福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽05民终802号
上诉人（原审被告）：谢锦农，男，1976年4月4出生，汉族，住福建省惠安县。
被上诉人（原审原告）：郑军明，男，1981年8月30日出生，汉族，住福建省惠安县。
原审被告：陈玉霞，女，1975年11月18日出生，汉族，住福建省惠安县。
上诉人谢锦农因与被上诉人郑军明及原审被告陈玉霞民间借贷纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初8441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
谢锦农上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、判令郑军明返还谢锦农诉争借款的抵押物女式黄金项链一条。事实与理由：谢锦农于2016年2月10日向郑军明借款金额为30000元，并非60000元，因该笔借款无担保，应郑军明的要求出具借条时将借款金额写为60000元。谢锦农后于2016年3月20日以现金方式向郑军明偿还借款10000元，于2016年2月21日至2016年7月14日期间分14次共向郑军明的老婆孙良溪的账户(账号：62×××53)汇款41400元，用于偿还借款。综上，谢锦农先后于2016年2月10日、2016年3月10日、2016年3月30日向郑军明借款30000元、20000元、30000元，共80000元；谢锦农已还款51400元，尚欠28600元，其中于2016年3月10日向孙良溪汇款11500元中的10000元外加上述的现金10000元共20000元系用于偿还2016年3月10日的借款20000元，谢锦农偿还后要求取回相应的借条，郑军明不予理睬；谢锦农于2016年3月30日向郑军明借款3万元，应郑军明要求提供陈玉霞所有的价值约8000元的黄金女式项链作为抵押，但其拒绝出具抵押收条，也不在借条上备注。
郑军明辩称，谢锦农向孙良溪汇款41400元属实，但41400元是用于支付诉争借款的利息，而不是本金。谢锦农的其他上诉理由皆不是事实。
郑军明向一审法院起诉请求：判决谢锦农、陈玉霞偿还郑军明借款110000元，并按月利率2%支付自借款之日起至还款之日止的利息。诉讼中，郑军明减少利息请求为：判决谢锦农、陈玉霞按年利率6%支付自起诉之日起至还款之日止的利息。
一审法院认定事实：谢锦农、陈玉霞为夫妻关系，在其婚姻关系存续期间，谢锦农因需要资金分别于2016年2月10日、3月10日、3月30日向郑军明借款60000元、20000元、30000元，合计110000元。三笔借款双方均未约定借款利息和期限。谢锦农出具借条3份交郑军明收执。此后，谢锦农、陈玉霞至今均未偿还郑军明借款。一审法院认为，郑军明与谢锦农之间存在不定期无息借贷关系，事实清楚，应予认定。谢锦农经郑军明起诉催告仍未能还款，应承担逾期还款的民事责任。郑军明请求判令谢锦农偿还借款110000元，并按年利率6%支付自2016年9月28日郑军明起诉催告之日起的利息，依据和理由充分，应予支持。本案借款发生在谢锦农、陈玉霞婚姻关系存续期间，其未能举证证明郑军明与谢锦农明确约定本案借款为谢锦农的个人债务，或者证明谢锦农、陈玉霞对其婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有而郑军明又知道该约定，故本案借款应按谢锦农、陈玉霞夫妻共同债务处理。郑军明要求陈玉霞共同承担还款责任，于法有据，应予采纳。谢锦农、陈玉霞经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决：谢锦农、陈玉霞应于本判决生效之日起十五日内共同偿还郑军明借款110000元，并按年利率6%支付自2016年9月28日起至还款之日止的利息。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：谢锦农主张其于2016年2月21日至2016年7月14日，分14次共向郑军明的老婆孙良溪的账户(账号：62×××53)汇款41400元用于偿还借款本金，为此提供了银行交易明细壹张，该证据来源合法，且郑军明也当庭予以确认，真实性可以确认，但郑军明认为上述汇款系用于偿还诉争借款利息，而非偿还本金。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条关于：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用；(二)利息；(三)主债务。”的规定，谢锦农上述汇款应先抵充利息，超出应支付的利息部分，再抵充本金。二审期间，谢锦农及郑军明共认双方就诉争借款口头约定应支付利息，但郑军明认为双方口头约定诉争的每笔借款的利息皆为3000元∕10天，谢锦农认为双方口头约定诉争借款每1万元的利息为1000元∕10天。