福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第2489号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人吴某（化名吴学海），农民，家住织金县。曾因犯贩卖毒品罪于2014年1月21日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2014年3月13日刑满释放。
被告人肖某，农民，家住织金县。曾因犯贩卖毒品罪于2013年9月26日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，2014年6月6日刑满释放。
上列二被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月5日被晋江市公安局刑事拘留，同年2月12日被执行逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2015）1990号起诉书指控被告人吴某、肖某犯贩卖毒品罪，于2015年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员郭鸿森出庭支持公诉，被告人吴某、肖某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2015年1月5日16时许，王某通过电话欲向被告人吴某购买价值人民币800元的毒品海洛因，后王某到晋江市陈埭镇高坑菜市场旁先交付人民币800元给被告人吴某，被告人吴某拿到钱后窜至晋江市陈埭镇涵埭村“家乐华”超市门口以人民币800元的价格向被告人肖某购买0.72克毒品海洛因，随后被告人吴某窜至前述高坑菜市场将其中0.37克毒品海洛因卖给王某，后被公安机关当场抓获。被告人肖某随后在晋江市陈埭镇涵埭“家乐华”超市旁的工地被公安机关抓获。公安机关从王某处调取到其购买的毒品，从被告人吴某处扣押到毒品海洛因0.35克、现金人民币200元、用于毒品交易联系的手机1部，从被告人肖某处扣押到现金人民币600元、用于毒品交易联系的手机1部。案发后，上述查获的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人吴某、肖某的行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人吴某、肖某均属累犯、毒品再犯，被告人吴某属坦白，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人吴某对公诉机关的指控不持异议。被告人肖某辩解其在案发当天没有见过被告人吴某，也没有贩卖毒品给被告人吴某。
经审理查明：
2015年1月5日16时许，王某通过电话欲向被告人吴某购买价值人民币800元的毒品海洛因，后王某到晋江市陈埭镇高坑菜市场旁先交付人民币800元给被告人吴某，被告人吴某拿到钱后窜至晋江市陈埭镇涵埭村“家乐华”超市门口以人民币800元的价格向被告人肖某购买0.72克毒品海洛因，随后被告人吴某窜至前述高坑菜市场将其中0.37克毒品海洛因卖给王某，后被公安机关当场抓获。被告人肖某随后在晋江市陈埭镇涵埭“家乐华”超市旁的工地被公安机关抓获。公安机关从王某处调取到其购买的毒品，从被告人吴某处扣押到毒品海洛因0.35克、现金人民币200元（标有记号）、用于毒品交易联系的手机1部，从被告人肖某处扣押到现金人民币800元（600元标有记号）、用于毒品交易联系的手机1部。案发后，上述查获的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
案发后，上述扣押的现金人民币800元已由公安机关依法处理。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人王某的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2015年1月5日下午15时30分，其在晋江市陈埭镇溪边村打电话给其老乡吴某约定购买毒品海洛因，后到晋江市陈埭镇高坑菜市场旁先交付人民币800元（8张一百元面值的新版人民币，每一张人民币都在ＸＸＸ头像下面用水笔画了一点做为记号）给吴某，吴某让其在高坑菜市场等，大约过四十分钟左右，吴某回到菜市场拿出1个用白色卫生纸包裹的毒品卖给其，后被公安机关当场抓获。其辨认出被告人吴某即贩卖毒品的人。
2.证人陈某的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2015年1月5日下午，其和杨某配合公安机关抓获贩卖毒品的被告人肖某的事实。案发当天，其在晋江市陈埭镇高坑菜市场看到王某拿钱给吴某，吴某没有拿毒品出来而是雇了摩托车离开，其就和杨某开辆摩托车跟过去，跟到陈埭镇涵埭“家乐华”超市旁边1个工地，其看到吴学海拿钱给肖某，肖某拿了1包东西给吴某，其看到交易的过程，等吴某离开后，其才配合公安机关将肖某控制住，后带着肖某回到高坑菜市场，吴某也被公安机关抓获。公安机关从吴某身上搜出4小包毒品海洛因和现金人民币200元（标有记号），从肖某身上搜出现金人民币600元（标有记号），王某交给公安机关1个用塑料袋包裹的疑似毒品海洛因的物品。其辨认出被告人吴某和肖某及肖某贩卖毒品的作案地点。
