上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民二（商）初字第3263号
原告（反诉被告）蔡锦桂，男，19XX年X月X日生，汉族，住上海市浦东新区XXX。
委托代理人蔡锦荣（系原告弟弟），男，住江苏省宝应县XXX。
被告（反诉原告）上海鼎悦人家餐饮有限公司，住所地上海市浦东新区浦东大道1525号西二楼。
法定代表人王德林，董事长。
委托代理人王家岚，上海市锦天城律师事务所律师。
原告蔡锦桂诉被告上海鼎悦人家餐饮有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2013年10月28日受理后，被告提出反诉。本院对本、反诉合并审理，依法适用普通程序，由审判员孙黎担任审判长，与代理审判员杨巍、人民陪审员张孝贤组成合议庭，于2014年1月15日公开开庭进行了审理。原告蔡锦桂及其委托代理人蔡锦荣和被告的委托代理人王家岚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告蔡锦桂诉称：2011年11月1日，原告与被告签订一份《承包经营合同书》。合同约定被告将浦东大道1525号中国石化大厦裙房西二楼，西主楼203、301、302室面积1，512平方米之经营场地承包给原告。承包期5年，承包金即房租人民币66万元一年。原告投资了500多万元对承包经营场所进行装潢、并配置了设施设备。2012年5月8日，酒店试营业。2012年6月，原告发现被告承包给原告经营的1，512平方米酒店场所有1，234.38平方米正被法院查封拍卖。该房产已在2012年12月6日拍卖给上海茸悦实业公司。被告因其上级南光（上海）投资有限公司（简称南光公司）擅自出租法院查封、拍卖房产，并恶意蒙骗、欺诈，企图对原告掩盖真相，又强行断电给原告造成巨大经济损失。原告要求：1、判令撤销原、被告签订的《承包经营合同书》；2、判令被告赔偿原告员工工资损失677，553元；3、判令被告赔偿原告水、电、煤、汽、物业费损失297，405元；4、判令被告赔偿原告用于酒楼筹建筹备员工培训、宴请客户、赠券、广告策划等费用损失1，815，000元；5、判令被告退还员工宿舍租金35，000元；6、判令被告赔偿原告《企业承包经营合同》五年可得经营纯收益600万元；7、本案诉讼费由被告承担。
被告上海鼎悦人家餐饮有限公司辩称：不同意原告诉请。2012年11月19日，由于原告违约拖欠押金、物业费、水电费、承包费等，被告通知原告解除合同。原告要求撤销合同不能成立。现在酒店停业，具体停业时间不清楚。原告请求的水电煤、物业费等按照租赁合同应该由原告承担；员工工资、培训、宿舍租金、宴请客户赠券、广告策划等是原告的开办费用，与被告无关；对于原告主张的5年的可得收益，被告不予认可。被告是南光公司的子公司投资的，被查封的房产是南光公司的，是带租约拍卖的，承租人是原告，故拍卖并不影响原告经营。被告注册在浦东大道1525号，有营业执照、卫生许可证、餐饮许可证等，方便原告经营。原告应每年支付12，000元的承包管理费。原告所称的66万元的承包费就是原告交给南光公司的房租。
被告反诉要求原告支付其垫付的员工工资112，945元。原告承认被告垫付了员工工资112，945元，但要在被告赔偿后原告同意将该款付给被告。
经审理查明：
2012年11月1日，原、被告签订《承包经营合同书》，内容涉及：鉴于原、被告双方与南光公司签订的《房屋租赁合同》，为承包经营场所，该房屋租赁合同中承租方之权利义务均由原告承担。原告实行自主经营、自负盈亏。承包期限五年。承包金前三年为66万元，第4、5年每年各递增5%。承包金每三个月支付一次，于付款期前三日付清。原告每年向被告另支付承包管理费12，000元，每年支付一次，于每年11月1日前支付。被告需在合同签订后三日内交纳承包经营押金10万元，合同到期后，如无异议一次性退还。原告在承包经营期间内一切经营管理行为，包括签订购销协议、用工、工资福利、社保及发生的物业管理费、水煤电、电梯、税费等各项费用均由原告负责，被告有权监督。原告不得延期拖欠承包费用，如原告不能付清各项费用一个月以上，被告有权收回原告的承包经营权，所造成的一切损失均由原告承担。
