吉林省吉林市龙潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0203刑初415号
公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
被告人刘志有，男，1972年1月4日出生，汉族，吉林省柳河县人，小学文化，系司机，住吉林省吉林市龙潭区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月6日被刑事拘留，同年8月10日逮捕，同年12月26日被取保候审。
辩护人杨娜，吉林润云律师事务所律师。
被告人刘伟，男，1992年1月18日出生，汉族，黑龙江省富裕县人，中专文化，系司机，住吉林省吉林市龙潭区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月6日被取保候审。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院以吉市龙检刑检刑诉[2017]466号起诉书指控被告人刘志有、刘伟犯故意伤害罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市龙潭区人民检察院指派检察员刘志有、刘伟出庭支持公诉，被告人刘志有及其辩护人杨娜、被告人刘伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院指控：被告人刘志有伙同刘伟于2017年7月4日10时许，在吉林市龙潭区天太村景秀家园小区门前的公路上，因道路交通琐事与田某发生矛盾并厮打，造成田某受伤。经法医鉴定，田某头部外伤，损伤程度构成重伤二级。
公诉机关针对上述指控事实，提供了被告人刘志有、刘伟供述；被害人田某陈述；证人李某证言；常住人口登记表、证据保全清单、情况说明、照片等书证；法医学人体损伤程度鉴定书；物证：铁锹两把
公诉机关认为，被告人刘志有、刘伟故意伤害他人身体，致人重伤，两名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究两名被告人的刑事责任。两名被告人已赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，可酌情对两名被告人从轻处罚。
被告人刘志有对公诉机关指控的部分事实有异议，对指控的罪名无异议。其认为没有直接加害田某，是在与田某厮打过程中，田某自己拌倒受伤，其对田某的伤情负有间接责任。
被告人刘志有的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均有异议。其认为：刘志有没有直接加害田某，是过失造成田某受伤的后果，应构成过失致人重伤罪。在案件起因，系被害人先持工具，具有一定过错。刘志有具有自首情节。综上，建议法院对刘志有从轻处罚，并适用缓刑。并当庭提供门诊病历一份，证实刘志有之子刘伟腹部有长约1厘米的伤口。
被告人刘伟对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。其认为，其虽持铁锹参与厮打，但没有直接加害田某。
经审理查明，被告人刘志有、刘伟系父子关系。2017年7月4日10时许，刘志有、刘伟驾车在公路上正常行驶时，与同方向驾车行驶的田某因强行超车问题发生矛盾。双方将车辆均停在吉林市龙潭区天太村景秀家园小区门前的公路上进行理论，继而发生争执，后刘志有、刘伟从车内各拿出一把铁锹与手持镐把的田某厮打。在厮打过程中，造成田某后退仰面倒地受伤。经法医鉴定，田某头部外伤，损伤程度构成重伤二级。
案发后，被告人刘志有系接到公安机关电话，让其配合调查一起汽车电瓶失窃案件，其到达公安机关；被告人刘伟系接到公安机关电话，让其到公安机关说明本案事宜，主动到案。
经本院调解，被告人刘志有、刘伟共同赔偿田某各项经济损失共计人民币21万元，取得田某谅解。
上述事实，有以下经过庭审质证后认证的证据予以证明：
1.被告人刘志有供述，证实2017年7月4日10时许，其与儿子刘伟驾驶小翻斗车在吉林市龙潭区往江密峰方向的公路上正常行驶，同方向有一辆出租车强行超车两次，其辱骂出租车司机两句，出租车司机便将车停在吉林市龙潭区一小区前的公路上，其亦停车。刘伟下车与那名出租车司机（田某）理论继而争吵，其在车上看见那名出租车司机拿出一把螺丝刀刺了刘伟腹部一下，刘伟倒地。其马上下车，出租车司机见其下车便持一把镐把下车，其见此情况亦在车上拿了一把铁锹下车与出租车司机互殴。刘伟见此过来帮忙与其一起和出租车司机厮打，但没有打到。其也没有打到出租车司机，是出租车司机自己后退躲避时摔倒坐在地上，其见出租车司机倒地便与刘伟离开。
2.被告人刘伟供述，证实2017年7月4日9时许，其与父亲刘志有驾驶小型翻斗车在吉林市龙潭区302国道上行驶，一辆黑色跑线车强行超车，其父亲为了躲避差点发生交通事故。黑色跑线车将其和父亲驾驶的车辆逼停，其下车走到对方车辆门边，对方司机（田某）要下车，其推上车门不让，对方司机持一把螺丝刀刺其腹部一下。其父亲持一把铁锹过来，对方司机持一把镐把，两人互相殴打。其亦持铁锹轮向对方司机，但没有打到对方。对方司机用镐把怼其腹部一下，其倒地，待其抬头看时，对方司机已经坐在地上，与其父亲争抢铁锹，其父亲将铁锹夺下后，对方司机向后方倒下。对方司机站起来后驾车离开，其与父亲亦驾车离开。
