浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）甬慈刑初字第821号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人李治安，男，1978年2月1日出生于河南省宁陵县，汉族，初中文化，无业，家住宁陵县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年5月1日被拘传到案，次日被刑事拘留，同月10日被依法逮捕。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2010）760号起诉书指控被告人李治安犯贩卖毒品罪，于2010年7月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员刘孝晖出庭支持公诉，被告人李治安到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2010年4月29日15时左右，被告人李治安至慈溪市浒山街道国贸大厦附近，采用先电话联系、后当面交易的方式，以人民币800元的价格贩卖给欧某麻黄素10粒（净重0.9727克），后欧将毒品上交浒山派出所。经鉴定，在上述物品中检出甲基苯丙胺成分。
同年5月1日，欧某电话联系被告人李治安，欲购买数量较大的毒品麻黄素和冰毒。后被告人李治安向“四川”（另案处理）联系毒品，并欲从中提成。经多次电话联系，被告人李治安、“四川”和欧某商定以人民币25000元的价格贩卖麻黄素约35克、冰毒10克，后被告人李治安至慈溪市古塘街道海关路与北二环路附近与欧某接洽时，民警将其抓获，并发现被告人李治安身上未携带毒品。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李治安违反毒品管理法规，协助他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李治安部分犯罪未遂，且系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条之规定，予以惩处。
被告人李治安辩解，起诉书指控的第二起贩卖毒品不存在，是欧某租乘其的车子，不是向其买毒品。
经审理查明：
2010年4月29日15时左右，被告人李治安至慈溪市浒山街道国贸大厦附近，采用先电话联系、后当面交易的方式，以人民币800元的价格贩卖给欧某麻黄素10粒（净重0.9727克）。后欧某将毒品上交公安机关。经鉴定，在上述物品中检出甲基苯丙胺成份。
同年5月1日，欧某电话联系被告人李治安，欲购买数量较大的毒品麻黄素和冰毒。后被告人李治安向“四川”(另案处理)联系毒品，并欲从中赚取回扣。经电话联系，被告人李治安及“四川”和欧某商定，欧某购买价值人民币20000元的麻黄素和5000元的冰毒。被告人李治安与“四川”约定交易地点后，将交易地点告知欧某。后被告人李治安至慈溪市古塘街道海关路与北二环路附近与欧某接洽时，民警将其抓获，但未在被告人李治安身上查获毒品。
上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人欧某的证言，证实：“河南”(即李治安)是开“黑车”的，通过平时的聊天，其知道“河南”有毒品。2010年4月29日，其通过与“河南”电话联系，约定于当天下午在慈溪市浒山街道国贸大厦门口进行毒品交易，其用800元钱向“河南”买了10粒麻黄素。交易完成后，其和“河南”到“河南”停在雅士名苑门口的车上，在车里“河南”告诉其，下次要毒品还是打其电话好了，三五万的都有。2010年5月1日中午，其电话联系“河南”，要2万元的麻黄素、5千元的冰毒，并说好到宗汉煌朝大酒店交易。当时，其和民警一起在煌朝大酒店二楼开了房间，叫“河南”过来交易。当天傍晚5时左右，“河南”到了其开的房间，说他老板不放心在房间里交易，交易地点他们会定的，之后就离开了。过了约半小时，“河南”打电话给其，叫其去大润发超市门口，他在那里等。其和民警一起到了那里。当时其上了“河南”的车，“河南”开车到了海关路和北二环线交界的地方时，靠边停车了，跟其说一手交钱一手交货，说着从身上的口袋里拿出一大包用餐巾纸包住的东西，其当时没打开具体看。这时民警打电话问其东西到手了没有，其回答说到手了，民警冲上来把车上的“河南”抓住了。
2.证人孙某的证言，证实：其是浒山派出所的协警。2010年5月1日下午，其和民警冯某与欧某一起在宗汉煌潮大酒店二楼开了一个房间。然后，欧某打电话给“黑车”司机，叫他前来房间进行毒品交易。过了一会儿，“黑车”司机来了，和扮作老板的民警见了面，说货不在身上，他也是从中牵线的，他要向上家拿货。其等人叫他的上家把货送过来。他说要再回去问一下，然后就走了。过了一会儿，“黑车”司机打电话给欧某说货已经到手了，叫其等人去大润发超市门口等。其等人分乘二辆车前去交易。快到大润发时，欧某发现了“黑车”司机的车，民警叫欧某一个人去看看，货是否在他的手上。欧某一个人过去，并上了对方的车子，上车后车子朝东开走了，其等人也开着车远远地跟着。到了一右拐弯处，“黑车”司机的车停了下来，其等人也把车停了下来。过了一会儿，欧某打电话给民警，意思是货在车上。然后，车里的其他抓捕人员下车将“黑车”司机抓获，但在对方身上未发现毒品，只发现了一团餐巾纸。
