山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋03民终664号
上诉人（原审原告）：李进林，男，1963年11月1日生，汉族，山西省盂县人。
委托诉讼代理人：王连城，盂县仙人乡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：魏俊和，男，1966年10月30日生，汉族，山西省盂县人。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司，住所地阳泉盂县金龙大街。
负责人：任永胜，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵海江，山西德昱律师事务所律师。
原审原告：王海金，男，1954年7月1日生，汉族，山西省盂县人。
原审原告：韩某一，女，2007年7月6日生，汉族，山西省盂县人。
法定代理人：韩某二，女，1981年10月4日生，汉族，山西省盂县人，住盂县，系原审原告韩某一之母。
原审被告：盂县鹏飞物流服务有限公司，住所地阳泉盂县金龙西街延伸线。
法定代表人：王俊青，该公司总经理。
上诉人李进林因与被上诉人魏俊和、中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司、原审被告盂县鹏飞物流服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2016）晋0322民初365号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年5月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李进林及其委托诉讼代理人王连城、被上诉人魏俊和、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司的委托诉讼代理人赵海江到庭参加诉讼。原审原告王海金、韩某一、原审被告盂县鹏飞物流服务有限公司经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李进林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人从事农业和经营门市，误工费应按照山西省2015年农林牧渔业在岗职工平均工资标准计算，为20579元；2、上诉人住院期间由其子李刚护理，一审认定的护理费与李刚的实际工资差距很大，不符合事实和法律；3、营养费、精神抚慰金未按照同一地区法院标准认定。
中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司辩称，1、一审中上诉人未提供其误工工资证明或其他收入证明，应视为没有收入，不应以城镇在岗职工工资标准计算误工费；2、上诉人在一审中提供的护理人李刚的工资证明没有单位负责人和工资表制作人的签字，不符合民事诉讼证据规则的要求，同时也没有劳动合同和护理期间扣发工资的证明，原判按照居民服务业工资标准计算其护理费正确；3、营养费�精神抚慰金法律没有明确的标准，原判根据本案实际情况予以认定，符合法律规定。
魏俊和辩称，其在中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司投有保险，请二审法院依法判决。
李进林、王海金、韩某一向一审法院起诉请求：判决三被告在责任范围内赔偿原告李进林各项费用106392.87元，赔偿原告王海金各项费用14049元，赔偿原告韩某一各项费用374.86元。
一审中，原告李进林围绕其诉讼请求提交下列证据：1、盂县交警大队盂公交认字（2015）第152725号道路交通事故认定书。证明本次事故魏俊和负主要责任，李进林负次要责任，乘车人王海金、韩某一、韩某三无责任。2、盂县人民医院诊断证明书、出院证、病历、结算票据、门诊票据、费用清单。证明原告李进林2015年11月1日入院治疗，2016年2月18日出院，实际住院109天。期间产生门诊费用1110.98元、诊断证明书盖章费用1元、医疗费24862.89元。3、山西方正司法鉴定所晋方正司鉴（2016）鉴字第688号司法鉴定意见书及鉴定费票据。证明原告李进林因本次车祸导致损伤构成道路交通事故X（拾）级伤残，支出鉴定费1500元。4、李刚身份证复印件及2015年8、9、10月工资表。证明原告李进林住院期间由其子李刚陪侍，李刚系阳泉市上社煤炭有限责任公司职工。
原告王海金提交证据如下：1、盂县人民医院诊断证明书、出院证、X线检查申请单、门诊票据、结算票据、费用清单、病历。证明原告王海金2015年11月1日入院治疗，11月14日出院，实际住院13天。期间产生门诊费用695元、X线检查费172元、医疗费5266.03元。2、原告王海金妻子刘东梅身份证复印件。证明王海金住院期间由其妻子陪侍，刘东梅系农业户口。
原告韩某一提交门诊票据。证明产生门诊费用374.86元。
被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司对上述证据发表质证意见称：1、对事故认定书、原告李进林的病历、医疗票据无异议。伙食补助费应按照每天50元计算。营养费按照每天100元计算偏高。营养期、护理期主张较长。误工时间严格限制为住院期间，应按照农村居民人均可支配收入计算。陪侍人员李刚应该与工资表中的李刚进行信息核对。工资表不能证明实际减少收入情况，且原告李进林未提供证据证明李刚为其儿子，护理事实不存在。鉴定费票据保险公司不负责。精神抚慰金已包含在残疾赔偿金里。伤残等级鉴定意见保留申请重新鉴定的权利。交通费没有证据不予赔偿。2、原告王海金的住院票据、门诊票据、出院证无异议。X线申请单中的172元无具体的结算票据不认可。诊断证明书中无加强营养意见，对营养费不认可。误工费按照农村居民人均可支配收入计算住院期间费用。护理期限酌情考虑1-7天。交通费无票据不赔偿。3、对原告韩某一的门诊票据无异议。
