安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖12刑终473号
原公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘虎，男，1995年10月6日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，小学文化，农民，住安徽省阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年3月18日经阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），2017年5月10日到阜南县公安局黄岗派出所投案，次日被该局刑事拘留，当日被该局取保候审，同年6月20日经阜南县人民法院决定被取保候审，同年8月14日阜南县人民法院决定对其予以逮捕，同年8月17日被阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。
阜南县人民法院审理阜南县人民检察院指控原审被告人刘虎犯寻衅滋事罪一案，于2017年8月17日作出（2017）皖1225刑初169号刑事判决。刘虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年2月27日22时许，被告人刘虎与常家俊（已判刑）、张良（已判刑）等人在阜南县黄岗镇畅享KTV二楼9号包间唱歌，被害人杨某及其朋友在该畅享KTV二楼5号包间唱歌。张良与杨某等人因琐事在5号包间门口发生争执，常家俊赶到现场即殴打杨某，致使双方人员在畅享KTV二楼走廊内互殴至6号包间被人拉开。后杨某和朋友到5号包间，常家俊和张良、刘虎等人追撵至5号包间，并使用灭火器、啤酒瓶殴打杨某，致杨某面部受伤。经法医鉴定，被害人杨某面部疤痕累计达18厘米，损伤程度构成轻伤一级。
另查明，2017年5月10日，被告人刘虎与被害人杨某就民事部分达成赔偿2万元调解协议并履行完毕，取得了被害人的谅解。当日刘虎到阜南县公安局黄岗派出所投案。
原判根据《法医学人体损伤程度鉴定书》、前科情况查询证明、到案经过、视听资料说明书、调解协议、撤诉书、谅解书及收条、（2016）皖1225刑初206号、381号刑事判决书、阜阳市人口信息管理系统查询等书证；现场勘查、辨认笔录、视听资料；被害人杨某陈述；证人李某1、刘某某、李某2、李某3、马某1、马某2、孙某某、杨某某、郭某某、薛某、刘某、朱某某、耿某、王某、耿某某证言；同案人张良、常家俊供述；被告人刘虎的供述与辩解等证据认定上述事实。
原审法院认为，被告人刘虎在公共场所积极参与随意殴打他人，致一人轻伤，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。案发后，刘虎能主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首，可从轻处罚；其积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；刘虎在本案中系积极参与者，在共同犯罪中作用相对较小，量刑时可区别对待。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第四十七条、第六十七条第一款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决：被告人刘虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
上诉人刘虎上诉称，认为一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求适用缓刑。
经二审审理查明：2016年2月27日22时许，上诉人刘虎与常家俊（已判刑）、张良（已判刑）等人在阜南县黄岗镇畅享KTV二楼9号包间唱歌，与被害人杨某及其朋友发生争执并厮打，致杨某面部受伤。经法医鉴定，被害人杨某面部疤痕累计达18厘米，损伤程度构成轻伤一级。
另查明，2017年5月10日，上诉人刘虎赔偿被害人杨某2万元，取得了被害人的谅解。当日刘虎到阜南县公安局黄岗派出所投案。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的证据所证实，上诉人刘虎亦对该事实及证据无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘虎等人逞强耍横，无事生非，在人员流动较大的娱乐场所殴打他人，破坏社会秩序，且致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。依法应予惩处。但刘虎能主动投案，如实供述犯罪事实，构成自首，依法可从轻处罚；其积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；刘虎虽系积极参与者，但较同案犯张良、常家俊作用相对较小，且本案中被害方亦有一定过错。阜南县司法局通过对刘虎家庭情况、社会评价进行了解评判，认为刘虎符合社区矫正条件，同意对其适用社区矫正，刘虎认罪悔罪，依法可以对其宣告缓刑，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销阜南县人民法院（2017）皖1225刑初169号
刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）刘虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 孙筱梅
审 判 员 武 锋
审 判 员 白艳红
二〇一七年十一月六日
法官助理 巩媛媛
书 记 员 姜 帆
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》：
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。