广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终4228号
上诉人（原审原告、反诉被告）：杨光荣，男，1980年12月20日出生，汉族，住福建省连江县。
委托诉讼代理人�赵剑华，广东德元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王敏婷，中山市坦洲镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：林广升，男，1975年8月15日出生，汉族，住广东省珠海市。
委托诉讼代理人：李泰生，广东亚太时代律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店，住所地广东省中山市。
主要负责人：林广升。
委托诉讼代理人：李秦生，广东亚太时代律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京博文实达文化传播有限责任公司，住所地北京市朝阳区。
法定代表人：明德平。
上诉人杨光荣因与被上诉人林广升、北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店（以下简称博文公�中山第一分店）、北京博文实达文化传播有限责任公司（以下简称博文公司）合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2015）中一法坦民二初字第550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨光荣上诉请求：撤销一审判决，确认网吧承包合同无效，林广升、博文公司中山第一分店、博文公司向杨光荣连带返还押金300000元及2013年3月15日至2015年3月15日的牌照租借费894000元，驳回林广升的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定的以下事实，包括林广升交接给杨光荣时含有电脑设备，林广升具备对外经营能力，林广升发包的系网吧经营权，是错误的。二、林广升在一审庭审后补交了其与案外人因租赁合同纠纷被财产保全的资料（其中包括被查封的227台电脑），但该证据未开庭质证�仅由杨光荣书面质证，程序违法。
林广升辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
博文公司中山第一分店、博文公司均没有到庭发表答辩意见，也没有提交书面答辩意见。
杨光荣向一审法院起诉请求：确认网吧承包合同无效，林广升、博文公司中山第一分店、博文公司向杨光荣连带返还押金300000元及2013年3月15日至2015年3月15日的牌照租借费894000元。
林广升向一审法院反诉请求：杨光荣向林广升支付自2015年2月至12月15日的承包费398000元及违约金143000元。
一审法院认定事实：2013年3月12日，杨光荣（乙方）与林广升（甲方）签订网吧承包合同，约定：林广升将其位于中山市坦洲镇十四村利源市场博文网吧发包给杨光荣承包；承包期限为10年，自2013年3月15日至2023年3月16日；承包费为每月38000元，每月15日前支付；经营场地的租赁费由乙方承担；合同签订之日乙方向甲方支付押金300000元；甲方收到上述押金后，乙方可在2013年3月15日进场经营，甲方在承包期届满后无息退回给乙方；乙方必须在每月15日前以现金的方式向相关部门缴纳当月的承包费及其他费用（网吧税费等），逾期缴纳的，则以欠款总额按日2%向甲方计付违约金；因博文网吧中山第一分店是北京博文网吧的分店，故日后因北京博文网吧无故或以任何借口或理由收回该网吧的经营牌照及干涉乙方经营导致本合同无法履行，甲方一个星期内退回乙方押金，乙方接受经营购置的机器设备归乙方所有，甲方不得干涉；甲方收到乙方押金及第一个月承包费，甲方一个星期内交付网吧经营场所、机器以及网吧所需要各种证照给乙方；甲方现有设备：（见交接清单），乙方接受经营后购置的机器设备，在合同期满后归乙方所有，甲方不得干涉；乙方未按照约定支付承包费、经营税费等，承包费逾期10天应按承包费的三倍向甲方支付违约金，经营水电费等将按照应缴费用的二倍支付违约金；合同还约定了双方的其他权利和义务。合同签订后，杨光荣依约于2013年3月13向林广升缴纳承包押金300000元及2013年3月15日至4月15日的承包费38000元。林广升亦于2013年3月15日将涉案网吧交付给杨光荣经营使用，且至今杨光荣仍在经营。杨光荣缴纳承包费至2015年1月份，2015年2月份只缴纳20000元，尚欠18000元，且2015年3月至今未缴纳承包费。2015年11月26日，杨光荣以林广升出租工商营业牌照及出租网络经营许可证的行为违法为由主张网吧承包合同无效，并提出前述主张，林广升亦以杨光荣拖欠其承包费为由提出前述反诉主张。
博文公司中山第一分店挂靠博文公司成立，负责人�林广升，并取得了网络文化经营许可证。
一审法院在另案原告中山市利宝商贸有限公司（以下简称利宝公司）诉被告博文公司中山第一分店[案号为（2013）中一法坦民一初字第88号]案中，于2013年2月17日作出（2013）中一法坦民一初字第88-1号民事裁定，查封了博文公司中山第一分店的财产，其中有电脑主机227台、显示器227台。
博文公司于2015年11月29日出具一份广东中山“博文网络家园第一分店”网吧的资产证明，载明：博文公司未对广东省中山市“博文网络家园第一分店”网吧进行实际资金投入，仅以“连锁网吧特许牌照”许可其加盟为分店，分店经营负责人自筹资金投入，因此，网吧经营者必须合法经营，自行承担经营风险。
