浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍越民初字第3163号
原告蒋建华。
委托代理人（特别授权代理）沈世雄，浙江民伸律师事务所律师。
被告赵国根。
被告绍兴欧皇家具有限公司，住所地绍兴市袍江越东南路23号一幢。
法定代表人潘建伟，董事长。
委托代理人（特别授权代理）茹国钢，浙江兴绍律师事务所律师。
原告蒋建华与被告赵国根、绍兴欧皇家具有限公司（以下简称“欧皇公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月4日立案受理。依法由代理审判员王珏适用简易程序独任审判，于2015年9月17日、2015年12月10日两次公开开庭进行了审理。原告蒋建华及其委托代理人沈世雄、被告赵国根、被告欧皇公司之委托代理人茹国钢两次均到庭参加诉讼。本案鉴定时间为2014年12月19日至2015年12月9日。本案现已审理终结。
原告蒋建华诉称：被告欧皇公司为搭建材料仓库，2015年3月初聘用被告赵国根进行搭建，赵国根又雇佣原告蒋建华等人。在3月3日下午2时许，因一块隔热板断裂，原告蒋建华突然从4米左右高处掉下来受伤。后住院治疗7天。经法医鉴定，原告的伤势构成九级伤残，需要护理期60天、营养期60天，同时需要病休4个月。原告认为，原告受雇于被告赵国根，而赵国根受雇于欧皇公司，并且原告因该公司所有隔热板断裂而掉下来，该板断裂与原告受伤亦一定因果关系。现原、被告就赔偿一事协商未果，为维护自身合法权益，原告遂诉至法院，请求判令：1、被告赵国根赔偿原告健康损害总计199760元；2、被告欧皇公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。
被告赵国根辩称：对原告提出的各赔偿项目：1、伤残等级过高，且系原告单方委托，故对鉴定报告有异议，要求以重新鉴定的结论为准；2、因原告单方委托鉴定，故鉴定费2000元不予认可；3、原告系农村户口，不适用城镇标准赔偿；4、护理期限与营养期限合理，予以认可，但营养标准过高，要求以20元每天计算；5、误工期限过高，要求以重新鉴定的结论为准；6、对交通费无异议；7、住院伙食补助费应包含在住院费用离，故不予认可；8、精神抚慰金过高，认可3000元。二、原告在从事雇佣前喝了白酒，对损害的发生具有过失，未尽到注意安全保障义务，同时认为原告在从事本次雇佣活动时，并没有必要攀爬，但原告执意攀爬，自身存在过错，故要求减轻或免除被告的赔偿责任。三、被告赵国根是被告欧皇公司雇佣，双方之间系雇佣关系，因为其无法完全所做工程，所以叫了原告去帮忙，故原告也是为被告欧皇公司提供劳务的，同时，由原告受伤是因为被告欧皇公司提供的材料是废旧材料，原告从该材料上掉下来，故被告欧皇也应当承担赔偿责任。
被告欧皇公司辩称：一、被告欧皇公司与被告赵国根之间系承揽关系，被告赵国根从事承揽活动过程中雇佣了原告，因此原告并不是被告欧皇公司所雇佣，被告欧皇公司不承担相应的雇主责任；二、原告由被告赵国根雇佣，原告是为赵国根提供劳务，而不是为被告欧皇公司提供劳务，与被告欧皇家具有限公司无关；三、原告所诉称和依据的法律有错误，应当适用侵权责任法相关规定；四、根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的解释相关规定，承揽人完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，因此在承揽关系中应当由雇主承揽责任，并且现行侵权责任法规定，已经由过错责任取代了原来的无过错责任。综上，原告在从事雇佣活动中发生的损害与被告欧皇公司没有关系，原告的损失理应由被告赵国根予以赔偿，故要求驳回对被告欧皇公司的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
1、村委证明1份、个体工商营业执照复印件2份，要求证明原告以非农收入作为主要生活来源；
2、事故现场见证书面证词1份，要求证明事故现场有关情况；
3、出入院记录及报告单1组、医疗费发票10张，要求证明原告伤情及因伤治疗支出医疗费4803元；
4、医疗诊断证明书4份，证明原告受伤后休息情况；
