**呼和浩特市新城区人民法院**
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**刑事判决书**
（2016）内0102刑初452号
公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。
被告人李保和，初中文�，中共党员，曾任本市新城区毫沁营镇一家村村民委员会副主任，非人大代表或政协委员。现住本市。因涉嫌犯贪污罪于2011年10月16日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕，2012年7月15日取保候审，2016年2月1日被监视居住，2016年11月16日被本院取保候审，2017年12月12日被逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人刘党军、张渊，内蒙古蒙信律师事务所律师。
呼和浩特市新城区人民检察院以呼新检刑诉字（2015）514号起诉书指控被告人李保和犯贪污罪，于2016年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。呼和浩特市新城区人民检察院指派检察员陈萌萌出庭支持公诉，被告人李保和及其辩护人刘党军、张渊到庭参加诉讼。现已审理终结。
呼和浩特市新城区人民检察院指控：被告人李保和自2009年12月担任本市新城区毫沁营镇一家村村委会副主任，分管拆迁和分房工作。在其任职期间，被告人李保和利用职务上的便利，采取虚报土地面积的手段于2011年9月贪污国家征地补偿款人民币1884000元，并据为己有。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人李保和利用其担任一家村村委会副主任的职务便利，以虚报土地面积的方式贪污国家征地补偿款人民币1884000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应�以贪污罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人李保和对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，认为其没有虚报土地面积，不构成贪污罪。辩称其和其弟李保平有过宅基地手续，村长让盖到这里了。当时地块两人加起来是700多平米，其二姐的房是870多平米，加起来一共是1580平米，按2600元补的，补410多万，但最后村长和其商议说钱分不开了，给其360万元，其分了100万，李保平100万，其二姐160万。
其辩护人的意见：一、被告人李保和并非国家工作人员。理由如下：1、被告人李保和并未协助政府履行公务；2、被告人李保和并未对涉案土地拆迁补偿款进行公务管理。二、被告人李保和并没有非法占有涉案拆迁款项。1、一家村村委会曾批给被告人李保和和其弟李保平宅基地，但被其他村民抢占；2、由于历史原因、粗放管理等因素，一家村村委会审批宅基�后并不指定或者不能界定具体宅基地位置，实践中默许由村民自行选址；3、被告人李保和占用涉案宅基地砌地基前，其所占土地已由一家村村委会从承包人李福贵手中收归集体，且该块土地于2005年起从耕地变更为撂荒地；4、被告人李保和兄弟占用涉案宅基地前，曾向时任一家村村委会书记翟志华、村长李三平请示并经同意；5、李保和两兄弟获得的审批宅基地手续从未在其他位置使用过，只在涉案位置的土地使用过；6、与李保和有关联的八处房产与涉案宅基地无关，且该八处房产均属李保和合法财产或有正当事由；7、被告人李保和与一家村村委会签订了三份《地上附着物补偿协议》，其中李保和实际受领100万元，代其弟李保平领了100万元，代其姐李敏领了160万元；8、被告人李保和只能存在理论上侵占集体财产的可能，绝无侵吞国有财产的可能。李保和姐弟三人只与一家村村委会签订了《地上附着物补偿协议》，并未与新城区人民政府或者内蒙古国电能源投资有限公司发生直接关系。