山东省胶州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0281刑初355号
公诉机关山东省胶州市人民检察院。
被告人李某，男，汉族，高中文化程度，农民，住胶州市。2016年1月12日因涉嫌犯受贿罪、挪用公款罪被刑事拘留，同年1月29日被取保候审于住所。2017年7月18日被逮捕。
辩护人汪福强，山东康元律师事务所律师。
辩护人陈文志，山东康元律师事务所律师。
山东省胶州市人民检察院以胶检公刑诉（2017）257号起诉书指控被告人李某犯受贿罪、挪用公款罪，于2017年5月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。胶州市人民检察院指派检察员丁彩彩出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人汪福强、陈文志到庭参加诉讼。在诉讼过程中经报请上级法院批准，延长审限三个月，现已审理终结。
山东省胶州市人民检察院指控：
1、2008年4月，时任胶州市胶东街道办事处某村的村支部书记即被告人李某，在新农村建设某村硬化胡同、街道的进程中，利用其协助胶州市胶东街道办事处从事协调、动员、统计、招投标、结算等工作的职务之便，非法收受竞标方王某现金人民币5000元，承诺帮忙；2008年9月，被告人李某以结清帐款为由，向中标方王某索取现金人民币40000元。
2、2012年，时任胶州市胶东街道办事处某村的村支部书记即被告人李某，在其协助胶州市胶东街道办事处从事征地倒地的工作过程中，利用其职务之便，非法收受李某1委托陆某给其送的现金人民币20000元，以便帮忙作村民倒地工作。
3、2011年1月25日，时任胶州市胶东街道办事处某村的村支部书记即被告人李某，在其协助胶州市胶东街道办事处发和于家村辣椒城项目土地赔青款的过程中，利用职务之便，擅自将发放给某村村民的土地赔青款96000元截留、挪用，存放于其个人银行帐户，直至2012年4月才入帐。
公诉机关针对上述指控提供了案件来源、职务证明、鉴定意见、书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人李某利用协助政府从事协调、动员、统计、招投标、结算、征地倒地等工作的职务之便，非法收受或索取他人财物，其行为构成受贿罪；利用协助政府从事发放土地赔青款工作的职务之便，将土地赔青款擅自截留、挪用，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪，应分别依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十四条的规定惩处。
被告人李某辩解称，指控第一笔中5000元之事没有，40000元是其从王某处借的借款；指控第二笔中的20000元用在了请不倒地的村民吃饭上了；指控第三笔的96000元其领回后几天内就用于村干部发工资、村卫生费等费用上了，是用自己的钱支付的。后被告人对公诉机关的指控无异议，承认自己当庭说了假话。其辩护人提出的辩护意见是：1、在指控的前两笔中，李某不属于协助政府从事行政管理的人员，其履职行为是村务行为而不是公务行为，不具备受贿罪的主体要件。2、李某自愿退还已收受的款项，自愿认罪，系初犯，请求对其适用缓刑。
经审理查明：
1、2008年4月，胶州市胶东街道办事处某村村民委员会为响应胶州市建设社会主义新农村工作领导小组的号召，决定对村内道路、胡同进行硬化，随后某村作为招标人对外进行招标。在此期间，作为竞标方之一的王某为了自己能中标，送给时任该村党支部书记的被告人李某人民币5000元，后王某取得该工程的承建权。2008年9月份的一天，被告人李某以结算上述道路硬化工程的工程款为由，向王某索取现金人民币40000元。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、胶州市建设社会主义新农村工作领导小组（2007）2号文件、胶州市胶东街道办事处某村村民委员申请书、招投标登记表、道路硬化工程协议书、验收单，证实某村进行道路硬化的背景、资金来源、及某村村委与王某签订的道路硬化合同等情况。2、证人王某、李某1证言，证实王某给李某送5000元的时间、地点、原因及经过。3、证人王某、李某1证言，证实王某给李某送40000元的时间、地点、原因、经过，以及李某后来找到李某1欲将该40000元说成借李某1款的情节。以上证据经当庭查证，为合法有效证据，本院予以认定。
