湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂02民终1838号上诉人（原审原告）：郭永芳，女，1976年8月3日出生，汉族，住黄石市黄石港区，委托诉讼代理人：邓建南，湖北人本律师事务所律师。委托诉讼代理人：乐璐，湖北人本律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：黄石市房天房地产估价有限公司，住所地黄石市劳动路116-26号。法定代表人：南波，董事长。委托诉讼代理人：王文九、李波，湖北鸣伸律师事务所律师。上诉人郭永芳因与被上诉人黄石市房天房地产估价有限公司（以下简称黄石房天公司）公司决议撤销纠纷一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2016）鄂0202民初2398号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。郭永芳上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、由黄石房天公司承担本案诉讼费用。事实与理由：一、黄石房天公司于2016年4月14日召开股东会并未通知其参加，违反了《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十一条的规定，该股东会形成的决议（一）应被撤销。二、黄石房天公司于2016年10月16日召开股东会作出的决议（二）应当被撤销。首先，黄石房天公司召开此次股东会议未通知其参加，已损害其作为公司股东的知情权；其次，决议（二）中将公司注册资本变更为207万元，同时增加耿伟、谢善华、万蕾为公司股东，其持有的股份由原来的17.88%变更为13.56%，已损害了其的合法权益；最后，即使在决议（二）的内容和召开本次会议的原因目的上，是以股东会决议（一）的内容和目的为基础，为按照变更工商注册登记材料规范的要求进行的更误、补充、完善工作。但本质上此次会议召集程序上已违反《中华人民共和国公司法》及公司章程的规定，应当予以撤销。黄石房天公司辩称：1、本案涉及股东会决议符合法律规定，依法通知了郭永芳，表决程序符合公司法规定。2016年3月21日形成的决议合并吸收湖北正业地价评估有限公司，增加土地评估业务范围，修改公司章程，郭永芳等全体股东签字通过，并且郭永芳办理了公司合并公告等手续；2、郭永芳请求撤销决议（一）超过了公司法规定的法定期限，该期限不可中断中止；3、其公司召开第二次股东会决议是在2016年10月16日，目的是按照工商部门的要求形成决议办理工商变更登记手续；4、郭永芳陈述的股东会决议并未损害了其利益，该会议形成的公司合并决议，扩大了公司的经济实力，增加了营业利润，没有损害任何股东权益；5、2018年3月21日的股东会决议是依法召开的，形成的决议也是经过各股东表决认可的。因郭永芳原在其公司上班，至2016年6月份后，郭永芳到房产局交易所上班，不能履行董事的职责，严重影响到公司的正常经营，在此情况下进行了重新选认董事，当时郭永芳自己也参加，并表决通过。郭永芳向原审法院起诉请求：1、判令黄石房天公司立即撤销2016年4月14日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》及2016年10月16日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（二）》。2、本案的诉讼费用由黄石房天公司承担。原审法院认定事实：黄石房天公司是有限责任公司，经营范围为“房地产价格评估、房地产咨询、中介服务”。因公司改制，2016年3月10日制定的《黄石市房天房地产估价有限公司章程》规定：公司注册资本为156万元，由6个股东投资设立，其中郭永芳以货币方式认缴出资28.08万元，占注册资本的18%，于2005年12月22日前出资到位；公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权利机构；股东会以召开股东会会议的方式议事。召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。股东因故不能出席时，可委托代理人参加，若委托他人参加，应出具书面委托书和授权范围。郭永芳等6名股东在《公司章程》上签名确认。2016年3月21日，黄石房天公司召开股东会议，通过新增股东侯佳丽、增资1万元、增加土地评估经营范围、公司章程修正案的决议。郭永芳出席会议并在股东会决议上签字确认。此次公司章程修正案确定：公司有股东7人，郭永芳以货币方式认缴出资28.08万元，占注册资本157万元中的17.88%，于2005年12月22日出资到位。次日，黄石市工商行政管理局作出《准予变更登记通知书》。