上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终10002号
上诉人(原审被告)：上海今惠贸易有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人：许雪明，总经理。
委托诉讼代理人：肖一，上海瀛泰律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：上海电气国际经济贸易有限公司，住所地上海市静安区。
法定代表人：陈嘉明，执行董事。
委托诉讼代理人：杨艳辉，上海市汇业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵瑜，上海市汇业律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：上海捷界贸易有限公司，住所地上海市奉贤区。
法定代表人：顾君，执行董事。
委托诉讼代理人：孟登辉，上海市金茂律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭晓婷，上海市金茂律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：上海春智新材料科技发展有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人：汪美英，总经理。
委托诉讼代理人：肖一，上海瀛泰律师事务所律师。
上诉人上海今惠贸易有限公司(以下简称今惠公司)因与被上诉人上海电气国际经济贸易有限公司(以下简称电气公司)、上海捷界贸易有限公司(以下简称捷界公司)、上海春智新材料科技发展有限公司(以下简称春智公司)服务合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2016)沪0106民初7302号民事判决，向本院提起上诉。春智公司曾于2016年10月27日提交上诉状，但未在法律规定的期限内缴纳上诉费，依法应按自动撤回上诉处理。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
今惠公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回电气公司对今惠公司的诉讼请求。事实和理由：电气公司与捷界公司签订的《进口代理协议》是虚假的，涉嫌合同诈骗，双方并不存在真实的业务往来，该合同应被认定无效。捷界公司以此骗取今惠公司的抵押担保，也应被认定无效，今惠公司不应承担担保责任。今惠公司已就此向公安部门提出报案。
电气公司辩称，其与捷界公司之间的交易往来是真实合法的，捷界公司拖欠电气公司大量货款，造成电气公司的重大经济损失，今惠公司作为担保人应当承担相应的担保责任。今惠公司所称的报案并无相应的证据可以证明。不同意今惠公司的上诉请求。
捷界公司辩称，其与电气公司之间的交易是真实的，不同意今惠公司的上诉请求。
春智公司辩称，其也认为电气公司与捷界公司之间的交易是不真实的，同意今惠公司的上诉请求。
电气公司向一审法院起诉请求：1、捷界公司支付电气公司代付进口货款人民币9,695,083.38元(以下币种均为人民币)、开证手续费11,019.72元、承兑费20,481.60元、进口代理费137,550.83元；2、捷界公司偿付电气公司截至2016年5月8日的逾期付款利息损失89,378.55元；3、捷界公司偿付电气公司逾期付款利息损失(以9,864,135.53元为基数，自2016年5月9日起按年利率3%为标准计付至实际清偿之日止)；4、今惠公司以其名下坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房屋对捷界公司的上述第1至3项付款义务在最高额960万元的范围内承担抵押担保责任；5、春智公司以其名下坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房屋对捷界公司的上述第1至3项付款义务在最高额600万元的范围内承担抵押担保责任；6、本案诉讼费由捷界公司、今惠公司、春智公司共同承担。
一审法院认定事实：2015年11月4日，捷界公司(作为委托方、甲方)与电气公司(作为受托方、乙方)签订了编号为“101110”的《进口代理协议》，主要约定：“……一.本协议为2015年11月4日起至2018年11月3日止双方业务关系的总协议，甲方委托乙方代理进口货物，乙方接受甲方委托，同意以自己的名义代理以下工作：⑴进口报关，商检；⑵购汇、对外付汇；⑶涉外索赔、理赔、仲裁、诉讼(另行协商)。二.交货方式：甲方负责自行报关、提货，报关、运输、仓储等费用由甲方承担。三.进口货物、来源国及客户由甲方指定，甲方应将客户名称以书面形式告知乙方。四.费用及结算：1.乙方以代理进口商的实际付汇总金额，按实际付汇日外汇牌价折成人民币计算，按1%的费率向甲方收取代理手续费，且向甲方收取自信用证承兑之日起至收齐货款为止的资金成本。2.以信用证结算的情况下，甲方预付合同金额的30%，剩余70%货款由今惠公司及春智公司以企业房产作为抵押。甲方在信用证付款日前10个工作日将货款汇入乙方账户，乙方须在收到甲方的人民币货款后，完成购汇、付汇手续。3.