广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第341号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某成，男，1986年8月30日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2014年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人关志雄，广东万士达律师事务所律师。
原审被告人冯某龙，男，1992年9月15日出生，汉族，初中文化，佛山市顺德区大良街道广业燃气公司员工，户籍地广东省佛山市顺德区。2009年7月23日因犯抢劫罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年，2010年2月8日经减刑释放。因本案于2014年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人黄某成、冯某龙犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月30日作出（2014）佛顺法刑初字第2121号刑事判决。原审被告人黄某成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年4月24日11时25分，被告人冯某龙接到购毒人员陈某杰购买毒品的电话，被告人冯某龙提出由陈某杰先支付500元给他去购买毒品”K粉”，并称500元5小包再送1小包。当日13时许，被告人冯某龙在佛山市顺德区勒流街道光大天后宫处收取了陈某杰500元，并叫陈某杰10分钟后在勒流大晚公园等。然后被告人冯某龙打电话联系被告人黄某成购买毒品，后被告人冯某龙乘搭一辆出租摩托车到顺德区勒流街道建设西二路七巷巷口用400元向被告人黄某成购买1包”K粉”（分成7小包）。至17时分许，被告人冯某龙在大晚公园将6小包”K粉”交给陈某杰，并将一个白色塑料袋给陈某杰，交易完离开时被民警抓获，民警在被告人冯某龙身上起获1小包用白色塑料包装的”K粉”（经鉴定净重0.55克，检出氯胺酮成分）、毒资人民币100元及作案工具HTC牌A510b型手机1台，在陈某杰身上起获6小包用白色塑料包装的”K粉”（经鉴定净重3.14克，检出氯胺酮成分）及1个白色塑料空袋。2014年4月24日17时许，被告人冯某龙再次电话联系被告人黄某成，提出再次购买300元”K粉”。17时30分许，民警在被告人冯某龙协助下，在佛山市顺德区勒流街道建设西二路七巷巷口将与被告人冯某龙交易完毒品的被告人黄某成抓获，在被告人黄某成身上起获毒资300元及作案工具苹果5S手机1台；在被告人冯某龙身上起获用白色塑料袋包装的”K粉”1包（经鉴定净重2.65克，检出氯胺酮成分）。
根据以上事实，原审法院认为被告人黄某成、冯某龙无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人黄某成、冯某龙归案后均能如实供述其罪行，依法均予以从轻处罚。被告人冯某龙归案后协助公安机关抓获被告人黄某成，是立功，依法予以从轻处罚。扣押在案的毒品、毒资及作案工具依法应予以没收。综合被告人黄某成、冯某龙的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人黄某成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币一万元；
二、被告人冯某龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；
三、对因本案暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品氯胺酮6.34克予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁；暂扣于佛山市顺德区公安局警务保障室的毒资人民币400元、暂扣于佛山市顺德区公安局勒流派出所的被告人黄某成的作案通讯工具16G苹果牌5S手机一部（手机号码：1359460****）、被告人冯某龙的作案通讯工具HTC牌A510b型手机一部（手机号码：1501969****）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
上诉人黄某成及其辩护人上诉提出：（1）二审期间，黄某成向公安机关揭发他人犯罪行为，有立功表现；（2）黄某成犯罪情节较轻，原审对黄量刑过重；
经审理查明，2014年4月24日11时25分，原审被告人冯某龙接到购毒人员陈某杰购买毒品的电话，冯某龙提出由陈某杰先支付500元给他去购买毒品”K粉”，并称500元5小包再送1小包。当日13时许，冯某龙在佛山市顺德区勒流街道光大天后宫处收取了陈某杰500元，并叫陈某杰10分钟后在勒流大晚公园等。然后冯某龙打电话联系上诉人黄某成购买毒品，后冯某龙乘搭一辆出租摩托车到顺德区勒流街道建设西二路七巷巷口用400元向黄某成购买1包”K粉”（分成7小包）。至14时45分许，冯某龙在大晚公园将6小包”K粉”交给陈某杰，并将一个白色塑料袋给陈某杰，交易完离开时被民警抓获，民警在冯某龙身上起获1小包用白色塑料包装的”K粉”（经鉴定净重0.55克，检出氯胺酮成分）、毒资人民币100元及作案工具HTC牌A510b型手机1台，在陈某杰身上起获6小包用白色塑料包装的”K粉”（经鉴定净重3.14克，检出氯胺酮成分）及1个白色塑料空袋。原审被告人冯某龙表示愿意协助公安机关抓获上诉人黄某成，遂于同日17时许，再次电话联系上诉人黄某成，提出再次购买300元”K粉”。17时30分许，民警在冯某龙协助下，在佛山市顺德区勒流街道建设西二路七巷巷口将与冯某龙交易完毒品的上诉人黄某成抓获，在黄某成身上起获毒资300元及作案工具苹果5S手机1台；在原审被告人冯某龙身上起获用白色塑料袋包装的”K粉”1包（经鉴定净重2.65克，检出氯胺酮成分）。
认定上述事实的证据有：抓获经过，上诉人黄某成的供述及对原审被告人冯某龙的辨认笔录、对作案地点的指认笔录，原审被告人冯某龙的供述及对上诉人黄某成、购毒人员陈某杰的辨认笔录、对作案地点的指认笔录，购毒人员陈某杰的证言及对原审被告人冯某龙的辨认笔录、对案发地点的指认笔录，毒品成分化验检验报告书，毒品现场检测报告书，物证照片，手机通话清单，扣押决定书，扣押、处理物品清单，公安机关出具的证明，上诉人黄某成、原审被告人冯某龙的户籍证明及冯某龙的前科材料，现场勘查记录及照片，公安机关分别对上诉人黄某成、原审被告人冯某龙进行讯问的同步录音录像等。
关于上诉人黄某成及其辩护人上诉所提。经查，二审期间黄某成确有向公安机关揭发他人犯罪行为，但公安机关正在侦查中，尚未抓获嫌疑人，故不能认定黄某成构成立功；原审根据上诉人黄某成的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度在法定幅度内量刑并无不当。上诉人黄某成及其辩护人上诉所提均据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄某成、原审被告人冯某龙无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人黄某成、原审被告人冯某龙归案后均能如实供述其罪行，依法均予以从轻处罚。原审被告人冯某龙归案后协助公安机关抓获上诉人黄某成，是立功，依法予以从轻处罚。扣押在案的毒品、毒资及作案工具依法应予以没收。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一四年十月二十日
书 记 员 郭海洋
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。