新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民三初字第698号
原告（反诉被告）：新疆隆达房地产开发有限公司，住所地乌鲁木齐市北京南路高新街55号715室。
法定代表人：王成，董事长。
委托代理人：龚峥嵘，新疆鼎泽凯律师事务所律师。
被告（反诉原告）：新疆丰泰天昊投资有限公司，住所地乌鲁木齐市新市区北京路中厦大厦15楼。
法定代表人：毕复鹏，总经理。
委托代理人：吴新生，新疆金桥律师事务所律师。
原告（反诉被告）新疆隆达房地产开发有限公司（以下简称隆达房地产公司）与被告（反诉原告）新疆丰泰天昊投资有限公司（以下简称丰泰天昊投资公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2014年6月10日受理后，由代理审判员赵金贵担任审判长，人民陪审员武凤义、李红郁依法组成合议庭，并于2014年8月12日进行公开开庭审理。原告（反诉被告）隆达房地产公司的法定代表人王成及其委托代理人龚峥嵘、被告（反诉原告）丰泰天昊投资公司的委托代理人吴新生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）隆达房地产公司诉称：2013年7月3日，我公司与被告签订一份项目合作开发协议书，约定双方合作开发北京路农建食品厂项目，并以我公司的名义办理项目的规划、土地、施工、预售、验收等批建手续，项目前期手续至土地挂拍完毕期间由我公司为被告出具项目委托书，授权被告办理全部前期手续，在土地招拍完毕后，由我公司自行建设及销售，项目运作完毕后，被告和我公司按2：8的比例进行利润分配。项目开发由我公司为主体，被告派遣3名工作人员协助我公司办理相关手续。同日，我公司与被告签订一份补充协议，约定被告在协议签订之日起60日内未能将高新区棚户区改造手续及102团下属农建食品厂项目办理至我公司名下，被告应承担我公司相关损失及赔偿实际出资额。协议签订后，被告以“暂借款”名义向我公司借款80万元，但被告一直没有履行合同约定的义务。为维护我公司的合法权益，现诉至法院，请求判令解除双方签订的《项目合作开发协议书》及《补充协议书》，被告退还暂借款80万元，赔偿损失40万元、公证费2000元，本案诉讼费由被告承担。
被告（反诉原告）丰泰天昊投资公司辩称及反诉诉称：我公司同意解除双方签订的《项目合作开发协议书》及《补充协议书》，但原告违约，没有按照协议约定在5日内将款项打入共管账户。原告的损失没有依据，也是其违约造成的。公证费系原告单方行为造成，不同意支付。现提出反诉，请求判令解除双方签订的《项目合作开发协议书》及《补充协议书》，支付违约金830280元。
原告（反诉被告）隆达房地产公司对反诉辩称：双方协议确实约定了在5日内我公司将款项打入共管账户，但在协议签订后被告提出资金紧张暂借款80万元，待该款项打入共管账户后在通知我公司将剩余款项打入共管账户，双方对前述约定的协议条款事实上做了变更，被告没有将80万元打入共管账户也没有通知我公司出资，我公司已通过自己的努力拿到了项目，是被告违约，不同意支付违约金。
经审理查明：2013年7月3日，原、被告签订一份《项目合作开发协议书》，约定双方合作开发北京路农建食品厂项目，并以原告新疆隆达房地产开发有限公司的名义办理项目的规划、土地、施工、预售、验收等批建手续，项目前期手续至土地挂拍完毕期间由原告为被告出具项目委托书，授权被告办理全部前期手续，在土地招拍完毕后，由原告自行建设及销售，项目运作完毕后，被告和原告按2：8的比例进行利润分配。项目开发由原告作为主体，被告派遣3名工作人员协助原告办理相关手续。项目资金由原告以货币方式投入，前期办理手续及拆迁费用金额1000万元。出资方式：1、在合同生效后的5日内，原告前期费用总额的20%打入共管账户，并同步签署住户拆迁协议书，其中可从账户支取相关费用，待完成上述手续后，共管账户余款可转入被告指定账户；2、在完成上述手续后，由原告配合被告办理规划、报建、评估、设计、挂牌等前期开发手续，原告将向共管账户打入前期费用的40%；3、在前期手续完成后（取得土地确认书及高新区棚户区开工后），由原告支付前期费用的40%划入被告指定账户。违约责任双方约定在协议生效后被告保证该项目无第三方利益人权利，如产生相关问题被告承担全部责任并赔偿原告全部损失及违约赔偿金500万元，如因被告原因未能按照约定履行的应承担项目的直接损失并抵扣利润分配比例，如因原告的原因未能按照约定履行迟延出资的，则按应支付出资额度的日万分之三支付违约金。如遇违约，经对方书面催告后的30日内仍然无法履行义务的，守约方有权解除合同，取得违约方在项目中的全部权利。合同的生效条款约定：本协议经双方签字盖章，前期费用打入指定账户后协议正式生效。之后，原、被告于同日又签订一份《补充协议书》，约定在签订项目合作协议后5个工作日内，原告在指定的共管账户打入680万元，开始办理相关手续。如被告未能在协议签订之日起60日内将高新区棚户区改造手续及102团下属农建食品厂项目开发手续并同意公房转让办理至原告名上，被告应承担原告相关损失及赔偿原告实际出资额。协议签订后，原告没有向双方指定账户打入资金，被告亦没有向指定账户打入资金。
