江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终3636号
上诉人(原审原告)：徐州裕农化工有限公司,住所地徐州市三堡镇。
法定代表人：孟宪民，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邱建强，该公司职员。
委托诉讼代理人：姚志平，江苏苏安律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：段伟，男，1977年12月7日出生，汉族，住徐州市铜山区。
委托诉讼代理人：谢厚学，上海协力（徐州）律师事务所律师。
上诉人徐州裕农化工有限公司（以下简称裕农公司）因与被上诉人段伟劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初3519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人裕农公司的委托诉讼代理人邱建强、姚志平，被上诉人段伟的委托诉讼代理人谢厚学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
裕农公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实及理由：被上诉人经济补偿的月工资标准应按解除劳动合同前12个月平均工资确定，一审认定的经济补偿金数额错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据上诉人统计，被上诉人应享有的经济补偿的月工资标准应为1698.84元。因此，在确定被上诉人应享有的经济补偿金时，应按照上述法律规定执行。但是一审判决中，适用原劳动部1994年《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》作为依据，增加了经济补偿标准。对此，上诉人认为，在《中华人民共和国劳动合同法》生效后，且有明确规定的情况下，应优先适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故一审法院适用法律错误。
段伟辩称，上诉人支付经济补偿金的月平均工资标准应当按照正常生产情况下解除劳动合同前十二个月的工资确定。原劳动部颁布的违反和解除劳动合同的经济补偿办法明确规定经济补偿金的工资标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十个月的月平均工资，劳动部的该规章仍为有效的规章，可以作为确定计算经济补偿金的工资标准的依据。
裕农公司向一审法院起诉请求：确认徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实错误。段伟经济补偿的月工资标准应按解除劳动合同前12个月平均工资确定，仲裁裁决认定的经济补偿金数额错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据裕农公司统计，段伟应享有的经济补偿的月工资标准应为人民币1698.84元。因此，在确定段伟应享有的经济补偿金时，应当按照上述法律规定执行。但是，仲裁机关在仲裁本案时，却适用原劳动部1994年《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》作为裁决依据，增加了经济补偿标准。对此，裕农公司认为在《劳动合同法》作为国家法律颁布及生效后，且《中华人民共和国劳动合同法》对经济补偿涉及的劳动者月工资有明确的规定的情况下，仲裁机关应优先适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故仲裁机关在审理本案时适用法律法规错误。另外裕农公司没有加班事实，如果有加班事实，其主张超过诉讼时效，不应得到支持。综上，为依法维护双方的合法利益，特向贵院提起诉讼，请求法院依法作出公正判决。
一审法院认定事实：段伟于2008年11月进入裕农公司处工作。2000年2月22日，江苏神农化工集团有限责任公司与美国国际置地投资公司合资成立徐州裕农农药化工有限公司，2009年7月15日更名为徐州裕农化工有限公司，即裕农公司现名称。2015年1月1日，裕农公司根据徐州市政府及铜山县政府2009年10月27日县长办公会会议纪要的文件精神，铜山厂区停产并关闭。自2015年1月26日起裕农公司安排段伟放假在家待岗休息，裕农公司按照铜山区最低工资标准1100元/月支付段伟待岗期间的生活费，并支付2015年1月至9月期间的各项社会保险费用（含个人应缴纳的社会保险费）。2015年7月29日，裕农公司召开关于裕农公司铜山厂区关闭后职工安置分流方案讨论会。2015年7月31日，裕农公司向段伟邮寄送达了《职工安置选择通知书》和《徐州裕农化工有限公司铜山厂区职工安置选择表》，2015年8月12日，裕农公司在都市晨报（2015年8月14日）发布《职工安置公告》，要求段伟在内人员在公告发布之日起七日内来公司填写《职工安置选择表》，逾期则视为放弃选择，裕农公司将按照《劳动合同法》的相关规定解除劳动合同，并依法给予经济补偿。段伟在规定期限内仍未向裕农公司提交《安置选择表》，2015年8月22日裕农公司向段伟邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，并于8月26日在都市晨报上发布了《解除劳动合同公告》，依据《劳动合同法》第四十条第（三）项的事由，解除了与段伟的劳动合同。段伟于2015年10月13日向徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裕农公司支付2014年的加班费8613元；解除劳动合同经济补偿金22778元。2016年3月30日，该仲裁委员会作出裁决，裕农公司支付段伟解除合同经济补偿金16884.42元。并驳回了段伟的其他的诉求。裕农公司以诉请理由起诉至法院。
