湖北省鄂州市鄂城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂鄂城刑初字第00299号
公诉机关湖北省鄂州市鄂城区人民检察院。
被告单位某。住所地：鄂州市江碧路112号华润园小区*栋*单元***室。
诉讼代表人杜友林。
辩护人金焰良，鄂州市法律援助中心律师。
被告人王某华，某法定代表人。因涉嫌犯集资诈骗罪，于2012年12月29日被鄂州市公安局鄂城区分局刑事拘留，2013年1月31日转逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
辩护人刘虹，湖北长捷律师事务所律师。
辩护人王银华，男，1955年12月4日出生，汉族。系被告人王中华之兄。
鄂州市鄂城区人民检察院以鄂城检刑诉（2013）183号起诉书指控被告单位某、被告人王某华犯集资诈骗罪；被告人王某华犯虚报注册资本罪，于2014年7月30日向本院提起公诉，本院于2014年12月19日作出判决。公诉机关以量刑畸轻为由，提出抗诉。鄂州市中级人民法院认为原判事实不清，证据不足，裁定发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员严鹏、卢春出庭支持公诉，被告单位某诉讼代表人杜友林、被告人王某华及辩护人刘虹、王银华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、集资诈骗罪
2011年1月，被告单位某的法定代表人被告人王某华以该公司的名义，将工业用地15.491亩用于开发本市葛店经济开发区某楼盘项目。因缺乏开发资金，2011年1月至2012年10月，被告人王某华分别以个人及被告单位名义，以上述工程急需建设资金为由，并以月利率2.5%-10%相诱，向被害人姜某、周某、夏某等共43人大肆借款共计人民币8473.3434万元，其所借资金除用于公司工程建设1462万元外，其余主要用于偿还借款人本金及本金翻滚的高额利息。至案发时止，被告人王某华已归还本金及利息共计5947.306万元，尚欠上述43名被害人共计人民币2526.0374万元无法归还，给被害人造成重大经济损失。
案发后，被告人王某华为躲避债务逃离至湖北省麻城市。2012年12月29日，被告人王某华被公安机关抓获。
公诉机关提交了书证、证人证言及鉴定意某
二、虚报注册资本罪
2010年12月上旬，被告人王某华为获取开发本市葛店经济开发区某房地产项目的公司资质，在没有出资能力的情况下，伪造公司股东会决议，授意杜某和明某利找到鄂州市政通工商代理公司为其办理房地产开发公司的注册登记工作。2010年12月20日，鄂州市政通工商代理公司向工商部门申请设立注册资本1000万元的某公司。同月24日，鄂州市政通工商代理公司负责人夏某军将自筹的200万元资金存入王某华的个人银行账户后，随即转入某公司银行账户，用于该公司首期出资的验资。同月27日，工商部门颁发了某公司营业执照。次日，夏某军将用于验资的200万元从某公司账户上转出。2011年11月10日，为某公司出资出具验资报告的鄂州华诚会计师事务有限公司法人代表姜某华将自筹的800万元资金转入被告人王某华、杜某的个人银行账户后，随即将800万元从两人的个人银行账户转入某公司银行账户用于验资，并于次日将800万元从某公司银行账户转出并归还他人。
公诉机关提交了书证、证人证言等证据。
公诉机关认为，被告单位某公司、被告人王某华以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额特别巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十二条、第二百条之规定，被告人王某华采取欺诈的手段虚报注册资本，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十八条之规定，应以集资诈骗罪追究被告单位某公司、被告人王某华的刑事责任；应以虚报注册资本罪追究被告人王某华的责任。提请法院依法惩处。
杜某辩解称，被告单位某公司主观上没有非法占有的故意，所有借款除了清偿借款本息外，余款都用于某楼盘项目的工程。故被告单位某公司集资是事实，但不构成集资诈骗罪。
被告人王某华及辩护人刘虹、王银华辩解、辩护称：1、被告人王某华主观上没有非法占有资金的故意，借款本金仅为二、三千万元，巨大的债务来自于高息，其行为符合非法吸收公众存款罪的构成要件，故王某华不构成集资诈骗罪，而构成非法吸收公众存款罪；2、被告人王某华自愿认罪，并得到部分受害人的谅解，请求法院从轻处罚；3、公诉机关指控的虚报注册资本罪，依据现行法律规定，不构成犯罪。
经审理查明：
2010年12月27日，被告单位某公司登记成立。2011年1月，某公司的法定代表人被告人王某华以该公司的名义，将工业用地15.491亩用于开发本市葛店经济开发区某楼盘项目。因缺乏开发资金，2011年1月至2012年10月，被告人王某华分别以个人及被告单位名义，以上述工程急需建设资金为由，并以月利率2.5%-10%相诱，大肆借款。被告单位某公司、被告人王某华非法吸收公众存款的犯罪金额，为8500万元左右。至案发时止，被告人王某华已归还部分本金及利息，尚欠35被害人共计人民币3748.25万元无法归还。
案发后，被告人王某华为躲避债务逃离至湖北省麻城市。2012年12月29日，被告人王某华被公安机关抓获。
在审理过程中，被告人王某华与被害人周某、夏某、朱某甲、龚某、杨某甲、汪某、盛某、李某甲、张某甲、朱某乙、杨某乙、方某、杨某丙、廖某、余某、李某乙、张某乙等人就债务清偿达成协议，上列被害人对被告人王某华的行为表示谅解，请求对被告人王某华从轻处罚。
湖北省葛店开发区于2014年以《会议纪要》的形式确定“某”项目用地，按规定转让工业用地，按规定办理土地转让手续。
另查明，某公司的经营范围为房地产开发、商品房销售，不属于依法实行注册资本实缴登记制的公司。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、常住人口详细信息，证实被告人王某华作案时具有刑事责任能力，符合犯罪主体构成要件。
二、抓获经过，证实被告人王某华到案的情况。
