北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民（知）终字第07531号
上诉人（原审被告）北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司，住所地北京市丰台区长辛店镇李家峪村太平桥化工厂南。
法定代表人刘风波，总经理。
委托代理人廖金南，男，1961年12月12日出生，汉族，北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司员工。
委托代理人谢东，女，1980年11月4日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）支政，男，1988年6月9日出生，汉族。
委托代理人俞延彬，北京市海勤律师事务所律师。
上诉人北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司（以下简称华夏煜恒公司）因与被上诉人支政特许经营合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院于2014年4月18日做出的（2014）丰民初字第02778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月8日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月17日公开开庭进行了审理。上诉人华夏煜恒公司的委托代理人廖金南、谢东，被上诉人支政的委托代理人俞延彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人支政原审起诉称：2013年初，支政与华夏煜恒公司达成合作意向，由支政代理华夏煜恒公司的专用套版系列产品，代理区域为安徽市。2013年2月4日，支政向华夏煜恒公司支付省代定金50万元，并由华夏煜恒公司开具相应金额的收据。2013年2月20日，支政与华夏煜恒公司签订《华夏神履产品代理合同》，华夏煜恒公司授权支政为华夏神履产品安徽区域省级代理商。在产品代理合同中约定，支政有权获得华夏煜恒公司的销售支持和技术帮助及华夏煜恒公司的指定区域授权代理认定书，此系支政作为省级代理商，开展代理活动的前提条件和必要条件。同时，产品代理合同第五章第1条中约定：本合同签订之日起30天内为双方冷静期。华夏煜恒公司在产品代理合同签订后，未履行过任何合同义务，更未向支政提供过销售支持和技术帮助及华夏煜恒公司的指定区域代理认定书。据此，支政在2013年3月初便提出退出，并要求华夏煜恒公司退还全部代理费50万元。2013年3月10日，支政自外地来到北京，到华夏煜恒公司再次要求退还全部代理费。华夏煜恒公司以需要履行财务手续等各种理由百般推辞，始终没有退还支政代理费。华夏煜恒公司拒不退还代理费的行为已经违反了《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》的规定以及诚实信用原则，严重侵害了支政的合法权益，故诉至法院请求判令华夏煜恒公司：1、返还代理费50万元；2、赔偿自2013年3月11日至实际付清代理费之日的经济损失，暂计至2014年1月2日为人24750元（500000元×0.006／360×297）；3、负担诉讼费。
上诉人华夏煜恒公司原审答辩称：一、本案是委托代理合同纠纷，不是买卖合同纠纷。双方签订的《华夏神履产品代理合同》，是目前商事活动中普遍使用的一种商事委托代理的具体表现形式，是产品营销体系中的一种产品区域总代理销售的模式。合同双方以产品代理合同确立的委托代理关系，同时也是一种有偿的委托代理民事法律关系。这种有偿代理关系是基于代理区域的产品总代理身份的独家性，保障其代销业绩与报酬奖励以制度化的充分兑现为前提的，所以，支政为获得华夏煜恒公司的安徽区域省级代理商的资格，向华夏煜恒公司以定金50万元的形式交纳了省级代理费，双方才签订了前述产品代理合同。