山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终2259号
上诉人（原审原告）：青岛众和机械制造有限公司，住所地青岛市崂山区中韩街道孙家下庄社区。
法定代表人：范茂强，职务经理。
委托诉讼代理人：孙晓燕，山东加舜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵旸，男，汉族，1986年5月29日出生，住址青岛市市北区。
上诉人青岛众和机械制造有限公司（以下简称“众和公司”）与被上诉人赵旸劳动合同纠纷一案,不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0212民初1839号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人众和公司上诉请求：1、撤销原审判决第二、三、四项,改判上诉人不向被上诉人承担支付的义务;2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案是被上诉人在劳动合同到期前，未向上诉人提出续签劳动合同的主张，且上诉人、被上诉人双方也未达成续签劳动合同的合意。上诉人已经提前一个月向被上诉人履行是否续签劳动合同的告知义务，被上诉人在劳动合同到期之前，既未提出续签固定期限劳动合同的主张，也未向上诉人提出签订无固定期限的劳动合同的主张。二、一审法院对法律的理解错误。劳动合同法第十四条规定可看出，在连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有该法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的前提是基于最后一次劳动合同到期前劳动者必须提出续签劳动合同的申请，而本案中被上诉人并未提出续签劳动合同的申请。
被上诉人赵旸答辩称：我在公司连续签订三次劳动合同，根据劳动合同法的规定第三次应该签订无固定期限劳动合同，但是上诉人终止了我的劳动合同。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判
众和公司向一审法院起诉请求：众和公司不向赵旸支付违法解除劳动合同赔偿金22121.99元，防暑降温费760元，以及未休年休假工资1849.28元。
一审法院认定事实：赵旸于2010年11月12日入职众和公司，2015年12月31日众和公司以劳动合同到期为由终止与赵旸的劳动合同关系。赵旸在本案诉讼前曾向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2016年4月22日作出青崂劳人仲案字〔2016〕第108号裁决书，裁决众和公司支付赵旸违法终止劳动合同的赔偿金22121.99元、2014年6月至9月和2015年6月至9月的防暑降温费共计760元、2014年和2015年的应休未休年休假工资共计1849.28元，驳回赵旸的其他仲裁请求。众和公司对该仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。
一审法院认为，根据《劳动合同法》第十四条之规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案双方在连续签订两次劳动合同后，又续签了第三次劳动合同，应当视为属于劳动者同意续订劳动合同的法定情形，根据上述法律规定，双方应当订立无固定期限劳动合同，除非众和公司能够证明系赵旸提出订立固定期限劳动合同。现因众和公司就该问题并未提交相关证据，应认定众和公司第三次与赵旸签订固定期限劳动合同违反法律规定，双方应当形成无固定期限劳动关系，现众和公司以劳动合同到期为由解除与赵旸的劳动关系属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准（经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资）的二倍向劳动者支付赔偿金之规定，众和公司应向赵旸支付违法终止劳动合同的赔偿金。关于赵旸的平均工资，众和公司主张赵旸实发工资为1756.67元，不应包含赵旸应个人承担的社会保险费每月254.42元。但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算。故赵旸平均工资应当包含个人应缴社会保险费金额。另根据双方劳动关系存续时间，众和公司应当向赵旸支付11月工资的赔偿金。综上，众和公司应支付赵旸违法终止劳动合同赔偿金22121.99元【（1756.67元/月+254.42元/月）×11个月】。此外，因用人单位对是否支付劳动者防暑降温费、未休年休假工资负有举证义务，但众和公司在本案诉讼中未提供证据证明已向赵旸支付了2014年至2015年期间的防暑降温费及未休年休假工资，因此应当承担举证不能的责任，故对众和公司要求不支付赵旸防暑降温费760元以及未休年休假工资1849.28元的诉讼请求不予支持。因双方对仲裁裁决认定的防暑降温费及未休年休假工资的具体金额及计算方式均无异议，故对此予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第二条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、山东省劳动和社会保障厅《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社【2006】44号）第一条、《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发【2015】45号）第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、驳回众和公司的诉讼请求。二、众和公司自判决生效之日起十日内支付赵旸支付违法终止劳动合同赔偿金22121.99元。三、众和公司自判决生效之日起十日内支付赵旸2014年6月至9月和2015年6月至9月的防暑降温费共计760元。四、众和公司自判决生效之日起十日内支付赵旸2014年和2015年的年休假工资共计1849.28元。案件受理费10元，由众和公司负担。
就上诉人上诉状中的上诉请求来看，系针对原审判决二、三、四项均提起上诉，但其提交的上诉状中事实和理由部分仅涉及到了违法解除劳动合同赔偿金的问题,即原审判决第二项。针对原审判决第三、四项防暑降温费和带薪年休假工资问题，未提出明确的上诉理由及依据的事实。二审中，本院对此向上诉人询问，上诉人称“我们主要针对原审判决第二项违法解除劳动合同赔偿金（上诉），第三、四项是顺带上诉，且防暑降温费我们已经发放”。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条（过失性辞退）和第四十条第一项、第二项（无过失性辞退）规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，上诉人与被上诉人双方在连续签订两次劳动合同后，第三次订立合同时，除非被上诉人提出订立固定期限劳动合同，否则双方应当订立无固定期限劳动合同，但上诉人未提交充分有效证据证明系被上诉人提出订立固定期限劳动合同，故原审认定其与被上诉人第三次签订固定期限劳动合同违反法律规定，双方形成无固定期限劳动关系，并据此认定上诉人以第三次签订的固定期限劳动合同为依据，以劳动合同到期为由解除与被上诉人的劳动关系属违法解除，该认定并无不当，本院予以维持，对上诉人主张的不向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求不予支持。上诉人上诉主张不向被上诉人支付防暑降温费和带薪年休假工资，但对该两项上诉请求未提出明确的上诉理由及依据的事实，且，其未提交充分有效证据证明已向上诉人发放了相关防暑降温费及带薪年休假工资，本院对其该项上诉请求亦不予支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛众和机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明明
审 判 员 王 楷
代理审判员 甘玉军
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 王 明
书 记 员 庞连捷