湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第429号
上诉人（原审原告）葛某。
法定代理人葛加兵。
被上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区金鹗东路通海大楼7楼。
负责人严明，总经理。
委托代理人陈胜章，该公司员工。
被上诉人（原审被告）蔡建忠。
上诉人葛某因与被上诉人太平财产保险有限公司岳阳中心支公司（以下简称太平财险岳阳中心支公司）、蔡建忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第193号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年10月22日受理后，依法组成由审判员李芬担任审判长，审判员许海霞、代理审判员朱作平参加的合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月26日20时38分许，蔡建忠驾驶湘F×××××小型轿车在岳阳市巴陵东路巴陵壹号前路段由西向东逆向行驶时，与由东向西由刘齐望驾驶的无牌两轮摩托车相撞，造成刘齐望及其车上乘客葛立新、葛妙和葛某受伤及两车受损的交通事故。同年10月24日，岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队作出岳市公交直（白）认字（2014）第0926号道路交通事故认定书，认定蔡建忠驾驶机动车其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第三十八条之规定，应负此次事故的主要责任；刘齐望违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款、第三十六条、第四十九条等规定，应负事故次要责任；葛立新、葛妙及葛某不负事故责任。
葛某受伤当日被送至岳阳市一人民医院住院治疗21天，医疗费共计33356.49元，蔡建忠支付医疗费32924.49元，葛某支付医疗费432元。葛某出院诊断为双侧股骨中段骨折，头部软组织损伤，有加强营养之医嘱。葛某受伤治疗期间由其父亲葛加兵护理，葛加兵职业为个体工商户。
2015年1月12日，经岳阳市公安局交警支队白石岭大队委托，岳阳市平安司法鉴定所作出法医学司法鉴定意见，认定葛某头部软组织损伤，双侧股骨中段骨折，属轻伤二级，双侧股骨取内固定所需费用为10000元。
蔡建忠为其所有的湘F×××××小型轿车在太平财险岳阳中心支公司投保了交强险和包括商业三者险在内的其他商业保险，保险期间从2013年11月7日0时起至2014年11月6日24时止。保险单载明，交强险医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元，商业三者险责任限额为500000元。
另查明：1、本案事故另一伤者葛立新于2014年10月29日，就其所受损伤向原审法院起诉，原审法院于2015年5月21日作出（2014）楼民三初字第615号民事判决，判令太平财险岳阳中心支公司在湘F×××××小型轿车所投交强险赔偿限额内支付葛立新保险金110000元，在商业三者险赔偿限额内支付保险500000元。该判决生效后，太平财险岳阳中心支公司已依判决赔付葛立新保险金610000元。该判决依法在交强险项内为其他伤者预留赔偿款10000元。2、葛某自愿放弃其对刘齐望的赔偿请求权。
原审法院经审理认为，蔡建忠驾驶机动车过程中与刘齐望驾驶的机动车相撞，发生交通事故，致刘齐望车上乘客葛某等人受伤。经交警部门认定，蔡建忠驾车逆向行驶，未确保安全通行，应负事故主要责任；刘齐望未取得驾驶资格，且未按规定车道通行，应负事故次要责任。本案蔡建忠和刘齐望对葛某构成共同侵权。葛某自愿放弃其对刘齐望的赔偿请求权，原审法院准许。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定，原审法院认定蔡建忠应承担赔偿责任的比例为70%，其已支付的款项可折抵其应赔偿的数额。太平财险岳阳中心支公司为蔡建忠所驾驶的湘F×××××小型轿车的承保人，现被保险车辆在保险期间内发生交通事故致第三人损害，其已依照（2014）楼民三初字第615号民事判决向另一伤者葛立新支付保险理赔金610000元，故仅应在交强险预留的10000元赔偿限额内向葛某给付保险理赔金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，葛某的损失为：1、医疗费。葛某在岳阳市一人民医院实际发生医疗费认定为33356.49元，双侧股骨取内固定费10000元，属必然发生的费用，故医疗费共计43356.49元，原审法院予以认定。后期医疗费2000元因未实际发生，原审法院不予认可。2、住院伙食补助费。按30元／天的标准和实际住院时间21天计算，即630元（30元／天×21天）。3、营养费，酌情认定500元。4、护理费，护理人员职业为个体工商户，参照上年度批发零售业平均收入标准（39237元／年），葛某实际住院时间21天计算，即2257.47元（39237元／年÷365天×21天）。5、交通费，按4元／天的标准和实际住院时间计算。即84元（4元／天×21天）。6、精神损害抚慰金，不予支持。7、鉴定费600元，予以认可。葛某损失共计47427.96元，应由太平财险岳阳中心支公司优先在交强险预留赔偿限额内支付10000元，其余37427.96元，由蔡建忠赔偿70%，即26199.57元。蔡建忠已支付葛某33356.49元，足以折抵其应当支付的款项。蔡建忠多支付的7156.92元，因蔡建忠未提出反诉，原审法院不予处理。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、由太平财险岳阳中心支公司在湘F×××××小型轿车所投交强险赔偿限额内支付葛某保险金10000元。二、驳回葛某的其他诉讼请求。