被告魏俊和同意保险公司上述质证意见，并提交行驶证、驾驶证、从业资格证、施救费发票、保险代抄单。证明事故发生时其持有有效的证件。事故车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险500000元，不计免赔覆盖，且事故发生时在保险期间。被告魏俊和为原告李进林车辆垫付600元施救费。
上述证据，原、被告均不持异议。
一审认定事实如下：2015年11月1日16时5分，被告魏俊和驾驶×××东风重型自卸货车由北向南行至214线七里沟十字路口�段时，与原告李进林驾驶×××五菱小型普通客车由西向东行驶中接触肇事，致李进林及乘车人王海金、韩某一、韩某三受伤，车辆损坏。2015年11月12日，盂县交警大队作出盂公交认字（2015）第152725号道路交通事故认定书，认定此事故魏俊和负主要责任，李进林负次要责任，乘车人王海金、韩某一、韩某三均无责任。事故发生当日，原告李进林、王海金入盂县人民医院住院治疗，原告韩某一在盂县人民医院门诊治疗。原告李进林经盂县人民医院诊断为左盖氏骨折。2016年2月18日出院，出院医嘱要求”加强营养，每月复诊，不适随诊，骨折愈合后行内固定物取出术。”治疗期间产生门诊费用1110.98元、医疗费24862.89元，出院后在开具的诊断证明书上加盖公章支出费用1元。上述费用中，被告魏俊和垫付医疗费3426元。原告王海金经诊断为头皮裂伤，颈椎病，软组织损伤。11月14日出院，期间产生门诊费用695元、X线检查费172元、医疗费5266.03元，其中被告魏俊和垫付3695元。原告韩某一在事故发生当天进行了门诊检查，产生费用374.86元，全部由被告魏俊和垫付。2016年5月12日，原告李进林向一审法院提出伤残鉴定申请，要求指定司法鉴定机构对其伤残等级进行鉴定。2016年7月5日，山西方正司法鉴定所作出晋方正司鉴（2016）鉴字第688号司法鉴定意见书：被鉴定人李进林遭遇车祸致左盖氏骨折。上述损伤的后遗症已构成道路交通事故X(拾)级伤残。原告李进林支出鉴定费1500元。2016年8月1日，被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司向一审法院提出损伤参与度鉴定申请，要求对原告李进林二十年前外伤致伤左前臂与本次事故构成的伤残是否存在因果关系及旧伤与构成伤残之间的参与度进行评定。2016年12月12日，山西省人身伤�司法鉴定中心作出晋人伤司鉴中心（2016）司鉴字第618号司法鉴定意见书，被告保险公司支出鉴定费3000元。被告保险公司认为被告的申请为鉴定原告左前臂功能障碍与二十年前旧伤之间的关系，作出的鉴定意见为被鉴定人李进林”左盖式骨折”系因本次车祸外伤所致。作出的鉴定结论与鉴定申请的事项不符。请求法庭不予采纳。
另查明，事故车辆×××东风重型自卸货车行驶证登记车主为盂县鹏飞物流服务有限公司。被告魏俊和陈述该车的实际经营人、所有人均为本人，仅在盂县鹏飞物流服务有限公司挂靠，未交纳任何费用。事故发生时，被告魏俊和持有有效的驾驶证、行驶证、从业资格证。该车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险500000元，不计免赔覆盖。事故发生时在保险期间。被告魏俊和为原�李进林垫付拖车费600元。事故发生时原告李进林驾驶车辆为其本人所有，李进林持有有效驾驶证。
一审法院认为，原告李进林、被告魏俊和违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定造成交通事故，应承担相应的事故责任。原、被告均认可盂县交警队作出的道路交通事故认定书，故对该认定书中确定的责任比例予以认可。原告李进林、王海金、韩某一的合理损失应该由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿，不足部分再按照责任比例承担。原告李进林未提交证据证明从事职业状况，故按照2015年农村居民人均可支配收入计算误工费。误工时间依照原告李进林的伤情参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定为180天。护理费原告主张由其子李刚陪侍，但仅提供李刚阳泉市上社煤炭有限责任公司工资表，未提供劳动合同、工资减少证明等进行佐证，故按照2015年居民服务业标准计算住院期间护理费。营养费酌情认定为5450元。交通费原告李进林虽未提供证据证明，但确为必要的支出，酌情予以认定。被告保险公司对原告李进林主张的精神损害抚慰金提出异议，但未就此提出充分的法律依据，故对该项辩解意见不予支持。被告保险公司对山西省人身伤害司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书提出异议，认为与所申请事项不符，但该份鉴定意见书在分析说明中载明：”车祸致被鉴定人盖氏骨折的事实可以认定，经左桡骨中下段骨折切开复位钢板内固定术后，左前臂旋转功能轻度受限，以上损伤后果，与被鉴定人20年前外伤致伤左前臂、左腕关节活动受限之间无密切相关。”故对原告李进林因本次事故造成伤情构成X级伤残的事实予以认定。对原告李进林的各项费�确定如下：医疗费25974.87元、住院伙食补助费10900元、营养费5450元、误工费4662元、护理费11029元、精神抚慰金1000元、伤残赔偿金18908元、鉴定费1500元、施救费600元、交通费500元。上述共计80523.87元,由被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内赔偿2364.14元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿36099元，在财产损失限额内赔偿600元，在第三者责任险内赔偿27973元。被告魏俊和承担鉴定费1050元。其余损失由原告李进林自行承担。原告李进林返还被告魏俊和垫付医疗费、施救费共计4026元，与上述魏俊和应承担鉴定费相折抵，原告李进林返还被告魏俊和2976元。