3.证人杨某的证言、辨认笔录及照片、辨�说明，证实证实2015年1月5日下午，其和陈某配合公安机关抓获贩卖毒品的被告人肖某的事实。案发当天，其在晋江市陈埭镇高坑菜市场看到王某拿钱给吴某，吴某没有拿毒品出来而是雇了摩托车离开，其就和陈某开辆摩托车跟过去，跟到陈埭镇涵埭“家乐华”超市旁边1个工地，其看到吴学海拿钱给肖某，肖某拿了1包东西给吴某，其看到交易的过程，等吴某离开后，其才配合公安机关将肖某控制住，后带着肖某回到高坑菜市场，吴某也被公安机关抓获。公安机关从吴某身上搜出4小包毒品海洛因和现金人民币200元（标有记号），从肖某身上搜出现金人民币600元（标有记号），王某交给公安机关1个用塑料袋包裹的疑似毒品海洛因的物品。其辨认出被告人吴某和肖某及肖某贩卖毒品的作案地点。
4.调取证据清单，证实公安机关从王某处调取疑似毒品海洛因1小包0.49克（含包装）。
5.扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、现金处理工作说明及人民币照片，证实案发后公安机关从被告人吴某处扣押疑似毒品海洛因4小包0.55克、作案工具手机1部、现金人民币200元（标有记号），从被告人肖某处扣押作案工具手机1部及现金人民币800元（其中标有记号的百元面值人民币6张，未标记号的百元面值人民币2张），上述标有记号的人民币800元已由公安机关依法处理。
6.称量笔录及照片，证实对缴获的毒品进行称重的情况。
7.检验鉴定报告，证实从缴获的毒品中检出海洛因。
8.福建省毒品实物缴交收据，证实本案查获的毒品的缴交情况。
9.通话记录，证实被告人吴某与王某、肖某的通话情况。
10.人口信息、户籍证明，证实二被告人及证人的身份情况。
11.刑事判决书、释放证明书，证实被告人吴某和肖某的犯罪前科。
12.抓获及破案经过、工作说明，证实被告人归案及案件破获等情况。
13.被告人肖某的供述和辩解，证实2015年1月5日16时许，其到晋江市陈埭镇涵埭村沙场的工地找其老乡段伦讨要人民币500元，后公安机关在工地当场将其抓获，其在当天没有见过吴某也没有贩卖毒品给吴某，但吴某有打电话约其打牌，其没去。公安机关从其身上扣押了人民币3200元及手机1部，其中人民币600元是其老乡“吴斌”还其的，人民币2600元是其自己的。
14.被告人吴某的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2015年1月5日，其老乡“小峰”打电话给其要购买毒品海洛因，后在晋江市陈埭镇高坑村“小峰”拿了现金人民币800元给其，其口袋里还有现金人民币300元左右，后其前往陈埭镇涵埭“家乐华”超市附近找肖某购买毒品�洛因，当场支付了现金人民币800元，肖某就把1包用白色卫生纸包着黑色塑料袋和4小包用红色塑料袋包裹的海洛因给其。随后其返回高坑菜市场将那1小包毒品卖给“小峰”，被公安机关当场抓获，从其身上扣押到和“小峰”、肖某联系毒品交易的手机1部及4小包毒品海洛因。其之前向公安谎称其姓名为吴学海，后交代了其真实姓名叫吴某，吴学海是其弟弟。其辨认出被告人肖某即贩卖毒品海洛因给其的男子及指认贩卖毒品海洛因给王某和向肖某购买毒品的作案地点。
上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
被告人肖某辩解案发当天没有见过吴某也未贩卖毒品海洛因给吴某，经查，被告人吴某供述案发当天以人民币800元的价格向被告人肖某购买毒品海洛因并对被告人肖某及交易现场作了相关辨认，证人陈某、杨某目睹交易过程并对二被告人及交易现场作了相关辨认，结合公安机关从被告人肖某身上扣押到标有记号的人民币600元及被告人吴某与肖某在案发当天有手机通话的事实，能够形成证据锁链证实被告人肖某贩卖毒品海洛因。故被告人肖某的辩解与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴某、肖某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某、肖某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人吴某归案后如实供述罪行，予以从轻处罚。鉴于本案查扣的全部毒品未实际流入社会，危害性较小，对二被告人均予以酌情从轻处罚。量刑时综合考虑上述情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月5日起至2016年1月4日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月5日起至2016年2月4日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、扣押的作案工具手机2部（均未随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈永哲
代理审判员 付雅莉
人民陪审员 林长华
二〇一五年九月九日
书 记 员 许玉娇
附件：本案所适用法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出�毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。