湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘刑终317号
原公诉机关湖南省益阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈景青，绰号“阿星”、“星仔”，男，1988年3月30日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住广东省陆丰市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月17日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留；同年9月22日被逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。
辩护人姚品成，湖南卓越律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）淳艳良，绰号“艳子”，女，1978年7月1日出生，汉族，湖南省沅江市人，初中文化，无业，租于住湖南省益阳市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月16日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留；同年9月22日被逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
辩护人周翠芳，湖南湘军律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李智刚，绰号“矮子”，男，1971年3月4日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，无业，住湖南省资阳区。曾因犯容留他人吸毒罪，于2014年6月20日被益阳市资阳区人民法院判处拘役三个月，并处罚金三千元；又因贩卖毒品罪，于2015年7月10日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。因涉嫌非法持有毒品罪，于2016年8月16日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留；同年8月30日，被逮捕。现羁押于益阳市特殊涉毒人员收治中心。
辩护人李文，湖南天声律师事务所律师。
原审被告人夏文军，男，1969年3月7日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，无业，租住于湖南省益阳市赫山区。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年9月13日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月16日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留；同年9月22日被逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。
辩护人李军，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
湖南省益阳市中级人民法院审理湖南省益阳市人民检察院指控被告人陈景青、夏文军犯贩卖毒品罪，被告人淳艳良犯贩卖、运输毒品罪，被告人李智刚犯非法持有毒品罪一案，于2017年6月26日作出（2017）湘09刑初14号刑事判决：（一）被告人陈景青犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币三万元；（二）被告人淳艳良犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币三万元；（三）被告人夏文军犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币三万元；（四）被告人李智刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，与前罪没有执行完毕的刑罚三个月四天并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑十五年二个月，并处没收财产人民币二万元、罚金人民币五千元。宣判后，被告人陈景青、淳艳良、李智刚均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人陈景青贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）939.7克，被告人淳艳良贩卖、运输毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）932.9克，被告人夏文军贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）932.9克，被告人李智刚贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）196.4克。在共同贩卖毒品的犯罪中，淳艳良和夏文军均系主犯。夏文军系累犯、毒品犯罪再犯。李智刚系毒品犯罪再犯。李智刚在前罪的刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当对前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行并罚。上述事实，有物证及照片、鉴定意见、辨认笔录、通话详单、银行交易明细、支付宝与微信转账记录、被告人前科材料、证人证言，被告供述等证据据此，湖南省益阳市中级人民法院作出上述判决。
