山东省莒县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1122刑初223号
公诉机关山东省莒县人民检察院。
被告人王林强，男，1975年2月3日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，初中文化，农民，户籍地黑龙江省鸡西市城子河区，现租住于山东省沂水县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月15日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。
辩护人盛大星，山东沭章律师事务所律师。
被告人杨宁（曾用名杨振虎），男，1982年12月9日出生于山东省莒县，汉族，初中文化，农民，住莒县。因犯抢劫罪于2008年6月16日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月16日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。
被告人刘彦文，男，1981年9月12日出生于山东省莒县，汉族，小学肄业，农民，住莒县。因犯故意伤害罪于2012年5月23日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯容留他人吸毒罪于2014年8月25日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，并撤销原判缓刑执行部分，数罪并罚决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年1月15日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。2017年11月14日经本院决定被取保候审。
辩护人唐顺涛，山东名律律师事务所律师。
山东省莒县人民检察院以莒检公诉刑诉[2017]243号起诉书、莒检公诉刑追诉[2017]5号追加起诉决定书指控被告人王林强、杨宁犯贩卖毒品罪，被告人刘彦文犯容留他人吸毒罪，于2017年7月24日、11月17日向本院提起公诉、追加起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莒县人民检察院指派检察员赵光亮、于守东出庭支持公诉，被告人王林强及其辩护人盛大星、被告人杨宁、被告人刘彦文及其辩护人唐顺涛到庭参加诉讼。案件审理过程中，经莒县人民检察院建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
莒县人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
（一）被告人王林强贩卖毒品事实
2017年1月期间，被告人王林强在沂水县沂蒙山大酒店附近的洗头房内卖给刘彦文等人甲基苯丙胺（冰毒），共计3.65克。
（二）被告人杨宁贩卖毒品事实
自2016年9月至2017年1月，被告人杨宁在莒县城区祥云百家乐购物超市等地卖给杜某等人甲基苯丙胺，共计2.79克。
二、容留他人吸毒罪
自2016年9月至10月，被告人刘彦文在其车内、办公室等场所容留杜某、刘某、宋某等人吸食甲基苯丙胺，共计容留他人吸食毒品5次。
针对上述指控，公诉机关当庭讯问了三被告人，宣读并出示了物证（照片），常住人口基本信息等书证，证人杜某等人的证言，辨认笔录，检验鉴定报告等鉴定意见，三被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人王林强、杨宁的行为已构成贩卖毒品罪，被告人刘彦文的行为已构成容留他人吸毒罪，均应追究其刑事责任；被告人刘彦文系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定处罚。
被告人王林强对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的部分事实有异议，辩称：1、其第一次给刘彦文甲基苯丙胺的时候，并不知道给刘彦文的是毒品；2、公安机关从其身上扣押的0.9克冰毒，是留给自己吸食的，不应计算在贩卖毒品的数额之内。被告人王林强的辩护人提出的辩护意见是：1、对起诉书指控的第一起犯罪事实有异议，被告人王林强不知道给刘彦文的是毒品；2、公诉机关指控的第三起犯罪事实是在侦查人员安排下进行的，属于特情介入下的犯意引诱型犯罪，属于犯罪未遂；3、被告人王林强是在他人安排、指使下实施的毒品犯罪，应认定为从犯；4、被告人王林强无犯罪前科，系初犯；5、被告人认罪态度好，具有悔罪表现，愿意缴纳罚金。
被告人杨宁对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的部分事实有异议，辩称：1、起诉书指控的第三起犯罪事实中，其没有和杜某商量毒品的重量；2、公安机关从其身上扣押的0.59克冰毒，是留给自己吸食的，不应计算在贩卖毒品的数额之内。
被告人刘彦文对公诉机关的指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人刘彦文的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人刘彦文的犯罪行为虽有社会危害性，但未造成严重社会后果；2、被告人刘彦文具有重大立功情节；3、被告人刘彦文自愿认罪，具有悔罪表现。
经审理查明，
一、贩卖毒品事实
2016年9月至2017年1月期间，被告人王林强、杨宁为谋取非法利益，分别实施贩卖毒品的行为。其中，被告人王林强贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3.65克；被告人杨宁贩卖甲基苯丙胺2.79克。具体事实如下：
（一）被告人王林强贩卖毒品事实
1、2017年1月的一天，被告人王林强在位于沂水县沂蒙山大酒店附近的一洗头房内，以500元的价格将0.9克甲基苯丙胺卖给刘彦文。
上述事实，有下列证据证实：
