重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第04351号
上诉人（原审原告）：渝北区龙山街道唐记红木酒店（个体户），住所地重庆市渝北区龙山街道松牌路***号米兰天空*幢1-1（非）、2-1（非）。
经营者：钟正全，
委托代理人：肖川，重庆法缘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张小刚。
委托代理人：张加均，重庆精韬律师事务所律师。
上诉人渝北区龙山街道唐记红木酒店（以下简称红木酒店）与被上诉人张小刚劳动争议一案，重庆市渝北区人民法院于2015年6月10日作出（2014）渝北法民初字第15505号判决，红木酒店不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月29日受理后，依法组成合议庭并进行了询问，上诉人红木酒店的委托代理人肖川，被上诉人张小刚的委托代理人张加均参加了询问，本案现已审理终结。
红木酒店一审诉称：2012年9月，红木酒店与朱勇协商后，将酒店后厨承包给了朱勇，张小刚系朱勇团队里的人员。因该团队无从事该工作的相关职业资格证书，做的菜出现质量问题，多次受到消费者投诉，2012年12月，红木酒店与朱勇协商解除承包关系，朱勇提出了补偿，为了新的承包人唐仕洪能及时入场，红木酒店答应了张小刚等人的要求，于2013年3月底通过转账的方式向张小刚等人发放了经济补偿金。2013年1月1日起，红木酒店将厨房工作承包给了案外人唐仕洪。张小刚工作期间，其工资由朱勇发放，只在2012年12月受朱勇的委托向张小刚发放过工资。综上，红木酒店与张小刚之间不存在劳动关系。现起诉来院，请判决：1、红木酒店不支付张小刚2014年2月1日至2014年3月9日期间工资5764元；2、红木酒店不支付张小刚解除劳动关系的经济补偿金11718元；3、红木酒店不支付张小刚2011年11月28日至2014年3月12日未休年休假工资2155元。
张小刚一审辩称：红木酒店主张与朱勇系承包关系不属实，朱勇系红木酒店聘用的厨师长，其根据红木酒店的要求履行厨师长的管理职责，张小刚受红木酒店的管理，红木酒店向张小刚直接发放工资，2011年11月28日至2014年3月9日期间，双方存在事实劳动关系，张小刚在红木酒店处从事副厨师长工作，月工资4800元。2014年3月12日，张小刚以红木酒店未依法缴纳社会保险且拖欠2014年2月1日至2014年3月9日工资为由，向红木酒店邮寄了解除劳动关系通知书。请求依法判决红木酒店支付张小刚：1、2014年2月1日至2014年3月9日工资5920元（4800元／月÷21.75天×37天）；2、2013年2月1日至2014年3月9日法定节假日加班工资2869元（4800元／月÷21.75天×6.5天×200%）；3、2012年至2014年未休年休假工资4413.8元（4800元／月÷21.75天×10天×200%）；4、解除劳动关系的经济补偿金12000元（4800元／月×2.5个月）。
一审法院查明：张小刚曾在红木酒店的后厨从事副厨师长工作。2012年11月15日，红木酒店通过中国民生银行向张小刚发放工资4500元，2012年12月18日，红木酒店通过该银行向张小刚发放工资4760元，2013年1月17日，红木酒店通过该银行向张小刚发放工资4800元，2013年3月18日，红木酒店通过该银行批量支付张小刚4720元。
2014年5月18日，张小刚以红木酒店为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决支付：1、2014年2月1日至2014年3月9日工资5920元；2、解除劳动关系的经济补偿金12000元；3、法定节假日加班工资2869元；4、未休年休假工资4414元。2014年8月7日，该委裁决红木酒店支付：1、2014年2月1日至2014年3月9日期间的工资5764元；2、解除劳动关系的经济补偿金11718元；3、2011年10月28日至2014年3月12日期间未休年休假工资2155元；4、驳回申请人的其他仲裁请求。红木酒店不服该裁决起诉。
诉讼中，张小刚向西南政法大学司法鉴定中心申请：1、对该《厨房承包协议书》的唐仕洪签名字迹及两张收条书写字迹的形成时间进行鉴定；2、对2013年2月5日收条与2014年6月5日收条是否同一时间形成进行鉴定。该鉴定中心鉴定意见为：1、不能确定标日期“2013年1月1日”的《厨房承包协议书》上“唐仕洪”签名字迹及标注日期“2013年2月5日”的《收条》书写字迹的形成时间；2、标注时间分别为“2013年2月5日”和“2014年6月5日”、收款人为“唐仕洪”的两张《收条》上红色指印应系同期捺印形成。
一审法院认为，红木酒店诉称与朱勇系承包关系，受朱勇委托向张小刚代发工资，朱勇予以否认，红木酒店也未举示相应的书面证据，应承担举证不能的不利后果，结合张小刚陈述及银行交易明细，该院依法确认红木酒店与张小刚从2011年10月28日至2014年3月9日期间存在事实劳动关系，张小刚月工资为4695元。
《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。红木酒店应对张小刚的出勤情况以及工资支付情况承担举证责任。红木酒店未举示证据证明2014年2月1日至2014年3月9日期间已向张小刚足额支付工资，应承担举证不能的不利后果。红木酒店应支付张小刚2014年2月1日至2014年3月9日的工资5774元（4695元＋4695元／月÷21.75天／月×5天）。
劳动者应对加班事实承担举证据责任。张小刚未举示证据证明2011年10月28日至2014年3月9日期间存在法定节假日加班的事实，其要求红木酒店支付该时间段的法定节假日加班工资，无事实依据，不予支持。
红木酒店未举示证据证明已安排张小刚休带薪年休假或已支付未休带薪年休假工资，应承担举证不能的不利后果。2011年10月28日至2014年3月9日，双方劳动关系存续期间，张小刚依法可以享有2013年度带薪年休假5天，红木酒店应支付张小刚2013年未休带薪年休假工资2159元（4695元／月÷21.75天×5天×200%）。
张小刚工作期间，红木酒店未与其签订书面劳动合同，也未依法为张小刚缴纳社会保险，张小刚以此为由解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，红木酒店应向其支付解除劳动关系的经济补偿金11738元（4695元／月×2.5个月）。
一审法院遂根据《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：红木酒店限本判决生效之日起10日内支付张小刚2014年2月1日至2014年3月9日的工资5774元；红木酒店限本判决生效之日起10日内支付张小刚2013年未休带薪年休假工资2159元；红木酒店限本判决生效之日起10日内支付张小刚解除劳动关系的经济补偿金11738元；红木酒店不支付张小刚法定节假日加班工资。
红木酒店不服该判决，向本院提起上诉，以红木酒店与张小刚不存在劳动关系为由，请求撤销原判，驳回张小刚的诉讼请求。
张小刚辩称：一审判决正确，请求维持原判。
二审查明：张小刚等七名厨房人员与红木酒店之间发生劳动争议，七个案件一、二审期间均合并审理。
二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案二审争议在红木酒店与张小刚是否建立了劳动关系。红木酒店以将酒店厨房交给他人承包为由，否认与张小刚等厨房人员存在劳动关系，但红木酒店举示的承包费收条为同一时间形成，存在明显瑕疵，且即便该承包事实存在，也系红木酒店的内部经营方式，红木酒店以此回避其作为用人单位的法律责任，无相应的法律依据。张小刚在红木酒店厨房上班，作为系列案件有多名工友可以证实，红木酒店亦向张小刚支付了工资，双方劳动关系客观存在。
综上，红木酒店关于与张小刚不存在劳动关系的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人渝北区龙山街道唐记红木酒店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 朱华惠
二〇一五年九月十六日
书 记 员 程译莹