广东省肇庆市端州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1202民初1489号
原告：东莞市建安集团有限公司肇庆分公司，住所地肇庆市，统一社会信用代码91441200692466927P。
法定代表人：瞿洪恩，单位总经理。
委托代理人：陈亦琛、宋志安，、律师助理。
被告：陈明强，男，住湖南省湘乡市。
委托代理人：陈永红，肇庆市法律援助处律师。
原告东莞市建安集团有限公司肇庆分公司诉被告陈明强劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员罗月华独任审判，于2016年8月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈亦琛，被告陈明强委托代理人陈永红到庭参加诉讼，现己审理终结。
原告诉称：一、仲裁书中认定的被告受伤前平均工资有误，应当按粤高法发（2014）17号文件中的“2013年全省农村居民人均存收入”11669.3元／年来计算被告受伤前的平均工资。理由如下：被告的户口是湖南省湘乡市泉塘镇山坳村第八村民组202号，属于农村户口。仲裁书中记载被告诉称：于2014年2月底在肇庆市××州区锦绣山河工地做木工，中间回家了一段时间……于2014年12月1日在7号楼地库做工受伤。由此可见，被告在肇庆城镇连续工作不满一年。综上，被告属于农村户口，且在肇庆城镇连续工作不满一年，在本案中被告亦无充分证据证明“日薪230元”，因此，被告的受伤前平均工资2013年全省农村居民人均存收入11669.3元／年来计算。仲裁书以2013年度肇庆在岗职工平均工资3722元／元来认定被告的受伤前平均工资，是没有事实及法律依据的。二、以11669.3元／年的标准计算，被告的十级伤残支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计人民币11669.3元；2014年12月1日至2015年4月1日期间的停工留薪期待遇人民币3889.76元。三、仲裁书以在岗职工平均工资为基数计算护理费是没有法律依据的，应当参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬70元／天来计算。被告住院46天，护理费合计3220元。四、被告在仲裁仲请求的营养费7400元、复查费3000元、交通费3000元，均没有提供证据予以证明，该主张没有事实及法律依据，不应当得到支持。综上，仲裁书对被告的受伤前工资认定有误，导致工伤待遇计算过高，且护理费的计算标准也过高，请求贵院依法判决，支持原告的诉讼请求。现请求法院判令：1、请求撤销仲裁书的第一个裁决项，判令原告向被告支付按十级伤残支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计人民币11669.3元；2、请求撤销仲裁书的第二个裁决项，判令原告向被告支付2014年12月1曰至2015年1月15日期间的住院护理费人民币3220元；3、请求撤销仲裁书的第三个裁决项，判令原告向被告支付2014年12月1日至2015年4月1日期间的停工留薪期待遇人民币3889.76元；4、请求判令驳回被告在仲裁书中的其他仲裁请求；5、请求判令本案诉讼费由被告共同承担。
被告答辩称：一、原告的起诉将人身损害赔偿标准和工伤待遇计算标准混淆，没有法律依据。肇庆市劳动仲裁裁决符合法律规定。二、仲裁委在裁决认定为支持被告的营养费诉求，但在判项中又漏了说明。三、关于营养费和交通费，我们认为被告在本次工伤中肋骨骨折必须加强营养。还有关于交通费的诉求，是客观存在的。四、关于复查费，××证明已经予以证实。以上三项都是客观存在的。因此仲裁委的裁决不予支持视为不妥，请求法院予以改判。
经审理查明：原告将肇庆锦绣山河部分工程分包给贺建国，被告是贺建国承建木工班组的成员。2014年12月1日，被告在锦绣山河7号楼负一楼工作时，不慎从脚手架上摔倒在地而受伤，随即入西江医院住院治疗，2014年12月3日，被告办理了出院手续。同日，被告转院至广东省中医院住院治疗，2015年1月15日，被告出院。两次共计住院46天。2015年1月15日，××诊断证明书》，载明：住院期间留陪人壹人。被告两次住院期间，原告并未派员护理。
出院后，被告向肇庆市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年4月29日作出《认定工伤决定书》（肇人社工（2015）140号），认定被告陈明强于2014年12月1日所受左第5—8肋骨骨折、左侧胸腔积液为工伤。原告对该工伤认定不服而申请行政复议，后进入行政诉讼两审程序。2016年4月21日，广东省肇庆市中级人民法院以（2016）粤12行终l4号行政判决，驳回了原告的上诉请求，维持工伤认定结论。另外在2015年5月25日，肇庆市劳动能力鉴定委员会对被告的劳动能力鉴定申请，作出《初次鉴定（确认）结论书》（肇劳鉴初字（2015）478号），认定被告劳动功能障碍等级为十级，确认停工留薪期为2014年12月1日至2015年4月1日。
