广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤07民终2021号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司江门中心支公司，住所地：广东省江门市蓬江区港口二路168号101室首、二层，129室。负责人：李资平，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗潮彬，该公司员工。被上诉人（原审原告）：韦书瑞，男，1976年2月5日出生，壮族，住广西武宣县，委托诉讼代理人：黄健嫦，广东金泽律师事务所律师。上诉人天安财产保险股份有限公司江门中心支公司（以下简称天安财保江门公司）因与被上诉人韦书瑞机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2016）粤0704民初510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天安财保江门公司的委托诉讼代理人罗潮彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人天安财保江门公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由韦书瑞承担。事实和理由：韦书瑞的伤残等级不合理。首先，韦书瑞自行委托鉴定机构进行伤残鉴定，并未通知天安财保江门公司参与鉴定过程，导致天安财保江门公司无法核实鉴定过程是否公平、公正，韦书瑞是否配合鉴定等。其次，经咨询广东华泰法医临床司法鉴定所并出具意见书，证明韦书瑞因交通事故所致损伤未构成伤残。天安财保江门公司已向一审法院提交书面申请对韦书瑞的伤残等级进行重新鉴定，法院应予支持。被上诉人韦书瑞辩称：韦书瑞已构成十级伤残，一审判决认定事实清楚，理据充分，应予维持。首先，天安财保江门公司于开庭当天提出对韦书瑞的伤残等级重新鉴定，其不是在举证期限内申请。其次，天安财保江门公司提出重新鉴定申请后，一审法院已去函广东南天司法鉴定所江门分所咨询鉴定的依据，该所已复函详尽解释了韦书瑞评定为十级伤残的依据。第三，天安财保江门公司提供的广东华泰法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论是没有对韦书瑞做临床检查、没有阅片、医疗材料不充分的情况下作出的，明显存在鉴定瑕疵，该证据不应采纳。被上诉人韦书瑞向一审法院起诉请求：1、天安财保江门公�赔偿韦书瑞损失120000元；2、本案诉讼费由天安财保江门公司承担。一审法院认定事实：一、2015年8月21日8时30分，韦书瑞驾驶粤Ｊ×××××二轮摩托车自江海污水厂前道路东西方向行驶至高新区南山路污水处理厂前路口因措施不当，与由马伯乐驾驶的粤Ｊ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成韦书瑞受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：韦书瑞承担此事故的主要责任，马伯乐承担次要责任。三、韦书瑞的治疗和医疗费情况：事故发生后，韦书瑞当天被送往江门市江海区人民医院住院治疗，住院14天，住院期间陪护1人，住院及门诊治疗共花费医疗费12747元。经诊断为：1、右环指近节指骨开放性骨折；2、右小指近节指骨闭合性骨折；3、左小腿软组织挫伤。医嘱出院后休息一个月，营养饮食，共误工44天。四、韦书瑞的�残情况：2016年1月9日，广东南天司法鉴定所江门分所作出粤南江[2015]临鉴字第618号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人韦书瑞的伤残等级为拾级。为此，韦书瑞支出司法鉴定费2050元。五、韦书瑞的户籍情况：住广西××镇××村××村13队259号，农业家庭户口。六、韦书瑞的工作情况：事故发生时，韦书瑞在蓬江区正诚商行工作，其月平均工资为3391.67元，事故发生后单位停发了工资。七、粤Ｊ×××××号二轮摩托车的投保情况：该车在天安财保江门公司处购买了交强险，事故发生在保险期限内。被保险人是马伯乐。八、韦书瑞的被扶养人情况：根据《身份证》、《常住人口登记卡》、和广西武宣县公安局通挽派出所以及武宣县通挽镇大昌村民委员会的《证明》：韦书瑞母亲韦姆分生育有韦秀芬、韦建群、韦书华、�书瑞四子女，韦书瑞母亲为农业家庭户口；韦书瑞与覃荣燕生育有长女韦x、二女韦x丽、三女韦x茹；韦书瑞定残时韦姆分年满79周岁、韦x年满11周岁、韦x丽9周岁、韦x茹7周岁。一审法院认为，本案涉及韦书瑞、天安财保江门公司之间机动车交通事故责任法律关系的纠纷。各方当事人对江门市公安交通管理局江海交通警察大队作出的《事故认定书》均没有提出异议，予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）并参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，对韦书瑞因本次事故造成的损失，认定如下：一、医疗费：根据《解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义�人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，韦书瑞提交的《出院记录》、《诊断证明书》、《广东省医疗收费票据》等证据相互印证，可以证实韦书瑞因本次事故产生的医疗费合计12747元，对该项费用，天安财保江门公司无异议，予以确认。二、住院伙食补助费：根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，韦书瑞住院14天，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，伙食补助费为100元/天，韦书瑞的住院伙食补助费为100元/天×14天=1400元。对该项费用，天安财保江门公司无异议，予以确认。三、护理费：根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”的规定，韦书瑞住院14天，住院期间医嘱陪人1人。