广 西 嘉 润 混 凝 土 公 司 与 广 西 峻 宇 建 筑 工 程 公 司 买 卖 合 同 纠 纷 一 案 二 审 民 事 判 决 书
广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民事判决书
（2014）南市民二终字第23号
上诉人（一审原告）：广西嘉润混凝土有限公司。
委托代理人：陈莉、谢添骏，广西欣源律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：广西峻宇建筑工程有限责任公司。
委托代理人：钱宗辉，广西创想律师事务所律师。
上诉人广西嘉润混凝土有限公司（以下简称嘉润公司）因与被上诉人广西峻宇建筑工程有限责任公司（以下简称峻宇公司）买卖合同纠纷一案，不服南宁市邕宁区人民法院（2013）邕民二初字第211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月6日受理后，依法组成合议庭，并于2014年2月10日公开开庭进行了审理。上诉人嘉润公司的委托代理人谢添骏，被上诉人峻宇公司的委托代理人钱宗辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2010年1月1日，嘉润公司作为供方，峻宇公司作为需方，双方签订一份《南宁商品混凝土购销合同书》（以下简称购销合同），约定主要内容是：供方向需方承建的八桂绿城-
云顶印象Ⅱ期6#、8#楼项目提供商品混凝土（以下简称八桂绿城项目）；强度等级为C10、C15、C20、C25、C30、C35六类砾石混凝土，供应单价分别为200元／m3、210元／m3、220元／m3、230元／m3、240元／m3、250元／m3；强度等级为C35、C40、C45、C50、C55、C60、抗折4.0、抗折4.5、抗折5.0九类碎石混凝土，供应单价分别为260元／m3、270元／m3、282元／m3、294元／m3、306元／m3、318元／m3、250元／m3、260元／m3、270元／m3；需方每次订货时须提前24小时由负责人以书面或传真方式通知供方（当一次订货超过300m3时须提前48小时），以便供方做好原材料的准备工作及供应混凝土前的准备工作；以供方送货单上标明的经需方签收人员签收数量进行结算；按签收的数量进行结算，如需方没有按合同约定办理结算及签字或盖章，则以签收供方送货单（发货单）为结算凭证，同时供方有权停止供货；30天内无混凝土供应交易视为缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款；如需方委托非合同单位代付货款给供方时，需方应出具委托付款证明书，并经代付单位盖章认可；支付货款方式为每月结算一次，需方于次月10日前支付所供混凝土货款80%给供方，余20%货款随下个月结算时一并付清，以此类推直至本项目供砼结束付清货款为止；验收标准按中华人民共和国国家标准GB／T14902-2003《预拌混凝土》进行验收；验收方法以现场交货结果作为判定混凝土质量依据，具体做法为：由需方持证试验员在交货地点按照GB／T14902-2003《预拌混凝土》的要求制作试块，取样前通知供方试验人员到场确认，在搅拌车卸料过程中在卸料量的1／4至3／4之间进行，且应在砼到达现场40分钟内完成。坍落度检测应在混凝土运到交货地点开始20分钟内完成，坍落度控制值按国GB／T14902-2003《预拌混凝土》砼坍落度实测值与规定的坍落度之差值：50-90mm坍落度允许偏差±20mm，≥100mm坍落度允许偏差±30mm。其试块要按规范标准养护，抽样的模具及送检费用由需方承担。验收评定方法是混凝土强度或抗渗评定分别按GBJ107-87和GBJ82-85的规定进行。如混凝土的试块评定为不合格，则经双方认可的有资质的检测单位进行鉴定。已确认因供方原因造成混凝土强度或抗渗等级达不到合同要求，因此而造成的直接经济损失由供方负责赔偿和支付鉴定费，属需方原因由需方负责。供方向需方提供混凝土资料一式三份；供方混凝土送达施工现场后，未经供方同意需方不能往混凝土中加入任何物质，并应尽快卸出搅拌车，如超过3小时仍不能卸出搅拌车，造成混凝土初凝时间报废时，属需方原因的需方必须签收，并负责安排场地卸出处理，属供方原因影响的则由供方负责；如发生纠纷，在协商未果的情况下，可向合同仲裁机关申请仲裁或向供方住所地人民法院提起诉讼；违约责任是如供方不能按双方约定时间供货（除不可抗力外），每推迟一天，供方按需方当次要求供货金额的2‰向需方支付违约金；如需方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，直至付清为止，供方有权终止合同，等等。在合同需方签约代表一栏有峻宇公司人员李坤唐的签名并加盖有“广西峻宇建筑工程有限责任公司苏堤F、G区项目专用章”，在合同供方签约代表一栏有嘉润公司人员黄斌强的签名并加盖有“广西嘉润混凝土有限公司合同专用章”。2009年12月底开始，嘉润公司已实际向峻宇公司承建的八桂绿城项目工程工地供应商品混凝土，购销合同签订后，嘉润公司继续向峻宇公司承建的八桂绿城项目工程工地供应商品混凝土，2009年12月份供应的商品混凝土价格亦按购销合同的价格执行。从2009年12月至2011年12月嘉润公司向峻宇公司供应商品混凝土共26659.5m3，合计货款7651248元。从2009年12月至2011年12月，峻宇公司通过现金或银行转帐的方式分25次向嘉润公司共支付了商品混凝土货款6211604元，尚欠货款1439644元（7651248元－6211604元）。