湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘09民终1180号
上诉人（原审原告）：沅江市顺华贸易商行，住所地湖南省沅江市枫树汊。
经营者：蒋华飞，该商行经营者。
委托诉讼代理人：刘昊，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）：湖南海清食品发展有限责任公司，住所地湖南省沅江市高新技术产业园。
法定代表人：杨国舜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：龚敬，湖南天声律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：丁雅妍，湖南天声律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。
沅江市顺华贸易商行（以下简称顺华贸易商行）与湖南海清食品发展有限责任公司（以下简称海清食品公司）合同纠纷一案，湖南省沅江市人民法院于2017年6月20日作出（2016）湘0981民初2191号民事判决。宣判后，顺华贸易商行与海清食品公司均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。顺华贸易商行的经营者蒋华飞及委托诉讼代理人刘昊、海清食品公司的委托诉讼代理人龚敬、丁雅妍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
顺华贸易商行上诉请求：撤销（2016）湘0981民初2191号民事判决，改判海清食品公司支付顺华贸易商行经济损失164344元。事实与理由：1、一审认定事实清楚，但判决结果严重偏袒海清食品公司。根据《经销商合同》的规定，一审只有认定海清食品公司单方面无故解除合同，才能推算出在《经销商合同》继续履行的情况下，海清食品公司应支付顺华贸易商行全年销售挂面432.7吨的奖励提成款19472元。一审法院既然认定了海清食品公司违约，那么海清食品公司承担的违约责任不能仅仅是全年的奖金提成，还应当包含《经销商合同》继续履行后，顺华贸易商行可以获得的利益，也就是每月的销售利润。2、一审适用法律错误。本案应适用《中华人民共和国合同法》第113条，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益。一审中，顺华贸易商行提供了每月的销售凭证，在已知进货价的基础上，零售价是全国统一的，每月的销售利润顺华贸易商行已列明，一审法院没有采信，系偏袒海清食品公司。
针对顺华贸易商行的上诉，海清食品公司答辩称：海清食品公司与顺华贸易商行系协商解除《经销商合同》，不存在海清食品公司无故单方解除合同，海清食品公司无违约行为；海清食品公司并没有制定全国统一零售价，不能算出顺华贸易商行的销售数量和利润，顺华贸易商行主张的可得利益也是海清食品公司在签订合同时不能预见到的。
海清食品公司上诉请求：撤销（2016）湘0981民初2191号民事判决，驳回顺华贸易商行的诉讼请求。事实与理由：1、一审认定事实错误。海清食品公司与顺华贸易商行协商解除《经销商合同》。顺华贸易商行在履行《经销商合同》期间违反合同约定，销售其他厂家生产的其他品牌的挂面，并且在销售过程中，对客户宣称海清食品公司生产的“阳罗”挂面质量不行，要客户不购买“阳罗”挂面。鉴于顺华贸易商行在履行合同中存在严重违约行为，损害了海清食品公司的名誉。海清食品公司本着和气生财，友好协商的原则，于2016年12月向顺华贸易商行提出协商解除《经销商合同》，并制作《合同终止协议》提交顺华贸易商行，顺华贸易商行也同意解除《经销商合同》，并于2017年1月4日将没有销售完的海清食品公司生产的价值22711元的挂面全部退还海清食品公司，海清食品公司也将22711元退还顺华贸易商行。本案中，海清食品公司向顺华贸易商行提交《合同终止协议》后，顺华贸易商行将没有销售完的挂面退还海清食品公司，海清食品公司接受并退还货款，双方以实际行为表达了双方已经协商一致解除《经销商合同》；2、一审适用法律错误。双方协商解除了《经销商合同》，不存在海清食品公司单方无故解除合同，因此，合同解除后，对合同约定的尚未履行的部分，双方均不再履行，一审判决海清食品公司支付顺华贸易商行奖励提成款19472元，系适用法律错误；3、一审法院没有认可顺华贸易商行提交的销售单及报表，又据此计算得出2016年8月10日至12月19日，顺华贸易商行销售海清食品公司挂面155.2996吨无事实依据。
