广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1971民初17311号原告东莞市新世纪诚信小额贷款有限公司，住所地：广东省东莞市东城区旗峰路288号新世纪豪园27号新世纪大厦4层，统一社会信用代码：91441900553659462R。法定代表人李卓安。委托代理人叶婵娇、谭茂枝，均系广东仁之仁律师事务所律师。被告李国安，男，汉族，1963年9月1日出生，身份证住址：广东省东莞市，委托代理人李强、舒忠广，均系广东法制盛邦（东莞）律师事务所。原告东莞市新世纪诚信小额贷款有限公司诉被告李国安小额借款合同纠纷一案，本院于2016年7月20日受理后，依法由审判员周敬棠于2016年9月20日公开开庭进行审理。原告委托代理人叶婵娇以及被告委托代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告于2013年1月6日签订《借款合同》。借款合同约定：借款金额为200000元；借款期限为2013年1月6日至2013年6月5日；执行月利率为20‰的固定贷款利率，本金到期一次性归还，利息按月计收，到期利随本清。逾期还款金额按月利率为20‰×（1+50%）即30‰计支付原告违约金，及被告须支付原告为实现债权所发生的诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理费、差旅费等全部费用和其他条款。同日，原告为保障债权与被告签订《抵押合同》，抵押物为被告名下位于东莞市的房屋（证号：粤房地权证莞字第××号），抵押范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔金和实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用；但抵押合同签订后被告并没有按约定配合原告办理抵押登记。上述合同签订后，原告于2013年1月6日分两次共转入200000元至被告银行帐户。借款到期后被告却未按合同约定归还原告借款本息，在原告多次催讨下，于2014年9月1日与原告重新签订一份借款合同（续期），合同约定借款期限为2014年9月1日至2015年8月31日，执行月利率为20‰的固定贷款利率，本金到期一次性归还，利息按月计收，到期利随本清。合同签订后，被告也没有按时支付利息，借款到期后也没有归还借款本金，原告多次追讨后，被告才支付了一部分利息，到2016年6月30日止，被告尚欠原告借款本金200000元，利息64000元。根据原告与被告签订的《借款合同》约定，被告逾期还款，已构成根本违约，依《借款合同》第八条、第十一条被告应返还原告上述拖欠借款本金、逾期利息并承担本案律师费等费用。为维护原告利益，特向法院提起诉讼，请求：一、判令被告偿还原告的借款本金200000元及其利息至偿清日止（利息以借款本金200000元为基数，按每月利率20‰计），从2015年3月1日暂计至2016年6月30日止为64000元；二、判令被告支付原告律师费用12000元；三、判令原告对被告提供的抵押物（粤房地权证莞字第××号房屋），在其价值范围内就被告所欠的本金、利息、违约金、律师费、诉讼费等所有费用对抵押物享有优先受偿权；四、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，一、被告实际欠原告的借款应为175000元，同时双方对利息的约定变更为月息1.3厘。从2014年9月1日还款计划可看出，借款金额为175000元，而每月利息一栏2275元月息对应的月利率应为1.3厘。二、被告签署还款计划后，不仅有偿付利息，还有归还本金，共计偿还本息5笔，分别是2014年9月1日4923.77元，2014年10月1日4923.77元，2015年6月16日5000元，2015年8月25日5000元，2016年2月3日5000元。三、原告要求行使对粤房地产权证莞字第××号房屋的优先受偿权，没有法律依据。根据物权法187条的规定，抵押权自登记时设立，涉案房产没有办理抵押登记，故不产生抵押权。经审理查明，2013年1月6日，原告（贷款人）与被告（借款人）签订借款合同（编号：2013年借字01号）一份，双方约定：被告向原告借款200000元用于流动资金贷款，借款期限从2013年1月6日起至2013年6月5日止，借款利息按月利率2%计付，利息按月计收，没有约定每月还息日，本金到期一次性归还；合同第八条约定，借款及所涉债务系指借款本金、利息违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括为收回贷款所产生的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）；合同第十二条中约定，借款人没有按期支付到期的债务（包括借款本金、利息和其他费用等），贷款人有权提前收回已发放的贷款，宣布本合同项下尚未偿还的借款和其他应付款项全部或部分立即到期，并要求借款人立即清偿；等等。