上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪02民终4325号
上诉人(原审被告)：亚太财产保险有限公司承德中心支公司，地址河北省承德市。
负责人：杨庆华，经理。
委托诉讼代理人：张文明，上海申恒律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：冯进元，男，1929年2月18日出生，汉族，住上海市青浦区。
法定代理人：冯阿宝，女，1933年11月15日出生，汉族，住上海市青浦区。
委托诉讼代理人：杨佳，上海上华律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：卢继羲，男，1972年3月1日出生，汉族，住安徽省。
被上诉人(原审被告)：上海拓凰物资经营部，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：耿广威，总经理。
委托诉讼代理人：耿广磊。
上诉人亚太财产保险有限公司承德中心支公司因与被上诉人冯进元、被上诉人卢继羲、被上诉人上海拓凰物资经营部机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2017)沪0118民初13730号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
亚太财产保险有限公司承德中心支公司上诉请求：请求二审法院撤销原审判决第一项，改判上诉人不承担商业险赔付责任。事实和理由：上海拓凰物资经营部系依法成立的从事货运经营性企业，事故车辆曾办理过道路运输证，2016年年审状态为未检验，事故时仍没有注销，故事故车辆可能为营运车辆；事故车辆的商业险保单特别约定一栏中明确，保险车辆为非营运用车，若从事营运活动，出险后保险人不负赔偿责任。上诉人认为，原审法院判决上诉人承担商业险赔付责任不当，故上诉如请。
冯进元书面答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
卢继羲辩称，同意被上诉人上海拓凰物资经营部的答辩意见，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上海拓凰物资经营部辩称，事故车辆并非营运车辆，平时用于公司内部转运货物，因国家政策规定非营运车辆不能通过营运年审，故该车辆已经注销了运输证；事故发生时，该车辆也系空车状态；且事故车辆保单系被上诉人委托中介办理，收到保单时，没有任何人告知过被上诉人有特别约定的格式条款。被上诉人认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，
冯进元向一审法院起诉请求：冯进元因本次交通事故造成的损失为医疗费人民币(以下币种均为人民币)67,975.80元、住院伙食补助费590元、营养费3,600元、护理费9,440元、残疾赔偿金28,072元、精神损害抚慰金11,000元(交强险内优先赔付)、交通费942元、残疾辅助器具费230元、衣物损300元、鉴定费6,450元、律师费3,000元；请求判令亚太财产保险有限公司承德中心支公司在保险范围内承担先行赔付责任，超出或者不属于保险理赔范围的由卢继羲、上海拓凰物资经营部承担赔偿责任；要求扣除卢继羲垫付的20,000元；保留后续治疗的诉讼权利。
一审法院认定事实：2016年12月27日，卢继羲驾驶沪D8XX**中型普通货车行驶至上海市青浦区外青松公路鹤意路北约10米处时，因违反让行规定，与冯进元发生碰撞，造成冯进元受伤的道路交通事故。本起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，卢继羲负事故全部责任。事发时，卢继羲系上海拓凰物资经营部员工，系履行职务行为。事故车辆在亚太财产保险有限公司承德中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任保险50万元含不计免赔，本起事故发生在保险期间内。另查明：冯进元受伤后至复旦大学附属中山医院青浦分院、上海交通大学医学院附属第九人民医院就诊，并于2016年12月28日至2017年1月26日在复旦大学附属中山医院青浦分院住院治疗，期间共住院29.5天。又查明：2017年8月15日，上海枫林司法鉴定有限公司对冯进元的伤残等级及三期出具鉴定意见：被鉴定人冯进元之左侧第3-9肋骨骨折，构成XXX伤残；酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天。冯进元为此支付鉴定费1,950元。2017年8月15日，上海枫林司法鉴定有限公司对冯进元的XXX伤残等级及三期出具鉴定意见：被鉴定人冯进元之颅脑多发损伤(蛛网膜下腔出血，左侧颞部硬膜下出血等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天。冯进元为此支付鉴定费4,500元。还查明：事发后，卢继羲为冯进元垫付现金20,000元。
