辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民终字第00543号
上诉人（原审被告）辽宁医学院附属第三医院，住所地锦州市凌河区。
法定代表人刘学英，该院院长。
委托代理人辛向红、该医院普外科医生。
委托代理人刘国明，该医院职员。
被上诉人（原审原告）韩柏林，男，1964年7月24日出生，汉族，干部，住锦州凌河区。
委托代理人刘玉山，男，1959年3月19日出生，汉族，退休工人，住锦州市凌河区。
委托代理人张学峰，锦州市七星法律服务所法律工作者。
上诉人辽宁医学院附属第三医院因与被上诉人韩柏林医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2014）凌河民一初字第00944号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人辽宁医学院附属第三医院委托代理人辛向红、刘国明，被上诉人韩柏林委托代理人刘玉山、张学峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2014年3月24日，原告韩柏林在被告辽宁医学院附属第三医院经CT扫描发现，1、肝右叶占位病变：小肝癌可能性大2、肝囊肿。2014年3月27日，原告韩柏林在被告处进行MR扫描，发现“肝右叶可见24mm＊25mm大小的类圆形长T1长T2信号”及“9mm＊11mm大小类圆形长T1长T2信号”，诊断为“1、肝脏占位病变：考虑小肝癌可能2、肝囊肿。”2014年4月9日，原告韩柏林入被告辽宁医学院附属第三医院住院治疗，5月16日出院。入院诊断为：肝右叶肿物。4月13日，原告聘请北京三0一医院医生史宪杰在被告处行右肝癌切除术。术中完整切除约4×3cm肿瘤一处。原告共住院23天，住院期间一级护理1天，其余为二级护理。原告未提交此次住院的医药费收据。
2014年6月17日，原告又以“肝肿物”为主要诊断入被告处住院治疗，至7月25日出院。在此期间，原告于6月19日在该院行“经皮肝动脉造影及化疗栓塞术”，7月19日，行“肝癌射频消融术”。共住院38天，住院期间护理级别为二级。原告此次住院花医药费34444.49元.其中原告现金支付12084.45元，个人账户支付648.48元，其余为统筹基金支付。此次住院费收据原件在中国铁路工会锦州公安处委员会报销，被告提交到法院的为复印件。2014年9月15日原告到上海东方肝胆外科医院治疗，入院诊断为：原发性肝癌术后综合治疗后。原告于当日花诊查费等221.5元，复印费24元。住院期间原告于2014年9月18日行PMWA术。9月23日行门脉造影术。原告在该院共住院10天，原告此次住院花医药费62034.99元.其中原告现金支付29376.17元，其余为统筹基金支付。此次住院费收据原件在中国铁路工会锦州公安处委员会报销。原告住院期间一级护理6天，三级护理1天，二级护理3天。2014年9月25日，原告入解放军四五五医院住院治疗，主要诊断为：肝癌术后伴门脉癌栓。原告于当日花门诊费11.5元。原告在该院共住院13天，均为二级护理。原告此次住院花医药费48321.13元.其中原告现金支付24850.66元，个人账户支付648.48元，其余为统筹基金支付。此次住院费收据原件在中国铁路工会锦州公安处委员会报销。又查明，原告于2014年10月28日、10月30日在被告处花诊查费、药费、检查费等共计1491元；2014年8月21日、8月28日在中国医学科学院肿瘤医院花挂号、诊疗费221元；2014年8月22日，在中国人民解放军总医院花门诊诊疗费204元；2014年8月29日，在北京协和医院花诊察费5元；2014年10月4日、10月24日、10月29日在药店购药花费302.1元；原告另提供购药白条两张，共计1800元；附属三院介入病房费用说明一份，证明原告在治疗过程中自费请专家花费13800元；2014年10月17日，原告购药发票一张，金额为24965.00元。该发票为复印件。
另查明，原告向法院提交了2014年4月28日至10月8日，刘玉山姓名的交通费、宿费共计4724.5元，刘鹏月（原告妻子）姓名的交通费40.5元，无姓名的交通费、汽油费2029.5元。本案在审理过程中，被告于2014年12月19日申请到锦州市医学会做医疗鉴定，原告不同意此要求，认为其诉求是医疗过错，应当进行司法鉴定。此后，被告向法院申请对医疗诊治过程中是否存在医疗过错进行鉴定。本院依法委托锦州市中级人民法院技术处摇号决定鉴定机构。摇号结果为：委托上海司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定。2015年1月20日，被告书面要求取消该鉴定申请，仍然要求进行医疗事故鉴定。2015年3月24日，被告又向法院递交申请，要求对本案进行医疗过错鉴定，原告对此提出反对意见。
原审法院认为，原告于2014年3月检查出肝右叶类圆形长T1长T2信号之后，在被告处手术治疗。并于2014年4月13日切除肿瘤一处。此后，原告病情未得到遏制。造成原告身体和精神的双重损害。该损害事实的发生与被告的治疗是否具有过错，按照相关法律的规定，应由被告负举证责任。被告在书面申请撤回医疗过错鉴定后2个月，又向法院提出鉴定申请，原告对此提出异议，且该申请的提出已经超过了法定的申请时间，故被告应承担举证不能的不利后果。故对原告诉讼请求之合理部分依法予以支持。原告的部分医疗费用已由单位报销，对由原告已花费、未报销部分医疗费，应由被告赔偿。原告购买药品的白条、聘请医生的费用说明及购药发票的复印件，不符合有效证据的条件，对上述费用不予支持；护理费用，可参照辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务和其他服务业标准给付；原告的医嘱中记载普食，无加强营养的医嘱，故对其要求的营养费不予支持；原告要求的住院伙食补助费应按国家机关工作人员出差补助标准计算；原告要求的交通费、住宿费、复印费按其实际发生给付，因原告主张的护理费、伙食补助费、交通费低于法定标准，故上述费用以不超过其诉讼请求为限；原告要求的精神损害赔偿金符合相关法律的规定，予以支持。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条二款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款之规定，判决如下：一、被告辽宁医学院附属第三医院于本判决生效后10日内赔偿原告韩柏林经济损失104856.9元。二、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1236元，由被告辽宁医学院附属第三医院负担。
宣判后，辽宁医学院附属第三医院不服，向本院提起上诉称，原审法院未经鉴定，不能推定医疗诊治过程存在过错，故不应判定上诉人承担赔偿责任。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人韩柏林庭审中辩称，上诉人漏诊事实清楚，根据侵权责任法的规定，上诉人应承担责任，上诉人申请医疗事故鉴定超过了法定期限，应承担举证不能的法律后果。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人韩柏林于2014年3月检查出肝右叶类圆形长T1长T2信号之后，在上诉人辽宁医学院附属第三医院处手术治疗，并于2014年4月13日切除肿瘤一处，此后，被上诉人病情未得到遏制，造成被上诉人身体和精神的双重损害。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构认为其医疗行为无过错，以及医疗行为与患者受损害之间不存在因果关系的应提供证据，一审中，上诉人在书面申请撤回医疗过错鉴定后2个月，又向法院提出鉴定申请，被上诉人对此亦提出异议，该申请的提出已经超过了法定的申请时间，上诉人应承担举证不能的不利后果。故原审法院对被上诉人诉讼请求之合理部分依法予以支持并无不当。上诉人上诉提出的原审法院未经鉴定，不能推定医疗诊治过程存在过错，不应判定上诉人承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1236元，由上诉人辽宁医学院附属第三医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于开升
审 判 员 李长奇
代理审判员 张昱凯
二〇一五年七月十六日
书 记 员 王 爽