广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终45号
原公诉机关广东省阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈远东，绰号“国宝”，男，1989年7月6日生，汉族，广东省阳江市阳东区人，初中文化，无业，户籍地阳江市阳东区，住阳江市江城区。因犯盗窃罪于2011年3月15日被阳江市江城区人民法院判处有期徒刑三年八个月；因犯非法持有毒品罪于2015年1月7日被阳江市江城区人民法院判处有期徒刑十个月。因本案于2016年7月4日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押于阳江市看守所。
广东省阳江市江城区人民法院审理广东省阳江市江城区人民检察院指控原审被告人陈远东犯故意伤害罪和盗窃罪一案，于2016年12月23日作出（2016）粤1702刑初619号刑事判决。宣判后，原审被告人陈远东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案基本事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2016年1月20日0时许，被告人陈远东与陈某1（另案处理）、戴某（在逃，另案处理）等人在阳江市江城区石头记酒吧喝酒，期间发现同在酒吧喝酒的被害人梁某，因之前与梁某存在矛盾，陈某1遂决定报复梁某，随即纠集陈远东、戴某、“豪杰”（身份不明，在逃）等人在酒吧门口等候梁某。当日2时许，梁某从酒吧出来走至酒吧旁小巷子时，在此等候的陈远东、陈某1、戴某、“豪杰”等人手持关刀、铁管等工具冲上前对梁某进行殴打，致使梁某的身体多处受伤，后逃离现场。经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，伤者梁某的损伤程度评定为重伤二级，伤残等级评定为九级。
原审判决认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录、现场示意图及现场照片、指认监控视频截图、光盘1张、鉴定意见、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、同案人的供述与辩解、证人证言、辨认笔录等。
（二）2016年7月2日22时，被告人陈远东去到阳江市江城区的被害人利某住宅，剪断一楼的窗户防盗网进入屋内，将放在三楼两个房间的戒指、项链等首饰盗走。经阳江市江城区物价局价格认证中心鉴定，利某被盗物品共计价值20363.57元。2016年7月4日，公安人员在阳江市江城区漠江路乔士总部915房抓获陈远东，并当场缴获戒指、项链等物品。
（三）2016年6月24日23时许，被告人陈远东去到阳江市江城区被害人黄某1住宅，剪开一楼左侧窗户防盗网进入室内，将放在二楼卧室床头柜内的现金16000元盗走。
原审判决认定上述（二）、（三）节事实的证据有被告人的供述、受案登记表及立案决定书、被害人的陈述、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场示意图及现场照片、鉴定意见、被盗物品的照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单及指认涉案物品的照片、价格认定结论书等。
综上，被告人陈远东参与入户盗窃二次，盗窃金额为36363.57元。