5、交通费发票1组，证明原告因伤支出交通费情况；
6、司法鉴定报告2份、鉴定费发票2张，证明原告之伤构成伤残九级，同时需要护理期60天、营养期60天，同时支出鉴定费2000元的事实；
7、证人胡某证言1份，要求证明其与原告两人受雇于被告赵国根，且在被告欧皇公司干活，3月3日14点左右，原告从4米高的地方摔下来主要原因是隔热板断裂，而原告到上面去工作是因为不能在底下工作做不到准确切割，故原告去上面切割是工作需要，证人亦陈述其与原告虽有工作前喝酒的情况，但喝的并不多，故认为该证言是真实的。
被告赵国根经质证，对原告提供的证据1-7的真实性均无异议，但需要说明的是，当时原告喝了二两白酒，而摔下来的板是整个屋面做好了切割下的，其他所有的屋面板都不需要爬下去的，只要在活动架子上安装就可以了，原告当时的工作并不需要攀爬。
被告欧皇公司经质证，对证据1中的个体工商营业执照复印件的真实性无异议，但认为并不能充分证明原告从事该职业；对于村委证明，因只有公章，而无相应负责人签名，故认为缺乏相应真实性，且不能证明原告待证的事实。对证据2，认为根据该证言可以看出，被告赵国根系承揽人，原告系被告赵国根雇佣，因此原告要求其公司承担责任无事实依据。对证据3-6的真实性没有异议，但认为与其公司无关。对证据7对的真实性没有异议，结合证人证言和其他证据可以证明以下事实：1、证人和原告均是受雇于被告赵国根，被告赵国根系其二人的雇主；2、原告在从事雇佣活动的过程中，被告赵国根没有采取应有的安全保障措施，在尚未完工时，离开工地；3、原告在从事雇佣活动中受伤，除了雇主的原因以外，也有自身的原因，一是明知登高不能喝酒却喝酒，二是明知需要在脚手架上作业而直接爬在泡沫板上；3、原告受伤与其公司没有任何关系。
被告赵国根为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
8、事故前概况1份、案外人何坤林出具的证言1份，要求证明事故发生前原告有喝酒的情形，且其在从事工作时存在过错，应对自身损失承担相应责任；
9、手机录音1份，要求证明其曾要求胡某出具原告事发时喝酒及原告工作时情况的证明，同时证明被告赵国根曾有4000元为原告垫付过。
原告蒋建华经质证，对证据8中的事故前概况，认为是被告自己单方制作，不予认可；对于案外人何坤林的证明，其实质其证人证言，证人不出庭作证，不能作为定案依据。对证据9，亦属于证人证词，且录音非常模糊，根本无法听清。
被告欧皇公司经质证，对证据8中的事故前概况，系被告赵国根自己书写，其内容主要证明两点，一是原告系被告赵国根雇佣；二是原告在从事赵国根雇佣活动中受伤；对于案外人何坤林的证明，认为其实质系证人证言，如果证人不出庭作证，则证言不具有证据效力。对于证据9因无法听清，故不发表意见。
被告欧皇公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
10、收条复印件1份、银行帐单2份、结算单复印件1份，要求证明搭棚由被告赵国根承揽，由其公司发包给赵国根，原告系被告赵国根雇佣工作的事实。
原告蒋建华经质证，认为按照证据规则，没有原件不能作为证据使用；若被告欧皇公司能够出示原件，跟复印件核对无异的情况下，其认为该组证据也只能说明被告欧皇公司雇佣被告赵国根，被告赵国根再雇佣原告，因此被告欧皇也应承担相应责任。
被告赵国根经质证，对该组证据的真实性均无异议，其一共收了被告欧皇公司15000元，其中4000元给原告做了医药费，剩余的钱全部付了人工费。
根据被告赵国根的申请，本院依法委托绍兴市文理学院司法鉴定中心柯桥分所对原告因本次受伤造成的伤残等级、误工期限进行了鉴定。该鉴定中心出具意见为：被鉴定人蒋建华2015年3月3日因故致右侧第4、6-11肋骨折等，其5根以上肋骨骨折已构成人体损伤九级伤残，所需的误工时限拟为受伤之日至首次评残前一日。该鉴定报告经原、被告质证，原告蒋建华、被告赵国根对此均无异议，被告欧皇公司对证据真实性没有异议，但认为与其公司无关。
本院对原告提供的证据1-6的真实性予以确认。对被告赵国根提供的证据8中的事故前概况及证据9，因系其单方制作，无其他证据予以佐证，故本院不予认定；对案外人何坤林出具的证言，因证人未出庭作证，本院亦不予认定。对被告欧皇公司提供的证据10，虽系复印件，但由于均与被告赵国根有关，且其予以认可，故本院予以确认。对于原告提供的证据7，因系证人证言，本院将结合本案实际情况进行认定。鉴定报告经原、被告质证，本院予以确认。
