江西省横峰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）横刑初字第112号
公诉机关江西省横峰县人民检察院。
被告人林某民，绰号“小飞机”，男，1974年2月3日出生。
辩护人钱建华，江西岑阳律师事务所律师。
被告人林某，男，1988年2月1日出生。
被告人余某某，女，1977年2月13日出生。
辩护人徐红，江西廉诚律师事务所律师。
被告人邱某某，男，1977年7月7日出生。
江西省横峰县人民检察院以横检公诉刑诉（2014）123号起诉书指控被告人林某民犯故意伤害罪、开设赌场罪、信用卡诈骗罪，被告人林某、余某某、邱某某犯故意伤害罪，于2014年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江西省横峰县人民检察院检察员何宜键出庭支持公诉，被告人林某民及其辩护人钱建华、被告人林某、被告人余某某及其辩护人徐红、被告人邱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省横峰县人民检察院指控：
1、故意伤害罪。2014年2月24日，余某某与世纪花园“1加1”中式快餐店老板娘儿子叶某因为停车问题发生争执，叶某用拳脚踢打余某某的小汽车。之后，余某某通过其表妹滕某某、表妹夫林某胜（另案处理）找到林某民，要其帮余某某教训一下叶某。同年3月4日，余某某、林某民与林某、黄某、林某亮、林某军（均另案处理）等人在林某胜家中吃饭，林某胜、滕某某再次向林某民等人提出要林某民等人帮余某某出口气、讨个公道，并说如果出了什么事情，余某某出钱负责摆平。林某民等人当即表示同意。3月5日14时许，林某民叫了占某某（另案处理）、邱某某到横峰宾馆与林某胜、黄某、林某、林某亮、林某军、林某宏（另案处理）等人会合，然后乘坐轿车到世纪花园“1加1”中式快餐店找到叶某。双方见面没多久，黄某、林某、占某某等人便对叶某实施殴打，之后黄某等人乘坐邱某某驾驶的赣E155**轿车离开现场。经鉴定叶某的伤势为轻伤一级。
2、开设赌场罪。2012年10月至2014年3月，被告人林某民伙同林某满（另案处理）分别在上饶县董团乡纸坊村、横峰县姚家乡百家村林某水家、后占村黄家排组黄某某家、后占村创意石材有限公司矿山、铺前镇朝堂村朱某某家后面竹林、司铺乡牛桥组肖家畈等地开设赌场，并多次组织召集他人聚众赌博。
3、信用卡诈骗罪。2010年5月初，被告人林某民在中国工商银行横峰支行（以下简称横峰县工商银行）办理了一张透支额为5万元的信用卡，持卡透支消费，后停止还款，工行工作人员两次向林某民送达催收通知书进行催收，3个月后林某民仍然未偿还透支款。截止到2012年7月1日，林某民信用卡透支的本金为46913元，利息及其他费用为8864.11元。2014年4月22日，林某民家属在林某民信用卡内存入71000元钱用于归还信用卡所欠本金及利息。
公诉机关在庭审中宣读和出示了被告人林某民、林某、余某某、邱某某的供述，被害人叶某的陈述，同案人林某胜、黄某的供述，证人潘某某、周某某等人的证言，辨认笔录及照片，鉴定意见书，证明，归案情况说明及常住人口信息表等证据，指控被告人林某民的行为构成故意伤害罪、开设赌场罪、信用卡诈骗罪，其一人犯数罪，依法应数罪并罚；被告人林某、余某某、邱某某的行为构成故意伤害罪。在故意伤害共同犯罪中，被告人林某民、林某、余某某系主犯，被告人邱某某系从犯。被告人林某民具有立功表现，被告人林某具有自首情节，被告人邱某某系累犯，提请本院依法惩处。
被告人林某民对起诉书指控其犯故意伤害罪及信用卡诈骗罪的犯罪事实及罪名无异议，但辩称其没有开设赌场，只是参与过几次赌博，其行为不构成开设赌场罪。其辩护人提出：1、被告人林某民在故意伤害共同犯罪中所起作用不大，系从犯；案件发生被害人有一定过错；双方就民事赔偿已达成和解协议，赔偿了被害人全部经济损失，取得了被害人谅解；2、其亲属积极代为退清全部信用卡诈骗赃款；3、被告人林某民既没有开设赌场，也没有组织人员聚众赌博，其行为不构成开设赌场罪。4、被告人林某民揭发他人犯罪，经查证属实，具有立功表现。综上，请求依法对被告人林某民从轻处罚。
