昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终358号
上诉人(原审原告)：邹祥蛟，男。
委托代理人：曹文华，新疆新石律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆天富煤业有限公司。
法定代表人：沈程水，该公司董事长。
委托代理人：袁旭，该单位综合部门主管。
上诉人新疆天富煤业有限公司、邹祥蛟因劳动争议一案，不服玛纳斯县人民法院（2015）玛民一初字第454号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新疆天富煤业有限公司（以下简称天富煤业）的委托代理人袁旭、上诉人邹祥蛟及其委托代理人曹文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2010年1月10日至2014年6月20日，原告邹祥蛟在被告新疆天富煤业有限公司工作，从参加工作至今，被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳过社会保险费。原告从2010年1月10日与被告建立劳动关系至2014年6月20日离职期间，在被告单位从事主扇司机工作，工作方式为两班两倒的轮班制工作方式。2013年1月至2014年6月20日期间，原告每日上班12个小时，且全年无休。2013年1月至2014年6月期间，被告未向原告发放2013年元旦1天、清明节1天、五一劳动节1天、端午节1天、2014年元旦1天、清明节1天的法定节假日加班工资，2013年1月至2014年6月20日期间其余法定节假日加班工资被告已向原告发放。原告2013年全年12个月月平均工资为3969.16元；2014年1月至6月20日期间月平均工资为4849元。2014年6月20日，原告向被告单位请事假未被批准，原告即口头向被告提出辞职申请，被告口头表示同意。至此，原、被告双方解除了劳动关系，但被告至今未给原告办理解除劳动关系相关手续。
2014年6月3日，原告向石河子市劳动争议仲裁委员会递交了仲裁申请，石河子市劳动争议仲裁委员会向双方送达了开庭通知及应诉通知后，原告又于2014年9月30日以自愿撤诉为由撤回仲裁申请。石河子市劳动争议仲裁委员会向原告送达了准许撤诉的仲裁决定书。2014年10月17日，原告向玛纳斯县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：一、被告为原告缴纳2010年1月至2014年6月期间的社会保险、医疗保险等费用；二、被告支付2010年2月至2014年6月期间53个月双倍工资199484.10元；三、被告给付赔偿金27952元；四、被告支付2010年1月至2014年6月期间加班工资176698.60元（其中包括延时加班工资100569元、双休日加班工资64335.40元、法定节假日加班工资11794.20元，合计176698.60元）；五、被告支付原告2010年至2014年期间带薪年休假工资合计6352.70元；六、被告支付2010年至2014年暖气费3375元；七、被告支付原告2013年高温补助费900元；八、被告支付原告2010年至2014年扣发19%的补发工资共计35858元。玛纳斯县劳动争议仲裁委员会经审理后，于2015年5月8日以玛劳人仲案字（2014）61号仲裁裁决书裁决：驳回邹祥蛟的全部申诉请求，并于2015年5月19日向双方送达了上述仲裁裁决书。原告收到上述仲裁裁决书后不服，在法定期限内诉至法院。
原审审理认为，关于被告辩称本案未经仲裁前置程序，一审法院无管辖权的问题。因本案被告住所地位于玛纳斯县境内，双方的合同履行地亦在玛纳斯县，且玛纳斯县劳动争议仲裁委员会以玛劳人仲案字（2014）61号仲裁裁决书裁决：驳回邹祥蛟的全部申诉请求。该裁决书从实体上对双方的劳动争议作出了处理，故本案业已经过仲裁前置程序。因此，一审法院对本案有管辖权，且本案经过了仲裁前置程序。故对被告的上述辩解意见不予采纳。
劳动者的合法权益应当受到法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告邹祥蛟与被告新疆天富煤业有限公司虽未签订书面劳动合同，但原、被告双方均认可原告于2010年1月10日开始在被告单位上班。因此对原告邹祥蛟自2010年1月10日起与被告建立劳动关系的事实予以确认。
关于原告要求被告缴纳2010年1月至2014年6月期间的社会保险费的诉讼请求，因被告公司未按照法律规定给原告缴纳社会保险费的行为属于行政违法行为，原告可通过劳动行政部门或者社会保险征缴部门解决，在本案中不作处理。
