广西壮族自治区高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）桂行再字第4号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）黄秀玩，1964年6月7日出生，农民。
委托代理人石国正，农民。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）都安自治县卫生局。住所地：都安自治县安阳镇屏山南路*****号。
法定代表人古展铭，局长。
委托代理人韦善飞，都安自治县卫生局医政股股长。
委托代理人班正恒，都安自治县人民医院医患办主任。
申请再审人黄秀玩因诉都安瑶族自治县卫生局（以下简称都安县卫生局）不履行法定职责一案，不服河池市中级人民法院（2011）河市行终字第67号行政判决，向本院申请再审。本院于2013年12月12日作出（2013）桂行申字第102号行政裁定提审本案。本院依法组成合议庭，于2014年3月26日公开开庭审理了本案。申请再审人黄秀玩及其委托代理人石国正、被申请人都安县卫生局的委托代理人韦善飞、班正恒到庭参加诉讼。本案经最高人民法院批准延长审理期限，现已审理终结。
都安瑶族自治县人民法院一审查明：2007年3月17日，黄秀玩因外伤致左股骨干中段骨折、右骨下段骨折到都安县人民医院住院治疗。3月19日，从都安县人民医院出院，转到都安县现代综合门诊部（以下简称现代门诊部）继续治疗，现代门诊部把黄秀玩送到都安县粤安医院（以下简称粤安医院）做内固定手术，术后黄秀玩回到现代门诊部进行术后观察治疗。4月2日，黄秀玩办理了出院手续，出院后，未按医嘱进行复查。2008年5月25日，黄秀玩到都安县人民医院拍片复查，结果为左骨骨折端稍向外成角畸型，骨折线清晰，内固定物下部钢钉显示松动而引起医疗纠纷。黄秀玩向都安县卫生局申请医疗事故技术鉴定。2008年9月3日，都安县卫生局委托河池市医学会对黄秀玩与现代门诊部、粤安医院的医疗纠纷进行医疗事故技术鉴定。9月23日，河池市医学会作出（2008）29号医疗事故技术鉴定书，结论为本病例属于三级戊等医疗事故，粤安医院承担次要责任。鉴定书送达黄秀玩后，黄秀玩不服，申请再次鉴定。12月9日，都安县卫生局委托广西医学会对此事故再次进行鉴定。2009年1月15日，广西医学会作出广西医鉴字（2009）02号医疗事故技术鉴定书，结论为本病例属于三级戊等医疗事故，粤安医院和现代门诊部均承担次要责任。同年7月1日，黄秀玩向都安县卫生局提出重新鉴定申请。7月9日，都安县卫生局作出《关于黄秀玩医疗事故重新鉴定申请书的答复》称：根据《医疗事故处理办法》第二十一条的规定，因你的医疗事故争议已经过首次、再次鉴定，你对鉴定结论不服，请通过法律途径解决，我局不受理你的医疗事故重新鉴定申请。9月1日，都安县卫生局收到河池市卫生局转来黄秀玩给卫生部的信访件“访卫生部的一封信”。9月10日，都安县卫生局对黄秀玩作出《都安瑶族自治县卫生局关于“访卫生部的一封信”的答复》称：“因为你的医疗纠纷已经市级及省级医学会进行鉴定，故不予受理。关于鉴定结论问题：你给卫生部信访中提出，市级及省级医学会在鉴定中使用对你不利的证据及鉴定结论不科学的问题，已超出我局的职权范围，我局无权干预。”2011年1月24日，黄秀玩向一审法院提起行政诉讼，请求判令都安县卫生局履行职责，对医疗事故要求重新鉴定，并赔偿不完全履行职责给其造成的经济损失158410元。在审理中，黄秀玩及其委托代理人提出更正本案案由为“卫生行政受理”的申请。
