广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗天法民二初字第986号
原告：广州市市维江村沥青搅拌厂，住所地广州市白云区。
负责人：郑铁城。
委托代理人：陈运清、高超，均系广东南国德赛律师事务所律师。
被告：广州华宇建筑劳务有限公司，住所地广州市天河区。
法定代表人：陈海群。
委托代理人：刘秀元，系该司职员。
委托代理人：王剑锋，系广东德法理律师事务所律师。
原告广州市市维江村沥青搅拌厂诉被告广州华宇建筑劳务有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州市市维江村沥青搅拌厂的委托代理人高超，被告广州华宇建筑劳务有限公司的委托代理人刘秀元、王剑锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告广州市市维江村沥青搅拌厂诉称：2014年5月28日，原告与被告就广清高速流溪河大桥沥青工程达成材料加工协议并签订《建设工程材料加工协议》，约定：“原告向被告供应沥青和沥青工程所需建筑材料，交货地点为广清高速流溪河大桥。被告所需工程材料不少于18000吨（如少于18000吨的部分按照每吨30元的�差补给原告）；合同价款暂定为350万元。材料加工费（含原材料费用）按照AC-25C石灰岩181元、AC-20C石灰岩181元、AC-16C闪长岩201元（均为不含沥青油价格）计算，乳化沥青另按照2950元/吨计算。双方还约定结算期限为当期供料结束后40天内；如被告在40天内不能支付的可按结算量开具30天的银行期票，被告逾期不付清货款每超一天按当期银行贷款利息计算给原告等”。合同签订后，原告按供货时间和数量已向被告供应材料4564.86吨（其中AC-25C石灰岩1463.37吨、AC-20C石灰岩3101.49吨），另被告向原告购买乳化沥青，上述材料款共计为854349.66元。但被告仅仅向原告支付了50万元的预付款，并明确表示不再向原告进行采购。而根据合同约定，被告应向原告采购工程材料至少为18000吨，如少于18000吨的部分按照每吨30元的价差补给原告。
综上所述，被告拖延支付货款和未按合同数量采购均属违约行为。与被告协商无果后。现原告起诉要求：1、判令被告向原告支付材料款238957.66元及利息（从2014年9月12日起，按中国人民银行同期贷款利率计算，暂计至起诉之日），共计246312.66元；2、判令被告向原告支付材料价差款403054.20元；3、本案的诉讼费由被告承担。
被告广州华宇建筑劳务有限公司辩称：被告不同意原告的诉讼请求，原、被告双虽然签订了合同，但在履行过程中因为原告无法提供被告所需要的材料，原告自动表示停止供货，并将领取广清高速免费通行证24张交还给被告，此前履行剩余款项，原告并未到被告处结算，经统计，该金额并没有原告主张的金额。
经审理查明：2014年5月28日，原、被告双方签订《建设工程材料加工协议》，约定由原告向被告提供广清高速流溪河大桥沥青工程所需的建筑材料，被告所需材料不得少于18000吨。如少于18000吨部分数量则每吨30元价差补给原告(如图纸变更致工程量减少则按实际需用量计算)。所供材料按被告提供的生产配合比进行生产。本工程所需材料种类加工AC-25C石灰岩、AC-20C石灰岩、AC-16C闪光岩、乳化沥青。合同价款暂定350万元。结算方式为合同签订后，被告向原告支付材料款50万元预付款，然后每生产5000吨结算一次(十天内至少支付至当次货款的70%)，数量按原告地磅出厂单为依据。当期供料结束后40天内，被告40天内不能支付的可按结算量开具30天的银行期票。被告逾期不付清货款每超一天按当期银行贷款利息计算给原告。被告应根据施工进度，提前2天向原告明确的数量通知，通知仅限于书面、短信、传真、电子邮件等方式。原告按时生产材料后，被告应立即组织初验，初验合格的及时签收确认。原告应按合同要求向被告施工进度要求及时保质保量供应材料，如不能按时供应，或供应的材料不符合要求，由此给被告造成的损失，原告应负责赔偿。材料使用后若被告发现质量问题，应在24小时内书面通知原告，双方应及时协商解决等条款。合同签订后，原、被告双方签订混合料生产级配确认表，确定2014年7月26日至8月2日的送料配送方量及规格。
