沈阳市辽中区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0122民初5602号原告（并案被告）王文玉，男，汉族，1958年4月1日出生，现住沈阳市辽中区，系居民。委托诉讼代理人王仕纪，男，汉族，1983年6月9日出生，现住沈阳市辽中区，系居民。被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂，住所地辽中县。投资人牛万山，男，汉族，1958年7月29日出生，现住沈阳市辽中区，系该厂厂长。委托诉讼代理人牛长壮，男，汉族，1983年11月28日出生，现住沈阳市辽中区，系该厂工作人员。委托诉讼代理人钱瑶，系辽宁正直律师事务所律师。原告（并案被告）王文玉诉被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂劳动争议一案，本院受理后依法适用普通程序，由本院审判员孙海志担任审判长与审判员杨国元、人民陪审员徐长恩组成合议庭公开开庭进行了审理；原告（并案被告）王文玉委托诉讼代理人王仕纪、被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂的委托诉讼代理人牛长壮、钱瑶到庭参加了诉讼；本案现已审理终结。原告（并案被告）的诉讼请求如下：一、判令被告支付原告受伤前的工资（2013年3月5日—2013年3月28日）：24天*120元=2880元；二、判令被告支付原告停工留薪期间的工资：21个月*3600元=75600元；三、判令被告支付原告一次性伤残补助金：18个月*3600元=64800元；四、判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金：18个月*4060元=73080元；五、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金：28个月*3600元=100800元；六、判令被告支付原告伙食费：2人*37天*50元=3700元；七、判令被告支付原告营养费：1850元；八、判令被告支付原告护理人员误工费：37天，4921元；九、判令被告支付原告假肢康复费：30天，2400元；十、判令被告支付原告假肢康复陪护人员误工费：30天，4800元；十一、判令被告支付原告假肢安装费：23500元；十二、判令被告支付原告假肢维护费：32900元；十三、判令被告支付原告假肢更换费：117500元；十四、判令被告支付原告医药费：32699元；十五、判令被告支付原告交通费：1000元。以上合计：542430元事实与理由：原告于2013年3月5日到正昊编织袋厂上班，2013年3月28日在正昊编织袋厂造粒车间工作受伤，在沈阳市奉天医院住院治疗37天。2013年8月23日由辽中县劳动人事争议仲裁委员会裁定王文玉与正昊编织袋厂存在事实劳动关系，一审法院、二审法院都维持劳动人事争议仲裁委员会的裁定。2014年9月16日由辽中县人力资源和社会保障局认定王文玉为工伤，随后经过沈阳市劳动鉴定康复管理办公室依据医学院专家组鉴定王文玉左肘下缺失，伤残等级为五级，需配假肢。1、王文玉，2013年3月5日去正昊编织袋厂上班，2013年3月28日受伤住院。受伤前工作24天，正昊编织袋厂没有付给王文玉工资，总计2880元。劳动仲裁也没有裁定这个工资，这个属于劳动仲裁的漏裁。就王文玉在正昊编织袋厂工资问题说明一下：王文玉在编织袋厂工作24天就受伤了，也没有开过工资，但是去正昊编织袋厂上班的时候造粒车间的班长陈春胜说单位都是计件工资，每袋给你1.5元，每天能生产80多袋，每天你早点来就能多挣点。王文玉当时每日上班的时间是早上4点至晚上6点，所以能挣到130多元。王文玉自己主张每天120元的工资其实一点也不高，但劳动仲裁没有支持王文玉主张的工资。劳动仲裁是按照2012年统筹地区职工平均工资的60%计算的王文玉本人工资，这个不符合法律规定，《工伤保险条例》第61条规定：本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算，而编织袋厂尚未支付工资，又怎么能确定王文玉的工资低于统筹地区职工平均工资60%呢？根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第14条规定：劳动合同被确定无效后，用人单位对劳动者付出的劳动可参照本单位同期同工种同岗位的工资标准支付劳动报酬。编织袋厂并没有与王文玉签订书面劳动合同，也没有为王文玉缴纳工伤保险，王文玉出事以后，班长陈春胜也不干了，陈春胜家也不是本地的，根本找不到陈春胜，王文玉工作的车间机器也换了，车间也换了新工人。