江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中商终字第00964号
上诉人（原审被告）江苏新天广弘投资建设有限公司，住所地江苏省常熟市通港路滨江国际大厦。
法定代表人费战武，该公司董事。
被上诉人（原审原告）上海麦哲房地产顾问有限公司，住所地上海市宝山区蕴川路3999号C幢1056室。
法定代表人宣薇薇，该公司董事长。
上诉人江苏新天广弘投资建设有限公司（以下简称新天公司）因与被上诉人上海麦哲房地产顾问有限公司（以下简称麦哲公司）广告合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2014）熟开商初字第0002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
麦哲公司一审诉称：2013年5月10日，麦哲公司、新天公司经协商一致，签订了《常熟中关村科技城项目委托广告企划和策划服务合同》，约定：新天公司指定麦哲公司为常熟中关村科技城项目的广告企划和策划公司，合同期限自2013年5月10日至2014年5月9日止，广告企划和策划费用采用月费制，驻场每月服务费5万整，不驻场每月服务费4万元整，新天公司按月支付上述费用；如因新天公司原因终止合同，新天公司需支付到期广告企划和策划费用之外，另行支付合同违约赔偿金10万元。合同签订后，麦哲公司按约履行了合同约定义务，并经新天公司要求承担了合同外的销售培训等义务。截至起诉之日，新天公司应向麦哲公司付款人民币34万元，但新天公司迄今仅支付了广告企划和策划费用9万元及销售培训费4万元，尚余广告企划和策划费21万元未付。麦哲公司多次催讨未果，新天公司拒不支付拖欠款项的行为已构成违约。故请求判令新天公司立即支付拖欠广告合同款21万元、违约金10万元，合计人民币31万元；本案诉讼费用由新天公司承担。
新天公司一审辩称：一、签订合同后，麦哲公司未能按约履行合同义务，麦哲公司因弄错电话号码给新天公司造成了损失，同时麦哲公司也未能按照新天公司的要求履行合同。二、根据合同不存在培训费这一项目。三、新天公司认为截至2013年11月10日结欠麦哲公司策划服务费12万。
原审法院经审理查明：2013年5月10日，新天公司（甲方）与麦哲公司（乙方）签订《常熟中关村科技城项目委托广告企划和策划服务合同》，约定：甲方指定乙方为常熟中关村科技城项目的广告企划和策划公司，合同期限自2013年5月10日起至2014年5月9日止；广告企划和策划费用采用月费制，乙方安排指定人员驻场之日至项目第一次开盘日按每月服务费5万元支付，之后有重要节点需要驻场的月服务费为5万元，不驻场的月服务费为4万元，重要节点以双方领导签字确认为准；广告企划和策划费用支付方式：乙方每月5号将本月的月度服务费发票提交甲方，甲方审核后于次月5号内支付上月广告企划和策划服务费用。双方还在合同第十二条商定了违约责任条款：“1、甲方应按时支付乙方广告企划和策划费用。但乙方应考虑和配合甲方财务付款流程和周期情况，按相应时间开具发票至甲方。如有拖欠，乙方可向甲方发出书面通知，并于书面通知到达甲方之日起中止履行本合同。如甲方于收到书面通知之日起五个日历天内仍未支付上述费用，则乙方有权单方解除本合同，要求甲方支付拖欠的广告企划和策划费用，并每日按所欠广告企划和策划费总额的万分之五计付滞纳金。2、如因甲方原因要求终止本合同（甲方认定乙方工作达不到甲方要求除外），甲方需在支付当期应付广告企划和策划费用之外，另行支付10万元人民币，作为合同的违约赔偿金”。缔约后，麦哲公司履行合同基本义务至2013年12月9日，其间产生广告企划和策划费30万元，新天公司陆续付款共计13万元。2013年12月21日新天公司收到麦哲公司发出的工作联系函，麦哲公司在信函内要求新天公司在2013年12月25日前付清拖欠广告策划费用。但新天公司逾期未履行，麦哲公司遂诉讼来院。
一审审理中，麦哲公司明确违约金构成和计算方式为：包括新天公司收到麦哲公司催款工作联系函之日起5日内未付拖欠款应承担的每日万分之五的滞纳金（自2013年12月26日计算至判决生效之日，依据合同第十二条第1款）和新天公司单方终止合同应支付麦哲公司的赔偿金（依据合同第十二条第2款），两项合计人民币10万元，其中优先适用滞纳金责任。新天公司一审则认为不具备适用违约金的构成要件。此外，麦哲公司对于其主张的培训费4万元未提出充分证据，新天公司则不予认可。