2011年11月4日，南光公司（出租方）与原告、被告（承租方）签署正式的《房屋租赁合同》。内容涉及：南光公司将位于浦东大道1525-1539号中国石化大厦裙房西二楼、西主楼二、三楼203、301、302室，共计面积1，512平方米的房屋出租给承租方用于餐饮使用，租期五年从2011年11月1日至2016年10月31日，给予4个月的装修期免租。年租金66万元，第4、第5年每年递增5%，每季度支付租金，首期租金（自2012年3月1日至5月31日）165，000元应在合同签订当日支付，第二笔租金在2012年5月24日前支付。合同签订日支付履约保证金55，000元。水电煤、电梯、通讯、物业管理费等由承租方支付。承租方逾期支付租金一个月或不支付物业管理费、水电煤等任一项费用连续15天或累计超过一个月，出租方可书面通知解除合同。
2011年11月，原告向南光公司支付租金165，000元，押金55，000元。
2012年4月27日，上海市消防局浦东消防支队核发《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。原告承包的鼎悦人家酒家开始营业。2012年7月11日原告支付了租金55，000元。
2012年7月，浦东大道（民生路至金桥路段）进行市政施工，道路封闭。中石化大厦靠近浦东大道、民生路口。
2012年10月10日，上海公益拍卖有限公司贴出《告知书》。内容为该公司接受上海市高级人民法院沪高法（2007）委拍第1412号案委托即将执行浦东新区人民法院（2004）浦执恢复字第1057号关于浦东大道1527-1537号二层（裙房）西楼的拍卖事宜。
2012年10月29日，原告蔡锦桂发函给南光公司表示：因南光公司出租给其的房屋正在被法院查封拍卖中，已给其经营造成损失，并造成酒店继续运转陷入困难，有关问题请南光公司予以合法合理的妥善处理。
2012年11月2日，南光公司发“通知及回复函”给原告。内容为南光公司拥有该房屋产权，即便发生产权变更，根据买卖不破租赁原则，原告权利不会受到任何损害。原告已欠付5个月租金27.50万元，并多次催讨。如再不付租金将停水、停电，并解除双方的租赁合同收回房屋。2012年11月13日，南光公司要求物业公司对涉案房屋停水、气、电。
2012年11月19日，被告发解除合同通知函给原告。内容为：因原告存在严重违约，未按时支付南光公司租金已远远超过一个月，未支付承包押金10万元，未支付物业费、水电费，被告根据承包合同行使合同解除权，通知如下：双方签订的承包经营合同自2012年11月24日解除；原告需向被告支付拖欠的承包费27.50万元；支付2012年10月、11月水、电、物业费共5.70万元；归还原告的营业执照等全部经营文件；合理解决承包经营期间的员工工资、社保。2012年11月20日，南光公司发合同解除通知函给原告、被告，称：南光公司依据《房屋租赁合同》约定行使合同解除权，并要求按《房屋租赁合同》的相关规定承担违约责任。
2012年12月1日，长江国际拍卖有限公司、上海公益拍卖有限公司登报发布拍卖公告，公告对浦东大道1527-1537号二层东楼、西楼，浦东大道1539号301、302室及浦东大道1525号301、302室的房地产进行拍卖，注明系“带租约拍卖”。
2013年1月16日，原告、被告经上海市浦东新区洋泾街道人民调解委员会达成一份《人民调解协议书》。为缓解群体性劳资工资纠纷矛盾，由被告为原告筹资垫付35名员工工资112，945元，由调解方现场监管发放，待租赁合同诉讼终结后归还被告。
2013年1月24日，本院（2004）浦执恢复字第1057号执行裁定书，裁定“上海市浦东大道1527-1537号二层，1525号301、302室，1539号301、302室房产的所有权及相关其他权利归买受人上海茸悦实业公司所有”。
另查：2012年11月29日，南光公司至本院起诉蔡锦桂、上海鼎悦人家餐饮有限公司房屋租赁合同纠纷，案号（2012）浦民一（民）初字第39880号，以蔡锦桂、上海鼎悦人家餐饮有限公司未付租金等为由要求蔡锦桂、上海鼎悦人家餐饮有限公司立即搬出、腾空涉案房屋，并要求蔡锦桂支付拖欠的租金、租金利息、违约金、未付水、电、物业管理费、房屋占用费等。蔡锦桂在该案中反诉南光公司，以南光公司隐瞒房屋被拍卖和浦东大道施工的事实要求解除《房屋租赁合同》并要求南光公司赔偿损失。
