广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂市民四终字第569号
上诉人（一审原告）刘爱春。
委托代理人吴宗礼，广西和强律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）永福县同鑫木材加工厂，住所地广西壮族自治区永福县苏桥镇大埠村上江坪屯。
负责人李继春，该厂厂长。
被上诉人（一审被告）李继春，个体工商户。
二被上诉人委托代理人蒋景，桂林市星宇法律事务所法律工作者。
上诉人刘爱春与被上诉人永福县同鑫木材加工厂、李继春因工伤保险待遇纠纷一案，不服广西壮族自治区永福县人民法院（2015）永民初字第104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月28日立案受理后，依法组成由审判员吕秀文担任审判长、审判员胡卫新、代理审判员蒋子秀参加的合议庭，于2015年11月27日公开开庭审理了本案。书记员申峰峰担任法庭记录。上诉人刘爱春的委托代理人吴宗礼，被上诉人永福县同鑫木材加工厂、李继春的委托代理人蒋景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年9月1日，原告经人介绍到被告永福县同鑫木材加工厂处从事刨片送板工作，双方未签订有书面劳动合同，也未办理工伤保险。2013年3月20日9时许，原告在工作时不慎受伤，其于当日被送往中国人民解放军第一八一中心医院住院治疗，共住院13天，原告于2013年4月2日出院。原告经诊断为：右手拇指完全断离伤、右环指远节指骨开放性骨折、右前臂软组织灼伤，出院医嘱全休三个月，不适随诊等。2013年4月19日，原告在永福县新农合管理中心报账得10461.1元。2013年7月6日，原告与被告李继春签订《协议书》，双方约定，由被告李继春负责原告的生活费，7月份以后的生活费为1000元，直到9月份医好原告右手做得事情时止。被告李继春共支付了原告生活费11000元。2013年9月26日，原告到桂林市人民医院住院治疗，共住院8天，原告于2013年10月4日出院。原告经诊断为：右手疤痕挛缩畸形，右手环指伸肌腱断裂，出院医嘱全休二个月。原告两次住院期间的医疗费已全部由被告李继春支付。2013年12月4日，原告按医嘱全休完二个月后，未再到被告永福县同鑫木材加工厂上班。2014年1月28日，桂林市人力资源和社会保障局作出市人社伤认字（2014）1号（6）《认定工伤决定书》，原告的伤被认定为工伤。2014年10月29日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字（2014）203号《再次鉴定结论通知书》，原告的伤被鉴定为七级伤残。原告为此花去鉴定费250元、检查费272元、交通费954元、住宿费220元，合计1696元。
原告曾向永福县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其请求为：1、解除劳动合同；2、由被申请人支付未签订劳动合同双倍工资15000元；3、重新鉴定各种开支费用890元；4、工伤待遇194828.5元。2014年12月21日，永福县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲字（2014）31号《仲裁裁决书》，并裁决：“一、由被申请人（本案被告永福县同鑫木材加工厂）支付申请人（本案原告）工伤待遇77031元；二、由被申请人支付申请人工资7000元；三、由被申请人支付申请人因工伤所垫付的交通费、住宿费及检查费1696元；四、申请人的其他仲裁请求，依据不足，本委不予支持。”原告收到该裁决书后不服，依法向法院提起了诉讼，其诉讼请求为：1、判决被告永福县同鑫木材加工厂支付原告不签订书面劳动合同的双倍工资15000元（5×3000元／月）；2、判决被告永福县同鑫木材加工厂支付原告各种工伤待遇142550元（其中劳动能力鉴定费250元、住院期间护理费2300元、营养费5000元、住院伙食补助费1200元、停工留薪期工资15000元、一次性伤残补助金39000元、一次性医疗和就业补助金78000元）；3、判决被告永福县同鑫木材加工厂从2013年8月23日起至生效法律文书确认与原告劳动合同关系解除为止，每月支付原告工资3000元；4、判决被告李继春与永福县同鑫木材加工厂承担连带给付责任。
另查明，2012年7月至2013年6月，桂林市工伤保险最低缴费基数为1704元。