原审判决认为，被告人陈远东无视国家法律，伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，伤残等级评定为九级，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚；被告人陈远东无视国家法律，以非法占有为目的，入户盗窃他人款物价值人民币36363.57元，属其他严重情节，其行为已构成盗窃罪，应依法处罚。被告人陈远东在庭审过程中如实供述自己盗窃罪行，对其犯盗窃罪依法可从轻处罚。被告人陈远东因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈远东在判决宣判之前一人犯数罪，应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：被告人陈远东犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。合处有期徒刑七年，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金3000元。
上诉人陈远东上诉提出：原审判决认定事实不清，量刑过重，请重新查清事实，依法改判。主要理由：1、关于故意伤害一案，上诉人在现场，但没有参与动手打架，上诉人还阻止他们打架。因此，原审判决认定上诉人参与殴打被害人事实不清。2、原审判决认定上诉人盗窃金额36363.57元属其他严重情节，明显违背法定原则。上诉人盗窃金额较大，应处三年以下有期徒刑，且上诉人在庭审中都有如实供述自己的盗窃罪行，根本就没有其它严重情节。
经审理查明：
（一）上诉人陈远东参与故意伤害的犯罪事实。
2016年1月20日0时许，上诉人陈远东与陈某1（另案处理）、戴某（在逃，另案处理）等人在阳江市江城区石头记酒吧喝酒，期间发现同在酒吧喝酒的被害人梁某，因之前与梁某存在矛盾，陈某1遂决定报复梁某，随即纠集上诉人陈远东、戴某、“豪杰”（身份不明，在逃）等人在酒吧门口等候梁某。当日2时许，梁某从酒吧出来走至酒吧旁小巷子时，在此等候的陈某1、戴某、“豪杰”及上诉人陈远东等人分别手持长刀或铁管等凶器冲上前对梁某进行围殴，致使梁某的左顶部，后枕部、左上腹部、左肩背部等身体部位多处受伤，后上述凶手逃离现场。经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，伤者梁某的损伤程度评定为重伤二级，伤残等级评定为九级。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书：证明本案由受害人梁某于2016年1月20日2时许报案，阳江市公安局江城分局于2016年3月29日立案侦查。
2、现场勘验笔录、现场示意图及现场照片：证明案发现场位于阳江市江城区漠江路石头记酒吧附近，现场提取血迹2处。
3、指认监控伤害现场视频截图、伤害经过录像光盘1张：证明经陈远东指认，2016年1月20日1时43分石头记酒吧门口监控视频中出现了其本人，当时其身穿白色上衣。
经欧某指认，2016年1月20日1时43分石头记酒吧门口监控视频中出现了陈某2（陈远东），当时陈某2身穿白色上衣。
监控视频显示：2016年1月20日2时1分一身穿白色上衣男子与其他几名男子在石头记酒吧门口附近共同殴打一男子的情形，当时身穿白色上衣男子有举手朝被殴打男子打去的动作。
4、鉴定意见：江公（司）鉴（法）字（2016）035号鉴定文书，证明经阳江市江城公安司法鉴定中心检验鉴定，伤者梁某左顶部，后枕部、左上腹部、左肩背部有创口，是锐器伤。损伤程度评定为重伤二级，伤残等级评定为九级。
5、被害人梁某的陈述及辨认笔录：
2016年1月20日凌晨2时左右，我在阳江市江城区漠江路石头记酒吧喝完酒出到酒吧门口，有五六名男子持牛百叶刀和关刀对我进行殴打，大约1分钟左右后他们离开。我头部、肩膀、腹部、脚部受伤。我朋友黄某2认识其中一名叫陈某1的男子。
辨认笔录：梁某辨认出陈某1是持刀砍伤其的人。
6、上诉人陈远东的供述与辩解及辨认笔录：