3.被害人田某陈述，证实其是一名出租车司机。2017年7月4日9时30分，其拉乘两名乘客往吉林市方向行驶。在行驶过程中，有一辆翻斗车在其后方鸣笛，并超车让其停下。其将车停下后，过来一名青年男子（刘伟）踹其车门，其生气便持一把螺丝刀要打青年男子，其下车时看见一名年龄较大的男子（刘志有）持一把铁锹冲到其面前，并用铁锹怼其胸部两下，其坐在地上，青年男子持木棒又打其头部一二下，打其的两名男子如何离开其不清楚。其是开车将车上的乘客送到目的地后感觉无法控制自己的手，便报案，后又到医院救治。
4.证人李某证言，证实其于2017年7月4日10时许乘坐田某驾驶的出租车到公交车站桩。途中田某将车停在吉林市龙潭区景秀家园小区门前道边，后方十余米的地方亦停了一辆蓝色翻斗车。从翻斗车上下来两名男子，一名四十余岁男子（刘志有），一名二十余岁男子（刘伟），奔田某过来，因超车和田某理论。当时田某没下车，两名男子在驾驶室门前用拳头对田某殴打。田某拿起一把螺丝刀捅了对方几下，是否捅到人其没看见。两名男子见田某持螺丝刀，便往后退。田某下车从后备箱拿出一把镐把往翻斗车方向走，那两名男子跑回翻斗车拿出两把铁锹，互相厮打，是否打到对方其没看见。田某边打边退，一直退到其车前面倒在地上，田某是仰面倒地，至于是什么原因造成田某倒地其没看清。田某倒地后，两名男子停手驾车离开。其下车看田某，田某自己起来继续驾车将其送到公交车站桩。
5.公安机关出具的常住人口基本信息，证实被告人刘志有、刘伟的自然情况。
6.公安机关出具的抓捕经过及情况说明，证实被告人刘志有曾因汽车电瓶失窃报案。在本案案发后，公安机关通过刘志有之前报案的电话与刘志有取得联系，假称盗窃汽车电瓶的嫌疑人已找到，让刘志有到公安机关配合调查。刘志有到达公安机关后才得知公安机关要向其了解田某被伤害一案。后公安机关又与刘伟电话联系，让其到公安机关接受讯问，刘伟主动到案。
7.证据保全清单、照片，证实公安机关将被告人刘志有、刘伟作案时使用的作案工具铁锹两把予以扣押。被告人刘志有指认案发现场和作案工具的情况。
8.公安机关出具的情况说明二份，证实案发时，田某驾驶的出租车上有两名乘客，其中一名乘客郑坤无法找到。被告人刘志有无前科劣迹情况。
9.吉林市公安司法鉴定中心出具的鉴定文书，证实田某头部外伤，损伤程度构成重伤二级。
10.调解笔录，证实被告人刘志有、刘伟共同赔偿被害人田某各项经济损失共计人民币21万元，取得田某谅解。
11.物证铁锹两把，证实被告人刘志有、刘伟作案时使用作案工具情况。
对辩护人当庭提供门诊病历一份，证实刘伟腹部有长约1厘米的伤口，本院认为，此份证据与本案两名被告人的定罪及量刑无联性，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘志有、刘伟故意伤害他人身体，致人重伤，两名被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘志有、刘伟作用相近，不区分主从。对公诉机关认为，两名被告人已赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，可酌情对两名被告人从轻处罚的意见，本院予以支持。对刘志有的辩护人认为，刘志有没有直接加害田某，是过失造成田某受伤的后果，应构成过失致人重伤罪的意见。本院认为，被告人刘志有、刘伟持械与田某互殴时，刘志有明知自己的行为可能会造成田某受伤的危害结果，其放任这种结果的发生，主观上已具有故意，故对辩护人的此点意见，本院不予采纳。对辩护人认为，在案件起因，被害人先持械，具有一定过错。本院认为，根据证人李某证言，可以证实田某系在刘志有与刘伟用拳头对其进行殴打的情况下，选择持械，后双方均持械互相殴打，造成田某受伤的结果，故在案件起因上，田某不具有过错，故对辩护人的上述意见，本院不予采纳。对辩护人认为，刘志有具有自首情节的意见。本院认为，根据公安机关出具的说明，可以证实刘志有系因其他事宜到公安机关了解情况，并不属于主动投案，故对辩护人的上述意见，本院不予采纳。被告人刘伟主动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，可依法对其减轻处罚。两名被告人在犯罪过程中持械，可在量刑时酌情予以考虑。根据被告人刘志有、刘伟的犯罪情节及悔罪表现，对两人适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘志有犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人刘伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、作案工具铁锹两把，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郑 卓
人民陪审员 黎亚杰
人民陪审员 李 密
二〇一七年十二月二十八日
代理书记员 张 雪