江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0281民初13073号
原告：谢叶琴，女，1963年3月27日生，汉族，住江阴市（确认送达地址：江苏大桥律师事务所，江阴市虹桥北路125号4楼）。
委托诉讼代理人：郭剑国（受谢叶琴的特别授权委托），江苏大桥律师事务所律师。
被告：杨董董，男，1987年12月20日生，汉族，户籍地河南省夏邑县，现住江阴市（确认送达地址：江阴市祝塘镇永昌村孙家堂15号）。
被告：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地无锡市中山路58号（确认送达地址：无锡市滨湖区恒信法律服务所，无锡市滨湖区梁溪路45号1208室）。
负责人：尤力人，中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司总经理。
委托诉讼代理人：窦润杰（受中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司的特别授权委托），无锡市滨湖区恒信法律服务所法律工作者。
原告谢叶琴诉被告杨董董、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称中保无锡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月22日立案受理。依法由审判员濮建东适用简易程序公开开庭进行了审理，本案原告谢叶琴的委托诉讼代理人郭剑国，被告杨董董、中保无锡公司的委托诉讼代理人窦润杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢叶琴诉称，2017年1月23日07时21分许，杨董董驾驶苏Ｂ×××××的小型普通客车，沿江阴市祝塘镇新巷路由北向南行驶至新庄路交叉路口，车辆撞到沿新庄路由西向东骑行电动车的她，造成她受伤、车辆损坏的交通事故。经江阴市公安局交通警察大队对该事故作出认定：杨董董负事故的全部责任，她不负事故责任。杨董董驾驶的车辆在中保无锡公司投保了交强险和商业险（100万元，不计免赔）。她经评定构成九级伤残，误工期限240天、护理期限90天、营养期限90天，花去鉴定费3148元。目前她的各项损失合计279541.37元（已扣除杨董董垫付的6000元），其中医疗费35607.37元、住院伙食补助费650元、营养费2700元、残疾赔偿金160608元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费17622元、护理费10800元、误工费43672元、交通费500元、电动车修理费234元、鉴定费3148元。由中保无锡公司在交强险、商业险范围内赔偿；本案诉讼费用由杨董董、中保无锡公司承担。
被告杨董董辩称，他对事故发生的事实及责任认定没有异议，他驾驶的苏Ｂ×××××小型普通客车在中保无锡公司投保了交强险和商业险（100万元，不计免赔），故对于谢叶琴的各项损失应当由中保无锡公司在交强险和商业险中先予赔偿。事故发生后，他垫付了谢叶琴6000元。
被告中保无锡公司辩称，他公司对事故发生的事实和责任认定没有异议，苏Ｂ×××××的小型普通客车在他公司投保了交强险及商业险（100万元，不计免赔），事故发生在保险期间内，他公司愿意在保险范围内赔偿。对于谢叶琴的医疗费35597.37元无异议，但是要扣除10%的非医保用药；对于住院伙食补助费按照20/天标准计算；对于营养费按照20元/天计算；对于误工费由法院依法认定；护理费按照80元/天计算；对于谢叶琴的伤残等级九级，因她未取内固定，故残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费按照80%计算；对于电动车修理费，因为该车定损为200元，故认可200元；交通费由法院核定。他公司不承担鉴定费及诉讼费。
经审理查明，2017年1月23日07时21分许，杨董董驾驶苏Ｂ×××××的小型普通客车，沿江阴市祝塘镇新巷路由北向南行驶至新庄路交叉路口，车辆撞到沿新庄路由西向东行驶谢叶琴驾驶的电动自行车，造成谢叶琴受伤、车辆损坏的交通事故。事发后，谢叶琴被送至江阴市第五人民医院门诊后转入江阴市人民医院住院手术治疗，诊断为：左肱骨近端骨折，并行左肱骨近端骨折切开复位内固定术（AO），住院13天，先后花去医疗费等36295.57元（含伙食费698.20元），花去电动车修理费234元。江阴市公安局交通警察大队于2017年2月6日作出第3202819201702827号道路交通事故认定书（简易程序），认定在本次交通事故中杨董董负该事故的全部责任，谢叶琴无责任。