本院于2014年3月31日对（2012）浦民一（民）初字第39880号作出判决，认为《房屋租赁合同》合法有效，房屋是否被查封属于公示信息，且房屋以带租约拍卖不影响房屋实际使用，故其解除理由不成立。南光公司解除合同有合同依据。但南光公司在合同尚未解除前收到蔡锦桂就房屋查封问题提出异议后，未将房屋登记及拍卖可能影响租赁使用的信息等予以充分沟通，即予以断电停水，违反了合同履行诚实信用原则，故合同的解除，南光公司亦有不当。判决：南光公司与蔡锦桂、上海鼎悦人家餐饮有限公司签订的《房屋租赁合同》于2011年11月4日解除；蔡锦桂、上海鼎悦人家餐饮有限公司搬离涉案房屋等等。
又查，根据被告提交的被告营业纳税申报表显示营业收入如下：2012年2月3，807元、3月69，266元、4月140，369元、5月169，955元、6月273，886元、7月284，410元、8月193，572元、9月217，175元、10月241，863.70元、11月155，982元。
以上事实由原告提交的《承包经营合同书》、被告的营业执照、《房屋租赁合同》、交付租金、押金的凭证、《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、施工告示牌、浦东大道照片、录音证据、拍卖告示函、房地产权利限制的材料、南光公司通知及回复函、委托书；被告提交的《人民调解协议书》、解除合同通知函、营业报表、拍卖公告、（2012）浦民一（民）初字第39880号民事判决书以及庭审笔录在案佐证。
本院认为：本案系承包经营合同纠纷，应适用我国《合同法》解决本案的纠纷。原、被告签订的承包经营合同系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律强制规定，合法有效。原告要求撤销承包经营合同的两点理由，即被告的上级单位南光公司隐瞒房屋被查封拍卖及浦东大道恢复施工，均不能成立。本经营承包合同系依附于南光公司与原、被告之间的房屋租赁合同。承包经营合同中的承包金即为房屋租赁合同中的房租。由于原告未交租金、水、电、物业费用导致南光公司发函解除与原、被告之间的租赁合同，被告再发函解除与原告之间的承包经营合同。现本院已在另案中判决确认南光公司于2011年11月4日解除上述房屋租赁合同的效力，驳回原告反诉要求撤销租赁合同的诉请。故在本案中，本院确认被告发函解除与原告之间承包经营合同的效力，对原告诉请撤销承包经营合同不予支持。但被告作为南光公司的关联企业以及发包方，在拍卖公司发送拍卖通知时，未与原告充分沟通，违反诚信原则，故合同虽然解除，被告亦负有一定责任。
原告的损失请求分两部分，一部分是原告在经营中投入的开支，包括员工工资、水、电、煤、汽、物业费、员工培训、宴请客户、赠券、广告策划费用、员工宿舍租金，另一部分是原告经营酒店的可得利益。但是，原告在经营中也有相应的营业收入，营业收入应与营业开支相抵。承包经营合同约定承包人自负盈亏，因此，原告不能要求被告赔偿营业开支。原告仅可要求赔偿合同提前解除后尚有四年未能经营的利润损失。但利润损失存在不确定性，且原告自己对承包合同的解除负有主要责任。参考原告在2011年5月至10月半年的营业收入以及餐饮行业的利润率，本院酌情判决被告赔偿原告四年的利润损失40万元。
被告反诉原告要求返还其垫付的人工工资，原告亦同意在得到赔偿后返还，本院予以准许。
综上，按照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）上海鼎悦人家餐饮有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告（反诉被告）蔡锦桂可得利润损失40万元；
二、原告（反诉被告）蔡锦桂在本判决生效后十日内返还被告（反诉原告）上海鼎悦人家餐饮有限公司垫付的员工工资112，945元；
三、驳回原告（反诉被告）蔡锦桂其他诉讼请求。
本诉案件受理费73，574元，由原告（反诉被告）蔡锦桂负担66，274元，被告（反诉原告）上海鼎悦人家餐饮有限公司负担7，300元；反诉案件受理费1，279元，由原告（反诉被告）蔡锦桂承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 孙 黎
代理审判员 杨 巍
人民陪审员 张孝贤
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 陈巨澜
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。