广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1322刑初363号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人邓志辉，男。因涉嫌非法经营罪，于2017年1月13日到博罗县公安局投案，同年1月14日被博罗县公安局监视居住，同年3月28日被博罗县人民检察院监视居住。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕242号起诉书指控被告人邓志辉犯非法经营罪，于2017年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员黄雨亮出庭支持公诉，被告人邓志辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月份，被告人邓志辉开设博罗县石坝镇X烟花爆竹零售点，后于2016年4月份取得烟花爆竹经营（零售）许可证。2016年12月间，邓志辉未按规定的进货渠道私自向湖南籍男子“许某”（真实姓名不详，另案处理）购买烟花爆竹储存于博罗县石坝镇冷水坑村，意图用于销售牟利。2017年1月3日，公安民警接报后在博罗县石坝镇冷水坑村缴获被告人邓志辉正准备卸货的爆竹共计1284件（价值人民币共113952元），同时在冷水坑村内查获被告人邓志辉的4个非法存储烟花爆竹的仓库，缴获各规格烟花、爆竹共计8997件、47箱（价值人民币共778024元）。经抽样检验，缴获的烟花爆竹为不合格产品。2017年1月13日，被告人邓志辉主动到博罗县公安局治安管理大队投案，并如实供述上述犯罪事实。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人邓志辉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。因其具有以下量刑情节：1、法定从轻、减轻处罚情节：被告人邓志辉有自首情节；2、其他：被告人邓志辉非法经营数额共891976元，其购买的烟花爆竹已全部被查获销毁。故根据《中华人民共和国刑法》及相关司法解释的规定，建议判处被告人邓志辉二年以上三年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金，可适用缓刑。
被告人邓志辉对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。辩称，我有烟花爆竹经营（零售）许可证，应该向惠州市X烟花爆竹有限公司进货，但是被查获的这批烟花爆竹是向湖南籍男子“许某”（不知道真实姓名）购买的，没有按规定渠道进货。我购买的这批烟花爆竹是准备春节前销售到河源市去的，还没有卖出去就被公安查获了。如果都卖出去，能赚三四万元的利润。我有冠心病和高血压，希望法院从轻处罚。
经审理查明，2015年1月份，被告人邓志辉开设博罗县石坝镇X烟花爆竹零售点。2016年4月，该销售点取得烟花爆竹经营（零售）许可证（期限一年）。2016年12月，邓志辉未按规定向惠州市X烟花爆竹有限公司进货，而私自向湖南籍男子“许某”（真实姓名不详，另案处理）购买烟花爆竹，储存于博罗县石坝镇冷水坑村，用于销售牟利。2017年1月3日，邓志辉以同样方式再次购进爆竹时，被接报到场的民警查获，民警在石坝镇冷水坑村X小组2号门前现场缴获邓志辉正准备卸货（湘Ｌ×××××的大货车）的爆竹共计1284件（价值共113952元，人民币，下同）。随后，民警在石坝镇冷水坑村内查获邓志辉非法存放烟花爆竹的4个仓库，缴获各种规格烟花共计47箱、爆竹共计8997件（价值共778024元）。上述被缴的全部烟花爆竹，邓志辉预期非法所得为三四万元。经抽样检验，缴获的烟花爆竹均为不合格产品。2017年1月13日，被告人邓志辉主动到博罗县公安局治安管理大队投案，如实供述了犯罪事实。
上述事实，被告人邓志辉在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书证实，公安机关于2017年1月13日以邓志辉非法经营案立案侦查。
2、到案经过证实，公安机关于2017年1月3日接到群众举报后，派员前往博罗县石坝镇冷水坑查获4个非法存放烟花爆竹的仓库，并缴获烟花834件、爆竹8163件。同年1月13日，邓志辉主动到博罗县公安局治安管理大队投案。
3、证人证言
邓某灵的证言称，邓志辉在石坝镇蓝田路口经营一家名叫“X烟花爆竹”的销售店。公安机关在石坝镇冷水坑村查获的四个非法存放烟花爆竹的仓库，是冷水坑村X小组村民邓志辉（外号“马就”）的。这四个仓库的具体位置，其中两个位于冷水坑村X小组，是邓志辉的祖屋和其新建的仓库；一个位于冷水坑村X小组，是邓某青的祖屋；还有一个位于冷水坑村X小组，是邓某的祖屋。这四个地方，平时都没人居住。
邓某良的证言称，7年1月3日晚上，公安机关在冷水坑村查获了四个非法存放烟花爆竹的仓库其中一个仓库是在冷水坑村民邓志辉家，其他三个仓库的具体位置不清楚。
