黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）哈刑一终字第152号
原公诉机关黑龙江省哈尔滨市道里区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周常华，男，汉族，1973年5月1日出生于黑龙江省哈尔滨市，初中文化，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市松北区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月7日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于黑龙江省哈尔滨市第一看守所。
辩护人孙晓明，黑龙江法联律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）于淑琴，女，汉族，1970年3月2日出生于黑龙江省肇东市，小学文化，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市松北区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月7日被刑事拘留，同年8月26日被取保侯审，同年12月1日被逮捕，2015年4月15日取保侯审。
黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院审理道里区人民检察院指控被告人周常华、于淑琴犯诈骗罪一案，于2015年4月5日作出（2015）里刑初字第74号刑事判决。周常华、于淑琴不服，提出上诉。本院于2015年5月7日立案，依法组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭审理了本案。黑龙江省哈尔滨市人民检察院指派检察员温忠雯出庭履行职务，周常华、于淑琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年12月6日，被告人周常华伙同其妻子被告人于淑琴，隐瞒二人所有的哈尔滨市南岗区悦城小区H3栋2单元1201号房屋已卖给叶某某的事实，再次将此房屋抵押给被害人李某某，并在哈尔滨市道里区工农大街与丽江路交口处，骗取李某某人民币40万元，用于偿还债务。案发后，其亲属已代为返还全部赃款。经侦查，公安机关于2014年8月7日在山东省蓬莱市将周常华、于淑琴抓获。
上述事实，有经原审法院庭审质证确认的下列证据证实：
1、案件来源及到案经过：2014年3月11日李某某报案称，2013年12月6日其以40万元的价格向周常华、于淑琴购买了一套房产，随后要求过户，二人均以在外地游玩等过了年再过户为由拖延，过年之后就联系不上于淑琴和周常华，到房产售楼处去查询得知，该房现已落户到他人名下。2014年8月7日，山东省浚县公安局民警在山东蓬莱将周常华、于淑琴抓获。
2、被害人李某某的陈述：2013年12月中旬听说周常华两口子南岗西客站附近有处房子要卖，我当时表示想买，过了一两天周常华就带我到悦城H3号楼2单元12层1门看房子。看完房子我们就谈价格，这处房子周常华夫妻是首付57万多，还有99万元的贷款，我们经过协商，我付给周常华夫妇40万元现金，剩余贷款由我偿还，房屋过户到我名下。实际上是周常华向我借款人民币40万元，但是我担心周常华没有偿还能力，就让他提供物品做抵押。又过了一天，我们约在道里区工农大街与丽江路交口的工商银行见面，我们在银行门前的车里签订了买卖合同，周常华夫妻给我买房子时的原始合同、购房发票、三联单、他们双方的户口、身份证复印件、结婚证复印件，我当时交给于淑琴2万元现金，又从我的工行卡里转出38万元存入到周常华的工行卡内。我们当时约定，过完元旦一起去开发公司办理过户，可是过完元旦我找他们，他们一直找各种理由推脱，我就感觉不对劲，于是去开发公司了解情况，开发公司经过查档告诉我于淑琴已经登报声明她原有购房发票、合同丢失，开发公司又给他补了一套，并于2014年2月26日将这处房子过户到叶某某名下了，这时我才发现被骗了。
3、证人叶某某的证言：大约是2013年5月我从于淑琴手里购买了哈市南岗区悦城H3栋2单元12层1门房屋。我购买这处房产约定是170万，我已经付了164万，还差6万元是等房证下来后我再付给他。2014年2月我办理了过户，在办理过户时于淑琴和周常华都没到场，因为我找不到他们了。大约是从2013年12月份开始就找不到他们了。我用于淑琴给我提供的购房合同原件，首付款发票原件、贷款还款票据原件、于淑琴、周常华的户口、结婚证原件、他们户口的复印件、出不穷我和他们之间的公证书原件办理的过户。当时我找不到于淑琴和周常华了，我询问开发公司，开发公司已经将预收款专用票据交给于淑琴了，我担心有罗乱事，于今年2月份在《哈尔滨日报》上登了一份关于此处房产预收款专用票据《声明作废》的声明。我不知道于淑琴、周常华又将此处房产卖给了别人。
4、证人赵某某的证言：2013年末一天，周常华说他家着急用钱，在南岗区悦城有处房子低价卖，让我帮忙联系一下买家。我就把这件事情跟李某某说了，李某某听了以后比较感兴趣，我就介绍他和周常华认识，李某某和周常华约定将这处房子以40万的价格买下，如果周常华能够按时还钱，李某某再把这处房子退还给周常华，就是说周常华用这处房产作抵押，在李某某那借40万元。周常华拿到40万元借款也就半个月左右时间就联系不上了。
5、辩认笔录：李某某辩认出周常华、于淑琴为以卖房名义骗取其40万元的犯罪嫌疑人。
6、房屋买卖合同书：周常华、于淑琴与李某某签定房屋买卖合同书，李某某以40万元的价格购买哈尔滨市南岗区悦城小区H3栋2单元12层1号房屋。