被告人林某、邱某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人余某某对起诉书指控的罪名无异议。其辩护人提出被告人余某某在共同犯罪中不是纠集者，也没有积极实施伤害犯罪行为，起次要作用，系从犯；本案犯罪情节轻微，且已赔偿了被害人经济损失并取得谅解，故请求依法对被告人余某某免予刑事处罚。
经审理查明：
（一）故意伤害事实。
2014年2月份，被告人余某某与横峰县城世纪花园“1加1”中式快餐店经营者潘某某的儿子叶某因为停车问题发生争执。之后，余某某通过其表妹滕某某、表妹夫林某胜（另案处理）找到被告人林某民，要其帮忙教训一下叶某。同年3月4日，被告人余某某、林某民、林某与黄某、林某亮、林某军（以上三人另案处理）等人在林某胜家中吃饭，林某胜再次向林某民等人提出要林某民等人帮余某某出口气，林某民等人当即表示同意。3月5日14时许，被告人林某民叫了占某某（另案处理）、邱某某到横峰宾馆与林某胜、黄某、林某、林某亮、林某军、林某宏（另案处理）等人会合，然后由邱某某等人驾车到世纪花园“1加1”中式快餐店找到叶某。双方见面没多久，黄某、林某、占某某等人便对叶某实施殴打，之后黄某等人乘坐邱某某驾驶的赣E155**轿车离开现场。经江西上饶司法鉴定中心鉴定，被害人叶某腰背部外伤致腰椎2、3、4椎体左侧三处横突骨折，损伤程度评定为轻伤一级。
案发后，被告人林某自动到横峰县公安局投案。
在本院审理过程中，被告人林某民的亲属及被告人余某某与被害人叶某就民事赔偿自行达成和解协议，赔付被害人叶某医疗费等各项经济损失共计人民币23万元，被害人叶某对四被告人及相关涉案人员的行为表示谅解。
证明上述事实，有以下主要证据：
1、被告人林某民的供述，证实2014年3月初，余某某和其表妹莲莲（滕某某）、表妹夫林某胜找到他，余某某告诉他其的车子被世纪花园“1加1”快餐店老板的儿子叶某给砸了，希望他出面教训一下叶某。3月4日，他和黄某、林某、林某亮、林某军、林某胜两夫妻、余某某等人在林某胜家里吃饭，林某胜、滕某某又提出要大家帮余某某出口气，大家基本上同意了。3月5日下午2点多，他叫了“二龙”（占某某）、邱某某聚到横峰宾馆，林某胜和黄某、林某等人陆续也到了，之后开了三辆车到世纪花园“1加1”快餐店门口。林某军打电话给老板娘将叶某叫了下来，他指着余某某的车子对叶某说，这车子是他亲戚的，以后不要欺负她。叶某就说你管的着啊。黄某、林某等人就很生气，然后就开始打叶某了；
2、被告人林某的供述，证实2014年3月4日12时许，他跟黄某、林某亮、林某宏、林某民等人在“老狗”（林某胜）家里吃饭，饭后“老狗”和其老婆莲莲就跟他们说：“我姐姐余某某的车子在县里被人砸了，心里咽不下这口气，你们能不能帮我出口气”，他们答应并且说好了第二天下午去县里。当时余某某在现场，“老狗”和莲莲叫他们去帮余某某出气并说对方比较好说话就警告下对方，如果对方不听就动手教训一下，余某某事先就知道他们去找叶某。第二天他和黄某、林某亮、林某宏、“老狗”、林某民，还有林某民带着的几个人来到县城世纪花园。“老狗”按照“1加1”快餐店上面的电话打了过去，在电话里面跟对方说“限你二分钟之内下来，不然你看着办。”打完电话没多久，叶某就下来，林某民就把叶某喊到大门口，指着车子对叶某说：“以后这个车子停在这里你不要动。”看到叶某语气十分不好而且还气势汹汹，他前面的人就动手打叶某了，他也就跟着上去打了。其中“二龙”打的最凶了，其是林某民叫去的。打了几分钟，看到人都开始走了，他就一个人打车回家了；
3、被告人余某某的供述，证实2014年2月24日晚，因停车一事她和叶某发生了争执，叶某用拳头和脚打踢她的小车，车子损坏价值大概二三千元，这事她家亲戚全都知道。3月份，她去表妹夫林某胜家玩的时候，林某民在场知道了这个事情，当时就说要叫人教训下叶某，她说不要惹出事来。事后才知道发生打架一事，但是具体情况她不清楚；
