四川省乐山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乐刑初字第8号
公诉机关四川省乐山市人民检察院。
被告人周红军，曾用名周军，绰号军哥，男，1980年5月31日出生于四川省成都市金堂县，汉族，初中文化，无业。2014年6月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人张一江，四川得助律师事务所律师。
四川省乐山市人民检察院以乐山市检诉刑诉（2015）9号起诉书指控被告人周红军犯贩卖、运输毒品罪，于2015年1月29日向本院提起公诉。本院于2015年1月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月14日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员单冀刚、代理检察员林开阳出庭支持公诉，被告人周红军及其辩护人张一江到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省乐山市人民检察院指控：被告人周红军为谋取非法利益，意图从成都购买毒品冰毒回乐山进行贩卖。2014年6月17日，乐山市公安局市中区分局民警在乐山市夹江县新场镇将刚从成都购买毒品回乐山的被告人周红军抓获，当场从周红军所驾驶的川LAC1**雅阁车后排查获疑似毒品8包，净重394.96克。经乐山市公安局刑事技术鉴定，所查获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成份。
为证明指控的上述事实，公诉人当庭出示宣读了物证，书证，证人证言，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，被告人供述和辩解，视听资料等证据。公诉机关认为，被告人周红军违反国家毒品管理制度，贩卖、运输甲基苯丙胺394.96克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，对周红军应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。
被告人周红军对指控事实和罪名持异议，辩称茶叶是“超娃儿”喊自己带回乐山的，不清楚所带茶叶里有毒品。
周红军的辩护人辩护提出：1.在案证据不能证明周红军对毒品主观上是明知。周红军一直否认明知，毒品是装在茶叶盒里放在车后排，未加掩饰也未藏匿或者以高度隐蔽方式携带，证人证言可信度低，从周红军搭载罗某到成都又返回夹江并逗留的方式和路途上说，周红军不具有明知的可能性大于明知的可能性。2.本案不排除毒品是周红军帮“超娃”带回乐山的可能性。周红军一直坚称冰毒是“超娃”叫带回乐山的，交冰毒给自己的“简甩哥”自己不认识。周红军与“简甩哥”有10次通话是周红军与“超娃”在一起时进行的，但公诉机关未提供，公诉机关提供的另4次通话应是“超娃”在联系“简甩哥”；证人张某甲证言不真实，杨某某6月17日和周红军的通话记录内容含糊，称拿2个冰毒到犍为，与证人杨某某的证言称拿2克冰毒到犍为，1个指50克冰毒，在关键的数量上矛盾，不能证实周红军有贩卖、运输毒品的故意。3.通过技侦措施收集的材料不应作为证据使用，应当予以排除。本案技侦部门是国安部门，取证主体不合法，且未附采取技术侦查决定书，取证程序不合法。请求判决周红军无罪。
