吉林省白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0602民初46号原告：白山市鼎盛矿业有限公司。住所：浑江区华山路汇鑫佳园裙房***号*楼。法定代表人：周涛，经理。委托诉讼代理人：张燕鸿，吉林鸿乔律师事务所律师。被告：长春建工集团吉泽建设有限公司。统一社会信用代码：×××。住所：长春市朝阳区西朝阳路***号。法定代表人：崔立发，总经理。被告：马启武，长春建工集团吉泽建设有限公司白山项目部承包人，住长春市朝阳区。被告：杨金水，住白山市。原告白山市鼎盛矿业有限公司诉被告长春建工集团吉泽建设有限公司、马启武、杨金水买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员马恩鹏独任审判，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人张艳鸿、被告马启武、杨金水到庭参加诉讼，被告长春建工集团吉泽建设有限公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告承担违约责任、支付违约金4367116.16元。事实与理由：白山市福泰房地产开发有限公司开发福泰金地小区，被告长春建工集团吉泽建设有限公司负责施工。2012年10月12日和2013年7月20日，原、被告签订了两份钢筋购货顶帐合同，被告购买原告的钢材（详见合同）。合同约定了购买钢材的型号、规格、数量、质量、价格及付款时间。该两份合同第3条均规定：所购钢材数量验收后开具收货单之日起开始计算，在当日之内付清，未付清所购钢材款项，所欠钢材每吨每天单价上涨5元，所有款项不能超过60日，如有违约，按违约责任实行。第5条2款约定了违约责任，需方未按合同规定支付货款时，每天按合同总造价千分之三向需方支付违约金。按照合同上述约定，被告从2012年11月30日至2014年7月14日期间延期付款（详见付款明细），总计5569799.23元，累计计算违约金5197316.93元，已支付违约金831210元，尚欠4367116.16元。按照2012年10月12日合同约定，被告和白山市福泰房地产开发有限公司同意将福泰金地大厦4层东起800平方米房屋抵顶给原告抵偿所欠货款（违约金），但是在原告于2016年3月起诉索要顶帐房屋时，被告反悔，现原告起诉请求被告承担违约责任。由于原告是借款购买钢材卖给被告，因被告未按期付款，导致原告遭受巨大经济损失（支付欠款利息几百万元）。依《民法通则》第112条“当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数量的违约金，也可以在合同中约定对违反合同而产生损失赔偿额的计算方法”的规定，原告诉至法院，请求依法判决。被告长春建工集团吉泽建设有限公司未答辩。被告马启武、杨金水辩称：其未与原告签订过合同，是与周涛签订的合同。已经与周涛结清全部钢材款，所结清的钢材款包括合同约定价款和因延期付款而给付的每日每吨5元的涨价款，在最后结算时周涛出具收据明确说明双方结清全部钢材款。经审理查明：2012年10月12日，白山市鼎盛矿业有限公司（供方，下同）与马启武（需方，下同）签订了一份《钢筋购货顶帐合同》，主要条款约定订购钢材500吨，双方现场签单确认。其中盘元为每吨3890元，三级12-14螺纹钢为每吨4130元，三级16-25螺纹钢为每吨4040元。需方以福泰大厦4层东起800平方米房屋作为顶帐承诺担保。货款在钢材收到当日付清，未付清所购钢材款项、所欠钢材每吨每天单价上涨5元，所有款项不能超过60日。如有违约按违约责任实行，需方付清所有款项后，所顶帐房屋由需方收回。需方未能按合同规定支付货款时，每天按合同总造价的千分之三向供方支付违约金。2013年7月20日，前述双方又签订了一份《钢筋购货顶帐合同》，主要条款约定订购钢材1800吨，盘螺及盘圆每吨3550元，二级钢及三级钢12-25每吨3400元，结算按当日实际现场开具收货单钢材量进行结算。需方以金地小区地下车库、面积2000平方米的房屋作为顶帐承诺担保。在双方合同签订生效后，签订合同在签订之日起所购进钢材数量验收后开具收货单之日起开始计算在当日之内付清，未付清所购钢材款所欠钢材每吨每天单价上涨5元，所有款项不能超过60日，如有违约按违约责任实行。