新疆生产建设兵团第一师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵01民终30号
上诉人（原审原告）：阿克苏市华兴水暖直销部，工商注册号652901610062750，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市华能小区D-46号。
经营者：杜利平，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。
委托诉讼代理人：饶非，新疆制衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司，统一社会信用代码91659002229680374H，住所地新疆维吾尔自治区阿拉尔市塔里木大道。
法定代表人：张忠其，董事长。
委托诉讼代理人：陈新华，新疆白水河律师事务所律师。
原审被告：刘福云，男，1968年8月14日出生，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。
上诉人阿克苏市华兴水暖直销部（以下简称华兴直销部）因与被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司（以下简称塔建集团）、原审被告刘福云承揽合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2017）兵0103民初823号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人华兴直销部的经营者杜利平及其委托诉讼代理人饶非、被上诉人塔建集团的委托诉讼代理人陈新华到庭参加诉讼，原审被告刘福云经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
上诉人华兴直销部的上诉请求：1、依法撤销（2017）兵0103民初823号民事判决第二项，改判被上诉人塔建集团承担连带支付水暖材料款3866500元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人塔建集团承担。事实与理由：一、原判认定事实错误。上诉人认为208项目部及其经理是代表被上诉人履行职能的，其对外的民事行为和法律责任，应由被上诉人承担。原判认定被上诉人不是合同的相对人没有事实和法律依据；刘福云的208项目部出具欠条系职务行为而非个人行为，是公司债务而不是个人债务；被上诉人与刘福云之间的债权债务属于内部事务，与本案没有关联性。二、原判未查明本案案情，以“未得到被上诉人授权和追认”为由驳回上诉人的诉请。三、原判适用法律不当。
被上诉人塔建集团答辩称，请求依法驳回上诉，维持原判。认为上诉人起诉我公司是不适格的，作为合同的当事人和相对人与我公司无关，刘福云拖欠的材料款数额巨大的，其与上诉人书写的条子和购买材料未告知公司，事后公司也没有追认。刘福云作为项目经理也可以挂靠在其他公司施工，身份是不特定的，其与杜利平之间的欠款无法认定是那个工程及项目，应该由刘福云个人承担，与公司无关。刘福云向公司缴纳管理费，其是项目施工人，公司按照项目给其支付工程款，整个工程款由刘福云自己掌控。刘福云在外的签字不能代表公司的行为，对于重大项目要经公司认可，对于项目部的条形章是作为验收用的，不代表公司对外履行职务行为。综上，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
一审法院认定事实：2013年3月13日，刘福云被塔建集团聘任为208项目部经理。
2016年12月24日，被告刘福云向原告出具欠据一份：备注收款单位：杜利平，付款单位：塔建208队，欠水暖电安装工程款余4709000元，合计肆佰柒拾万零玖仟元。在该欠据上有刘福云的签名及私人印章，会计高文艳、出纳曾小林、制单“高”并盖有“新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司208项目部”的长方形印章。
原告在法庭上自认被告刘福云于2017年1月支付了842500元，尚欠3866500元未付。
2017年2月4日，刘福云给塔建集团出具了一份书面承诺书：《关于刘福云归还塔建集团款项承诺书》，经双方清算，刘福云拖欠塔建集团合计30937560.1元（其中内部银行11757560.1元，建筑财务19180000元）。刘福云对塔建集团书面承诺：一、对拖欠塔建集团款项30937560.1元想办法立即归还；二、对于刘福云在承建第一师四中教学楼，第一师四中实验楼，十团档案馆，十团医院辅助房，阿拉尔职业技术学校教学楼抗震加固工程，金鲁学府一期、二期，阿克苏乾和园A、B、C、D座工程项目建设期间，目前还未支付的外欠材料款及人工工资4566.8323万元（其中工资2351.1222万元、材料2215.7101万元），包括还未统计的其他材料款及人工工资欠款，这些欠款塔建集团已经全部给刘福云拨付完毕，是其自己使用了，没有及时给材料商和民工支付，这是刘福云个人行为，刘福云愿意承担支付费用，与塔建集团没有任何关系。
2017年7月13日，被告塔建集团在《塔里木日报》上刊登公告一则《新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司郑重公告》，内容如下：“社会各界同仁：塔建集团郑重声明如下：塔建集团及其分公司印章、印鉴指定专人保管。集团各分公司印章、各项目部自刻的条形章只能用于工程资料相关备案手续，未经集团公司书面授权，不得用于对外签订经济合同，包括借款、材料采购、租赁、出具欠据等行为。如有上述行为即使项目经理签字都属于个人行为，谁签字谁负责，由个人承担不利法律后果，与塔建集团无关”。
另查明，2014年8月18日，被告刘福云以塔建集团208项目部的名义给原告出具欠据一份，备注欠水暖材料款397510元。