2、2012年，胶东街道办事处与某村村民委员会签订《土地使用补偿协议书》，由胶东街道办事处从某村划出100亩土地给青岛紫城房地产开发有限公司的项目使用，胶东街道办事处与某村村民委员会在协议中约定胶东街道办事处使用该土地的期限为五十年。随后李某等村干部开始做工作劝涉地村民倒出土地。在此过程中，青岛紫城房地产开发有限公司的李某1为了让李某做村民工作尽快倒出该100亩土地，安排其员工陆某送给李某现金人民币20000元。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、胶东街道办事处与某村村民委员会签订的《土地使用补偿协议书》、胶东街道办事处与青岛紫城房地产开发有限公司签订的《投资协议书》，证实胶东街道办事处与某村村民委员会订立合同，从某村划出100亩土地给青岛紫城房地产开发有限公司使用的情节。2、证人纪某证言，证实胶东办事处与某村村委签订土地征用协议并让村干部协助办事处做村民工作给紫城房地产公司倒出土地的情节；证人李某2、雍某证言，证实某村村干部们受胶东办事处安排做村民工作为李某1腾出土地、但最终并未腾出的事实。3、证人李某1证言，证实其安排陆某给李某送20000元的原因及目的。4、证人陆某证言，证实其受李某1安排给李某送20000元的时间、地点、经过及李某1让李某所办事的内容，该证言同时有李世明证言与之相印证。以上证据经当庭查证，为合法有效证据，本院予以认定。
3、2011年1月21日胶州市胶东街道办事处财政所以转帐支票的形式下发某村土地返包费96000元，时任该村党支部书记的被告人李某领取该转帐支票后，将该款以其个人名义存于银行，至2012年4月才以报销单据形式入村委帐。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、收款收据及相应转帐支票存根，证实胶东财政所以返包费名义给某村96000元的时间；李某存款手续、银行卡交易记录，证实该96000元于同年1月25日到达其个人帐户。2、证人证言证实，该96000元是2011年1月赔付的，李某从村委开具96000元的收据后将记账联和收据联都拿走了，在2012年4－6月份才作为村收入入到了村委账上，入帐时村委收到的是支出单据，并不是钱。以上证据经当庭查证，为合法有效证据，本院予以认定。
本案在审理期间，被告人亲属已代李某向本院退赃6.5万元。
本院认为，公诉机关指控李某利用其职务之便非法收受他人6.5万元的事实清楚，证据确实、充分，其指控事实成立。但对被告人挪用公款的指控，因被告人2012年将该96000元交到村委下帐时其交到村委的全部是支出单据，而侦查机关并未核查该支出单据的真伪，故该笔指控事实不清，证据不足，不能成立。
关于公诉机关对被告人收受王某等人6.5万元构成受贿罪的指控，本院认为，在本案第一笔中，党委、政府对新农村建设的政策是倡导、扶持，并未以行政命令方式推行。本案中某村道路、胡同硬化是某村村两委决定实施的，资金来源是村委自筹（政府每平方补助一袋水泥），出标、签订合同、工程验收、工程款结算等也均是以村委会为主体而进行，故该硬化工作是村务，属于村民自治范畴，被告人在该事务中未协助政府进行行政管理，不具备国家工作人员身份。在第二笔中，胶东街道办事处无论是自己使用还是让第三方紫城房地产公司的项目使用某村的100亩土地，其所依据的不是政府的行政管理权，而是基于办事处与某村村委签订的土地使用协议。这种情况下被告人等村干部去做涉地村民工作让涉地村民腾出土地的行为是履行合同义务而不是协助政府履行行政管理的职能，仍属履行村务，不具备国家工作人员身份。公诉机关的上述指控定性不当，本院不予支持。
综上，本院认为，被告人李某身为村党支部书记，在村务活动中利用职务之便非法收受他人财物，数额较大，为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。辩护人关于该笔的辩护意见成立，本院予以采纳，其他辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款（二）、（五）项的规定，判决如下：
一、被告人李某犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2017年9月30日止。）
二、犯罪所得6.5万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 傅增光
审 判 员 赵联青
人民陪审员 周茂温
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 朱金梅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。