需方付清所有款项后，所顶帐房屋由需方收回。60日内付清货款，此合同作废。供方在应该到货期内未能到货时，每天按合同总价的3‰向需方支付违约金。需方未能按合同规定支付货款时，每天按合同总价的3‰向供方支付违约金等。合同签订后，供方为需方发送各种型号钢材至2014年度。经对帐，供方分别在2012年10月14日、10月16日、10月22日、10月26日、10月28日、11月3日、11月30日供货，价款合计2154321.93元。在2013年6月21日、7月23日、8月23日、8月29日、8月30日、9月3日、9月10日、9月22日、10月1日、10月5日、10月22日、10月26日、11月1日供货，价款合计为3380517.30元。在2014年4月15日、4月21日供货，价款合计为577143元。后需方分别在2012年11月30日付款165万元、2013年10月4日付款60万元、12月14日付款60万元、12月19日付款50万元、2014年5月23日付款30万元、5月29日付款277143万元、6月27日付款180万元、7月1日付款20万元、7月14日付款105万元，累计付款6977143元，均延期付款。在落款时间为“2014年7月14日”的收据上由需方项目经理陈胜利书写“钢材款全部结清”字样。上述案件事实，有经过庭审质证的当事人提供的《钢筋购货顶帐合同》、收据、《2013年钢材进货明细》、《2012钢管等对帐单》、《2012钢材未付款》、《2012钢材对帐单》、《钢材入库详单》，以及当事人陈述等证据在卷为凭，经本院审核，足资认定。综上所述，本院认为，关于诉讼主体问题，原告提供的落款时间为“2012年10月12日”和“2013年7月20日”的合同上加盖了“白山市鼎盛矿业有限公司”的公章和“长春建工集团吉泽建设有限公司白山项目部”的印章，被告马启武和杨金水以其提供的落款时间为“2013年7月20日”的合同上未加盖为由抗辩的，认为原告诉讼主体不适格。但双方在2012年度签订的合同被告未提供相反证据予以反驳，2013年度的合同为2012年度合同的延续，甚至双方在2014年未签订新的合同，仍然按之前的履行。同时周涛作为白山市鼎盛矿业有限公司的法定代表人，有权代表该公司签订合同，只须取得该公司的授权或追认，故本案中原告主体适格。而无证据证明长春建工集团吉泽建设有限公司白山项目部确为长春建工集团吉泽建设有限公司设立，有权代表该公司对外签订合同。“长春建工集团吉泽建设有限公司白山项目部”这枚印章并非长春建工集团吉泽建设有限公司的公章，马启武、杨金水并未取得该公司的授权或追认，无法对外代表该公司，故长春建工集团吉泽建设有限公司非适格被告。关于款项是否结清问题，落款时间为“2014年7月14日”的收据上系由需方项目经理陈胜利书写“钢材款全部结清”字样，非原告方人员书写确认，也无证据表明系经原告方同意或追认，故难以认定双方款项已结清。关于原告所主张的违约金问题，根据法律和司法解释的规定，以不超过双方履行价款的30%为宜，为1833594.67元〔（2154321.93+3380517.30+577143）×30%〕，剔除被告已支付的865160.77元（6977143-2154321.93-3380517.30-577143），被告尚须给付968433.90元。被告马启武和杨金水认可二人在施工建设金地小区项目中为合作关系，故原告所主张的上述损失由该二人共同承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条第一、二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告马启武和杨金水于判决发生法律效力后立即付给原告白山市鼎盛矿业有限公司违约金968433.90元；二、驳回原告白山市鼎盛矿业有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41736元减半收取，由原告白山市鼎盛矿业有限公司负担16277元，由被告马启武和杨金水共同负担4591元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  马恩鹏二〇一八年一月十一日书记员  宋清宇