汕头市潮南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0514民初688号
原告：詹英才，男，1957年12月26日出生，汉族，住汕头市潮南区。
委托诉讼代理人：陈权，广东乐群律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴妙琼，广东乐群律师事务所实习律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头市金园支公司，住所地汕头市金平区潮阳路柏亚金融街12-13铺面。
负责人：陈德。
委托诉讼代理人：ＸＸ通，广东遵道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。
被告：王文涛，男，1990年12月10日出生，汉族，住黑龙江省佳木斯市郊区。
原告詹英才与被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市金园支公司（下称保险公司）、王文涛机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月4日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈权、吴妙琼，被告保险公司的委托诉讼代理人林胜群，被告王文涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告詹英才向本院提出诉讼请求：1.其医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费等损失暂计36245.82元（具体赔偿项目及金额以鉴定结论为准），判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险责任限额赔偿范围内先予赔偿，超出或不属于交强险、商业第三者责任险赔偿责任范围的由被告王文涛承担赔偿责任；2.本案的诉讼费和鉴定费由二被告承担。诉讼过程中，原告根据司法鉴定意见将第1项诉讼请求中的赔偿项目数额明确为：医疗费23272.43元、住院伙食补助费3200元、营养费1800元、护理费21935元、后续治疗费12000元、康复费2000元、残疾赔偿金26720.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元、误工费9999.5元，其损失共计107927.73元。事实与理由：2016年4月14日18时06分左右，陈江荣驾驶粤Ｄ×××××号轻型厢式货车途经潮南区陈店镇溪北村北新路一路口掉头时，与他驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成他受伤住院和车辆损坏的交通事故。事故报汕头市公安局潮南分局交通警察大队处理，汕头市公安局潮南分局交通警察大队于2016年5月13日出具《道路交通事故认定书》，依法认定陈江荣承担事故的全部责任，他免承担事故责任。事故发生后，他被送往汕头潮南民生医院，次日转送到汕头市中医医院住院治疗，共住院32天，花费医疗费33153.28元。粤Ｄ×××××号轻型厢式货车的实际支配人为被告王文涛，该车在被告保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险。由于陈江荣的违章驾驶造成他身体受伤，已构成了对他的侵权，依法应承担赔偿责任，被告保险公司作为承保方，依法应在交强险和商业第三者责任险的赔偿责任限额内承担赔偿责任。被告王文涛作为该车辆的实际支配人和陈江荣的雇主，应对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任。为维护他的合法权益，特向法院起诉。
原告詹英才对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1.身份证，据以证明其诉讼主体资格；
2.工商登记信息查询、组织机构代码证，据以证明被告保险公司的诉讼主体资格；
3.被告王文涛身份证，据以证明被告王文涛的诉讼主体资格；
4.中华人民共和国机动车驾驶证，据以证明驾驶员陈江荣的驾驶资格；
5.中华人民共和国机动车行驶证，据以证明粤Ｄ×××××号轻型厢式货车系张治冶所有；
6.道路交通事故认定书，据以证明事故发生的经过和陈江荣承担事故的全部责任，其免承担事故责任，以及被告王文涛系粤Ｄ×××××号轻型厢式货车的实际支配人；
7.机动车交通事故责任强制保险单（正本）、机动车辆保险单（正本），据以证明粤Ｄ×××××号轻型厢式货车在被告保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险；
8.汕头潮南民生医院出具的门诊病历、出院小结、汕头市中医医院出具的入院记录、手术记录、出院记录、汕头潮南民生医院医疗发票4张、汕头市中医医院医疗发票2张，据以证明其治疗情况和住院32天、花费医疗费共计33272.43元；
