广东省仁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶仁法刑初字第98号
公诉机关广东省仁化县人民检察院。
被告人张小平，绰号“小平”，男，出生于广东省仁化县，汉族，初中文化，农民，捕前住仁化县。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕，现羁押于仁化县看守所。
仁化县人民检察院以韶仁检刑诉（2015）71号起诉书指控被告人张小平犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，于2015年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。仁化县人民检察院指派代理检察员黄幸瑜出庭支持公诉，被告人张小平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
仁化县人民检察院指控，一、非法制造枪支罪。2014年6、7月，被告人张小平用摩托车避震管将两支打钉枪改造成枪支，后被公安机关查获。二、非法持有枪支罪。2014年，刘某（已死亡）将一把黑色双管自制枪支放在张小平的车内，后被公安机关查获。三、寻衅滋事罪。2015年2月4日下午，张小平与邱某某（另案处理）去周田镇雷坑村委会竹头下村找张某某签订石渣粉的转让协议书，双方发生口角，张小平用自制枪支向张某某左腿旁开了一枪，邱某某用斧头刀将张某某打倒在地。后张小平被张某甲等当场制服，邱某某则逃离现场。就指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读、出示了相关书证、物证、证人证言、鉴定意见等证据，据此指控被告人张小平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二百九十三条之规定，分别构成了非法制造枪支罪、非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，应予数罪并罚。现特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人张小平辩称：1、我不是出于逞强耍威风的目的，我只是好心为本村村民争取更多的利益；2、对非法持有枪支、非法制造枪支我承认。
经审理查明，
一、非法持有枪支的事实
2014年，被告人张小平将1支黑色双管自制枪支放在其松花江牌银灰色微型面包车上，一直持有该枪支，后于2015年2月4日被公安机关查获。同日，公安机关亦在张小平殴打张某某的周田镇雷坑村委会竹头下村张某乙家门口现场及张小平面包车上，缴获2支由射钉枪改造而成的自制枪支、1支枪形物品及84发各种类型的子弹。经广东省韶关市公安司法鉴定中心鉴定，查获的4支枪形物品其中1支枪形物品是玩具枪，而上述3支是枪支，具备枪支性能；查获的84发子弹，72发是射钉器发射弹，3发是制式步枪或手枪子弹，9发是猎枪子弹，均具备弹药性能。
以上事实，有下列证据证实：
（一）书证、物证
1、110警情信息表、受案登记表、立案决定书，证实2015年2月4日公安机关接村民张某某等人报案称，在周田镇雷坑村委会竹头下村张小平、邱某某殴打张某某，张小平用枪开了一枪。公安机关接报后赶赴现场，控制住张小平，同时在现场及张小平车上查获枪支等物品，对张小平非法持有枪支进行立案。经侦查后，对张小平非法制造枪支进行立案。
2、卖车协议，证实张小平所驾驶的松花江牌微型面包车系其向罗某某购买所得。
3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实2015年2月4日，公安人员依法对张小平的松花江牌微型面包车及人民币八万元、枪形物品四支、子弹形物品八十五发、斧头刀一把、砍刀一把、弹簧三条等物品予以扣押。
4、收缴非法枪支弹药、刀具等凭据，证实公安机关将从张小平手中及其松花江牌微型面包车上查获的枪形物品四支、子弹形物品八十五发、斧头刀一把、砍刀一把、铁管八条等物品予以收缴。
