宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）宁04刑终18号
原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某，男，1991年2月28日出生于宁夏回族自治区西吉县，回族，住宁夏固原市西吉县兴平乡杨坪村四沟岔组。
诉讼代理人韩小鑫，固原市法律援助中心律师。
原审被告人马生礼，男，1991年5月28日出生于宁夏回族自治区西吉县，公民身份号码×××，回族，小学文化，农民，户籍所在地西吉县，住西吉县。2016年1月30日因本案被固原市公安局原州区分局行政拘留十五日、罚款500元。2016年3月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2016年3月25日被固原市公安局原州区分局取保候审。2016年6月8日经固原市原州区人民检察院批准，同日被固原市公安局原州区分局执行逮捕。2016年12月29日刑满释放。
原审被告人马刚，男，1997年6月2日出生于宁夏回族自治区西吉县，公民身份号码×××，回族，小学文化，农民，户籍所在地西吉县。2016年1月30日因本案被固原市公安局原州区分局行政拘留十五日、罚款500元。2016年6月8日因涉嫌犯故意伤害罪，经固原市原州区人民检察院批准，2016年6月19日被北京市公安局东城区分局抓获。2016年7月12日被固原市公安局原州区分局执行逮捕。于2017年2月3日刑满释放。
宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人马生礼、马刚犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人马某提起附带民事诉讼一案，于2016年11月4日作出（2016）宁0402刑初287号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人马某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，决定不开庭书面审理了本案。现已审理终结。
原审认定，2016年1月28日18时许，被告人马生礼驾驶×××号小轿车与被告人马刚途经西吉县苏堡路口时，拉上与马生礼同村的被害人马某前往西吉县城方向。在车上，马某称自己”前天耍赌赢了3000元”，并提出要”与马生礼打赌摔跤，谁输了给对方500元”。后被告人马生礼与马某在路边一树林摔跤时，被告人马生礼腰被马某摔伤，马生礼捣马某数拳。后马某上到车上对被告人马生礼、马刚扬言要到西吉县城找人打马生礼，马生礼提出：”我把你拉远点咱俩打走”，被告人马生礼遂驾车前往固原。途中，被告人马生礼因嫌马某平素”在其跟前很咋呼、还给其称老子，腰又被扭伤”，而心生怨恨，意欲报复马某，遂在开车途经偏城街道时，停车附耳指使坐在副驾驶的被告人马刚让买把刀把马某吓唬一下。被告人马刚从一商店买来两把菜刀，将借机下车的马某拽上车并与马某坐后排。在车上，被告人马生礼、马刚不顾马某求饶，到固原市原州区中河乡庙湾梁一树林处拉马某下车，被告人马生礼边对马某说”你不是狠的很吗！”，边从马某左胳膊砍一菜刀，被告人马刚持刀随即从马某右胳膊砍一菜刀，马某跳下一土坎负伤逃离现场。被告人马生礼、马刚返回西吉县城时，被告人马生礼将作案用两把菜刀扔弃。2016年1月29日，被告人马生礼、马刚到西吉县兴平派出所投案自首。另查明，被害人马某被伤后于2016年1月29日入住固原市人民医院。医院诊断：1、双上臂刀刺伤；2、颅脑外伤；3、左肱骨下段骨折。术后于同年2月6日出院。经鉴定，被害人马某左肱骨下段骨折为轻伤二级，其余伤为轻微伤。马某住院共支付医疗费12312.40元，误工费858.16元、护理费800元、伙食补助费800元、鉴定费1000元、住宿费80元，合计15850.56元；
上述事实有经一审质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表，证明2016年1月28日固原市公安局原州区分局110报警台接马某的报警称其被马生礼、马刚用菜刀砍伤及公安机关对本案立案侦查的事实。
2.固原市公安局原州区分局中河派出所出具的抓获经过，证明2016年6月8日，中河派出所电话通知马生礼到中河派出所，当日该所对其执行逮捕。同年6月19日马刚在北京东城区金天坛招待所被北京市公安局东城分局天坛派出所抓获的事实。
3.固原市公安局原州区分局出具的情况说明，证明马生礼、马刚于2016年1月30日在西吉县公安局兴坪派出所投案自首，该所对其二人行政拘留十五日，并处罚款五百元。2016年3月1日对马生礼刑事拘留。同年6月19日，马刚被北京市公安局东城分局天坛派出所抓获。
4.北京市东城区看守所出所登记表，证明马刚于2016年6月20日被临时羁押在北京市东城区看守所，于2016年7月11日出所的事实。
5.固原市人民医院司法鉴定中心门诊病历、固原市人民医院住院病历、手术记录及出院证、固原市人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书，证明被害人马某的伤情及损伤程度为轻伤二级的事实。
6.被害人马某的陈述，证明2016年1月28日晚，马某被被告人马生礼、马刚持菜刀将胳膊砍伤的事实。
7.被告人马生礼、马刚的供述和辩解，证明2016年1月28日16时许，被告人马生礼、马刚与被害人马某发生纠纷，被告人马生礼指使马刚买来菜刀、两人持菜刀将被害人马某砍伤的事实。
6.指认现场照片，证明被告人马刚、马生礼指认作案现场的事实。
7.行政处罚决定书，证明被告人马生礼、马刚因故意伤害行为被固原市公安局原州区分局行政拘留十五日、罚款500元的事实。
8.户籍证明，证明被告人马生礼、马刚的基本情况及案发时二被告达到法定承担刑事责任年龄的事实。
附带民事诉讼原告人马某提供了下列证据：
1.司法鉴定意见书，证明被害人马某伤情经鉴定为轻伤二级的事实。
2.门诊病历及诊断证明，证明被害人马某受伤后伤情诊断的事实。
3.出院证及住院病案，证明被害人马某住院治疗8天的事实。
4.医疗费票据26张，证明被害人马某花费医疗费12312.40元的事实。