9.司法鉴定意见书，据以证明其伤残程度评定为十级伤残；后续治疗费评定为12000元；康复费评定为2000元；出院后护理期评定为43天（含二期手术15天），建议住院期间32天每天配护理人员2名、出院后护理期每天配护理人员1名；营养期评定为90天，建议营养费1800元。
10.鉴定费发票，据以证明其支付了鉴定费2600元。
被告保险公司辩称，其司对于事故经过、肇事车辆投保情况及原告受伤住院的情况没有异议，但认为：1.其司不认可《司法鉴定意见书》的评定结论，申请重新鉴定，请求项目及理由待庭后提交《鉴定申请书》；2.本案《道路交通事故认定书》的责任认定不合法，原告无证驾驶机动车上路行驶，对事故发生负有过错责任，应当负本案事故次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”按《机动车辆保险条款（2009）版》第一部分第一章第十二条第二款第二项的约定，保险车辆方负事故主要责任的，事故责任比例不超过70%。故其司在商业第三者责任险赔偿限额范围内承担的保险责任不超过70%；3.如果事故发生时，投保车辆没有有效的行驶证（如事故车辆的车架号与车辆行驶证不符，或没有按规定检验合格等），或司机没有有效的驾驶证（如应当吊销、注销、已扣满12分或不在有效期内等），或驾驶员不是投保人允许驾驶的合法驾驶人，则其司不承担保险赔偿责任；4.原告已经获得的赔偿应在其损失中扣除。其司已在交强险范围内垫付医疗费10000元，被保险人如有垫款，需另行向其司理赔，其司不同意在本案中赔付；5.原告请求医疗费用，必须提供有效票据及用药清单核实，必须扣除非本案交通事故造成的用药费用部分和非医保用药费用部分，出院后的治疗费用属于后续治疗的范围，不应重复请求。根据《机动车交通责任强制保险条款》第十九条及《机动车辆保险条款（2009版）》第一部分第一章第十七条的约定，其司不承担非医保用药费用部分；6.原告请求的住院时间过长，住院伙食补助费标准过高，其司不予认可；7.原告伤情不构成伤残，其请求的伤残赔偿金没有事实根据，且伤残赔偿金应按农村居民标准计算；8.原告请求的护理人数过多，护理期过长，护理费计算标准过高，缺乏依据。其司认为原告入院后前5天需亲属1人护理，之后无护理，其亲属为农业人口，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款关于护理人员有收入的参照误工费规定计算的规定，护理费应参照国有单位同行业中农业行业年收入的标准进行计算。二期手术的护理必须有实际发生作依据；9.没有任何证据证明原告持续误工，其误工时间应以住院时间为准，原告误工费请求缺乏依据，请依法驳回；10.原告请求的后续治疗费必须以实际发生为依据，康复费、营养费与其伤情不符，没有事实根据，请依法驳回；11.原告无证驾驶无牌机动车，对事故负有过错责任，其请求的精神损害抚慰金，没有事实根据，请依法驳回；12.原告请求的交通费，没有提供有效的票据证明，请依法驳回；13.鉴定费属原告举证费用，应由原告负责；诉讼费用属于保险人责任免除范围，其司没有过错，不应承担诉讼费用。
被告保险公司对其辩解在举证期限内提交的证据有：
机动车辆保险条款（2009版），据以证明根据第一章商业第三者责任险第一条“在保险期限内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡和财产的直接损毁，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分，按照本保险合同的规定负责赔偿。”和第二条“保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%”的规定，如果驾驶人不是被保险人允许的合法驾驶人，则其司不承担赔偿责任；如果车驾号与行驶证不符合的情况属其司免赔的责任范围。
被告王文涛辩称，其对事故的发生、车辆投保情况及原告受伤住院的情况没有异议，认为其车辆有投保交强险和商业第三者责任险，应由保险公司先予赔偿原告的损失。关于医疗费，原告只支付了8000多元，被告保险公司垫付了10000元，其余都是其垫付的。其它意见与被告保险公司的答辩意见一致。
被告王文涛对其辩解在举证期限内提交的证据有：
中国建设银行自动柜员机客户通知单1张，据以证明驾驶员陈江荣于2016年4月30日通过建设银行ATM机转账给原告的儿子詹锦彬2000元的事实。
经开庭质证，被告保险公司对原告提交的证据1至4、7的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据5的真实性无异议，但认为结合证据6，请法院查明肇事车辆的车驾号是否与行驶证中记载的号码相符；对证据6的真实性无异议，但认为没有记载肇事车辆的车驾号，且责任认定不合法，原告应负本案事故次要责任；对证据8的真实性无异议，但认为原告存在自身疾病××，应当提供用药清单核实，剔除自身疾病××的用药费用部分；关于出院后产生的医疗费用属于后续治疗费，不应重复请求；关于汕头市中医医院的出院记录的出院诊断中“左肾囊肿……”等内容属于手写，且没有相关医务人员的签名与校对章予以校正，真实性不予确认，原告只有肋骨二根骨折，不构成伤残；对证据9的真实性无异议，但认为原告不构成伤残，评定护理人数过多、护理期过长，康复费、营养费与其伤情不符，后续治疗费过高、复诊费用不明确；对鉴定意见中的X光片的真实性存疑，不予认可，且从鉴定意见书中也无法辨析原告是哪根肋骨骨折；对证据10的真实性无异议，但认为不属于保险的赔偿范围，应由原告自行承担。
