福建省邵武市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵民初字第2561号
原告邹美娥，女，1947年9月10日出生，汉族，邵武市昭阳街道办事处城丰社区居民委员会居民，住邵武市。
委托代理人陈秋根，福建齐欣律师事务所律师。
被告丁春根，男，1968年7月19日出生，汉族，邵武市大埠
岗镇河源村村民，住邵武市美墅小区*#***室。
被告中国人民财产保险股份有限公司邵武支公司，住所地邵武市熙春路50-52号。
代表人邱奕文，经理。
委托代理人林岩，男，中国人民财产保险股份有限公司邵武
支公司员工，住该公司。
原告邹美娥与被告丁春根、中国人民财产保险股份有限公司
邵武支公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月24日立案受理，依法由审判员张郑萍适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹美娥的委托代理人陈秋根、被告丁春根、被告人保公司的委托代理人林岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邹美娥诉称，2014年5月5日20时14分，原告驾驶边三轮自行车，沿邵武市东桥路由北往南行驶，途经东桥路××××前路段，与对向由被告丁春根驾驶的闽H×××××小型普通客车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。伤后，原告被送往邵武市立医院救治，住院治疗34天后于2014年6月8日出院，诊断为：右胫骨平台骨折。出院医嘱：术后每月复查，术后1.5-2年取内固定，患者不完全负重至少3个月。医嘱证明原告后续治疗费用需支出约8，000元。住院期间，被告丁春根垫付了医疗费2，000元，被告人保公司支付了医疗费8，000元。2014年5月15日，邵武市公安局交通警察大队对本起交通事故做出责任认定，被告丁春根负次要责任，原告负主要责任。2015年5月25日，原告伤情经福建闽北司法鉴定中心鉴定为拾级伤残，二次手术费用经评估为8，000元。原告认为，被告丁春根负事故次要责任，理应承担相应的赔偿责任；闽H×××××小型普通客车在被告人保公司投保交强险及第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应由该公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由原告及被告丁春根按事故责任分担损失，故请求判令：1、被告人保公司在交强险限额内赔偿原告医疗费2，000元、护理费4，182.09元、误工费9，522.17元、交通费200元、食宿费298元、残疾赔偿金40，952.86元、精神损害抚慰金5，000元，共计62，155.12元；2、被告人保公司在第三者责任险限额内赔偿原告医疗费26，024元、住院伙食补助费680元、营养费3，000元、伤残鉴定费1，300元、后续治疗费8，000元，共计39，004元的40%即15，601.6元，人保公司未赔偿部分由被告丁春根承担40%；3、由二被告承担本案的诉讼费。
被告人保公司辩称，1、误工费不能成立。原告于1947年9月10日出生，2015年5月25日定残时已近68岁，是需子女赡养的对象，其提出在市场卖菜，但未提供营业执照，也未提供租赁经营场所的证据，是否经商应由工商部门证明，居委会、市场服务中心不能证明该事实。2、后续治疗尚未发生，原告诉请该费用8，000元不能成立，故鉴定费600元也不能成立；根据《诉讼费用交纳办法》第十二条的规定，原告个人申请的鉴定费1，300元应由原告自行承担。3、餐费160元没有法律依据，且原告是行人，不存在停车费。4、原告定残时已68岁，残疾赔偿金应为39，939.12元（13年×10%×30，772.4元／年）。5、根据原告的住院天数和伤残等级情况，且没有需加强营养的医嘱，营养费可酌定500元。6、原告负事故的主要责任，且被评定为十级伤残，其精神损害抚慰金同意酌定赔偿2，000元。7、根据二被告的协商，非医保费用按医疗费的20%计算为7，204.8元，根据第三者责任险保险条款第二十七条的约定，该费用被告人保公司不负责赔偿。8、根据第三者责任险保险条款第二十六条及第七条的约定，交强险赔偿以外的费用，人保公司仅赔偿30%，且不负责赔偿本案诉讼费。
被告丁春根辩称，不同意被告人保公司答辩的医保与非医保费用之分，其他答辩意见与被告人保公司的答辩意见一致。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供以下证据：
证据1、户口簿1份、证明两份，拟证明原告的身份及职业情况。
证据2、邵武市公安局交警大队第3507817201400504号《道路交通事故认定书》，拟证明本起交通事故发生经过和事故责任。
证据3、邵武市立医院门诊及住院病历、疾病证明书各1份，拟证明1、原告受伤后被送至邵武市立医院治疗，住院治疗34天后于2014年6月8日出院，诊断为右胫骨平台骨折；2、出院医嘱：术后每月复查，术后1.5-2年手术取内固定，患者不完全负重至少3个月；3、原告后续治疗费用需支出约8，000元。
证据4、医疗费发票、住院费用清单，拟证明原告共花费医疗
费36，024元。
