大连高新技术产业园区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0293民初999号原告：张玉琴，女，1967年3月23日出生，汉族，无职业，住辽宁省北票市台吉街西部小区1。委托诉讼代理人：李铁男，辽宁社和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李娜，辽宁社和律师事务所实习律师。被告：大连银河美食花园餐饮服务有限公司，住所地辽宁省大连高新技术产业园区高新街9号1层及负1层。法定代表人：于庆阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：张书韵，辽宁宪义律师事务所律师。被告：大连银河美食花园餐饮服务有限公司万达广场分公司，住所地辽宁省大连高新技术产业园区黄浦路512号负1层。主要负责人：郭晓莉，该分公司经理。委托诉讼代理人：包忠金，男，1956年9月15日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省大连市中山区七一街。原告张玉琴与被告大连银河美食花园餐饮服务有限公司（以下简称“银河餐饮公司”）、大连银河美食花园餐饮服务有限公司万达广场分公司（以下简称“银河餐饮分公司”）租赁合同一案，本院于2017年8月23日立案。本案适用普通程序，于2017年12月5日公开开庭进行审理。原告张玉琴的委托诉讼代理人李铁男、李娜，被告银河餐饮公司的委托诉讼代理人张书韵，被告银河餐饮分公司的委托诉讼代理人包忠金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玉琴向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告张玉琴与被告银河餐饮分公司签订的《大连银河美食花园合作协议书》；2.判令二被告连带退还原告已缴纳的装修补偿金10,000元、质量保证金30,000元、销售收入返点金18,000元、给付兑店费用30,000元、预期营业利润63,000元，款项合计151,000元，被告银河餐饮分公司承担还款义务，被告银河餐饮公司承担连带责任。诉讼中原告将上述第二项诉讼请求中的销售收入返点金由18,000元变更为16,002.92元，故合计金额变更后为149,002.92元，其他诉讼请求不变。事实和理由：2017年2月23日，原告与被告银河餐饮分公司签订《大连银河美食花园合作协议书》一份，协议约定合作期限一年，即自2017年3月1日起至2018年2月28日止。被告银河餐饮分公司为原告提供使用面积约20平方米的经营场地用于经营干锅煎肉饭产品。原告需向被告银河餐饮分公司缴纳装修补偿金50,000元及设备质量保证金30,000元。另约定每月20日将员工上月的销售收入扣除应向被告银河餐饮分公司支付的各项费用、赔款后的余额支付给原告。协议签订后，原告按照协议约定及时缴纳了装修补偿金和质量保证金，共计80,000元。当《大连银河美食花园合作协议书》履行至2017年7月29日时，被告银河餐饮分公司未与原告协商，要求原告与其重新签订租赁合同书。原告不同意，被告银河餐饮分公司就强行阻止原告继续营业。自2017年7月30日开始至今，原告经营的餐饮档口由于被告银河餐饮分公司的禁止经营，一直处于停业状态。原告认为由于被告银河餐饮分公司强行阻止导致原告无法继续经营，无法继续履行双方签订的《大连银河美食花园合作协议书》，从而给原告的经济生活造成了重大损失。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告银河餐饮公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告银河餐饮公司对案涉纠纷不知情，总公司对分公司的民事责任承担连带责任，请法院依法判决。被告银河餐饮分公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求与事实不符。第一，被告银河餐饮分公司没有强行制止原告营业，是原告擅自不营业。被告银河餐饮分公司提供的微信记录中表达的意思很明确，即让原告继续回来营业。至于原告不执行现在的经营模式，可以与被告银河餐饮分公司协商。原告应提供被告银河餐饮分公司不让其经营的通知及合同作废的证据。希望双方通过协商，把这件事处理好，原告可以回来正常经营。如原告擅自不经营，是原告违约，不是被告银河餐饮分公司违约，合同中是有约定的。自7月20日至29日，原告已按新的经营模式收取了现金，说明原告是默许的。但在7月29日签订合同当日，原告又不同意。