安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鸠民一初字第00551号
原告：张先财，男，1968年2月22日出生，汉族，住芜湖市镜湖区方村街道。
委托代理人：陶善武，安徽籍山律师事务所律师。
被告：张旭，男，1982年12月18日出生，汉族，住芜湖市镜湖区。
被告：中银保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地芜湖市镜湖区。
负责人：黄磊，总经理。
委托代理人：吴俊，系该公司员工。
委托代理人：孙洪涛，系该公司员工。
原告张先财诉被告张旭、被告中银保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员周恒适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张先财委托代理人陶善武、被告张旭、被告保险公司委托代理人吴俊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张先财诉称：2013年6月2日21时40分左右，被告张旭驾驶皖BF01**号轿车由长江北路自南向北行驶，当行至长江北路波尔卡路段，其轿车前部左侧与正在步行的原告发生接触，造成原告受伤、轿车损坏的道路交通事故。经芜湖市公安局交警支队鸠江交警大队认定，被告张旭负本起交通事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后即被送至皖南医学院弋矶山医院住院治疗、芜湖市第五人民医院住院治疗，经治疗现已出院。经鉴定，原告的伤残等级被评定为一处六级伤残、一处九级伤残，二次手术治疗费约需38000元，酌情予以治疗休息365日、护理365日、营养180日。二次手术拆行颅骨修补及拆除内固定物时，分别酌情给予其休息30日、护理15日、营养15日。经查，被告保险公司为皖BF01**号轿车承保了交强险及商业第三者责任险。因原、被告双方就赔偿事宜未能协商一致，原告遂诉请要求判令：1、被告张旭赔偿原告各项经济损失合计688530.36元（含残疾赔偿金240385.6元、医疗费259028.26元、误工费46096.5元、护理费47120元、住院期间伙食补助费4920元、营养费5850元、交通费2500元、鉴定费2100元、二次手术费38000元、医疗辅助器具530元、精神损害抚慰金42000元）；2、被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
被告张旭辨称：1、对交通事故发生的事实和责任认定无异议；2、事故发生后，被告张旭为原告垫付了医疗费259149.26元（含被告保险公司支付的10000元医疗费）、护理费等24750元、诉讼费11000元；2、被告保险公司为肇事车辆承保了交强险及不计免赔率的商业第三者责任险500000元，原告的损失应由被告保险公司予以赔偿。
被告保险公司辨称：1、对交通事故发生的事实和责任认定无异议；2、被告保险公司为皖BF01**号轿车承保了交强险及不计免赔率的商业第三者责任险500000元；3、原告部分诉讼请求过高，主要是残疾赔偿金应按农村标准计算，且被告保险公司对原告的伤残等级鉴定有异议，并已申请重新鉴定。精神损害抚慰金也应待伤残等级重新鉴定后予以确定。医疗费应扣除非医保费用。护理费、营养费、住院期间伙食补助费、交通费等赔偿标准过高，时间过长，应予以核减。二次手术费不予认可。鉴定费、诉讼费不属于被告保险公司的赔偿范围；4、事故发生后，被告保险公司已在交强险范围内支付了原告10000元医疗费。
经审理查明：2013年6月2日21时40分左右，被告张旭驾驶皖BF01**号轿车由长江北路自南向北行驶，当行经长江北路波尔卡路段，其轿车前部左侧与行人原告张先财的身体发生接触，造成原告受伤、轿车损坏的道路交通事故。经芜湖市公安局交警支队鸠江交警大队认定，被告张旭负本起交通事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后即于当日被送至皖南医学院弋矶山医院住院治疗，经诊断为1、急性颅脑损伤、脑肿胀、脑疝、右侧额颞顶部硬模下血肿；2、双肺挫伤；3、脾挫伤；4、右侧胫腓骨骨折。2013年7月11日，原告转至芜湖市第五人民医院继续治疗，经诊断为右侧胫腓骨骨折术后，钢板外露伴感染；2、颅脑损伤后遗。经治疗原告于2013年11月13日出院。出院医嘱，继续患枝石膏制动，每月复查摄片，具体拆石膏及持拐负重时间根据复查结果。加强骶尾部及右小腿皮肤护理，以免破溃，加强康复治疗，加强营养，带药、随诊。原告治疗期间共计花费医疗费258619.26元，其中由被告张旭支付了248619.26元，被告保险公司在交强险范围内支付了10000元。另原告因鉴定之需支付了医疗费409元。2014年1月6日，芜湖市公安局交警支队鸠江交警大队委托安徽广济司法鉴定所对原告进行伤残等级鉴定、后续治疗费用评估及三期评估。为确定原告的智力状况，安徽广济司法鉴定所委托安徽昌平司法鉴定所对原告进行心理测验。2014年2月12日，安徽广济司法鉴定所作出安徽广法鉴字（2014）第0189号鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告临床诊断急性颅脑损伤，脑肿胀，脑疝，右侧额颞顶部硬模下血肿，遗有脑外伤后遗症中度智力缺损，伤残等级评定为六级；右侧胫腓骨骨折，遗有右下肢功能不全，伤残等级评定为九级。2、二次手术拆行颅骨修补及拆除内固定物，共约需38000元，建议参考采纳。3、结合其伤情，酌情给予其治疗休息365日、护理365日、营养180日。二次手术拆行颅骨修补及拆除内固定物时，分别酌情给予其治疗休息30日、护理15日、营养15日。原告为进行鉴定共计支付鉴定费2100元。因原、被告双方就赔偿事宜未能协商一致，原告遂诉至法院。
另查明：被告张旭在事故发生后，还预付了原告购买轮椅费530元、护理费及伙食费24750元，诉讼费11000元，合计36280元。原告系芜湖市镜湖区方村街道合心行政村居民，系失地农民，自1998年开始一直在外务工，事故发生前原告在安徽源福机电有限公司工作。被告张旭系皖BF01**号轿车所有人，被告保险公司为皖BF01**号轿车承保了交强险和不计免赔率的商业第三者责任险50万元，事故发生在保险期限内。