5、随案移送物品清单，证实张小平被扣押的物品已被随案移送审查。
6、通话记录，证实张小平的手机号码在2014年11月至2015年2月的通话记录，反映其通讯情况。
7、现场检测报告书，证实2015年2月4日公安机关依法对张小平进行尿液毒品快速检测，其结果呈阳性。
8、户籍证明、归案经过，证实张小平的基本身份信息及其被抓获归案的事实。
9、情况说明，证实公安人员没有在张小平驾驶的松花江牌微型面包车上发现手磨砂轮机工具。
10、指认照片，证实朱某某指认其借给张某丙的电焊机。
（二）笔录
1、现场勘查笔录、图、照片，公安机关对仁化县周田镇雷坑村委会竹头下村张某乙家门口及张小平所驾驶的松花江牌微型面包车内进行检查、拍摄、记录反映，以证实其非法持有枪支的现场情况。
2、辨认笔录，证实张小平指认了自己改造枪支的地点即自家门口晒坪。
（三）鉴定意见
1、枪支、弹药鉴定书，证实在雷坑村委会竹头下村张某乙家门口现场及张小平面包车内提取的枪形物品4支，子弹形物品一批依法送检，经广东省韶关市公安司法鉴定中心鉴定，送检的1号枪形物品为玩具枪k－17散件；2号枪形物品3支，其中一支可装填12号猎枪弹，以火药为动力完成发射，为自制双管猎枪，具备枪支性能；另一支机匣右侧贴有“长庆”“sdt—a301射钉器四川华庆机械有限责任公司”铭牌，可装填直径0.7厘米的射钉弹，具备枪支性能；再一支可装填16号猎枪弹，为自制单管猎枪，具备枪支性能。
送检的3号子弹形物品1发为制式79步枪子弹；4号子弹形物品其中5发为16号猎枪弹，另外4发为直径1.18厘米猎枪弹，具备弹药性能；5号子弹形物品2发，是用制式51式手枪弹壳改制的子弹，具备弹药性能；6号子弹形物品72发，为射钉器发射弹，具备弹药性能。
综上所述，查获的4支枪形物品其中有3支是枪支，具备枪支性能；查获的84发子弹形物品均具备弹药性能。
（四）证人证言
1、证人张某丙（张小平的父亲）的证言：2014年8、9月的一天，我向我小舅子朱某某借了部电焊机，我想焊一下我拖拉机后车底板，我就用了两天，之后我就放在家中，没有及时归还朱某某。我没有看到过张小平使用过电焊机。大概放了有约一个月，后就归还朱某某了。
2、证人朱某某的证言：我是张小平的小舅子，我姐夫张某丙在2014年8月至9月向我借电焊机，说是要修理他家里的拖拉机，我就借给他了。后放在张某丙家约有一个月，我要用时就打电话叫他归还我，张某丙就还给了我。
3、证人黎某某的证言：我没有买过射钉枪，更没有给过射钉枪给张小平。在2014年10月的一天，我和张小平在韶关启明市场附近一间五金店里，张小平买一把射钉枪，枪把手是红色的，他还买了约三盒射钉枪的钉枪弹。在2014年上半年某天，我有次看见张小平，他停下车与我打招呼，我看见他的车座位旁边放着有一把双管猎枪，那把双管猎枪是黑色的，枪身总长约80公分，铁制枪身，枪托后是木柄。2015年1月，在周田新庄工业园见到张小平，张小平就说过有人想承包下他村里的石粉厂，张小平也对我说，他个人要拿到5万元好处费，拿不到就谁也别想承包。
4、证人罗某某的证言，证实2014年8月其将自己的小面包车卖给了张小平。
（五）被告人张小平的供述与辩解：我拿来吓唬张某某的枪是用铁管等工具制作的，枪握手位置是用蓝色胶布缠着，子弹也是自己做的。我的面包车上还有两把自制枪，还有把是铁制的玩具手枪（红色盒子装着的），还有约四至五条枪管。还有些子弹在车上，子弹记不清有多少发了。枪支弹药是在外面废品的拿回来，自己加工。黑的双管自制枪不是我改装的，去年仁化的一个艾滋病患者刘某（已去世）放在我车上的。红色及蓝胶布缠把手的自制枪是我自己用射钉枪改装的。2014年8、9月，我在我家的门口空坪上，用摩托车的避震管作枪管，用手砂轮打磨机打磨下避震管的管口，直到避震管刚好可以拼装上打钉枪上就可以了。拼好后焊上一个小铁栓来固定枪管与枪身的接口。电焊机是我父亲张某丙向我小舅舅朱某某借的，后来我趁家里没人，我才拿电焊机在家门口的空坪上制作枪支。
二、被告人张小平因签订协议一事殴打张某某的事实。