4、被告人邱某某的供述，证实2014年3月5日中午他接到“小飞机”电话叫他到横峰宾馆去，他就开车过去了，到了宾馆之后看见“小飞机”还有姚家百家的一群年轻人在横峰宾馆的停车场。后“小飞机”跟他说“1加1”快餐店老板娘儿子把其相好的车子踢坏了还叫她以后不要停在这里，今天一起去教训一下其。他就开车带着其中二个人去了，“小飞机”等人开另外的两辆车到“1加1”快餐店门口。没多久快餐店老板的儿子就过来了，“小飞机”警告对方，但是快餐店老板娘儿子说话比较冲，七八个人便打其，之后参与打架的其中两个人就上了他的汽车，他就开车走了。参与打架的他就认识其中的林某、还有一个外号叫“八戒”的，还有一个铅山的二龙并且二龙打的比较凶，他没有动手参与打人；
5、同案人林某胜的供述，证实2014年3月5日14时许，林某民叫他坐邱某某的车子到了世纪花园，他和林某民、林某、黄某、林某亮进入“1加1”快餐店。没多久店老板就下来了，林某民就在店门口对男的老板说门口那辆红色的汽车，你以后不要搞人家的车子。店老板很嚣张，林某、黄某等人就用手打店老板了。在2014年2月20多号的时候，他妻子的表姐余某某跟他说了其汽车被“1加1”的老板砸了一事；
6、同案人黄某的供述，证实2014年3月4日中午，他和林某、林某亮、林某宏、林某军、余某某等人在林某胜家里吃饭，林某胜说：“我表姐的车子在世纪花园1加1快餐店门口被老板的儿子叶某砸了，你们帮我去讨个公道。”林某胜妻子莲莲还说出事了其姐姐余某某有钱，会负责摆平的。林某民就说你们到时候去看下。3月5日中午，他和林某亮坐邱某某的汽车到了世纪花园，林某军打电话给老板娘叫叶某下来，没多久，叶某就下来了。林某民把其叫到门口说余某某的车子放在这里，以后不准动。叶某说好的，然后就问刚才是谁打电话说如果三分钟不下来要我好看。因为感觉叶某比较嚣张，他们就动手打其了，打了一下之后，他们就开车走了。动手的由他、林某、林某亮、二龙，林某胜、莲莲当时都到了现场。是余某某找林某胜，叫林某胜找他们去帮余某某出气的；
7、被害人叶某的陈述，证实2014年3月5日下午2时许，有人找他，下楼后就看见有6、7个人在他的店里，“小飞机”将他叫到店门口，指着一辆红色的奇瑞QQ对他说“以后这辆车不管停在哪里你都不能动，要动一下你自己看着办。”他就问了句刚才叫我两分钟内不出来就后果自负是谁，他的话还没说完“小飞机”眼睛瞪了他一眼，结果就有一个矮个子的男子先动手打他，紧接着就有5、6个人一起冲上来打他，“小飞机”也跟着上来打了。他就往院子里走，5、6个人就追着他打，把他打倒在地，有两个人拿了边上的塑料凳子和桌子打，后又有4、5个人冲上来打，之后那些人就走了；
8、证人滕某某的证言，证实2014年3月5日发生打架前一个星期，她表姐余某某和林某民、林某、黄某等人在她家里吃饭，余某某就说了其的车子在世纪花园被人砸了，林某民当时就说和“1加1”的老板说一下。到3月4日中午，余某某、林某民、黄某、林某亮等人在她家里吃饭，余某某又说那个人还没有赔钱。林某民就说到时找几个人去吓吓他。3月5日下午2点多，她和余某某回到余某某在世纪花园的家里，之后听见吵闹声，她下楼看见林某民和林某、黄某、林某亮几个人在那里，后老板的儿子就下来了。林某民指着余某某的车子说下次不要动这个车子。林某民和老板儿子发生了争执，然后黄某、林某就动手打那个年轻人了；
9、证人潘某某的证言，证实2014年3月5日14时许，她在家接到一个的电话说限你二分钟之内下来，如果不下来后果自负，她跟叶某说了，叶某就急急忙忙下去了。接着她下去了，看见一群人在打叶某，她就赶紧上去喊不要打，一个男的就对她的脸打了几拳，她就叫周某某报警，听到她喊报警，他们还继续打了几下叶某就坐车走了；
10、证人周某某的证言，证实2014年3月5日14时许，看见叶某到店里，有四五个男的围过去，叶某就问对方说刚才是你打电话给我，说如果我二分钟之内不下来后果自负。对方说是的，还说以后那个女的不管车停在什么地方也不能动。后边上的几个男的就冲上来在打叶某，她上去劝架，过了一会潘某某也下来劝架，潘某某叫她报警，后那些人就坐车走了。去了十几个人但是动手的就五六个男的；
