宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吴红刑初字第123号
被告人杨吉伏，男，1977年9月1日出生于宁夏回族自治区同心县，回族，文盲，无业，住宁夏回族自治区同心县。因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县人民法院于2011年1月20日判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；因吸毒被宁夏回族自治区同心县公安局于2012年9月6日决定行政拘留十四日，强制隔离戒毒两年，于2013年11月29日决定行政拘留十四日，强制隔离戒毒两年。因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县人民法院于2015年1月27日判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元，2015年2月3日被宁夏回族自治区同心县人民法院决定暂予监外执行。因吸毒被宁夏回族自治区同心县公安局于2015年2月12日决定强制隔离戒毒两年。2015年4月4日因涉嫌贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局取保候审。2015年9月29日被宁夏回族自治区同心县公安局决定强制隔离戒毒两年。2015年11月19日被本院决定逮捕，同日因被告人杨吉伏患有艾滋病被本院决定监视居住。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检刑诉（2015）101号起诉书指控被告人杨吉伏犯贩卖毒品罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月2日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派代理检察员赵洧乐出庭支持公诉，被告人杨吉伏到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控：
2015年3月3日15时许，被告人杨吉伏在同心县豫海镇小吃一条街附近以价值400元毒品海洛因收购马某甲（另案处理）盗得的小米2S手机一部。
2015年4月4日0时许，被告人杨吉伏在同心县豫海镇广场附近以400元的价格向他人出售毒品海洛因时被公安民警抓获。当场缴获的毒品除被告人杨吉伏用于贩卖的三包外用花色书纸包裹的白色块状海洛因疑似物外，公安民警又当场从其身上缴获一小包用白色塑料袋包裹的块状毒品疑似物。经称量和鉴定，三小包外用花色书纸包裹的块状毒品疑似物分别净重0.11克、0.06克、0.08克，一包用白色塑料袋包裹的块状毒品疑似物净重0.36克。该四小包毒品疑似物中均检出毒品海洛因。
2015年9月29日12时许，被告人杨吉伏在同心县沙嘴城幼儿园北面的巷子向他�出售一包毒品时，被公安民警抓获，经称量和鉴定，该包毒品净重0.1克，系毒品海洛因。
为证实以上事实，公诉机关出示了被告人供述与辩解、证人证言、书证、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人杨吉伏明知是毒品海洛因仍予以贩卖，贩卖毒品海洛因数量0.71克和一包价值400元的毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人杨吉伏在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯且系毒品再犯，应当从重处罚。建议对被告人杨吉伏在有期徒刑三年至四年之间判处刑罚，并处罚金。
被告人杨吉伏对起诉书指控的事实及罪名均无异议，未提出辩解意见。
经审理查明：
（一）2015年3月3日15时许，被告人杨吉伏在同心县豫海镇小吃一条街附近，�价值400元的毒品海洛因向马某甲（另案处理）换购了马某甲盗窃所得的一部小米2S手机。
以上事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1.移送案件通知书、受案登记表、立案决定书，证实2015年3月19日，公安机关在办理金某某手机被盗案时发现被告人杨吉伏向他人出售毒品，并于2015年3月21日立案侦查；
2.抓获经过，证实公安机关在办理金某某手机被盗案时发现被告人杨吉伏涉嫌向他人出售毒品，后于2015年4月17日将杨吉伏传唤到案的经过；
3.现场勘查笔录、现场图及照片，证实公安机关对金某某手机被盗案案发现场进行勘验检查的情况；
4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实公安民警于2015年4月17日依法从杨吉伏处扣押了一部白色小米手机；案发后，已将该手机发还给金某某；
5.同心县价�认证中心同价鉴字（2015）14号关于对同心县公安局追回被盗手机的价格鉴定意见，证实涉案的白色小米2S手机价值人民币1200元；
6.辨认笔录及照片，证实在公安机关组织的照片辨认中，被告人杨吉伏从十张不同男性正面照片中辨认出09号男子（马某甲）就是拿手机向其换购毒品海洛因的人；在公安机关组织的照片辨认中，马某甲从十张不同男性正面照片中辨认出03号（杨吉伏）就是向其出售毒品的人；
