重庆市第四中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝四中法刑终字第000114号
原公诉机关重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某某，男，土家族，生于1970年10月4日，重庆市石柱县人，初中文化，原石柱县龙潭乡万宝村村民委员会主任。因涉嫌犯贪污罪，于2O14年5月8日被取保候审，同年8月19日被逮捕。现羁押于石柱县看守所。
辩护人眭庭方，重庆律缘律师事务所律师。
原审被告人李某某，别名“李少海”，男，土家族，生于1968年3月28日，重庆市石柱县人，大专文化，原石柱县龙潭乡人民政府国土乡建办负责人。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2O14年5月8日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于石柱县看守所。
重庆市石柱县人民法院审理重庆市石柱县人民检察院指控原审被告人唐某某犯贪污罪，原审被告人李某某犯贪污罪、受贿罪一案，于2014年8月22日作出（2014）石法刑初字第00178号刑事判决。原审被告人唐某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听证审理，听取上诉人唐某某及辩护人眭庭方的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院判决认定：
一、被告人李某某、唐某某共同贪污农村集体建设用地复垦补偿款165777.00元的事实
石柱县龙潭乡人民政府按照石柱县人民政府办公室《关于下达2012年农村集体建设用地复垦工作目标任务的通知》，于2012年3月成立了专门机构组织开展农村集体建设用地复垦工作，并任命时任该乡国土乡建办负责人的被告人李某某负责日常工作。同时，要求各村民委员会协助政府开展该项工作。2012年4月，李某某、唐某某与重庆义国测绘有限公司的工作人员在测量万宝村核桃组郎某某家建设用地时，得知郎某某的邻居梁某某家废弃的建设用地可以纳入本次复垦范围。李某某遂与唐某某商定，由唐某某冒用梁某某家废弃的建设用地申请复垦，所得补偿款由二人分配。同年5月，唐某某提供自己的身份证和户口本复印件申请复垦梁某某家废弃的建设用地764.60平方米，并与龙潭乡人民政府签订了退出建设用地和拆除附属物的协议。因申请复垦须提供相应的权利凭证，李某某于8月中旬为该宗建设用地在马武国土资源和房屋管理所补办了以唐某某为权利人的房地产权证。8月下旬，唐某某的建设用地复垦申请先后获得龙潭乡人民政府、石柱县国土资源和房屋管理局、石柱县人民政府批准。2013年6月11日，唐某某领到了该宗建设用地复垦的第一笔补偿款68779.59元，唐某某将其中的30000.00元分给李某某。2014年1月9日，唐某某领到了该宗建设用地复垦的第二笔补偿款96997.41元，唐某某将其中的40000.00元分给了李某某。二人将分得的补偿款各自据为己有。因知情群众在互联网天涯论坛爆料李某某在农村集体建设用地复垦工作中涉嫌违纪违法，在114阳光政务平台爆料二被告人合伙贪污复垦款，龙潭乡领导于2014年3月31日责令李某某向组织讲清问题，退缴赃款。同年4月1日，李某某与唐某某向乡财政所退缴复垦补偿款165777.00元。5月7日，被告人唐某某到石柱县人民检察院投案。
二、被告人李某某收受贿赂52000.00元的事实
被告人李某某在龙潭乡农村集体建设用地复垦工作中，具体负责收集并审核复垦申请人资料、现场核实和实地丈量复垦面积等事宜。自2012年7月至2014年2月期间，复垦户刘某某、钟某某、张某某、廖某某为了感谢被告人李某某对他们的关照，共向被告人送感谢费52000.00元，其中刘某某2000.00元、钟某某20000.00元、张某某（张兴发之子）25000.00元、廖某某5000.00元。2014年4月1日，被告人李某某向乡财政所上交受贿款22000.00元，同年4月15日退还张君权贿赂款25000.00元，同年4月21日向乡财政所上交受贿款5000.00元。2014年4月，李某某因贪污接受县纪检监察机关调查期间，如实供述了前述受贿事实。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书、户籍信息、到案情况说明、任职文件及说明、关于农村集体建设用地复垦工作的文件、龙潭乡建设用地复垦资料、退地补偿情况统计表、银行存单及交易记录、办案说明、退缴赃款收据；证人程某、郎某某、冉某某、梁某某、王某某、万某某、秦某某、钟某某、张某某、廖某某的证言；被告人李某某、唐某某的供述等证据证实。
