福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终3893号上诉人（原审原告）：晋江市安海镇恒发五金搪瓷厂，住所地福建省晋江市。经营者：陈清发，男，1963年7月5日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：卢平腾，福建世拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：李纬凡，福建闽荣律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈正方，男，1972年2月2日出生，汉族，住云南省曲靖市罗平县。上诉人晋江市安海镇恒发五金搪瓷厂（下简称“恒发五金搪瓷厂”）因与被上诉人陈正方工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初13601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理�结。恒发五金搪瓷厂上诉请求：撤销一审判决，改判其不应支付陈正方住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等合计人民币73742元，并由陈正方承担本案诉讼费用。事实和理由：根据本案事实证据，足以证实双方之间的关系属于承揽关系，并非已形成事实劳动关系。作为承包者的陈正方在承包过程中自己造成伤害所产生的经济损失，依法应由其自行承担。一审未全部认可恒发五金搪瓷厂付款16500元的事实，违背本案事实及法律规定。陈正方辩称，其与恒发五金搪瓷厂系劳动关系，并非承揽关系。16500元不是承包款，而是恒发五金搪瓷厂预支给陈正方做工的生活费，属于工资范围，不能在本案事故应计算的工伤保�待遇中扣除。事实上，恒发五金搪瓷厂还欠陈正方其他未付的工资款，恒发五金搪瓷厂要求扣除该笔16500元不能成立。对恒发五金搪瓷厂的上诉请求不予认可，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。恒发五金搪瓷厂向一审法院起诉请求：判决恒发五金搪瓷厂不应支付陈正方住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等合计73742元。一审判决认定事实：陈正方进入恒发五金搪瓷厂从事生产管理，双方未签订书面劳动合同。2016年5月11日上午10时许，陈正方在恒发五金搪瓷厂的车间内工作时，左手不慎被机台绞伤。事故发生后，陈正方被送至晋江市安海腾达医院住院治疗9天，经诊断为：左示指远指间关节背侧皮裂伤；小指中节骨折；小指尺侧固定神经、动脉断裂；小指伸肌腱断裂。陈正方住院期间，恒发五金搪瓷厂承担了全部医疗费，并额外支付生活费500元，停工留薪期工资6500元。陈正方自行承担了劳动能力鉴定费320元。该起事故于2016年7月29日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤事故。2016年9月12日，陈正方经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍等级十级。陈正方于2016年11月1日提出自愿与恒发五金搪瓷厂解除劳动关系的书面申请。陈正方未参加工伤保险。一审法院认为，陈正方入职恒发五金搪瓷厂从事管理工作，虽未签订劳动合同，但恒发五金搪瓷厂与陈正方已经建立事实劳动关系，陈正方在为恒发五金搪瓷厂工作期间，在其车间内工作时受伤，该事故已于2016年7月29日经泉州市人力资源和社会保障�认定为工伤事故。恒发五金搪瓷厂主张双方之间为承揽合同关系，但未提供充分证据加以证实，其主张缺乏事实和法律依据，不予支持。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定，用人单位未为职工办理工伤保险，职工发生工伤的，由用人单位支付工伤待遇。另据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的相关规定并结合陈正方的伤情，可确定陈正方的停工留薪期为3个月，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。陈正方主张其月平均工资为5241元，2016年工作期间尚欠工资总额为10000元，恒发五金搪瓷厂予以否认，但未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，据此采纳陈正方的主张认定月平均工资为5241元。据此，恒发五金搪瓷厂应支付陈正方各项工伤保险待遇如下：住院伙食补助费180元（20元/天×9天）、劳动能力鉴定费320元、住院期间护理费720元（80元/天×9天）、停工留薪期工资为9223元（5241元×3个月-16500元+10000元）。因陈正方于2016年11月1日提出与恒发五金搪瓷厂解除劳动关系的书面申请，2016年11月1日视为双方劳动合同关系的终止日期。依据《工伤保险条例》第三十七条及《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定，陈正方十级伤残享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金为本人7个月工资即5241元/月×7个月＝36687元。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准按照用人单位所在泉州地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差（70.89-44.74）和泉州地区上年度职工月平均工资为基数计算。