重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终6614号
上诉人（原审原告）：明道兵，男，1968年10月29日出生，汉族，住重庆市北碚区。
委托诉讼代理人：彭智奎，重庆市北碚区水土法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：重庆金固物流有限公司，住所地重庆市北碚区北泉路309号6单元2-5，统一社会信用代码91500109569939354B。
法定代表人：何仕芬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱彦熹，重庆扬义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：向秋蓉，重庆扬义律师事务所律师。
上诉人明道兵与被上诉人重庆金固物流有限公司（以下简称金固公司）劳动争议一案，因明道兵不服重庆市北碚区人民法院作出（2016）渝0109民初2634号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员方剑磊担任审判长，与审判员杜伟，代理审判员吴学文（主审）共同组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人明道兵的委托诉讼代理人彭智奎，被上诉人金固公司的委托诉讼代理人朱彦熹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
明道兵不服一审判决，向本院提起上诉，请求:撤销原判，依法改判支持其一审诉讼请求。其主要事实及理由有：1、一审认定事实错误，本案应重点审查金固公司解除劳动合同是否合法，而不是明道兵是否违纪；2、根据规定，用人单位单方解除劳动合同应事先将理由通知工会，否则即为违法，应支付经济赔偿金。
金固公司二审答辩称：明道兵的上诉事实及理由不成立，金固公司没有违法解除明道兵的劳动合同，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回明道兵的上诉请求。
明道兵向一审法院起诉请求：2012年11月1日，我到金固公司上班从事货车驾驶员工作，工资为计件制，月平均工资为7000元。2015年12月，我在出车时发生了交通事故。事故发生后，我按规定进行了安全学习。但学习完后，金固公司将我驾驶的车辆从六桥车调整为四桥车。因金固公司擅自调整车辆导致我的业务减少，收入降低，我向金固公司要求以代班形式拿固定工资，但金固公司拒绝，我就没有到单位上班。2016年1月20日左右，我收到金固公司发出的解除劳动合同通知书。我认为单方解除劳动关系违反法律规定。综上，请求判令金固公司支付我单方解除劳动合同的经济赔偿金49000元（7000元/月×7个月）及2015年10月至12月期间的工资16290元。庭审中，我自愿撤回要求金固公司支付2015年10月至12月期间工资16290元的诉讼请求。
金固公司一审辩称：2015年12月，明道兵出车时发生交通事故。因事故车辆不能正常运行，故我公司在依法安排明道兵进行安全学习后为其调整了车辆。但我公司经多次通知明道兵拒不到公司上班，连续旷工，严重违反了公司的规章制度，我公司才依法解除了双方的劳动关系。综上，我公司并不存在违法解除劳动关系的事实，明道兵的诉讼请求没有依据，应予以驳回。
一审法院认定事实：2013年1月1日，明道兵到金固公司上班，从事货车驾驶员工作。2013年2月28日，双方签订了固定期限为2013年2月18日至2016年2月17日止的书面劳动合同。金固公司制定的《安全培训手册》第十四节劳动纪律管理规定第六条违纪行为分类规定：连续旷工三日以上或者一年中累计旷工五日以上者，属于Ⅲ类违纪行为，该类属于严重违反公司规章制度的行为，公司有权依据劳动法或劳动合同法的规定给予单方解除劳动合同的处理，并有权减发绩效工资或减扣工资100-500元。明道兵在该培训手册的“上岗学习签字确认表”中签字。2015年1月9日，金固公司召开职工会议讨论制定公司规章制度。该次会议的参会人员签名处有“明道兵”字样，明道兵认为该签名非其本人所写，但未要求对该笔迹进行鉴定。2015年1月15日，金固公司正式实施《重庆金固物流有限公司规章制度》，明道兵在该规章制度的“制定制度的职工代表签字”及“规章制度制定、学习记录”处签字。金固公司的规章制度明确规定：员工未经批准一个月内三天不到岗工作的属于严重违反规章制度的行为。
2015年12月，明道兵在出车时发生交通事故。事故发生后，金固公司安排明道兵进行安全学习并将明道兵驾驶的车辆由六桥车调整为四桥车。明道兵从2015年12月26日起未到金固公司上班。2016年1月18日，金固公司作出《解除（终止）劳动合同通知书》，告知明道兵因其严重违反了公司劳动纪律管理制度，公司决定从2016年1月16日起终止双方的劳动合同，并要求明道兵在接到通知之日起15日内到公司办理档案和社会保险转移手续。明道兵陈述其于2016年1月20日左右收到该通知书。
