![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=8b218056-39da-4d6b-ac75-2ebef1ec8f0a&imgId=OGIyMTgwNTYtMzlkYS00ZDZiLWFjNzUtMmViZWYxZWM4ZjBhMC5qcGVn01lydyh01)
内蒙古自治区乌海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内03刑终78号
原公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1974年3月12日出生于宁夏回族自治区中卫市海原县，汉族，高中文化，无固定职业，户籍所在地宁夏回族自治区中卫市海原县，住乌海市海勃湾区。2015年9月7日因涉嫌犯故意伤害罪被乌海市公安局海勃湾区分局取保候审，2015年10月28日被乌海市海勃湾区人民法院取保候审，2016年6月7日被乌海市海勃湾区人民法院逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。
辩护人张某某，内蒙古济海律师事务所律师。
乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人杨某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人邹某某提起附带民事诉讼一案，于2016年5月19日作出（2015）乌勃刑初字第269号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人邹某某、附带民事诉讼被告人黄某某未提出上诉，原审被告人杨某某对刑事部分提出上诉，本案民事部分判决已生效。本院于2016年7月25日受理后，依法组成合议庭进行了书面审理，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人及其他当事人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月5日17时许，在乌海市海勃湾区卡布其铅矿区一路发加油站附近的彩钢房里，被告人杨某某与邹某某、郭某某等人打麻将，黄某某等人在旁观看时，邹某某与黄某某发生争吵，马某某又与黄某某争吵起来。马某某与黄某某厮打起来，杨某某为阻止马某某殴打黄某某，与马某某又厮打起来，被在场人拉开。杨某某看到邹某某与黄某某厮打起来，邹某某跪在地上骑在黄某某身上。杨某某过去抓住邹某某衣服领子，把邹某某往起拉，杨某某手放开时，邹某某仰面倒地，杨某某用脚踹了邹某某两脚，造成邹某某右脚踝骨折。经乌海市中衡司法鉴定所鉴定，被害人邹某某的伤情程度为轻伤一级。
2015年9月7日至9月18日邹某某入乌海市人民医院住院治疗。出院诊断：右脚踝骨折。出院建议：术后一年左右取出内固定物；休息2个月。诉讼期间，2015年11月19日邹某某申请做取内固定物费用鉴定。2016年1月13日将申请变更为伤残等级鉴定及取内固定物费用鉴定。2016年2月19日乌海市中衡司法鉴定所出具了司法鉴定意见书。结论：1、邹某某右下肢伤情程度属于X（十）级伤残。2、邹某某右下肢固定物取出所需费用为5000元左右。3、邹某某本次损伤与外伤外力作用有关。
原审依据相关法律规定，核实后得出本次损害造成邹某某如下经济损失：医疗费18649.88元、住院伙食补助费1100元、护理费1210元、误工费11110元、后续治疗费5000元、鉴定费2000元、复印费16元，以上合计39085.88元。
原审认定上诉事实有书证、证人证言、被害人报案材料及陈述、被告人供述、鉴定意见、视听资料及被害人提供的附带民事部分证据在案为凭。
原审认为，被告人杨某某故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。杨某某归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可从轻处罚。杨某某之行为实际已造成附带民事诉讼原告人邹某某伤残程度达到十级，作为杨某某量刑情节予以考虑。杨某某不但承担刑事责任，还应承担民事赔偿责任。依照相关的法律规定计算核实，邹某某的各项合理经济损失为39085.88元，由被告人杨某某给予赔付。邹某某要求附带民事诉讼被告人黄某某与被告人杨某某承担连带赔偿责任的诉讼请求证据不足，予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人杨某某一次性赔偿附带民事诉讼原告人邹某某各项经济损失39085.88元；驳回附带民事诉讼原告人邹某某对附带民事诉讼被告人黄某某的诉讼请求。
宣判后，被告人杨某某以本案因邹某某先开口骂人并打人，有相当大的过错；案发后，其将邹某某送往医院治疗，没有逃跑，在接到派出所通知后第一时间赶到，有自首情节；其愿意履行原审判决民事赔偿部分，请求二审改判缓刑。其辩护人提出本案被害人在起因上有过错，杨某某有坦白的酌情处罚情节，其余意见与杨某某意见一致。
经审理查明，2015年9月5日下午，上诉人杨某某与邹某某、郭某某等在乌海市海勃湾区卡布其铅矿区一路发加油站附近的彩钢房内打麻将，黄某某、马某某等人在旁观看。17时许，邹某某与黄某某因话不投机发生争吵，后马某某与黄某某争吵并厮打。杨某某阻止马某某殴打黄某某过程中，与马某某厮打。杨某某被他人拉开后看到邹某某与黄某某厮打，邹某某跪骑在黄某某身上，即过去抓住邹某某衣服领子往起拉，致邹某某仰面倒地，杨某某用脚踹了邹某某两脚，造成邹某某右脚踝骨折。经鉴定，被害人邹某某的伤情程度为轻伤一级。