支政在起诉状中陈述的事实与理由，均为委托代理民事法律关系的事实，却将案由确定为买卖合同纠纷，不是对本案纠纷所涉及民事法律关系性质的正确概括，本案纠纷性质为委托代理合同纠纷。二、支政诉称与事实不符，其诉讼请求应依法驳回。支政在2013年2月4日向华夏煜恒公司交纳了省级代理商的定金50万元，不仅对华夏煜恒公司华夏神履的产品与市场进行了充分了解，并且系统地参加了华夏煜恒公司组织的代理商代销模式、市场区域管理、报酬奖励、产品销售管理与售后服务管理、产品市场前景的经营分析等方面培训，其对华夏煜恒公司产品的区域代销，自愿申请自己作安徽省级代理商，并于2013年2月20日与华夏煜恒公司正式签订本案所涉代理合同。本案所涉合同很人性化地约定了合同签订之日起30日的双方冷静期，支政并未在冷静期限内向华夏煜恒公司提出其辞去安徽区域省级代理商，也未按合同约定支付首期标准周转货480套产品的货款。其在区域代理一年有效期内，既不积极完成省级代理商的市场经销任务，也不对区域市场营销体系进行拓展，更不主动向华夏煜恒公司辞去安徽区域省级代理商的身份，致使华夏煜恒公司的产品在其代理的一年期限内，在安徽省区域的市场销售出现空白，致使华夏煜恒公司的产品在该代理区域一年内丧失了任何交易机会，致使华夏煜恒公司的预期经营利益收到巨大损失。支政诉称其在合同冷静期限内曾向华夏煜恒公司主张退出区域代理商的身份要求退还代理费，及华夏煜恒公司签约时未给其代理商授权书等均不属实。况且支政在交纳代理定金50万元前，已经知晓代理商的代理费过了30日的冷静期限后是不予退还的，当时本公司销售部公布的销售政策对此是有明确规定的，现支政主张返还代理费及赔偿经济损失没有事实根据，请求依法对支政的诉讼请求主张不予采信，诉讼请求均应予驳回。三、支政未依约履行合同义务，华夏煜恒公司不负返还定金义务。支政在向华夏煜恒公司交纳了定金，并与华夏煜恒公司签订合同后，即成为华夏煜恒公司产品的区域省级代理商。其在合同约定的冷静期限内未申请退出，即应承担省级代理商的职责与义务，但其占据华夏煜恒公司产品安徽区域的省级代理的地位，却不积极开拓市场，建立产品营销体系，其不作为与放任的履约态度，使华夏煜恒公司的产品丧失市场交易机会，损失预期可得经营利益，支政已丧失主张返还其定金的权利，华夏煜恒公司无返还其定金之义务，故请求法庭驳回支政的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2013年初，支政与华夏煜恒公司达成合作意向，由支政代理华夏煜恒公司的专用套版系列产品，代理区域为安徽市。2013年2月4日，支政向华夏煜恒公司支付省代定金50万元。
2013年2月20日，甲方华夏煜恒公司与乙方支政签订《华夏神履产品代理合同》，主要约定：第一章双方合作的项目和内容：1、甲方授权乙方为华夏神履产品：安徽区域省级代理商。同时选定区待定区域为直辖市代理区域。2、乙方成为代理商需要缴纳代理费50万元，同时首期标准周转货480套，进货单价2080元每套，首期货款金额为998400元。3、本合同约定的区域代理权有效期为一年，如乙方在执行甲方公司市场规定并完成销售代理任务的前提下，本合同及区域代理权每年自动延续。第二章甲方的权利和义务：......6、甲方授权乙方代理的产品为：专用套版系列产品。7、甲方协助乙方培训产品技术讲解人员，协助乙方拓展市场，根据当地市场情况提供必要的产品技术支持，并努力做好产品售后服务工作。第三章乙方的权利、义务：8、甲方产品纳入医保后，乙方仍享有代理权。......11、乙方自本合同生效之日起，获得甲方授权区域及产品的代理权，获得直接从甲方进货的权利，可获得本协议规定的奖励和待遇。乙方有权享受本区域下级代理商网络的差价，乙方有权优先取得甲方系列产品的代理权。a、乙方可获得甲方的销售支持和技术帮助即甲方的指定区域授权代理证书。第五章其它：1、本合同签订之日起30天内为双方冷静期。......4、甲方发给乙方的代理授权书，及甲方提供的其他资料，乙方不得用作其他用途，如有违反，甲方将追究乙方法律责任。......10、本协议一式四份，甲乙双方各执两份，同等法律效力。本协议由双方法定代表人或委托代理人签字，并加盖公章后，由乙方支付款项，甲方开具区域代理授权书即相关文件后生效。11、本协议的所有附件均为本协议不可分割的一部分，与本协议有同等之法律效力。附件包括HXSL-