关于原告要求被告支付2010年2月至2014年6月期间53个月双倍工资199484.10元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，原告自2010年1月10日起与被告建立劳动关系至原告2014年6月20日离职期间，被告未与原告签订书面劳动合同。因此，应视为原、被告双方已订立无固定期限劳动合同。也即是说，被告应当向原告支付2010年2月10日至2011年1月9日期间的双倍工资，原告也应当在知道或应当知道其权利被侵犯之日起一年内向被告主张该另一倍工资。因劳动合同法实施条例第七条规定的另一倍工资是对用人单位未及时与劳动者签订书面劳动合同的惩罚，不属于劳动报酬，不适用劳动报酬的特殊时效规定，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，即当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起一年的仲裁时效规定。而原告系2014年6月3日向石河子市仲裁委员会提起仲裁要求被告支付其双倍工资。因此，原告要求被告支付其未签订书面劳动合同期间双倍工资的诉讼请求，因已过法律规定一年的仲裁时效，故不予支持。
关于原告要求被告支付其赔偿金27952元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告因向被告请事假未被被告批准，原告即口头向被告提出辞职申请，并经被告口头同意。至此，双方对解除劳动关系已达成合意，系协商一致解除，并非原告所述被告违反劳动合同法的相关规定与其解除或者终止劳动关系。因此，对于原告要求被告支付其赔偿金27952元的诉讼请求，因无事实依据不予支持。
关于原告要求被告支付2010年1月至2014年6月期间加班工资176698.60元的诉讼请求。被告已提交其单位2013年至2014年工资册及考勤册，而原告要求被告支付2010年1月至2012年12月期间加班工资的诉讼请求，已超过劳动部《工资支付暂行规定》第六条第二款规定的用人单位应将劳动者工资支付情况及出勤记录保存备查的两年期限。因此，关于2010年1月至2012年期间原告的加班事实应由原告提供相关证据加以证实。而原告不能提供证据证实2010年1月至2012年12月期间其加班的事实存在。因此，本院对原告要求被告支付其2010年1月至2012年12月期间加班工资的诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付其2013年1月至2014年6月期间加班工资的诉讼请求，依据被告向本院提交的工资册中原告邹祥蛟的工资发放情况，从2013年1月至2014年6月期间，原告每日上班12小时，且全年无休，被告也未提供证据证实其已向原告支付了标准工作日延时加班工资、休息日加班工资及2013年元旦、清明节、五一劳动节、端午节、2014年元旦、清明节的法定节假日加班工资。因此，本院对原告要求被告支付其标准工作日延时加班工资、休息日加班工资及2013年元旦、清明节、五一劳动节、端午节、2014年元旦、清明节的法定节假日加班工资的诉讼请求予以支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。依据上述法律规定，经计算，2013年原告的延时加班工资为34216.90元〔2013年月平均基本工资3969.16元÷21.75天÷标准工作日每日8小时x原告每日延时4小时x2013年已过标准工作日天数250天x150%=34216.90元〕；原告2013年休息日加班工资为53104.62元〔2013年月平均基本工资3969.16元÷21.75天÷标准工作日每日8小时x原告每日上班12小时x（2013年已过休息日天数104天-春节已发放休息日工资天数4天-古尔邦节已发放休息日工资天数3天）x200%=53104.62元〕；原告2013年法定节假日加班工资为3284.82元〔2013年月平均基本工资3969.16元÷21.75天÷标准工作日每日8小时x原告每日上班12小时x4天（2013年元旦、清明节、五一劳动节、端午节各一天未发放法定节假日加班工资）x300%=3284.82元〕；2014年原告标准工作日延时加班工资为19897.62元〔2014年1月至6月20日月平均基本工资4849元÷21.75元÷每日标准工作时间8小时x每日延时4小时x（2014年已过标准工作日123天-逢标准工作日为法定节假日天数4天）x150%=19897.62元〕；2014年原告休息日加班工资为27421.93元〔2014年月平均基本工资4849元÷21.75天÷8小时x原告每日上班12小时x（2014年已过休息日天数48天-逢休息日为法定节假日天数3天-春节已发放休息日加班工资天数4天）x200%=27421.93元〕；2014年原告法定节假日加班工资为2006.48元〔原告2014年月平均基本工资4849元÷21.75天÷8小时x12小时x2天（2014年元旦、清明节各一天未发放法定节假日加班工资天数）x300%=2006.48元〕。