广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂刑三终字第86号抗诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。上诉人（原审被告人）梁龙（绰号“龙仔”、“小龙”），1988年l0月l4日出生，无业。因涉嫌犯制造毒品罪于2013年9月13日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于柳江县看守所。原审被告人钟强（绰号“阿勇”），l983年10月l0日出生，无业。因涉嫌犯制造毒品罪于2013年9月13日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于柳江县看守所。指定辩护人梁鹏程，广西刘晰律师事务所律师。受广西壮族自治区法律援助中心指派。原审被告人叶志友，无业。曾因犯故意伤害罪于1999年11月11日被原柳州市郊区人民法院判处有期徒刑一年七个月。因涉嫌犯制造毒品罪于2013年9月13日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于柳江县看守所。指定辩护人陆镇养，广西刘晰律师事务所律师。受广西壮族自治区法律援助中心指派。原审被告人胡伟铭（绰号“九八”），无业。因涉嫌犯制造毒品罪于2013年9月13日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于柳江县看守所。原审被告人黄龙刚（绰号“阿刚”、“大炮”），无业。曾因犯盗窃罪于2009年被柳州市中级人民法院判处有期徒刑—年六个月，并处罚金人民币七千元，2009年11月2日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪于2013年9月l3日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于柳江县看守所。广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州市人民检察院指控原审被告人钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭、黄龙刚犯制造毒品罪一案，于2014年8月21日作出（2014）柳市刑一初字第39号刑事判决。广西壮族自治区柳州市人民检察院向本院提出抗诉。原审被告人梁龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广西壮族自治区人民检察院指派检察员唐军成、代理检察员陈晓园出庭履行职务。上诉人梁龙、原审被告人钟强及其指定辩护人梁鹏程、原审被告人叶志友及其指定辩护人陆镇养、原审被告人胡伟铭、黄龙刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2013年8月份，被告人钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭共同预谋制造毒品氯胺酮（俗称“K粉”）出卖，商定由钟强出资购买制造毒品“K粉”的原料、提供技术资料、出售“K粉”成品，叶志友负责制造毒品的工艺技术，带领梁龙、胡伟铭做制造毒品准备工作。期间，钟强了解到被告人黄龙刚可以提供制造毒品原料后，与黄龙刚取得了联系。同年9月8日23时许，钟强根据约定驾驶自己抵押贷款买来的红色雪佛兰牌桂B×××××号小轿车在柳州市西环路路段与黄龙刚及“阿冲”、“阿进”（均另案处理）会面，钟强以十三万元的价格向“阿冲”和“阿进”购买了一袋21公斤重的盐酸羟亚胺。交易完毕后，黄龙刚从“阿冲”处得到一万元好处费。同一时期，叶志友和梁龙共同出资，由胡伟铭驾驶借来的桂B×××××号五菱微型车搭载梁龙先后购买了烧杯、煤气灶、苯甲酸乙酯、乙醇等制造毒品器具及辅助制剂。叶志友、胡伟铭、梁龙得到钟强购买的盐酸羟亚胺，于同月9日凌晨驾车将制造毒品的原料及器具拉到柳江县里雍镇红花村附近—处山脚的旧民房内进行头道加工。由于该处不具备进一步加工条件，叶志友、梁龙、胡伟铭于同月10日凌晨转移至柳州市东环路的叶志友家里继续进行加工。由于制造毒品期间的恶臭难以消除，同日中午，叶志友、梁龙、胡伟铭又转移至柳州市鱼峰区燎原路胡伟铭正停业闲置的“金鼎KTV”内继续进行加工。