安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖15民终1477号上诉人(原审原告)：钱胜利，男，1987年3月5日生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。委托诉讼代理人：欧义华，安徽皋城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张绪东，男，1967年7月11日生，汉族，住安徽省六安市金安区。上诉人钱胜利因与被上诉人张绪东机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省六安市金安区人民法院(2016)皖1502民初338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月24日公开开庭审理了本案。上诉人钱胜利及其委托诉讼代理人欧义华，被上诉人张绪东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。钱胜利上诉请求：1、依法撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人157442.2元；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、上诉人人身意外伤害保险理赔的16857.7元不应扣除；2、误工费为40005元，精神抚慰金应为10000元；3、被上诉人的车辆属性为机动车，应按照机动车标准适用法律。张绪东辩称，我使用的是电动车，它不是机动车，其交强险也没法买，另外该交通事故责任也无法划分，赔偿责任也不清楚。钱胜利向原审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费计164675.2元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年6月25日，被告驾驶无号牌电动三轮车沿皖西大道由东向西行驶至皖西大道与经六路路口时，与同方向的原告发生刮碰，致原告受伤。原告经治疗后鉴定构成九级伤残。张绪东在原审中辩称，1、在本起事故中，被告不应承担赔偿责任，原告车辆追尾被告，原告应承担全责；2、被告驾驶的车辆是电动三轮车，不是机动车；3、事故发生后垫付13400元医疗费，应当在本案中予以返还；4、原告诉请不成立，应予驳回。原审法院认定事实：2015年6月25日18时0分，张绪东驾驶无号牌电动三轮车沿六安市皖西大道由东向西行驶至皖西大道与经六路路口时，与同方向钱胜利驾驶的无号牌电动自行车发生刮碰，致钱胜利受伤、两车受损的交通事故。2015年7月5日，六安市公安局交警一大队出具六公交证字[2015]第00182号道路交通事故证明：因现有证据无法查证交通事故事实及成因，未对本起事故责任作出认定。事故发生后钱胜利当日入六安市人民医院治疗，经诊断：左股骨颈骨折。对症治疗，于2015年7月6日出院，计住院11天，花去医疗费17221.40元（其中张绪东垫付13400元，钱胜利己向中国平安人寿保险股份有限公司六安中心支公司理赔16857.70元）。出院医嘱：1、建议休息半年，加强营养；2、切口换药，2-3天/次，术后2周切口愈合满意可拆线；3、左下肢绝对避免负重半年，并避免侧卧、盘腿及坐矮板凳，逐步行左髋屈伸及下肢肌肉功能锻炼；4、门诊定期复查摄片（出院1、3、6、12月）；5、远期可能并发症：右股骨头缺血坏死；6、不适我科随诊。2015年10月23日，安徽正源司法鉴定所作出（2015）临鉴字第A567号《关于对钱胜利的伤残评定意见书》鉴定：1、被评定人钱胜利因交通事故致左股骨颈骨折（囊内、头下），左下肢一肢丧失功能25%以上符合“道标”九级伤残；2、预计股骨颈骨折内固定取出手术费用及再次住院相关费用共需人民币壹万贰仟元；3、三期评定为：休息期360日、营养期90日、护理期150日。原告支付伤残评定等费用2450元。案件审理期间，张绪东申请对钱胜利的伤残等级、后续治疗费、休息期、营养期、护理期重新鉴定，受法院委托，安徽皖西司法鉴定所于2016年5月10日作出（2016）临鉴字第115号《司法鉴定意见书》鉴定：被鉴定人钱胜利因道路交通事故致左股骨颈骨折（头颈型）伴移位，左下肢丧失功能25.88%（25%以上），符合IX（九）级伤残；评定误工期至评残日前一日，护理期120日，营养期90日。左股骨颈骨折，空心钉（三枚）内固定在位，骨折愈合后需行二次手术取出内固定物，医疗费用大约需人民币壹万元（10000.00元）。另查明，2015年7月10日，安徽星瑞齿轮传动有限公司人力资源部出具证明：我公司员工钱胜利于2010年11月进入我公司工作，现居住在六安市皋城东路安徽星瑞齿轮传动有限公司员工换班宿舍楼108室。张绪东驾驶的无号牌电动三轮车属张绪东所有。