经审理查明：被告人周红军为谋取非法利益，意图从成都购买毒品冰毒回乐山予以出售。2014年6月17日，被告人周红军驾驶租用的川LAC1**雅阁车到成都，从一绰号为“简甩哥”的人处购得毒品后返回乐山市夹江县。随即，周红军与购毒人员张某甲、杨某某等人联系出售毒品。当晚，乐山市公安局市中区分局民警在乐山市夹江县新场镇将被告人周红军抓获，当场从周红军所驾驶的川LAC1**雅阁车后排查获疑似毒品8包，净重394.96克。经乐山市公安局刑事技术鉴定，所查获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成份。经现场（M-AMP）甲基安非它明（冰毒）快速检验检测，周红军检测结果呈阳性。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、情况说明证实，2014年2月乐山市公安局市中区分局禁毒大队民警经过前期侦查后发现犯罪嫌疑人周红军在该市大肆贩卖毒品冰毒，已有多人向其购买过毒品。同年3月该局接群众举报周红军在市中区制造、贩卖毒品，并提供其手机号码，民警调取其通话清单后发现周红军频繁与多名吸毒人员联系。同年3月18日该局立案侦查。
2.抓获经过证实，2014年6月17日，乐山市公安局市中区分局禁毒大队民警在乐山市夹江县新场镇将周红军抓获，当场从周红军所开的川LAC1**雅阁车后排查获冰毒可疑物8包。
3.搜查笔录证实，2014年6月17日20时许，乐山市公安局禁毒支队民警在乐山市夹江县成乐高速夹江站口旁一车牌号为川LAC1**本田雅阁车内将周红军抓获，从周红军手上查获手机一部，从车内驾驶员座位查获一手机，在车辆后排座位上查获一盒印有西湖龙井茶叶的绿色包装盒，茶盒内装有一黑色塑料口袋，口袋内装有八包冰毒可疑物。
4.扣押清单、照片证实，2014年6月18日，公安机关从周红军处扣押冰毒可疑物8包（透明塑料袋包装）、手机两部（一部为Hisense；另一部为三星）、黑色本田雅阁轿车一辆，车牌为川LAC1**。周红军手机上显示：联系人有“简甩哥”、“平哥”、“超娃”、“超哇”、“丹丹”、“胡某”、“伟雄新号”、“巧巧”，“巧巧”的号码于2014年6月17日20时49分发信息“通过卡2接收下来没有？”到周红军手机。
5.称量笔录证实，2014年6月17日23时50分至次日凌晨15分，公安机关对从周红军雅阁车上提取的8包冰毒可疑物进行称量，净重分别为49.82克、46.31克、49.75克、49.86克、49.79克、49.81克、49.83克、49.79克，共计394.96克。从中分别提取1.21克、1.61克、1.7克、1.58克、1.61克、1.91克、1.92克、1.91克作为检材送鉴定。
6.乐山市公安局物证鉴定所川乐公物鉴（理化）字（2014）125号理化检验鉴定报告证实，从所送检材冰毒可疑物1.21克、1.61克、1.7克、1.58克、1.61克、1.91克、1.92克、1.91克中均检出毒品甲基苯丙胺成份。
7.乐山市公安局市中区分局现场检测报告书证实，被检测人周红军、杨某某、罗某、王某、张某甲、张某的检测样本经现场（M-AMP）甲基安非它明（冰毒）快速检验检测，结果均呈阳性。
8.通话记录清单，证实周红军手机号码于2014年6月13日至17日与其手机联系人“简甩哥”、“伟雄新号”、“胡某”多次通话情况；以及周红军手机号码于2014年6月13日至17日与其手机联系人“巧巧”有多次通话情况多次通话情况；以及周红军手机号码于2014年6月13日至17日与“巧巧”有多次通话情况，其中17日19时22分周红军手机号码主叫“巧巧”手机号。
9.汽车租赁合同、发还清单证实，承租方的驾驶员李某某于2014年6月12日向乐山市华美小汽车租赁分公司租赁牌照为川LAC1**的黑色雅阁轿车，租期至2014年6月17日19时。同年6月19日公安机关将该车发还代某、代某甲。
10.户籍资料证实，周红军的基本身份情况，具有完全刑事责任能力。
