江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑二终字第6号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1971年11月20日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，因犯流氓罪，于1992年5月29日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、流氓罪于1997年7月2日被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月19日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）刘某乙，女，1955年1月7日出生于江西省萍乡市，汉族，高中文化，因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月24日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）朱某甲，男，1974年8月20日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月24日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1959年6月3日出生于江西省萍乡市，汉族，高中文化，因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月24日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）温某甲，男，1963年10月21日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月24日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）王某甲，女，1959年7月20日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月24日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1968年4月28日出生于江西省萍乡市，汉族，高中文化，因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月24日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月14日被萍乡市公安局安源分局取保候审，同年7月28日被萍乡市安源区人民法院再次取保候审。现在家。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲犯职务侵占罪一案，于2014年10月31日作出（2014）安刑初字第219号刑事判决。原审被告人刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。二审期间，萍乡市人民检察院阅卷一个月，补充侦查一个月。本院于2015年3月24日公开开庭审理了本案。萍乡市人民检察院指派检察员向澜出庭履行职务。上诉人刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2009年11月12日，江西煤业集团公司高坑煤业有限责任公司（以下简称高坑矿）为处理工农关系支援萍乡市安源区安源镇高坑村（以下简称高坑村）建设，通过萍乡市宏裕贸易有限责任公司（以下简称宏裕公司）支付给高坑村10万元赞助款。2010年1月的一天，高坑村党支部委员会和村民自治委员会（以下简称高坑村村两委）班子成员开会讨论如何处理高坑矿的10万元赞助款，刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲参加会议并一致同意将该10万元用于发放参会人员的年终奖，六人共同将该10万元据为己有。
2011年1月28日，高坑矿按照惯例通过宏裕公司付给高坑村赞助款10万元。2011年2月初的一天，高坑村两委班子成员又开会讨论如何处理高坑矿的10万元赞助款，刘某甲等班子成员全部参加并一致同意将这10万元用于发放班子成员年终奖。最终刘某甲、刘某乙每人从中各分得15000元，朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲五人每人从中各分得14000元，并全部据为己有。
