福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终2499号
上诉人（原审被告）：鑫洲科技有限公司,营业执照住所地长泰县武安镇官山工业园。统一社会信用代码：913506256893964540。
法定代表人王凯曲，董事长。
委托诉讼代理人：林跃辉，福建兴南律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈丽明，福建兴南律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：郭丹淑,女,1981年2月20日出生,汉族,住龙海市。
委托诉讼代理人：林仁森，福建梁峰律师事务所律师。
上诉人鑫洲科技有限公司（以下简称鑫洲公司）因与被上诉人郭丹淑劳动争议一案，不服漳浦县人民法院（2016）闽0623民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，于2016年11月16日立案，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人鑫洲公司的委托诉讼代理人林跃辉、陈丽明，被上诉人郭丹淑的委托诉讼代理人林仁森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人鑫洲公司上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或裁定驳回郭丹淑的起诉，或判决驳回郭丹淑的诉讼请求。事实及理由：一、原审判决对本案迳行作出判决，程序违法。上诉人至今尚未收到漳浦县劳动仲裁委员会送达的“准许申请人郭丹淑的仲裁申请”的裁定，故“裁定书”至今未生效，郭丹淑直接提起诉讼，程序违法；一审法院未将本案移送有管辖权的长泰县人民法院，并迳行作出判决，程序错误。二、原审判决判令上诉人给付郭丹淑拖欠的工资数额错误。郭丹淑怀孕后，从2014年7月1日即回漳州市区上班，据此已取消了外派古雷工地补贴3200元/月，工资被调回原先的2800元/月的客观事实，原审判决认定郭丹淑的月工资为5859.8元错误。其次，郭丹淑2014年7月1日至2015年2月的工资应为2800元/月×8个月=22400元，但上诉人已经支付的工资款有17579.4元（5859.4元+11719.6元），原审判决判令上诉人给付拖欠郭丹淑的工资42694.76元明显缺乏客观依据，违背上列客观事实。郭丹淑系上诉人公司财务人员，造成其生育险缴交中断超过三个月的责任和原因在于郭丹淑，原审法院判令上诉人承担给付产假工资17557.68元，明显不客观、不公正。造成上诉人与郭丹淑未结清工资的原因在于郭丹淑离职时不办理离职移交手续，并带走财务电脑，至今还非法占为己有，故本案显然不能适用《劳动合同法》第四十六条第一款规定，况且本案劳动合同的解除是被上诉人主动提出，郭丹淑要求给付经济补偿金的理由于法无据，原审判决无视以上事实，判令上诉人给付经济补偿金24000元，明显缺乏事实和法律根据。
被上诉人郭丹淑答辩称，一、一审判决程序正确，不存在违法。1、郭丹淑与鑫洲公司劳动纠纷一案，郭丹淑于2015年11月29日向漳浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2015年12月1日漳浦县劳动争议仲裁委员会以不符合受理条件为由决定不予受理，之后郭丹淑向一审法院起诉，一审法院经审理依法作出判决，完全符合程序，不存在违法之处。2、鑫洲公司工商登记注册住所地虽在长泰县，但郭丹淑大部分在漳浦县古雷PX土建项目部上班，劳动合同履行地在漳浦县，一审法院有管辖权。二、一审判令上诉人给付郭丹淑拖欠工资人民币42694.76元、产假工资人民币17557.68元及经济补偿金24000元于法有据。