重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终2829号上诉人（原审原告）：金朝平，女，汉族，1964年12月9日出生，住重庆市沙坪坝区，委托诉讼代理人：彭长林，重庆升正律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭春蓝，重庆升正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙湖物业服务集团有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道新南路。法定代表人：王光建,物业管理部总经理。委托诉讼代理人：郑渊，重庆开锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨柳，重庆开锦律师事务所律师。上诉人金朝平因与被上诉人龙湖物业服务集团有限公司（以下简称龙湖物业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初18978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法由审判员邓山担任审判长并主审，与审判员朱华惠、张薇共同组成合议庭，于2017年4月24日对本案进行了审理。金朝平及其委托诉讼代理人彭长林，龙湖物业公司的委托诉讼代理人郑渊均到庭参加了审理。本案现已审理终结。金朝平上诉请求撤销原判，改判支付金朝平一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由龙湖物业公司承担。事实和理由：1、双方签订的劳动合同至2019年4月30日止，龙湖物业公司也未向金朝平表示过解除劳动合同，龙湖物业公司未为金朝平办理退休，金朝平也未享受基本养老保险待遇，因此，一审判决金朝平于2014年12月9日已达法定退休年龄，劳动合同终止，于法无据。2、按重庆市工伤职工就医管理办法规定，使用自费的，医院应先征得用人单位或职工（或家属）同意，谁同意谁负担费用。金朝平的就医全部是由龙湖物业公司负责安排的，因此，医疗费未通过保险基金审核部分应由龙湖物业公司承担。龙湖物业公司答辩称：金朝平达到法定退休年龄劳动关系终止，龙湖物业公司通知了金朝平，金朝平才之后未到公司上班。金朝平未享受养老保险待遇系其自身缴费不足15年，与龙湖物业公司无关。龙湖物业公司履行了工伤保险缴费义务，垫付了大部分医疗费，医疗费未核准部分，龙湖物业公司没有承担义务。龙湖物业公司愿按一审判决金额支付，请求驳回上诉，维持原判。金朝平向一审法院起诉请求：解除金朝平与龙湖物业公司之间的劳动合同关系；龙湖物业公司支付金朝平一次性伤残补助金5775元/月×9个月=46575元、一次性工伤医疗补助金5175元/月×4个月=20700元、一次性伤残就业补助金5175元/月×9个月×20%=9315元、停工留薪期工资5175元/月×6个月=31050元、住院期间的伙食补助费75天×8元/天=600元、护理费75天×80元/天=6000元、医疗费2000元、交通食宿费500元。一审法院认定事实：龙湖物业公司由重庆新龙湖物业服务有限公司变更而来。2010年7月13日，金朝平到龙湖物业公司从事保洁工作，双方签订了劳动合同，在最后一份劳动合同第七条约定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。2014年6月15日，金朝平在外环保洁时受伤，受伤部位为右跟骨，诊断为右侧跟骨粉碎性骨折。住院情况为：1.第一次住院：2014年6月15日至2014年7月9日在重庆市×××区陈家桥医院住院治疗，共24天；2.第二次住院：2015年6月22日至2015年7月7日在重庆市×××区陈家桥医院住院治疗，共15天；3.第三次住院：2015年12月4日至2015年12月11日在重庆医科大学第一附属医院金山医院住院治疗，共7天；4.第四次住院：2016年3月9日至2016年4月7日在重庆医科大学第一附属医院金山医院住院治疗，共29天。共计住院75天。在金朝平住院期间，龙湖物业公司派人护理了60天，有15天没有派人护理。2014年7月24日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定金朝平受伤性质为工伤。2014年12月18日鉴定为九级伤残、无护理依赖。由于龙湖物业公司为金朝平缴纳了工伤保险费，工伤保险基金报销了一次性伤残补助金21483.72元，龙湖物业公司已通过招商银行转账给金朝平，住院伙食补助费已报销192元，龙湖物业公司通过银行转账给金朝平，尚有232元已到龙湖物业公司账户，未支付给金朝平，其余的费用尚未报销。金朝平在第四次住院期间共产生医疗费43100.20元，金朝平垫付2000元，龙湖物业公司垫付36877.09元，未通过审核的费用为6223.11元。金朝平共产生医疗费81005.83元，工伤审核通过报销68283.64元，其中金朝平共垫付2451.7元，龙湖物业公司共垫付10270.49元。另查明，金朝平受伤后，龙湖物业公司按照1840元/月加上一些补助(后明确为工龄工资110元)扣除社保费后按月向金朝平发放，至2014年12月9日。金朝平庭审中认为已经足额支付停工留薪期工资，只是12月只支付了9天工资。2016年11月9日，金朝平向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年11月14日以金朝平超龄作出不予受理通知书。