河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民四终字第915号
上诉人（原审原告）：谢素峰，无业。
委托代理人：王民生，唐山市路南区友谊法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：张连弟，唐山市第二医院退休职工。
委托代理人：司维，河北佳诚信和律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人谢素峰因与被上诉人张连弟租赁合同纠纷一案，不服河北省唐山市路南区人民法院（2015）南民初字第99号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年4月9日，原告谢素峰与被告张连第签订一份协议书，协议约定，被告张连第将座落于唐山市路南区现代工业园区解放路增1号饭店承包给原告谢素峰。协议第1条约定：“第一年承包金五万五千元整，设备、工具押金一万元。设备、工具使用费第一年伍仟元整。承包期限自2014年4月19日至2015年4月19日止。2、承包期间乙方自主经营自负盈亏。乙方不承包时，将饭店交还甲方，包括设备、工具等原数交给甲方。如乙方转包经甲方同意才可转包。如高价转包高出部分甲乙双方平分。乙方每年给甲方提供5000元免费就餐劵。”协议签订当日，原告向被告交纳30000元，5月份交纳20000元，9月份交纳20000元。2014年12月，原告向工商局申请办理工商营业执照，2015年1月12日，唐山市路南区工商行政管理局出具了不予受理通知书，理由为被告不能出具房产及土地证明。被告张连第于2014年5月10日至9月1日期间陆续在原告承包饭店处用餐共赊欠饭费1340元。原告当庭出示了被告张连第女儿张又丹申办的经营场所为唐山市路南区吉祥工业园区增1号的唐山市路南万通美食城的个体工商户营业执照复印件。现原告以被告不能提供房产所有权证及土地使用证导致不能办理工商营业执照为由要求确认所签协议无效，要求被告退还原告承包费等70000元并由被告付清所欠饭费1340元。
另查明，座落于唐山市路南区现代工业园区解放路增1号至今尚不能办理房屋所有权证及土地使用证。被告张连第之女张又丹于2012年4月9日已办理涉案地的营业执照。
《河北省人民政府办公厅关于印发河北省放宽市场主体住所（经营场所）登记条件规定的通知》第二条第（三）项规定：“自有房产或租赁房屋未取得房屋产权证，属城镇房屋的，可以提交土地使用证及规划许可证复印件或者房屋买卖合同及商品房预售许可证复印件，或者提交所在地房地产管理部门（管委会、街道办事处）出具的相关证明；属非城镇房屋的，提交所在地乡镇政府或者村委会出具的相关证明”。法院到唐山市路南区小山办事处及唐山市路南区工商局调查了解到，本案中涉案房产未办理房产两证，原告到所属办事处开具证明证实房屋状况即可办理营业执照。小山办事处相关负责人也表示，对于申请人为办理营业执照而要求办事处开具证明的，办事处予以开具证明。
一审法院认为，原告谢素峰与被告张连第于2014年4月9日签订的协议书是双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，协议书合法、有效，受法律保护。原告已按合同约定缴纳承包费，被告亦按约定交付房屋及饭店使用设备，原被告双方均履行了各自应尽的合同义务，应继续全面履行合同至合同期满。根据调查了解，原告到所属街道办事处开具证明即可办理营业执照，街道办事处亦表示可以开具此类证明，原告不能提供证据证实未能办理营业执照系被告原因所致，故对于原告所诉因被告不能提供房产两证导致不能办理营业执照的主张，理据不足，本院不予采信。对于所欠饭费1340元，因原被告在协议第2条已约定“乙方（即本案原告）每年给甲方（即本案被告）提供5000元免费就餐券”，故该费用应从5000元免费就餐券中折抵，对于原告的诉请，本院不予支持。遂判决：驳回原告谢素峰的诉讼请求。案件受理费1584元，由原告谢素峰负担。
