大连市甘井子区人民法院民 事 裁 定 书（2016）辽0211执异69号异议人（被执行人）大连广业混凝土制造有限公司。委托代理人王某甲，系该公司法律顾问，男。申请执行人王某乙，女。委托代理人冯庆亮、张蓉，均系辽宁生生律师事务所律师。异议人大连广业混凝土制造有限公司与申请执行人王某乙执行异议一案，大连广业混凝土制造有限公司不服本院作出的（2016）辽0211执异29号执行裁定书，复议至大连市中级人民法院。大连市中级人民法院于2016年8月8日作出（2016）辽02执复64号执行裁定书，裁定撤销（2016）辽0211执异29号执行裁定书，发回大连市甘井子区人民法院重新审查。本院收到裁定后，依法另行组成合议庭进行了公开听证，异议人大连广业混凝土制造有限公司的委托代理人王某甲、申请执行人王某乙及其委托代理人冯庆亮、张蓉均参加了听证。现已审查终结。异议人大连广业混凝土制造有限公司称，请求解除对异议人名下四套房产的查封，要求法院对原执行案件的判决书即（2014）甘审民初字第115号民事判决书按照判决书的第一项判令执行本案。理由如下：根据生效判决的明确判项要求，异议人应当在判决生效180天内给付王某乙价值借款本金利息的混凝土（特定物品之债），如因异议人原因超过180天未能给付，则应支付王某乙相应的借款本金及利息（金钱之债）。判决生效后，异议人主动履行判决义务，穷尽各种方法联系王某乙要求将混凝土拉走，但均联系不上，无奈于2015年12月18日自费在《半岛晨报》上以公告方式要求王某乙联系异议人并将物品拉走，但未得到任何回应。根据判决要求，本案物品之债转为金钱之债属于附条件行为，即180天内因异议人原因未能履行，而王某乙在180天内无故消失避而不见，期满后马上出现并申请执行金钱债务明显属于恶意促成条件成就，根据《合同法》第四十五条“不正当促成条件成就的，视为条件不成就”的明确约定，本院强制执行的标的应为特定物品之债而非金钱债务，而特定物品（混凝土）早已备好随时可以执行，因此，对查封房屋应予以解封。故提起执行异议。申请执行人王某乙称，异议人的异议不成立。理由如下：1.本案申请执行人依法申请执行，在判决180天自动履行期内，异议人拒绝履行生效债权，异议人应当承担未履行交付商品混凝土的责任，由交付混凝土变为交付金钱的履行义务；2.查封四套房产的行为符合法律规定，是进入执行程序后转为执行中的查封和续查封。3.原审异议请求只有请求解除四套房产的查封，关于增加的请求法院对执行案件115号的判决书执行，申请执行人也正是按照判决书第一条申请执行，在大连广业混凝土制造有限公司没有在法定时间内履行混凝土的交付任务之后，申请执行人依法进行金钱的申请执行，合法合理。综上所述，申请执行人认为应当驳回大连广业混凝土制造有限公司的申请。经审理查明以下事实：1.王某乙与大连广业混凝土制造有限公司（以下简称“广业公司”）、李竺霖民间借贷纠纷一案，本院于2014年1月27日作出（2013）甘民初字第2511号民事判决。上诉后大连市中级人民法院于2014年7月28日作出（2014）大民一终字第969号民事裁定，撤销原判，发回重审。重审后，本院于2015年3月9日作出（2014）甘审民初字第115号民事判决，判令：一、被告大连广业混凝土制造有限公司自本判决发生法律效力之日起180日内给付原告王某乙价值相当于借款本金人民币3，844，000元及其逾期利息（自2012年3月16日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）总和的商品混凝土（强度等级为标准普通C25的商品混凝土单价为385元/立方米、强度为标准普通C30的商品混凝土单价为395元/立方米；强度为标准普通C25的商品混凝土的价值占给付总价的3/8，强度为标准普通C30的商品混凝土的价值占给付总价的5/8）；如因被告大连广业混凝土制造有限公司的原因，未能按照上述第一款履行义务，则应就未履行部分偿还原告王某乙相应的借款本金及其逾期利息。后双方均上诉，大连市中级人民法院于2015年8月26日作出（2015）大民一终字第1166号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2.在诉讼过程中，王某乙向本院提交保全申请，本院于2013年5月29日作出（2013）甘民初字第2511-1号民事裁定书，查封、冻结广业公司名下银行存款300万元或其他等值财产。