天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）津01刑终545号
原公诉机关天津市河北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张娜，女，1990年8月12日出生于辽宁省，汉族，小学文化，无职业，住辽宁省北票市下府开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月19日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于天津市河北区看守所。
上诉人（原审被告人）张看星，男，1982年2月18日出生于安徽省，汉族，初中文化，系天津天贺养生会馆司机，住天津市南开区，户籍所在地安徽省临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月19日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于天津市河北区看守所。
辩护人马志强，天津银河律师事务所律师。
原审被告人郭雨欣，女，1996年10月8日出生于黑龙江省，汉族，初中文化，无职业，住天津市和平区，户籍所在地黑龙江省肇东市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2O16年9月19日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕，现羁押于天津市河北区看守所。
天津市河北区人民法院审理天津市河北区人民检察院提起公诉的原审被告人郭雨欣、张看星、张娜犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月20日作出（2017）津0105刑初101号刑事判决。一审宣判后，原审被告人张娜、张看星不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的辩护意见和天津市人民检察院第一分院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，被告人郭雨欣与侯某及被告人张看星均系朋友关系，被告人张看星与被告人张娜系男女朋友关系，被告人郭雨欣与被告人张娜素不相识。
2016年9月18日下午，被告人郭雨欣与侯某经电话联系约定以人民币(以下币种同)2700元的价格向其贩卖10克毒品，后被告人郭雨欣通过微信与被告人张看星商定以2O00元的价格向其购买10克毒品。当日17时许，在本市和平区福安大街与庆善大街交口宁夏银行门前，被告人张娜受被告人张看星指使将事先准备好的白色晶体状毒品可疑物一袋放置于该宁夏银行门前草丛里，被告人郭雨欣事先从侯某处拿到毒资2700元，在被告人郭雨欣向被告人张娜支付约定毒资2000元后，被告人郭雨欣按照被告人张娜指示的位置获得该毒品可疑物一袋。后在上述地点附近，被告人郭雨欣将该袋毒品可疑物卖予侯某，侯某将该毒品可疑物上缴给公安机关。后被告人郭雨欣于当日在其居住地本市和平区南门外大街金茂大厦4门2713室内被公安机关抓获归案。经依法搜查，公安人员从被告人郭雨欣随身处查获作案工具手机一部、毒资700元，从其住处的电脑桌上查获白色晶体状毒品可疑物二袋。经当场称量及天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，被告人张看星、张娜向被告人郭雨欣贩卖、被告人郭雨欣又向侯某贩卖的上述白色晶体状毒品可疑物一袋重9.128克，公安人员从被告人郭雨欣住处查获的白色晶体状毒品可疑物二袋分别重0.745克、0.093克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
被告人郭雨欣到案后，主动协助公安机关抓获涉嫌向其贩卖毒品的被告人张看星。2016年9月18日19时许，在公安机关控制下，被告人郭雨欣与被告人张看星通过微信约定毒品交易后，在本市南开区咸阳路与黄河道交口天贺养生会馆门前，被告人张看星以200元的价格向被告人郭雨欣贩卖白色晶体状毒品可疑物一袋，后公安人员在该地将被告人张看星及在旁等候的被告人张娜抓获归案。经依法搜查，公安人员从被告人张看星驾驶车辆内驾驶座左侧手抽内查获白色晶体状毒品可疑物一袋，从其随身处查获作案工具手机一部、毒资200元，从被告人张娜处查获作案工具手机一部、毒资2000元，被告人郭雨欣向公安机关上缴白色晶体状毒品可疑物一袋。经当场称量及天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，被告人张看星向被告人郭雨欣贩卖的白色晶体状毒品可疑物一袋重0.562克，公安人员从被告人张看星驾驶的车辆上查获的白色晶体状毒品可疑物一袋重0.819克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
案发后，上述涉案毒品及作案工具手机被公安机关依法收缴和扣押。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.证人侯某证言及辨认笔录证实，2016年9月18日侯某在公安机关控制下与被告人郭雨欣电话约定向其购买10克毒品,二人见面后郭雨欣收取毒资2700元后离开一段时间，后被告人郭雨欣向侯某贩卖毒品一大袋。经依法辨认，侯某指出郭雨欣即向其贩卖毒品的人。