上诉人陈景青上诉及辩护人辩护提出“请求从轻判处”。
上诉人淳艳良上诉及辩护人辩护提出“量刑过重”。
上诉人李智刚上诉及辩护人辩护提出“应定非法持有毒品罪，一审剥夺了李智刚辩护权，量刑过重”。
经审理查明，上诉人淳艳良与被告人夏文军夫妻二人租住在湖南省益阳市万城国际×栋×单元××房。2016年8月初，淳艳良与夏文军商议到广东省陆丰市找上诉人陈景青购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）后回湖南省益阳市进行贩卖牟利。上诉人李智刚获知消息后与夏文军商定以50元/克的价格向夏文军求购甲基苯丙胺200克。2016年8月9日，淳艳良前往广东省陆丰市购毒。2016年8月10日，李智刚闻讯后预支了10000元毒资给夏文军，夏文军随即将该10000元毒资转账给淳艳良。之后，淳艳良通过微信和支付宝转账等方式，多次共向陈景青转账29000元毒资，并在广东省陆丰市陈景青的租住屋内购得毒品甲基苯丙胺一包。2016年8月16日凌晨，淳艳良携带该包毒品返回益阳市的租住房。夏文军随后通知李智刚前来拿毒品。在夏文军、淳艳良的租住屋内，夏文军将淳艳良从陈景青处购得的毒品甲基苯丙胺中分出196.4克给李智刚。2016年8月16日4时30分许，李智刚携带所购毒品准备离开时，被在此蹲守的民警抓获。涉案毒品被现场查获。随后，公安民警在夏文军、淳艳良的租住屋将夏文军和淳艳良抓获，并在该租住房内查获淳艳良从陈景青处购得的剩余毒品甲基苯丙胺736.5克。2016年8月17日，公安民警在广东省陆丰市抓获陈景青时，在陈景青的租住房内查获毒品甲基苯丙胺6.8克。
上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1益阳市公安局赫山分局搜查笔录、称重笔录及照片证明2016年8月16日4时30分至4时50分，民警在见证人见证下，依法对淳艳良和夏文军在益阳市万城国际×栋×单元××房的出租屋进行了搜查。在李智刚扔在出租房墙角的一个粉红色塑料袋内查获1包冰毒疑似物，重约200克；在淳艳良和夏文军的卧室内电脑桌上发现用玻璃瓶装的1小瓶冰毒疑似物，在床头柜上的一个白色塑料袋内查获用透明塑料袋包装的冰毒疑似物36小包，在床头柜上发现用玻璃瓶装的1小瓶冰毒疑似物。经称重，从夏文军、淳艳良租住房查获的36小包用透明塑料袋包装的冰毒疑似物和2瓶用玻璃瓶装的冰毒疑似物共净重736.5克；从李智刚扔在出租房墙角的一个粉红色塑料袋内查获的1包冰毒疑似物净重196.4克。
2、益阳市公安局赫山分局检查笔录、称重笔录及照片证明2016年8月17日12时10分至12时36分，民警在广东省陆丰市后街“广场旅社”抓获犯罪嫌疑人陈景青。在见证人见证下，民警在陈景青租住的陆丰市后街房间卧室内查获2小包透明塑料袋装的和1个塑料袋散装的冰毒疑似物，经称重，3小包冰毒疑似物净重6.8克。
3、益公物鉴（理化）字（2016）372、709、710号物证检验报告，经鉴定，公安机关扣押的李智刚持有的白色晶体冰毒疑似物、淳艳良租住房查获的冰毒疑似物、陈景青租住房查获的3小包用透明塑料袋包装的冰毒疑似物中均检验出甲基苯丙胺成分。
4、长公物鉴（毒品）字（2016）8201号物证鉴定书，经鉴定，公安机关从淳艳良租住房查获的甲基苯丙胺含量为77.4%。
5、辨认笔录证明经公安机关组织辨认，李智刚与夏文军分别指认对方就是与之交易毒品甲基苯丙胺（冰毒）200克的人；淳艳良、夏文军分别指认陈景青就是贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给他们的“阿星”；陈景青指认淳艳良就是向他购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）的“艳子”，夏文军就是向他购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）的“湖南大哥”。
6、手机通话详单证明2016年8月期间，淳艳良号码为188××××1003的手机与陈景青号码为134××××5723的手机及夏文军号码为156×××3330的手机相互之间联系频繁；李智刚号码为156××××3972的手机与夏文军号码为156××××3330的手机多次联系。
7、微信记录截图照片证明2016年8月16日2时14分，李智刚与夏文军之间通过微信聊天的方式通话1分18秒的情况。
8、微信、支付宝转账交易截图照片证明淳艳良通过微信和支付宝支付的方式，向陈景青转账的情况，其中2016年8月9日，淳艳良向陈景青的支付宝转账5000元；8月10日，淳艳良向陈景青的支付宝和微信分别转账5000元和2000元；8月11日，淳艳良向陈景青的支付宝转账两笔共计10000元（每笔5000元），向陈景青的微信转账两笔共计7000元（其中一笔5000元，另一笔2000元）。
9、银行卡交易明细清单证明2016年8月9日，支付宝向卡号622××××772、户名为陈景青的农业银行卡转入5000元；2016年8月10日，支付宝向该卡转入5000元，财付通向该卡转入2000元；2016年8月11日，支付宝向该卡转入10000元，财付通向该卡转入一笔5000元和一笔2000元；2016年8月11日，卡号621××××0991、户名为淳艳良的建设银行卡通过支付宝支付一笔5000元，通过财付通支付一笔2000元；2016年8月10日卡号621××××5031、户名为淳艳良的邮政储蓄卡支付两笔5000元，支付一笔2000元；2016年8月11日，该卡支付两笔5000元；2016年8月10日，ATM机向卡号621××××7917、户名为夏文军的邮政储蓄卡转入10000元，后该卡通过ATM机操作，向淳艳良的邮政储蓄卡621××××5031转入两笔资金共计10000元，其中一笔为8800元，另一笔为1200元。
