广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤16民终846号
上诉人（原审被告）：陶益中，男，1973年10月18日出生，住广东省河源市源城区。
委托代理人：朱海平，广东兴源律师事务所律师。
委托代理人：黄春郁，广东兴源律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：陈银，男，1973年4月25日出生，住广东省河源市源城区。
委托代理人：朱海平，广东兴源律师事务所律师。
委托代理人：黄春郁，广东兴源律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：邓良祝，女，汉族，1961年6月16日出生，住广东省河源市源城区。
法定代理人：何照光，男，1963年3月7日出生，住广东省河源市源城区。
委托代理人：马英平，广东富临律师事务所律师。
上诉人陶益中、陈银因与被上诉人邓良祝提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省河源市源城区人民法院（2016）粤1602民初939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审查明：陶益中、陈银以承揽建筑工程为业，2015年两人共同出资在河源市源城区源南镇榄坝村飞鹅岭小组自建住房。2015年10月，房屋主体完工后，陶益中通过何照光商定用工价格，找来袁某1、耿如平、张某、李邦印、邓良祝及何照光本人进行房屋外墙装修（水泥上墙、熨平），由陶益中、陈银提供高层作业的棚架、吊机等工具及工程原材料（水泥、沙石等），邓良祝及何照光等人提供杂工劳务及与相关的技能劳务。
2015年月10月9日15时左右，邓良祝在四楼楼顶手握操控开关操作吊机从一楼吊运沙石到四楼，安装在四楼顶沿的吊机突然倒塌，拖拉邓良祝摔到四楼阳台导致受伤。邓良祝随即送往河源市源城区源南镇医院处理伤口，接着转到源城区人民医院治疗，因伤情严重于当天再送到河源市人民医院治疗，本案诉讼过程中，邓良祝仍在住院治疗期间，一直由其丈夫何照光护理。邓良祝治疗期间，陶益中支付医药费49000元，陈银支付医药费43400元。2016年5月16日，经邓良祝委托，广东南天司法鉴定所出具评估报告，评定邓良祝：1、损伤构成一级伤残。2、需要完全护理依赖。3、骨折内固定物手术取出的医疗费需人民币9000元；其植物状态生存，予以支持、对症等治疗，每年需人民币18000元，鉴定费用3200元。
邓良祝籍贯四川省渠县双士乡燕山村，农业户口，从2004年2起随丈夫何照光租住在河源市源城区源西街道新塘村，并跟随丈夫在建筑工地从事零散杂工。邓良祝父亲邓明吉，1932年6月9日出生，母亲李化富，1928年1月1日出生，两共生育六个子女：邓良琼、邓良祝、邓良英（已故）、邓良平、邓良元、邓良珍。
认定以上事实的证据有：袁某1、耿如平在公安机关的《询问笔录》、现场照片、证人张某、袁某1原庭审证言、××诊断证明书》、《欠费证明》、《收款收据》、《购买小票》、《司法鉴定意见书》及《鉴定费发票》、渠县琅琊镇派出所与高云村委会出具的《证明》、河源市源城区新塘村委会出具的《证明》。陶益中、陈银申请对邓良祝损伤程度重新作出鉴定，原审法院认为该报告由具有相关资质的机构依法定程序作出，符合证据要件，陶益中、陈银申请重新鉴定理由不足，不予采纳。关于邓良祝主张按城镇居民标准赔偿，原审法院认为邓良祝及其护理人员属于农村户口，虽长期租住本辖区，但未提供“有稳定收入”的证明，不符合按城镇居民赔偿条件，原审法院按农村居民标准计算相关赔偿。根据查明事实及证据分析认定，依照《中华人民共和国侵权法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《2015年广东省交通事故赔偿标准》，经核算，原审法院认定邓良祝经济损失有：
1、医疗费：4263元（门诊）＋350486元（住院）=354749元；按医嘱自购人血白蛋白32支16590元；生活必需品406元。
2、伙食补助费：100元＊221天（计至定残之日）=22100元。
3、护理费：12245.6元÷365天＊221天=7414元。
4、误工费：12245.6元÷365天＊221天=7414元。
5、残疾赔偿金：12245.6元＊20年＊100%=244912元。
6、被扶养人生活费：邓明吉100**.2元＊5年÷5人=10043.2元；李化富10043.2元＊5年÷5人=10043.2元。
7、后续治疗费：拆除内固定9000元；植物状态治疗18000元＊5年=90000元。
