成都市锦江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0104民初1457号
原告：银西六，女，1953年5月23日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。
委托诉讼代理人：王恩慧，四川省农民工法律援助工作站律师。
委托诉讼代理人：张衡，四川省农民工法律援助工作站工作工作者。
被告：四川至美环境管理有限公司，住所地：成都市锦江区莲花北路6号7－1幢1楼1号。
法定代表人：梁梅。
委托诉讼代理人：蒋茜，泰和泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苟明来，住四川省郫县，系该公司员工。
第三人：中国平安财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段一号平安财富中心12F、13F。
法定代表人：李小安，该公司经理。
委托诉讼代理人：马顺，四川君合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：钟薇，四川君合律师事务所律师。
原告银西六与被告四川至美环境管理有限公司（以下简称至美公司）、第三人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司（平安保险）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序于2017年3月22日第一次公开开庭进行了审理，原告银西六及其委托代理人王恩慧、张衡，被告至美公司的委托诉讼代理人蒋茜、苟明来，被告平安保险的委托诉讼代理人马顺到庭参加了诉讼，于2017年5月15日第二次公开开庭进行了审理，原告银西六及其委托代理人王恩慧、张衡，被告平安保险的委托诉讼代理人钟薇到庭参加了诉讼，被告至美公司未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院对本案实行缺席审理。现已审理终结。
原告银西六向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告及第三人赔偿原告113476.7元，其中，医疗费73671.88元、住院伙食补助费2050元（50元/天×41天）、营养费2020元（20元/天×101天）、护理费6150元（150元/天×41天）、误工费8358.62元（1800元÷21.75天×101天）、交通费300元、残疾赔偿金15790元（7895元×20×10%），庭审中，原告要求按照2016年统计标准计算即22406元（11203元×20×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定检查费136.2元；2、请求判令被告承担本案诉讼费。事实与理由:原告于2009年2月进入致美公司处从事马路清洁工作，致美公司在平安保险处投保了平安雇主责任保险。2014年10月25日凌晨6点，原告骑着单位的电动三轮车在庙山村二组路段打扫卫生时，突然被无号牌电动自行车撞伤住院治疗。2016年1月4日，经成都蓉城司法鉴定中心鉴定伤残程度为十级。
被告至美公司辩称，2013年1月1日原告与被告签订了《离退休人员聘用合同》，合同期限为2013年1月1日至2015年12月31日。认可原告系至美公司聘用人员，在工作时发生事故。原告2014年10月25日早上6点左右发生人身伤害。原告与余娟于2014年12月25日达成协议书，在余娟赔偿100700元后，放弃追究余娟的其他责任。至美公司应承担的责任不应大于侵权人；按照原告与至美公司签订的《离退休人员聘用合同》约定，原告同意首先选择侵权人主张损害赔偿；原告起诉已过了诉讼时效；精神损害赔偿过高，应当2000元到3000元，营养费无医嘱，不认可，护理费按80元/天的标准，住院伙食补助费标准应为30元/天，误工费应为1800元除以30天乘以101天再扣除至美公司已支付的2个月工资2184元，交通费不认可，至美公司就雇主责任在平安保险公司购买了雇主责任和人身意外保险，至美公司承担的责任应当由保险公司承担。
第三人平安保险辩称，原告以健康权纠纷起诉，平安保险与至美公司之间的法律关系为保险合同纠纷，系不同的法律关系，且作为健康权纠纷的当事人参加诉讼没有法律依据；原告已从交通事故肇事房获得超额赔付，无权要求双重赔付；原告主张的医疗费、残疾赔偿金等赔偿费用超过保险合同约定最高限额，伙食补助费、护理费、精神抚慰金、鉴定费等不属于保险赔偿范围，本案中，原告受伤后，至美公司并未暂停发放原告工资，原告并不存在误工损失，且误工费依据约定绝对免赔五天时间，营养费无医嘱。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2013年1月1日，四川致美清洁服务有限公司与银西六签订了《离退休人员聘用合同》，银西六从事清扫保洁工作。2016年3月28日，四川致美清洁服务有限公司变更为四川至美环境管理有限公司。
2014年10月25日6时45分，余娟驾驶电动自行车行驶至成都市天府新区新兴镇庙山村二组路段时，与在从事清洁工作的银西六驾驶的人力三轮车发生碰撞，致两车受损，银西六受伤。交管部门认定余娟承担本次事故全部责任，银西六不承担责任。事故发生当生日，银西六被送至成都市第一人民医院治疗并住院，于2014年12月5日出院，住院41天，产生门诊医疗费2042元，住院医疗费70967.56元。出院诊断为：左肱骨多发骨折，右胫前皮下血肿，左面部皮肤擦挫伤。出院遗嘱为，门诊随访，定期复查X片，骨折愈合后必要时行内固定取出术；休息两个月。2015年12月30日，银西六委托成都蓉城司法鉴定中心对银西六的伤残等级进行鉴定，同日，银西六至成都市第三人民医院就诊，产生医疗费136.2元。2016年1月4日，成都蓉城司法鉴定中心作出司法鉴定意见：银西六上肢功能受限，伤残等级评定为十级。庭审中，原告称该费用系司法鉴定所付检查费用。
2014年11月、12月，至美公司分别向银西六发放工资1092元、1092元，共计2184元。
2014年12月25日，余娟与银西六签订《协议书》约定，2014年10月25日6时45分，余娟驾驶电动车在天府新区庙心村与银西六驾驶的三轮车发生交通事故，造成银西六受伤，鉴于伤者经医院检查治疗，伤势基本无大碍，现双方自愿协商处理次事故，并就协商事达成如下协议：由余娟承担一切医疗费用70700元，营养费30000元。此事故一次性解决，以后各方不再有任何经济纠纷，并自动放弃相关的其它权利、诉求，不再找公安机关调解处理。
2015年8月14日，银西六以劳动争议为由起诉至美公司，银西六起诉称，2014年10月25日银西六在工作期间骑行三轮车与余娟驾驶电动自行车发生交通事故并受伤，要求确认劳动关系并支付工资等相关费用，同日，本院予以受理，之后，银西六于2015年9月6日撤诉。
