福建省三明市三元区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0403刑初13号
公诉机关三明市三元区人民检察院。
被告人张某甲，男，1988年11月27日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年10月30日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2014年11月28日变更强制措施为取保候审，2015年9月18日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。
辩护人高洁，福建明经律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1988年9月13日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年10月30日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2014年11月28日变更强制措施为取保候审，2015年9月18日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。
被告人张某丙，男，1991年12月2日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年10月30日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2014年11月28日变更强制措施为取保候审，2015年9月18日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。
被告人谢某某，男，1992年8月21日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月4日被三明市公安局三元分局取保候审，2015年9月18日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。
三明市三元区人民检察院以闽元检公刑诉（2015）131号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某犯开设赌场罪，于2016年1月28日向本院提起公诉。本院于2016年1月29日立案并适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员陈迪出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人高洁，张某乙、张某丙、谢某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2014年7月以来，被告人张某甲伙同张某丙、张某乙、谢某某、张某丁（另案处理）在三元区工业南路某号某幢某室利用“金马国际”赌博网站代理经营“重庆时时彩”进行赌博。被告人张某甲在“金马国际”赌博网站注册“大展宏图”账号代理经营“重庆时时彩”赌博，同时还利用“大展宏图”账号非法创设“财富娱乐”和“财富十号”两个下级代理，并招募被告人张某乙及张某丁非法管理经营“财富娱乐”账号，招募被告人张某丙、谢某某非法管理经营“财富十号”账号。
被告人张某甲等人通过QQ群吸引网络赌博玩家在其经营的“重庆时时彩”中投注，被告人张某甲从中赚取所有投注金额的8.4%网络自动返点，被告人张某甲利用陈某某（另案处理）的中国建设银行账户（卡号621284187268001XXXX）绑定“大展宏图”账号，套取网络自动返点的金额，在非法经营期间被告人张某甲共非法获利人民币210000元。被告人张某乙及张某丁（另案处理）共同管理“财富娱乐”账号，从中赚取投注金额的2.4%网络自动返点，被告人张某乙利用中国建设银行账户（卡号623211187000020XXXX）绑定“财富娱乐”账号，套取返点的金额，在非法经营期间被告人张某乙非法获利人民币19000元。被告人张某丙、谢某某共同管理“财富十号”账号，从中赚取投注金额的2.4%网络自动返点，被告人张某丙利用中国建设银行账户（卡号621700187000194XXXX）绑定“财富十号”的账号，套取返点的金额，在非法经营期间，被告人张某丙、谢某某各非法获利人民币9900元。
2014年10月30日，三明市公安局三元分局依法将被告人张某甲、张某丙、张某乙抓获归案；2014年12月4日，被告人谢某某到三明市公安局三元分局白沙派出所投案。公安机关依法在被告人张某甲处扣押宏基笔记本一台、台式组装计算机六台、苹果4S手机一台、银行卡4张以及现金人民币6000元，在被告人张某乙处扣押三星手机一台以及现金人民币511元，在被告人张某丙处扣押苹果4S手机一台、银行卡3张以及现金人民币2471元。在法院审理期间，被告人张某甲退出赃款人民币204000元，被告人张某乙退出赃款人民币18489元，被告人张某丙退出赃款人民币7430元，被告人谢某某退出赃款人民币9900元。
上述事实，被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某在开庭审理过程中没有异议，并有证人张某戊、谢某乙、张某已、陈某某、张某丁的证言；扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、银行交易明细、行政处罚决定书、违法犯罪经历查询表、照片、情况说明等书证；被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某的供述和辩解；勘验、检查、辨认笔录及照片；公安机关出具的到案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某以营利为目的，在计算机网络上为赌博网站担任代理，接受投注，供他人赌博。其中被告人张某甲违法所得为人民币210000元，属情节严重；被告人张某乙违法所得为人民币19000元，被告人张某丙违法所得为人民币9900元，被告人谢某某违法所得为人民币9900元，上述四被告人行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张某甲、张某乙、张某丙归案后，能够如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人谢某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚。被告人张某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人张某乙、张某丙、谢某某在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。考虑被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某案发后退出全部赃款，认罪态度较好，有一定悔罪表现，对上述被告人予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关建议对被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某从轻处罚的量刑意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条、第六十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
（被告人张某甲在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
二、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（被告人张某乙在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
三、被告人张某丙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（被告人张某丙在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
四、被告人谢某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元。
（被告人谢某某在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
六、被告人张某甲、张某乙、张某丙、谢某某违法所得共计人民币248800元，予以没收，上缴国库。
七、扣押在公安机关的宏基笔记本一台、台式组装计算机六台、苹果4S手机二台、三星手机一台、银行卡，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张朝炼
代理审判员 郑成珺
人民陪审员 龚桂香
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 许灿辉
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输视频、数据，组织活动，具有下列情形之一的，属于第第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立网站并接受投注的；
（二）建立网站并提供给他人组织的；
（三）为网站担任代理并接受投注的；
（四）参与网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为第第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立网站后通过提供给他人组织，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络的；
（八）其他情节严重的情形。