嘉润公司向峻宇公司供应商品混凝土后双方对供应的商品混凝土数量、货款进行过24次结算，其中最后一次于2012年1月3日结算2011年12月供应的商品混凝土数量、货款，双方签订一份《混凝土结算清单》，清单上记载：上月（2011年11月）末欠款1431814元，本月（2011年12月）回款0元，本月发生货款7830元，本月末累计欠款1439644元，本月应付款1438078元，等等。双方在每次供货量和货款结算中均没有对逾期付款违约金进行计算。2012年7月23日峻宇公司向嘉润公司支付了混凝土货款300000元，尚欠货款1139644元（1439644元－300000元）。嘉润公司起诉之后，峻宇公司于2013年7月11日通过银行转账支付给原告嘉润公司混凝土货款500000元，尚欠货款639644元（1139644元－500000元）。2013年8月17日峻宇公司两次通过银行转账每次均支付给嘉润公司混凝土货款50000元，至今峻宇公司尚欠嘉润公司混凝土货款539644元（639644元－50000元－50000元）未付。
一审法院认为：2010年1月1日嘉润公司与峻宇公司签订的《南宁商品混凝土购销合同书》是合同当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方应当严格遵守和履行。从2009年12月至2011年12月嘉润公司向峻宇公司供应商品混凝土共26659.5m3，合计货款7651248元，峻宇公司已支付给嘉润公司商品混凝土货款合计7111604元，尚欠539644元，有相关的证据证实，嘉润公司与峻宇公司均无异议，法院予以确认。峻宇公司没有按合同约定支付货款，已构成违约，应当承担违约责任。嘉润公司请求峻宇公司支付尚欠的混凝土货款539644元的诉讼请求，有事实与法律依据，本院予以支持。嘉润公司请求峻宇公司支付逾期付款违约金2418371.11元（按合同约定计至2013年4月20日，之后按合同另计）。双方在合同中约定的支付货款方式为“每月结算一次，需方于次月10日前支付所供混凝土货款80%给供方，余20%货款随下个月结算时一并付清，以此类推直至本项目供砼结束付清货款为止”，约定的违约金计付方式为“如需方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，直至付清为止”。嘉润公司请求峻宇公司按合同约定的每日以欠货款总额的2‰支付违约金。峻宇公司提出嘉润公司主张的违约金过高，应按中国人民银行同期贷款利率来计算。本案是普通商品买卖，嘉润公司对峻宇公司的违约行为给其造成的实际损失未能举证证明，峻宇公司逾期支付货款实际上只是造成嘉润公司货款的利息损失，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，对于峻宇公司认为嘉润公司主张的违约金过高并请求减少的意见，法院予以采纳。根据本案违约方的违约及守约方的实际损失的情况，违约金的计付可按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率上浮50%的标准，以实际尚欠混凝土货款为基数，从逾期付款之日起计付违约金，对嘉润公司超出此部分的违约金请求本院不予支持。本案是连续供货，连续付款，双方在每次结算中均没有执行合同的约定进行每期逾期付款违约金的计算，违约金应当从最后一次供货月份（2011年12月）之次月的11日（2012年1月11日）起以实际尚欠的货款分段计付，即从2012年1月11日以尚欠的货款1431814元为基数，从2012年7月23日起以尚欠的货款1139644元为基数，从2013年7月11日起以尚欠的货款639644元为基数，2013年8月17日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止以尚欠的货款539644元为基数计付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，遂判决：一、广西峻宇建筑工程有限责任公司支付给广西嘉润混凝土有限公司商品混凝土货款539644元；二、广西峻宇建筑工程有限责任公司支付给广西嘉润混凝土有限公司逾期付款违约金（违约金计算方法：从2012年1月11日起至2012年7月22日以1431814元为基数、2012年7月23日起至2013年7月10日以1139644元为基数、从2013年7月11日起至2013年8月16日以639644元为基数、从2013年8月17日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止以539644元为基数，均按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率上浮50%计付）。案件受理费30464元（嘉润公司已预交17632元），由广西峻宇建筑工程有限责任公司负担。
