四川省巴中市中级人民法院赔偿委员会
国 家 赔 偿 决 定 书
（2015）巴中法赔字第02号
赔偿请求人徐维陶，男，生于1941年5月16日，汉族，初中文化，住四川省巴中市。
委托代理人杨述文，通江县诺江法律服务所法律工作者。
赔偿义务机关通江县公安局。
法定代表人陈杰，该局局长。
委托代理人潘勇，男，生于1975年7月10日，汉族，通江县公安局干警，住四川省巴中市。
委托代理人肖文才，男，生于1970年10月21日，汉族，通江县公安局干警，住四川省巴中市。
复议机关巴中市公安局。
法定代表人左敬军，该局局长。
赔偿请求人徐维陶因刑事违法追缴申请通江县公安局国家赔偿一案，不服通江县公安局通公刑不赔字（2014）03号不�赔偿决定和巴中市公安局巴公刑赔字（2014）02号刑事赔偿复议决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对本案进行了审理，现已审理终结。
赔偿请求人徐维陶以赔偿义务机关通江县公安局违法追缴赃款为由，向该局提出赔偿申请，要求返还追缴款291309.97元及资金利息。赔偿义务机关通江县公安局认为该局对徐维陶之子徐安恒交纳的徐维陶非法所得款296658.97元退还通江县正大商贸有限责任公司，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》及《中华人民共和国刑法》关于非法所得予以追缴的相关规定，赔偿请求人徐维陶的赔偿请求不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第十八条规定的赔偿范围，于2014年7月13日作出通公刑不赔字（2014）03号不予赔偿决定，对赔偿请求人徐维陶的赔偿请求不予赔偿。徐维陶不服该决定，向巴中市公安局申请复议。�中市公安局复议认为，通江县公安局在侦查徐维陶涉嫌职务侵占罪一案中，徐安恒将与徐维陶职务侵占有关的资金共296658.97元交至通江县公安局，该局已将该资金退还给正大公司。据此，于2014年10月23日作出巴公刑赔字（2014）02号复议决定，维持通江县公安局通公刑不赔字（2014）03号决定。
赔偿请求人徐维陶不服，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。其请求：1.撤销巴中市公安局作出的巴公刑赔字（2014）02号刑事赔偿复议决定。2.判令赔偿义务机关返还超额追缴款291309.97元并承担收款时起至返还为止的资金利息。其主要理由：赔偿请求人徐维陶因涉嫌职务侵占通江县正大商贸有限责任公司（以下简称正大公司）资金，被赔偿义务机关刑事拘留期间，赔偿义务机关在行使司法侦查权时未将交接账目全面核查清楚，错误定性赔偿请求人职务侵占非法所得款296658.97元，并强行叫其子徐安恒在不明真相的情况下缴款，属滥用职权。通江县人民检察院在起诉书中未提到赔偿请求人侵占296658.97元这一事实，通江县人民法院（2012）通刑初字第42号刑事判决主文也没有认定赔偿请求人之子徐安恒交的296658.97元属赔偿请求人职务侵占的事实，只是认定赔偿请求人、杨春、何志豪共同侵占非法所得赃款76047元，应返还正大公司。赔偿义务人不予赔偿的理由是对人民法院判决的歪曲理解，其严重损害了赔偿请求人的合法利益，赔偿义务机关应当依法返还，并承担资金利息。
为支持其赔偿请求，赔偿请求人徐维陶向本院提供了下列证据：
1.徐维陶的身份信息表；
2.收据二份，证实2011年9月28日、2011年12月12日，徐安恒分别向通江县公安局交款250000元、46658.97元；
3.申请二份，证实分别向通江县公安局、通江县检察院提出要求退款。
4.通江县法院（2012）通刑初字第42号刑事判决书，证实徐维陶与原公司职工杨春、何志豪等人共同侵占大正公司资金217443元，徐维陶分得赃款的金额为5349元；
5.通江县公安局不予刑事赔偿决定书；
6.巴中市公安局复议决定书。
赔偿义务机关通江县公安局答辩认为，通江县公安局对徐维陶退还职务侵占款296658.97元予以追缴和处置均符合法律规定，且赃款已经退还被侵害单位正大公司，通江县公安局不应承担赔偿责任。通江县人民法院判决认定徐维陶等公司管理人员与承建商勾结共同侵占公司财产217443元，此犯罪金额包括了徐维陶分得的5349元，虽然法院判决只认定了徐维陶分赃金额5349元，但其余金额系徐维陶违反《公司法》和相关财经纪律非法取得的，且有证据证实，徐维陶应该退还公司。故徐维陶的赔偿请求理由不成立，请求驳回徐维陶的赔偿申请，并作出不予赔偿的决定。
为支持其答辩意见，通江县公安局向本院提供了下列证据：
1.收据二份，证实收到徐安恒两次交纳徐维陶职务侵占资金296658.97元。
2.领条、银行交易明细表、经办人的情况说明，证实通江县公安局将追缴的徐维陶等7人侵占资金636804.97元，退还给正大公司。
3.赔偿请求人徐维陶、同案被告人徐永平、杨春在侦查阶段的供述，证人何志豪、杨继雪、廖祥云、蒲斌、张正超、范云平、钱鹏、李大霖、陶东碧、严志武等人的证言以及通江县公安局在侦查阶段的搜查、扣押笔录及相关书证等，证实徐维陶等人虚增工程款、虚列债务侵占正大公司资金的情况。
