江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏13刑终271号
原公诉机关泗洪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏某，男，1985年6月16日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无业，住泗洪县。曾因犯聚众斗殴罪，于2008年7月20日被江苏省盱眙县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；又因赌博，于2015年10月28日被泗洪县公安局罚款五百元；又因犯开设赌场罪，于2016年7月28日被泗洪县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年10月14日被泗洪县公安局押回，2017年1月26日被刑事拘留，同年2月25日被取保候审。经泗洪县人民法院决定，于2017年8月22日被逮捕，现羁押于泗洪县看守所。
上诉人（原审被告人）张某，男，1983年12月26日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无业，住泗洪县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月22日被取保候审。经泗洪县人民法院决定，于2017年8月22日被逮捕，现羁押于泗洪县看守所。
上诉人（原审被告人）朱某，男，1990年1月11日出�于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无业，住泗洪县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月22日被取保候审。经泗洪县人民法院决定，于2017年8月22日被逮捕，现羁押于泗洪县看守所。
上诉人（原审被告人）赵某，男，1985年3月5日出生于江苏省泗洪县，汉族，小学文化，无业，住泗洪县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月22日被刑事拘留，同年9月6日被取保候审。经泗洪县人民法院决定，于2017年8月22日被逮捕，现羁押于泗洪县看守所。
泗洪县人民法院审理泗洪县人民检察院指控原审被告人夏某、张某、朱某、赵某犯寻衅滋事罪一案，于2017年9月4日作出（2017）苏1324刑初546号刑事判决。原审被告人夏某、张某、朱某、赵某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省宿迁市人民检察院指派检察员蔡周娟出庭履行职务，上诉人夏某、张某、朱某、赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年7月11日晚，被告人夏某在江苏省盱眙县因经济纠纷被张某等人殴打后，怀恨在心。2016年7月12日15时许，被告人夏某纠集被告人张某、朱某、赵某在泗洪县双沟镇双沟大桥（苏1**线163千米+700米）处等候张某。待张某开车路过时，被告人夏某驾驶别克牌轿车拦截张某驾驶的荣威牌轿车，两车发生碰撞。后被告人夏某、张某、朱某、赵某持事先准备好的砍刀、钢管对荣威牌轿车进行打砸，致使车辆损坏。经鉴定，该轿车损毁价值为2525元。案发后，被告人张某、朱某、赵某主动到公安机关投案，并如实供述自己及同案犯的犯罪事实。被告人夏某归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。
原审认定上述事实的证据有，被告人夏某、张某、朱某、赵某的供述，被害人张某的陈述�证人朱某1、马某、朱某2、胡某、王某等人证言，价格认定结论书，道路交通事故现场图及照片，刑事判决书，释放证明书，发破案经过、抓获经过，归案情况说明，户籍信息等。
原审法院认为，被告人夏某、张某、朱某、赵某拦截他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人夏某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人张某、朱某、赵某在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人张某、朱某、赵某犯罪以后自动投案，并如实供述自己及同案犯的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人夏某归案后如实供述自己及同案犯的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、(三)�，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款的规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人夏某有期徒刑一年六个月；判处被告人张某有期徒刑十个月;判处被告人朱某有期徒刑十个月；判处被告人赵某有期徒刑十个月。
上诉人夏某上诉提出：1.原审将本案定性为寻衅滋事罪不当；2.其有劝说同案人张某、朱某、赵某投案自首的立功情节；3.原审量刑过重。
上诉人张某上诉提出：1.其不构成寻衅滋事罪，构成故意毁坏财物罪；2.其劝说同案人朱某、赵某投案自首，有立功情节。
上诉人朱某上诉提出：原审量刑过重。
上诉人赵某上诉提出：1.其不构成寻衅滋事罪，构成故意毁坏财物罪；2.原审量刑过重。
江苏省宿迁市人民检察院出庭履行职务的检察员认为：1.原审认定上诉人夏某、张某、朱某、赵某构成寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，对夏某、朱某、赵某的量刑适当，建议驳回夏某、朱某、赵某的上诉，维持原判；2.上诉人张某有立功情节，建议二审法院予以从轻处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人夏某因纠纷被张某等人殴打后怀恨在心，纠集上诉人张某、朱某、赵某在公共道路上拦截、撞击张某的轿车并持砍刀、钢管打砸车辆致车辆损毁价值2525元的事实，有经一审庭审质证的各上诉人供述、被害人陈述、证人证言、价格认定结论书、现场图及照片等证据证实。四名上诉人二审开庭时对原审法院认定的事实和证据亦无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人夏某、张某、朱某、赵某驾驶机动车辆在公共道路上拦截他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。
