陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西刑一初字第00267号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人邱纠堵，男，1976年8月5日出生，彝族，小学文化，农民。2013年7月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。
辩护人刘成渐，陕西秀林律师事务所律师。
被告人吉巴瓦进，男，1977年4月17日出生，彝族，文盲，农民。2013年7月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。
翻译人沈伍体，陕西师范大学学生。
西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2013）224号起诉书指控被告人邱纠堵、吉巴瓦进犯贩卖毒品罪，于2013年11月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月3日公开开庭进行了审理。西安市人民检察院指派检察员郝振耀出庭支持公诉。被告人邱纠堵及其辩护人刘成渐、被告人吉巴瓦进、翻译人沈伍体均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控：2013年7月2日，严某某电话联系被告人吉巴瓦进欲购买毒品海洛因，吉巴瓦进即和被告人邱纠堵联系。同年7月9日11时许，公安人员在临潼区铁炉街办骊源加油站对面乡村味道农家乐一包间将正在与严某某交易毒品的被告人邱纠堵、吉巴瓦进抓获，当场从该包间内查获棕色块粉状物一包，净重134.8克。经鉴定，从查获的棕色块粉状物中检出海洛因。
针对上述指控，检察机关随案移送了公民报警登记表、抓获经过、刑事科学鉴定书、证人证言、被告人供述和辩解等证据材料。据此，检察机关认为，被告人邱纠堵、吉巴瓦进为牟取非法利益，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人邱纠堵、吉巴瓦进对起诉书指控他们的犯罪事实均承认属实。邱纠堵的辩护人提出：（1）邱纠堵所购毒品主要为了吸食，后在公安机关介入下产生贩卖毒品的动机，其行为应定性为非法持有毒品罪；（2）即使邱纠堵构成贩卖毒品罪，其行为亦应认定为犯罪未遂；（3）本案系特情引诱，毒品未流入社会，建议对邱纠堵从轻处罚。
经审理查明：2013年上半年，吸毒人员严某某得知被告人吉巴瓦进贩卖毒品海洛因。同年7月2日，严某某向公安机关检举了吉巴瓦进等人贩卖毒品的事实，并按公安机关的要求与吉巴瓦进联系毒品交易。吉巴瓦进经与被告人邱纠堵取得联系后，二人决定将邱纠堵所持待售毒品出卖给严某某。同年7月9日11时许，公安人员在西安市临潼区铁炉街办骊源加油站对面乡村味道农家乐一包间将与严某某交易毒品的邱纠堵、吉巴瓦进抓获，当场查获棕色块粉状毒品一包，净重134.8克。经鉴定，从查获的毒品中检出海洛因，含量为48.7%。
上述事实，有检察机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、公民报警登记表、线索来源、抓捕经过证明：2013年7月2日，西安市临潼区新丰派出所民警接到吸毒人员严某某举报，称铁炉街道有彝族男子贩卖毒品。接报后，该所即安排严某某与该男子联系接触，并伺机抓获贩毒人员。2013年7月9日上午10时40分许，公安人员在乡味道农家乐将涉嫌贩卖毒品的邱纠堵、吉巴瓦进抓获，现场缴获毒品一大包。
2、毒品称量笔录、封存笔录、扣押笔录、现场照片证明：公安机关抓获邱纠堵、吉巴瓦进后，从邱纠堵身上查获毒品一包，经称量，毛重137克。公安机关对收缴的毒品封存扣押。
3、陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（毒）字（2013）266号毒品鉴定报告、毒品收据证明：从邱纠堵身上查获的白色塑料包装袋棕色块粉状物一包，绿色塑料袋包装棕色块粉状物一包，共毛重143.2克，净重134.8克，混均后留检2.6克。经鉴定，所送检材中检出毒品海洛因，其含量为48.7%。以上毒品已上缴至西安市公安局临潼分局禁毒大队。
4、证人严某某的证言证明：2013年5月下旬的一天中午11时许，宏哥想从临潼铁炉乡彝族男子处购卖毒品，让他帮忙验货。当晚7点多钟，他和宏哥到临潼区铁炉乡街道旁一个加油站外，同两名彝族男子交易了约4克毒品，每克450元，宏哥给了对方1800元人民币。2013年6月26日晚约22时许，他与宏哥又一起去找彝族男子，在渭南市三张镇街道和两名男子交易了3.5克毒品，宏哥给了对方1700元人民币。2013年7月2日，他将情况向公安机关反映后，为确认情况属实，他当日晚19时许又联系彝族男的，并按对方要求赶到渭南市何刘乡东边一个砖瓦场，见到两名彝族男子中年龄较小的那个，那男的将他带到渭南闫村镇一个村子，他以500元的价格从那男子手里购买了一克毒品，那人还说另一人是其哥哥，交易结束后，他将海洛因带回交给派出所。根据派出所安排，他又联系那名彝族男子购买毒品。7月7日，那彝族男子说毒品到了，让他过去，他和公安人员一起去了与对方见了面。7月8日他们又见到了彝族男子，并看了毒品，当时彝族人说毒品有140克左右，他们说要全部购买，并约好第二天交易。7月9日，派出所民警事先在临潼区铁炉街道西头加油站对面乡村味道饭馆周围，等那两个彝族人和他们见面后，公安民警将两名贩毒彝族人抓获，事后他才知道和他联系毒品交易的人叫吉巴瓦进。他以前因吸毒被公安机关处理过，知道毒品危害，所以协助公安机关抓获了贩毒人。
