江苏省镇江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏11刑终18号
原公诉机关扬中市人民检察院。
上诉人（原审被告人）成山，男，1984年8月27日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化，司机，住泗阳县。曾因犯寻衅滋事罪，于2006年5月29日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年；曾因犯强迫交易罪，于2008年1月11日被判处有期徒刑六个月，罚金人民币三千元。因本案，于2017年10月20日寄押于常熟市看守所，同年10月21日被刑事拘留，同年11月13日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人吴小广、刘川，上海小城（苏州）律师事务所律师。
原审被告人史厚祥，男，1993年11月19日出生于江苏省淮安市，汉族，小学文化，无业，住淮安市淮阴区。因本案，于2017年10月18日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
原审被告人顾永超，男，1992年4月28日出生于江苏省扬中市，汉族，中专文化，无业，住扬中市。因本案，于2017年10月8日被刑事拘留，同年10月24日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人杨少辉、于娇阳，北京德恒（南京）律师事务所律师。
原审被告人邹镇龙，男，1999年2月5日出生于安徽省涡阳县，汉族，小学文化，厨师，住涡阳县。因本案，于2017年10月11日被刑事拘留，同年11月10日被取保候审，同年12月28日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
扬中市人民法院审理扬中市人民检察院指控原审被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙、成山犯聚众斗殴罪一案，于2017年12月28日作出（2017）苏1182刑初364号刑事判决。原审被告人成山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人成山，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，尹某因被黄某（均另案处理）等人殴打后遂产生报复的念头，其在老乡微信群“苏北军委交流群”里发送自己被殴打的视频并号召群里老乡进行报复。2017年6月11日傍晚，尹某、李某6、荣某、倪某1（均另案处理）等十余人在扬中市市区江某广场附近集合，准备了砍刀、木棍、口罩、手套，同时安排了苏Ｋ×××××白色长安轿车、苏Ｇ×××××黑色凯迪拉克轿车、苏Ｌ×××××白色尼桑轿车、苏Ｌ×××××银灰色别客商务轿车、苏Ｈ×××××银灰色奥迪轿车、苏Ｈ×××××大众轿车等轿车并将车牌全部卸下，安排不同线路上街寻找黄某等人的车辆。黄某方得知尹某方正在寻找并将报复他们后，积极准备迎战。晚八时许，被告人顾永超及黄某、张某、虞某、刘某驾驶沪Ｃ×××××蓝色别克商务轿车，吴某1、李某1、袁某、冯某驾驶苏Ｌ×××××白色现代轿车从市区怡景苑驶出进入环城北路时，尹某方随即发现并进行跟随。李某2（另案处理）、被告人史厚祥、邹镇龙等人驾驶苏Ｌ×××××白色尼桑轿车，被告人成山及王某、李某3、倪某2驾驶苏Ｈ×××××银灰色奥迪轿车，倪某1、李某6、荣某、陶某驾驶苏Ｋ×××××白色长安轿车、尹某、李某4、李某5等人驾驶苏Ｇ×××××黑色凯迪拉克轿车，倪青海、倪某3、倪某4、赵某、倪某5驾驶苏Ｈ×××××大众帕萨特轿车，徐某、沈某等人驾驶苏Ｌ×××××银灰色别克商务轿车，上述六辆轿车发现了黄某方的两辆轿车后即进行跟随。黄某方某C3UJ38蓝色别克商务轿车、苏Ｌ×××××白色现代轿车行驶至环城北路翡翠明珠KTV附近时，苏Ｌ×××××轿车掉头行驶，苏Ｋ×××××、苏Ｇ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××四辆汽车随即掉头跟随苏Ｌ×××××轿车，黄某方某C3UJ38蓝色别克商务轿车继续向明珠广场方向行驶，苏Ｈ×××××、苏Ｈ×××××两辆轿车继续跟随沪Ｃ×××××轿车至明珠湾大道，因害怕对方车内人员众多未敢拦截斗殴。吴某1、李某1等人驾驶苏Ｌ×××××轿车行驶至周仔大酒店门口时被苏Ｋ×××××白色长安轿车、苏Ｇ×××××黑色凯迪拉克轿车拦截撞击，苏Ｌ×××××轿车开离现场并向扬子桥方向行驶，后行驶至前进南路、江某东路、民主路至环城东路经江某广场至环城北路，苏Ｋ×××××、苏Ｇ×××××、苏Ｌ×××××三辆汽车一路追随不断撞击苏Ｌ×××××轿车，苏Ｌ×××××银灰色别克商务轿车因车内人员众多又摆放有大量的关某刀等工具，车重较大，未能一直紧跟。吴某1在车子被撞后打电话向黄某求救，黄某立即驾驶别克商务轿车前来增援，当苏Ｌ×××××轿车行驶至环城北路前程二手车门口路段时，苏Ｇ×××××、苏Ｌ×××××两轿车将苏Ｌ×××××轿车撞击掉头，倪某1驾驶苏Ｋ×××××轿车对苏Ｌ×××××轿车迎面撞击，将苏Ｌ×××××轿车撞停，苏Ｌ×××××轿车车上人员吴某1、李某1、袁某、冯某见对方人多，不敢迎战，下车后吴某2向东逃跑、李某1向西逃跑、袁某、冯某持刀下车后也向东逃跑，苏Ｋ×××××、苏Ｇ×××××、苏Ｌ×××××三辆轿车内的史厚祥、邹镇龙、陶某、李某4、倪某1、李某6、荣某、尹某、李某5、李某2等十余人下车持砍刀、棍棒等凶器追击吴某1、李某1、袁某、冯某等人。