山西省吕梁市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）吕民一终字第528号
上诉人（原审原告）武平安，男，1954年10月24日生，汉族，山西省文水县开栅镇北峪口村人，农民。
被上诉人（原审被告）山西吉港水泥有限公司。
法定代表人王永喜，系该公司董事长。
委托代理人侯天洪，山西介治律师事务所律师。
委托代理人王智敏，男，汉族，1983年10月11日生，系山西吉港水泥有限公司办公室主任。
上诉人武平安因与被上诉人山西吉港水泥有限公司土地承包经营权侵权纠纷一案，不服山西省文水县人民法院（2014）文民一初字第30号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人武平安、被上诉人的委托代理人侯天洪、王智敏到庭参加诉讼。
原审查明，原告于2000年分到三分地（口粮地），2003年因部分村民未分到水地，村委做了调整，原告当时任村委主任，将自己分到的三分土地让给另外两户村民，自己调到旧砖厂南的坡地上，占地7.5亩（该地原属周兔儿承包共62亩，从中割出15亩以解决村民口粮地纠纷），并由文水县人民政府于2003年8月25日颁发文开03字第026号农村集体土地承包经营权证，该经营证未经文水县开栅镇农经服务站登记。2003年原告在该承包土地上种植核桃、枸杞树，原告称2007年发现该7.5亩承包地被被告公司私自占有，并将其核桃、枸杞树砍掉，作为其熟料场地。之后，原告多次找北峪口村委、开栅镇政府处理未果。故于2012年7月30日诉至原审，要求被告停止对原告北峪口坡地7.5亩的侵害，恢复原状，并赔偿原告6年的损失78075元。另查明，被告于2006年经合法审批在北裕口村征地280亩，并支付相应的征地补偿款，该补偿款被告不对具体村民，直接支付文水县招商项目筹建协调领导组。
原审认为，双方争议的焦点是被告熟料厂是否占用被告7.5亩承包地。原告主张被告占用其7.5亩承包地，其提供的证据多数是证明其7.5亩承包地的由来，四邻情况及种植情况，仅杜某、李壮民证明中证明被告熟料厂占用原告的7.5亩承包地，但二人在一审理中，出庭作证时均未陈述这一情况，原告提供的农村集体土地承包经营权证未经登记，其上面记载的四至与周兔儿47亩农村土地承包经营权证上记载的四至不符。据此原告的主张没有直接证据支持，原审调取的证据，仅能证明被告熟料厂占地不在其合法占地范围内，经原审审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民法通则》第八十条第二款、《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决：驳回原告的诉讼请求；一审案件受理费1752元，由原告武平安负担。
上诉人武平安不服上述判决，向本院提起上诉，诉请：一、请求撤销文水县人民法院（2014）文民一初字第30号民事判决书；二、请求判令被上诉人退出侵占上诉人的承包地，恢复原状，并赔偿上诉人2007年土地被侵占以来每年的经济损失13012.5元至执行完之日止。事实及理由：1、原审初审以上诉人承包地权属不明确为由驳回上诉人起诉是错误的。2、一审所查明确认部分事实没错，认定部分却很糊涂，既认定了上诉人的地来源是从周兔儿的地中割出来的，如今周兔儿的地悉数让被上诉人占去，上诉人的地能幸免吗？3、一审审理中，我地的四邻及分地人已经很明确地讲清了我的地是在被上诉人挖整了的熟料地场，这是一审主审人张海军亲自开庭调查时询问的，且证人均可出庭可作证；事实上，被上诉人当初和北峪口村委签订占地合同为280亩，而被上诉人现在实际占用642.95亩。（附实际占用地的名单）。被占地村民近一半没有得到被上诉人的补偿款的情况；北峪口出具的证明只对2000年分水地作出说明，并未对2003年原告调换地作出说明。究其原因，上诉人认为，北峪口村委和开栅镇人民政府是否存在为维护被上诉人的利益而有意压制上诉人的行为？由此推断：开栅镇政府、北峪口村委出具的证明是否存在真实性，请二审给予考虑。综上，上诉人请求二审以事实为依据，公正审理，维护上诉人的合法权益。
被上诉人山西吉港水泥有限公司针对上诉人武平安的上述诉请辩称：武平安的上诉理由不能成立，理由如下：一、吉港公司与武平安之间不存在承包经营纠纷权。1、依土地管理法及其实施细则以及吉港公司与文水县政府、北峪口村委合同约定，吉港公司项目使用土地不与具体村民发生关系。现北峪口村委对吉港公司所有使用土地均无异议；2、在吉港公司现有占地范围内（包括280亩以外），没有武平安的土地承包经营地。认定证据有三：①2012年8月28日北峪口村委证明，并有2000年承办人李文等5人签字证明武平安家分得土地是水地，而吉港公司占用的是坡地；②2013年元月6日北峪口村委、开栅镇政府证明，吉港公司所占土地与村民杜某、安学勇、周兔儿有关，与其它村民无关；③存放于开栅镇政府的档案卷宗一本，共32页，内有2002年北峪口村土地承包合同索引、与十五户村民签订的农村土地承包合同15份，镇农经服务站鉴证书15份，涉及了北峪口全部旱坡地l764.6亩，其中没有武平安的承包合同和鉴证书。