5、证人种某某的证言证明：案发当日中午，公安人员从他饭馆抓走了两个外地人，还从那两个外地人身上收缴了一包块状物品，后来他知道那是毒品，那两个外地人是卖毒品的。
6、被告人邱纠堵供述：2013年7月2日，他在渭南市富平县美原镇赵村砖厂，他老乡小安（吉巴瓦进）给他打电话说有人要买毒品，他说自己的毒品只有130多克，小安叫他带上毒品来。当天他乘车到小安所在砖厂，二人经商量，决定与对方交易毒品，并按交易数量给小安提取好处费。案发当日上午，小安给对方打电话，对方让他们带上毒品到临潼铁炉乡。上午11时许，他和小安到临潼铁炉乡一个加油站，见到两个买毒品的人，这两人将他和小安带到加油站对面一个饭馆内，刚到饭馆他们就被公安人员抓获了，毒品也被公安人员没收了，公安人员当面将毒品称量并封存。他带的毒品是灰白略带黄色块状的海洛因，用白塑料袋包装，内有一小包用绿色塑料袋包装，里面毒品是面面状的，是用外面块状毒品磨成的。他的毒品是一个女的卖给他的，他于2013年5月份经人介绍认识一个女的，他从那女子处购买了140克毒品。因为他吸食毒品，所以他买来毒品除个人吸食外还想卖出一些挣点钱。
7、被告人吉巴瓦进供述：邱纠堵和他是一年前认识的，当时二人在砖厂当工人，邱纠堵叫他小安或巴哥。2013年6月份他孩子过满月时邱纠堵来时，给他说手里有毒品，让他联系卖，按毒品数量给他提取好处费。他在6月底给“奎”（即严某某）卖过5克毒品，是在三张十字路口交易的，这5克毒品是他从一个叫阿和的老乡处拿的。2013年7月初，奎打电话说要200克毒品，让他帮忙联系，他给邱纠堵说了，邱纠堵说只有130多克，他就让邱纠堵带上毒品过来。当天，邱纠堵带着毒品来到他住的砖厂。邱纠堵让他以每克500元卖给奎，后他给奎打电话说他只有130多克毒品，每克500元，奎说都要了，并说好7月9日上午交易。7月9日上午11时许，奎打电话说自己到铁炉街口了，他和邱纠堵带毒品到铁炉街口加油站时，见到奎和一个不认识的男子，他和邱纠堵与奎及那名男子到加油站对面一个饭馆内交易毒品时，被公安机关当场抓获。
本院认为，被告人邱纠堵、吉巴瓦进将毒品海洛因贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控二被告人的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。对邱纠堵的辩护人所提邱纠堵是在公安机关的介入下才产生贩毒动机，其行为应定性为非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人邱纠堵以出卖为目的购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，故该辩护意见不能成立；所提邱纠堵即使构成贩卖毒品罪，应当认定为犯罪未遂的辩护意见，经查，邱纠堵以贩卖为目的的收买毒品行为已经完成，属犯罪既遂；所提本案系特情引诱的辩护意见，经查，被告人邱纠堵已持有毒品待售，不存在特情引诱之情形，故该辩护意见亦不能成立；所提毒品未流入社会之辩护意见，经查，本案毒品在公安机关的控制下交付，不可能流入社会，故该辩护意见应予采纳。被告人邱纠堵贩卖毒品数量大，仅案发后查获的毒品海洛因就达134.8克，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，本应依法惩处，惟考虑该案系控制下交付，毒品不可能流入社会；被告人吉巴瓦进不是毒品的所有者，其在犯罪中起居间介绍作用，属从犯，故对邱纠堵应依法从轻处罚，对吉巴瓦进依法减轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十九条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人邱纠堵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月9日起至2028年7月8日止），并处没收个人财产人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）；
二、被告人吉巴瓦进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月9日起至2025年7月8日止），并处罚金人民币三万元（限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 姚 斌
审 判 员 尤德民
人民陪审员 李培龙
二〇一四年一月二十日
书 记 员 何 燕