1、关于郭丹淑的工资问题，郭丹淑被派往漳浦县古雷PX土建项目部上班后，月工资调整为6000元，之后因怀孕未再常驻古雷，但定期下去工作，工作量并未减少，且上诉人也已按6000元标准发放了部分工资，工资应仍为6000元。2、关于产假工资的问题，由于上诉人中断缴纳生育险超过三个月导致郭丹淑无法享受生育保险待遇，根据《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，上诉人应按规定支付产假工资。上诉人提出中断缴纳生育险责任在郭丹淑没有事实依据。3、关于经济补偿金的问题，由于上诉人未及时支付劳动报酬，根据相关法律规定，当用人单位存在“未及时足额支付劳动报酬的情形”，劳动者可以单方面解除劳动合同并要求支付经济补偿金。一审判决认定事实清楚，程序合法，应予以维持。请求判决驳回鑫洲公司的上诉请求。
郭丹淑一审起诉请求：1、解除双方的劳动关系；2、判决鑫洲公司支付郭丹淑2014年7月1日至2015年2月28日的工资共计人民币44000元，及2015年3月1日至2015年5月31日的产假工资合计人民币18000元。3、判决鑫洲公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额合计人民币66000元。4、判决鑫洲公司支付郭丹淑经济补偿金人民币24000元。5、诉讼费由鑫洲公司承担。
一审判决认定事实：一、郭丹淑于2011年12月5日入职于鑫洲公司，双方未签订劳动合同，后郭丹淑被鑫洲公司派往古雷PX项目部上班，任职财务岗位，月工资6000元(2014年7月、8月扣医保社保实领应为5859.80元，2014年9月起扣除医保社保实领应为5852.56元）。郭丹淑自述从2014年5月19日结婚休婚假后发现自己怀孕，以古雷工作环境不适合身体为由回漳州上班，不再常驻古雷工地。经当庭核对双方提供的银行账户流水单，鑫洲公司已足额支付郭丹淑工资至2014年6月份，支付7月部分工资4140.2元（10000-5859.8）。（大部分工资以鑫洲公司股东刘恋音帐户支付，其中鑫洲公司以曾小云账户汇款10000元给郭丹淑，作为郭丹淑在古雷工地6、7月份的工资。郭丹淑予以确认，但认为7月份并未足额支付。）二、郭丹淑于2015年3月1日开始休产假，2015年3月4日生育，2015年6月1日休完产假后因鑫洲公司拖欠工资未再去鑫洲公司处上班。2015年11月16日郭丹淑以福建省泷澄建设集团有限公司为被申请人向漳浦县劳动争议仲裁委员会提起仲裁。漳浦县劳动仲裁委员会浦劳仲案字[2015]第191号裁定准予申请人郭丹淑提出的向人民法院提起诉讼的申请。郭丹淑再于2015年11月29日向漳浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2015年12月1日漳浦县劳动争议仲裁委员会以不符合受理条件为由决定不予受理申请人郭丹淑诉鑫洲公司一案。一审法院于2016年1月18日向鑫洲公司送达诉讼文书，2016年2月25日开庭时鑫洲公司提出管辖权异议，已超过《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条和第一百二十五条规定的时间，对该管辖权异议一审法院不予审查。三、2014年12月至2015年6月期间鑫洲公司未按规定为郭丹淑连续缴纳生育保险费。后鑫洲公司于2015年7月8日为郭丹淑补缴2015年2月至2015年6月保险费。但根据《漳州市职工生育保险业务经办管理暂行办法》规定，生育险因中断缴纳超出三个月，连续缴费时间重新计算，从最后一次建立生育保险关系起计算缴费年限。郭丹淑恰好于2015年3月份生育产女，因生育险中断缴纳超出三个月，无法享受职工生育保险待遇。根据郭丹淑提供的证据显示，2015年7月16日郭丹淑的养老保险仍属于参保缴费状态。