三、企业法人营业执照、验资报告、对公存款历史查询、对私存款历史交易明细清单，证实某公司2010年12月27日登记成立，其注册资本为人民币1000万元，法定代表人为被告人王某华。
四、银行流水，证实被告人王某华于某公司成立后，某项目建设期间资金进出情况。
五、被告人王某华的供述及辩解，证实被告人王某华在某公司成立后、某项目建设期间，公司运转及工程建设的资金情况，借款、还款的情况以及其无法还款、继而与借款人断绝联系、离开鄂州的情况。
六、证人杜某（华凌公司股东）的证言，证实：某项目开发大部分资金是王某华借的3分至1角的高利贷以及王部分借款、还款的详情。
七、余某喜（1、3号楼承建商）、廖某星（5号楼承建商）、王银某（4号楼承建商、王某华之兄）、夏某平（2号楼承建商）的证言、施工合同证实：其向王某华交纳了保证金承建某楼房，王某华并无任何开发房屋审批手续。
八、被害人周某的借条；夏某的借条、转账凭条、确认书、抵押借款合同；邓燕琼、朱某甲夫妇陈述、合作协议、转账凭条；龚某的陈述、银行卡对账单、借条、取款凭条、汇款凭条；杨某甲的陈述、借条；汪某的陈述、借条、银行卡交易明细表；黄某应的陈述、借款合同、承兑汇票、借条；张某乙的陈述、借条；万某的陈述、借条、转账凭证；盛某艳陈述、借条、转账凭证；范某国的陈述、借条；邵某明的陈述、借条；李某甲的陈述、借条；张某甲的陈述、借条、转账凭条；王某民（曾用名王某）的陈述、借条；胡某铝的陈述、借条、转账凭条；何某镇的陈述、借条；袁某的陈述、借条；沈某文的陈述、借条；彭某志的陈述、借条、取款凭条；吕某亮的陈述、借条；何某胜的陈述、借条；朱某乙的陈述、借条；杨某乙的陈述、借条、转账凭条、银行对账清单；熊某峰的陈述、借条、还款承诺书；邓某权的陈述、借条、银行转账凭条、借款合同；方某的陈述、借条、转账凭条；杨某丙的陈述、借条；胡某刚的陈述、借条、收条、转账凭条、工程施工合同；廖某的陈述、借条；余某的陈述、借条、银行流水账清单；李某乙的陈述、借条、银行交易明细表，证实被告人王某华向上述被害人借款、还款的情况。
九、湖北盛德联合会计师事务所出具的鄂盛（2013）会鉴字第003号鉴定意见，证实被告人王某华2008年6月至2012年12月借款、还款、欠款及相关款项的处置情况。
十、谅解书，证实被告人王中华与被害人周某等人就债务清偿达成协议，部分被害人对被告人王某华的行为表示谅解。
十一、葛店开发区党政办公室2014年会议纪要，证实“某”项目用地，按规定转让工业用地，按规定办理土地转让手续。
针对被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
一、关于被告单位某公司、被告人王某华不构成集资诈骗罪，构成非法吸收公众存款罪的辩解、辩护意见。《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：违反国家金融管理法律规定，向社会公众吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：
（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；
（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；
（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；
（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
以非法占有为目的，使用诈骗方法实施上述所列行为的，应当依照刑法第一百九十二条的规定，以集资诈骗罪定罪处罚。
本案争议的焦点即为是否“以非法占有为目的”、“实施诈骗方法”。经查，被告单位某公司和被告人王某华为“某”项目累计借款本金为8500万元左右，投入该项目的资金为1000-2000万元，后期借款全部用于偿还前期借款高息。但是被告单位某公司和被告人王某华均拟在某项目建成后，以该项目盈利偿还各被害人的债务，没有非法占有的故意。故上述辩解、辩护意见，予以采纳。
二、关于被告人王某华自愿认罪，并得到部分受害人的谅解，请求法院从轻处罚的辩护意见。经查，案发后，被告人王某华与部分被害人就债务清偿达成协议，部分被害人向出具谅解书，对被告人王某华予以谅解，可酌情从宽处罚。上述辩护意见，予以采纳。
三、公诉机关指控的被告人王某华犯虚报注册资本罪，依据现行法律规定，不构成犯罪的辩护意见。经查，《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第一百五十八条、第一百五十九条的解释》规定：刑法第一百五十八条、第一百五十九条的规定，只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。故被告人王某华不构成虚报注册资本罪。上述辩护意见，予以采纳。
本院认为：被告单位某公司、被告人王某华非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。公诉机关指控指控被告单位华凌公司、被告人王某华犯集资诈骗罪、虚报注册资本罪的罪名均不成立，不予支持。
被告人王某华归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚；当庭自愿认罪，与部分被害人达成还款协议，得到谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告单位某犯非法吸收公众存款罪，判处罚金一百万元；
二、被告人王某华犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元；
三、对被告单位某、被告人王某华的违法所得人民币3718.25万元予以追缴。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人王某华的刑期自2012年12月29日起至2019年12月28日止）。
罚金须于本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周亚敏
审判员 赵协中
审判员 李 健
二〇一五年十二月二十二日
书记员 吕璟莹