8、后续护理费：12245.6元＊5年=61228元。
9、精神损害抚慰金：45000元（依司法实践，结合本地经济状况及邓良祝损伤程度予以确定）。
10、鉴定费3200元。
以上十项合计882099.4元。
原审法院认为，公民的生命权、健康权依法享有不受侵害的保障，邓良祝提供劳务过程中身体遭受损害，有权向侵权人请求承担侵权责任。
关于责任主体。《中华人民共和国侵权法》第八十六条规定“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”邓良祝受伤原因，是在使用施工设施时，设施突然倒塌所致。施工中的建筑物属于两被告所有，建筑物的施工由陶益中、陈银按阶段组织人员实施，施工所用的设施亦由陶益中、陈银安装并提供使用，因此陶益中、陈银是建设方及施工方，负有保障工程安全施工的义务，邓良祝因施工设施倒塌而遭受的侵害，应当由陶益中、陈银承担侵权责任。经核算，邓良祝因身体受损害而造成的经济损失有882099.4元，抵扣陶益中、陈银已经承担的92400元后，仍有789699.4元，对此陶益中、陈银应承担连带赔偿。
邓良祝请求赔偿二十年的后续医疗费（不含拆除内固定费用，）及后续护理费，考虑到陶益中、陈银的给付能力，原审法院予以调整为5年（即原审法院查明核算的“植物状态治疗90000元”及“后续护理费61228元”）。如给付年限内实际产生的费用超过确定的数额或者给付年限届满后仍需治疗、护理的，邓良祝可再行主张赔偿。陶益中、陈银请求此两项赔偿以定期方式支付。由于陶益中、陈银未提供相应的财产担保，此情形下如按定期方式支付，不利于保障邓良祝权益的实现，因此不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第八十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条及第三十三条之规定，判决陶益中、陈银在判决生效后十日内连带赔偿邓良祝因身体遭受损害而造成的经济损失789699.4元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6006元、保全费1520元，由陶益中、陈银负担。
上诉人陶益中、陈银上诉称：（一）邓良祝自己存在重大过错，其应对其自己的受伤承担主要责任，原审认定由陶益中、陈银承承担全部责任不当。邓良祝从四楼摔倒三楼，其自己应承担80％的责任。邓良祝在诉状提到：“被上诉人在操作吊机吊沙过程中吊机突然翻到并掉落到地面，并将在旁边操作吊机的被上诉人带到，然后从五楼摔落在四楼的阳台。从现场看，邓良祝在吊机的旁边，用手按键操作吊机升降，不是坐在吊机上面操作，就算吊机安装不稳，只会吊机掉倒地上，不会将邓良祝带倒摔落，邓良祝只要把手上的按键丢开，就不会导致其摔落。另外吊机摔落的地方，与邓良祝摔落的地点一致。如果是吊机带到邓良祝，那么邓良祝摔倒的位置应该与吊机摔倒的位置不一致。因此有理由怀疑是邓良祝自己不小心摔落在四楼，根本与吊机安装不稳固无关。邓良祝受伤前已经安全使用了吊沙机一天，不存在安全隐患，邓良祝次日使用吊机就摔落在地上，原因是邓良祝擅自将固定在吊机上的水泥搬走，导致吊机不稳固而摔落。邓良祝在施工时未戴安全头盔，在明知自己没有操作吊沙机资质的情况下，仍然擅自操作吊沙机，且操作吊机时自己操作不当，致使吊机翻倒坠落，自己也从四楼摔倒三楼受伤。邓良祝作为长期从事建筑施工的工人，本应做到谨慎小心，安全施工，但其未尽到安全注意义务，对损害事实的发生存在重大过错，其应承担主要责任。邓良祝应承担80％的责任，陶益中、陈银的过错只是选择施工主体存在过错，只承担20％的责任。（二）原审遗漏必须共同进行诉讼的当事人何照光，何照光作为邓良祝的雇主，应当追加为本案的被告。根据公安机关提供的笔录及第一次庭审过程中证人袁某1、张某出庭作证，证实袁某1、张某完全不认识陈银、陶益中，袁某1、张某到工地做工是何照光叫去的，何照光答应每天的劳务报酬为大工280元／天，小工170元／天，而陶益中、陈银只是将房屋施工发包给何照光，报酬也支付给何照光，这些充分证明了何照光是包工头，邓良祝及袁某1、张某等人就何照光雇佣的工人。因此何照光应为本案必须共同进行诉讼的当事人，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条规定：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。