黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑06刑终237号
原公诉机关黑龙江省肇源县人民检察院。
上诉人（一审被告人）张立军，男，1960年6月30日出生，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省肇源县。2006年因犯敲诈勒索罪被肇源县人民法院判处有期徒刑三年,宣告缓刑五年。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2016年9月21日被肇源县公安局取保候审，2017年7月6日被肇源县人民检察院取保候审，2017年8月17日被肇源县人民法院取保候审至今。
辩护人张新阳，黑龙江灵泉律师事务所律师。
辩护人张强，男，1982年7月19日出生，汉族，住黑龙江省肇源县。系张立军的长子。
黑龙江省肇源县人民法院审理黑龙江省肇源县人民检察院指控一审被告人张立军犯非法占用农用地罪一案，于2017年9月25日作出（2017）黑0622刑初185号刑事判决。宣判后，一审被告人张立军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市人民检察院指派检察员张杰、任信出庭履行职务，被告人张立军及其辩护人张新阳、张强到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审判决认定，2013年10月1日，马某在肇源县大兴乡前土村承包6400亩草原，2014年4月10日，马某将该草原转包给被告人张立军，张立军将所承包草原中的227522.2（约341亩）平方米私自改成耕地并种植了玉米。2016年3月28日，张立军将私改的耕地又转包给孙某久继续作为耕地使用，案发后，张立军将被毁坏的草原已全部恢复。
2016年9月21日，被告人张立军被肇源县公安局传唤到案，并如实供认犯罪事实。
认定上述事实，一审法院采纳了下列证据：
1.《案件来源》《肇源县草原监理站案件移送函》证实：肇源县草原监理站将案件移交给肇源县公安局，公安机关于2016年9月19日立案侦查。
2.《抓获经过》《发破案经过》证实：2016年9月21日，公安机关传唤张立军，张立军对犯罪事实供认不讳。当日对张立军采取取保候审。
3.肇源县草原监理站2017年5月26日出具的《证明》证实：肇源县大兴乡前土村草原227522.2平方米，合计341.28亩，被非法开垦成耕地。
4.《草原承包合同书》证实：2013年10月1日，肇源县大兴乡前土村将6400亩草原承包给马某。
5.《承包草场合同》证实：2014年4月10日，马某将自己承包的6400亩草原转包给张立军。
6.《土地承包协议》证实：2016年3月28日，张立军将800亩土地承包给孙某久耕种。
7.马某提供的《情况说明》证实：张立军自2014年4月承包草原至今，2014年10月以后未继续签订承包协议。
8.肇源县国土资源局2016年5月27日出具《说明》及《CAD平面图》证实：马某占用天然牧草地面积为227522.2平方米。
9.肇源县草原监理站《现场检查勘验笔录》及《照片》证实：马某所承包的草原被破坏及非法耕种情况以及该地块的坐标。
10.证人刘某、孟某和、梁某成的证言证实：马某承包草原的情况以及被张立军耕种并转包的情况，该土地被取土破坏的事实。
11.证人徐某忠的证言证实：2013年，大兴乡前土村将6400亩草原承包给马某。2015年发现该草原被破坏，前土村村委会不清楚马某是否将该草原转包给他人。
12.证人孙某久、鲍某龙、孙某宝、邢某东的证言证实:2016年3月28日，四人合伙耕种了孙某久从张立军手里转包来的土地800亩，并在该土地种植玉米。
13.证人马某的证言证实：2014年承包了6400亩草原，当年就转包给了张立军。2014年有合同，之后就没签合同，2015年给了承包费5万元，他说要在草原开地，我没让。
14.被告人张立军的供述:2014年我在肇源县大兴乡前土村承包了6400亩草原，合同是和马某签的。承包后开了地，种植玉米，大概800亩。2014年我种了一年，2016年转包给了孙某久，我开垦的800亩，有一部分是草原。
15.《刑事判决书》证实：2006年4月27日，张立军因犯敲诈勒索罪，被肇源县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
16.《户籍证明》证实：张立军的身份信息。
