山东省青岛市城阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）城刑初字第907号
公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。
被告人徐某，个体。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月18日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。
辩护人徐爱波，山东廉威律师事务所律师。
被告人柳某，个体。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月18日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。
辩护人朱兰锋、张状，山东盈康律师事务所律师。
青岛市城阳区人民检察院以青城阳检刑诉（2015）811号起诉书指控被告人徐某、柳某犯贩卖毒品罪，于2015年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭审理了本案。青岛市城阳区人民检察院指派检察员李卓出庭支持公诉，被告人徐某、柳某及辩护人徐爱波、朱兰锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市城阳区人民检察院指控：
1、2015年3月16日，被告人徐某在城阳区仙家寨社区鑫北站宾馆308房间，以人民币2700元（下同）的价格卖给被告人柳某甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）10克。
2、2015年3月中旬某日，被告人柳某在城阳区驿阳路茶叶市场西侧东流亭社区高层小区北门附近，以300元的价格卖给刘某甲基苯丙胺0.5克。
3、2015年3月16日，被告人柳某在城阳区汽车北站南侧马路上，以300元的价格卖给刘某甲基苯丙胺0.8克。
4、2015年3月17日，公安机关抓获被告人柳某，从其提包内查获甲基苯丙胺0.5克，经检测，含有甲基苯丙胺成份。案发后，被告人徐某被公安机关抓获归案。
为证实上述指控，公诉机关在庭审过程中讯问了被告人，向法庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为被告人徐某、柳某贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人柳某协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。
被告人徐某辩称，其卖给柳某5克冰毒。
辩护人提出以下主要辩护意见：起诉书指控被告人徐某贩卖毒品数量为10克的证据不足；其系初犯、偶犯；其在庭审中主动认罪。
被告人柳某对公诉机关指控的犯罪事实无异议、无辩解。
辩护人提出以下主要辩护意见：被告人柳某有立功情节；其系吸毒人员，在其处查获的冰毒，进行量刑时应考虑其吸食毒品的情节；其如实供述自己的罪行，认罪、悔罪；其无违法犯罪前科。
经审理查明：
2015年3月16日，被告人徐某在城阳区仙家寨社区鑫北站宾馆308房间，向被告人柳某出售甲基苯丙胺5克。
2015年3月中旬某日、3月16日，被告人柳某在城阳区驿阳路茶业市场西侧东流亭社区高层小区北门附近、城阳区汽车北站南侧马路上以300元的价格向刘某分别出售甲基苯丙胺0.5克、0.8克。
2015年3月17日，公安机关抓获被告人柳某，从其处查获甲基苯丙胺0.5克，同日在柳某的带领下，公安机关抓获被告人徐某。
上述事实，有经庭审质证、采信的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过、发破案经过，证实案发情况及被告人的到案过程。
2、检查笔录、扣押清单、手机短信截屏照片、通话记录照片，证实公安机关从被告人徐某处扣押白色苹果4手机一部，在该手机中，标记为“维娜”的电话号码是152××××2221，3月16日下午12：50、1：19、1：39、1：41、2：36、2：56、4：38，本手机与维娜的电话号码通话七次。该手机中短信的内容为，3月16日9：40分维娜发短信“今天别忘了给我20要10个，30就要3个行了”，10：49分维娜发短信“你还没起来？”“起来给我回电话，我这没有了”，本机回复“都几点了，中午有席，妈的”，维娜发短信“那你下午可以吗？你提前跟人家说一声”，“问问10个20行不行？我好有个数把钱准备好了”，本机回复“我说几点他就会几点来。”维娜发短信“好，你忙完了就让他来行了，我要10个”，本机回复“15个4千”，“我算了266，怎么弄”，维娜发短信“没那么多钱，10个给不给”，本机回复“我问他20多钱，让他降”，维娜发短信“好”，本机回复“15个4千”，维娜发短信“50个几千？”。同日12：35分，维娜发短信“几分钟过来了？现在就往这走吗”，“20多分钟了还没走出门去，快点的，送称的一会要出去了”，“你去再给我捎5个”，“一会一下给你钱”，“你晚上几点能回来？你要了30个再分我5个吧，我把钱一下子让宝东给你送过去，行吧”，本机回复“我在家里，等你送过钱来我才去，人家白子不急着玩吗？忘了自己难受了是吧？真服了，我不是那种待会去拿东西欠着人家，我不好意思”，维娜发短信“你走开车过拿才跑多远的路几分钟的时间，谁认你欠着人家来我又不是不给你钱，我这个目样怎么出去打车，我怎么知道宝东说3点回来又不能回来，行是吧，给你4千你不来拿宝东4点来钟给你送过去了”，“东给你送过去了吧，我哪5个钱没给你，差200有个要东西还没来拿所有不够，你给我的话我明天上午去拿不给就算了”，本机回复“这是送几个钱来？”。
