南通市通州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通刑初字第0051号
公诉机关南通市通州区人民检察院。
被告人商晓峰，个体经营。曾因殴打他人，于2002年10月14日被泰州市公安局高港分局决定罚款人民币200元；又因吸毒、赌博，于2010年12月30日被泰州市海陵分局决定行政拘留二十日，并处罚款人民币5000元，于同日被该局决定强制隔离戒毒二年；又因吸毒，于2014年5月9日被泰州市公安局医药高新区分局决定拘留十五日，于同月23日被该局决定强制戒毒二年。曾因犯窝藏罪，于2006年3月被江苏省泰兴市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；又因犯容留他人吸毒罪，于2009年12月31日被泰州市海陵区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，于2010年3月10日刑满释放。因涉嫌非法买卖枪支罪，于2014年8月4日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
辩护人钱中美，江苏佑远律师事务所律师。
南通市通州区人民检察院以通检诉刑诉（2014）685号起诉书指控被告人商晓峰犯非法买卖枪支、储存枪支、弹药罪，于2015年1月9日向本院提起公诉。本案经江苏省南通市中级人民法院指定管辖。本院依法组成合议庭，于2015年2月3日公开开庭审理了本案，南通市通州区人民检察院指派代理检察员朱尉出庭支持公诉，被告人商晓峰及其辩护人钱中美到庭参加了诉讼。南通市通州区人民检察院于2015年4月3日向本院申请延期审理，本院于同月7日决定延期审理；南通市通州区人民检察院于2015年5月7日向本院申请恢复审理，本院于同日决定恢复审理。因本案同案行为人淦某某犯非法买卖枪支罪等罪名，被南通市人民检察院提起公诉，本院于2015年5月12日裁定本案中止审理。后本案中止审理的原因消失，本院于2015年12月18日裁定本案恢复审理。本院又重新组成合议庭，于2015年12月24日公开开庭审理了本案。南通市通州区人民检察院指派检察员曹雪芳出庭支持公诉，被告人商晓峰及其辩护人钱中美到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年9月，被告人商晓峰和淦某某联系购买手枪、子弹事宜。2013年10月1日，陈某将一支手枪和八发子弹赠送给淦某某。2013年10月3日，被告人商晓峰和淦某某等人在如皋市磨头镇见面交易，淦某某等人将上述手枪和子弹交给被告人商晓峰，被告人商晓峰将人民币1万元交给淦某某等人。被告人商晓峰将手枪和子弹带回家中藏匿，后被南通市通州区公安局侦查人员查获。经鉴定，上述涉案枪支为非制式手枪，以火药为动力。能正常击发军用子弹，对人体有致伤力；上述涉案子弹为军用手枪弹，其中五发有效、三发无效。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了被告人商晓峰购买的手枪及子弹等物证照片；泰州市海陵区人民法院刑事判决书等书证；证人孟某、徐某等人的证言；南通市公安局物证鉴定所出具的枪支、弹药鉴定意见书等鉴定意见；被告人商晓峰及同案行为人淦某某等人的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人商晓峰非法买卖、储存枪支、弹药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，应当以非法买卖、储存枪支、弹药罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人商晓峰辩解涉案的手枪系淦某某赠送的，淦某某过生日时其送礼金人民币1万元，淦某某当时没有收，2013年10月3日其补送给淦某某礼金人民币1万元。
辩护人钱中美认为被告人商晓峰仅构成非法持有枪支罪。首先，被告人商晓峰虽然于2013年8月、9月份与淦某某讲过弄一把枪防身，但此时被告人商晓峰仅是犯意表示。其次，被告人商晓峰与淦某某不存在枪支、弹药交易的主观故意及交易行为，被告人商晓峰给淦某某人民币1万元是补送的礼金。
经审理查明，2013年9月，被告人商晓峰和淦某某（另案处理）联系购买手枪、子弹事宜。2013年10月1日，陈某（另案处理）在南通市通州区平潮镇西凤花苑内将一支手枪和八发子弹赠送给淦某某。2013年10月3日，被告人商晓峰和淦某某等人在如皋市磨头镇见面交易，淦某某等人将上述手枪和子弹交给被告人商晓峰，被告人商晓峰将人民币1万元交给淦某某等人。后被告人商晓峰将手枪和子弹带回位于泰州市医药高新区的家中藏匿，后被南通市通州区公安局侦查人员查获并扣押。经鉴定，上述涉案枪支为非制式手枪，以火药为动力，能正常击发军用子弹，对人体有致伤力；上述涉案子弹为军用手枪弹，其中五发有效、三发无效。涉案的子弹，已在鉴定时损耗。
南通市通州区公安局在办理淦某某等人涉嫌贩卖毒品等罪名的案件时，发现本案的案件线索，公安机关于2014年7月3日在泰州市强制隔离戒毒所提审被告人商晓峰，被告人商晓峰供述曾于2013年10月3、4日在如皋市一红绿灯路口以人民币1万元的价格从淦某某处购买1把手枪及8发子弹，还供述了枪支、子弹的藏匿地点。2014年8月4日，被告人商晓峰被押回刑事拘留。