新城区人民政府、内蒙古国电能源投资有限公司与一家村村委会签订《拆迁协议书》，并支付地上附着物总额520万元的补偿款，此时该总额520万元补偿款的性质已经由国有财产转化为集体财产。综上，被告人李保和时任村委会成员，但是并没有代替政府在“土地征用补偿费用的管理过程中”从事公务，属于非国家工作人员，且李保和是与集体经济组织发生的补偿事宜，领取款项时，该款项也已经由国有公司的款项转变成为集体经济组织性质的款项。因此，认定李保和具有贪污罪的主体资格，不符�我国《刑法》及其相关规定。此外，涉案的土地拆迁款项均系被告人李保和合法领取或代理领取，不存在非法占有涉案拆迁款项的行为。故应依法宣告被告人李保和无罪。
经审理查明，被告人李保和于2009年12月担任本市新城区毫沁营镇一家村村委会副主任，分管拆迁和分房工作。2011年8月份，在协助新城区人民政府征收一家村张家坝西排的土地过程中，通过征地办虚报土地面积将属于一家村村委会集体所有的被征用到的土地以被告人李保和二姐李敏的名义进行申报登记，后被告人李保和以其姐李敏、其弟李保平及其名义领取征地补偿款360万元。其中，在虚报的土地面积中，其二姐李敏原有土地0.99亩，应得补偿款1716000元，被告人李保和从中冒领国家征地补偿款1884000元据为己有。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、新城区毫沁营镇第六届、第七届村民委员会名单，一家村党总支部、村委会、监委会成员分工表，证实2009年12月份李保和被选举为一家村村委会副主任，分管拆迁、分房、治安、安全生产工作。
2、新�区政府、国电、一家村三方签订的协议书，证实经三方确认的用地范围内地上建筑物、附着物拆迁补偿事宜。
3、一家村给国电公司提供的需拆迁补偿户的平米图，证实图中李敏家的面积为1500平方米。
4、征用土地及地上附着物差额补偿协议书、毫沁营镇会计核算中心支款单、一家村付电管局占地村民地补偿费，证实李保和代李敏、李保平领拆迁补偿款360万元。
5、2006年测量一家村土地台帐，证实李敏实际占有土地亩数。
6、预付巨华公司占村民地补偿费、征用土地及地上附着物差额补偿协议书，证实李福贵先后两次领取补偿款205900元和22800元。
7、宅基地款收据二份，证实李保平于2000年8月5日交宅基地款7000元；李保和于2000年11月1日交宅基地款5000元，王喜根批示位置在西营村中大坑。
8、证人李三平的证言，证实2006年至案发时其任一家村村长，负责全面工作，李保和任副村长，负责拆迁、分房和土地工作。国电这次征地每户的具体面积是以村委会征地办保存的2006年丈量土地的台帐为标准，房屋的面积是通过实际测量为准。李保和的二姐李改梅有0.99亩的地，按实际亩数应该补1716000元，李保和补了360万元，多出的1884000元是李保和往东占了李富贵的地盖了房子多领了补偿款。李保和跟其说过占了李富贵的地并多领了补偿款的事，因为当时谈价钱是李保和代表村里和国电谈的，钱是由国电出，所以其就同意了。当时村委会给国电提供过一份拆迁平面示意图，这个图是其安顿徐喜才、刘贵如、郝永强绘制的，在这个图纸上李敏（李保和的二姐）增大了被拆迁面积，这件事李保和跟其说过，其同意了，并且告诉刘贵如他们可以增大，但是具体增大了多少其不知道。因为李保和是村委会副主任，负责拆迁工作，拆的又是他姐姐的房子，实际上也有他的份，所以为了照顾他所以给他签字补偿了。这次的拆迁是国电公司、区政府和村委会三方签的协议，520万元拆迁款是国电公司先打到区财政，由区财政拨款到村里在成吉思汗街道办事处的帐户上，村委会实际上是受政府委托进行征地拆迁，所以补偿款的分配都是由村委会自行决定。山东路桥一家村土地一级整理项目拆迁进度示意图中376和377号这两处是李保和的，当时村里是李贵林分管倒垃圾，后来李贵林和其说西营村中大坑那片地被占了，其去看了一下，才知�那片地被李保和占了。什么时候建的房没有和其打过招呼，在那盖房的人都是拿王喜根当村长的时候批得手续盖的。
