辽宁省盖州市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）辽0881行初21号
原告王华，女，1961年6月6日出生，汉族，黑龙江省巴彦县人，自由职业。
委托代理人李东明，男，1960年10月17日出生，满族，辽宁省营口市人。
被告盖州市公安局。
法定代表人高殿明，系局长职务。
委托代理人张琳，系被告法制大队科员。
委托代理人刘洋，系被告西河口边防派出所民警。
被告盖州市人民政府。
法定代表人朱文铎，系市长职务。
委托代理人甘洋，系被告法制办科员。
委托代理人鲁富春，系辽宁睿智律师事务所律师。
第三人刘军，女，1966年7月19日出生，汉族，辽宁省盖州市人，无业。
委托代理人刘雅丽，女，1970年8月19日出生，汉族，辽宁省盖州市人，法律工作者。
原告王华诉被告盖州市公安局及盖州市人民政府要求撤销公安拘留行政处罚及复议决定书行政行为一案，于2016年4月21日向本院提起行政诉讼。本院于2016年4月25日受理后，依法组成合议庭，并于2016年5月31日公开开庭审理了此案。原告王华及其委托代理人李东明，被告盖州市公安局委托代理人张琳、刘洋，被告盖州市人民政府委托代理人甘洋、鲁富春，第三人委托代理人刘雅丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告盖州市公安局于2016年1月11日作出的营公盖（）盖公刑行罚决字[2016]第37号行政处罚决定书的主要内容是：违法嫌疑人刘军，现查明：2015年2月13日10时许，在盖州市北海新区派出所内刘军与王华因承包工程款问题发生争吵，并与王华发生厮打，刘军将王华的面部抓伤。以上事实有被侵害人陈述、本人供述、证人证言、视频资料等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，现决定给予第三人行政拘留五日的行政处罚。行政拘留处罚现已执行完毕。
被告盖州市人民政府于2016年3月31日作出的盖政行复字[2016]1号行政复议决定书主要内容是：经查，2015年2月13日，北海新区管委会协调相关部门在新区派出所会议室解决皮草城农民工上访一事。因核算承包工程款问题，刘军、何冠英与王华发生争吵，并与王华发生厮打，造成王华面部被抓伤。盖州市中心医院主要诊断为：头面部外伤；其他诊断：腔隙性脑梗塞。4月3日，王华到西河口边防派出所报案。西河口边防派出所于当日受理。因案情复杂，西河口派出所申请延长办案期限并获批准。5月7日西河口边防派出所应王华要求到营口市公安局法医鉴定所对其伤情进行法医鉴定。法医鉴定王华面部外伤为轻微伤，腔隙性脑梗塞外力无法造成，另由于王华的伤情明显构不成轻伤等级，无法出具鉴定意见书。王华本人未提出异议。以上证据有被告提供的询问笔录、住院病志、案发现场视频光盘等卷宗材料证明。本机关认为：被申请人根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，给予何冠英行政拘留五日的行政处罚认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款（一）项之规定，本机关决定维持被申请人盖州市公安局作出的营公盖（）盖公刑行罚决字[2016]第37号行政处罚决定书。
原告的诉讼请求是：一、依法撤销被告盖州市公安局于2016年1月11日作出的营公盖（）盖公刑行罚决字[2016]第37号行政处罚决定书行政行为；二、依法撤销被告盖州市人民政府于2016年3月31日作出的盖政行复字[2016]1号行政复议决定书行政行为；三、依法责令被告盖州市公安局重新作出处罚决定。主要理由是：一、二被告认定事实不清。原告与第三人丈夫何冠中之间有工程承包关系。原告系应盖州市北海办事处和派出所要求，到北海派出所进行工资结算。北海办事处在筹措农民工工资后，责令何冠中全部给农民工发放到位，然而何冠中却自行截留，当原告对此提出异议时，第三人刘军及其大姑姐何冠英便上前殴打原告；二、被告盖州市公安局作出的行政处罚决定书适用法律错误。被告盖州市公安局及另案被告盖州市公安局西河口边防派出所将一个案件分开处理，避重就轻。假使本案不构成刑事案件，那么也应该适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款关于结伙殴打他人的规定，而不应适用该法第四十三条第一款之规定；三、行政行为程序违法：1、被告盖州市人民政府复议决定书中称是应原告要求，到营口市公安局法医鉴定所进行鉴定，但事实上，该鉴定机构没有鉴定资质，也从未就原告的伤情作出过书面鉴定结论；2、本案于2015年2月立案，直至人民网等多家新闻单位曝光后，才迫于压力于2016年1月11日将结伙殴打的第三人刘军、何冠英分开从轻草率作出决定，被告盖州市公安局作出治安处罚严重超期。
原告向我院提交的证据材料有：
原告王华受伤照片4张。
2015年11月24日邹某某、赵某某出具的证实。
被告盖州市公安局在法定期限内向本院提交了答辩状及相关证据材料，并在庭审中辩称：2015年2月13日10时许，在盖州市北海新区派出所内原告和第三人因承包工程款问题发生争吵，并与原告发生厮打，第三人将原告的面部抓伤。以上事实有被侵害人陈述、本人供述、证人证言、视频资料等证据证实。被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，给予第三人行政拘留五日的行政处罚认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，请求法院依法予以维持。
被告盖州市公安局职权依据是《中华人民共和国警察法》第七条及《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条之规定。
被告盖州市公安局向我院提供治安卷宗材料复制件一份，其中事实证据材料有：
1、2015年4月3日原告询问笔录。
原告于2015年2月17日在盖州市中心医院住院病志材料，经诊断为头面部外伤，腔隙性脑梗塞，实际住院不足24小时。
2015年4月30日第三人询问笔录。
2015年4月30日何某某询问笔录。
2015年4月30日何某某询问笔录。
2015年12月营口北海新区外经外贸合作局出具的《情况说明》。