一审法院认为，本案为合同纠纷。本案所涉网吧承包合同是双方当事人真实意思表示。杨光荣主张网吧承包合同实际上是林广升出租工商营业执照和出租网络文化经营许可证的行为，该行为违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条“互联网上网服务营业场所单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让网络文化经营许可证”、《个人独资企业管理办法》第三十三条“任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、转让执照”以及《中华人民共和国行政许可法》第九条“依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让”，故网吧承包合同应属于无效合同。从合同的内容看，“甲乙双方经友好协商，在平等互利的基础上，就承包园区内网吧牌照及经营场所一事，为明确双方的权力合同义务，特制定本合同；甲方收到乙方押金及第一个月承包费，甲方一个星期内交付网吧经营场所、机器以及网吧所需要各种证照给乙方；甲方现有设�：（见交接清单）”，诉讼中林广升提交了交接清单，在该清单中列明有网吧牌照、营业执照、网吧经营文化许可证、税务登记证、办公用品、电脑247台、机房主机系统、监控系统、路由器等等设备，杨光荣虽不确认交接清单中的签名，且也不确认曾委托他人代其签名，但从一审法院审理的另案原告利宝公司诉被告博文公司中山第一分店[案号为（2013）中一法坦民一初字第88号]案中，一审法院作出的2013年2月17日作出（2013）中一法坦民一初字第88-1号民事裁定，查封了博文公司中山第一分店的财产，其中有电脑主机227台、显示器227台。结合博文公司出具的广东中山“博文网络家园第一分店”网吧的资产证明，足以认定在林广升将网吧发包给杨光荣之前，涉案网吧有具备对外经营资产，且实际上一直由林广升负责经营管理。因此，林广升并非直接将网吧牌照、经营执照出租给杨光荣使用，而是将网吧的经营权出租给杨光荣。虽然《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条、《个人独资企业管理办法》第三十三条以及《中华人民共和国行政许可法》第九条作出规定，不得出租、转让、涂改、出借网络文化经营许可证以及营业执照，但并没有明确规定网吧经营者不得将承包经营权对外发包。又，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。强制性规定包括管理性强制规范和效力性强制规范。管理性强制规范是指法律、行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范，管理性强制规范在管理和处罚违反规定的行为，并不否认行为在民商法上的效力。效力性强制规范是指在法律，行政法规明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范，若使合同继续有效将损害国�利益和社会利益，效力性强制规范不仅在处罚违反规定的行为，而且意在否认该行为在民商法上的效力。因此，只有违反效力性强制规范行为的才应当认定合同无效。综上，林广升发包网吧经营权的行为并不违反法律、行政法规的效力性强制规定，双方签订的网吧承包合同合法、有效，受法律保护。杨光荣主张网吧合同无效、并由林广升返还其押金和承包费缺乏事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行各自的义务，不得擅自变更或者解除合同。根据网吧承包合同的约定，乙方必须在每月15日前以现金的方式向相关部门缴纳当月的承包费及其他费用（网吧税费等），逾期缴纳的，则以欠款总额按日2%向甲方计付违约金，现杨光荣自2015年2月开始逾期缴纳承包费，且杨光荣对此并不否认，其行为违反了合同的约定，存在违约行为，应承担继续清偿承包费以及承担相应的违约责任。鉴于林广升在一审庭审中明确表示继续履行合同，故杨光荣应清偿自2015年2月至2015年12月15日的承包费398000元，杨光荣的该主张事实清楚，证据充分，予以支持。网吧承包合同虽约定了逾期缴纳承包费的，则以欠款总额按日2%向甲方计付违约金，但此约定显然过高，且林广升也自愿将违约金调整为一次性收取143000元，但也明显高于法律规定。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人约定乙方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以申请人民法院或者仲裁机构增加，违约金的损失过分高于造成额度损失的，当事人可以申请人民法�或者仲裁结构予以减少。鉴于林广升未举证证明其损失，故其损失应按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决：一、驳回杨光荣的本诉诉讼请求；二、杨光荣于判决发生法律效力之日起七日内向林广升支付2015年2月至2015年12月15日的承包费398000元及逾期付款违约金（计算方法：从2015年2月1日起至付清之日止，按398000元为本金，以中国人民银行人民同期同类贷款利率四倍计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的�务利息。案件本诉受理费15546元、反诉费4605元，合共20151元，由杨光荣负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。杨光荣提交了以下证据：（一）2016年2月29日珠海超杰电脑有限公司（以下简称超杰公司）出具的说明一份、2013年4月15日超杰公司与杨光荣签订的订购合同一份、超杰公司营业执照复印件一份、超杰公司组织机构代码证复印件一份、超杰公司法定代表人陈健身份证复印件一份，拟证明杨光荣重新购置电脑使用于涉案网吧；（二）光盘一张、通话录音资料一份，拟证明林广升已承认将网吧电脑自行变卖的事实；（三）2016年9月5日梁**出具的证人证言一份、梁**身份证复印件一份，拟证明2016年7月6日林广升与杨光荣的通话录音是真实的；（四）廖**出具的证人证言一份、中山市西区泰新电脑商行营业执照复印件一份、廖**身份证复印件一份，拟证明廖**收购林广升变卖的电脑；（五）相片8张，拟证明杨光荣新购置电脑及重新装修涉案网吧。林广升均不确认上述证据的真实性，但确认证据（二）中的通话录音其中的一人为其本人。博文公司、博文公司中山第一分店均没有到庭发表质证意见。
