湖北省荆州市沙市区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1002刑初371号
公诉机关荆州市沙市区人民检察院。
被告人刘军，男，1973年11月12日出生于湖北省公安县，汉族，大学文化程度，中共党员，湖北省沙市中学教导处副主任，住荆州市沙市区。2017年8月10日因涉嫌犯挪用公款罪经荆州市沙市区人民检察院决定被取保候审。
辩护人胡庆伟，湖北博智律师事务所律师。
荆州市沙市区人民检察院以鄂荆沙检刑诉（2017）399号起诉书指控被告人刘军犯挪用公款罪，于2017年9月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荆州市沙市区人民检察院指派尹某出庭支持公诉，被告人刘军及其辩护人胡庆伟到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，提交本院审判委员会讨论作出决定。现已审理终结。
荆州市沙市区人民检察院指控：被告人刘军任湖北省沙市中学教导处副主任期间，于2014年11月至2017年3月，利用收缴毕业班高考报名费、英语口语报名费、高考杂志等费用的职务便利，将1001057元（人民币，下同）转入个人证券账户进行营利性活动，截止案发前已全部归还。分别如下：
（1）2014年11月至12月，将收取的高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费，分多次累计至400400元（其中个人资金27300元）转入其证券账户用于营利性活动。后还款139400元（2014年12月1日还款98000元，12月3日还款40000元和1400元），实际挪用261000元，于2015年2月归还。
（2）2015年12月，将收取的高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费，分多次累计至684000元转入其证券账户用于营利性活动。后还款314000元（2015年12月3日还款144000元，12月16日还款170000元），实际挪用368977元，于2016年3月归还。
（3）2016年12月，将收取的高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费371080元，购买北京“你财富”投资管理有限公司的活期理财，于2017年3月归还。
被告人刘军于2017年8月10日主动到沙市区人民检察院投案，如实供述了上述犯罪事实。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为，被告人刘军作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大，进行营利性活动，其行为巳触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任；被告人刘军主动到检察机关投案，如实供述犯罪事实，属自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条。提请人民法院依法判处。
被告人刘军对公诉机关指控的事实无异议，但提出如下辩解意见：我的行为究竟是否构成犯罪我不清楚，我服从法院判决。
辩护人胡庆伟提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人刘军犯挪用公款罪罪名不成立。其理由：1、被告人刘军所涉款项并非公款，而是属于学生所有的私人财产；该款项也并非刘军受学校委托管理的公共或私人财产，因涉案款项并未进入沙市中学账户，还没有处于单位的管辖之下，不具备公款的属性，而是刘军“代替学生”收取费用后再转交他方，因而管理的款项属于学生的私人财产，不能认定为公款。2、被告人刘军没有挪用行为，被告人刘军的个人银行卡账户上自有资金约4、50万元，而现金存款是种类物而非特定物，无论刘军将涉案款以任何形式进行保管，都只能认定其对资金的所有人负有民事上的债务，只要其有偿还能力，就不能认定其有将他人资金挪作他用的行为。二、若认定被告人刘军的行为构成犯罪，则也应当考虑其有自首情节，按时上缴了全部款项，没有给学校、学生造成任何损失，属于情节显著轻微，可以从轻、减轻处罚。
经审理查明，被告人刘军担任湖北省沙市中学教导处副主任期间，于2014年11月至2017年3月，利用收取并保管毕业班高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费、体检费等费用的职务便利，累计挪用1001057元转入个人证券账户进行营利活动，截止案发前已将全部挪用的款项归还。具体事实如下:
（1）2014年11月至12月，将收取的高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费、体检费等资金，分多次【累计400400元（其中个人资金27300元）】转入其证券账户，后还款139400元，实际挪用261000元并将该款用于“打新”（申购新股），后于2015年2月归还。
（2）2015年12月，将收取的高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费、体检费等资金，分多次（累计684000元）转入其证券账户，后还款314000元（2015年12月3日还款144000元，12月16日还款170000元），实际挪用368977元并将该款用于“打新”（申购新股），后于2016年3月归还。
（3）2016年12月，将收取的高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费等资金累计371080元，用于购买北京“你财富”投资管理有限公司的活期理财产品，后于2017年3月归还。