以上证据充分证明吉港公司占用土地与武平安本人无关，因此武平安的上诉理由不能成立；二、一审判决驳回了上诉人的诉讼请求，是正确的。但对上诉人提供的非法证据、瑕疵证据也予采纳，形成认定事实部分错误，请二审予以纠正；三、一审就双方当事人对同一事实分别举出相反的证据的情况，未能明确依最佳证据规则的原则认定，是不当的。1、关于武平安是否取得了7.5亩旱坡地的承包经营权的事实。武平安主张的依据是个人证明，吉港公司的证据是村委证明和镇政府土地承包经营合同及农经部门鉴证书，证明力大小无容置疑。2、关于武平安关于承包经营的7.5亩旱坡地来源的事实。武平安主张其7.5亩地是2003年秋从周兔儿的62亩地中分的，并没有提供周兔儿存在62亩承包地的依据。吉港公司认为2002年存档合同及鉴证书中证明周兔儿总共才有33亩承包经营地，没有62亩的证据，更没有2003年从62亩地种分给武平安7.5亩的事实证据。周兔儿的所有承包土地各类手续的四邻均不是武平安。武平安7.5亩承包地的来源的事实明显不能成立。3、关于吉港公司建厂是否占用了武平安承包地的问题，结论是否定的。吉港公司使用土地不对具体村民，是县政府承诺的，北峪口村委认可的，现北峪口村委有证明吉港公司使用的土地是杜某、安学勇、周兔儿的承包地，与其他村民无关。武平安的证据不能证明吉港公司占用了自己的承包地。总之，武平安上诉无理，请求驳回其上诉，维持原判。
二审期间上诉人武平安当庭提交了一份证据：六张照片，拟证明被上诉人山西吉港水泥有限公司在施工过程中是挖的上诉人的树和地。同时当庭申请证人杜某出庭作证，拟证明上诉人武平安的口粮地原来分下了，分地时地不够，部分村民没有领到二等地；申请证人周某（系周兔儿的儿子）出庭作证，拟证明上诉人武平安的15亩地是从其父亲承包的地中割出来的。
被上诉人山西吉港水泥有限公司针对上诉人武平安提供的上述证据发表质证意见为：关于照片，在第一次开庭已质证，不能说明任何问题，没有时间地点参照数；关于证人杜某的证人证言认为是虚假的，证人与上诉人原来一起在村里共事，真实性不予认定，对证言所说7.5亩地是从周兔儿地里分出来的，地点在南梁，不予认可；关于证人周某的证人证言，认为周某不是当事人，没有参与分地、划地，什么事情也不清楚，没有出庭作证的价值。
二审查明的事实与一审认定的事实基本一致。另查明，上诉人武平安与案外人文水县开栅镇北峪口村委就本案诉争的7.5亩土地并未签订农村土地承包合同书，也未提供其与村委签订的土地承包合同鉴证书。
上述事实有上诉人武平安在二审审理期间当庭陈述予以佐证。
本院认为，本案双方当事人诉争的焦点是：上诉人武平安向被上诉人山西吉港水泥有限公司主张的7.5亩土地承包经营权的依据是什么；即使武平安取得该诉争7.5亩土地承包经营权，该能否向被上诉人山西吉港水泥有限公司主张，即在本案中其诉讼主体资格是否适格的问题。按照农村土地承包法的相关规定，在本集体经济组织成员以家庭联产承包责任制的方式承包土地的需与村集体经济组织或者村民委员会签订农村土地承包合同书，以此来确认该成员已实际取得土地承包经营权，至于土地承包经营权证仅是人民政府依据该集体经济组织成员与村集体经济组织或者村民委员会签订的农村土地承包合同书为基础向土地承包人颁发的一种权利证书，目的是进一步确认承包人实际取得土地承包经营权的权利状态。而上诉人武平安与被上诉人山西吉港水泥有限公司诉争的7.5亩土地承包经营权依据的仅是其在原审中提供的一份文水县人民政府于2003年8月25日颁发的文开03字第026号农村集体土地承包经营权证，但未能进一步提供该与北峪口村委签订的农村土地承包合同书和鉴证书（即台账记载）。按照农村土地承包法的有关规定，应认定上诉人武平安并未实际取得本案诉争的7.5亩土地的承包经营权，故其不具备在本案中作为原告的诉讼主体资格；被上诉人山西吉港水泥有限公司系当地政府引进的一家新型干法水泥熟料生产企业，且该公司是与文水县开栅镇北峪口村委签订农村土地征用协议书，有关土地征用费也是该公司向当地政府相关部门缴纳，因此，从本案现有证据不能证明被上诉人山西吉港水泥有限公司侵犯上诉人武平安7.5亩的土地承包经营权。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审查明认定事实基本清楚，但适用法律有误，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
1、撤销山西省文水县人民法院（2014）文民一初字第30号民事判决；
2、驳回上诉人（原审原告）武平安的起诉；
二审案件受理费1752元，由上诉人武平安负担。
审判长 王晓瑜
审判员 董国燔
审判员 张晓艳
二〇一四年八月十一日
书记员 张亚楠