河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终第2958号
上诉人（原审原告）：王朋涛，男，汉族，2001年5月4日生，住河南省汝州市。
法定代理人：王天德，男，王朋涛之父。
委托诉讼代理人：任雨现，男，1964年6月19日生，大学本科学历，住河南省汝州市。
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地河南省平顶山市中兴路南段（长安宾馆四楼）。
代表人：杜振会，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周石磊，男，汉族，1983年2月15日生，住河南省平顶山市湛河区，该公司员工。
上诉人（原审被告）：温武星，男，汉族，1977年3月9日出生，系汝州市有盐有味川菜馆业主。
委托诉讼代理人：李俊红、郑瑞民，河南千业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：闫淑云，女，汉族，1970年12月18日生。
被上诉人（原审被告）：刘哲良，男，汉族，1994年9月19日生，住河南省汝州市。
委托诉讼代理人：闫淑云，基本情况同上，系刘哲良之母。
委托诉讼代理人：周石磊，中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司员工。
被上诉人（原审被告）：娄袁龙，男，汉族，2004年8月27日生，住河南省汝州市。
法定代理人：娄保红，男，汉族，1967年7月14日出生，住址同上，系娄袁龙之父。
委托诉讼代理人：杨志霞，女，汉族，1977年2月19日出生，万事达物业公司总经理。住河南省汝州市。
被上诉人（原审被告）汝州市再生资源开发公司，住所地汝州市营房街103号。
法定代表人：金晓辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：闫淑云，基本情况同上。
委托诉讼代理人：周石磊，基本情况同上。
上诉人王朋涛、温武星及中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称中华联合财险平顶山支公司）因与被上诉人闫淑云、刘哲良、娄袁龙及汝州市再生资源开发公司交通事故责任纠纷一案，河南省汝州市人民法院作出（2016）豫0482民初4717号判决后，王朋涛、温武星及中华联合财险平顶山支公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王朋涛上诉请求增加赔偿二次手术费、鉴定费、交通费等共计40000元。其中二次手术费2991.76元，鉴定费600元，残疾赔偿金按照2016年城镇或农村人均可支配收入标准计算，一审少计算1688元或者32760元，误工费少计算3466.12元，伙食补助费少计算3100元，交通费1738元。
温武星上诉请求驳回王朋涛对温武星的诉讼请求。事实与理由：1、各方均认可王朋涛、娄袁龙在汝州有盐有味川菜馆做学徒，其与川菜馆之间存在雇佣关系，而不是与温武星存在雇佣关系。应将个体工商户汝州市有盐有味川菜馆列为被告，将温武星作为被告主体不适格；一审委托书中委托人处签名并非温武星本人，一审未尽审查义务，任由假冒代理人参与诉讼，导致一审严重违反法定程序。2、本案是交通事故责任纠纷，不是雇佣关系纠纷，不能判决温武星承担雇主责任。3、温武星不是电动车所有人，对事故的发生不存在过错，不应承担责任。应由直接侵权人（未成年人）的法定代理人承担赔偿责任；4、王朋涛明知驾驶人系未成年人，主观上有过错，应减轻相关侵权人的责任；5、王朋涛的病例中26号之后就没有再作任何医嘱，存在挂床现象，之后的费用和住院天数不应计算，护理费、营养费等需相应减少。王朋涛对后果的发生有重大过错，不应判决赔偿其精神抚慰金。
中华联合财险平顶山支公司上诉称，我公司与被保险人签订的《机动车第三者责任保险》第二十三条规定，被保机动车负次要责任的，事故责任比例为30%，一审判决承担40%的责任属认定事实不清。一审在死亡伤残项内赔偿检查费用属适用法律错误。
被上诉人娄袁龙辩称：针对温武星的上诉意见，我们认为民事代理可以用书面形式，也可以用口头形式，签名、盖章、按指印都行。这个案件历时已经一年，温武星去过法院，也知道其代理人是谁，如有异议，可在一审就提出。我们有理由相信行为人有代理权，代理行为仍然有效。关于一审适用法律问题，不管温武星与娄袁龙是不是雇佣关系，其系未成年人，是有盐有味饭店的员工，实际车主是温武星，温武星应当承担赔偿责任。
