上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）奉民一（民）初字第3581号
原告李坤芹。
法定代理人张某某（系原告李坤芹丈夫），住同原告李坤芹。
委托代理人郑建刚，上海杰赛律师事务所律师。
被告王本杰。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军，总经理。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人姜蜻，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告李坤芹诉被告王本杰、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月28日受理后，依法适用简易程序，于2015年6月4日公开开庭进行了审理。原告法定代理人张某某及委托代理人郑建刚、被告王本杰及被告平安保险公司委托代理人姜蜻均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李坤芹诉称，2014年9月15日，在奉贤区沪杭公路同谊路路口，被告王本杰驾驶沪CXXX**小型轿车与原告驾驶的电动自行车发生事故，致原告受伤。针对交通事故责任，经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，原告与被告王本杰承担事故同等责任。针对原告伤势，经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告因事故受伤致九级、X级伤残，予以休息210日、营养120日、护理120日。另，被告王本杰驾驶的事故车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。现原告认为，其因交通事故造成的损失为：医疗费80，208.60元（人民币，下同）、用血互助金1，150元、住院伙食补助费940元、营养费4，800元、护理费9，280元、误工费28，462元、残疾赔偿金209，924元、精神损害抚慰金11，000元、伤残鉴定费5，800元、车辆维修费1，000元、手机维修费300元、交通费500元、衣物损500元、律师费8，000元，合计361，864.60元（保留后续治疗费）。因原、被告就赔偿事宜不能协商一致，原告遂诉讼来院，请求判令：一、被告赔偿原告损失共计265，638.76元；1、被告平安保险公司赔偿交强险及商业三者险部分（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；2、余款由被告王本杰按同等责任赔偿原告60%。二、本案诉讼费由被告王本杰承担。
审理过程中，原告明确对于残疾赔偿金同意按192，924元计算。
被告王本杰辩称，对于交通事故经过及责任认定无异议，其在平安保险公司投保了交强险、限额为1，000，000元的商业三者险及不计免赔特约险。事发后，其垫付了25，000元现金及100元急救费用，自己在事故中也有车损6，400元及拖车费470元的损失，要求在本案中一并处理。关于原告的损失：对诉讼费及律师费认为应按责承担；对医疗费中的非医保部分，认为平安保险公司并未告知过该部分不予理赔，认为应由平安保险公司承担；对其余损失同意平安保险公司意见。
被告平安保险公司辩称，对于事故经过及责任认定无异议，对事故车辆的投保情况也无异议，同意在交强险及商业三者险范围内赔偿原告的合理损失。关于原告的具体损失：对医疗费，认为应扣除非医保部分及用血互助金，即使计算，也应由被告王本杰按责承担；对住院伙食补助费无异议；对营养费认可30元／天；对护理费认可40元／天；对误工费认为应按原告实际扣发的金额计算；对残疾赔偿金同意按原、被告协商的金额192，924元计算；对精神损害抚慰金同意以11，000元的金额按责计算；对鉴定费按责承担；对手机维修费及车辆维修费无异议；对衣物损认可200元；对交通费认可200元；对律师费及诉讼费不予理赔。
经审理查明，原告所述的交通事故经过、责任认定及原告在事故中受伤属实，本院予以确认。2015年4月14日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情分别作出司法鉴定意见为：一、李坤芹因交通事故致骨盆畸形愈合已构成X级伤残。另需遵医嘱择期行内固定取出术。伤后可予以休息180日，营养90日，护理90日。后期内固定取出后可予以休息30日，营养30日，护理30日。二、李坤芹因交通事故致轻度智力缺损（IQ62），日常活动能力部分受限已构成X级伤残。
另查明，1、本案肇事车辆沪CXXX**轿车为被告王本杰所有，该车辆在被告平安保险公司投保有限额为122，000元的交强险、限额为1，000，000元的商业三者险及不计免赔特约险，事发时均在保险期间；其中交强险项下的死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额为10，000元、财产损失赔偿限额为2，000元；2、原告李坤芹为农业家庭户口；3、原告李坤芹在事发前一年租住于奉贤区南桥镇六墩村轿行314号蒋乔芳的房屋，蒋乔芳系征地非农户口，该房屋所在区域居民征地农转非比例已达85%；4、事发时，原告系上海百丽丝家纺有限公司的员工，其事发前月平均工资为2，867元（2014年8月及9月按上海市最低工资标准计算），事发后，该单位在原告休息期7个月内向原告发放了工资8，901元，实际扣发11，168元；5、原告因交通事故造成了车辆维修费损失1，000元、手机维修费损失300元；6、事发后，被告王本杰为原告垫付了现金25，000元及急救费用100元，被告王本杰因本起交通事故造成的损失为：车辆修理费6，400元及牵引费470元，合计6，870元；7、原告因本案诉讼支付律师费3，000元。
