河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民四终字第18号
上诉人（原审原告）焦利兴，男，1982年1月25日出生，汉族，大专文化，军人。
上诉人（原审原告）焦占芹，女，1969年8月22日出生，汉族，初中文化，农民。
上诉人（原审原告）焦利琴，女，1973年12月20日出生，汉族，初中文化，农民。
三上诉人共同委托代理人孔玉珍，河北鑫旺律师事务所律师。
三上诉人共同委托代理人黄超，男，1980年3月出生，海军少校，92493部队法律顾问。
上诉人（原审被告）焦占江，男，1971年7月25日出生，汉族，初中文化，农民。
委托代理人王登举，河北章理桥律师事务所律师。
上诉人焦利兴、焦占芹、焦利琴、焦占江因土地承包经营权纠纷一案，2013年3月8日桥西法院曾作出一审判决，焦占江不服提出上诉，我院审理后，裁定发回重审，一审法院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。焦利兴、焦占芹、焦利琴、焦占江不服河北省邢台市桥西区人民法院（2013）西民初字第797号民事判决，再次向本院提起上诉。本院于2013年12月19日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人焦利兴、焦占芹、焦利琴及其委托代理人孔玉珍、黄超，上诉人焦占江及其委托代理人王登举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，1989年原沙河市西户村村民委员会焦三亮家庭承包户分得耕地6.18亩，另外还分配有菜地。1989年分配土地时家中人口为七口人，分别是四上诉人的奶奶淮银荣、父亲焦三亮、母亲郭秋枝、焦占芹、焦占江、焦利琴、焦利兴，所分土地每人一份。1997年焦三亮病故，2007年淮银荣病故，2008年郭秋枝病故。1999年沙河市人民政府为落实中央关于土地承包期再延长30年不变的政策，焦三亮、郭秋枝名下的土地承包期自1989年以来，再延长至2029年3月15日。据此，西户村为郭秋枝家庭户办理了编号为0206180011号《土地承包经营权证书》，承包方姓名为郭秋枝，承包地6.6亩，承包期限自1999年3月15日至2029年3月15日。2013年1月13日西户村出具《证明》，证明：焦占江，2010年邢汾高速征租地0.137亩×41080元=5628元（村南的地）；焦占江，村西菜地0.6亩×2150元=1290元；2011年至2012年两年邢汾高速绿化租地1.85亩×2150元=3977.5元。上述款项已经由焦占江领取。2013年1月14日，西户村委会出具《证明》，证明郭秋枝名下分地，村北4亩，村南1.2亩，村东1亩，菜地0.6亩，属全家人共有；1999年进行了二次土地延包，家庭人口为焦占江、焦利兴、张贵英、焦世鑫、焦世广，郭秋枝、淮银荣。原审法院向西户村村支书了解，该《证明》上写的是1999年户口本上现有的家庭人口，1989年分地后没有调整过地。2013年9月9日一审法院对西户村原会计焦善元的《询问笔录》证明：自1989年分地以来，没有调整过地，增人不增地，减人不减地，现在是焦占江、焦利兴、焦占芹、焦利琴四个人占着七个人的地。2010年8月26日，焦占江妻子代焦占江与焦利兴签订一份《分单》，“……土地均分：村北大块地平分，村东的土地归焦利兴耕种，村南归焦占江耕种，菜地二人平分种菜。”焦占江对此不予认可。另查明，焦占芹、焦利琴婚后将户口迁出西户村，分别落户到邢台市西北留村和洛东村，二人在新落户村没有分地。焦利兴于2002年12月入伍，职务、军衔为上士，现正在中国人民解放军92491部队96分队服役。焦占江与妻子张贵英、儿子焦世鑫、焦世广为一个户口本。
原审认为，郭秋枝名下的承包土地，在焦三亮、淮银荣、郭秋枝去世亡后，不存在继承问题，应由其生前所在家庭的其他成员继续承包经营。本案中郭秋枝的《土地承包经营权证书》虽然是1999年颁发的，但是本次承包是对1989年家庭承包的二次延包，承包方仍然是1989年郭秋枝的家庭户。因此，在郭秋枝、焦三亮、淮银荣家庭成员的认定上，应以1989年西户村分地时的承包户的家庭成员为准。郭秋枝家庭户的家庭成员现有焦占芹、焦占江、焦利琴、焦利兴四人，郭秋枝名下的承包土地应由该四人继续承包经营，故对三原告要求继续承包母亲郭秋枝名下的承包土地的诉讼请求予以支持。被告焦占江结婚后与其妻子、儿子新组成的家庭，不是本案承包户的家庭成员。焦占芹、焦利琴结婚后户口虽然迁出西户村，但西户村并没有收回其承包地，况且焦占芹、焦利琴为郭秋枝生前所在承包户的家庭成员，因此，焦占芹、焦利琴具有原告诉讼主体资格。对被告辩称焦占芹、焦利琴没有主体资格不予支持。焦利兴为现役士兵，正在服现役期间，其入伍前取得的土地承包经营权按我国兵役法应予保留，而且西户村也没有收回其承包地。对于原告要求按土地证现有人口分割承包地的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。郭秋枝名下承包土地在焦三亮、淮银荣、郭秋枝去世后才被征用，不存在土地承包补偿费的继承问题，该土地承包补偿费应归焦三亮、淮银荣、郭秋枝生前所在家庭的其他家庭成员所有。根据上述分析，焦占芹、焦占江、焦利琴、焦利兴四人为郭秋枝的家庭承包户的其他家庭成员。