另查明，被告人刘某甲等人已于2011年4月通过宏裕公司将私分的20万元退还给高坑村。被告人刘某甲因犯流氓罪，于1992年5月29日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、流氓罪于1997年7月2日被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑七年。2013年4月初，因群众匿名举报反映高坑村村主任刘某甲有受贿、贪污等重大职务犯罪问题，安源区纪委接到举报后找刘某甲了解情况，之后电话通知高坑村两委班子成员到案协助调查。经组织教育，李某甲、朱某甲、温某甲、王某甲、陈某甲等人到案后，都主动交代了组织尚未掌握的2010、2011年共同私分20万元的犯罪事实。同年4月18日，刘某甲在接到安源区检察院反贪局电话后到该院投案；4月22日温某甲、朱某甲主动到该院反贪局投案；4月23日，王某甲、陈某甲主动到该院反贪局投案；4月24日，刘某乙、李某甲主动到该院反贪局投案。到案后，刘某甲等被告人均供述了2010年、2011年分两次共同私分20万元的犯罪事实。2013年11月11日，安源区人民检察院以七被告人涉嫌职务侵占罪移送萍乡市公安局安源分局管辖，安源公安分局于2013年11月14日对七被告人涉嫌职务侵占立案侦查。
上述事实，有证人证言、书证以及被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲作为高坑村两委班子成员，利用职务上的便利，将外单位赞助给本单位的钱款采取截留不入账的方式非法据为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人刘某甲积极联系赞助款项并指使陈某甲将赞助款取出，通过召集村两委班子开会将该20万元私分，起主要作用，依法认定其为主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚或者免除处罚。七被告人案发后主动到检察机关投案，如实供述分两次以年终奖的形式将涉案的20万元赞助款私分的事实，依法应认定为自首，可从轻处罚。七被告人在被司法机关查处前积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人刘某甲有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人刘某乙作为村两委班子主要负责人之一，与刘某甲除外的其他五被告人相比较，其职务侵占犯罪中所起作用相对较大。被告人朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲在本案中为从犯、且有自首情节，在司法机关查处前积极退赃，犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第三十七条之规定，判决：1、被告人刘某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月。2、被告人刘某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。3、被告人朱某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。4、被告人李某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。5、被告人温某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。6、被告人王某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。7、被告人陈某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
上诉人刘某甲上诉提出：1、涉案的20万元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、其没有非法占有上述资金的故意，其行为不构成职务侵占罪。请求二审法院改判无罪。
上诉人刘某乙上诉提出：1、其所得的30950元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、班子成员并没有开会讨论分钱。3、其在2011年4月在无任何外界因素影响下主动并要求其他人全部退还了上述资金，不能认定其作用相对较大。请求二审法院改判无罪。
上诉人朱某甲上诉提出：1、其所得的3万元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、班子成员并没有开会讨论分钱。3、其在2011年4月在无任何外界因素影响下，主动退还了所得的3万元，客观上没有非法占有3万元。请求二审法院改判无罪。
