河北省秦皇岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）秦刑终字第384号
原公诉机关秦皇岛经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某，个体经营者。2013年5月6日因容留卖淫被秦皇岛市公安局经济技术开发区分局行政处罚人民币五百元，2014年12月28日因涉嫌犯容留卖淫罪被秦皇岛市公安局经济技术开发区分局取保候审，2015年10月13日被秦皇岛经济技术开发区人民检察院取保候审，同年11月6日被秦皇岛经济技术开发区人民法院取保候审。
辩护人ＸＸＸ，河北ＸＸＸ律师事务所律师。
秦皇岛经济技术开发区人民法院审理秦皇岛经济技术开发区人民检察院指控原审被告人孙某犯容留、介绍卖淫罪一案，于2015年11月18日作出（2015）秦开刑初字第134号刑事判决。原审被告人孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判决认定：2013年，被告人孙某在经营秦皇岛经济技术开发区东区楠毓快捷宾馆期间，为谋取非法利益，租用宾馆楼上的房间作为卖淫场所，介绍、容留妇女从事卖淫活动，被告人孙某从卖淫所得款中分成。2013年8月9日凌晨，被告人孙某介绍、容留王某、许某（17岁）与入住其宾馆的顾客马某甲、顾某从事卖淫嫖娼活动，被公安机关查获。另查，2013年5月6日，被告人孙某经营的蓝月亮美发中心因容留卖淫被秦皇岛市公安局经济技术开发区分局行政处罚人民币一万元，对孙某本人行政处罚人民币伍百元。
上述事实，被告人孙某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人许某、王某、马某甲、顾某证言；指认现场笔录、现场照片；辨认笔录；被告人孙某供述与辩解；案件来源及到案经过；行政处罚决定书；户籍证明及现实表现等证据证实，足以认定。
辩护人辩护意见为，被告人此前的行政处罚不属于加情节，被告人虽容留了未成年卖淫，但被告人对其年龄并不知情，且也不属于加重情节。被告人于案发后能够投案，如实交待罪行，应构成自首，对被告人应当从轻、减轻处罚。
原审法院认为，被告人孙某为他人卖淫提供固定场所，在卖淫者和嫖客之间牵线搭桥，其行为已经构成容留、介绍卖淫罪。公诉机关对孙某容留、介绍卖淫罪的指控成立。被告人孙某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。对辩护人的辩护意见予以采纳。为维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第六十七条第一款之规定，判决被告人孙某犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人孙某提出的主要上诉理由和辩护人提出的主要辩护意见：1、原审判决认定事实有错误：原审没有查明认定嫖娼人员顾某因阳痿而未能得手的事实，根据《人民法院量刑指导意见（试行）》的规定，卖淫嫖娼活动未得逞的，轻处40%。对其关于卖淫人员许某的年龄是否知情这一影响判处刑罚的10%的关键问题，没有查明。2、原审判决适用法律有错误：对上诉人受到过行政处罚能否作为对上诉人加重的根据，在判决书中没有阐明。3、原审判决刑期过重，量刑不当。4、上诉人有××，需要保外就医，可以暂予监外执行。
经二审审理查明的事实与一审相同。据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证，具有法律效力，本院予以确认。
上述事实，有以下主要证据予以证明：
1、被告人孙某的供述与辩解：2013年5月其开始经营楠毓快捷宾馆。卖淫的那两个女的一个叫“小雪”有四十来岁，另一个叫“小美”有二十来岁，都是东北人。案发当天晚上，来了四、五个客人在宾馆住宿，其在宾馆外边乘凉，其中一个住宿的客人也在外边，其凑过去问他想不想“找小姐”一次150元，他说他们两个人让其找俩个。之后其就给“小美”她俩打电话，让她俩过来，没一会她俩就来了，并将这俩男的领到宾馆楼上去了，他们上楼之后其就回家了。第二天其看见宾馆被贴封条了，其就知道出事了。因为害怕处理其一直没到公安局来说明情况。2012年因放任卖淫、嫖娼活动被开发区分局行政处罚。其平时都和别人说其叫孙刚，她们都叫其“刚哥”。
