西安铁路运输法院
行 政 判 决 书
（2017）陕7102行初98号
原告陕西问鼎营销策划有限公司，住所地西安市新城区韩森路东段139号6号楼1门31层5号。
法定代表人朱永生，经理。
委托代理人崔妮妮，陕西问鼎营销策划有限公司员工。
被告西安市新城区人力资源和社会保障局，住所地西安市尚德路115号。
法定代表人薛小奇，局长。
委托代理人王虎玲，西安市新城区人力资源和社会保障局工作人员。
委托代理人吴晓雪，西安市新城区人力资源和社会保障局工作人员。
第三人曹天虎，男，汉族，1980年12月15日出生，住内蒙古包头市昆都区。
委托代理人周明涛，陕西圣拓律师事务所律师。
原告陕西问鼎营销策划有限公司不服被告西安市新城区人力资源和社会保障局（新人社局）劳动和社会保障行政确认，于2016年12月13日向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。曹天虎因与案件处理结果有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年3月13日公开开庭审理了本案。原告的法定表理人朱永生及其委托代理人崔妮妮，被告的委托代理人王虎玲、吴晓雪，第三人曹天虎的委托代理人周明涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告新人社局于2016年7月5日作出新人社工通[2015]045号关于曹天虎同志工伤认定决定通知书，认定2014年11月14日晚23时40分许，曹天虎在商洛市沙河子镇出差时，与朱永生、马苗苗、李王峰、赵永强一起吃饭并商讨筹划《伟权综合商贸城》16日认筹活动相关事宜后，返回项目部员工宿舍的途中，发生交通事故，不慎受伤，随即被送往商洛市中心医院救治。经诊断为：1.右胫腓骨粉碎性骨折；2.右小腿骨筋膜氏综合征（早期）；3.急性闭俣性颅脑损伤：左侧大脑脚底区出血；4.下颌多处软组织损伤；5.全身多处软组织损伤。符合《工伤保险条例》第十四条第五项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。
原告诉称，陕西省实行省级统筹和设区的市级统筹，根据国务院《工伤保险条例》第十七条的规定，受理工伤认定申请的应当是统筹地区社会保险行政部门，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。原告注册地在西安市，工伤认定应当由西安市人力资源和社会保障局办理，被告不是工伤认定的适格主体；曹天虎等人在商州市商州区沙河子镇参加私人聚餐后发生了交通事故导致受伤，发生事故的时间不属于工作时间，也并非上下班途中，被告的行政行为事实不清，程序违法，现请求：1.依法撤销被告作出的新社工通[2015]045号工伤认定决定书；2.诉讼费由被告承担。
原告陕西问鼎营销策划有限公司提交了以下证据：
1.陕西省高级人民法院（2017）陕民申99号民事裁定书，证明陕西省商洛市中级人民法院（2016）陕10民终191号民事判决书不合法。2.交警队的询问笔录、交通事故认定书，证明被告是私人聚会，不是职务行为，事故发生是因为都饮酒造成的。3.2016年12月8日王延彬、张永军证人证言，证明原告和陕西伟权实业有限公司在这个项目上两个单位办公地点在一起，联合在二楼办公，三楼住宿，吃饭在单位十公里以外，证明是私人聚餐，不是工作餐。4.陕西伟权实业有限公司的房屋租赁合同和办公场所照片，证明当时办公和住宿都是在这一块。5.新人社工通【2015】045号工伤认定决定书，证明不属于工作聚餐，被告认定事实不清。