11.证人杨某某的证言、辨认笔录证实，周红军称呼杨某某“巧嬢”，杨某某自2014年3、4月认识周红军以来，一直在周红军处以200元每克的价格购买冰毒吸食，一般一两个星期买一次一两克冰毒，有时在周红军凯旋城小区，有时周红军拿到犍为，周红军说他贩卖的冰毒都是自己上成都去拿的。同年6月17日晚8点左右，周红军打电话说这次手上要贩卖的冰毒质量好，问要不要，杨某某就知道周红军又去成都拿毒品了，因杨某某想吸毒就喊周红军送下来，周红军就问要多少，是不是要1克，杨某某说要2克，朋友在这耍。过了一段时间周红军没有联系杨某某，故杨某某就发了个短信问周红军下来没有。周红军和杨某某之间说毒品主要是说冰毒，1克就说1克，50克说一个，1000克说一条，口感好的说比较醇和，不好的会说酱口、涩口，东西指冰毒或麻古，冰毒称“肉”，冰毒形状最好的说“象牙冰”、比较好的说“签签”、“牙签”，一般的说“雪花”，白色的最好，黄色的不好。周红军和自己打电话联系时不明确说毒品，都是说暗语。胡某吸毒并在周红军处购买过毒品，量很大。周红军贩卖毒品的量很大。“超娃”是跟着周红军耍的。周红军和张某关系很好，张某在周红军处买过毒品，周红军请张某吸食过毒品多次。杨某某从十张不同男性照片中辨认出向自己出售冰毒的男子系周红军，从十二张不同男性照片中辨认出胡某。
12.证人罗某的证言、辨认笔录证实。罗某通过干爹王某认识周军，2014年5月罗某与王某找周军耍，在周军凯旋城小区，周军拿出冰毒大家一起吸了。同月，罗某的朋友想吸毒，罗某打电话问王某周军卖不卖小包的冰毒，王某喊罗某给周军联系。罗某联系周军后，周军送来一小包冰毒约0.5克，罗某付了300元。同年6月17日下午1点过，周军打来电话，罗某说要去夹江耍，周军说送罗某去。2点过，周军开一黑色本田雅阁车在市中区水晶城旁接了罗某，罗某坐副驾驶，周军又接了一叫“超儿”的年轻人坐后排，上高速后往成都走，周军说先送“超儿”去双流，就在双流下了高速路，刚下高速，周军接一电话说“到双流了，马上就到”，开了约十分钟到一居民小区，周军和“超儿”下车，往小区里走，周军进了小区，罗某没看见“超娃”进小区，约十分钟后，周军一人回来，从驾驶室拿走钱包，不到十分钟，周军提一装了茶叶盒的袋子和装了桃子的塑料袋回来放在车后座，二人就原路返回，从双流上高速回乐山。罗某只知道“超娃”是周军成都的朋友，路上罗某问周军“超娃”去成都干什么，周军说送“超娃”回成都看病。周军在夹江下高速往新场走，后停在罗某朋友的“正新轮胎”的店子门口，罗某和周军在该处坐了一会儿，周军去理发，罗某一直在朋友处玩，周军理完发后回来在罗某朋友处一起吃饭，饭后，周军接一电话，在店门口处被警察抓了。随后，警察检查周军的车，在车后排发现那个装茶叶的盒子里装的并不是茶叶，而是冰毒。车子从停在店子处到周军被抓，一直没有人动过该车。罗某从十二张不同男性照片中辨认出周军系周红军。
13.证人王某的证言、辨认笔录证实，王某通过朋友“阿勇”认识周军，王某接触周军后知道周军有冰毒。2013年下半年，周军叫王某到租住的凯旋城耍，王某见很多人在此吸食冰毒，王某也吸食了冰毒并在周红军处购买了一小包冰毒，付了200元钱。2014年4月，周军喊王某又去凯旋城，王某又吸食了冰毒并购买了一小包冰毒，付了200元钱。两包均约0.5克。周军说冰毒是周军去成都拿回来的，每次比较多。王某每次在出租房见两三大袋的冰毒，每袋至少50克。王某每次去周红军家都会看到两三大袋的冰毒，每袋至少为50克。罗某和王某、周军在周军处吸食过冰毒，罗某在2014年5月问王某周军是否卖一个小的冰毒。王某从十二张不同男性照片中辨认出周军系周红军，从十二张不同女性照片中辨认出罗某。
14.证人张某甲的证言、辨认笔录证实，周军称呼自己“伟雄”。张要吸食冰毒，两三个月前认识周军，周军说自己在贩卖冰毒，毒品是周军从成都拿过来的。张某甲在周军处购买过四次冰毒，两次购买300元冰毒，两次为400元。300元有1克半左右，400元的有2克左右。有时在凯旋城门口拿，有时在周军凯旋城3楼出租房拿。王某、张某、胡某也在周军处购买过冰毒。2014年6月17日上午，周军打自己电话说当天要去成都拿冰毒，问张某甲要不要，张说要，喊回来了联系。晚上7点过，周军打来电话问要不要，东西安逸（东西指冰毒，安逸是说这次带回的冰毒质量很好），钱在身上没有。张说在身上，见面再说。平时称冰毒为“肉”，一般1个指50克，一条指1公斤，冰毒形状有“牙签”、“签签”、“冰糖”，冰毒口感不好称“酱口”。张某甲从十张不同男性照片中辨认出周军即周红军。
