广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1435号
原公诉机关广东省云浮市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶子洪，男，绰号“阿猫”，1966年1月20日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省新兴县，住新兴县。曾因犯贩卖毒品罪于2006年2月17日被新兴县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，2012年5月27日刑满释放。因本案于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。
指定辩护人邓彩云，广东安冠律师事务所律师。
广东省云浮市中级人民法院审理云浮市人民检察院指控原审被告人叶子洪犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年7月12日作出（2016）粤53刑初23号刑事判决。原审被告人叶子洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，书面听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2015年年初开始，被告人叶子洪从广州市向他人购买毒品回到新兴县城后贩卖给吸毒人员，从中牟利。同年6月11日，被告人叶子洪向谢少锥（另案处理）购买到一批毒品后，又驾驶粤Ｘ×××××小车将毒品运回新兴县城，次日上午，在新兴县新城镇顺峰园饭店后面出租屋楼下被公安民警当场抓获。公安民警在被告人叶子洪驾驶的粤Ｘ×××××的小车内扣押到现金、手机及毒品疑似物白色晶体5包净重共1885.1克。经鉴定，白色晶体1885.1克均含甲基苯丙胺成分，其中1832.4克的甲基苯丙胺含量为68g／100g。
同日，公安民警对被告人叶子洪位于新兴县新城镇翔顺一区XXX区新美居XX居11幢XX幢602房XXX房的住宅进行搜查，搜获现金及毒品疑似物24袋等物品。经鉴定，毒品疑似物其中，白色粉末净重9.9克、白色晶体净重3.2克、白色晶体净重1.3克、米黄色粉末净重169.7克均检出氯胺酮成分，白色粒状物净重1.1克检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有证人证言、现场勘查笔录、搜查笔录、称量记录、扣押决定书、扣押清单、检验报告、电话通话记录、银行交易记录等证据证实，且被告人叶子洪对其犯罪事实供述在案，证据确实、充分，足以认定。
原审判决根据上述事实，认为被告人叶子洪贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1886.2克、氯胺酮184.1克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人叶子洪前因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯本案之罪，是累犯，又是毒品再犯，应从重处罚。根据被告人叶子洪的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第四十八条、第五十七条、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十五条的规定，认定被告人叶子洪犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对扣押的全部毒品，由公安机关依法销毁。
被告人叶子洪上诉及其辩护人辩护提出，其汽车里的毒品是谢少锥的，其只非法持有该批毒品及家中的毒品；毒品未流入社会等，要求查清事实依法判决。
经审理查明，2015年年初开始，上诉人叶子洪从广州市向他人购买毒品回到新兴县城后贩卖给吸毒人员，从中牟利。同年6月11日，叶子洪向同案人谢少锥（另案处理）购买到一批毒品后，又驾驶粤Ｘ×××××小车将毒品运回新兴县城，次日上午，在其租住处新兴县新城镇顺峰园饭店出租屋203房XXX房的楼下被公安民警当场抓获。公安民警在叶子洪驾驶的粤Ｘ×××××的小车内扣押到现金、手机及毒品疑似物白色晶体5包净重共1885.1克。经鉴定，白色晶体1885.1克均含甲基苯丙胺成分，其中1832.4克的甲基苯丙胺含量为68g／100g。
