陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终3794号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区。
负责人：侯永利，该公司总经理。
委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：李光玲，女，1985年12月21日出生，汉族，现住陕西省榆林市横山区，无固定职业。
上诉人（原审原告）：刘永成，男，1984年5月6日出生，汉族，现住陕西省榆林市横山区，无固定职业。
二上诉人共同委托代理人：杨李冬，陕西富能律师事务所律师。
二上诉人共同委托代理人：王涛，陕西富能律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：白浩浩，男，汉族，1995年4月2日出生，陕西省佳县人，住陕西省佳县。
被上诉人（原审被告）：武金平，男，汉族，1974年7月11日出生，住陕西省榆林市榆阳区，系榆林市金平商贸有限公司总经理。
委托诉讼代理人：云治国，陕西奋勇律师事务�律师。
上诉人李光玲、刘永成、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人白浩浩、武金平机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2017)陕0802民初4540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的委托诉讼代理人程杰、上诉人李光玲及其委托诉讼代理人杨李冬、上诉人刘永成的委托诉讼代理人杨李冬，被上诉人武金平及其委托诉讼代理人云治国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项（争议金额5000元）。2、判决被上诉人承担本案的案件受理费。事实和理由：一审判决上诉人赔偿被上诉人刘永成精神损害抚慰金5000元是错误的，没有事实与法律依据。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，本案被上诉人刘永成并非直接遭受人身损害的受害人，故其不是适格的诉讼主体。2、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条之规定，本案被上诉人刘永成也非交通事故的受害人，故其不是适格的诉讼主体，综上一审判决上诉人承担刘永成的精神损害抚慰金没有法律依据。
李光玲、刘永成辩称：本案一审经过鉴定，认定受害人李光玲流产与本次交通事故由因果关系，则作为胎儿的父母，都承受了很大的精神创伤，从上诉人的年龄以及身体状况看也确实给二原告造成了不可挽回的损失，因此给刘永成赔偿精神损害抚慰金有法律和事实依据，况且一审认定数额较低，应当依法予以增加。
武金平辩称：一审判决要求保险�司承担责任，事实清楚，适用法律正确，驳回保险公司上诉，维持原判。
李光玲、刘永成上诉请求：1、依法发回重审或者改判由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险的限额内赔偿上诉人李光玲、刘永成各项损失共计12万元；由被上诉人白浩浩、武金平共同赔偿二上诉人剩余部分100421.7元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应予以改判或者发回重审。1、被上诉人武金平系白浩浩的雇主，依法对其雇佣在雇佣活动中造成的损害结果应当承担全部赔偿责任，一审判决由武金平承担白浩浩应当承担责任的10%，于法无据，认定事实错误，适用法律错误。2、经过司法机构鉴定，受害人李光玲流产与本次交通事故具有因果关系，从二上诉人的年龄、怀孕经历考虑，显然对二人造成了严重的精神创伤，一审对二上诉人的精神损害抚慰金方面酌情考虑为5000元，显然过低，应当每人3万元较为合适。住院伙食补助费，按照有关法律规定应当按照每日90元计算，原审判决按照每日30元计算错误以及交通费法庭亦当酌情给予支持。
中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司辩称：一审法院对于伙食认定是正确的，未判决相应的营养费交通费是正确的。
武金平答辩称：1、上诉人李光玲、刘永成在本案中把被上诉人武金平作为雇主对待，且要求承担连带责任的请求是错误的，不应予以支持，一审法院在审理该案中已经查明白浩浩开车肇事的行为属于私自接车所为，并不是完成雇主要求的工作任务。本案中，武金平不属于雇主，属于车辆的出借人，根据侵权责任法第49条的规定，武金平仅应承担起相应的责任，而不是连带责任，因此上诉人要求被上诉人武金平承担连带责任依法无据，不应予以支持；关于精神损害抚慰金，一审法院判决赔偿5000元的精神损害抚慰金是适当的，该交通肇事的发生，被上诉人承担主要责任，上诉人方承担次要责任，因此对于精神损害上诉人也应当承担相应的责任，其要求过高的精神损害抚慰金的赔偿，既不符合情理也不符合法律规定，从2017年以来，榆阳区法院所判决的住院伙食补助费，统一的标准是30元，没有出现过90元的判决，因此对于住院伙食补助费的判决，一审法院判决正确，应予维持，对于营养费，按照最高人民法院人身损害司法解释的规定，营养费必须在医嘱当中有明确记载，然后才能对营养费进行赔偿，本案中，上诉人提供的病例医嘱当中没有这方面的医嘱记载，因此对营养费不应予以支持。关于交通费，按照最高人民法院人身损害司法解释的规�，客观上因为交通事故支出的费用并且由具备证据形式的票据记载，然后才能够予以支持，本案中，上诉人没有提供任何交通费用票据，因此视为其客观上没有该支出，因此不应予以支持。肇事后，李光玲的家属五六个人住在被上诉人家五六天，睡在家里大吵大闹，现在家里的小孩学习生活都受到了影响，对小孩的精神也造成了一系列精神损伤，现在晚上家里都雇人在照看，孩子现在一个人都不敢在家里待，报了七八次警，崇文路派出所出警七八次，都有记录，对方总计也应该赔偿被上诉人两万多的损失。
