山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋04民终13号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司。地址山西省黎城县桥北街***号。
负责人王红霞，职务经理。
委托代理人杜陈义，山西中弘律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）张建光，男，
委托代理人安云生，长治市郊区故县街道法律服务所法律工作者。特别授权。
被上诉人（原审被告）樊利忠，男，
上诉人中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司（以下简称人保财险公司）与被上诉人张建光、被上诉人樊利忠机动车交通事故责任纠纷一案，山西省长治市郊区人民法院于2016年11月4日作出（2016）晋0411民初第187号民事判决，上诉人人保财险公司不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人人保财险公司的委托代理人杜陈义，被上诉人张建光及其委托代理人安云生、被上诉人樊利忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
人保财险公司上诉请求：撤销长治市郊区人民法院（2016）晋0411民初第187号民事判决书，改判我公司不应承担其中的9613元。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：被上诉人张建光的护理费、住院伙食补助费、营养费计算偏高；上诉人不应承担精神抚慰金1000元和鉴定费980元。
张建光辩称，被上诉人张建光的实际住院天数病历上记载的就是68天，护理费和住院伙食补助费按此计算没有错误。营养费是根据出院医嘱上要求加强营养确定，是合情合理的。鉴定费属于为了查明事故而产生的费用，应当由保险人承担。一审认定正确，应予维持。
樊利忠辩称，我认为一审判决合理。
张建光向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告交通事故损失111472.87元，诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年8月9日16时50分许，张力源驾驶晋D479**、晋DP9**挂重型半挂牵引车沿郊区南村自建路由东向西行驶至南村村南丁字路口路段时，与由南向北行驶向东右转弯原告驾驶的晋D226**重型自卸货车碰撞，致原告受伤，双方车辆受损，造成道路交通事故。长治市公安局交通警察支队五大队于2015年8月21日作出公交认字[2015]第10039号道路交通事故认定：张力源负事故全部责任，原告无责任。原告受伤当天在首钢长治钢铁有限公司医院住院治疗了68天后于2015年10月16日出院。经诊断原告的伤情为：左小腿后正中下1/3软组织裂伤、跖肌腱断裂、腓肠神经断裂、小隐静脉断裂伤。医院为原告进行了左小腿清创、探查、吻合手术。长治市道路交通事故司法鉴定中心于2015年12月14日作出长道路[2015]司鉴字第522号伤残等级评定：原告的左下肢损伤达伤残十级。晋D479**、晋DP9**挂车辆是以分期付款的方式从黎城县欣荣出租汽车有限公司购买的，实际车主系樊利忠，张力源系樊利忠雇佣的司机。晋D479**车辆在人保财险公司处投保有交强险、限额为1500000元的第三者责任保险、不计免赔险，保险期间为2014年11月19日至2015年11月18日；晋DP9**挂车辆在人保财险公司处投保有限额为50000元的第三者责任保险、不计免赔险，保险期间为2014年11月20日至2015年11月19日。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，樊利忠为原告垫付了医药费5500元；向交警部门交纳了事故押金15000元，原告领取了其中的12000元；樊利忠为原告共计垫付17500元。结合原被告当庭陈述、原被告提供的证据、原告庭后提供的长治市青之家汽车维修有限公司于2016年6月28日出具的证明、樊利忠庭后提供的人保财险公司制作的车辆损失情况确认书和机动车保险赔款计算书以及转款凭证，可以查明，人保财险公司于2015年11月6日和2015年11月9日向黎城县欣荣出租汽车有限公司分别支付理赔款项2100元和16810.75元，该理赔款项包括：1、在晋D479**车辆的交强险限额内为原告的晋D226**车辆理赔2000元、为樊利忠的晋D479**车辆理赔无责代赔款100元；2、在晋D479**、晋DP9**挂车辆的第三者责任限额内为原告的晋D226**车辆理赔车辆损失费及施救费10970.4元、在不计免赔险范围内为原告的晋D226**车辆理赔2742.6元，共计13713元；3、在晋D479**、晋DP9**挂车辆的机动车损失险限额内为樊利忠的晋D479**车辆理赔车辆损失费2378.09元、在不计免险范围内为樊利忠的晋D479**车辆理赔419.66元，共计2797.75元。4、在晋D479**车辆的机动车停驶损失险范围内理赔300元。综上，人保财险公司共计为原告的车辆理赔15713元（其中车辆施救费为1200元）、为樊利忠的车辆理赔3197.75元。原告的晋D226**车辆在长治市青之家汽车维修有限公司进行了维修，产生维修费用17500元和车辆施救费2000元；在人保财险公司向黎城县欣荣出租汽车有限公司支付的理赔款2100元和16810.75元中，樊利忠将其中的16500元支付给了长治市青之家汽车维修有限公司，用于支付车辆施救费2000元、车辆维修费14500元，而原告自己支付了3000元。