郭永芳接受黄石房天公司的委托办理此次营业执照变更手续及领取新的营业执照。2016年4月14日，黄石房天公司在公司会议室召开股东会，会议一致通过《股东会决议（一）》。此次会议应到会股东7人，实到会股东5人，郭永芳、侯佳丽缺席。决议内容如下：一、同意吸收合并湖北正业地价评估咨询有限公司。二、通过公司吸收合并协议。三、本决议公司股东签字后生效。到会的5位股东均在股东会决议上签字确认。2016年4月15日，黄石房天公司在东楚晚报刊登《合并、注销公告》，其上记载：黄石房天公司吸收合并湖北正业地价评估咨询有限公司，同时注销湖北正业地价评估咨询有限公司。合并后黄石房天公司资本为157万元。同年4月18日，郭永芳向公司申请报销公告费1000元。2016年10月16日，黄石房天公司再次召开股东会，会议一致通过股东会决议（二）。此次会议应到会股东10人，实到会股东8人。决议内容如下：“一、因公司吸收合并湖北正业地价评估咨询有限公司，故注册资本变更为207万元。同时增加耿伟、谢善华、万蕾为公司股东。二、同意公司营业期限变更为：长期。三、通过公司章程修正案。四、通过公司债务清偿或债务担保情况的说明。五、本决议公司实际到会股东签字后生效。”此次会议，郭永芳、侯佳丽及新增的3名股东未参加会议，但新增的3名股东会后来到工商登记机关在决议（二）上补签名。此次公司章程修正案确定：公司有股东10人，郭永芳以货币方式认缴出资28.08万元，占注册资本的13.565%，于2005年12月22日出资到位。2016年11月11日，工商登记机关作出《准予注销登记通知书》，准予湖北正业地价评估咨询有限公司注销登记。2016年11月16日，黄石房天公司在东楚晚报刊登《更正公告》，对其公司于2016年4月15日刊登的《合并、注销公告》记载的“公司资本157万元”更正为“207万元”。此次，黄石房天公司委托办公室人员张宪办理营业执照变更手续及湖北正业地价评估咨询有限公司的注销手续，2016年11月18日，张宪领取新的营业执照。另认定，在黄石房天公司召开股东会一致通过《股东会决议（一）》的当日，黄石房天公司（甲方）与湖北正业地价评估咨询有限公司（乙方）签订《公司吸收合并协议》，约定：甲方吸收乙方而继续存在，乙方解散并注销，吸收合并后的名称为黄石房天公司；合并后的公司注册资本为207万元，新增股东耿伟、谢善华、万蕾三人，变更后股东郭永芳持有黄石房天公司的股份为13.565%。此前，2015年12月23日，黄石房天公司已与湖北正业地价评估咨询有限公司签订《公司转让协议书》，拟收购湖北正业地价评估咨询有限公司。郭永芳自述，其于2009年分配到黄石房天公司工作，至2016年6月13日离开，现为黄石市不动产登记中心正式职工。其于2014年后工作重心转为办公室工作，办公室人员有两人，另一位是张宪，主要负责财务工作。原审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东会决议作为相应的公司机关的意思表示，只有决议程序（包括会议的召集程序和表决方式）和内容合法公正才能发生法律效力。关于郭永芳提出判令立即撤销2016年4月14日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》的请求。本案中，从股东会的召集程序而言，黄石房天公司虽无直接证据证明其公司已于股东大会召开前15日向郭永芳履行了通知义务，但郭永芳参加了黄石房天公司于2016年3月21日召开的股东大会，大会一致通过“增资1万元、增加土地评估经营范围”的决议并由郭永芳亲自办理此次营业执照变更登记手续；继而在黄石房天公司会议室于2016年4月14日召开股东会并形成决议（一）之后，郭永芳于4月15日即办理了在东楚晚报刊登《合并、注销公告》，而该《公告》的内容，已明确地包含了决议（一）的内容，并于同月18日办理了该公告费用的报销手续。据此，可以印证并认定黄石房天公司关于已经通知郭永芳参会答辩陈述事实成立，同时亦可认定郭永芳关于其对于4月14日召开股东大会及通过的决议（一）内容毫不知情的理由不成立。即：黄石房天公司于2016年4月14日召开股东会并形成决议（一），其程序与内容，均不违反法律规定应为有效。故对郭永芳请求撤销该股东会决议（一）的诉讼请求，不予支持。关于郭永芳提出撤销黄石房天公司于2016年10月16日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（二）》的请求。从本次股东会的召集程序而言，证人杜某陈述其以手机短信及口头告知两种方式通知了郭永芳，但郭永芳对此予以否认，而黄石房天公司未能提供其他证据相印证。黄石房天公司提供的该证言为孤证不足以采信，因而应当承担举证不能的法律后果。