福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）闽刑终字第147号
原公诉机关福州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄成光，绰号“广广”，男，1978年5月27日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，户籍地闽侯县，暂住福州市晋安区。2011年5月23日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，同年8月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人王晓榕，福建卫理律师事务所律师。
福州市中级人民法院审理福州市人民检察院指控被告人黄成光犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月17日作出（2013）榕刑初字第177号刑事判决。宣判后，被告人黄成光不服，提出上诉。福建省法律援助中心依法指派王晓榕律师为上诉人黄成光提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，审阅辩护人辩护词，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年4月1日19时许，魏某经电话联系向被告人黄成光购买甲基苯丙胺（冰毒），并约定在福州市鼓楼区双子星大厦附近交易。次日凌晨零时许，黄成光携带毒品在交易地点被公安人员抓获，当场查获甲基苯丙胺净重45.67克。随后，公安人员在黄成光暂住处福州市晋安区梅仙街某号内又查获甲基苯丙胺净重53.3克。
认定上述事实的证据有：证人魏某、罗某某等人的证言，缴获的毒品及毒品照片，扣押物品清单、前科判决书，现场照片、现场辨认笔录，鉴定意见，电话通话记录及被告人黄成光的供述等。
原判认为，被告人黄成光违反国家禁毒法规，贩卖甲基苯丙胺98.97克，其行为构成贩卖毒品罪。黄成光系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。据此依法作出判决：（一）被告人黄成光犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币三万元；（二）扣押在案的被告人黄成光的手机二部予以没收，上缴国库。
上诉人黄成光上诉理由：原判将查获的98.97克甲基苯丙胺全部认定为贩毒数量不当，其中68.97克应以非法持有毒品罪认定；到案后如实供述未被掌握的其藏匿在家中的毒品，具有坦白认罪情节，且毒品全部被查获，又系在特情引诱下实施犯罪，原判量刑畸重，请求从轻处罚。辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，2013年4月1日19时许，魏某与上诉人黄成光电话联系购买30克甲基苯丙胺，并约定交易价格每克180元及在福州市鼓楼区双子星大厦附近交接。次日凌晨零时许，黄成光携带甲基苯丙胺到约定的地点与魏某交接时被公安人员抓获，并当场被查获一袋甲基苯丙胺，净重45.67克。随后，公安人员在黄成光的暂住处福州市晋安区梅仙街某号房屋内又查获一袋甲基苯丙胺，净重53.3克。
另查明，黄成光因本案被抓获后冒用他人身份，至被刑事拘留后才被发现真实身份。2011年5月23日，黄成光因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，同年8月23日刑满释放。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人魏某证言及辨认笔录，证实2013年4月1日19时许，他在住处被警察抓获时被查获一包甲基苯丙胺。后他向警察检举一个外号叫“广广”的闽侯籍男子（即黄成光）贩卖甲基苯丙胺，并电话联系黄成光购买30克甲基苯丙胺，每克180元，让黄成光准备好送到福州市鼓楼区双子星大厦，黄成光同意，警察在他住处守候。当日23时许，黄成光打电话对他说已到双子星大厦楼下，坐在公交车站旁其朋友驾驶的一辆小车上。警察即到该处将黄成光抓获。魏某经辨认照片，确认黄成光即为外号叫“广广”的男子。
2、证人罗某某证言及辨认笔录，证实2013年4月1日21时许，他到朋友“广广”（即黄成光）在福州市晋安区梅仙街附近的暂住处玩，见黄成光在房间茶几上将二三袋甲基苯丙胺整理到一个大塑料袋里，他向黄成光要点甲基苯丙胺吸食后躺在床上休息。23时许，黄成光搭乘他驾驶的轿车离开暂住处，黄成光坐在副驾驶室，途中黄成光要他驾车先拐到福州市鼓楼区双子星大厦。到双子星大厦后，黄成光拨打电话，他将车停靠在双子星大厦附近的公交车站旁，不久，警察到该处将他和黄成光抓获，并在他所驾驶的轿车副驾驶室门上储物格里搜到一袋甲基苯丙胺。罗某某经辨认照片，确认黄成光系其朋友“广广”。
