湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1129民初1043号
原告周某某，67岁。
委托代理人奉飞月，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被告肖某某，44岁。
被告中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ瑶族自治县支公司。
委托代理人谢怡琳，女，系中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司员工。
原告周某某与被告肖某某、中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ瑶族自治县支公司（以下简称ＸＸ联合财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月7日立案受理。依法由审判员黄代平适用简易程序于2016年7月6日公开开庭进行了审理。原告周某某及其委托代理人奉飞月、被告肖某某、被告ＸＸ联合财保公司的委托代理人谢怡琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周某某诉称：2014年12月16日7时许，肖某某驾驶湘M5XY**号小型轿车在ＸＸ县鲤鱼井大道天天购物超市门前路段撞上骑自行车的原告，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。经ＸＸ县交警大队认定，肖某某负此次事故的全部责任。原告受伤后，被送到ＸＸ县人民医院治疗，经鉴定原告构成九级伤残。湘M5XY**号小型轿车在ＸＸ联合财保公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，两被告只支付了42000元，其余损失未予赔偿。因双方协商未果，特诉至法院，请求人民法院判令二被告赔偿原告损失132897.18元，其中，被告ＸＸ联合财保公司先交强险和商业三者险范围内担责，本案诉讼费由被告承担。
被告肖某某辩称：1.被告所有的湘M5XY**号小型轿车在ＸＸ联合财保公司投保了交强险和商业三者险，交通事故发生在保险期限内，原告合法的损失应由保险公司在交强险和商业三者险范围内予以赔偿。2.被告为原告垫付医疗费32000元，因被告的车辆在保险公司投保了交强险和30万元不计免赔的商业三者险，该款项应视为被告代ＸＸ联合财保公司垫付的，要求法院从保险公司赔偿给原告的款项中扣除并直接支付给被告肖某某。3.本案诉讼费用由原告承担。
被告ＸＸ联合财保公司辩称：1.湘M5XY**号小型普通客车是在被告处投保了交强险和商业三者险，对原告合法、合理的损失被告同意在保险合同范围内承担保险责任。2.被告已提前预付了医药费10000元，应与扣减。3.原告部分诉请无事实和法律依据。医药费票据中的病历复印费16元，因不是医疗费用，不予认可，其他医疗费数额予以认可，但应剔除非医保用药；交通费444元无异议；鉴定费1000元无异议，但不属于保险责任；残疾赔偿金、康复费数额无异议；关于误工费，原告是退休人员且年满66周岁，属于被抚养人，不应支持；住院伙食补助费应按12元/天计算；关于营养费，因无医嘱或法医鉴定建议，不应支持；精神损害抚慰金过高。3.根据保险合同约定，被告不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2014年12月16日7时许，肖某某（持C1E证）驾驶湘M5XY**号小型轿车沿ＸＸ县沱江镇鲤鱼井大道由东向西行驶，行至天天购物超市门前路段时，遇周某某骑自行车在前行驶，因肖某某由左侧超车时未保持安全车距，撞上自行车，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。2014年12月11日，ＸＸ县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书认定，肖某某负此次事故的全部责任，周某某不负事故责任。事故发生后，原告被送到ＸＸ县人民医院住院治疗111天，花医疗费42336.18元。经ＸＸ县公安局交通警察大队委托，2015年4月24日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯鉴字〔2015〕163号司法鉴定意见书，其鉴定意见：1.周某某腰椎骨折属轻伤一级、并致9伤残。2.伤后住院治疗，期间2人陪护2周，以后1人陪护至出院，出院后全休2个月，予康复费用约2000元。花门诊费72元、鉴定费1000元。湘M5XY**号小型轿车的所有人是肖某某，该车在ＸＸ联合财保公司投保了交强险和30万元的不计免赔的商业三者险，保险期限从2014年5月8日至2015年5月7日。出事后，被告肖某某为原告垫付医药费32000元，被告ＸＸ联合财保公司为原告垫付医药费10000元。投保人和保险人约定保险人不承担诉讼费和鉴定费用。出事前，原告在ＸＸ瑶族自治县顺兴印刷厂上班，月工资2800元，以现金方式发放。法庭辩论终结前，原告已年满66周岁。原告诉请中未包含两被告预付的42000元，庭审中，原告的诉请由131621元增加到132897.18元。
另查明，2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入28838元、居民服务和其他服务行业平均工资42494元即116.42元／天。ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为县内12元/天。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、医疗费收据、病历资料、司法鉴定意见书、鉴定费收据、保单、常住人口登记卡、证明、劳动合同及工资表，被告肖某某提供的驾驶证、行驶证、保单，被告ＸＸ联合财保公司提供的快钱付款凭证、机动车第三者责任保险条款等证据证实，足以认定。