上述事实，由常熟中关村科技城项目委托广告企划和策划服务合同、工作联系函、邮单、邮件及当事人一审陈述等证据为证。
原审法院认为：债务应当清偿。新天公司接受麦哲公司服务，应支付对价，其逾期未履行拖欠的广告企划和策划费17万元（应付广告企划和策划费30万元－已付13万元），构成违约，应承担违约责任并作继续履行。麦哲公司主张培训费4万元，未提出充分证据，新天公司又予以否认，原审法院碍难认定。关于违约金适用问题，原审法院认为，逾期付款违约金（滞纳金）和赔偿金属于不同的违约责任方式，根据意思自治原则，本案应优先适用违约金责任。而违约金又具有对履行利益的补偿意义，故不能重复适用赔偿金条款。故新天公司应自收到麦哲公司通知后的五日付款期届满起（2013年12月27日）按银行同期同类贷款基准利率1.5倍标准计付违约金至判决生效之日止。据此，原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决：江苏新天广弘投资建设有限公司给付上海麦哲房地产顾问有限公司广告企划和策划费人民币17万元并支付违约金（以17万元为基数自2013年12月27日起计算至判决生效之日止，按银行同期同类贷款基准利率1.5倍标准支付），于判决生效之日起十日内履行（如采用转帐方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，帐号：73×××17）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5950元，由上海麦哲房地产顾问有限公司负担1944元、由江苏新天广弘投资建设有限公司负担4006元。
上诉人新天公司不服原审判决，向本院提起上诉称：双方签订合同后，麦哲公司未按照合同履行义务，因麦哲公司的原因把电话号码弄错了，给新天公司造成了损失。麦哲公司销售额未达到新天公司的要求，麦哲公司没有按照合同约定参加新天公司的晨会例会，也没有按照合同的要求提供书面的报告材料，未向新天公司提交全部的合同标的。因此一审法院判决新天公司支付广告企划费和策划费17万元以及违约金错误。请求二审法院撤销原审判决，依法改判，上诉费由麦哲公司承担。
被上诉人麦哲公司二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，关于麦哲公司履约情况在一审庭审调查及麦哲公司一审的举证材料中均有体现。新天公司以不成立的事实理由拖延乃至拒绝付款，缺乏法律事实予以证明。关于新天公司所主张的销售额与本案无关，麦哲公司仅承担广告企划和策划服务，麦哲公司事实上也参加了相关的会议，并形成了书面报告，均在一审中作为证据提交。请求二审法院查明事实，驳回新天公司的上诉请求。
双方当事人对原审法院经审理查明的事实均无异议，本院予以确认。
二审另查明，一审中，麦哲公司为证明其已履行合同义务，向法院提交了发票、工作联系函、QQ聊天记录、录音等证据。
本案二审的争议焦点为：新天公司主张麦哲公司未按约履行合同义务进而拒付服务费用是否有依据？
本院认为，首先，新天公司认为麦哲公司在广告企划和策划服务中存在失误造成其损失，但其并未提供证据证明，故该主张不能成立。而合同中并未约定麦哲公司应当保证销售额，故新天公司以销售额未达要求进而拒付服务费没有依据。其次，关于新天公司认为麦哲公司未交付合同标的的主张，麦哲公司一审提交的发票、工作联系函、电子邮件、QQ聊天记录、录音等已经形成证据链，相互印证，可以证明麦哲公司按照合同约定每月完成广告企划和策划服务内容并向新天公司交付相关成果。再次，新天公司认为麦哲公司未按约履行合同，但其在产生案涉服务费的2013年5月10日至2013年12月9日的七个月期间内，并未向麦哲公司提出过异议，且其分三次支付了共计13万元的服务费用。因此，新天公司主张麦哲公司未履行合同义务没有依据，其应当按约支付服务费用。
综上，新天公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4006元，由上诉人江苏新天广弘投资建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞水娟
代理审判员 丁 兵
代理审判员 高小刚
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 周媚荧