青海省格尔木市人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）青2801民初1463号
原告：徐小飞，男，1975年10月25日生，汉族。
委托诉讼代理人：谢靖，青海晨雨阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗凯，青海晨雨阳律师事务所实习律师。
被告：江苏盐城二建集团有限公司。
法定代表人：肖春虎，董事长。
委托诉讼代理人：周立明，男，1981年11月8日生，汉族。
原告徐小飞与被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简称盐城二建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告徐小飞的委托诉讼代理人谢靖、罗凯，被告盐城二建公司的委托诉讼代理人周立明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告徐小飞向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告质保金79252元，利息3137元，两项共计82389元；2.本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确第一项诉讼请求中的利息为质保金79252元年利率为4.75%的利息计1568元（自2017年5月21日至2017年8月22日起诉之日止）。事实和理由：2014年10月19日，原、被告签订了《外墙保温施工合同》和《内墙涂料施工合同》。合同涉及的工程均为3302工程第三标段项目，施工地点均在青海省格尔木市南出口3公里处，承包方式为包工包料。《外墙保温施工合同》约定每平方造价为120元/㎡，《内墙涂料施工合同》约定每平方造价为20元/㎡。《外墙保温施工合同》和《内墙涂料施工合同》均约定以工程款的5%作为质保金待工程验收合格之日起参照业主与甲方的质保期时间为准，质保期满时一次性付清。2015年5月10日内外墙保温工程和内墙涂料工程交工，2015年5月20日青海省格尔木市南出口3302工程建设项目第三标段工程进行竣工验收，质量合格。2016年8月15日原、被告双方对内墙涂料工程、外墙保温工程进行结算，工程款合计1585040元，质保金为工程款的5%，应为79252元。2016年5月20日原、被告约定的质保期已过，原告向被告索要质保金，被告却拒绝清偿。为维护原告的合法权益，故诉至法院。
被告盐城二建公司辩称，1.被告按照内墙涂料、外墙保温工程总工程价款1585040元的5%计算质保金79252元，但在（2016）青2801民初932号案件中原告认可的总付款为1552546元，与总工程价款只相差32494元，故被告在（2016）青2801民初932号案件中已经支付了46758元，剩余32494元未支付的工程款（即为本案质保金），故79252元中的46758元不应当再行审理，这也是符合一事不再理的民事诉讼原则。2.原告在质保期内的工程，业主多次要求被告保修，被告也多次电话、信息、快件通知原告，要求原告按期按质保修，但是原告一直置之不理。无奈，被告指派公司管理人员到场，将业主提出的应当由原告保修的工程承包给第三人维修，产生维修费49642元，远远超出了原告的剩余质保金。综上所述，被告已支付原告质保金46758元，剩余部分因原告未履行保修责任，被告请第三人维修，维修费用已经超出了质保金，故请求驳回原告的诉讼请求。
原告举证如下：1.《内墙涂料施工合同》一份、《外墙保温施工合同》一份（两份均复印件），证实2014年10月19日原、被告双方签订了《外墙保温施工合同》和《内墙涂料施工合同》，合同中均约定工程款的5%为质保金的事实。2.军队工程竣工验收备案表2页（复印件），证实2015年5月20日青海省格尔木市南出口3302工程建设项目第三标段工程进行竣工验收，质量合格的事实。3.（2016）青2801民初932号民事判决书一份，证实格尔木市人民法院经审理后查明原告与被告工程款合计为1585040元的事实。
被告对上述证据均予以认可。
被告举证如下：1.徐小飞付款明细表、（2016）青2801民初932号民事判决书，证实原告按工程总价款1585040元的5%计算质保金为79252元，被告向原告已付1552546元，尚欠32494元。2.3302项目业主维修通知文件、维修清单，证实业主通知施工单位进行维修的事实。3.快件邮寄凭证、短信截图、通知徐小飞的工程维修结算通知、内、外墙涂料维修清单、视频录像，证实三个问题（1）无法联系到原告，快件通知原告维修的事实；（2）原告和被告公司工作人员周立明联系索要工程款，被告通知原告过来结算的事实；（3）视频资料证实被告通知原告维修，原告拒绝维修，并在3302项目部办公室无理取闹的事实。4.被告将业主通知所需维修部分另行承包给陈清的维修合同、付款凭证、材料清单、出差人员包干表、员工工资表、出差人员入住格尔木市前往工地需经过南出口收费站票据，证实被告将维修工程另行承包其他人，支付人工费为32500元、维修工程所需材料费8402元，因工程维修被告公司员工返回工地工作支出的差旅费8500元，因工程维修被告员工进出工地产生过路费240元，上述共计49642元。