都安瑶族自治县人民法院经审理认为：一、关于案由，黄秀玩及其委托代理人提出更正该案由为“卫生行政受理纠纷”的申请，与本案的事实理由、诉讼请求的事项内容不相一致，不予采纳，本案案由定为行政不作为符合本案的实际事实。二、关于重新鉴定，重新鉴定是卫生行政部门审核拟作为行政处理依据的鉴定结论，作出过程不符合规定，要求原组织该项医疗事故技术鉴定的医学会依照规定程序，重新组织一次鉴定。是否应重新鉴定，是卫生行政部门审核后作出的决定，是法律赋予卫生行政部门的一项权利。本案中，黄秀玩的医疗事故已经首次、再次鉴定，根据《医疗事故处理条例》第二十一条的规定，黄秀玩的医疗事故并非是疑难、复杂、在全国有重大影响的医疗事故争议，故没有必要组织重新鉴定。都安县卫生局对黄秀玩申请重新鉴定和“关于访卫生部的一封信”的答复符合法律规定。都安县卫生局在本案中已经履行了自己的行政职责，黄秀玩要求判令都安县卫生局履行职责，对其医疗事故重新鉴定的理由不充分，不予支持。三、关于经济损失的赔偿，都安县卫生局在本案的行政行为中，没有违法等其他行为，不应是本案的赔偿义务主体。综观全案，黄秀玩起诉要求都安县卫生局履行职责和要求赔偿的理由不能成立，应当予以驳回。判决：驳回原告黄秀玩的诉讼请求。
河池市中级人民法院二审查明的事实与都安瑶族自治县人民法院一审查明的事实一致。
河池市中级人民法院经审理认为，《医疗事故处理条例》第二十一条规定，设区的市级地方医学会和省、自治区、直辖市地方医学会负责组织首次医疗事故鉴定工作。省、自治区、直辖市地方医学会负责组织再次医疗事故鉴定工作。必要时，中华医学会可以组织疑难、复杂并在全国有重大影响的医疗事故争议的技术鉴定工作。该条例第四十一条规定，卫生行政部门收到负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会出具的医疗事故技术鉴定书后，应当对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核；必要时，可以组织调查，听取医疗事故争议双方当事人的意见。本案中，黄秀玩申请医疗事故技术鉴定后，都安县卫生局对其申请进行审核，作出了“审核合格”的意见，将有关材料交由有资质的部门组织鉴定。在黄秀玩不服河池医鉴（2008）29号《医疗事故技术鉴定书》后，都安县卫生局于2008年12月9日委托广西医学会再次鉴定，广西医学会作出广西医鉴（2009）02号《医疗事故技术鉴定书》。都安县卫生局已履行了法律赋予的职责，其行为符合上述法规的规定。同时，《医疗事故处理条例》第二十一条明确规定，疑难、复杂并在全国有重大影响的医疗事故争议的技术鉴定工作是由中华医学会组织。因此，黄秀玩主张都安县卫生局不履行职责，请求撤销上述两次鉴定结论，没有事实和法律依据。关于黄秀玩主张经济损失赔偿问题，行政赔偿责任产生于行政违法侵权，本案中，都安县卫生局在对黄秀玩申请委托作医疗事故鉴定中，按照《医疗事故处理条例》的规定，履行了自身应尽的职责。本案至今并未产生行政法意义上的行政违法侵权行为。因此，黄秀玩请求都安县卫生局赔偿经济损失，缺乏事实和法律依据。判决：驳回上诉，维持原判。
申请再审人黄秀玩申请再审称：1、本案现代门诊部接诊黄秀玩时未领取有《医疗机构执业许可证》，都安县粤安医院使用不合格麻醉药品、医疗器械，属于非法行医，造成黄秀玩身体损害不属医疗事故，广西医学会广西医鉴（2009）02号的医疗事故鉴定结论错误，且鉴定书上没有专家鉴定组成员的签名是违法的；2、粤安医院凌国任的执业医师资格证书、执业医师执业证书、医疗机构执业许可证属于非法取得的假证，都安县卫生局颁发医疗机构执业许可证给现代门诊部也是违法的，都安县卫生局对非医师行医不履行法定职责予以取缔，对黄秀玩“医疗事故”不要求重新鉴定，都安县卫生局应依法履行职责。请求：1、撤销原一、二审判决；2、撤销广西医学会广西医鉴（2009）医疗事故鉴定结论，并对黄秀玩“医疗事故”进行司法鉴定；判决被申请人都安县卫生局履行职责，对黄秀玩“医疗事故”要求重新鉴定。3、判决被申请人都安县卫生局赔偿黄秀玩经济损失158415元。