15.证人张某的证言、辨认笔录证实，张某系周红军好友，住周红军楼上。周红军未上班，在贩毒，经常去成都，周红军说毒品是在成都拿的。张某在周红军处买过几次毒品，每次给了200元钱。经常周红军给张某1克左右的冰毒免费吸食。张某的朋友王某、杨某某说在周红军处购买过毒品。张某见过王某在周红军出租房吸食毒品。2014年6月17日傍晚，周红军打自己电话说从成都回来了。周红军说过有一个叫“超娃”的朋友。吸毒人员说冰毒为“肉”、1个指50克，2个就是100克，冰毒颜色有白色、黄色，形状有“牙签”、“签签”、“猪油”，口感有好的，有不好的，有吃了打脑壳，吃起来酱口的。张某和胡某一起在眉山戒过毒，出来后胡某还在吸毒。张某分别从十张不同男性照片中辨认出周红军、胡某。
16.证人张某乙的证言、辨认笔录证实，张某乙于2014年3月将位于乐山市市中区凯旋城5栋1单元3-3的房子租给一男子。张某乙从十张不同男性照片中辨认出租自己房子的男子系周红军。
17.证人代某证言、辨认笔录证实，2014年6月12日“刘兵”到代某的公司租了川LAC1**的雅阁车，租期到6月17日，合同上签名是李某某，自称是“刘兵”的司机。该车户主是代某女儿。代某从十张不同男性照片中辨认出自称“刘兵”来租车的男子是周红军。（证据卷一P67-69）
18.被告人周红军的供述和辩解、辨认笔录、指认笔录证实，2014年6月17日下午1点过，朋友罗某说要去夹江，让周红军开车送。周红军老乡“超娃”问周红军去不去成都，顺便送一下。周红军打电话叫张某丙把从租车行“代总”处借的雅阁车拿来送人去夹江。周红军接了罗某、“超娃”后，周红军给罗某说先送老乡到成都，就在成都双流下高速将“超娃”送到了金花镇的龙桥，在成都时，“超娃”的一个朋友喊“超娃”带点东西回乐山，周红军把“超娃”送到金花后，周红军就打电话给那位资阳的朋友问在哪里，双方约定在石羊场客运站见面，到了后，那位朋友就喊带茶叶和桃子回乐山并放在车后排，没说给谁，只喊带回乐山就是。周红军就和罗某回乐山，罗某说要去夹江的朋友处，就开车到罗某朋友处吃了饭，周红军去车上找烟，就被警察抓了。警察从周红军手上查获两部自己的手机，其中一部抓人时掉在座椅上。警察从车后排查获一盒“西湖龙井”牌的茶叶和一袋桃子，茶叶自己未碰过，警察打开茶叶盒后周红军见里面是8袋用透明塑料袋包装的冰毒。桃子是碰过的，周红军还拿了一个来吃。“超娃”昨天就给周红军说如果周红军要去成都就帮带东西回乐山。东西要带给谁自己不清楚，反正带回乐山，到时“超娃”自己来拿。自己要吸食冰毒和麻古，是从2014年开始吸的，一共二次，第一次是一月前，第二次是几天前在鑫尊酒店。自己和王某（平哥）、罗某吸食过冰毒，是在凯旋城对面的一个宾馆吸的，毒品是“超娃”拿过来的。自己未贩卖毒品给王某、罗某。今年过生时，自己和王某等人在自己凯旋城出租房吸食过冰毒，毒品是谁的不清楚。雅阁车是刘某某从车行租的，张某丙拿来开了一下。自己不认识李某某。资阳人的电话存在三星手机上，存的是“简甩哥”，自己称呼“简甩哥”为“甩哥”，“简甩哥”称呼自己“军娃儿”，自己不认识“简甩哥”。当天自己没有给“简甩哥”联系过，都是“超娃”给“简甩哥”联系的，“超娃”详细情况自己不清楚，“超娃”和“简甩哥”联系好后就自己去找“简甩哥”带茶叶和桃子回乐山，在周红军去找“简甩哥”时，“简甩哥”给自己打过一次电话问在哪里。说毒品克数时，成都说一个是指50克，两个指100克，乐山说1个指1克。“超娃”的详细情况不清楚。自己没有贩卖毒品给“伟雄”，和“伟雄”之间称呼冰毒时，周红军一般说“冰”。好友张某住自己楼上。
