广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终5321号上诉人（原审原告）：周志红。委托诉讼代理人：赵红博，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马聪，北京市隆安（深圳）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：深圳市海伦海电子有限公司。法定代表人：王凯。委托诉讼代理人：吴金道，广东深明德律师事务所律师。上诉人周志红因与上诉人深圳市海伦海电子有限公司（以下简称海伦海公司）劳动争议一案，均不服广东省深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初15891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。经本院审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。海伦海公司申请对《工资发放申请书》上周志红的签名进行鉴定，理由为周志红于2016年3月15日通过EMS的方式向海伦海公司邮寄《工资发放申请书》，在申请书中，周志红自认且明确其产前工资每月3000元并在申请人处亲自签名。周志红主张该申请书上的签名并非其本人所签，并提交了其银行流水以证明其工资标准并非海伦海公司主张的3000元，对此，本院认为，对劳动者的工资标准可以依据劳动合同的约定、工资条、银行转账记录等证据进行判断，本案周志红在仲裁及一审阶段均提交了银行转账记录，该银行转账记录的证明效力高于《工资发放申请书》，因此对《工资发放申请书》上周志红签名的真实性进行鉴定不具有必要性，本院对海伦海公司的鉴定申请不予准许。本院认为，周志红与海伦海公司之间的劳动关系合法有效，应受我国劳动法律法规的保护和约束。根据双方的上诉主张，本案二审主要有以下争议焦点：关于周志红的工资标准问题。周志红提交的银行流水清单显示，周志红账户每月均收到户名为“王凯”账号为62×××88账户的转款，王凯系海伦海公司的法定代表人，海伦海公司在仲裁阶段主张其向周志红转账的款项中包括周志红的工资及相应的办公报销，但并未提交相关的报销单据，应承担举证不能的法律后果，因此本院认定由该账户支付的款项为周志红的工资。周志红于2015年7月16日开始休产假，经核算，周志红产假前十二个月的平均工资为6367元【（6137+3600+7602+665+900+5780+7036+7786+635+4642+3000+5533.2+5424+5219+6030+6419）÷12】，与周志红主张的月平均工资标准一致，本院对周志红主张的工资标准予以采信。关于劳动关系解除的时间问题。周志红上诉主张劳动合同解除时间为2016年4月25日，但根据周志红的社保清单显示，其社保自2016年3月份起即由其他公司缴纳，故本院认定双方劳动关系解除时间为2016年2月28日。原审对此认定并无不当，本院予以维持。关于周志红产假期间工资问题。周志红仲裁阶段诉请产假工资的期间为2015年7月15日至2015年12月15日，在一审阶段诉请产假工资的期间为2015年7月16日至2016年1月24日，结合周志红于2016年7月16日开始休产假的事实，本院支持周志红产假工资的期间为2015年7月16日至2015年12月15日。另查，在2015年8月20日至2016年1月25日期间，周志红的银行流水中亦有王凯账户的转账，根据前述对周志红银行流水中王凯账户的转账均为工资的认定，在核算周志红产假期间工资时对此部分应予扣减。本院核算周志红产假期间工资为应24864.92元（6367÷21.75×23+6367×4-2103-3186-1097-950）。原审核算上述产假期间的工资金额有误，本院予以纠正。关于解除劳动关系的经济补偿问题。周志红申请仲裁主张系以海伦海公司拖欠工资为由提出解除，结合本院前述对海伦海公司确实存在拖欠周志红产假期间工资的认定，本院对周志红的主张予以采信，周志红主张的解除理由符合法律规定的被迫解除的情形，海伦海公司应向周志红支付解除劳动合同的经济补偿。周志红上诉主张海伦海公司支付赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。原审核算经济补偿金额正确，本院予以维持。关于周志红主张的2015年7月1日至2015年7月15日工资问题，因该诉求未经仲裁前置程序，原审法院对此不予处理并无不当。综上，上诉人周志红的上诉请求不能成立，应予驳回。上诉人海伦海公司的上诉请求部分成立，应予部分支持。一审判决认定事实部分不清，适用法律欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初15891号民事判决第一、三项；二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初15891号民事判决第四项；三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初15891号民事判决第二项为：上诉人深圳市海伦海电子有限公司支付上诉人周志红2015年7月16日至2015年12月15日产假期间工资24864.92元；四、驳回上诉人周志红的上诉请求；五、驳回上诉人深圳市海伦海电子有限公司的其他上诉请求。上诉人深圳市海伦海电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由上诉人深圳市海伦海电子有限公司负担15元，由上诉人周志红负担5元。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 李    静二〇一七年七月二十八日书记员 李紫娟（兼）附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。第二十二条员工依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、节育手术假等假期的，用人单位应当视为提供正常劳动并支付工资。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。