SALES-003-2013129。
支政提出华夏煜恒公司在产品代理合同签订后，未履行过任何合同义务，更未向支政提供过销售支持和技术帮助及华夏煜恒公司的指定区域代理认定书。2013年3月初，支政提出退出，并要求华夏煜恒公司退还全部代理费50万元。2013年3月10日，支政到华夏煜恒公司再次要求退还全部代理费。华夏煜恒公司始终没有退还支政代理费。
诉讼中，证人刘×证实，其于2012年8月份入职华夏煜恒公司负责选址和招人，开始公司成立其任办公室主任，2012年底2013年初任职销售总监。2013年3月10日左右，支政拿着他和支政的两份合同到华夏煜恒公司提出因公司产品未办医保想退了。刘×带着支政找到总经理刘风波，刘总同意退款，后找到会计总监庞玉伟，庞总监提出领导同意就给退，现在没钱要等等。刘×认可公司当时承诺二、三天给退钱，二、三天后支政给其打电话询问，他找到庞总监，庞总监说他们款项多要二人开立本人账号。后刘×让支政、支政在工商银行开户。支政、支政开立账户后将账户发给刘×，刘×将帐号交给庞总监，后因没钱一直办不了，后庞总监要辞职，辞职前庞总监把合同交给刘×，刘×在离职之前把两份合同快递退给了支政。华夏煜恒公司认为刘×与公司有纠纷，对其证言不予认可。
原审法院认为：最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
本案中，支政与华夏煜恒公司签订的《华夏神履产品代理合同》符合法律规定的商业特许经营合同要件，应属于商业特许经营合同。
诉讼中，支政提出其支付代理费后，其与华夏煜恒公司正式签订合同，但在产品代理合同签订后，华夏煜恒公司未履行过任何合同义务，更未向支政提供过销售支持和技术帮助及华夏煜恒公司的指定区域代理认定书。华夏煜恒公司提出公司已经向支政提供了授权书，支政也系统地参加了公司组织的代理商代销模式、市场区域管理、报酬奖励、产品销售管理与售后服务管理、产品市场前景的经营分析等方面培训。对于华夏煜恒公司的上述观点，支政不予认可。现华夏煜恒公司提供的证据，不足以证明其已向支政开具区域代理授权书，且已履行合同义务。故华夏煜恒公司的相关辩称意见，缺乏相应的事实与法律依据，不予采信。
对于证人刘×在庭审中证实支政、支政在2013年3月10日左右向公司提出退出并要求公司退款。因其原系华夏煜恒公司工作人员，故对其证言予以采信。
本案中，因双方在合同第五章第1项明确约定本合同签订之日起30天内为双方冷静期。第10项约定，本协议由双方法定代表人或委托代理人签字，并加盖公章后，由乙方支付款项，甲方开具区域代理授权书即相关文件后生效。故对支政依法要求退还代理费并支付利息损失的请求予以支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还支政代理费五十万元；二、北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿拖欠支政代理费五十万元的利息损失（利息按照中国人民银行同期企业贷款利率计算，自二○一三年三月十一日起至款付清之日止）。
上诉人华夏煜恒公司不服原审判决，向本院提起上诉。该公司的上诉请求为：撤销原审判决，改判驳回支政全部诉讼请求。该公司的上诉理由为：一、本案是委托代理合同纠纷，不是特许经营合同纠纷。一审法院将案由确定为特许经营合同纠纷是认定事实不清，适用法律错误的行为。二、一审判决认定的”合同签订后，华夏煜恒公司未履行任何合同义务”，与事实不符。上诉人在与被上诉人签订《华夏神履产品代理合同》之前就已经对被上诉人进行了培训，也就是说被上诉人是在对产品有足够了解并熟练掌握之后才决定与上诉人签订合同的；如支政所称：其自2013年初就与华夏煜恒公司达成了合作意向，2013年2月4日向华夏煜恒公司交付了省代理定金50万元，2013年2月20日与该公司签订了正式代理合同，期间长达两月之久，双方为合作事宜进行了充分和全面地沟通和协同，包括应尽必要的技术说明专业讲解、营销模式等培训支持工作。