贵州省大方县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）黔0521行初493号
原告郝树军，男，1972年7月16日生，汉族，住山西省阳城县。
委托代理人（特别授权）闫国强，金沙县岩孔法律服务所法律工作者。
被告金沙县人力资源和社会保障局。住所地：金沙县鼓场街道长安街。
法定代表人毛祖新，局长。
委托代理人（特别授权）葛方来，金沙县人力资源和社会保障局基金征缴股股长。
第三人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡贵源煤矿。住所地：贵州省毕节市金沙县城关镇外寨村。
法定代表人李国强，贵州大西南矿业有限公司总经理。
委托代理人（特别授权）卢思江，贵州公达律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）许明表，贵州大西南矿业有限公司管理人员。
原告郝树军诉被告金沙县人力资源和社会保障局（下称金沙县人社局）及第三人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡贵源煤矿（下称金沙县贵源煤矿）给付工伤保险待遇一案，于2017年11月2日向本院提起行政诉讼。本院于2017年11月2日立案后，于2017年11月7日向被告及第三人邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭与原告常万民诉被告金沙县人社局及第三人金沙县贵源煤矿给付工伤保险待遇一案进行了合并审理。原告郝树军的委托代理人闫国强，被告金沙县人社局委托代理人葛方来，第三人金沙县贵源煤矿委托代理人卢思江、许明表到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2015年4月经体检合格后第三人便到被告处为原告参加了工伤保险，原告并开始在第三人单位从事井下采煤工作至2015年12月29日。2016年3月14日，原告到贵阳市公共卫生救治中心办理离岗体检时发现疑似职业病；4月29日被确诊为煤工尘肺贰期。2016年9月9日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年10月10日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级。原告收到鉴定结论通知书后便到被告查询是否属参保职工，该局工作人员口头告知原告属参保职工，可以享受工伤保险待遇。2016年11月7日，原告与第三人调解达成协议：1、由第三人支付原告停工留薪工资、住院生活护理费、住院伙食补助费共计15000元；2、由第三人配合原告到被告处办理工伤保险待遇核发申请手续。第三人履行调解义务后，原告按照被告要求提交了工伤待遇申请资料。2017年10月26日，被告对原告作出工伤待遇申请回复：原告从业期间第三人于2015年4月至2015年12月未按规定依法缴纳工伤保险费；根据人社部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第八条和第九条的规定，原告申请的工伤保险待遇不属于工伤保险基金支付范围拒不支付。原告认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条和第六十三条及《工伤保险条例》之规定，原告的工伤保险待遇属于工伤保险基金支付范围，被告应当履行其法定职责支付原告肆级伤残的工伤保险待遇。综上所述，被告有义务对第三人不依法缴纳工伤保险费采取强制措施督促第三人缴纳工伤保险费。被告不履行法律赋予的权利而导致第三人不按规定给原告依法缴纳工伤保险费应当承担责任。现被告以第三人未按时缴纳工伤保险费为由不支付原告应享受的工伤保险待遇，严重侵犯了原告的合法权益。原告特提起行政诉讼，请求判决被告支付原告的一次性伤残补助金102186元、鉴定费520元，从2016年10月10日起按月社评工资的75﹪按月支付原告肆级伤残的伤残津贴，案件受理费由被告承担。
原告提交了如下证据并经被告及第三人质证：
1、原告身份证复印件。拟证明郝树军是适格的诉讼主体。被告和第三人对该证据无异议；
2、（2016）488号职业病诊断证明书、认定工伤决定书（0523201636995）。拟证明郝树军2016年4月13日经确诊为职业病矽肺二期，原告所患职业病经诊断为工伤。被告和第三人对该证据无异议；
3、鉴定结论通知（郝树军）。证明原告所患职业病经鉴定为伤残四级。被告和第三人对该证据无异议；
4、鉴定费发票一张（金额520元）。证明郝树军鉴定费用为520元。被告和第三人对该证据无异议；
5、关于郝树军申领工伤保险待遇的回复。证明原告系参保职工。被告和第三人对该证据无异议；
6、贵州大西南矿业有限公司金中调字（2016）号调解协议书。证明第三人到被告处核实原告是参保职工。且与原告就用人单位支付达成调解协议。被告对该证据真实性、合法性无异议，但认为不能证明原告在第三人处上班期间依法缴纳工伤保险费用。第三人对该组证据三性均无异议，第三人已为原告缴纳工伤保险，所以才达成该协议；
7、养老保险个人账户对账单。证明按照被告的工伤保险待遇申请流程，必须先缴纳养老保险及医疗保险后，被告才给予支付工伤保险待遇，第三人和原告已按照被告要求办理了养老保险及医疗保险手续。被告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，缴纳社会保险是企业应尽的责任和义务，但并不能证明第三人在原告从业期间依法缴纳了工伤保险。
第三人对该证据无异议。