造粒车间现在的两个工人的工资要比王文玉2013年工作时多很多，正昊编织袋厂也不会出示现在工人的真实工资的数目，所以工资完全可以按照统筹地区上年度社会月平均工资计算本人的工资，但王文玉并没有要求以这个标准来向劳动仲裁申请停工留薪的工资，只申请了自己应该得到的工资，每天120元的最低标准，每月3600元。但是劳动仲裁依然没有支持，企业不向劳动者发放工资清单，也不依法为劳动者缴纳社会保险，没有工资单和社保纳费基准工资证明的情况下，劳动者无法举证自己的工资标准，用人单位拒不提供工资凭证，工资标准的责任应该由单位来承担。用人单位是工资证据的持有者，根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查，用人单位应承担举证责任。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己的主张，由责任提供与争议事项有关的证据，属于用人单位掌握管理的证据，用人单位应当提供，用人单位不提供的应当承担不利后果，同时根据《民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。因此，王文玉无法举证证明其本人工资的标准，而正昊编织袋厂以不正当理由拒不提供，请求法院支持王文玉主张的每月3600元的工资标准成立。另外，劳动仲裁委员会也没有按辽宁省2013年制造业在岗职工平均工资的标准来进行裁定，希望法院能给出一个合理合法的判决。2、申请人王文玉是2013年3月28日在正昊编织袋厂工作受伤，于2015年1月14日收到由沈阳市劳动鉴定康复管理办公室等级的《职工工伤置业病致残程度鉴定结论通知单》。王文玉评定伤残等级的时间为2015年1月14日，所以王文玉停工留薪的待遇应该是2013年3月28日-2015年月14日，总计21个月。评定伤残等级本来不需这么长时间，但是由于正昊编织袋厂没有与王文玉签订劳动合同，也没有为王文玉缴纳工伤保险，也不承认与王文玉有劳动关系，随后又辽中区劳动仲裁、辽中县人民法院，沈阳市中级人民法院裁定王文玉于正昊编织袋厂存在事实劳动关系，正式由于正昊编织袋的反复起诉，因此拖延了这么长时间，在这个时间段里，王文玉并没有拖延一点时间。劳动关系的争议经过仲裁、法院来裁定，这是造成评定伤残等级时间延长的主要原因。根据《工伤保险条例第三十三条》规定：职工因工作遭受事故伤害，或者患置业病，需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期，一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊。经该区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定，享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。3、一次性伤残补助金：18个月，应按每月3600元计算4、一次性工伤医疗补助金：18个月，应按每月4060计算5、一次性伤残就业补助金：28个月，应按每月3600元计算6、伙食费应当2人标准计算（受伤人与陪护人）7、王文玉伤情严重，需补充营养合情合理8、陪护人员王仕纪的工资为每月4000元，总计陪护37天，应当以每天133元计算，王仕纪也出具了工作工资证明，但劳动仲裁委员会并没有支持。9、王文玉安装假肢的康复联系费用虽然没有票据，但是在价值康复中心康复练习假肢的住宿、伙食费都已经发生，假肢机构出示的《假肢装配诊断证明书》中也明确提到过，住宿费为每天80元，需康复联系30天。10、原告王文玉安装假肢康复练习时，2016年陪护人王仕纪的工资为4800元，工资证明也出示给了劳动争议仲裁委员会，但仍未支持。11、原告王文玉安装假肢的费用为23500元，假肢机构已出示《假肢装配诊断证明书》，还有装备假肢费用的发票。12、申请人王文玉的假肢每年维修保养费为假肢款的7%，总计20年，每年1645元，维修保养费用合计为32900元。假肢机构出示的《假肢装配诊断证明书》中也明确提到过。13、申请人王文玉的假肢更换总年限为20年，每4年更换一次，共5次，每次23500元，合计更换费用为117500元。沈阳佳奥假肢矫形康复中心已出具的《假肢装配诊断说明书》也名曲的说明了更换年限与费用。正昊编织袋厂没有与王文玉签订劳动合同也没有给王文玉交纳工伤保险，所以王文玉的假肢费用享受不到工伤保险的稳定待遇，不能从工伤保险基金里支付，《工伤保险条例》地六十条规定：未参加工伤保险工伤保险起见用人单位职工发生工伤，由该用人单位按照本条例规定的工伤待遇项目和标准支付费用，请求审判长支持王文玉的假肢更换费由正昊编织袋厂一次性支付赔偿请求。