上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初22732号
原告：曹明全，男，1951年10月21日出生，汉族，户籍地江苏省。
委托诉讼代理人：庄侃，上海科尚律师事务所律师。
被告：董鹏，男，1982年4月12日出生，汉族，户籍地陕西省阳泉市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：栾琳琳，上海恒量律师事务所律师。
原告曹明全与被告董鹏、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员邵莉星独任审判，公开开庭进行了审理。原告曹明全的委托代理人庄侃，被告董鹏，被告平安财险上海分公司的委托代理人栾琳琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹明全向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告残疾赔偿金人民币37128元(以下币种均为人民币)、医疗费28439.70元、住院伙食补助费490元、营养费2400元、护理费2400元、误工费10100元、鉴定费2300元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、物损费500元,上述费用由保险公司在交强险及商业险范围内先行赔付(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付)，超出部分由被告董鹏承担60%的责任；2、被告董鹏全额赔偿原告律师代理费3000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月27日8时许，在本市云岭东路出中江路东约50米处，被告董鹏驾驶牌号为沪GLXX**小客车(以下简称肇事车辆)与驾驶电动自行车至此的杨某某(系原告朋友)发生交通事故，致电动自行车上的乘客即原告倒地受伤，后经交警认定本案被告董鹏与案外人杨某某负同等责任，原告无责。事故发生后，经鉴定，原告构成XXX伤残，需休息150日、营养60日、护理60日。肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及商业第三者责任保险(以下简称“商业险”)，事故发生在保险期间内。因原、被告协商未果，故诉至法院，请求判如诉请。
被告董鹏辩称，对事故经过及责任认定均无异议。同意在法律规定的范围内承担赔偿责任。关于赔偿范围，律师代理费与被告无关，不同意赔偿。其余项目同意保险公司意见。
被告中国平安财险上海分公司辩称，对事故经过及责任认定均无异议。肇事车辆在本公司投保了交强险和含不计免赔限额为200000元的商业险，事发在保险期限内。关于赔偿范围，残疾赔偿金，对原告伤残等级不认可，但不申请重新鉴定。医疗费要求扣除非医保及无病历的部分。营养费认可每天30元的标准。护理费无异议。精神损害抚慰金按责承担。误工费不认可，因原告已达退休年龄，且无证据证明原告因本起交通事故发生误工损失。鉴定费按责承担。交通费认可200元。物损费无证据不认可。律师代理费不属于保险理赔范围。事故发生后保险公司已在交强险限额内为原告垫付医疗费10000元。
庭审中经本院释明后，原告明确表示在本案中不要求案外人杨某某承担赔偿责任。
经审理查明，2015年1月27日08时00分，在本市云岭东路出中江路东约50米处，原告曹明全乘坐案外人杨某某驾驶的电动自行车与被告董鹏驾驶的肇事车辆发生交通事故，致原告受伤。该事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告董鹏与案外人杨某某负本起事故同等责任，原告无责任。华东政法大学司法鉴定中心受交警部门委托，于2015年11月4日出具华政[2015]法医残鉴字第J-4284号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹明全因交通事故致右内踝开放性骨折，右胫神经及胫后动静脉损伤，现右踝关节活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息150日，营养期60日，护理期60日。
另查明：1.本案肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险及含不计免赔限额为200000元的商业险。本起事故发生在保险期限内。
2.事故发生后，被告平安财险上海分公司在交强险医疗费限额内为原告垫付医疗费10000元。
上述事实，有道路事故认定书，驾驶证，行驶证，保单，就诊病历、出院小结、医疗费票据、鉴定意见书，鉴定费发票，律师代理费发票等证据及原、被告当庭陈述为证。
本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内，故被告平安财险上海分公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分由保险个哦哥尼斯在商业险限额内承担60％的赔偿责任，仍有不足部分，由被告董鹏承担60％赔偿责任。
关于赔偿范围，应根据法律、法规及其提供的证据予以认定。
1.原、被告就住院伙食补助费490元、护理费2400元的赔偿标准取得一致意见，本院予以确认。
2.医疗费：原、被告一致确认原告实际产生的医疗费数额为26963.31元(已扣伙食费)，本院予以确认。至于被告平安财险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的主张，于法无据，本院不予采信。
3.营养费：本院根据鉴定意见确定的营养期限60日，参照每日30元的标准酌情确定为1800元。
4.残疾赔偿金：原告构成XXX伤残，其参照2015年度本市农村居民人均可支配收入的标准，主张残疾赔偿金为37128元，符合法律规定，本院予以确认。
5.误工费：原告未提供证据证明其因本起事故产生误工损失的事实，且其已达退休年龄，故对原告误工费10100元的主张，本院难以支持。
6.交通费：原告虽未提供交通费单据，但其就医等确会产生交通费用，故本院酌情确定交通费为300元。
7.物损费：原告就医过程中确会发生衣物损失，本院酌情确定物损费为200元。
8.鉴定费：原告提供了鉴定费发票，可以证明其因伤残、三期鉴定产生了2300元的鉴定费用，本院予以确认。
上述赔偿项目，超出交强险限额部分，由被告平安财险上海分公司在商业险范围内承担60％的赔偿责任，超出保险限额部分，由被告董鹏按60％的比例赔偿。被告平安财险上海分公司为原告垫付的医疗费10000元，可在本案中一并处理。
关于精神损害抚慰金：原告构成XXX伤残，对其今后的工作、生活造成一定的影响，考虑到事故中原告负同等责任，本院酌定精神损害抚慰金为3000元。原告主张该费用在交强险内优先赔付，与法不悖，本院予以准许。
关于律师代理费：本院根据本案实际情况酌定2000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告曹明全医疗费10000元(已付)、残疾赔偿金37128元、护理费2400元、交通费人民币300元、精神损害抚慰金3000元、物损费200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告曹明全医疗费10177.99元、住院伙食补助费294元、营养费1080元、鉴定费1380元；
三、被告董鹏应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹明全律师代理费2000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1664元，减半收取计人民币832元，由原告曹明全负担50元，被告董鹏负担782元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 邵莉星
二〇一六年十二月十五日
书记员 倪春桦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。