9、证人刘贵如（一家村党总支委员，征地办负责人）的证言，证实2011年8、9月份，国电公司又给剩余的六户，其中包括李保和的姐姐一户，总共补了520万元。补偿的面积是由村委会征地办提供的土地平面示意图为依据。图纸是其和徐喜才绘制的，当时李敏在那个地方占地应该是0.99亩（换算成平方米是660平方米），在图纸上将李敏的所占地改为1500平方米是村委会主任李三平和副主任李保和让其这么做的。李保和就是为了多得政府给的拆迁款而将李敏实际占地亩数增多。最后国�就是依据这张图纸给补偿的。李敏在张家西排有0.99亩的院落，加上李福贵的3.8亩地共计4.79亩，李福贵在2010年以3.8亩领了附着物补偿款，而李保和二姐的院落在2011年还能补偿2.2亩，多出来的1.21亩应该属于重复征地，当时其也知道李保和的地基垒到了李福贵被征用的土地上了，但是李三平和李保和让其那样签合同其也就那样做了的事实经过，与证人郝永强（征地办成员，负责土地数据的测量及签订补偿协议书）、证人徐喜才（征地办成员，负责地上附着物统计工作）的证言相互印证。
10、证人李福贵、于团梅的证言，证实其与李保和的父亲李四娃换地的事实，换完后李四娃家就只剩下将近一亩的地，其在张家坝的地增加到3.8亩。2006年村里征地办去实地测量，并给两家的地划分了界限，换地的事李保和家人和周围有地的人都知道。其在张家西排子的3.8亩地补偿了两次钱的事实经过，并称其没有见过《真实的事实》这份材料，《证明》材料里只写了承包地的情况，没有把换地的事情写进去，《土地平面图》也是换地以前的平面图，因其文化水平低，不懂法，所以就签了字。
11、证人丁永栋（一家村会计）证言，证实了李保和补偿款的支付过程是其根据拆迁补偿协议和村委会主任、村书记、监委会主任批示的领款表去成吉思汗街道办事处核算中心领款后，再支付给被拆迁人，与证人赵敬义（一家村出纳）的证言相互印证。另证实2000年其是一家村的会计，村里批给李保和、李保平的两份宅基地收据是其给出具的，当时村里批地手续是�由那些要盖房的人向村里提出盖房要求，然后村里审议，再由村主任王喜根签字批准，最后来其这儿交钱。所有的宅基地在申请通过时肯定已经确定好了位置，这个从收的钱不一样就能看出来，但在收据上不一定全部标明。后来这些宅基地上面不同意放，就都没放，但是钱村里已经收了，而且已花了，无法退还给村民，村民就在一些荒地上和自家的耕地上以及村集体自留地上乱盖房子的事实经过。
12、证人王喜根的证言，证实其自1992年至2006年一直担任一家村村主任，在其任职期间，于2000年11月1日给李保和批过一块宅基地，是由其审批并签字的，而且指定了位置是在西营村中大坑，当时李保和交了5000元，李保平的手续没有其签字，不太清楚，但是按照时间来看应该�在西营子村后面的荒地，不是张家西排子的耕地，张家西排子那一片都是有主的耕地。当时放地都是由村委会对村里的荒地、废地事先做好规划，由村委会开会决定，由其审批签字，根据所批地势好坏不同，价钱也不等。后来给他们批宅基地的手续被区里冻结了，但是那批宅基地款村里已经花销掉了，无法给村民退还，村民就自己找地方盖房子，但只能是集体的地或者是荒地，不允许在有主的耕地上盖。李保和在张家西排东侧李福贵的耕地上垒根基的时候没有征得其同意，其也不知道这件事的事实经过。
13、证人寇和顺、李英、石月恒的证言，均证实2006年村里对全体村民的耕地进行了测量、登记，量地时都把户主叫去核实，张家西排登记完后，没有人提出过异议，土地台帐上面标示的情况就是当时量完的结果，是真实的。
14、证人范福乐、温兰枝（一家村村民）的证言，证实李保和的家人去找其问张家西排地的事，因为那儿确实有他们家的地，就在他们拿的《证明》和《土地平面图》上签了字的事情经过。
15、证人李金山的证言，证实李保和家在南营子村长畛地有地的事实。
16、证人魏凤珍（李保和的母亲）的证言，证实其家在张家坝西排有两亩多地，在南长畛也有地，其丈夫李四娃用南长畛的土地换了李富贵在张家坝西排子的土地的事实经过。