上诉人李某甲上诉提出：1、其所得的3万元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、班子成员并没有开会讨论分钱。3、其在2011年4月在无任何外界因素影响下，主动退还了所得的3万元，没有非法占有3万元。请求二审法院改判无罪。
上诉人温某甲上诉提出：1、其所得的3万元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、班子成员并没有开会讨论分钱。3、其在2011年4月在无任何外界因素影响下，主动退还了所得的3万元，客观上没有非法占有3万元。请求二审法院改判无罪。
上诉人王某甲上诉提出：1、其所得的3万元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、班子成员并没有开会讨论分钱。3、其在2011年4月在无任何外界因素影响下，主动退还了所得的3万元，客观上没有非法占有3万元。请求二审法院改判无罪。
上诉人陈某甲上诉提出：1、其所得的1.4万元不属于集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员个人的奖金。2、班子成员并没有开会讨论分钱。3、其在2011年4月在无任何外界因素影响下，主动退还了所得的1.4万元，客观上没有非法占有1.4万元。请求二审法院改判无罪。
经审理查明：2009年11月12日，高坑矿为处理工农关系支援高坑村建设，采取在宏裕公司的居民饮水管道工程款结算中虚增10万元的方式，通过该公司赞助高坑村10万元。2010年1月的一天，高坑村两委班子成员开会讨论如何处理高坑矿的该10万元赞助款，上诉人高坑村村委会主任刘某甲、高坑村党总支部书记刘某乙、高坑村党总支部委员暨村委会副主任朱某甲、高坑村党总支部副书记温某甲、高坑村党总支部委员李某甲、高坑村村委会委员王某甲参加会议并一致同意将该10万元用于发放参会人员的年终奖，六人共同将该10万元据为己有。
2011年1月28日，高坑矿采取在宏裕公司的大井至洗煤厂翻笼轨道路基修复工程款结算中虚增10万元的方式，通过该公司赞助高坑村10万元。2011年2月初的一天，高坑村两委班子成员开会讨论如何处理高坑矿的10万元赞助款，上诉人刘某甲等七名班子成员全部参加并一致同意将这10万元用于班子成员年终奖。刘某甲、刘某乙每人从中各分得15000元，朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲等五人每人从中各分得14000元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、高坑村村委会组织机构代码证，证实高坑村村委会登记机构类型为其他机构，法定代表人为刘某甲。
2、宏裕公司的营业执照、设立登记申请书、企业名称、企业名称预先核准通知书、一人有限责任公司章程、企业法人营业执照、有限责任公司变更登记申请书等材料，证实宏裕公司是由高坑村村委会独资认缴100万元成立的有限责任公司，法定代表人为刘某甲，经营范围为国内贸易、机械安装、煤矸石销售。
3、关于各村、社区新一届党（总）支部书记、副书记、委员的批复（高党发（2008）42号），证实案发时高坑村党支部组成情况为刘某乙担任书记，温某甲担任副书记，朱某甲、李某甲、陈某甲担任委员。
4、萍乡市安源区民政局出具的高坑镇第七届村委会选举结果情况以及高坑村村委会的证明，证实2008年12月高坑村第七届村委会选举结果为刘某甲担任高坑村村主任、朱某甲担任副主任、王某甲担任委员。
5、707二期工程供水站建设工程施工合同、707供水单位工程施工图结算审批表、要求拨付工程款报告、大井至洗煤厂翻笼轨道路基修复工程预（结算书）、萍乡矿业集团（转）凭证、中国工商银行转账支票、中国工商银行进账单、中国工商银行转账支票、高坑矿账户清单，宏裕公司账户明细、廖辉连个人账户明细，证实2009年11月12日高坑矿将707供水管道工程款28万元转账到宏裕公司账户，同日宏裕公司10万元转账到陈某甲的妻子廖辉连的账户；2011年1月27日高坑矿将大井至洗煤厂翻笼轨道修复工程款897580元（其中虚增工程款10万元）转账到宏裕公司，次日宏裕公司将1147580元转账到廖辉连的账户。
6、关于转发《进一步加强村级账务代理工作的通知》的通知（安财字（2009）8号）、关于在全市各乡镇实行财务集中核算制度的意见（萍财办字（2002）11号），证实村级财务年度收支计划和大额开支、村干部的误工补贴标准，及其他福利性开支标准必须提交村民（代表）大会讨论决定，讨论决定后应及时向村民公示，并报村级账务代理室备案。
