云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云0128刑初186号
公诉机关禄劝彝族苗族自治县（以下简称禄劝县）人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，女，1989年10月14日生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝县人，家住禄劝县，现住禄劝县，
被告人姚某某，女，1989年8月7日生，彝族，初中文化，农民，户籍所在地四川省凉山彝族自治州会理县，现住禄劝县。因涉嫌故意伤害罪，于2017年4月13日被禄劝县公安局取保候审。
辩护人兼附带民事诉讼代理人崔如华，云南展耀律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
禄劝县人民检察院以禄检公诉刑诉〔2017〕182号起诉书指控被告人姚某某犯故意伤害罪，于2017年6月21日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事讼诉原告人刘某向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年7月11日公开开庭进行了合并审理。禄劝县人民检察院指派检察员俎广浩出庭支持公诉，附带民事讼诉原告人刘某，被告人姚某某及辩护人兼附带民事诉讼代理人崔如华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2017年3月6日17时许，被告人姚某某与被害人刘某因在微信群内抢红包时发生矛盾，双方在微信中互相辱骂。随后，刘某到禄劝县XXX镇“XX洗车场”找到被告人姚某某，姚某某、刘某二人在该洗车场内发生打架，在打架过程中，姚某某、刘某二人相互撕抓倒地，双方被劝开过后，姚某某又用脚踢了刘某腹部一脚，刘某当场晕倒在地。双方在打架过程中，致刘某左肩锁骨骨折，身上多处软组织挫伤。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，刘某此次损伤程度为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人姚某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。鉴于本案系邻里纠纷，双方都有过错，被告人姚某某到案后认罪态度好，有悔罪表现，提出对被告人姚某某判处六个月左右有期徒刑，如能赔偿被害人的经济损失，可适用缓刑的量刑建议。
公诉机关针对指控事实向法庭出示了受案登记表、立案决定书，查获经过、到案经过，户籍证明，被告人姚某某的供述及对现场的辨认笔录、照片；被害人刘某的陈述；证人毛某、张某、杨某的证言；现场勘验检查笔录及照片；伤情鉴定意见书等证据予以证实。
经质证，被告人姚某某对公诉机关的指控事实、罪名无异议，要求对其从轻处罚。
辩护人对公诉机关的指控事实、罪名无异议，认为被害人刘某的陈述不客观，对其余证据无异议。提出：首先，被告人姚某某在公安机关将该案立为行政案件被接受询问时就如实交待其犯罪事实，有自首情节；其次，被害人对本案的发生存在过错；第三，被告人在案发后多次找被害人协商赔偿事项，只因被害人要求赔偿过高未达成协议，同意赔偿被害人合理的经济损失，要求对其从轻处罚并适用缓刑。同时对其主张提供了姚某某的诊断证明、伤情鉴定等证据予以证实。
公诉机关对被告人姚某某的辩护人提供的证据无意见。
附带民事诉讼原告人刘某诉称：2017年3月6日下午，被告人与原告人在微信群里聊天发生口角。原告人接孩子放学回家到皎平渡镇平安洗车场时，被告人突然窜出揪着原告人的头发对原告人的头部、腹部、胸部乱打乱踢，至原告人昏迷倒地40余分钟，围观群众报警并将原告人送至皎平渡镇卫生院就诊，后转至撒营盘镇卫生院，禄劝忠爱医院就诊，出院医嘱3个月内禁止负重，1、3、6月复查。经鉴定，原告人的此次伤情为轻伤。为此，请求在依法追究被告人姚某某刑事责任的同时，判决姚某某赔偿原告人的医疗费4816.5元、住院伙食补助费1000元（10天×100元/天）、精神抚慰金20000元、交通费2000元、误工费42000元（6个月×7000元/月）、护理费3600元（30天×120元/天）、营养费3000元（30天×100元/天）、后期治疗费1000元，鉴定费700元，合计人民币76916.5元。
附带民事诉讼原告人刘某为支持其主张，提供了下列证据予以证实：
1、皎平渡镇卫生院的诊断证明书、住院医疗费收据各一份，撒营盘镇卫生院处方、门诊费收据各一份，禄劝忠爱医院诊断证明、出院证、出院记录各一份、住院医疗费收据二份，证实刘某受伤后于当日到皎平渡镇卫生院治疗，医院要求转上级医院，刘某当晚到撒营盘镇卫生院后又转至禄劝忠爱医院住院治疗，诊断为：1、左侧锁骨肩峰端骨折；2、头外伤后神经反应；3、全身多处软组织挫伤。2017年3月15日好转出院，共支付医疗费4816.5元。出院医嘱：注意休息，3个月内禁止负重，建议休息3个月。
2、昆明医科大学司法鉴定中心的法医鉴定意见书，鉴定费发票各一份，证实经鉴定，刘某损伤程度为轻伤二级，支付鉴定费700元。
被告人姚某某答辩及质证称：当天是刘某先动手抓打姚某某，双方在抓打中姚某某也受轻微伤，在刘某出院回家时是姚某某来接的，回家后，姚某某给了刘某300元的后期治疗费。同意赔偿刘某的合理费用。对刘某提供的证据无意见。
代理人对附带民事诉讼原告人刘某提供的证据无异议，对其诉请的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费予以认可；精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不认可；交通费因无证据证实，只能酌情认定400元，误工费每月7000元，因无证据证实，不认可，只能按每天93.78元计算，护理费出院后的无证据证实，不认可，只认可住院期间的，营养费根据其损伤情况，不认可，后期治疗费无证据证实，不认可。