同日，公安民警对叶子洪位于新兴县新城镇翔顺一区XXX区新美居XX居11幢XX幢602房XXX房的住宅进行搜查，搜获现金及毒品疑似物24袋等物品。经鉴定，毒品疑似物其中，白色粉末净重9.9克、白色晶体净重3.2克、白色晶体净重1.3克、米黄色粉末净重169.7克均检出氯胺酮成分，白色粒状物净重1.1克检出甲基苯丙胺成分。
认定依据：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过等材料证实：公安机关于2015年3月31日对叶子洪贩卖毒品案立案侦查，同年6月12日抓获叶子洪。
2、新公（刑）勘（2015）K4453211304002015070004号现场勘验检查记录证实：案发现场新兴县新城镇沿江北路顺丰园西侧巷道和出租屋203房XXX房及周边客观情况。公安民警在现场巷道停放的粤Ｘ×××××红色小车内搜获5包白色晶体状毒品嫌疑物，共净重1885.1克；在203房XXX房内客厅茶几上发现5个瓶状自制吸毒工具，在靠近厨房西墙的地面上，发现四个潮湿的透明密封袋，在卫生间内地面上发现一些白色小颗粒，在卫生间蹲厕内有液体；在苏某脚趾头处发现少量白色粉末疑似毒品物。
3、搜查笔录、称量记录、扣押决定书、扣押清单、照片证实：公安民警对叶子洪位于新兴县新城镇翔顺花园新美居XX居11栋602号的住宅依法进行搜查，在该住宅内发现并扣押人民币、毒品疑似物、密封袋、电子称量器、写有毒品制作说明的记录本等物品。其中扣押毒品疑似物24包，分别是：（1）白色粉末，净重9.9克。（2）白色晶体，净重3.2克。（3）白色晶体，净重1.3克。（4）白色晶体，净重6.5。（5）白色粒状物，净重1.1克。（6）淡黄色晶体，净重11克。（7）米黄色粉末，净重169.7克。（8）米黄色粉末，净重834.3克。（9）淡黄色晶体，净重51.8克。（10）黄色晶体，净重69.2克。（11）黄色晶体，净重89.2克。（12）黄色晶体，净重102.1克。（13）黄色晶体，净重100.5克。（14）黄色晶体，净重74.8克。（15）黄色晶体，净重56.7克。（16）黄色晶体，净重93.5克。（17）白色晶体，净重489.1克。（18）白色晶体，净重355.4克。（19）米白色粒状物，净重134.1克。（20）白色粉末，净重8.9克。（21）米黄色晶体，净重41.3克。（22）白色粉末，净重47.7克。（23）白色晶体，净重38.7克；（24）白色粉末，净重151.6克。另还扣押了叶子洪持有的电子称3台，刀3把，小刀1把，粉碎机一台，笔记本2本，机动车行驶证等物品。
公安民警对叶子洪位于新兴县新城镇沿江北路顺峰园饭店楼上的203房XXX房出租屋依法进行搜查，公安民警从出租屋扣押到自制吸毒工具5个，电子称1个，人民币4400元，手机2台、锁匙1串等物品。
民警从苏某处扣押到人民币1675元，电话卡一张（背部有“8986011432538018153E”字样）。
公安民警对叶子洪所驾驶的的粤Ｘ×××××小汽车进行搜查，并在车上扣押五小包毒品嫌疑物，分别是：①白色晶状物，净重849.9克。②白色晶状物，净重982.5克。③白色晶状物，净重42.7克。④白色晶状物，净重5.1克。⑤白色晶状物，净重4.9克。另还扣押了叶子洪持有的手机两台（一台黑色OPPO牌手机，号码为139××××2939，另一台为黑色小米手机，号码为183××××2600），人民币726元，号牌为粤Ｘ×××××的红色欧宝牌小汽车一辆等物品。
4、云公（司）鉴（化）字（2015）401号、云公（司）鉴（化）字（2015）482号检验报告证实：经对抓获叶子洪时在其驾驶的粤Ｘ×××××车上搜获的5包毒品疑似物送检鉴定，白色晶体净重849.9克、982.5克、42.7克、5.1、4.9克，均检出甲基苯丙胺成分；白色晶体849.9克、白色晶体982.5克甲基苯丙胺的含量分别为68g／100g。
5、云公（司）鉴（化）字（2015）402号检验报告证实：经对叶子洪位于新兴县新城镇翔顺一区XXX区新美居XX居11幢XX幢602房XXX房查获的毒品疑似物24袋等物品送检鉴定，白色粉末净重9.9克、白色晶体净重3.2克、1.3克、米黄色粉末净重169.7克均检出氯胺酮成分，白色粒状物净重1.1克检出甲基苯丙胺成分；其余检材未检出常见毒品成分。