上述事实有原告提交的原告身份证、被告张旭驾驶证、皖BF01**号轿车行驶证、保险单、道路交通事故认定书、皖南医学院弋矶山医院出院记录、芜湖市第五人民医院出院记录、医疗费发票、轮椅发票、安徽昌平司法鉴定所心理检测报告、安徽广济司法鉴定所广法鉴字（2014）第0189号鉴定意见书、鉴定费发票、安徽源福机电有限公司出具的证明、营业执照、芜湖市镜湖区方村街道合心村村民委员会出具的证明，被告张旭提交的收条及双方当事人的部分陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：一、公民的人身权受法律保护，不受任何人侵犯。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担侵权民事责任。本案中，被告张旭负事故的全部责任，对于原告的受伤存在过错，依法应当承担侵权赔偿责任。被告保险公司应在交强险和商业第三者责任险限额内承担替代赔偿责任。
二、原告的各项损失应依法予以核定：1、原告的医疗费经核定医疗费票据原件为259028.26元，对此予以支持。虽然被告保险公司辨称其依照保险合同约定不承担其中的非医保用药，但被告保险公司并未提交相应证据证明相关的免责条款已经依照法律规定明确告知投保人并向投保人进行解释和说明，故相应的免责条款依法不产生效力，本院对被告保险公司认为非医保医疗费不承担的抗辩意见依法不予支持。2、原告经鉴定构成一处六级伤残、一处九级伤残。虽然被告保险公司对安徽广济司法鉴定所出具的鉴定意见有异议，并申请重新进行鉴定，但本院依法未予准许，故原告的伤残等级仍应按照安徽广济司法鉴定所作出的鉴定作为依据。原告系芜湖市镜湖区辖区内居民，又系失地农民，长期在外打工，不以农业生产为收入来源，故原告的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准进行计算。经核定，原告的残疾赔偿金为240385.6元（23114元／年×52％×20年），对此予以支持。3、原告未能提交相应的工资表对其收入情况加以佐证，故原告的误工标准可根据原告的工作单位参照安徽省2012年制造业在岗职工日平均工资116.15元（42393元／年÷365天）计算。原告经鉴定需治疗休息365天，二次手术治疗休息30天，共计395天。但原告首次治疗的误工期依法不应超过定残前一日（不含二次手术治疗休息30天），经核定，故原告的误工费应计算285天（255天＋二次手术30天）原告的误工费应为33102.75元（116.15元／天×285天），对此予以支持。4、原告经鉴定需护理365日，二次手术需护理15日，共计380天。关于护理费的标准，应参照2012年安徽省居民服务业在岗职工日平均工资97.54元（35602元／年÷365天）计算。经核定，原告的护理费为35602.1元（97.54元／天×365天），对此予以支持。5、原告经鉴定营养180日，二次手术需营养15日，营养期共195日。经核定，原告的营养费应为3900元（20元／日×195日）。6、原告共计住院164天，故其住院期间伙食补助费应为3280元（20元／天×164天），但弋矶山医院住院医疗费发票中的120元伙食费应予扣除，故本院支持原告住院期间伙食补助费3160元（3280元－120元）。7、原告主张的交通费2500元过高，结合原告住院时间及伤情，酌情支持2000元。8、原告主张的鉴定费2100元系鉴定伤残等级、二次手术费、三期所实际发生的费用，且有相应的鉴定费发票佐证，对此予以支持。9、原告主张的二次手术费38000元系日后拆行颅骨修补及拆除内固定物所必需发生的费用，且有鉴定意见佐证，为避免诉累在本案中一并予以支持。10、原告主张医疗辅助器具530元系购买轮椅的费用，结合原告伤情，该费用系合理费用，故予以支持。11、原告在本次交通事故中不负责任，结合原告伤情，本院酌情支持精神损害抚慰金30000元，对此予以支持。综上原告的各项损失合计647808.71元。
三、损失承担：对于原告的上述损失，已超过皖BF01**号轿车交强险和500000元不计免赔率的商业第三者责任险的赔偿范围，扣除被告保险公司已支付的10000元医疗费，被告保险公司还应赔偿610000元。对于超过被告保险公司保险限额的费用27808.71元（647808.71元－620000元），应由被告张旭予以赔偿，考虑到被告张旭垫付的248619.26元医疗费以及护理费等36280元包括在原告的诉请中，在扣除被告张旭在本案中应承担的32757.71元（诉讼费4949元＋赔偿款27808.71元）后，其余252141.55元（248619.26元＋36280元－32757.71元），原告应返还给被告张旭，为避免诉累可在被告保险公司给付的赔偿款中扣除并直接支付给被告张旭，即被告保险公司应支付原告357858.45元（610000元－252141.55元），支付被告张旭垫付款252141.55元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中银保险股份有限公司芜湖中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张先财各项经济损失357858.45元。
二、被告中银保险股份有限公司芜湖中心支公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张旭垫付款252141.55元。
三、驳回原告张先财其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10686元，减半收取5343元，由原告张先财负担394元，被告张旭负担4949元（已在本案中处理）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 周 恒
二〇一四年六月十九日
书记员 林小雪
附适用法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第六项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。