李某来的证言称，2017年1月3日，L4G718货车运输烟花爆竹到博罗县石坝镇，因无《烟花爆竹道路运输许可证》，该车被公安机关查扣。
4、被告人供述与辩解，邓志辉供称，我的外号叫“马就”。2010年起，我在博罗县石坝镇经营一家“X烟花爆竹”销售店，有烟花爆竹经营（零售）许可证，有效期到2017年3月31日。我的店被指定向有烟花爆竹批发资质的惠州市X烟花爆竹有限公司进货。因为想在春节前赚点钱，我于2016年12月下旬向湖南人“许某”（不知道真实姓名）购买了一批烟花爆竹，具体数量我记不清了，付了十八九万元。我将这批烟花爆竹存放在石坝镇冷水坑村的四个仓库，分别是冷水坑村X小组我家老屋和一间没人居住的房子、冷水坑村X小组邓某（邓某青）的老屋、冷水坑村林某小组邓某的老屋。存放了十来天，是准备春节前销售到河源市的。2017年1月3日，公安机关查扣车牌号为湘Ｌ×××××的大货车上的烟花爆竹，是我购买的，购买价格三万多元。上述烟花爆竹，还没有销售就被公安机关查扣了。现在，我的销售点已经没有销售烟花爆竹了。对于公安机关向我出示的博罗县发展和价格认证中心作出的价格认定结论书和惠州市中心医院对我病情作出的医学鉴定结果，我都没有意见。
5、辨认笔录，经对公安机关出示的照片组进行辨认，邓某灵指认出邓志辉是在石坝镇冷水坑村非法储存烟花爆竹的“马就”；邓某良指认出邓志辉是石坝镇冷水坑村X小组村民。
6、现场勘验笔录及照片证实，邓志辉被缴烟花爆竹的现场位置：现场之一位于博罗县石坝镇冷水坑村X小组2号门前空地的一辆载满爆竹的红色大型货车（车牌号为湘Ｌ×××××）；现场之二位于博罗县石坝镇冷水坑村X小组的一栋楼房；现场之三位于博罗县石坝镇冷水坑村X小组1号一栋两层半居民楼；现场之四位于博罗县石坝镇冷水坑村X小组26号一栋废旧瓦房；现场之五位于博罗县石坝镇冷水坑村X小组一栋两层废旧楼房。
7、证明，惠州市X烟花爆竹有限公司出具的证明内容：公安机关查扣邓志辉的一批烟花爆竹，经公司鉴别，均不是从本公司批发购进的产品。该批烟花爆竹在清点后，现寄存于我公司仓库代保管。
8、检验报告证实，国家烟花爆竹产品质量监督检验中心作出的检验报告，认定本案抽样送检的烟花爆竹均不合格。
9、鉴定文书证实，博罗县发展和改革局价格认证中心作出的价格认定结论书，认定从湘Ｌ×××××的大货车上缴获的爆竹1284件市场中间价格共113952元，从4个仓库缴获的烟花爆竹市场中间价格共778024元。
种共10、扣押清单、销毁清单证实，公安机关在邓志辉的4个非法存放烟花爆竹的仓库，缴获各规格烟花共47箱、爆竹共8997件，在一辆正准备卸货的红色大型货车（车牌号为湘Ｌ×××××）上缴获爆竹1284件，以上烟花爆竹均予扣押且已被销毁。
种共11、营业执照、烟花爆竹经营（零售）许可证证实，2015年1月27日，邓志辉取得在博罗县石坝镇X烟花爆竹零售点的营业执照，经营范围：零售烟花类C、D类；爆竹类C类（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2016年4月1日，该销售点取得《烟花爆竹经营（零售）许可证》，许可经营范围：烟花类C、D类；爆竹类C类；限制存放量300公斤（产品总药量）；有效期2016年4月1日至2017年3月31日。
本院认为，被告人邓志辉未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人在案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。被告人当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人非法经营数额891976元、非法经营的烟花爆竹被查获销毁而未流入社会，均在量刑时予以考虑。综上，公诉机关提出判处被告人邓志辉二年以上三年以下有期徒刑、并处违法所得一倍以上五倍以下罚金、可适用缓刑的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议，本院予以采纳，结合被告人的犯罪事实、量刑情节和认罪态度进行量刑，并依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第一款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人邓志辉犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币40000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。(此页无正文
审 判 长 黄金生
审 判 员 陈伟明
人民陪审员 胡汉强
二〇一七年六月八日
法官 助理 童美叶
书 记 员 刘 娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。