被告王文涛对原告提交的证据的质证意见与被告保险公司的一致，但对证据5、6车驾号的问题，认为肇事车辆即是投保的车辆，发生事故时交警部门有将相关的车驾号、发动机识别号码存档留底，若被告保险公司有异议可到交警部门予以调查核实。
原告对被告保险公司提交的证据的真实性认为无法确定，认为被告保险公司没有将保险条款送达投保人，相关免责条款应认定为无效条款，本案车辆的实际支配人是王文涛，在交通事故责任认定书中也有作出认定，本案车辆的驾驶人系合法的驾驶员，故被告保险公司应当承担赔偿责任。
被告王文涛对被告保险公司提交的证据有异议，认为被告保险公司并无送达该保险条款，其不予认可。
原告对被告王文涛提交的证据有异议，认为该通知单的账户号码无记载姓名，无法确认是否是驾驶员陈江荣与原告儿子詹锦彬的银行账户，但原告庭后书面说明确认收到被告王文涛垫付医疗费2000元。被告保险公司对被告王文涛提交的证据请求由法院依法审查。
对当事人没有争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。
对当事人有争议的事实和证据，本院作如下认定：
原告提交的证据5、6被告保险公司对真实性没有异议，可予认定，被告保险公司虽提出事故中原告应负次要责任，但未能提供证据证明其主张，对其抗辩意见不予采纳。原告提交的证据8系原告接受治疗的相关病历材料及医疗费发票，被告保险公司对真实性没有异议，可予确认，虽提出应剔除原告治疗自身疾病××的相关费用及扣除非医保用药费用，但未申请鉴定，也无提交相关证据证明，故对被告保险公司的主张不予采纳，并确认原告的医疗费为33272.43元。原告提交的证据9是由具有相应资质的司法鉴定部门作出的鉴定意见书，被告保险公司对真实性无异议，可予认定，被告保险公司虽提出原告不构成伤残，但没有提交足以推翻该鉴定意见的证据，本院对被告的辩解意见不予采纳，对该鉴定意见予以采信。原告提交的证据10系鉴定费发票，鉴定费用虽不属保险赔偿范围，但该费用属于其他诉讼费用，依法应由败诉方承担。
被告保险公司提交的证据系保险条款，因未能举证证明其已将该条款送达给投保人，对该项证据本院不予认定。
被告王文涛提出其先后为原告垫付医疗费用15400元，现原告只承认收到2000元，本院予以确认，王文涛主张为原告垫付医疗费的其余数额因其未能举证证明，本院不予采信。
原告请求赔偿医疗费符合法律规定，以其提交的医疗费发票6张确认医疗费为33272.43元。原告根据住院32天的实际请求赔偿住院伙食补助费3200元符合法律规定，可予支持。原告依据司法鉴定意见主张赔偿营养费1800元、后续治疗费12000元、康复费2000元，依法有据，可予支持。原告请求赔偿护理费符合法律规定，虽没有提供护理人员的工资依据，但护理费可参照国有同行业其他服务业在岗职工年平均工资75017元的标准，依据司法鉴定意见评定的原告住院期间32天每天配护理人员2名、出院后43天（含二期手术15天）每天配护理人员1名，护理费为75017元／年÷365天×（32天×2人＋43天×1人）=21991.28元，原告请求21935元不超过该数额，可予支持。原告请求赔偿残疾赔偿金符合法律规定，按2015年度汕头地区农村居民人均年纯收入13360.4元的标准并根据其构成十级伤残计算，残疾赔偿金为13360.4元／年×20年×10%=26720.8元。原告因交通事故致十级伤残，显然给其精神造成了一定的痛苦，根据损害后果及本地生活水平等因素综合考虑，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元的数额适当，可予支持。原告请求赔偿交通费，虽没有提供交通费等相关票据，但考虑到发生交通事故后原告住院、转院及出院必然产生交通费用的实际，本院酌情认定交通费800元。原告请求赔偿误工费符合法律规定，但因没有提供证据证明其收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，因原告为农业户口，可参照广东省2016年度国有同行业农业在岗职工年平均工资28812元的标准计算，误工时间从发生事故之日2016年4月14日起计至定残日前一天即2016年8月8日共116天，误工费为28812元／年÷365天×116天=9156.7元。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月14日18时06分，陈江荣驾驶粤Ｄ×××××号轻型厢式货车途经潮南区陈店镇溪北村北新路一路口掉头时，与同向直行的原告詹英才驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成原告受伤住院。事故发生后，原告当天被送往汕头潮南民生医院治疗，次日转送到汕头市中医医院住院治疗，至2016年5月16日出院，共住院32天。