根据合同约定，当出现特定情况下，被告银河餐饮分公司可以调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了《大连银河美食花园合作协议书》，《通知》，《银河美食花园合同书》，原告与包总的通话录音，质保金收款收据，2017年2月21日、2017年2月21日、2017年7月29日中国银行交易流水明细清单，质保金收款收据，5月1日-7月10日美团外卖返点+4天营业额明细表，4、6、7月份档口结算对账单，6、7月份营业小票，原告弟弟与杨厦的通话录音，6月14日至8月31日的档口结算对账表，8月份费用表，被告银河餐饮分公司与原告的微信聊天记录，档口结算对账表及原告申请本院依法调取的视频资料，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人就真实性无异议的，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月23日，原告张玉琴与被告银河餐饮分公司签订《大连银河美食花园合作协议书》（以下简称“《合作协议书》”）一份，约定被告银河餐饮分公司为原告在大连市高新技术产业园区黄浦路512号嘉创大厦负一层的大连银河美食花园内提供建筑面积为20平方米，使用面积约20平方米经营场地。合作期限为1年，自2017年3月1日起至2018年2月28日止。关于场地使用费及相关管理费，合同第三条约定：原告按分成形式以总营业额的24%支付场地使用费（总营业额包括外卖食品），扣点保底金额为每日1,000元（当日营业额不足1,000元时按1000元扣点）。合同签署时，原告应缴纳装修补偿金50,000元及设备质量保证金30,000元，注：装修补偿金每年以总额的20%折旧（即每年折旧10,000元）。若原告因经营不善等原因需提前解除合同的，则需提前3个月向被告银河餐饮分公司提出书面申请。每月结算一次，在每月20日（如遇法定节假日或特殊原因则顺延）将原告上月（上月1日至上月31日）的销售收入，扣除原告应向被告银河餐饮分公司支付的各项费用、赔款后的余额支付给原告。双方开具相应收款凭证。关于质保金，合同第四条约定:若原告擅自提前终止协议或擅自撤场，则无权收回已支付的装修补偿金和质保金，该装修补偿金和质保金归被告银河餐饮分公司所有。关于协议变更，合同第八条约定:若原告擅自停业或变相不营业、无故单方面终止本协议，属于原告违约且没有或不适当履行协议，被告银河餐饮分公司有权终止协议，而无须作出任何赔偿。原告应无条件接受，并在被告银河餐饮分公司规定的时间内撤场，赔偿被告银河餐饮分公司因终止协议而遭受的损失。则原告所缴纳的保证金移转被告银河餐饮分公司所有，如保证金不能补偿被告银河餐饮分公司损失的，被告银河餐饮分公司有权要求原告承担补足责任。关于违约责任，合同第九条约定:若原告违反其他条款情节严重的，被告银河餐饮分公司有权单方面解除合同，并不予返还装修补偿金和设备质量质保金。合同签订后，原告张玉琴于2017年2月21日向被告银河餐饮分公司人员孟庆杰支付质保金30,000元、装修补偿金50,000元。后被告银河餐饮分公司人员郭晓婷返还原告装修补偿金共计40,000元（于2017年7月29日银行转账37,000元，微信转账3,000元）。剩余10,000元装修保证金及30,000元质保金未返还。2017年7月18日，被告银河餐饮分公司在美食花园贴出《通知》一份，内容为“银河美食花园商户：根据公司规定关于美食花园收银系统定于2017年7月20日全面停止使用，同时商户自行收取现金，并告知使用美食卡的顾客7月25日之前到前台退还卡中余额，会员卡继续使用，档口租金从2017年7月18日至2017年7月20日开始收费，并签订档口合同，逾期按自动放弃经营权处理，质保金不退。望周知”。2017年7月30日，原告停止营业，并于2017年9月21日将设备取走。庭审中，原告陈述被告银河餐饮分公司应返金额：1.自2017年5月1日至2017年7月10日期间的美团外卖应返金额为1,408.12元；自2017年6月10日至6月13日四天的应返金额为1,615.64元。二被告表示庭后核实，如有不同意见，庭后3日内向法庭提交书面意见，逾期不提交的视为认可原告的上述意见。至本判决作出之日，二被告未提交书面意见，视为认可原告的意见。2.自2017年6月14日至2017年6月30日期间的实领金额为3,369.12元，二被告表示认可。3.自2017年7月1日至2017年7月30日期间的实领金额为7,400.04元，二被告对上述金额无异议，但认为应扣除7月份水电费后为6,631.04元，根据原告提供的由其签字确认的6、7月档口结算对照表中记载：6月10日至6月30日期间水电费为656元、7月1日至7月31日期间水电费未缴。二被告主张扣除7月份水电费769元，以6月份的水电费作为参照标准，合情合理，因此该主张本院予以支持。4.自2017年7月1日至2017年7月31日期间的会员卡余额2,210元，被告银河餐饮分公司应当返还。二被告对此无异议。以上合计返点金额为15,233.92元。本院认为，原告张玉琴与被告银河餐饮分公司签订的《合作协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法、有效合同，应受法律保护，双方当事人均应按照合同约定履行。