我绰号叫“国宝”。2016年1月20日凌晨，我和陈某1及他带来的豪杰及两个女子在石头记喝酒。期间，陈某1发现隔壁台的一名男子曾扬言要打他，之后告诉我今晚要打之前说要打他的男子，其已经叫人帮忙打架，并叫我也帮忙打架，我就劝陈某1不要打架。后来，我下到一楼劝陈某1不要去打架。然后，来了三个陈某1的朋友，那三名男子拿来了两把砍刀和三条铁水管，接着陈某1拿了一把砍刀，豪杰拿着一条铁水管，一个不认识的男子拿砍刀，另两个不认识的男子拿铁水管，我见拦不住陈某1就只能在旁边等。然后，陈某1发现对方那名男子出到酒吧门口，他就拿刀马上冲上去打，豪杰和另外三个不认识的男子也冲过去分别拿着刀和水管围着那男子打，我也跟着冲过去站在陈某1旁边，但我没动手打，只是叫陈某1不要打了，后来那个男子被打倒在地。后来，宝强用手机对着我们打人的地方拍照，我怕这事传到网上就找他取了手机，后来还给了他手机。
当晚和陈某1一起打人的有戴某，当时他也动手打了人。我当时没有动手一直站在旁边，我当时冲上去是拉陈某1离开不让他打架的，我的手脚当时也没有什么动作，我也没有拿水管或者砍刀，我当晚穿一件白色上衣。
辨认笔录：陈远东辨认出陈某1是当晚持关刀打架的人；辨认出戴某是当晚参与打架的人；辨认出关某是当晚拿水管或刀参与打架的人。
7、同案人陈某1的供述与辩解及辨认笔录：
2016年1月到2月之间一天晚上，陈远东打电话给我让我去石头记酒吧喝酒，后来我和宋某、戴某去酒吧喝酒。当时，宋某在另一张台和别人一起喝酒。后来，我接到宋某电话说他在喝酒过程中，遇到以前的仇人说准备砍他，并让我下楼帮忙。我就和陈远东说要下楼帮宋某打架，陈远东就拦住我不让我去，但我硬要去。接着，陈远东就带着两个女的跟着我一起到酒吧门口，后来我打电话给宋某，他说去拿刀让我们在门口等他。约30分钟后，宋某、戴某和一两个人来到酒吧门口，宋某让我和他一起去酒吧后面的商品房停车场拿刀。然后，我就和宋某、陈远东、戴某，还有一男子一起去拿刀。接着，我和宋某各拿一把大砍刀，戴某还是谁拿了一把“牛柏叶”，后我们一起去石头记酒吧门口旁边的巷子等，约10几分钟后，从石头记酒吧出来一名男子，宋某就冲上前喊：“砍他”。接着，我和宋某、陈远东、戴某及宋某的朋友也冲上去砍，我当时砍了三四刀，好像是砍在那男子腰部位置，砍人过程持续有3分钟，然后我们离开。
后来，我不认识的那个男子骑一部蓝色助力车搭载我和陈远东回到陈远东的出租屋。我们当时打架持有的凶器被宋某拿走，戴某骑摩托搭载宋某离开现场的。当时参与砍人的人有宋某、我、戴某、陈远东，还有一个不认识的男子。当时我和宋某各自拿着一把关刀，陈远东拿着的是我手持那种关刀没有接上去的手柄，和普通水管差不多。陈远东刚开始口头上对我说不要打架，但是后来我们围着对方打时，他也持关刀手柄围了过来帮忙一起打对方。
辨认笔录：陈某1辨认出陈远东当晚拿一条水管打架；辨认出宋某当晚持刀具打架；辨认出戴某。
8、证人证言及辨认笔录
（1）证人宋某的证言：
2015年年尾打完架后一个多月的一天凌晨，我和戴某去石头记酒吧喝酒，准备回的时候看见陈某1和几名男子在附近站着都拿着大砍刀，我们上前问什么情况，陈某1说一直看那谁不顺眼，打算等他喝完酒下来就打他，戴某表示要帮忙，我和陈某1不熟，我不是很想动手,于是我和戴某去到小卖部附近取车，戴某从他助力车里拿出一把防盗锁，我骑着他的助力车，准备等他们打完接戴某走。后来，有一名男子从石头记酒吧出来走到旁边小巷时，陈某1和他朋友上前砍他，戴某也上前拿防盗锁砸他，他们围着那男子又砍又砸，然后我接戴某离开。
（2）证人谭某的证言及辨认笔录：
2016年1月20日0时许，我和梁某等人在石头记酒吧喝酒，喝完准备回家时出到酒吧门口准备去隔壁巷子小便，有五六名男子持砍刀、牛百叶刀向梁某砍。这些人中我只认识陈某1，陈某1当时手拿一把大砍刀砍伤了梁某。
辨认笔录：谭某辨认出陈某1是持刀砍伤梁某的人。
（3）证人林某的证言及辨认笔录
林某指证的内容与谭某指证的内容一致。
辨认笔录：林某辨认出陈某1是持刀砍伤梁某的人。
（4）证人欧某的证言及辨认笔录
我和陈某2（陈远东）通常去石头记酒吧、城堡酒吧等喝酒。
辨认笔录：欧某辨认出陈远东就是陈某2。
（二）上诉人陈远东盗窃的犯罪事实。