2013年9月12日15时许，公安人员将正在“金鼎KTV”内制造毒品“K粉”的被告人叶志友、梁龙、胡伟铭当场抓获，现场缴获黄色粉末状疑似毒品8ll3.4克，黄色液体36566.4克，经鉴定，以上缴获的黄色粉末状疑似毒品和黄色液体均含有氯胺酮成分。同日17时30分许，被告人钟强在柳州市五菱机械厂生活区被抓获归案；次日，被告人黄龙刚被抓获归案。上述事实，有下列证据证实：1、公安机关《受案登记表》、《立案决定书》证实，2013年8月20日15时58分，公安民警在侦查中发现一名叫钟强的男子有重大制造毒品嫌疑。同月21日，柳江县公安局对本案立案侦查。2、公安机关《到案经过》证实，2013年9月12日15时许，柳江县公安局民警侦查到柳州市鱼峰区燎原路“金鼎KTV”内有人正在制造毒品，赶赴现场后当场抓获被告人叶志友、梁龙、胡伟铭，并当场缴获毒品“K粉”及原料和制毒工具一批。后在柳州市鸡喇小区内将被告人钟强抓获。同月13日，根据钟强的供述，将被告人黄龙刚抓获。3、公安机关《现场勘验检查笔录》、照片证实，2013年9月12日15时10分，被告人梁龙、胡伟铭、叶志友在制造毒品过程中被抓获，公安人员在见证人谭某、李某的见证下，对制造毒品现场进行勘验。现场位于柳州市鱼峰区燎原路“金鼎KTV”内。4、公安机关《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》证实：（1）2013年9月12日15时许，公安人员在抓获被告人梁龙、胡伟铭、叶志友后，在见证人练某的见证下，对现场查获的疑似固体毒品氯胺酮（淡黄色粉末状）净重8113.4克、疑似液体毒品氯胺酮净重36566.4克及其他制毒原料、器械一批进行扣押。同日，公安人员在见证人练某的见证下，对叶志友的黑色诺基亚牌直板手机一台，梁龙的白色IPHONE牌直板手机一台，胡伟铭的白色BASICOM牌直板手机一台、五菱牌桂B×××××号微型车一辆，黄龙刚的黑色诺基亚C1型直板手机一台、黑色诺基亚直板手机一台进行扣押。（2）2013年9月13日，公安人员在见证人练某的见证下，对钟强的黑色IPHONE牌直板手机一台、银灰色索爱牌手机一台、红色雪佛兰牌桂B×××××号小轿车一辆、氯胺酮工艺流程纸条一张进行扣押。5、公安机关《疑似毒品称量、取样、封存笔录》、指认毒品称量照片证实，被告人梁龙、胡伟铭、叶志友被抓获后，公安人员在见证人练某的见证下，对查获的可疑毒品当着三被告人的面进行称量。称重后，从可疑毒品中各提取0.2克，装入封装袋后由三被告人签名确认，作为样品用于化验。6、公安机关《毒品鉴定书》证实（1）（柳）鉴（毒品）字（2013）866号《毒品鉴定书》证实，经对送检的3桶可疑毒品中分别提取黄色粉状物少许作为检材，编号1、5、6；从查获的5桶可疑毒品中分别提取黄色液体状物少许作为检材，编号2、3、7、8、9；从查获的1桶可疑毒品中提取漏斗内黄色粉状物少许作为检材，编号4-1，提取玻璃杯内黄色液体状物少许作为检材，编号4-2。用气相－质谱联用分析法。鉴定意见：送检编号1、2、3、4-1、4-2、5、6、7、8、9的检材中均检出氯胺酮成分。该鉴定结论已于2013年10月10日告知被告人钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭、黄龙刚。（2）公（柳）鉴（毒品）字（2014）435号《毒品鉴定书》证实，从查获的编号1、4-1、5、6可疑毒品中分别提取黄色粉状物约5克作为检材，用气相－质谱联用分析法。鉴定意见：送检编号1、4-1、5、6的检材中均检出氯胺酮成分，其中编号1的含量为78.7％；编号4-1的含量为88.2％；编号5的含量为88.5％；编号6的含量为74.6％。该鉴定结论已于2014年6月6日告知被告人钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭、黄龙刚。7、公安机关《收缴毒品证明书》证实，抓获被告人梁龙、胡伟铭、叶志友时缴获的氯氨酮44679.8克，已由柳州市公安局禁毒支队临时存储，统一上交自治区公安厅禁毒部门处理。8、中国移动广西公司柳州分公司提供的《语音清单》证实，被告人钟强的135××××8989、152××××8067手机号与黄龙刚的157××××0135、136××××8301手机号之间于案发前有频繁的电话联系。9、证人证言（1）黄某证实，2013年9月的一天上午，其起床后闻到卧室旁的一间房间里散出一股很刺激的化学品气味，其问丈夫叶志友是什么东西这么臭，叶志友不敢对其说，而是要其尽快去上班，不要管这么多。