17、证人李桂林（治保主任）、郭二九（村民）、郭生云（村民）的证言，证实西营村中大坑是村民们倒生活垃圾的，大概是2008年夏天整个坑被填满了听人说李保和占了在上面盖房；郭二九、郭生云均证实李保和201号、375号、376号、377号这四处房都是在2008、2009年乱搭乱建比较严重的时候建起来的，位置在西营村中大坑，均和李三平汇报过；
18、证人李睿（新城区拆迁办主任）、杨万来（拆迁�定组组长）的证言，证实李保和个人名下拆迁了7处房，这7份拆迁补偿安置协议书中没有附交宅基地款的收据，杨万来证实2011年6月上旬新城区人民政府一家村土地一级整理项目征拆指挥部通过工作会议纪要的形式确定拆迁认定组成成员有村委会干部李保和等人组成，在认定李保和的被拆迁房屋过程中，没有争议或举报的事实经过。
19、证人杨祥麟（毫沁营镇镇长）、金平平（副镇长）的证言，均证实了一家村村民领取拆迁补偿款的流程以及村里给李保和360万元补偿款没有人向二人汇报过的事实经过。
20、证人李志义（一家村党支部书记）的证言，证实其作为党支部书记，在财务支出方面是先由监委会、村委会主任签字后，其就在支出上签字。国电后来又给村里520万元补偿款的事李三平和其说过，至于这笔款项怎么分配补偿的，其不清楚，是由李三平决定的，由村里征地办办理的。当时李保和拿着领款单让其签字时，其看见有李三平的签字所以就在上面签了字的事情经过。
21、证人卢俊奎（一家村监委会主任）的证言，证实一家村的财务支出是先有村主任、书记签字，再报到其那儿审核，一般不召开两委会讨论。给李保和360万元补偿款上面有李三平、李志义、刘贵如的签字，其也就在上面签了字的事实经过。
22、证人任真平（新城区建设局党委书记）、李赛云（新城区建设局规划科科长）的证言，证实了新城区建设局受新城区政府指派，负责协调国电在一家村项目的土地审批及地上附着物的拆迁补偿工作。建设局对未达成补偿协议部分的地上附着物进行了摸底，初步测量了附着物面积，并做了记录，且并不清楚需要拆迁的范围内有李保和的地的事实经过。
23、证人董鸿维（国电职员）的证言，证实2011年3、4月份，国电公司让其参与一家村拆迁补偿工作，公司为了加快在一家村的拆迁补偿工作进度，通过和新城区政府商议，决定由国电公司出钱，新城区政府和一家村村委会协调拆迁补偿事宜，后来经协商达成一致，国电公司与新城区政府、一家村村委会签订了三方协议书，以每平米2600元为拆迁补偿参考价格，补偿款共计520万元。先由国电公司将此款打到新城区政府财政，最后钱的发放是一家村村委会发放的，具体内部怎么发放的国电公司不掌握情况，并且国电给村里补偿还是以村委会提供的面积为主的事实经过。
24、证人于在江、武玉红的证言，证实2006年8月，二人在一家村购买了李保和的一块宅基地，有400多平米，位置在一家村西叫西大坑的地方，当时签购买宅基地合同时李保和给了一张盖章的表，说是宅基地手续，表上有李保和的名字。
25、民事裁定书、民事判决书、和解协议，证实韩飞用其位于一家村西营子房后两排约620平方米自建连体二楼一套抵偿李保和的借款。
26、被告人李保和在侦查阶段�供述：证实其在一家村张家坝西排子总共有0.99亩地，上面盖了平房。2006年夏天在原有的0.99亩土地东侧占用李富贵已经被征用补偿过的土地垒砌了1.09亩的地基，就是为了想多获得拆迁补偿款以及与村委会签订补偿协议的过程，签协议和领钱都是其自己办的，李敏和李保平不知情的事实经过。被告人李保和在庭审中的供述中称：其和其弟李保平有过村里批的宅基地手续，村长让盖到涉案的土地上。
27、常住人口基本信息，证实被告人李保和已达到完全刑事责任年龄。
以上证据，经当庭出示、质证，证据形式来源合法，本院予以确认。
