陕西省榆林市榆阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0802民初10645号
原告白某。
被告某公司。
法定代表人杨某。
委托代理人冯某。
原告白某与被告某公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2016年10月28日立案后，依法适用简易程序于2016年11月23日公开开庭进行了审理，原告白某、被告某公司的委托代理人冯某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告白某诉称：2012年8月，被告开发的奥林城二期商品房开盘在即，被告宣传只要预交定金10万元后开盘时才能选房，以后购买房时赠送阳台半面积、飘窗全面积。于是原告交纳了定金10万元，并在2013年1月1日楼盘开盘时选了房，2013年1月4日交了首付款30万元多。2013年2月22日，原告与被告签订了商品房预售合同，约定：被告将位于榆林市高新区建业大道北东环路西侧奥林城商住小区（二期）5幢1单元0402室，面积为87.28㎡商品房出售给原告。单价为7572.99元/㎡，总价为660971元，首付款220971元，余款44万元银行按揭，交房期限2014年8月31日等事项。合同签订后，原告支付了首付款220971元，并办理了按揭，原告于2013年4月27日至2014年11月27日，偿还了20个月月款计65869.80元。2014年8月31日，房屋交房期限届满，被告未按时交房且擅自加高楼层至19层。2014年12月27日，原告停止了偿还了月供。同时，被告对承诺不能兑现且在签订合同时向原告搭售白金卡一张，价值80036元。被告的该行为均构成虚假销售和欺诈且逾期交房已经达到合同约定的60日以上，故原告提起诉讼并提出诉讼请求为1、依法确认原告与被告签订的商品房预售合同、奥林城白金卡协议有效；2、依法解除原告与被告于2013年2月22日签订的奥林城白金卡协议；3、依法判令被告返还原告白金卡费80036元并支付商品房预售合同违约金2万元，履行卖房时承诺赠送阳台、飘窗面积；4、由被告承担本案的诉讼费。
原告向法庭提供了以下证据：
1、商品房预售合同1份，用以证明原告与被告之间签订了商品房预售合同的事实。
2、收据2张、个人贷款支付凭证1支，用以证明原告向被告交纳了首付款220971元，按揭贷款44万元、原告交纳20个月月款计65869.80元的事实。
3、奥林城白金卡协议书1份、奥林城宣传单1份，用以证明原告与被告之间存在健身消费及被告承诺赠送阳台和飘窗的事实。
被告某公司辩称：原告与被告签订的商品房预售合同为有效合同。原告诉请解除合同不符合法律规定的约定解除或者法定解除的条件，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。
被告向法庭提交了以下证据：
1、榆林高新技术产业园区建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、建设用地规划许可证、国有土地使用权证、榆林市商品房预售许可证各1份，用以证明原告与被告争议的涉案房屋五证齐全的事实。
2、建筑工程质量监督报告、竣工验收备案表、建筑工程竣工验收报告、住宅工程质量分户验收表、住宅质量保证书、建设工程消防验收意见书、证明3份，用以证明涉案房屋完全符合质量标准且已经验收合格的事实。
3、交房公告1份、通榆林日报交房公告1份，用以证明被告严格按照合同约定时间通过报纸等方式向原告通知交付房屋，所以被告不存在逾期交房的事实。
经庭审质证，原告提交的证据，被告质证为对证据1、2的真实性及证明目的无异议；对证据3有异议，不予认可。被告提交的证据，原告质证为对证据1的真实性及证明目的无异议；对证据2有异议，认为被告的验收日期超过了交房日期两个月以上，按合同约定已构成违约；对证据3有异议，被告已构成违约应当向原告退房，不存在交房的事实。
本院对经庭审质证的证据作如下认证：原告提交的证据1、2，被告无异议，能够证明原告与被告签订了商品房预售合同及原告向被告交纳了首付款220971元，按揭贷款44万元、原告交纳20个月月款计65869.80元的事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据3，被告有异议，经审查，与事实不符，该证据对本案没有证明力，依法不予采信。被告提交的证据1，原告无异议，能够证明涉案房屋五证齐全的事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据2、3，原告有异议，经审查，经过验收合格并通知原告接收房屋的事实，对本案有证明力，依法予以采信。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：
2013年2月22日，被告某公司（出卖人）与原告白某（买受人）签订商品房预售合同，合同编号YS0013318，房屋代码53938。约定：买受人与出卖人在平等、自愿、协商一致的基础上就买卖商品房达成如下协议：第一条、项目建设依据。出卖人以出让方式取得位于建业大道北，北东环路西，出让证号为榆横国用（2012）第861号。该地块土地面积为30109.23平方米，规划用途为综合，土地使用年限2012年9月6日至2051年9月6日止。暂定名奥林城商住小区，建设工程规划许可证号为建字第610800201200282/4号建字第610800201200283/4，施工许可证号为编号为2012-067。建设工程施工合同约定的开工日期为2012年10月1日，建设工程施工合同约定的竣工日期为2013年11月14日。第二条、商品房销售依据。买受人购买的商品房为预售商品房，商品房预售许可证号为榆住建预售证第20121224号。第三条、买受人所购商品房的基本情况。买受人购买的商品房第5幢1单元0402室号房，房屋代码为53938。该商品房的用途为住宅，属钢筋混凝土结构，层高为3，建筑层数地上18层，地下1层。该商品房预测建筑面积共87.28平方米，其中套内建筑面积72.02平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积15.26平方米。第四条、计价方式与价款。按建筑面积计算，该商品房单价为人民币每平方米为7572.99元，总金额为660971元。第五条、面积确认及面积差异处理。合同约定面积与产权登记面积有差异的，以产权登记面积为准。最终以产权登记建筑面积为准，据实结算房价款，不再互相追究其它法律、经济责任。面积误差比绝对值在3%以内（含3%）的，据实结算房价款；面积误差比绝对值超出3%时，买受人有权退房。第六条、付款方式及期限。按揭付款：买受人须于签署本合同时付清总房款的33.4%，计人民币220971元，于合同签署后三日提供齐备银行认可的办理按揭贷款所需的个人资料，并按出卖人要求时间配合办理贷款手续，余款人民币44万元银行贷款付清。第七条买受人逾期付款的违约责任。