3.冯某出具的情况说明，证实：2010年5月1日下午2时许，欧某来所反映，有一个开“黑车”的司机是贩卖毒品的，他已与“黑车”司机联系好，说是有一个老板要购买20000元的麻黄素和5000元的冰毒。后其等人把一切准备好，在宗汉煌潮大酒店二楼开了一个房间。随即，欧某打电话给“黑车”司机，让他来煌潮大酒店交易。其以老板的身份和其他人与“黑车”司机在煌潮大酒店见了面，其要求毒品拿到房间里来交易，“黑车”司机说是要问他的上家，并当着其等人的面，给他的上家打电话，但他的上家坚持在外面交易。随后，“黑车”司机就离开了。过了一会儿，“黑车”司机打电话给欧某，让其等人到古塘街道大润发超市门口。其等人到了那儿，欧某上了“黑车”司机的车，车子就朝海关路与北二环路口开去，其开车跟在后面。到海关路与北二环路口时，欧某打电话给其，说是毒品在车上，同时，前面的“黑车”也停在路边，其通知民警实施抓捕，把“黑车”司机抓获，但未在他身上及车内发现毒品，只发现了一团餐巾纸。
4.证人蒋某的证言，证实：其是李治安的妻子，李治安是开“黑车”的。案发前半个多月，李治安半夜跑车回来跟其说，他拉了一个贩卖毒品的四川人，说贩毒很赚钱的。其劝老公远离贩毒的人，当时，李治安答应不再拉贩毒的人了。同时，证实李治安不吸毒。
5.辨认笔录及照片，证实：证人欧某指认贩卖毒品的“河南”就是被告人李治安；被告人李治安指认其贩卖毒品的对象“长滨”就是欧某。
6.扣押物品清单及照片，证实：公安机关扣押了欧某上交的麻黄素10粒，扣押被告人李治安诺基亚移动电话机1部及违法所得人民币800元。
7.理化检验鉴定报告，证实：从欧某上交的10粒麻黄素(净重0.9727克)中检出甲基苯丙胺成分。
8.中国移动通信客户详单，证实：案发当天，被告人李治安(手机号码135××××3659)多次与“四川”(手机号码159××××5816)、欧某(手机号码137××××2884)电话联系的事实。
9.抓获经过，证实公安民警于2010年5月1日抓获被告人李治安的经过情况。
10.被告人李治安在公安侦查阶段的供述，供认：2010年4月29日下午，其通过电话与一个叫“长滨”(指欧某)的男子约定在国贸大厦门口进行毒品交易，其将10粒麻黄素以800元的价格贩卖给了“长滨”。这些毒品是其以450元的价格从一个叫“四川”的男子那里买来的。交易完成后，其和“长滨”一起到雅士名苑门口，并在车上坐了一会儿，其当时对他讲，以后还买毒品的话，直接联系，三万五万价值的毒品也是有的。2010年5月1日中午11时许，“长滨”打电话问其有没有货，还说要的数量较多，叫其价格便宜点，其当时想赚钱的好机会又来了。其告诉“长滨”数量多的话，是“四川”自己送的，其是拿回扣的，每粒五元。随后，其与“四川”联系，问他有没有货，他说有的，并问其要多少？其即电话联系“长滨”问他要多少。“长滨”说要2万元的麻黄素和5000元的冰毒。其又联系“四川”，“四川”说有的。其回话给“长滨”说有货。下午4时许，“长滨”打电话给其说他人在煌潮大酒店，叫其把货送过去。其打“四川”电话，“四川”说在房间交易太危险，不想去，要让对方在车上交易。其就自己到煌潮大酒店，打算跟“长滨”商量一下。其与“长滨”一起进了房间，在房间内还有一个人，“长滨”说是老板，老板让其把货送到房间里来。其就下楼又给四川打电话，四川跟其说到房间交易太危险，叫他们到大润发超市那边来拿货，不来就拉倒。其再打电话给“长滨”，约定到大润发超市那边一手交钱一手交货。其开车到了大润发超市那边等，其还给“四川”打电话说对方过来了，“四川”跟其说他带着货也过来了。其把车子停在大润发前面的红绿灯的地方，“长滨”过来上了其的车。其当时想先拿到钱再说，于是就假装从裤袋里拿出一包餐巾纸给“长滨”看，意思是货在其身上，这时警察就冲上来把其跟“长滨”抓住了。
本院认为，被告人李治安违反国家毒品管理法规，单独或协助他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。经审理查明，起诉书指控的第二起贩卖毒品的犯罪事实，由被告人在公安侦查阶段的供述、证人证言、通话记录等证据证实，足以认定，被告人李治安当庭翻供无事实依据，本院不予采信。被告人李治安部分犯罪未遂，且在贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十三条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李治安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年5月1日起至2013年4月30日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人李治安违法所得人民币八百元(扣押于慈溪市公安局)，予以追缴；毒品甲基苯丙胺0.9727克(扣押于慈溪市公安局)及供犯罪所用诺基亚移动电话机一部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 金 藕
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 毛 益 科
二〇一〇年八月九日
书 记 员 范钧菲（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。