宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石惠民初字第773号
原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司，住所地：石嘴山市惠农区。
法定代表人包海龙，系宁夏石嘴山富海煤业有限公司总经理。
委托代理人雷振刚，系宁夏石嘴山富海煤业有限公司职工，特别授权代理。
被告姚玉海，男，1980年7月17日出生，回族，住石嘴山市惠农区。
委托代理人周国平，宁夏金林律师事务所律师，特别授权代理。
原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司与被告姚玉海工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月29日立案受理后，依法由审判员闫竹叶适用简易程序，于2015年5月22日公开开庭进行了审理。原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司的委托代理人雷振刚、被告姚玉海的委托代理人周国平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司诉称，原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司（甲方）与兰州长城煤矿通用机械厂（乙方）于2011年6月20日签订对原告所属的富海沙巴台煤矿进行联合生产合同，甲乙双方均系独立法人单位。合同约定：甲方负责提供所属煤矿等生产条件和煤炭销售，乙方负责该矿井的劳动组织和安全生产；甲方依据煤炭市场情况按照甲乙双方约定的价格和乙方质量，按月支付乙方劳务费。甲乙双方实质为发包与承包的关系，二者形成承揽关系。2013年11月30日，被告姚玉海受聘于原告所属的沙巴台煤矿工作，工种为采煤工。2013年12月28日被告因顶板石头脱落将柱子碰倒受伤。2014年7月14日被告姚玉海经石嘴山市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定，2014年10月12日经石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，后经再次鉴定仍确定为九级伤残。被告姚玉海受乙方聘用，接受乙方管理、约束和支配二者形成劳动关系，原、被告之间不存在劳动关系。原、被告双方就工伤待遇协商未果，石嘴山市惠农区劳动仲裁委员会于2015年4月15日作出惠劳仲案字（2015）第33号仲裁裁决：原告支付被告各项工伤待遇共计138167.50元。因原告不服该仲裁裁决，现依法诉至法院，请求：一、判决原、被告之间不存在劳动关系；二、判决被告的工伤保险待遇不应由原告支付；三、本案诉讼费由被告承担。
被告姚玉海辩称，仲裁裁决书认定事实清楚，法律适用正确，请求法庭依法驳回原告诉请。1、原、被告之间存在劳动关系。被告发生工伤后，原告于2014年6月17日向石嘴山市人力资源和社会保障局给被告申报工伤，2014年7月14日人社局做出工伤认定决定书（编号2014-224号），认定被告受伤为工伤。由此可以确定原、被告之间存在劳动关系；2、被告受伤属于工伤，应当按照《工伤保险条例》及《宁夏实施工伤保险条例的办法》享受工伤保险待遇。
原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司为证明其诉讼主张，提交了如下证据，被告姚玉海进行了质证：
一、富海煤业公司与兰州长城煤矿通用机械厂签订的联营生产合同一份（复印件。提供原件核对无异），证明原告富海煤业公司只负责煤矿的生产条件和煤炭销售，兰州长城煤矿通用机械厂负责组织劳动生产和安全，合同已经载明双方的权利义务，合同第四款明确了兰州长城煤矿通用机械厂对职工的各项管理责任义务，也证明了兰州长城煤矿通用机械厂是用工的主体，应当承担工资及工伤处理的义务和责任。被告姚玉海对该证据不予认可，认为无法核实其真实性，且该证据与本案无关。
二、工资表一份（复印件。提供原件核对无异），证明被告工作期间的工资是由兰州长城机械厂发放。被告姚玉海对该证据的真实性无异议，但认为该证据不能证明原告所要证明的问题，因该证据上没有显示任何单位是工资发放的主体。
被告姚玉海为证明其主张向本院提供下列证据予以证实，原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司进行了质证：
一、工伤认定决定书一份（复印件。提供原件核对无异），证明被告受伤后原告于2014年6月17日以单位的名义给被告申报工伤，原、被告之间存在劳动关系。原告对该证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为工伤认定决定书只能认定是工伤，不能证明存在劳动关系。
二、职工因工伤残等级评定表、关于田风平等职工劳动能力再次鉴定结论的通知（宁劳鉴发（2014）11号）、授权委托书各一份（均为复印件。提供原件核对无异），证明被告姚玉海再次做劳动能力等级鉴定时，原告在评定表上加盖了公章，是原告同意鉴定的及原告对被告的伤残等级不服，也是以原告的名义提出再次鉴定，并且原告给其单位工作人员闫学斌出具的授权委托书也载明了被告是原告公司的职工。原告对职工因工伤残等级评定表、关于田风平等职工劳动能力再次鉴定结论的通知证据的真实性、合法性无异议，但对关联系有异议，认为该组证据只能认定是工伤，不能证明存在劳动关系，对授权委托书的三性均有异议，认为虽是其公司出具，但不真实。
三、住院病历一份，证明被告受伤的部位、住院时间、住院期间需要1人陪护。原告对该组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为该组证据不能证明与其存在劳动关系。
四、原告在仲裁时的答辩书、仲裁时的庭审笔录各一份（复印件），证明原告在仲裁时并未就主体问题提出任何异议，并且对被告提供的三组证据的质证意见为“对证据的三性和证明目的均无异议”。原告对该组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为该组证据不能证明与其存在劳动关系。
五、惠劳仲案字（2015）第33号仲裁裁决书一份（复印件。提供原件核对无异），证明该案经劳动仲裁机构仲裁，同时也证明该裁决书认定的事实清楚，适用法律正确。原告对该证据的三性均无异议，但对证明目的持有异议，认为裁决认定的主体错误。