本院对一审查明的事实予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2013年2月17日，一审法院作出（2013）中一法坦民一初字第88-1号民事裁定，查封博文公司中山第一分店价值71369元的财产。2013年2月25日，一审法院根据该裁定作出查封财产清单，查封的财产为黑色SP技展主机227台、黑色22寸AOC显示器105台、黑色24寸AOC显示器122台。
2013年4月15日，超杰公司与杨光荣签订订购合同，约定杨光荣向超杰公司购买电脑253台价值1075000元，其中显示器的配置参数为AOC2752VLED，主板的配置参数为微星B75A-IE35。2016年2月29日，超杰公司出具说明一份，载明“兹有我公司与博文公司中山第一分店（杨光荣）于2013年4月15日所签订购电脑合同已于2013年7月30日履行完毕，我公司依约送货至网络家园第一分店安装完毕，杨光荣已依约支付货款，双方钱货两清，无其他纠纷，特此说明”。
杨光荣在二审诉讼中提交的光盘一张及通话录音资料一份显示，林广升于2016年7月6日承认其将一审法院查封的227台电脑在解封后予以变卖的事实。
2016年3月30日，廖**出具证人证言一份，确认其于2013年3月份向林广升收购旧电脑一批，收购地点在网络家园第一分店。
2016年9月5日，梁**出具证人证言一份，确认其于2016年7月6日下午15:00至16:00左右与林广升、杨光荣同车由中山市坦洲镇至中山市东区，在车中林广升与杨光荣谈起他们双方的�同和出卖电脑事宜。
二审诉讼中，梁**出庭作证称：我是利宝公司财务，杨光荣、林广升是利宝公司租户，当天（2016年7月6日）杨光荣说约好林广升去谈话，顺便搭我去市区，听到他们讨论那些电脑之类的事情，我当天是第一次见到林广升，由杨光荣介绍说此人为林广升。
二审诉讼中，杨光荣申请本院现场勘查涉案网吧，以查明涉案网吧内的电脑设备情况及装修情况。
本院认为：本案是合同纠纷。结合双方诉辩意见，本案的争议焦点是：一、杨光荣主张网吧承包合同无效，并据此要求林广升、博文公司、博文公司中山第一分店向其连带返还押金及牌照租借费用，理据是否充分；二、杨光荣应否向林广升支付承包费及逾期付款违约金。
关于焦点一。《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条规定：“互联网上网服务营业�所不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让网络文化经营许可证”。《个人独资企业管理办法》第三十三条规定：“任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、转让执照”。《中华人民共和国行政许可法》第九条规定“依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让”。杨光荣认为网吧承包合同系林广升出租工商营业执照和出租网络文化经营许可证的行为，该行为违反了上述规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”，主张网吧承包合同无效。本院认为，网吧承包合同并没有违反法律、行政法规的效力性强制规定，该合同有效。杨光荣主张网吧承包合同无效，并据此要求林广升、博文公司、博文公司中山第一分店向其连带返还押金300000元及自2013年3月15日至2015年3月15日的牌照租借费用894000元（38000元/月×23月+20000元），理据不足，本院不予支持。如前所述，本院认定网吧承包合同有效并不涉及涉案网吧内的电脑设备情况及装修情况，故现场勘查涉案网吧并无必要，杨光荣申请本院现场勘查涉案网吧，本院不予准许。
关于焦点二。如前所述，网吧承包合同有效，则杨光荣应自2013年3月15日起每月支付承包费38000元，杨光荣已支付截止2015年2月15日的承包费，但2015年2月15日至3月15日的承包费仅支付20000元，2015年3月15日至今未支付承包费，故林广升要求杨光荣支付2015年2月15日至12月15日的承包费398000元（18000元+38000元/月×10月），理据充分，本院予以支持。一审法院认定该款的逾期付款违约金以398000元为本金，从2015年2月1日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率�倍计算，并无不妥，本院予以维持。
综上所述，杨光荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20847元，由上诉人杨光荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亦和
代理审判员 刘运充
代理审判员 尹四娇
二〇一七年一月十八日
书 记 员 梁金宇
何冠涛