广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤18民终1714号上诉人（原审被告）：韶关市金宏文化影视有限公司，住所地：韶关市浈江区韶南大道北100号御景园E6幢203房。法定代表人：谢耀才。被上诉人（原审原告）：罗德祥，男，1972年12月5日出生，汉族，住清远市连南瑶族自治县。原审被告：韶关市金宏文化影视有限公司英德分公司，住所地：英德市英城和平中路102号三楼（原县农委办公室）。负责人：谢耀才。上诉人韶关市金宏文化影视有限公司（以下简称金宏影视公司）因与被上诉人罗德祥、原审被告韶关市金宏文化影视有限公司英德分公司（以下简称金宏影视英德分公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2016）粤1881民初3917号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明:罗德祥于2016年3月16日进金宏影视公司、金宏影视英德分公司工作，并任职金宏影视公司革命历史剧片《莫雄》筹备委员会的策划，其主要负责该电影的宣传、广告赞助等事宜，其办公地点位于英德市。罗德祥称入职时与金宏影视公司、金宏影视英德分公司负责人谢耀才协商月工资为2400元，在2016年10月16日，金宏影视公司、金宏影视英德分公司突然在英德小虫网上发帖称罗德祥不是其公司职员，也非电影筹备的临聘人员。2016年11月17日，英德市劳动人事争议调解仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由作出了英劳人仲案字（2016）424号不予受理通知书。原审法院认为：一、关于罗德祥与金宏影视公司是否存在劳动关系的诉求。根据罗德祥提交的金宏影视公司、金宏影视英德分公司的项目定位、名片、介绍信、英德市农业局招待所出具的证明、证人赖某的证言，足以认定罗德祥与金宏影视公司存在劳动关系。二、关于罗德祥请求金宏影视公司、金宏影视英德分公司支付拖欠工资19200元的主张。罗德祥主张其自2016年3月份开始进入金宏影视公司、金宏影视英德分公司工作并于2016年11月份该司不再认可其为公司职员，共计在该公司工作了8个月，罗德祥与金宏影视公司、金宏影视英德分公司负责人谢耀才口头约定月工资为2400元。但根据金宏影视公司、金宏影视英德分公司在小虫网上的发帖，可以证明其在2016年10月16日不再认可罗德祥为其公司职员，故罗德祥实际在该公司工作时间为7个月，罗德祥诉请的月工资2400元符合当地工资水平，该公司亦未对此提出任何抗辩，原审法院对此予以认可，故金宏影视公司实际拖欠罗德祥工资为16800元。三、关于罗德祥请求金宏影视公司、金宏影视英德分公司支付罗德祥解除劳动关系一个月的经济补偿金2400元的主张。因金宏影视公司单方解除与罗德祥的劳动关系，应支付罗德祥经济补偿金，鉴于罗德祥在该公司已工作了7个月，故罗德祥的经济补偿金应为其一个月的工资2400元。四、关于罗德祥请求金宏影视公司、金宏影视英德分公司支付违反劳动法规定不签合同的19200元的双倍工资的主张。未订立书面劳动合同二倍工资差额并非劳动者劳动所得，而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒，其目的在于提高书面劳动合同的签订率，明晰劳动关系中的权利义务，而作为金宏影视公司本应在罗德祥入职时及时和罗德祥签订书面的劳动合同，却直到罗德祥与其解除劳动关系时亦未与罗德祥签订书面劳动合同，故应支付二倍工资，原审法院已支持了金宏影视公司、金宏影视英德分公司拖欠罗德祥工资16800元的诉请，故金宏影视公司仍需支付二倍差额工资共计16800元。关于罗德祥请求金宏影视公司为其缴纳五险一金的主张。根据相关法律规定，征缴上述费用属于保险征缴部门的职责，不属于人民法院的受案范围，罗德祥可另向政府相关职能部门反映处理。关于罗德祥要求金宏影视英德分公司承担责任的主张。因金宏影视英德分公司系金宏影视公司的分支机构，不具有独立承担民事责任的资格，故罗德祥要求金宏影视英德分公司承担连带赔偿责任缺乏法律依据。据此，原审法院于2017年3月17日作出（2016）粤1881民初3917号民事判决：一、确认罗德祥与韶关市金宏文化影视有限公司存在劳动关系。二、韶关市金宏文化影视有限公司支付拖欠罗德祥工资16800元，此款限于判决生效之日起十日内付清。三、韶关市金宏文化影视有限公司支付罗德祥经济补偿金2400元，此款限于判决生效之日起十日内付清。四、韶关市金宏文化影视有限公司支付罗德祥二倍差额工资16800元，此款限于判决生效之日起十日内付清。五、驳回罗德祥的其他诉讼请求。一审案件受理费20元，由韶关市金宏文化影视有限公司负担。宣判后，金宏影视公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决，确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。二、驳回被上诉人要求上诉人支付其工资的诉讼请求。主要事实和理由是：一、上诉人从未聘用被上诉人作为其员工，上诉人招聘的员工均有签订聘用合同，公司考勤表上也有被聘用员工的姓名和考勤记录，而被上诉人与上诉人既没有签订聘用合同也无考勤记录，故上诉人与被上诉人之间不存在劳务关系。二、被上诉人主动要求加入《莫雄》筹备会工作被上诉人拒绝后，又提出为上诉人联系赞助并收取30%的提成，故被上诉人与上诉人实际上为松散型合作关系。因被上诉人向上诉人表示其生活困难，上诉人是出于同情才同意被上诉人居住在公司为员工租住的农业招待所。