2016年2月6日，明道兵向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金固公司支付其单方解除劳动合同的经济赔偿金49000元及2015年10月份至12月期间的工资16290元。2016年3月28日，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会作出超时未审结案件证明，明道兵遂起诉至法院。本案审理过程中，双方确认明道兵与金固公司解除劳动关系前12个月的平均工资为4670元/月。金固公司陈述因公司在筹备设立工会时，职工不同意缴纳工会会费，故未设立工会。明道兵陈述没有缴纳过工会会费，公司也没有工会主席。
一审法院认为，本案双方争议焦点为明道兵是否存在旷工行为，金固公司解除双方的劳动关系是否合法。对此，该院分析认定如下：经庭审查明，明道兵从2015年12月26日起就未到金固公司上班，亦未履行任何请假手续。明道兵自述其未回公司上班的原因系公司擅自调整其所驾驶的车辆，导致收入减少。该院认为：首先，用人单位依法享有对劳动者的人事管理权。明道兵驾驶的车辆出交通事故后，金固公司在安排明道兵进行安全学习后调整其所驾驶车辆的行为并无不当，亦属金固公司合法行使管理权的体现。其次，金固公司仅是调整明道兵的驾驶车辆，并非变更明道兵的工作岗位。明道兵不能以金固公司调整车辆的行为未经其同意为由拒绝上班。综上，该院认为金固公司将明道兵自2015年12月26日起擅自离岗的行为视为旷工并未不当。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。经庭审查明，金固公司的《安全培训手册》明确规定职工连续旷工三日以上或者一年中累计旷工五日以上，公司有权单方解除劳动合同。金固公司召开职工会议讨论并通过的《公司规章制度》也明确规定：员工未经批准一个月内三天不到岗工作的，属于严重违反规章制度的行为。上述的《安全培训手册》及《公司规章制度》明道兵均签字确认学习过，故上述规定对其具有约束力。因明道兵从2015年12月26日起开始旷工，截止至2016年1月16日，连续旷工天数已超过3天。金固公司据此解除双方的劳动关系并不违反法律规定。综上，该院认为，明道兵要求金固公司支付其单方解除劳动合同的经济赔偿金的诉讼请求没有法律依据，该院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：“驳回原告明道兵的诉讼请求。”
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
本院查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”本案中，金固公司制定的《安全培训手册》经职工会议讨论制定，不违反法律、行政法规及政策规定，且金固公司亦组织明道兵等职工进行学习，故该手册可以作为审理本案的依据。依据该手册的规定，连续旷工三日以上或一年中累计旷工五日以上者，即属于严重违反公司规章制度的行为。在明道兵与金固公司签订的《劳动合同》中，约定明道兵的职务为驾驶员，而未约定其具体应驾驶的车辆种类，2015年12月，明道兵出车时发生交通事故，金固公司据此将其驾驶车辆调整为四桥车，不违反双方劳动合同的约定，属于用人单位依法行使人事管理权的范畴。明道兵从2015年12月26日起未到单位上班，连续旷工超过三日以上，金固公司依据《安全培训手册》相关规定，解除与明道兵之间的劳动合同，符合法律规定。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”本案中，金固公司并未组建工会。而根据《中华人民共和国工会法》第二条规定：“工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织。中华全国总工会以及各工会组织代表职工的利益，依法维护职工的合法权益。”因此，建立工会组织是企业职工的自愿行为，未建工会的责任不在用人单位。虽然，劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，但事先通知工会，应以用人单位已成立工会为前提。在用人单位未建工会，且未建工会的责任不在用人单位的情况下，劳动者主张用人单位解除劳动关系违法的理由不能成立。
综上，明道兵的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人明道兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方剑磊
审 判 员 杜 伟
代理审判员 吴学文
二〇一六年十月十八日
书 记 员 李艾玲