金朝平诉至一审法院。一审法院认为，金朝平增加的解除劳动关系请求与其主张的工伤保险待遇具有不可分性，可以合并审理。但金朝平于2014年12月9日已达法定退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定及双方劳动合同约定，劳动合同终止。故金朝平再行请求判决解除双方的劳动合同关系，一审法院予以驳回。由于龙湖物业公司已为金朝平缴纳了工伤保险费，根据《重庆市工伤保险实施办法》第十条规定，医疗和康复费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费由工伤保险基金支付。因此按规定金朝平的以上主张应予驳回，但鉴于工伤保险基金已将住院伙食补助费232元支付至龙湖物业公司账户，龙湖物业公司应将该款返还给金朝平。对于医疗费，金朝平主张的2000元属于未通过保险基金审核的部分，应由金朝平自行承担，金朝平要求龙湖物业公司承担缺乏法律依据。对于龙湖物业公司自行垫付的费用，龙湖物业公司没有作为诉讼请求提出，可另行解决。一次性伤残补助金已由保险基金审核报销，龙湖物业公司已将该款转账给金朝平。由于金朝平已达法定退休年龄，再行主张一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金无法律依据。关于停工留薪期工资。庭审中，龙湖物业公司陈述金朝平受伤前的工资标准为1740元，受伤后调整为1840元+工龄工资110元，已按1950元扣除金朝平应承担社保费后发放了金朝平的停工留薪期工资；金朝平无异议，认为已足额发放，但是工资仅支付至2014年12月，该月仅支付了9天的工资。由于双方对金朝平停工留薪期为6个月无异议，则金朝平的停工留薪期间为2014年6月15日-2014年12月14日，龙湖物业公司还需支付停工留薪期工资为1950元÷21.75天×1天（计薪天）（12月计算至14日，共10个工作日，已支付9天的工资，还需支付1天的工资）=90元（四舍五入，保留整数）。关于住院期间护理费。龙湖物业公司已派人护理的期间不应再承担护理费，应支付的护理费为80元/天×15天=1200元。综上所述，金朝平的部分诉讼请求成立，一审法院予以支持，其余请求予以驳回。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告龙湖物业服务集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告金朝平支付住院期间护理费1200元、停工留薪期工资90元、住院期间伙食补助费232元；二、驳回原告金朝平的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告金朝平负担。二审确认事实，二审中，双方对一审判决所列项目的计算标准及方式和金额均无异议。本院二审确认的其他事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，金朝平与龙湖物业公司签订的劳动合同约定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，与《劳动合同法实施条例》第二十一条规定一致，符合法律规定，龙湖物业公司据此终止与金朝平的劳动合同，本院予以支持。金朝平在龙湖物业公司工作仅4年5个月，未达享受养老保险缴费满15年，其实际未能享受基本养老保险待遇，无证据显示系龙湖物业公司的原因导致，金朝平据此主张双方劳动合同未终止，不符合合同约定及法律规定，本院不予支持。因龙湖物业公司已为金朝平缴纳了工伤保险费，依据《重庆市工伤保险实施办法》规定，医疗和康复费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费由工伤保险基金支付。但鉴于工伤保险基金已将住院伙食补助费232元支付至龙湖物业公司账户，龙湖物业公司应将该款返还给金朝平。依据《重庆市工伤职工就医管理暂行办法》第七条第一款、第十二条规定，工伤治疗应在工伤保险药品目录、诊疗项目（含医用材料）和医疗服务设施支付范围内安排使用药品、诊疗项目及服务；确因治疗需要，使用目录之外的项目和药品，以及使用单价100元以上的贵重药品和单项检查、治疗费用（含医用材料）在1000元以上的项目，由主治医师填写《特种项目（药品）申请单》，经科室主任签署意见，报工伤保险经办机构批准后使用；抢救危重病人可经科室主任签批后先行使用，但应在3日内补办手续；违反本办法有关规定发生的医疗费用，工伤保险基金不予支付。因此，金朝平上诉称，使用自费药的，医院应先征得用人单位或职工（或家属）同意，谁同意谁负担费用，并不符合《重庆市工伤职工就医管理暂行办法》规定。龙湖物业公司依法按《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》规定的项目及标准承担工伤保险责任，并不包含金朝平的医疗费未通过保险基金审核部分，因此，金朝平主张该部分应由龙湖物业公司承担，于法无据，本院不予支持。双方对一审判决所列项目的计算标准及方式和金额均无异议，本院予以确认。综上所述，金朝平的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由金朝平负担。本判决为终审判决。审判长 邓 山审判员 朱华惠审判员 张 薇二〇一七年四月二十八日书记员 江 波