浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1048号
上诉人（原审原告、反诉被告）浙江省××建设集团股
份有限公司，住所地浙江省××梅花碑××楼。
法定代表人沈某某。
委托代理人洪某某。
被上诉人（原审被告）义乌市国际商贸城××区村××
组，住所地义乌市××城街道××社区。
负责人楼乙。
被上诉人（原审被告、反诉原告）楼甲。
委托代理人孟某某。
上诉人浙江省××建设集团股份有限公司（以下简称长
城××）因建设工程施某某同纠纷一案，不服义乌市人民法院
（2009）金义民初字第4611号民事判决，向本院提起上诉，本
院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告长城××在原审中诉称，2003年4月，义乌市人
民政府为加快国际商贸城建设，成立了义乌市国际商贸城建设
指挥部，并开展国际商贸城一期拆迁安置和补偿工作。2003年
4月4日，楼甲与其他建房户组织推荐并经义乌国际商贸城建设
指挥部同意设立七××组即义乌市国际商贸城××区村××组
（以下简称七××组），并以七××组的名义对外招标建设楼
房的单位施工。2003年7月30日，其通过投标取得了义乌国际商贸城一期拆迁安置区七标段甲的施某某设，并与第七××组
等共同签订《建设工程施某某同》，并交纳了履约保证金80万
元，合同经公证生效。合同生效后，其积极进行施某某设，严
格依照合同履行义务。但由于电力紧张和基建规模扩大，钢材
、水泥等材料涨价，2004年9月3日，双方在义乌市国际商贸城
建设指挥部多次协调下对材料差价进行协商，七××组及指挥
部均答应予以调整材料差价，确认以38幢楼为标准进行工程结
算。2004年8、9月，其承建施工的基础部分、主体部分工程验
收合格。然而，楼甲在2004年11月擅自装修使用房屋，根据有
关法律规定，未经验收而投入使用应视为工程乙合格。根据其
与七××组及义乌市国际商贸城指挥部确定结算和调价方案，
以38幢为标准进行工程结算。2003年6月12日，义乌至诚会计
师事务所建筑工程预算书，材料调差价为167.26元／㎡。2005
年1月13日，稠城街道麻车村委托义乌至诚会计师事务所对楼
甲户面积进行汇总统计，形成清单，楼甲所有的房屋建筑面积
为700.41㎡，计工程款为423398元，变更增加工程7395元，应
退费用19015元，实际应付411778元，尚欠工程款136778元及
材料差价117151元，合计253929元。楼甲拖欠工程款，也没有
支付材料差价，违反了合同的约定，给其造成某某经济损失。
为此，请求判令：1、支付工程款136778元，材料差价117151
元，违约金127472元（违约金计算到2009年6月7日，以后的违
约金计算到实际履行之日止），合计381401元；2、承担本案
诉讼费。其针对楼甲的反诉答辩称，未完工部分应扣减的工程
款在结算时已经予以扣减，这在结算清单中已经列明。其不存在支付拖延工期违约金的事由，施工过程中因材料涨价，其与
七××组多次协商延长工期，延长工期是与七××组协商一致
的，故请求判决驳回楼甲的反诉请求。
原审被告七××组在原审未作答辩。
原审被告楼甲在原审中辩称并反诉称，房子由长城××
承建事实，根据设计图，其户房屋建筑面积是683.39㎡，按合
同约定，工程造价604.5元／㎡，其已付工程款411200元。其
与长城××就建设工程未进行结算，所谓的工程款结算清单其
未签名确认，对结算清单不认可。其没有变更过工程项目，不
存在变更增加费用。长�××撤离施工时，工程尚未完成，应
扣除工程款39448.35元。因此，其已不欠长城××工程款。关
于材料差价问题，其没有同意过材料补差价，604.5元／㎡是
包干价，不存在材料补差价的问题，故请求判决驳回长城××
的诉讼请求。长城××撤离工地时未完工部分的工程款39448.