一审法院审理认为：公民、法人的合法民事权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位与劳动者超过一年未签订书面劳动合同，但双方仍然保持劳动关系的，用人单位无需支付双倍工资，若劳动者提出解除劳动关系的，用人单位应当按劳动者实际工作的年限给予经济补偿。本案中，原告于2012年9月1日到被告永福县同鑫木材加工厂工作，双方虽未签订书面劳动合同，但至2013年12月4日已超过一年，双方仍然保持劳动关系，故应视为已订立无固定期限劳动合同，被告永福县同鑫木材加工厂无需支付双倍工资。因此，对原告要求支付双倍工资15000元的诉请，该院不予支持。由于原告从2013年12月4日起至今，其未再到被告永福县同鑫木材加工厂工作，故双方的劳动关系于2013年12月4日解除。另外，劳动者负伤被认定为工伤之后，治疗终结之日或伤残评定之日作为仲裁时效起算日。本案中，原告的最终伤残评定之日为2014年10月29日，故该日为仲裁时效起算日，至原告向仲裁委申请仲裁时未超过一年的仲裁时效。
关于工伤待遇问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，七级伤残为13个月的本人工资，职工本人提出解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工受伤前12个月平均月缴费工资。又根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告因工受伤，并构成七级伤残，其可享受13个月本人工资的一次性伤残补助金、14个月本人工资的一次性工伤医疗补助金、12个月本人工资的一次性伤残就业补助金。因被告永福县同鑫木材加工厂未为原告缴纳工伤保险费，故其本人工资可参照2012年7月至2013年6月，桂林市工伤保险最低缴费基数1704元来计算。因此，原告可享受的一次性伤残补助金为：13个月×1704元／月=22152元，一次性工伤医疗补助金为：14个月×1704元／月=23856元，一次性伤残就业补助金为：12个月×1704元／月=20448元，合计66456元。
关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤，需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告于2013年3月20日因工负伤，其治疗痊愈的时间为2013年12月4日，即共计8.5个月。由于原告从事的是木材加工，结合该行业的实际情况，该院酌情认定原告的工资为1800元／月。因此，原告的停工留薪期工资为：8.5个月×1800元／月=15300元。由于被告李继春已支付了原告生活费11000元，故实际还应支付原告停工留薪期工资差额4300元。由于原告无证据证实，其在住院期间需要护理，故对其主张的住院期间护理费2300元，该院不予支持。
关于工伤医疗待遇问题。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工因工受伤，享受工伤医疗待遇，并根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告在医院共住院21天，其住院伙食补助费为：21天×40元／天=840元，由于原告无证据证实，其因工受伤后需要加强营养，故对其主张的营养费5000元，该院不予支持。因原告已参加了新农合医疗，其依法可享受新农合医疗保险待遇，故对被告要求原告返还新农合医疗报账款10461.1元的主张，该院不予支持。
原告因工伤所开支的鉴定费250元、检查费272元、交通费954元、住宿费220元，合计1696元，依法应由被告永福县同鑫木材加工厂支付给原告。
关于连带给付责任问题。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条的规定，个人独资企业是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。本案中，由于被告永福县同鑫木材加工厂是个人独资企业，而被告李继春是该工厂的投资人，故李继春依法应对该工厂的工伤赔偿承担连带给付责任。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同》第十四条第二款第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、由被告永福县同鑫木材加工厂支付原告刘爱春一次性伤残补助金22152元、一次性工伤医疗补助金23856元、一次性伤残就业补助金为20448元，合计人民币66456元。二、由被告永福县同鑫木材加工厂支付原告刘爱春停工留薪期工资差额人民币4300元。三、由被告永福县同鑫木材加工厂支付原告刘爱春住院伙食补助费840元、鉴定费250元、检查费272元、交通费954元、住宿费220元，合计人民币2536元。四、由被告李继春对被告永福县同鑫木材加工厂的上述债务承担连带给付责任。五、驳回原告刘爱春的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告负担。
