广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）青刑初字第381号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人兰某某，女，1979年12月23日出生于广西壮族自治区合山市，水族，初中文化，职员。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年1月1日被抓获，同日被刑事拘留，同月15日被执行逮捕，现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人樊荣，广西民族律师事务所律师。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉（2014）502号起诉书指控被告人兰某某犯职务侵占罪，于2014年5月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院代检察员罗铮出庭支持公诉，被告人兰某某及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南宁市青秀区人民检察院指控，2013年12月，被告人兰某某在南宁某某通信技术有限公司工作，其利用担任中国电信南宁分公司某某营业厅店长助理的职务便利，将经手的营业款共计人民币36309.1元非法占为己有，将上述款项用于偿还个人因赌博欠下的债务。2014年1月1日，被告人兰某某打电话给公安机关自动投案。
公诉机关当庭举证了受理案件登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、委托书、报告、员工信息表、个人简历、轮班表、月结账报表、情况说明、证人农某某、莫某某证言、被告人兰某某供述和辩解、现场辨认笔录及照片等证据证明指控事实，认为被告人兰某某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判决。
被告人兰某某对指控事实及罪名均无异议。辩护人对指控事实无异议，但认为被告人没有非法侵占的主观故意，只是挪用的行为，故应定挪用资金罪。
被告人兰某某及辩护人未向法庭提交任何证据。
经审理查明，被告人兰某某系广西南宁某某通信技术有限公司职员，其于2013年12月25日、26日先后两次将所经手的营业款共计34654元用于归还赌债、赌博。案发后被告人兰某某于2014年1月1日打电话联系南宁市公安局凤岭派出所投案。
以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的来源情况。
2、户籍证明，证实被告人兰某某案发时年满33周岁，已达到完全负刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实2013年12月27日，莫某某到南宁市公安局凤岭派出所报案称，其所在的中国电信某某营业厅共计约合35000元的营业额被职员兰某某拿走用于赌博。2014年1月1日，被告人兰某某通过电话联系南宁市公安局凤岭派出所投案，后民警在南宁市五一路翠湖新城小区将兰某某抓获。
4、报告材料、委托书，证实广西南宁某某通信技术有限公司于2013年12月27日出具材料称该公司营业员兰某某于2013年12月26日晚，将营业款36309.1元带走，后一直关机。该公司委托莫某某到公安机关报案。
5、员工信息表，证实被告人兰某某于2013年12月13日应聘到广西南宁某某通信技术有限公司工作，在某某营业厅任店长助理。
6、轮班表、月结账报表，证实被告人兰某某于2013年12月22日、23日、24日、25日、26日均安排轮班，分别是晚班、早班、晚班、早班、晚班；中国电信南宁分公司某某营业厅2013年12月22日、24日、26日的营业款收支情况。
7、情况说明，证实广西南宁某某通信技术有限公司于2014年1月13日出具说明称，莫某某报警时报告兰某某拿走的营业款13959.1元系未经及时查账核实所报告的数目，后经对账核实兰某某拿走的营业款包括12月22日、24日、26日营业款，共计36309.1元。
8、证人农某某证言，证实2013年12月22日晚，农某某与被告人兰某某一起上晚班，农某某下班交接时将当天的营业款交给兰某某，但不确定兰某某是否在交接登记本上签字及是否将款存放保险柜。次日，农某某与兰某某一同值班，但兰某某未将前一日的营业款存进银行。同月27日，所在公司对账时发现好几天的营业款未存进银行，已被兰某某拿走。
9、证人莫某某证言，证实莫某某系中国电信某某营业厅的店长，其于2013年12月27日9时许到银行查账时发现所在营业厅前一日的营业款未存进银行，经询问农某某核实系该营业厅的职员兰某某将款项拿走，莫某某随即联系兰某某，但兰的电话处于关机状态。当日11时，兰某某电联莫某某说半个小时后回营业厅说明情况，但未回且关机，营业厅遂委托莫某某到公安机关报案。
10、被告人兰某某供述及辩解，证实兰某某系中国电信某某营业厅的员工，其于2013年12月22日晚下班时将当天的营业款13595元存进保险柜内，24日上班时忘记将该款交给当天早班的同事。25日下午15时许，兰某某准备将同事交给其的营业款9059元拿去银行时发现22日的营业款还在保险柜，其准备将该两笔营业款拿去银行时接到崔赌债的电话，便将上述款项其中的15000拿去偿还赌债，剩余7654元拿去江南客运站的游戏厅玩“百家乐”赌博游戏。同月26日晚，兰某某再次将营业款12000元拿去赌博挥霍。
11、现场辨认笔录及指认照片，证实被告人兰某某对中国电信某某营业厅作案现场进行指认的情况。
以上证据合法、真实，均已核实，本院予以确认。
本院认为，被告人兰某某作为公司工作人员，利用其经手公司营业款的职务便利，将本单位财产非法占为己有，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。被告人兰某某案发后主动联系公安机关投案、归案后如实供述自己罪行，系自首，依法从轻处罚。
关于辩护人提出的被告人兰某某的行为应定挪用资金罪的辩护意见。经查，被告人兰某某收入不高且嗜赌成性，其所侵占的公司营业款部分即系用于偿还先前赌债，部分用于赌博，其侵占公司的财产时缺乏确定的还款能力及明确的还款意愿，可认定其侵占时以非法占有为目的，侵犯的是所在公司的财产所有权，其行为应定为职务侵占罪而非挪用资金罪。故辩护人以上辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人系初犯、偶犯，当庭自愿认罪，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第一款以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人兰某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月1日起至2015年6月30日止。）
二、责令被告人兰某某退赔被害单位广西南宁某某通信技术有限公司经济损失三万四千六百五十四元。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄海舟
代理审判员 刘 胜
代理审判员 朱柳青
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 李成林
附：《中华人民共和国刑法》条文
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（－）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制揩施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果。委托他人先代为投案。或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。