另查明，段伟2014年10月至12月无加班事实。段伟工资构成为档案工资、保密费、各项补贴、夜班津贴、加班费、考核奖金。段伟2014年2月至2015年1月应发工资分别为：1988.7元、2256.8元、2388.2元、2573.6元、2245.2元、2213.6元、2267.6元、1917.3元、2854.4元、2849.4元、3009.2元、1697.8元。
一审法院认为，双方当事人系因劳动争议引发的纠纷，其争议焦点为：一是裕农公司支付段伟经济补偿金所依据的平均工资如何确定。二是段伟是否有加班的事实，及段伟主张加班费用是否超过诉讼时效。
关于经济补偿金所依据的平均工资如何确定问题。江苏省劳动合同条例第四十条规定，经济补偿金和医疗补助费的标准按照解除或者终止劳动合同前十二个月劳动者的月平均工资计算，实际履行的劳动合同期限不满十二个月的，按照实际履行期间的月平均工资计算，不得低于当地最低工资标准。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。劳动者在本单位工作时间不满一年的，按一年计算。我国劳动合同法规定第四十七条规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动�同解除或者终止前十二个月的平均工资。劳动合同法对于经济补偿金的月工资进行了规定。原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》属于重要的劳动部门规章，其对于工资计算标准进行了明确，部门规章只要不与宪法、法律、行政法规相抵触，人民法院在审理劳动争议案件时可以参照适用。故劳动合同法颁布后，原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并没有当然的废除，仍为有效的规章制度，仍能参照适用。本案中，裕农公司自2015年1月份起铜山厂区停产并关闭，不能正常生产，2015年1月26日起安排段伟放假在家待岗休息，发放段伟待岗期间的生活费。平均工资应为裕农公司正常生产、段伟所应领取的工资标准计算其平均工资。故裕农公司主张按照2014年9月至2015年8月的工资标准支付段伟经济补偿金的请求，不能成立。《劳动合同法�施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”根据上述规定，经济补偿金的计算标准应不包括加班工资，而应以2014年2月至2015年1月期间段伟月平均应发工资为标准。该期间段伟应发工资总额为28261.8元，月平均工资为2355.15元。段伟自2008年11月至2015年8月，工作年限为6年零9个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。据此计算段伟经济补偿金为：2355.15元/月*7月=16486.05元。
关于段伟是否有加班的事实，及段伟主张加班费用是否超过诉�时效问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。段伟每月工资单中均含有加班工资项目，故其加班工资的请求适用一年仲裁时效的规定。段伟主张2014年全年加班工资，其中2014年1月至2014年9月期间的加班工资，超过了仲裁时效，法院不予支持。对于2014年10月至2014年12月期间的加班工资，根据双方提供的考勤表及工资单，可以确认段伟不存在加班事实，对于该项请求，因无事实依据，不予支持。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
一、自判决生效之日起十日内，裕农公司一次性支付段伟解除劳动合同经济补偿金16486.05元。二、驳回段伟其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由裕农公司负担。
二审期间，双方当事人均未提供新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审期间的争议焦点是：计算经济补偿金的基数如何认定。
关于经济补偿金的问题。首先是经济补偿金的计发基数，经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资。补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故计算经济补偿金应采用用人单位正常生产情况下的工资，但不包括加班工资。本院对裕农公司有关凭据工资的上诉意见不予采纳。其次是经济补偿金的计算年限，段伟自2008年11月进入裕农公司工作，至裕农公司于2015年8月与其解除劳动关系，裕农公司应按照单位的工作年限，按每满一年支付一个月工资的标准向其支付经济补偿金。一审法院认定段伟的工作年限并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国劳动合同法》对于经济补偿金的月工资进行了规定。原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》属于劳动部门规章，其对于工资计算标准进行了明确，部门规章只要不与宪法、法律、行政法规相抵触，人民法院在审理劳动争议案件时可以参照适用。故劳动合同法颁布后，原劳动部颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》并没有当然的废除，仍为有效的规章制度，仍能参照适用。
综上所述，上诉人裕农公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 史善军
审 判 员 程 叶
代理审判员 杨淑娴
二〇一六年十二月八日
书 记 员 金宇婷