针对海清食品公司的上诉，顺华贸易商行答辩称：顺华贸易商行无海清食品公司所称的违约行为，海清食品公司也未提供相关证据。海清食品公司单方制作了《合同终止协议》，但顺华贸易商行拒绝，顺华贸易商行的经营者蒋华飞为了继续履行合同，联系了海清食品公司及其法定代表人，表明顺华贸易商行不情愿解除合同；一审法院认定海清食品公司应支付顺华贸易商行奖励提成款19472元，依据的是海清食品公司挂面销售凭证。
顺华贸易商行向一审法院起诉请求：1、判令海清食品公司赔偿顺华贸易商行的经济损失164344元；2、判令海清食品公司承担本案诉讼费、律师费等。
一审法院认定事实，2016年8月10日，顺华贸易商行、海清食品公司签订了《经销商合同》。合同约定：由顺华贸易商行销售海清食品公司生产的“李海清”“阳罗”牌系列挂面；本合同有效期为一年，从2016年8月10日起至2017年8月9日止；在本合同到期限日，根据一年内完成总销量的多少实行不同奖励，具体方式为全年完成300吨至399吨提成每吨30元、全年完成400吨至499吨提成每吨45元、全年完成500吨以上提成每吨60元；还约定了经营区域、经营要求、双方义务等。合同签订后，从2016年8月10日起至2016年12月19日止，顺华贸易商行销售海清食品公司生产的“李海清”“阳罗”牌系列挂面155.2996吨。之后，由于种种原因，顺华贸易商行、海清食品公司之间终止了《经销商合同》。为此，顺华贸易商行、海清食品公司酿成纠纷。
一审法院认为,顺华贸易商行、海清食品公司签订的《经销商合同》，是双方当事人真实意思表示，合法有效，顺华贸易商行、海清食品公司均应按照合同约定履行自己的义务。从2016年8月10日起至2016年12月19日止（131天），顺华贸易商行销售海清食品公司挂面155.2996吨，即顺华贸易商行一年时间可销售海清食品公司挂面432.7吨。根据《经销商合同》约定，顺华贸易商行销售海清食品公司挂面完成400吨至499吨提成每吨45元，即海清食品公司应支付顺华贸易商行奖励提成款19472元（432.7吨×45元）。故顺华贸易商行要求海清食品公司赔偿经济损失164344元的诉讼请求，依法部分予以支持。顺华贸易商行的其他诉讼请求，所提供的证据不足，理由不充分，依法不予采纳。海清食品公司辩称中提出要求驳回顺华贸易商行诉讼请求的抗辩，海清食品公司未提供相应证据予以证明，其辩解理由也不充分，依法不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决：一、由湖南海清食品发展有限责任公司支付沅江市顺华贸易商行奖励提成款19472元，限判决生效之日起十日内付清；二、驳回沅江市顺华贸易商行的其他诉讼请求。案件受理费3587元，由沅江市顺华贸易商行负担3162元、湖南海清食品发展有限责任公司负担425元。
二审中，顺华贸易商行为支持其诉讼主张，提供了以下证据：证据1、郭政明超市发票；证据2、银城快购电商网站上“李海清”系列面市场零售价格；证据3、珍珠粮油综合超市电商网站上“李海清”系列面市场零售价格。证据1-3证明目的：“李海清”系列面在沅江市市场零售价。
海清食品公司质证认为：证据1、没有提供郭政明超市的资质，不能证明开具发票的主体，且发票上无日期，发票上载明的零售价格不是顺华贸易商行的销售价格，对真实性、合法性、与本案的关联性均有异议；证据2、3是网上购物平台公布的“李海清”系列面零售价格，顺华贸易商行不能当庭打开网站，说明该购物平台不是针对所有的销售者，且该网站销售的“李海清”系列产品，也不是由顺华贸易商行发布，对证据2、3的真实性、合法性、与本案的关联性均有异议，不能达到顺华贸易商行的证明目的。
海清食品公司提供了以下证据：证据1、《海清食品公司销售明细表》、《李海清面条销售凭证》，证明目的：2016年8月10日-2016年12月19日，顺华贸易商行在海清食品公司购入产品144.2983吨；证据2、《海清食品公司经销商退面条记录表》、《李海清面条销售凭证》，证明目的：2016年8月10日-2017年1月4日，顺华贸易商行向海清食品公司退回购入产品共计7.238吨；证据3、《海清食品公司2016年经销商（蒋华飞）进、退货总明细表》，证明目的：顺华贸易商行在2016年8月10日至2016年12月19日实际销售海清食品公司产品共计137.0603吨。
顺华贸易商行质证认为：对海清食品公司提供的证据1、2、3，真实性、合法性、与本案的关联性及证明目的均无异议。但根据《经销商合同》，奖励提成款是按购入货物数量计算，在计算奖励提成款时不应将退回的货物数量剔除；双方曾达成口头协议，2016年8月9日购入的货物系履行《经销商合同》，故该日购入的4.7245吨产品应计算奖励提成。
本院认证如下：顺华贸易商行提供的证据不能做为认定案件事实的依据；海清食品公司提供的证据，因顺华贸易商行对其真实性、合法性、与本案的关联性无异议，予以认定。