一审法院认为，卢继羲、上海拓凰物资经营部、亚太财产保险有限公司承德中心支公司承认冯进元的诉讼请求部分，不违反法律规定，法院予以支持。公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此法院予以确认。据此，卢继羲应承担全部赔偿责任。事发时，卢继羲是上海拓凰物资经营部员工，系履行职务行为，故卢继羲的赔偿责任应由上海拓凰物资经营部承担。事故车辆在亚太财产保险有限公司承德中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，根据相关规定，亚太财产保险有限公司承德中心支公司应首先在强制保险责任限额内按照实际损失承担赔付责任，不足部分由亚太财产保险有限公司承德中心支公司在商业第三者责任险范围内承担赔付责任。亚太财产保险有限公司承德中心支公司认为卢继羲驾驶的事故车辆办有营运证，商业险拒赔，法院认为卢继羲驾驶事故车辆的营运证在事发时处于失效状态，且亚太财产保险有限公司承德中心支公司也未提供其他证据证明事发时卢继羲驾驶事故车辆从事营业性运输，故法院不予支持。冯进元的各项损失具体确定如下：一、医疗费，系冯进元治疗因交通事故造成损伤的合理费用，凭票计算，法院确认67,926.64元；二、住院伙食补助费590元，结合冯进元的住院天数，法院予以确认；三、营养费3,600元(1,200元/月×3个月)，根据鉴定意见书，法院予以确认；四、护理费，结合鉴定意见书及护工费票据，法院确认9,440元(76元/天×65天+4,500元)；五、残疾赔偿金，结合冯进元伤残等级及年龄，法院确认28,072元(25,520元/年×5年×0.22)；六、精神损害抚慰金，结合冯进元伤残等级，法院确认11,000元；七、交通费，法院酌定500元；八、残疾辅助器具费，冯进元提供的证据不充分，法院不予支持；九、衣物损，法院酌定200元；十、鉴定费，符合法律规定，法院确认6,450元，亚太财产保险有限公司承德中心支公司主张鉴定费不属于保险理赔范围，但未提供相关证据予以佐证，法院根据保险法规定，对亚太财产保险有限公司承德中心支公司该主张不予采纳；十一、律师代理费，系冯进元因本次诉讼支出的合理费用，上海拓凰物资经营部方应适当赔偿，法院确认3,000元。综上所述，冯进元因本次交通事故造成的损失共计130,778.64元，由亚太财产保险有限公司承德中心支公司在保险限额内赔付冯进元127,778.64元，由上海拓凰物资经营部赔偿冯进元律师代理费3,000元。冯进元应返还卢继羲20,000元。判决：一、亚太财产保险有限公司承德中心支公司应于判决生效之日起十日内在保险责任限额内赔付冯进元127,778.64元；二、上海拓凰物资经营部应于判决生效之日起十日内赔偿冯进元3,000元；三、冯进元应于判决生效之日起十日内返还卢继羲20,000元；四、冯进元的其他诉讼请求法院不予支持。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审法院依据本案证据所认定的法律事实无误，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。基于讼争各方当事人在一审举证期限届满前的举证结果及相关庭审自认陈述，原审经综合审查判断后认定的涉案赔偿项目及具体金额，并据此作出一审判决，经核，与法不悖，并无不当，原审判决就此所作说理详实有据，本院均予认可。亚太财产保险有限公司承德中心支公司以事故车辆系营运车辆为由上诉坚持主张本案存在商业险免赔之情形，但在二审中并未提供合法有效的证据可予直接佐证其观点，亦无其他合理有据的事由可予全面否定上海拓凰物资经营部的二审陈述意见，故亚太财产保险有限公司承德中心支公司的上诉主张缺乏充分依据，本院对此无法采信。
综上所述，亚太财产保险有限公司承德中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1,514.10元，由上诉人亚太财产保险有限公司承德中心支公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理冯则煜
审判长 朱红卫
审判员 武之歌
审判员 汤佳岭
二〇一八年五月十五日
书记员 周丽云
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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