7、江西省煤炭集团公司2008年11月14日下发的关于进一步加强费用管理压缩开支的通知（赣煤集团办字（2008）353号），证实江西省煤炭集团公司规定严格控制各类赞助、社会捐助和大型活动开支，10万元以上需经省集团公司批准。
8、江西省煤炭集团公司2010年2月5日下发的关于进一步加强企业对外捐赠财务管理的通知（赣煤集团财字（2010）50号），证实江西省煤炭集团公司规定各企业或分公司未经省煤炭集团和省煤业集团批准，不得向任何单位捐赠。
9、证人杨某甲的证言，证实当时高坑矿矿长王某乙召集他与罗某甲一起商讨为处理好与高坑村的关系，要支付一定的资金支持高坑村的发展。当时他们也没作会议记录，都是直接商量好的。因为省煤业集团公司不让对外赞助，当时王某乙请示了上级领导，最后他们通过工程款的方式赞助高坑村，具体怎么操作他不清楚。这些赞助款是给高坑村集体的，不是给个人的。
10、证人王某乙的证言，证实高坑矿在高坑村辖区范围内，煤矿生产给高坑村居民的生活用水、用电带来了不利的影响，高坑矿会给村民一定的补偿。2009年以前，受影响的高坑村村民的生活用水、用电由高坑矿承担。国家农网改造后，村民不能使用高坑矿的水、电，高坑矿考虑到维护矿区的稳定和资助高坑村的建设，2009年、2010年都给予了高坑村一定的经济补偿。当时是高坑村村主任刘某甲等人来矿上联系工作时，刘某甲提出村里有困难，要求给予一定支持。他当时向上级领导汇报了此事，领导同意后，高坑矿在2009年底、2010年底都拿了10万元给高坑村。因为当时按照上级主管部门的要求煤矿不能对外捐助，也不能以赞助款名义做账，他和高坑矿纪委书记杨某甲讨论商量后决定以支付工程款形式将赞助款拿给高坑村。当时为了搞好和高坑村的关系，他们矿上将一些清理淤泥、砌墙等工程让村里的宏裕公司去做，他们矿上每次赞助10万元都是在和宏裕公司结算工程款时多加10万元，再修改一下合同的相关内容，具体是由当时矿上的财务人员操作，他审批同意。这20万元不是给个人的，而是赞助高坑村集体的。
11、证人罗某甲、张某甲、阳某甲的证言，证实从2009年9月后，因高坑矿并入江西煤业集团公司，高坑矿的账目必须经省煤集团审计，按照会计制度，高坑矿不能私自对外搞赞助，所以不能再以赞助款名义支付。2009年和2011年1月高坑矿资助高坑村的20万元是以工程款形式支付的。当时高坑村的宏裕公司在矿上做水管安装工程，罗某甲就安排张某甲操办，后来由阳某甲具体操作，就是在工程造价增加一些项目，多付20万给高坑村。高坑矿的赞助款是支持高坑村的新农村建设，不是给个人的。
12、上诉人刘某甲在公安机关和一审庭审的供述，证实2009年年底，高坑村两委班子开会讨论过年发奖金的事，当时开会的人有他、温某甲、朱某甲、王某甲、刘某乙、李某甲，会上大家讨论高坑矿通过宏裕公司转来10万元的事情，与会人员都同意将这10万元作为年终奖发放。因为陈某甲这一年都没在村里上班，没有发给他。2011年春节前的几天，当时高坑村两委班子成员包括他、朱某甲、温某甲、王某甲、刘某乙、李某甲、陈某甲在村里办公室召开班子会，会上讨论村里百姓福利、村上工作人员福利及班子成员的福利。会上他说高坑矿又来了10万元钱，大家都同意将这10万元当年终奖发掉。这次书记刘某乙和他发的是1.5万元，朱某甲、陈某甲、温某甲、李某甲、王某甲都是发的1.4万元。
13、上诉人刘某乙在公安机关和一审庭审的供述，证实2009年年底，高坑村两委班子开会讨论过年发奖金的事，当时开会的有她、刘某甲、温某甲、王某甲、朱某甲、李某甲，会上刘某甲说高坑矿转来了10万元钱到宏裕公司，他们其他班子成员都同意将这10万元以年终奖的形式发放给参会的班子成员，并在会后实际发放到位。2011年春节前的几天，当时村里召开班子会议讨论年终的事情，开会的有她、刘某甲、温某甲、朱某甲、李某甲、王某甲、陈某甲，会上刘某甲说今年高坑矿照例拿了10万元钱，大家都同意以发年终奖的形式将这10万元发掉。随后会上定下来她和村长刘某甲每人发1.5万，温某甲、朱某甲、李某甲、王某甲、陈某甲每人发1.4万元。
14、上诉人朱某甲在公安机关和一审庭审的供述，证实2009年年底，高坑村两委班子开会讨论过年发奖金的事，当时开会的有他、温某甲、刘某甲、王某甲、刘某乙、李某甲，刘某甲说高坑矿通过宏裕公司转来了10万元，大家都同意将这10万元以年终奖的形式发给与会人员，然后他们就把这些钱发掉了。2011年春节前几天，当时他们村两委班子成员包括他、刘某甲、温某甲、王某甲、刘某乙、李某甲、陈某甲在村里办公室召开班子会，会上讨论村里的事情，会上刘某甲说高坑矿又来了10万元钱，他们听了后都同意将这10万元以年终奖的形式发掉，这10万元因为七个人平均分的话分不了，当时就有人提出书记和村长多发1000元，因为职务上他们两大些，大家对此都同意。他、陈某甲、温某甲、李某甲、王某甲都是发的1.4万元，书记刘某乙和村长刘某甲发的1.5万元。