上述合同签订后，原告于当天分两次银行转账100000元给被告，共计向被告支付款项200000元。2013年1月1日，原告与被告签订抵押合同（编号2013年抵字01号），双方约定：被告以其名下位于东莞市大岭山镇××村民小组××村的房产（房地产权证编号：粤房地权证莞字第××号）为上述2013年借字01号借款合同项下的债务提供抵押担保，担保范围包括借款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用。该合同签订后，原被告双方并未到相关行政主管部门办理房产抵押登记。2013年借字01号借款合同签订后，被告并未如期还款，2014年9月1日，原告和被告就原200000元借款债务续签借款合同（编号：2013年借字01-1号）一份，双方约定：被告向原告借款200000元用于流动资金贷款（续期），借款期限从2014年9月1日起至2015年8月31日止，借款利息按月利率2%计付，利息按月计收，每月还息日约定为每月1日，本金到期一次性归还；合同第八条约定，借款及所涉债务系指借款本金、利息违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括为收回贷款所产生的公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理、差旅费等全部费用）；合同第十二条中约定，借款人没有按期支付到期的债务（包括借款本金、利息和其他费用等），贷款人有权提前收回已发放的贷款，宣布本合同项下尚未偿还的借款和其他应付款项全部或部分立即到期，并要求借款人立即清偿；等等。被告在本案中举证一份还款计划（复印件），抗辩称：双方续签借款合同后，原告向被告出具还款计划，确认截至2014年9月1日被告尚欠原告借款本金175000元，借款利息按月利率1.3%计算，被告认为其后续还款应按还款计划的约定执行。该还款计划的内容为：被告尚欠借款金额175000元，从2014年9月1日起被告于每月1日等额归还本息4923.77元，直至2018年8月1日还清借款债务，该还款计划落款处有被告签字和捺印，落款时间为2014年9月1日，但并没有原告公司盖章或原告工作人员签字。原告对还款计划的真实性、合法性和关联性均不予确认，原告称双方续签借款合同时，被告有要求过原告将利息减免至按月利率1.3%计算，但原告没有同意，因此续签的借款合同中仍旧是按月利率2%计算利息。为证明还款计划的真实性，被告提交其于2016年9月23日与案外人游波通话的电话录音作为证据，游波是原告公司原工作人员，之前负责跟进被告案涉借款的事宜，原告称游波目前在原告的关联公司一家车行任职。游波在通话中承认原告曾向被告出具四年分期还款的计划，被告归还了其中五期分期还款；被告问：为何原告公司不按照还款计划确认的175000元借款本金起诉，而以合同约定的200000元借款本金起诉？游波答：因为被告没有按还款计划执行，所以原告公司要按合同的约定起诉，至于被告有什么异议，可以拿还款计划去与原告律师沟通。原告对被告与游波的电话录音真实性予以确认。为进一步查明本案事实，本院要求原告和被告联系游波到庭进行调查，但原告在限期内并未联系游波到庭也并未给予本院明确答复，而被告在限期内向本院表示无法联系游波到庭。另查，双方确认续签2013年借字01-1号借款合同后，被告归还款项三笔，分别是2015年6月16日归还5000元；2015年8月25日归还5000元；2016年2月3日归还5000元。被告还主张其分别于2014年9月1日和2014年10月1日各归还款项4923.77元，原告对此只确认根据原告现金记账反映被告是在2014年12月30日前归还了9800元，原告称被告主张的上述两笔还款应该就是原告记账的还款，数额应以原告主张为准，考虑到审判便利，原告可以认可被告主张的还款金额，但不能视为原告认可被告举证的还款计划。再查，原告举证民事委托代理合同书和律师费发票，主张原告因聘请律师处理案涉诉讼事宜而支出律师费12000元，根据借款合同约定该费用应由被告予以承担。被告确认上述证据的真实性，但抗辩：委托代理合同中约定律师费是在申请执行之日起五日内支付且支付至律师事务所的账户，现尚未到律师费支付时间且原告亦未举证律师费转账凭证，因此单凭律师费发票不能证明律师费已经实际发生。原告解释称：委托代理合同中约定的付款时间是格式条款，原告与律师事务所签约时没有修改过来，而律师费后来是变更了付款方式为现金给付，所以没有转账凭证提交，律师费是允许现金方式支付的，案涉律师费确已实际发生。本案诉讼过程中，原告向本院提出财产保全申请，要求查封、扣押、冻结被告价值276000元的财产，并由中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司提供了诉讼财产保险责任险作为担保。根据原告申请，本院依法作出（2016）粤1971民初17311号之一民事裁定书，并依据该裁定书查封了被告名下位于东莞市大岭山镇××村民小组××村的房产。