针对四名上诉人就本案的定性、量刑等方面提出的上诉理由，根据本案的事实、证据及法律规定，本院综合评判如下：
1.关于本案的定性。根据本案在卷证据可以证实，上诉人夏某与被害人张某因在赌场上的所谓“借款”而产生纠纷，张弛向夏某索款过程中殴打了夏某。为此，夏某产生报复心理，为发泄情绪、逞强斗狠，纠集同案人张某、朱某、赵某准备砍刀、钢管等工具，采取驾车冲撞的方式在公共交通要道上撞击、打砸被害人车辆，严重危害了公共安全，破坏了社会秩序。四名上诉人的行为符合《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第（三）项规定的“拦截他人，情节恶劣”“任意损毁公私财物，情节严重”的情形，构成寻衅滋事罪。上诉人夏某、张某、赵某提出不构成寻衅滋事罪的上诉理由无事实和法律依据，不�采纳。
2.关于上诉人夏某提出其有劝说同案人张某、朱某、赵某投案自首的立功情节。经查：首先，二审庭审中，夏某当庭提出事发后到南京躲藏期间，曾劝张某、朱某、赵某自首，但同案人张某、朱某、赵某在二审庭审中并未能证实夏某所提的上述情节;其次，张某二审庭审中称，其到派出所找熟人咨询时，派出所人让其投案，后其即投案；再次，夏某因犯开设赌场罪于2016年7月27日被泗洪县人民法院决定逮捕并被关押，张某、朱某、赵某的投案时间是2016年8月22日。即使夏某在躲藏期间曾经说过让同案人自首的言语，但现有证据亦无法认定该言语与同案人相隔一个月之后的投案行为之间存在关联性。综上，根据本案在卷证据及各上诉人二审庭审供述，不能认定夏某存在立功情节，对其提出的该上诉理由不予采纳。
3.关于上诉人张某提出其有劝说同案人朱某、赵某投案自首的立功情节。经查，二审庭审中，上诉人朱某、赵某均供述称，张某到派出所投案之后曾打电话让其二人去投案；二审期间，泗洪县公安局双沟派出所出具的情况说明，亦证实张某主动投案后，曾劝说同案人朱某、赵某投案的情况。因此，可以认定上诉人张某有立功情节，对其提出的该上诉理由予以采纳。
4.关于上诉人夏某、朱某、赵某提出量刑过重的上诉理由。经查，原审法院根据上诉人夏某、朱某、赵某的犯罪事实、情节、造成的损害后果以及在共同犯罪中的地位、作用，并考虑坦白或者自首等情节，在法定刑幅度内对三名上诉人分别判处有期徒刑一年六个月、十个月、十个月，量刑并无不当。上诉人夏某、朱某、赵某提出量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。
综上，原审判决认定上诉人夏某、张某、朱某、�某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，审判程序合法，原审法院根据原公诉机关当庭举证的证据对四名上诉人依法作出的量刑符合法律规定，并无不当。鉴于在二审期间出现新证据，证实上诉人张某具有立功情节，依法可以从轻处罚，故对上诉人张某的量刑予以改判。江苏省宿迁市人民检察院的出庭意见正确，予以采纳。
此外，根据《中华人民共和国刑法》第七十条规定：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑期，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。本案中，上诉人夏某所犯寻衅滋事罪的时间是2016年7月12日，但其罪行当时并未被发现。2016年7月28日，其�之前所犯开设赌场罪被泗洪县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。判决生效后，夏某被送至江苏省边城监狱服刑。同年8月22日，泗洪县公安局对夏某等人涉嫌寻衅滋事案立案侦查，并于同年10月14日将夏某从监狱押回受审。因此，本案符合《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，上诉人夏某系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑期，依法实行数罪并罚。原审判决未对上诉人夏某所犯前后两罪实行数罪并罚不当，应当予以纠正。
据此，依照《中华人民共和国》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十条，第六十九条第一、三款，《中�人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持泗洪县人民法院（2017）苏1324刑初546号刑事判决对上诉人夏某、张某、朱某、赵某的定罪和对上诉人朱某、赵某的量刑；
二、撤销泗洪县人民法院（2017）苏1324刑初546号刑事判决对上诉人夏某、张某的量刑；
三、上诉人夏某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与原犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月并处罚金一万元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2018年11月20日止。）
上诉人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日�抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2018年5月21日止。）
本判决为终审判决。
审判长 冯 莉
审判员 戴建军
审判员 高 峰
二〇一七年十二月二十日
书记员 蒋 芹
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