（1）证人刘彦文的证言，证实其被抓前十多天的一天白天，其去沂水的洗头房找王林强买了500块钱的冰毒，到了店里面，其给了王林强钱后，王林强给其一包冰毒，说是1克，实际上也就有0.8克左右，买了冰毒后，其就开车回了莒县自己吸食了冰毒。
（2）被告人王林强在公安机关做过四次供述均证实在其被抓前十多天的一天白天，刘彦文直接去了其上班的洗头房，当时就自己一个人在店里，见面后，刘彦文给了其500块钱，其卖给刘彦文一包冰毒，这包冰毒和前一天卖给刘彦文的一样多，刘彦文买了冰毒后就走了，这包冰毒是杨胖给的，杨胖让其卖了后再给他钱。上述事实，被告人王林强在莒县人民检察院批捕阶段及本院第一次庭审时均予以认可。
（3）办案说明，证实公安机关经侦查，未查到犯罪嫌疑人“杨胖”的真实身份及有效信息。
以上证据，经庭审质证，能够相互印证，足以认定被告人王林强第一次卖给刘彦文冰毒时，被告人王林强对于卖给刘彦文的“东西”是冰毒系明知。
2、2017年1月的一天，被告人王林强在位于沂水县沂蒙山大酒店附近的一洗头房内，以500元的价格将0.9克甲基苯丙胺卖给刘彦文。
3、2017年1月15日，办案民警给刘彦文500元现金并安排其到被告人王林强位于沂水县沂蒙山大酒店附近的洗头房内，以500元的价格从被告人王林强处购买甲基苯丙胺0.95克。
另查明，2017年1月15日，在被告人王林强卖给刘彦文甲基苯丙胺0.95克后，办案民警将其抓获，在其身上查获甲基苯丙胺0.9克及现金1000元（其中500元已返还办案民警，剩余500元已随案移送本院）。
上述事实，被告人王林强在开庭审理过程中亦无异议，且有物证（照片），书证户籍材料、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、辨认笔录、办案说明，证人刘彦文、卢某、吕某、张某的证言及自述材料，日照市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定报告等证据证实，足以认定。
（二）被告人杨宁贩卖毒品事实
1、2016年9月的一天，被告人杨宁在莒县祥云百家乐购物超市附近，以400元的价格卖给杜某0.4克甲基苯丙胺。
2、2016年10月的一天，被告人杨宁在莒县供销大厦附近，以500元的价格卖给杜某0.8克甲基苯丙胺。
上述事实，被告人杨宁在开庭审理过程中亦无异议，且有物证（照片），书证户籍材料、辨认笔录，证人杜某、吕某、张某的证言及自述材料，日照市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定报告等证据证实，足以认定。
3、2017年1月15日，杜某在公安机关的安排下，联系被告人杨宁购买1克甲基苯丙胺，被告人杨宁又联系他人，欲从他人处购买1克甲基苯丙胺贩卖给杜某，并约定在莒县第一实验小学附近进行交易，后办案民警将被告人杨宁当场抓获，交易未得逞。办案民警在被告人杨宁身上查获甲基苯丙胺0.59克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）证人杜某的证言，证实2017年1月15日下午，公安机关安排其给杨宁发微信，问杨宁“还有了吗？”，过了一会，杨宁给其打电话说，“有，他在外边，得到下半晚着（方言，下午的后半部分）；等到下午5点多钟了，公安人员又安排其用手机号码135××××1611拨打杨宁的手机号码，联系杨宁购买1个1克冰毒，结果杨宁没接电话，后来杨宁和其约定在莒县第一实验小学南“舌尖上的美味”门口见面；其和公安到了“舌尖上的美味”门口后，其跟公安人员说了，公安人员下车过去将杨宁抓起来了。
（2）证人周某（绰号“冒子”）的证言，证实2017年1月15日，杨宁打电话问其要冰毒，杨宁说自己吸食，其说没有，杨宁就一直磨蹭着问其要冰毒吸食；其在莒县出租房床头柜抽屉里，给杨宁留过一包冰毒。
（3）证人张某、吕某的证言，证实杜某在公安人员的控制之下找杨宁购买1包1个1克冰毒，后杨宁让杜某到莒县第一实验小学南“舌尖上的美味”饭店门前进行交易，公安人员达到后，在杨宁的车上将杨宁抓获，并在杨宁身上扣押冰毒0.59克。
（4）被告人杨宁的供述，证实2017年1月15日下午，涛（杜某）联系其购买冰毒，其跟杜某说“冒子”（周某）和他小老婆闹翻了不在莒县，没有冰毒，然后就挂了电话，到了天黑以后，大约在六七点钟，杜某又给其打电话联系购买1个冰毒，其答应后就给“冒子”打电话，“冒子”让其找他伙计拿冰毒，让其等他电话，并说他伙计只要现金不转账，过了大约半个小时，其给“冒子”打电话，“冒子”让其开车去莒县步行街那地方的一家“舌尖上的美味”饭店门口等着，其正好没吃饭想去饭店吃饭，“冒子”不让上这个饭店吃饭，让其打包去车上吃；挂了电话后，其就开车去了步行街，在路上的时候，其给杜某打电话让他去步行街“舌尖上的美味”饭店门口，其到了这个饭店门前后，进了这个饭店要了个盒饭，然后拿着盒饭去了车上，正在车上吃的时候，公安的人过去把其抓了，当场从身上搜出一包冰毒，这包冰毒是其收拾“冒子”的出租房时收拾出来的。
（5）辨认笔录，证实经过杜某辨认，杨宁就是卖给其冰毒的人。
（6）通话记录，证实2017年1月15日杜某打电话给杨宁购买冰毒的事实。
以上证据，经庭审质证，能够相互印证，足以认定被告人杨宁欲贩卖给杜某的毒品重量是1克。
二、容留他人吸毒事实
自2016年9月至2016年10月期间，被告人刘彦文在其车内、办公室等场所5次容留杜某、刘某、宋某等人吸食甲基苯丙胺。具体事实如下：
1、2016年9月的一天，被告人刘彦文与宋某驾驶车辆到莒县蓝湾超市附近，在被告人刘彦文的车内，被告人刘彦文与宋某轮流吸食甲基苯丙胺。
2、2016年9月的一天，被告人刘彦文与宋某驾驶车辆到莒县蓝湾超市附近，在被告人刘彦文的车内，被告人刘彦文与宋某轮流吸食甲基苯丙胺。
3、2016年9月的一天，被告人刘彦文与杜某驾驶车辆到莒县店子集镇姜庄村东边树林处，在被告人刘彦文的车内，被告人刘彦文与杜某轮流吸食甲基苯丙胺。
4、2016年10月的一天，在莒县振兴路岳家村的被告人刘彦文的办公室内，被告人刘彦文与刘某轮流吸食甲基苯丙胺。
5、2016年10月的一天，被告人刘彦文与杜某驾驶车辆到莒县店子集镇姜庄村东边树林处，在被告人刘彦文的车内，被告人刘彦文与杜某轮流吸食甲基苯丙胺。