其下午回家后不见叶志友在家，之前那臭味也没有了。后接到公安的通知后其才知道叶志友与他人制造毒品被抓了。（2）胡某证实，2013年9月初，其侄子胡伟铭到其住处借用其的桂B×××××号五菱微型车，说是和朋友到外地玩耍，帮朋友拉些货。后其听到亲戚说胡伟铭因涉及毒品犯罪，被抓了。其的微型车是2011年6月28日购买的。10、被告人供述，辨认笔录、照片（1）被告人钟强供述，2012年期间，“韦洪坤”借了我十余万元不能归还，我自己投资到“韦洪坤”的信息部的十余万元也亏掉了。我通过“韦洪坤”认识了叶志友、梁龙、“九八”（指胡伟铭），知道叶志友曾经帮“韦洪坤”制造过毒品氯胺酮。叶志友、梁龙、“九八”在外面也欠了很多钱，我们大家都想找事做。2013年8月期间，我们商议合伙制造毒品氯胺酮出卖，我负责出大部分资金，用于购买制造毒品“K粉”的原料，叶志友负责制造毒品的工艺技术，带领梁龙、胡伟铭先期做好制造毒品的准备工作。我用房屋抵押及借高利贷筹集了十万元，叶志友、梁龙、“九八”筹集了三万元。同年9月8日23时许，我与之前认识的“阿康”（指黄龙刚）联系后，驾驶我抵押贷款买来的红色雪佛兰牌桂B×××××号小轿车跟随“阿康”和另一个男子驾乘的车辆到达西环路路段，与另一个驾车男子会面。我用十三万元现金向“阿康”及那两名男子购买了一袋21千克的盐酸羟亚胺后，驾车送至宝莲新都交给梁龙和“九八”等人。他们制造毒品的地点我不清楚，听说在柳江县里雍乡的一个山脚。2天后，“阿康”问我是否做出了氯胺酮，我说很难做，他告诉我别人是用脱水机来甩干液体氯胺酮的。本案侦查期间，被告人钟强在见证人练某的见证下，先后对四组每组12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，分别从每组照片中辨认出同案犯即被告人黄龙刚、胡伟铭、梁龙、叶志友。钟强在见证人周某的见证下，对柳州市西鹅路往沙塘镇方向河西工业园路口路段进行辨认，确认该处是其于同月8日与黄龙刚以及“阿冲”、“阿进”交易制毒原料的地点。（2）被告人叶志友供述，2013年8月的一天，“勇老板”（指钟强）来找我，问我是否会制造毒品“K粉”，我说会。他要我组织人员做好制造毒品的准备工作，他找好原料后与我联系。因之前我欠“勇老板”十余万元，知道制造毒品赚钱很快，就联络“九八”（指胡伟铭）、“龙仔”（指梁龙），告诉他俩说我们三人出资三万元，其余由“勇老板”出资，只要把毒品做好，“勇老板”不会亏待我们。我们商定一起做好制造毒品的准备工作。期间，我们一起上网查找资料，我出资二千元，其余由“龙仔”出资，一起购买了相关的器具、辅料等。同年9月9日凌晨3时许，我接到“勇老板”已经把原料交给“九八”的通知后，和“九八”、“龙仔”将原料及工具拉至柳江县里雍镇红花村我奶奶老家山边的一处空房子，开始制造毒品。我们在那里做了十个多小时后，因没有电，不能做下一步工序，就转移至我家去做。在我家做了6个多小时后，我老婆黄某责问我什么东西那么臭，我感觉不妥，想到“九八”的“KTV”正在装修没有人居住，就提议到“KTV”去做，后我们又转移至“KTV”制作，直至同日15时许，被公安人员人赃俱获。我们制造出的黄色粉末状疑似毒品净重8ll3.4克，黄色液体净重36566.4克被查获，制造工具一批亦被收缴。公安人员当着我们的面进行了称量，经鉴定后告知我们那些查获的可疑毒品含有氯胺酮成分。本案侦查期间，被告人叶志友在见证人练某的见证下，对柳州市鱼峰区燎原路“金鼎KTV”三楼包厢的制造毒品现场进行了辨认，确认该处系其与胡伟铭、梁龙制造毒品的现场。叶志友先后对三组每组12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，辨认出每组中的同案被告人胡伟铭、钟强、梁龙。叶志友对柳江县里雍镇红花村附近一山脚的一间烂瓦房进行辨认，确认该处是同月9日其与胡伟铭、梁龙制造毒品第一道工序的现场。（3）被告人胡伟铭供述，我和“友哥”（指叶志友）、“龙仔”（指梁龙）、“阿勇老板”（指钟强）是在酒吧场子玩耍吸毒时认识，大家都是玩得蛮好的朋友。前不久，“阿勇老板”打电话给我们说他可以找到制造毒品“K粉”的原料，叫我们一起制造毒品弄钱。因我在外面欠有一些钱，就同意参与制造毒品。2013年9月8日23时许，“阿勇老板”打电话给我和“友哥”，要我们在柳州机械厂附近公路接制造毒品的原料。我驾驶车牌号为桂B×××××号五菱微型车与“阿勇老板”会面后，从他的红色小轿车卸下一袋制毒原料。