以上事实，由当事人陈述、原告提供的身份证、户口簿、被告王本杰的驾驶证及沪CXXX**轿车行驶证、道路交通事故认定书、保单、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告的门急诊病历、出院小结、住院费用清单、医疗费收据、奉贤区南桥镇六墩村村民委员会出具的证明、原告的居住信息、原告的劳动合同、银行发放工资的交易明细、完税证明、社保缴费情况、车损及物损定损单、修理费发票、用血互助金收据、律师费发票及被告王本杰提供的收条、急救费发票、车辆维修费发票、牵引费作业单及发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，事故车辆沪CXXX**轿车在被告平安保险公司处投保了限额为122，000元的交强险、限额为1，000，000元的商业三者险及不计免赔特约险，故对于原告的各项损失，被告平安保险公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由平安保险公司在商业三者险限额内根据保险合同根据被告王本杰的责任予以赔偿。对超过及不属于保险理赔范围的损失，应由事故的责任人按责承担。本案中，原告李坤芹驾驶的为非机动车、被告王本杰驾驶的为机动车，原告与被告王本杰承担事故同等责任，故被告王本杰应按责承担60%的赔偿责任。
关于原告的各项具体损失：对于医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费专用收据等收款凭证结合原告的相关病历予以确定，计80，765.10元（已包括用血互助金及被告王本杰垫付的急救费并扣除了伙食费）。对住院伙食补助费，本院按照20元／天的标准按住院天数计算47天，计940元。对营养费，本院根据原告的伤情酌定按40元／天的标准，期限参照鉴定意见确定的120天计算，计4，800元。对护理费，原告主张按护理行业2，320元／月计算，在法律规定的范围内，本院予以支持，期限参照鉴定意见确定的120天计算，计9，280元。对误工费，本院根据原告的实际扣发工资情况，确认原告损失为11，168元；对残疾赔偿金，原告李坤芹虽为农业家庭户口，但其事发前一年居住于城镇地区，收入亦来源于城镇，故本院认为可以适用城镇标准，现原、被告双方均同意按照192，924元计算，于法无悖，本院予以准许。对于精神损害抚慰金，原告因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金的请求应予支持，具体金额本院结合本案双方的过错程度、原告的损害结果等因素酌定为6，600元，由保险公司在交强险限额内优先赔付。对于鉴定费5，800元，系原告为解决纠纷的实际支出，且有相关单据为证，本院凭据予以确认。对交通费，本院根据原告的就医次数和实际需要，酌情支持500元。对衣物损，原告虽未提供依据，但此系原告的合理损失，本院酌情支持200元。对车辆维修费及手机维修费，本院根据定损及修理情况凭据予以确认。对律师费，原告聘请律师为其提供法律服务，有利于其司法救济的实现，本院凭据确认其损失为3，000元。
综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费80，765.10元、住院伙食补助费940元、营养费4，800元、护理费9，280元、误工费11，168元、残疾赔偿金192，924元、精神损害抚慰金6，600元、交通费500元、衣物损200元、车辆维修费1，000元、手机维修费300元、鉴定费5，800元、律师费3，000元，合计317，277.10元。被告平安保险公司在交强险限额内的赔偿金额为：医疗费用赔偿限额内赔偿10，000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110，000元，财产损失赔偿限额内赔偿1，500元，合计121，500元。余款195，777.10元，除律师费外，其余损失192，777.10元均属商业三者险理赔项目，故平安保险公司应按责承担其中的60%计115，666.26元。关于被告平安保险公司辩称的医疗费中非医保部分不予理赔的意见，本院认为，保险合同条款虽约定平安保险公司在医保范围内核定赔偿金额，但该条款为格式条款，且平安保险公司并无证据证明其已采取合理方式提请投保人注意该免责条款，并对该条款向投保人进行过说明，故本院认为该条款对合同双方不具有约束力，本院对被告平安保险公司的辩称意见不予采纳。对于律师费，本院认为不属保险赔偿范围，应由被告王本杰赔偿，原告主张8，000元，但仅提供了3，000元的发票，本院凭据支持3，000元。本起事故中，被告王本杰的车损6，400元及牵引费470元，应由原告按责承担40%，计2，748元。原告与被告王本杰应承担的费用相折抵后，被告王本杰应赔偿原告252元。因被告王本杰已垫付25，100元，故原告应返还被告王本杰24，848元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告李坤芹121，500元（含精神损害抚慰金6，600元）；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告李坤芹115，666.26元；
三、原告李坤芹于本判决生效之日起十日内返还被告王本杰24，848元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，284元，减半收取计2，642元，由原告李坤芹负担530元，由被告王本杰负担2，112元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏丹凤
二〇一五年六月二十三日
书记员 夏 欢
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。