上诉人刘爱春不服一审判决，上诉称：一、一审判决没有支持上诉人15000元双倍工资的诉讼请求，属适用法律错误。一审判决认定了被上诉人永福县同鑫木材加工厂超过一年未签订书面合同的事实，而对于超过一年没有签订书面合同的，法律并不是仅规定视为订立无固定期限劳动合同，而是既规定视为订立无固定期限劳动合同，又规定用人单位必须要支付一年的双倍工资，二者并列关存。二、一审判决认定上诉人与被上诉人永福县同鑫木材加工厂的劳动合同已于2013年12月4日解除，属认定事实错误。上诉人与被上诉人永福县同鑫木材加工厂的劳动合同关系，从2013年9月份起就应视为无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同关系一经形成，非经合法程序、途径劳动合同不能解除。从上诉人受工伤之日起，双方从未有过协商一致解除劳动合同或者一方单方通知解除劳动合同的情形，因此，双方的劳动关系仍然存在。三、双方的劳动合同存续期间，被上诉人永福县同鑫木材加工厂违法不安排上诉人工作，依法不能免除支付上诉人工资的义务。因此，从上诉人工伤治疗全休期满的2013年12月4日起至劳动合同依法解除之日止，被上诉人永福县同鑫木材加工厂应当每月支付工资给上诉人。四、一审法院以桂林市“职工工伤保险最低缴费基数”作为上诉人受伤前平均工资，属认定事实和适用法律错误。综上，请求：1、撤销永福县人民法院（2015）永民初字第104号民事判决第一、二、三、五项，维持第四项；2、改判被上诉人永福县同鑫木材加工厂支付双倍工资15000元给上诉人刘爱春；3、改判被上诉人永福县同鑫木材加工厂一次性支付各种工伤待遇142796元；4、改判被上诉人永福县同鑫木材加工厂从2013年12月5日起至生效法律文书确定上诉人与被上诉人劳动合同解除之日止，每月支付上诉人工资3000元。
被上诉人永福县同鑫木材加工厂、李继春共同答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审理，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1、双方当事人未签订书面劳动合同，用人单位是否应支付双倍工资？2、双方当事人劳动关系何时终止？3、工伤待遇以什么标准作为计算基数？关于双方当事人未签订书面劳动合同，用人单位是否应支付双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，上诉人刘爱春于2012年9月份到被上诉人永福县同鑫木材加工厂工作，双方未订立书面劳动合同，永福县同鑫木材加工厂应当向刘爱春支付2012年10月至2013年9月期间的未签订劳动合同的双倍工资差额，但劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，刘爱春未在一年内主张该期间的双倍工资差额，故其要求永福县同鑫木材加工厂支付2012年9月至2013年9月期间的双倍工资差额的诉讼请求已超过仲裁时效，本院不予支持。关于双方当事人劳动关系终止的时间问题。本院认为，事实劳动关系，应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，上诉人刘爱春于2013年12月4日伤愈后未再到永福县同鑫木材加工厂工作，即其未实际接受用人单位的管理及向用人单位提供劳动，则2013年12月4日至今，双方不再存在事实劳动关系。由于双方不存在事实劳动关系，故对于上诉人主张由被上诉人永福县同鑫木材加工厂从2013年12月5日起每月支付上诉人工资3000元的诉讼请求不予支持。关于工伤待遇中计算基数的问题。上诉人主张工伤保险待遇应按其实际所得的工资每月3000元为计算基数。从本案查明的情况看，上诉人的工资计算是按计件计算，且是以小组为单位分配工资。双方当事人均无法证实上诉人的工资标准，一审法院据此根据上诉人从事木材加工行业的实际情况，酌情认定上诉人的工资为1800元／月，并无不妥。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工受伤前12个月平均月缴费工资。因被上诉人永福县同鑫木材加工厂未为上诉人缴纳工伤保险费，因此，结合上诉人的工资情况及参照桂林市工伤保险缴费基数来确定支付工伤保险待遇的计算基数较为妥当。2012年7月至2013年6月，桂林市工伤保险最低缴费基数为1704元，而确定该缴费基数是基于2011年桂林市城镇单位在岗职工月平均工资2840元为基础计算得出的。综上，一审法院在确定上诉人的工资为1800元／月的情况下，参照桂林市工伤保险最低缴费基数1704元作为上诉人工伤待遇缴费计算基数正确，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，实体处分正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人刘爱春负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕秀文
审 判 员 胡卫新
代理审判员 蒋子秀
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 申峰峰