一审法院认为,依照道路交通安全法第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”依照保险法第六十五条的规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。……”原告因本次事故受伤，依据其诉请及提供的相关证据，比照山西省2016年道路交通事故赔偿标准，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，赔偿项目有：一、医疗费15591.8元，包括住院医疗费13751.8元、门诊医疗费1840元。二、误工标准按山西省2015年城镇单位从业人员在岗职工交通运输业的工资标准64505元计算；原告主张的误工时间123天未超过法律规定，也较为合理，予以支持；误工费计算为21737.79元。三、护理人员按一人计算；护理人员的工资标准按山西省2015年城镇单位从业人员在岗职工卫生行业的工资标准48349元计算；护理期限按住院天数68天计算；护理费为9007.28元。四、交通费酌情计算为700元。五、住院伙食补助费按照每天100元标准计算68天为6800元。六、营养费标准按照每天30元计算，出院医嘱记载出院后仍需加强营养，故营养期间除了计算住院天数68天外酌情再计算22天共计90天，营养费为2700元。七、原告系非农业户口，故残疾赔偿金按2015年山西省城镇居民人均可支配收入25828元计算；原告现不超过60周岁，赔偿年限按20年计算；原告伤残等级经鉴定为十级，伤残赔偿指数按10%计算；残疾赔偿金为51656元。八、精神抚慰金考虑酌情计算1000元。九、鉴定费用为980元。十、车辆维修费为17500元。十一、车辆施救费原被告均未主张，不予处理。综上，原告的各项损失共计127672.87元。本案中，晋D479**、晋DP9**挂车辆系樊利忠从黎城县欣荣出租汽车有限公司以分期付款的方式购买，虽然登记在黎城县欣荣出租汽车有限公司名下，但实际车主为樊利忠，而樊利忠雇佣的雇员张力源在本次交通事故中负全部责任，故樊利忠作为雇主应对原告的损失承担赔偿责任；由于晋D479**车辆在人保财险公司处投保有交强险、第三者责任保险和不计免赔险，晋DP9**挂车辆投保有第三者责任保险和不计免赔险，且车辆投保的交强险和第三者责任保险限额足够赔付原告的各项损失，故原告的损失127672.87元应由人保财险公司在晋D479**、晋DP9**挂车辆的交强险及第三者责任保险范围内予以赔付；由于人保财险公司先行理赔原告的车辆损失15713元中包括车辆施救费1200元，而原被告均未主张该车辆施救费，本院不予处理该项费用，将车辆施救费1200元剔除后人保财险公司实际理赔了原告的车辆维修费14513元，故人保财险公司在赔付原告的损失时，应扣除其实际理赔的车辆维修费14513元。综上，由于人保财险公司先行赔付了原告的车辆维修费为14513元，但樊利忠向长治市青之家汽车维修有限公司支付的车辆维修费为14500元，二者之间的差额13元还应由樊利忠向原告赔偿；人保财险公司在晋D479**、晋DP9**挂车辆投保的交强险和第三者责任保险限额范围内再赔付原告各项损失共计113159.87元。樊利忠曾为原告垫付过医药费和现金17500元，故原告获得赔偿款后，应当返还樊利忠垫付的医疗费和现金17500元。本案经调解无效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司在晋D479**、晋DP9**挂车辆投保的交强险和第三者责任保险限额范围内赔偿原告张建光113159.87元。（将赔付款汇入本院账户）二、被告樊利忠赔偿原告张建光13元。三、原告张建光在获得赔偿款后返还被告樊利忠垫付款17500元。以上第一、二、三项判决内容于本判决生效后十五日内履行完毕。如果原、被告未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2398元，由被告樊利忠负担。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人樊利忠雇佣的司机张力源驾驶晋D479**、晋DP9**挂重型半挂牵引车与被上诉人张建光驾驶的晋D226**重型自卸货车相撞，造成被上诉人张建光受伤的道路交通事故事实清楚，当事人各方对此均无异议，本院予以确认。上诉人人保财险公司认为护理费及住院伙食补助费应按38天计算，但住院病历记录为68天，一审以病历记载认定为68天并无不当，对上诉人人保财险公司的该项主张本院不予支持；上诉人人保财险公司认为营养费计算偏高，多计算了30天。在被上诉人张建光的出院医嘱上要求加强营养，一审酌情多保障30天也无不妥，对于上诉人人保财险公司的该项主张本院不予支持；上诉人人保财险公司的其他上诉请求，经本院审查，原审认定也无不当，对于上诉人人保财险公司的上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人人保财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元。由上诉人中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张建兵
审判员 范 宁
审判员 闫明先
二〇一七年二月二十二日
书记员 史 婧