关于被告人的辩称及其辩护人的辩护理由，经查，早在2006年内蒙古电管局物资供应公司即与新城区人民政府签订了土地置换协议及置换补充协议，用于建设内蒙古电管局物资供应公司综合办公楼、智能化仓储及住宅。2008年新城区政府与毫沁营镇毫沁营村村委会签订征地协议书，2011年8月作为用地方的内蒙古国电能源投资有限公司与新城区人民政府、新城区原毫沁营镇一家村村委会三方就位于一家村张家坝西排本案涉案土地范围内地上建筑物、附着物拆迁补偿事宜签署了协议书。新城区人民政府虽没有任命被告人李保和为征地办成员，但政府在一家村开展土地征用工作时，其作为村委会分管拆迁、分房的村委会副主任，负有协助政府开展国电的项目用地在该村土地征用工作的义务，且2011年6月上旬新城区人民政府一家村土地一级整理项目征拆指挥部通过工作会议纪要的形式确定了拆迁认定组成人员其中有村委会干部李保和；在2011年5月5日一家村审议、检验地上附着物占地补偿费的会议中，作为两委会成员的被告人李保和参加了会议，并在会议上签名；其本人也供述曾代表村委会去和国电商谈过补偿事宜等等，足以认定其所实施的行为，是属协助政府从事土地征用的行政管理工作的行为，其在实施该行为时的主体身份符合《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的规定，属于国家工作人员。二、被告人李保和所侵占的虽是政府在一家村征用土地支付给一家村的补偿款，但被告人实施犯罪行为时，政�应支付给一家村征用土地的补偿款还没有支付尚属国家财产，其采取欺骗的手段套取国家土地征用补偿款的行为是利用协助政府从事土地征用的行政管理工作的职务之便所实施的贪污行为，被告人实施犯罪行为所侵占的是国家财产而不是一家村村委会的财产，其犯罪的主客观特征和贪污罪的主客观特征相符，辩护人的辩护意见，并无事实和法律依据，不能成立，不予采纳。三、被告人及辩护人关于被告人有村里批的宅基地手续，并向时任一家村书记翟志华、村长李三平请示并经同意让其盖到涉案土地上的辩解理由，经查，2000年11月1日，�时任村主任的王喜根给被告人签字审批过一块宅基地，并且指定了位置是在西营村中大坑，当时李保和交了5000元，其弟李保平交了7000元，也得到了一块宅基地手续，没有指定位置，也没有王喜根签字。被告人李保和称批给其的宅基地被别人抢占了，其也未在其他地方盖过房。2007年4、5月份，其向当时的一家村书记请示以宅基地名义占用该涉案土地，并在上面砌地基，书记当时批准了，并且给时任村委会主任的李三平也打了电话，李三平同意李保和在上面砌地基，故其二人有权依据宅基地交费收据实际获得宅基地占用涉案土地，该理由不成能立。首先，即便村里给其批过宅基地且指定了位置，因其他原因并未使用，但是在村里没有收回或重新分配的情况下，自行用到涉案的土地上不符合相关法律规定；二、李三平的证言先后矛盾，不能得出经其同意的唯一性结论；三、从侦查阶段到审判阶段，李保和并未提供自己手中所留存的宅基地交费收据，其是否使用过该收据，无证据证实。故其辩解及辩护理由不予采纳。
综上，本院认为，被告人李保和作为农村基层组织人员，在协助政府从事土地征用的行政管理工作中，利用职务之便，采取虚报土地面积的手段套取国家征地补偿款人民币1884000元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第九十三条第二款、第六十四之规定，判决如下：
一、被告人李保和犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十万元（罚金于判决生效后十日内缴纳）；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年10月16日起至2023年3月13日止）。
二、违法所得人民币1884000元依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长云彩琴
审判员王莉
人民陪审员常刚珍
二0一七年十二月八日
书记员郝春红
附相关法条《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒型，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无�徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。