上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沪一中民三（民）终字第1918号
上诉人（原审原告）方如红。
被上诉人（原审被告）上海闽盛机械设备制造有限公司。
上诉人方如红因劳动合同纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2013）金民三（民）初字第1860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年12月11日公开开庭审理了本案。上诉人方如红的委托代理人、被上诉人上海闽盛机械设备制造有限公司（以下简称：“闽盛公司”）的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2011年3月14日，方如红进入闽盛公司工作，2011年4月12日双方签订劳动合同，合同期限自2011年3月15日至2012年3月14日止，工资实行月薪制，每月基本工资2，800元，并注明“工资含加班在内”；2012年4月25日，双方签订第二份劳动合同，合同期限自2012年3月15日至2013年3月14日止，工资仍然实行月薪制，每月基本工资1，500元，并根据员工实际工作业绩及劳动成果给予相应的绩效奖金。2012年10月16日，闽盛公司对方如红进行《员工手册》、《企业管理制度》的培训，《员工手册》第十六条第4.1.1规定，所有人员原则上按照上班时间8：00至11：20，下午13：00至17：00，中午11：20至13：00为用餐及午休时间；第4.4.4.5规定，对于员工的C类过错，公司将按严重违纪或解除劳动合同处理……，4.4.4.5.1无故旷工三天以上（含三天）……。2013年1月，方如红以看病为由，提出请假申请，经闽盛公司批准，方如红自2013年1月21日休息至2013年春节放假结束。当月25日，闽盛公司通知全体员工，春节放假时间为2013年2月5日至当月17日，2月18日正式上班；2013年2月21日，方如红回公司上班，次日，闽盛公司即以方如红连续旷工三天为由，依据《员工手册》的规定，解除与方如红及另一名员工卢才艳间的劳动合同。闽盛公司未成立工会组织。
原审另查明，2011年方如红工资单上的基本工资为2，800元；2012年1月起方如红的工资由基本工资2，000元、岗位绩效200元、职务绩效150元、公司绩效140元、加班费及其它组成。2011年4月至同年11月方如红双休加班29天、2012年1月至同年6月方如红双休加班18天，2012年7月、8月无加班；2012年1月至同年6月，闽盛公司支付方如红加班工资1，527.62元。
2013年2月27日方如红向上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求闽盛公司：1、支付2013年1月、2月工资5，600元；2、补缴2011年3月至同年5月、2013年2月的社会保险费；3、支付违法解除劳动合同赔偿金11，200元；4、支付代通金2，800元；5、支付2011年3月至2012年8月的周六加班费19，047.60元；6、支付2012年3月至2013年2月未签劳动合同双倍工资61，600元。该仲裁委员会裁决：一、闽盛公司于裁决书生效之日起五日内支付方如红2013年1月至同年2月工资2，334.35元；二、闽盛公司于裁决书生效之日起五日内支付方如红2011年3月至2012年6月期间的休息日加班工资差额3，961元；三、对方如红其他请求，不予支持。方如红不服该仲裁裁决结果，诉至原审法院，请求判令闽盛公司：1、支付2013年1月、2月工资5，600元；2、支付违法解除劳动合同赔偿金11，200元；3、支付2011年3月至2012年8月休息日加班工资19，047.60元；4、诉讼费由闽盛公司承担。
原审法院审理后认为，方如红于2013年1月、2月为闽盛公司提供了部分劳动，闽盛公司应当支付方如红相应的工资。由于闽盛公司未提供方如红的考勤记录，应承担不利后果，根据方如红上班时间，认定方如红2013年1月出勤13天，工资为1，515.65元；同年2月出勤1.5天，工资应为560.25元。
2011年3月至2012年8月，方如红存在周六加班的事实，闽盛公司应当按规定支付相应的加班工资。2011年4月至同年11月考勤记录及2012年1月至同年8月工资单均明确载明了方如红的实际出勤时间，方如红对此也予确认，据此认定在此期间方如红周六加班时间为47天；2011年3月、12月闽盛公司既未提供考勤记录，也未提供工资单，认定方如红加班8天，共计加班55天；根据《员工手册》规定的作息制度即每天上班时间为7小时20分钟，方如红共计加班403小时20分钟；由于方如红每天工作时间为7小时20分钟，故方如红周六加班时间中应扣除平时调休的时间，按每天调休40分钟计算，2011年3月至同年12月共调休136小时，2012年1月至同年8月共调休55小时20分钟，方如红实际加班时间为212小时。关于工资标准，2011年方如红月工资为2，800元，故2011年的加班工资应按此标准计算，为4，355.45元；2012年1月起，闽盛公司支付的工资与双方劳动合同约定的工资不一致，视为双方对工资标准已协商变更，故应按工资单上的工资2，490元（不包含加班工资及其他）作为计算依据，加班工资为2，194.35元，扣除已经支付的加班工资1，527.62元，2012年闽盛公司应付加班工资为666.73元；合计2011年3月至2012年8月闽盛公司应付方如红加班工资5，022.18元。
在用人单位单方解除劳动合同的争议中，用人单位对其解除行为的合法性负有举证责任。本案方如红因看病请假至2013年春节结束，即2013年2月15日；根据闽盛公司的放假通知，方如红应于2013年2月18日正常上班，但方如红直至当月21日才上班；方如红主张曾打电话申请延长病假并得到公司的同意，但未提供证据证明，现闽盛公司依据《员工手册》规定，以方如红旷工三天为由解除与方如红间的劳动合同，并无不当，方如红要求闽盛公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，没有事实和法律依据，不予支持。
闽盛公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为其接受仲裁裁决。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、上海闽盛机械设备制造有限公司于判决生效之日起十日内支付方如红2013年1月、2月工资2，334.35元；二、上海闽盛机械设备制造有限公司于判决生效之日起十日内支付方如红2011年3月至2012年8月期间休息日加班工资5，022.18元；三、驳回方如红要求上海闽盛机械设备制造有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金11，200元的诉讼请求；四、驳回方如红的其他诉讼请求。本案案件受理费5元，由方如红负担。
方如红不服原审判决，向本院提起上诉，称：其于2011年3月14日进入被上诉人闽盛公司工作，一直兢兢业业，但是闽盛公司却在2013年2月22日解除了双方的劳动关系，闽盛公司的行为构成了违法解除，故上诉请求撤销原审判决第三项，改判闽盛公司支付其违法解除劳动合同赔偿金11，200元。
闽盛公司不接受方如红的上诉请求。
经审理查明，原审认定的上述事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，2013年1月，上诉人方如红因看病请假至2013年春节结束，即2013年2月15日。根据被上诉人闽盛公司的放假通知，方如红应于2013年2月18日正常上班，然方如红直至2013年2月21日才上班。方如红主张其曾打电话申请延长病假并得到公司的同意，闽盛公司予以否认，方如红未提供证据予以佐证，故对方如红的该项主张，本院不予采信。方如红又主张其2013年2月21日上班即向闽盛公司递交了之前的病假单，然方如红未提供证据证明，故对方如红的该项主张，本院亦不予采信。在此情形下，闽盛公司以方如红旷工三天为由，依据《员工手册》规定解除与方如红间的劳动合同，并无不当，方如红要求闽盛公司支付其违法解除劳动合同赔偿金11，200元，缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。
综上所述，上诉人方如红的上诉请求，理由不能成立，本院实难支持。原审法院依法所作的判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人方如红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 鸿
代理审判员 罗文渊
代理审判员 裘 恩
二〇一四年一月十六日
书 记 员 陆 慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……