安徽省合肥市瑶海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）瑶刑初字第00066号
公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
被告人日某，男，1975年6月15日出生，藏族，无业。因本案于2013年8月24日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年9月4日经合肥市瑶海区人民检察院批准，由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
辩护人李涛，安徽金榜律师事务所律师。
合肥市瑶海区人民检察院以瑶检刑诉（2013）632号起诉书指控被告人日某犯贩卖毒品罪，于2013年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭审理了本案。合肥市瑶海区人民检察院指派检察员张琼出庭支持公诉，被告人日某及其辩护人李涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年7月，被告人日某在本市瑶海区蚌埠路第四小学附近，两次贩卖给吸毒人员李某乙、李某甲各一小袋冰毒（重约0.6克），共计1.2克。
2013年8月23日3时许，被告人日某在本市瑶海区土山路蚌埠路第五小学附近，贩卖给吸毒人员张某两小袋冰毒，重约1.2克。
2013年8月有23日，公安机关干警在本市瑶海区临泉东路融城宾馆抓获吸毒人员张某，用张某手机打电话购买毒品。16时许，被告人日某到本市瑶海区长江东路东七公交站台处送毒品时被现场抓获，从其身上扣押麻果4粒净重2.5克、冰毒5袋净重3.3克和183××××0969手机一部。
经检验：从扣押的冰毒中检出甲基苯丙胺成成分；麻果中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人日某的供述、证人斯某某的证言、证人张某、李某甲、李某乙、马某的证言、检验报告、尿检记录、辨认笔录、物证手机一部、扣押物品清单、称重记录、照片、通话记录单、归案经过、户籍信息、情况说明等，公诉机关认为被告人日某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，构成贩卖毒品罪。
被告人日某辩称，他只卖给李某乙、李某甲一次冰毒，对其他的指控没有异议。其辩护人提出的辩护意见是，对指控的罪名不持异议。2013年七月份被告人日某只能卖过一次毒品给李某乙、李某甲，两个证人之间的证词是有矛盾的，本案应当排除这起。建议判处被告人日某三年以下有期徒刑。
经审理查明，1、2013年7月的一天晚上，被告人日某在本市瑶海区蚌埠路第四小学附近，贩卖给吸毒人员李某乙、李某甲一小袋冰毒，重约0.6克。
2、2013年7月的一天晚上，被告人日某在本市瑶海区蚌埠路第四小学附近，贩卖给吸毒人员李某乙、李某甲一小袋冰毒，重约0.6克。
3、2013年8月23日3时许，被告人日某在本市瑶海区土山路蚌埠路第五小学附近，贩卖给吸毒人员张某两小袋冰毒，重约1.2克。
2013年8月有23日，公安机关干警在本市瑶海区临泉东路融城宾馆抓获吸毒人员张某，用张某手机打电话购买毒品。16时许，被告人日某到本市瑶海区长江东路东七公交站牌处送毒品时被现场抓获，从其身上扣押麻果4粒（净重1.6克）、冰毒5袋（净重3.3克）和一部黑色直板诺基亚手机（号码183××××0969）。
经检验：从扣押的冰毒中检出甲基苯丙胺成成分；麻果中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
上述事实，有下列证据证实：
一、证人证言
1、证人张某的证言，证实2013年8月23日凌晨3点左右，他拨打卖冰毒人的电话183××××0969，提出购买两个小包冰毒，卖冰毒的人让他到土山路蚌五小门口再联系。他和孙某各凑200元钱，后在蚌五小门口和卖冰毒的人完成了交易。卖冰毒的人长得很像少数民族人。一小包冰毒重0.6克。
2、证人李某甲的证言，证实李某乙找了一个贩毒人员的电话给他，之后他经常从贩毒人员手上购买冰毒。这个人是少数民族（经指认系日某），每次都是他先打电话给对方，这个人在花冲公园对面的巷子蚌四小附近向他出售过几次冰毒，后来这人搬到土山路那边住，之后他都是到土山路蚌五小附近购买。2013年7月的一天晚上，李某乙让他帮助购买冰毒，他给日某打电话，约好在蚌四小附近交易。他和李某乙到了蚌四小附近，他再次拨打日某的电话，之后他跟在李某乙后面，李某乙从日某手上买了200元的一小包冰毒。2013年7月的一天晚上，他跟日某联系后，和李某乙再次在蚌四小对面的巷子，从日某手上购买200元冰毒。他每次从日某手上买冰毒都是用138××××9008这个号码联系。日某每次使用的都是183××××0969这个号码。