案发后，被告人刘军已将其所获盈利2000元上缴湖北省沙市中学。2017年8月10日，被告人刘军主动到荆州市沙市区人民检察院投案，如实供述了上述案件事实。
另查，经本院委托荆州市沙市区社区矫正局对被告人刘军进行审前社会调查，该局作出了被告人刘军符合社区矫正条件，可以适用非监禁刑的评估意见。
认定上述事实的证据如下：
（1）湖北省人民检察院《关于陈某、刘军涉嫌挪用公款犯罪线索的交办函》、湖北省审计厅《关于湖北省沙市中学职工陈某挪用公款216.42万元炒股、刘军挪用公款133.67万元炒股购买理财产品的审计事项移送处理书》、荆州市人民检察院《关于陈某、刘军涉嫌挪用公款犯罪线索的交办函》、荆州市沙市区人民检察院《立案决定书》、《侦查终结报告》，湖北省沙市中学《关于刘军的身份证明材料》等书证，证实①2017年3月湖北省审计厅在对湖北省沙市中学进行财务审计的工作中，发现被告人刘军涉嫌挪用公款嫌疑并移送司法机关；荆州市沙市区人民检察院接受交办函后对本案予以立案侦查、以及被告人刘军于2017年8月10日上午主动到检察机关投案的经过。②被告人刘军自1998年7月起在湖北省沙市中学任教，并于2015年度、2016年度担任沙市中学教导处副主任，系全额财政供养的事业编制人员，其具备国家工作人员主休身份和完全刑事责任能力的事实。
（2）湖北省沙市中学出具的《关于湖北省沙市中学收费情况的说明》，《关于刘军主动交代问题的证明》，《谅解书》，证实①由于受“收支两条线”管理制度的制约，“补课费、资料费”等收入无法纳入预算管理，沙市中学对部分资金的管理上采取个人银行卡保管的办法；教务处刘军副主任负责管理该校高三年级学生的高考报名及高考杂志的预定工作，代替学生集中收取高考报名费，价格物价部门认可的高考报名费交与区招办，高考体检费、文具费集中代收后支付给医院和区招办。②审计发现问题前，被告人刘军已将相关资金回归，未影响资金的使用，主动向学校交代问题，积极主动配合审计工作，并已将盈利2000元上缴校财务室。③沙市中学鉴于刘军在审计过程中，能积极主动向学校交代问题，配合审计，并将购买理财产品的收益及时上缴学校财务室，有自首情节，没有造成公款损失，也没有影响公款使用，同时刘军还是一名优秀的物理教师，多次获得物理奥赛优秀辅导教师称号，刘军的错误已得到学校谅解，建议司法部门不予追究其刑事责任。
（3）审计（调查）取证单，各项费用收入明细表，领取补助表、零星支出票据，《湖北省非税收入通用票据》，荆州市沙市区招生办公室出具的《证明》，荆州市第一人民医院收费票据，被告人刘军个人中国农业银行卡62×××73（后补办新卡卡号为62×××74）交易明细清单，华泰证券股份有限公司荆州北京中路证券营业部出具的刘军个人资金账户（账号23×××77）资金流水明细等财务凭证，证实被告人刘军将其收取的学生高考报名费、英语口语报名费、高考杂志费、体检费等费用存入其个人银行账户，并分时段短期分别挪用共计1001057元转至其个人证券账户用于申购新股和购买北京“你财富”投资管理有限公司的“天天发”理财产品并获利2000余元；同时在规定的资金使用时间将其暂时保管的高考报名费等资金如数以沙市中学名义支付给相关部门，将部分资金以补助名义发放给相关个人和用于就餐等公务开支，以及刘军将盈利2000元已上缴本单位财务的事实。
（4）被告人刘军的供述材料及讯问过程同步视频监控刻录光盘2张，证实其归案后对案件事实已作如实交代。
（5）荆州市沙市区社区矫正局沙社矫调（2017）字109号《调查评估意见书》，证实被告人刘军符合社区矫正条件，可以适用非监禁刑。
上述证据经当庭质证，其来源合法，所证内容客观、真实，控辩双方均无异议，本院予以确认。
关于辩护人提出涉案款项并未进入沙市中学账户，还没有处于单位的管辖之下，不具备公款的属性，而是刘军“代替学生”收取费用后再转交他方，因而管理的款项属于学生的私人财产，不能认定为公款，故被告人刘军不具有挪用公款的行为，以及被告人刘军的个人银行卡账户上自有资金约4、50万元，而现金存款是种类物而非特定物，无论刘军将涉案款以任何形式进行保管，都只能认定其对资金的所有人负有民事上的债务，只要其有偿还能力，就不能认定其有将他人资金挪作他用的行为的辩护意见。经查，被告人刘军收取的高考报名费等费用均系沙市中学委托其收取和保管，上述款项在收取后在给付相关部门以前，其所有权即属沙市中学暂时所有，具有公款的自然属性，被告人刘军无权私自使用。被告人刘军私自将保管的公款用于营利性活动，具有挪用公款的主观故意和客观事实。同时，即算被告人刘军个人账户上有部分自有资金，但其挪用的款项已远远超过其自有资金，公诉机关已根据此情节结合审计结论，从有利于被告人的原则已对该部分资金予以了剔除。故辩护人的上述辩护意见与审理查明的事实不符，亦与法律规定相悖，其辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出若认定被告人刘军的行为构成犯罪，则也应当考虑其有自首情节，按时上缴了全部款项，没有给学校、学生造成任何损失，属于情节显著轻微，可以从轻、减轻处罚的辩护意见，因与审理查明的事实相符且于法有据，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘军身为国家事业单位工作人员，利用职务上的便利，挪用其保管的1001057元公款用于营利活动，数额较大，公诉机关指控其犯挪用公款罪罪名成立，应依法惩处。被告人刘军案发后主动投案，如实供述犯罪事实，属自首，且在案发前已退清全部挪用款息，依法可以从轻处罚。鉴于被告人刘军具备非监禁刑实施条件，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决如下：
被告人刘军犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 杨 军
人民陪审员 张明红
人民陪审员 马 君
二〇一八年六月二十一日
法官 助理 张志浩
书 记 员 黄 飞