被申请人都安县卫生局答辩称：我局收到广西医鉴（2009）02号医疗事故技术鉴定书后，已按照《医疗事故处理条例》第四十一条、第四十二条的规定履行了对医疗事故再次鉴定机构参加鉴定人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核的法定职责，经审核认为不存在《医疗事故处理条例》第四十一、四十二条规定的情形，因此未对黄秀玩病例要求医疗事故鉴定机构进行重新鉴定，并口头和书面告知了黄秀玩其病例不符合医疗事故重新鉴定的理由。原诊治医院在黄秀玩就医时尚未取得《医疗机构执业许可证》，属于非法行医，我局在审查时有疏忽，但黄秀玩据此要求对其病例进行司法鉴定，与原审中提出的医疗事故重新鉴定是两个性质完全不同的诉求，应另案处理。黄秀玩对鉴定结论不服，可以通过进行其他鉴定来推翻。我局已依法履行对医疗事故技术鉴定书进行审核的职责，黄秀玩诉我局行政不作为理由不成立，请求再审法院维持原审判决。
申请再审人黄秀玩在再审庭审中提交了以下证据：1、都安县卫生局向都安县人民检察院提供的粤安医院院长凌国任的《医师资格证书》、《医师执业证书》以及粤安医院的《医疗机构执业许可证》复印件，用于证明凌国任伪造医师资格证、执业证以及粤安医院无权取得执业许可证；2、现代门诊部的《医疗机构执业许可证》复印件，用于证明现代门诊部在黄秀玩受害后才获得执业许可证，都安县卫生局为了掩盖现代门诊部的过错而颁发该证；3、黄秀玩受伤照片及X光片，用于证明黄秀玩受到伤害，要求都安县卫生局处理而该局不处理；4、钉子等医疗器械若干，用于证明凌国任给黄秀玩做手术时用的是“医疗废物”，黄秀玩要求都安县卫生局处理而该局不予处理。
被申请人都安县卫生局对上述证据质证认为：证据1与本案无关；证据2颁证时间虽在黄秀玩入院治疗后，但不是为了掩盖现代门诊部的过错而颁发的；证据3属于黄秀玩提交的请求委托鉴定的材料，都安县卫生局已履行职责委托医疗事故鉴定机构进行鉴定；对证据4来源不予认可，且不能证明与本案有关。
经庭审质证，本院对上述证据作如下确认：证据1，有关证书的颁发是否合法与本案无关联性，该证据不作为本案定案证据；证据2-3，具有关联性、合法性、真实性，可作为本案定案证据，其中证据2证明现代门诊部2007年3月30日取得《医疗机构执业许可证》，证据3证明黄秀玩受伤的事实；证据4，因黄秀玩未能证明证据来源及该证据与本案有关联性，本院对该证据的效力不予认定。
申请再审人黄秀玩在再审庭审中对其一审起诉请求赔偿经济损失158415元作了说明，其中两次医疗事故技术鉴定费共5200元；黄秀玩及其家人自申请都安县卫生局处理本案纠纷起至本案起诉之日止的交通费6700元，住宿和伙食补助费5000元；黄秀玩的弟弟石国正和丈夫为此纠纷奔波的误工费141510元。被申请人都安县卫生局认为其已履行法定职责，黄秀玩所受损失与其无关，其不承担任何赔偿责任。
经审查，本院确认一、二审判决确认的证据合法有效，可作为本案定案依据。据此，本院查明的事实与一、二审法院查明的事实一致。
另查明，现代门诊部于2007年3月30日领取都安县卫生局颁发的《医疗机构执业许可证》。2009年1月23日，都安县卫生局收到广西医学会广西医鉴（2009）02号医疗事故技术鉴定书后，经过对参加鉴定人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核，在《医疗事故技术鉴定书送交签收、审核单》上对该次鉴定作出“审核合格”的意见。
本院认为，根据《医疗事故处理条例》第四十一条关于“卫生行政部门收到负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会出具的医疗事故技术鉴定书后，应当对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核；必要时，可以组织调查，听取医疗事故争议双方当事人的意见”以及第四十二条关于“卫生行政部门经审核，对符合本条例规定作出的医疗事故技术鉴定结论，应当作为对发生医疗事故的医疗机构和医务人员作出行政处理以及进行医疗事故赔偿调解的依据；经审核，发现医疗事故技术鉴定不符合本条例规定的，应当要求重新鉴定”的规定，都安县卫生局作为受理申请再审人黄秀玩与粤安医院、现代门诊部医疗事故争议处理的卫生行政部门，在收到医学会出具的医疗事故技术鉴定书后，具有对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核的职责；经审核，发现参加鉴定的人员资格和专业类别或者鉴定程序不符合规定，需要重新鉴定的，应当要求重新鉴定。