湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终157号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司竹溪支公司。住所地：竹溪县城关镇鄂陕大道****号。
法定代理人李青，该公司经理。
委托代理人冯少华（特别授权代理），竹溪县护正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王世金，农民。
委托代理人潘峰（特别授权代理），竹溪县法律援助中心律师。
原审被告兰明兴，农民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司竹溪支公司（以下简称人保财险竹溪支公司）因与被上诉人王世金，原审被告兰明兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省竹溪县人民法院（2015）鄂竹溪民初字第00612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月27日受理后，依法组成由审判员卢鸣担任审判长并主审，审判员李君、张曼参加的合议庭，于2016年3月7日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险竹溪支公司的委托代理人冯少华，被上诉人王世金的委托代理人潘峰到庭参加诉讼。原审被告兰明兴经合法传唤未到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
王世金一审时请求：依法判令二被告赔偿各项损失共计63369元，在诉讼过程中请求变更诉讼请求，将伙食补助费变更为每天100元。
一审查明：2015年2月25日12时许，兰明兴驾驶鄂C号小型客车在竹溪县一中门口时将横过公路的行人王世金撞伤，王世金受伤后在竹溪县人民医院住院治疗34天，兰明兴为王世金垫付了15845.20元医疗费和500元生活费，王世金的伤情经十堰天平司法鉴定中心鉴定两个拾级伤残，赔偿指数为12%，护理时间为5个月，后续治疗费为7000元。事故经竹溪县交警大队事故责任认定，兰明兴承担本次事故全部责任，王世金无责任。因兰明兴驾驶的车辆在人保财险竹溪支公司投保有交强险和商业险（金额为50000元，未购买不计免赔），且事故发生在保险期间内。
一审另查明，湖北省2015年度道路交通事故损害赔偿标准为：农村居民人均可支配收入为10849元；农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入为26209元；居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为28729元；十堰市国家机关工作人员出差伙食补助县内为30元／天，省内为100元／天。
一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。王世金因交通事故造成人身损害，兰明兴负事故全部责任，王世金无责任，兰明兴应依法承担赔偿责任。因兰明兴驾驶的车辆在人保财险竹溪支公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期间内，故人保财险竹溪支公司应先在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，再依据商业险约定的限额内赔付，仍有不足的，由侵权责任人按过错责任比例赔偿。
本案交通事故兰明兴负全部责任。由于兰明兴购买的商业险未购买不计免赔，对商业险赔付应扣除20%。
对王世金主张赔偿医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费的请求，合法有据，依法予以支持。对王世金主张精神损害抚慰金的请求，根据其伤情及造成的损害程度酌情4000元为宜。对王世金主张的误工损失，虽兰明兴、人保财险竹溪支公司提出异议，但无证据支持，王世金受伤2015年2月25日至定残日2015年9月7日，可以计算至定残日前一天，共191天。
对王世金主张的伤残赔偿金应该按照城镇户口的标准计算，兰明兴、人保财险竹溪支公司提出异议，王世金也未提供充分的证据证明其居住城镇的事实，故依法不予以采纳。对王世金主张的营养费因无医疗机构需加强营养的意见，故依法不予支持。
对兰明兴辩解为王世金垫付的医疗费和承担的护理、住院伙食补助应返还给本人的理由，因王世金对兰明兴垫付的医疗费和住院伙食费予以认可，故依法予以采纳，应从兰明兴的赔偿总额中扣除。
根据王世金的诉讼请求及查明的事实，对王世金的损失认定如下：1.医疗费用23865.20元［医疗费22845.20元、住院伙食补助费1020元（30元34天）］；2.交通费600元；3.误工费13714.84元（26209元÷365天191天）；4.护理费11806.43元（28729元÷365天150天）；5.残疾赔偿金11716.92元（10849元9年12%）；6.精神损害抚慰金4000元；7.鉴定费1400元，以上损失共计67103.39元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1.由中国人民财产保险股份有限公司竹溪支公司在交强险责任限额内赔偿王世金51838.19元（65703.39元-13865.20元）；在商业第三者责任险中赔偿11092.16元（13865.20元80%），共计62930.35元；2.由兰明兴赔偿王世金2773.04元（13865.20元20%免赔），扣除其垫付的16345.20元，剩余13572.16元（16345.20元-2773.04元），返还给兰明兴；3.鉴定费1400元，由兰明兴承担；4.驳回王世金的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效之日起三十日内付清。逾期给付的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费1384元，减半收取692元，由兰明兴承担。
一审宣判后，人保财险竹溪支公司不服一审判决，上诉称一审法院判决赔偿王世金13714.84元误工费无法律依据。王世金已年满71周岁的老年人，已经享受农村居民养老保险待遇，其随其儿子生活，主要生活来源是靠其子女提供，且也未提供证据证明自己做什么工作、月收入多少及因交通事故减少多少收入。一审法院以“对原告主张的误工费，被告提出异议，但无证据支持”是混淆了举证责任。因此，请求二审法院判决上诉人不承担被上诉人王世金误工费13714.84元，上诉费由王世金承担。
二审期间，上诉人人保财险竹溪支公司未提交新的证据。
被上诉人王世金答辩称1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人虽然是老年人，但法律没有限制老年人的劳动权利。虽然王世金享受了农村基本养老保险待遇，每月仅有50元，不能满足正常生活需要。2.一审法院程序正当，案件处理得当。综上，被上诉人请求依法驳回上诉，维持原判。
二审期间，被上诉人王世金提交了农村土地承包经营权证、林权证书、村委会证明，拟证明王世金承包有山林、耕地，并由其管理，还有劳动能力。
上诉人人保财险竹溪支公司对上述证据无异议。
本院认为，因上诉人人保财险竹溪支公司对上述证据无异议，本院予以采信。
原审被告兰明兴答辩认为一审法院认定王世金的误工费13714.84元没有事实和法律依据，王世金年满71周岁，享受农村养老保险，其生活来源完全由其子女提供，王世金也未提交证据证明其有多少误工损失、做什么工作、收入多少，一审法院将这一举证责任归于答辩人是错误的。综上，请求二审法院查清事实，依法改判。
二审期间，兰明兴未提交新的证据。
二审经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本案争议的焦点：是否应当支持王世金的误工费13714.84元。
本院认为，误工费的赔偿应当以有劳动能力为前提。王世金在事故发生时虽已年逾七旬，属于《中华人民共和国老年人权益保障法》规定的“老年人”，该类人群不以劳动报酬为生活来源，也不负有劳动的义务。但王世金作为农民，国家对农民并无退休年龄的规定。王世金居住在农村，未与子女共同生活，王世金夫妇在农村还有承包地和山林，并且这些土地和山林也主要由王世金夫妇管理，说明其仍有劳动能力。王世金虽未提供证据证明其因交通事故受伤实际减少收入的证据，但因误工而存在损失的事实客观存在。一审法院根据案件的实际情况，依照相关司法解释的规定，参照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准“农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入26209元”确定王世金的误工费并无明显不当。上诉人人保财险竹溪支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费143元，由中国人民财产保险股份有限公司竹溪支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 卢鸣
审判员 李君
审判员 张曼
二〇一六年三月二十一日
书记员 奚悦
附本判决所适用的法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
…………
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。