11、辨认笔录及照片，证实经公安机关组织辨认，叶某辨认出林某民；周某某辨认出林某民；邱某某辨认出林某亮、林某民、占某某；黄某辨认出占某某；林某辨认出占某某；
12、现场勘查笔录、现场方位示意图、照片，证实案发现场等情况；
13、被告人余某某手机短信、微信内容照片十张；
14、手机通话详单及证明，证实案发当日被告人林某民与余某某等人的通话情况；
15、江西上饶司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实被害人叶某腰背部外伤致腰椎2、3、4椎体左侧三处横突骨折，损伤程度评定为轻伤一级；
16弋阳县人民法院（2009）弋刑初字第53号刑事判决书，证实被告人邱某某于2009年6月24日因犯窝藏罪被弋阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月；
17、劳动教养决定书一份，证实被告人林某民于1996年3月26日因流氓行为被原上饶地区劳动教养管理委员会决定劳动教养三年；
18、和解协议、谅解书、收条，证实被告人林某民的亲属及被告人余某某与被害人叶某就民事赔偿自行达成和解协议，赔付了被害人叶某医疗费等各项经济损失共计人民币23万元，被害人叶某对四被告人及相关涉案人员的行为表示谅解；
19、归案情况说明，证实被告人林某民、余某某、邱某某系抓获归案；被告人林某系自动投案的事实；
20、常住人口信表，证实被告人林某民、林某、余某某、邱某某的身份等情况。
（二）开设赌场事实。
2012年10月至2014年3月，被告人林某民伙同林某满（另案处理）分别在上饶县董团乡纸坊村、横峰县姚家乡百家村林某水家、姚家乡后占村黄家排组黄某某家、姚家乡后占村创意石材有限公司矿山、铺前镇朝堂村朱某某家后面竹林、司铺乡牛桥组肖家畈等地开设赌场，组织召集他人以麻将“二八杠”的方式进行聚众赌博，抽头渔利，每次参赌人员达二三十人以上。
证明上述事实，有以下主要证据：
1、被告人林某民的供述，证实他在林某水家、司铺牛桥、铺前竹林参与过赌博4次，其中，林某水家参与过2次赌博。赌博是大家自发的，每次参赌人员都有10余人，是用麻将“二八杠”方式进行赌博；
2、证人林某的证言，证实2013年8月底他听村里的林某亮说林某民开了赌场，他也问了林某民，其也承认了并同意他到其开的赌场做事。从2014年1月中旬至3月13日，他在赌场做了约11天，工资200元1天。他主要是维持现场秩序，并从“和手”那里取“水箱”交给叫“细满”的人。林某民在5个地方开设过赌场，2014年1月中旬在铺前的朝堂村开了两天，之后到姚家乡的后占村开了三天。2月下旬，在百家村开了三天，又搬到黄家排村开了两三天，之后到司铺乡开了一天。赌场主要以麻将“二八杠”的方式赌博，参与赌博少的时候二三十人，多的时候七八十人，平均有四五十人。坐庄和赌博的人主要是林某民联系的。周某、“细海”、“老铁”三人是赌场的“和手”；他和黄某、林某亮、林某宏、“二龙”、“细满”、“拐子”等人负责维持秩序；林某军负责开面包车接送赌客和运输饭菜；戴某某负责放哨和给参与赌博的人员发车钱。赌场主要以“打水”获利，具体获利金额不清楚；
3、证人邱某某的证言，证实他2013年年底开始在林某民的赌场做事，林某民安排他在去赌场的路上接待赌客和带路，还有林某等人也在赌场做事。做了1个多月，他共从赌场得了七八千元工资，工资是一个叫细满的人发的，听说细满和林某民是合伙的。他先后在林某民在铺前朝堂村、姚家后占村黄家排组、龙门下坊村的赌场做过事；