赔偿义务机关通江县公安局质证认为：1.徐安恒交款地点不是在徐维陶家里；2.法院在判决中未作认定的金额无法证明是徐维陶的合法财产；3.通过虚增工程量得来的资金，在侦查阶段应该追缴。
赔偿请求人徐维陶质证认为：1.涉及赔偿请求人侵占的资金，不能凭供述，应核实往来账。2.交纳296658.97元并非自愿，是公安机关让交的。3.公安机关提出的7笔侵占资金中涉及的房款，当时房子未修起，不存在虚增工程款。有些款项其是帮公司垫支的。重复报账的30000元，是其代垫公司的赔偿款，该笔款是公司做账错误。4.正大公司领款依据上的时间为2011年12月12日，也即是徐维陶取保候审的当天，当时交钱的目的是为了取保候审。29万余元是否是违法侵占资金，人民法院没有认定，公安机关单方将该款返还给正大公司是错误的。且公安机关转款时也未告知赔偿请求人。
经审理查明：赔偿请求人徐维陶原系正大公司（原通江县蔬菜公司）董事长。2011年9月7日，因涉嫌犯职务侵占罪被通江县公安局刑事拘留，同年1o月15日被逮捕。通江县公安局在侦查期间，根据收集的相关证据认为徐维陶涉嫌侵占正大公司资金数额为296658.97元。2011年9月28日和2011年12月12日，徐维陶之子徐安恒分两次向通江县公安局代为交纳涉及徐维陶职务侵占资金250000元和46658.97元，合计296658.97元。
2011年12月12日，正大公司出具领条领到通江县公安局刑警大队办理的正大公司原法人徐维陶等7人职务侵占一案侵占公司资金636804.97元。同日，徐维陶被通江县公安局取保候审。2012年5月28日，通江县人民检察院以通检刑诉（2012）第33号起诉书，指控被告人徐维陶、杨春（原正大公司董事）、何志豪（原正大公司出纳）犯职务侵占罪，向通江县人民法院提起公诉。2012年7月9日，通江县人民法院作出（2012）通刑初字第42号刑事判决，认定徐维陶、杨春、何志豪等人利用职务上的便利，采取虚增工程款、虚列债务等方式将本单位财物占为己有，共同侵占金额为217443元，徐维陶分得赃款的金额为5349元，其中徐维陶系主犯，以职务侵占罪，判处徐维陶有期徒刑五年，并判令被告人徐维陶、杨春、何志豪所退赃款76047元，返还正大公司。判决已产生法律效力。
另查明，在职务侵占一案中，涉案人员徐维陶、杨春、何志豪、徐永平、杨继雪、蒲斌、廖祥云在侦查阶段，均已将法院刑事判决认定的各自分得的赃款共计217443元全部退清。
本院赔偿委员会认为，在侦查阶段，犯罪嫌疑人在其法律上的地位被确定为罪犯之前，公安机关依据所取得的证据认定的违法所得不能够成为具有法律意义上的赃款赃物。对犯罪嫌疑人是否触犯刑法，应否定罪量刑，赃款赃物如何处置，需经法院判决后方可认定。本案中，通江县公安局虽然提供了侦查阶段收集的大量证据，�为其中7笔账务可证实徐维陶实际侵占正大公司资金为296658.97元，但在法院的生效判决中仅认定徐维陶本人实际侵占金额为5349元。依照1996年《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十八条：“公安机关、人民检察院和人民法院对于扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。……人民法院作出的判决生效以后，对被扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律没收，上缴国库……”的规定，通江县公安局认为徐维陶侵占296658.97元属于正大公司所有，其依据侦查阶段收集的证据，在未经法院作出刑事判决前，徐�陶实际侵占资金的数额尚未确定，该296658.97元是属于徐维陶个人财产还是公司财产尚无法判断。而该局在侦查阶段将该款返还正大公司违反法律规定。法院生效法律文书未予认定的款物，不能确定为受害人的款物，通江县公安局在行使刑事侦查权时无法律授权即将该款擅自返还正大公司，此自行处理行为有违法律规定，当认定为违法行为。
依照《国家赔偿法》第十八条“行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的；……”。通江县公安局作为徐维陶职务侵占案的侦查机关，在侦查阶段，未经法院判决，自行认定徐维陶职务侵占金额296658.97元予以追缴并返还正�公司的行为违反法律规定，应对扣除法院生效判决中确定的徐维陶侵占金额5349元后下余的291309.97元承担国家赔偿责任，并应支付资金利息。赔偿义务机关通江县公安局不予赔偿的理由不能成立。依照《国家赔偿法》第十八条、第三十二条、第三十六条第（七）项之规定，经本院赔偿委员会讨论，决定如下：
一、撤销通江县公安局通公刑不赔字（2014）03号不予刑事赔偿决定和巴中市公安局巴公刑赔字第（2014）02号刑事赔偿复议决定。
二、赔偿义务机关通江县公安局赔偿赔偿请求人徐维陶违法追缴款291309.97元，并支付该款自（2012）通刑初字第42号刑事判决生效之日起至实际给付时止的资金利息（按照银行同期存款利息计付，自2012年7月23日起算）。
本决定为发生法律效力的决定。
二〇一五年四月二十四日