原审法院判决认为，被告人李某某身为国家机关工作人员，利用其负责农村集体建设用地复垦工作的职务便利，伙同他人骗取公共财物；被告人唐某某身为村民委员会负责人，利用其协助政府开展农村集体建设用地复垦工作的职务便利，伙同他人骗取公共财物，二被告人的行为已构成贪污罪。被告人李某某身为国家工作人员，还利用其负责农村集体建设用地复垦工作的职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，其行为已构成受贿罪。案发后，被告人唐某某自首，予以减轻处罚。被告人李某某到案后能够如实供述自己贪污的事实，予以从轻处罚。被告人李某某因涉嫌贪污罪接受纪检监察机关调查期间，如实供述了办案机关尚未掌握的受贿事实，系自首，对其犯受贿罪予以减轻处罚。被告人李某某犯数罪，应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十三条第一款、第六十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑十年；犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年。二、被告人唐某某犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月。
上诉人唐某某及辩护人眭庭方提出，唐某某的行为不构成贪污罪，构成行贿罪。理由如下：1.上诉人唐某某侵占的土地复垦补偿款系土地使用权人梁某某的个人财产，不属于公共财产；2.上诉人唐某某不属于国家工作人员，在土地复垦工作中没有职权；3.上诉人唐某某冒名领取梁某某的土地复垦补偿款，事后给予为其谋取利益的国家工作人员李某某7万元费用，其行为构成行贿罪；4.假设上诉人唐某某构成贪污罪，其在共同犯罪中也系从犯；5.上诉人唐某某具有自首情节，积极退赃，请求对其适用缓刑。
二审查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人唐某某身为基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作过程中，伙同身为国家工作人员的原审被告人李某某，利用职务便利，共同骗取公共财物，二人的行为均已构成贪污罪。原审被告人李某某身为国家工作人员，还利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，其行为已构成受贿罪。李某某犯数罪，应当数罪并罚。
关于上诉人唐某某及其辩护人提出唐某某侵占的土地复垦补偿款系土地使用权人梁某某的个人财产，不属于公共财产的意见。经查，首先，根据国家的土地复垦政策，土地使用权人自愿提出复垦申请，是土地进入复垦程序并享受补偿的前提，而在本案中，真正的土地使用权人梁某某并未提出土地复垦申请，故涉案土地尚未真正进入复垦程序，并不能够产生相应的补偿款，唐某某、李某某骗取的“复垦补偿款”亦就不属于梁某某的个人财产。其次，在土地复垦过程中，复肯产生的地票以政府名义委托交易，地票交易活动由政府主导实施，所获得的交易款项亦由政府管理和支付，因此，复垦补偿款系公共财物。故前述上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人唐某某及其辩护人提出唐某某不具备贪污罪主体资格的意见。经查，上诉人唐某某本身是村基层组织人员，不属于国家工作人员，但其在龙潭乡万宝村土地复垦过程中，协助乡人民政府从事宣传政策、统计农户、指认边界、协助测绘等工作，依照《全国人民代表大会常务委员会关于〈中中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的规定，属于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，应以国家工作人员论。因此，上诉人唐某某符合贪污罪的主体资格，故前述理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人唐某某及其辩护人提出唐某某冒名领取梁某某的土地复垦补偿款，事后给予为其谋取利益的国家工作人员李某某费用，其行为构成行贿罪的意见。经查，上诉人唐某某与原审被告人李某某经共谋后，分别利用各自的职权，共同骗取土地复垦补偿款，事后共同分赃，二人系贪污共犯，而非贿赂关系。因此，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人唐某某及其辩护人提出假设上诉人唐某某构成贪污罪，其在共同犯罪中也系从犯的意见。经查，贪污的犯意虽由原审被告人李某某提出，但上诉人唐某某实施了冒名顶替、提供做假资料、领取补偿款等重要行为，且所获赃款也略多于李某某，故其在共同犯罪中所起作用与李某某相当，不属于从犯。因此，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人唐某某及其辩护人提出唐某某具有自首情节，积极退赃，请求对其适用缓刑的意见。经查，唐某某自首及退赃属实，但适用缓刑的前提条件是被判处拘役或三年以下有期徒刑，而上诉人唐某某所犯罪行较重，不符合适用缓刑的条件，故对适用缓刑的请求不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万晓佳
审 判 员 侯 迅
代理审判员 万永福
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 周 伟