韦书瑞未能提供证据证明护理人员的收入情况，根据本地区的具体情况，护理人员的护理费标准应以100元/天/人为宜，所以，韦书瑞的护理人员的护理费为100元/天×14天/人×1人=1400元。对该项费用，天安财保江门公司无异议，予以确认。四、误工费：根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。根据韦书瑞提交的江门市江海区人民医院《出院记录》、《诊断�明书》及蓬江区正诚商行《证明》，证实本次交通事故韦书瑞共误工44天，韦书瑞月平均工资为3391.67元，其误工费为4974.45元（3391.67元/月÷30天×44天=4974.45元）。韦书瑞请求超出部分，不予支持。韦书瑞提出误工时间为住院14天加医嘱全休1个月，共44天的抗辩主张，理据充分，予以支持。五、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》(法发〔2010〕23号)第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，故韦书瑞所请求的被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金。残疾赔偿金具体为：（一）残疾赔偿金。根据《解释》�二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，韦书瑞因本次交通事故受伤被评定为拾级伤残，其在定残时年满39周岁，应计算20年。韦书瑞的户别为农业家庭户口，但其在城镇生活多年，故韦书瑞的赔偿标准应按照城镇居民标准进行计算。参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，一般地区2014年全省城镇居民人均可支配收入为30192.90元/年，韦书瑞的残疾赔偿金为30192.9元/年×20年×10%=60385.8元。韦书瑞该项请求，理据充分，予以支持。天安财保江门公司对广东南天司法鉴定所江门分所作出的粤南江[2015]临鉴字第618号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人韦书瑞的伤残等级为拾级提出异议，并于2016年6月2日开庭审理当天申请重新鉴定。因广东南天司法鉴定所江门分所是具有相应鉴定资质的鉴定机构，天安财保江门公司对该鉴定意见书提出的异议经一审法院发函向该所进行咨询，该所已函复一审法院，就韦书瑞被评定为拾级伤残的标准、依据进行了详细说明。天安财保江门公司提交了一份由广东华泰法医临床司法鉴定所作出的华泰法医司鉴所[2016]临鉴字第0051号《司法鉴定意见书》，以证实韦书瑞被评定为拾级伤残依据不足，不能成立，建议进行重新鉴定。一审法院认为，广东华泰法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，载明委托单位为天安财产保险股份有限公司广东分公司，被鉴定人为韦书瑞，但天安财产保险股份有限公司广东分公司在委托鉴定时，并未通知被鉴定人韦书瑞，广东华泰法医临床司法鉴定所在鉴定过程中也未对被鉴定人韦书瑞进行�验，鉴定程序存在瑕疵，该份《司法鉴定意见书》不足以反驳韦书瑞的伤残鉴定意见。天安财保江门公司提出的重新鉴定申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，其对韦书瑞伤残鉴定意见提出的抗辩主张，依据不足，不予采纳。（二）被扶养人生活费。根据《解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度来确定，因此被扶养人生活费以扶养人的户口为标准计算为宜，韦书瑞已按城镇居民标准计算残疾赔偿金，其被扶养人生活费也可以参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中2014年全省城镇居民人均消费性支出22171.9元/年为标准计算。韦书瑞定残时韦姆分年满79周岁，应计算5年生活费，韦姆分的生活费为22171.9元/年×5年×10%÷4人=2771.49元；韦x在韦书瑞定残时年满11周岁，应计算7年生活费，韦x的生活费为22171.9元/年×7年×10%÷2人=7760.17元；韦x丽在韦书瑞定残时年满9周岁，应计算9年生活费，韦x丽的生活费为22171.9元/年×9年×10%÷2人=9977.36元；韦x茹在韦书瑞定残时年满7周岁，应计算11年生活费，�x茹的生活费为22171.9元/年×11年×10%÷2人=12194.55元；被扶养人生活费合共为32703.57元。韦书瑞请求天安财保江门公司赔付被扶养人生活费29377.77元,是其对诉讼权利和实体权利的处分，且没有损害国家、集体或者他人利益，予以确认。韦书瑞的残疾赔偿金总额为：60385.8元（残疾赔偿金）+29377.77元（被扶养人生活费）=89763.57元。六、司法鉴定费：韦书瑞提交的广东南天司法鉴定所江门分所开具的司法鉴定费发票，可以证实本次事故发生后，韦书瑞到广东南天司法鉴定所江门分所进行伤残鉴定，支出司法鉴定费2050元。该项费用是韦书瑞因本次事故受伤后主张权利所支出的必要费用，予以支持。天安财保江门公司提出司法鉴定费是韦书瑞自行委托发生的费用，不应由其承担的抗辩主张，理据不足，不予采纳。七、交通费：根据《解释》�二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，韦书瑞虽然没能提供交通费票据，但韦书瑞住院、门诊治疗必然发生交通费用，结合韦书瑞的治疗时间以及江门市公交车的票价，酌定交通费为300元。八、精神损害抚慰金：韦书瑞因本次事故受伤被评定为拾级伤残，致使韦书瑞遭受精神痛苦，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《解释》第十八条的规定，韦书瑞有权主张精神损害赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，韦书瑞主张天安财保江门公司在交强险责任限额范围内优先赔偿精神损害，予以支持。