4、证人林某军的证言，证实他从2012年下半年开始在林某民开设的赌场运送参赌人员的和快餐到赌场。一般是每天300元钱，赌场效益不好会少一点甚至不给钱，每次都是林某民电话联系他去的，工资也是其亲手给的。他去过林某民在上饶县董团乡、司铺乡牛桥村、莲荷乡黄藤村、龙门乡下坊村、铺前朝堂村、姚家乡百家村、后占村、青板乡薛家村开设的赌场。戴某某负责记车牌，一个外号叫“细满”的上饶人负责管理“水箱”（装抽头获利资金的铁皮箱子），百家村的“八戒”（林某亮）、“龙龙子”（林某）、“老成”（周某）、“狗崽”（林某军）整天在赌场。赌场有时几十人，有时上百人；
5、证人张某敏的证言，证实从2013年8、9月份开始，他到林某民开的赌场参与过赌博数次。先到开在司铺乡的赌场几次，后来赌场搬到莲荷乡的九都村、黄藤村、龙门乡的下坊村、铺前的朝堂村、姚家乡的后占村、铺前煤矿三工区等地，他陆续也去过几个地方。赌场用麻将以“二八杠“方式进行赌博。林某民安排一辆面包车负责接送参赌人员，司机是百家村外号“军脑壳”的人。百家村的黄某、林某负责在赌场维持秩序，戴某某帮赌场看车子、发车费，“细海”、周某、“老铁”是赌场的“和手”，负责洗牌、发牌、“打水”（抽头）等；
6、证人王某生的证言，证实2014年2月下旬到3月份，他前后到过横峰县十次左右参与赌博，是“飞机”和“子刚”打电话叫他去的。赌场是“飞机”开的，“子刚”在赌场专门记车牌的，外号叫“老铁”、“老成”和“细海”的人是赌场的“和手”，还有一个叫“细满”的人天天跟着“飞机”。赌场主要靠“打水”营利，就是庄家赢钱时会抽几百元放进铁皮的“水箱”里，庄家输钱就不打水；
7、证人周某兵的证言，证实林某民在横峰县司铺乡、铺前煤矿三工区、铺前朝堂村开设过赌场。在铺前煤矿三工区的赌场他去过两次，铺前朝堂去过一次，司铺乡的赌场去过一两次。“老成”、“老铁”、“细海”三人是赌场“和手”，林某、“海军”、“八戒”负责维持赌场秩序，戴某某负责记车牌发车费，外号“军脑壳”的人负责开车接送参赌人员和送饭、送水。赌场以“二八杠”方式进行赌博；
8、证人花某红的证言，证实林某民在横峰县铺前朝堂村、姚家乡百家村、后占村黄家排组开设过赌场，每次赌博都是林某民召集的。他在赌场做“和手”，负责洗牌、发牌、抽头等，还有周某、“老铁”是“和手”，林某和“细满”是赌场的管理员，林某军负责开车送饭。赌场以麻将“二八杠”方式进行赌博，参赌人员多时四五十人，少时有二三十人；
9、证人鄢某某的证言，证实2013年下半年林某民和上饶县人“细满”合伙开赌场，最开始在上饶县董团乡，后来到铺前朝堂村、姚家乡后占村黄家排组。林某民叫他帮赌场放过四天哨，每天工资200元；
10、证人戴某某的证言，证实林某民和林某满先在董团乡一个水库边的小茅屋里开赌场，他主要在那里维护秩序。后林某民回横峰县先后在司铺乡与上饶县交界的地方、龙门下坊村与上饶县湖村交界的地方、青板薛家村、铺前朝堂村、姚家乡百家村和后占村黄家排组等地方开设赌场。在横峰县的赌场林某民叫他负责管理车辆、发放车费。“细海”、“老成”、“老铁”在赌场做“和手”，林某、林某满负责管理水钱，林某军负责开车接送赌客和运送饭菜，还有一些维持秩序的年轻人。赌场营利主要靠“打水”，按庄家赢的数额的5%抽成；
11、证人张某军的证言，证实2014年2月初的时候，他找林某民还钱，其让他到铺前煤矿三工区一个赌场找其，后来他听说这个赌场是林某民和一个外号“细满”的人合伙开的。当时他看见房子大厅里挤满了人，他还押了几把，输了二千元左右，是用麻将牌押“二八杠”赌博，做“和手”的是外号“细海”的人，戴某某负责发车费；
12、证人黄某的证言，证实2014年2月份他在林某民开的赌场做事，主要在赌场维护秩序。2012年7、8月份林某民开始开赌场，在铺前朝堂村、姚家乡百家村和后占村黄家排组开过赌场。“细海”、周某、“老铁”在赌场做“和手”，他和“二龙”等人负责维护秩序，林某军负责开车接送赌客和运送饭菜，戴某某负责放哨和给参与赌博的人发车钱。赌博是用麻将牌“二八杠”方式进行，参赌人员少时四五十人，多时有一百多人，平均一般有七八十人，坐庄和参与人员赌博的人主要是林某民联系的；
13、开设赌场现场照片及情况说明，证实案发现场及相关工具等情况；
