山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋05刑终388号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）平XX，男，1972年8月5日出生，汉族，山西省壶关县人，初中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年5月24日被晋城市公安局北石店分局刑事拘留，2016年6月24日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，同日由晋城市公安局北石店分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理的晋城市城区人民检察院公诉指控被告人平XX犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月7日作出（2016）晋0502刑初426号刑事判决。宣判后，被告人不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，
1、被告人平XX于2016年5月间在其居住山西省长子县室内，分两次将至少1克毒品“筋”卖给吸毒人员董XX，获得毒资200元。
2、被告人平XX于2016年年初在其居住的位于晋煤集团，将至少0.3克毒品“筋”卖给吸毒人员张XX，获得毒资100元。
3、被告人平XX于2016年5月20日在其居住的位于山西省长子县室内，将0.3克毒品“筋”卖给吸毒人员靳XX，获得毒资100元。
2016年5月23日22时许，被告人平XX在晋煤集团公寓一层门岗值班室内，采取零包贩毒的方式以100元的价格将1小包用透明正方形塑料袋包装的疑似毒品卖给吸毒人员董XX，交易完成后，二人被当场查获。公安人员从平XX身上查获疑似毒品3小包、毒资100元；从董XX身上查获疑似毒品1小包。经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，从吸毒人员董XX身上查获的1小包疑似毒品中检测出甲卡西酮成分，净重0.45克；从被告人平XX身上查获的3小包疑似毒品中均检测出甲卡西酮成分，净重分别为0.5克、0.5克、0.25克。
综上，被告人平XX共贩卖毒品“筋”5次，共计重2.05克；现场查获毒品“筋”1.25克、违法所得100元、小辣椒牌YUSUN手机一部。
针对上述事实，公诉机关当庭出示下列证据予以证实：
1、书证
（1）照片说明，证实从平XX、董XX处查获的毒品情况及平XX、董XX对所查获毒品、毒资及尿检结果指认的情况。
（2）晋城市公安局北石店分局现场检测报告书，证实通过采用吗啡-甲基安非他明联合快速检测试剂检测，平XX、董XX检测样本结果呈阳性。
（3）晋城市公安局北石店分局扣押笔录、扣押决定书及清单，证实公安人员将从平XX处查获的疑似毒品3小包、毒资100元、移动电话一部予以扣押；将从董XX处将查获的疑似毒品一小包予以扣押。
（4）中国建设银行股份有限公司晋城信用卡中心、中国工商银行股份有限公司晋城分行出具的平XX银行卡交易明细，证实平XX使用该银行卡提取毒资的情况。
（5）晋城市公安局北石店分局刑侦大队出具的抓获证明及到案经过，证实该局在工作中发现董XX有吸食购买毒品纤细，经布控后，于2016年5月23日将进行毒品交易的董XX和犯罪嫌疑人平XX抓获，并从该二人身上查获毒品及毒资。
（6）晋城市公安局北石店分局出具的情况说明，证实经寻找，未能找到平XX交代的从其处购买毒品的吸毒人员冯小东、“老关”、“永强”、原雪飞。
（7）晋城市公安局禁毒支队毒品入库登记表，证实公安机关将查获的毒品予以入库保存。
（8）晋城市公安局北石店分局随案移送清单，证实公安机关将平XX的毒资100元、移动电话一部予以随案移送。
（9）户籍证明和照片，证实被告人平XX个人基本情况。
2、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字[2016]469号理化检验报告，证实从平XX、董XX处扣押的疑似毒品中均检出甲卡西酮成分，净重分别为0.45克、0.5克、0.5克、0.25克。
3、辨认笔录及照片，证实平XX从12张不同男性照片中辨认出董XX即从其处购买毒品的男子。
4、证人证言
（1）证人董XX的证言，证实2016年5月23日22时许，其在赵庄煤业公司高层公寓一楼门岗值班室以100元价格从平XX处购买了1小包毒品“筋”。2016年5月中旬，其分两次在平XX家中从平XX处购买毒品“筋”，每次均是购买100元。
（2）证人张XX的证言，证实大概是2016年年初，其与平XX电话联系好后，在赵庄煤业公司高层公寓楼下，平XX卖给其100元毒品。
（3）证人靳XX的证言，证实2016年5月20日下午，其在平XX家中以100元价格从平XX处购买了0.3克毒品“筋”用于吸食，该100元毒资其使用微信红包支付。
5、被告人平XX的供述，供认2016年5月23日22时许，其在赵庄煤业公司高层公寓一层门岗值班室内，将一小包重量至少是0.5克“筋”以100元价格卖给董XX。此外，其还于同年5月15日至22日期间在其家中分两次卖给这名男子各100元至少0.5克毒品。2016年1月25日左右，其以100元价格卖给张XX至少0.5克毒品“筋”，同年5月18日，其以70元价格将至少0.25克“筋”卖给靳XX。毒品都是其在长子县购买的。
上述证据经当庭质证，被告人平XX均无异议。证据之间能够形成相对完整的证据锁链，相互印证，本院予以确认。
原判认为，被告人平XX违反国家对毒品的管理规定，多次故意向他人贩卖毒品，其行为侵犯了国家对毒品的监管制度和公民的生命健康，构成贩卖毒品罪，且情节严重。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人平XX在被公安机关抓获后从其处搜查出的毒品应认定为贩卖毒品的数量。被告人平XX归案后能如实供述自己的犯罪事实，包括公安机关尚未掌握的其向他人贩卖毒品的犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人平XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。二、被告人平XX违法所得500元（含已扣押100元）、作案时使用的小辣椒牌YUSUN手机一部，予以没收。
原审被告人平XX的上诉理由：其主动供述公安机关尚未掌握的犯罪事实，自愿认罪悔罪，应从轻处罚。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，原审被告人平XX明知是毒品而故意贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。其多次贩卖，属情节严重，应依法惩处。被告人平XX被公安机关抓获后，从其身上搜出的毒品应认定为贩卖数量。被告人平XX向董XX贩卖时，被公安人员当场抓获后，不但如实供述了其的此次犯罪事实，还如实主动交代了公安机关未掌握的另外几起贩毒事实。依法可以从轻处罚。二审期间被告人平XX主动向本院递交认罪悔过书，能认罪悔罪。并主动缴纳全部罚金。根据被告人平XX的犯罪事实情节及能主动交代公安机关未掌握的大部分犯罪事实，认罪悔罪态度好。结合司法机关对其作出的可适用社区矫正的评估意见，适用缓刑没有再犯罪的危险。原审被告人平XX上诉所提理由成立，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持晋城市城区人民法院（2016）晋0502刑初426号刑事判决第（二）项，即被告人平XX违法所得500元（含已扣押100元）、作案时使用的小辣椒牌YUSUN手机一部，予以没收。
二、撤销晋城市城区人民法院（2016）晋0502刑初426号刑事判决第（一）项，即被告人平XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。
三、原审被告人平XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。并处罚金一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一六年十二月二十六日
书记员 郭红霞