甲方付款前一个月，乙方向甲方开具付款通知书，预估货款及代理费，甲方于信用证付款日前10个工作日内将货款及代理费支付给乙方，待信用证付款后，按实际付款汇率进行结算，多退少补，乙方向甲方开具代理手续费发票。4.外汇结算标准：根据银行付汇水单上的汇率计算；如无银行水单，则按乙方对外付款日银行公布的外汇卖出价计算。5.在进口合同执行中发生的关税、增值税以及报关、商检、银行、保险、港务、港监、卫生检疫、动植物检疫等费用由甲方承担。……五.其他约定：……2.如甲方在规定日期内未能及时将合同剩余货款汇入乙方账户，根据合同规定，乙方将没收其保证金及已付货款，并处理抵押资产以弥补欠款。六.本协议约束2015年11月4日起至2018年11月3日止双方的所有经营行为和其他合同。……”同日，电气公司(作为受托方、乙方)与捷界公司(作为委托方、甲方)、今惠公司(作为担保方、丙方)签订了编号为“151022-1”的《三方协议》，主要约定：“……乙方接受甲方的委托，代理进出口化工品、塑料粒子等产品。……一、进口合同的签订：由甲方书面指示乙方，委托乙方以乙方的名义与指定的外商签订进口合同，进口合同的所有条款内容均由甲方与外商商定，甲方承担指使乙方对外签订的合同条款项下乙方应承担的所有风险和责任。……三、甲方应于开证日前支付给乙方合同总额即开证总金额的30%作为保证金。乙方收到上述保证金后，按照甲方指示对外开立付款期限不超过90天的信用证或银行承兑汇票。四、乙方负责处理有关向银行开证、赎单等方面的事务，信用证开立、承兑费用由甲方承担。乙方在银行信用证项下国外议付单据到达后，即通知甲方，如在银行规定的合理时间内甲方没有答复或者没有书面提出合理的拒绝承兑(议付)理由，则默认甲方接受单据，乙方可向银行办理承兑或者议付手续，甲方必须在信用证付款日前10个工作日内将每单全额货款及代理费等费用汇入乙方指定账户。……甲方承担进口货物时办理进口手续所产生的一切费用，包括但不限于关税、增值税、法定三检费用、运费及提货手续费用。……八、甲乙双方约定，进口代理费为每单进口货物总金额的1%。甲方应在乙方代理进口每单货物过程中，及时向乙方支付每单进口代理费及协议项下所承担的一切费用。九、如果在进口合同执行中出现纠纷，需要索赔、退货或仲裁诉讼，甲方须按本协议和进口合同要求先行对乙方支付各项款项，再与乙方一起依据法律向供货方提出索偿。任何情况下甲方均不得以此为借口拒付乙方合同款项及费用。十、乙方提供货权960万元的货物给甲方，即甲方委托乙方代理进口的货物到港后，乙方可放累计价值960万元额度(不超过)的货物的所有权给甲方。十一、丙方作为担保人对前述条款中甲方对乙方的合同义务履行担保。甲方如未能按约履行债务，乙方以拍卖等合法方式处分抵押房地产。……由三方签字并盖章后生效至2018年11月3日止。……”当天，电气公司(作为抵押权人、乙方)与捷界公司(作为被担保方、丙方)、今惠公司(作为抵押人、甲方)签订了编号为“151105-2”的《抵押担保合同》，主要约定：“……为确保乙丙双方2015年11月4日签订的进口代理协议(以下简称主合同)的履行，甲方愿意以其有权处分的财产作抵押为丙方提供担保。乙方经审查，同意接收甲方的财产抵押。……一、甲方同意以其名下拥有的位于松江区文翔路XXX号XXX幢，建筑面积为423.97平方米，房地产权证编号：沪房地松字2015第019890号的房屋抵押给乙方，赋予乙方以第一优先抵押权，作为丙方履行主合同义务的担保。双方协定该房地产价值为：1,602.61万元。本次债权数额为960万元。二、如果丙方未能按主合同规定期限内付款，则乙方可以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款抵偿债务(包括丙方未付而应付的货款及其超期支付的利息、违约金、损害赔偿金及乙方为实现债权所引致的一切有关费用。)处理抵押财产所得价款，不足以偿还主合同债务的，乙方有权采取合法手段向丙方另行追索。……”同日，春智公司作为担保方(或抵押人)亦与电气公司及捷界公司共同签订了编号为“151022-3”的《三方协议》及编号为“151105-4”的《抵押担保合同》，约定春智公司以其名下坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房屋就捷界公司对电气公司的债务在最高额600万元的范围内提供抵押担保，两份协议的其他约定内容分别与前述编号为“151022-1”的《三方协议》及编号为“151105-2”的《抵押担保合同》一致。2015年11月6日，电气公司与今惠公司办妥了坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房屋的抵押权登记手续(登记证明号为松XXXXXXXXXXXX，债权数额960万元)。同日，电气公司与春智公司办妥了坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房屋的抵押权登记手续(登记证明号为松XXXXXXXXXXXX，债权数额600万元)。之后，电气公司按约履行了合同义务，但捷界公司未依约付款。经电气公司多次催讨，捷界公司于2016年3月4日出具一份《还款计划书》，载明：“……贵司代理我司5个进口合同，第一个已归还，由于之前跟贵司口头约定，循环信用证意义并未达成一致，导致我司与下游企业的贸易协议产生问题，未能如期提供原材料给下游公司，造成下游公司未能按期支付给我司货款。现我司正与下游公司积极展开协商，尽快将下游公司所欠货款催回，将影响减少到最小。还款计划如下：1、合同号(GSCTXXXXXXXXX-