因双方主张的月利率皆过高，已超出年利率36%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款关于“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，谢锦农主张就其已支付但超出年利率36%的利息部分用于抵扣本金，本院予以支持。经统计，谢锦农所主张的上述汇款41400元中的超出年利率36%的利息部分共计28093.97元(详见所附表格)，该部分抵扣本金后，谢锦农尚欠本金81906.3元(110000元-28093.7元)。谢锦农主张其于2016年3月30日向郑军明借款30000元时，提供陈玉霞价值约8000元的黄金女式项链作为抵押，要求予以返还，为此提供《收据》壹份，该收据非正式发票，真实性无法确定，且无法证明其主张，郑军明也予以否认，本院对该证据的证明力亦不予采信。
本院认为，谢锦农于2016年2月10日、3月10日、3月30日分别向郑军明借款60000元、20000元、30000元，共计110000元，事实清楚，证据充分，应予认定。经查，谢锦农汇款41400元中的超出年利率36%的利息部分为28093.97元，该部分抵扣本金后，尚欠本金81906元。因郑军明一审起诉时对于利息只要求谢锦农、陈玉霞按年利率6%支付自起诉之日起至还款之日止，此诉求系郑军明对自身民事权利的处分，照许。谢锦农另外主张其于2016年3月20日以现金方式向郑军明偿还借款10000元及其于2016年3月10日向孙良溪汇款11500元中的10000元外加上述的现金10000元共20000元系用于偿还2016年3月10日的借款20000元，但未提供任何证据予以证明，故对其该主张，本院不予采纳。谢锦农主张其于2016年3月30日借款时提供陈玉霞价值约8000元的黄金女式项链作为抵押，要求郑军明予以返还，但未能提供具有证明力的证据予以证实，且该主张超出本案二审的审理范围，故本院对其主张亦不予采纳。
综上所述，谢锦农的上诉请求部分成立，因二审出现新的证据导致事实认定发生变化，对一审判决依法予以变更，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、变更福建省惠安县人民法院(2016)闽0521民初8441号民事判决书为“谢锦农、陈玉霞应于本判决生效之日起十五日内偿还郑军明借款81906元并按年得率6%支付自2016年9月28日起至还款之日止的利息”。
二、驳回郑军明一审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2500元（减半收取1250元），由谢锦农、陈玉霞负担930元，郑军明负担320元；二审案件受理费2500元，由谢锦农、陈玉霞负担1861元，郑军明负担639元。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
代理审判员 李华蓉
代理审判员 黄双英
二〇一七年五月十七日
书 记 员 王佳森
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条
债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用；(二)利息；(三)主债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
谢锦农支付汇款的详细情况表
汇款时间汇款金额计息天数计息本金应付利息超出月利率3%部分
2016.2.211500元12天6万元720元780元
2016.3.121500元19天59220元1125.18元334.82元
2天2万元40元
2016.3.2411500元12天78885.18元946.62元10553.38元
2016.4.143400元21天68331.8元1434.97元1485.03元
16天3万元480元
2016.4.221000元8天96846.77元774.77元225.23元
2016.5.111000元19天96621.54元1835.8元-835.8元
2016.5.222500元11天96621.54元1062.8元601.4元(2500-1062.8-835.8)
2016.5.251500元3天96020.14元288.06元1211.94元
2016.5.312000元6天94808.2元568.85元1431.15元
2016.6.31500元3天93377.05元280.13元1219.87.4元
2016.6.142000元11天92157.18元1013.73元986.27元
2016.7.11000元17天91170.91元1549.9元-549.9元
2016.7.101000元9天91170.91元820.54元-370.44元(1000-820.54-549.9)
2016.7.1410000元4天91170.91元364.68元9264.88元
共计：28093.97元
尚欠本金：110000元-28093.97元=81906元或91170.91元-9264.88元=81906元
-12-