天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终5520号
上诉人（原审被告）：中银保险有限公司天津分公司，住所地天津市河西区友谊路35号君谊大厦2号楼第32整层和第31层02、03单元。
主要负责人：李嗣奇，总经理。
委托诉讼代理人：张蕊。
被上诉人（原审原告）：王万春。
委托诉讼代理人：王送坡，天津景贤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：玖龙纸业（天津）有限公司，住所地天津市宁河区经济开发区。
主要负责人：张茵，董事长。
委托诉讼代理人：张建林。
被上诉人（原审被告）：董云焕，住天津市宁河区。
上诉人中银保险有限公司天津分公司（以下简称中银保险天津分公司）因与被上诉人王万春、玖龙纸业（天津）有限公司（以下简称玖龙公司）、董云焕机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2016）津0117民初1881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中银保险天津分公司的委托诉讼代理人张蕊，被上诉人王万春的委托诉讼代理人王送坡，被上诉人玖龙公司的委托诉讼代理人张建林于2016年11月17日到庭接受本院询问。本案现已审理终结。
中银保险天津分公司上诉称，请求依法改判中银保险天津分公司减少赔偿32258.22元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：王万春未提交劳动合同、工资卡银行流水、完税证明等证明其作为司机的收入减少情况，中银保险天津分公司不认可其从事交通运输业，王万春的误工费应按居民服务业标准计算。根据商业三者险合同约定，未经保险人事先书面同意的鉴定费，保险人不负责赔偿，故本案鉴定费不应由中银保险天津分公司承担。
被上诉人王万春辩称，其在一审期间提交了相应证据证明从事交通运输业，一审法院按交通运输业标准计算误工费符合法律规定。鉴定费属于为查明王万春的伤残等级发生的必要费用，应由保险公司赔偿。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人玖龙公司辩称，鉴定与交通事故有关，鉴定费应由保险公司承担。玖龙公司没有收到商业三者险保险条款。
被上诉人董云焕未作答辩。
王万春向一审法院起诉请求：判令1、中银保险天津分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额内赔偿医药费18145.14元；住院伙食补助费900元，按照每天100元计算9天；营养费19700元，按100元/天计算197天；护理费9738元,按108.2元/天计算90天；误工费49466.7元，按251.1元/天计算197天；残疾辅助器具费130元；残疾赔偿金36964元,18482元/年计算20年，系数是10%;被扶养人生活费1473.90元，儿子王泽，14739元/年计算2年，系数10%，2人扶养；精神损害抚慰金5000元；鉴定费2100元；交通费1000元。上述保险赔偿金不足支付的部分，由中银保险天津分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。仍有不足的部分由董云焕、玖龙公司承担赔偿责任；精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；保留后续治疗的诉权；诉讼费由对方负担。
一审法院认定事实：2016年1月19日23时5分许，董云焕驾驶津Ａ×××××、津Ｂ×××××号陕汽牌重型半挂牵引车沿津芦公路由西向东行驶至事故地点津芦公路与海龙路交口处，左转弯过程中遇王万春驾驶津Ｇ×××××号北京现代牌轿车沿津芦公路由东向西驶来，重型货车右侧与轿车前部相刮撞，造成王万春受伤及两车损坏的交通事故。天津市公安局宁河分局交通警察支队七里海大队认定，董云焕承担事故全部责任，王万春无事故责任。玖龙公司系津Ａ×××××、津Ｂ×××××号车所有人，该车在中银保险天津分公司投保了交强险和商业三者险，本事故属于保险理赔范围。事发后，王万春被送往天津市宁河区医院治疗，诊断为：1、胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折，2、胸腔积液，3、右踝部骨折，4、右膝内侧半月板后角撕裂Ⅲ级，5、右膝软组织损伤，6、右踝内侧三角韧带撕裂ⅡⅢ度，7、颈椎间盘突出症，8、颈5棘突可疑骨折7颈部软组织损伤，9、下唇皮裂伤，10、原发性高血压，11、脾切除术，12、肝癌术后等伤情。一审法院认为，董云焕系玖龙公司的雇佣司机，发生事故时正在执行职务，董云焕应承担的事故责任应由玖龙公司承担。