期间被告保险公司垫付了医疗费10000元，被告王文涛垫付医疗费2000元。2016年5月13日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定陈江荣承担事故全部责任，原告免承担事故责任。2016年7月8日，原告向本院申请委托鉴定机构对其伤残程度、后续治疗费、康复费、营养费用、住院时护理人数及出院后护理人数和护理时间、残疾辅助器具费等进行鉴定，广东韩江法医临床司法鉴定所于2016年8月9日作出鉴定意见：原告詹英才的伤残程度评定为十级伤残，伤残评定后的后续治疗费评定为12000元，康复费评定为2000元，评定其无需残疾辅助器具费，评定其出院后护理期为43天（含二期手术15天），建议住院期间32天每天配护理人员2名、出院后护理期每天配护理人员1名，营养期评定为90天，建议营养费1800元。
粤Ｄ×××××号轻型厢式货车的登记车主为张治冶，车辆实际支配人系被告王文涛，陈江荣系被告王文涛的雇员。该车在被告保险公司处投保了交强险及商业第三者责任险，交强险的保险期限为2015年9月11日0时起至2016年9月10日24时止，商业第三者责任险的保险期限为2015年9月12日0时起至2016年9月11日24时止，其中商业第三者责任险的保限限额为500000元，并购买了不计免赔险，事故发生在保险期限内。
再查，原告的户口性质为农业户口。广东省2016年度人身损害赔偿计算标准中农村居民人均年纯收入为13360.4元，国有同行业农业在岗职工年平均工资为28812元，国有同行业其他服务业在岗职工年平均工资为75017元，住院伙食补助费为每人每天100元。
本院认为，陈江荣驾驶粤Ｄ×××××号轻型厢式货车，碰撞原告詹英才驾驶的电动二轮车，造成原告受伤住院，对该宗交通事故，公安交警部门已作出陈江荣承担事故全部责任、原告免承担责任的认定书，该责任认定准确，本院予以采信。因陈江荣系被告王文涛雇佣的司机，故陈江荣应承担的赔偿责任，依法由被告王文涛承担。由于肇事车辆向被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险及不计免赔险，因此，原告请求判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险限额范围内先予赔偿，保险公司赔偿不足部分由被告王文涛承担赔偿责任，依法有据，可予支持。原告请求赔偿医疗费33272.43元、住院伙食补助费3200元、营养费1800元、护理费21935元、后续治疗费12000元、康复费2000元、残疾赔偿金26720.8元、精神损害抚慰金5000元依法有据，可予支持；原告请求赔偿交通费、误工费因其计算缺乏依据，不予全部支持，应按本院确定的标准计算，即误工费为9156.7元，交通费按本院酌定的800元计，原告的各项损失共计115884.93元。被告保险公司应在其承保的交强险医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费10000元及在伤残赔偿限额内对包括残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、误工费、精神损害抚慰金向原告直接赔付65612.5元，不足部分40272.43元由被告保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿，抵去被告保险公司垫付10000元和被告王文涛垫付2000元，被告保险公司共应赔偿原告103884.93元，被告王文涛垫付的医疗费由其自行由被告保险公司理赔。对被告保险公司认为其公司不应承担诉讼费和鉴定费的问题，本院认为，诉讼费包括鉴定费在内的其他诉讼费用虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费和鉴定费，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市金园支公司应于本判决生效后15日内赔偿原告詹英才各项损失103884.93元。
二、驳回原告詹英才的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2458.56元减半收取1229.28元，鉴定费2600元，共3829.28元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市金园支公司负担3788.85元，原告詹英才负担40.43元。原告已预交的诉讼费不予退还，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市金园支公司应负担的诉讼费在履行案款时直接付还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 胡建义
二〇一六年十一月七日
书记员 谢 纯
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