14、医药费共计为80699元，住院治疗费78313元，门诊医药费2386元，正昊编织袋厂已垫付48000元，剩余32699元的医药费由王文玉自己垫付，医药费的证明材料都已出具。15、出院回家打车费300元、确定劳动关系时去仲裁委员会、辽中县法院、沈阳市中院、辽宁省高院往返交通费300元、工伤认定、行政复议时去辽中县工伤认定处、辽中县人民政府、沈阳市高新人民法院、沈阳市中院往返交通费400元。综上所述，请求贵院依法查清事实，支持原告的上述诉请。被告（并案原告）辩称：一、王文玉与编织袋厂之间没有劳动关系，编织袋厂不应当赔偿王文玉主张的一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，伙食费，护理费、医药费等；二、退一步讲，王文玉的诉讼请求没有法律及事实依据，王文玉主张的第2项诉讼请求，我方认为王文玉受伤后，双方劳动关系即已解除；第3、4、5项请求，因为编织袋厂没有收到过伤残等级鉴定结论通知，我方申请保留重新鉴定的权利，所以不能按照王文玉主张的伤残等级确定的赔偿金额，其主张赔偿的个人工资标准也有异议，第6项没有异议；第7项我方认为营养费应当有医嘱；第8项护理费，若王文玉主张，其应该提供劳动合同、工资条及误工证明，并且根据王文玉主张的误工费已超过3500元，应提供完税证明；第9项需要票据证明我方才认可；第10向答辩意见同第8项，并且假肢陪护也需要医嘱；第11项需要票据证明我方才认可；第12、13项，没有实际发生，不应支持；第14、15项应依据票据确定具体数额。被告（并案原告）诉讼请求：1、判决原告不予承担被告停工留薪期间工资，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，伙食费，护理费，医药费及安装假肢费274,507.5元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、原被告之间没有劳动关系，原告不应该赔偿一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，伙食费，护理费。医药费及安装假肢费。确认劳动关系之诉，劳动关系的确定不单单要看劳动者在哪个地方工作，最主要的还要看是和谁谈的工资？谁来办理保险？谁发工资？经过三级法院庭审原被告对工作内容是陈春胜安排都无异议，被告是经人介绍由陈春胜决定用工并告知工资支付方式及数额的，原告是在事发后了解到陈春胜找到被告工作，双方对此都无异议，那么陈春胜到底由谁雇佣，就是本案的关键，谁雇佣了陈春胜谁就与被告形成劳动关系。原告提交了足以证明相关事实的证据，三次庭审中提供了原告与魏书方签订的协议一份，魏书方的录音录像、陈春胜的录音录像、马涛的证人证言、海城兴利塑业有限公司的工商查询档案，及海城市人民法院（2015）海民三初字第00281号民事调解书等证据，通过原告与魏书方之间的协议可以证明该车间由魏书方使用并且约定了若出现事故由魏书方承担，与魏书方之间的谈话及调解书可以证明该协议的真实性，并且雇佣陈春胜、王文玉的事实，通过陈春胜、马涛的证人证言及录音录像可知被告是为魏书方还向王文玉索要过被告的身份证复印件和300元钱用来办理工伤保险，因此，原被告之间没有劳动关系，所以更涉及不到相关赔偿问题。二、退一步讲，即使原被告存在劳动关系，仲裁裁决的部分赔偿也没有法律及事实依据。因被告从事该工作只有20天，未满一个月，因此误工费，一次性伤残补助金，一次性伤残就业补助金不能按照社平工资计算，应该以当你最低工资标准计算。假肢安装费应该依据《工伤保险条例》第三十条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。但被告并没有劳动能力鉴定委员会的相关确认，因此，不应该予以赔偿。医药费原告实际垫付48798元，仲裁认定48000元，是事实认定错误。基于以上事实，根据《劳动法》、《民事诉讼法》以及相关法规规章的规定，原告提起诉讼，请求依法作出裁决。原告（并案被告）辩称：王文玉与编织袋厂存在劳动关系，各级法院已作出裁决，王文玉的一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，伙食费，护理费、医药费等编织袋厂应当赔偿。经审理查明，原告（并案被告）王文玉与被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂之间的劳动关系争议，业经辽中县劳动人事争议仲裁委员会辽中劳人仲字（2013）39号仲裁裁决书、辽宁省辽中县人民法院（2013）辽民二初字第1229号民事判决书、辽宁省沈阳市中级人民法院（2014）沈中民五终字第561号判决书、辽宁省高级人民法院（2014）辽审一民申字第1421号民事裁定书等确认，其结果为原告（并案被告）王文玉与被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂之间的劳动关系依法成立。