35元应退还。长城××于2003年8月20日开工，至2004年12月
未完工撤离工地，工期远远超过合同约定的240天，要求长城
××支付拖延工期的违约金3000元。以上两项合计长城××应
支付其42448.35元。
原审法院查某，七××组系义乌国际商贸城建设指挥部
下文某立的临时性机构，负责人楼乙经楼甲在内的相关拆迁户
推荐，义乌国际商贸城建设指挥部同意产生。2003年7月23日
，长城××中标取得国际商贸城一期拆迁安置区七标段在内区
块的建设工程。同年7月30日，以长城××为承包方与以七标
段在内的各筹建组为发包方，签订《建设工程施某某同》。该合同的主要内容主要为：“承包范围：施工图范围内的土建、
安装工程包工包料；总承包建筑面积暂定为91000平方米，住
宅楼27幢；合同工期总日历天数240天；工程乙标准：合格；
合同暂定价格55009500元（单价按每平方米604.5元／㎡包干
）；合同价格及调整：采用固定价格合同，合同价款中包括风
险范围，按建筑面积每平方米604.5元包干，建筑面积按国家
有关规定计算；工程款支付：①基础及地下室部分完成±00时
，付合同价的20%；②主体结顶验收合格3日内付合同价的30%
；③门窗安装完工后付合同价的20%；④工程全部粉刷完工后
付合同价的15%；⑤工程全部验收合格结算后付至合同价的97%
；违约责任：发包人违约，按应付款金额每天万分之五计取违
约金，承包人违约，工期超出天数，每天罚2000元，但累计不
超过合同价的3%。工程乙保修金为合同价的3%，竣工满3年7天
内归还1.5%，竣工满5年7天内归还1.5%”。合同还约定了组成
合同的文件及其他有关事项。2003年8月20日，长城××进场
施工，楼甲所在的房屋为14幢3号，按义乌市华阳建筑设计有
限公司出具的设计联系单，楼甲户的地上建筑面积为575.39㎡
，地下室面积108㎡。长城××在施工过程中，因建筑材料涨
价等原因，与义乌市国际商贸城建设指挥部等就材料补差价事
宜进行商谈，但�直未与楼甲达成协议。2004年底，长城××
施工人员撤离工地，后楼甲对房屋进行了装修。2006年8月22
日，七××组制作出具了国际商贸城竹佳里拆迁安置区a地块7
区块工程结算清单，清单中列明：楼甲户建筑面积700.41㎡，
合同价604.5元／㎡，应交工程款423398元，变更增加费用7395元，应退项费用19015元，实际应交合计411778元，已交2750
00元，尚欠工程款136778元，长城××对该工程结算清单予以
认可。
原审法院认为，公民可以通过代理人实施民事法律行为
，代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为，
被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。本案中，七××
组系楼甲在内的各拆迁户民主推荐，义乌国际商贸城建设指挥
部同意而设立的临时性机构，�职责是代表包括楼甲在内的拆
迁户对外签订与工程建设相关的合同，根据相关拆迁户的要求
，对工程甲管理监督、收集工程建设资金、支付相应工程款项
、负责工程结算以及就相关事宜与施工单位进行商谈交涉等等
，因此，在涉案的工程中，七××组系楼甲就上述相关事务的
代理人，其行为后果应由被代理人即楼甲承担。另外，七××
组自身也不具有独立的财产，不具备承担本案民事责任主体资
格条件，故长城××对七××组的诉讼请求该院不予支持。本
案长城××与对楼甲享有代理权的七××组签订的建设工程施
某某同系当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，
应认定合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力
，当事人应当按照约定�行自己的义务，不得擅自变更或解除
合同。关于尚欠工程款，因七××组系楼甲与长城××工程结
算的代理人，故2006年8月22日七××组出具的结算单对楼甲
有效，根据该结算单，楼甲尚欠长城××工程款136778元，对
该部分工程款，楼甲应承担偿付义务。如楼甲有充足的证据证
明其交给七××组的工程款，七××组尚未全部交付给长城××，差额部分楼甲可另案要求七××组的责任人返还。关于材
料差价的问题，根据长城××与七××组签订的建设工程施某
某同，合同价款采用固定价合同，合同价款中包括风险范围，
按建筑面积每平方米604.5元包干。施工过程中，长城××虽
就材料差价问题提出过要求并与义乌国际商贸城建设指挥部进
行过商谈，但就材料差价问题双方间并未达�过协议，长城×
×擅自主张的材料差价于法无据，该院不予支持。关于逾期付
款的违约金问题，2004年底，长城××施工人员撤离楼甲房屋
的施工现场后，房屋未进行竣工验收，后楼甲对房屋进行了装
修，长城××也未向楼甲递交工程竣工决算报告，故楼甲对付
款的数额不明确，客观上无法履行付款义务。鉴于2006年8月2
2日七××组对楼甲户的工程甲了结算，长城××也据此向该
院起诉，其主张从该日起按所欠工程款为基数以合同约定每日
万分之五计算违约金至实际履行日为止，该院予以支持。长城
××要求楼甲支付材料差价的请求不予支持，故长城××主张
的材料差价违约金该院也不予支持。楼甲要求长城××退回工
程款39448.35元，并支付违约金3000元，依据不足，该院不予
支持。七××组经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法
可缺席判决。综上，依照《中华某某共和国民事诉讼法》第六
十四条第一款、第一百二十六条、第一百三十条、《中华某某
