广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤18民终2618号上诉人（原审原告）：朱美玲，女，住广东省英德市。上诉人（原审被告）：广东龙晟制药有限公司（原清远龙康药业有限公司）。住所地：广东省清远市。法定代表人：杨彦辉。委托代理人：吴海媚，该公司职员。委托代理人：赵慧，该公司职员。上诉人朱美玲因与上诉人广东龙晟制药有限公司劳动合同纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初2770号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：2014年6月4日，朱美玲入职广东龙晟制药有限公司处工作，任职QC主管。有参加社会保险。双方有签订《劳动合同书》，根据劳动合同书约定，一、合同期限：2014年6月4日起至2017年6月3日。……。第三条工作任务：1、甲方根据工作需要聘用乙方从事QC工作。乙方应认真履行甲方制定的工作职责，按时、按质、按量完成其本职工作；未经甲方允许，乙方不得在其他单位兼职。……。四、劳动报酬：1乙方劳动报酬按基本工资+津贴+福利（包括上下班补助、手机费补助、职工生活困难补助等）的方式支付，试用期基本工资1200元/月，转正后基本工资1200元/月。……。八、本合同的终止、变更、解除：……。4、乙方有下列情形之一的，甲方可立即解除合同，辞退乙方:……。B、严重违反甲方的劳动纪律、员工手册或规章缺席。C、严重失职、营私舞弊给甲方利益造成损害的。……。5、乙方有下列情形之一的甲方可以解除合同，告退乙方，但应提前三十日以书面形式通知乙方:……。B、乙方不能胜任本职工作，经过培训或者调整工作岗位后，仍不能胜任工作的，并拒不服从甲方的工作安排和劳动管理的。……。从朱美玲提供2015年1月至12月的工资条和银行交易记录显示，其每月工资明细如下：1月4061元，2月4061元，3月4061元，4月4061元，5月4061元，6月4061元，7月4137元，8月4161元，9月4161元，10月4161元，11月3895元，12月3891.67元，平均工资为4064.64元/月。广东龙晟制药有限公司确认2015年12月1日至2016年1月17日的工资共5244.50元（已减除朱美玲自负社会保险费1020.50元）未支付给朱美玲，理由是朱美玲没有进行工作交接和给公司带来较大损失。广东龙晟制药有限公司提供《QC主管岗位职责》，其中：第4.1条规定，负责物料、中间产品、成品和工艺用水等的检验工作,并保证按时完成；第4.2条规定，负责编制物料、中间产品、成品、工艺用水质量标准及检验操作规程，负责编制检验用设备、仪器等SOP；第4.3条规定，负责对QC人员进行岗前培训和继续教育培训，必要时根据实际情况调整培训内容；第4.8条规定，负责对实验室的管理，包括安全、卫生及仪器、设备、对照品、试剂试液等的管理；第4.9条规定，负责QC人员做好留样观察工作及留样观察记录，并做好产品长期稳定性考察试验，为产品有效期（或贮存期）提供有力依据；第4.10条规定，负责汇总审定本室所需仪器、药品、试剂的采购计划。朱美玲对《QC主管岗位职责》并不认可,认为在双方发生争议时，广东龙晟制药有限公司才编制的。广东龙晟制药有限公司确认《QC主管岗位职责》是公司文件，在搬迁公司时丢失了，是按照旧的文件模式重新打印出来的，故没有注明制定的时间等。广东龙晟制药有限公司主张朱美玲在任职期间工作不当，给广东龙晟制药有限公司带来估计的经济损失共51000元。一、对照品的使用不当，初步估计经济损失50000元。（1)朱美玲由于对对照品管理不到位，可多次使用且有效期为36个月的对照品仅使用一次就全部倒掉，导致大量对照品的浪费；（2)对照品管理不到位，对照品开封后无进行较好地封存，从而导致后期在整理对照品时发现相当一部分对照品无法使用；对照品没有有序进行管理，管理较乱，每次查找对照品均需花较多时间查找。二、对试剂试液管理不到位，导致部分固体试剂表面的标签已模糊不清，无法辨识出具体的名称，无法使用，估计造成的损失1000元。对广东龙晟制药有限公司陈述的上述损失，朱美玲并不认可，认为广东龙晟制药有限公司并无证据证明是由其工作失责所造成，且该损失数额并无第三方鉴定机构鉴定。广东龙晟制药有限公司提交《仪器设备开箱验收报告》及《安装验收报告单》，主张朱美玲没尽到QC主管的职责，对QC人员的检验工作没进行有效的指导。其中《仪器设备开箱验收报告》文件编号为：LKSBSOR00300,朱美玲于2015年12月24日在使用单位代表签名处签名，确认高效液相色谱仪外包装情况完好，主辅件无缺损情况，设备配图纸、说明书、合格证、装箱单，附件备输液泵、柱温箱、进样器、检测器。朱美玲对此并不认可，认为广东龙晟制药有限公司并未证明其未尽QC主管职责，没有对QC人员进行有效指导。