针对原、被告提交的证据，本院认证如下：
1、原告提交的证据一，系原告和兰州长城煤矿通用机械厂之间的意思表示，不足以证明本案被告姚玉海与兰州长城煤矿通用机械厂存在劳动关系，故本院对该证据不予采信。
2、原告提交的证据二，仅能证明被告所领取工资的数额，无法证明工资的发放主体为兰州长城煤矿通用机械厂，被告对该证据的真实性无异议，故本院对证据的真实性予以采信。
3、被告提交的证据一、二，系相关行政机关所作的行政确认行为，原告亦在上述过程中以自己的名义对被告工伤认定及伤残鉴定予以确认，该组证据来源合法，且原告对其真实性无异议，故本院对该证据予以采信；授权委托书系原告出具，系其真实意思表示，能够证明具体委托事项，故本院对该委托书予以确认。
4、被告提交的证据三，系相关医疗机构出具，该证据来源合法、真实，能够证明被告受伤的部位、住院10天及需陪护一人的事实，故本院对该证据予以采信。
5、被告提交的证据四，系原告参与仲裁程序形成的材料，原告对真实性、合法性无异议，本院予以采信；
6、被告提交的证据五，仲裁裁决因虽原告提起诉讼未生效，但可以证明本案经过仲裁程序，本院予以采信；
本案争议的焦点为：原、被告双方之间是否存在劳动关系及被告的受伤损失数额是否应当得到赔偿？
根据庭审中原、被告的当庭陈述、答辩、举证、质证及本院对证据的认证，查明本案事实如下：
2013年11月30日，被告姚玉海到原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司所属的沙巴台煤矿工作，工种为采煤工。2013年12月28日，被告姚玉海在工作过程中因顶板石头脱落将柱子碰倒，砸伤原告头部。在宁夏第五人民医院石嘴山中心医疗住院治疗10天，住院期间陪护一人。2014年6月17日原告向石嘴山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，石嘴山市人力资源和社会保障局于2014年7月14日作出2014-224号工伤认定决定书，认定姚玉海受到的事故伤害为工伤。2014年5月21日，经原告方同意，被告姚玉海向石嘴山市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，同年10月12日经石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定被告姚玉海闭合性颅脑损伤、鼻骨骨折，伤残等级为九级。原告不服该伤残鉴定，于2014年10月20日委托该单位职工闫学斌代表原告公司到自治区劳动能力鉴定委员会就被告姚玉海劳动能力伤残进行复检。2015年1月4日经宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会鉴定，被告姚玉海的伤情仍为九级伤残。后原、被告双方就工伤待遇协商未果，被告于2015年3月9日向石嘴山市惠农区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求：1、要求与原告解除劳动合同关系；2、裁令原告支付被告停工留薪期工资58293元、一次性伤残补助金58293元、一次性工伤医疗补助金58293元、一次性伤残就业补助金58293元、住院护理费1018元、住院伙食补助费150元；伤残鉴定费200元、解除劳动合同经济补偿金3238.5元。2015年4月15日，石嘴山市惠农区劳动仲裁委员会作出惠劳仲案字（2015）第33号仲裁裁决。原告不服该仲裁裁决，诉至法院，请求：一、判决原、被告之间不存在劳动关系；二、判决被告的工伤保险待遇不应由原告支付；三、本案诉讼费由被告承担。
另查明，被告姚玉海工资是按计件工资方式发放，2013年11月30日至2013年12月15日，发放3031元，2013年12月16日至2013年12月28日，发放2140元，上述工资包含社会保险每月的社会保险补助600元，原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司未给被告姚玉海缴纳社会保险。
本院认为，关于原、被告双方之间是否存在劳动关系的问题，原告否认其与被告姚玉海之间存在劳动关系，主张被告与案外人兰州长城煤矿通用机械厂存在劳动关系，但原告就其主张仅提供了原告与兰州长城煤矿通用机械厂之间的联营生产合同，该合同只能约束合同的双方当事人，不能约束本案原告，且该合同无法确切证明被告姚玉海与兰州长城煤矿通用机械厂之间存在劳动关系，亦不足以证明原告与被告之间不存在劳动关系。同时在被告姚玉海发生事故后，原告以用人单位名义为被告申请工伤认定及劳动能力鉴定，相关行政机关所作的工伤认定决定书及其伤残能力等级鉴定中已经明确原告和被告之间存在劳动关系，原告亦以加盖公章、委托他人等行为予以认可，故本院对原告与被告姚玉海之间存在劳动关系的事实予以确认，对原告主张被告与案外人之间存在劳动用工关系的抗辩理由本院不予采纳。
鉴于原、被告之间存在事实劳动关系，被告姚玉海因工致残所理应享有的工伤保险待遇，应受法律保护，由于原告未给被告缴纳社会保险，故被告姚玉海所应享有的工伤保险待遇应由原告支付。被告主张解除与原告之间的劳动关系，并主张原告支付经济补偿金，因被告已被鉴定为九级伤残，故有权提出解除劳动合同，主张经济补偿金的事由符合法律规定，故本院对其解除劳动合同及主张经济补偿金的诉求予以支持。关于经济补偿金支付金额，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，月工资为劳动合同解除前十二月平均工资，因被告姚玉海工资为计件方式，其所领取的工资中包含有社会保险补助600元，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，被告姚玉海所领取的社会保险费不属于其劳动报酬的构成部分，故其2013年11月30日至12月15日实际工资应为2431元、2013年12月16日至2013年12月28日实际工资应为1540元，月平均工资应为3971元，故解除劳动合同经济补偿金应为1985.5元；关于被告姚玉海主张的停工留薪工资58293元，因被告被认定为工伤，故对其停工留薪工资的诉请本院予以支持，但停工留薪期根据被告姚玉海的受伤部位，参照《宁夏回族自治区工伤职工停工留薪期分类目录》中相关规定，其停工留薪期应以7个月计算为宜，停工留薪工资为27797元（3971元／月×7个月）；关于被告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