同月9日18时许，我和“友哥”将制造毒品原料及工具拉到柳江县里雍镇红花村附近的一间烂瓦房，进行制造毒品第一道工序。“龙仔”随后也赶到一起加工。我们加工至次日凌晨2时许，由于烂瓦房没有电，不具备进一步加工条件，我们就把全部物品装车，运回市里，把车停在我家宿舍楼下。9月10日11时许，我接到“友哥”的电话，要我驾车至我停业闲置的“金鼎KTV”去做。我们三人将原料及工具搬进“KTV”后，就24小时不间断制造毒品。在制毒整个过程中，“友哥”和“龙仔”负责工艺。我负责用车辆运输所需原料及工具，还做些清洗工具、看守毒品结晶、抽水、脱水等工作。同月12日15时许，我们三人在制毒现场被抓获。我们被查获黄色粉末状疑似毒品净重8ll3.4克，黄色液体净重36566.4克。被收缴了制造工具一批。收缴的可疑毒品均当着我们的面进行了称量，经鉴定也告知了我们那些查获的可疑毒品含有氯胺酮成分。本案侦查期间，被告人胡伟铭在见证人练某的见证下，对柳州市鱼峰区燎原路金鼎KTV三楼包厢的制造毒品现场进行了辨认，确认该处系其与叶志友、梁龙制造毒品的现场。胡伟铭还对柳江县里雍镇红花村附近一山脚的一间烂瓦房进行辨认，确认该处是同月9日其与叶志友、梁龙制造毒品第一道工序的现场。胡伟铭先后对三组每组12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，辨认出每组中的同案被告人“友哥”、“阿勇老板”、“龙仔”，经核实，分别系被告人叶志友、钟强、梁龙。（4）被告人梁龙供述，2013年8月期间，叶志友告诉我和胡伟铭，说有老板出原料、工具及技术制造毒品氯胺酮，我们负责具体操作，但需缴纳一定费用。我同意加入，并分4次给了10000元给叶志友。同年9月8日10时许，叶志友告诉我“阿勇老板”（指钟强）已经得到原料，我去与叶志友会面时胡伟铭告诉我“阿勇老板”已拿来一袋约20公斤的盐酸羟亚胺。叶志友安排我先回家休息，他和胡伟铭先去做制毒的第一道工序。9月10日凌晨1时许，叶志友打电话告诉我说第一道工序已做完，要我去搬运物品。我和叶志友搭乘胡伟铭驾驶的微型车往红花水电站方向到一个比较偏僻的地方，把经过第一道加工的原料及器具搬上车，运至东环路叶志友家，把东西搬上三楼。第二天，我们三人一起进行制毒的抽滤，到下午三时许，又搬到胡伟铭在燎原路的“金鼎KTV”三楼，之后一直在那里制毒，直至12日15时许被抓获。我们被查获黄色粉末状疑似毒品净重8ll3.4克，黄色液体净重36566.4克。被收缴了制造工具一批。收缴的可疑毒品均当着我们的面进行了称量，经鉴定，那些被查获的可疑毒品含有氯胺酮成分。本案侦查期间，被告人梁龙在见证人练某的见证下，对柳州市鱼峰区燎原路“金鼎KTV”三楼包厢的制造毒品现场进行了辨认，确认该处系其与叶志友、胡伟铭制造毒品的现场。梁龙还对柳江县里雍镇红花村附近一山脚的一间烂瓦房进行辨认，确认该处是同月9日其与叶志友、胡伟铭制造毒品第一道工序的现场。梁龙先后对三组每组12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，辨认出每组中的同案被告人胡伟铭、叶志友、“阿勇老板”，经核实，“阿勇老板”系被告人钟强。梁龙在见证人周某的见证下，对柳州市鱼峰区东环大道东一巷南区36号叶志友家三楼房间进行辨认，确认该处系其与叶志友制造毒品第二道工序的地点。（5）被告人黄龙刚供述，2013年8月中旬，“阿勇”（指钟强）打电话给我，说想找盐酸羟亚胺来制造氯氨酮。因我之前在赌场里认识“阿进”和他的马仔“阿冲”，知道他们是做羟亚胺买卖的，就答应帮“阿勇”联系。经联系，“阿进”给出的价格是每袋十三万元。同年9月8日晚11时许，“阿勇”打电话说已经准备好钱，我即和“阿进”联系。后“阿勇”和“阿进”在北外环路沙塘路段进行交易。交易完毕后，“阿进”让“阿冲”给了我一万元。2天后，我打电话问“阿勇”这批羟亚胺做出氯胺酮没有，他说难做，我告诉他别人是用脱水机来甩干氯胺酮的。本案侦查期间，被告人黄龙刚在见证人练某的见证下，对一组12张不同男性正面免冠照片进行混杂辨认，辨认出其中的4号照片是向其购买制毒原料的人，经核实，该人是被告人钟强。黄龙刚在见证人周某的见证下，对柳州市西鹅路往沙塘镇方向河西工业园路口路段进行辨认，确认该处是其于同月8日与钟强交易制毒原料的地点。11、被告人钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭、黄龙刚的身份情况，有公安机关《户籍证明》证实。