上述事实，被告人刘彦文在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、辨认笔录、尿检照片、现场检测报告书,证人宋某、杜某、刘某的证言等证据证实，足以认定。
另查明，2017年1月15日，被告人刘彦文被抓获归案，并带领公安机关到沂水县沂蒙山大酒店附近的一洗头房内将王林强抓获归案。
又查明，被告人杨宁因犯抢劫罪于2008年6月16日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，刑期自2008年3月7日起至2011年3月6日止。被告人刘彦文因犯故意伤害罪于2012年5月23日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯容留他人吸毒罪于2014年8月25日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，并撤销原判缓刑执行部分，数罪并罚执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
上述事实，被告人杨宁、刘彦文在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、本地常住人口详细查询结果、抓获经过、本院（2008）莒刑初字第215号刑事判决书、（2014）莒刑初字第392号刑事判决书等证据证实，足以认定。
针对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院结合事实与法律评判如下：
1、关于被告人王林强和杨宁辩称的公安机关从其身上扣押的0.9克和0.59克冰毒不应计算在贩卖毒品的数额之内的辩解。经查，被告人王林强、杨宁在被公安机关查获毒品之前，曾多次实施贩卖毒品的行为，对在两被告人身上查获的毒品，在没有充分的证据证明该毒品并非用于贩卖的情况下，应计入被告人王林强、杨宁贩卖毒品的数额之内。故两被告人的该辩解不能成立。
2、被告人王林强的辩护人关于被告人王林强系从犯的辩护意见。经查，公诉机关指控的被告人王林强三次贩卖毒品的犯罪行为，均系被告人王林强个人独立完成，并没有他人的参与，根据在案证据不能认定被告人王林强与他人构成共同犯罪。故辩护人的该辩护意见不能成立。
本院认为，被告人王林强、杨宁贩卖甲基苯丙胺，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，已构成贩卖毒品罪；被告人刘彦文为他人吸食毒品提供场所，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的健康权利，构成容留他人吸毒罪，均应追究其刑事责任。公诉机关的指控成立，予以支持。
被告人王林强、杨宁贩卖甲基苯丙胺三次，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人王林强、杨宁分别实施的第三起贩卖毒品犯罪行为，系特情介入，可对被告人王林强、杨宁酌情从轻处罚。被告人杨宁在实施第三起贩卖毒品犯罪时，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可对其减轻处罚。被告人王林强、杨宁到案后能如实供述其主要犯罪事实，可对其从轻处罚。被告人杨宁有犯罪前科，可对其酌情从重处罚。被告人刘彦文曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯容留他人吸毒罪，是累犯，应对其从重处罚；其到案后协助公安机关抓获被告人王林强，构成立功，可对其从轻处罚。被告人王林强被扣押的1000元现金，其中500元应作为违法所得予以没收；扣押在案的甲基苯丙胺应予以没收并由扣押机关依法处理。
被告人王林强的辩护人关于被告人王林强无犯罪前科的辩护意见成立，予以采纳；被告人王林强的辩解和辩护人的其他辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。被告人杨宁的辩解与庭审查明的事实不符，不予采纳。被告人刘彦文的辩护人关于被告人刘彦文构成立功、自愿认罪的辩护意见成立，予以采纳；其他辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。据此：
一、依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人王林强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月15日起至2020年1月14日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人杨宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。即自2017年1月16日起至2019年1月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：
被告人刘彦文犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月15日起至2017年11月14日止。罚金已缴纳。）
四、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下：
1、被告人王林强违法所得人民币五百元予以追缴；
2、扣押在案的甲基苯丙胺予以没收，并由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虢德茜
审 判 员 许传伟
人民陪审员 庄肃欣
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 刘廷伟
附：一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
二、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；