证据5、《司法鉴定意见书》1份、鉴定费发票2份、住宿费发票1张、餐费收据1张、停车费2张、交通费票据11张，拟证明2015年5月25日，原告伤情经福建闽北司法鉴定中心鉴定为十级伤残，二次手术费用经评估为8，000元，原告因鉴定花费交通费200元、食宿费298元、鉴定费1，300元。
证据6、保险单2份，拟证明闽H×××××小型普通客车在被告人保公司投保交强险和第三者责任险。
被告人保公司质证称，证据1，对户口簿无异议，且其上记载原告职业是农民；对两份证明的真实性、合法性均有异议，原告的经营没有工商营业执照，也没有经营场所证明，城丰社区居委会和市场服务中心出具证明没有相关依据，且原告的入院记录上记载职业是家务及待业，原告受伤前没工作，其赔偿标准应按农村标准赔偿。对证据2、3、4、6无异议。证据5，对鉴定意见书的真实性无异议，但对继续治疗费8，000元的鉴定结论有异议，没有鉴定过程及事实、理由，该费用应以实际发生额为准；餐费票据是收款收据，停车费票据是手撕票，均不是正式发票，且与本案没有关联性；对住宿费发票无异议；对交通费票据的真实性有异议。
被告丁春根质证称，同被告人保公司的质证意见一致。
本院认为，原告所举证据1的户口簿及证据2、3、4、6，二被告对其真实性均无异议，且与原件核对无异，予以采信；证据1的两份证明均有单位公章及负责人、经办人的签字，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条第一款“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。……”的规定，且邵武市市场服务中心城丰市场管理所对城丰农贸市场进行日常管理，了解在该市场经营人员的经营情况，可以证明原告在该市场卖蔬菜的情况，故对该两份证明予以采信。证据5的《司法鉴定意见书》，二被告对其真实性无异议，予以采信，但原告的继续治疗尚未实际发生，鉴定意见“二次手术费用为捌仟元正”依据不足，对该鉴定意见不予采信；根据《诉讼费用交纳办法》第十二条“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。”的规定，鉴定费应由原告自负，其去南平鉴定的住宿费、用餐费、停车费、交通费均系其为主张残疾赔偿金及后续治疗费而发生，系举证费用，其主张由被告赔偿没有法律依据，应由原告自负。
被告人保公司为支持自己的抗辩主张，向本院提供以下证据：
证据1、机动车交强险条款，拟证明条款第十条约定：下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付；（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。
证据2、机动车第三者责任险保险条款，拟证明1、条款第七条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿；（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”2、第二十六条约定：”被保险机车负次要责任，事故责任比例为30%”，即交强险赔偿限额以外费用，人保公司只承担30%的赔偿责任。3、条款第二十七条约定：”保险人按照国家基本医疗保险标准核定医疗费的赔偿金额”，即非医保费用，人保公司不负责赔偿。
原告质证称，对证据1、2的真实性均无异议，但对证明对象、关联性有异议，该保险条款只能约束两被告，不能约束第三者，其主次责任的约定也不能约束第三者，应当根据法律规定。
被告丁春根质证称，对证据1、2的真实性均无异议。
本院认为，被告人保公司所举证据，原告及被告丁春根对其真实性均无异议，予以采信，但根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由人民法院根据案件的具体情况决定。
被告丁春根没有举证。
根据采信的证据及当事人在法庭上的陈述，可以确认以下事实：2014年5月5日20时14分，原告邹美娥驾驶边三轮自行车，沿邵武市东桥路由北往南方向行驶，途经肇事路段与对向由被告丁春根驾驶的闽H×××××号小型普通客车发生碰撞，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故。对该起交通事故，邵武市公安局交警大队认定原告负主要责任，被告丁春根负次要责任。
原告受伤后即在邵武市立医院住院治疗，入院诊断：右胫骨平台骨折。原告住院治疗34天后，于2014年6月8日出院，出院诊断：右胫骨平台骨折。出院医嘱：术后每月复查，术后1.5-2年手术取内固定，患肢不完全负重至少3个月，功能锻炼已指导，我科随诊。邵武市立医院疾病诊断证明书建议：术后（2014.5.13）休息叁个月，术后1.5-2年取内固定（费用约捌仟元）。原告共花费医疗费36，024元，其中被告丁春根支付2，000元，被告人保公司支付8，000元。2015年5月25日，原告的右膝损伤被福建闽北司法鉴定中心评定为道路交通损伤X（拾）级伤残。
另查明，原告在本案事故发生前，长期在邵武市城丰农贸市场卖蔬菜。
还查明，闽H×××××号小型普通客车在被告人保公司投保了“机动车交通事故责任强制险”，保险期限从2013年12月17日零时起至2014年12月16日24时止，责任限额为122，000元（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）。该车还在被告人保公司投保了“机动车第三者责任险”，本案事故发生在保险期限内。保险条款第二十六条约定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：……被保险机动车方负次要事故责任的，事故责任比例为30%。”