12、前科材料（1）柳州市柳南区人民法院（2008）南刑初少字第98号《刑事判决书》证实，被告人黄龙刚因犯盗窃罪，于2008年12月26日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元；（2）柳州市中级人民法院（2009）柳市刑终少字第6号《刑事判决书》证实，被告人黄龙刚一审因犯盗窃罪，于2008年12月26日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元；其上诉后，经审理，于2009年3月3日改判为有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元；（3）柳州市第一看守所《刑满释放证明书》证实，被告人黄龙刚于2009年11月2日刑满释放。（4）原柳州市郊区人民法院（1998）郊刑初字第115号《刑事附带民事判决书》证实，被告人叶志友因犯故意伤害罪，于1999年11月11日被判处有期徒刑一年七个月。原判认为，被告人钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭违反国家对毒品管理法规，为牟利共同制造毒品氯胺酮，其行为均已构成制造毒品罪，且具有制造毒品数量大的犯罪情节。被告人黄龙刚违反国家规定，非法买卖用于制造毒品的原料，其行为已构成非法买卖制毒物品罪。公诉机关指控钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭犯制造毒品罪成立，但指控黄龙刚犯制造毒品罪证据不足，原判予以变更。黄龙刚曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。叶志友有犯罪前科，在量刑时酌情考虑。在共同制造毒品犯罪活动中，钟强、叶志友在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其组织或者参与的全部罪行处罚。梁龙、胡伟铭在本案中地位作用与钟强、叶志友存在明显的差异，系从犯，依法予以从轻处罚。黄龙刚与钟强之间是毒品原料买卖关系，不是制造毒品的共同犯罪关系。钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭、黄龙刚归案后均能如实供述犯罪事实。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，原判对钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见〉的通知》第三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理制毒物品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条的规定，判决：一、被告人钟强犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产十万元；二、被告人叶志友犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；并处没收个人财产九万元；三、被告人梁龙犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年；并处没收个人财产七万元；四、被告人胡伟铭犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年；并处没收个人财产七万元；五、被告人黄龙刚犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。六、随案移送的作案工具被告人钟强的黑色IPHONE牌直板手机一台、银灰色索爱牌手机一台，被告人叶志友的黑色诺基亚牌直板手机一台，被告人梁龙的白色IPHONE牌直板手机一台，被告人胡伟铭的白色BASICOM牌直板手机一台，被告人黄龙刚的黑色诺基亚C1型直板手机一台、黑色诺基亚直板手机一台，扣押于公安机关的制毒原料及工具2500毫升瓶装无水乙醇4瓶、2500毫升瓶装氨水6瓶、500毫升瓶装苯甲酸乙酯6瓶、塑料水桶7个、三口烧瓶2个、调温电热炉2个、真空泵1台、液化灶1套、搅拌器一套、过滤瓶一个、铁桶一个、活性炭一盒，予以没收。