根据原、被告的庭审陈述及相应确认的证据，本院查明以下事实：被告赵国根为被告欧皇公司搭建材料仓库。原告蒋建华系被告赵国根雇佣，工钱由被告赵国根直接支付。2015年3月3日下午，原告在进行高空作业时不慎摔下受伤，后被送往医院治疗，共住院7天。
经核定，原告因本次事故造成的合理损失如下：医疗费4803元、伤残赔偿金161572元、护理费7951元、营养费1800元、误工费13385.53元、交通费300元、住院伙食补助费210元、精神抚慰金3000元、鉴定费2000元，合计195021.53元。事故发生后，被告赵国根已垫付4000元。
本院认为，原告蒋建华受雇于被告赵国根，在被告赵国根指示范围内从事劳务活动，并由被告赵国根发放工资，双方之间形成雇佣关系。依据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告蒋建华系在从事雇佣活动过程中受伤，故其要求被告赵国根承担赔偿责任的请求符合法律规定，本院予以支持。本案中，原告蒋建华在从事劳务活动过程中因隔热板断裂摔下来受伤，被告赵国根作为雇主未能提供有效安全措施，应当承担赔偿责任。被告赵国根辩称，原告进行的作业并不需要高空攀爬，系自身执意为之，但并未提供相应证据予以证明，本院结合证人证言，对其该项辩称难以采信，但本院同时认为，原告在喝酒之后仍进行高空作业，自身未尽到安全审慎义务，亦存在一定过错，本院酌情确定可减轻被告赵国根40%的赔偿责任。对于原告要求被告欧皇公司承担连带赔偿责任的主张，本院认为，被告欧皇公司将搭建材料仓库发包给被告赵国根，此时的安全保障义务转至被告赵国根，且本案中的材料仓库搭建并不需要相应资质或安全生产条件，即使原告受伤的原因之一系被告欧皇公司提供的旧隔热板断裂，但根据庭审过程中，被告赵国根及欧皇公司一致确认，搭建仓库的材料系由被告欧皇公司提供，而工具则由被告赵国根自备，故本院对被告欧皇公司关于隔热板系搭建仓库的材料而非工具的辩称予以采信，对原告要求被告欧皇公司承担连带赔偿责任的诉请，不予支持。原告主张的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费符合法律规定，金额合理，本院予以支持。误工费，根据本院认定的鉴定意见书意见，原告因本次受伤造成的误工时间为101天（即2015年3月3日至6月12日），标准参照2014年浙江省在岗职工平均工资标准132.53元／天计算，确认原告的误工费为13385.53元。残疾赔偿金，原告因本次受伤构成九级伤残，因原告系非农村户籍，故本院确定残疾赔偿金为161572元。精神抚慰金，因原告构成十九级伤残，给原告带来一定的精神痛苦，本院确定被告应当赔偿原告精神抚慰金3000元。综上，原告因本次事故造成各项损失合计195021.53元，根据过错比例，被告赵国根应赔偿给原告蒋建华118212.92元，因被告赵国根已垫付费用4000元，为免诉累，可予抵扣，则被告赵国根实际应赔偿给原告蒋建华114242.92元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告赵国根应赔偿给原告蒋建华人民币114242.92元，该款限本判决生效之日起三十日内付清；
二、驳回原告蒋建华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案受理费4295元，依法减半收取2147.5元，由原告蒋建华负担855.1元，被告赵国根负担1292.4元，应由被告赵国根负担部分于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。鉴定费2000元，由被告赵国根负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 王 珏
二〇一六年一月二十日
书 记 员 严叶萍
本案引用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。