综上，原告2013年1月至2014年6月20日期间标准工作日延时加班工资共计54114.52元、休息日加班工资共计80526.55元；法定节假日加班工资共计5291.3元。但休息日加班工资原告仅主张64335.4元，故对原告要求被告支付其2013年1月至2014年6月20日期间休息日加班工资64335.4元的诉讼请求予以支持。综上，原告2013年1月至2014年6月20日期间的标准工作日加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计123741.22元（54114.52元+64335.4元+5291.3元），对该合理部分予以支持，对超出部分不予支持。
关于原告要求被告支付其2010年至2014年带薪年休假工资6352.7元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第三条第一款规定，劳动者享有休息休假的权利。劳动者与用人单位建立劳动关系一年后，即依法享有法定的带薪年休假权利。带薪年休假工资是指劳动者在用人单位未安排其休应休的年休假时，由用人单位对劳动者应休未休假天数按劳动者日工资收入的300%支付的带有补偿性质的工资。而劳动报酬是劳动者付出体力或脑力劳动所应得的对等价值报酬。换言之，劳动报酬以劳动者付出劳动为前提，其与劳动者的劳动应具备对等性。而带薪年休假工资发放的前提是劳动者未休其应休的年休假，此休假对劳动者来说，是一种福利待遇。法律赋予劳动者带薪休年休假，是依法确认劳动者享有的带薪休息的权利。如果劳动者未休其应休的带薪年休假，单位依法应当按照劳动者日工资收入的300%支付工资，该300%的工资与劳动者付出的脑力或体力劳动并不对等，是对劳动者应休而未休年休假的补偿，其具有补偿性质。故年休假工资不属于劳动报酬，不适用劳动报酬的特殊时效规定。其应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款即当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起一年的仲裁时效规定。
《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、事业、企业等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假的权利，单位应当保证职工享受带薪年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。本案中，原告在被告单位工作期间，从2010年1月10日起，每年均应享有带薪年休假的权利。庭审中，原告主张自2010年至2014年6月，被告单位未安排其休过年休假。被告对此予以否认，并辩称在每年年初1月21日至2月20日春节放假期间原告多休的天数即为统筹安排原告补休的年休假。而原告对此不予认可，提出此期间是对双休日、节假日加班进行的补休，其并未享受过法定年休假。《职工带薪年休假》第五条第一款规定“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”由于被告向本院提交的证据不足以证实被告已统筹安排原告休了当年的带薪年休假，故对被告提出单位每年年初集中安排原告已休带薪年休假的辩解意见，本院不予采纳。本院综合全案证据，认定原告未享受法定年休假，被告应当向原告支付其未享受带薪年休假的工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”人力资源社会保障部发布的《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”庭审中，原、被告双方均认可原告自2010年1月10日至2014年6月20日期间在被告处工作。故对原告提出其工作期间每年应休带薪年休假天数为5天的主张，予以确认。