广东省江门市江海区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）粤0704行初219号
原告：王芝梅，女，汉族，1930年5月6日出生，住广东省江门市蓬江区，
委托代理人：蒋唯真，男，汉族，1954年3月14日出生，住广东省江门市蓬江区，系王芝梅的儿子。
被告：江门市蓬江区城市综合管理局。住所地：江门市蓬江区五福一街*号。
法定代表人：杜建洲，该局局长。
委托代理人：李国彬、冯春业，均系该局工作人员。
原告王芝梅诉被告江门市蓬江区城市综合管理局（以下简称“蓬江城管局”）城乡建设行政管理不履行法定职责纠纷一案，向本院提起行政诉讼。本院立案受理后依法组成合议庭，于2017年8月11日公开开庭进行了审理。王芝梅及其委托代理人蒋唯真，蓬江城管局的负责人刘伟康副局长及委托代理人李国彬、冯春业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王芝梅诉称,王芝梅居住在江门市蓬江区，与隔壁501房的厨房相对。后来，501拆除玻璃窗改建成墙体，还装上油烟机，并对着王芝梅的窗,由于油烟总是飘进王芝梅的窗，王芝梅只能长期封闭窗户。后来王芝梅就此问题多次向蓬江区城管反映并要求处理,但一直没有处理。王芝梅向蓬江区规划局进行投诉,蓬江区规划局确认501房的墙属于违章建筑。之后，王芝梅于4月10日向蓬江城管局杜局长写过一封信，提出要解决油烟问题和城管工作人员不作为，要求局长处理和答复，但两个多月都未收到任何答复。因为油烟的问题影响王芝梅的身体健康，导致王芝梅长期呼吸困难，王芝梅心脏安装了起搏器，要开窗保持通风，但由于501的油烟排放问题，导致王芝梅不能开窗呼吸清新空气。王芝梅要求501拆除违建的墙，不能够安装排气的装置，将废气排向502，影响王芝梅的健康。因此，为维护王芝梅的合法权益，向法院提起本案诉讼。请求判令：蓬江城管局依法履行法定职责。王芝梅在庭审过程中明确其诉讼请求为：一、王芝梅要求蓬江区城管局履行法定职责，处理501的违法建筑问题。二、要求蓬江区501的业主以后不得将油烟的排放方向向着王芝梅所住的房子。
王芝梅向本院提交以下证据：1、《江门市城乡规划局关于对投诉蓬江区501存在违建事项的复函》；2、《江门市城市管理综合行政执法办法》第五十一条、《江门市市直机关首办（首问）责任制实施办法（试行）》第八条第一款、第十条第二款、第十一条第一款、《江门市蓬江区城市管理综合行政执法局行政不作为的事实理由》、电话费通话号码、时间清单；3、蓬城管责[2017]40041号《江门市蓬江区城市管理综合行政执法责令限期改正通知书》；4、国务院《城市管理行政执法条例》第四十八条及质疑蓬城管责[2017]40041号《江门市蓬江区城市管理综合行政执法责令限期改正通知书》发文时间真伪性；5、给杜建洲局长的挂号信、国内挂号信收据；6、关于对蓬江区城管局在处理水南路89号501违建情况说明；7、《行政诉讼法》第三十五条。以上证据拟共同证明王芝梅的起诉具有事实和法律依据。
蓬江城管局辩称:第一，2016年10月份，蓬江区城管局白沙中队接到市民投诉，反映蓬江区501在阳台安装排气扇排放油烟。10月14日，蓬江区城管局白沙中队联系投诉人上门查看。经了解，投诉人为蓬江区502的住户王芝梅，其主要反映501单元在阳台位置安装排气扇，在501单元煮食时，油烟往502厨房方向排放，导致其感觉难以呼吸。王芝梅要求501单元业主最低限度参照601单元做法，在阳台西侧防盗网加装布帘遮挡。蓬江区城管局的工作人员随即联系501单元业主查看现场。501单元阳台位置放置炉具作厨房使用，阳台西侧原有墙体上加高砖墙至601单元阳台底部，并在上面安装排气扇。经向501单元业主了解，排气扇已安装10余年。由于考虑到501阳台与502阳台间距较近（约3米左右），为避免排气扇排气时影响502阳台，501业主已在排气扇的防盗网外设置铁皮挡板遮挡，同时在502单元业主在社区反映情况后，已减少在阳台位置的煮食，在住宅房间安装电池炉，减少油烟对邻里的影响。经现场查看，蓬江区居民楼阳台与厨房相邻，因此，该楼基本存在阳台增设外墙安装排气扇排放油烟的现象。蓬江城管局现场劝导501业主参照601单元在阳台西侧防盗网上安装布帘遮挡。