辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终5856号上诉人（原审原告）：张军，住大连市西岗区。委托代理人：耿立君，辽宁政德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连永发精密金属有限公司，住所地大连经济技术开发区铁山中路59号。法定代表人：罗汉林，该公司董事长。委托代理人：刘挪，辽宁法大律师事务所律师。委托代理人：常伟，辽宁法大律师事务所律师。上诉人张军因与被上诉人大连永发精密金属有限公司劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初1069号民事判决。向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张军、委托代理人耿立君，被上诉人大连永发精密金属有限公司的委托代理人刘挪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张军上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判，支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：上诉人被认定为不胜任工作、拒不交接工作是人为故意造成的事实，逼迫上诉人离开公司。被上诉人制定的关于不服从领导，不同意调换工作岗位，就严重违反公司规章制度。该条款违法了《劳动合同法》第35的条规定，是无效的条款。不能作为处理本案的依据。请求二审法院依法查清事实，依法改判。大连永发精密金属有限公司辩称，考核与本案没有直接的关系。上诉人对于考核结果不服可以通过其他的渠道向公司的董事长或者总经理予以反映，而不是用消极怠工来抗拒公司的安排。被上诉人已证明上诉人存在可以解除劳动合同的违纪行为，被上诉人对上诉人的处罚所依据的员工手册系合法制定。所以，上诉人的诉讼请求除了2015年8月1日至8月15日工资及相应的两天带薪年休假工资之外其余的不应支持。张军向一审法院起诉请求：要求被告支付2015年8月1日至8月15日工资6172.35元；要求被告支付带薪年休假工资4937.88元；要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金223725元；要求被告支付年终奖10000元。一审法院认定的事实：原、被告于2003年8月1日签订劳动合同书，2015年5月20日，因原告持有的劳动合同书丢失，双方补签劳动合同。约定原告从事管理工作，工作地点为大连开发区铁山中路59号。后双方先后续签固定期限劳动合同至2016年7月31日。2015年8月，被告公司因工作需要，经研究决定将原告从管理岗位调到采购岗位，并告知原告于2015年8月11日前将工作交接完毕后到新岗位报到。2015年8月10日、2015年8月13日，被告以原告拒不交接工作，拒不到新岗位报到，拒绝新岗位工作，两次做出《惩处公告》，分别给原告处以记大过两次，并分别罚款300元。2015年8月14日，被告再次做出《惩处公告》，以原告拒不交接银行银行代发工资工作，记大过一次；以原告在收到调岗通知书后，拒绝到新岗位报到，记大过一次。被告依据公司《员工手册》第七章奖惩第42条处罚第87款“年度内累计大过2次的给予解除劳动合同处分”的规定，于2015年8月15日向原告出具解除劳动合同证明书，原因是劳动者严重违反用人单位的规章制度。庭审时，被告认可原告每月应发工资8950元。原告在被告处工作期间应享受带薪年休假10天，2015年已休带薪年休假4天。被告公司制定的《员工手册》第七章奖惩第42条处罚第28款规定，“无正当理由不服从上级工作分配的”可以给予记大过处分；第七章奖惩第42条处罚第87款规定，“年度内累计大过2次的”可以给予解除劳动合同处分。原告于2015年12月25日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员于2016年1月25日作出大金劳人仲裁字[2016]197号仲裁裁决书。原告不服，于法定期限内向本院提起诉讼。一审法院认为，建立劳动关系应当订立劳动合同。原、被告双方签订的劳动合同系当事人真实意思表示，合法有效，双方均应恪守履行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律的解释（一）》第十九条规定，用人单位通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策的规定，已向劳动者公示的，可以作为审理劳动争议案件的依据。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。被告公司的《员工手册》经合法程序制定并向原告公示，其内容不违反国家法律、行政法规及政策规定，可以作为处理劳动者与用人单位之间权利义务关系的依据，其内容对双方当事人均具有约束力。本案中，被告依据《员工手册》规定中关于解除劳动合同的条件，做出《惩处公告》，与原告解除劳动合同关系理由充分。故原告要求被告支付非法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持；关于原告要求被告支付2015年8月1日—8月15日工资6172.35元的诉讼请求，因原、被告于2015年8月15日解除劳动合同，被告认可原告每月应发工资8950元，故被告应支付2015年8月1日至8月15日的工资4114.94元（8950元/月÷21.75天×10天），原告主张超出部分，本院不予支持；关于原告要求被告支付带薪年休假工资4937.88元的诉讼请求，依照《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满10年不满20年，年休假10天的规定，原告2015年应享受10天带薪年休假，原告已经休假4天，2015年8月15日解除劳动合同，原告2015年应休未休年休假天数是2天。故被告应支付原告2015年带薪年休假工资1645.98元（8950元÷21.75×2天×200%），原告主张超出部分，本院不予支持；关于原告要求被告支付年终奖10000元的诉讼请求，因被告公司施行弹性奖金制度，即“奖金是否发放，发放多少，向何人发放，甚至何时发放”均由被告根据企业自身经营状况自主决定，故原告主张要求被告支付年终奖10000元的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条第一款第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条、《职工带薪年休假条例》第三条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告大连永发精密金属有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张军2015年8月1日至8月15日的工资4114.94元；2015年带薪年休假工资1645.98元;二、驳回原告张军的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告大连永发精密金属有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，本案争议焦点在于被上诉人是否应支付上诉人2015年8月1日至8月15日期间的工资、带薪年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金、年终奖的问题。关于被上诉人是否应支付上诉人2015年8月1日至8月15日期间的工资、带薪年休假工资的问题。一审法院根据庭审查清的上诉人与被上诉人解除的时间、解除劳动合同前上诉人的月工资、年度已休假等事实，结合《职工带薪年休假条例》的规定，判决被上诉人向上诉人支付2015年8月1日至8月15日期间的工资、未休带薪年休假的工资有事实依据和法律依据本院予以确认。关于被上诉人是否应支付上诉人年终奖金的问题。因被上诉人公司年终奖金是一个不确定的事实，奖金是否发放，发放多少，向何人发放，何时发放均由被上诉人根据企业自身经营状况自主决定，上诉人并未提供年终奖的确定标注或数额，故一审法院不予支持上诉人要求被上诉人支付年终奖的诉讼请求并无不妥。关于违法解除劳动合同赔偿金一节。被上诉人根据上诉人拒不交接工作，拒不到新岗位报到，被公司处以记大过两次，并分别罚款的事实，依据公司《员工手册》的规定，解除与上诉人的劳动关系不违反国家法律、行政法规及政策规定，属合法解除。上诉人要求被上诉人支付非法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张军承担。本判决为终审判决。审判长  李守众审判员  富喜胜审判员  曾国救二〇一六年十一月二十九日书记员  李 玲