关于原告（并案被告）工伤认定问题，业经辽中县人力资源和社会保障局辽人社工认字（2014）第115号认定工伤决定书、辽中县人民政府辽中政复字（2014）3号行政复议决定书、沈阳高新技术产业开发区人民法院（2015）沈高开行初字第118号行政判决书、辽宁省沈阳市中级人民法院（2016）辽01行终352号行政判决书等确认，其结果确认原告（并案被告）为工伤；同时，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室下发的职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知书，原告（并案被告）为五级伤残。双方当事人对伤残赔偿等争议，经沈阳市辽中区劳动人事争议仲裁委员会做出了辽中劳人仲字（2016）第180号仲裁裁决书，因双方当事人对该仲裁裁决书均不服，在规定的期间内双方当事人均向法院提起诉讼，该两起案件依法并案审理。，上述事实有原告（并案被告）提供的1，辽中区劳动人事争议仲裁委员会做出的辽中劳人仲字（2016）第180号仲裁裁决书；2、工伤伤残等级鉴定结论通知单；3、沈阳市人力资源和社会保障局出示的王文玉鉴定伤残等级鉴定结论的原件的复印件；4、辽中县人力资源和社会保障局认定工伤决定书；5、辽中县人民政府行政复议判决书；6、沈阳市高新区人民法院行政复议判决书；7、沈阳市中级人民法院行政复议判决书；8、辽中县劳动仲裁确定劳动关系仲裁书；9、辽中县人民法院确定劳动关系判决书；10、沈阳市中法确定劳动关系判决书；11、辽宁省高法确定劳动关系判决书；12、王文玉住院病历一份；13、王文玉住院治疗的医药清单；14、王文玉安装假肢的费用票据；15、沈阳市佳奥假肢配置机构的资质相关证明；16、企业查询卡及被告（并案原告）提供的辽中区劳动人事争议仲裁委员会做出的辽中劳人仲字（2016）第180号仲裁裁决书等，经当庭质证，本院予以确认；亦有当事人陈述在卷佐证。本院认为，原告（并案被告）与被告（并案原告）之间劳动关系成立，原告（并案被告）在工作中受伤属于工伤，故原告（并案被告）要求被告（并案原告）支付停工留薪期间工资、一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金、假肢安装费、伙食费，护理费、医药费等应当支持；对假肢维修费、更换费，因该项费用没有实际发生，不予支持。被告（并案原告）的辩解理由不能成立；案经调解未果。依据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条、关于贯彻实施《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社【2010】483号）第六条第一款、第二款之规定，判决如下：一、原告（并案被告）王文玉与被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂解除劳动关系。二、被告（并案原告）辽中县茨榆坨镇正昊编织袋厂在本判决生效之日起十日内支付原告（并案被告）王文玉下列款项：1.停工留薪期工资：4060元*60%*12个月=29.232.00元；2.一次性伤残补助金：4060元*60%*18个月=43.848.00元；3.一次性工伤医疗补助金：4060元*18个月=73.080.00元；4.一次性伤残就业补助金：4060元*60%*28个月=68.208.00元；5.伙食费：24.5元*37天=906.50元；6.护理费：82.00元*37天=3.034.00元7.申请人垫付的医疗费：32.699.00元；8.假肢安装费：23.500.00元（以上八款项合计人民币贰拾柒万肆仟伍佰零柒元伍角整￥247.507.50元）三，驳回原告（并案被告）与被告（并案原告）其他诉讼请求。如被告（并案原告）未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告（并案原告）承担，并随上款一并给付原告（并案被告）。被告（并案原告）交纳的案件受理费5元，由被告（并案原告）承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院审 判 长  孙海志审 判 员  杨国元人民陪审员  徐长恩二〇一六年十二月二十四日书 记 员  安 翌