四川省南部县人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初字第2549号原告南部县广宏建材有限公司。法定代表人蒲安强，董事长。委托代理人汪荣，南部县陵江法律服务所法律工作者。被告五洋建设集团股份有限公司。法定代表人陈志樟，董事长。被告五洋建设集团股份有限公司成都分公司。法定代表人夏晓锋，总经理。二被告共同委托代理人郭光（系被告五洋建设集团股份有限公司成都分公司员工），男。原告南部县广宏建材有限公司（以下简称广宏公司）诉被告五洋建设集团股份有限公司（以下简称五洋公司）、被告五洋建设集团股份有限公司成都分公司（以下简称五洋成都分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月9日立案受理，依法由代理审判员刘洪适用简易程序公开开庭进行了审理。原告广宏公司的委托代理人汪荣，被告五洋公司、五洋成都分公司的共同委托代理人郭光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广宏公司诉称，被告五洋公司因承包南部圣桦时代广场项目修建工程需要，向原告购买商砼，双方于2013年7月10日签订预拌砼供应合同。后经双方多次结账并于2015年2月1日实际复核，最终结算金额为15944973元，被告仅向原告支付商砼款13850000元，下余商砼款2094973元经原告多次催收未果。原告遂诉至本院请求判决二被告连带支付原告下欠商砼款2094973元及资金占用利息、违约金，并承担本案诉讼费用。被告五洋公司、五洋成都分公司辩称，预拌砼供应合同系原告与因被告五洋公司所签订，结算金额五洋成都分公司认可，还需五洋公司最终确认。现公司现金支付困难，资金利息、违约金过高，希与原告协商处理。经审理查明：2013年7月10日，原告广宏公司（甲方）与被告五洋公司（乙方）签订《南部县广宏建材公司预拌砼供应合同》，合同约定：“工程名称：南部·圣桦时代广场。乙方向甲方订购预拌砼，其强度等级、数量、单价详见“预拌砼供应订购清单”：说明：预拌砼供应时间从2013年7月10日起至2014年10月止，单价为普通砼的单价，如有特殊要求，须提前7天书面通知甲方，单价另行商议，泵送所有砂浆按该次砼的强度等级同步计价：C10280元/立方、C15290元/立方、C20300元/立方、C25310元/立方、C30320元/立方、C35340元/立方、C40365元/立方、C45390元/立方、C50415元/立方、C55440元/立方，如果乙方指定使用拖泵，砼单价上调9元/立方；车载泵，砼单价上调15元/立方；臂驾泵，砼单价上调25元/立方；抗渗砼P6，砼单价上调25元/立方；抗渗砼P8，砼单价上调30元/立方；细石砼P8，砼单价上调10元/立方。预拌砼供货量按甲方运到施工现场实际签证（电脑单）的供应量计算，以体积m³为单位、每m³重量为2380kg-2400kg，主体工程完成至±0.00后30日内，付已完成浇筑商砼金额的70%；主体工程完成至地上三层顶板后30日内，付已完成浇筑商砼金额的70%；主体整体封顶后30日内，付已完成浇筑商砼金额的85%；主体验收合格后30日内，付已完成浇筑商砼金额的90%。剩余尾款工程竣工验收后一次性付清。不按时付款将承担3%月利息。乙方不按合同履行各项义务，不按合同约定支付工程款，以及发生其它使合同无法履行的行为，应承担违约责任，只签订合同不使用商砼而另有它图，视为欺骗行为，同样承担违约责任，并支付合同总价3%的违约金。甲方不能够按合同约定供预拌砼，或因其它原因给乙方造成损失，应承担违约责任，并支付合同总价3%的违约金，因违约而索赔时，索赔方应提供索赔的有关证据，并在14天内向违约方发出索赔书面通知，对方在接到索赔通知书后7天必须给予答复，如7天内不给予答复，应视为已经同意对方索赔要求等。此合同一式两份双方签字盖章后生效。甲方代表：何长雄签章（加盖广宏公司合同专用章）乙方代表：夏书国”。2014年12月5日，原告广宏公司对与被告五洋公司之间的预拌砼买卖及付款情况制作了《广宏建材有限公司商砼结算单》五份，结算单载明被告五洋公司从2013年7月4日至2014年11月30日期间应付砼款16003683元，已支付砼款1385万元，共计尚欠款2153683元。该结算单尾部客户确认（签章）栏，二被告工作人员徐瑞、俞清等人签批“此结算单中已付款金额1385万元属实。