云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终1888号
上诉人（原审被告）翟德江，男，汉族，1986年12月1日出生。
委托代理人兰天茂、何晓露，云南华度律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）昆明集广楼宇设备有限公司。住所：昆明市官渡区关上镇日新村***号*幢*单元***室。组织机构代码：68619152-5。
法定代表人周崇高，该公司总经理。
委托代理人刘松平，云南颐高律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人翟德江因与被上诉人昆明集广楼宇设备有限公司（以下简称集广公司）承揽合同纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2015）官民一初字第6019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认以下事实：集广公司（乙方）与翟德江（甲方）于2014年9月15日签订一份《空调合同》约定由集广公司承建翟德江位于昆明经济技术开发区去顺通大道锦江之星酒店副楼的KTV空调工程，合同总价款人民币480000元（以下均为人民币）。付款方式为本合同经甲乙双方签字生效后三日内，甲方向乙方支付合同总价的50%，作为预付款。空调设备到达工地验收合格后，甲方即支付给乙方合同总价的50%。本工程用的设备及部件由乙方自行采购并运输到现场。同时双方约定本协议经双方代表签字后当日生效。对于违约责任约定为违约方应向守约方支付合同总额5%的违约金。该《空调合同》签订后，集广公司即按照合同约定为翟德江安装了合同所约定的空调，该�调工程已经交付翟德江并于2015年1月即投入使用。翟德江至今均未向集广公司支付《空调合同》所约定的480000元工程价款。另查明，集广公司性质系自然人出资有限责任公司（私营），其法定代表人系周崇高。翟德江系案外人云南御锦娱乐有限公司法定代表人，该公司性质为有限责任公司，于2015年6月15日登记成立，公司登记股东为翟德江、阳俊华。现集广公司诉至原审法院，请求判令：一、翟德江向集广公司支付工程款480000元；二、翟德江向集广公司支付违约金24000元；三、由翟德江承担本案全部诉讼费用。
根据以上确认的事实，原审法院认为本案争议的焦点是：一、本案所涉《空调合同》的合同相对方；二、集广公司的诉讼请求是否有依据。
原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要�完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，针对第一项争议焦点即本案所涉《空调合同》的合同相对方的问题，根据集广公司所提交的《空调合同》已经明确注明甲方系翟德江，乙方系集广公司，且合同上由翟德江，集广公司法定代表人周崇高签名并加盖了集广公司印章，故可认定本案所涉《空调合同》的合同相对方系集广公司与翟德江。《空调合同》中约定相关内容符合承揽合同的法律特征，故可确定集广公司、翟德江之间存在承揽合同的法律关系。对于翟德江认为自己系代表案外人云南御锦娱乐有限公司与集广公司签订《空调合同》的辩解意见，原审法院认为，根据庭审所查证事实，本案所涉《空调合同》系签订于2014年9月15日，且该合同已经于2015年1月履行完毕，集广公司所承建的空调工程也已经交付使用。而案外人云南御锦娱乐有限公司的登记成立时间为2015年6月15日，即在集广公司、翟德江签订《空调合同》时，案外人云南御锦娱乐有限公司尚未登记成立，故翟德江的相关辩解意见无相应的事实依据，原审法院不予采纳。对于第二项争议焦点即翟德江应否支付本案所涉工程款480000元的问题，原审法院认为，集广公司、翟德江所签订的《空调合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律规定，系合法有效的合同，双方当事人均应按照合同约定履行各自所负义务。根据本案查证事实，集广公司已经按照与翟德江所签订的《空调合同》的约定完成了合同约定的义务，且所涉空调工程已经完工并于2015年1月即交付翟德江使用至今，按照双方所签订的《空调合同》的约定，翟德江应按照约定支付集广公司工程款480,000元，故集广公司要求翟德江支付工程款480000元的诉讼请求有相应事实及法律依据，原审法院予以支持。对于翟德江提出该工程款已经由双方商定作为集广公司法定代表人周崇高入股案外人云南御锦娱乐有限公司的股份的主张，原审法院认为，首先本案所涉工程款480000元的权利主体系集广公司，周崇高虽系该公司法定代表人，但周崇高个人与集广公司系两个截然不同的民事主体；其次根据翟德江所提交的案外人云南御锦娱乐有限公司的工商登记情况可以证实，云南御锦娱乐有限公司的股东只有翟德江及案外人阳俊华，并无集广公司法定代表人周崇高，虽然翟德江庭审中申请阳俊华、杨和培作证欲证实周崇高系案外人云南御锦娱乐有限公司的股东，但两证人的证言与本案实际查证的案外人云南御锦娱乐有限公司登记情况相悖，故两证人的证言亦不足以证实翟德江的相关主张，故对翟德江的该主张不予采纳。