安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖16刑终32号
抗诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）董绍龙，男，汉族，1977年1月1日出生于安徽省太和县，初中文化，无业，住太和县。因犯盗窃罪于2000年11月27日被江苏省苏州市平江区人民法院判处有期徒刑四年六个月，因犯窝藏罪于2007年7月5日被太和县人民法院判处有期徒刑一年，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2010年8月16日被太和县人民法院判处有期徒刑五年，2014年1月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月1日被监视居住，同年9月8日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人王清堂，安徽董志军律师事务所律师。
辩护人孙竞，安徽董志军律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理谯城区人民检察院指控原审被告人董绍龙犯盗窃罪一案，于2016年11月25日作出（2016）皖1602刑初141号刑事判决。亳州市谯城区人民检察院提出抗诉，董绍龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案，亳州市人民检察院指派检察员李磊、马潇出庭履行职务，上诉人董绍龙及其辩护人王清堂、孙竞到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院判决认定：2015年7、8月份董绍龙于夜间分别进入亳州市谯城区大杨镇大杨集上被害人张某2经营的超市、古城镇古城集上被害人周某的联想电脑店内、被害人李某的金店内实施盗窃三起，数额共计509863元。
一审法院依据被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、现场勘查笔录、视听资料、书证等证据认定上述事实。据此认为，被告人董绍龙的行为已构成盗窃罪。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，以盗窃罪判处被告人董绍龙有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币十万元；违法所得依法予以追缴。
抗诉机关及出庭检察员意见：原判未认定董绍龙系累犯不当；扣押在案的犯罪工具依法应予以没收。
董绍龙上诉提出：其未实施盗窃，查扣赃物系从他人处收购而来；原判量刑过重。
二辩护人提出的辩护意见是：原判对董绍龙量刑过重。
经审理查明：（一）2015年7月10日3时许，上诉人董绍龙进入亳州市谯城区大杨镇大杨集上被害人张某2经营的超市，将被害人张某2放在超市收银台内的4000元现金以及一条软中华香烟盗走，经亳州市价格认证中心评估，被盗香烟价值550元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证，查证属实的下列证据证实：
1、现场勘验笔录及照片证明案发现场方位及周围环境状况。
2、现场监控视听资料证明被盗案发现场情况。
3、价格鉴定结论证明张某2被盗香烟价价值人民币550元。
4、辨认笔录及照片证明董绍龙辨认案发现场情况。
5、抓获经过证明2015年9月1日董绍龙被抓获归案。
6、户籍信息证明董绍龙的年龄、身份等基本情况。
7、苏州市平江区人民法院（2000）平刑初字第154号、安徽省太和县人民法院（2007）太刑初字第100号、（2010）太刑初字第00128号刑事判决书及释放书证明：2000年11月27日因犯盗窃罪被江苏省苏州市平江区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2007年7月5日因犯窝藏罪被太和县人民法院判处有期徒刑一年，2010年8月16日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被太和县人民法院判处有期徒刑五年。于2014年1月24日刑满释放。
8、证人张某1证言及辨认笔录证明张某1通过案发现场监控视频辨认出三起盗窃的人系董绍龙。
9、被害人张某2陈述：2015年7月10日，其到自家一楼超市看到大柜台的抽屉打开了，里面的钱被盗，其调出监控看到凌晨2点时许，一男子拿着手电筒，从其店里偷走了14000元，之后返身把一条软中华烟拿走了。
10、上诉人董绍龙供述：2015年7月份一天夜里，其在谯城区大杨镇集上一家烟酒超市，顺着梯子爬到房顶上，后进入烟酒超市一楼，盗取四五千元，其把钱装包里后又拿了一条中华烟。当天其戴着帽子和手套。
（二）2015年8月22日3时许，上诉人董绍龙潜入亳州市谯城区古城镇古城集上被害人周某的联想电脑店内，将店内的1900元现金盗走。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证，查证属实的下列证据证实：
1、现场勘验笔录及照片证明案发现场方位及周围环境状况。
2、现场监控视听资料证明被盗案发现场情况。
3、辨认笔录及照片证明董绍龙辨认案发现场情况。
4、被害人周某陈述：2015年8月22日早晨，其发现凌晨3时许，从后门进来一个男子把柜台抽屉里现金都拿走了，其被盗3000元左右。
5、上诉人董绍龙供述：2015年8月份一天夜里，其在古城集上发现一家电脑店，其绕道电脑店后的建筑工地，从建筑工地的铁架子爬到电脑店的内，在柜台里偷了1900元现金。
（三）2015年8月27日3时许，上诉人董绍龙潜入亳州市谯城区古城镇古城集上被害人李某的老李金店内，将金店内的38条金项链、32个金手镯、16个金吊坠、11条金手链盗走。经亳州市价格认证中心鉴定被盗黄金饰品价值492313元。案发后，被盗物品已被追回并发还被害人。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证，查证属实的下列证据证实：
1、现场勘验笔录证明案发现场方位及周围环境状况。
2、扣押决定书及发还材料证明侦查机关依法扣押作案工具情况并将被盗黄金等物品发还被害人。
3、现场监控视听资料证明被盗现场情况。
4、亳州市价格认证中心亳价鉴字【2015】294号价格鉴定结论证明：被盗黄金等物品价值人民币492313元。
5、辨认笔录及照片证明董绍龙辨认案发现场的情况。
6、被害人李某陈述：2015年8月27日5时许，其在古城集上经营的老李金店被盗金手链大概有十四条左右、金项链四十条左右、金手镯三十几个左右、金佛、金锁、金观音二十几个。
7、上诉人董绍龙供述：2015年8月一天，其到古城街上寻找作案目标，发现一家金店，金店南边是正在盖房子的工地，夜间其通过工地进入金店，偷了好多金器，有手镯、项链大概2000克左右，其把这些偷来的东西送到坟台丁庄其小孩舅家，锁在一个保险柜里。
综上，董绍龙实施盗窃三起，盗窃数额共计509863元。
本院认为，上诉人董绍龙盗窃公私财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。董绍龙曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；扣押在案的作案工具依法应予以没收。原公诉机关抗诉意见及出庭检察员意见正确，予以支持。对董绍龙所提其未实施盗窃，查扣赃物系从他人处收购而来的上诉理由，经查，董绍龙在侦查阶段对其实施盗窃的犯罪事实已经予以供述，所供作案细节及衣帽特征与现场勘查笔录及监控视频所示内容能够相互印证，亦有被害人陈述及证人张某1证言及辨认笔录在案佐证，足以认定，故对此节上诉理由不予采纳。原判未认定董绍龙具有累犯情节，且二审期间董绍龙拒不认罪，原判所作量刑偏轻，对董绍龙及二辩护人关于原判量刑过重的上诉理由及辩护意见均不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602刑初141号刑事判决；
二、上诉人董绍龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月8日起至2028年9月3日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）
责令上诉人董绍龙向被害人退赔违法所得人民币6450元，扣押在案的作案工具予以没收。
本判决为终审判决。
审判长 何宏民
审判员 杨国明
审判员 杜 奇
二〇一七年三月三十一日
书记员 武梦迪
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；