宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2704号
上诉人（原审被告）：宁夏建设投资集团房地产开发有限公司，原名称宁夏建工集团房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市高新技术开发区。
法定代表人：白云程，该公司董事长。
委托诉讼代理人：高婷，宁夏辅德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尚军胜，男，1974年5月3日出生，汉族，个体从业者，住甘肃省会宁县。
委托诉讼代理人：张仲文，宁夏黄河志律师事务所律师。
原审被告：银川市住房和城乡建设局，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人：刘鹏，该局局长。
委托诉讼代理人:哈如，宁夏新中元律师事务所律师。
原审被告：河南天河建设工程有限公司，住所地：河南省林州市。
法定代表人：王长吉，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：元志浩，男，汉族，1983年1月29日出生，该公司员工，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：安丽，宁夏博略律师事务所律师。
原审被告：河南天河建设工程有限公司宁夏分公司，营业地：宁夏回族自治区银川市金凤区。
负责人：元丽涛，系该分公司负责人。
委托诉讼代理人：元志浩，男，汉族，1983年1月29日出生，该总公司员工，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司（原名称：宁夏建工集团房地产开发有限公司，以下简称宁夏建投房产公司）因与被上诉人尚军胜、原审被告银川市住房和城乡建设局（以下简称银川住建局）、河南天河建设工程有限公司（以下简称河南天河公司）、河南天河建设工程有限公司宁夏分公司（以下简称河南天河宁夏分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月28日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司的委托诉讼代理人高婷，被上诉人尚军胜的委托诉讼代理人张仲文，原审被告银川住建局的委托诉讼代理人哈如，原审被告河南天河公司的委托诉讼代理人安丽到庭参加诉讼，原审被告河南天河公司宁夏分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁夏建设投资集团房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项判决内容，改判上诉人不承担付款责任。2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实及理由：最高人民法院司法解释第二十六条规定：发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。上诉人已向河南天河公司支付了3.8亿元的工程款，虽然没有具体结算，但工程款基本已经付完。原审未能确定上诉人是否欠付河南天河公司工程款的前提直接判决上诉人对被上诉人承担责任没有法律依据。
尚军胜及其委托诉讼代理人辩称，发包人未向施工人实际结算工程款，被上诉人是实际施工人，应当向被上诉人付款。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，请求二审驳回上诉，维持原判。
河南天河公司辩称，一、河南天河公司及宁夏分公司虽对原判决未提起上诉，但其在一审时主张的工程质量问题，原审法院未予认定。对此河南天河公司及宁夏分公司有异议。二、被上诉人尚军胜在施工过程中工存在严重质量问题，且工程严重拖延，依法应承担违约责任。三、河南天河建设工程有限公司与宁夏建设投资集团房地产开发有限公司之间并未就涉案工程完成结算，且涉案工程至今未能通过竣工验收。目前虽有部分住户入住，但并非河南天河公司及宁夏分公司造成，故一审法院不应忽视涉案工程尚军胜施工过程中出现的工程质量及逾期完工等问题。四、尚军胜未完成全部施工，河南天河公司多次通知其继续施工，但其不予理会。无奈河南天河公司组织谢某某、哈某某、王某某等人员完成涉案工程，相应费用应从尚军胜工程款中扣除。
银川住建局辩称，上诉人的上诉请求与我单位无关。
河南天河公司宁夏分公司未出庭，亦未提交书面答辩意见。
尚军胜向一审法院起诉请求:1、请求依法判决被告支付原告工程款325604.87元，并承担连带责任；2、本案诉讼费由四被告承担。
