四川省达州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）川17执异15号
案外人：周明海，男，汉族，生于1952年4月14日，住四川省达县（现达川区）。
委托诉讼代理人：周忠梅，四川奥飞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：石祉由，四川奥飞律师事务所律师。
申请执行人：胡琼，女，汉族，生于1957年8月14日，住四川省达州市通川区。
被执行人：四川盛源置业集团有限公司，住所地成都市锦江区。
委托诉讼代理人：谭勇，该司达州分公司职工。
本院在执行胡琼与四川省盛源置业集团有限公司（以下简称盛源公司）借款合同纠纷一案中，于2016年9月8日给龙贵（宝贝家幼稚园）发出《通知书》，通知其停止支付本年度房屋租金给被执行人四川盛源置业集团有限公司，如需支付须支付至法院提存。案外人周明海对此提出书面异议。本院审查后，作出（2016）川17执异16号执行裁定，驳回周明海的异议。周明海不服，向四川省高级人民法院申请复议，该院作出（2017）川执复24号执行裁定，撤销本院（2016）川17执异16号执行裁定，发回本院重做裁定。本院于2017年10月16日受理后，依法另行组成合议庭进行审查，并于2017年10月26日举行了听证。异议申请人周明海及其委托诉讼代理人周忠梅、石祉由，申请执行人胡琼，被执行人盛源公司的委托诉讼代理人谭勇到庭参加听证，周明海提交了书面意见。现已审查终结。
案外人周明海称，盛源公司达县（现达川区）分公司截止2015年2月13日下欠其工程款208.18万元(含约30.67万元材料款、约60.09万元质保金及740276.34万元民工工资等)。2010年12月6日，盛源公司达县分公司与其签订《工程欠款协议》，约定C1、C5两幢房正负0层下的商业部分及物业配套用房暂不交付，由其临时使用，待盛源公司达县分公司所欠工程款付清后再交付。2013年5月，盛源公司达县分公司经周明海同意，将C1幢负二层约2900平方米的房屋出租给“宝贝家幼稚园”使用，租金由周明海收取抵偿工程款直至付清。2015年2月13日，周明海与盛源公司达县分公司、“宝贝家幼稚园”陈晓燕签订《协议书》约定，幼稚园将租金直接支付给周明海，以抵扣下欠工程款。2015年9月，“宝贝家幼稚园”向周明海支付租金24.2万元，周明海向该工程木工组、施工组、炊事员等出具欠条并支付24万元。截止2015年9月，盛源公司达县分公司下欠周明海工程款183.98万元。根据法律规定，法院对“宝贝家幼稚园”所在的房产进行拍卖、变卖或折价所得款项应优先偿还被执行人盛源公司下欠案外人的工程款，胡琼的一般债权不能对抗周明海在先的已经实际履行的优先受偿权。故请求解除对“宝贝家幼稚园”租金的保全措施，责令“宝贝家幼稚园”继续向案外人支付相应款项；确认案外人对拍卖、变卖“宝贝家幼稚园”房产所得款项优先受偿。周明海提供了《建筑工程施工合同》、《安全承包责任书》、《项目施工承包经营责任合同》、《附属工程承包协议》、《情况说明》、《工程欠款协议》、《C3、C4结算清单》、《关于C3、C4施工队下欠工程款支付办法》、《证明》、《各施工单位拨款情况表（周明海工程）》、《协议书》及收据和若干欠条。
申请执行人胡琼称，周明海与盛源公司达县分公司之间的纠纷由法院查明，自己申请查封房屋已两年，没有人提出异议。现根据法院生效的民事判决申请执行，被执行人盛源公司也同意以房屋抵偿。周明海提交的证据只涉及盛源城市风景C2、C3、C4项目，执行标的是C1、C5，二者无关联。
被执行人盛源公司称，我公司分公司与周明海有建筑施工合同关系，还有补充协议，经与承租涉执房屋的幼儿园协商，由幼儿园直接将租金支付给周明海抵扣尚欠的工程款，已经执行了两年，还欠多少需要算账才清楚。后来幼儿园的租金未支付给周明海，才知道已被执行冻结。盛源城市风景在设计图上是C3、C4，后来销售时重新编号，才有C1、C5出现。
本院审查查明，2013年5月3日，盛源公司达县分公司与陈晓燕（宝贝家幼稚院）签订了《房屋出租合同》。
2014年12月10日，本院根据申请人胡琼的申请作出（2014）达中民保字第62号诉前财产保全裁定，对被申请人成都盛源置业有限公司达县（现达川区）分公司所建设位于达川区南外镇曹家梁小区地块的盛源城市风景C1、C5幢（原设计图并无，原为C3，C4）负2层1、2号2929.6平方商业用房予以查封。
2015年2月13日，盛源公司分公司与案外人周明海、陈晓燕（宝贝家幼稚园）签订书面《协议书》，约定：盛源公司分公司欠周明海款项共计740276.34元；盛源公司达县分公司与宝贝家幼稚园于2013年5月3日签订《房屋租赁合同》，年租金20万元，每年按10%递增；在盛源公司分公司未结清周明海的欠款前，盛源公司分公司将《房屋出租合同》项下的所有权利转让于周明海。协议签订后，宝贝家幼稚园应向盛源公司分公司支付的租金，直接向周明海账户支付或由周明海直接向宝贝家幼稚园收取，宝贝家幼稚园不得拒绝。租金的收取以盛源公司分公司欠款额为限，不得超额向宝贝家幼稚园收取租金。周明海需持盛源公司分公司出具的财务收据，宝贝家幼稚园方可付款。
2015年10月30日，本院就原告胡琼与被告四川盛源置业集团有限公司借款合同纠纷一案作出（2015）达中民初字第50号民事判决：一、被告四川盛源置业集团有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告胡琼借款868万元；二、被告四川盛源置业集团有限公司于本判决生效之日起三十日内，赔偿原告胡琼违约金以868万元为基数，从2012年1月12日起按年利率24%计算至付清之日止；三、驳回原告胡琼的其他诉讼请求。
2016年9月8日，盛源公司分公司出具收据一张，载明：今收到陈晓燕（宝贝家幼稚园）2016年8月31日至2017年8月30日止的租金。
本院认为，在执行申请人胡琼与被执行人盛源公司借款合同纠纷一案中，本院诉前查封成都盛源置业有限公司达县分公司所建设位于达川区南外镇曹家梁小区地块的盛源城市风景C1、C5幢负2层1、2号2929.6平方商业用房，已转为执行标的。周明海认为自己是实际施工人，对涉执房屋的租金有优先受偿权，要求解除冻结租金的执行行为，实质上是以享有涉执房屋的租金清偿工程欠款等实体权利为基础，主张排除法院对租金的执行，是对执行标的提出的执行异议。
依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”之规定，以及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释〔2002〕16号）“一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权……三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”之规定，周明海应当举证证明其已收取工程款小于实际支出费用，才能有对涉执财产有优先受偿权，如周明海向盛源公司分公司收取工程款项已经超出包括劳务费、材料款等实际应支出的费用，则不能享有优先受偿权。周明海并未充分提交其在该工程收支情况的证据，且未在六个月内行使该优先权，故复议称对涉执房屋享有优先受偿权的证据不充分，不能排除法院的执行。
综上，案外人周明海的异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四、二十五条规定，裁定如下：
驳回案外人周明海的异议。
如对本裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
审判长 王继跃
审判员 谭 兴
审判员 刘全明
二〇一七年十月三十日
书记员 陈 芬