本案的争议焦点有三：一、原告与被告银河餐饮分公司签订的《合作协议书》是否具备解除条件；二、原告主张的各项费用被告万达广场分公司是否应予返还；三、被告银河餐饮公司是否应向原告承担连带责任。关于原告张玉琴与被告银河餐饮分公司签订的《合作协议书》是否具备解除条件一节。被告银河餐饮分公司于2017年7月18日发出通知，收银系统将于2017年7月20日全面停止，合作方式将由原来分成合作形式变更为交纳档口租金方式。此属于对合同内容的重大变更。此后，2017年7月20日被告在原告未同意变更合同主要内容的情况下，仍然单方停止原有收银系统。收银系统是原分成合作形式的基础或工具，现被告单方停止收银系统是在以实际行为明确表示不履行合同义务，已构成根本违约，导致原告无法实现合同目的。《合同法》第九十四条（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同，故原告享有解除权。《合同法》第九十六条规定，当事人一方主张解除合同的，应当书面通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案原告于2017年8月23日向本院起诉，起诉之日视为发出书面解除通知。本院于2017年9月4日将起诉状送至被告银河餐饮分公司，故送达之日为解除合同之日。关于被告银河餐饮分公司主张该通知仅针对到期商户，但该通知中并未列明，故该主张本院不予采纳。关于被告银河餐饮分公司辩称原告于2017年7月20日至7月29日期间仍在营业且收取顾客使用的会员卡及支付的现金的行为，系以行为履行的方式认可新合作形式。本院认为，在美食花园收银系统被被告银河餐饮分公司单方停止的情况下，原告只能以此方式继续经营，以降低由于被告银河餐饮分公司要求变更合作方式带来的损失，合情合理，并非以行为默认了新的合作方式。关于原告主张的各项费用，被告银河餐饮分公司是否应予返还。原告向被告银河餐饮分公司主张返还以下款项：关于返还装修金10,000元，庭审中被告银河餐饮分公司表示同意返还，系其对自己权益的处分，本院予以确认。关于质保金，被告银河餐饮分公司认为原告符合合同第八条约定：若原告擅自停业或变相不营业，被告银河餐饮分公司不返还质保金。本院认为，现因被告银河餐饮分公司的违约行为导致合同无法履行，故在合同解除之后，被告银河餐饮分公司应当向原告返还质保金30,000元；关于销售收入返点16,002.92元（包含5月1日至7月10日美团返点钱1,408.12元，4天营业额1,615.64元，6月份及7月份的应返点营业额共计10,769.16元，会员卡费用2,210元），经审理查明认定为15,233.92元。但被告银河餐饮分公司认为应当扣除8月份应分摊费用3,173元并提交档口结算对账表予以证明。本院认为，该结算对账表系被告银河餐饮分公司单方制作且未加盖公章，亦未有原告签字确认，故本院不予采信；且因被告银河餐饮分公司违约，导致原告合同目的无法实现，现要求严格分摊亦不公平。关于兑店费30,000元，原告提供其弟弟与案外人杨厦的录音欲证明其花费30,000元从案外人杨厦处承租该档口。本院认为，原告与案外人杨厦之间的兑店行为系另一法律关系，本案不予处理；关于预期营业额利润63,000元，营业利润是不具有稳定性、是不可预估的，且原告以过去的营业额作为标准预估未来的营业额是不具有客观性的，故本院不予采信。关于被告银河餐饮公司是否应向原告承担连带责任一节。《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。根据上述法律规定，被告银河餐饮分公司作为银河餐饮公司的分公司，其民事责任，应由被告银河餐饮公司承担。被告银河餐饮公司并非承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：解除原告张玉琴与被告大连银河美食花园餐饮服务有限公司万达广场分公司于2017年2月23日签订的《大连银河美食花园合作协议书》；被告大连银河美食花园餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告张玉琴装修补偿金10,000元、质保金30,000元、营业返点15,233.92元，合计55,233.92元；驳回原告张玉琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,320元，由原告张玉琴负担2,139元，大连银河美食花园餐饮服务有限公司负担1,181元（此款原告已预交，被告大连银河美食花园餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审 判 长  高琳琳人民陪审员  刘忠广人民陪审员  张付勇二〇一七年十二月二十二日书 记 员  孙 蕾附相关法条：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。