7、工商银行个人业务凭条、周常华的工商银行卡交易明细：李某某向周常华汇款38万元。
8、哈尔滨市商品房买卖合同书、哈尔滨市商品房销售预收款专用票据、周常华身份证、于淑琴身份证、周常华和于淑琴户口、周常华和于淑琴结婚证复印件：于淑琴购买涉案房屋的手续。
9、于淑琴提供给哈尔滨海升龙房地产开发集团有限责任公司的声明：于淑琴以丢失合同的名义向房地产开发商要求复印购房合同而出具的声明。
10、公证书：周常华、于淑琴与叶某某房屋买卖办理公证。
11、《哈尔滨日报》登载的声明：于淑琴涉案房产的预收款专用发票声明丢失作废。
12、于淑琴工商银行卡交易明细：于淑琴购房还贷情况。
13、收条、谅解书：周常华亲属代为偿还40万元，李某某表示对周常华予以谅解。
14、户籍证明及现实表现：周常华、付淑琴的身源情况，二人无前科劣迹。
15、被告人周常华的供述：我们把已经卖给别人的房子抵押给李某某，向李某某借款人民币40万元。这处房子是2013年5月份买的，2013年7月份左右，我们把这套房子卖给了叶某某，实际上是用这套房子作抵押，向叶某某借款60万元，这60万元没有偿还。我们和叶某某签的是房屋买卖协议，也去公证处做了公证。当时房子的实际所有人是叶某某。2014年1月份左右我将这套房子抵押给李某某，用李某某的40万元还别人钱了。我向李某某提供了我们和开发公司签的购房合同、我和于淑琴的户口、身份证、结婚证的复印件。因为当时卖给叶某某房子的时候我们提供购房合同了，所以我和于淑琴到开发公司说合同丢了，想补一份购房合同，开发公司让我写个证明，我写完后开发公司就给我补了一份合同，我们把补回来的合同交给了李某某。因为当初房子是用于淑琴名字买的，所以让于淑琴在买卖过程中到场签字按手印。向李某某借款后不到一个月，我和于淑琴，还有我的女儿、儿子去山东蓬莱了，就不想再回哈尔滨了，想在山东重新开始生活。我们是怕被公安机关抓住，也不想还李某某钱了。我们一共欠别人大约二、三百万，就每个人多少先还上点，先缓解一下压力，要不这些人追的太紧。我们知道已经被公安机关上网追逃，我计划网上办理漂白我和于淑琴的身份，就是重新办理户口、身份证，名字不是我们自己的，照片是我们自己的，办理了河南省浚县假身份。后来被河南省浚县公安局抓了。
16、被告人于淑华的供述：我们把已经卖给别人的房子抵押给李某某，向李某某借款40万元。这处房产是南岗区悦城小区H3栋2单元1201室，是我和周常华买的，产权证还没有办，总价值150多万，首付56万元，其余的是贷款。后来这处房子卖给叶某某了，实际上是用这处房子作抵押，向叶某某借了60万元钱，这是2013年5、6月份的事情。我们和叶某某签的是房屋买卖协议，也作了公证，协议和《公证书》就是这处房子以60万元价格卖给叶某某，剩余贷款由叶某某偿还。当时这处房子的实际所有人是叶某某了。我和李某某签的也是房屋买卖协议，给李某某提供了我们和开发公司签的购买合同、我和周常华的户口、身份证、结婚证的复印件。因为当时卖给叶某某房子的时候我们提供购房合同了，所以我去开发公司说合同丢了，想补一份购房合同，开发公司让我写个证明，我写完以后开发公司就给我补了一份合同，我们把补回来的购房合同交给李某某了，用李某某的40万元还了别人欠款。
原审法院认为，被告人周常华、于淑琴以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。本案系共同犯罪，周常华、于淑琴均系主犯。鉴于周常华、于淑琴能如实供述主要犯罪事实，其家属积极退还全部赃款，对二被告人可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定，认定周常华犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5万元；认定于淑琴犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元。周常华、于淑琴均以其与被害人李某某之间的房屋买卖是在自愿、有偿、民事责任明确的情况下实施的，其将房屋出售给多个人，是民事法律关系，不应由刑事法律调整，且其对案外人叶某某、被害人李某某均有偿付能力，不存在诈骗行为，原审判决量刑过重等为由提出上诉。辩护人提出，原审判决认定二上诉人犯诈骗罪的事实不存在，涉案房产在周常华和于淑琴的控制和名下，二人有交付能力，该案应属民事法律调整，并非刑事犯罪。
经二审审理查明的事实、证据与原审相一致。
本院认为，上诉人周常华、于淑琴以非法占有为目的，骗取他人钱款，原审法院认定其犯诈骗罪定罪准确，量刑适当。现有证据足以证明，周常华、于淑琴隐瞒了已将涉案房屋抵偿给他人，并已经办理了公证的情况，又假借合同丢失向开发公司复印了购房合同并交与被害人李某某，骗取其钱款，二人行为符合诈骗罪的构成要件，二上诉人关于其行为系民事法律行为的辩解及辩护人的相关辩护观点均不成立。周常华、于淑琴就涉案房屋与案外人叶某某已完成了交付，不再能控制房屋，不能完成向李某某的交付行为，辩护人的辩护意见不予采纳。周常华、于淑琴诈骗数额巨大，原审判决根据本案具体犯罪情节及其亲属退还全部赃款对二人已予从轻处罚，二上诉人关于原判量刑过重的理由亦不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 石 峰
代理审判员 孔德林
代理审判员 刘万福
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 齐 旭
高金月
本裁定所依据的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。