宣判后，葛某不服上述民事判决，向本院提起上诉。其上诉理由为：（一）原审判决仅认定21天的护理期，系判决错误。葛某的护理期经岳阳市平安司法鉴定所鉴定为：“被鉴定人葛某自受伤之日起治疗休息230天（陪护1人）”。该鉴定结论客观、公正，且一审中两被上诉人未提起异议，应当作为确定上诉人的护理期限，一审法院仅支持住院期间的护理费有失公平。（二）对于后续医疗费未予认定，上诉人持有异议。后续医疗费有法医鉴定为依据，也是必然产生的费用，应当予以支持，待实际发生之后再起诉，难免浪费司法资源，增加诉累。（三）蔡建忠与刘齐望应当构成共同侵权，蔡建忠应当对上诉人承担全部赔偿责任，之后向刘齐望追偿。综上，请求撤销原判决，改判支持上诉人的护理费17984元、后续医疗费2000元，合计19984元，一、二审诉讼费用由蔡建忠、太平财险岳阳中心支公司承担。
太平财险岳阳中心支公司答辩称：太平财险岳阳中心支公司已经按照保险合同的约定，全部赔偿到位。
蔡建忠未进行答辩。
二审中，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。
本案二审的争议焦点：（一）葛某的护理期限应当如何进行认定；（二）葛某的后期医疗费是否应当予以支持；（三）蔡建忠是否应当对葛某的损失承担全部赔偿责任。
关于焦点（一），葛某的护理期限应当如何进行认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年”。本案事故发生时，葛某年仅6岁，其伤情经岳阳市平安司法鉴定所进行伤残鉴定建议：“被鉴定人葛某自受伤之日起休息200天，双侧股骨取内固定治疗休息30天，治疗休息总计230天（陪护1人）。”根据伤残鉴定建议，葛某应该休息230天，且需要1人陪护，综合葛某的受伤情况、年龄，葛某的护理期限以230天为宜，原审法院认定21天的护理期有失妥当，本院予以纠正，故葛某的护理费应为24724.68元（39237元／年÷365天×230天），应在原审判决的基础上增加22467.21元，但上诉人葛某仅要求增加护理费17984元，本院予以支持。
关于焦点（二），葛某的后期医疗费是否应当予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法院辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，平安司法鉴定所针对葛某的伤残情况作出的医疗建议第三条：“被鉴定人预计后期医疗费2000元。双侧股骨取内固定医疗费用10000元，合计12000元。”原审法院仅处理10000元的取内固定费，未处理2000元的后续医疗费不当。为减少受害人诉累，后续医疗费2000元，可在本案中一并处理。上诉人认为应该一并处理2000元的后续医疗费的上诉请求成立，本院予以支持。故上诉人葛某因本次交通事故造成的损失：1、医疗费45356.49元；2、住院伙食补助费630元；3、营养费500元；4、护理费20241.47元（2257.47元＋17984元）；5、交通费84元；6、鉴定费600元；葛某损失共计67411.96元，应由太平财险岳阳中心支公司优先在交强险预留赔偿限额内支付10000元，其余57411.96元，由蔡建忠赔偿70%，即40188.37元。蔡建忠已支付葛某32924.49元，还应支付7263.88元。
关于焦点（三），蔡建忠是否应当对葛某的损失承担全部赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案中蔡建忠与案外人刘齐望对葛某虽构成共同侵权，但蔡建忠与刘齐望的责任已经岳市公交直（白）认字（2014）第0926号《道路交通事故认定书》确认为蔡建忠负主要责任，刘齐望负次要责任，两位侵权人的责任已经确定，应当各自承担相应的责任。葛某自愿放弃对刘齐望的诉求，属于对自身权利的处分，且不损害国家利益、公共利益和他人利益，原审法院准许葛某放弃对刘齐望的诉求并无不当，因此，上诉人认为应由蔡建忠承担全部的赔偿责任，履行完责任之后再向刘齐望追偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，但处理欠妥，应予纠正。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第193号民事判决第一项，即由太平财产保险有限公司岳阳中心支公司在湘F×××××小型轿车所投交强险赔偿限额内支付葛某保险赔偿金10000元。
二、撤销南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2015）楼民三初字第193号民事判决第二项，即驳回葛某的其他诉讼请求。
三、蔡建忠赔偿葛某各项损失共计40188.37元，蔡建忠已支付葛某32924.49元，还应支付7263.88元。
四、驳回葛某的其他诉讼请求。
上述给付款项限赔偿义务人在本判决送达后十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。
本案一审案件受理费940元，由葛某承担376元，蔡建忠承担564元，二审案件受理费300元，由蔡建忠承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 许海霞
代理审判员 朱作平
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 李超伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复
支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项…原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。