仅此证明”、“根据该单位提供的送货单以及我方项目部收料库管填制的出入库单记录来看，双方对账的数量、金额相符，总数量43929方，总金额￥16003683元”、“根据项目提供送货单、商砼数量相符，但在泵送方式上略有出入”。事后，被告五洋公司成都分公司根据被告五洋公司的安排，委派其工作人员郭光与原告进行结算。2015年2月1日，被告五洋公司成都分公司员工郭光在该结算单尾部客户确认（签章）栏批注“经信息价查询，2013年11月10日至12月31日商混C30、C35价格下调10元/m³，合计扣除58710元，总金额为15944973元（并在批注内容上加盖五洋建设集团股份有限公司成都分公司公章）”。2015年4月1日，原告委托四川建春律师事务所向被告五洋成都分公司发出《律师函》，要求支付下余商砼款2153683元及资金占用利息，并按照合同约定支付违约金或者赔偿经济损失，被告未作回复，亦未付款，原告遂诉至法院。另查明，被告五洋公司成都分公司系被告五洋公司设立的分公司，经营范围为受公司委托，在公司经营范围内承揽业务。本院认为，原告与被告五洋公司签订的《南部县广宏建材公司预拌砼供应合同》系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护。双方均应按合同约定，遵循诚实信用原则全面履行合同义务。被告五洋公司诉讼委托代理人郭光自认其系受被告五洋公司的指派与原告进行的结算，同时，被告五洋公司未按案涉合同的约定“对方在接到索赔通知书后7天必须给予答复，如7天内不给予答复，应视为已经同意对方索赔要求”要求对原告的《律师函》予以回复，故该结算结果本院予以确认。被告五洋公司成都分公司不是案涉合同的相对方，仅作为代理人身份与原告进行了结算，故根据法律规定，不是本案适格被告。根据合同约定“主体工程完成至±0.00后30日内，付已完成浇筑商砼金额的70%；主体工程完成至地上三层顶板后30日内，付已完成浇筑商砼金额的70%；主体整体封顶后30日内，付已完成浇筑商砼金额的85%；主体验收合格后30日内，付已完成浇筑商砼金额的90%。剩余尾款工程竣工验收后一次性付清。”，由于本案工程进度、主体验收及每次支付价款的时间不能确定，故支付价款的起算点和额度难以确定。结合本案实际，剩余价款支付时间以双方结算时间确定为宜。对于欠付的价款金额，因原告接受了被告五洋公司价格下调价款58710元，故应以调整后的总金额扣除已付款金额2094973元（15944973元-13850000元）为准。被告五洋公司逾期付款，其行为已构成违约，依约应承担相应的违约责任。虽合同约定“不按时付款将承担3%的月利息”、“不按合同约定支付工程款，应承担违约责任，支付合同总价3%的违约金”，但被告提出合同约定的资金利息、违约金过高的抗辩。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，逾期付款资金利息、违约金的约定其实质为逾期付款赔偿，由于原告对其实际损失未提供证据证明，结合本案实际，被告的抗辩意见应予采纳，故逾期付款资金利息及违约金调整为以逾期付款金额为基数，按中国人民银行规定的同期贷款（六个月至一年期）基准利率的4倍标准进行计算为宜。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款、第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告五洋建设集团股份有限公司在本判决生效后十日内向原告南部县广宏建材有限公司支付下欠商砼款2094973元，并支付利息和违约金〔利息和违约金的计算方法：以本金2094973元为基数，从2015年2月1日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行规定的同期贷款（六个月至一年期）基准利率的4倍为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息和违约金计算至本金付清之日止〕；二、驳回原告南部县广宏建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23560元，由被告五洋建设集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。代理审判员  刘洪二〇一五年八月三十一日书 记 员  利海