2014年8月2日的《监理工程师工作指令》确定监理工程师汪某签名盖章确定总监办中心试验室和流溪河大桥项目部工地试验室共同对原告日常检查发现正生产的碎石原材料与AC-20配比所用的碎石不一样，而且碎石针片状颗粒含量偏多，含泥量偏大，混合料级配较差，沥青路面施工现场摊铺的效果因碎石级配差而出现较多松散离析的地方。…沥青站的碎石原材料没有保证，沥青混合料的质量就无法保证，而不被监理工程师接受。对此监理工程师批注原�料上严格把关，对现有材料全部清退出场，新进入的材料针对AC-20、AC-16配比所用原材料重新取样送检，严格按照配合比上的材料要求进行，不符合要求不得使用。并由工地代表加盖广东长大试验技术开发有限公司工地试验室章确定。2014年8月7日该复印件已由原告工厂代表(经理)“蔡某”签收。2014年8月12日，原、被告双方代表签名确认2#、3#罐注入沥青数量及原告使用被告改性沥青17.54吨、70#普通沥青6.5吨。2014年7月21日及28日，吴某分别在《广清高速公路A02标施工车辆领用登记表》上签名确认领用临时通行证16张及8张合计24张，原告明确已于期后退还被告。被告于2014年8月27日将该24张临时通行证交还广清高速公路扩建工程管理处。
庭审时，原、被告双方确定原告已完成送货价值854349.66元，被告已支付预付款50万元，另对于原告使用被告改性沥青17.54吨及70#普�沥青6.5吨予以确认，原告认为使用该部分沥青均应按每吨4800元计价为115392元，被告则认为分别按改性沥青每吨5650元计，70#普通沥青每吨4650元计合计129326元。对于原告使用被告沥青价格，被告向本院提供罗某乙与广州xx贸易有限公司于2014年6月26日签订的《沥青供货合同》确定，对此原告不予确认。庭审时，被告表示不申请对所供沥青价格进行价格评估。另被告向本院提供：1、2014年8月23日被告签名确定的《建设工程材料加工协议终止协议书》，确定双方结算应付原告225023.66元，在该笔款项支付日与《建设工程材料加工协议》有关的所有债权债务及连带关系终止，本协议就此终止、关闭。但该协议原告未有签名或盖章确认。2、双方没有签名的结算单，确定被告应付原告款854349.66元(其中确定已供石料4564.86吨)，应抵款(沥青款)129326元及预付款50万元，应付225023.66元。对�证据，原告不予确认。3、2014年12月30日的结算单，证明工程已另行由广州市花都区路源沥青砼拌和站供货。对此原告也不予确认。
另被告申请证人出庭作证确定：1、汪某称：2014年8月我监理广清高速流溪河大桥的整个项目，包括沥青工程，监理过程中2014年8月2日左右发现沥青路面使用的碎石原材料不合格。公司自己检测完毕之后就向长大公路工程公司发出指令，要求清退出厂，就是8月2日的书面指令。之后施工方进行了整改，我去了江某的沥青搅拌站，发现原材料还是不合格，后来也没有使用不合格的原材料。当时搅拌厂的蔡经理和我们4-5人（包括施工方、我本人）接触的。是我提出要对搅拌厂的原材料进行检验，因为我是监理方，有权检测原材料。我是代表监理公司的名义进行验收，与被告没有任何关系。2、李某，在广东省长大工程有限公司的广清高�公路的流溪河项目实验室工作，主要对有关原材料的质量控制。其称：2014年8月18日下午我与布朗交通咨询监理公司的汪某、被告的刘秀元、罗某乙一起到原告（江某）看原材料的备料情况和材料的碎石情况，发现碎石不符合要求，要求搅拌厂提供符合要求的原材料，蔡经理称无法进到符合标准的碎石，后来蔡经理说要终止合同，被告的人员也同意了，我们就回了项目部。因为8月18日的第二天就要进行沥青的生产，需要看材料。有碎石的石头进行检测，但原告进货的材料与我方实际的进货材料有出入，做出来的效果也不能达到我方要求。因为沥青地面需要铺两层，两次的标准不一样，最上面的一层要求更高，故我们就要到现场查勘碎石的质量。2014年8月18日当时接待我们的是蔡经理，我们一行人包括汪某、罗某乙、刘秀元。
