河南省驻马店市驿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1702民初355号
原告曹磊。
委托代理人董珂、刘俊，河南伦宸律师事务所律师。
被告驻马店市久晟置业有限公司。
法定代表人余留成，董事长。
委托代理人范建军，河南同立律师事务所律师。
原告曹磊与被告驻马店市久晟置业有限公司（以下简称久晟公司）预约合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曹磊及其委托代理人董珂、刘俊，被告久晟公司的委托代理人范建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹磊诉称，2013年12月左右，原告从被告在社会上及其网络上做所的宣传中得知被告有楼盘在售，2013年12月3日原告到被告售楼处了解其楼盘销售情况，被告处销售代表向原告宣传其商品房正在选购，现在交付一部分定金可以优先选房并享受优惠价格，并向原告保证所选购房屋2014年10月份交房并办理完毕相关证件，同日双方签定“蓝山四季”VIP选房订购协议书，2013年12月15日原告向被告交付171000元的定金。现在距离被告承诺的交房日期已经逾期一年多，被告迟迟不交付房屋。经原告查询得知，被告截止到现在最基础的《国有土地使用证》尚未取得，更别提《预售许可证》，一直系违规售房，其销售代表向原告所做的各种宣传更是虚假宣传，被告已经构成根本违约，不能实现合同目的，被告的行为严重侵犯原告的合法权益，原告得知上述情况后，多次与被告协商退还原告所交定金，被告拒不返还。根据相关法律法规的规定，原告所交付定金未超过总房款百分之二十的部分被告应双倍返还。请求依法判令：1、确认2013年12月2日签订的“蓝山四季”VIP选房定购协议无效。2、①根据担保法规定，定金数额不得超过主合同标的额的20%，因原、被告双方约定房屋价款为421000元，故原告向被告交付的定金数额不得超过84200元（421000元×20%），而实际上原告向被告交付定金171000元，故原告向被告交付的171000元中的84200元，应视为有效定金，适用定金罚则，被告向原告双倍返还168400元；②同时，被告应向原告返还剩余的86800元（171000元-84200元）并赔偿该款的利息损失（利息损失，以86800元为基数，从2013年12月3日起计至实际还款之日止，按中国人民银行发布的同期贷款利率计算）。诉讼中，经本院依法释明，原告变更第1项请求为解除原、被告于2013年12月2日签订的“蓝山四季”VIP选房定购协议。
被告久晟公司辩称，1、协议约定的是取得商品房预售许可后，被告通知原告签订商品房买卖合同，应按该协议执行。2、原告请求双倍返还定金及剩余房款无事实依据，依据双方协议约定，乙方在接到甲方通知之日起，在15个工作日内签订商品房买卖合同，现在甲方没有通知乙方签订商品房买卖合同，根据买卖合同法司法解释第二条，只有在被告拒绝签订商品房买卖合同时，原告才有权请求解除合同并主张损害赔偿，现在被告尚未联系原告，所以还未签订商品房买卖合同，现在原告随时可以和被告签订商品房买卖合同。3、被告对协议上及收据上的盖章真实性有异议，要求进行鉴定。4、合同不符合解除条件，应当不予解除。综上，应驳回原告的诉求。
经审理查明，2013年12月2日，原告曹磊（乙方）与被告久晟公司（甲方）签订《“蓝山四季”VIP选房定购协议》一份，约定：1、甲、乙双方经过充分协商，乙方自愿定购位于驻马店市交通路××与××山大道交汇处“蓝山四季”的物业（以下简称“该项目”），购买单元详情如下。单元为5号楼5单元4层东户，建筑面积为114㎡；单价为3780元／㎡，销售总价为430920元；优惠条件为赠5000装修基金＋按揭1个点＋额外660元；优惠后总价为421000元，优惠后单价为3692.98元／㎡。2、乙方签订本协议之日需向甲方支付定金人民币壹拾柒万壹仟元（171000元）整，乙方在接到甲方通知之日起15个工作日，至蓝山四季售楼中心签订《商品房买卖合同》，并按规定支付应付房款，定金直接冲抵应付房款。3、签订《商品房买卖合同》时，选择银行按揭，在签订《商品房买卖合同》时交付购房款40%，不享受优惠。4、乙方如不能在规定的时间内同甲方签订正式合同，并按规定支付应付房款，甲方有权将该物业另行出售，乙方所支付的定金不予退还。5、甲方在规定时间内无权将乙方所认购该物业另行出售给第三方，否则甲方需双倍返还乙方已付定金。6、甲乙双方签订正式《商品房买卖合同》并支付应付房款后本定购意向书自动失效等条款。2013年12月15日，原告向被告交纳现金171000元；被告向原告出具收据一份，写明：兹收到曹磊首付款交来久晟置业蓝山四季5号楼5单元四层东户人民币171000元。后原告以诉称理由诉至本院，酿成纠纷。