14、现场指认笔录及照片，证实林某带领侦查人员到姚家乡百家村百家小组林某水家中、姚家乡后占村黄家排组黄某某家中、姚家乡后占村创意石材有限公司采石场一铁皮棚子内、岑阳镇朝堂村朱家组一竹林内、司铺乡牛桥村肖家畈指认林某民开设赌场的地点；
15、现场方位示意图，证实开设赌场案发现场情况；
16、辨认笔录及照片，证实经公安机关组织辨认，邱某某辨认出林某满；林某军辨认出林某亮、林某、周某、林某军、林某恩；张某敏辨认出林某军；王某生辨认出林某民、张某有、花某红、林某满、王某平、叶某某；周某兵辨认出林某军、林某亮、王某生、王某平；花某红辨认出张某军、张某有、周某、周某兵、王某生；鄢某某辨认出林某满；黄某辨认出花某红、林某满、张某有、占某某；
17、话单分析报告，证实横峰县公安局情报大队根据林某民与赌场工作人员及参赌人员林某满、林某、鄢某某、戴某某、林某军、花某红等人之间在2013年12月14日至2014年3月13日期间的通话记录，基于林某指认的五处林某民开设的赌场所在的移动基站，对在场人员进行了研判分析，得出：2014年3月2日至6日，林某民、林某、林某军、戴某某、林某满、花某红、花某亮、鄢某某、朱某某在姚家乡后占村创意石材有限公司；2014年3月7日至9日林某民、林某、林某军、邱某某、林某满、花某红、花某亮、鄢某某、王某平在铺前朝堂村；2014年3月12日至13日林某民、林某、林某军、邱某某、林某满、花某红在司铺乡牛桥村肖家畈。
（三）信用卡诈骗事实。
2010年5月初，被告人林某民在横峰县工商银行办理了一张授信额度为5万元的牡丹消费信用卡，卡号为6222350019216645。同年8月份林某民持卡消费5万元，之后办理了分期还款业务，共分24期还款，每期还款2083元。之后林某民共还款13期，从第14期开始林某民就没有还款了，14期到24期一共应还款金额为22913元。2011年10月份，林某民又持卡将其之前分期归还的金额又先后取出共计24000元，之后停止还款。横峰县工商银行工作人员先后两次向其书面催收，距最后一次催缴还款已超过三个月，林某民仍一直没有还款。截止2012年7月1日，被告人林某民信用卡透支的本金为46913元，利息及其他费用为8864.11元。
2014年4月22日，被告人林某民家属在林某民信用卡内存入71000元钱用于归还信用卡所欠本金及利息。
证明上述事实，有以下主要证据：
1、被告人林某民的供述，证实2010年5月，他到横峰县工商银行办理了一张牡丹消费信用卡，8月25日一次性购物消费了5万元。工行将他的信用卡办了分期按揭的还款形式。后来他交了13期的钱，大概2万多元。到2011年10月，他又从卡里取钱出来用，每次2000元，到2012年8月为止信用卡共透支了46000元。从2011年10月开始他就没有还钱了。工商银行的张某保打过二三次电话叫他还钱；
2、证人张某保的证言，证实2010年5月初，林某民到横峰县工商银行办理了透支额度为5万元的牡丹消费信用卡，是他经手办理的。林某民于2010年8月25日透支了5万元。后来他办理了分期付款，还了13期共26000元。但是该卡办了5万元的保留，还款进去后又可以取钱出来。到2011年10月，林某民又从卡里分12次，每次2000元，共取了24000元。10月30日以后，林某民就没有还过钱了，其共透支了46000元。2011年12月30日和2012年2月28日，他和刘某某向林某民发了两次还款通知书，但拒绝签字，他还多次电话通知其还款；
3、证人刘某某的证言，证实林某民在工商银行的张某保手上办了一张信用卡，透支金额有好几万。他和张某保先后两次找过林某民催收还款，两次林某民都拒绝在催缴通知书上签名，只答应还款，但一直没有还；
4、申请表，证实被告人林某民向横峰县工商银行申请办理信用卡情况；
5、信用卡历史明细表，证实截止到2012年7月1日，被告人林某民共欠银行信用卡本息55777.11元，其中本金46913元，利息及其他费用8864.11元；
6、牡丹个人卡逾期还款通知书两份，证实横峰县工商银行分别于2011年12月30日、2012年2月28日两次向被告人林某民催收信用卡透支金额；