共和国民法通则》第六十三条第一、二款、《中华某某共和国
合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、
第一百一十四条、第二百六十九条的规定，判决：一、楼甲于
该判决生效之日起十日内支付长城××工程款136778元及逾期付款的违约金（从2006年8月22日始按每日万分之五计算至实
际履行日止）；二、驳回长城××的其他诉讼请求；三、驳回
楼甲的反诉请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义
务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二�九条
之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受
理费7022元，由长城××负担3125元，由楼甲负担3897元；反
诉案件受理费966元，由楼甲负担。
宣判后，原审原告长城××不服，向本院提起上诉称，
一、自2004年2月开始，双方当事人在建设指挥部的协调下就
材料差价问题进行过多次协商，指挥部及七××组均答应予以
调整材料差价，并确认以38幢楼为标准进行差价结算。二、双
方已达成材料差价调整协议。2006年3月14日形成的七区块工
程结算单中明确了材料加价为1049956元，该结算单已经七×
×组组长楼乙签字确认，故双方已达成材料差价协议。三、既
然2006年3月14日双方已确认材料加价款为1049956元，故按双
方建设工程施某某同的规定�应当依约支付逾期付款违约金。
四、其共承建义乌市国际商贸城一期拆迁安置区六个标段的工
程。在施工过程中，其与指挥部及六个标段负责人已达成材料
加价的共识，其中第六标段已经由法院作出判决，支持材料调
差价为75元／平某。故公平起见，对同区域的七区块工程具有
相同的参考价值。综上，请求二审法院查某事实，撤销原判，
依法改判。
被上诉人七××组未作辩称。
被上诉人楼甲在庭审中辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中长城××向本院提供了以下证据，一、2006年3月
14日七区块工程结算单一份，证明材料加价的费用已经七××
组组长楼乙签字确认；二、义乌市人民法院（2008）义民初字
第4066号民事判决书一份，证明其承建的义乌市国际商贸城一
期拆迁安置区村民拆迁安置六标段筹建组的案件已发生法律效
力，该案中的具体事实可以在本案中作引用。楼甲质证认为，
对证据一的内容没有异议，但对楼乙签字所形成的时间有异议
，存在倒签的可能。对证据二的关联性有异议，虽同是拆迁项
目，但不属于同一标段，没有参考价值。本院认为，1、从证
据一的形式看，楼乙的签名仅对其书写部分的内容进行确认，
且该内容也未对结算单中的具体信息予以认可，故对该证据的
证明力本院不予认定；2、证据二系义乌市国际商贸城一期拆
迁安置区村民拆迁安置六标段乙案件的生效判决书，而本案系
七标段乙案件，故与本案缺乏关联性，其证明力本院不予�定
。
楼甲向本院提供了稠城街道长春社区居民委员会于2007
年1月8日发布的公告一份，证明公告中的内容。长城××质证
认为，1、对该公告本身的真实性没有异议，但与本案没有关
联性；2、筹建组至今未向其提出工程某结算及工程乙的异议
。本院认为，长城××对该公告真实性没有异议，本院对真实
性予以认定。
经审理查某，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本
院予以确认。另查某，七××组负责人楼乙签名日期为2006年3月14日的七区块工程结算单中注明了七区块的建筑面积、合
同单某造价及增加费用、业主自理费用、合同总款、材料加价
等项目数额，楼乙在业主代表栏处书写了：“变更增加费用各
户跟长城××核对为准，其他工程费用以各�核对建筑面积计
算，按六个区块统一为准”的内容。
本院认为，本案的争议焦点为楼甲是否应当支付工程材
料差价款的问题。长城××认为自2004年2月开始，双方当事
人在建设指挥部的协调下就材料差价问题进行过多次协商，指
挥部及七××组均答应予以调整材料差价，并确认以38幢楼为
标准进行差价结算。从前几次的会议纪要看，双方在指挥部的
协调下仅对材料差价问题进行了磋商，但未形成一致意见。20
04年9月3日的会议纪要虽然明确了差价的计算标准，但该次会
议并未有七××组负责人及相关建房户参加，且事后也未得到
七××组负责人及相关建房户的认可，故不能以该次会议确认
的内容认定双方间已达成了材料差价补偿问题的协议。至于长
城××提出的2006年3月14日七区块工程结算单中关于材料加
价款已得到七××组负责人楼乙签字确认的问题。从该结算单
中楼乙书写部分的内容看，其仅确认了各项费用与各建房户核
对为准的内容，并未对结算单中的各项费用的数额予以确认，
且长城××认可的七××组于2006年8月22日制作的结算单中
也未有材料差价款的项目，故长城××主张要求支付材料差价
款的主张依据不足。综上，原判适用法律正确，实体处理得当
。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款
第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3125元，由上诉人浙江省××建设集团
股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵增兴
代理审判员 金 桦
代理审判员 楼 俊
二〇一〇年八月十一日
代书 记员 汪艳玲