因被上诉人借上诉人电影《莫雄》英德筹委会策划人员的名义招摇撞骗，私自向商家企业索要钱或物，损害上诉人的形象和名誉。为避免更多人受骗，上诉人在英德小虫网发布“特别声明”说明被上诉人非《莫雄》筹委会人员，但由于打字员的笔误，将“…罗德祥不是我公司莫雄筹委会人员”误写成“罗德祥不再是我公司莫雄筹委会人员”，因此，原审法院认定事实有误。三、原审法院在未尽责通知上诉人及原审被告到庭应诉、上诉人未提交充分理据的情况下，作出错误判决，使上诉人承受不应有的损失，故应撤销原审判决并发回重审。罗德祥答辩称：一、答辩人与上诉人之间确实存在劳动关系，且双方口头约定答辩人的月工资为2400元加业务提成，答辩人在该公司担任策划《少年棋王》的发行主任，公司考勤表上也有答辩人的考勤记录。二、有答辩人租房房东可证明答辩人于2016年3月26日向其租房一年，租金3000元，答辩人并未以生活困难为由要求与上诉人员工一同住宿吃饭。上诉人为了拖欠答辩人工资，将筹委会办公室门锁置换以拒绝答辩人进入该办公室，但答辩人仍有其他办公室的钥匙可证明答辩人为上诉人员工。答辩人并未以《莫雄》筹委会的名义招摇撞骗，其将莫雄儿子赠送的100本《英雄回忆录》用于徒步活动，并未私自进行营利活动。三、一审过程中，因上诉人拒收法院传票，拒绝出席庭审，原审法院已经按照法律程序办事，也在《人民法院报》经过了公告，因此，上诉人应当赔偿答辩人垫付的700元公告费。金宏影视英德分公司答辩称：同意上诉人的上诉意见。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，在二审诉讼期间，上诉人向本院提交了以下证据：1、公司营业执照复印件；2、法人身份证复印件；3、国家广电局电影《莫雄》拍摄证；4、清远市委宣传部、英德市委宣传、韶关市委宣传通知；5、英德市文广新局证明；6、英德市委机关事务局批；7、《莫雄》筹委会人员考勤表；8、关于小虫网报道字误说明；9、住宿证明复印件；10、英德市劳动人事争议合同复印件；11、裁委会关于不受理罗德祥诉求通知书；12、英德市劳动鉴定大队关于不受理罗德祥投诉决定书；13、关于给罗德祥出具介绍信的说明；14、《莫雄》宣传册说明；15、关于赖某证明有假的说明；16、《莫雄》宣传册；17、英德《莫雄》组委会人员名单；18、吴开维的证明；19、开介绍信不属聘用员工不领工资的证明；20、莫栋深关于罗德祥索要100本书的说明。被上诉人向本院提交了以下证据：1、连南信访分局证明；2、律师委托合同书（一审）；3、住房公积金提取申请受理凭证；4、起诉合作伙伴赖某交付凭证；5、人民法院报二次登报报刊；6、报警回执及报案说明；7、宝晶矿泉水罗德祥在办公室签名；8、2016.8.18花园酒店罗德祥结账；9、北江印刷厂证明；10、赖某提供的补充材料。双方对对方提供的证据均不予认可。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人金宏影视公司上诉请求的范围进行审理。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原审判决是否违反法定程序；2、双方之间是否存在劳动合同关系；3、原审判决确定的各项赔偿项目是否正确。关于原审判决是否违反法定程序的问题。上诉人认为原审法院没有依法通知其到庭，致使其丧失了相应的抗辩权利，故原审判决违反了法定程序。根据原审法院的档案资料可知，原审法院先是通过邮寄的方式将本案一审的相关法律文书向上诉人进行送达，但该邮件后因上诉人的工作人员外出逾期不归而被退回，而该邮寄地址与上诉人工商营业执照的登记地址一致，且该邮件上所注明的联系电话经本院二审核实确属于上诉人的法定代表人谢耀才，故原审法院采用邮寄送达的方式并无不当。其后，原审法院则在《人民法院报》上对上诉人进行公告送达，并明确告知本案一审的开庭时间。因此，原审判决的送达程序合法，上诉人以原审判决程序违法为由请求发回重审，本院不予支持。关于双方之间是否存在劳动合同关系的问题。一方面，从上诉人出具的《介绍信》可证，上诉人认可并授权被上诉人代表其到外单位进行联系工作。且结合涉案的项目定位、名片、新闻报道、英德市农业局招待所出具的证明、证人赖某的证言等证据，足以证明被上诉人是在上诉人处工作，接受上诉人的工作安排和管理。另一方面，上诉人虽然认为双方之间属于松散型的合作关系，但其对此并未提交书面的合作协议，亦未提交其他相应证据予以证明，且其所陈述的松散型合作关系亦与上述认定的事实不相符。因此，原审判决确认双方之间存在劳动合同关系，并无不当，本院予以维持。关于原审判决确定的各项赔偿项目是否正确的问题。从被上诉人的自身陈述和证人赖某的证言可知，被上诉人每月的劳动报酬为2400元。而上诉人作为用人单位，其理应对劳动者每月应得的劳动报酬负有举证义务，现上诉人对此未能提供相应证据推翻被上诉人的陈述，故原审判决据此确认被上诉人每月的劳动报酬为2400元，并无不当。因上诉人至今未能提供双方签订的书面劳动合同、支付劳动报酬凭证、解除劳动合同关系的书面依据，故原审判决判令上诉人支付劳动报酬、经济补偿金和未订立书面劳动合同二倍工资差额给被上诉人，于法有据，本院予以确认。综上所述，上诉人韶关市金宏文化影视有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20元，由上诉人韶关市金宏文化影视有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢伟诚审判员  王 凯审判员  刘永戈二〇一七年九月十一日书记员  古 蓉附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。