同年5月31日向大连农村商业银行股份有限公司金州支行营业部送达了《协助冻结存款通知书》，冻结了广业公司在该营业部196312010105340403帐号下银行存款3，000，000元（实际冻结919.87元）。后因广业公司向本院提出申请，要求解除对上述银行账户的冻结，且向本院提供了担保，故本院于2013年8月21日作出（2013）甘民初字第2511-3号民事裁定，解除对广业公司名下银行存款300万元的查封、冻结。同日，本院向营业部送达了解除冻结存款通知书。解除冻结当日，本院作出（2013）甘民初字第2511-4号民事裁定：查封担保人刘茂珍、刘春凤名下位于大连市金州区友谊街道南金华城某号房屋一套、位于大连市金州区光明街道荣盛小区某号房屋一套、位于大连经济技术开发区黄海西路某号房屋一套、位于大连经济技术开发区正恒园某号房屋一套（以下简称“案涉四套房屋”），查封期限两年。在上诉期间，因查封即将到期，王某乙申请继续查封。本院于2015年8月21日作出（2014）甘审民初字第115号民事裁定，对案涉四套房屋再次查封三年。后异议人向本院提出执行异议。3.本院于2016年6月12日作出（2016）辽0211执异29号执行裁定书，驳回广业公司提出的异议申请。后广业公司申请复议，大连市中级人民法院作出（2016）辽02执复64号执行裁定书，裁定：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211执异29号执行裁定书。二、本案发回大连市甘井子区人民法院重新审查。同时裁定指出“广业公司主要是对物品之债转化为金钱之债提出执行异议，因其未履行生效判决确定的义务，其请求解除对其房屋的查封，执行法院裁定未予支持并无不妥。……即本案的关键问题是被执行人未能履行交付商品混凝土义务的责任应由谁承担。需要指出，商品混凝土是一种特殊商品，它是由水泥、集料、水以及外加剂和掺合料等组分按一定比例搅拌而成，其生产、经营、运输、使用有严格的技术规程和管理办法，是无法事先搅拌好放置的物品。王某乙与广业公司曾在履行期内商谈过用混凝土抵顶欠款事宜，执行法院应查明，未能履行交付商品混凝土的责任是被执行人没有能力交付，还是申请执行人未能具体给出交付混凝土的地点和时间，以厘清责任。”4.广业公司提供了照片，表明：2015年11月6日，广业公司到金州区和平路58号4-10-4房屋处寻找王某乙未果，将《通知》粘贴于门上，主要内容为“王某乙：为履行大连市甘井子区法院（2014）甘审民初字第115号民事判决，现我公司通知你于2015年11月23日前到我公司来，请你把用混凝土下家找好，来我公司办理好送混凝土手续，我随时给你送货，若逾期不能到我公司办理送货手续，后果自负”。王某乙表示该处房屋系其前夫的房屋，王某乙自2011年就不在此处居住，并提供了离婚证、离婚协议、社区居委会提供的证明予以佐证。广业公司提供了案外人葛艳丽、汪学忠的说明，因葛艳丽与王某乙仍有纠纷，故广业公司找到葛艳丽，让其帮助寻找王某乙，葛艳丽找到案件的执行法官汪学忠，汪学忠表示其按照18698630333号码拨打，也到过王某乙家均无法联系上其本人。因王某乙作为被执行人与杨劲松仍有案件在金州法院执行当中，执行法官谭秀锋亦出具说明一份，内容为：“王某乙因欠申请执行人杨劲松借款25万元，金州法院执行庭曾多次传王某乙到法院。除2015年6月前后到法院接受询问后，再多次联系不上。2016年元旦前，法院拟对其采取强制措施，申请执行人杨劲松到其家中寻找无人”。广业公司在2015年12月18日的《半岛晨报》上刊登一份《声明公告》“王某乙女士：我公司即大连广业混凝土制造有限公司与你民间借贷一案，大连市甘井子区人民法院于2015年3月9日作出了（2014）甘审民初字第115号民事判决书，该判决书现已生效。判决生效后，我公司已多次向你本人致电，要求主动履行判决书的判决事项，即自判决发生法律效力之日起180日内给付你价值3844000元及逾期利息总和的商品混凝土，但均无法联系到你本人，同时我公司已就此向承办法官明确履行意愿，且你本人也没有申请法院强制执行，故，针对我公司应履行判决的义务，及你本人拒不接受我公司履行判决义务的行为，特公告如下：自本公告发布之日起，由于你本人原因导致我公司暂无法履行判决义务，由此所产生的一切法律责任均由你个人承担，包括但不限于判决书中给付混凝土、迟延履行期间的债务利息、案件受理费等全部履行债务的费用，我公司将对迟延履行不承担任何法律责任和后果，特此公告和声明！公告和声明人：大连广业混凝土制造有限公司2015年12月18日”。广业公司提供了进材料认证单用以证明其具有履行能力，同时提供了预拌混凝土技术规程以证明其义务的履行需要王某乙提供具体的时间、地点、标号及工程名称等信息。