王万春的医疗费18136.64元，有票据佐证，予以支持；病案复印费8.5元，有票据佐证，予以支持；住院伙食补助费900元，按100元/天计算9天；营养费2250元，医生建议加强营养6个月，结合王万春的伤情，王万春主张的197天营养期过长，酌定为45天，按50元/天的标准计算；护理费4869.13元，结合王万春的伤情，王万春主张护理期为90天过长，酌定为45天，参照天津市统计局2016年公布的上一年度天津市居民服务和其他服务业39494元∕年的标准计算；误工费30128.22元，王万春住院9天，医生建议休假6个月，王万春主张197天误工费过长，酌定为120天，王万春提交了驾驶证、驾驶员从业资格证及证人贯文生的证人证言，但王万春不能举证证明其每月实际损失，故酌定王万春的误工费参照天津市统计局2016年公布的上一年度天津市交通运输、仓储和邮政业91640元∕年的标准计算；交通费100元，王万春住院9天，主张1000元交通费过高，王万春提交的交通费票据日期与王万春复查的日期不相符，酌定为100元；残疾赔偿金36964元，王万春1967年1月7日出生，残疾赔偿金给付20年，伤残等级十级，伤残系数10%，农业户口，参照天津市统计局2016年公布的上一年度农村居民人均可支配收入18482元∕年的标准计算；被扶养人生活费1473.9元，王泽系王万春之子，2000年7月19日出生，应抚养2年，二人抚养，参照天津市统计局2016年公布的上一年度农村常住居民人均消费支出14739元/年的标准计算；精神损害抚慰金5000元，王万春经鉴定构成十级伤残，主张5000元精神损害抚慰金得当，予以支持；鉴定费2000元，有票据佐证，系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，中银保险天津分公司应予赔偿；拐杖费130元，有票据佐证，结合王万春的伤情，予以支持；中银保险天津分公司提出对王万春的误工期、营养期进行鉴定，王万春不同意鉴定，对王万春误工期、营养期，结合王万春的伤情，予以酌定，对中银保险天津分公司的鉴定申请不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：“一、被告中银保险有限公司天津分公司于判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额项内赔偿原告王万春医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额项内赔偿原告王万春护理费4869.13元、误工费30128.22元、残疾赔偿金36964元、精神损害抚慰金5000元、交通费100元、被扶养人生活费1473.9元，合计78535.25元，以上两项共计88535.25元。二、被告中银保险有限公司天津分公司于判决生效后三日内在第三者责任保险限额内赔偿原告王万春医疗费8136.64元、住院伙食补助费900元、营养费2250元、鉴定费2000元、拐杖费130元，合计13416.64元。（上述保险赔偿金可直接汇入我院账户。单位名称：天津市宁河区人民法院。开户行：农行天津宁河支行新华分理处。账号：05×××51。汇款时注明：案件号及承办人单建杰）三、被告玖龙纸业（天津）有限公司赔偿原告王万春病案复印费8.5元。四、被告董云焕对本案赔偿之债不承担民事赔偿责任。五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由玖龙纸业（天津）有限公司负担。”
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。王万春因本案事故受伤导致误工，其不能证明收入实际减少情况，根据其提供的《道路货物运输驾驶员从业资格证》及雇主证言等证据，一审法院认定其从事交通运输业，并参照交通运输业标准支持误工费，符合法律规定。中银保险天津分公司对王万春从事交通运输行业不予认可，但未提交相应证据，其上诉主张按居民服务业标准计算误工费，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。另，鉴定费属于为查明和确定王万春的伤残等级而支付的必要、合理费用，依法应由中银保险天津分公司承担。中银保险天津分公司根据商业三者险免责条款主张该项费用属于免赔范围，但其在一、二审诉讼期间均未提交相关保险条款，亦未提供相应证据证明就相关免责条款尽到提示和明确说明义务，免责条款依法不产生效力。故其该项上诉主张缺乏相应的合同依据和法律依据，本院亦不予支持。
综上所述，中银保险天津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人中银保险有限公司天津分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王庆娟
代理审判员 闫 萍
代理审判员 赵丽芳
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 庞 振
速 录 员 鲍明雪