5.鉴定费票据2张，证明被害人马某支出鉴定费1000元的事实。
6.司法鉴定书1份，被害人马某伤情未达到伤残等级的事实。
原判认为，被告人马生礼、马刚共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人马生礼、马刚主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人起的作用相当。被告人马生礼、马刚犯罪后能主动投案，且能如实供述所犯罪行，系自首，依法对二被告人从轻处罚。被告人马生礼、马刚因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某造成的经济损失应予赔偿，对附带民事诉讼原告人提出有事实法律依据的诉讼请求，予以支持，对要求赔付精神损失及后续治疗费的请求，因要求赔付精神损失无法律依据、要求赔付后续治疗费未有事实依据，不予支持。对要求赔付2000元交通费，因未提供证据，酌定判处1000元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第二十五条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人马生礼犯故意伤害罪，判处有期徒八个月。二、被告人马刚犯故意伤害罪，判处有期徒八个月。三、由被告人马生礼、马刚连带赔偿附带民事诉讼原告人马某医疗费、鉴定费、误工费、交通费等共计15850.56元。于本判决生效后一个月内一次性付清。
上诉人马某上诉称，马生礼和马刚二人不存在自首情节，一审对马生礼、马刚刑事部分认定部分事实错误，适用法律错误，量刑畸轻；一审对于上诉人主张的交通费酌情判处1000元，但一审认定的数额与判决的数额相互矛盾。一审依据上诉人的实际住院天数认定上诉人的误工期限，明显与事实不符，护理费的计算标准应参考相应的护工或居民服务行业收入标准计算。应支持上诉人的精神损害抚慰金的诉讼请求。请求撤销原判，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求或者发回重审。
诉讼代理人的代理意见是，原审部分事实认定错误，适用法律错误，量刑畸轻。上诉人请求固原市原州区检察院抗诉，经审查该院作出抗诉请求答复书及不抗诉理由说明书，请求二审对该案进行全面审查，民事部分的代理意见同上诉人马某的上诉理由一致。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实相同。上述事实，有公诉机关提交并经一审开庭举证、质证的受案登记表、抓获经过、固原市人民医院司法鉴定中心法医临床学司法鉴定书、指认现场照片、被害人马某的陈述、原审被告人马生礼、马刚的供述、医疗费、鉴定费票据、出院证等证据证实。上述证据，来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，证实原审被告人马生礼、马刚犯故意伤害罪的事实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人马生礼、马刚持械共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，二原审被告人起的作用相当。原审被告人马生礼、马刚犯罪后能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以依法予以从轻处罚。原审认定原审被告人马生礼、马刚犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。宣判后，原审被告人马生礼、马刚未上诉，公诉机关亦未抗诉，刑事部分已经发生法律效力。对于上诉人马某提出刑事部分的上诉理由，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款规定：”附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉”的规定，本院不予审理。原审被告人马生礼、马刚的犯罪行为给上诉人马某造成经济损失，应依法予以赔偿。原审对上诉人马某医疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、住宿费的认定正确。关于上诉人马某提出原审将交通费1000元未计入总赔偿金额及护理费计算标准应适用护工或者居民服务行业收入标准计算的上诉理由，经查，原审漏判交通费1000元，对护理费的计算标准适用错误，本院予以更正。关于上诉人马某提出赔偿精神抚慰金的上诉理由，于法无据，本院不予支持。综上，原判认定原审被告人马生礼、马刚犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。但民事部分处理不当，二审予以更正。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、维持固原市原州区人民法院（2016）宁0402刑初287号刑事附带民事判决第一项、第二项，即被告人马生礼犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。被告人马刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；
二、撤销固原市原州区人民法院（2016）宁0402刑初287号刑事附带民事判决第三项，即由被告人马生礼、马刚连带赔偿附带民事诉讼原告人马某医疗费、鉴定费、误工费、交通费等共计15850.56元。于本判决生效后一个月内一次性付清；
三、由被告人马生礼、马刚连带赔偿附带民事诉讼原告人马某医疗费12312.40元、鉴定费1000元、误工费858.16元、住院伙食补助费800元、住宿费80元、护理费895.24元、交通费1000元等经济损失共计16945.80元，于本判决生效后一个月内一次性付清；
四、驳回上诉人马某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵军万
审 判 员 王继红
代理审判员 柴鹏鹏
二〇一七年三月七日
书 记 员 曹维强