汝州市再生资源开发公司、闫淑云、刘哲良共同辩称，王朋涛明知娄袁龙没有驾驶证，车也不是拉人的车，主观上有过错，其上诉没有道理，不能支持。同意保险公司的上诉意见。对温武星的上诉没有意见。
王朋涛向一审法院起诉请求：依法判令中华联合财险平顶山支公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定及检查费等共计111653.08元。
一审认定的事实：2015年12月9日22时15分，在汝州市城垣路华予金城门口路段，娄袁龙驾驶电动三轮车由南向西左转弯行驶时，与由北向南行驶刘哲良驾驶的豫Ｄ×××××号小型越野客车相撞，致车辆损坏，娄袁龙和电动三轮车乘坐人王朋涛受伤，造成交通事故。汝州市公安交通警察大队出具汝公交认字[2015]第1570号交通事故认定书，认定娄袁龙承担该事故的主要责任，刘哲良承担事故的次要责任，王朋涛不承担事故责任。事故发生当日，王朋涛被送往汝州市第一人民医院治疗，经诊断为：1.右锁骨骨折；2.双小腿软组织损伤；住院46天，于2016年1月24日出院，花去住院医疗费14294.59元，门诊费300元。受汝州市公安交通警察大队委托，2016年4月25日，平顶山金正法医临床司法鉴定所作出平金正司鉴所[2016]临鉴字第088号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：王朋涛的伤残程度构成十级伤残，为此王朋涛支付鉴定及检查费760元。庭审中，刘哲良、汝州市再生资源开发公司、闫淑云、中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司均对王朋涛的伤残鉴定有异议，但均未在法院规定的期限内提交重新鉴定申请。另查明，豫Ｄ×××××号小型越野客车登记车主为汝州市再生资源开发公司，实际车主为闫淑云，该车在中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司投保有交强险（限额122000元）和第三者责任险（限额100000元），保险期间为2015年10月10日起至2016年10月9日止，该事故发生在保险期间。王朋涛认可事故发生后收到温武星支付的15594元，温武星称15594元中包含闫淑云支付的10000元。庭审中，温武星认可娄袁龙为其饭店员工。
一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。结合病历，王朋涛起诉的住院医疗费、门诊费均与本案有关，一审均予以支持，主张的二次手术费待发生之后可另行主张。起诉要求的误工费依据不足，一审不予支持。起诉的护理费应按每天84.56元的标准计算（河南省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资30864元÷365天＝84.56元/天），要求的住院伙食补助费应按照50元/天计算，营养费应按照10元/天计算，且均应以住院天数为准，要求残疾赔偿金按照城镇标准计算，证据不足，应按农村标准计算。要求的伤残鉴定及检查费予以采信。但要求的伤情鉴定费一审不予采纳。豫Ｄ×××××号小型越野客车实际车主为闫淑云，该车在中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司投保有交强险和第三者责任险，该事故发生在保险期间，汝公交认字[2015]第1570号交通事故认定书认定娄袁龙承担该事故的主要责任，刘哲良承担事故的次要责任，王朋涛不承担事故责任，娄袁龙为温武星的员工，且因此次事故还涉及另一名伤者娄袁龙（另案处理），故王朋涛损失中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计17354.59元，应由中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司在该事故车辆所投保的交强险医疗费用限额（10000元）内按照原告王朋涛损失中医疗费、住院伙食补助费、营养费与娄袁龙损失（另案处理）中医疗费、住院伙食补助费、营养费的比例赔偿王朋涛6543元，下余10811.59元，由中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司在该事故车辆所投保的第三者责任险限额范围内赔偿王朋涛4324.64元（10811.59元×40%）为宜，由温武星赔偿原告6486.95元（10811.59元×60%）为宜。