上述事实，有以下证据及当事人的陈述在案为证：原告提供的当事人的身份信息、《离退休人员聘用合同》及工作牌、道路交通事故认定书、住院病历、住院费用明细单及医疗费发票、司法鉴定检查费用发票、司法鉴定意见书、民事起诉状、（2015）锦江民初字第5××7号《受理案件通知书》及《民事裁定书》；被告至美公司提供的《离退休人员聘用合同》、余娟与银西六签订的《协议书》、工资表。原告提交的大肠道、十二肠道常规心电图检查医疗费票据因未能证明与本案的关联性，本院不予采信；原告提交李家英出具的护理费收据，因不是正式票据，本院不予采信；被告至美公司提交的平安保险团体人身保险保险单、雇主责任保险单等证据与本案的侵权纠纷没有关联性，本院不予采信。
本院认为，银西六在从事清洁工作时发生交通事故，根据交管部门的《道路交通事故认定书》，本院确认余娟承担事故全部责任，银西六不承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，至美公司认为，被告承担的赔偿责任不应超过侵权人的赔偿责任，且余娟与银西六已达成了和解协议，同时原被告对赔偿人有合同约定。本院认为，银西六在为至美公司从事工作时受到人身损害，其因事故产生的法定损失应当得到赔偿，银西六有权要求至美公司或侵权人余娟承担赔偿责任。本案中，银西六与余娟就赔偿金额达成了和解协议，由余娟赔付原告100700元，即该部分的赔偿金额原告选择由侵权人余娟赔偿，但该赔偿金不足以弥补原告损失的部分，原告有权要求至美公司赔偿，故至美公司的主张本院不予支持。
原告认为至美公司在平安保险处投保了雇主责任险，要求其承担赔偿责任，本院认为原告以健康权纠纷提起诉讼，原告与至美公司的侵权关系，与至美公司和平安保险之间的保险合同关系属于不同的法律关系，原告主ＸＸ安保险在本案的侵权纠纷中承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告基于发生本次事故的事实于2015年8月14日向至美公司提起劳动争议纠纷起诉，即原告基于本次事故已向至美公司主张过权利，故发生诉讼时效中断，被告主张诉讼时效已过，本院不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”和第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗所支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”和第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，对原告主张的各项损害赔偿项目及金额是否成立，本院作如下认定：
一、医疗费。根据《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，本案中，发生交通事故后，原告到成都市第一人民医院治疗，产生门诊及住院医疗费共计73009.56元。
二、住院伙食补助费。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款的规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原告住院治疗41天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院酌情确定原告的住院伙食补助费为30元/天×41天=1230元。
三、营养费。根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，原告因事故受伤致残，需要加强营养，根据原告住院治疗情况及伤情，酌情确定营养费为820元，原告多主张的部分不予支持。
四、护理费。《人身损害赔偿解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。本案中，原告提交的证据不能证明其护理费标准，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，按照80元/天的标准确认原告的护理费为41天×80元/天=3280元。
五、误工费。《人身损害赔偿解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，原告主张误工费为8358.62元（1800元÷21.75天×101天），至美公司认为误工费为1800元除以30天乘以101天再扣除至美公司已支付的2个月工资2184元，本院认为原告从事清洁服务工作，其主张误工费标准1800元/月未超过法律规定，至美公司主张应扣除已支付的工资2184元，不违反法律规定及原、被告认可的事实，故本院确认误工费为1800元÷30天×101天-2184元=3876元。
六、残疾赔偿金。《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”，审理中，原告要求按照2016年统计标准主张残疾赔偿金即22406元（11203元×20×10%），本院认为，至定残之日原告为62岁，故残疾赔偿金为11203元×18×10%=20165.4元。
七、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力;（六）受诉法院所在地平均生活水平”，原告因此次事故受伤，必然因此而遭受精神上的痛苦，应当给予一定的精神损害抚慰金，根据本案情况，本院酌情确定精神损害抚慰金为3000元。
八、交通费。《人身损害赔偿解释》第二十二条规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，原告就医过程中，必然会产生一定的交通费，根据其就医情况，酌情确定交通费为300元。
九、鉴定检查费。原告因鉴定伤残等级支付鉴定检查费136.2元，并提供票据予以证实，本院认为，该费用系因鉴定产生的合理费用，予以支持。
以上一至九项赔偿金共计105817.16元，扣除原告与余娟协商的赔偿金额100700元，即105817.16元-100700元=5117.16元，应由至美公司予以赔偿。原告多主张部分，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告四川至美环境管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告银西六支付各项赔偿金5117.16元；
二、驳回原告银西六的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费534元，由被告四川至美环境管理有限公司负担250元，原告银西六负担284元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 聂 茸
二〇一六年六月二十一日
书记员 唐明伊