浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭商终字第1999号
上诉人（原审被告）：张卫锋。
被上诉人（原审原告）：温州银行股份有限公司杭州分行。
代表人：金建康。
委托代理人（特别授权代理）：徐少伟、陆中骐。
原审被告：浙江永盛纺织有限公司。
法定代表人：裘建淼。
原审被告：绍兴县肯利达纺织有限公司。
法定代表人：唐耀军。
原审被告：绍兴外婆家食品有限公司。
法定代表人：包国江。
原审被告：包国江。
原审被告：张银燕。
上诉人张卫锋为与被上诉人温州银行股份有限公司杭州分行（以下简称温州银行杭州分行）及原审被告浙江永盛纺织有限公司（以下简称永盛公司）、绍兴县肯利达纺织有限公司（以下简称肯利达公司）、绍兴外婆家食品有限公司（以下简称外婆家公司）、包国江、张银燕金融借款合同纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2015）杭下商初字第729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。案件审理过程中，张卫锋提出鉴定申请，本院予以准许，并依法委托鉴定机构进行鉴定。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年3月15日，债权人温州银行杭州分行分别与保证人肯利达公司、外婆家公司、包国江与张银燕签订编号温银903002013年高保字00215号、温银903002014年高保字00064号、温银903002013年高保字00216号《最高额保证合同》各一份，均约定：鉴于永盛公司与债权人在2013年3月15日至2014年3月15日签署一系列融资合同（包括但不限于一系列借款合同、委托贷款合同等），为保证债权人债权的实现，保证人自愿为主合同提供最高额保证；保证人为债权人与永盛公司在2013年3月15日至2014年3月15日内签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额连带保证；保证人担保的最高债权余额分别为壹仟壹佰万元、壹仟壹佰万元、壹仟万元整；保证的范围主合同项下债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、滞纳金、费用、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费等）、债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用等）；保证期间自本合同生效之日起至决算日后两年为止；本合同项下保证为连带责任保证；等等。
2013年3月19日，债权人温州银行杭州分行与保证人张卫锋签订编号温银903002013年高保字00224号《最高额保证合同》一份，均约定：鉴于永盛公司与债权人在2013年3月19日至2014年3月19日签署一系列融资合同（包括但不限于一系列借款合同、委托贷款合同等），为保证债权人债权的实现，保证人自愿为主合同提供最高额保证；保证人为债权人与永盛公司在2013年3月19日至2014年3月19日内签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额连带保证；保证人担保的最高债权余额为壹仟万元整；保证的范围主合同项下债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、滞纳金、费用、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费等）、债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用等）；保证期间自本合同生效之日起至决算日后两年为止；本合同项下保证为连带责任保证；等等。
2013年3月20日，贷款人温州银行杭州分行与借款人永盛公司签订编号903002013企贷字00091号《温州银行非自然人借款合同》一份，约定：借款金额10000000元；借款期限自2013年3月20日至2014年3月20日；借款月利率为5.5‰，遇中国人民银行调整利率时，本合同利率不作调整；到期一次还本，利息每月20日支付；借款人未按时足额偿还贷款本金，逾期贷款的罚息利率为在本合同载明的贷款利率水平上加收百分之五十，借款人不能按期支付利息，按逾期贷款的罚息利率计收复利；等等。同日，温州银行杭州分行于同日向永盛公司发放贷款10000000元。
