山东省沂源县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）沂刑初字第181号
公诉机关沂源县人民检察院。
被害人及附带民事诉讼原告人杜某丁，男，1967年6月5日出生，汉族，初中文化，农民。
委托代理人刘振波、寇振磊，山东中强律师事务所律师。代理权限特别授权。
被告人赵某甲，男，1961年4月28日出生于山东省沂源县，汉族，高中文化，从事个体经营，户籍所在地及住址沂源县某村。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年2月28日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现羁押于沂源县看守所。
辩护人及附带民事诉讼委托代理人曹自义、陈德宁，山东众成仁和（淄博）律师事务所律师。代理权限特别授权。
被告人赵某甲故意伤害一案，由沂源县人民检察院以源检刑诉字（2013）第125号起诉书，于2013年7月31日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杜某丁以被告人赵某甲的行为给其造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院于当日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。沂源县人民检察院指派检察员崔慧、刘国军出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杜某丁及其委托代理人刘振波、寇振磊，被告人赵某甲及其辩护人及委托代理人曹自义、陈德宁到庭参加了诉讼。期间，因本案涉及附带民事诉讼，经淄博市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年9月4日15时许，杜某丁因被告人赵某甲盖屋遮阴问题在沂源县某村与其发生争执，后双方发生撕打，致杜某丁上颌骨额突骨折、肋骨骨折，构成轻伤，右眼伤情构成轻微伤。
对于上述指控事实，公诉机关提供了书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据予以证实。认为被告人赵某甲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人杜某丁要求在追究被告人赵某甲刑事责任的同时赔偿其经济损失人民币（以下币种均为人民币）324244.39元，并提交了医疗费、鉴定费、交通费等单据以及住院病历、病人费用清单等证据予以证实。
被告人赵某甲供认用树根击打过杜某丁肩部，但否认其致杜某丁轻伤，对杜某丁的轻伤提出异议，认为自己不构成故意伤害罪，不同意赔偿被害人杜某丁的经济损失。
其辩护人提出本案证据存在不能排除的疑点，应当作出有利于被告人赵某甲的认定；被害人杜某丁对损害后果的发生存在明显过错，对被告人赵某甲应当酌情从轻处罚；被告人赵某甲的行为构成自首，应当从轻或者减轻处罚。
经审理查明，被告人赵某甲与杜某丁均系沂源县某村村民。2012年9月被告人赵某甲在其经营的加油站拆迁后剩余地面上翻建房屋并加盖二层楼，杜某丁及其妻周某认为影响其房屋采光，两家发生矛盾。2012年9月4日上午周某与杜某丁等人先后到被告人赵某甲建房工地阻止施工，双方发生争吵、谩骂。当日下午15时许，杜某丁酒后与其朋友崔某甲、田某甲回家路过被告人赵某甲建房工地时，双方又发生争吵、谩骂。被告人赵某甲手持一段树根赶到杜某丁跟前，杜某丁朝被告人赵某甲面部打了两拳，被告人赵某甲随即用手中树根打在了杜某丁面部，杜某丁倒地，后双方撕打在一起，并相互致伤。经法医鉴定，被害人杜某丁左侧上颌骨额突骨折、右侧第4、5、6、7肋骨骨折，分别构成轻伤，右眼伤情构成轻微伤。
