庭于2016年6月22日公开开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司委托代理人时晓东、被上诉人朱新立委托代理人尹彩霞、被上诉人陈津静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年11月8日13时50分许，被告陈津静驾驶青H639**号“雅阁”牌小客车，沿江源路东侧非机动车道由东向西行驶至十字交汇处与右转弯驶入江源路的原告朱新立驾驶的无牌号“五羊”牌普通两轮摩托车发生正面相撞，造成无牌号“五羊”牌普通两轮摩托车驾驶人朱新立受伤及双方车辆部分机件损坏的交通事故。同年12月22日格尔木市公安局交通警察大队出具编号为公交认字（2014）第60号《道路交通事故认定书》，认定当事人陈津静的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条“机动车、非机动车实行右侧通行”、第三十六条“根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道和非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行”之规定；当事人朱新立的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”、第三十六条“根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行”之规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第二项之规定，因双方当事人的过错导致交通事故的发生，认定当事人陈津静负此次事故的主要责任；当事人朱新立负此次事故的次要责任。原告朱新立受伤后，当即被送往格尔木市人民医院，至同年12月10日，住院治疗32天。住院期间，行右股骨颈骨折手术治疗。2015年11月24日至12月7日，原告朱新立再次住院行取除骨折内固定装置手术，住院治疗13天。两次住院合计产生医疗费23699.47元，其中被告陈津静垫付23269.47元，原告朱新立支付检查费430元。2016年1月20日，青海省格尔木市人民医院司法鉴定所出具编号为青格医司法鉴定所[2016]法临鉴字第2号《格尔木市人民医院司法鉴定所关于朱新立伤残程度及务工、护理、营养时限的司法鉴定意见书》，载明：1、被鉴定人朱新立因交通事故至“右股骨颈骨折”，其损伤后遗症评定为X级（十级）伤残；2、其自受伤之日起误工日评定为180天，护理日评定为单人护理130天，营养日评定为150天。并产生鉴定费1300元。
另查明，原告朱新立系城镇居民家庭户口，户籍所在地为青海省格尔木市乌图美仁乡祥和村53号。
再查明，肇事车辆青H639**号“雅阁”牌小客车在被告太平洋保险公司投保了保险期间自2014年10月31日起至2015年10月30日止，责任限额为12.2万的“交强险”，其中死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2千元；同时承保了“商业三者险”，保险限额5万元。
原审法院认为，公民生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、伤残补助费等费用。交通事故责任者对交通事故造成的损失，应当承担赔偿责任。本案被告陈津静驾驶青H639**号“雅阁”牌小客车，沿江源路非机动车道由北向南逆向行驶，是造成本次事故的主要原因；原告朱新立无证驾驶无牌号“五羊”牌普通两轮摩托车沿柴达木路北侧非机动车道行驶，是造成本次事故的次要原因。交警部门认定朱新立负此次事故次要责任，陈津静负此次事故的主要责任是正确的，本院予以确认。根据原、被告的举证、质证情况，本院对本案交通事故造成原告朱新立的各项损失认定如下：1、医疗费，凭医疗单据为23,699.47元，其中被告陈津静垫付的23,269.47元，原告朱新立虽未主张，但该费用属于本次事故造成的损失，本院予以一并认定；2、残疾赔偿金，结合原告朱新立伤残十级，按照2014年度青海省城镇居民人均可支配收入19,499元的10%为标准补偿20年，计38,998元；3、误工费，《司法鉴定意见书》评定误工期为280天，按照2014年度青海省职工日平均工资142.75元计算，计39,970元；4、护理费，《司法鉴定意见书》评定为单人护理130天，参照2014年度青海省职工日平均工资142.75元，计18,557.5元；5、营养费，《司法鉴定意见书》评定为营养期为150天，参照青海格尔木市一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算，计7500元；6、住院伙食补助，参照青海格尔木市一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算，共住院45天，计2250元；7、精神抚慰金，本院结合朱新立遭受损害构成十级伤残，故酌定5000元；8、鉴定费，凭发票，计1300元。