周红军从十张不同女性照片中辨认出“巧嬢”；从十二张不同女性照片中辨认案发当天一起的女子系罗某；分别从十张不同男性照片中辨认出王某（平哥）、张某、租车老板“代总”系代某；从十二张不同男性照片中辨认出“伟雄”系张某甲。周红军对公安机关查获的物品进行指认，指认出手机两部，印有西湖龙井的包装盒内装的八包冰毒可疑物是资阳的朋友让自己带的，不清楚里面装的是何物。
19.通话录音记录、实施技术侦察审批表、情况说明证实，周红军贩卖毒品案经乐山市公安局批准，通过合法程序报乐山市国家安全局同意，使用乐山市国家安全局技术侦查设备对周红军实施侦控。周红军与“简甩哥”的通话谈到“签签”、“大牙签”、“肉”、“冰”、“酱口”、黄色、白色等涉及贩卖毒品的情况，其中2014年6月17日二人有多次通话，内容：“简甩哥”在资阳，双方约定在成都交接，“简甩哥”将装有8个毒品的茶叶盒、桃子交给周红军，周红军先付2万。随后周红军分别与张某甲、胡某、杨某某通话，内容分别是：周红军已回乐山，张某甲准备好钱买毒；周红军与胡某联系毒品；周红军给杨某某“二”毒品，杨某某朋友要。
20.光盘五张及制作说明证实，民警在抓捕现场对周红军身体和车辆搜查和对毒品称重以及讯问情况，为原始资料刻录，无删剪。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人周红军违反国家毒品管理制度规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺394.96克，其行为已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪。四川省乐山市人民检察院指控周红军犯贩卖、运输毒品罪的事实和罪名成立。周红军吸食毒品，该甲基苯丙胺394.96克未流入社会，在量刑时酌情考虑。周红军及其辩护人提出周红军不明知茶叶盒内是毒品，不排除毒品是周红军帮“超娃”带回乐山的可能性，通过技侦获取的证据应排除的无罪辩解、辩护意见。经查，本案对周红军采取技术侦查措施是经乐山市公安局批准，由乐山市国家安全局提供技术侦查支持进行技侦，取证主体和取证程序符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十八条“公安机关在立案后，对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪案件，根据侦查犯罪的需要，经过严格的批准手续，可以采取技术侦查措施”的规定，故在案通过技侦获取的通话录音记录证据应予采信；该通话录音记录直接证明案发当天“简甩哥”用茶叶盒装好毒品在成都出售并交付给周红军，周红军运回乐山后随即联系购毒人员杨某某、张某甲等人出售的事实，与通话清单、相关照片、搜查笔录及光盘、证人张某甲、杨某某、同车人罗某的证言和辨认笔录等证据相互印证，足以认定；辩护人所提杨某某的证言与通话记录中对毒品计量单位是2克还是2个（50克）描述的细节差异并不影响对周红军主观明知是毒品的认定，因此，周红军以贩卖为目的而实施的收买、运输毒品的行为应以贩卖、运输毒品罪定罪处罚，该无罪意见与本案查明的事实和法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周红军犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产三万元；
（刑期自判决确定之日起计算）。
二、扣押在案的周红军作案工具手机两部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王树军
审判员 刘 平
审判员 龙旭宏
二〇一五年四月十四日
书记员 李 丹
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情况之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财产，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。