2016年12月26日，蓬江城管局到现场对501单元住户阳台向502单元阳台一侧防盗网上已加装布匹进行二次遮挡的整改进行复查。2017年3月30日，蓬江城管局接收到蓬江区规划局认定蓬江区501单元阳台增设墙属违章建筑的函后，于同日下午已对蓬江区501单元业主开具蓬城管责〔2017〕40041号《责令限期改正通知书》，要求水南路89号501业主自行整改，消除影响，并现场对501业主夫妇进行思想工作。综上，蓬江城管局不存在不作为的情况。第二、根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和《广东省城乡规划条例》第八十条的规定，501业主的违建不属于不可采取改正措施消除影响的情形，故蓬江城管局依法开具《责令限期改正通知书》给501单元业主，而501单元业主亦作出整改，消除了影响。蓬江城管局已依法履行法定职责。综上，蓬江城管局已经依法履行法定职责，并不存在行政不作为的情形，请法院依法驳回王芝梅的诉讼请求。
蓬江城管局在法定举证期限内向本院提交以下证据：1、《江门市蓬江区城市管理综合行政执法责令限期改正通知书》（蓬城管责[2017]40041号）；2、现场图片；3、501业主对502业主的投诉信；4、《关于中队工作人员处理蓬江区502住户反映501单元阳台安装排气扇排放油烟的情况报告》。
经审理查明：王芝梅居住在江门市蓬江区。王芝梅以蓬江区501房屋违章建墙使油烟外排导致其长期不能打开窗户，影响其健康为由，自2016年10月开始向12345服务热线及多个部门投诉。2017年3月23日，江门市城乡规划局作出《江门市城乡规划局关于对投诉蓬江区501存在违建事项的复函》，告知王芝梅其投诉蓬江区501违章建筑的事项已收悉，并经调查核实，该单元业主未经规划部门许可，擅自在阳台侧面增加围墙属于违法建设，将告知城管部门依法处理。2017年3月30日，江门市蓬江区城市综合管理局作出蓬城管责[2017]40041号《江门市蓬江区城市管理综合行政执法责令限期改正通知书》，内容为“水南路89号501业主：你在蓬江区501室阳台位置进行加建外墙，未办理申报手续，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条和《中华人民共和国城乡规划法》的相关条款：1、立即停止违法行为。2、请你（单位）在2017年4月20日前自行改正，消除影响。3、对于继续实施违法行为或逾期未做整改的，我局将按照有关法规规定采取强制措施，并依法作出处罚。”并于当天送达给蓬江区501的业主。2017年4月10日，王芝梅通过挂号信形式向蓬江城管局负责人邮寄了一封信，内容主要为王芝梅就水南路89号501的油烟问题多次向蓬江城管局反映并投诉，但没有得到解决，希望蓬江城管局负责人进行处理。王芝梅认为蓬江城管局没有处理蓬江区501的油烟及涉案违章建筑问题，构成不履行法定职责，提起本案诉讼。
另查明，蓬江城管局称曾现场劝导蓬江区501业主参照601单元在阳台西侧防盗网上安装布帘遮挡，并于2016年12月26日到现场复查，蓬江区501业主已在向502单元阳台一侧防盗网上安装布匹进行二次遮挡。在发出涉案《江门市蓬江区城市管理综合行政执法责令限期改正通知书》后，现场对蓬江区501业主进行思想工作。
蓬江区城管局提供的图片显示蓬江区501业主已在阳台安装布匹并使用软管改变抽油烟机排气管方向。
广东省人民政府于2012年2月28日发布的粤府函[2012]48号《关于成立江门市蓬江区江海区新会区城市综合管理局的公告》载明“……省人民政府同意江门市蓬江区……成立城市综合管理局，综合行使辖区范围内有关城市管理领域的行政处罚及相关的监督检查、行政强制职能。现公告如下：一、整合原蓬江区……城市管理局和市城市管理综合执法局蓬江分局……的行政处罚及相关的监督检查、行政强制职能，分别交由蓬江区……城市综合管理局承担。二、蓬江区……城市综合管理局的具体职能是：……（二）行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的行政处罚及相关的监督检查、行政强制职能……”
