潢川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潢刑初字第070号
公诉机关潢川县人民检察院
被告人卞X，男，1969年出生，住河南省信阳市潢川县。因涉嫌贪污罪，于2014年3月10日被潢川县公安局刑事拘留；因涉嫌贪污罪，于2014年3月24日经信阳市人民检察院决定，同日被潢川县公安局逮捕。现羁押于潢川县看守所。
辩护人纪然，河南捷达律师事务所律师。
辩护人卞X甲，男，系卞X的叔叔。
潢川县人民检察院以潢检刑诉（2014）31号起诉书指控被告人卞X犯贪污罪，于2014年4月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潢川县人民检察院指派检察员林运良出庭支持公诉，被告人卞X及其辩护人纪然、卞X甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
潢川县人民检察院指控：2006年-2008年初，被告人卞X利用担任潢川县传流店乡组织干事，负责社保等工作的职务便利，在乡镇机构改革过程中，变造该乡事业单位已故人员朱XX的身份信息，虚报朱XX提前退休的相关材料，以骗取退休养老金。期间，被告人卞X以朱XX的名义二次向潢川县机关事业养老保险中心补缴朱XX养老金20477元。2008年1月至2012年4月期间，被告人卞X冒领朱XX名下退休养老金共计68693元，据为己有。2013年12月28日，被告人卞X以朱XX家属名义向潢川县机关事业养老保险中心退还朱XX养老金48216元。
针对上述事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、相关书证等证据证明。认为被告人卞X身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取冒领方式，骗取公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人卞X及其辩护人认为，1、被告人卞X个人补缴的20477元款不应认定为贪污，应从公诉机关指控的68693元金额中扣除；2、被告人卞X被有关单位查处前，主动向其所在单位供述其骗取养老保险金的事实，应认定自首。
另，辩护人卞X甲认为，1、被告人卞X未实际占有领取的养老保险金，不能认定其构成贪污罪；2、被告人卞X诈骗的金额已于案发前退还，无犯罪量刑数额，故不能认定其犯罪事实。
经审理查明，2006年-2008年初，被告人卞X利用其担任潢川县传流店乡组织干事，负责社保等工作的职务便利，在该乡乡镇机构改革过程中，变造该乡事业单位已故职工朱XX的身份信息，虚报朱XX提前退休的相关材料，骗取国家退休职工养老保险金。期间，被告人卞X以朱XX的名义两次向潢川县机关事业养老保险中心补缴朱XX个人应缴纳的养老保险金20477元。2008年1月至2012年4月，被告人卞X冒领朱XX名下养老保险金共计68693元，并据为己有。2013年12月28日，被告人卞X以朱XX家属名义向潢川县机关事业养老保险中心退还骗取的养老保险金48216元。
上述事实，有公诉机关及被告人提供的经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、相关书证：
（1）被告人卞X干部履历表、中共传流店乡传发（2010）19号任职文件复印件，证实卞X案发时系潢川县传流店乡组织干事，2010年任传流店乡机关党支部委员、党政办主任、组织干事职务；
（2）潢川县人力资源和社会保障局、潢川县机关事业养老保险中心出具的关于朱XX提前退休的相关材料复印件；
（3）潢川县人力资源和社会保障局出具的朱XX档案资料复印件；
（4）潢川县传流店乡派出所出具的证明，证实朱XX在该乡电影队工作，1996年因病死亡；
（5）潢川农村信用合作社出具的取款凭条复印件，证实被告人卞X以朱XX名义领取养老保险金；
（6）潢川县机关事业养老保险中心出具的票据复印件，证实被告人卞X以朱XX的名义退款48216元；
（7）潢川县传流店乡党委出具的书面说明，证实卞X于2013年12月专门找到乡党委政府主要领导，汇报其已到县机关事业单位养老中心全额退回所领取的养老金的事实。
（8）中共潢川县纪律检查委员会出具的案件移送登记表，证实该案系群众举报，后由中共潢川县纪律检查委员会于2014年3月10日移送至潢川县人民检察院。
（9）被告人卞X户籍证明在卷，证实其基本情况。
2、证人证言：
（1）证人唐XX（潢川县机关事业养老保险中心主任）证言：养老保险金的补缴程序是由乡组织干事或组织委员到社保局来办，当时传流店乡的组织干事是卞X，组织委员是王XX。手续是由补缴养老保险金的本人提出申请，乡党委写个报告，拿到社保局找局里“乡改”领导小组审批、认证，再由养老保险中心计算补交养老保险金的数额并开具基金专用票据收款。补缴时要求提供退休人员的身份证复印件和退休人员本人的联系方式。
