陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终11169号
上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司，住所地西安市雁塔区南二环396号秦电国际大厦8楼。
负责人左涛，该公司经理。
委托代理人周伊娜，陕西仁和万国律师事务所律师。
委托代理人许付强，陕西仁和万国律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨锦元，男，1951年11月22日出生，汉族，西安市高陵区村民，住。
委托代理人赵栋，陕西若定律师事务所律师。
原审被告刘永安，男，1957年7月17日出生，汉族，西安市高陵区村民，住。
委托代理人刘进，男，1982年9月25日出生，汉族，西安市高陵区村民，住，系刘永安之子。
上诉人永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司（以下简称永安财险西安碑林支公司）因与被上诉人杨锦元，原审被告刘永安机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2017）陕0117民初131号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了该案。本案现已审理终结。
杨锦元诉至西安市高陵区人民法院提出诉讼请求，1、判令永安财险西安碑林支公司在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内赔偿其各项损失共计157775.58元，超出保险赔偿限额部分由刘永安赔偿；2、本案诉讼费由刘永安及永安财险西安碑林支公司承担。事实和理由：2016年10月31日10时左右，刘永安驾驶陕Ａ×××××重型货车在东升村××村××西向南倒车时，与其驾驶的二轮电动车发生碰撞，致其受伤，车辆受损，造成交通事故。经西安市公安局高陵分局交警队作出的高公交认字【2016】第448号事故认定书认定，刘永安负全部责任，其无责任。刘永安所驾驶的车辆在永安财险西安碑林支公司投有交强险和商业险，且事故发生在保险期间。事故发生后其被送往第四军医大学第二附属医院进行治疗，住院16天，先后花费医疗费共72603.48元，后其于2016年11月在高陵区医院进行治疗，住院11天，先后花费医疗费3606.1元。出院后双方协商解决赔偿事宜未果。现其为维护自己的合法权益，故诉至法院。
刘永安辩称，事故发生属实，责任划分无异议,鉴定意见书无异议，其给杨锦元先行垫付的医疗费应该由保险公司直接支付给其，鉴定费和诉讼费其自愿承担。
永安财险西安碑林支公司辩称，其公司对杨锦元的合法合理损失在保险限额内进行赔偿。杨锦元的医疗费应扣除20%的非医保用药。杨锦元已66岁，不存在误工费。杨锦元电动车损失经其公司定损为600元。诉讼费和鉴定费不属于保险合同范围，其公司不予赔付。
原审法院认为，因身体遭受侵害，受害人有权要求致害人进行赔偿，致害人对其侵权行为应当根据其过错的大小承担相应的民事责任。杨锦元诉请的医疗费中刘永安先行垫付了77934.58元，双方当庭均表示同意永安财险西安碑林支公司将77934.58元直接支付给刘永安，杨锦元主张自己缴费的803.26元医疗费，刘永安、永安财险西安碑林支公司辩称，七张高陵医院的票据及一张康辉大药房的票据不是正规发票不予认可，此辩解不违反法律规定，法院予以采纳，第四军医大附属二院的326元票据没有相关病历，刘永安、永安财险西安碑林支公司不予认可，但该票据为正规发票，也是杨锦元实际产生的医疗费，故对其主张的医疗费以326元为准。经鉴定杨锦元因此次事故造成十级伤残、后续治疗费16000元、误工期限120日、护理期限60日，刘永安、永安财险西安碑林支公司均认可鉴定意见书，但辩称，杨锦元的伤残赔偿金应按农村标准计算，杨锦元当庭提交的户口本上显示其为城镇居民，结合杨锦元现在的生活环境及消费水平，法院认为应以庭审时户口本上显示的城镇居民计算其伤残赔偿金。经鉴定杨锦元的误工期限为120日，其主张误工费每天按100元计算，永安财险西安碑林支公司辩称，杨锦元现已66周岁，不存在误工费，杨锦元当庭也未提供损失证明，所以不予认可，但综合考虑杨锦元的实际年龄和健康状况，酌情每天按50元计算。杨锦元主张护理费每天按100元计算，刘永安、永安财险西安碑林支公司认为60天护理期限过长，杨锦元也未提供护理费支出证据，认可40天每天按80元计算，但经鉴定杨锦元护理期限为60天，刘永安、永安财险西安碑林支公司当庭对鉴定意见也无异议，所以杨锦元的护理费按60天每天100元计算。杨锦元诉请营养费按住院天数27天每天20元计算、住院伙食补助费按住院天数27天每天30元计算，刘永安、永安财险西安碑林支公司均认可，也符合法律规定，法院依法予以支持。经鉴定杨锦元后续治疗费为16000元，刘永安、永安财险西安碑林支公司辩称此费用过高，但当庭对鉴定意见无异议，所以对杨锦元此诉请予以支持。杨锦元诉请其电动车损失2500元，没有提交证据，但永安财险西安碑林支公司当庭认可其公司对该电动车定损为500元，法院予以采纳。杨锦元主张精神损害赔偿1000元，刘永安、永安财险西安碑林支公司认可，法院予以支持。杨锦元诉请交通费500元，当庭没有提交票据，刘永安、永安财险西安碑林支公司认可200元，但因杨锦元住院两次，法院酌情认定交通费为400元。综上所述，杨锦元因此次交通事故产生的各项费用为：医疗费中其自行缴费326元、刘永安垫付77934.58元、住院伙食补助费810元、营养费540元、误工费6000元、护理费6000元、后续治疗费16000元、电动车损失500元、伤残赔偿金39816元、精神抚慰金1000元、交通费400元，以上费用共计149326.58元。