买受人办理按揭贷款的，如果提交的贷款资料不完善、不齐全买受人应在出卖人或按揭银行告知之日起五日内完善，否则，视为买受人逾期付款，则买受人应当按照第七条约定方式承担违约责任；买受人办理按揭贷款的，应当按期偿还银行贷款本金及利息。否则，所造成的一切不利后果均由买受人承担。第八条、交付期限。出卖人应当在2014年8月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第1种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：1、该商品房经验收合格。第九条、出卖人逾期交房的违约责任。除本合同第八条规定的情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：（1）逾期不超过60日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金。第十条、规划、设计变更的约定。经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致下列影响到买受人所购商品房质量或使用功能的，出卖人应当在有关部门批准同意之日起10日内，通知买受人：该商品房结构形式、户型、空间尺寸、层数、朝向。第十一条交接。商品房达到交付使用条件后，出卖人应当通过媒体（榆林日报或榆阳电视台）或电话或短信或售楼中心公示等形式告知买受人办理交接手续的，自通知或通知发布之日起五日内，视为通过书面通知买受人办理手续，双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条约定的证明文件，所购商品为住宅的，出卖人还需提供住宅质量保证书和住宅使用说明书，并签署房屋验收交接单。合同还约定其他事项。合同签订后，原告白某向被告缴纳了奥林城商住小区第5幢1单元0402室号房首付款人民币220971元。办理了银行按揭，交纳20个月月款计65869.80元。原告以被告不能兑现承诺及购房时由被告向原告搭售白金卡存在虚假宣传、逾期交房等理由向本院提起民事诉讼并提出上述诉讼请求。
另查明：2012年2月28日，涉案楼房的五证已齐全。2014年7月30日，在建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘查单位、物业公司六家共同对奥林城项目5号楼1单元402室房屋进行竣工验收全部通过验收合格。2014年8月31日，被告通过榆林日报通知交房，内容为某公司开发的奥林城小区一期（1#、2#、3#、8#）、二期（4#、5#、6#）已具备交付条件，将于2014年9月1日正式办理交房手续等。2014年12月23日，奥林城二期工程由建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘查单位五家单位共同验收合格，五家单位共同出具房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表。2015年1月19日，榆林市建设工程质量安全监督中心站出具陕西省建设工程质量监督报告，奥林城二期工程质量合格并已经备案。该楼房水、暖、电、天然气均齐全，入住率已达50%以上。
本院认为，商品房预售合同是指房地产开发企业将正在建设中的房屋预先出售给承购人，承购人支付定金或房屋价款的合同。商品房预售合同实行许可证制度。本案中，被告已取得商品房预售许可证号为榆住建预售证第20121224号情况下，与原告签订商品房预售合同，该合同体现了双方当事人的真实意思表示，合同主体形式合法，合同内容不违反国家法律、行政法规的效率性强制性规定，依法确认为有效合同。合同签订后，被告将出售的房屋竣工验收合格后，于2014年8月31日通知原告接收房屋。原告按照约定向被告局内了首付款及办理了房屋按揭贷款。本案中，原告诉请依法确认原告与被告签订的商品房预售合同、奥林城白金卡协议有效并解除原告与被告于2013年2月22日签订的奥林城白金卡协议、被告返还原告白金卡费80036元并支付商品房预售合同违约金2万元，履行卖房时承诺赠送阳台、飘窗面积的诉讼请求。根据本案查明的事实，原告与被告于2014年2月22日签订了商品房预售合同，2012年2月28日，被告取得了涉案商品房榆林市商品房预售许可证等五证，合同约定于2014年8月31日前在商品房经验收合格向原告交付所出售的商品房，被告于2014年7月30日，在建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘查单位、物业公司六家共同对奥林城项目5号楼1单元402室房屋进行竣工验收全部通过验收合格。被告于2014年8月31日通过榆林日报等方式通知交房，但被告于2014年12月23日，奥林城二期工程由建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘查单位五家单位共同验收合格，五家单位共同出具房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表。迟延（从2014年9月1日起至2014年12月23日止，计114天），依商品房预售合同“合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金”的约定，本案中，原告向被告交付首付款220971元，剩余房款44万元办理银行按揭贷款，被告已经全额收到房款660971元，原告诉请依法确认原告与被告签订的商品房预售合同有效并支付商品房预售合同违约金2万元的诉讼请求，经审查，被告应按照房款660971元的每日万分之二向原告支付违约金即15070元（660971元×0.02%×114天=15070元）。原告诉请原告与被告签订的奥林城白金卡协议有效并解除原告与被告于2013年2月22日签订的奥林城白金卡协议、被告返还原告白金卡费80036元的诉讼请求，经审查，与本案不属同一法律关系，本案不予审查。原告诉请被告履行卖房时承诺赠送阳台、飘窗面积的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”之规定。原告在本案中所提供的证据不足证明其主张事实的成立，依法应承担举证证明不能的法律后果，其诉讼请求不能成立，本院不予支持予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第一百零七条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告白某与被告某公司签订的商品房预售合同有效。
二、本判决生效后十日内，由被告某公司支付原告白某违约金15070元。
三、驳回原告白某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费900元，由原告白某负担700元，被告某公司负担200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审判员 李长鹏
二〇一六年十一月二十四日
书记员 郭 鹏