抗诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院提出的抗诉意见：一是原审判决认定事实错误。原审被告人黄龙刚是在明知钟强准备制造含氯胺酮成份毒品（K粉），需要制毒原料盐酸羟亚胺并向黄龙刚寻求货源的情况下，介绍钟强向他人购买制毒原料盐酸羟亚胺，且还居间赚取了差价。在钟强等人制造毒品过程中，黄龙刚在电话中得知钟强制毒不顺利，还将制毒方法教给钟强。黄龙刚明知盐酸羟亚胺是制造毒品的原料，是管制流通物，还将21公斤盐酸羟亚胺秘密卖给钟强，其辩称用于工业用途显然不能成立。二是原审判决定性错误，导致法律适用不当，量刑畸轻。原审被告人黄龙刚明知他人制造毒品而为其提供制造毒品原料，符合《中华人民共和国刑法》第三百五十条第二款的规定，应以制造毒品的共犯论处。本案制造含氯胺酮成分毒品数量大，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，应当处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判以非法买卖制毒物品罪对黄龙刚判处有期徒刑二年并处罚金两万元属定性错误导致的适用法律不当，量刑畸轻。广西壮族自治区人民检察院支持抗诉的意见与抗诉意见一致。上诉人梁龙上诉称，本案制造的黄色粉状和液体状毒品是半成品，须进一步加工才能达到成品，所以上诉人系犯罪未遂。梁龙在共同犯罪中受叶志友指使，听命于叶志友，且并未全程在制造毒品现场。原判主刑处梁龙十五年有期徒刑属量刑过重。原审被告人钟强对原判认定的制造毒品事实及罪名无异议，但辩解称，其参与制造毒品的数量没有原判认定的40余公斤那么多。制毒产生的黄色粉末状毒品仅是半成品，产生的液体毒品其实是制毒产生的废水。指定辩护人梁鹏程提出的辩护意见除与原审被告人钟强的意见一致以外，还提出，钟强参与制造出来的毒品是半成品，应以犯罪未遂论处。原审被告人叶志友对原判认定的事实及罪名无异议，但认为量刑过重。指定辩护人陆镇养提出的辩护意见除与原审被告人叶志友的意见一致外，还提出，叶志友参与制造出来的毒品不应认定为40余公斤，因为其中的30多公斤液体状毒品其实是制毒产生的废水，该废水也没有含量鉴定。叶志友参与制造出来的黄色粉末状毒品属半成品，应以犯罪未遂论处。叶志友在共同犯罪中的地位与作用次于钟强，在量刑时应有所体现。原审被告人胡伟铭对原判认定的事实、罪名及量刑无异议。原审被告人黄龙刚对原判认定的事实、罪名及量刑无异议。对于广西壮族自治区柳州市人民检察院的抗诉意见及广西壮族自治区人民检察院的支持抗诉意见，黄龙刚辩解称，其在居间介绍钟强购买盐酸羟亚胺之前，钟强并没有告知其该原料系用来制造毒品，其也不明知钟强购买盐酸羟亚胺系用于制造毒品。其向钟强介绍制毒方法，系钟强被公安人员抓捕后，在公安人员的授意下，布下圈套，询问其制毒方法，其不明就里，经询问他人得到制毒方法后，才回答钟强的。二审查明的事实除与一审相同外，另查明，原审被告人钟强在与原审被告人黄龙刚联系购买制造毒品原料盐酸羟亚胺时，黄龙刚明知钟强打算制造毒品，仍居间介绍钟强购买制造毒品原料盐酸羟亚胺。钟强完成制造毒品原料盐酸羟亚胺交易后，在制造毒品过程中，黄龙刚曾向钟强过问制造毒品的进展情况，并将制造毒品的相关环节方法告知钟强。二审采纳的证据与一审相同，二审审理期间，检察机关，上诉人梁龙、各原审被告人及辩护人均无新证据向法庭提供。对于抗诉机关的抗诉意见与上诉人、各原审被告人及其辩护人的上诉、辩解、辩护意见，本院综合评判如下：一、黄龙刚在侦查阶段供述其明知钟强为制造毒品而欲购买制毒原料后，居间介绍钟强购买制毒原料盐酸羟亚胺。其介绍钟强购买制毒原料以后，还打电话问钟强制毒的进展及向钟强介绍制毒方法。其证言得到钟强供述的印证。此外，中国移动广西公司柳州分公司提供的《语音清单》证实，钟强使用的两部手机与黄龙刚使用的两部手机在本案案发期间有密切的联系，虽联系的具体内容无记载。但足以作为上述事实的佐证。因此，黄龙刚明知他人制毒而提供制毒原料的证据确实、充分，黄龙刚的行为，构成制造毒品罪的共犯。因黄龙刚未实际参与本案含氯胺酮成分毒品的制造，其在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。本院予以减轻处罚。原判对黄龙刚的犯罪事实及定罪量刑上存在认定事实不当，并导致适用法律和量刑失当，本院予以改判。抗诉机关的抗诉理由充分，本院予以支持。二、本案查获的系黄色粉末状物品及黄色液体，经检验，均含有氯胺酮成分，且黄色粉末状物品的氯胺酮含量在74.6％－88.5％之间。