杨锦元自行缴费的医疗费326元、住院伙食补助费810元及营养费540元共1676元，由永安财险西安碑林支公司在交强险医疗费赔偿限额内予以赔偿，双方当庭同意保险公司将刘永安先行垫付的77934.58元医疗费直接支付给刘永安。杨锦元的误工费6000元、护理费6000元、后续治疗费16000元、伤残赔偿金39816元、精神抚慰金1000元、交通费400元共计69216元，由永安财险西安碑林支公司在交强险伤残赔偿范围内予以赔偿，其电动车损失500元由永安财险西安碑林支公司在交强险财产损失赔偿限额内予以赔偿。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审遂判决：一、在本判决生效后十日内被告永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、电动车损失、精神抚慰金、交通费共计71392元；二、在本判决生效后十日内被告永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司支付被告刘永安77934.58元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1290元、鉴定费2400元，由被告刘永安承担(原告已预交，履行判决时被告刘永安支付原告3690元)。
宣判后，永安财险西安碑林支公司不服，向本院提起上诉称，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据该规定，误工费的认定应以受害人是否存在误工以及是否因误工而收入减少为依据。而杨锦元已66岁，且其未向法院提供有误工事实以及因误工实际减少收入的相关证据材料，虽然鉴定的误工期限为120日，但并不能代表杨锦元的实际误工天数。因此，一审法院考虑杨锦元的年龄和健康状况酌情认定的误工费属于主观臆断，该判决结果难以让人信服。上诉请求：1、依法改判一审判决第一项为，其公司赔偿杨锦元医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、电动车损失、精神抚慰金、交通费共计65392元；2、本案诉讼费用由杨锦元承担。
杨锦元辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回永安财险西安碑林支公司的上诉。虽然其年龄超过了60岁，但老年人的合法劳动收入也受法律保护，老年人有提供劳动并取得合法劳动报酬的权利。司法鉴定结论确定其因此次交通事故产生了误工，永安财险西安碑林支公司对此也没有提出任何异议，说明认可了其误工的事实。而其在女儿的小吃馆工作，因此次交通事故不能为女儿提供劳务，导致其收入减少，其女儿的花费增多，故一审法院依自由裁量权作出的判决是正确的。
刘永安述称，其同意一审判决。
经审理查明，杨锦元在一、二审均称，其在其女儿开的小吃馆干活，但并未向法院提供因本案交通事故发生实际误工损失的充分证据。其余事实与一审判决查明的一致。
本院认为，刘永安驾驶陕Ａ×××××号重型货车与杨锦元驾驶的二轮电动车相撞，致杨锦元受伤，车辆受损，造成交通事故。经交警部门认定，刘永安负事故全部责任，杨锦元无事故责任。陕Ａ×××××号车辆在永安财险西安碑林支公司投保有交强险和商业三者险。故对于杨锦元因本案交通事故产生的各项损失，应先由永安财险西安碑林支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由永安财险西安碑林支公司按照商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人刘永安予以赔偿。对于一审判决认定的除误工费以外的其余各项损失，各方当事人均未提起上诉，本院予以确认。对于永安财险西安碑林支公司上诉要求改判误工费的请求，虽然鉴定意见认定了120天的误工期限，但杨锦元并未向法院提供其存在误工事实及产生实际误工损失的充分证据，故一审判决酌情认定的误工费不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，本院对杨锦元主张的误工费，依法不予认定。永安财险西安碑林支公司的上诉请求，于法有据，本院予以采纳。综上，维持一审判决第二项，撤销一审判决第一项并予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市高陵区人民法院（2017）陕0117民初131号民事判决第二项；
二、撤销西安市高陵区人民法院（2017）陕0117民初131号民事判决第一项；
三、永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司于本判决生效后十日内支付杨锦元医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、电动车损失，共计65392元；
四、驳回杨锦元其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1290元、鉴定费2400元，杨锦元已预交，由刘永安承担，刘永安于本判决生效后十日内直付杨锦元；二审案件受理费50元，永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司已预交，由永安财产保险股份有限公司西安市碑林支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 王慧芳
代理审判员 辛 娟
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 陈 肖