河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀03民民终115号
上诉人（原审原告）：秦皇岛春江水暖餐饮有限公司。住所地：秦皇岛经济技术开发区峨眉山南路**号。组织机构代码证代码：57820252-2。
法定代表人：刘景兰，该公司总经理。
委托代理人：赵勇，河北润谦律师事务所律师。
委托代理人：李霞，河北润谦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邓秀菊。
委托代理人：曹宇，河北秦海律师事务所律师。
上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司因与被上诉人邓秀菊劳动争议纠纷一案，不服秦皇岛经济技术开发区人民法院（2015）秦开民初字第1431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告邓秀菊于2013年5月19日到原告处工作，任厨房面点工，双方没有签订书面劳动合同，原告没有为被告缴纳社会保险。双方口头约定被告月工资为2200元。2013年5月29日，被告在压制面点过程中右手受伤，于发生事故当日住院治疗，于2013年6月12日出院。2014年7月1日，秦皇岛市人力资源和社会保障局认定被告属于工伤。2014年7月25日，秦皇岛市劳动能力鉴定委员会作出劳鉴（2014）年0706号鉴定结论书，鉴定意见为“七级伤残，停工留薪期为伤后5个月”。被告住院期间，原告没有派员护理。停工留薪期满后，被告未到原告处工作亦未请假。被告因工伤保险待遇向秦皇岛经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原告之间的劳动关系，原告向其支付各项工伤保险待遇。开发区仲裁委员会裁决，双方劳动关系自2013年10月30日起解除；原告向被告支付各项工伤保险待遇178410.64元；对被告其他仲裁请求未予支持。原告不服，向法院提起诉讼。另查，2012年度河北省职工月平均工资为3295元。
原审法院审理认为：原、被告未签订书面劳动合同，未约定劳动合同期限，被告受工伤，停工留薪期满后未到原告处工作亦未请假，双方劳动关系应自停工留薪期满之日起解除。原告未为被告办理工伤保险手续，故被告应享有的各项工伤保险待遇应由原告支付。被告伤残等级为七级，被告一次性伤残补助金应为13个月的本人工资，即28600元（2200元／月×13个月）。一次性伤残就业补助金为10个月解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资即32950元（3295元／月×10个月），一次性工伤医疗补助金为26个月解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资即85670元（3295元／月×26个月）。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由原用人单位按月支付，被告经鉴定停工留薪期为5个月，故原告应支付被告停工留薪期工资11000元（2200元／月×5个月）。被告住院15天，伙食补助费为750元（50元／天×15天），被告住院期间原告单位没有专人护理，应支付被告护理费，护理费参照上年度河北省职工月平均工资3295元计算，折合日工资为109.83元／日，护理费为1486.20元（99.08元／日×15天）。依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、原告秦皇岛春江水暖餐饮有限公司与被告邓秀菊自2013年10月30日起解除劳动关系；二、原告秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被告邓秀菊住院伙食补助费750元、护理费1647.50元；三、原告秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被告邓秀菊停工留薪期工资11000元；四、原告秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被告邓秀菊一次性伤残补助金28600元；一次性伤残就业补助金32950元，一次性工伤医疗补助金85670元；上述款项共计160617.5元，于本判决生效后五日内履行完毕。
上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：请求撤销原审判决并依法改判第二项为住院伙食补助费280元、不支付护理费，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误。一、住院伙食补助费应为280元，非750元。一审认定上诉人应支付被上诉人住院伙食补助费750元，系计算错误。首先，住院天数认定错误。被上诉人实际住院14天，被上诉人于2013年5月29日住院，同年6月12日出院，实际住院14天，被上诉人的住院病历也显示为14天，并非15天，故一审法院对被上诉人住院天数的认定是错误的。其次，根据河北省工伤保险待遇住院伙食补助标准，住院伙食补助费为统筹区内20元／天／人，不是50元／天，因此住院伙食补助费应为20元×14天＝280元，一审法院认定住院伙食补助费为750元是错误的。二、护理费不应得到支持。被上诉人未提供证据证明护理费实际发生。一审中被上诉人提交的三份证据为工伤认定书、初次鉴定结论书、秦皇岛第一医院诊断书。一审中被上诉人并未提供需要护理以及由谁护理的相关证明，护理人收入减少的证明，故属于未提交护理证明材料。根据谁主张谁举证的原则，被上诉人未能提供相关护理证明，应承担不利后果，一审法院以被上诉人住院期间，上诉人未提供护理为由，判决上诉人支付护理费，显失公平。三、因客观原因导致上诉人未给被上诉人缴纳工伤保险。上诉人未给被上诉人缴纳工伤保险非上诉人主观原因所致。实际被上诉人在上诉人处仅工作了十天，时间较短，上诉人还未来得及给上诉人办理工伤保险事宜，并非是上诉人故意不给缴纳工伤保险。综上，上诉人认为，一审判决认定事实错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人邓秀菊未提交书面答辩状，庭审中认为：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原审法院判决。
二审审理查明的事实与原审审理查明的事实相同。
本院认为：被上诉人邓秀菊在上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司处工作期间，上诉人未为被上诉人办理工伤保险。2013年5月29日，被上诉人在工作中受伤，其伤情被相关行政部门认定为工伤，七级伤残，停工留薪期为伤后5个月，故被上诉人的工伤保险待遇应由上诉人支付。被上诉人受工伤后于2013年5月29日入院治疗，于2013年6月12日出院，故原审法院将被上诉人住院时间及支付护理费时间计算为15天并无不当，护理费数额亦计算无误，应予维持。关于被上诉人住院期间的伙食费，参照河北省贯彻实施新《工伤保险条例》十项具体意见第四条第（一）款之规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费统筹地区以内为20元／天／人。故原审判决第二项判决被上诉人伙食补助费为750元（50元／天×15天）有误，应为300元（20元／天×15天），本院予以纠正。综上，上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司上诉部分有理，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律部分有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持秦皇岛经济技术开发区人民法院（2015）秦开民初字第1431号民事判决第一项，即上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司与被上诉人邓秀菊自2013年10月30日起解除劳动关系；
二、撤销秦皇岛经济技术开发区人民法院（2015）秦开民初字第1431号民事判决第二项，即上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被上诉人邓秀菊住院伙食补助费750元、护理费1647.50元；
三、改判为上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被上诉人邓秀菊住院伙食补助费300元、护理费1647.50元；
四、维持秦皇岛经济技术开发区人民法院（2015）秦开民初字第1431号民事判决第三项，即上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被上诉人邓秀菊停工留薪期工资11000元；
五、维持秦皇岛经济技术开发区人民法院（2015）秦开民初字第1431号民事判决第四项，即上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司给付被上诉人邓秀菊一次性伤残补助金28600元；一次性伤残就业补助金32950元，一次性工伤医疗补助金85670元；
上述款项共计160167.5元，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由上诉人秦皇岛春江水暖餐饮有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人邓秀菊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 颖
审 判 员 郭玉田
代审判员 桑华民
二〇一六年三月七日
代书记员 张瑞娟