浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0327刑再3号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。原审被告人潘为尚，男，1970年3月7日出生于云南省威信县，汉族，小学文化，无业，住威信县。因犯盗窃罪于2000年7月18日被本院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于2005年3月14日被本院判处有期徒刑二年四个月；因犯非法侵入住宅罪于2007年7月30日被本院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪于2010年3月23日被�院判处有期徒刑五年，2013年12月11日刑满释放。因本案于2014年7月18日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现在浙江省金华监狱服刑。原审被告人叶淑转，男，1981年6月25日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，无业，住苍南县。因犯盗窃罪于2006年7月11日被浙江省温州市中级人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币50000元，2010年6月23日被浙江省衢州市中级人民法院裁定减刑一年十一个月；2012年7月19日再次被浙江省衢州市中级人民法院裁定减刑一年二个月；2014年1月27日又被浙江省衢州市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2014年1月27日起至2015年7月30日止。因本案于2014年7月18日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。2016年9月17日经本院决定再次逮捕。现羁押于苍南县看守所。浙江省苍南县人民检察院指控原审被告人潘为尚、叶淑转犯盗窃罪一案，本院于2014年11月11日作出（2014）温苍刑初字第1253号刑事判决。该判决已发生法律效力。因被告人叶淑转刑期计算有误，本院于2016年8月25日作出（2016）浙0327刑监5号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年11月11日公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉，原审被告人叶淑转到庭参加诉讼，现已审理终结。原审查明：1．2014年4月25日凌晨左右，被告人潘为尚伙同他人窜至苍南县龙港镇兴河路72号，破窗进入室内后窃取被害人徐某一台台式电脑（价值人民币340元）和两辆电动车（价值人民币2577元）。2．2014年7月4日凌晨左右，被告人潘为尚、叶淑转窜至苍南县龙港镇广南路42号烫金板店，撬门入室后窃取被害人陈某放于室内的200余斤烫金�板（价值人民币4400元）。3．2014年7月12日凌晨左右，被告人潘为尚、叶淑转窜至苍南县龙港镇海港路237号烫金板店，撬门入室后窃取被害人金某放于室内的300余斤烫金铜板（价值人民币6600元）。4．2014年7月13日凌晨左右，被告人潘为尚、叶淑转窜至苍南县龙港镇蔡家街201号烫金板店，撬门入室后窃取被害人蔡某放于室内的100余斤烫金铜板（价值无法鉴定）。上述事实，被告人潘为尚、叶淑转在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人徐某、陈某、金某、蔡某的陈述，现场勘验检查笔录及提取笔录，法医物证鉴定书，价格鉴定意见，刑事判决书，罪犯档案材料，刑事裁定书，假释证明书，假释执行通知书，归案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。原审认为，被告人潘为尚、叶淑转无视国法，以非法占有为目的，多次结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人叶淑转在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人潘为尚曾因故意犯罪判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；被告人潘为尚当庭认罪态度较好，可酌情从轻处罚，被告人叶淑转归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人潘为尚在有期徒刑一年四个月至二年四个月之间判处的量刑意见适当，予以采纳；但建议对被告人叶淑转在有期徒刑一年四个月至二年四个月之间判处的量刑意见稍重，予以适当变更。据此，原审判决：一、撤销浙江省衢州市中级人民法院（2014）浙衢刑执字第1361号刑事裁定书对被告人叶淑转的假释。二、被�人潘为尚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人叶淑转犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元；与原判未执行刑罚有期徒刑一年六个月三日，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币50000元，实行并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币53000元；原判已缴纳的罚金予以扣减。四、责令被告人潘为尚退赔被害人徐某违法所得人民币2917元；被告人潘为尚、叶淑转共同退赔被害人陈某人民币4400元，退赔被害人金某人民币6600元，退赔被害人蔡某烫金铜板100斤。以上罚金和退赔款物限于本判决生效之日起十日内缴纳。本院再审查明的事实、证据与原审认定一致。另查明，被告人叶淑转犯盗窃罪于2006年7月11日被浙江省温州市中级人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权�三年，并处罚金人民币50000元。后在浙江省十里坪监狱服刑期间于2010年及2012年两次被浙江省衢州市中级人民法院裁定减刑，分别减刑一年十一个月和一年二个月，共减刑三年一个月，其实际执行的刑期为八年四个月二十七日。本院（2014）温苍刑初字第1253号刑事判决书判决确定被告人叶淑转的刑罚执行期限自2014年7月18日起至2016年9月17日止。上述事实，原审被告人叶淑转在开庭审理过程中亦无异议，并有刑事判决书、裁定书等证据证实，足以认定。本院再审认为，原审被告人潘为尚、叶淑转以非法占有为目的，多次结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审关于被告人潘为尚定罪准确，量刑适当，应予维持。原审关于被告人叶淑转定罪准确，但在认定叶淑转在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处刑罚实行数罪并罚时，原审将叶淑转服刑期间经减刑裁定减去的刑期三年一个月计入已经执行的刑期，导致在实行数罪并罚时刑期计算错误，应予纠正。原审关于责令退赔的认定，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用一、维持本院（2014）温苍刑初字第1253号刑事判决书第一项即撤销浙江省衢州市中级人民法院（2014）浙衢刑执字第1361号刑事裁定书对被告人叶淑转的假释。二、撤销本院�2014）温苍刑初字第1253号刑事判决第三项，即被告人叶淑转犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元，与原判未执行刑罚有期徒刑一年六个月三日，剥夺政治权利三年，并处罚金50000元，实行并罚。决定执行有期徒刑二年二个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币53000元；原判已缴纳的罚金予以扣减（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月18日起至2016年9月17日止）。三、原审被告人叶淑转犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元；与原判未执行刑罚有期徒刑四年七个月三日，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币53000元，实行并罚；决定执行有期徒刑四年九个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币53000元；原判已缴纳的罚金予以扣减（刑期从判决执行之日起计算。�决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月18日起至2019年4月17日止）。四、维持本院（2014）温苍刑初字第1253号刑事判决第二项，即被告人潘为尚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月18日起至2016年1月17日止）。五、维持本院（2014）温苍刑初字第1253号刑事判决第四项，即责令被告人潘为尚退赔被害人徐贤迁违法所得人民币2917元；被告人潘为尚、叶淑转共同退赔违法所得人民币11000元和烫金铜板100斤，返还被害人陈汉锁人民币4400元，返还被害人金春玲人民币6600元，返还被害人蔡万照烫金铜板100斤。以上罚金和退赔款物限于本判决生效之日起十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的�二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李正钢审 判 员  谢春凤代理审判员  黄崇彬二〇一六年十一月二十八日代书 记员  林珍珍法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过3年，拘役最高不能超过1年，有期徒刑总和不满35年的，最高不能超过20年，总和刑期在35年以上的，最高不能超过25年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成�议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：……（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；