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，张绪东与钱胜利驾驶车辆发生交通事故，致钱胜利受伤，交警部门以现有证据无法查证交通事故事实及成因，未对本起事故责任作出认定，事故双方均未提供充分证据证明对方负全部或主要责任的证据，基于公平原则，依法推定双方负事故同等责任；钱胜利的伤残等级、营养期、护理期，采信安徽皖西司法鉴定所的鉴定意见；钱胜利后期医疗费用，为今后必然发生的费用，有司法鉴定机构的鉴定意见，为减少诉累，案结事了，支持在本案中一并审理；钱胜利长期在城镇企业务工，有稳定的收入，居住、生活、消费均在城镇，钱胜利请求以城镇居民标准计算损失，予以准许；钱胜利住院治疗期间的伙食补助费以30元/天计算住院11天，营养费以30元/天计算90天（鉴定确定营养期），护理费根据本地从事护工的劳务报酬标准，参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业平均工资以104.35元/天计算120天（鉴定确定护理期），钱胜利误工费参照其提供的误工证据酌定以120元/天计算住院11天和医嘱建议休息半年计191天，交通费、精神抚慰金由法院酌定。综上，经核定钱胜利的损失为：医疗费363.7元（17221.4元-16857.7元），后续医疗费10000元，住院伙食补助费330元（30元/天×11天），营养费2700元（30元/天×90天），护理费12522元（104.35元/天×120天），误工费22920元（120元/天×191天），残疾赔偿金99356元（24839元/年×20年×20%），精神抚慰金酌定6000元，交通费酌定300元，鉴定费2450元，计156941.7元。上述款由被告张绪东按责赔偿给原告78470.85（156941.7元×50%）。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决：一、被告张绪东赔偿给原告钱胜利医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费损失78470.85元（含被告张绪东己垫付的13400元）。二、驳回原告钱胜利其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费3600元，由原告钱胜利负担1800元，被告张绪东负担1800。二审中各方均未提供新证据，对原审证据的质证意见同原审。本院查明的案件事实与原审认定的一致。本院认为，综合诉辩意见，经归纳并征得各方当事人认可，确定本案的争议焦点：一、上诉人钱胜利医疗费已获保险理赔的部分能否主张侵权人赔偿；二、原判钱胜利的误工费、精神抚慰金是否适当，张绪东应否在交强险内先行赔付。关于争议焦点一，钱胜利因交通事故受伤治疗花去医疗费17221.4元，其通过向中国平安人寿保险股份有限公司理赔获得16857.7元赔偿，其受到的医疗费损失已经得到一定的弥补，不能再重复主张相关的损失，原审从医疗费中直接扣除已理赔的部分，并无不当。关于争议焦点二，钱胜利的误工期确定，原审按照医嘱计算；误工费标准原审酌定120元/天与其主张的127元/天相差不多，原审考虑到侵权人张绪东的赔偿能力，从严确定相关的费用，并无不当。精神抚慰金原审根据双方的责任酌定为6000元，亦无不当。张绪东事发时驾驶的电动三轮车经鉴定为机动车，故应当按照机动车的属性进行赔偿，张绪东虽主张该车无法买保险，但未提供证据证明，本院不予采信，张绪东应当在交强险限额内先行赔付。钱胜利的各项损失合计为156941.7元。张绪东应在交强险限额内赔偿120000元，对超出交强险限额的部分赔偿18470.85元[（156941.7元－120000元）×50％]。综上所述，钱胜利的上诉请求部分成立，应予支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销安徽省六安市金安区人民法院(2016)皖1502民初338号民事判决；二、张绪东应于本判决书送达之日起十五日内在交强险限额内赔偿钱胜利120000元；三、张绪东应于本判决书送达之日起十五日内对超出交强险限额的部分赔偿钱胜利18470.85元，扣除己垫付的13400元外，张绪东尚应赔偿钱胜利5070.85元；四、驳回钱胜利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费3600元，由张绪东负担2488元，由钱胜利负担1112元；二审案件受理费1774元，由张绪东负担1224元，由钱胜利负担550元。本判决为终审判决。审 判 长  赵应军审 判 员  孙如意代理审判员  朱宝涛二〇一六年十一月七日书 记 员  汪 洋附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。