陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终392号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司。住所地：汉中市汉台区。
负责人：陈武，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨光春，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：李凤华，女，生于1965年9月8日，住北京市。
委托诉讼代理人：常敏安，陕西敏安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王华，女，生于1973年7月27日，住陕西省汉台区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司（以下简称中国财保汉中公司）因与被上诉人李凤华、王华机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国财保汉中公司上诉请求：撤销一审判决，改判一审多判决赔偿款29740元。事实与理由：1、李凤华没有举证证明最近三年的平均收入状况，一审法院也没有查明被上诉人李凤华的职业的情况，应当参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故一审判决采用北京市职工平均工资认定误工费标准，不符合法律规定。2、一审中被上诉人李凤华仅提交了其儿子的一份收入证明，没有提交工资表或银行资金流水及纳税凭证，故一审认定护理费标准无证据支持。应当按照当地护工平均工资80元/天计算。
被上诉人李凤华未答辩。
被上诉人王华未答辩。
李凤华向一审法院起诉请求：依法判令中国财保汉中公司赔偿损失222145.20元，由王华承担连带赔偿责任。
一审判决认定事实：2015年8月7日，第一被告驾驶小型普通客车在汉台区徐家坡吴营村十二组乡村道路与原告发生交通事故，致原告李凤华受伤。原告当即被送往医院住院治疗39天，花费医疗费4万余元，被告王华全额支付后，对其余费用调解无果。本次事故经汉中市交警支队一大队事故认定为：“王华承担事故全部责任，李凤华无责任”。肇事车辆在第二被告处投有交强险及商业险，事故发生时在保险期间内。原告李凤华伤情被诊断为：创伤性休克，腹部损伤：外伤性肝破裂，上消化道出血，开放性颅脑损伤：颅底骨折、脑挫伤、颅底骨折、颅内积气，胸部损伤：多发性肋骨骨折、双肺挫伤，面部挫伤，右侧肾上腺血肿，原发性高血压，2型糖尿病。经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定原告李凤华伤情构成三处十级伤残，其误工期评定为120日，护理期、营养期均为60日。被告王华向原告垫付费用为住院费42588.98元、门诊费1694.85元、生活费10000元、护理费5200元、交通费1500元，总计60983.83元。另查明，原告李凤华系北京市房山区窦店镇三街村居民。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。机动车发生交通事故致人损害的，应按照事故责任承担赔偿责任。本案事故经汉中市公安局交通警察支队一大队认定：王华违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条，根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道和人行道的，机动车在道路中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行之规定。依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条（一）之规定，王华承担该事故全部责任，李凤华无责任。原告主张的误工费，其未向法庭提交相关的证据证明，结合原告的年龄及北京市2015年北京市职工平均工资对于原告主张的200元／天的标准予以认定，对于误工天数依据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定结论确定为120日。原告主张的护理费，依据原告提交的司法鉴定意见书中的鉴定结论确定为60日。被告王华提交的垫付护理费领条，其非正式发票，故对于该部分费用酌情认定为5200元。原告的各项损失认定如下：1、医疗费44283.83元（其中住院费：42588.98元，门诊费1694.85元）；2、护理费，原告共住院39天，原告李凤华经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所评定其护理期为60天，被告王华已支付原告40天的护理费130／天，共计5200元。原告剩余护理天数共计20天，按照陪护人员实际减少的工资收入计算（8000元／月÷30天≈267元／天），267元／天×20天=5340元，合计10540元；3、住院期间伙食补助费39天×60元／天=2340元；4、营养费，20元／天×60天：1200元；5、误工费，200元／天×120天=24000元；6、伤残赔偿金52859元／年×20年×14%=148005.20元；7、交通费酌定为1500元；8、精神抚慰金1500元、鉴定费1600元。以上共计234969.03元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条，判决：一、确认原告因本次事故所遭受以下损失：1、医疗费44283.83元（含门诊费1694.85元）；2、误工费24000元；3、护理费10540元；4、住院期间伙食补助费2340元；5、营养费1200元；6、原告伤残赔偿金148005.20元；7、交通费1500元；8、精神抚慰金1500元，鉴定费1600元，共计234969.03元；二、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车交强险限额内赔偿原告李风华医疗费10000元、护理费10540元、误工费24000元、伤残赔偿金75460元，共计120000元；三、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车商业三者险限额内赔偿原告李凤华剩余医疗费34283.83元、住院伙食补助费2340元、营养费1200元、伤残赔偿金72545.20元、交通费1500元、精神损害抚慰金1500元，共计113369.03元；四、被告王华赔偿原告李凤华鉴定费1600元；五、被告王华先期垫付的医疗费、护理费、其他生活费用、交通费60983.83元，与上述第二项、第三项、第四项合并后由原告李凤华在领取中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司赔偿款时返还被告王华59383.83元；六、其他无争议。上述赔偿义务，限判决书生效后三十日内履行清结。