15、上诉人李某甲在公安机关和一审庭审的供述，证实2009年快过年的时候，高坑村两委班子成员刘某甲、刘某乙、朱某甲、温某甲、王某甲和他将高坑矿通过宏裕公司转来的10万元的以发年终奖的形式分掉了。陈某甲因为2009年一年都在宏裕公司工作，所以2009年没有参与分钱。2011年春节前，他们村两委班子七人又将高坑矿通过宏裕公司转来的10万元以年终奖的形式发掉了，其中他、朱某甲、温某甲、王某甲、陈某甲发了1.4万元，刘某甲和刘某乙发了1.5万元。
16、上诉人温某甲在公安机关和一审庭审的供述，证实2010年春节前的一天，当时高坑村召开两委班子会议，两委班子成员有他、刘某甲、朱某甲、王某甲、刘某乙、李某甲参与了会议，陈某甲因为请假没有参会，他们在谈到村干部发过年福利的时候，大家都说过年了要发点福利。当时村主任刘某甲提出，从高坑矿弄来了10万元钱，这个钱就当做福利发给大家，他们其他人听了后都同意，刘某甲还提出他们在场的6个人每人分2万元，因为需要12万还缺2万，他们就商量不足的2万元由财务上搞点发票处理下。散会时，他记得在办公室的茶几旁，刘某甲将钱分给大家，他拿了2万元后就回去了。这10万元是高坑矿付给高坑村的，以什么名义付的他不清楚，拿钱的过程也是刘某甲去操办的。2011年春节前的几天，当时他们村两委班子包括他、刘某甲、刘某乙、朱某甲、王某甲、李某甲、陈某甲在办公室开会。当时刘某甲对大家说，高坑矿送来了10万元钱，今天将这个钱发下去，大家都同意后，王某甲从她的挎包中取出10万元钱出来，他们七个人就一起分，因为平均分不了，当时就有人提出书记和主任多发1000元，大家也都没意见，当时刘某乙和刘某甲就各分了1.5万元，其他五人每人分了1.4万元。他记不清是在刘某甲的村长办公室还是刘某乙的党支部书记办公室开的会，当时刘某甲说是高坑矿拿给他们村里发福利用的，具体他们怎么弄来的他不清楚。
17、上诉人王某甲在公安机关和一审庭审的供述，证实2009年底，高坑村两委班子开会讨论过年发奖金的事，当时开会的有她、刘某甲、温某甲、王某甲、朱某甲、李某甲。会上刘某甲说高坑矿通过宏裕公司转来10万元，大家都同意将这10万元当作年终奖发掉，然后他们就把这些钱发掉了。这笔钱由陈某甲从宏裕公司将钱取出来拿给刘某甲，再由刘某甲将钱发给村两委班子。2011年年初的几天，当时村里也是召开班子会议讨论年终的事情，开会的有她、刘某甲、刘某乙、温某甲、朱某甲、李某甲、陈某甲。会上刘某甲说今年高坑矿照例拿来了10万元，大家都同意将这10万元以年终奖的形式发掉，随后会上定下来村长刘某甲和书记刘某乙每人发1.5万元，她、温某甲、朱某甲、李某甲、陈某甲每人发1.4万元。
18、上诉人陈某甲在公安机关和一审庭审的供述，证实2009年11月左右的一天，刘某甲在村长办公室对他说高坑矿会付10万元赞助款过来，只能通过宏裕公司打过来，而且要走工程款里面，要他想办法去把钱领出来。当时宏裕公司在高坑矿做了707水管安装工程，他就以宏裕公司的名义按照合同规定打了要求拨付工程款的报告给高坑矿，把10万元赞助款加到工程款里面，一共要求高坑矿支付工程进度款28万元。后高坑矿打了28万元工程进度款到宏裕公司，钱到账后他从中取了10万元现金，在刘某甲办公室将这10万元交给了刘某甲，后来他才知道是被刘某甲等当时的两委班子分掉了，具体怎么分的他没参与，不清楚。2011年春节前的一天，刘某甲在办公室对他说高坑矿又会支付10万元赞助款，要他去办手续。他按照刘某甲的安排，用相同的方法在宏裕公司承包高坑矿大井至洗煤厂翻笼轨道修复工程结算时增加了10万元工程款。高坑矿将包括10万元赞助款在内的工程款打到宏裕公司账后，他从中拿出10万元，在村长办公室交给刘某甲了。他交给刘某甲10万元钱的当天上午，刘某甲把村两委班子成员叫到他办公室，以发年终奖的形式将钱分给大家。书记刘某乙、主任刘某甲各1.5万元，他，温某甲、朱某甲、李某甲、王某甲五人各分了1.4万元，分钱没有手续，也没有会议记录。
另查明，上诉人刘某甲等七人已于2011年4月通过宏裕公司将私分的20万元退给了高坑村，该事实有上诉人刘某甲等七人在公安机关和一审庭审的供述、宏裕公司账户明细、廖辉连个人账户明细、高坑村记账凭证、高坑镇账务代理室专用收款收据等证据证实。1992年5月29日，上诉人刘某甲因犯流氓罪，于1992年5月29日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、流氓罪于1997年7月2日被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑七年。该事实有（1992）城刑字第74号刑事判决书、（1997）安刑初字第8号刑事判决书、（1997）萍刑终字第56号刑事判决书等证据证实。