因广东龙晟制药有限公司生产的“地龙”（批号：150401）杂质和总灰分大大超过标准的要求，经药监部门抽查不合格，被清远市食品药品监督管理局罚款12833.35元。广东龙晟制药有限公司主张朱美玲工作不当，导致其经济损失。朱美玲认为该批次的药品，并不能证实为朱美玲任职期间所生产的，王磊为广东龙晟制药有限公司的质量负责人，应对产品质量负责。广东龙晟制药有限公司认为朱美玲不能胜任QC主管工作，曾由广东龙晟制药有限公司的行政部长与朱美玲进行协商，无果。2016年1月15日，广东龙晟制药有限公司以朱美玲不能胜任岗位工作为由，向朱美玲发出《解除（终止）劳动合同通知书》：朱美玲,我们双方所签期限为2014年6月4日至2017年6月3日的劳动合同，因不能胜任本职工作，现通知你终止该合同。终止劳动合同时间为2016年1月16日。公司将根据《劳动法》及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算。请你于2016年1月20日前办理离职交接手续。朱美玲于2016年1月18日在签收回执上签名，并注明广东龙晟制药有限公司为违法解除。朱美玲于2016年1月18日离开广东龙晟制药有限公司。另查明，清远龙康药业有限公司于2016年6月16日经清远市清城区工商行政管理局作出清城核变通内字[2016]第1600077669号核准变更登记通知书，对清远龙康药业有限公司企业名称核准变更为广东龙晟制药有限公司。朱美玲与广东龙晟制药有限公司因劳动问题而发生争议，朱美玲向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求广东龙晟制药有限公司支付：一、违法解除劳动合同关系经济赔偿金16444元；二、2015年12月1日至2016年1月7日上班期间的工资5999.08元。2016年4月26日，清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出城劳人仲案字[2016]132号裁决：广东龙晟制药有限公司支付朱美玲2015年12月1日至2016年1月7日上班期间的工资5244.50元；驳回朱美玲的其他仲裁请求。朱美玲、广东龙晟制药有限公司均对仲裁裁决不服，分别提起诉讼。原审法院审理认为：本案是劳动合同纠纷。当事人在期限内对劳动仲裁裁决不服而提起诉讼，该裁决不发生法律效力。原审法院根据案件的事实重新进行处理。对朱美玲提出广东龙晟制药有限公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金16444元的请求。双方争议焦点：广东龙晟制药有限公司解除与朱美玲的劳动关系，是否属违法解除。本案中，广东龙晟制药有限公司主张朱美玲不能胜任本职工作，并造成其损失而解除与朱美玲的劳动关系。根据《劳动合同书》第八条第一款第（五）项和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。现广东龙晟制药有限公司与朱美玲协商无果后，即向朱美玲发出《解除（终止）劳动合同通知书》，违反了上述规定，属违法解除劳动关系。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。朱美玲于2014年6月4日入职至2016年1月18日离职，在广东龙晟制药有限公司处工作年限为1年7个月，因此广东龙晟制药有限公司应向朱美玲支付经济补偿金为8129.28元（4064.64元×2个月），故对朱美玲请求广东龙晟制药有限公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金16444元，予部分支持。对广东龙晟制药有限公司主张朱美玲工作不当导致其损失，从广东龙晟制药有限公司所提供依据不足以认定，故不予采信。至于广东龙晟制药有限公司尚欠朱美玲2015年12月1日至2016年1月7日上班期间工资5244.50元（6265元社保个人部分1020.50元=5244.50元），广东龙晟制药有限公司应支付给朱美玲。据此，原审法院于2016年9月2日作出（2016）粤1802民初2770号民事判决：一、广东龙晟制药有限公司在判决生效之日起五日内支付朱美玲违法解除劳动关系经济赔偿金8129.28元。二、广东龙晟制药有限公司在判决生效之日起五日内支付朱美玲2015年12月1日至2016年1月7日期间工资5244.50元。三、驳回朱美玲的其他诉讼请求。四、驳回广东龙晟制药有限公司的诉讼请求。案件一审受理费5元，由广东龙晟制药有限公司负担。宣判后，朱美玲不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第一项，改判广东龙晟制药有限公司支付赔偿金16258.56元。2、本案一、二审诉讼费用由广东龙晟制药有限公司负担。主要事实和理由是：原审判决既然认定广东龙晟制药有限公司的解除劳动合同行为违法，却只判令支付经济补偿金，此认定前后矛盾。