一审判决认为，郭丹淑就职于鑫洲公司从事财务工作，鑫洲公司已为郭丹淑缴交社保、医保等社会保险，双方劳动关系明确，虽未签订书面劳动合同，但属于事实劳动法律关系，是劳动法调整范围。关于郭丹淑主张鑫洲公司拖欠的工资报酬，鑫洲公司辩称郭丹淑因怀孕未再去古雷上班，工资自2014年8月起从6000元/月调整为2800元/月，而郭丹淑认为其工作量并没有因为未常驻古雷工地减少，工资仍应为6000元/月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”鑫洲公司辩称公司已减少郭丹淑的劳动报酬，但未对减少薪酬的相关决定进行举证，不予采纳。根据双方各自提供的银行流水单，可确认鑫洲公司拖欠郭丹淑2014年7月至2015年2月的工资共计：1719.6元（7月部分工资）+5859.8元（8月工资）+5852.56×6月（2014年9月至2015年2月底）＝42694.76元。鑫洲公司中断缴纳生育险超过三个月，导致郭丹淑无法享受生育保险待遇，根据《漳州市职工生育保险业务经办管理暂行办法》第十一条规定，郭丹淑主张鑫洲公司支付其自2015年3月1日至2015年5月31日的休产假期间的工资，予以支持。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，鑫洲公司应支付郭丹淑产假工资为：5852.56元×3月＝17557.68元。双方建立劳动关系，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，自用工满一个月次天起支付劳动者双倍工资。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，从当事人应知道或知道其权利被侵害时起算。郭丹淑2011年12月入职，却直至2015年才申请劳动仲裁，其要求鑫洲公司支付未签订合同二倍工资差额的请求，已超过仲裁时效，且无证据证明在此期间存在中止、中断、不可抗力的情形，故对郭丹淑要求鑫洲公司支付未签订合同二倍工资差额的诉求，不予支持。郭丹淑以鑫洲公司未及时支付劳动报酬要求鑫洲公司支付解除劳动关系经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定，当用人单位存在“未及时足额支付劳动报酬的情形”，劳动者可以单方面解除劳动合同。且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。鑫洲公司未及时支付劳动报酬，郭丹淑主张要求解除双方的劳动关系，郭丹淑主张解除劳动关系的经济补偿金24000元，符合法律规定，予以支持。鑫洲公司辩称郭丹淑系自愿离职，未提供证据证明，其辩解意见不予采纳。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《女职工劳动保护特别规定》第八条、《女职工劳动保护特别规定》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条、第一百二十七条之规定，判决：一、解除郭丹淑与鑫洲公司的劳动关系。二、鑫洲公司应于判决生效后10日内支付郭丹淑拖欠的工资42694.76元及产假工资17557.68元。三、鑫洲公司应于判决生效后10日内支付郭丹淑经济补偿金24000元。四、驳回郭丹淑的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由鑫洲公司负担。
二审中鑫洲公司于庭审中提供以下证据：一、《行管人员工资明细表》一组，欲证明郭丹淑第一次去古雷上班时的月工资是5000元而不是原审判决认定的月工资6000元等事实。二、鑫凯企业8月份、9月份工资表、2012年8月份、9月份工资明细表（古雷），欲证明郭丹淑从古雷回漳州市区上班期间的月工资为2800元及郭丹淑在漳州市区上班期间到古雷出差的补贴是400元/月等事实。证据三、2015年1月至12月职工社会保险缴费明细表、2015年9月（工伤、生育）保险人员减员明细表，证明郭丹淑的生育险缴交连续在一年以上。证据四、两次入职登记表。庭审后又补充提供以下证据：证据五、支付工资明细，证据六、未支付工资明细，证据七、工资支付银行流水记录一组。上述三组证据欲证明自2012年9月至2015年3月已支付工资总额为130797.45元，未付工资为17166.09元。