本院认为：原、被告双方签订的�建设工程材料加工协议》为各方当事人的真实意思表示，属有效合同，据此原、被告双方均应依约定履行各自义务。在上述合同签订后，原、被告双方均确认原告供货4564.86吨，供货总额854349.66元(包括沥青款)及被告支付预付款50万元，尚欠款项354349.66元。双方对于原告使用被告沥青包括改性沥青17.54吨及普通沥青6.5吨的价格未能达成一致意见，对此原告认为应以每吨4800元确定，而被告则提供其员工购货合同确定不同价格，但原告对此不予确定。基于此，由于双方对于使用材料价格无法确定，本院释明询问被告是否申请对价格的认定，对此被告不予申请，据此应承担举证不能的民事责任，本院以原告自认价格每吨4800元确认原告使用被告沥青价格为115392元。与被告应付原告款项抵扣后，被告应支付原告货款238957.66元。原告请求自2014年9月12日起计收利息，基于双方签名�认其级配确认表确定供货最后时间2014年8月2日，按合同约定的结算方式当期供料结算后40天内开具30天银行期票，即70天内付款为2014年10月10日，逾期付款的应自次日起计收利息给原告，原告诉请作相应调整。
本案主要争议在于被告应否支付材料价差款403054.20元。对此原告以上述协议第二条“被告所需材料不得少于18000吨。如少于18000吨部分数量则每吨30元价差补给原告(如图纸变更致工程量减少则按实际需用量计算)”，以18000吨减去已供货4564.86吨，差13435.14吨每吨30元计算而成。被告则以原、被告现场确定由于原告不能按质供货导致合同不能履行，并提供了工作指令及包括监理公司、施工方等证人证言。综合本案查明的事实，原告至2014年8月2日截止供货，即自该日起，原告未再接收到被告的指令供货。而该时，原告工厂代表签名确认收取监理公司及施工方的工作指令复印件，知道或应当知道被告所需材料与其现有材料不相符。在此，原告应积极配合被告要求向其提供所需材料，以符合施工要求。从证人证言的表述反映，被告及监理、施工方人员在2014年8月18日前往原告处勘察原告所持材料是否符合施工要求，但双方均未以书面方式确定。而从期后，原告未再供货并退还临时通行证的行为体现，原、被告双方已实际终止上述协议的履行。原告在收取工作指令确定其提供的碎石原材料与施工项目不符的情况下，未提供证据表明其原材料符合公路施工技术参数或施工要求，或予以反驳，足以确定原告收取原材料工作指令要求后未能满足合同或施工要求，在此不应认定被告在履行《建设工程材料加工协议》中构成不足购货的违约，故原告请求被告支付因被告不足购货应按约定补偿差价403054.20元的理据不足，本院不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告广州华宇建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，偿付原告广州市市维江村沥青搅拌厂货款238957.66元及其逾期付款的利息（按本金238957.66元计，自2014年10月11日起计至本判决确定的付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计收）；
二、驳回原告广州市市维江村沥青搅拌厂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10290元，由原告广州市市维江村沥青搅拌厂负担5145元，被告广州华宇建筑劳务有�公司负担5145元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 刘永纯
人民陪审员 李春菊
人民陪审员 罗幸荣
二〇一五年七月十五日
书 记 员 王施琪
罗舜锦