安徽省泾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泾刑初字第00082号
公诉机关安徽省泾县人民检察院。
被告人张XX，男，1970年1月1日出生，2013年12月31日因涉嫌犯挪用公款罪被泾县人民检察院刑事拘留，2014年1月6日被泾县人民检察院取保候审，同年7月8日被本院取保候审。
辩护人曹静，安徽泾川律师事务所律师。
泾县人民检察院以泾检刑诉（2014）39号起诉书指控被告人张XX犯挪用公款罪，于2014年7月4日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，于2014年8月12日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院代理检察员李磊出庭支持公诉。被告人张XX及其辩护人曹静到庭参加诉讼。现已审理终结。
泾县人民检察院指控：2013年2月7日，被告人张XX为帮助陈XX解决投资运作中产生的借款问题，在用门面房做抵押替朋友办理银行贷款时多贷了50万元。根据陈XX要求，张XX将50万元转给了冯X乙。2013年8月，贷款到期，张XX向陈XX催要贷款，张XX与陈XX商量在泾县公路工程有限责任公司借款52万元，同时陈XX要求张XX多借了20万元，交给了宣通公司的冯X甲。该借款由张XX经办，陈XX审批。案发后，被告人张XX退款52万元，冯X甲退款16万元。张XX于2013年12月9日书面向上级纪委如实反映了挪用本单位公款的情况。检察机关认为，被告人张XX身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人挪用公款进行营利活动，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人张XX对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人的辩护意见为：1、被告人在本案中是参与犯罪，主观恶性不深；2、被告人与陈XX系共同犯罪，张XX是从犯，应比照主犯从轻或减轻处罚；3、被告人有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；4、被告人积极退赃，有一定的悔罪表现；5、被告人一贯表现良好，系初犯、偶犯；6、庭审中自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。综上，被告人符合缓刑条件，建议判处缓刑。
经审理查明：因与他人投资“榔双路”BT项目工程需要资金，原泾县公路分局局长、泾县公路工程有限责任公司经理陈XX（已判决）找到被告人张XX，要求帮忙解决资金问题。2013年2月7日，被告人张XX用自己在皖南第一街的门面房做抵押，替朋友李XX在泾县邮政储蓄银行办理银行贷款时，多贷了50万元。根据陈XX要求，张XX将此50万元转给了冯X乙（冯在工程中代陈XX垫付了资金）。2013年8月，上述50万元贷款到期，银行贷款要还，被告人张XX向陈XX催要贷款本息，陈XX与张XX商量决定在泾县公路工程有限责任公司借款52万元归还贷款本息，同时陈XX要求被告人张XX多借20万元，交给宣通公司的冯X甲。2013年8月5日，被告人张XX假借李XX的名义出具一张S322省道材料款72万元的备用金借款单，同时伪造了一份虚假石料购销合同。2013年8月6日，被告人张XX将72万元的备用金借款单交陈XX审批，后泾县公路工程有限责任公司财务分两笔从中国银行网上银行，将72万元转入李XX在泾县邮政储蓄银行的账户，归还银行贷款52万元本息后，账户余款20万元由李XX的前夫丁XX按照陈XX提供的冯X甲银行账号转到了冯X甲在宣城工商银行的账户上，冯X甲将该款用于归还陈XX在宣通公司任职期间其本人及王XX、陈XX、吴XX等人的公司欠款，其中4万元交吴XX用于归还吴XX在泾县公路分局借款。
案发后，被告人张XX于2014年1月15日退款52万元至泾县人民检察院；冯X甲于2014年2月26日退款16万元至泾县人民检察院。被告人张XX于2013年12月9日书面向宣城市公路局纪委如实反映了自己伙同陈XX挪用本单位公款的情况，并在到案后如实供述了自己的犯罪事实。2014年8月11日，张XX向本院退款4万元。
庭审中被告人自愿认罪。
上述事实被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押财物清单、情况说明、户籍证明、工作证明、干部履历表、工商银行账户明细单、邮政储蓄银行存折复印件、账户明细单、邮政储蓄银行贷款资料、泾县农商行转账单、明细单、泾县公路公司会计资料、邮政储蓄银行转账单、宣城市宣通路桥工程有限公司会计资料、收条、关于吴XX工作情况的说明、社保基金征缴单、到案经过、现金交款单、泾川镇人民政府、泾川镇百园居委会、泾川镇司法所的说明等书证；证人陈XX、乐XX、毕XX、冯X丙、冯X乙、李XX、丁XX、冯X甲、王XX、吴XX、陈XX、冯X丁等的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人张XX身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人挪用公款72万元超过三个月未还且部分公款用于营利活动，情节严重，其行为已触犯刑律，构成挪用公款罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人张XX与他人共同犯罪，在犯罪过程中被告人张XX听从他人指挥、按照他人意愿行事，处于从属地位，起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人张XX得知自己的行为是犯罪后，便主动书面向其上级单位纪委如实进行了反映；在侦查机关口头通知后主动到案，如实供述了犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。本案赃款已全部追回，可酌情予以从轻处罚。庭审中自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。综合被告人具有的自首、从犯、退赃等情节及认罪表现，对被告人依法予以减轻处罚。辩护人关于上述的辩护意见予以采纳。鉴于被告人案发后，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，依法可适用缓刑。案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院〈关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条，《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条，第三条的规定，判决如下：
一、被告人张XX犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月。
（被告人的缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、本案所退赃款予以追缴，退还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 佘菊芳
审 判 员 董 玲
人民陪审员 王 健
二〇一四年九月四日
书 记 员 张继超
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院〈关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第三条挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，或者“数额较大、超过三个月未还的”，以挪用公款一万元至三万元为“数额较大”的起点，以挪用公款十五万元至二十万元为“数额巨大”的起点。挪用公款“情节严重”，是指挪用公款数额巨大，或者数额虽未达到巨大，但挪用公款手段恶劣；多次挪用公款；因挪用公款严重影响生产、经营，造成严重损失等情形。
“挪用公款归个人使用，进行非法活动的”，以挪用公款五千元至一万元为追究刑事责任的数额起点。挪用公款五万元至十万元以上的，属于挪用公款归个人使用，进行非法活动，“情节严重”的情形之一。挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重的其他情形，按照本条第一款的规定执行。
各高级人民法院可以根据本地实际情况，按照本解释规定的数额幅度，确定本地区执行的具体数额标准，并报最高人民法院备案。
挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的数额标准，参照挪用公款归个人使用进行非法活动的数额标准。
3、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条根据HYPERLINK”http：／／www.dffyw.com／faguixiazai／xingfa／200311／20031110213247.htm”\\\t”_blank”刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据HYPERLINK”http：／／www.dffyw.com／faguixiazai／xingfa／200311／20031110213247.htm”\\\t”_blank”刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。