李光玲、刘永成向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费72630.53元、住院伙食补助费3600元、营养费800元、后续治疗费5000元、护理费6240元、误工费15132元、伤残赔偿金56880元、被扶养人生活费6779.15元、交通费1000元、精神抚慰金100000元、鉴定费3518元，共计271579.68元中的256421.7元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月3日19时05分许，被告白浩浩驾驶陕K*****金杯牌轻型厢式货车沿榆林大道由北向南行驶至事发地点时，将由东向西横过道路的行人李光玲撞倒，造成李光玲受伤、车辆受损的道路交通事故。事故发生后，原告李光玲被送往榆林市第一医院救治，诊断为:1、（082018）口腔颌面部软组织损伤，2、急性闭合性颅脑损伤，3、鼻外伤，4、全身多处软组织损伤，5、（S52.801）桡骨骨折，6、腰椎骨质增生，7、早孕，8、流产后。住院40天，花医疗费72552.53元。此次事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队出具的榆公交榆横认字[2017]第0108号《道路交通事故认定书》认定，被告白浩浩承担此次事故的主要责任，原告李光玲承担此次事故的次要责任。被告武金平所有的陕K*****金杯牌轻型厢式货车在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了交强险。原告李光玲与原告刘永成系夫妻。上述事实，原、被告没有争议，本院对原告提交的道路交通事故认定书一份、二原告身份证各一份、结婚证一份、陕K****金杯牌货车的保单一份、行驶证一份、白浩浩的驾驶证一份、住院病案一份、费用结算清单一份、诊断书一份、住院结算票据一支予以确认。原告李光玲的伤情经陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的陕榆正法[2017]临鉴字第J000119号《司法鉴定意见书》鉴定为：被鉴定人李光玲因交通事故致外伤，属十级伤残，后续治疗费需人民币伍仟元（已种植3枚牙齿，康复治疗），本次流产与交通事故有因果关系。原告李光玲为此支出鉴定费3300元，检查费218元。被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司及被告武金平虽对鉴�意见书有异议，被告武金平提出重新鉴定，但其理由不符合重新鉴定的情形，故对该鉴定意见书及鉴定费票据、检查费票据两支予以确认。原告李光玲虽为农村户籍，但其在横山区居住，其被扶养人有儿子刘瑜琦一人，生于2005年10月13日。原告提交的2017年7月24日的居住证明一份、房屋租赁合同一份、户口本复印件三份、横山县第五小学的证明一份、本院调取的房东刘二平的谈话一份，可以相互印证，且来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院依法予以确认。原告提交的考勤记录一份、银行交易记录一份，无其他证据佐证，无法证明其收入情况，故本院不予认定。原告提交的2017年7月17日的居住证明，经核实该证明出具有误，依法不予认定。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司给原告垫付了医疗费8000元，被告白浩浩浩浩给原告�付了医疗费5285元，但其中1285元，未包括在原告的诉请中。本院对被告白浩浩提交的预交款凭证三支依法予以确认，对被告白浩浩提交的门诊票据五支因原告未请求，依法不予确认。被告白浩浩驾驶的陕K****金杯牌轻型厢式货车的车主是被告武金平，2017年3月3日被告白浩浩与张露露去佳县送货，回到榆林已经是下午。被告白浩浩先下车回家，张露露将送货的车辆停在公司。之后，被告白浩浩从公司另一员工处将陕K****金杯牌轻型厢式货车借走，到农垦花园的十字路口将其女朋友接到车上，二人在去往开发区的路上发生肇事。被告武金平提交的公司规章制度一份，本院与张露露的谈话笔录一份，与被告白浩浩的陈述可以相互印证，依法予以确认。被告武金平提交的视频和录音资料无法确定其来源及与本案的关联性，依法不予确认。证人贺建华的证言，因其与被告武金�有利害关系，依法不予采信。一审法院认为，原告要求各被告赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，此次事故给原告造成的损失理应由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司首先在交强险限额内承担赔偿责任。下余部分的赔偿，根据交警部门作出的交通事故责任认定书的认定及陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条的规定，由被告白浩浩、武金平承担90%的赔偿责任。被告白浩浩虽系武金平雇佣，但第一、事故发生时，被告白浩浩已经完成�去佳县送货的任务，下班回家。