本院认为，关于原告的损失是多少的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一、二款的规定，针对原告的诉讼请求，对原告的各项损失确认如下：1、医疗费36，024元。2、住院伙食补助费680元（邵武市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元／天×34天）。3、护理费。原告住院34天，可计算一人的护理费，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十一条第一、二款的规定，其护理费可参照2015年发布的福建省居民服务、修理和其他服务业44，896元／年的标准计算，故其护理费损失应为4，182.09元（44，896元／年÷365天×34天）。4、误工费。原告长期在农贸市场卖蔬菜，其误工费可参照2015年发布的福建省农、林、牧、渔业35，107元／年的标准计算，故原告的误工损失应为9，522.17元（35，107元／年÷365天×手术前住院9天加上建休叁个月共99天）。5、残疾赔偿金。原告的伤情被评定为十级伤残，其残疾赔偿金可参照2015年发布的福建省城镇居民人均可支配收入30，722.4元／年计算，即30，722.4元／年×13年×10%=39，939.12元。6、营养费。根据原告的伤残情况，酌情予以支持800元。7、精神损害抚慰金。原告因本案交通事故受伤，其伤情构成十级伤残，对原告的生产、生活造成一定影响，精神上必将受到损害，根据原告的伤害后果及本院所在地的平均生活水平等因素，确定原告的精神损害抚慰金为5，000元。以上各项损失共计96，147.38元。后续治疗尚未实际发生，原告可待该费用实际发生后，另行主张。
关于原告的损失如何承担的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条的规定，原告在交通事故中受伤，其损失依法应当获得赔偿。鉴于闽H×××××号小型普通客车在被告人保公司投保了“机动车交通事故责任强制险”及“第三者责任险”，故本起交通事故造成原告的损失，应先由被告人保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告人保公司在“第三者责任险”责任限额范围内予以赔偿，仍不足部分由原告及被告丁春根按各自的责任比例承担。综上，原告的损失中医疗费10，000元、护理费4，182.09元、误工费9，522.17元、残疾赔偿金39，939.12元、精神损害抚慰金5，000元，共计68，643.38元应由被告人保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；原告的损失中医疗费26，024元、住院伙食补助费680元、营养费800元，共计27，504元，参照《福建省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十三条第一款第（二）项的规定，应由被告丁春根承担40%的赔偿责任，根据保险条款的约定，该40%的责任由被告人保公司在第三者责任险限额内承担30%即8，251.2元（27，504元×30%），剩余10%由被告丁春根承担即2，750.4元（27，504元×10%）；综上，被告人保公司应赔偿原告损失共计76，894.58元（68，643.38元＋8，251.2元），扣除已支付的8，000元，被告人保公司还应赔偿原告68，894.58元（76，894.58元－8，000元），被告丁春根应赔偿原告损失2，750.4元，扣除已支付的2，000元，还应赔偿原告750.4元（2，750.4元－2，000元）。被告人保公司辩称原告的医疗费中含有非医保费用，但未举证证明，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司邵武支公司应赔偿原告邹美娥损失68，894.58元，该款应于本判决生效后十日内给付。
二、被告丁春根应赔偿原告邹美娥损失750.4元，该款应于本判决生效后十日内给付。
三、驳回原告邹美娥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2，301元，减半收取1，150.5元，由原告邹美娥负担364.5元，被告中国人民财产保险股份有限公司邵武支公司负担761元，被告丁春根负担25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 张郑萍
二〇一五年十月二十日
书记员 连爱平
本案依据的主要法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
4、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条第一、二款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
5、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》
第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。