二审诉讼期间，上诉人杨某某的亲属代杨某某赔偿被害人邹某某各项经济损失计5万元，获得被害人的谅解。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.受案登记表，证实邹某某2015年9月6日拨打110报警称，其9月5日17时与黄某某发生口角，后相互厮打过程中，被杨某某殴打致右踝骨骨折。
2.归案情况说明，证实公安机关接警后，2016年9月7日通过邹某某找到杨某某的妻子，经与杨某某的妻子做工作，当日12时杨某某到派出所接受讯问。
3.常住人口基本信息，证实杨某某身份基本情况，案发时系成年人。
4.邹某某住院病例、出院证明、病情证明书、住院单据等，证实邹某某2015年9月7日在乌海市人民医院住院，同月10日行“右外踝骨折切开复位内固定术”，同月18日出院，诊断外踝骨折（右侧）。出院建议：定期门诊，术后一年左右取出内固定物，休息两月。2015年11月18日、12月18日、2016年1月19日病情证明书，建议功能锻炼、不适随诊、休息1月。
（二）证人证言
1.马某某的证言，证实2016年9月5日17时许，在海勃湾区卡布其铅矿路口一路发加油站南侧的彩钢房内，杨某某、邹某某、郭某某及一不认识的人打麻将，邹某某打了张牌，黄某某骂了句“傻逼”，二人吵起来，其推黄某某，让不要吵了，杨某某抓住其后领子，打了其右面部两拳，然后往门口走。其看见门口附近地上邹某某趴在黄某某身上撕扯，杨某某过去一把抓住邹某某的头发将邹摔倒在黄某某的旁边，用脚踹邹某某的头部、脚踝六七脚，然后离去。
2.黄某某的证言，证实打麻将过程中，郭某某突然站起来说：“停口了，抠呀！”其小声说“装蒜！”邹某某以为其是骂她，二人吵起来，马某某也和其吵起来，并突然打了其一拳，杨某某拉马某某，马某某和邹某某上来与其撕扯，其摔倒后，邹某某骑在其身上二人继续撕扯，后邹某某被人拉起来。其从地上起来开始找项链，后其看见邹某某走路一拐一拐的，杨某某、邹某某、马某某三人去了医院。
3.郭某某的证言，证实邹某某和黄某某打麻将过程中发生争吵，马某某要和黄某某动手，杨某某上前阻拦，之后马某某和杨某某互相撕扯，其拉住马某某不让再打，一回头看见邹某某、黄某某在门口地上撕扯，后被人拉开，其没看见杨某某打邹某某。
4.证人曹某某的证言，证实打麻将过程中黄某某和邹某某吵起来，二人拿着凳子准备打架，其就出去了。
（三）被害人邹某某报案材料及陈述，证实当日打麻将时，其摸了张麻将后惊叫了一声，黄某某骂了句“傻逼”，二人吵起来，接着互相撕扯倒在地上，杨某某从背后抓住其头发把二人拽开，用手打其脸，用脚踹其小腿和脚踝，然后跑了。后其感觉站不起来了，就去了医院。
（四）被告人杨某某的供述与辩解，证实邹某某和黄某某发生口角，并撕扯，马某某加入纠纷，其和马某某厮打被人拉开，其看见邹某某跪地骑在黄某某的身上，即过去抓住邹某某的领子把邹某某拉起来，其后面有人拉其，其放开手，邹某某倒地，其踹了邹某某两脚，之后被人拉了出去。
（五）乌海市中衡司法鉴定所司法鉴定意见书
1.乌中司法鉴定所[2015]临鉴字第302号，证实邹某某损伤程度属于轻伤一级，本次损伤与外伤外力作用有关。
2.乌中司法鉴定所[2016]临鉴字第39号，证实邹某某的伤残程度为十级；邹某某右下肢固定物取出所需费用为5000元左右。
（六）视听资料，证实公安机关对杨某某的讯问过程，程序合法，内容与笔录一致。
（七）和解协议书、谅解书、收条，证实杨某某的亲属与邹某某二审期间自行达成民事赔偿和解协议，杨某某的亲属代杨某某一次性赔偿邹某某人民币5万元，已履行；邹某某不再申请执行乌海市海勃湾区人民法院（2015）乌勃刑初字第269号刑事附带民事判决第二项判决确定的赔偿数额，对杨某某的犯罪行为给予谅解，要求法院对杨某某从轻处罚。
上列证据经一审庭审质证和本院核实，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某某故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。杨某某归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可从轻处罚。杨某某及其辩护人提出被害人在案件起因上有过错的意见，因被害人与她人争吵的行为不属于刑法意义上的被害人过错，故该意见不予采纳。鉴于二审期间，杨某某有悔罪表现，请求其亲属代其积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，且经杨某某经常居住地司法行政机关对其进行社会调查,认为对其可以适用社区矫正,故依法可改变原判的执行方式，对杨某某适用缓刑。上诉人及其辩护人请求改判缓刑的意见，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌海市海勃湾区人民法院（2015）乌勃刑初字第269号刑事附带民事判决第一项的定罪部分，即被告人杨某某犯故意伤害罪。
二、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2015）乌勃刑初字第269号刑事附带民事判决第一项的量刑部分，即被告人杨某某判处有期徒刑一年二个月。
三、上诉人（原审被告人）杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 戴 鸥
审 判 员 苗 宇
代理审判员 张新峰
二〇一六年九月十三日
书 记 员 呼欣怡