四川省乐山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川11刑终166号
抗诉机关乐山市市中区人民检察院。
原审被告人杨晓东，男，1974年10月22日出生于四川省射洪县，汉族，高中文化，原乐山信诺鼎融资理财信息咨询有限公司总经理，住射洪县。2012年1月4日因犯危险驾驶罪被安徽省合肥市瑶海区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。2015年6月12日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。2016年11月10日被取保候审。
原审被告人段国锋，男，1973年8月2日出生于四川省遂宁市船山区，汉族，初中文化，原四川安建基础工程有限公司股东，住遂宁市船山区。2015年6月12日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。2016年9月10日被取保候审。
乐山市市中区人民法院审理乐山市市中区人民检察院指控原审被告人杨晓东、段国锋犯非法吸收公众存款罪一案，于2016年9月7日作出(2016)川刑1102刑初89号刑事判决。乐山市市中区人民检察院不服，提出抗诉。本院于2016年10月24日受理，并依法组成合议庭，于2016年11月9日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员胡显春出庭履行职务，原审被告人杨晓东、段国锋到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，审判委员会进行了讨论并作出决定。现已审理终结。
原判认定：2013年9月30日，为向社会筹集资金，王某(另案处理)成立了乐山信诺鼎融资理财信息咨询有限公司(以下简称为信诺鼎公司)，并担任该公司法定代表人，安排被告人杨晓东担任该公司总经理。之后，王某成立四川安建基础工程有限公司，为该公司的实际控制人，安排被告人段国锋担任该公司的股东，并将该公司作为信诺鼎公司吸收公众存款的用款项目方。被告人杨晓东按照王某的安排，在乐山直接实施非法吸收公众存款。被告人段国锋明知四川安建基础工程有限公司项目资金是非法吸收公众的存款，仍为王某提供帮助。
信诺鼎公司成立后以投资为幌子，大肆向社会宣传公司信用高、实力强，承诺在一定期限内以货币形式还本付息，在未经有关部门依法批准且借用合法形式分别以“四川安建基础工程有限公司项目”、“遂宁市坤润基础工程有限责任公司项目”为名义向社会不特定人员吸收资金，与曾某1、曾某2等94人签订合同投资金额合计1,121.5万元。其中，以“四川安建基础工程有限公司项目”为名义吸收不特定人员吸收资金513.5万元；以“遂宁市坤润基础工程有限责任公司项目”为名义吸收不特定人员吸收资金608万元。
案发前，遂宁市坤润基础工程有限责任公司已将本金全部退还，但王某将其中18万元挪用偿还了个人债务，至今未退还该项目资金出借人。四川安建基础工程有限公司仍有51万元本金未退还该项目资金出借人。案发后，信诺鼎公司将门市及财物转让偿还了出借人杨某1本金人民币5,000元、翟某本金人民币4,000元。至今信诺鼎公司在“四川安建基础工程有限公司项目”中未退还出借人杨某2本金2万元、石某本金3万元、曾某2本金6万元、刘某本金1万元、杨某3本金5.5万元、徐某1本金5万元、游某本金2万元、宋某本金2万元、翟某本金4.6万元、肖某本金4万元、徐某2本金4万元、李某本金10万元、梁某本金1万元；“遂宁市坤润基础工程有限责任公司项目”中未退还出借人钱某本金18万元，共计未退还出借人本金68.1万元。
另查明，被告人段国锋、杨晓东均是于2015年6月11日，经公安机关电话通知到案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实。
原判认为：被告人杨晓东接受王某安排，非法向不特定公众吸收存款，数额巨大，其行为构成非法吸收公众存款罪。被告人段国锋明知资金是非法吸收公众存款而来，仍接受王某安排作为本案吸收公众存款的四川安建基础工程有限公司用款一方股东并提供帮助，数额巨大，其行为构成非法吸收公众存款罪。被告人杨晓东、段国锋均是接受王某的安排，共同犯罪中均起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人杨晓东、段国锋均系公安机关口头通知到案，且到案后均如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。案发前，非法吸收的公众存款的大部分本金已退赔，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人杨晓东犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人段国锋犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；三、继续予以追缴犯罪所得68.1万元，返还出借人。
抗诉机关抗诉提出：一审判决对被告人段国锋并处罚金一万元，系错误适用减轻处罚原则，错误适用罚金刑规定。
二审经审理查明的事实及适用证据与原审一致。
本院认为，原审被告人杨晓东接受王某安排，非法向不特定公众吸收存款，数额巨大，其行为构成非法吸收公众存款罪。原审被告人段国锋明知资金是非法吸收公众存款而来，仍接受王某安排，作为本案吸收公众存款的四川安建基础工程有限公司用款一方股东并提供帮助，数额巨大，其行为构成非法吸收公众存款罪。杨晓东、段国锋均是接受王某的安排，共同犯罪中均起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；杨晓东、段国锋有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；案发前，非法吸收的公众存款的大部分本金已退赔，依法可以酌情从轻处罚。综合本案的具体情节，决定对杨晓东、段国锋减轻处罚。抗诉机关提出，一审判决对段国锋适用罚金刑不当，经查，段国锋犯非法吸收公众存款罪，数额巨大，对其减轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款之规定，应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金，一审判决对段国锋判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，对段国锋判处罚金一万元，显然不当，应当在二万元至二十万元内判处罚金。抗诉机关提出的抗诉理由成立。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但对段国锋量刑不当，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乐山市市中区人民法院（2016）川1102刑初89号刑事判决第一项，即：被告人杨晓东犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；
二、撤销乐山市市中区人民法院（2016）川1102刑初89号刑事判决第二、三项，即：被告人段国锋犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；继续予以追缴犯罪所得68.1万元，返还出借人；
三、原审被告人段国锋犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月11日起至2016年9月10日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、对未退赃款68.1万元继续予以追缴，返还集资参与人。
本判决为终审判决。
审判长 李韵梅
审判员 龙旭宏
审判员 李 霞
二〇一六年十一月十四日
书记员 李 丹
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百七十六条第一款非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。