期间，2012年9月28日经沂源县公安局法医门诊鉴定，杜某丁多根肋骨裂纹骨折、左上颌骨额突骨折，分别评定为轻伤，淄博市公安司法鉴定中心于2013年4月20日对被害人杜某丁的伤情进行重新鉴定，杜某丁右侧第4、5、6、7肋骨骨折，构成轻伤；同年6月18日对杜某丁的左侧上颌骨额突骨折情况进行补充鉴定，杜某丁左侧上颌骨额突骨折，构成轻伤；同年7月10日对杜某丁的右眼伤情进行补充鉴定，杜某丁右眼伤情属轻微伤。
案发后，被告人赵某甲拨打了报警电话称因盖房子问题被杜某丁等10人用木棍打伤。被害人杜某丁于当日到沂源县中医院住院治疗25天，花费医疗费8459.7元；住院期间，杜某丁于9月10日到沂源县人民医院做CT检查（42688），花费医疗费360元；9月17日、18日到山东大学齐鲁医院做眼科检查并做眼部B超，花费医疗费383.5元，取药注射用腺苷钴胺一盒，已在沂源县中医院住院期间注射；9月23日至9月25日到北京同仁医院做眼科检查，花费检查费27元、医疗费9061.17元（其中西药“爱丽”玻璃酸钠滴眼液3支，价值94.17元，该药在病历中附有医生的处方；西药注射用鼠神经生长因子30ug30支，价值8940元。）、住宿费340元；9月27日到沂源县人民医院做CT检查花费医疗费320元；9月28日支付伤情鉴定费用340元。2013年3月5日支付伤残鉴定费1000元。
被害人杜某丁从沂源县中医院出院后多次到北京同仁医院、沂源县人民医院、沂源县中医院进行检查、化验、取药，共花费医疗费2万余元以及部分交通费、住宿费。
上述事实有经庭审质证的下列证据予以证实。
1、被害人杜某丁的陈述证实，因被告人赵某甲建房影响他家采光，双方产生矛盾；案发当天上午，双方发生争吵、谩骂；15：20分左右他与朋友崔某甲、田某甲一块喝酒后，二人送他回家时，他又与赵某甲发生争吵并打架，被告人赵某甲手持树根殴打其右眼，他倒地后被告人赵某甲随之踹其右侧肋骨，致其受伤。
2、证人证言。
（1）证人周某的证言证实，案发当天上午她因赵某甲家建房问题与赵某甲发生过争执，下午3点左右，听见外面有人争吵，出门见赵某甲拿树根殴打杜某丁，崔某甲和田某甲在拉仗，她过去抢下树根，见杜某丁满脸是血。
（2）证人田某甲、崔某甲的在卷证言均证实，案发当天上午他们与杜某丁前往赵某甲建房工地，双方争吵后被劝开；午饭后二人送杜某丁回家时，杜某丁与赵某甲又发生争吵，赵某甲拿一树根赶到杜某丁跟前，杜某丁朝赵某甲面部打了二拳，杜某丁被赵某甲用树根打伤面部并倒地，双方互相撕打，杜某丁受伤的事实。
（3）证人孙某甲的证言证实，案发时他看到杜某丁打赵某甲脸部两拳，赵某甲用树根打杜某丁脸部，杜某丁倒地，杜某丁叫去的六七个男子围着殴打赵某甲，后见杜某丁脸上破了，右眼部淌血，赵某甲鼻子和嘴部破了。
（4）证人苗某甲的证言证实，案发当天下午看到杜某丁脸上破了，满脸是血，赵某甲口鼻流血，旁边一个穿白色T恤的人踢了赵某甲两三脚，他看见的打架过程只有三人参与。
（5）证人苗某乙的证言证实，案发当天下午看见赵某甲躺在路边土堆上，杜某丁用脚踢赵某甲，随后被人拉开。
（6）证人赵某乙的证言证实，案发当天下午有七八个小青年来到赵某甲工地，其中两三个人把工人都赶跑了，赵某甲从盖屋的地方下来，下来的时候随手捡了个树根，然后与杜某丁打成了一块，跟着杜某丁的几个青年围着殴打赵某甲。杜某丁脸上都是血，赵某甲鼻子破了。
（7）证人任某的证言证实，案发当天下午4点钟左右，赵某甲打电话对他说被人打了，叫他送赵某甲去医院，快到现场时看见一伙人向南上车走了，到现场后看见赵某甲满脸是血蹲在那里，杜某丁也满脸是血，杜某丁身边站着两个男的（指田某甲、崔某甲）。
（8）证人杜某乙的证言证实，案发当天下午见杜某丁右眼角破了，脸上都是血，赵某甲坐在地上，鼻子破了，脸上也是血。
（9）证人苗某丙、孙某乙、苗某丁、杜某丙的证言证实，没有在现场看到杜某丁与赵某甲打架的情况，后来听说二人打架了。
（10）证人孙某丙的证言证实，2012年9月4日中午与杜某丁一块饮酒的事实。
（11）证人田某乙、张某的证言，均未证实与案发相关的情况。