2015年4月30日盖州市公安局西河口边防派出所出具证明。用以证明王明卫无法作证。
录像光盘。
以上证据用以证明第三人和原告发生厮打，原告面部受伤事实。
2015年4月5日盖州市公安局西河口边防派出所出具的《情况说明》。
2016年1月12日盖州市公安局西河口边防派出所出具的《关于案件长期未结的情况说明》
以上证明用以证明案件长期未结原因。
11、2016年1月12日盖州市公安局西河口边防派出所出具《情况说明》。
12、2016年1月12日盖州市公安局西河口边防派出所出具《情况说明》。用以证明第三人的送达情况。
被告盖州市公安局对第三人作出行政处罚所依据的是《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条一款规定。
被告盖州市公安局向本院提供的程序依据是《公安机关办理行政案件程序规定》，同时其提供了受案登记表、行政处罚审批表、延长办案期限审批表等证据材料用以证明其程序合法。
被告盖州市人民政府在法定期限内向本院提交了答辩状及相关证据材料，并在庭审中辩称：原告通过邮寄方式提交行政复议申请，被告盖州市人民政府依法立案受理后，于2月16日向被告盖州市公安局送达了提出答复通知书，被告盖州市公安局于2月18日提交了行政复议答复书及询问笔录、住院病志及案发现场视频光盘等证据材料。以上证据能够证明被告盖州市公安局作出的营公盖（）盖公刑行罚决字[2016]第37号行政处罚决定书合法，因此被告盖州市人民政府作出的复议决定书行政行为认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求法院予以维持。
被告盖州市人民政府向本院提供的证据材料与被告盖州市公安局一致，其在复议程序中未调取新的证据材料。被告盖州市人民政府提供了《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款及二十八条第一款（一）项之规定，用以证明其职权依据及适用法律合法，同时提供立案登记表及申请书、送达回证等用以证明其程序合法。
第三人在庭审中辩称：二被告作出的行政处罚及行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告认为应该适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款中关于结伙殴打他人的观点是错误的，殴打他人和结伙殴打他人性质不同。因此请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经庭审质证，原告对二被告提供的证据无异议，但原告认为：一、原告和王明卫是合作关系，因此与何冠中之间存在工程承包关系；二、第三人王军和何冠英共同殴打原告行为应认定结伙殴打，不应该分别处理；三、案件严重超期。第三人对被告提供病志材料异议：一、第三人认为案发时间是2月13日，但原告2月17日入院，因此原告受伤是否是第三人造成的请法院予以考量；二、腔隙性脑梗塞是否由第三人造成的需要鉴定才能确定，且该疾病非外力能造成。第三人对原告提供的证据真实性有异议，证据1中照片无日期，证据2中的无证人的身份信息，且与本案无关。被告辩称：一、根据询问笔录及录像资料等证据能够证明第三人殴打原告事实，因此被告给予第三人行政处罚合法；二、因原告伤情不构成轻伤，因此未出具书面鉴定意见；三、因被告给予第三人行政拘留处罚，因此盖州市公安局西河口边防派出所无权作出，只能由公安局作出；四、被告提供的证据10及延长办案期限审批表能够证明案件长期未结原因。合议庭认为，被告提供的证据具有真实性、合法性、关联性特征，本院依法予以采信。
通过以上证据，认定如下事实：2015年2月13日10时许，原告和第三人在盖州市北海新区派出所内因承包工程款问题发生争吵，第三人上来抓原告头发，二人撕扯在一起，后第三人大姑姐何冠英见状也参与进来。第三人将原告的面部抓伤。原告于2015年2月17日经盖州市中心医院住院诊断为头面部外伤，腔隙性脑梗塞。被告盖州市公安局于2016年1月11日作出的营公盖（）盖公刑行罚决字[2016]第37号行政处罚决定书，给予第三人刘军行政拘留五日的行政处罚。现拘留已经执行完毕。原告对该行政处罚不服，向被告盖州市人民政府申请行政复议，复议决定维持。原告不服，诉至本院。
本院认为，被告盖州市公安局依照《中华人民共和国警察法》第七条和《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条之规定，具有作出公安行政处罚的行政职权。被告盖州市人民政府依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款之规定，具有作出行政复议决定的行政职权。本院对第三人将原告殴打并导致其受伤事实予以认定。现本案主要争议焦点有两个：一、第三人刘军与另案第三人何冠英殴打他人行为定性问题，即是否构成结伙殴打原告。结伙殴打主观上应具备实施结伙的故意，有共同预谋及纠集过程。第三人刘军与何冠英从双方有肢体接触到彻底分开整个厮打过程持续不到一分钟，先是第三人刘军与原告王华发生厮打，后何冠英见状参与进来，并无共谋、纠集过程，系临时起义。因此被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》四十三条第一款规定给予原告行政拘留五日行政处罚适用法律正确；二、量裁是否得当。原告住院病志材料虽经诊断为头面部外伤、腔隙性脑梗塞，但腔隙性脑梗塞外力无法造成，是由原告自身原因导致的。被告根据原告伤情状况，综合第三人最先动手实际情况，给予第三人较于何冠英相对较重的行政处罚，量裁得当。综上，被告盖州市公安局给予第三人处罚行政行为认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，量裁得当，本院依法予以支持。被告盖州市人民政府作出的复议决定程序合法，本院亦予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告王华的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。
审 判 长 赵惠君
审 判 员 孙唯军
代理审判员 曹明飞
二〇一六年七月六日
书 记 员 刘晶义