根据制造氯胺酮的半成品、粗制品、成品的形态、含量等因素，本案的黄色粉末状物品及黄色液体应确定为含氯胺酮成分毒品的粗制品或者半成品。已经制造出粗制毒品或者半成品的，以制造毒品罪论处。钟强等人的犯罪形态是制造毒品的犯罪既遂。上诉人梁龙、原审被告人钟强关于其具有犯罪未遂的情节的上诉理由及辩解意见不成立，本院不予采纳。三、在共同制造毒品犯罪活动中，钟强提起犯意，亦是主要出资人并负责技术指导，在共同犯罪中起组织作用，在犯罪过程中起主要作用；叶志友积极参与并且出资购买工具和原料，主要负责制造工艺流程，在具体操作中起主导作用，且提供了制造的场地，亦起主要作用；梁龙积极参与并且出资购买制毒工具、原料以及配剂；胡伟铭积极参与，主要负责驾车运送制毒原料、工具等，且提供了制造毒品的场地，梁龙、胡伟铭在共同犯罪中均起次要作用，是从犯；黄龙刚明知钟强欲制造毒品，提供制造毒品原料来源，居间参与制毒原料的交易并从中获利1万元，且还向钟强提供制毒的方法，是制造毒品的共犯，在共同犯罪中起辅助作用，亦是从犯。本院认为，上诉人梁龙、原审被告人钟强、叶志友、胡伟铭、黄龙刚违反国家对毒品管理法规，为牟利共同制造毒品氯胺酮，其行为均已构成制造毒品罪，且具有制造毒品数量大的犯罪情节。在共同犯罪中，钟强、叶志友均起主要作用，是主犯，均应按照其参与的全部罪行处罚；梁龙、胡伟铭起次要作用，均是从犯，原判予以从轻处罚。黄龙刚起辅助作用，亦是从犯，依法予以减轻处罚。黄龙刚曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭、黄龙刚归案后均能如实供述犯罪事实，原判予以从轻处罚。原判对钟强、叶志友、梁龙、胡伟铭犯罪认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，本院予以维持。梁龙的上诉理由不成立，本院不予采纳。原判对黄龙刚的犯罪事实认定失当，导致定罪量刑不当，本院依法予以改判。抗诉机关的抗诉理由充分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于印发〈办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见〉的通知》第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区柳州市中级人民法院（2014）柳市刑一初字第39号刑事判决第一项，第二项，第三项，第四项，第六项。即被告人钟强犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产十万元；被告人叶志友犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；并处没收个人财产九万元；被告人梁龙犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年；并处没收个人财产七万元；被告人胡伟铭犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年；并处没收个人财产七万元；随案移送的作案工具被告人钟强的黑色IPHONE牌直板手机一台、银灰色索爱牌手机一台，被告人叶志友的黑色诺基亚牌直板手机一台，被告人梁龙的白色IPHONE牌直板手机一台，被告人胡伟铭的白色BASICOM牌直板手机一台，被告人黄龙刚的黑色诺基亚C1型直板手机一台、黑色诺基亚直板手机一台，扣押于公安机关的制毒原料及工具2500毫升瓶装无水乙醇4瓶、2500毫升瓶装氨水6瓶、500毫升瓶装苯甲酸乙酯6瓶、塑料水桶7个、三口烧瓶2个、调温电热炉2个、真空泵1台、液化灶1套、搅拌器一套、过滤瓶一个、铁桶一个、活性炭一盒，予以没收。二、撤销广西壮族自治区柳州市中级人民法院（2014）柳市刑一初字第39号刑事判决第五项。即：被告人黄龙刚犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。三、原审被告人黄龙刚犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月13日至2021年9月12日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）本判决为终审判决。审判长戚桂文代理审判员程耀伟代理审判员覃纪欢二〇一五年六月八日书记员方然忠