广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0825刑初475号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人林雄，男，1984年4月20日出生广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住徐闻县。因本案于2017年3月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押在湛江市特殊监所。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2017]473号起诉书指控被告人林雄犯贩卖毒品罪，于2017年11月24日向本院提起公诉。本院于2017年11月27日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案，徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人林雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：于2017年3月29日10时许，被告人林雄在徐闻县城北乡马林村路口处被公安民警抓获，公安民警当场从被告人林雄驾驶的车牌号码为粤Ｇ×××××三菱牌吉普越野车上搜获疑似毒品海洛因2包、疑似毒品“冰毒”1包。经称重，查获的2包疑似毒品海洛因净重为46.09克，查获的1包疑似毒品“冰毒”净重为39.40克。经理化检验，2包疑似毒品海洛因、1包疑似毒品“冰毒”均检出甲基苯丙胺成分。被告人林雄是吸毒人员，其为了能够长期维持毒资，遂以贩养吸的方式进行贩卖毒品，上述46.09克毒品海洛因及39.40克毒品“冰毒”系被告人林雄于2017年3月26日19时许，在徐闻县城北乡嘉乐园村分别以每克250元的价格及每克30元的价格向“信鸿”（在逃）购买的，被告人林雄准备分别以每克300元的价格及每克40元的价格分散贩卖出去。
针对上述的指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人林雄无视国家法律，以贩卖为目的而非法购买毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成了贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人林雄对公诉机关指控其非法购买毒品数量较大的事实无异议，对指控的罪名辩解称，其本人购买毒品的目的系供其本人吸食，而非贩卖，其行为构成是非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。
经审理查明，于2017年3月29日10时许，被告人林雄在徐闻县城北乡马林村路口处被公安民警抓获，公安民警当场从被告人林雄驾驶的车牌号码为粤Ｇ×××××三菱牌吉普越野车上搜获疑似毒品海洛因2包、疑似毒品“冰毒”1包。经称重，查获的2包疑似毒品海洛因净重为46.09克，查获的1包疑似毒品“冰毒”净重为39.40克。经理化检验，2包疑似毒品海洛因，均检出海洛因成分；1包疑似毒品“冰毒”，均检出甲基苯丙胺成分（冰毒）。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审时质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书：本案于2017年3月29日工作发现，并于同日立案侦查。
2、被告人林雄的供述和辩解：（1）侦查阶段四次供述。2017年3月29日，我驾驶自己小车被公安机关抓获，并当场从车上搜获我本人持有的毒品三小包，净重分别为3.52克、42.57克、39.4克。这些毒品是我于2017年3月26日直接向“信鸿”购买的。因我系吸毒人员，身又患艾滋病，所以我购买毒品部分用于吸食，部分准备用于贩卖，以赚取毒资。不过，我还来不及贩卖毒品，就被公安机关抓获了。（2）审查起诉阶段的供述。我为了便宜，一次向“信鸿”购买90克毒品，购买毒品的目的，部分用于自己吸食，部分用于贩卖，但还来不及贩卖，就被公安机关抓获了。（3）庭审时的辩解。我本人购买毒品的目的系供我本人吸食，而非贩卖。我被抓获后，因毒瘾发作，精神恍惚，公安民警叫我签名，我就签名，但事实上，我说是持有毒品，不是说准备贩毒。
3、现场勘验笔录、现场示意图、现场平面图、现场照片：被告人林雄于2017年3月29日，于徐闻县城北乡马林村路口，被公安民警抓获。
4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单：被告人林雄当场被扣押到2包疑似毒品海洛因、1包疑似毒品“冰毒”、一部手机，一辆三菱牌越野车。
5、检定证书复印件、称重笔录、称重相片、理化检验报告：经称量，扣押的毒品净重分别为3.52克、42.57克、39.4克；经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。
6、指认笔录、指认照片：被告人林雄对被扣押的小车、毒品等进行指认。
7、抓获经过、犯罪嫌疑人归案情况说明：被告人林雄于2017年3月29日被抓获归案。
8、违法犯罪经历查询说明、吸毒人员详细信息：证实被告人林雄系吸毒人员，先后两次被行政拘留，并于2009年被强制戒毒两年。
9、说明：被告人林雄所称的“信鸿”，现尚未查获归案；被告人林雄驾驶的小车系报废车辆。
10病历证明材料复印件：证实被告人林雄系艾滋病病患者。
11、常住人口信息表：被告人林雄出生于1984年4月20日是。
关于公诉机关指控被告人林雄的行为构成贩卖毒品的问题。经查，被告人林雄非法持有毒品海洛因46.09克，毒品“冰毒”净重为39.40克。被告人林雄在公安侦查阶段及审查起诉阶段均陈述，其购买毒品的目的系一部分用于个人吸食，一部分用于准备贩卖，但庭审时，被告人辩解其本人系吸毒人员，为了便宜，一次性购买毒品，购买毒品的目的系供其本人吸食。被告人林雄购买毒品的主观目的，是贩卖还是供其本人吸食，被告人林雄虽多次供认系购买毒品的目的系部分用于贩卖，但由于被告人当庭翻供，又没有其他证据佐证，故其贩卖毒品的主观目存疑。从存疑有利被告人的原则，本案被告人林雄的行为应定性为非法持有毒品，故公诉机关指控被告人林雄构成贩卖毒品罪的定性不当，应纠正为非法持有毒品罪。
本院认为，被告人林雄无视国家法律，明知是毒品而非法持有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人林雄犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人林雄的行为构成贩卖毒品的定性不当，应纠正为非法持有毒品。被告人林雄对公诉机关指控其犯罪的事实无异议，对公诉机关指控的定性辩解称，其系非法持有毒品，并非贩卖毒品。经查，现有证据证实被告人林雄购买毒品的目的用于贩卖的证据存疑，故被告人林雄的意见有理，本院予以采纳。鉴于被告人林雄归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。由于扣押在案的毒品海洛因46.09克，毒品“冰毒”39.40克。均属于违禁品，依法均应当予以没收。公诉机关建议判处被告人林雄有期徒刑十五年，该建议量刑偏重，不予采纳。根据被告人林雄的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林雄犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月29日起至2024年9月28日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
二、扣押在案的毒品海洛因46.09克，甲基苯丙胺（冰毒）39.40克，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
审 判 员 王和琦
人民陪审员 余明列
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。