江西省南昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第1806号
原告：王文红，女。
委托代理人：刘立立，江西平常心律师事务所律师。
委托代理人：刘慧，江西平常心律师事务所实习律师。
被告：汪伟，男。
被告：胡婉琦，女。
被告：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司。住所地：江西省南昌市沿江北大道紫金城*座写字楼*****层。
组织机构代码：74606545-X。
负责人：程航，该公司总经理。
委托代理人：马保军，江西锦成律师事务所律师。
原告王文红诉被告汪伟、胡婉琦、中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（简称平安财保江西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月18日立案受理。依法由审判员刘华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王文红的委托代理人刘立立、被告汪伟、胡婉琦、被告平安财保江西分公司的委托代理人马保军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王文红诉称：2015年8月29日19时17分许，被告汪伟驾驶赣MZ87**小型轿车在金沙大道与玉湖路路口撞到行人王文红，造成原告王文红受伤的交通事故。事故发生后，原告王文红被送往南昌县人民医院住院治疗86天，共花费医疗费75922.54元。经江西神州司法鉴定中心鉴定原告王文红伤残等级为十级、后续治疗费评定为7500元整、误工期限评定为150天（自受伤之日起）、护理期限评定为伤后90天、营养期限评定为伤后90天。被告汪伟驾驶的赣MZ87**小型轿车所有权人系胡婉琦，该车在被告平安财保江西分公司投保了责任强制险及第三者商业责任险，事故发生在保险期内。由于原、被告就赔偿事宜无法达成协议，故原告提起诉讼，请求判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金、残疾辅助器具费等各项损失共计142004.54元。本案诉讼费用由被告承担。
被告汪伟辩称：一、赣MZ87**号小型轿车已投保交强险和商业第三者责任险（含不计免赔），车辆承保保险公司应依法在保额范围内承担赔偿责任。二、答辩人已代保险公司先行垫付原告医疗费7757元。请法庭一并审理，由原告或保险公司在其赔偿款中返还答辩人。三、原告在治疗过程中，无论原告还是被告保险公司，对于医疗机构采取的治疗方式、标准和用药无法预见和控制。因此，如按保险公司关于医疗费中非医保部分不予赔偿的条款解释，将风险转嫁给原告或投保人，明显降低了保险公司的风险，减轻了其义务，明显对原告或投保人不公平。根据法律规定，原告非医保用药应依法由保险人承担。四、依据《保险法》第六十四条规定，鉴定费依法应由保险人承担。五、此事故系保险公司未与各被告与原告沟通协商赔偿事宜，原告诉至法院，故本案诉讼费由保险公司承担。六、保险合同中关于非医保用药条款属于典型的责任免除格式条款，保险人未履行告知提示和明确说明义务，保险人拒付非医保用药、鉴定费、诉讼费没有法律依据，保险人应在保险金额内承担赔偿责任。七、答辩人系借用胡婉琦所有的赣MZ87**小车使用，本案由答辩人承担责任。
被告胡婉琦辩称：一、赣MZ87**号小型轿车已投保交强险和商业第三者责任险（含不计免赔），车辆承保保险公司应依法在保额范围内承担赔偿责任。二、原告在治疗过程中，无论原告还是被告保险公司，对于医疗机构采取的治疗方式、标准和用药无法预见和控制。因此，如按保险公司关于医疗费中非医保部分不予赔偿的条款解释，将风险转嫁给原告或投保人，明显降低了保险公司的风险，减轻了其义务，明显对原告或投保人不公平。根据法律规定，原告非医保用药应依法由保险人承担。三、依据《保险法》第六十四条规定，鉴定费依法应由保险人承担。四、此事故系保险公司未与各被告与原告沟通协商赔偿事宜，原告诉至法院，故本案诉讼费由保险公司承担。五、保险合同中关于非医保用药条款属于典型的责任免除格式条款，保险人未履行告知提示和明确说明义务，保险人拒付非医保用药、鉴定费、诉讼费没有法律依据，保险人应在保险金额内承担赔偿责任。六汪伟系借用赣MZ87**号小车，本案与答辩人无关，答辩人不承担任何责任。
被告平安财保江西分公司辩称：1、我司对本次事故发生及责任划分没有异议。2、原告的损失保险公司同意在保险范围内承担。3、请求扣除15%非医保费用。4、原告主张的其他损失计算按照原告提供的证据依法核定。5、我司不承担鉴定费和诉讼费。