经审理查明：1、2017年3月6日17时许，被告人姚某某与被害人刘某因在微信群里抢红包时发生口角，双方在微信中互相辱骂。随后，刘某到禄劝县皎平渡镇“平安洗车场”找到被告人姚某某，姚某某、刘某在该洗车场内再次吵闹并发生抓打，在抓打过程中，姚某某、刘某相互撕抓倒地，双方被旁人劝开后，姚某某又用脚踢了刘某腹部一脚，刘某当场晕倒在地。双方在抓打过程中，致刘某左肩锁骨骨折，身上多处软组织挫伤；姚某某全身多处皮肤软组织挫伤。刘某经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，此次损伤程度为轻伤二级。姚某某经云南维权司法鉴定中心鉴定，此次损伤程度为轻微伤。
2、刘某受伤后于当日到皎平渡镇卫生院治疗，医院要求转上级医院，刘某当晚到撒营盘镇卫生院后又转至禄劝忠爱医院住院治疗，诊断为：1、左侧锁骨肩峰端骨折；2、头外伤后神经反应；3、全身多处软组织挫伤。2017年3月15日好转出院，要求出院后休息3个月，共支付医疗费4816.5元，鉴定费700元。姚某某于当天到禄劝县人民医院治疗，诊断为全身多处皮肤软组织挫伤。
上述事实有公诉机关及被告人姚某某、附带民事诉讼原告人刘某当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书；2、查获经过、到案经过，户籍证明；3、被告人姚某某的供述及对现场的辨认笔录、照片；4、被害人刘某的陈述；5、证人毛某、张某、杨某的证言；6、现场勘验检查笔录及照片；7、刘某的伤情鉴定意见书；8、皎平渡镇卫生院的诊断证明书、住院医疗费收据，撒营盘镇卫生院处方、门诊费收据，禄劝忠爱医院诊断证明、出院证、出院记录、住院医疗费收据；9、昆明医科大学司法鉴定中心的法医鉴定意见书，鉴定费发票；10、姚某某的诊断证明、伤情鉴定书。
本院认为，1、被告人姚某某与被害人刘某在微信群里抢红包发生矛盾后双方相互抓打倒地，在被旁人劝开后，姚某某又故意用脚踢刘某的腹部致刘某倒地，在双方抓打过程中造成刘某左肩锁骨骨折，身上多处软组织挫伤并达轻伤二级的损害后果，在双方抓打过程中，双方都有伤害对方的故意，故被告人姚某某的行为已触犯国家刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人姚某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人姚某某在案发后如实交待自己的犯罪事实，属于坦白认罪，认罪态度好，且被害人对本案的发生有一定过错，可以酌情对被告人姚某某从轻处罚。犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。本案中被告人姚某某犯罪后并没有自动投案，只是在公安机关找其询问时如实供述了自己的犯罪事实，其行为不符合投案自首（自动投案，如实供述）的构成要件，故辩护人提出被告人姚某某有自首情节的辩护意见，不予采纳，其余辩护意见符合本案的客观实际，予以采纳。
2、被告人姚某某的伤害行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的经济损失应予赔偿，但刘某对本案的发生存在一定过错，可适当减轻被告人姚某某的赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某诉请的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费符合法律规定，本院予以确认。但诉请的误工费以每月7000元计算，因其未提拱相关证据证实，只能按＜最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＞第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。即以其住院天数10天及医院建议出院休息3个月，每天以120.6元计算为宜；诉请的护理费、交通费，虽刘某未提供相关证据证实，但在庭审中被告人姚某某的代理人认可住院期间的护理费及刘某就医时支付的400元交通，故对其在住院期间的护理费及就医时的交通费予以认可，出院后的护理费及其余的交通费，因刘某未提供相关证据证实，不予支持；诉请的营养费因未提供相关的证据证实，不予支持；后期治疗费及精神抚慰金因不是刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故后期治疗费及精神抚慰金不予支持。综上，本案的赔偿范围：医疗费4816.5元、住院伙食补助费1000元（10天×100元/天）、交通费400元、误工费12060元（100天×120.6元/天）、护理费1200元（10天×120元/天）、鉴定费700元、合计人民币20176.5元。
为此，根据被告人姚某某的犯罪事实，性质、情节及危害程度、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国民法事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、由被告人姚某某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费4816.5元、住院伙食补助费1000元、交通费400元、误工费12060元、护理费1200元、鉴定费700元，合计人民币20176.5元的70%，即14123.55元。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
若被告人不自动履行本判决的赔偿义务，附带民事诉讼原告人可在判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行，逾期则视为自动放弃诉讼权利。
审 判 长 袁嘉鸿
审 判 员 王 雁
人民陪审员 钱雯雯
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 赵 磊