按照《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”故原告应当自知道或应当知道之日即每年的1月1日起一年内，向劳动争议仲裁委员会主张其上一年度带薪年休假工资的权利。仲裁裁决书载明石河子市劳动争议仲裁委员会于2014年6月3日受理原告的仲裁申请，故原告主张2010年至2012年度期间的带薪年休假工资的请求已过仲裁时效，本院不予支持。对原告主张2013年1月至2014年6月20日期间带薪年休假工资2716.67元的请求，符合法律规定，此可按《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十二条第一款、第二款之规定计算，即原告2013年1月至2014年6月20日已工作时间折算应休未休年休假天数，由被告支付未休年休假工资。具体计算方法为：〔2013年12个月的月平均工资3969.16元÷21.75天x5天x200%（已扣减原告已领取正常工作期间的工资）+2014年度6个月的月平均工资4849元÷21.75天X[2014年度在本单位已过日历天数171天÷365天X5天，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，因此，折算后原告2014年应休年休假天数为2天〕X200%（已扣减原告已领取正常工作期间的工资）即2716.67元，对原告该项请求合理部分予以支持。
关于原告要求被告支付2010年至2014年暖气费3375元及2013年高温补助费900元，原告未提供证据证实双方对此进行过口头或书面的约定，该请求也无相关法律依据，故对原告要求被告支付2010年至2014年暖气费3375元及2013年高温补助费900元的诉讼请求因无事实及法律依据依据不予支持。
关于原告要求被告支付其2010年至2014年每月扣发19%的补发工资35858元。被告已向法院提交了其单位2013年至2014年工资册，原告对被告提交的工资册的真实性无异议，该工资册无法证实被告每月扣发了原告19%的工资，原告也未提供相关证据证实被告每月扣发了其19%的工资。因此对原告要求被告支付其2010年至2014年期间每月扣发19%的工资35858元的诉讼请求，因无事实依据不予支持。综上遂判决：一、被告新疆天富煤业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告邹祥蛟支付2013年1月至2014年6月20日期间延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计123741.22元；二、被告新疆天富煤业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告邹祥蛟支付2013年1月至2014年6月20日期间带薪年休假工资2716.67元；三、驳回原告邹祥蛟的其他诉讼请求。
上诉人天富煤业上诉及答辩称：一审认定事实不清，上诉人提交的工资册和考勤表不存在被上诉人延时加班情况，被上诉人也未就延时加班向法庭提交证据证明存在延时加班的事实，上诉人在玛纳斯县仲裁委述称工作方式为两班两倒的轮班制工作方式，不代表被上诉人需要工作12小时，一审认定存在延时加班不符合事实。被上诉人工资标准应当为2000元，上诉人在支付被上诉人工资时，已经就节假日加班费予以发放并安排调休，一审在工资计算时没有扣除计算错误。同时上诉人每年均在年初安排年休假调休，不存在应休未休年假事实，一审未将该休假予以扣除，属于重复计算，请求撤销一审判决，驳回上诉人的诉讼请求。
上诉人邹祥蛟上诉及答辩称：一审未认定被上诉人应当为上诉人缴纳2010年1月起至2014年6月期间的社保和医保等费用是错误的，造成错判，请求改判一审，支持上诉人的一审请求：一、被告为原告缴纳2010年1月至2014年6月期间的社会保险、医疗保险等费用；二、被告支付2010年2月至2014年6月期间53个月双倍工资199484.10元；三、被告给付赔偿金27952元；四、被告支付2010年1月至2014年6月期间加班工资176698.60元（其中包括延时加班工资100569元、双休日加班工资64335.40元、法定节假日加班工资11794.20元，合计176698.60元）；五、被告支付原告2010年至2014年期间带薪年休假工资合计6352.70元；六、被告支付2010年至2014年暖气费3375元；七、被告支付原告2013年高温补助费900元；八、被告支付原告2010年至2014年扣发19%的补发工资共计35858元。在庭审后，上诉人邹祥蛟撤回了上诉请求的二至八项，保留了第一项及第八项社会保险及补发工资的上诉请求，并对一审查明事实予以认可。