故郭秋枝名下承包土地的补偿费应按原、被告四人平均分割，具体为：村南地邢汾高速征地补偿款5628元／4=1407元；村西菜地1290元×2／4=645元；邢汾高速绿化租地3977元／4=994元。每人合计为：3046元。因全部的补偿费已由被告焦占江领取，焦占江应退还相应的数额给三原告。以后郭秋枝名下每年因占地产生的土地补偿费按原、被告四人平均分割。本案经多次调解无效。依照《中华人民共和国土地承包法》第二十六条、第二十七条、第三十条，《中华人民共和国兵役法》第五十五条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、郭秋枝名下的承包土地由原告焦利兴、焦占芹、焦利琴和被告焦占江继续承包经营。二、郭秋枝名下2010年至2012年的土地补偿费原告焦利兴、焦占芹、焦利琴和被告焦占江每人各分得3046元，由被告焦占江于本判决生效后十日内分别给付原告焦利兴、焦占芹、焦利琴各3046元。以后每年因占地产生的补偿费按原告焦利兴、焦占芹、焦利琴和被告焦占江四人平均分割，由原、被告四人分别领取。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由原、被告各负担12.5元。
焦利兴、焦占芹、焦利琴上诉主要称，郭秋枝名下土地应由双方继续承包经营。本案承包地是以家庭为户的承包，郭秋枝名下的土地承包经营权证书是1999年颁发，是对1989年承包土地的二次延包。2013年1月15日桥西区人民法院调取了焦三亮名下的户口底账、菜地、土地底账，及西户村原会计焦善元的证明，充分证明了1989年西户村分地是以焦三亮为家庭户的户主分配7口人（淮银荣、焦三亮、郭秋枝、焦占江、焦利兴、焦占芹、焦利琴）的土地，从1989年分地至今未调整过。本次一审中我方提供了西户村村委会证明及桥西法院在2013年9月9日对焦善元的询问笔录，以上证据证明在1999年二次延包时土地承包人口剩余为淮银荣、郭秋枝、焦占江、焦利兴、焦占芹、焦利琴六人，目前剩余为焦占江、焦利兴、焦占芹、焦利琴四人，四人占七人承包地。焦占芹、焦利琴虽户口迁出西户村，但二人在新落户的村集体没有分得承包地，按照我国《土地承包法》规定其二人土地承包经营权应得到保护。焦利兴目前在服现役期间属于士官身份，根据我国兵役法规定其土地承包权应得到保护。因此，西户村村委会至今没有收回焦占芹、焦利琴、焦利兴的承包地。所以本案承包土地现在应由双方四人继续承包经营，根据我国物权法99、100条规定，土地承包经营权属于不动产用益物权，共同共有人在共有基础丧失或有重大理由需分割时，可以请求分割不动产，目前双方之间产生纠纷不愿维持共有状态，所以我方的要求分割的上诉请求应得到支持，平均分割共有土地。
焦占江主要上诉，依据《土地管理法》第14条规定本集体经济组织的土地只能由本集体组织成员占有、使用、收益，这是取得集体土地的前提条件，只有具备村集体成员资格，才有权经营该土地。本案中焦占芹、焦利琴早已出嫁他村多年，已不具备西户村村民资格，其无权经营西户村所有的土地，并且该二人在他村也已经实际取得土地。原审中我方向法院提出调取该二人在新居住地是否实际取得土地的申请，但焦占芹所在村委会拒不配合法院调查，经我方多方调查了解焦占芹已在西北留村取得土地。因西北留村每五年对土地一次调整，原审时其小队队长在原审法官调查时已明确焦占芹实际取得土地的事实。但村委会拒不向法院提供证据。我方与对方三人的土地不应以1989年承包土地时的人口为准，应以1999年土地再次承包时的家庭人口为准。因为在1999年以郭秋枝为户主的家庭承包户重新签订承包合同并办理承包证书，村委会也明确二次承包时家庭成员中并没有焦占芹、焦利琴二人，所以西户村委会对二次承包时家庭成员的确定是符合法律规定的，也是作为发包方的集体组织对其所有土地分配方案。综上焦占芹、焦利琴二人无权经营西户村所有土地，其郭秋枝名下土地应由二次承包时的人员继续承包。
本院认为，根据西户村村委会证明及桥西法院在2013年9月9日对焦善元的询问笔录可知，1999年的土地承包是对1989年家庭承包的二次延包。二次延包时增人不增地，减人不减地，并未调整，诉争土地的承包方仍然是1989年郭秋枝的家庭户，即淮银荣、郭秋枝、焦占江、焦利兴、焦占芹、焦利琴六人，目前剩余为焦占江、焦利兴、焦占芹、焦利琴四人，四人占七人承包地。因此，焦占江要求以1999年土地延包时的家庭人口为准的上诉请求无法支持。焦占芹、焦利琴虽户口迁出西户村，但二人新落户的村委会书面证明二人在新落户村没有分得承包地。按照我国《土地承包法》规定，焦占芹、焦利琴在西户村的土地承包经营权应得到保护。焦利兴目前在服现役期间属于士官身份，根据我国兵役法规定其土地承包权应得到保护。我国的农村土地承包政策是按户承包，焦利兴、焦占芹、焦利琴要求分割承包土地承包人自己协商解决，如协商不成，可申请发包方村委会进行处理。经调解无效，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元由四上诉人各负担12.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁景春
代理审判员 孙跃兴
代理审判员 乔 鹏
二〇一四年二月十一日
书 记 员 梁 冰