对于集广公司要求翟德江支付违约金24000元的诉�请求，原审法院认为，集广公司、翟德江所签订的《空调合同》中已经明确约定违约方应向守约方支付合同总额5%的违约金，现集广公司已经按照约定履行了空调工程的承建工作，且该工程已经交付翟德江使用至今一年多，但其一直未履行付款义务，其行为已经构成违约，依法应承担相应的违约责任，故集广公司现要求翟德江支付违约金24000元的诉讼请求有相应事实和法律依据，原审法院予以支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：翟德江于判决生效后十五日内支付集广公司工程款480000元及违约金24000元。案件受理费8840元，减半收取4420元由翟德江承担，其余4420元退还集广公司。
原审判决宣判后，上诉�翟德江不服，向本院提起上诉，请求判令：一、撤销原审判决，改判驳回集广公司的诉讼请求；二、一、二审案件受理费由集广公司承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不完整，应当补充认定“被上诉人48万元工程款已转化成御锦KTV入股资金”。1、上诉人提交的录音资料及视频能够证明该48万元的工程价款已变为御锦KTV8%的股份；2、周崇高在中秋晚会上认可其为御锦KTV的董事身份及地位；3、周崇高每月到御锦KTV财务部查询、索要KTV收支盈利等财务信息和资料。周崇高系被上诉人法定代表人，其有权代表被上诉人将该工程款转为御锦KTV的股份。二、如上所述，原审判决不应简单以承揽合同而判决上诉人承担支付义务，不仅适用法律错误，更是对上诉人极大的不公平，使被上诉人立于进可享受KTV盈利分红，退可要求支付工程款，有违基本的公平正义。
被上诉人集广公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。现集广公司按约完工后，翟德江应当支付相应的工程款。故请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审中，翟德江、集广公司未向本院提交新的证据。
针对原审判决认定的事实，翟德江认为应当补充认定集广公司法定代表人周崇高表示将48万元工程款入股，占股8%。另外，被上诉人法定代表人周崇高以公司股东的身份参加晚会。集广公司对于原审法院认定的事实无异议。对于翟德江认为应当补充认定的事实，其提交的证据不能证明该事实，本院不予支持。对于原审法院认定的事实，与本院二审查证的事实一致，本院予以认定。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：一、翟德江所欠集广公司工程款是否转为云南御锦娱乐有限公司股权？二、翟德江是否违约，如何承担违约责任？
针对争议焦点一，本院认为，翟德江对于欠集广公司工程款48万元并无异议，但其提出该工程款已由周崇高代表集广公司作为对云南御锦娱乐有限公司的出资，周崇高作为云南御锦娱乐有限公司股东持有8%股权。首先，翟德江欠集广公司工程款时云南御锦娱乐有限公司尚未成立，翟德江没有提交证据证明其与集广公司达成合意将集广公司对翟德江享有的债权转变为周崇高持有的云南御锦娱乐有限公司的股权，更无证据证明周崇高持有的股权份额；其次，翟德江主张由其为周崇高代持云南御锦娱乐有限公司的股权，但其也未提交证据证明双方就代持达成合意；再次，翟德江也未提交证据证明周崇高作为云南御锦娱乐有限公司的股东行使过股东的权利，或者从该公司领取过分红；最后，翟德江提交的录音证据中，周崇高也未明确�可其将对翟德江的债权转变为对云南御锦娱乐有限公司的股权，反而一直向翟德江主张工程款，该录音证据不能作为认定周崇高股东身份的依据。综上所述，翟德江提交的证据不能证明其主张，由此产生的举证不力的后果由其自行承担。
争议焦点二，本院认为，翟德江与集广公司签订的《空调合同》约定合同签订后翟德江预付24万元，空调设备到达工地验收合格后再支付24万元。现该空调安装工程已将交付并于2015年1月投入使用，翟德江付款条件已经成就，但其一直未支付工程款，已经构成违约，应当承担违约责任。集广公司根据合同约定按照总工程款48万元的5%主张违约金即24000元，翟德江申请按照总工程款1%进行调减。集广公司未提交证据证明其受到了资金被占用外的其他损失，故其在本案中受到的损失显然是工程款被占用的损失，结合集广公司�金被占用的期间及银行贷款利率情况，本院认为集广公司关于违约金的主张没有超过其损失，应当予以支持。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8840元，由翟德江承担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即具有法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。
审判长 刘 涛
审判员 朱 吉 文
审判员 杨 万
二〇一六年七月二十二日
书记员 �游宇