陈正方的年龄之差取整为27年。根据《福建省实施办法》的相关规定，双方终止劳动关系的，用人单位应支付工伤职工一次性工伤补助金、一次性伤残补助金，九级伤残职工上述两项补助金计算标准均为每满一年发给0.1个月的统筹地区上年度职工月平均工资，低于3个月的，按3个月支付。故陈正方应享受的即一次性工伤医疗补助金为13511元（54044元/年÷12个月×3个月），一次性伤残就业补助金为13511元（54044元/年÷12个月×3个月）。综上所述，恒发五金搪瓷厂与陈正方之间虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，应受法律保护。陈正方因工受伤致残，恒发五金搪瓷厂作为用人单位未依法参加工伤保险，应按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付相应费用，包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、停工留薪期工资。恒发五金搪瓷厂主张陈正方并非受雇于其，且陈正方受伤不属于工伤，但未能提供相应的证据证明，缺乏事实和法律依据，不予采信。依照《中华人民共和国劳动法》第三十一条、第七十三条第一款第三项、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款、第二十六条第一款第二项、第二十七条规定，判决：一、恒发五金搪瓷厂应于判决生效之日起十日内支付给陈正方住院伙食补助费180元、住院期间护理费720元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资为9223元、一次性伤残补助金36687元、一次性工伤医疗补助金13511元、一次性伤残就业补助金13511元，扣除额外支付的生活费500元，合计73652元；二、驳回恒发五金搪瓷厂的诉讼请求。本案受理�10元，由恒发五金搪瓷厂负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审查明的事实正确，本院予以确认。经查阅本案原审卷宗，本院补充查明如下事实：2016年10月10日，陈正方以恒发五金搪瓷厂为被申请人向晋江市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、解除恒发五金搪瓷厂与陈正方之间的劳动关系；二、恒发五金搪瓷厂支付陈正方经济补偿金52410元、拖欠的工资22711元、停工留薪期工资21138.7元、一次性伤残补助金36687元、一次性工伤医疗补助金11223元、一次性伤残就业补助金11223元、住院期间护理费720元、住院伙食补助费270元；三、恒发五金搪瓷厂为陈正方补缴2006年起至2016年9月的社会保险费。上述仲裁委员会于同年11月18日作出晋劳仲案[2016]949号裁决书，裁决：“一、恒发五金搪瓷厂应于裁决书生�之日起三日内一次性支付陈正方住院伙食补助费270元、住院护理费720元、停工留薪期工资9223元、一次性伤残补助金36687元、劳动能力鉴定费320元、一次性工伤医疗补助金13511元、一次性伤残就业补助金13511元，扣除已支付的500元，共计人民币柒万叁仟柒佰肆拾贰元（￥73742.00）。二、恒发五金搪瓷厂与陈正方应于裁定书生效之日起三日内办理社会保险并按国家规定的比例缴纳社会保险费（具体缴费期限以社会保险经办机构核定为准）。三、恒发五金搪瓷厂与陈正方之间的劳动关系自2016年11月1日起解除。四、驳回陈正方主张的其他仲裁请求。”本院认为，陈正方入职恒发五金搪瓷厂从事管理工作，在为恒发五金搪瓷厂工作期间，在其车间内工作时受伤，该事故已于2016年7月29日经泉州市人力资源和社会保障局认定为工伤�故，并被评定为劳动功能障碍等级十级，当事人对工伤认定均未申请行政复议或提起行政诉讼，对劳动功能障碍等级鉴定也未申请重新鉴定，上述工伤认定及劳动功能障碍等级鉴定均已发生法律效力，可以作为本案认定相关事实的依据，因此，一审对此予以认定并判决恒发五金搪瓷厂作为用人单位承担相应的工伤保险待遇支付责任是正确的，应予确认。恒发五金搪瓷厂主张双方之间为承揽合同关系，但未能提供足以证实的有效证据，不予采纳。因陈正方于2016年11月1日提出与恒发五金搪瓷厂解除劳动关系的书面申请，一审认定2016年11月1日视为双方劳动合同关系的终止日期，双方对此均未提出异议，予以照准。陈正方因工受伤致残，恒发五金搪瓷厂作为用人单位未依法参加工伤保险，应按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付相应费用，一审关于恒发五金搪瓷厂应承担的工伤保险待遇项目及费用的认定，于法有据且处理得当，予以确认。一审关于涉讼款项16500元的处理并无不当，对恒发五金搪瓷厂有关于此的主张不予采纳。综上所述，恒发五金搪瓷厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由恒发五金搪瓷厂负担。本判决为终审判决。审判长  傅家顶审判员  张国琴审判员  陈志杰二〇一七年十月二十三日书记员  朱尽忠附注：本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后�判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时�中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。—-7-—