1、2016年7月2日22时，上诉人陈远东去到阳江市江城区的被害人利某住宅，剪断一楼的窗户防盗网进入屋内，将放在三楼两个房间的戒指、项链等金饰盗走。2016年7月4日，公安人员在阳江市江城区漠江路乔士总部915房抓获陈远东，并当场缴获被盗的部分戒指、项链等物品。经阳江市江城区物价局价格认证中心鉴定，利某报失被盗金饰共计价值20363.57元。另经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，在被害人利某住宅一楼厨房窗户旁墙面上提取的指纹与陈远东十指指纹捺印指印样本中的左手拇指手印是同一人所留。
认定上述事实的证据有：上诉人陈远东在一审庭上的供认不讳，受案登记表及立案决定书，被害人利某（失主）的陈述，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场示意图及现场照片，指纹鉴定意见，部分被盗物品的照片，搜查笔录、扣押清单及失主指认涉案部分物品的照片，失主提供报失被盗金饰的质量保证单或销售单，价格认定结论书，抓获经过等。
2、2016年6月24日23时许，上诉人陈远东去到阳江市江城区被害人黄某1住宅，剪开一楼左侧窗户防盗网进入室内，将放在二楼卧室床头柜内的现金16000元盗走。经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，在被害人黄某1住宅二楼床头柜旁塑料袋外表面上提取的指纹与陈远东十指指纹捺印指印样本中的左手环指手印是同一人所留。
认定上述事实的证据有：上诉人陈远东在一审庭上供认不讳，受案登记表及立案决定书，被害人黄某1（失主）的陈述，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场示意图及现场照片，鉴定意见等。
综上，上诉人陈远东入户盗窃2次，盗窃财物价值共计36363.57元。
本案的其他证据：
1、上诉人陈远东的户籍身份证明。
2、刑事判决书、犯罪记录证明：证明上诉人陈远东的犯罪前科情况。
对于上诉人陈远东否认参与殴打被害人梁某，经查，同案人陈某1明确指证上诉人陈远东参与动手殴打被害人，提取的案发现场的监控录像视频显示上诉人陈远东有上前动手殴打被害人的动作。因此，认定上诉人陈远东参与殴打被害人的证据充分，足以认定，上诉人陈远东否认理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈远东无视国家法律，伙同他人共同故意伤害被害人身体，致被害人重伤，伤残等级评定为九级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人否认参与故意伤害，经查，理据不足，不予采纳；上诉人陈远东还先后2次入户盗窃他人财物共计价值人民币36363.57元，其行为又已构成盗窃罪，依法应予数罪并罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条中关于“盗窃公私财物，有入户盗窃，且盗窃的数额已达到数额巨大标准的百分之五十情形的，可认定为刑法第二百六十四条规定的其他严重情节。”的规定，上诉人陈远东虽然盗窃财物价值数额属较大，未达巨大的标准，但上诉人盗窃财物价值数额已达到数额巨大标准的百分之五十，且系先后2次入户盗窃。因此原审判决认定上诉人犯盗窃罪有其他严重情节并无不当。上诉人提出其盗窃没有其它严重情节的上诉意见理据不足，不予采纳。鉴于上诉人能在原审庭审中对其盗窃的犯罪事实供认不讳，依法可对其所犯的盗窃罪从轻处罚，原审判决已在法定刑幅度内对上诉人所犯的盗窃罪作了从轻处罚，并无不当。另，上诉人是累犯，依法应当从重处罚。综上，原审判决认定的基本事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人提出原审判决量刑过重，请求改判的意见不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庞泳洪
审 判 员 陈国政
代理审判员 胡铃铃
二〇一七年三月十七日
书 记 员 张腾龙