二审中，双方当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定事实一致。另查明，被上诉人李凤华在一审庭审中陈述，其主要承包一些工程，偶尔到汉中主要是在北京。
本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人李凤华的误工损失认定标准问题；二、李凤华之子护理费用认定标准问题。
关于第一个争议焦点。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，无固定收入的受害人，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人李凤华虽在一审中陈述其在承包工程，但在一、二审中没有提交相关证据证明其主张，应当按照无固定收入人员确定。由于李凤华没有提交近三年的收入状况，根据上述司法解释的规定，可参照受诉法院所在地的标准确定，一审判决按照北京市在职职工平均工资标准计算被上诉人李凤华的误工损失不当。本院根据被上诉人李凤华的年龄以及其未能举证证明具体从事何种职业的实际情况，按照本辖区法院对一般状况下劳动者收入认定的裁判标准和尺度，酌定按照每天120元标准保护李凤华误工损失。一审判决确定李凤华的护理期限为120日，本院予以确认，故李凤华的误工损失调整为120元/天×120天即14400元。
关于第二个争议焦点。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。一审判决确认被上诉人李凤华之子护理20日，并依据其儿子单位出具的工资证明及其子的职业资格证书，确定按照每月8000元标准计算该时间段的护理费为5340元并无不当。上诉人中国财保汉中公司主张一审判决的认定无事实依据的上诉理由不能成立，其主张按照每天80元计算护理费用的上诉请求，本院不予支持。
另，一审判决主文第六项“其他无争议”的表述，经审查应当为驳回原告李凤华的其他诉讼请求，本院对该判项表述予以纠正。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二款之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号判决书主文第四项；
二、撤销汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号判决书主文第五项；
三、变更汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号判决书主文第一项，被上诉人李凤华的损失为：医疗费44283.83元（包含住院费42588.98元、门诊费1694.85元）、误工费14400元、护理费10540元、住院伙食补助费2340元、营养费1200元、伤残赔偿金148005.20元、交通费1500元、精神损害抚慰金1500元，合计223769.03元；
四、变更汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号判决书主文第二项为：由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车交强险限额内赔偿被上诉人李凤华的医疗费10000元、护理费10540元、误工费14400元、伤残赔偿金83560元、精神损害抚慰金1500元，合计120000元；
五、变更汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号判决书主文第三项为：由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在机动车商业三者险限额范围内赔偿被上诉人李凤华剩余医疗费34283.83、住院伙食补助费2340元、营养费1200元、伤残赔偿金64445.20元、交通费1500元，合计103769.03元；
六、变更汉中市汉台区人民法院（2016）陕0702民初981号判决书主文第六项为：驳回李凤华的其他诉讼请求；
七、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司的其他上诉请求。
上列有执行内容的款项，限本判决书送达后三十日内履行完毕。被上诉人王华先期垫付的费用60983.83元，由被上诉人李凤华在领取中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司赔偿款时，扣除第一项鉴定费1600元后返还王华59383.83元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费维持不变。上诉案件受理费500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司负担450元，由被上诉人王华负担50元。（履行过程中一并结算）
义务人逾期不履行义务，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆 波
代理审判员 刘际勇
代理审判员 岳 媛
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 潘鹏云