郭丹淑质证认为，上述证据均不属于新的证据。附条件质证意见：对于庭审中举证的证据一、证据二的真实性及证明内容有异议，上诉人提供的证据与其提供古雷PX项目的工资明细表不一致；证据三的真实性没有异议，由于公司中断缴交生育险才导致被上诉人至今没有办法领取生育保险待遇。证据四的第一份入职登记表的真实性没有异议，第二份入职登记表的真实性及证明对象有异议；证据五支付工资明细、证据六未支付工资明细均由鑫洲公司自行制作，对真实性及内容均有异议；对于证据七、工资支付银行流水记录真实性没有异议，但不能证明鑫洲公司主张的内容。
双方当事人对一审判决认定的事实，上诉人鑫洲公司对郭丹淑月工资标准及欠付工资金额，以及公司是否未为郭丹淑缴交生育险连续一年以上，导致郭丹淑无法享受职工生育保险待遇等事实有异议。对此本院结合双方一、二审举证证据分析认定如下：
一、关于郭丹淑月工资标准及欠付工资金额的问题。
上诉人鑫洲公司主张，郭丹淑怀孕后，从2014年7月1日即回漳州市区上班，取消了外派古雷工地补贴3200元/月，工资被调回原先的2800元/月。被上诉人郭丹淑则主张2014年7月后虽未常驻古雷，但定期下去工作，做古雷项目和鑫洲公司本部两处工作，工作量未减少，工资仍为6000元。鑫洲公司作为用人单位，本应就其主张的劳动报酬减少承担举证责任。鑫洲公司对自己的主张未能提供用人单位关于调整工资的文件、规定或通知。其二审提供的证据一《行管人员工资明细表》系2011年度资料，只能证明郭丹淑2011年第一次去古雷项目上班时的月工资是5000元，与原审认定2014年郭丹淑第二次去古雷项目上班工资为6000元并无矛盾。鑫洲公司二审提供的证据二鑫凯企业8月份、9月份工资表、2012年8月份、9月份工资明细表（古雷）均系2012年的工资明细资料，仅能证实郭丹淑2012年从古雷项目岗位转到漳州市区岗位的工资减少调整，不能证实双方争议的郭丹淑第二次到古雷项目岗位后于2014年7月起回漳州市区岗位工资调整。而从鑫洲公司一审提供的2014年7月古雷项目《行管人员工资明细表》体现，郭丹淑该月工资标准仍是6000元，鑫洲公司一审提供证据主张已支付郭丹淑2014年7月扣除社保费用以外的5859.8元工资，可见鑫洲公司对该月工资标准仍为6000元的认可。二审鑫洲公司补充提供的证据中，还包括2014年7月及8月《古雷项目行管人员工资明细表》（有列入证据明细表，但未列入举证清单），该2014年8月工资明细表也体现郭丹淑该月工资仍是6000元。而且，该两份表格与郭丹淑一审提供的2014年2月及12月《古雷项目行管人员工资明细表》（郭丹淑只提供复印件）中的7月、8月明细表完全一致。反而印证郭丹淑提供的2014年2月及12月《古雷项目行管人员工资明细表》的真实性。同时，上述工资明细表的制表人均为郭丹淑，也证实了被上诉人郭丹淑主张的2014年7月后虽未常驻古雷，但仍兼做古雷项目财务工作的事实。综上分析，鑫洲公司主张郭丹淑2014年7月起因岗位调整减少劳动报酬，由6000元/月减少为2800元/月，未能提供充分证据，且其主张与自己提交的部分证据自相矛盾，不能成立。一审法院以郭丹淑月工资6000元扣除医保社保实领数额来计算每月未付工资款项正确。即2014年7、8月应为5859.80元，2014年9月起扣除医保社保实领应为5852.56元。根据双方均无异议的银行流水记录，鑫洲公司拖欠郭丹淑2014年7月至2015年2月的工资为42694.76。
二、关于公司是否未为郭丹淑缴交生育险连续一年的问题。