6、云公（司）鉴（化）字（2015）425号检验报告证实：苏某足部提取白色粉末残留物，现场出租屋203房XXX房卫生间地面提取颗粒状物均检出氯胺酮成分；现场出租屋203房XXX房卫生间蹲厕提取液体检出甲基苯丙胺成分。
7、证人林某的证言证实：我租住在新兴县新城镇沿江北路顺峰饭店楼上一出租屋（203房XXX房），租金由我男朋友叶子洪或朋友苏某给钱交，该出租屋只有我和叶子洪、苏某居住。我吸食的冰毒是叶子洪和苏某的，不需要给钱。我于2015年3月搬到该处与叶子洪同居时，发现叶子洪和苏某持有毒品冰毒并有贩卖毒品冰毒的行为，有一次我在出租屋看见叶子洪在苏某的房间里拿了一个装有冰毒的袋子出来。苏某曾向梁某1贩卖毒品，我没有参与贩卖毒品冰毒，但我有与苏某、林某、麦某、“阳春荣”、“捞仔”和“阿珍”、“沈小琴”等人曾在出租屋内进行吸食毒品冰毒。
经林某辨认，其分别辨认出叶子洪、苏某。
8、证人梁某1的证言证实：2015年初开始，我通过我的手机131××××5188打“阿猫”（叶子洪）的电话139××××2939、183××××2600、打“苏老二”（苏某）的电话139××××0264、打“阿倩”（林某）的电话130××××1844向他们三人购买了约15次毒品冰毒。其中，我单独向“阿猫”（叶子洪）购买了2次冰毒，地点都是新兴县城沿江北路望景楼楼下，分别买了500元、250元；我在2015年3月向“苏老二”购买过8次，在2015年4月至5月向林某购买过5次毒品，每次交易的都是100元至500元左右的毒品。“苏老二”、“阿倩”都是帮叶子洪贩卖毒品，毒品都是叶子洪从惠州、汕尾等地购买回来的。我知道林某还贩卖过毒品给“狗焕”、“鸡树”。
经梁某1辨认，其辨认出苏某就是贩卖毒品给其的“苏老二”；叶子洪就是贩卖毒品给其的“阿猫”；林某就是贩卖毒品给其的“肥婆倩”。
9、证人徐某的证言证实：2015年2、3月，我用我的手机132××××6532打电话共向林某购买冰毒，地点均是新兴县新城镇育才南路C5号地块403房出租屋等处，其中有一次毒品是叶子洪拿出来的，有一次因林某没空，她就叫一名男子将冰毒送给我。我购买毒品每次都是以200元购买冰毒4克。
经徐某辨认，其辨认出林某就是多次贩卖毒品给其的“肥婆倩”；叶子洪就是和“肥婆倩”到其出租屋卖过毒品给其的男子“阿洪”；苏某就是曾经为林某送毒品给其的男子。
10、证人覃某的证言证实：2014年8月至10月，我一共向“肥婆倩”购买了8次毒品冰毒，每次都以200元购买2克，同年11月上旬在新城镇文化广场居泰宾馆附近一巷道处以400元购买5克，同年12月8日23时许，在新城镇中山路工会附近一巷道处，以100元购买了1克。林某所贩卖给其的毒品是“阿猫”的。“肥婆倩”除了向其贩卖过毒品外，还向“狗焕”、梁某1、刘某，外号“车岗四”等人贩卖过毒品。我购买的冰毒有时以200元购买2克、有时以400元购买5克、有时以100元购买1克。
经覃某辨认，其辨认出林某就是多次贩卖毒品给其的“肥婆倩”；叶子洪就是和“肥婆倩”一起贩卖毒品给其吸食的“阿猫”。
11、证人刘某的证言（绰号“车岗四”）的证言证实：从2014年1月至5月份期间，我每个月都会向“小倩”购买约8次冰毒，合共约40次，每次交易的地点都在新兴县新城镇北洞金凤城棋牌馆一房间内，每次都以200元的价值向“小倩”购买约3克冰毒。“小倩”所贩卖给我的毒品是她男朋友“阿猫”的。“小倩”还贩卖毒品给覃某（“车岗二”）、“欧广”。
经刘某辨认，其辨认出林某就是多次贩卖毒品给其的“小倩”；叶子洪就是和“小倩”一起贩卖毒品的“阿猫”。
12、证人麦某的证言证实：我曾于2015年6月5日前后和同年6月11日晚在新兴县新城镇沿江北路顺峰园饭店楼上203房XXX房出租屋内吸毒。其中6月11日晚在203房XXX房吸毒的有6人，在警察来查时，有名年纪较大的男子从大厅背后房间一个抽屉里拿出五袋毒品跑到洗手间倒进厕所下水道用水冲走。
经麦某辨认，其辨认出苏某就是将毒品拿到洗手间用水冲走的男子。
13、证人莫某的证言证实：2015年春节前后至3月份，我向“肥婆倩”购买毒品3次，交易地点均是新兴县新城镇德源市场一游戏机室，每次购买100元。
经莫某辨认，其辨认出林某就是贩卖毒品给其的“肥婆倩”。