以上事实，有本院审查认定的证据：原告举证的借款合同两份、银行电子回单、抵押合同（复印件）、民事委托代理合同、律师费发票、原告公司银行账户交易流水，被告举证的还款记录、还款计划（复印件）、电话录音及文字说明、手机信息，情况说明，以及本院的庭审笔录、问话笔录、质证笔录等书证附卷为证。本院认为，原被告对双方之间存在借贷关系并无异议，本案依法认定为借款合同纠纷。本案的争议焦点在于：1、案涉借款的尚欠本金和利息应如何认定；2、原告诉请被告支付律师费是否有合法依据。焦点一。虽然被告举证的还款计划是复印件且并无原告盖章或工作人员签字，但根据被告与游波的通话录音可知，游波承认原告曾向被告出具四年分期还款的计划且被告已归还了五期分期还款，而游波是原告原跟进被告案涉借款事宜的工作人员，原告对该通话录音的真实性亦无异议，因此结合通话录音内容可以证实被告主张，本院依法认定还款计划的真实性。续签借款合同和还款计划显示，两份资料均是在2014年9月1日签订，而此后被告五次还款的金额与还款计划中约定的分期还款金额更为接近，而且游波在通话录音中也陈述是因为被告没有按还款计划进行还款，所以原告才按合同的约定来起诉，由此可见2014年9月1日之后原被告双方实际是按还款计划的约定履行，因此双方实际已按还款计划变更了原借款合同的内容，对于被告尚欠的借款本金和利息数额，应结合还款计划约定和被告的还款情况予以认定。还款计划中确定截至2014年9月1日被告尚欠原告借款本金175000元，自2014年9月1日起被告于每月1日等额归还本息4923.77元，直至2018年8月1日还清借款债务，经查，还款计划中约定被告应支付的利息是按月利率1.3%计算。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，被告归还的款项应先抵扣到期利息，超出部分再扣减借款本金。被告主张其分别于2014年9月1日和2014年10月1日各归还款项4923.77元，原告确认该两笔还款应该就是原告记账被告在2014年12月30日前归还的9800元，且最后对被告主张的还款金额也予以认可，据此本院对被告上述还款主张予以采纳。因此，根据还款计划约定，被告于2014年9月和2014年10月是按期还款，故应当抵扣相应本金和到期利息，即截至2014年10月31日被告尚欠借款本金169668.02元。其后，被告分别于2015年6月16日、2015年8月25日和2016年2月3日各归还5000元，经计算，该三笔款项全部抵扣到期利息后，被告尚欠本金169668.02元以及2015年6月的利息1629.92元和2015年7月1日之后的利息。综上，被告应向原告偿还借款本金169668.02元以及支付如下利息：1、2015年6月利息1629.92元；2、以169668.02元为本金，按月利率1.3%的标准，从2015年7月1日计付利息至借款实际清偿之日止。焦点二。原告主张因本案诉讼支出律师费12000元，有委托代理合同和律师费发票予以证明，被告的抗辩不足以推翻上述书证，故本院对原告主张予以采纳。原告要求被告支付该律师费12000元，有合同依据，本院予以支持。虽然原告和被告签订抵押合同，约定被告以其名下房产为案涉借款债务提供抵押担保，但双方签订合同后并未办理房产抵押登记，根据《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，该抵押合同尚未生效，原告并未依法取得相应的担保物权，因此原告要求就案涉借款债务对抵押房产享有优先受偿权没有合法依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告李国安于本判决生效之日起五日内向原告东莞市新世纪诚信小额贷款有限公司偿还借款本金169668.02元。二、限被告李国安于本判决生效之日起五日内向原告东莞市新世纪诚信小额贷款有限公司支付利息如下：1、2015年6月利息1629.92元；2、以169668.02元为本金，按月利率1.3%的标准，从2015年7月1日计付利息至借款实际清偿之日止。三、限被告李国安于本判决生效之日起五日内向原告东莞市新世纪诚信小额贷款有限公司支付律师费12000元。四、驳回原告东莞市新世纪诚信小额贷款有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2720元（原告已预交），由原告承担299元，由被告承担2421元；本案保全费1900元（原告已预交），由原告承担209元，由被告承担1691元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周敬棠二〇一六年十一月十七日书记员  李嘉慧附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国担保法》第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。