US01)金额4,196,600元，由于无法按时给下游公司提供原材料，下游公司要求我司给予一个月的缓冲期，待下游公司供应商与订单稳定后，跟我司结清款项。希望贵司能给予我司一个月的缓冲期，3月底前还款。2、剩余3个合同待我司通过这个月的调整，在4月底前还清欠款。”之后，电气公司与捷界公司先后对账两次并书具《对账清单》两份，双方共同确认：截至2016年5月8日，捷界公司共计结欠电气公司货款9,695,083.38元、开证手续费11,019.72元、承兑费20,481.60元、进口代理费137,550.83元、逾期付款利息损失89,378.55元，并约定逾期付款利息损失计付标准为年利率3%。嗣后，电气公司就其垫付的前述钱款向捷界公司、今惠公司及春智公司催讨未果，致涉讼。
一审法院认为，电气公司与捷界公司、今惠公司、春智公司分别签订的《进口代理协议》、《三方协议》、《抵押担保合同》、《对账清单》均系各方当事人自愿合意签订，合法有效，各方当事人均应按约自觉履行。电气公司按约履行代理进口义务并垫付相应费用后，捷界公司理应按约付清合同项下钱款，现其欠款未付，实属违约，应依约承担还款付息的违约责任。今惠公司、春智公司在捷界公司未予还款的情况下，理应按约分别在最高额960万元及最高额600万元范围内承担抵押担保责任。综上，电气公司的诉请于法有据，一审法院予以支持。今惠公司、春智公司在收到一审法院送达的诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票后，未到庭应诉，应视为放弃抗辩权，由此产生的法律后果由今惠公司、春智公司承担。
一审法院据此判决：一、捷界公司于判决生效之日起十日内向电气公司支付《进口代理协议书》项下货款9,695,083.38元、开证手续费11,019.72元、承兑费20,481.60元、进口代理费137,550.83元；二、捷界公司于判决生效之日起十日内向电气公司偿付截至2016年5月8日的逾期付款利息损失89,378.55元；三、捷界公司于判决生效之日起十日内向电气公司偿付逾期付款利息损失(以9,864,135.53元为基数，自2016年5月9日起按年利率3%为标准计付至实际清偿之日止)；四、若捷界公司届期不履行上述第一至三项还款义务并负担案件受理费的，电气公司可以与今惠公司协议，在最高额960万元范围内，以坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢的房产折价，或者以拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿(本次抵押登记债权数额为960万元)，该房产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额部分归今惠公司所有，不足部分由捷界公司清偿，今惠公司在承担抵押担保责任后，有权向捷界公司追偿；五、若捷界公司届期不履行上述第一至三项还款义务并负担案件受理费的，电气公司可以与春智公司协议，在最高额600万元范围内，以坐落于上海市松江区文翔路XXX号XXX幢的房产折价，或者以拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿(本次抵押登记债权数额为600万元)，该房产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额部分归春智公司所有，不足部分由捷界公司清偿，春智公司在承担抵押担保责任后，有权向捷界公司追偿。一审案件受理费81,801.70元，由捷界公司负担。
二审中，电气公司补充提交、整理了报关单、关税缴款书、发票、包装清单及提单等材料，用以证明其与捷界公司之间业务往来的真实性。今惠公司对于上述材料形式上的真实性没有异议，但认为应当查实相关货物的去向，方可证实交易的真实性。本院经审查认为，电气公司提供的证据真实有效，可以证明其诉讼主张，今惠公司所提异议与本案纠纷无实质性关联，本院不予采纳。一审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。今惠公司认为电气公司与捷界公司所签订的《进口代理协议》是虚假合同，并无真实交易，存在合同诈骗，骗取其提供担保，但今惠公司并未提供证据予以证实。其虽称已就此向公安部门报案，但直至二审仍未能提供其已报案或公安部门立案受理的依据。相反，电气公司提供了完整的证据材料，证实其与捷界公司之间发生的业务往来，证据确实充分，足以证明业务的发生及欠款形成的事实，而今惠公司也并无证据可以推翻上述证据的真实性。因此，本案所涉合同均系依法成立，合法有效，电气公司履行了自己的合同义务后，捷界公司应当依约履行还款义务，今惠公司及春智公司亦应依约承担各自的担保责任。
综上所述，今惠公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费81,801.70元，由上诉人上海今惠贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 炜
审判员 陶 静
审判员 杨怡鸣
二〇一七年一月二十五日
书记员 夏秋凤
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……