14、证人叶某1的证言证实：我与丈夫叶子洪、女儿居住在新兴县新城镇翔顺一区XXX区新美居XX居11幢XX幢602房XXX房。公安民警在叶子洪房间搜出的毒品疑似物24包、刀具4把、电子称3台等物品是属于叶子洪的。
15、证人叶某2的证言证实：新兴县新城镇沿江北路顺峰园饭店楼上203房XXX房是我以每月700元租给叶子洪的，叶子洪、“苏老二”分别付过一次房租。
经叶某2辨认，其辨认出叶子洪，苏某就是“苏老二”。
16、证人苏某的证言证实：我没有贩卖毒品的行为，也没有帮叶子洪送过毒品给购毒人员，没有将毒品倒入厕所。叶子洪有贩毒行为，叶子洪在出租屋存放着毒品，平时我有听到叶子洪跟他人打电话讲要多少钱的毒品，在闲聊时叶子洪承认过他正在贩卖毒品，但我没有亲眼见过叶子洪贩卖毒品。林某与叶子洪是一起在出租屋居住，林某有没有贩卖毒品我并不清楚。出租屋203房XXX房由叶子洪租赁，我和叶子洪、林某在出租屋内吸食毒品，有时也有几名我不认识的男子来吸食，并告诉我是叶子洪叫来的。我在出租屋内吸食的毒品是叶子洪的，不用付钱。
经苏某辨认，其辨认出叶子洪。
17、叶子洪供述称：2015年年初，我开始贩卖毒品。一开始我是向广州三元里一名“新疆佬”购买“冰毒”、“K粉”、“摇头丸”等毒品，然后带回新兴县城贩卖赚取差价，吸毒人员通过打我183××××2600电话联系购买毒品的品种、数量和交易地点，之后由我或者苏某将毒品送去约定地点进行交易，并收取毒资。2015年6月11日这一次，我在广州三元里向“阿锥”购买了两万多元的冰毒，并于次日凌晨6时许驾驶粤Ｘ×××××车回到新兴县新城镇沿江北路顺峰园饭店租住处楼下时被公安民警当场抓获，公安民警在我驾驶的汽车内搜出毒品、在我租住处搜出毒品疑似物和吸毒工具一批，公安人员当着我面称量了毒品。“阳春佬”、“小倩”没有帮我贩卖毒品。
我一共向“新疆佬”购买了三、四次毒品，购买的毒品有“冰毒”、“K粉”、“摇头丸”，一共花了一万二千元左右。我向“阿锥”要了两次毒品，两次都是“冰毒”，第一次是向“阿锥”拿了一些“冰毒”试吃，没有购买，第二是在2015年6月11日这一次，一共购买了两万多元。
公安民警在我位于新兴县新城镇翔顺一区XXX区新美居XX居602的家中搜出的毒品疑似物也是我的，有“冰毒”、“K粉”、“摇头丸”等毒品。
经叶子洪辨认，其辨认出与其一起贩卖毒品的苏某，辨认出谢少锥就是贩卖毒品给其的“阿锥”。
18、户籍资料证实：叶子洪生于1966年1月20日，已达到刑事责任年龄。
19、新兴县人民法院（2006）新法刑初字第22号刑事判决书，释放证明书证实：叶子洪因犯贩卖毒品罪于2006年2月17日被新兴县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元。刑期自2005年9月28日起至2014年9月27日止。于2012年5月27日刑满释放。
20、随案移送清单、毒品移交清单证实：因本案扣押的手机4台、钥匙2串、电子称4台、笔记本2本、机动车行驶证、电话卡、光盘4张已随案移送，涉案的毒品疑似物已移交新兴县公安局刑侦大队五中队。
21、照片5张证实：民警从梁某1的手机中提取到通讯录中“姓名肥黑，号码130××××1844”（林某的联系电话），“姓名猫二，号码183××××2600”，“姓名猫猫，号码139××××2939”（以上2个为叶子洪的联系电话），“姓名猪八戒，号码139××××0264”（“苏老二”的联系电话）。并经梁某1签名确认。
22、粤Ｘ×××××车辆信息情况证实：红色欧宝牌粤Ｘ×××××小汽车所有人为叶子洪。
23、调取证据通知书、调取证据清单、广东省高速公路联网收费信息系统高清卡口查询情况、佛山辖区卡口抓拍情况证实：新兴县公安局刑事侦查大队五中队从佛山广明高速公路有限公司调取广州机场高速卡口录像光碟1张，查询到粤Ｘ×××××于2015年6月11日经过高速公路卡口的具体情况；从佛山市公安局高明分局更合派出所调取佛山辖区卡口抓拍录像光碟1张，查询到粤Ｘ×××××小轿车于2015年6月12日1时至6时经过佛山全市卡口的具体情况。
24、调取证据通知书、调取证据清单、开户资料、通话清单证实：公安机关调取手机号码为139××××2939、183××××2600、130××××1844、131××××5188、132××××6532的开户资料及通话记录清单。
其中，林某手机号码130××××1844与证人徐某手机号码132××××6532在2015年1月1日至29日通话记录。
