山西省原平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0981刑初235号
公诉机关原平市人民检察院。
被告人秦某某，男，1951年1月9日出生，汉族，初中文化，忻州市忻府区某某镇某某村人，农民。2015年8月18日因涉嫌犯诈骗罪被原平市公安局刑事拘留，同年9月1日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。
原平市人民检察院以原检刑诉（2016）第61号起诉书指控被告人秦某某犯诈骗罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院于2016年12月21日作出（2016）晋0981刑初68号刑事判决书。判后，原平市人民检察院以原审认定诈骗数额为19.2万元，属事认定错误，应以29.2万元认定，判决量刑畸轻为由提起抗诉，被告人秦某某认为原审判决事实不清、证据不足，应宣告无罪，提出上诉。忻州市中级人民法院于2016年11月10日作出（2016）晋09刑终263号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2016年12月21日公开开庭进行了审理。原平市人民检察院指派代理检察员柴鑫出庭支持公诉，被告人秦某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
原平市人民检察院起诉书指控：2011年8月起，被告人秦某某与刘某某、闫某某等人共同开发原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼项目，被告人秦某某主要负责施工建设工作。
2012年5月19日，王某某妻子韩某某准备购买该综合楼中A区602室房屋，被告人秦某某为周转个人债务，私自收取韩某某订房款10万元，并私自以项目部名义向韩某某出具收据。此后，被告人秦某某于2013年至2014年又多次以收取房款为由，向王某某又收取现金19.2万元。被告人秦某某在收取房款后，未告知其他股东该房已由自己售出，致使该房于2013年2月由项目部销售他人。被告人秦某某发现房屋售出后一直未将实情告知王某某。2015年5月，王某某才得知该房屋已由他人入住，且被告人秦某某已失去联系。
公诉机关认为，被告人秦某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，并提供了书证、被害人陈述、证人证言及被告人的供述与辩解等证据支持公诉。
被告人秦某某对起诉指控的罪名无异议。但辩称，起诉指控的犯罪数额中，收取王某某的10万元是购房款，19.2万元是自己向王某某的借款。且用29.2万元中的9.12万元给原平市二轻装潢物资中心交纳了电费，并归还过王某某3万元，应从诈骗总额中予以核减。
被告人秦某某提供了自己给原平市二轻装潢物资中心交纳的电费发票联4张，计款9.12万元。2014年4月10日给王某某汇款30000元的银行凭证1支。原平市二轻综合楼物业办出具的证明1支，说明原平市二轻装潢物资中心综合楼超市开业初期间，由秦某某负责电费核算、收交，建设单位未做账务记载的情况。提供了刘某某、常某某、秦某某的合伙协议复印件1份。
经审理查明,2011年8月起，被告人秦某某与刘某某、闫某某、常久印四人共同开发原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼项目，由刘某某全面负责，闫某某负责财务、出纳、销售工作，被告人秦某某负责施工建设工作。
2012年5月19日，王某某妻子韩某某准备购买该综合楼A区602室房屋，被告人秦某某在股东闫某某不在场的情况下，收取了韩某某订房款10万元，并给韩某某出具了加盖“原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼项目部”公章的收据一支。此后，被告人秦某某又多次以收取房款为由，私自向王某某收取现金19.2万元。被告人秦某某在收取房款后，用于周转个人债务及其他。但其未告知其他股东该房已由自己售出，致使该房于2013年2月由项目部销售给购房户麻某某。被告人秦某某发现房屋售出后一直未将实情告知王某某。2015年5月，王某某才得知该房屋已由他人装修入住，被告人秦某某已失去联系。
认定上述事实的主要证据有：
1、被害人王某某的报案材料及陈述证实：2012年5月19日，在介绍人刘某1陪同下到原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼项目部售楼处交了购房款10万元，房号是A区602，秦某某收款后，给出具了盖有“原平市第一建筑公司二轻装潢物资中心综合楼项目部”公章的收据。2013年至2014年期间，秦某某陆续到王的门市部向他收取房款共计19.2万元。2014年10月份，该楼盘完工，王某某联系了秦某某想把余款交清领上房钥匙开始装修，秦说他在外地，但会把房门钥匙给他留下，但之后就没有音讯。2014年夏天，秦某某到他门市部找到王某某，说工程上临时用3万元，三两天就能还了，当天就借给秦某某3万元，之后没过一周，秦某某就还了3万元，这笔款是借款，与交纳的购房款无关。其妻韩某某的陈述与其基本一致。
2、被告人秦某某供述证实：王某某的妻子于2012年5月19日交购房款10万元，她选购的是A区602室，之后的一年时间，他以收房款名义又陆续收取了王某某19.2万元（其中一部分款是从王某某的商店取走建筑材料的抵顶款，数量不多，大部分拿的是现金）。二轻综合楼的销售一般都是由闫某某具体操作，但自己卖给王某某的这套房没有和闫某某说过，也没有给他房款和收据，目的是想挪兑的先用王某某的钱处理下个人的贷款、欠款问题。自己没有向刘某某等其他股东明确A区602室已由王某某订购。后该套房由项目部卖给了麻某某，但自己没有和王某某说，还是相信自己有能力给王某某解决，因为自己在其他地方的生意都损失挺大，无力向麻某某购买，也未能给王某某争取到可以调换的房，后自己就离开了原平。自己向王某某收取的19.2万元算作房款。
3、原平市二轻装潢物资中心与原平市第一建筑工程公司签订的建设工程施工合同、原平市二轻装潢物资中心综合楼户主信息、A区602室的买主麻某某交付房款的收据、原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼项目部收取王某某交付购房款10万元的收据在案佐证。
4、证人麻某某询问笔录证实了自己购买原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼A区602室的过程。
5、证人刘某某、闫某某、常久印、姚某某笔录证实了原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼开发及股东的分工情况。并证实秦某某无权出售开发楼盘的住房，也不知道秦某某收取王某某房款，也没有入账。A区602室已由项目部出售给麻某某的事实。
上述证据均经庭审质证，予以核实认定。
本院认为，被告人秦某某以非法占有为目的，隐瞒事实真相骗取他人钱款19.2万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人秦某某给被害人王某某出具了盖有“原平市第一建筑工程公司二轻装潢物资中心综合楼项目部”公章的10万元购房收据一支，应当视为该笔款为项目部与王某某之间发生的债权债务关系，应从诈骗总额29.2万元中予以核减。被告人秦某某辩称其收取王某某29.2万元后，其中有9.12万元给原平市二轻装潢物资中心交纳了电费，且有交费发票予以证实，应予以核减，因此笔款系被告人秦某某与原平市二轻装潢物资中心之间发生的经济关系，与被害人王某某无关联，故不应从诈骗总额中予以核减。其辩称已归还王某某3万元，应予以核减，因被害人王某某陈述，被告人秦某某确实还过其3万元，但这笔款系被告人临时向王某某的借款，与王某某给付的房款29.2万元无关联。被告人还辩称19.2万元属向王某某的借款。该辩称意见与其在侦查阶段的供述不相一致，且再无其他证据佐证的情况下，不予采纳。鉴于被告人秦某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人秦某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金三万元。（罚金限判决生效后执行）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年8月18日起至2020年2月17日止）
追缴被告人秦某某违法所得19.2万元，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 谢美珍
审判员 郭志强
审判员 王 瑛
二〇一六年十二月二十六日
书记员 郑丽萍