根据上述查明的事实和法律规定以及原告的诉请，原告主张的损失确定为164043.28元，分别是：1.医疗费42408.18元(42336.18元+72元)；2.住院伙食补助费1332元（12元/天×111天）；3.误工费12560元（2800元/月÷30天×135天）；4.原告要求赔偿护理费14552.7元符合规定；5.康复费2000元；6.营养费酌情考虑1000元；7.鉴定费1000元；8.残疾赔偿金80746.4元〔28838元／年×（20年-6年）×20％〕；9.交通费444元；10.精神损害抚慰金酌情考虑8000元。
本院认为：本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。因原、被告对道路交通事故认定书无异议且本院查明的事实与ＸＸ县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院确认肖某某承担此次事故的全部责任，周某某不负事故责任，并以该事故认定书作为划分本案民事责任的依据。因湘M5XY**号小型轿车在ＸＸ联合财保公司投保了交强险，本次交通事故发生在保险期限内，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款之规定，被告ＸＸ联合财保公司在交强险范围内赔偿原告的损失为128303.1元（医疗费赔偿限额项下10000元+误工费12560元+护理费14552.7元+康复费2000元+残疾赔偿金80746.4元+精神损害抚慰金8000元+交通费444元），由于交强险是定额赔偿，ＸＸ联合财保公司在交强险范围内应赔偿原告的损失为120000元。原告剩余的损失在扣除鉴定费1000元后为43043.28元（164043.28元-120000元-1000元），因肖某某负事故的全部责任，该款项由肖某某负责赔偿，又因湘M5XY**号小型轿车在被告ＸＸ联合财保公司购买了30万元的不计免赔的商业三者险，根据《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条的规定，此款由ＸＸ联合财保公司在商业三者险中予以赔偿，故被告ＸＸ联合财保公司在交强险和商业三者险中赔偿原告的损失为163043.28元（120000元+43043.28元），ＸＸ联合财保公司已垫付的10000元，应与扣减。鉴定费1000元，由被告肖某某承担，肖某某已赔偿原告32000元，多赔偿了31000元（32000元-1000元），该款项应视为肖某某代ＸＸ联合财保公司垫付的赔偿款，从鼓励侵权人积极垫付费用抢救受害人及减少诉累出发，为贯彻纠纷一次性解决的民事诉讼理念，该款项应从ＸＸ联合财保公司赔偿给原告的损失中扣除并直接支付给肖某某。综上，被告ＸＸ联合财保公司实际赔偿原告的损失为122043.28元（163043.28元-10000元-31000元）、支付被告肖某某代该公司垫付的款项31000元。
关于ＸＸ联合财保公司辩称的医疗费用应剔除非医保用药的主张，本院认为，被告的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据民法相对性原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，被告对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任，现被告未提供任何证据，故对该项主张，本院不予支持。
关于被告ＸＸ联合财保公司辩称的原告系退休人员且已年满66周岁，属于被抚养人员，不应支持误工费的主张，本院认为，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第二十条的规定，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。法律并未禁止有工作单位的人员在退休后不能到私营部门工作，且被告也未提供证据证实原告系有工作单位的人员，原告在ＸＸ瑶族自治县顺兴印刷厂上班，因交通事故受伤导致其收入的减少，被告理应按实际减少的收入赔偿原告的误工费。
关于营养费的给付，本院认为，虽无医嘱或法医鉴定建议，但给付营养费应以提高治疗质量或者加速损伤康复为目的，以是否达到伤残等级为标准，现原告构成九级伤残，应予考虑营养费。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：
一、限被告中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ县支公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告周某某损失122043.28元；
二、限被告中华联合财产保险股份有限公司ＸＸ县支公司自本判决生效之日起十日内支付被告肖某某代该公司垫付的款项31000元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1466元，由原告周某某负担120元，被告肖某某负担1346元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审 判 员 黄代平
二〇一六年七月六日
代理书记员 屈孝国
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。