另查明，杨董董驾驶的苏Ｂ×××××的小型普通客车在中保无锡公司投保了交强险及商业险（100万元，不计免赔），事故发生前谢叶琴在江阴市兴华制衣有限公司工作，江阴市兴华制衣有限公司提供了停发工资证明及事故发生前谢叶琴的工资表（2016年6月，工资为5370元；2016年7月，工资为5490元；2016年8月，工资为5880元；2016年9月，工资为4995元；2016年10月，工资为4822元；2016年11月，工资为5227元；2016年12月，工资为5932元），谢叶琴月平均工资为5388元。谢叶琴父亲谢志松（1930年12月10日生）与母亲缪玉珍（1937年8月28日生）共生育3个女儿：长女谢叶英、二女谢叶琴、小女谢叶芬，谢志松、缪玉珍目前每人享受政府养老补贴310元/月。事故发生后，杨董董已垫付了谢叶琴6000元。
审理中，根据谢叶琴的申请，本院委托江阴市远望医院司法鉴定所对谢叶琴的伤残等级、护理期限、营养期限、误工期限进行了法医学鉴定，江阴市远望医院司法鉴定所于2017年10月26日作出了远望司鉴所（2017）临鉴字第841号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人谢叶琴本次交通事故损伤后现存左上肢丧失功能25%以上已构成道路交通事故九级伤残。2、被鉴定人谢叶琴伤后误工期限240天、护理期限90天、营养期限90天为宜。谢叶琴花去鉴定费3148元。
审理中，到庭双方当事人对以下谢叶琴的损失：电动车修理费200元无异议。
上述事实，有江阴市公安局交通警察大队道路交通事故认定书（第3202819201702827号，简易程序）、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业险保单、门诊病历卡、入院记录、手术记录、出院记录、诊断报告单、疾病证明书、医疗费发票、费用清单、车辆定损单、修理费发票、江阴市兴华制衣有限公司出具的证明、工资表、江阴市祝塘镇建南村委出具的证明、江阴市公安局祝塘派出所出具的户籍信息证明、本院向江阴市祝塘镇建南村村委颜荣良所作的电话记录、收据、江阴市远望医院远望司鉴所（2017）临鉴字第841号司法鉴定意见书、鉴定费发票及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。
本案的争议焦点为：一、本起交通事故损害赔偿责任如何承担。二、关于谢叶琴因交通事故造成损失的赔偿范围及标准。
本院认为，公民的生命健康权受法律的保护。
对于争议焦点一，首先，本起交通事故的责任分配。江阴市公安局交通警察大队在交通事故认定书中已经对事故原因作出分析说明，且并无不当，认定的结论符合《江苏省道路交通事故当事人责任确定规则（试行）》的相关规定，本院对此予以确认，即杨董董负该事故的全部责任，谢叶琴不负该事故责任。其次，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。在本案中，杨董董驾驶的苏Ｂ×××××的小型普通客车在中保无锡公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险（100万元，不计免赔）。因此，应由中保无锡公司先在交强险限额内对因该交通事故造成谢叶琴的损失予以赔偿，不足部分由中保无锡公司根据商业保险合同予以赔偿。仍由不足的部分由侵权人予以赔偿。
对于争议焦点二，首先，本院对到庭的双方当事人无异议的损失部分：电动车辆修理费200元，本院依法予以确认。其次，依据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合谢叶琴的主张及提供的证据，对双方有争议的损失作如下确认：
1、医疗费。谢叶琴花去医疗费36295.57元（含伙食费698.20元），对于伙食费698.20元应当予以扣除，故本院认定谢叶琴的医疗费为35597.37元。对于中保无锡公司认为应当扣除谢叶琴医疗费中10%非医保部分的抗辩理由？本院认为，从本案现有证据看，中保无锡公司未举证对保险合同及保险条款中有关国家基本医疗保险的含意，以及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用等内容向被保险人进行告知和说明；其次，中保无锡公司未明确非医保用药范围，亦未提供医保范围内可替代的同类药物明细以证明其核减金额的合理性；再次，谢叶琴在治疗过程中所支出的医疗费用，系遵照医瞩所为，且对医疗机构使用何种药物进行治疗没有选择权，应属于合理必要的费用。故对于中保无锡公司认为应当扣除谢叶琴医疗费中10%非医保部分的抗辩理由，无事实依据，本院不予采纳。