经审理查明：2015年8月29日19时17分，被告汪伟驾驶赣MZ87**小型轿车在南昌县金沙大道与玉湖路路口撞上行人王文红，致原告王文红受伤、赣MZ87**车辆受损。本次交通事故经南昌县公安局交通管理大队认定：被告汪伟负全部责任，王文红不负责任。原告受伤后即被送往南昌县人民医院住院治疗，2015年11月23日出院，共计住院86天。出院诊断为：左第5跖骨骨折、右股骨内髁撕脱性骨折、右腓骨小头骨折、右耻骨体骨折、右膝关节多发韧带损伤、右膝关节外侧半月板损伤、右肩、左足及肛门多处皮肤裂伤。出院医嘱：继续行康复训练；2、门诊随诊。因本次交通事故，原告花去住院治疗费74165.50元、门诊医疗费1757元，医疗费共计75922.50元，其中被告汪伟垫付7757元，原告自行支付医疗费68165.50元。2015年11月23日原告的伤残等级、后续治疗费、三期经江西神州司法鉴定中心评定，该所于2015年11月26日出具如下鉴定意见：“被鉴定人王文红的伤残等级评定为X级；后续治疗费为柒仟伍佰元；自受伤之日起，休息期为150日、护理期为90日、营养期为90日。”原告因此花费鉴定费3200元。
同时查明，原告王文红，户籍所在地贵州省贵阳市花溪区孟关乡石龙村，城乡分类代码为“220”，为农村地区。肇事车辆赣MZ87**机动车车主为被告胡婉琦。该车在平安财保江西分公司投保了交强险及30万元商业第三者责任险（含不计免赔）。保险期间自2014年9月26日零时至2015年9月25日二十四时止，本次交通事故发生在保险期间内。事故发生时，被告汪伟系借用被告胡婉琦所有的赣MZ87**车辆。
上述事实有交通事故认定书、原告身份证、户口本、被告车辆行驶证、驾驶证、保险单、医疗费发票、用药清单、出院记录、残疾辅助器具费发票、鉴定意见书、鉴定费发票及原、被告一致陈述予以证实。
本院认为：南昌县公安局交通管理大队认定本次事故被告汪伟负全部责任、王文红不负责任，原、被告均无异议，本院予以采信。根据原、被告举证及当事人陈述，本院确定原告的赔偿项目及金额为：医疗费按照票据确定为75922.50元；后续治疗费根据鉴定意见确定为7500元；营养费按照20元／天计算86天计1720元；住院伙食补助费按2015年度江西省一般国家工作人员出差伙食补助标准100元／天计算86天，共计8600元；护理费按2014年度私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资25931元计算86天，共计6109.77元（25931元／年÷365天×86天）；关于误工费，原告王文红出生于1961年2月1日，事故发生及定残前未年满55岁，其是农业户籍人员，应按照2014年度农村居民纯收入10117元／年标准计算误工费，误工期计算至定残日前一日，误工费共计2439.67元（10117元／年÷365天×88天）；残疾赔偿金20234元（10117元／年×20年×10%）；残疾辅助器具费98元；精神抚慰金酌定3000元；交通费酌定1000元。综上，原告王文红因本次交通事故造成的损失共计126623.94元。就非医保用药，庭审中，被告汪伟同意承担8%，被告人保南昌市分公司要求扣除15%，且双方均不申请非医保用药的鉴定，本院酌定非医保用药按医疗费的10%予以扣减，即由被告汪伟承担非医保用药7592.25元。肇事车辆赣MZ87**小车在平安财保江西分公司投保了交强险和30万元商业第三者责任险（含不计免赔），本次交通事故发生在保险期间内，原告的上述损失，扣除非医保用药7592.25元，其余损失119031.69元由被告平安财保江西分公司承担，被告已垫付7757元，故给付原告王文红赔偿款118866.94元，给付被告汪伟垫付款164.75元（已扣除非医保用药7592.25）。事发时，被告汪伟系借用被告胡婉琦的车辆，被告胡婉琦在本案中不存在过错，被告胡婉琦在本案中不承担责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内给付原告王文红赔偿款118866.94元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内给付被告汪伟垫付款164.75元；
三、驳回原告王文红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3140元，减半收取1570元，由原告王文红负担170元，被告汪伟负担1400元；鉴定费3200元由被告汪伟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审判员 刘 华
二〇一六年二月二十三日
书记员 万雅菲