3、被告人柳某的供述及辨认现场笔录，证实其向刘某、纪宏贩卖冰毒的事实，其毒品是从胡宝航、徐某处购得。其中，2015年3月16日上午我电话联系徐某问她能不能联系着冰毒，她问我要多少，我说3克、4克、5克都可以，我问她拿10克是多少钱，她给我回的短信是15克4000元，我开玩笑问她拿50克是多少钱，她没有理我。到了中午1点左右的时候，徐某给我打电话让我到汽车北站南侧的鑫北站旅馆，她给我10克冰毒。到了下午5点左右，我给我前夫吴某打电话让他帮忙把2700元现金捎给徐某，吴某不清楚这些钱是用来购买冰毒的，我骗吴某说别人给徐某的钱在我这，让他给徐某捎过去，之后吴某到我这拿了2700元现金给徐某送过去了。我给徐某发短信的手机号后四位是2221，手机短信中，“20”是200元一克的意思，“30”是300元一克的意思，“15个4千”意思就是4000元钱可以买到15克冰毒。我六七年以前借过徐某钱，借过好几次，但都已经还了。其当庭供述称，其从徐某处购买的冰毒是7克。
4、证人吴某的证言，证实3月16日下午3点左右，柳某给我打电话，让我有时间回家一趟把钱给徐某捎过去，我就开车回到东流亭小区，在小区楼下，我给柳某打电话，她就从楼上打开窗给我扔下一卷钱，钱都是100元面值的，用皮子扣缠着。我就拿着钱，在仙家寨市场红绿灯处将钱给了徐某。七八年以前我出面向徐某借过四五千元，在一年内就把钱还给她了。我没找徐某买过东西，据我所知柳某也没找徐某买过东西。
5、被告人徐某在侦查阶段辩解称，2015年3月16日15时左右，柳某给我打电话，让他老公吴某给我送2500元钱，因为吴某和柳某借我大约一万元钱，给我2500元钱是还我的钱。我和柳某之间发短信的内容是柳某让我帮她买杯子和巧克力。被告人徐某在庭审中辩解称，我贩卖给柳某的冰毒是5克，柳某要10克，我没有10克，只给了她5克。
6、证人刘某的证言及辨认笔录、辨认现场笔录，证实其先后两次从柳某处购买冰毒的经过。
7、检查笔录、扣押物品清单、称重记录及照片、毒品检验报告，证实公安机关从被告人柳某处扣押的毒品情况。
8、尿液提取笔录、现场检测报告书、尿液检测结果告知笔录，证实被告人徐某、柳某的尿样中检出甲基苯丙胺成分。
9、户籍证明，证实被告人的身份。
针对庭审中控辩双方争议焦点，本院评判如下：关于被告人徐某所提其卖给柳某5克冰毒，辩护人所提起诉书指控被告人徐某贩卖毒品数量为10克的证据不足的辩解、辩护意见。经查，（1）手机短信的内容是柳某与徐某约定的毒品交易的价格和数量，但约定数量不等同于实际交易的数量，被告人实际交易的数量有可能少于约定的数量。（2）二被告人均证实交易时并未使用电子称等称量工具，故实际交易的毒品数量有可能少于10克。而在毒品犯罪案件中，毒品实际重量少于约定数量是常态。（3）徐某至少收到柳某2500元钱，柳某当庭供述其收到的毒品数量是7克，徐某当庭供述毒品交易的数量是5克，在没有确实、充分的证据证实毒品交易数量的情况下，按照有利于被告人的原则，应认定毒品交易的数量是5克。上述辩解意见、辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人徐某、柳某违反国家对毒品的管理制度，非法销售毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的主要事实和罪名成立。被告人徐某当庭认罪，供述其主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人柳某到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；其协助公安机关抓捕同案犯，属立功，依法可从轻处罚；其有贩卖毒品的行为，从其处查获的毒品应计入贩卖的数量；其有吸食毒品的情节，在量刑时酌情予以考虑。辩护人所提与上述情节相关的辩护意见成立，予以采纳。关于辩护人所提徐某系初犯、偶犯，柳某无犯罪前科的辩护意见，经查属实，本院在量刑时酌情予以考虑。
综合考虑被告人徐某、柳某的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害性、认罪悔过的态度、人身危险性等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2017年3月17日止。罚金自判决生效后十日内向本院交纳。）
被告人柳某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2016年3月17日止。罚金自判决生效后十日内向本院交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛晓磊
人民陪审员 王雪梅
人民陪审员 郭 潇
二〇一五年十二月二日
书 记 员 周珊珊
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。