但是，在决议（二）的内容和召开本次会议的原因目的上，是以股东会决议（一）的内容和目的为基础，为按照变更工商注册登记材料规范的要求所进行的更误、补充、完善工作，且不违反法律规定；并且，已经不可逆转地成就了黄石房天公司对另一公司的合并、注销这一民事法律事实，而这一法律事实从理论上并不必然导致郭永芳的利益遭受损失，诉讼中，郭永芳亦未提出其损失的证据和赔偿的请求。鉴于此，基于有利于维护社会交易稳定性的原则，对郭永芳请求撤销该股东会决议（二）的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十一条、第四十二条之规定，判决：驳回郭永芳的诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。结合各方当事人的诉辩观点，本案争议焦点为：1、黄石房天公司于2016年4月14日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》应否撤销；2、黄石房天公司于2016年10月16日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（二）》应否撤销。本院作如下评述：一、黄石房天公司于2016年4月14日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》应否撤销问题。《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定，“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。依前述规定，股东诉请撤销公司决议，应当在决议作出之日起60内行使，该期间不得中止、中断或延长。本案中，2016年4月14日房天公司作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》，2016年12月15日郭永芳向人民法院诉请撤销决议，郭永芳主张撤销该决议已过法定除斥期间。同时，郭永芳根据《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》，在东楚晚报刊登《合并、注销公告》、报销公告费用的事实，足以证明郭永芳对《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（一）》的内容是明知的。故郭永芳请求撤销该决议的理由，不符合法律规定，本院不予以支持。二、黄石房天公司于2016年10月16日作出的《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（二）》应否撤销。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第四条规定，“股东请求撤销股东会或股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式有轻微瑕疵，且对决议未产生实质性影响的，人民法院不予支持”。黄石房天公司章程第十八条约定，“股东会的议事方式：股东会以召开股东会会议的方式议事。召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。股东因故不能出席时，可委托代理人参加。若委托他人参加，应当出具书面委托书和授权范围”，第二十条第3款约定，“股东会会议以举手表决方式对议案进行表决，修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，需三分之二以上（含三分之二）表决权的股东通过”。从现有证据看，黄石房天公司没有充分的证据证实召开2016年10月16日股东会时通知了郭永芳，召集程序存在瑕疵。但结合该次决议的内容看，是以股东会决议（一）的内容和目的为基础，按照变更工商注册登记材料规范的要求所进行的更误、补充、完善工作，并不损害任何股东利益。且郭永芳在黄石房天公司吸收合并前持有17.88%的股权，依据公司章程约定，《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（二）》是经公司三分之二以上表决权股东签字通过的，郭永芳参加与否都不会影响该决议的结果，故认为黄石房天公司未通知郭永芳参加2016年10月16日股东会，属于召集程序存在轻微瑕疵，对决议不产生实质影响。郭永芳要求撤销《黄石市房天房地产估价有限公司股东会决议（二）》的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，郭永芳的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由郭永芳负担。本判决为终审判决。审判长  严云峰审判员  童 威审判员  曹晓燕二〇一八年六月二十五日书记员  孟 楠