2.证人靳某证言及辨认笔录证实，其是光大出租汽车公司司机。2016年9月18日晚，在南开区附近接上了一名女乘客,她让我把车停在咸阳路与黄河道交口的马路边,这时从人行道上过来一个男的,那个男的站在车外,递了一团卫生纸给那个女乘客,女乘客给了他钱,后民警就过来把他们抓了。经依法辨认，证人靳某指出郭雨欣即车上的乘客，张看星即与女乘客接触的男子。
3.证人罗某证言证实，其是天贺养生会馆的经理,负责日常工作,张看星是我单位的职工,大家都叫他“小光头”。张看星是单位的专职司机,除了他没有其他人能够接触班车,这辆车平时都是他在开,没有人和他换班。
4.搜查证、搜查笔录、扣押清单、接受证据材料清单、物证照片、视听资料等证据证实，从三被告人处搜查、扣押及证人上缴的涉案毒品、毒资及作案工具手机的基本情况。
5.称量笔录、称量结果告知书及天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告证实，经称量，从被告人郭雨欣住处查获毒品可疑物分别重0.754克、0.093克；郭雨欣向侯某贩卖的毒品可疑物重9.128克；从被告人张看星处查获的毒品可疑物重0.819克,张看星向郭雨欣贩卖的毒品可疑物重0.562克。经鉴定，从上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
6.光盘二张证实，侯某与被告人郭雨欣、被告人郭雨欣与被告人张看星商定毒品交易时间、地点、价格等细节的情况。
7.案件来源及抓获经过证实，本案案发及三被告人的到案经过。
8.户籍信息证实，三被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人郭雨欣、张娜违反国家对毒品的管制制度，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以下，被告人张看星违反国家对毒品的管制制度，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张看星与被告人张娜共同向被告人郭雨欣贩卖毒品属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张看星负责联系买家、提供毒品及控制本次毒品交易的所有进程、方式，所起作用较大，系主犯；被告人张娜负责运送毒品、收取毒资，所起的作用较小，系从犯，依法可对被告人张娜从轻处罚。被告人郭雨欣到案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，可对其从轻处罚。被告人郭雨欣、张娜当庭自愿认罪，均可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十八条，第六十四条之规定被告人郭雨欣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。被告人张看星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。被告人张娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。随案移送的作案工具手机三部，依法予以没收。
一审宣判后，原审被告人张看星以部分事实不清，一审判决认定的0.819克毒品不是其所有的毒品、原审被告人张娜以量刑过重为由分别提出上诉。张看星的辩护人辩称，现有证据，不足以认定从车辆中查获的0.819克毒品系张看星所有，故不应计入张看星贩毒总数当中。
天津市人民检察院第一分院的意见，一审判决认定原审被告人郭雨欣、上诉人张娜、张看星贩卖毒品一案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理，本院认定的事实及采信的证据与原审法院判决相一致。
关于上诉人张看星及其辩护人所提一审判决认定的0.819克毒品不是张看星所有的毒品问题。经查，证人罗某、周某的证言证实，天津天贺养生会馆案发前只有张看星一个班车司机及一辆班车，该班车是公司内部接送员工上下班所用，该车使用对象及驾驶员均具有固定性。罗某还证实，当天对张看星所驾驶车辆进行搜查时，其作为见证人亦在场，民警从驾驶员座位左侧手抽内搜查出用一张违章罚单包裹的一小包白色晶体状的东西。上述证据证实，所查获的毒品位于驾驶座位左侧手抽内，该位置具有特殊性，乘客一般无法接触，显然属于驾驶班车的唯一驾驶员张看星的使用范围，故从张看星所驾驶车辆内查获的0.819克毒品为张看星所有，应当计入其贩卖毒品的数额。
关于上诉人张娜所提量刑过重问题。经查，上诉人张娜与上诉人张看星共同向郭雨欣贩卖毒品，系共同犯罪。原审法院考虑到张娜在共同犯罪中负责运送毒品、收取毒资，所起的作用较小，系从犯，已依法可对其从轻处罚，量刑并无不当。
本院认为，原审法院综合此案的事实、证据及相关情节做出的判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张娜、张看星的上诉理由及张看星辩护人的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。天津市人民检察院第一分院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建军
代理审判员 李草原
代理审判员 路 诚
二〇一七年十月十七日
法官 助理 李文杰
书 记 员 马 全
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；