新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）新43刑终19号原公诉机关阿勒泰市人民检察院。上诉人（原审被告人）林某甲，男，1992年5月16日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地浙江省台州市。因涉嫌犯虚开发票罪，2015年5月16日被阿勒泰市公安局刑事拘留；2015年6月18日经阿勒泰市人民检察院批准被阿勒泰市公安局执行逮捕。现羁押于阿勒泰市看守所。辩护人李爱君，新疆克兰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）罗某甲，男，1977年6月29日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地浙江省台州市。因涉嫌犯虚开发票罪，2015年5月16日被阿勒泰市公安局刑事拘留；2015年6月18日经阿勒泰市人民检察院批准被阿勒泰市公安局执行逮捕。现羁押于阿勒泰市看守所。辩护人韩敏，新疆克兰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）罗某乙，男，1983年l2月29日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地浙江省台州市。因涉嫌虚犯开发票罪，2015年5月16日被阿勒泰市公安局刑事拘留；2015年6月18日经阿勒泰市人民检察院批准被阿勒泰市公安局执行逮捕。现羁押于阿勒泰市看守所。辩护人杜海燕，新疆新北律师事务所律师。阿勒泰市人民法院审理阿勒泰市人民检察院指控原审被告人林某甲、罗某甲、罗某乙犯虚开发票罪一案，于2016年1月13日作出（2016）新4301刑初1号刑事判决。原审被告人林某甲、罗某甲、罗某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院阿勒泰分院指派检察员胡艳霞出庭履行职务。上诉人林某甲及其辩护人李爱君，上诉人罗某甲及其辩护人韩敏，上诉人罗某乙及其辩护人杜海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明，2014年9月29日，被告人林某甲、罗某甲、罗某乙、阿峰（另案处理）、日光（另案处理）在阿勒泰市注册了阿勒泰市某商贸有限公司、阿勒泰市某乙商贸有限公司、阿勒泰市某胜商贸有限公司，后套领发票360份，向厦门某装修工程有限公司新疆分公司、乌鲁木齐某农业科技有限公司等18家公司虚开发票259份，虚开金额共计25160527.60元。另，公安机关在被告人租住的房屋内查获涉案公司的证照、印章、手机等物品；庭审中查明被告人林某甲、罗某甲、罗某乙均获利；原审经法庭调查认定的证据有，2015年3月3日阿勒泰地区公安局经侦支队案件交办函、被告人林某甲、罗某甲、罗某乙的户籍证明；新疆维吾尔自治区国家税务局通用机打发票及国家税务系统发票开具情况数据查询明细、记账凭证、报表明细、报表对方明细；证人邱某、林某乙、郑某、兰某、代某、彭某、谢某、李某、唐某、许某甲、冉某、应某、丁某、龙某、张某、许某乙、马某、何某、方某、徐某的证言；搜查证及搜查笔录、扣押物品清单、辨认笔录、公司注册地照片；公章、手机等物品；被告人林某甲、罗某甲、罗某乙的供述等证据。原审认为，被告人林某甲、罗某甲、罗某乙虚开发票259份，虚开金额共计25160527.60元，情节特别严重，被告人林某甲、罗某甲、罗某乙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一之规定，构成虚开发票罪。被告人林某甲、罗某甲、罗某乙自愿认罪，对被告人林某甲、罗某甲、罗某乙依法予以从轻处罚；被告人罗某乙在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款之规定，是从犯，依法对其从轻处罚。被告人的作案工具应当予以没收。根据被告人林某甲、罗某甲、罗某乙的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人林某甲犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金50000元；二、被告人罗某甲犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金50000元；三、被告人罗某乙犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金40000元；四、扣押在案的涉案公司证照、虚开发票所使用的公章及手机等物品依法予以没收。上诉人林某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，一、一审量刑过重，上诉人自愿认罪、归案后如实供述全部的犯罪事实、上诉人系初犯，一贯表现良好，没有受过刑事处罚和行政处罚。二、一审判处50000元罚金过高，上诉人在本案中只分到3万左右，实际获益较多的是票据使用人。一审法院没有综合考虑本案实际案情，对上诉人量刑过重，请求依法改判。上诉人罗某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，一、上诉人平时一贯变现良好，无违法违纪行为，此次犯罪系临时起意，上诉人系初犯、偶犯，主观恶性较小，在量刑上应当酌定减轻处罚。二、上诉人归案后能够如实供述自己的罪行，自愿认罪，一审使用普通程序简化审理，应酌情予以从轻处罚。鉴于上诉人系初犯，认罪态度好，主观恶性不深，社会危害性较小，请求二审法院给予上诉人从轻、减轻处罚。上诉人罗某乙的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，一、原审判决未对辩护人的意见做任何表述，违反法定程序。上诉人及辩护人全程参与庭审并发表辩护意见，但裁判文书未做任何表述。二、上诉人对原审法院认定上诉人具有坦白，自愿认罪的情节没有异议，但原审法院对此表述不清晰，请二审法院考虑上诉人的法定从轻情节和酌定从轻情节。三、原审判决对于罚金的判决不公平，既然认定了上诉人是从犯，而且上诉人事实上的参与度较小，因此，在罚金的判处上相比主犯明显不公平。请求二审法院改判上诉人缓刑。伊犁哈萨克自治州人民检察院阿勒泰分院出庭意见是，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明认定的上述事实及证据本院予以确认。本院认为，上诉人林某甲、罗某甲、罗某乙为了牟取非法经济利益，违反国家发票管理规定，虚开发票259份，虚开金额共计25160527.60元，情节特别严重，其行为构成虚开发票罪，应依法惩处。关于上诉人林某甲、罗某甲提出“上诉人自愿认罪、坦白、系初犯，请求二审法院改判缓刑”的上诉理由，经查，三上诉人为便于实施虚开发票行为而专门设立公司，并在明知没有业务往来的情况下多次为他人虚开普通发票，开票金额达25160527.60元，严重扰乱了国家的发票管理秩序，具有很大的社会危害性。原审法院在量刑时已充分考虑到林某甲、罗某甲自愿认罪，已对其从轻处罚。对上诉人林某甲、罗某甲的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人罗某乙的上诉理由，经查，原审判决书虽未对辩护人意见进行表述，但不属于程序违法；上诉人罗某乙在共同犯罪中起辅助作用，地位轻于上诉人林某甲、罗某甲，但其参与共同犯罪造成的后果严重，原审法院在量刑时已充分考虑到上诉人罗某乙是从犯、自愿认罪，已对其从轻处罚。对上诉人罗某乙的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人林某甲、罗某乙提出“原审判决罚金刑过高”的上诉理由，经查，虚开发票罪在适用罚金刑时可根据相应档次自由刑并罚的罚金数额参照适用，即情节严重的，并处2万元以上20万元以下罚金；情节特别严重的，处5万元以上50万元以下罚金，本案三上诉人虚开发票259份，虚开金额共计25160527.60元，属于情节特别严重，原判对三上诉人判处罚金的数额并无不当，对上诉人林某甲、罗某乙提出“原审判决罚金刑过高”的上诉理由，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘       晓       龙审 判 员 努尔古丽·吾伦别克代理审判员 张              剑二〇一六年五月十二日书 记 员 宋       奎       秀