按照原审判决认定的事实，上诉人的平均工资为4064.64元，故广东龙晟制药有限公司应支付经济赔偿金16258.56元。广东龙晟制药有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第一项和第二项，改判上诉人无需向朱美玲支付8129.28元经济补偿金和2015年12月1日至2016年1月7日期间的工资5244.50元。2、判令朱美玲支付上诉人代付的2014年7月至2014年9月的社保费用1020.50元。3、本案一、二审诉讼费用由朱美玲负担。主要事实和理由是：朱美玲在任职期间工作能力不足，给公司带来了巨大的经济损失。后经公司与其进行沟通，朱美玲仍不同意公司的调岗安排，并在此期间消极怠工，造成不良影响。因此，由于朱美玲无法胜任现有工作，且经协商后不愿意赔偿公司调岗安排，故上诉人有权依据公司规定解除其劳动合同，该解除行为符合法律规定。另外，上诉人在朱美玲离职后为其代付了2014年7月至2014年9月的社保费用1020.50元，故朱美玲需要返还该费用给上诉人。朱美玲的答辩意见与其上诉意见一致。广东龙晟制药有限公司的答辩意见与其上诉意见一致。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为：一、广东龙晟制药有限公司解除与朱美玲的劳动合同关系是否符合法律规定。二、广东龙晟制药有限公司是否应支付朱美玲的工资。三、广东龙晟制药有限公司请求朱美玲返还代付的社保费用是否予以支持。关于广东龙晟制药有限公司解除与朱美玲的劳动合同关系是否符合法律规定的问题。首先，本案中，广东龙晟制药有限公司主张朱美玲不能胜任本职工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定及双方签订《劳动合同书》的约定，作为劳动者的朱美玲如经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作;或者拒不服从用人单位的工作安排和劳动管理，广东龙晟制药有限公司可以解除劳动，但应提前三十日以书面形式通知朱美玲。现无证据证明广东龙晟制药有限公司曾安排对朱美玲进行培训或者调整工作岗位后，仍不能胜任工作的事实，只是在双方就工作岗位的调整、工资核算及解除劳动合同等问题协商不成，即向朱美玲发出《解除（终止）劳动合同通知书》，解除双方的劳动合同关系。其次，广东龙晟制药有限公司主张朱美玲的行为造成了其损失，但其提交的证据不足以证实朱美玲的行为造成其损失的具体数额以及该损失与朱美玲是否存在因果关系。综上，广东龙晟制药有限公司的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，属违法解除劳动合同关系，其依法应向朱美玲支付违法解除劳动合同关系的赔偿金，即其需支付朱美玲经济赔偿金16258.56元（4064.64元×2个月×2倍）。关于广东龙晟制药有限公司是否应支付朱美玲的工资问题。根据广东龙晟制药有限公司出具的《解除（终止）劳动合同通知书》可证，双方的劳动合同关系终止时间为2016年1月16日。因此，广东龙晟制药有限公司仍需支付朱美玲于2015年12月1日至2016年1月17日期间的工资5244.50元关于广东龙晟制药有限公司请求朱美玲返还代付的社保费用是否予以支持的问题。因广东龙晟制药有限公司在一审诉讼期间并没有提出此项请求，现其在二审诉讼期间提出，属于新增加的诉讼请求，鉴于双方当事人就该新增加的诉讼请求不能达成调解协议，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，故本案对其此节请求不作处理，广东龙晟制药有限公司可就此另行主张权利。综上所述，上诉人朱美玲的上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人广东龙晟制药有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实和适用法律错误，实体处理部分欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初2770号民事判决的第二项、第三项和第四项。二、变更清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初2770号民事判决的第一项为：上诉人广东龙晟制药有限公司应于接到本判决书之日起五日内支付上诉人朱美玲经济赔偿金16258.56元。本案一审案件受理费按原审判决负担。二审案件受理费10元，由上诉人广东龙晟制药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢伟诚审判员  林士嵛审判员  刘永戈二〇一七年二月十四日书记员  李慧玲附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。