被告申请证人陈清出庭作证证实，原告所施工的工程出现质量问题，被告找他人进行维修，支付维修款、劳务费，维修材料也由被告提供的事实。
原告逐一质证如下：1.徐小飞付款明细系被告单方出具的，未经原告确认不予认可，按照已生效的判决书第18页中原告自认工程款未支付136500元，以查明的事实认可法院判决的133246元。2.涉案的3302项目业主维修通知文件系被告单方出具，无法确认出具的时间，也未得到原告的确认，原告并未收到该通知，真实性无法确认。3.短信截图2017年6月7日、9月13日、9月14日双方往来的信息，2016年5月20日质保期到期，（2016）青2801民初932号判决书认定，双方合同无效，故被告以质保金的名义扣留工程款没有事实和法律依据，短信中原告已经明确质保期已过不予认可，并回复说”不是终生维修，不要赖账”；快件邮寄凭证显示，2017年6月8日邮局出的，后附的工程结算通知，内、外墙涂料维修清单，出差人员包干表均系被告单方出具，原告未确认，且2017年6月8日已经超过合同约定的质保期，应当由被告自行承担；2017年6月14日原告向被告追讨欠款的视频，已经超过质保期，不能够证实被告向原告发出维修通知，但能够证实原告向被告追讨工程款的事实。4.两份维修协议的签订时间为2017年5月9日、9月21日，被告在举证过程中出示的证据短信等证实的维修通知事宜均是在2017年6月8日之后，产生维修费用之前并未向原告发出任何的通知，且2016年5月20日质保期已经到期，质保期届满之后产生的维修费应当由被告自行承担，原、被告之间的两份涂料施工合同已确认无效，被告无权扣留原告的工程款，维修资金应当自行承担；过路费240元票据是连号，不予认可，费用产生持有异议；包干表费用没有银行付款凭证不认为实际支付了差旅费8500元；材料费8402元，是白条而非发票也没办法证实这些费用实际支付不予认可。对证人证言真实性予以认可，但被告与证人签订的维修合同的时间均已经超过了质保期，与本案无关。
本院经审理认定的事实如下，2014年4月26日中国人民解放军青海省军区后勤部与被告盐城二建公司签订了《建设工程施工合同》，约定：将位于青海省格尔木市南出口3302工程建设项目第三标段交由被告盐城二建公司承建。随后，被告（甲方盐城二建公司）将格尔木市南出口3302工程建设项目第三标段工程中的内墙涂料和外墙保温工程交由原告（乙方徐小飞）施工，双方签订了《外墙保温施工合同》和《内墙涂料施工合同》，施工地点均为青海省格尔木市南出口3公里处，承包方式为包工包料。内墙涂料工程开工时间为2014年9月15日，外墙保温工程开工时间为2014年9月20日，并约定内墙涂料工程竣工验收合格三个月内，付至该工程承包造价的95%；余款5%作为质保金，待工程验收合格之日起参照业主与甲方签订的质保期时间为准，质保期满时一次性付清（注：该工程质保金不计利息）。因工程质量、安全、工期等乙方原因所造成的影响结算的后果由乙方自负；中间验收根据甲方及建设单位要求进行。乙方完成每道工序后，需由甲方验收合格后方能进行下道工序的施工。质量保修期为1年，自整体工程竣工验收之日起算。质保期内，凡因产品和施工造成的质量事故和质量缺陷由乙方负责无偿保修和承担甲方及客户的一切损失损害赔偿责任，工程保修条件、范围等按甲方确认的质保书和国家有关规定执行。质保期内，如腻子层或油漆层出现开裂、起皮、脱皮、变色、泛碱、流坠等质量问题，乙方应按甲方要求负责返修直至再次验收合格。保质期内，工程发生质量问题，乙方应在接到甲方或用户通知后24小时之内到现场进行免费维修，否则甲方有权扣收质保金，并自行维修处理，相关费用由乙方承担。《外墙保温施工合同》约定，工程竣工验收合格三个月内，付至该工程外保温承包造价的95%；余款5%作为质保金，待工程验收合格之日起参照业主与甲方签订的质保期时间为准，质保期满时一次性付清（注：该工程质保金不计利息）。关于质量约定：（1）乙方应认真按照国家规范、行业标准、设计图纸要求及甲方代表依据和厅发出的指令施工，随时接受甲方代表的检查，并为检查验收提供便利条件。（2）因乙方施工质量问题或施工安排不当导致的设计变更和施工方案变更而增加的费用，均由乙方承担，工期不予顺延。（3）无论甲方代表和监理是否参加验收，当其提出对疑问部分进行重新检验的要求时，乙方应按要求进行剥露，并在检验后进行修复或覆盖。检验不合格，乙方承担发生的费用，工期不顺延，并承担不合格造成的责任。（4）乙方必须全面实行样板先行的制度，外墙外保温样板必须经甲方和监理复核认可方可大面积施工。（5）外墙外保温的分项进行验收，必须先由施工单位进行验收合格后，方可向监理单位进行申报。