在上述合同履行期间，永盛公司按约足额支付利息至2014年2月20日，于2014年3月20日支付部分利息21506.61元。温州银行杭州分行于2014年4月20日从永盛公司账户扣划17.16元抵扣利息。现上述借款已到期，对于剩余贷款本息永盛公司未予归还，担保人亦未履行担保义务。截至2014年11月17日，永盛公司尚欠贷款本金10000000元、利息29826.72元，罚息668232.83元，复利21527.62元。
原审法院认为：温州银行杭州分行与永盛公司签订的涉案《温州银行非自然人借款合同》、分别与肯利达公司、外婆家公司、包国江与张银燕、张卫锋签订的《最高额保证合同》，均系各当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，原审法院依法确认有效。各方均应恪守合约，诚实履行。上述合同签订后，温州银行杭州分行已依约发放贷款10000000元，但借款人永盛公司未按约定履行还本付息义务，各保证人亦未依约履行担保义务，应各自承担相应的违约责任。现借款期限已经届满，温州银行杭州分行要求永盛公司归还贷款本金10000000元并支付利息29826.72元、罚息668232.83元、复利21527.62元（暂计至2014年11月17日，此后按双方合同约定另计），于法有据，原审法院予以支持。保证人肯利达公司、外婆家公司、包国江与张银燕、张卫锋自愿为债务人永盛公司的债务提供最高额连带责任保证，均依约应承担连带清偿责任。永盛公司、肯利达公司、外婆家公司、包国江、张银燕、张卫锋经原审法院合法传唤未到庭应诉，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、永盛公司于判决生效后十日内归还温州银行杭州分行贷款本金10000000元；二、永盛公司于判决生效后十日内支付温州银行杭州分行借款利息29826.72元、罚息668232.83元、复利21527.62元（暂计算至2014年11月17日，此后罚息、复利按编号903002013企贷字00091号《温州银行非自然人借款合同》的约定另计至判决确定的履行期满日为止）；三、肯利达公司、外婆家公司对永盛公司的上述第一、二项债务在最高债权余额11000000元的范围内承担连带清偿责任；四、包国江、张银燕、张卫锋对永盛公司的上述第一、二项债务在最高债权余额10000000元的范围内承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86118元，财产保全申请费5000元，由永盛公司、肯利达公司、外婆家公司、包国江、张银燕、张卫锋负担。
张卫锋不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实不清，张卫锋未与温州银行杭州分行就永盛公司的债务签订《最高额保证合同》。温州银行杭州分行提交的编号为“温银903002013年高保字00224号”《最高额保证合同》中保证人栏绝非张卫锋的亲笔签字及捺印。二、原审法院认定张卫锋无正当理由拒不到庭与事实不符。虽经原审法院合法传唤，但张卫锋认为本案与自己无关，故未参加庭审活动，不是无正当理由拒不到庭。综上，请求二审法院撤销原判，改判驳回温州银行杭州分行对张卫锋的诉讼请求，本案诉讼费用由温州银行杭州分行和永盛公司等承担。
被上诉人温州银行杭州分行答辩称：张卫锋称《最高额保证合同》上不是其签字，应由其举证证明。根据民诉法的规定，被告经法院合法传唤无正当理由拒不到庭的，法院可以缺席判决。张卫锋认可收到原审法院的传票，且与永盛公司有沟通，其没有可以不到庭的合法理由。温州银行杭州分行规定合同需要面签，故《最高额保证合同》上的签字是没有问题的。本案借款是张卫锋介绍的，其当时是永盛公司的财务经理，负责融资，因温州银行杭州分行对永盛公司的情况不熟悉，所以要求张卫锋提供担保。张卫锋签字时有好几人在场，签字捺印都是张卫锋本人所为。
原审被告永盛公司、肯利达公司、外婆家公司、包国江、张银燕均未参加二审诉讼活动。
张卫锋在二审期间向本院申请对编号为“温银903002013年高保字00224号”《最高额保证合同》保证人栏中张卫锋的签字、捺印是否其本人的签字、捺印进行鉴定。本院对张卫锋的鉴定申请予以准许。因温州银行杭州分行不能确定张卫锋欲作为笔迹鉴定比对样本材料的真实性，经双方同意，仅以捺印的鉴定结论作为判断依据。本院依法委托浙江迪安司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心认为检材即上述《最高额保证合同》保证人栏的捺印指纹模糊，不具备鉴定条件，是否以该合同保证人声明处的捺印指纹作为鉴定指纹。经询问，张卫锋与温州银行杭州分行同意以《最高额保证合同》保证人声明处的捺印指纹作为鉴定指纹，并再次明确若鉴定指纹是张卫锋的指纹，由张卫锋承担不利后果，若鉴定指纹不是张卫锋的指纹，则由温州银行杭州分行承担不利后果。后该鉴定中心向本院出具浙迪司鉴（2016）痕鉴字第4号指印鉴定意见书，鉴定意见为上述《最高额保证合同》保证人声明处的指印不是张卫锋本人的指印。张卫锋将该鉴定意见书作为证据提交，用以证明张卫锋未与温州银行杭州分行签订过《最高额保证合同》。