7.指认笔录及照片，证实被告人杨吉伏指认出同心县豫海镇小吃一条街一小门口就是其用毒品海洛因和马某甲换手机的地方；
8.证人马某甲证言，证实2015年3月3日，其在同心县豫海镇市场南侧盗窃了一名青年妇女的一部小米2S手机，并用盗来的手机在同心县豫海镇小吃一条街附近向杨吉伏换了价值400元的毒品海洛因；换来的毒品海洛因被其吸食了；
9.证人金某某证言，证实2015年3月3日15时许，其在同心县市场内丢失了一部白色后盖、黑色触屏小米2S手机；
10.被告人杨吉伏供述，证实2015年3月初的一天17时许，其在同心县一小门口用价值400元的毒品海洛因向马某甲换购了马某甲盗窃来的一部小米2S手机；
（二）2015年4月4日0时许，被告人杨吉伏在同心县豫海镇广场附近以400元的价格向他人出售三包外用花色书纸包裹的白色块状海洛因时被公安民警抓获。公安机关当场缴获上述毒品海洛因，并又当场从其身上缴获一小包用白色塑料袋包裹的块状毒品疑似物。经称量和鉴定，三小包外用花色书纸包裹的块状毒品疑似物分别净重0.11克、0.06克、0.08克，一包用白色塑料袋包裹的块状毒品疑似物净重0.36克。
以上事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1.受案登�表、立案决定书，证实2015年4月3日22时20分，公安机关在工作中发现有人在同心县豫海镇广场附近出售毒品海洛因，遂于当日立案侦查；
2.抓获经过，证实2015年4月3日22时许，吸毒人员马某乙反映其吸食的毒品是从同心县一不知姓名的男子手中购买来的，公安民警遂给马某乙400元现金，由马某乙与贩卖毒品的犯罪嫌疑人联系，2015年4月4日0时许，在同心县豫海镇广场附近，将正在与马某乙进行毒品交易的杨吉伏当场抓获，缴获海洛因0.61克；
3.搜查笔录，证实侦查人员依法对杨吉伏的人身进行搜查，搜查出400元现金、一小包外用白色塑料袋包裹的白色块状可疑物、一台黑色电子秤和一部黑色BIMI牌手机；
4.称量笔录及照片，证实经称量三小包外用花色书纸包裹的毒品疑似物净重O.25克，白色塑料袋包裹的毒品疑似物净重O.36克；
5.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还笔录及情况说明，证实公安民警依法从被告人杨吉伏处扣押一包外用白色塑料袋包裹的白色块状毒品疑似物、400元现金、一台黑色电子秤和一部黑色BIMI牌手机；从马某乙处扣押三包花色书纸包裹的白色块状毒品疑似物；400元现金已发还办案民警；
6.禁毒办公室毒品收据，证实公安机关依法将涉案毒品上交至吴忠市红寺堡区禁毒委员会办公室；
7.通话记录，证实被告人杨吉伏与马某乙于案发当日有电话联系的事实；
8.吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2015）0193号毒品检验鉴定报告书，证实经检验，从被告人杨吉伏贩卖的毒品疑似物中检出海洛因；
9.辨认笔录及照片，证实在公安机关组织的照片辨认中，马某乙从十二张同一年龄段不同男性的正面免冠照片中，辨认出9号（杨吉伏）就是2015年4月4日在同心县广场附近向其出售毒品的人；
10.指认笔录及照片，证实被告人杨吉伏指认了其出售的三包外用花色书纸包裹的块状及粉末状毒品海洛因疑似物；
11.证人马某乙证言，证实2015年4月3日，其因吸毒被吴忠市公安局红寺堡区分局抓获后，协助公安机关在杨吉伏向其出售毒品海洛因时将杨吉伏抓获；
12.被告人杨吉伏供述，证实2015年4月4日0时许，其在同心县豫海镇广场附近以400元的价格向马某乙出售三包毒品海洛因时，被公安民警抓获，现场缴获毒品四小包。
（三）2015年9月29日12时许，被告人杨吉伏在同心县石狮镇沙嘴城幼儿园北面的巷子向他人出售一包毒品海洛因时，被公安民警抓获，经称量，该包毒品海洛因净重0.1克。
以上事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2015年9月29日公安机关接到报警称被告人杨吉伏欲出售毒品，遂立案侦查的事实；
2.抓获经过、情况说明，证实2015年9月29日12时许，公安机关接到马某丙报案；2015年9月29日13时许，民警在同心县石狮镇沙嘴城村幼儿园北边巷子将正在进行毒品交易的杨吉伏当场抓获，现场查获一小包白色粉末状毒品海洛因疑似物，经称量，净重0.1克；涉案现金系民警提供，涉案O.1克毒品均送检；
3.现场勘验检查笔录、现场图、照片，证实2015年9月29日14时35分至45分，公安民警对位于同心县石狮镇沙嘴城村幼儿园北边巷口的案发现场进行勘验检查的情况；
4.搜查笔录，证实公安民警依法对被告人杨吉伏的人身进行搜查，搜查出200元现金、一部Ttinle粉色直板手机；
5.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实2015年9月29日，公安民警依法从被告人杨吉伏处扣押人民币200元，一部Ttinle粉色直板手机，手机卡一张；从马某丙处扣押可疑毒品及可疑毒品包装物；
6.通话记录，证实被告人杨吉伏与马某丙于案发当日有电话联系的事实；
7.吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2015）0479号毒品检验鉴定报告书，证实被告人杨吉伏贩卖的毒品系海洛因；