认定上述事实的主要证据有：
一、物证、书证
1.公安机关扣押手枪、子弹的物证照片，证明涉案手枪、子弹的情况。
2.被告人商晓峰常住人口信息，证明被告人商晓峰已达刑事责任年龄。
3.江苏省泰州市公安局医药高新区分局行政处罚决定书、江苏省泰州市海陵区人民法院刑事判决书、江苏省泰州市看守所出具的出所登记表等，证明被告人商晓峰系累犯以及前科劣迹的事实。
4.南通市通州区公安局调取的被告人商晓峰与淦某某的通话记录及基站定位图，证明案发时被告人商晓峰与淦某某相互联系的情况，两人在案发时曾在如皋市磨头镇出现过的事实。
二、搜查笔录
南通市通州区公安局制作的搜查笔录、拍摄的照片、扣押清单，证明2014年7月3日，公安机关依法对被告人商晓峰家进行搜查，在水缸内铁盒中查获手枪1支、子弹8发的事实。
三、鉴定意见
南通市公安局物证鉴定所出具的枪支、弹药鉴定意见书，证明2014年7月3日，公安机关从被告人商晓峰家查获的一支枪支为非制式手枪，以火药为动力，能正常击发制式军用64式7.62mm手枪弹，对人体具有致伤力；扣押的8发子弹为军用64式7.62mm手枪弹，其中5发子弹有效，3发子弹无效的事实。
四、证人证言
1.未到庭证人孟某的证言及辨认笔录，证明2013年10月1日淦某某生日后几天，淦某某让其开车和熊某三人一起去了如皋市磨头镇和新2**国道搭界的一个十字路口与被告人商晓峰见面。后其听淦某某说把枪卖给了被告人商晓峰，得款人民币1万多元。10月1日淦某某过生日时，所有来宾的红包都没有收，被告人商晓峰曾欲送礼金人民币1万元给淦某某，但被淦某某拒绝的事实。其辨认出向淦某某购买枪支的被告人商晓峰。
2.未到庭证人徐某的证言，证明2013年10月1日，淦某某过生日时，淦某某拿了一个盒子，刘某看见盒子里的东西，其问刘某盒子里是什么东西，刘鑫当时用手比划了一个手枪的手势，其就知道盒子里是手枪的事实。
3.未到庭证人袁某的证言，证明2013年10月1日，广东人阿辉（陈某）给了其一把手枪，也给了淦某某一把手枪，后其听说淦某某把手枪卖给了他人。
4.未到庭证人熊某的证言，证明2013年10月1日，陈某来南通时给了淦某某一把手枪。2013年10月3日，其按淦某某的吩咐，在如皋市磨头镇将一个盒子交给被告人商晓峰，被告人商晓峰给了其人民币1万元，或者1.5万元转交给淦某某，淦某某曾告诉其手枪是卖给被告人商晓峰的事实。
五、被告人及同案行为人的供述和辩解
1.被告人商晓峰的供述和辩解、辨认笔录，证明2013年7、8月份，其让淦某某帮助其弄一把手枪防身。同年10月3日左右，其开车到了如皋市磨头镇与淦某某约定的地点后，淦某某让手下人交给其一白色盒子，其转交了一个红包，里面有现金人民币1万元。其回去后，将盒里的一支手枪，三发子弹及弹夹里的五发子弹，重装在铁盒里，放在其家中的一个废弃水缸内的事实。被告人商晓峰辨认出卖手枪给其的淦某某；同时指认了与淦某某进行枪支买卖的地点。
2.同案行为人淦某某的供述和辩解，证明2013年9月左右，被告人商晓峰与其联系买手枪和子弹，后其与陈某进行联系。2013年10月1日，其过生日，被告人商晓峰送给其人民币1万元礼金，其表示不收。过了几天，其和被告人商晓峰联系后，将手枪放在一个盒子里，让孟某开车和熊某一起到如皋市磨头镇一与被告人商晓峰约定的路口，并指使熊某下车将盒子交给开车前来买枪的被告人商晓峰，并收取了人民币1万元的事实。
六、其他证据
南通市通州区公安局出具的发破案经过、抓获经过，证明本案的发、破案经过。
上述证据系公诉机关举证，并经庭审质证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人商晓峰非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；公诉机关指控的罪名不当，应予纠正。关于被告人商晓峰辩解手枪系淦某某赠送及辩护人钱中美有关被告人商晓峰仅构成非法持有枪支罪的辩护意见，经查，认定被告人商晓峰以人民币1万元的价格从淦某某处购买手枪，有被告人商晓峰的供述和辩解、同案行为人淦某某的供述和辩解，得到证人熊某、孟某、袁某证言的印证，还得到手机通话记录等证据的佐证，足以认定，与淦某某在生日期间所送并被退回的红包明显没有关联性，故被告人商晓峰的辩解及辩护人钱中美的辩护意见，本院不予采纳。被告人商晓峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，维护公共安全，严厉打击非法买卖枪支犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人商晓峰犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月4日起至2018年8月3日止）。
二、已扣押的手枪1把，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 余 勤
人民陪审员 施玉萍
人民陪审员 顾志宏
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 陈 燕
高竹君
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。