重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第00399号
上诉人（原审被告）重庆重视家里安科技有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园三路68号5楼。
法定代表人秦昌丽，该公司负责人。
委托代理人史青，重庆金仓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）许恬。
上诉人重庆重视家里安科技有限公司（以下简称重视家里安公司）与被上诉人许恬劳动争议纠纷一案，重视家里安公司不服重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法民初字第06256号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：许恬原为重视家里安公司单位职工，2010年1月1日，许恬（乙方）与重视家里安公司（甲方）之间签订劳动合同书，约定合同期限自2010年1月1日至2010年12月31日，乙方从事综合部工作，每月税前工资为1000元。2011年2月22日，双方再次签订劳动合同书，期限从2011年1月1日至2011年12月31日，乙方从事市场营销工作，乙方每月税前工资为1200元。二份合同均约定乙方严重违反甲方的劳动纪律、员工手册或规章制度的，甲方可以立即解除合同。
2011年11月起至2012年4月，许恬因怀孕生小孩未再上班，重视家里安公司未发放该段期间的工资，但每月均为许恬继续缴纳各项社会保险。2012年1月9日，许恬在解放军第三二四医院顺产分娩一男婴，2012年5月起许恬继续在重视家里安公司处上班。
2011年1月10日，重视家里安公司公司召开职工代表大会，会议纪要包括“公布并宣讲家里安公司制度、包括劳动管理制度、各部门岗位管理制度、财务报销制度、出差制度等；规范及严格执行公司考勤管理制度、特别是严格规范技巡部、市场部的考勤打卡”。2011年8月12日，重视家里安公司再次召开职工代表大会，会议纪要包括“宣讲家里安公司制度、包括劳动管理制度、各部门岗位管理制度；必须严格执行公司考勤管理制度、特别是严格规范考勤打卡制度”。2012年4月20日，重视家里安公司召开2012年度职工代表大会，会议纪要包括“宣讲家里安公司制度、包括劳动管理制度的补充、各部门岗位管理制度的完善等”。2011年12月20日，重视家里安公司制定《家里安市场部细则》，规定“市场部每周一九点半例会所有城区销售人员必须参加并打卡，无特殊情况不到者按旷工处理；市场部销售人员每日必须填写电子档销售报表，隔日传至市场部经理邮箱进行审核并考察每日工作情况。该市场部细则由重视家里安公司公司陈非、王强会签“同意”。2012年5月7日，许恬在该细则后签字。2012年3月，重视家里安公司制定《员工考勤管理办法》（2012安发第3号），规定“市场部及续签员周一上班指纹考勤，其余时间以每天上传当日的《工作日志》为出勤依据，连续3天或累计旷工15天以上的旷工者，解除劳动合同。”该办法附则规定“本办法由办公室制定，本办法的修改权、解释权归办公室所有”。
2012年10月24日，重视家里安公司向许恬发出《调岗通知书》，载明“许恬自2012年5月入职公司担任业务员以来，经考核，未按公司规定参加每周一打卡例会，无每日工作日志，已构成旷工，且无任何工作业绩。现考虑到许恬多次请求公司留用，公司同意再给予许恬15天考核期，并由业务员调岗为续签员。期间若再不遵守规章制度，公司将不再与许恬续签劳动合同，并予以辞退。”2012年11月12日，重视家里安公司向许恬发出《解聘通知书》，载明“许恬，由于你在岗期间多次旷工，严重违反公司规章制度，经调岗后也仍不能符合公司的岗位要求，现按公司制度及相关法规决定解除与您的劳动关系……”同日，许恬办理了离职手续，离职表载明到岗时间：2009年8月第1次入职。
2013年3月7日，许恬向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申诉，该委于2013年3月15日做出2013-164号超时未决定受理案件证明书，许恬遂起诉来院。
一审庭审中，重视家里安公司举示了许恬自2012年5月7日起每周一的考勤记录，其中载明2012年10月15日、10月29日为旷工，许恬对该记录真实性认可，但认为10月15日因外出办公事没有打卡，经理陈非签字认可了的；10月29日因部门经理王强让等电话通知再上班，所以没有打卡，故不认可旷工的事实。
许恬在一审中诉称：许恬于2009年5月进入重视家里安公司公司续签部工作，双方签订了劳动合同，合同终止日期为2011年12月31日。本人怀孕生小孩后，经领导同意2012年5月回公司上班。但公司多次调岗，2012年11月12日公司要求本人到公司调岗，却在当天通知本人解除劳动合同。解除劳动合同时，许恬尚在哺乳期内，且没有任何赔偿。为维护自身权益，许恬起诉至法院，请求：1、重视家里安公司支付违法解除劳动合同的赔偿金27000元；2、本案诉讼费由重视家里安公司承担。