本院认为，本案系城乡建设行政管理不履行法定职责纠纷。根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条“国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权……”、《国务院办公厅关于继续做好相对集中行政处罚权试点工作的通知》(国办发[2000]63号)、《国务院关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》(国发[2002]17号)及粤府函[2012]48号《关于成立江门市蓬江区江海区新会区城市综合管理局的公告》的相关规定，蓬江城管局具有对本辖区内有关城市管理领域的行政处罚及相关的监督检查、行政强制职能，其在本案中的执法主体适格，本院予以确认。
综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：王芝梅起诉蓬江城管局不履行处理涉案违法建筑物法定职责的请求是否具有事实和法律依据。
《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《广东省城乡规划条例》第八十条规定：“建设单位或者个人违反本条例第四十条规定，未依法取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由当地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，责令限期改正，并处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。……”第八十条第二款规定：“有下列行为之一的，应当认定为前款规定的无法采取改正措施消除影响的情形：（一）超过建设工程规划许可证确定的建筑面积（计算容积率部分）或者建筑高度且超出合理误差范围的；（二）违反建筑间距、建筑退让道路红线、建筑退让用地边界等城乡规划管理技术规定或者控制性详细规划确定的强制性内容的；（三）侵占现状及规划确定的道路、消防通道、广场、公共绿地、河湖水面、地下工程、轨道交通设施、通讯设施或者压占城市管线、永久性测量标志等公共设施、公共场所用地的；（四）占有各级文物保护单位、历史建筑保护范围用地进行建设的；（五）擅自在建筑物楼顶、退层平台、住宅底层院内以及配建的停车场地进行建设的；（六）在已完成规划条件核实的建设工程用地范围内擅自新建、搭建建筑物、构筑物的；（七）其他无法采取改正措施消除影响的情形。”《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”由上述规定可知，建设单位或者个人未依法取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由当地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；然后根据是否“尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的”情形，决定下一步的处理。尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，责令限期改正。
本案中，王芝梅以蓬江区501房屋违章建墙使油烟外排影响其健康为由向蓬江城管局投诉反映。蓬江城管局在城乡规划部门对蓬江区501进行违法认定后，经过现场查看、拍照等，认为涉案房屋的违章问题尚能采取改正措施消除影响，故于2017年3月30日作出责令限期改正、消除影响的决定，未违反法律规定。且蓬江城管局已对蓬江区501的整改情况进行查验。可见，蓬江城管局已在履行其法定职责。而且在违法建设人蓬江区501业主实施在阳台安装布匹并用软管改变抽油烟机排气管方向的整改措施等情形下，王芝梅起诉认为蓬江城管局没有处理蓬江区501的油烟及涉案违章建筑构成不履行法定职责理据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告王芝梅的诉讼请求。
本案案件受理费人民币50元，由原告王芝梅负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 叶银顺
代理审判员 李周旭
人民陪审员 曾润长
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 林惠敏