综上，原告朱新立在本案交通事故中遭受的损失共计137,274.97元。前述各项损失中，残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金，合计102,525.50元，属于11万元“交强险”伤残赔偿项下的赔偿限额；医疗费、住院伙食补助、营养费，合计33,449.47元，属于1万元“交强险”医疗赔偿项下的赔偿费用。“交强险”医疗赔偿项下费用不足部分及鉴定费1300元，共计24,749.47元，在商业第三者责任险5万元限额内负担70%的赔偿份额，即17,324.63元。依据《侵权责任法》第六条第一款之规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；该法第二十六条之规定，“侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，原告朱新立对本案交通事故的发生亦存在过错，负有次要责任，故原告应承担“交强险”赔偿范围外24,749.47元的30%的份额，即7424.84元。原告朱新立要求赔偿交通事故损失符合法律规定，但赔偿数额应当以本院核定为准。被告陈津静垫付的23269.47元由被告太平洋保险公司直接支付给陈津静。被告陈津静、太平洋保险公司的答辩意见不符合法律规定的，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条；《最高人民法院＜关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题＞的解释》第三条、第十六条、第二十二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司赔偿原告朱新立各项损失129,850.13元，扣除被告陈津静垫付23,269.47元，剩余106,580.66元，于本判决生效之日起五日内付清；二、驳回原告朱新立的其他诉讼请求。本案受理费1609元，减半收取804.50元，由原告朱新立承担241.35元、被告陈津静承担563.15元。
上诉人太平洋保险公司不服原判上诉称，一、本次事故陈津静为主要责任，朱新立为次要责任。二、一审判决上诉人承担各项费用的数据有误，应依法核实确定。1.原判对医疗费23699.47元应扣除非医保用药部分。2.伤残赔偿金38998元请二审法院予以核实。3.关于误工费39970元、护理费18557.5元，营养费7500元判决不当。4.鉴定费1300元错误，属保险公司的责任免除，请二审法院纠正。5.精神损害抚慰金判决不当，与伤残赔偿金重复计算，请求驳回。综上，原判认定部分事实不清，且没有法律依据不能成立，请二审法院予以核实后公正判决。请求：1.撤销（2015）格民初字第1792号民事判决第一项，对被上诉人的各项诉讼请求，不合理的赔偿部分，予以驳回；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人朱新立辩称，被上诉人关于各项赔偿费用数额一审认定正确，并无不当。误工费280天是正确的，180天是笔误。上诉人对司法鉴定意见书是认可的。鉴定费1300元是被上诉人的必要支出，一审认定无误。作为商业险赔付的，且按责任划分了。精神抚慰金与残疾赔偿金可以同时主张。被上诉人并无报销医保，上诉人应当赔付。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈津静辩称，其对原判无意见。
本案的争议焦点是：被上诉人朱新立的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费、精神抚慰金如何承担？
经审理查明，2016年1月20日，青海省格尔木市人民医院司法鉴定所出具格医司法鉴定所[2016]法临鉴字第2号《格尔木市人民医院司法鉴定所关于朱新立伤残程度及务工、护理、营养时限的司法鉴定意见书》，载明：1、被鉴定人朱新立因交通事故至“右股骨颈骨折”，其损伤后遗症评定为X级（十级）伤残；2、其自受伤之日起误工日评定为280天，护理日评定为单人护理130天，营养日评定为150天。
另查明，被上诉人朱新立及其父亲无固定收入，发生交通事故前从事焊工劳务活动。
二审查明的其他事实与一审查明一致，本院予以确认。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，先由承保交强险的上诉人太平洋保险公司在交强险责任限额内赔偿；不足部分由承保商业三者险的上诉人太平洋保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的规定由侵权人予以赔偿。