被告人张小平因承包周田镇雷坑村委会竹头下村石渣粉工程一事，于2015年2月4日17时许，伙同邱某某（另案处理）携带承包费用人民币80000元，驾驶一辆无牌照银灰色小面包车到周田镇雷坑村委会竹头下村，欲找被害人张某某等村民签订《石渣粉转让及堆放场地使用权协议书》。当张小平在村口张某乙家门口见到张某某时，要求张某某在协议书上签名，张某某表示要在其他村民签完后再签，随后两人发生口角，张小平便对坐在副驾驶上的邱某某喊：“某某，修他”。张小平走到其面包车上拿出一把蓝色自制枪支并将一发子弹装上枪膛，邱某某在车上拿出一把斧头刀下来，其他村民见状便纷纷离开，张小平走向张某某约一米的距离朝张某某腿旁边方向开了一枪，没有打中张某某。接着，邱某某举起斧头刀朝张某某颈部劈来，张某某用手顺势一挡，斧头刮伤其手指，斧头柄击中其后脑勺，张某某便倒在地上。张小平、邱某某准备驾车逃离现场时，被村民张某甲、张某丁拦住，张小平被当场制服，邱某某趁机逃离现场。随后民警赶到现场，将张小平控制，并在现场地面及张小平驾驶的无牌照松花江牌银灰色小面包车上搜查出枪形物品4支、子弹形物品一批、砍刀一把及铁管等工具。
以上事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、110警情信息表、接处警经过、受案登记表、立案决定书，证实被害人张某某等人报警称被张小平、邱某某殴打，请求处理。公安人员赶赴现场，经初查，对张小平等人寻衅滋事案立案侦查。
2、《石渣粉转让及堆放场地使用权协议书》，证实张小平与村民谈签订石渣粉转让及堆放场地使用权协议的事实，协议的面积、货物数量、时间、金额等项是空白，但其中有部分村民已在协议上签名。
3、缴款通知书、现金缴款单，证实张小平携带的承包费用人民币80000元已被公安机关扣押。
4、情况说明，公安机关说明目前邱某某在逃。
（二）被害人张某某的陈述：2015年2月4日下午，我与四、五个村民在周田镇雷坑村委会竹头下村张某乙家门口烤火。一会本村的张小平找到我说他想承包村里的石粉来做，叫我签下名。我拿了一下协议，只有10多户人签名，我就说等其他人签多一些，我再签，他就骂我：“你这么拽来”，我说：“你还够拽来”，张小平就说：“修你”，并对面的车内一男子喊：“某某过来修他”。张小平就到面的车上拿一把类似自制火药枪的东西下来，某某就拿一把斧头下来。张小平拿火药枪走到离我约1米处朝我左腿部位方向打了一枪，我感觉没打中我。接着，某某举起斧头朝我颈部劈来，我举起左手顺势一挡，斧头劈到我的左手指，斧头柄击中我的后脑勺，我便晕倒在地。后不知道是谁叫我起来，我迷糊起来看见张小平、邱某某要上车离开，我便跑上去，我哥张某甲和我侄子张某丁在另外一头也跑上前到车头阻止他俩离开，接着张小平、邱某某分别拿着枪和斧头又走下来，我哥一手抓住张小平手里的枪，一手用棍朝枪柄打去，枪就被打断两截掉在地上。我侄子上去把张小平按倒在地。我和我哥把邱某某手里的斧头抢掉，两人把他摁倒，但后来被他跑了。后来我哥打电话报警，民警来到现场把张小平带到派出所了。
（三）证人证言
1、证人张某的证言，证实2015年2月4日下午其带孙女在张某乙家门，看到张小平拿枪打她老公张某某，另一个年轻人则拿斧头打其老公，后这两个人其中一个被张某甲、张某丁抓住了。
2、证人张某甲的证言，证实2015年2月4日下午其听说张某某被人打倒了，便跑到现场，见其弟张某某躺在地上，而张小平和另一个30岁左右的男子正准备上车走，其便拦住两人，后其儿子张某丁也跑来，一起抓张小平及另一男子，其弟张某某亦从地上起来帮手，最终三人抓住了张小平，而另一男子则逃脱了。
3、证人张某丁的证言，证实其于2015年2月4日下午与父亲张某甲一起抓张小平及另一男子的事实。
4、证人张某乙的证言：2015年2月4日下午，张小平和一个年青人到我家门口空坪，和我们谈承包村里石渣粉的事。谈过后，我们在场的几个村民就签了名。后张小平看到张某某就和他谈渣粉的事，我就回家了。后我听到一声巨响，我出门看到张某某倒在地上，张某甲、张某丁追一个年青人，被那人跑了。我们签订合同时没有被张小平或他人威胁。
5、证人张某戊的证言，证实2015年2月4日张小平和张某某争吵，后张小平朝张某某开了一枪。