被告辩称：1.2015年11月3日曹天虎向被告申请工伤认定，被告受理后，向曹天虎送达了《工伤认定申请受理通知书》，于11月9日向原告送达了[2015]第045号《西安市新城区人力资源和社会保障局工伤认定举证通知书》，因曹天虎与原告劳动关系已进行劳动仲裁裁定，同时本案中“由于工作原因受到伤害”这个重要依据已介入司法审查，被告于2016年6月13日向曹天虎送达了《工伤认定时限中止通知书》，后曹天虎向被告提交了[2016]陕10民终191号《陕西省商洛市中级人民法院民事判决书》，被告对案件证据材料审查后，于2016年7月5日作出新人社工通[2015]045号《关于曹天虎同志工伤认定决定通知书》，于同年7月7日、7月11日分别送达原告、曹天虎；2.曹天虎向被告提交的[2016]陕10民终191号民事判决书证明其由于工作原因受到伤害证据成立；3.被告依据《工伤保险条例》第五条、第二十条、第十四条第五项规定对曹天虎的工伤申请进行受理、中止至作出[2015]人社工通045号工伤认定决定通知书，法律依据充分；综上被告作出的[2015]人社工通045号关于曹天虎同志工伤认定决定通知书程序合法、事实清楚、运用法律得当，请求依法维持其行政行为。
被告西安市人力资源和社会保障局向本院提供交了以下证据：
第一组证据：1.工伤认定申请表；2.工伤认定申请受理通知书；3.工伤认定申请材料清单；4.工伤认定申请受理通知书送达回请；5.工伤认定举证通知书；6.工伤认定举证送达回证；7.工伤认定调查笔录；8.工伤认定时限中止通知书；9.工伤认定文书中止送达回证；10.工伤认定决定通知书；11.工伤认定决定通知书送达回证（个人）；12.工伤认定决定通知书送达回证；13.单位举证申请材料清单。
第一组证据证明被告工伤认定程序完整规范，认定合规。
第二组证据：1.工伤认定申请书；2.曹天虎身份证复印件；3.新劳仲案字[2015]147号劳动仲裁委员会裁定书；4.商洛市公安局交通警察支队商州大队交通事故认定书；5.证人证言两份及身份证明复印件两份；6.住院病案；7.诊断证明；8.民事起诉状；9.追加被告申请书；10.陕西省商洛市中级人民法院（2016）陕10民终191号民事判决书；11.公司登记基本信息；12.委托人及委托人身份证复印件；13.营业执照复印件；14.关于曹天虎因交通事故受伤不应认定工伤的情况说明；15.商洛市公安局交通警察支队商州大队交通事故认定书（单位提供）；16.原告提供“与当事人是否存在劳动关系说明”；17.原告提供“医疗救治情况说明”；18.西安市新城区人民法院诉讼费用交纳通知书、上诉费用交纳明细及人民法院诉讼收费专用票据；19.（2015）商州民字第00761号民事判决书；20.陕西省西安市中级人民法院（2016）陕01民终2005民事判决书。
第二组证据证明曹天虎一案工伤事故事实真实清楚，证据充足，认定合理，
第三组法律依据：1.西安市劳动和社会保障局文件（市劳法【2006】71号）；2.《工伤保险条例》第十四条；3.《工伤保险条例》第二十条。
第三组法律依据证明被告工伤认定决定运用法律得当，认定合法。
第三人曹天虎述称，陕西省商洛市中级人民法院（2016）陕10民终191号民事判决书本院认为部分，已说明曹天虎受伤属职务行为，请求驳回原告的诉讼请求。
第三人曹天虎提供以下证据：
2015年10月10日朱永升向商洛市商州区法院提交“追加被告申请书”一份，证明朱永生本人认可吃饭是职务行为。
经庭审质证，原告对被告提供第一组证据的真实性认可，证明目的认可；对第二组证据真实性认可，证明目的有异议，吃饭是私下聚会，不属于工作时间工作地点，民事案件申请再审已经受理，被发回再审；对第三组法律依据有异议，2011年的规定已经废止，应该适应最新的规定。第三人曹天虎对被告提供证据的真实性及证明目的均认可。
被告对原告提供的证据1真实性认可，证明目的不认可，开庭前被告没有收到高院的裁定，被告依据二审的判决书作的工伤认定决定书是合法的；对证据2真实性认可，证明目的不认可，乘客的饮酒问题和交通事故无关，不影响工伤认定；对证据3真实性、证明目的不认可；证据4没有时间地点标示，与工伤认定无关，关联性不认可；对证据5真实性认可，证明目的不认可。第三人曹天虎对原告提交的证据1真实性、合法性认可，关联性、证明目的不认可；证据2、3无原件不予质证，对证据4真实性认可，认为与本案无关；对证据5真实性认可，证明目的不认可。