10、2017年1月19日，益阳市公安局赫山分局禁毒大队出具的情况说明、抓获经过及2017年6月23日，益阳市公安局赫山分局禁毒大队出具的陈景青抓获情况说明，证明公安机关抓获淳艳良、夏文军后，淳艳良、夏文军均如实交代了上线陈景青及其体貌特征，并经常在广东省陆丰市广场旅社及另一出租屋活动。2016年8月17日9时许，民警赶至广东省陆丰市，电话联系淳艳良，确认这两处地点，同时广东省公安机关技术部门也确定陈景青在广场旅社。该队民警守候在陆丰市广场旅社附近，当日12时许，民警发现陈景青从陆丰市广场旅社出来，并在广场旅社附近菜市场将陈景青抓获。
11、尿样毒品成分检测报告书及照片证明2016年8月16日，民警现场提取李智刚尿样放入三合一联合检测试剂，试剂卡上吗啡、甲基苯丙胺呈阳性。
12、湖南省益阳市资阳区人民法院（2012）资刑初字第249号刑事判决书、（2012）资刑执字第338号执行通知书及0003095号津市监狱收押罪犯回执证明2012年9月13日，夏文军因犯贩卖毒品罪被湖南省益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；2012年11月1日，益阳市第二看守所将夏文军交付津市监狱执行刑罚；夏文军的刑期期满日期为2013年11月25日。
13、湖南省益阳市资阳区人民法院（2014）资刑初字第130号刑事判决书及（2015）资刑初字第151号刑事判决书证明2014年6月20日，李智刚因犯容留他人吸毒罪，被湖南省益阳市资阳区人民法院判处拘役三个月，并处罚金三千元；2015年7月10日，李智刚因犯贩卖毒品罪，被湖南省益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。
14、特殊涉毒人员解除收治审批表、益特治解字（2016）第39号解除收治决定书及2017年1月19日益阳市公安局赫山分局禁毒大队出具的情况说明证明李智刚于2015年5月30日被送至益阳市特殊涉毒人员收治中心收治，2015年7月10日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，因李智刚在收治期间病情恶化，于2016年6月21日被解除收治。益阳市公安局赫山分局禁毒大队在办案过程中未发现有李智刚涉嫌贩卖毒品及容留他人吸毒的线索，技术部门在侦查过程中也未发现有关情况。
15、证人郭某的证言，她经常和淳艳良、夏文军一起玩，知道淳艳良、夏文军是在益阳贩卖毒品的。
16、被告人陈景青、淳艳良、夏文军、李智刚对各自的犯罪事实均供认不讳。
本院认为，上诉人陈景青违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺939.7克；被告人夏文军违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺932.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人淳艳良违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺932.9克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人李智刚曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，因病情原因被提前解除羁押收治后的较短时间段内，又违反国家毒品管理法规购买毒品甲基苯丙胺196.4克并在交易现场被抓获，其行为已构贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，上诉人淳艳良、被告人夏文军均起了主要作用，均系主犯。上诉人李智刚曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯。被告人夏文军曾因贩卖毒品罪被处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品犯罪再犯。上诉人李智刚在刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当对前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行并罚。上诉人陈景青上诉及辩护人辩护提出“请求从轻判处”；上诉人淳艳良上诉及辩护人辩护提出“量刑过重”的意见及理由。经查，原判根据二上诉人的罪行，对其二人量刑适当。故对上述上诉意见，不予采纳。上诉人李智刚上诉及辩护人辩护提出“应定非法持有毒品罪，一审剥夺了李智刚辩护权，量刑过重”的意见及理由。经查，根据李智刚在本案中的罪行，原判对其做出的判罚适当。故对该上诉意见，不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第三百四十八条，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十七条第一款，第五十九条第一款，第六十五条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十一条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡 文
审判员 邓志刚
审判员 张熙杰
二〇一七年九月二十五日
书记员 廖文婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十七条【对死刑、无期徒刑罪犯剥夺政治权利的适用】对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。