王某乙表示在其没有得到广业公司有履行意思的情况下，没有义务确定交付混凝土的时间与地点。5．大连市金州区人民法院（2015）金执字第767号案件中被执行人为王某乙，王某乙将本案情况告知该案债权人杨劲松后，王某乙与杨劲松曾于2015年9月份到过广业公司与刘茂珍商谈过要混凝土抵偿金州法院欠款事宜。王某乙表示商讨时，杨劲松愿意接收混凝土，但广业公司拒不履行，故未达成协议。王某乙提供了在原判决确定的债务履行期间，作为另案申请执行人的杨劲松与其本人一直有微信往来，证明其本人在执行阶段并非广业公司所称无法找到。同时提供了与刘茂珍的微信记录，说明广业公司没有通过最简便的方式联系其本人。广业公司对以上证据不予认可。王某乙提供的（2015）大民一终字第01166号立案审批表中，王某乙的电话号码为1566868****，其表示在与广业公司的诉讼中均使用该号码，并提供了该号码手机营业厅查询结果，显示该号码自2014年12月17日入网。本院认为，根据当事人的申请，本院依法作出（2014）甘审民初字第115号民事裁定书，查封案涉四套房屋。又根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第四条规定：“诉讼前、诉讼中及仲裁中采取财产保全措施的，进入执行程序后，自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施，…”本案中，在诉讼中对案涉四套房屋的查封，进入执行程序后现已转为执行中的查封和续查封。（2014）甘审民初字第115号民事判决书判项已确定，大连广业混凝土制造有限公司需要在二审判决生效的2015年8月26日后180天内，向王某乙履行给付商品混凝土的义务，如因大连广业混凝土制造有限公司原因未能履行该义务，则需要就未履行部分偿还王某乙相应的借款本金及逾期利息。根据异议人及申请执行人的陈述可知，无论是物品之债即给付商品混凝土，还是金钱之债即给付未履行部分的借款，现生效判决所确定的义务，大连广业混凝土制造有限公司均未向王某乙实际履行完毕。因此，本院续查封案涉四套房屋并无不当，大连广业混凝土制造有限公司请求解除对案涉房屋的查封，事实和法律依据不足，本院不予支持。关于未履行交付商品混凝土义务的责任承担。首先，原判决确定的交付物混凝土具有特殊性，其是由水泥、集料、水以及外加剂和掺合料等按照一定比例搅拌而成，无法实现搅拌好后长期存放，故王某乙负有在交付前告知大连广业混凝土制造有限公司交付地点及时间的义务，而大连广业混凝土制造有限公司负有配合王某乙交付的义务。其次，听证中，双方均认可判决生效后，双方对债权让与进行了商谈，并且未达成一致意见，后王某乙未能举证证明向大连广业混凝土制造有限公司履行告知义务，而大连广业混凝土制造有限公司分别采用贴通知、报纸公告等诸多手段联系王某乙，虽王某乙表示未通过电话直接通知，但本院认为，王某乙应当在履行期内及时告知交付事项，大连广业混凝土制造有限公司已经尽到通知义务。再次，大连广业混凝土制造有限公司提供了进材料认证单证明具有履行能力，虽王某乙否认该证据的效力，但未能提供证据予以反驳，故不能认定在原判决确定的履行期内大连广业混凝土制造有限公司无履行能力。综上所述，未能履行交付商品混凝土义务的责任应由王某乙承担。关于大连广业混凝土制造有限公司要求法院对原执行案件的判决书即（2014）甘审民初字第115号民事判决书按照判决书的第一项判令执行本案的申请，不属于本案执行异议的审理范围，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于使用执行程序若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条、第十七条之规定，经审委会讨论决定，裁定如下：驳回大连广业混凝土制造有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向大连市中级人民法院申请复议。审 判 长  王志东代理审判员  李 曦人民陪审员  王玉华二〇一七年七月七日书 记 员  张 旭附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十二条人民法院对执行异议和复议案件实行书面审查。案情复杂、争议较大的，应当进行听证。第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。