2016年1月16日，被告刘福云以塔建集团208项目部的名义给原告出具欠据一份，备注欠水暖材料款244000元。
2016年12月24日，被告刘福云以塔建集团208项目部的名义给原告出具欠据一份，备注材料款111600元。
以上三张欠据合计1757510元，阿克苏市华兴水暖直销部以买卖合同为由另案起诉。
一审法院认为，原告阿克苏市华兴水暖直销部给刘福云安装水暖材料，未向法庭释明该4709000元水暖材料的安装时间、明细、工钱，以及用于具体哪个工程工地等。该欠据上，没有塔建集团财务人员的签字认可或者盖章等，依据合同相对性原则，合同权利与义务主要对合同当事人产生约束力。在一般情况下，合同之债主要是一种对内效力，即对合同当事人之间的效力。合同当事人无权为他人设定合同上的义务。如果为第三人设定义务，则只有在征得第三人同意之后，该义务方可生效。尽管刘福云系208项目部经理，但并非刘福云全部行为均系职务行为，刘福云给原告出具欠条的行为，只能认定原告与刘福云之间存在债权债务关系，该债务没有得到塔建集团的授权或事后追认，因此原告提出刘福云出具欠条的行为系表见代理，无法律依据和事实依据，不予支持。原告要求被告刘福云支付欠款的请求符合法律规定，予以支持。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘福云支付原告阿克苏市华兴水暖直销部欠款3866500元，于判决生效后三日内一次性支付；二、驳回原告阿克苏市华兴水暖直销部对被告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司的诉讼请求。
二审中上诉人提交以下证据证实其上诉主张：
证据1.中标通知书、直接发包通知书复印件。证实阿拉尔金鲁学府小区项目中标建设单位是被上诉人塔建集团，欠款所属的工程项目是塔建集团中标实施的事实。被上诉人塔建集团对该证据予以认可。
证据2.财务支付凭证复印件。证实被上诉人塔建集团按照刘福云的要求给上诉人支付部分欠款的事实。被上诉人塔建集团认为该证据系复印件，对其真实性均不予认可，只能证实刘福云财务挂账的情况，与公司无关。
证据3.借条、支票头、银行卡交易明细复印件。证实被上诉人塔建集团向上诉人支付欠款84.25万元。被上诉人塔建集团认为该证据是复印件，对其真实性不认可，只能证实刘福云与杜利平之间的欠款问题；韩某某是私人账号不能证实是公司支付的。
证据4.工程联系单复印件。证实高某某是被上诉人塔建集团的项目管理人，其对刘福云工地所使用的水暖材料款予以签字认可。被上诉人塔建集团认为该证据是复印件，对其真实性不认可，无法确认高某某是我公司下派人员，也不能确认是其本人签字，谁是施工人由谁负责。
被上诉人塔建集团未提交新的证据。
本院对证据认证如下：证据1既加盖了被上诉人塔建集团208项目部条形章，又有被上诉人刘福云的签名，且被上诉人塔建集团予以认可，能够与查明的其他事实相互印证，本院予以采信；对证据2、证据3、证据4均是复印件，无法确认其真实性，本院不予采信。
本院查明的基本事实与一审查明的基本事实一致。
本院认为，本案上诉的主要争议焦点：1、被上诉人塔建集团是否为买卖合同的相对方；2、被上诉人塔建集团应否支付上诉人华兴直销部材料款。
焦点1、被上诉人塔建集团是否为买卖合同的相对方。被上诉人塔建集团认可原审被告刘福云是其208项目部的经理，刘福云的身份为塔建集团（法人）分支机构的负责人员，行为上为执行法人工作任务，其所从事的与208项目部承建的工程有关的行为，均应当认定为职务行为。因此，原审被告刘福云与上诉人华兴直销部材料买卖的行为，应当为职务行为，该买卖合同的相对人为被上诉人塔建集团。
焦点2、被上诉人塔建集团应否支付上诉人华兴直销部材料款。对原审被告刘福云向上诉人进行结算并出具欠据的行为，应当由被上诉人塔建集团证实其对原审被告刘福云的该职权范围进行了限制，且该职权限制为上诉人所知晓，但被上诉人塔建集团未提供证据加以证明，其2017年7月13日在《塔里木日报》上刊登公告《新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司郑重公告》，也不具有溯及力，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”的规定，因此，对原审被告刘福云与上诉人进行结算，并出具加盖有项目条形章的欠据的行为，应当也认定为职务行为，由买卖合同的相对人被上诉人塔建集团承担付款责任。上诉人要求被上诉人塔建集团承担责任的上诉请求成立，本院予以支持。原审被告刘福云系职务行为，依法不应当承担责任；上诉人要求原审被告刘福云承担连带责任的一审诉请，本院不予支持。因此，原审被告刘福云不承担责任。
综上，一审查明的事实清楚，但法律适用不当，依法应予以改判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，缺席判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2017）兵0103民初823号民事判决；
二、被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司支付上诉人阿克苏市华兴水暖直销部材料欠款3866500元，于本判决生效后十日内一次性支付；
三、驳回上诉人阿克苏市华兴水暖直销部对原审被告刘福云的一审诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费18866元，二审案件受理费37732元，合计56598元，由被上诉人新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李俊锋
审判员 琚红彬
审判员 闫立新
二〇一八年四月三日
书记员 王 瑞
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