判后，谢素峰不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：1.被上诉人提供的营业执照上载明“不得涂改、转让、出租、合作”，故上诉人不能使用该营业执照。个体工商户条例第十条规定：个体工商户变更经营者的，应当办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。故上诉人承包饭店必须重新办理营业执照。双方在承包协议书里约定上诉人负责经营、被上诉人提供各种证照证件的内容违反了国家强制性规定，故该协议应被认定为无效。2.上诉人承包饭店后，在未取得营业执照的情况下随时会受到工商、税务等部门的查封和处罚，故上诉人不敢正式开业经营。被上诉人提供的唐山市路南区工业经济促进局的证明不能做为申领营业执照的有效凭证，故被上诉人对上诉人不能申领新的营业执照负有责任。“工商局不予受理通知书”是为了证明上诉人数次去工商局调取不能领取营业执照的证明时，工商局给出具的，而并非上诉人在协议履行期近届满时才去申请营业执照的。3.一审法院在判决书里所写对相关部门的调查了解内容与实际调解了解的情况不符。综上，望二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人张连弟答辩称：1.承包协议书已经实际履行，通过水电费交费收据及被上诉人在饭店的签单，证明上诉人的饭店实际经营，其称饭店至今不能正常开业不是事实。上诉人自协议签订后至合同期满一直占有饭店和设备、工具等，上诉人称因被上诉人拒不提供注册登记的必备证件，造成上诉人无法办理合法营业执照，在双方的协议中已明确约定上诉人负责经营，被上诉人提供各种证照证件，故上诉人此主张与协议内容相矛盾。2.上诉人从营业开始就使用营业执照直到合同期满，至今还占有被上诉人的营业执照未返还，故其称营业执照不能使用不是事实。3.上诉人从未告知过被上诉人其不能申请营业执照。4.协议约定的一年期满后，双方已经办理了交接手续，但上诉人至今没有将损坏物品修好补齐，且未将营业执照返还，因此给被上诉人造成的损失应予赔偿。5.双方所签协议书没有违反合同法第五十二条之处，为有效协议。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审诉讼中，被上诉人张连弟提交了2015年4月25日其与上诉人签字确认的《饭店合同期满已终止、损坏、丢失设备、工具、餐具清点表》，证明承包协议已经履行完毕，物品已经清点，上诉人至今尚有部分物品未归还。上诉人谢素峰对清点表的真实性无异议，但对被上诉人主张的证明目的不认可。
本院二审查明：《个体工商户条例》第十条规定：个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。上诉人谢素峰认可其从未要求过被上诉人张连弟对原唐山市路南万通美食城个体工商户营业执照进行注销。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相一致。
本院认为，上诉人谢素峰于2014年4月9日与被上诉人张连弟签订协议书，于次日收取了被上诉人交付的“工体工商户营业执照、餐饮服务许可证、卫生许可证、税务登记证、税务登记副本、万通美食城公章”等15件证照。即上诉人不仅仅承租了被上诉人的房屋，同时也接受了以该房屋做为经营场所的唐山市路南万通美食城的营业执照。依照《个体工商户条例》第十条之规定，上诉人若想变更营业执照上的经营者为其本人，应该先由被上诉人办理注销登记。故上诉人在未要求被上诉人办理注销登记的情况下即以自己的名义自行申请办理营业执照与上述规定不符。上诉人称因其未取得新的营业执照导致饭店未正式开业经营，但被上诉人签字的用餐清单、万通美食城（万通酒家）广告、水电费交纳收据等均表明2014年5月至2014年10月期间饭店处于营业状态。且上诉人向唐山市路南区工商行政管理局申请办理营业执照的时间为2014年12月，此时距离租赁期限届满仅有4个月的时间。故上诉人以被上诉人未能提供有效证件导致其不能申领营业执照为由要求确认协议无效证据不足，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1584元，由上诉人谢素峰承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苗会新
代理审判员 董媛媛
代理审判员 王国聚
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 王 玫