2013年7月4日，原告支付被告暂借款80万元。之后，被告以原告名义先后分别向农六师102团、团党委、乌鲁木齐市高新区（新市区）政府等部门书面申请报批农建食品厂小区棚户区改造项目立项、报建手续。2014年4月20日，原告向兵团农六师及兵团农六师102团书面提出关于乌鲁木齐市北京路农建食品厂棚户区改造建设项目的请示。2014年6月30日，第六师102团向乌鲁木齐市高新区棚改办出具《关于农建食品厂棚户区改造项目的函》，同意原告新疆隆达房地产开发有限公司为农建食品厂棚户区改造项目建设开发主体。经本院调查，第六师102团认为农建食品厂棚户区改造项目在2014年5月20日之前没有认可由哪家公司开发，在前期被告公司总经理毕复鹏曾申请该项目但资质不符合规定，后在毕复鹏提交新疆遵博昊业房地产开发有限公司资质时第六师102团已经将原告在内的另三家有资质的开发公司上报师党委，审核确定原告为农建食品厂棚户区改造项目建设开发主体，原告系自行取得该项目。
上述事实有项目合作开发协议书、补充协议书、收据、银行凭证、请示报告、棚户区改造项目回函、调查笔录、质证笔录以及庭审笔录等存卷为证。
本院认为，当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案原、被告在签订的项目合作开发协议书合同的生效条款中明确约定该协议经双方签字盖章前期费用打入指定账户后协议正式生效，至今前期费用没有打入指定账户，因此原、被告之间项目合作开发协议书成立但尚未生效，双方在同日签订的补充协议书作为主合同的从合同亦未生效，对原、被告没有法律拘束力。现原告已自行取得了关于双方合同所设定的农建食品厂棚户区改造项目建设开发主体，原、被告签订的《项目合作开发协议书》及《补充协议书》的目的已无法实现，现该协议没有履行的实际意义，依法应予以解除。原告要求解除《项目合作开发协议书》及《补充协议书》的诉讼请求及被告的该项反诉请求符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案被告收取了原告80万元虽名为暂借款，但系基于双方之间关于农建食品厂项目合作开发协议及补充协议书所取得，在双方协议书解除后应予以返还，原告要求被告退还暂借款80万元具有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告要求赔偿损失40万元的请求，本院认为原、被告在协议书的违约责任条款中虽然约定在协议生效后被告保证该项目无第三方利益人权利，如产生相关问题被告承担全部责任并赔偿原告全部损失及违约赔偿金500万元，基于该约定原告要求被告赔偿损失40万元，因双方所签订的协议书未生效，因此该违约责任条款对原、被告双方不发生法律效力，原告亦未提供证据证明其是否受到损失及损失额度，该项主张本院不予支持。原告主张的公证费2000元系为诉讼和举证自行产生的费用，举证是原告的义务，原告要求被告承担没有法律依据，本院不予支持。关于被告依据双方签订的协议书中违约责任条款约定的如因原告的原因未能按照约定履行迟延出资的则按应支付出资额度的日万分之三违约金，现被告以此约定要求原告支付违约金830280元的反诉请求，因双方所签订的协议书未生效，被告所依据的违约责任条款对原、被告双方亦未发生法律效力，违约金应以实际损失为依据，被告在本案中没有提供证据证明其是否受到损失及损失的情况，被告的该项反诉主张不符合法律规定，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
一、解除原告新疆隆达房地产开发有限公司与被告新疆丰泰天昊投资有限公司双方签订的《项目合作开发协议书》及《补充协议书》；
二、被告新疆丰泰天昊投资有限公司退还原告新疆隆达房地产开发有限公司暂借款800000元；
三、驳回原告新疆隆达房地产开发有限公司对被告新疆丰泰天昊投资有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回被告新疆丰泰天昊投资有限公司对原告新疆隆达房地产开发有限公司的其他反诉请求。
以上款项，被告应于本判决生效之日起十日内一次性给付原告，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉请求标的金额1202000元，给付标的金额800000元，占诉讼请求标的金额的66.56%。本诉案件受理费15618元（原告已预交）由原告负担33.44%即5222.66元，被告应负担66.56%即10395.34元；反诉案件受理费6051.40元（被告已预交）现由被告自行负担；邮寄送达费20元（原告已预交）由被告负担。被告应负担的诉讼费、送达费可在履行义务时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 赵金贵
人民陪审员 武凤义
人民陪审员 李红郁
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 苗 密