二审中，上诉人新疆天富煤业有限公司提供证据：1、关于邹祥蛟的处理决定；2、关于邹祥蛟同志的处理决议；3、关于职工住宅冬季取暖费实行“货币化”发放的通知；4、天富煤业公司中层干部、一般干部、工人岗级、系数、岗位绩效工资标准；5、2013年1月、2月工资花名册、2014年2月、5月工资花名册。拟证明上诉人邹祥蛟是自动离职，新疆天富煤业有限公司通过工会解除了与上诉人邹祥蛟的劳动关系，邹祥蛟的实际情况不符合公司发放取暖费的规定，邹祥蛟的岗位工资为2683元。2013年、2014年均向邹祥蛟发放了加班费。上诉人邹祥蛟对以上证据均不认可。因上诉人邹祥蛟撤回了双倍工资、违法解除合同赔偿金、取暖费、高温补助费及带薪年休假等上诉请求，故本院对证据1、2、3不作认证。对证据4，因上诉人天富煤业公司提供的岗位级别工资标准与其提供的工资表不符，故本院不予采信。对证据5，该证据显示春节期间有加班工资发放情况，本院对该证据予以确认。在二审中，天富煤业认可单位自2013年增资，2013年增资工资从2014年1月开始每月补发。经对2013年1月至2014年6月工资表核实，上诉人邹祥蛟2014年6月离职，工资发放到2014年6月，但6月工资表中未列增资工资，对2013年6月－2013年12月的增资工资因邹祥蛟已离职，故上诉人天富煤业未向邹祥蛟发放，2013年每月增资工资为665元。
经二审审理查明事实与原审查明事实一致，本院另查明，上诉人天富煤业公司未向上诉人邹祥蛟发放2013年6月－2013年12月的增资工资4655元（665元7个月）。本院对查明事实予以确认。
本院认为，劳动法规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作不超过44小时工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，在法定节假日应当安排劳动者休假，如安排劳动者延时工作、休息日工作及节假日工作，应当按法律规定支付工资报酬。从上诉人天富煤业公司提交的2013年1月至2014年7月工资表及考勤表来看，上诉人邹祥蛟在此期间一直从事两班两倒的轮班制工作方式，上诉人天富煤业每日多安排延时工作4小时，休息日安排工作未安排补休，节假日未安排休假，除春节期间未向上诉人邹祥蛟发放相应的工资报酬。原审根据工资表确定的邹祥蛟的岗位工资，依据法律规定标准计算上诉人邹祥蛟的加班工资事实清楚，计算正确。上诉人天富煤业公司认为没有安排延时工作，已安排邹祥蛟年休假的事实与其提供的工资表及考勤表证实的事实不符，其上诉理由不能成立。上诉人邹祥蛟上诉认为应当由天富煤业公司为其缴纳社会保险，因该项请求须经社会保险行政部门依法核算，且属于社会保险行政部门的行政征缴范围，上诉人邹祥蛟应向社会保险部门申请处理，一审未予处理并无不当。上诉人邹祥蛟上诉认为上诉人天富煤业公司欠发其工资，经二审查实，上诉人天富煤业公司确未向上诉人邹祥蛟支付2013年6月－12月的增资工资4655元，对邹祥蛟此项上诉请求本院予以部分支持。综上，原审认定事实清楚，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持玛纳斯县人民法院（2015）玛民一初字第454号民事判决第一、二、三项，即维持“一、被告新疆天富煤业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告邹祥蛟支付2013年1月至2014年6月20日期间延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计123741.22元；二、被告新疆天富煤业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告邹祥蛟支付2013年1月至2014年6月20日期间带薪年休假工资2716.67元；三、驳回原告邹祥蛟的其他诉讼请求。”
二、上诉人新疆天富煤业有限公司自接到本判决之日起十日内向上诉人邹祥蛟给付欠发工资4655元。
一审案件受理费10元由上诉人新疆天富煤业有限公司负担，二审案件受理费20元，上诉人新疆天富煤业有限公司负担10元，上诉人邹祥蛟负担10元。
本判决为终审判决
审 判 长 赵鸿武
审 判 员 高玉莲
代理审判员 马雪静
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 陈晓辉