被上诉人朱新立医疗费23699.47元的问题。
本院认为，交通事故发生后，被上诉人朱新立因治疗产生医疗费23699.47元，其中由被上诉人陈津静垫付23269.47元。上诉人太平洋保险公司上诉称应扣除医保用药部分的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。
被上诉人朱新立残疾赔偿金38998元的问题。
本院认为，本次交通事故致使被上诉人朱新立造成残疾，并经鉴定伤残等级为十级，原判据此确定被上诉人朱新立残疾赔偿金为38998元并无不当，上诉人太平洋保险公司上诉称二审法院予以核实的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
被上诉人朱新立误工费及护理费的问题。
本院认为，本案中，被上诉人朱新立及其父亲无固定收入，发生交通事故前从事焊工劳务活动；且被上诉人朱新立不能举证证明其最近三年的平均收入状况。应参照2014年海西州部分工种（职业）工资指导价位2100元/月计算，根据青格医司法鉴定所[2016]法临鉴字第2号《格尔木市人民医院司法鉴定所关于朱新立伤残程度及务工、护理、营养时限的司法鉴定意见书》，被上诉人朱新立误工日评定为280天，护理日评定为单人护理130天，故被上诉人朱新立误工费为19600元（2100元÷30天280天＝19600元）、护理费9100元（2100元÷30天130天＝9100元），上诉人太平洋保险公司的此项上诉理由成立，本院予以支持。
被上诉人朱新立营养费、鉴定费、精神抚慰金的问题。
本院认为，根据青格医司法鉴定所[2016]法临鉴字第2号《格尔木市人民医院司法鉴定所关于朱新立伤残程度及务工、护理、营养时限的司法鉴定意见书》，被上诉人朱新立营养日评定为150天，原判参照青海格尔木市一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算，确定被上诉人朱新立营养费7500元并无不当，上诉人太平洋保险公司上诉称营养费明显过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案中，因交通事故致被上诉人朱新立人身权益受到侵害，原判据此确定精神抚慰金正确且应在交强险限额内予以赔偿，故上诉人太平洋保险公司上诉称原判判决精神抚慰金不当、请求驳回被上诉人朱新立赔偿精神抚慰金诉求的上诉理由不能成立，本院不予支持。鉴定费属诉讼费用范围，上诉人太平洋保险公司上诉称鉴定费属保险公司责任免除的上诉理由成立，应由侵权人按责任承担。
综上所述，被上诉人朱新立的各项损失为医疗费23699.47元、残疾赔偿金38998元、误工费19600元、护理费9100元、营养费7500元、住院伙食补助费2250元、精神抚慰金5000元合计98647.47元。原判认定事实部分有误，应予纠正。上诉人太平洋保险公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持青海省格尔木市人民法院（2015）格民初字第1792号民事判决第二项即驳回原告朱新立的其他诉讼请求；
二、撤销青海省格尔木市人民法院（2015）格民初字第1792号民事判决第一项即被告中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司赔偿原告朱新立各项损失129,850.13元，扣除被告陈津静垫付23,269.47元，剩余106,580.66元，于本判决生效之日起五日内付清；
三、被上诉人朱新立医疗费23699.47元、残疾赔偿金38998元、误工费19600元、护理费9100元、营养费7500元、住院伙食补助费2250元、精神抚慰金5000元合计98647.47元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司在交强险限额内予以赔偿82698元，在商业三者险限额内予以赔偿11164.62元，剩余4785元由被上诉人陈津静赔偿3350元（陈津静垫付23269.47元中扣除3350元，应由中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司从赔偿款中予以返还陈津静19919元、支付朱新立73943.62元），上述款项于本判决生效后五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1609元,由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司海西中心支公司承担，鉴定费1300元由被上诉人陈津静承担910元，由被上诉人朱新立承担390元；一审案件受理费按一审判决收取。
本判决为终审判决。
审判长 巴学农
审判员 党雪仁
审判员 樊旭华
二〇一六年六月二十四日
书记员 张 彦