原告王海金主张营养费因无医疗机构医嘱，故不予支持。误工费未举证证明从事工作情况，故按照2015年农村居民人均可支配收入9454元/年计算住院�间费用。陪侍费按照居民服务业标准计算。交通费酌情认定为200元。被告保险公司对X线检查费提出异议，但该份检查单上加盖有盂县人民医院结算专用章，故对该部分费用的实际发生予以认定。对原告王海金的各项费用确定如下：医疗费5961元、住院伙食补助费1300元、误工费337元、护理费1315元、交通费200元。上述共计9113元，由被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内赔付7261元，在死亡伤残赔偿限额内赔付1852元。原告王海金返还被告魏俊和垫付费用3695元。
原告韩某一的损失374.86元，由被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内进行赔付。原告韩某一返还被告魏俊和374.86元。
综上，依据《中华人民共和国�路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿原告李进林损失67036.14元。原告李进林返还被告魏俊和2976元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿原告王海金9113元。原告王海金返还被告魏俊和3695元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿原告韩某一374.86元。原告韩某一返还被告魏俊和374.86元。四、鉴定费3000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司自行承担。上述一、二、三项于判决生效之日起十日内履行。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1713元，减半收取856.5元，由被告魏俊和承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李进林提交盂县工商行政管理局路家村工商所出具的证明、营业执照，以证明其事发前一直经营”盂县路家村镇清城村进林门市部”，经营范围为食品、卷烟、雪茄烟、日用百货零售。中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司质证认为,该证据不能证明李进林的收入状况，且其在治疗和休养后并不妨碍经营门市部，误工期依据其伤情应以90天为合理。一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人所提应依据山西省2015年农林牧渔业在岗职工年平均工资标准认定误工费的上诉理由，经查，根据上诉人李进林提供的营业执照及盂县工商行政管理局路家村工商所出具的证明，能够证实其事故发生前一直从事零售业，原判按照农村居民人均可支配收入标准计算其误工费欠妥，应当按照山西省2015年零售业职工平均工资标准计算，为18732.6元（37986元÷365天×180天）。关于上诉人所提其住院期间由其子李刚护理，原判认定的护理费不符合事实和法律规定的上诉理由，经查，上诉人仅提供了阳泉市上社煤炭有限责任公司工资表，未提供李刚的劳动合同以及因护理上诉人而造成误工损失的证明，原判按照山西省2015年居民服务业平均工资标准计算其护理费，并无不当。关于上诉人所提营养费、精神抚慰金均未按同一地区标准赔偿的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，李进林的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省盂县人民法院（2016）晋0322民初365号民事判决第二、三、四项，即被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿原告王海金9113元。原告王海金返还被告魏俊和3695元；被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿原告韩某一374.86元。原告韩某一返还被告魏俊和374.86元；鉴定费3000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司自行承担。
二、撤销山西省盂县人民法院（2016）晋0322民初365号民事判决第一项，即被告中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿原告李进林损失67036.14元。原告李进林返还被告魏俊和2976元。
三、变更山西省盂县人民法院（2016）晋0322民初365号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司盂县金龙支公司赔偿李进林损失81106.74元。李进林返还魏俊和2976元。
一审案件受理费1713元，减半收取856.5元，由被上诉人魏俊和承担。二审案件受理费353元，由上诉人李进林承担279元，被上诉人魏俊和承担74元。
本判决为终审判决。
审判长 孙丽青
审判员 李继成
审判员 谭建波
二〇一七年八月十六日
书记员 赵 丹