3、证人李某乙的证言，证实他吸食的冰毒是从花冲公园附近一个男性少数民族人手里买的，有时他一个人去买，有时和朋友李某甲一起去买。少数民族男子的手机号码是183开头、尾数是9。他和李某甲每次都在花冲公园对面二院东边的巷子里买毒品。2013年7月份的一天晚上，他和李某甲与少数民族男子联系后，坐出租车到二院东边的巷子里，李某甲进巷子里，从少数民族男子手里买了200元钱的毒品。2013年7月的一天晚上，李某甲打电话给那个少数民族男子要买200元毒品，之后他和李某甲一起到二院旁边的巷子里，他过去和少数民族男子交易。
4、证人马某的证言，证实她从藏族人手里买过几次冰毒，藏族人的手机号码是183××××0969，每次都在花冲公园周边交易，地点分别是二院急诊部旁边巷子里的蚌四小和长江东路沃尔玛超市对面的蚌五小。
5、证人斯某某的证言，证实他丈夫日某的手机是黑色直板诺基亚手机，5成新，号码是183××××0969，是2012年在广州买的，她老公一直在使用。
二、鉴定意见
1、检验报告，证实从扣押的冰毒中检出甲基苯丙胺成成分；麻果中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
2、尿检记录，证实张某、李某甲的尿样检测均呈阳性，表明二人吸食或注射毒品。
三、辨认笔录，张某辨认出被告人日某是向其贩卖毒品的人；马某辨认出被告人日某是多次向其出售冰毒的藏族男子；李某甲、李某乙辨认出被告人日某是多次向其出售冰毒的男子。
四、物证手机一部，证实被告人日某使用的手机为黑色直板诺基亚手机，号码是183××××0969。
五、其他证据
1、扣押物品清单，证实公安机关从被告人日某处扣押麻果4粒、冰毒3.3克、黑色直板诺基亚手机一部，号码为183××××0969。
2、称重记录、照片，证实经称重，4粒麻果净重1.6克、冰毒净重3.3克。
3、通话记录单，公安人员调取了被告人日某使用的号码为183××××0969手机的通话记录，证实被告人日某与吸毒人员张某（手机号码158××××6289）在2013年8月23日3点11分至3点32分有多次通话；与吸毒人员李某甲（手机号码138××××9008）在2013年7月9日23点49分至23点55分有三次通话，7月10日0点01分至0点02分有二次通话，7月12日23点38分至23点43分有二次通话；与吸毒人员马某（手机号码187××××8808）在2013年5月29日至6月1日有多次通话。
4、归案经过，证实被告人日某于2012年8月23日被抓获归案。
5、户籍信息，证实被告人日某的身份情况，其犯罪时已成年。
6、情况说明等，证实2013年8月23日，公安人员在工作中发现张某入住宾馆并购买冰毒吸食，在融城宾馆8519房间将张某抓获。当天下午，公安人员通过张某拨打卖毒人的电话再次购买毒品的方法，将被告人日某抓获。
六、被告人日某的供述，供认今天（2013年8月23日）上午9点半左右，一个彝族人在安徽大市场附近交给他一个红色的挎包包里有一些毒品，彝族人还给他1000元现金。当时彝族人说好多藏族人都在合肥卖毒品，卖毒品能发财，比天天摆地摊强多了，彝族人免费提供一些冰毒让他对外卖。旧诺基亚手机（号码183××××0969）是彝族人给的，专门用于卖毒品的。今天下午3点左右，他旧诺基亚手机接到一个电话，对方说要买200元的冰毒，他和对方约好在东七站牌交易。他和妻子斯某某到东七站牌，没来得及交易就被抓获了。
以上证据已经当庭举证、质证，能够相互印证，可以认定。
本院认为，被告人日某违反国家对毒品的管理规定，明知冰毒是毒品而多次向他人贩卖，数量为7.3克，其行为已构成贩卖毒品罪，并属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人日某提出他只卖给李某乙、李某甲一次的辩解意见，其辩护人提出2013年7月份被告人日某只能卖过一次毒品给李某乙、李某甲的辩护意见，经查，证人李某甲、李某乙均证实2013年7月，其二人向被告人日某购买冰毒二次；通话记录证实李某甲在2013年7月9日、7月10日、7月12日与被告人日某均有通话；辨认笔录证实李某甲、李某乙辨认出是被告人日某向其二人贩卖毒品。以上证据能够相互印证，并形成锁链，均证实被告人日某向李某甲、李某乙贩卖毒品二次。故被告人的辩解及其辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采信。被告人日某系以贩养吸，被查获的4.9克毒品应计入其贩卖的数量，但考虑其自己吸食部分，且尚未流入社会，又可酌情从轻处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）、（四）之规定，判决如下：
一、被告人日某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月24日起至2017年6月23日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、对查扣的毒品及手机予以没收，对被告人日某的非法所得，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴明霞
代理审判员 张立群
人民陪审员 方 影
二〇一四年三月四日
书 记 员 胡小涛
附件：本判决所引用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。