17.被告人张立军被审讯时的同步录音录像光盘1张证实：公安机关审讯时程序合法。
一审法院认为，被告人张立军违反土地管理法规，非法将承包的草原改变用途，数量较大，造成草原大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。张立军被传唤到案后能够如实供述自己的犯罪事实，系自首，又将毁坏的草原进行了恢复，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，认定被告人张立军犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。
上诉人张立军的上诉理由：一审判决量刑过重。
辩护人提出的辩护意见：一审法院认定上诉人非法占用农用地面积不准确，有肇源县草原监理站出具的情况说明予以证实，一调图显示马某地块占用草地面积为153781.2平方米，合230.67亩；二调显示马某地块其中占用天然草地面积为227522.2平方米，合341.28亩。实际上上诉人占用草原面积仅为110多亩。出庭证人高某云证实，在张立军开垦草原之前已有人开垦种植，上诉人在案发前又主动恢复了草原植被，没有达到不可恢复程度，又有自首情节，请求二审法院量刑时从轻处罚，并宣告缓刑。
经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。一审法院在判决中列举的证据已在一审开庭审理时当庭举证并质证，本院对一审判决采纳的证据予以确认。在二审审理过程中，大庆市人民检察院出庭检察员出示了如下证据，并经质证，本院予以确认：
1.肇源县草原监理站于2017年11月22日出具的《情况说明》证实：案发地块在勘测地块位置（坐标点）不变的情况下，由于地类性质发生变化，导致开垦地块内的草原面积及位置发生变化。
2.肇源县大兴乡前土村村民委员会于2017年11月17日出具的《说明》证实：2013年，大兴乡前土村发包给马某的草原地块内无耕地，地块为自然状态，有草原、苇塘、碱地等，草原未被破坏。
3.证人徐某忠的证言证实：2013年村里发包给马某的草原内没有耕地，只有草原、苇塘等。2015年我们发现那块地被种上庄稼了，听说是一个姓张的开的地。
4.证人高某云的证言证实：我大约在1995年在更新草原东侧种植过以前遗留耕地，1997年之后我就不种了，我种地的位置和张立军承包草原开地的位置不是一个位置。
上诉人张立军及其辩护人出示了肇源县草原监理站出具的《马某开垦地块情况说明》和肇源县国土资源局出具的《关于马某地类面积的说明》，这两个证据的证明内容与一审公诉机关出示的相关证据的证明内容基本一致，不属于影响本案事实的新证据，本院不予确认。
本院认为，上诉人张立军违反《中华人民共和国草原法》等土地管理法规，非法将承包的草原改变用途，数量较大，造成草原大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。关于张立军的辩护人所提一审判决认定张立军非法占用农用地面积不准确，肇源县草原监理站出具的说明证实在张立军开垦草原之前已有230.67亩草原面积被破坏的辩护意见。经查，230.67亩草原是当年全国第一次土地调查（简称一调）勘测该地块内含有的草原面积，全国第二次土地调查（简称二调）时，在勘测地块位置（坐标点）不变的情况下，由于地类性质发生变化，导致案发地块内的草原面积增加到341.28亩，张立军非法开垦成耕地的面积是1257.92亩，其中含有草原面积341.28亩，不是在230.67亩草原的基础上又开垦草原110.61亩，且张立军承包该地块性质是草原，对该草原的一部分土地违法开垦并耕种，其行为改变了草原使用用途，数量较大，应依法惩处，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于张立军及其辩护人所提一审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，一审法院对张立军量刑时已考虑了自首情节及对该地块恢复草原原状等法定、酌定情节，量刑并无不当，该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。一审判决认定本案事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵正宏
审 判 员 陈世余
审 判 员 陈 浩
二〇一七年十二月四日
法官助理 刘国喜
书 记 员 李维靖