原告对第三人提交证据的真实性、证明目的均认可。被告对第三人提交证据真实性认可，证明目的不认可。
本院对上述证据认证如下：对原告证据1、2的真实性认可，证明目的不认可，对证据3、4的真实性及证明目的均不认可，对证据5的真实性认可，证明目的不认可；对被告提交证据的真实性及证明目的均认可；对第三人提交证据的真实性、证明目的予以认可。
经审理查明，第三人曹天虎于2014年10月11日入职原告陕西问鼎营销策划有限公司从事营销策划工作，2014年11月14日晚，其在商洛市商州区晨光购物中心楼下与其公司法定代表人朱永生、员工曹天虎、陕西伟权实业有限公司员工李王峰、赵永强吃完饭后，共同乘坐李王峰驾驶的陕AP18**小型车返回项目部员工宿舍，约23时40分，车辆沿商州区比亚迪大道由西向东行驶至沙河子桥转弯处，因驾驶不慎车辆冲出路面翻入桥下，造成曹天虎等人受伤，曹天虎随即被送往商洛市中心医院救治，诊断为：1.右胫腓骨粉碎性骨折；2.右小腿骨筋膜氏综合征（早期）；3.急性闭俣性颅脑损伤：左侧大脑脚底区出血；4.下颌多处软组织损伤；5.全身多处软组织损伤。2015年11月3日曹天虎向被告申请工伤认定，被告受理后向曹天虎送达了《工伤认定申请受理通知书》，于11月9日向原告送达了[2015]第045号《西安市新城区人力资源和社会保障局工伤认定举证通知书》，2016年5月24日被告以案件中“由于工作原因受到伤害”这个重要依据已介入司法审查为由，作出《工伤认定时限中止通知书》，后曹天虎向被告提交了陕西省商洛市中级人民法院（2016）陕10民终191号民事判决书，被告审查案件资料后于2016年7月5日作出新人社工通[2015]045号《关于曹天虎同志工伤认定决定通知书》，于同年7月7日、7月11日分别送原告、曹天虎。
另查，曹天虎向西安市新城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与原告陕西问鼎营销策划有限公司存在劳动关系；要求原告陕西问鼎营销策划有限公司支付申请人2014年11月1日至14日期间工资3267元及拖欠工资的25%经济补偿金817元，支付申请人2014年11月11日至2015年7月11日8个月双倍工资差额54436元。2015年7月13日西安市新城区劳动争议仲裁委员会作出新劳仲案字[2015]147号裁决书，裁决：曹天虎与原告之间存在劳动关系；裁决书送达后，曹天虎不服向西安市新城区人民法院提起民事诉讼，后经一审、二审判决，现西安市新城区人民法院（2015）新民初字第03645号判决书已生效，该判决内容为：一、原告曹天虎（本案第三人）与被告陕西问鼎营销策划有限公司（本案原告）劳动关系存续。二、被告陕西问鼎营销策划有限公司于本判决生效之日起支付原告曹天虎……。
2015年5月21日商洛市商州区人民法院，受理了原告法定代表人朱永生以李王峰、陕西伟权实业有限公司为被告的机动车交通事故责任纠纷一案，原告法定代表人朱永生在诉讼中向商洛市商州区人民法院递交“追加被告申请书”一份，在该申请书中有：“在事故发生当晚，朱永生、马苗苗、曹天虎、李王峰、赵永强商议工作事宜，因到吃饭时间，遂找地吃饭，边吃边商议。其吃饭、喝酒所谈的内容为工作内容，该时间应为工作时间的延续”的文字表述。该案经一审、二审，现生效的陕西省商洛市中级人民法院（2016）陕10民终191号民事判决书“本院认为”部分有：“2014年11月14日下午，李王峰与朱永生及问鼎公司职工马苗苗、曹天虎在沙河子镇“伟权综合商贸城”项目部洽谈16日该项目认筹工作，至晚8点半左右还未吃饭，项目部不具备用餐条件，四人连同伟权公司员工赵永强一起到商州区晨光购物中心楼下吃饭。结合李王峰的岗位性质、工作职责，可以认定李王峰事故发生当晚驾车与朱永生等人吃饭以及驾车返回沙河子镇的住所是为了伟权公司的利益，…….。故应当认定李王峰的行为为职务行为”的文字表述。陕西伟权实业有限公司不服该判决，向陕西省高级人民法院申请再审，2017年2月22日陕西省高级人民法院作出（2017）陕民申99号民事裁定书，裁定：一、指令商洛市中级人民法院再审本案；二、再审期间，中止原判决的执行。该案正在审理中。
