广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民二终字第130号
上诉人（一审被告）广西蓝天房地产有限公司。住所地玉林市人民东路**号。
法定代表人吴卜永，董事长。
委托代理人张兆力，北京市尚衡律师事务所律师。
委托代理人刘真武，北京市尚衡律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）广西玉林市金拇指广告装饰有限责任公司。住所地玉林市广场东路***号。
法定代表人曾秀琼，董事长。
委托代理人钟洁，女，汉族，1966年6月28日出生，住广西玉林市玉州区。系该公司财务部经理。
委托代理人吕金南，男，汉族，1967年6月18日出生，住广西玉林市玉州区。系该公司业务部经理。
上诉人广西蓝天房地产有限公司（以下简称蓝天地产公司）与被上诉人广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司（以下简称金拇指公司）广告合同纠纷一案，不服玉林市玉州区人民法院作出的（2015）玉区法民初字第50号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月29日受理后。依法组成由审判员黄炳才担任审判长，审判员李斌，代理审判员刘念参加的合议庭，于2015年8月25日依法公开审理本案。书记员李豪担任法庭记录。上诉人蓝天地产公司的委托代理人刘真武，被上诉人金拇指公司的委托代理人钟洁，吕金南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经查明：金拇指公司（乙方）、蓝天地产公司（甲方）于2014年4月28日签订《户外广告发布合同》一份，约定：乙方为甲方在玉林市文化广场入口的三面翻广告位发布房产信息广告；发布期限为2年，从2014年3月7日起至2016年3月6日止；广告发布费用及结算方式，广告发布费用86000元/年，广告发布总金额为172000元；广告发布费支付方式为合同生效之日起10个工作日内支付第一次广告发布费人民币25800元、广告发布满5个月后10个工作日内支付第二次广告发布费人民币43000元、在广告发布满10个月后10个工作日内支付第三次广告发布费人民币12000元；合同期内如被告要求更换画面，则以35元／㎡收取材料费、人工费；违约责任，甲方应按合同约定期限付款，如逾期不付款的，每逾期一天，按当期逾期款项的万分之五向乙方支付；不可抗力，本合同所称不可抗力，是指本合同各方由于地震、台风（八级以上含八级）、水灾、火灾、战争以及政府行为和其它不能预见，并且对其发生和后果不能防止或不能避免且不可克服的客观情况。如果因不可抗力的影响致使本合同中止履行7个日历日或以上时，甲方有权决定是否继续履行或终止本合同，并书面通知乙方，乙方应按甲方实际使用该处广告牌位时间及付费标准进行结算。合同签订后，金拇指公司依约于2014年4月28日为蓝天地产公司发布广告。2014年6月26日金拇指公司为双方于2014年4月28日签订的《户外广告发布合同》补办了户外广告登记证。2014年7月1日，金拇指公司为蓝天地产公司的广告更换了一幅画面。2014年8月18日，蓝天地产公司支付了第一次广告发布费25800元给原告。2014年9月9日，金拇指公司向蓝天地产公司发出《催款函》要求蓝天地产公司支付第一年第二次广告费43000元和更换广告画面费用3127元。蓝天地产公司收到催款函后没有付款给金拇指公司。2014年10月20日，金拇指公司以蓝天地产公司没有支付第一年第二次广告费43000元和更换广告画面费用3127元，已构成严重违约致合同目的无法实现为由，向蓝天地产公司发出《解除2014年4月28日广告发布合同通知书》，要求解除双方2014年4月28日签订《户外广告发布合同》。蓝天地产公司于2014年10月24日收到通知后，没有作出答复也未付款给金拇指公司。金拇指公司遂诉至法院。请求判令：1、确认双方于2014年4月28日签订的《户外广告发布合同》已于2014年10月24日解除；2、蓝天地产公司立即支付广告发布费43000元给金拇指公司；3、判令蓝天地产公司立即支付换画材料费、人工费3127.32元给金拇指公司；4、判令蓝天地产公司支付欠款利息给金拇指公司。利息计算，从起诉之日起，以本金人民币46127.32元为基数，按中国人民银行规定的流动资金贷款利率分段计付；5、蓝天地产公司支付违约金给金拇指公司。违约金计算：从2014年5月14日起至2014年8月18日止，以本金人民币25800元为基数、从2014年10月18日起至付清之日止，以本金人民币43000元为基数，分别按日万分之五计付。6、驳回金拇指公司其他诉讼请求。
一审法院认为，双方于2014年4月28日签订的《户外广告发布合同》是各方在平等、自愿的基础上签订的，合同是合法有效的，应受法律保护。合同签订后，当事人各方都应当按合同约定履行义务。金拇指公司已依约制作并发布了广告，蓝天地产公司应按合同约定支付广告费。但蓝天地产公司在合同的履行过程中，未按约定支付广告费用。金拇指公司要求蓝天地产公司支付广告费43000和换画材料费、人工费3127元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。合同签订后蓝天地产公司未按约定支付广告费用和换画材料费、人工费且经金拇指公司催收后其仍不答复也未支付相关费用，可以认定蓝天地产公司已不愿履行合同主要义务，金拇指公司于2014年10月21日向蓝天地产公司发出通知要求解除合同。蓝天地产公司于2014年10月24日收到该通知后未提起诉讼或仲裁，所以金拇指公司要求确认双方合同于2014年10月24日解除的诉请，符合《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”的规定，本院予以支持。对于金拇指公司诉请从起诉之日起按中国人民银行规定的贷款利率支付欠款利息并要求蓝天地产公司即按当期逾期款项的万分之五支付违约金的诉讼请求，在合同中双方对逾期付款是否应支付利息没有约定，利息只能从本案主张权利即起诉之日开始计算。蓝天地产公司未按约定支付广告费用，其行为已构成违约。蓝天地产公司应按双方签订的《户外广告发布合同》的约定支付违约金给金拇指公司。