损失中护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定及检查费共计31355.76元，由中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司在该事故车辆所投保的交强险死亡伤残赔偿限额（110000元）内赔偿。综上，中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司应赔偿原告各项损失共计42223.4元，温武星应赔偿原告各项损失共计6486.95元。中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司和温武星在赔偿原告时应分别扣除被告闫淑云已支付的10000元和被告温武星已支付的5594元（15594元-10000元）。原审判决：一、中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿王朋涛各项损失等共计32223.4元（已扣除被告闫淑云支付的10000元）；二、温武星于本判决生效之日起十日内赔偿王朋涛各项损失等共计892.95元（已扣除被告温武星支付的5594元）；三、驳回王朋涛的其他诉讼请求。案件受理费2533元，由王朋涛负担1877元，中华联合财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担606元，温武星负担50元。
二审中上诉人王朋涛及中华联合财险平顶山支公司没有提交新的证据。上诉人温武星提供证人朱某的证言，证明事发当晚其同娄袁龙、王朋涛一起吃饭的情况。二审查明的事实与一审相同。
本院认为，娄袁龙驾驶的电动车与刘哲良驾驶的小型越野客车相撞造成交通事故，致娄袁龙和电动三轮车乘坐人王朋涛受伤，车辆损坏。汝州市公安局认定娄袁龙承担该事故的主要责任，刘哲良承担事故的次要责任，王朋涛不承担事故责任，本院对该事故责任认定书予以确认。王朋涛上诉主张其残疾赔偿金应按2016年的城镇或农村人均可支配收入计算的请求不符合相关规定，其二审也没有提供相应证据，依法不予支持；其主张的二次手术费用因没有实际发生，一审不予支持并无不妥，其可待二次手术后主张该部分费用；其主张的误工费、交通费等依据不足，均不予支持。
关于温武星上诉提出的其作为被告主体是否适格的问题，因温武星在一审诉讼中并未就该问题提出异议，况且其作为个体工商户汝州市有盐有味川菜馆的业主，不论是川菜馆作为被告还是温武星作为被告，最终承担责任的主体还是温武星个人，一审将温武星列为被告，在实体处理上并无不妥，为及时保护受害人的合法权益，减少当事人的诉累，不宜以此为由发回重审;关于一审委托书中委托人处的签名是不是温武星本人所签的问题，本院认为，虽然温武星对委托书中委托人的签名提出异议，但其并未提供证据证明委托行为是虚假的。事实情况是，该案在一审诉讼长达一年时间，其间温武星及其委托书上载明的代理人陈党辉、王梦茜均参与了一审诉讼活动，温武星对陈党辉二人代理诉讼的行为是明知的，其上诉认为原审法院未尽审查义务，任由假冒代理人参与诉讼的意见与事实不符，不予采纳。同时，其要求对委托人处签名的字迹进行鉴定的申请也不予支持。该案系交通事故责任纠纷，公安机关已经认定电动车乘坐人王朋涛不承担事故责任，原审法院据此作出判决于法有据，温武星上诉认为王朋涛有过错，应减轻相关侵权人责任的理由不能成立；原审法院依据王朋涛住院的实际天数依照相关规定，对护理费、营养费作出处理符合本案事实，温武星没有提供相应证据否定上述事实，其认为王朋涛存在挂床现象需相应减少护理费、营养费的意见不予采纳；王朋涛已构成十级伤残，根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，依法应予支持。
关于中华联合财险平顶山支公司上诉提出的承担责任比例问题，因其与投保人签订的《机动车第三者责任保险》系双方约定，王朋涛不是该保险合同的当事人，如果按照该合同约定的比例进行判决，势必有损王朋涛的合法权益，原审判决根据本案事实，依照相关法律规定进行裁决符合本案的客观情况。
综上所述，原审判决认定事实清楚，处理结果正确，王朋涛等三上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求均不支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费900元，王朋涛负担800元，中华联合财产保险承担50元，温武星承担50元。
本判决为终审判决。
审判长 刘继扬
审判员 秦蔚鸽
审判员 桓 旭
二〇一七年十月二十日
书记员 崔寒冰