上诉人嘉润公司不服一审判决，上诉称：上诉人与被上诉人签订的《南宁商品混凝土购销合同书》明确约定被上诉人逾期付款的违约责任，即每日按千分之二支付逾期付款的违约金，虽该违约责任较高，但却包含以下两点内容：1、双方主体均为公司，公司即是以盈利为目的的经济组织，双方的债务又系在商业活动中产生，双方均认可逾期付款会对公司资金造成运转困难甚至无法运转，因此双方约定比一般民事活动较高的违约责任。双方签订合同系真实意思表示。2、被上诉人的逾期付款会对上诉人造成难以估计的损失。一个公司赖以生存的即是资金的运转，资金链一旦断链，公司将无以为系，而这时公司需维系只能高息融资。被上诉人逾期付款即占用了公司资金，实际上是变相的、无商量的借用了公司的资金，这种“借用”让公司的资金回笼无法预见，给公司的经营造成困难。公司为了正常运作，只能高息拆借或民间融资，目前社会现实的商业融资利率至少在月息4个点以上，远远高于银行同期贷款利率的四倍。综上，上诉人和被上诉人双方均为商事活动的经济主体，且上诉人主张的违约金也是在商事活动中所产生的，同时上诉人已考虑到资金的拖欠会给公司运转带来困难，而试图以较高的违约责任来降低被上诉人逾期付款的风险并且在风险来临时受到较高的保护，且被上诉人对此予以认可并签署了合同。另，被上诉人逾期付款即拖欠并占用了上诉人的运转资金，实际上就是借用了上诉人的资金，鉴于此，法院应参考目前受法律保护的最高借款利息即为银行同期贷款利率的四倍作为对上诉人的合法保护，这样则更符合双方签订合同的目的，
以平衡双方权利义务。恳求法院撤销一审判决并依法改判为被上诉人按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍支付给上诉人逾期付款违约金。
被上诉人峻宇公司答辩称，一审判决正确，请求二审维持原判。
双方当事人除陈述诉辩主张外，未提供新证据。
双方当事人对一审查明的案件事实均无异议，本院直接予以确认。
本案争议的焦点：嘉润公司上诉主张峻宇公司支付违约金按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍计算是否依法有据？
本院认为：嘉润公司依本案购销合同提供商品混凝土，峻宇公司签领、验收和使用嘉润公司的混凝土用于其承建的八桂绿城-
云顶印象工程，混凝土货款经过了双方结算，故本院确认嘉润公司是购销合同的供方，峻宇公司是购销合同的需方，双方所签订的《南宁商品混凝土购销合同书》是在平等互利，互谅互让基础上订立的，主体合格，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，一审认定合法有效是正确的。依照购销合同约定：支付货款方式为每月结算一次，需方于次月10日前支付所供混凝土货款80%给供方，余20%货款随下个月结算时一并付清，以此类推直至本项目供砼结束付清货款为止；如需方不能按本合同约定的时间付款，并每推迟一天，需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，直至付清为止。显然拖欠货款的违约金双方约定是按欠货款总额的2‰计付的，对于一审判决峻宇公司目前尚欠的货款本金539644元及违约金计算的起止时间，双方是没有异议的，本院予以确认。关于嘉润公司上诉主张峻宇公司支付违约金应按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍计算，是否依法有据的问题。合同约定需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，该违约金的约定确实过高，峻宇公司在一审要求法院给予调整，一审判决按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率上浮50%计算。为此，嘉润公司不服该判决，据此提出上诉。本院依据最高人民法院《关于适用<；中华人民共和国合同法>；若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的相关规定，峻宇公司长期拖欠货款，已属违约，结合本案的各种因素，将合同约定的每天以欠货款总额的2‰支付违约金降低后，再根据本案违约方的违约及守约方的实际损失的情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素进行考量，现嘉润公司上诉主张违约金按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍的计算是合情合理，且有法律依据的，本院予以支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但违约金的计算不妥，本院应予纠正。嘉润公司上诉有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持南宁市邕宁区人民法院（2013）邕民二初字第211号民事判决第一项；
二、变更南宁市邕宁区人民法院（2013）邕民二初字第211号民事判决第二项为：被上诉人广西峻宇建筑工程有限责任公司支付给上诉人广西嘉润混凝土有限公司逾期付款违约金（违约金计算方法：从2012年1月11日起至2012年7月22日以1431814元为基数、2012年7月23日起至2013年7月10日以1139644元为基数、从2013年7月11日起至2013年8月16日以639644元为基数、从2013年8月17日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止以539644元为基数，均按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍计付）。
二审案件受理费26147元（上诉人嘉润公司已预交），由被上诉人广西峻宇建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙曹文
审 判 员 汪秋红
代理审判员 韦 婷
二〇一四年三月十七日
书 记 员 王志颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。