温州银行杭州分行、永盛公司、肯利达公司、外婆家公司、包国江、张银燕在二审期间均未向本院提交证据材料。
对张卫锋提交的证据材料，经质证，温州银行杭州分行对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为该《最高额保证合同》第6.3条约定“合同自双方签字或盖章之日生效”，该鉴定意见书仅对捺印作了鉴定，未对签字作鉴定。
本院对张卫锋提交的鉴定意见书之证明力予以认定。据此，本院对温州银行杭州分行一审提交的证据3中编号为“温银903002013年高保字00224号”的《最高额保证合同》之证明力不予认定。
根据一、二审有效证据，原审法院对温州银行杭州分行于2013年3月19日与张卫锋签订《最高额保证合同》的查证有误，本院不予认定。对原审法院查明的其他事实，本院予以确认。
本案二审的争议焦点是张卫锋有否与温州银行杭州分行签订编号为“温银903002013年高保字00224号”的《最高额保证合同》，张卫锋应否对永盛公司的案涉债务承担保证责任。
本院认为：温州银行杭州分行要求张卫锋对永盛公司的案涉债务承担保证责任的依据是“温银903002013年高保字00224号”《最高额保证合同》。张卫锋称其未与温州银行杭州分行签订过该份保证合同，并申请对该合同中保证人的签字捺印是否为其本人所为进行鉴定。因温州银行杭州分行不能确定张卫锋欲作为笔迹鉴定比对样本材料的真实性，双方同意仅以捺印的鉴定结论作为判断依据，后根据鉴定机构的建议，双方又同意以《最高额保证合同》保证人声明处的捺印指纹作为鉴定指纹。现鉴定机构的鉴定意见为上述《最高额保证合同》保证人声明处的指印不是张卫锋本人的指印。据此，张卫峰关于其未与温州银行杭州分行签订上述保证合同的抗辩有鉴定结论佐证，结合温州银行杭州分行作出的若鉴定指纹不是张卫锋的指纹，则由温州银行杭州分行承担不利后果的承诺，温州银行杭州分行主张张卫锋与其签订《最高额保证合同》，为永盛公司的案涉债务提供担保的主张缺乏依据。张卫锋的上诉理由成立，对其上诉请求本院予以支持。因二审诉讼中出现新的证据，本院查明了新的事实，原审判决予以部分撤销，但根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条之规定，原审判决不属于错误裁判案件。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市下城区人民法院（2015）杭下商初字第729号民事判决第一、二、三项，即浙江永盛纺织有限公司于本判决生效后十日内归还温州银行股份有限公司杭州分行贷款本金10000000元；浙江永盛纺织有限公司于本判决生效后十日内支付温州银行股份有限公司杭州分行借款利息29826.72元、罚息668232.83元、复利21527.62元（暂计算至2014年11月17日，此后罚息、复利按编号903002013企贷字00091号《温州银行非自然人借款合同》的约定另计至本判决确定的履行期满日为止）；绍兴县肯利达纺织有限公司、绍兴外婆家食品有限公司对浙江永盛纺织有限公司的上述债务在最高债权余额11000000元的范围内承担连带清偿责任；
二、变更杭州市下城区人民法院（2015）杭下商初字第729号民事判决第四项及一审诉讼费负担部分为：包国江、张银燕对浙江永盛纺织有限公司的上述债务在最高债权余额10000000元的范围内承担连带清偿责任；一审案件受理费86118元，财产保全申请费5000元，由浙江永盛纺织有限公司、绍兴县肯利达纺织有限公司、绍兴外婆家食品有限公司、包国江、张银燕负担；
三、驳回温州银行股份有限公司杭州分行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费81800元，由温州银行股份有限公司杭州分行负担。温州银行股份有限公司杭州分行于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：工商银行湖滨支行；户名：浙江省杭州市中级人民法院；帐号：1202024409008802968）。
本判决为终审判决。
审 判 长 程雪原
审 判 员 张 敏
代理审判员 朱晓阳
二〇一六年三月十六日
书 记 员 夏吉兰