第二、被告白浩浩驾驶陕K*****金杯牌轻型厢式货车出行，并非被告武金平指派。第三、被告白浩浩借车后接上其女友，与其女友一起驾车出行。故此次事故并不属于雇员在从事雇佣活动中致人损害的情形。但被告武金平作为陕K*****金杯牌轻型厢式货车的车主，有一定的管理和注意义务，故本案中，除被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔付外，剩余损失应当由被告白浩浩赔偿原告80%，被告武金平赔偿10%，其余的由原告自行负担。原告李光玲的损失具体核算为：医疗费72552.53元、后续治疗费5000元、护理费6240元（56896元÷365天×40天）、住院伙食补助费1200元（30元×40天）、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）63659.15元（56880元+6779.15元）、误工费14976元（56896元÷365天×96天）、鉴定费3300元、检查费218元，精神抚慰金5000元，以上共计人民币172145.68元。由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告李光玲103175.15元（被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司垫付的8000元从中扣除），由被告白浩浩在其责任限额内按照80%的比例赔偿原告李光玲55176.4元（被告白浩浩垫付的4000元从中扣除），由被告武金平按照10%的比例赔偿原告李光玲6897元。原告李光玲诉请的营养费及交通费因无相关证据，依法不予支持。原告刘永成诉请的精神抚慰金5万元，因原告李光玲流产与交通事故有因果关系，但原告诉请的数额过高，故酌情由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿原告刘永成精神抚慰金5000元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若�问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决：1、原告李光玲因此次道路交通事故造成的医疗费72552.53元、后续治疗费5000元、护理费6240元、住院伙食补助费1200元、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）63659.15元、误工费14976元、鉴定费3300元、检查费218元、精神抚慰金5000元，以上共计人民币172145.68元。在本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告李光玲103175.15元（被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司垫付的8000元从中扣除），由被告白浩浩赔偿原告李光玲55176.4元（被告白浩浩垫付的4000元从中扣除），由被告武金平赔偿原告李光玲6897元。2、本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿原告刘永成精神抚慰金5000元。3、驳回原告李光玲、刘永成的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2573元，由原告李光玲、刘永成负担863元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担980元，被告白浩浩负担640元，被告武金平负担90元。
二审中，当事人未提交新的证据。二审认定的事实与原审查明事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一审法院判决确定的的伙食补助费用、精神损失费用是否正确以及一审法院认定武金平承担责任比例是否正确的问题。
本案中，一审法院依据相关法律规定确定住院伙食补助费为每日30元，于法有据，并无不妥。一审法院另根据涉案肇事情况，上诉人李光玲受伤、流产、上诉人刘永成作为家庭共同生活成员等实际情况酌情认定精神损失费为5000元，合理合法，应予支持。原审法院判决确定的的伙食补助费用、精神损失费用符合相关法律规定以及客观情况，故对上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司要求减少精神损害赔偿金以及上诉人刘永成、李光玲要求增加精神损害赔偿金、伙食补助费的上诉请求，本院均不予支持。
关于一审法院认定武金平承担责任比例是否正确的问题。上诉人李光玲、刘永成上诉请求武金平承担全部赔偿责任，但根据《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》，雇主需承担责任的前提条件，以及最基本条件为“雇员在从事雇佣活动中致人损害的……”，而本案白浩浩�人受伤之时，并不符合在从事雇佣活动中致人损害这一情形，故一审法院根据车主管理以及注意义务酌情认定由武金平承担10%的赔偿责任，于法有据，并无不妥，应予支持。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担；二审案件受理费1170元，由上诉人李光玲、刘永成负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 贺金丽
审判员 郭 瑶
二〇一七年十一月三十日
书记员 冯晓东