6、证人张某己的证言：张小平承包石渣粉厂这事村小组没有盖章，我听说是有一老板叫“南海狗”（李某）的想承包村里的石渣粉厂，后“南海狗”将承包的事情交给张小平去搞。2015年2月4日，我听到枪声后出家去看，见张某丁拿一木棍将张小平手中的枪打掉。邱某某手中的斧头不知是被谁夺去的。
7、证人朱某甲的证言，证实佛山的黎某甲承包周田镇雷坑村委会竹头下村的石渣粉工程，由其去找张小平，让张小平去与村民谈承包细节并签订协议书。协议书是由其与黎某甲制定的。黎某甲安排“南海狗”、钟某某将10万元带到周田，前后共给了8万元张小平。期间请村民吃了饭。后张小平出事后，其用自己的钱归还黎某甲8万元。
8、证人钟某某的证言，证实黎某甲通过“南海狗”与其，前后将8万元给张小平办理承包石粉厂一事。
（四）法医学人体损伤程度鉴定书，经广东省仁化县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某某的损伤程度评定为不构成轻微伤。
（五）现场勘查笔录、图、照片，证实公安机关对仁化县周田镇雷坑村委会竹头下村张某乙家门口等处进行拍摄、记录，以反映张小平、邱某某殴打张某某的现场。
（六）被告人张小平的供述与辩解：2015年2月4日15时许，我回到仁化县周田镇雷坑村委会竹头下村办理关于承包村里石渣粉工程一事，这事需要村民签名同意才能通过。我就开着一辆银白色的无车牌面的车载着邱某某一起去村里，到了村口，我拿两份《石渣粉转让及堆放场地使用权协议书》去找张某某，看到张某某在村路口和其他村民在烤火，我就上去找张某某签名，张某某就说让其他人先签名，后张某某还说了我在村里承包的山塘是他家的，还指着我骂。我便发火了说：“修你”，对坐在副驾驶的某某喊：“某某，修他”，我从车上拿一把自制手枪，邱某某拿了一把斧头刀下来。我走到张某某身前距离他约1米地方，想吓唬他，便朝张某某身边地上开了一枪，邱某某就用斧头朝他劈去，斧头柄打到张某某后肩部，张某某就倒在地上，见此我和邱某某准备上车离开现场，被赶到现场的张某甲等人拦了下来，又拿枪下来，张某甲就拿木棍打我，把枪打断两截到地上，之后张某甲将我控制，邱某某跑开了。我带去的8万元是佛山老板转给“南海狗”，“南海狗”再将钱给钟某某再给我的。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人张小平违反国家枪支管理规定，擅自持有枪支三支，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人张小平非法持有枪支的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，应予支持。但公诉机关指控被告人张小平非法制造枪支的犯罪事实，经审查，该事实虽有被告人张小平的供述，但无其它证据证实，且张小平的供述与证人黎某某等人的证言、查获的物证之间亦有矛盾之处，故该项指控证据不足，本院不予认定。公诉机关同时指控被告人张小平的行为构成寻衅滋事罪，经审查，被告人张小平是因找张某某签订《石渣粉转让及堆放场地使用权协议书》，张某某当时不肯签，双方发生争吵，张小平、邱某某因此才对张某某实施暴力，针对的是特定的对象，并非随意殴打他人，其行为侵犯的并非公共秩序；同时，经法医鉴定，张某某的损伤评定为不构成轻微伤，经审查，张小平的行为亦不符合其它罪的犯罪构成要件，故公诉机关的该项指控理由不足，本院不予支持。被告人张小平归案后能如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第五条之规定，判决如下：
一、被告人张小平犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2018年7月4日止）。
二、扣押在案的作案工具松花江牌微型面包车一辆（包括车内的弹簧、轴承等物品）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张仁潮
审 判 员 朱艳群
代理审判员 邹叶凤
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 谢 强