一审法院认定事实：2014年3月13日，银川住建局与宁夏建工集团房地产开发有限公司签订《阅海万家F3地块住宅小区整体购买协议书》一份，合同约定，银川住建局购买宁夏建工集团房地产开发有限公司开发建设的阅海万家三期F3地块整体住宅小区。宁夏建工集团房地产开发有限公司将该工程承包给河南天河公司后由河南天河公司宁夏分公司承建。2014年5月5日，尚军胜与河南天河公司阅海万家项目部签订二份《油漆工程施工合同》，承包了阅海万家F3区4、5#楼的室内油漆粉刷等工程；承包方式：包工包料；建筑面积均为16764.99平米，以施工蓝图上标注的建筑面积为准；工期2014年6月20日至2015年6月20日；按进度付款，所有施工项目竣工验收合格后支付到工程总价的95%，留5%的保修金待保修期满后一次性付清。自竣工之日起，保修一年。合同同时对其他事项作了详细约定。合同签订后，尚军胜组织人员进行施工。涉案工程现已交付使用。尚军胜施工期间，河南天河公司宁夏分公司支付尚军胜工程款775000元，下剩款项至今未付。一审法院认为，涉案工程已交付使用，尚军胜要求河南天河公司宁夏分公司按照施工面积支付工程价款，符合法律规定，予以支持。对于双方诉争的施工面积，尚军胜同意按照河南天河公司主张的33002.6平米面积计算，照准。按照合同约定的面积单价33元/平米，工程总价款为1089085.8元（33002.6平米×33元），扣除河南天河公司宁夏分公司已支付775000元及尚军胜主张扣减的5%保修金54454.29元（1089085.8元×5%），河南天河公司宁夏分公司应向尚军胜支付下剩259631.51元工程款。河南天河公司宁夏分公司作为河南天河公司设立的分支机构，依法不能独立承担民事责任，其民事责任应由河南天河公司共同承担。宁夏建工集团房地产开发有限公司与河南天河公司并未就涉案工程进行最终结算，故不能证明其不欠付河南天河公司的工程款，其应在欠付河南天河公司工程款范围内对尚军胜承担付款责任。尚军胜要求银川住建局承担付款义务，未提供证据证实,该主张不予支持。河南天河公司宁夏分公司提供的证据不能证明涉案工程中未完成工程及维修由他人完成，对其辩解理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、被告河南天河建设工程有限公司、河南天河建设工程有限公司宁夏分公司于判决生效后十日内支付原告尚军胜工程款259631.51元；二、被告宁夏建工集团房地产开发有限公司在未付工程款范围内对原告尚军胜承担付款责任；三、驳回原告尚军胜的其他诉讼请求。案件受理费6184元，由被告河南天河建设工程有限公司、河南天河建设工程有限公司宁夏分公司、宁夏建工集团房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，原审被告河南天河公司围绕其诉辩请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对各方当事人二审争议的事实认定如下：宁夏建设投资集团房地产开发有限公司就涉案工程向河南天河公司及其宁夏分公司应付工程款数额及已付工程款数额均未向一审举证，双方均认可尚未进行结算。宁夏建设投资集团房地产开发有限公司当庭自述中标价款是：388123186.63元，截止到2016年1月已经向天河公司支付了3.8亿元，河南天河公司自述已付工程款1.5亿，双方均未就工程款的支付举证。河南天河公司向二审提供的建设工程质量整改通知书、质量监督执法检查记录、阅海万家物业中房物业公司向河南天河公司发出的信函及结算单四份证据，上诉人虽没有异议，但被上诉人尚军胜不认可。上述证据虽然是河南天河公司在一审庭审后收集的证据，但河南天河公司未向本院提起上诉，故上述证据不属本案二审审查范围。二审查明的其他事实与原审查明的一致。
本院认为，上诉人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司未提供证据证明就涉案工程款已向承包方河南天河公司及其宁夏分公司付清，也未对尚军胜实际施工人的身份提出异议，应依法承担不利后果，其上诉理由证据不足，不予支持。原审判决上诉人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司在未付工程款的范围内对本案的付款承担连带责任并无不当。
综上所述，宁夏建设投资集团房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5194元，由上诉人宁夏建设投资集团房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 范宁萍
审判员 徐开前
审判员 王文花
二〇一七年十一月二十三日
书记员 张 伟