被告金沙县人社局辩称：1、原告参保缴费及受伤情况。2012年7月30日，贵源煤矿为原告在我局办理工伤保险参保登记，2016年1月19日办理停保登记。原告参保登记时间为2012年7月30日至2016年1月19日，其中2014年8月至2015年11月期间缴费正常，2015年12月未缴费。原告于2016年4月29日被诊断为煤工尘肺贰期；2016年9月9日，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年10月10日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级。2、我局做出不予支付的决定的相关依据。毕节市人力资源和社会保障局的0523201636995号《认定工伤决定书》中明确原告在第三人的从业时间为2015年4月至2015年12月29日止，原告及第三人并未提出异议，已具有法律效力。而第三人为原告参保缴费时间为2014年8月至2015年11月，2015年12月未参保缴费。按照《社会保险法》第四十一条的规定，因原告在贵源煤矿的从业期间有2015年12月未缴费。因此，原告此次工伤待遇不属于工伤保险基金支付的范围。综上，我局按照相关法律规定做出不予支付原告此次工伤待遇的决定符合法律规定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告金沙县人社局提交了如下证据并经庭审质证：
1、金沙县人力资源和社会保障局《组织机构代码证》复印件、法定代表人身份证明及身份证。拟证明被告单位的行政主体资格和委托代理人诉讼法定职责。原告和第三人对该组证据无异议；
2、郝树军参保缴费明细。拟证明郝树军实际参保缴费的依据。原告对该证据真实性无异议，对证明目的无异议。第三人对该证据无异议，能证明第三人已经为原告缴纳工伤保险；
3、《认定工伤决定书》0523201636995、《工伤认定伤者身份及伤情确认记录》、《职业病诊断证明书》。证明郝树军所患职业病的经过及其从业时间。原告对该组证据真实性无异议，对证明目的无异议。第三人对该证据真实性、合法性无异议，但达不到证明从业时间的证明目的；
4、《中华人民共和国社会保险法》、《人力资源和社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》。证明被告不予支付的法律依据。原告和第三人认为该组证据不能达到被告的证明目的。
第三人述称：第三人已经为郝树军等职工加入了工伤保险，向被告交纳工伤保险费用，原告工伤保险待遇应由被告支付，另原告实际在第三人处上班时间为2015年11月份。第三人未向本院提交证据。
本院对上述证据认证如下：原告、被告提供的全部证据符合证据的客观性、关联性和合法性，其证明效力予以采信。
经审理查明：原告郝树军于2012年7月30日至2015年12月29日在第三人金沙县贵源煤矿从事井下采煤工作，金沙县贵源煤矿为郝树军缴纳了2014年8月至2015年11月的工伤保险费，2015年12月未缴费。郝树军于2016年3月14日至5月6日在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院诊疗；2016年4月29日被贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院确认为煤工尘肺贰期职业病。2016年9月9日，毕节市人力资源和社会保障局作出0523201636995号《认定工伤决定书》，认定郝树军所患职业病为工伤；2016年10月10日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级。2016年11月7日，经贵州大西南矿业投资有限公司劳动争议调解委员会调解，原告与第三人达成协议：1、由第三人支付原告一次性就业补助金、停工留薪工资、住院治疗期间的护理费、住院医疗费等各项工伤待遇共计15000元，其余部分原告自愿放弃；2、社保经办机构支付的由原告至社保局领取；3、原告在第三人借支和领取的费用从补助金中扣除；4、保留原告与第三人之间的劳动关系，原告于2015年11月离开煤矿。之后，郝树军向金沙县人社局申请领取工伤待遇。2017年10月26日，金沙县人社局作出《关于郝树军申领工伤保险待遇的回复》，认为郝树军的用人单位未依法为其缴纳工伤保险费，郝树军申领的的工伤待遇不属于工伤保险基金支付范围。郝树军于2017年11月2日向本院提起行政诉讼，请求判如所诉。
本院认为：原告郝树军工伤参保时间是2014年8月至2015年11月，原告郝树军在参保期间内患职业病，且郝树军患职业病经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍程度为伤残肆级。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，…；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，…；”的规定，被告金沙县人社局应当给付原告郝树军的工伤保险待遇。故原告郝树军申请被告金沙县人社局给付工伤保险待遇的请求，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第六十二条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。”的规定，被告如查实原告欠缴工伤保险费的可以对原告进行处罚，而不能以此为理由拒绝支付原告应享受的工伤保险待遇；且第三人在原告郝树军从业期间已为其缴纳工伤保险费。故被告金沙县人社局辨称第三人欠缴工伤保险费而拒绝支付原告的工伤保险待遇的理由，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条之规定，判决如下：
被告金沙县社会保险事业局在本判决生效后五日内履行核定并支付原告郝树军工伤保险待遇的义务。
案件受理费50.00元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
审 判 长 李萍
人民陪审员 周萍
人民陪审员 谢健
二〇一七年十二月十六日
书 记 员 刘洪
附件：本案所适用的法律法规
1、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条：人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告在一定期限内履行。
2、《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残的为21个月本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90﹪，二级伤残为本人工资的85﹪，三级伤残为本人工资的80﹪，四级伤残为本人工资的75﹪，…。第六十二条第一款用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。