根据郭丹淑一审提交且经质证鑫洲公司亦对真实性无异议的长泰县医疗保险管理中心的《证明》、郭丹淑孩子《出生医学证明》显示：2014年12月至2015年6月期间郭丹淑生育保险发生中断缴费，后鑫洲公司为郭丹淑补缴2015年2月至2015年6月保险费。另外，郭丹淑于2015年3月份生育产女。根据《漳州市职工生育保险业务经办管理暂行办法》规定，生育险因中断缴纳超出三个月，连续缴费时间重新计算，从最后一次建立生育保险关系起计算缴费年限。因郭丹淑生育时其生育险中断缴纳超出三个月，未达到连续缴交一年的要求，无法享受职工生育保险待遇。上诉人鑫洲公司上诉主张，郭丹淑系上诉人公司财务人员，造成其生育险缴交中断超过三个月的责任和原因在于郭丹淑，但未就此举证。由于按正常公司财务管理制度，公司是否确定缴交员工生育险等支出，应经过公司负责人审批，不是公司财务人员职责内可直接决定的事项。鑫洲公司未能提供证据证明缴交员工生育险支出已经过审批，主张生育险缴交中断超过三个月的责任和原因在于作为财务人员的郭丹淑，缺乏依据且违背一般财务管理原则，该事实主张不能成立。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，鑫洲公司应支付其自2015年3月1日至2015年5月31日的休产假期间的工资为：5852.56元×3月＝17557.68元。
综上所述，本院认为，郭丹淑就职于鑫洲公司，与鑫洲公司形成事实劳动关系。双方履行合同产生的纠纷属于劳动争议，劳动争议的处理应遵守仲裁前置原则。郭丹淑以鑫洲公司为被申请人已于2015年11月29日申请劳动仲裁，漳浦县劳动争议仲裁委员会以不符合受理条件为由决定不予受理。郭丹淑在仲裁机构不予受理的情况下向一审法院起诉，程序合法。由于仲裁机构未受理本案劳动争议，当然未做出裁决，上诉人鑫洲公司以其未接受仲裁裁决为由认为本案违反仲裁前置原则，该上诉理由不能成立。本案劳动合同的主要履行地在福建省漳浦县，一审法院受理本案并未违反民事诉讼管辖规定，且鑫洲公司在一审未在法定期限内提出管辖权异议。因此，鑫洲公司上诉提出一审法院没有管辖权的理由不能成立。自2014年7月起，鑫洲公司开始拖欠郭丹淑工资。鑫洲公司上诉主张郭丹淑因岗位整减少报酬从6000元/月调整为2800元/月，但未能尽到举证责任，该主张不予采纳。根据双方各自提供的银行流水单，扣除鑫洲公司主张的在此期间支付的部分工资，可确认鑫洲公司拖欠郭丹淑2014年7月至2015年2月的工资42694.76元。鑫洲公司关于未支付工资的上诉理由不能成立。鑫洲公司中断缴纳生育险超过三个月导致郭丹淑无法享受生育保险待遇，应支付郭丹淑2015年2月至2015年5月三个月产假期间的工资17557.68元。鑫洲公司对郭丹淑是否无法享受生育保险待遇及责任承担提出的上诉理由不能成立。郭丹淑产假后以鑫洲公司未再上班，其亦未请求产假后工资。鑫洲公司拖欠郭丹淑工资实际计算到2015年5月31日。郭丹淑2011年12月入职，至2015年才申请劳动仲裁，其要求鑫洲公司支付未签订合同二倍工资差额的请求，已超过仲裁时效，一审对其该请求不予支持正确。因鑫洲公司拖欠郭丹淑工资，郭丹淑其主张解除劳动关系的经济补偿金24000元，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，原审判决予以支持并无不当。鑫洲公司上诉主张造成上诉人与郭丹淑未结清工资的原因在于郭丹淑离职时不办理离职移交手续，并带走财务电脑，非法占为己有，且郭丹淑系主动离职，但均未就此提供证据证明，其上诉认为不需要支付郭丹淑解除劳动关系的经济补偿金的上诉理由亦不能成立，不予采纳。
综上所述，鑫洲公司各项上诉理由经审查均不能成立，应予驳回。原审判决正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人鑫洲科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞志凌
代理审判员 曹树伟
代理审判员 郑勇金
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 肖美玲
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。