（12）证人李某、姜某、宋某、崔某乙（为赵某甲建房的工人）的证言证实，案发当天上午他们正在给赵某甲家建房，赵某甲与其邻居杜某丁两家为建房的事发生争吵，杜某丁领去了四五个人，阻止施工，双方没打仗。下午3点左右，杜某丁又领着上午去的几个人去阻止施工，他们被撵走，没有看见打仗的情况。
（13）证人黄某（省立医院大夫）的证言证实，2012年12月24日杜某丁做过VEP检查，同年12月27日没有进行检查，12月27日检查结论非黄某本人签名，她单位的检查结论都是手写，从来不用机打结论。
（14）证人王某（省立医院大夫）的证言证实，她曾于2013年3月8日写过杜某丁的VEP检查结论，并代替黄某签了名。
3、现场勘验笔录、现场图及物证照片、辨认笔录及照片，证实案发现场及作案工具等情况。
4、鉴定意见
（1）2012年9月28日沂源县公安局法医门诊（源）公（刑）鉴（伤）字（2012）154号杜春某情鉴定意见证实，杜某丁上颌骨额突骨折、肋骨骨折，分别构成轻伤，右眼伤情待伤情稳定后再行鉴定。
（2）2013年1月9日沂源县公安局法医门诊（源）公（刑）鉴（伤）字（2013）003号杜春某情鉴定意见证实，被害人杜某丁右眼构成重伤。
（3）2013年3月20日沂源县公安局法医门诊公（源）鉴（文检）字（2013）02号黄某笔迹鉴定意见证实，杜某丁提交的VER检查结果上“黄某”与黄某提交的VER检查结果上的签名并非同一人书写。
（4）2013年4月20日淄博市公安司法鉴定中心淄公（司）鉴（活）字（2013）205号杜春某情鉴定意见证实，因本案出现新证据，沂源县公安局撤销了《（源）公（刑）鉴（伤）字（2013）003号》鉴定书，淄博市公安局司法鉴定中心受委托对杜某丁的伤情进行重新鉴定。分析认为，杜某丁右侧第4、5、6、7肋骨符合新鲜骨折特征；右眼瞳孔直径约4mm，略大于左眼，双眼视力伪盲检查存在矛盾，右眼真实视力难以确定，鉴定依据不足。鉴定意见为杜某丁之损伤为轻伤
（5）2013年6月18日淄博市公安司法鉴定中心淄公（司）鉴（活）字（2013）361号杜春某情鉴定意见证实，淄博市公安局司法鉴定中心受委托对杜某丁左侧上颌骨额突骨折的伤情进行补充鉴定。鉴定意见为杜某丁左侧上颌骨额突骨折伤情属轻伤。
（6）2013年7月10日淄博市公安司法鉴定中心淄公（司）鉴（活）字（2013）454号杜春某情补充鉴定意见证实，淄博市公安局司法鉴定中心根据2013年7月9日山东省立医院PatternVER检查报告单，对杜某丁右眼的伤情进行补充鉴定，鉴定意见为杜某丁的右眼伤情属轻微伤。
5、书证
（1）调取证据清单、山东省省立医院2012年12月24日FlashVER报告单、2012年12月27日FlashVER报告单复制件、办案说明证实，被害人杜某丁的真实VER检查结果及杜某丁一方提交的2012年12月27日VER检查报告不实。
（2）接受刑事案件登记表、接处警登记表，证实本案案发情况。
（3）户籍证明，证实被告人赵某甲的身份及无前科情况。
6、被告人赵某甲的供述证实，2012年9月4日上午10时许，周某到其建房工地与其发生争吵，后杜某丁带七八个青年到他建房的工地处吵闹，村干部杜玉友答应给双方调解；当日下午，杜某丁又与他人到其工地阻止施工，杜某丁照他脸部打了二拳，他用一段树根朝杜某丁肩部打了一下。杜某丁的轻伤不是他造成的。
7、附带民事诉讼原告人杜某丁提供的医疗费单据、交通费单据、鉴定费单据、住宿费单据、燃油费单据、过路费单据以及住院结算单、住院病历、病人费用清单、伤残鉴定意见等证据一宗。证实被害人杜春某后到沂源县中医院住院期间以及出院后的治疗、鉴定与花费某。