另查明，一、被告称，诉争房屋尚未取得房屋预售许可证。但该楼已经竣工，因原、被告之间未签订正式商品房买卖合同，所以未将房屋交付给原告。原告主张被告未能取得预售许可证，且长期未通知原告签订正式的《商品房买卖合同》，侵犯其合法权益，构成违约。二、在本案第一次庭审中，被告对原告提交的选房定购协议及收据真实性无异议，但在第二次庭审中，被告对选房定购协议及收据上被告加盖印章的真实性提出异议，并提出鉴定申请。原告对此不予认可，并主张法律规定诉讼中禁止反言，应驳回被告的鉴定申请。
上述事实，有原告提交的选房定购协议、收据等证据及原、被告陈述在卷，经庭审质证，据以认定。
本院认为，原告曹磊与被告久晟公司签订《“蓝山四季”VIP选房定购协议》，约定诉争房屋的位置、面积、单价、付款方式等条款，并约定乙方在接到甲方通知之日起15个工作日，至蓝山四季售楼中心签订《商品房买卖合同》，故该选房定购协议应为预约合同。合同双方意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效。预约合同签订后，原告向被告交纳现金171000元。本案中，预约合同的签订日期为2013年12月2日，合同约定签订正式合同的期限为乙方在接到甲方通知之日起15个工作日。庭审中，被告认可在原告起诉前其尚未取得诉争房屋的房屋预售许可证，且对何时能够取得诉争房屋的预售许可证也不能确定；预约合同签订后，至今已两年有余，原、被告双方仍未能签订诉争房屋的《商品房买卖合同》，且何时签订也不能确定；诉讼中，原告主张被告未能取得诉争房屋的预售许可证，且长期未通知原告签订正式的《商品房买卖合同》，构成违约，因该不确定的期限已超过原告的合理预期，致使原告签订预约合同的合同目的不能实现，故原告主张被告违约，本院予以采纳。现原告请求解除原、被告之间的选房订购协议，于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。①诉讼中，原告主张其向被告交付的171000元中的84200元应适用定金罚则，因选房定购协议中明确约定“乙方如不能在规定的时间内同甲方签订正式合同，并按规定支付应付房款，甲方有权将该物业另行出售，乙方所支付的定金不予退还。甲方在规定时间内无权将乙方所认购该物业另行出售给第三方，否则甲方需双倍返还乙方已付定金”，该定金系违约定金，即定金适用于原、被告双方的上述约定，且原告未有证据证明被告将诉争房屋另行出售给第三方，故原告的该项主张，无事实依据，本院不予采纳。原告请求被告向其双倍返还168400元，无事实依据，本院不予支持。被告应向原告返还84200元。②原告请求被告返还171000元中的86800元并赔偿该款的利息损失，于法有据，本院予以支持。利息损失，原告主张从2013年12月3日起开始计算，因原告提交的收据显示其向被告交款的时间是2013年12月15日，故原告主张从2013年12月3日起开始计算利息损失，无事实依据，本院不予支持。利息损失，应从2013年12月15日起计至返还完毕之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。综合以上①②，被告应向原告返还房款171000并并赔偿171000元中的86800元的利息损失。利息损失，以86800元为基数，从2013年12月15日起计至返还完毕之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。关于被告申请鉴定，在本案第一次庭审中，被告对原告提交的选房定购协议及收据真实性予以认可，现又对选房定购协议及收据加盖印章的真实性提出异议并申请鉴定，即为撤回承认，但被告的撤回承认未经原告认可，也未有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或重大误解的情况下作出的且与事实不符，现被告仅以对印章真实性有异议为由申请鉴定，理由不足，本院不予启动鉴定程序。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款之规定，判决如下：
一、解除原告曹磊与被告驻马店市久晟置业有限公司于2013年12月2日签订的《“蓝山四季”VIP选房定购协议》。
二、限被告驻马店市久晟置业有限公司于本判决生效后十日内向原告曹磊返还房款171000元并赔偿171000元中的86800元的利息损失（计算利息损失，以86800元为基数，从2013年12月15日起计至返还完毕之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。
三、驳回原告曹磊的其他诉讼请求。
如未在本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5130元，由原告曹磊负担1690元，由被告驻马店市久晟置业有限公司负担3440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 王秉光
审 判 员 刘 林
人民陪审员 黄 艳
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 肖瑞瑞