贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）筑刑二终字第50号
原公诉机关贵阳市花溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李述忠，男，1965年6月8日出生于贵阳市，汉族，小学文化，农民，贵阳市花溪区思丫村三组村民代表，住贵阳市花溪区党武乡思丫村*组。2013年7月8日因涉嫌犯贪污罪经贵阳市花溪区人民检察院决定取保候审。2013年12月24日经贵阳市花溪区人民法院决定逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。
辩护人许正海，贵州清雅律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李述伦，男，1960年6月16日出生于贵阳市，汉族，小学文化，农民，贵阳市花溪区思丫村三组村民代表，住贵阳市花溪区党武乡思丫村*组。2013年7月9日因涉嫌犯贪污罪经贵阳市花溪区人民检察院决定取保候审。2013年12月24日经贵阳市花溪区人民法院决定逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。
原审被告人付玉平，又名付小平，男，1977年4月3日出生于贵阳市，苗族，初中文化，农民，贵阳市花溪区党武乡思丫村村委委员、三组组长、三组征地监督员，住贵阳市花溪区党武乡思丫村*组。2013年7月4日因涉嫌犯贪污罪经贵阳市花溪区人民检察院决定取保候审。2013年12月24日经贵阳市花溪区人民法院决定逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。
原审被告人唐顺芳，男，1974年4月9日出生于贵阳市，苗族，初中文化，农民，贵阳市花溪区思丫村三组村民代表，住贵阳市花溪区党武乡思丫村*组。2013年7月4日因涉嫌犯贪污罪经贵阳市花溪区人民检察院决定取保候审。2013年12月24日经贵阳市花溪区人民法院决定逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。
原审被告人刘正学，男，1969年12月13日出生于贵阳市，苗族，小学文化，农民，贵阳市花溪区思丫村三组村民代表，住贵阳市花溪区党武乡思丫村*组。2013年7月5日因涉嫌犯贪污罪经贵阳市花溪区人民检察院决定取保候审。2013年12月24日经贵阳市花溪区人民法院决定逮捕。现羁押于贵阳市花溪区看守所。
贵州省贵阳市花溪区人民法院审理贵州省贵阳市花溪区人民检察院起诉指控被告人付玉平、李述忠、唐顺芳、李述伦、刘正学犯贪污罪一案，于2013年12月24日作出（2013）花刑初字第485号刑事判决。宣判后，原审被告人李述忠、李述伦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理。贵阳市人民检察院指派代理检察员徐君出庭履行职务，上诉人李述忠及其辩护人许正海、上诉人李述伦、原审被告人付玉平、唐顺芳、刘正学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、贪污罪
2010年3月28日，花溪高校聚集区（大学城）征地拆迁指挥部制定《省高校聚集区建设项目征地工作方案》，该方案规定党武片区征地补偿标准为耕地每亩74000元（其中8%为村提留）、其他地类（非耕地）每亩29600元，青苗补偿费标准执行筑府通（2002）52号文确定的年产值标准的1倍补偿，即稻田每亩1807元、旱地每亩1301元。
该方案明确贵阳市花溪区国土资源局工作人员聂昌鹏为征地工作组第一小组三组长之一。小组工作职责是进行政策法规宣传，社会稳定、信息反馈、具体情况调查及协调征地工作。被告人付玉平在2010年大学城征地工作中时任党武乡思丫村三组组长、三组征地监督员；被告人李述忠、李述伦、唐顺芳、刘正学为小组村民代表参与量地。
2010年8月，聂昌鹏所在的征地小组对党武乡思丫村被征占的土地进行丈量的过程中，担任思丫村斗篷山组组长的被告人付玉平向聂昌鹏提出用虚假丈量表弄土地征拨款，聂昌鹏表示反对后，付玉平即提出在思丫村付家桥处集体有一块水淹田尚未丈量，到时候钱下来后大家分，聂昌鹏予以认可；此后，付玉平找到被告人李述忠、刘正学、唐顺芳、李述伦进行商议，说通过国土局的人将付家桥处的集体水淹田丈量在李述忠的名下，商量好后，付玉平等五人就和聂昌鹏等人去丈量该块土地，聂昌鹏就在《建设项目征占用地土地勘测登记表》上填了李述忠的名字，并在上边加了“集体3组”的字样，付玉平看到后叫聂昌鹏划掉，免得公示时被村民看到，肯定要叫把钱拿出来分，聂昌鹏也懂其意思，就将“集体3组”划掉了，并在表上登记人员处签字。经过丈量，该块土地面积为2.364亩。
2011年1月14日、2011年5月23日，贵阳市国土资源局花溪区分局按照已审核确认的《建设项目征占用地土地勘测登记表》记耕地补偿标准，拨付耕地补偿款179207.75元，其中村提留有13994.88元，余款及青苗补助费165212.87元进入李述忠的银行账户。此后，付玉平、李述忠、唐顺芳、李述伦、刘正学为避免以后被发现，即商议将李述忠从银行取出的钱款以“集体经济分管”的名义进行平分，且每人拿出2000元共10000元，由付玉平去交给聂昌鹏。聂昌鹏将所得的10000元分成三份，自己留下4000元，剩余6000元以加班费名义平分给当时参与量地的国土局工作人员丁海波、黄隽。
在案发后，丁海波、黄隽于2013年5月15日分别退缴人民币3000元至花溪区人民检察院。付玉平、李述忠、李述伦、唐顺芳、刘正学五人于2013年2月25日向中共贵阳市花溪区纪律检查委员会退缴款项共计人民币160941元，每人分别退缴款项人民币32188.20元；李述忠于2013年3月20日向区纪委退缴4271.75元。