另外，上诉人在与被上诉人签订合同时，一并交付了合同的附件及授权书，上诉人当庭也出示了授权书的留存副本，怎么会只有合同没有其他文件呢？没有的话为什么不告知华夏煜恒公司索要或补充呢？华夏煜恒公司认为支政在蓄意隐匿事实、无理取闹，故一审法院作出的”华夏煜恒公司为履行任何合同义务”的认定与事实严重不符。三、一审判决认定刘×系华夏煜恒公司员工，并据此采信刘×的证言，无事实与法律依据。被上诉人的证人刘×在庭审时称自己曾为华夏煜恒公司的员工，这一表述并无证据能够证明。事实上刘×2013年也不是该公司员工，该公司的员工都有正式的劳动合同。另外，该证人证言中所述其带着支政为退出合作找过华夏煜恒公司刘总和庞总一事，均被刘总和庞总否认。一审判决在未确定刘×是否为上诉人员工的情形下就对其所作的证言予以采纳，严重违背事实。综上，一审判决适用法律不当，对上诉人与被上诉人之间民事权利义务关系认定错误，案件事实认定不清，证据不足的情况下，判令上诉人承担相关民事责任，属错误判决。
被上诉人支政服从原审判决，其不同意华夏煜恒公司的上诉主张及理由，请求驳回该公司上诉，维持原审判决。
在本院二审审理期间，双方均未向本院提交新证据，本院经审理查明，在原审审理期间，华夏煜恒公司的委托代理人已确认证人刘×系原该公司员工。本院经审理查明的本案其他事实与原审法院查明的本案事实相同。
本院认为：支政与华夏煜恒公司签订的涉案《华夏神履产品代理合同》符合我国法律规定的商业特许经营合同要件，故原审法院关于该合同属于商业特许经营合同的认定是正确的。华夏煜恒公司关于该合同是委托代理合同的上诉主张，不能成立，本院不予支持。
本案中，华夏煜恒公司主张其已经向支政提供了授权书，支政也系统地参加了公司组织的代理商代销模式、市场区域管理、报酬奖励、产品销售管理与售后服务管理、产品市场前景的经营分析等方面培训。而支政则主张其支付代理费并与华夏煜恒公司正式签订涉案合同后，华夏煜恒公司未履行过任何合同义务，更未向支政提供过销售支持和技术帮助及华夏煜恒公司的指定区域代理认定书。因此，华夏煜恒公司应就其前述主张提供充分证据予以支持。现华夏煜恒公司提供的证据，不足以证明其已向支政开具区域代理授权书，且已履行合同义务。因此，华夏煜恒公司前述主张缺乏相应的事实与法律依据，本院不予支持。
华夏煜恒公司的原审代理人在原审期间已对证人刘×曾系该公司员工的事实予以确认，现华夏煜恒公司二审又否认刘×曾系其员工，故该公司应就其此主张提供充分证据予以支持。现华夏煜恒公司未就此主张提供充分证据，故该公司此主张本院不予采信。鉴于证人刘×在原审庭审中证实支政在2013年3月10日左右向公司提出退出并要求公司退款，故原审法院根据刘×原系华夏煜恒公司工作人员，对其证言予以采信是正确的。
双方在合同第五章第1项明确约定本合同签订之日起30天内为双方冷静期。第10项约定该合同由双方法定代表人或委托代理人签字，并加盖公章后，由乙方支付款项，甲方开具区域代理授权书即相关文件后生效。故原审法院据此对支政依法要求华夏煜恒公司退还代理费并支付利息损失的请求予以支持是正确的。
综上，上诉人华夏煜恒公司所提上诉理由缺乏依据，其所提上诉请求本院不予支持。原审法院认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。本院依据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费4523.75元，由北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司负担（于本判决生效之日起7日内交纳）；二审案件受理费9048元，由北京华夏煜恒全息医疗科技有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 光
代理审判员 马晓琴
代理审判员 吴 静
二〇一四年七月十八日
书 记 员 赵 雯