二审查明，2016年8月10日，顺华贸易商行、海清食品公司签订了《经销商合同》。合同主要约定：1、由顺华贸易商行销售海清食品公司生产的“李海清”“阳罗”牌系列挂面；2、合同有效期限为一年，从2016年8月10日起至2017年8月9日止；3、海清食品公司确保在约定区域，海清食品公司的任何业务人员和其他经销商不得将海清食品公司的同类产品销往约定区域，也不得在约定区域设立同品牌同产品类型的经销商商家；4、顺华贸易商行在经营海清食品系列挂面产品时，不得再经销其他厂家（或其他品牌）所生产的任何挂面产品，否则海清食品公司有权终止合同；同时海清食品公司有权索赔因顺华贸易商行经营他人供给的同类挂面产品而给海清食品公司带来的经济损失（合同第三条第3款）；5、顺华贸易商行在经营过程中如有不道德行为，违反海清食品公司的信誉和宗旨的，损坏海清食品公司名誉，海清食品公司有权终止该合同（合同第三条第6款）；6、在合同到期日，根据一年内完成总销量的多少，实行不同奖励，具体方式：全年完成300吨至399吨提成每吨30元、全年完成400吨至499吨提成每吨45元、全年完成500吨以上提成每吨60元。双方均认可，在该《经销商合同》签订之前，双方存在买卖合同关系。
顺华贸易商行在一审中提供了一份无顺华贸易商行和海清食品公司盖章和签字的《合同终止协议》，主要内容：1、根据海清食品公司与顺华贸易商行签订的《经销商合同》第三条第3、6款的约定，经沟通无效，致使双方合同无法继续履行；2、经双方友好协商，于2016年12月20日予以终止，因合同所产生的一切责任和后果互不追究；3、本协议由双方签字盖章后生效。顺华贸易商行陈述：海清食品公司单方制作了《合同终止协议》并送达给顺华贸易商行，但顺华贸易商行不同意。
2016年12月20日之后，海清食品公司与顺华贸易商行未再发生供货关系。2017年1月4日，顺华贸易公司退还22711元的挂面给海清食品公司，海清食品公司支付顺华贸易公司退货款22711元。2016年8月10日-2016年12月19日，顺华贸易商行在海清食品公司购入产品144.2983吨；2016年8月10日-2017年1月-4日，顺华贸易商行向海清食品公司退回购入产品共计7.238吨；顺华贸易商行在2016年8月10日至2016年12月19日实际销售海清食品公司产品共计137.0603吨。
本院认为，顺华贸易商行与海清食品公司签订的《经销商合同》，是双方当事人真实意思表示，合法有效，顺华贸易商行、海清食品公司均应按照合同约定履行自己的义务。从《合同终止协议》双方未签字盖章、顺华贸易商行退货、海清食品公司支付退货款来看，双方就合同终止进行协商。海清食品公司主张顺华贸易商行存在违约行为，但未提供证据证明。顺华贸易商行主张海清食品公司单方终止合同亦无充分有效证据证实。故根据本案案情，一审判决海清食品公司支付顺华贸易商行一年可销售挂面奖励提成款并无不当。对海清食品公司称不应支付奖励提成款的上诉主张、顺华贸易商行称应支付每月销售利润的主张均不予支持。
根据二审查明的事实，从2016年8月10日起至2016年12月19日止（131天），顺华贸易商行销售海清食品公司挂面137.0603吨，即顺华贸易商行一年时间可销售海清食品公司挂面381.89吨。根据《经销商合同》约定，顺华贸易商行销售海清食品公司挂面完成300吨至399吨提成每吨30元，即海清食品公司应支付顺华贸易商行奖励提成款11456.7元（387.89吨×30元）。因《经销商合同》约定的期限为2016年8月10日至2017年8月9日，根据一年完成的总销售量计算奖励提成，故对顺华贸易商行主张提成奖励按购入货物数量计算，2016年8月9日购入的4.7245吨产品应计算奖励提成的主张均不予支持。
综上所述，一审认定部分事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省沅江市人民法院（2016）湘0981民初2191号民事判决；
二、由湖南海清食品发展有限责任公司支付沅江市顺华贸易商行奖励提成款11456.7元，限判决生效之日起十日内付清；
三、驳回沅江市顺华贸易商行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3587元，二审案件受理费4015元，共计7602元，由沅江市顺华贸易商行负担6602元、湖南海清食品发展有限责任公司负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 曾艳红
审判员 周佑明
审判员 彭 青
二〇一七年十二月十日
书记员 李凤姣
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；