2015年5月10日内墙涂料工程与外墙保温工程交工，2015年5月20日青海省格尔木市南出口3302工程建设项目第三标段工程进行竣工验收。2016年7月因被告盐城二建公司欠付原告徐小飞工程款，徐小飞诉至格尔木市人民法院，被告盐城二建公司以原告施工的内墙涂料、外墙保温工程质量不合格，通知原告整改维修后，原告拒不维修，被告进行整改为由，提起反诉要求原告支付维修费。2016年8月15日原、被告双方对内墙涂料工程、外墙保温工程进行结算，2017年1月3日格尔木市人民法院作出（2016）青2801民初932号民事判决书，确认涉案工程量及工程款为：内墙涂料工程，面积30170㎡，金额603400元；外墙保温工程，面积7894㎡元，金额947280元；外墙涂料（天沟），面积1718㎡，金额34360元，以上金额合计1585040元并判决被告江苏盐城二建集团有限公司支付原告徐小飞剩余工程款133246元；原告徐小飞支付被告江苏盐城二建集团有限公司维修费100000元。
另查明，本案涉案的《外墙保温施工合同》和《内墙涂料施工合同》工程质保金为1585040元工程款的5%计79252元。
2017年5月8日中国人民解放军青海省军区后勤部向被告发出3302工程第三标段维修通知，指出该项目墙壁裂缝，墙皮脱落等问题。2017年5月9日、9月21日被告与陈清分别签订了《3302项目维修施工协议》、《3302项目维修施工协议》（外墙），约定将位于格尔木南出口3302工程三标段五个单体内墙、窗台起皮、脱落、泛碱、裂缝部位进行涂料修补重新刷涂料，一次性包死价22500元；五个单体外墙起皮、裂缝部位进行修补重新刷涂料，一次性包死价10000元。2017年10月20日被告支付陈清劳务费32500元。
本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。本案原告与被告盐城二建公司签订的《外墙保温施工合同》、《内墙涂料施工合同》，经（2016）青2801民初932号民事判决书确认系无效合同，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：”建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告承建的上述工程经被告验收合格并交付使用，经（2016）青2801民初932号民事判决书确认的工程总价款1585040元。本案中，原、被告均认可，工程总价款1585040元中的5%即79252元为质保金，现无论是依照国家相关法律规定的质保期还是原、被告双方约定的质保期，该工程自2015年5月20日竣工验收至2017年5月20日质保期已届满，故原告要求被告盐城二建公司支付作为质保金留存的工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称在（2016）青2801民初932号案件中已支付质保金46758元，因在（2016）青2801民初932号案件中原告诉求仅为支付欠付的工程款并未涉及质保金，故被告的该辩称意见，本院不予采纳。被告辩称因原告拒绝维修，被告将维修工程交由第三人维修应在质保金内扣除维修费的意见，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，因被告提交证据不足以证实其在质保期内向原告尽到了通知义务，而原告拒不维修，故该辩称意见，本院不予采信。关于利息，本院认为在建设工程合同无效的情况下，发包人是否支付逾期付款利息，应当综合考量双方过错责任。如因承包人超越资质、无资质承建项目导致合同无效，承包人应当承担相应不利后果。故原告要求被告支付逾期付款利息的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告江苏盐城二建集团有限公司返还原告徐小飞质保金79252元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告徐小飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1860元，由被告江苏盐城二建集团有限公司负担，于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。
审判长吕玮
审判员季海青
人民陪审员吴俊
二〇一七年十一月九日
书记员逯海珍