8.关于戒毒所戒毒人员马某丙办理请假手续的申请、特情人员请假出所审批表、特情侦查预案，证实马某丙系公安机关特情；
9.辨认笔录及照片，证实在公安机关组织的照片辨认中，被告人杨吉伏从十张不同男性正面照片中辨认出6号（马某丙）就是2015年9月29日13时许向其购买小包毒品海洛因的人；在公安机关组织的照片辨认中，马某丙从十张不同男性正面照片中辨认出8号（杨�伏）就是2015年9月29日13时许在同心县石狮镇沙嘴城村幼儿园北边巷口向其出售小包毒品海洛因的人；
10.证人马某丙证言，证实2015年9月29日，其协助公安民警，在杨吉伏向其出售毒品时将杨吉伏抓获；
12.被告人杨吉伏供述，证实2015年9月29日12时许，其在同心县沙嘴城幼儿园北面的巷子口向马某丙出售一小包毒品海洛因时，被公安民警抓获。
另，公诉机关还当庭出示了下列证据：
1.户籍证明，证实被告人杨吉伏的年龄、身份等情况及其犯罪时具有刑事责任能力；
2.违法犯罪情况查证工作记录、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、社区戒毒决定书，证实被告人杨吉伏于2011年1月20日因犯贩卖毒品罪被同心县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2012年9月6日因吸毒被同心县公安局行政拘留十�日，强制隔离戒毒两年；2013年11月29日因吸毒被同心县公安局行政拘留十四日，强制隔离戒毒两年；2015年1月27日因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被同心县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元。2015年2月3日被同心县人民法院决定暂予监外执行。2015年2月12日被同心县公安局决定强制隔离戒毒两年。
3.HIV抗体检测确诊报告等书证，证实经同心县疾病预防控制中心对杨吉伏进行HIV抗体检测，结果呈阳性。
上述证据，经当庭举证、质证，被告人杨吉伏均无异议，各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人杨吉伏多次贩卖少量毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人杨吉伏曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上的贩卖毒品罪，系累犯且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨吉伏能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杨吉伏在原盗窃罪、贩卖毒品罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯贩卖毒品罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。被告人杨吉伏因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县人民法院决定暂予监外执行后于2015年2月26日移送同心县司法局进行社区矫正，其原判刑期应计算至本判决做出前一日，即2015年11月18日，共计八个月零二十二日，原判剩余刑期为九个月零六日。公安机关依法扣押被告人杨吉伏的一台电子秤、一部黑色手机和一部Ttinle粉色直板手机，是供其犯罪所用的个人财产，依法应予没收。公诉机关的量刑�议符合本案客观事实与法律规定，本院予以采纳。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第七十一条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨吉伏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，与前罪没有执行的刑期九个月零六日，并处罚金人民币四千元并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九千元；（五千元未缴纳）；
二、作案工具一台电子秤、一部黑色手机和一部Ttinle粉色直板手机，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，�本五份。
审 判 长 陈昌宁
审 判 员 姜春梅
人民陪审员 李 军
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 周 莹
附法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查�拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外�应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人�他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。