重视家里安公司在一审中辩称：许恬自2011年6月起到2012年5月止，连续旷工时间达到11个月之久，2012年5月初，许恬回公司报到后，仍不开展本职工作，消极怠工，随意迟到旷工，长时间不工作而领取工资。考虑到许恬在哺乳期内，公司与许恬协商一致，公司将许恬进行调岗，2012年10月24日许恬从业务员调整为续签员，并希望许恬遵守公司制度，再次给予15天考核期。根据公司制度规定，续签员仅周一上班考勤，其余时间以上传当天工作日志作为出勤依据。但是，许恬在10月29日又旷工一次，11月5日迟到一次，且从未上传过工作日志，无任何工作业绩。因此，重视家里安公司依法解除了双方的劳动关系。请求驳回许恬的诉讼请求。
一审法院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。本案的争议焦点是重视家里安公司解除与许恬的劳动关系是否违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定，“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”。而本案中，重视家里安公司的《员工考勤管理办法》系由重视家里安公司办公室制定，未经过职工代表大会或全体职工讨论通过；《家里安市场部细则》仅由陈非、王强会签“同意”后施行；重视家里安公司的三次职工代表大会也仅“宣讲公司制度”，而不是讨论通过某规章制度，故重视家里安公司据以解除与许恬劳动关系的规章制度均不是经过职工代表大会或全体职工讨论通过，不符合劳动合同法的规定，重视家里安公司解除与许恬的劳动关系，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。许恬虽主张其每月工资为3000元，但劳动合同仅约定2011年1月起每月工资为1200元，且扣除社会保险费后，银行卡实际发放标准低于1200元／月，故应认定许恬解除劳动关系前12个月的平均工资为1200元／月。许恬工作年限超过三年未满三年半，赔偿金的数额为8400元（1200元／月×3.5个月×2倍）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、重庆重视家里安科技有限公司于一审判决生效后三日内向许恬支付违法解除劳动关系赔偿金8400元；二、驳回许恬的其他诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。
一审宣判后，重视家里安公司不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。主要理由如下：上诉人在被上诉人违反单位劳动纪律，不履行合同义务的时候，有权依法解除拉动关系。一审认定上诉人违法解除劳动合同错误。
被上诉人许恬答辩称：一审认定事实清楚，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审另查明，许恬从2011年6月至2012年4月底，未到重视家里安公司上班。二审审理中，重视家里安公司举示了2012年2月21日的会议签到表，该表上载明会议主题为“讨论劳动纪律管理制度”，该表后附有加盖重视家里安公司工会委员会公章的重视家里安公司“劳动纪律管理制度”一份，以证明该公司依法制定了规章制度，并以此解除与许恬的劳动关系合法。经质证，许恬对该证据的真实性不清楚。
本院二审查明的其余事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是重视家里安公司解除与许恬的劳动关系是否违法。本案中，重视家里安公司的《员工考勤管理办法》系由重视家里安公司办公室制定，未经过职工代表大会或全体职工讨论通过；《家里安市场部细则》仅由陈非、王强会签“同意”后施行；重视家里安公司的三次职工代表大会也仅“宣讲公司制度”，而不是讨论通过某规章制度。二审中，重视家里安公司提交的2012年2月21日的劳动纪律管理制度也未经过职工代表大会或全体职工讨论通过，故重视家里安公司据以解除与许恬劳动关系的规章制度均不是经过职工代表大会或全体职工讨论通过，不符合劳动合同法的规定，重视家里安公司解除与许恬的劳动关系，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。综上，上诉人重视家里安公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 艳
审 判 员 邓方彬
代理审判员 刘恋砚
二〇一四年二月十一日
书 记 员 徐 念