2012年4月养老中心搞退休人员职级认证，传流店乡有一个退休人员来办理职级认证时，看到退休人员名单，说朱XX早就死了。得到这个信息后在2012年5月份把朱XX的养老保险金停发了，并联系传流店乡的组织干事卞X，让卞X调查朱XX是否死亡了。之后卞X说朱XX死了，中心就没有再继续发放朱XX的养老金。2013年12月，卞X到中心来要求退回领取的朱XX养老金，没有说明退回养老金的原因。核算了一下，从2008年1月至2012年4月，养老保险基金共给朱XX发放了68693元，减掉申报时补交的20477元养老保险金，卞X补交了48216元，开具有河南省行政事业性收费专用票据。
（2）证人刘XX（潢川县人社局基金监督股股长）证言：2007年县人事局、劳动保障局、编办、监察局联合成立了乡镇机构改革领导小组办公室（乡改办），处理潢川县各个乡镇机构改革漏报人员的分流问题，我是领导小组办公室的经办人员之一。传流店乡当时负责申报漏报人员的经办人是组织委员王XX和组织干事卞X，他们将传流店乡的漏报人员统计造册后报送乡改办审核。乡改办领导集体签字后形成了审核登记表。我们根据乡改办审核后的审核登记表、申请人填写的事业单位职工退休审批表和申请人补缴养老保险金的票据，拟申请人的提前退休文件，养老保险中心根据我们劳动和社会保障局下发的申请人提前退休通知和退休审批表发放养老保险金。
（3）证人王XX（潢川县商务局副局长）证言：2005年乡镇机构改革是全国性的活动，河南省下发的有文件，县里下发的有执行方案，目的就是精简人员。当时传流店乡成立的有领导小组，卞X是组织干事，负责整理资料和档案，人员情况由卞X进行审查核实。朱XX的提前退休手续是卞X办理的，他名下的退休养老金的去向我不知道。
3、被告人卞X供述：2005年乡镇机构改革从2006年开始正式实施，2007年结束。领导小组成员有乡党委书记罗XX、乡长张XX、组织委员王XX等，工作程序是各所站负责人通知各单位人员到乡政府组织室登记，填写选择分流去向，我们组织室负责登记、汇总，报到县里审查。我在人社局翻档案时发现有传流店乡放映队员朱XX的档案没有注销。第一次申报时朱XX的没有落实参加改革，2007年再次进行统计、申报时，我把朱XX作为漏报人员进行申报，并为朱XX选择了提前退休。申报批下来，需要朱XX补缴养老保险金时，我找朱XX，得知他已死，妻子嫁人了，我就想我父亲有病，生活困难，如果不缴养老保险金的话这个提前退休的名额就浪费了，有些可惜。我就让我父亲出钱补缴朱XX的养老保险金，让他生活有些保障。这事传流店乡里的领导都不知道，他们也不知道朱XX已经死亡的事。我以朱XX的名义打印申请书，指纹是我盖的。补缴养老保险金两份票据上的钱是我父亲出的。朱XX的身份证复印件是假的，上面的照片是我父亲的。我先用我父亲的身份证复印，然后再把我父亲身份证复印件上的信息改为朱XX的身份信息，朱XX的信息是我从朱XX的档案上查的。钱是我取的，交给我父亲治病、生活用了。从2008年1月到2012年4月，社保中心总共发放朱XX名下的养老金有68000多元钱。2012年4月份，我想领取朱XX名下的养老退休金的事办错了，就主动提出来要求停止发放，也产生了退钱给养老保险中心的想法。2012年12月，我退养老保险中心朱XX养老金48216元。
本院认为，潢川县人民检察院指控被告人卞X犯贪污罪的事实清楚、证据确实、充分，定性准确。被告人卞X身为国家机关工作人员，利用其2006年经手、负责潢川县传流店乡乡镇机构改革中分流工作的职务便利，采取以他人名义虚报、冒领的方式，骗取国家退休职工养老保险金，其行为已构成贪污罪。被告人卞X及其辩护人辩称被告人卞X贪污数额应认定为48216元的辩护人意见，经查，其领取68693元中的20477元款系被告人卞X个人缴纳，其实际骗取国家退休职工养老保险金的数额是48216元，故对该20477元金额不能认定为贪污数额，应从公诉机关指控的68693元金额中扣除。对于被告人卞X及其辩护人辩解其自首的辩护意见，本院认为，被告人卞X以他人名义虚报、冒领养老保险金的事实虽被掌握，但其在尚未受到调查谈话、讯问时，向其所在单位潢川县传流店乡党委、政府如实交代其全额退回领取养老金的事实，且其归案后，均能够如实供述其犯罪事实，应当认定其为自首，依法可以从轻处罚。对被告人及其辩护人以上辩护意见，本院予以采纳。对于辩护人卞X甲关于被告人卞X行为属诈骗，且款项未被其实际占有的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。综合考虑被告人卞X的犯罪事实、悔罪表现及其退赃情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人卞X犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 肖艳茹
人民陪审员 段术林
人民陪审员 朱士云
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 王 欢