上述事实，有经庭审举证、质证书证、被告人供述、证人丁海波、黄隽、聂昌鹏的证言等证据证实。
二、非国家工作人员受贿
2010年，被告人付玉平作为思丫村三组组长、村民代表征地监督员参加党武乡思丫村三组量地工作。2010年8月，付玉平在参加本组村民付仲学户量地工作时，发现于江笃（另案处理）于2005年3月向付仲学租用位于斗篷山组打牛冲1.7亩承包地被花溪高校聚集区建设项目征占，付玉平帮助协调，于江笃与付仲学家就所得土地征拨款分配达成协议，即扣除付仲学夫妻养老保险后，分成三股，于江笃占三分之二，付仲学家占三分之一。被告人付玉平接受于江笃请托，在量地打点时予以关照，即付玉平拿着打点的杆子，把当年办锌厂丢荒后不能耕种的土地、旁边的荒坡、荒地、岩石也全部量了进来，将该1.7亩承包地虚增为4.916亩。2011年1月14日、2011年5月23日，贵阳市国土资源局花溪区分局按照已审核确认的《建设征占用地土地勘测登记表（大学城）》及耕地补偿标准，拨付面积为4.916亩征地补偿款及青苗补偿费到付仲学银行账户。2011年1月17日，付仲学家将206000元转入于江笃的账户，于江笃当即取出20000元送与付玉平。
案发后，付玉平于2013年4月18日向花溪区财政局专户退缴20000元人民币。
上述事实，有经庭审举证、质证书证、证人易胜刚、丁海波、黄隽、于江笃、聂昌鹏的证言、被告人付玉平供述等证据证实。
原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人付玉平犯贪污罪，判处有期徒刑七年；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，数罪总和刑期为八年，决定执行有期徒刑七年六个月；二、被告人李述忠犯贪污罪，判处有期徒刑五年；三、被告人唐顺芳犯贪污罪，判处有期徒刑五年；四、被告人李述伦犯贪污罪，判处有期徒刑五年；五、被告人刘正学犯贪污罪，判处有期徒刑五年；六、对被告人付玉平、李述忠、唐顺芳、李述伦、刘正学犯罪违法所得予以没收并上缴国库。
宣判后，上诉人李述忠、李述伦以不构成贪污罪，量刑过重为由提出上诉。上诉人李述忠的辩护人提出：“应认定为职务侵占罪而不是贪污罪，主体不符合贪污罪主体，有立功情节，主动退赃，认罪态度好，如实供述罪行，应认定为自首，建议从轻处理”的辩护意见。原公诉机关对原判决未提出异议。在本院审理期间，上诉人李述忠、李述伦未提交新的证据。出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据充分，没有证据证明系自首，原判量刑适当，建议维持原判的出庭意见。
经审理查明，原判决认定上诉人李述忠、李述伦、原审被告付玉平、唐顺芳、刘正学犯贪污罪、原审被告人付玉平犯非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实充分，原判决分项列举了认定本案事实的证据，所列证据已经庭审举证、质证并查证属实，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人李述忠及其辩护人、上诉人李述伦提出的不符合主体身份，应认定为职务侵占的上诉理由及该辩护意见，经查，原审被告人付玉平系贵阳市花溪区党武乡思丫村村委委员、三组组长，在大学城拆迁征地工作中，其作为三组征地监督员，属于依照法律协助政府从事公务的人员；上诉人李述忠、李述伦与原审被告人付玉平伙同他人将集体所有的土地登记在李述忠个人名下，骗取国家土地征拨款165212.87元，并进行私分，原审判决定罪准确，固该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人李述忠的辩护人提出上诉人李述忠具有自首情节的辩护意见，经查，该案系贵阳市花溪区人检察院反渎职侵权局于2013年5月17日在办案中发现付玉平、李述忠、唐顺芳、李述伦、刘正学涉嫌贪污犯罪后将案件移交该院反贪局侦查的，现有证据不能证明系上诉人或原审被告人到司法机关投案自首，因此，该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人李述忠的辩护人提出上诉人李述忠认罪态度较好，退清全部赃款的辩护意见，经查，该辩护意见原判决已予以认可，而且原判量刑时已经考虑了该情节，不应重复评价，并且原判量刑并无不当，因此，该辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人付玉平身为贵阳市花溪区党武乡思丫村村委委员、三组组长，在大学城拆迁征地工作中，其作为三组征地监督员，属于依照法律接受委托从事公务的人员，与上诉人李述忠、李述伦、唐顺芳、刘正学等共谋后，将集体所有的土地登记在李述忠个人名下，骗取国家土地征拨款165212.87元后进行私分，属于共同犯罪，其行为均构成贪污罪，应依法处罚。在整个犯罪事实中，上诉人李述忠、李述伦、原审被告人付玉平、唐顺芳、刘正学起到次要作用，系从犯，可依法减轻处罚。原审被告人付玉平身为贵阳市花溪区党武乡思丫村村委委员，在调处村民纠纷中收受贿赂，其行为还构成非国家工作人员受贿罪，应依法数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。上诉人李述忠、李述伦及上诉人李述忠的辩护人提出的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张祥虎
审判员 曾劲竹
审判员 蔡春艳
二〇一四年六月二十五日
书记员 李丽华