但违约金和利息合计不能超人民银行同期同类贷款基准利率四倍，起出部份，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第九十六第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、确认广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司与广西蓝天房地产有限公司于2014年4月28日签订的《户外广告发布合同》已于2014年10月24日解除；二、广西蓝天房地产有限公司支付广告费43000元给广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司；三、广西蓝天房地产有限公司支付换画材料费、人工费3127元给广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司；四、广西蓝天房地产有限公司支付欠款利息给广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司（利息计算办法：以46127元为基数，从2014年12月25日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至生效判决确定的履行期限最后一日止）；五、广西蓝天房地产有限公司支付违约金给广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司（违约金的计算办法：以25800元为基数，从2014年5月14日起至2014年8月18日止，以43000元为基数，从2014年10月20日起至2014年12月24日止，均按日万分之五计算；以43000元为基数，从2014年12月25日起至生效判决确定的履行期限最后一日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率三倍计算，但不得超过日万分之五）；六、驳回广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司其他诉讼请求。本案受理费993元，减半收取即497元（金拇指公司已预交），由广西蓝天房地产有限公司承担。
上诉人蓝天地产公司不服一审判决，上诉称，一、一审判决认定事实不清，证据不足。上诉人蓝天地产公司欠被上诉人金拇指公司的广告费实际为17200元，而不是一审判决的43000元。二、一审法院判决上诉人蓝天地产公司既承担利息，又判决承担违约金属于适用法律错误。双方的《户外广告发布合同》没有对逾期付款的利息进行约定。三、一审法院判决上诉人蓝天地产公司承担日万分之五的违约金过高，超过同期贷款利率的二倍，不应全部支持被上诉人的诉讼请求。请求二审法院依法改判（2015）玉区法民初字第二、四、五项。诉讼费用由被上诉人金拇指公司承担。
被上诉人金拇指公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法。违约金的计算是按照双方所签订的合同约定来计算的，并没有违反法律规定的原则。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
二审中，双方当事人在法律规定的举证期限内均没有新证据向本院提供，且双方对一审查明的事实均没有异议。
经审理查明，本院对一审查明的基本事实予以确认。
再查明，被上诉人金拇指公司是领有企业法人营业执照有限责任公司。其经营范围包括利用霓虹灯、招牌、印刷品、礼品、灯箱、调幅、场（馆）、布展、汇演、车体、电子显示屏设计、制作、代理、发布（除大众媒体发布）国内广告：利用影视、广播、报纸、网页设计、制作、代理国内广告业务等。上诉人蓝天地产公司亦领有企业法人营业执照的有限责任公司，其经营范围：房地产开发经营、销售（凭有效资质证方可经营）。
本院认为，上诉人蓝天地产公司与被上诉人金拇指公司所签订的《户外广告发布合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的禁止性规定，属于合法有效的合同，依法应受法律保护，双方当事人应当共同遵守，并按双方所签订的合同享有权利和承担义务，被上诉人金拇指公司按照双方所签订的合同约定为上诉人蓝天地产公司制作并发布了广告，上诉人蓝天地产公司应当按照双方所签订的合同约定向被上诉人金拇指公司支付相应的广告费用，但上诉人蓝天地产公司在被上诉人金拇指公司为其公司制作并发布广告后，没有依约向上诉人金拇指公司支付广告费用构成违约，上诉人蓝天地产公司应当支付广告费用和承担违约责任。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，但判决上诉人蓝天地产公司既承担欠款利息又承担违约金不当，依法应予纠正。上诉人蓝天地产公司上诉提出，一审法院认定事实不清，判决上诉人承担欠款利息事实不清，证据不足。双方所签订的《户外广告发布合同》没有任何对逾期付款的利息约定上诉理由成立，依法应予以支持。一审法院判决上诉人既承担利息，又判决上诉人承担违约金，属于重复计算，不应采用双重罚则，属于适用法律错误。请求二审法院在依法查清事实的基础上，正确适用法律，对（2015）玉区法民初字第50号民事判决第二、第四项、第五项依法进行改判的上诉请求部分有理，对其上诉理由成立部分予以支持，对其上诉理由不成立部分本院依法予以驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但判决上诉人蓝天地产公司承担双方合同没有约定的利息又判决上诉人承担违约责任不当，本院依法予以纠正。由于被上诉人金拇指公司没有提供其因上诉人蓝天地产公司违约未支付广告费用造成其的实际损失数额，本院依法认定被上诉人金拇指公司因上诉人蓝天地产公司违约所造成的实际损失为银行同期同类贷款利率的130%，一审判决按中国人民银行同期同类贷款利率三倍计算没有法律依据，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的意见（二）第二十九条的规定，判决如下：
一、维持玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第50号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、变更玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第50号民事判决第五项为：上诉人广西蓝天房地产有限公司支付违约金给被上诉人广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司（违约金计算办法：以25800元为基数，从2014年5月14日至2014年8月18日止，以43000元为基数，从2014年10月20日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，均按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的130%计算）；
三、撤销玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第50号民事判决第四项；
四、驳回被上诉人广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费993元，由上诉人广西玉林金拇指广告装饰有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄炳才
审 判 员 李 斌
代理审判员 刘 念
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 李 豪