山东省莱阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁0682民初3592号
原告：张立坤，男，1976年1月2日出生，汉族，住黑龙江省同江市。
委托诉讼代理人：林强，山东鲁润律师事务所律师。
被告：冯勇杰，男，1981年9月20日出生，汉族，原籍莱阳市。现在烟台监狱服刑。
被告：山东省烟台监狱。地址：莱阳市共建路***号。统一社会信用代码：1137060000443368X0。
法定代表人：蔡永江，监狱长。
委托诉讼代理人：崔希亮，监狱工作人员。
原告张立坤与被告冯勇杰、山东省烟台监狱生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告冯勇杰、被告山东省烟台监狱的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：要求二被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费共计132000元，诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告与被告冯勇杰同在被告山东省烟台监狱五监区服刑。2015年11月12日15时39分许，被告冯勇杰在劳动改造五监区与原告发生争执被制止，原告在接受民警训话时，因被告山东省烟台监狱失误，疏于防范，被被告冯勇杰用左脚踢了原告的脸部，致原告头部后仰着地，右侧颅骨骨折，并右侧硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，皮下血肿、颅骨骨折，脑疝。原告伤后两次到莱阳市中医医院治疗18天。原告伤情经司法鉴定所鉴定为十级伤残。二被告未赔偿原告的经济损失。故诉至法院，请求依法裁判。
被告冯勇杰辩称：对原告主张的事实与理由无异议，对项目赔偿数额有异议，合理合法的同意赔偿，但现在没有条件。
被告山东省烟台监狱辩称：监狱是国家的刑罚执行机关，监狱与原告不是平等民事主体，不属于民事赔偿范围。监狱的执法行为是刑事司法行为，监狱与罪犯之间是一种刑事法律关系，不是民事法律关系，原告依据《中华人民共和国侵权责任法》向被告山东省烟台监狱提起民事赔偿没有法律依据。《中华人民共和国监狱法》第六条规定：人民检察院对监狱执行刑罚的活动是否合法，依法进行监督。本案罪犯冯勇杰突然出手，具有突发性的特点。原告认为被告山东省烟台监狱管理失误，疏于防范，没有法律依据和事实根据。请求依法驳回原告对被告山东省烟台监狱的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：原告曾系被告山东省烟台监狱的服刑人员，于2015年11月20日被假释出狱。被告冯勇杰于2014年9月因犯故意伤害罪被判刑进入被告山东省烟台监狱，现在劳动改造五监区服刑，任包装组组长。2015年11月12日15时39分许，被告冯勇杰在劳动改造五监区车间西南部，因安排生产任务问题，与当时在该组服刑人员的原告发生争执被警察制止。随后原告与被告冯勇杰在现场接受警察训话时，被告冯勇杰用左脚突然向原告的脸部踢了一脚，致原告头部后仰着地受伤。原告受伤后被送往莱阳市中医医院住院治疗，至2015年11月18日出院，被诊断为：右侧颅骨骨折，并右侧硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，皮下血肿，颅骨骨折，脑疝。后原告于2015年11月20日再次入住莱阳市中医医院，至2015年12月2日出院。在莱阳市中医医院住院治疗期间的费用合计40716.43元,已由被告山东省烟台监狱支付。经鉴定，原告的伤情构成重伤二级。后被告冯勇杰被提起公诉，2016年6月16日，莱阳市人民法院（2016）鲁0682民初59号民事判决书，判决：被告人冯勇杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月，与前罚没有执行完毕的形罚二年零八天合并，决定执行有期徒刑四年六个月。原告在该刑事案件中未主张附带民事赔偿。
另查明，在刑事案件处理期间，经莱阳市人民法院委托，烟台正贺司法鉴定所对原告的伤残等级、误工、护理时间、后续治疗费等进行了鉴定，鉴定意见为：张立坤因外力致颅脑损伤构成X级伤残；硬膜外血肿清除术构成X级伤残。误工时间为150日，伤后住院期间2人护理，出院后1人护理30日。用药合理，后续治疗（颅骨修补）费用可依临床实际发生或医院出具的相关合理证明为准。原告花去鉴定费2800元。原告住院期间由被告山东省烟台监狱派人护理至2015年11月22日，自该日起原告的妻子及亲属对原告进行了护理。
原告提出的具体诉讼请求为：误工费13977元（按照2017年度城镇居民人均收入标准每天93.18元计，150天）、护理费6149.88元（住院18天，2人，每天按2017年度城镇居民标准93.18元计算，出院后1人30天，按每天93.18元计）、交通费500元、住院伙食补助费540元（每天30元，计18天）、鉴定费2800元、残疾赔偿金68024元（按照2017年度城镇居民收入年34012元，计20年按10%算）、后续治疗费4万元。
双方争议的焦点：一、山东省烟台监狱的履行监管责任时是否存在过错，应否承担赔偿责任？