其后，原告未支付被告停工留薪期间的工资，原告用工期间也没有为被告参加购买工伤保险。为此，被告向被告要求其支付相关工伤待遇未果，被告向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁决：1、按十级伤残支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金共计44400元；2、原告支付被告停工留薪期2014年12月1日至2015年4月1日期间4个月工资14800元；3、原告支付被告2014年12月1日至2015年1月15日期间的护理费1．5个月工资5550元；4、原告支付被告2014年12月1日至2015年5月30日期间的营养费2个月工资7400元；5、原告支付被告门诊复查费3000元；6、原告支付被告交通费3000元。该委员会在2016年5月24日作出肇劳人仲案字（2015）150号仲裁裁决：一、原告自本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计人民币44400元；二、原告自本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告2014年12月1日至2015年1月15日期间的住院护理费人民币5550元；三、原告自本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告2014年12月1曰至2015年4月1日期间的停工留薪期待遇人民币l4800元；四、原告白本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告2014年12月1日至2015年1月15日住院期间的伙食费人民币3220元；五、驳回被告的其他申请请求。原告不服仲裁，于2016年6月16日诉至本院要求裁决。
诉讼中又查明：肇庆市2013年度在岗职工平均工资为3722元／月。肇庆市因公出差伙食补助标准为l00元／人／天（粤财行（2014）67号）。
本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。原告将其承包肇庆锦绣山河部分工程分包给个人贺建国，而被告是贺建国承建木工班组的成员，被告在施工过程中受伤，经肇庆市人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《广东省工伤保险条例》第四十二条、第五十七条的有关规定，本案原告将木工工程分包给不具备用工主体资格的自然人，而且未依法为用工员工申报参加工伤保险，原告其作为具备用人单位资格的发包方，应当承担工伤保险责任，并按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关待遇。被告因工受伤，经肇庆市劳动能力鉴定委员会对被告的劳动能力进行鉴定，认定被告劳动功能障碍等级为十级，因此，根据根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条的规定原告支付工伤待遇给被告：（一）、一次性伤残补助金。被告伤残十级，一次性伤残补助金为四个月的本人工资。对于被告的工资，原告主张日薪230元／天，但无合理的证据证实，而对于工资由于原告作为用工单位也未能充分举证，根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，原告应承担举证不能的不利法律后果，综合双方诉辩，被告工资认定参考上年度肇庆市在岗职工平均工资水平认定被告在职期间平均工资为3722元／月适当，本院予以确认，因此，被告一次性伤残补助金为26054元（3722元／月×7个月=26054元），原告主张按2013年全省农村居民人均存收入11669.3元／年来计算理据不充分，本院不予支持；（二）、一次性工伤医疗补助金。十级伤残为一个月的本人工资，即为3722元；（三）、一次性伤残就业补助金。十级伤残为四个月的本人工资为14888元（3722元／月×4个月=14888元）；（四）停工留薪期待遇l4888元（3722元／月×4个月=14888元）；（五）住院护理费5583元（被告住院46天可折合为1.5个月，护理费具有劳务报酬性质，其参考上年度肇庆市在岗职工平均工资水平认定合理，故被告的住院护理费为（3722元／月×1.5个月），被告原请求为5550元，本院予以确认；（六）伙食补助费。被告仲裁时主张项目为营养费而不是伙食费补助费，两者属于两个不同项目的费用，被告主张营养费在工伤赔偿规定中法律依据不足，本院不予采信。而伙食补助费项目，被告仲裁申诉时未主张，根据仲裁前置的要求，本院不作处理，因此，原告认为被告伙食补助费与法律规定不符，本院予以支持。（七）门诊复查费、交通费。被告未提交相关依据证在案助证，属于证据不足的主张，本院不予支持。本案依照《广东省工资支付条例》第四十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十二条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款的规定，判决如下：
一、原告自本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计44400元；
二、原告自本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告2014年12月1日至2015年1月15日期间的住院护理费5550元；
三、原告自本裁决书生效之日起十日内一次性支付被告2014年12月1曰至2015年4月1日期间的停工留薪期待遇l4800元；
四、驳回原告的其他申请请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案受理费5元由原告承担4元，被告承担1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按本案判决所确定的一审案件受理费同等金额向肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 罗月华
二〇一六年九月一日
书记员 黄嘉贤
第2页共11页