3、证人黄某某证言及辨认笔录，证实黄成光是他的胞弟，平时没有和家人住在一起。黄成光因贩卖毒品被刑事拘留后，他经通知到公安机关签收刑事拘留通知书时，公安人员发现黄成光冒用了他的身份。黄某某经辨认照片，确认黄成光系其胞弟。
4、搜查证、提取笔录、扣押物品清单和查获扣押的疑似毒品的白色晶体及其照片、称量照片，证实2013年4月2日零时许，公安人员在黄成光乘坐的轿车的副驾驶室门上储物格内提取到一塑料袋装的疑似毒品的白色晶体，经当场称量，含袋重46.55克，其中塑料袋0.88克；扣押黄成光的“IPHONE”和“华为”手机各一部。2013年4月2日16时许，公安人员经对黄成光的暂住处福州市晋安区梅仙街某号房屋进行搜查，查获一塑料袋装的疑似毒品的白色晶体，经当场称量，含袋重54.18克，其中塑料袋0.88克。
5、福州市公安局榕公刑技化（2013）第607号理化检验意见，证实送检的在毒品交易现场和黄成光暂住处查获的疑似毒品的白色晶体各一袋，均检出甲基苯丙胺成分。
6、福建省毒品实物上缴收据，证实公安机关已将本案缴获的毒品上缴。
7、现场照片、辨认笔录，证实毒品交接现场福州市鼓楼区双子星大厦附近公交车站周边的情况，黄成光、罗某某经辨认，确认该处即为毒品交接地点。
8、手机通话记录，证实黄成光“1330690****”号码的手机与魏某的手机通话记录，即2013年4月1日18时55分、19时48分、20时50分、22时58分魏某拨打黄成光的手机，23时1分黄成光拨打魏某的手机。
9、福州市公安局仓山分局现场检测报告书及现场检测照片，证实用甲基安非他明检测试剂经现场检测，黄成光的尿检结果呈阳性。
10、上诉人黄成光的供述，黄成光归案后对其与魏某于2013年4月1日晚经电话联系约好交易甲基苯丙胺的数量、单价及地点后，携带甲基苯丙胺到福州市鼓楼区双子星大厦附近进行交易过程中被抓获，当场被查获甲基苯丙胺45.67克及在其暂住处被查获甲基苯丙胺53.3克等基本犯罪事实供认不讳，与证人魏某、罗某某的证言及公安机关查获本案毒品的过程能够印证。还供述其曾因贩卖毒品被判刑，此次被抓获后因怕被从重处罚，故而冒用其胞兄黄某某的身份。
11、福州市台江区人民法院（2011）台刑初字第278号刑事判决书及福州市第二看守所证明，证实2011年5月23日，黄成光因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，同年8月23日刑满释放。
12、公安机关出具的户籍证明，证实黄成光的身份等基本情况。
13、福州市公安局金山派出所出具的《情况说明》，证实黄成光因本案被抓获后自报身份为黄某某，公安人员在黄成光被刑事拘留后通知其家属领取刑事拘留通知书，黄成光的胞兄黄某某到该派出所领取时，发现黄成光冒用黄某某的身份。
上述证据，经原审庭审举证、质证，来源合法，各证据之间能够相互印证，客观真实，足以证实本案事实，可以作为定案根据，本院予以确认。
关于上诉人黄成光及其辩护人提出原判将查获的甲基苯丙胺98.97克全部认定为贩毒数量不当，其中68.97克应以非法持有毒品罪认定的上诉理由和辩护意见。经查，黄成光虽有吸食毒品的行为，但黄成光在毒品交易过程中被抓获，在交易现场和黄成光暂住处被查获甲基苯丙胺共计98.97克，故黄成光实施了贩卖毒品的行为，原判将其当天所交易的毒品数量和被查获的毒品数量共计98.97克一并认定为贩毒数量，以贩卖毒品罪追究刑事责任正确。该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人黄成光及其辩护人提出黄成光系在特情引诱下实施犯罪的上诉理由和辩护意见。经查，证人罗某某、魏某的证言及黄成光供述，结合黄成光在贩卖毒品过程中被抓获的事实，可以证实黄成光持有毒品待售；魏某并非特情，而是因非法持有毒品被公安人员抓获后检举黄成光具有贩卖毒品的行为，并配合公安机关抓获黄成光，不存在特情介入引诱毒品犯罪的情形。该上诉理由和辩护意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄成光违反国家管理规定，贩卖甲基苯丙胺98.97克，其行为构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大。黄成光曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯贩卖毒品罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。黄成光到案后虽能如实供述自己贩卖毒品的犯罪事实，毒品亦被查获到案，但其被抓获后冒用他人身份，悔罪态度不好，不予从轻处罚。黄成光及其辩护人以黄成光坦白认罪等为由请求从轻处罚的理由不能采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 丰
代理审判员 刘建明
代理审判员 王孔纪
二〇一四年三月二十日
书 记 员 林 密