韦书瑞承担此事故的主要责任，马伯乐承担次要责任，结合侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为、方式、侵害行为所造成的后果以及侵权人承担责任的经济能力和一审法院所在地平均生活水平，酌定精神损害抚慰金为3000元。九、营养费：根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，韦书瑞提交的江门市江海区人民医院《出院记录》、《诊断证明书》，均建议韦书瑞加强营养。韦书瑞未能提交证据证实其实际产生的营养费数额，结合韦书瑞的伤势情况以及江门地区的生活消费水平，酌定营养费为1000元。上述韦书瑞的损失有：医疗费12747元、�院伙食补助费1400元、护理费1400元、误工费4974.45元、残疾赔偿金总额89763.57元（含残疾赔偿金60385.8元和被扶养人生活费29377.77元）、司法鉴定费2050元、精神损害抚慰金3000元、营养费1000元、交通费300元，合共116635.02元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条“国家实行机动车第三者责任强制保险制度，设立道路交通事故社会救助基金。具体办法由国务院规定”、第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过�的，由机动车一方承担赔偿责任”、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条“机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定”的规定，本次事故造成韦书瑞的损失合共116635.02元，其中：属于死亡伤残赔偿限额项下的有：护理费1400元、误工费4974.45元、残疾赔偿金总额89763.57元、司法鉴定费2050元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元，合共101488.02元。该数额没有超过交强险有责死亡伤残赔偿限额110000元，故应由天安财保江门公司赔偿。属于医疗费用赔偿限额项下的有：医疗费12747元、住院伙食补助费1400元、营养费1000元，合共15147元。该数额超过了交强险有责医疗费赔偿限额10000元，天安财保江门公司应在医疗费用赔偿限额内赔付韦书瑞10000元。综上所述，天安财保江门公司在交强险责任限额范围内应赔偿韦书瑞的数额为111488.02（101488.02元+10000元=111488.02元）元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条�第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、天安财产保险股份有限公司江门中心支公司于原审判决发生法律效力之日起十日内在机动车第三者责任强制保险的责任限额内赔付保险金人民币111488.02元（包含精神损害抚慰金3000元）给韦书瑞；二、驳回韦书瑞的其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审适用简易程序审理，案件受理费减半收取为1350元，由韦书瑞负担96元，天安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担1254元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案属于机动车交通事故责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人天安财保江门公司的上诉主张进行审查，对于各方当事人均无提出上诉的问题不予审查。关于韦书瑞的伤残等级鉴定结论能否采纳的问题。天安财保江门公司上诉称韦书瑞自行委托伤残鉴定，天安财保江门公司没有参与鉴定过程，且广东华泰法医临床司法鉴定所出具意见书证明韦书瑞未构成伤残，应进行重新鉴定。首先，广东南天司法鉴定所江门分所是具有相应资质的法定鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，其作出的鉴定意见可以作为证据使用。�次，根据鉴定意见书记载，韦书瑞提供了医院出院记录、诊断证明书、影像学资料等鉴定材料，法医鉴定人对韦书瑞进行了体格检查，复阅了有关X线片资料，并对照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准进行了伤残评定。针对天安财保江门公司对鉴定意见书的异议，广东南天司法鉴定所江门分所复函一审法院，就韦书瑞伤残等级的标准、依据进行了详细的说明。广东南天司法鉴定所江门分所对韦书瑞的伤残鉴定过程合法，所依据的鉴定材料充分，鉴定结论有效。第三，天安财保江门公司虽提供了广东华泰法医临床司法鉴定所出具的意见书，认为韦书瑞的十级伤残依据不足，并要求重新鉴定，但广东华泰法医临床司法鉴定所并未对韦书瑞进行检验，鉴定程序不当，所作出的鉴定结论依据不足，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二�八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，天安财保江门公司应当承担举证不能的不利后果。因此，天安财保江门公司主张韦书瑞的鉴定结论依据不足并申请重新鉴定的上诉请求，理据不足，本院不予采纳。综上所述，天安财保江门公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依�《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2530元，由上诉人天安财产保险股份有限公司江门中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢敏忠审判员  甄锦瑜审判员  徐 闯二〇一六年十月十九日书记员  江继业