《最高人民法院关于适用{中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第七十三条的规定：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。（三）陶益中、陈银为能更好查明本案事实，在一审庭审前就书面申请对于邓良祝单方委托鉴定机构而得出的鉴定申请重新进行鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定：当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的由人民法院指定。广东南天法医临床司法鉴定所河源分所不是双方当事人协商确定，也不是人民法院指定。因此有理由认为邓良祝在原鉴定机构的鉴定过程中鉴定程序存在瑕疵或存在虚假提供材料的可能，从而导致鉴定等级过高。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，陶益中、陈银有权申请重新鉴定。因此，原审以申请重新鉴定理由不足为由裁定驳回不当，请求二审准许进行重新鉴定。综上所述，原审认定事实不清，遗漏了必须进行共同诉讼的当事人，适用法律错误，请求二审裁定发回重审
被上诉人邓良祝答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，邓良祝在一审判决后又增加了医疗费24250.53元，请求二审维持原判。四川省人民政府已经作出取消农业户口和非农业户口性质的决定，如果本案需要改判，请求二审按照城镇居民标准予以判决。
本院审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的问题有：（一）邓良祝的伤残是否需要进行重新鉴定；（二）原审认定的后续治疗费、护理费是否恰当；（三）原审对责任划分是否恰当；（四）何照光是否为必须共同进行诉讼的当事人。针对二审争议的问题，结合各方当事人的诉辩意见，本院作如下评判：
（一）邓良祝的伤残是否需要进行重新鉴定。
广东南天司法鉴定是河源市两级法院选定的鉴定机构，鉴定机构和人员具备相应的资质。广东南天司法鉴定所对邓良祝的伤情进行鉴定程序合法。邓良祝目前处于植物人状态，对比《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.1.1ａ）颅脑、脊髓及周围神经损伤致植物状态，构成Ⅰ级伤残。广东南天司法鉴定所对邓良祝的伤情评定为一级伤残正确。陶益中、陈银提供证据证实鉴定意见有不当之处，陶益中、陈银要求重新鉴定，原审法院不予支持并无不当。陶益中、陈银二审要求重新鉴定，本院不予采纳。
（二）原审认定的后续治疗费、护理费是否恰当。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……护理期应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”邓良祝现处于植物人状态，根据上述事实和法律规定，原审认定一次性支付五年的后续治疗费和护理费合理，陶益中、陈银要求逐年支付后续治疗费和护理费，理由不充分，本院不予采纳。
（三）原审对责任划分是否恰当。
本案事故发生后，河源市源城分局城南派出所对在事故现场的证人袁某2、耿某进行询问调查，袁某2、耿某的证言证实是施工中的吊机摔落致邓良祝从五楼摔到四楼，造成邓良祝受伤。吊机是陶益中、陈银所有并负责安装的，吊机没有安装牢固、突然倒塌是造成邓良祝摔下楼的原因。原审根据《中华人民共和国侵权法》第八十六条的规定，认定建设单位陶益中、陈银承担侵权责任并无不当。陶益中、陈银上诉认为邓良祝未尽到安全注意义务，上诉人仅承担20%的责任，证据不充分，理由不成立，本院不予采纳。
（四）何照光是否为必须共同进行诉讼的当事人。
结合吊机没有安装牢固、突然倒塌是造成邓良祝摔下楼的事故原因及本案上述论述责任承担主休，陶益中、陈银上诉认为何照光是邓良祝的雇主，请求追加何照光为本案的共同进行诉讼的当事人没有必要，本院不予采纳。
综上所述，陶益中、陈银的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审查明事实清楚，判决正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6006元，由上诉人陶益中、陈银负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟亮
审 判 员 邓天仕
代理审判员 黄 莉
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 古思琴