本案中，都安县卫生局收到广西医学会的广西医鉴（2009）02号医疗事故技术鉴定书后，经对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序进行审核，未发现存在《医疗事故处理条例》第四十一、四十二条规定的应当要求重新鉴定的情形，对该医疗事故技术鉴定作出“审核合格”的意见，已经履行了对医疗事故技术鉴定进行审核的职责。本院经核实，广西医鉴（2009）02号医疗事故技术鉴定书不存在参加鉴定的人员资格和专业类别或者鉴定程序不符合规定的情形，黄秀玩病例不具备应当进行重新鉴定的法定事由。申请再审人黄秀玩以医疗事故技术鉴定结论错误为由，请求都安县卫生局履行职责，对其医疗事故要求重新鉴定，没有法律依据，本院不予支持。申请再审人黄秀玩提出撤销医疗事故技术鉴定结论、进行司法鉴定的请求，不属本案审理范围。
关于申请再审人黄秀玩提出粤安医院使用不合格麻醉药品、医疗器械的问题。根据《医疗事故处理条例》第三十条关于“专家鉴定组应当认真审查双方当事人提交的材料，听取双方当事人的陈述及答辩并进行核实”的规定，粤安医院是否使用不合格麻醉药品、医疗器械，应当由医疗事故专家鉴定组根据具体情况作出分析判断，不属于都安县卫生局所需审核的范围，亦不属于本案审理范围。
关于申请再审人黄秀玩提出的广西医鉴（2009）02号医疗事故技术鉴定书没有专家鉴定组成员签名的问题。《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十三条对医疗事故技术鉴定程序作了规定，其中该条第（五）项规定：“经合议，根据半数以上专家鉴定组成员的一致意见形成鉴定结论。专家鉴定组成员在鉴定结论上签名。专家鉴定组成员对鉴定结论的不同意见，应当予以注明。”第三十四条第一款规定：“医疗事故技术鉴定书应当根据鉴定结论作出，其文稿由专家鉴定组组长签发。”第三十四条第二款规定：“医疗事故技术鉴定书盖医学会医疗事故技术鉴定专用印章。”根据以上规定，专家鉴定组成员应在合议得出的鉴定结论上签名，但不需要在鉴定书上签名。本案中，专家鉴定组成员已在鉴定结论上签字，黄秀玩提出专家鉴定组成员未在医疗事故技术鉴定书的签名违法，没有法律依据。
关于申请再审人黄秀玩提出的粤安医院凌国任的执业医师资格证书和执业医师执业证书、粤安医院的医疗机构执业许可证、现代门诊部医疗机构执业许可证是否合法取得，以及都安县卫生局应履行职责对本案医疗机构非法行医行为进行处理的问题，均属另一法律关系，不属于本案的审理范围。
关于申请再审人黄秀玩请求行政赔偿的问题。本案并不存在《中华人民共和国国家赔偿法》规定的行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯人身权、财产权的情形，黄秀玩请求都安县卫生局对其予以行政赔偿，没有事实依据，原一、二审判决对此不予支持正确。
综上所述，申请再审人黄秀玩请求被申请人都安县卫生局履行法定职责对其医疗事故要求重新鉴定并对其予以行政赔偿，没有事实和法律依据。黄秀玩病例不具备应当进行重新鉴定的法定事由，都安县卫生局不受理申请再审人要求重新鉴定的申请正确，但都安县卫生局以黄秀玩病例不属于应当由中华医学会组织鉴定的疑难、复杂、在全国有重大影响的医疗事故为由不予受理，该理由不当，一、二审判决认可该理由亦不当，本院予以纠正。一、二审判决驳回黄秀玩的诉讼请求正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十六条的规定，判决如下：
维持河池市中级人民法院（2011）河市行终字第67号行政判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗伊里
代理审判员 班 艳
代理审判员 庞 琳
二〇一四年十一月五日
书 记 员 封 宇