金诉请符合相关法律规定，本院予以支持，但具体数额应按被告的实际月工资收入为基数计算：一次性伤残补助金为35793元（3971元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金为35793元（3971元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金应分别为35793元（3971元／月×9个月）；被告姚玉海主张住院伙食补助费，按照宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法的规定，按姚玉海实际住院天数以每天15元计算应为150元（15元×10天）；因被告姚玉海在住院治疗期间确需陪护，且无证据证实原告公司派人护理，故原告应当向姚玉海支付护理费，具体标准参照宁夏回族自治区居民服务业和其他服务业标准36798元／年计算，护理费应为1008元（36798元／年÷365天×10天）。被告姚玉海主张200元伤残鉴定费但未提供相应证据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十三条第一款（三）项、第八十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第二款、第三十七条、第六十四条，《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十条、第二十四条、第二十六条一款（一）项、第二十八条、第三十一条之规定，判决如下：
一、驳回原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司要求确认与被告姚玉海之间不存在劳动关系及不应支付姚玉海工伤保险待遇的诉讼请求；
二、解除原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司与被告姚玉海之间的劳动关系；
三、原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告姚玉海停工留薪工资27797元、住院伙食补助费150元、护理费1008元、一次性伤残补助金35739元、一次性工伤医疗补助金35739元、一次性伤残就业补助金35739元、解除劳动合同经济补偿金1985.50元，合计138157.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费5元（已减半收取），由原告宁夏石嘴山富海煤业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。
在上诉期限届满后七日内凭判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。
如一方当事人未按判决书内容履行义务，另一方当事人应在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 闫竹叶
二〇一五年六月八日
书记员 张亚东
附：一、相关法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
2、《中华人民共和国劳动法》
第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。
第七十三条第一款（三）项劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（三）因工伤残或者患职业病；
第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。
3、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第三十三条第二款停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资3００％的，按照统筹地区职工平均工资的3００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资6０％的，按照统筹地区职工平均工资的6０％计算。
4、宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法
第十条工伤保险基金全部纳入社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理，用于下列项目的支出：
（一）工伤医疗费和工伤康复费；
（二）住院伙食补助费；
（三）转外就医的交通、食宿费；
（四）伤残津贴；
（五）生活护理费；
（六）一次性工亡补助金；
（七）一次性伤残补助金；
（八）一次性医疗补助金；
（九）丧葬补助金；
（十）供养亲属抚恤金；
（十一）工伤伤残辅助器具配置费；
（十二）劳动能力鉴定费；
（十三）工伤预防教育、宣传、培训费；
（十四）法律、法规规定支付的其他与工伤保险有关的费用。
工伤预防教育、宣传、培训费按当期工伤保险基金收入的百分之八提取，国家另有规定的，从其规定。
第二十四条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。
第二十六条一款（一）项职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：
（一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。
第二十八条工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇用人员护理。
第三十一条工伤职工经鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。
职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：
（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。
（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。
二、法律监督条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。