7、银行存款凭条，证实2014年4月22日，被告人林某民信用卡内存入71000元钱用于归还信用卡所欠本金及利息；
8、归案情况说明，证实被告人林某民的归案情况。
另查明，被告人林某民到案后向公安机关检举揭发李某某、苏某某、兰某非法买卖枪支的犯罪行为，经横峰县公安局侦查，苏某某、兰某涉嫌非法买卖枪支罪于2014年7月11日被刑事拘留。现李某某、苏某某、兰某因犯非法买卖枪支罪已被本院判处刑罚。
证明上述事实的证据有：1、被告人林某民询问笔录；2、李某某、苏某某、兰某讯问笔录；3、拘留证、公安机关相关证明等。
上述所有证据均经庭审举证和质证属实，证据之间能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人林某民、林某、余某某、邱某某伙同他人因琐事使用暴力故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人林某民还开设赌场，组织召集他人聚众赌博，抽头渔利；此外其以非法占有为目的，超过规定期限持信用卡透支46913元，数额较大，且经发卡银行两次催收后超过三个月仍不归还，属恶意透支，其行为分别构成构成开设赌场罪、信用卡诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人林某民犯数罪，依法应数罪并罚。
在故意伤害共同犯罪中，被告人林某民是纠集者，被告人余某某是犯意提起者，被告人林某直接实施了伤害行为，行为积极，三人均起主要作用，系主犯；被告人邱某某明知林某民、林某等人意图伤害被害人，仍然为其提供交通工具，起帮助作用，系从犯，对其依法应从轻处罚。公诉机关认定被告人邱某某系累犯，经查，本案其犯罪情节较轻，尚未达到累犯构成条件，故不予采纳。案发后，被告人林某自动投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人林某民到案后检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，依法可从轻处罚。鉴于在本院审理期间，被告人林某民的亲属及被告人余某某与被害人就民事赔偿达成了和解协议，赔偿了被害人全部经济损失，被告人林某民、余某某等人的行为已取得了被害人的谅解，对四被告人酌情从轻处罚。
被告人林某民及其辩护人提出其行为不构成开设赌场罪的辩解及辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。其辩护人提出被告人林某民在故意伤害共同犯罪中系从犯，案件发生被害人有一定过错的辩护意见，与查明事实及有关法律不符，不予采纳；其余辩护意见与查明事实及有关法律相符，予以采纳。被告人余某某的辩护人关于被告人余某某在共同犯罪中系从犯，其犯罪情节轻微，请求对其免予刑事处罚的辩护意见，与查明事实及有关法律不符，不予采纳。根据被告人林某、余某某的犯罪情节及悔罪表现，对其二人可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人林某民犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月14日起至2016年9月13日止）。
二、被告人林某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人余某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、被告人邱某某犯故意伤害罪，判处管制一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 臧玉翠
代理审判员 江子城
人民陪审员 李晓东
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 张 松