2、证人许某证言证实：1996年7月14日出生。其在秦皇岛开发区东区楠毓宾馆旁的一个按摩洗头房工作，洗头房老板叫“刚哥”，其和到这个店上班才6天，除了做过几次正规按摩外，一共卖过两次淫。第一次是其来上班的第三天，卖淫的地点就在刚哥让其平时待着的那个房子里。那天晚上十点多刚哥给其打电话，让其去宾馆的按摩房，其过去后看见一个男的，刚哥问这个男的行不行，这个男的看看其，说行。刚哥让其带着这个男的去小区的房子里卖淫，其就把这个男的带到那个房子里了，发生关系后，那个男的给其一百五十元钱，其出去至按摩店把这150元钱给了刚哥，当天下班的时候刚哥把其应得的100元钱给了其。第二次是2013年8月9日凌晨0时左右，刚哥打电话给其，说有两个客人，让其和小雪过去，其俩就来到洗头房，看到刚哥和两个男人在店门口站着，等其和小雪走到跟着，刚哥说了句“过去吧”，其四个人一起直接上了楠毓宾馆的三楼，其带其中一个年轻的去了308房间，小雪带另外一个岁数较大的男人去了楼道另一头的一个房间。那个男的在其乳房上、身上摸了一会儿，但阴茎始终不能完全勃起，其将自己的内裤脱下来，他试了几次都不能插进其的阴道里，后该男子给了其300块钱，把跟小雪去的那个男的钱一块给了。其俩穿完衣服一起下楼走到一楼大厅那就被警察抓住了。
3、证人王某证言证实：2013年8月9日0点左右，其和小美在洗头房老板给其租住的房子里睡觉时，老板刚哥给其和小美打电话说：你们来没来，来了就到店那里去，那里有客人。其和小美随后就去了开发区东区楠毓宾馆旁边的洗头房，当时老板刚哥和两名男子在门口站着，而其和小美就领着两名男子到了楠毓宾馆的三楼，其就带着那名男子进到房间后，两人各自脱衣服，都脱光之后，其看见那名男子阴茎有反应后其就在自己的包里拿了一个避孕套，给他套在了阴茎上，那名男子就趴在其身上和其发生了性行为，大约五六分钟后那名男子就射精了，完事后其把避孕套在他阴茎上拿了下来，其拿着避孕套和那名男子下了楼，随后其把避孕套扔到了大路上，之后其就被警察抓了。
4、证人马某乙证言证实：2013年8月8日14时左右，其和老乡顾某、林文、陈金朋四人从辽宁西丰县来秦皇岛办事，大概晚上23点多其们找到开发区东区楠毓宾馆，到宾馆门口的时候，门口有一名男子坐在那里，问其们是不是住宿舍，又问其们找不找小姐。其们入住后，其和顾某到宾馆门口乘凉，那个男的又问其找不找小姐，其问多少钱，那个男的说150元，其说行，之后那个男的就打电话叫来两个小姐，那两个小姐一会就到了，之后就领着其和顾某上了楠毓宾馆的三楼。一名小姐领着其进了一个空房间，那个小姐先把其衣服给脱了，又把自己的衣服脱光了，之后她给其戴的避孕套，戴好避孕套后其就和她发生了性行为，2、3分钟后其就射精了，之后其们就各自穿好衣服出来了，出来后在三楼楼道里等了一会儿，顾某和那名小姐也出来了，其们就一起下了楼。
5、证人顾某证言证实：2013年8月8日下午20时许，其和舅舅林福文，马某乙，还有一名50岁左右姓陈的男子入住开发区东区的楠毓宾馆，到了晚上23点多，其和马某乙聊天时就说起去宾馆旁边那个洗头房里去找个小姐，其俩就出去了。到宾馆门前看到开始招呼其们找小姐的那个男子在楠毓宾馆旁边的那个洗头房门前坐着，马某乙就跟他说大哥给找两个小姐吧，他说行，其问他多少钱，他说一百五。然后那名男子就拿手机打了个电话说“你俩边来”，过了大约3分钟左右，有两名女子就从楠毓宾馆旁边的胡同里走出来了。那两名女子就领其们去了楠毓宾馆，上了三楼。其进去后那名女子问其要不要加其他服务，其说不要。然后就各自脱了衣服，那名女子从自己的包里拿出了一个避孕套给其套在了阴茎上，就互相抚摸，但其的阴茎没有完全充血，试了几次都没有插进她的阴道里。那个女的就说不行，你做不了。她说衣服也脱了，你也摸了，你做不了，你就得给钱。后来其掏出了300元钱给她，对她说这是给你俩的钱，然后互相穿好了自己的衣服下楼了。其在三楼的楼梯口看到了马某乙，其们就一起下楼，到了一楼就被民警当场抓住了。
6、辨认笔录：王某、许某辨认介绍、容留卖淫的“刚哥”是本案被告人孙某。马某乙、顾某辨认为二人联系两名小姐进行卖淫嫖娼活动的男了是本案被告人孙某。
7、指认现场笔录、现场照片、案件来源及到案经过、户籍证明及现实表现等证据证实。
本院认为，上诉人孙某为他人卖淫提供固定场所，在卖淫者和嫖客之间进行引见，使卖淫嫖娼行为得以实现，其行为已经构成容留、介绍卖淫罪。关于上诉人原审被告人孙某及辩护人提出的原审判决认定事实及适用法律有错误，对其量刑不当、上诉人有××等主要上诉理由和辩护意见。经查，2013年8月9日凌晨，上诉人孙某为谋取非法利益，租用其经营的宾馆楼上的房间作为卖淫场所，介绍、容留王某、许某（17岁）与入住其宾馆的顾客马某甲、顾某从事卖淫嫖娼活动，许某共收取马某甲、顾某嫖资300元。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。原审判决已采纳其辩护人提出孙某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚的辩护意见，量刑并无不当。因其提出的上诉理由和辩护意见，理据不足，故本院不予支持。原审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟祥才
审 判 员 张贵林
代理审判员 康冬强
二〇一六年一月十三日
书 记 员 杨 平