原告主张当时被告山东省烟台监狱警察在制止原告与被告冯勇杰后，让二人并排在民警对面站立，后在训话时让原告向前一步，原告向前一步，被告冯勇杰从背后用脚踢了原告，致原告倒地，在此期间被告山东省烟台监狱的警察违反监管规定，应当将原告与被告冯勇杰分开训话，故被告山东省烟台监狱本身具有过错。被告山东省烟台监狱称，当时现场处置已制止，训话时原告向前一步，被告冯勇杰的行为具有突发性，故被告山东省烟台监狱并没有过错。被告冯勇杰则称对于合理合法的部分同意赔偿。
二、住院伙食补助费及护理费、误工费、后续治疗费用应否支持？
原告主张住院期间其一直处于昏迷状态，不能进食，虽然期间被告山东省烟台监狱也派人护理，但其妻子也到院护理，故住院伙食补助费应当支持、护理费应按2人计算、误工费应当按照鉴定的150天计算，后续治疗费用由医院的证明故应当支持。被告山东省烟台监狱称原告住院期间均属于服刑期间，该期间派监狱工作人员陪护，故住院伙食补助、护理费和住院期间的误工费不应支持；后续治疗费用待实际发生后才应支持。被告冯勇杰称原告主张的赔偿数额过高，请法院依法审查后予以认定；后续治疗费用待实际发生后才能赔偿。
三、残疾赔偿金应否支持？
原告主张残疾赔偿金应由被告赔偿。被告山东省烟台监狱称残疾赔偿金按有关法律规定本案不应支持。被告冯勇杰则称请求法院依法审查认定。
由于原、被告各执己见，致使调解未能成立。
本院认为，被告冯勇杰用脚踢倒原告致原告重伤，该事实已由生效的民事判决书予以认定，本院亦予认定。原告据此要求被告冯勇杰赔偿其损失，符合法律规定，本院予以支持。
针对争议的焦点一，原告与被告冯勇杰发生争执，被告山东省烟台监狱民警在现场临时处置，在双方已被制止情况下训话，并让原告向前一步，本身并无不当，且被告冯勇杰的侵权行为具有突发性，被告山东省烟台监狱并没有过错，故原告要求其承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。
针对争议的焦点二，原告第一次住院期间仍处于服刑期间，且住院期间原告没有饮食，故该段时间的住院伙食补助费不应支持。原告第二次住院期间，已办理了假释，并根据原告提供的住院治疗病案情况、原告自认从2015年11月24日起开始正常饮食，故该段时间的住院伙食补助费应从2015年11月24日起予以计算和支持，即每天30元计9天。原告2015年11月20日假释之前处于服刑期间不应计算误工费，假释后考虑到原告的实际情况，误工费用本院予以支持，原告要求按山东省2017年度城镇居民收入标准计算，符合法律规定，本院予以认定和支持，即每天93.18元计143天误工费。2015年11月12日至其假释之日止，虽然原告住院并需要陪护，但该段时间由被告山东省烟台监狱派人陪护，原告主张的该段时间的护理费本院不予支持。原告自认其妻子毛兰花和亲属实际到院护理的时间为2015年11月22日，故应从该日起计算护理费，原告要求按山东省2017年度城镇居民标准计算，本院亦予支持；住院期间按11天计算，每天93.18元计2人，出院后计每天93.18元按30天计算。关于后续治疗费用，原告提供了栖霞市人民医院的证明，由于该证明只注明系“预计费用约肆万元”，考虑到本案的实际情况，关于后续治疗费用原告可在实际发生后另案处理。
关于争议的焦点三，被告冯勇杰对原告的侵权已构成刑事责任，且已经莱阳市人民法院认定并被判处刑罚。原告在刑事案件中没有提出附带民事诉讼。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条规定：“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”；《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条规定：“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼……”；第一百六十四条“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解或者根据物质损失情况作出判决”。由此可见，附带民事诉讼的请求权基础是被害人的人身损害或财产损害，即物质损失。被害人未在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，理应适用与附带民事诉讼相同的赔偿范围和标准。现原告单独提出民事诉讼，仍应按照刑事附带民事诉讼的赔偿原则进行审理。原告主张的残疾赔偿金并非物质损失，且在开庭审理中原告不同意调解，致使调解未能成立，故原告的该主张本院不予支持。
原告提出的鉴定费符合法律规定，本院予以支持。原告主张的交通费，根据其住院治疗等情况，本院酌定300元。原告的其他诉讼请求，本院不予支持。
综上，本案经本院审判委员会研究决定，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十四条之规定，判决如下：
一、被告冯勇杰赔偿原告张立坤因伤造成的损失：误工费13324.74元、护理费4845.36元、住院伙食补助费270元、鉴定费2800元、交通费300元，共计21540.10元，由被告冯勇杰于本判决生效后10日内一次付清。
二、驳回原告对被告山东省烟台监狱的诉讼请求。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1470元（已减半收取），由原告负担784.67元，被告冯勇杰负担239.88元，其余费用445.45元，于本判决生效后退还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审判员 王少峰
二〇一八年一月十八日
书记员 高 魁