本院认为，本案争议焦点是，被告作出工伤认定的行政行为是否合法。《工伤保险条例》第五条：“……县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作……。”、第17条：“职工发生事故…..工伤职工或者近亲属…….，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。…….”、人社部发[2016]29号《人力资源和社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（二）》第七条：“用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，原则上应在注册地为职工参加工伤保险；未在注册地参加工伤保险的职工，可由用人单位在生产经营地为其参加工伤保险。…….职工受到事故伤害……，未参加工伤保险的职工，应当在生产经营地进行工伤认定……”的规定，本案原告住所地在西安市新城区韩森路延伸段新东尚一期6幢13105室，依据上述规定被告对第三人曹天虎的工伤认定申请具有管辖权。根据《工伤保险条例》第十四条：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：…….（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；……”的规定，第三人曹天虎是原告陕西问鼎营销策划有限公司的员工，2014年11月14日晚工作餐后，返回项目部员工宿舍途中发生交通事故，经商洛市公安局交通警察支队商州大队认定其交通无事故责任，符合该条例规定的构成工伤的条件。对于原告诉称的曹天虎受伤是因其私人聚餐后发生的交通事故导致，发生受伤害事故时间不属于工作时间，也并非上下班途中，且被告认定“由于工作原因受到伤害”的重要依据，商洛市中级人民法院（2016）陕10民终191号民事判决书，已为陕西省高级人民法院（2017）陕民申99号民事裁定书裁定指令商洛市中级人民法院再审，“由于工作原因受到伤害”尚未形成最终司法审查结论，被告工伤认定决定错误的主张，本院认为，商洛市中级人民法院[2016]陕10民终191号民事判决书的原、被告分别是朱永生、李王峰、陕西伟权实业有限公司，该判决对于是否是工作原因认定的直接针对对象是陕西伟权实业有限公司的员工李王峰，该认定对于曹天虎是否是工作原因受伤起到间接的证明作用，本案中原告法定代表人朱永生在事故发生当晚与曹天虎共同用餐，同车受伤，其向商洛市商州区人民法院递交的本人署名的“追加被告申请书”中有：“在事故发生当晚，朱永生、马苗苗、曹天虎、李王峰、赵永强商议工作事宜，因到吃饭时间，遂找地吃饭，边吃边商议。其吃饭、喝酒所谈的内容为工作内容，该时间应为工作时间的延续”的文字表述，已明确曹天虎是由于工作原因受到伤害，结合曹天虎2015年11月12日同朱永生前往商州市商州区少河子镇出差这一事实，且在被告作出工伤认定决定至今，商洛市中级人民法院[2016]陕10民终191号民事判决书为生效判决，故原告的主张不能成立。综上，被告作出的新人社工通[2015]045号《关于曹天虎同志工伤认定决定通知书》，事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法，原告的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告陕西问鼎营销策划有限公司的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告陕西问鼎营销策划有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。
审 判 长 易京京
审 判 员 王 静
代理审判员 蔡淑芳
二〇一七年三月二十日
书 记 员 张 琼