此时黄某驾驶别克商务轿车赶到，黄某、顾永超持红缨枪、张某、虞某、刘某持关某刀、武士刀冲向正在追击吴某1等人的史厚祥、邹镇龙、陶某、李某4、倪某1、李某6、荣某、尹某、李某5、李某2等人，史厚祥等人见对方增援赶到，不敢迎战，匆忙逃离。黄某等人追击一段距离后未能追上对方，见对方车辆停在路上，黄某上前用红缨枪先对苏Ｇ×××××黑色凯迪拉克轿车进行打砸，接着黄某、张某、虞某、刘某又持红缨枪、关某刀、武士刀对苏Ｌ×××××白色尼桑轿车砍砸，尹某逃跑时年爬上该车，也被红缨枪戳伤，李某2驾驶该车逃离现场。苏Ｋ×××××白色长安轿车、苏Ｇ×××××黑色凯迪拉克轿车、苏Ｌ×××××白色现代轿车三辆轿车遗留在现场，损失严重，无法对损失进行评估鉴定，后苏Ｌ×××××白色尼桑轿车、苏Ｌ×××××银灰色别克商务轿车被群众在三茅镇安息堂停车场发现并报警，经价格鉴定，两车外表损失为人民币2687元。
案发后，被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙自动投案，能如实供述自己的罪行。被告人成山到案后能如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙、成山在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某等人的证言、户籍资料、受案登记表、立案决定书、到案经过、前科材料、现场勘验笔录、电子数据检查工作记录、价格认定结论书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙、成山持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人史厚祥、邹镇龙、成山与被告人顾永超在各自的共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。案发后，被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙自动投案，能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人成山在案发后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人成山曾因犯罪受过刑事处罚，可酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款之规定，以聚众斗殴罪分别判处被告人史厚祥有期徒刑一年；判处被告人顾永超有期徒刑一年；判处被告人邹镇龙有期徒刑一年；判处被告人成山有期徒刑一年四个月。
上诉人成山的上诉理由是，原审判决认定事实不清，证据不足，量刑过重。
其辩护人的辩护意见是：1、上诉人成山没有积极参与聚众斗殴的犯罪故意，亦不是本起聚众斗殴案的积极参加者、纠约者或组织者，其行为不构成聚众斗殴罪。2、即使认定上诉人成山构成聚众斗殴罪，原审判决量刑过重。
原审被告人顾永超辩护人的辩护意见是，根据原审被告人顾永超在本案中的地位、作用等情节，原审判决量刑过重，建议二审法院对其宣告缓刑。
在本院审理过程中，上诉人成山及辩护人均未提供新的证据。
本院经审理查明的事实与原审相同。所有证据均经原审当庭质证，具有证明效力，本院予以确认。
关于上诉人成山及其辩护人认为“其行为不构成聚众斗殴罪，原审判决量刑过重”的上诉理由、辩护意见。经查：1、上诉人成山明知本方人员欲与对方人员持械斗殴，而乘坐车辆和本方人员驾驶的其他车辆尾随对方人员车辆欲行斗殴，其具有积极参加聚众斗殴的故意。2、上诉人成山虽因客观原因未有具体斗殴行为，但其本方其他人员驾驶车辆拦截、撞击对方人员车辆、持凶器追击对方人员，其作为积极参加者亦构成聚众斗殴罪。故该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人成山及辩护人认为“原审判决量刑过重”的上诉理由、辩护意见。经查，原审判决对上诉人成山、原审被告人顾永超量刑时已考虑本案的相关事实情节和量刑情节，并结合所犯罪行的性质和对社会的危害程度，量刑并无不当。故该上诉理由、辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。
本院认为，上诉人成山、原审被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人成山、原审被告人史厚祥、邹镇龙与原审被告人顾永超在各自的共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。案发后，原审被告人史厚祥、顾永超、邹镇龙自动投案，能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人成山在案发后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人成山曾因犯罪受过刑事处罚，可酌定从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙海燕
审判员 张 云
审判员 王 禹
二〇一八年三月十二日
书记员 陈 洁