湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初766号
原告张帆，男，1967年5月14日出生，汉族，住天津市南开区。
委托代理人姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。
委托代理人李凤吉，北京中银（长沙）律师事务所实习律师。
被告湖南千山制药机械股份有限公司，住所地长沙市经济技术开发区盼盼路9号。
法定代表人刘祥华，总经理。
委托代理人匡继美，湖南同升律师事务所律师。
委托代理人唐闻君，女，1982年4月23日出生，汉族，住长沙市天心区，被告公司员工。
第三人陈顺华，女，1974年5月25日出生，汉族，住湖南省祁东县，系被告公司财务人员。
原告张帆与被告湖南千山制药机械股份有限公司（下简称被告千山药机公司）劳动争议一案，本院于2017年2月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，在案件审理过程中本院依法追加陈顺华作为第三人参与本案诉讼，现已审理终结。
原告张帆请求本院判令：1.确认被告2016年5月25日作出的《解除劳动合同通知书》违法。2.原告与被告之间的劳动合同继续履行。3.被告按照10万元/月的标准向原告补发自2016年5月25日起至2017年2月25日止的工资90万元。4.被告按照10万元/月的标准向原告补发自2017年2月25日起至恢复劳动关系之日的全部应得工资。5.被告向原告支付未休年休假的加班工资137931元。
被告千山药机公司辩称：1.被告解除劳动合同依照了法定程序，合法有效。2.原被告之间的劳动合同无法继续履行。因为原告是被告聘请的高级网络技术人员，被告在筹备千山慢病公司时没有任何网络技术人员，所以不可能对原告进行培训，提高技术水平，而且原告工资为2万元每月，为董事长的工资水平，所以无法另行安排职务。3.合同无法继续履行，不能继续补发工资，原告工资为2万每月。4.原告没有举证证明其连续工作了10年以上，所以其要求支付带薪年休假加班工资理由不成立，工资标准应为2万每月而非10万，被告已按照劳动合同法规定支付了全部补偿及工资，请求驳回原告的诉讼请求。
第三人陈顺华经本院传票传唤未到庭发表意见。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、双方无争议的事实：
1．原告张帆于2015年5月29日至被告公司填写《求职登记表》，表中载明的工作经历为1987年至1993年在天津喜来登大酒店任职、2010年至2013年在长沙湘侬寨餐饮管理公司任职、2013年至2015年5月29日在湖南嘉众传媒有限公司任职。被告公司总经理于2015年6月25日在该登记表签批“同意”并签名。
2.2015年5月29日原告与被告公司建立劳动合同关系，双方签订有劳动合同，约定原告服务期为2015年6月1日至2018年5月31日，原告担任公司副总，负责技术开发运营与管理。2016年5月25日上午被告公司向原告送达《解除劳动合同通知书》，该通知称“公司管理层认为慢病管理项目工作未达计划进度，产品一再推迟上线，且你在管理工作中违反组织原则未经请示同意召开子公司全体会议，言行不利于子公司领导班子团结，因此公司经研究决定提前解除你的劳动合同……”。原告下午在被告公司突发心脏病，经抢救脱离危险。
3．原告张帆离职后于2016年12月6日向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称长沙县劳动仲裁委）申请仲裁，要求依法裁决撤销被申请人作出的《解除劳动合同通知书》、劳动合同继续履行、按10万/月的标准向申请人补发2016年5月25日至2016年12月1日止工资60万元、补发工资至实际恢复劳动关系之日、未休年休假加班工资137931元。长沙县劳动仲裁委于2017年2月20日向原告作出（2016）长县劳人仲证字第590号《逾期未作出仲裁裁决证明书》。原告于当日诉至本院，提出如上诉讼请求。
二、双方有争议的事实
1.原告离职前12个月的月平均工资。原告认为其离职前12个月的月平均工资为10万元，除了劳动合同约定的两万元，另有公司财务人员第三人陈顺华每月向其支付的8万元工资。被告称工资为2万元，第三人陈顺华向原告支付的8万元系他们二人的其他经济往来，不是被告给原告发的工资。本院审查认为，一、经本院传票传唤，第三人陈顺华拒不到庭，亦不提供证据证明每月向原告支付的8万元为两人其他经济往来。二、在原告离职后，第三人再未向原告汇款。三、第三人系被告公司财务人员，且原告2016年8月工资为100110元（2016年9月30日银行流水），综上，本院认定原告在被告公司处离职前12个月的月平均工资为10万元。
2.原告在被告处是否有应休未休年休假。原告主张有15天，理由为其参加工作已满20年，在被告处应有15天应休未休年休假。被告主张原告进入其公司不满1年，不应有年休假，且被告公司在春节期间安排原告休了三天假。为证明自己的主张，被告提交了该公司2016年2月2日公布的《关于春节放假的通知》，通知显示该公司2016年2月5日至2月14日放假10天，超出法定节假日三天为带薪年休假。本院审查认为，原告虽未向本院提交证据证明其工作年限，但其填写在《求职登记表》中的工作经历得到被告公司认可，可以作为入职年限计算依据，依该登记表显示，原告在1987年下半年至2015年6月1日入职被告公司前有12年的工作经历，依法每年有10天的年休假，依法折算2015年原告在被告公司有5天年休假，2016年有4天年休假。原告虽不认可被告提供的2016年春节放假安排，却未提供证据否定该证据的真实性，故本院采信被告《关于春节放假的通知》证据，被告公司在2016年已安排原告休年休假3天，原告在被告处共有6天应休未休年休假。
判决理由与结果
本院认为，1.被告公司未提供证据证明2016年5月25日作出的《解除劳动合同通知书》有事实与法律制度依据，故原告要求本院确认被告公司2016年5月25日作出的《解除劳动合同通知书》违法的诉讼请求本院依法予以支持。
2.鉴于原告的工作岗位与月工资收入、被告公司已外聘其他人员、被告公司的性质与经营范围、原告入职被告公司年限及身体抗压等多种因素，对被告认为双方之间的劳动合同已经不能继续履行的主张本院依法予以采信，原告请求判决被告继续履行劳动合同、按10万/月的标准补发自2016年5月25日起至2017年2月25日止的工资90万元、按10万元/月的标准向原告补发自2017年2月25日起至实际恢复劳动关系之日止的全部应得工资的诉讼请求本院依法不予支持，但原告被违法解除劳动合同的其他合法权益可依法另行主张。
3.原告在被告处有6天应休未休年休假工资，被告公司应向原告支付应休未休年休假工资55172.41元（100000÷21.75×6天×200%≈55172.41元），原告要求被告支付未休年假的加班工资137931元本院在55172.41元范围内予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第四条第一款、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下：
一、确认被告湖南千山制药机械股份有限公司于2016年5月25日作出的《解除劳动合同通知书》违法；
二、限被告湖南千山制药机械股份有限公司在本判决书生效后七日内向原告张帆支付未休年休假工资55172.41元；
三、驳回原告张帆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告张帆负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 许云莉
二〇一七年五月十八日
书记员 毛 蓉
本判决所引用法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：
（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。