本案基本事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人赵某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应当追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。本案系因相邻关系引发，双方应本着有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神正确处理，双方却发生互殴，因此双方均有过错，对被告人赵某甲可酌情从轻处罚并适当减轻其民事赔偿责任。本案现场目击证人所证主要情节吻合，并与其他证据相互印证一致，能够证实被告人赵某甲致伤被害人杜某丁的事实，故被告人赵某甲的辩解与本案事实不符，本院不予采纳。被告人赵某甲的辩护人所提被害人杜某丁对损害后果的发生存在过错，对被告人赵某甲应当酌情从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；所提被告人赵某甲具有自首情节的辩护意见，因本案被告人赵某甲在案发后虽拨打了报警电话，但其并非主动投案，且未如实供述自己的罪行，因此，其行为不构成自首，该辩护意见与事实不符，不能成立，本院不予采纳。被告人赵某甲对被害人杜某丁多处肋骨裂纹骨折、上颌骨额突骨折分别构成轻伤的伤情鉴定意见提出异议，要求重新鉴定，经审查上述鉴定意见所依据的检材来源合法、鉴定程序合法、形式要件完备、没有违反有关规定的情形，故被告人赵某甲的异议不成立，该申请不予准许。被告人赵某甲的犯罪行为给被害人杜某丁造成的经济损失，应予合理赔偿。附带民事诉讼原告人杜某丁的赔偿请求合理部分予以支持；对其主张的在沂源县中医院住院花费医疗费8459.70元，经查证属实，本院予以支持；主张的在沂源县中医院住院期间二次到沂源县人民医院做CT检查花费680元、到山东大学齐鲁医院做眼科检查花费医疗费等383.50元、到北京同仁医院做眼科检查花费检查费27元、医药费94.17元、住宿费340元系合理必要支出，本院予以支持；主张的在住院期间到北京同仁医院取药花费医药费8940元，以及出院后自行到北京同仁医院、沂源县人民医院等地检查、取药花费的医疗费2万余元，因无相关的病历、处方等予以佐证，本院不予支持；主张的残疾赔偿金因不符合法律规定，本院不予支持；主张的交通费（部分系过路费、燃油费）7000余元，主要系出院后的花费，不能证实系治疗伤情的必要支出，且明显过高，对其因伤治疗期间必要的交通费适当予以支持，综合考虑其住院时间及外出就医的情况，以1500元为宜；主张的误工费40950元，所提供的证实杜某丁系建筑公司副经理、年薪10万元的证明材料为2007年出具，不能证实案发时的状况，该证据不予采信，因其无固定收入，且未举证证明最近三年的平均收入状况，参照山东省2012年农、林、牧、渔行业年收入标准32869元计算，误工时间未提供接受治疗的医疗机构出具的证明，参照公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521-2004）规定的上颌骨单纯性线状骨折最长90日计算，计款8104.50元（32869元／年÷365天／年×90天）；主张的护理费5280元，未提供护理人员的收入状况，参照当地护工的劳务报酬标准每天40元计算，计款1000元（40元／天×25天）；主张的住院伙食补助费300元、鉴定费1340元符合法律规定，予以支持；以上共计22228.87元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第三十六条第一款以及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告人赵某甲犯故意伤害，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月28日起至2013年11月27日止。）
二、被告人赵某甲赔偿被害人杜某甲医疗费9644.37元、误工费8104.5元、护理费1000元、住院伙食补助费300元、鉴定费1340元、交通费1500元、住宿费340元，共22228.87元的70%，计款15560.21元，于本判决生效后十日内缴纳。
三、驳回附带民事诉讼原告人杜某甲的其他附带民事诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 谢宜山
审判员 李瑞文
审判员 李晓慧
二〇一三年十一月二十五日
书记员 侯 芳