林某手机号码130××××1844与证人梁某1手机号码131××××5188在2015年3月13日至16日、18日通话记录。
证人梁某1手机号码131××××5188与与叶子洪手机号码139××××2939在2015年3月13日、15日、28日有通话记录。
证人徐某手机号码132××××6532在2015年1月4日至29日与叶子洪手机号码（139××××2939）的通话记录情况。
证人徐某手机号码132××××6532与叶子洪手机号码183××××2600在2015年1月的通话记录情况。
证人徐某手机号码132××××6532与林某手机号码130××××1844在2015年1月至3月的通话记录情况。
证人徐某手机号码132××××6532与苏某手机号码139××××0264（梁某1供述的）在2015年至4月的通话记录情况。
25、协助查询财产通知书（回执）、叶子洪银行账户交易明细清单、卡资料证实：叶子洪的开户记录及银行账户交易情况。其中，叶子洪的中国银行账户62×××26（账号为67×××67），于2015年6月11日跨行转账28000元，ATM机所属网点为中行广州市分行，转入账号为农业银行开立的6228481134291469415，该账号的开户姓名为谢少锥（身份证号码：。
26、尿液现场检测结果照片、尿液取样笔录、证据保全决定书、证据保全清单、现场检测报告书证实：叶子洪的尿液经检测，吗啡和甲基安非他明结果均呈阳性。苏某的尿液经检测，甲基安非他明结果呈阳性。林某的尿液经检测，甲基安非他明结果呈阳性。麦某的尿液经检测，甲基安非他明结果呈阳性。莫某的尿液经检测，吗啡和甲基安非他明、氯胺酮结果均呈阴性。
27、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书证实：本案鉴定机构及鉴定人员具备鉴定资格。
28、粤Ｘ×××××小汽车行驶路线监控视频截图证实：叶子洪驾驶粤Ｘ×××××小汽车在2015年6月12日的行驶线路及通过相关卡口的情况。
关于上诉人叶子洪上诉及其辩护人辩护所提理由，经查，叶子洪贩卖、运输毒品的事实，有其本人供述其驾驶汽车到广州市向谢少锥购买后运输回新兴县准备用于贩卖，证人苏某、林某证实叶子洪有贩卖毒品的行为，证人梁某2、徐某证实其向叶子洪购买毒品，证人覃某、刘某均证实叶子洪持有毒品并由林某出售，银行交易记录证实叶子洪的银行账户于案发期间转账大量款项给谢少锥，在叶子洪住处查获了称量工具电子称、分装工具密封袋，电话通话记录证实叶子洪于案发期间与购买毒品的证人梁某2、徐某有电话联系，高速公路联网收费信息系统高清卡口查询情况及叶子洪的汽车行驶路线监控视频截图证实叶子洪的汽车于案发期间从广州市返回新兴县的事实，公安机关在叶子洪的汽车及住处均缴获的大量毒品，因此，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，应予确认。
本院认为，上诉人叶子洪贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1886.2克、氯胺酮184.1克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处。上诉人叶子洪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内又犯本案之罪，是累犯，且其前犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖、运输毒品罪，依法应从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶子洪及其辩护人要求改判的理由，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定并为核准以贩卖、运输毒品罪判处被告人叶子洪死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审判长 刘旭烜
审判员 连辉海
审判员 陈志翔
二〇一六年十一月二十九日
书记员 尚海博
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十七条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。