又查明，2013年4月初，因群众匿名举报反映安源区高坑镇高坑村村委会主任刘某甲有受贿、贪污等重大职务犯罪问题，安源区纪委接到举报后找刘某甲了解情况，之后电话通知高坑村两委班子成员李某甲、朱某甲、温某甲、王某甲、陈某甲等人到案协助调查。经组织教育，李某甲、朱某甲、温某甲、王某甲、陈某甲等人到案后，都主动交代了组织尚未掌握的2010、2011年共同私分20万元的犯罪事实。同年4月18日，刘某甲在接到安源区检察院反贪局电话后来该院投案，4月22日温某甲、朱某甲主动到该院反贪局投案；4月23日，王某甲、陈某甲主动到该院反贪局投案、4月24日，刘某乙、李某甲主动到该院反贪局投案。2013年11月11日，安源区人民检察院以上诉人刘某甲等七人涉嫌职务侵占罪移送萍乡市公安局安源分局管辖，安源公安分局于2013年11月14日对七上诉人涉嫌职务侵占立案侦查。
上述事实有萍乡市安源区纪律检查委员会办案说明、萍乡市安源区人民检察院反贪污贿赂局办案说明、安源区经侦大队归案情况说明、上诉人刘某甲等七人的供述等证据证实。
关于上诉人刘某甲等七人均上诉提出其在2010年及2011年年前所得的20万元不是高坑村的集体财产，而是高坑矿给高坑村两委班子成员发的奖金，而且于2011年4月在无任何外界因素影响下主动全部退还，没有非法占有的意见。经查，江西省煤炭集团公司的文件以及高坑矿工作人员的证言证实该20万元系高坑矿为处理工农关系支付给高坑村的赞助款，只是因为江西省煤炭集团公司不允许赞助才采取虚报工程款的形式支付，高坑煤矿、宏裕公司以及廖辉连个人的账户明细等相关书证和各上诉人的供述可证明这20万元是高坑矿以虚增工程款的形式转账到宏裕公司账上，宏裕公司转出资金到陈某甲的妻子廖辉连的个人账户，廖辉连再取出资金交给陈某甲，陈某甲将钱交给刘某甲后发放给高坑村两委班子成员，事后，刘某甲等七上诉人将赃款退回高坑村。从钱款来源、走向、退款情况，结合证人证言可认定这20万元为高坑矿给高坑村的赞助款，其所有权应属于高坑村，且上诉人刘某甲等七人的侵占行为在瓜分赞助款后已经完成，其退赃行为不影响犯罪的成立，故对该上诉意见不予支持。
关于上诉人刘某甲等七人均上诉提出将涉案的20万元作为年终奖发放并没有开会讨论的意见。经查，上诉人刘某乙、朱某甲、温某甲、王某甲、陈某甲在公安机关均承认2010年初、2011年初前后两次开了村两委班子会讨论处理来自高坑矿的这20万元，故对该上诉意见不予采信。
综上，上诉人刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲共同职务侵占2次，金额为人民币20万元；上诉人陈某甲参与职务侵占1次，金额为人民币10万元。
本院认为，上诉人刘某甲、刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲作为高坑村两委班子成员，利用职务上的便利，将高坑矿赞助给高坑村集体的钱款采取截留不入账的方式非法据为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。七上诉人上诉提出其行为不构成职务侵占罪，应宣告其无罪的意见，经查与本案事实、证据及法律规定不符，不予采纳。在共同犯罪中，上诉人刘某甲积极联系赞助款并指使陈某甲将赞助款取出，通过召集村两委班子开会将该20万元私分，起主要作用，依法认定其为主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。上诉人刘某乙、朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。其中，上诉人刘某乙虽主动提出退赃，但作为村两委班子主要负责人之一，与刘某甲之外的其他五上诉人相比较，其职务侵占犯罪中所起作用相对较大，其上诉提出不能认定其作用相对较大的意见，不予采纳。上诉人刘某甲有犯罪前科，可酌情从重处罚。七上诉人案发后主动投案，如实供述基本犯罪事实，可认定为自首，均可从轻处罚。七上诉人在被司法机关查处前积极退赃，可酌情从轻处罚。根据上诉人刘某甲、刘某乙的犯罪情节及悔罪表现，依法可适用缓刑。根据上诉人朱某甲、李某甲、温某甲、王某甲、陈某甲的犯罪情节及悔罪表现，依法可免予刑事处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑恰当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 易玉奇
审判员 胡干成
审判员 钟 琰
二〇一五年四月二十三日
书记员 舒 芳