2、住院伙食费。谢叶琴住院13天，其主张按照50元/天计算，计住院伙食费为650元（13天×50元/天），符合有关规定，本院予以支持。
3、营养费。谢叶琴经鉴定营养期限90天，其主张按照30元/天计算，计营养费为2700元（90天×30元/天），符合有关规定，本院予以支持。
4、护理费。谢叶琴经鉴定护理期限90天，本院根据谢叶琴的伤情及护理依懒情况，酌定按照100元/天计算，计护理费为9000元（90天×100元/天）。超出部分，本院不予支持。
5、误工费。事故发生前，谢叶琴在江阴市兴华制衣有限公司工作，月工资为5388元。其提供的证据能够证明因事故误工导致该收入减少，本院应当予以支持。谢叶琴经鉴定误工期限240天。故谢叶琴的误工费为42513.53元（5388元/月×12个月÷365天/年×240天）。超出部分，本院不予支持。
6、残疾赔偿金。中保无锡公司认为谢叶琴因未取内固定评定为九级伤残，故残疾赔偿金按照80%计算。2017年8月7日，江阴市人民医院出具疾病证明书：“内固定术后，定期复查，内固定在骨折愈合后可不取出。”本院认为：鉴定意见是指鉴定人在运用科学技术或者专门知识对诉讼中涉及的专门性问题进行鉴别和判断的基础上，给出的结论性意见。法医学鉴定意见书不是伤者病史资料的复述，是法医学鉴定人对检体进行检查、判断后，将检查结果分析意见和结论写成的书面报告。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，中保无锡公司在本院通知选择鉴定机构时，未有答复，在审理中并未提供新的证据，同时不符合上述重新鉴定的情形。本院对于江阴市远望医院司法鉴定所作出的远望司鉴所（2017）临鉴字第841号司法鉴定意见书予以确认。故对于中保无锡公司认为谢叶琴的残疾赔偿金按照80%计算的抗辩理由，本院不予采信。谢叶琴经鉴定构成九级伤残，故谢叶琴的残疾赔偿金为160608元（40152元/年×20年×20%）。
7、被抚养人生活费。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。本地区2016年度城镇居民人均消费性支出为26433元/年。因谢叶琴评定为九级伤残，故每年赔偿不超过5286.60元。谢叶琴父亲谢志松（1930年12月10日生）与母亲缪玉珍（1937年8月28日生）共生育3个女儿：长女谢叶英、二女谢叶琴、小女谢叶芬。谢志松、缪玉珍目前每人享受政府养老补贴310元/月。故谢志松、缪玉珍的被抚养人生活费为15142元{26433元/年-（310元/月×12个月）}×{（5年+5年）×20%÷3人}。
8、精神损害抚慰金。谢叶琴评定为九级伤残，造成精神损害，考虑到侵权人的过错程度，受诉法院所在地平均生活水平及侵权人承担责任的经济能力等因素，故本院认定谢叶琴的精神损害抚慰金为10000元（50000元×20%）。
9、交通费。根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合谢叶琴住院时间及伤残鉴定，本院酌定交通费为300元，超过部分，本院不予支持。
10、对于杨董董垫付谢叶琴的6000元，应当视为为中保无锡公司的垫付款，中保无锡公司应当予以返还给杨董董。
11、对于鉴定费用及诉讼费的承担。对于交通事故发生后，机动车投有交强险及商业三责险，被保险人没有通知保险公司的，受害人向法院起诉后，保险公司在接到应诉通知后，即将赔偿款汇至法院的，保险公司不承担该部分赔偿的鉴定费及诉讼费，该费用应由被保险人承担。本案中，中保无锡公司在接到应诉通知书后，并未将赔偿款汇至法院或通知受害人前去办理理赔手续。故中保无锡公司认为不应承担鉴定费及诉讼费的抗辩理由，无法律依据，本院不予采信。
综上，谢叶琴因本次交通事故造成的各项损失合计276710.90元（其中医疗费35597.37元、住院伙食费650元、营养费2700元、护理费9000元、误工费42513.53元、残疾赔偿金160608元、被抚养人生活费15142元、精神损害抚慰金10000元、电动车修理费200元、交通费300元），由中保无锡公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿谢叶琴120200元（含精神损害抚慰金10000元）；在第三者责任商业保险限额内赔偿谢叶琴156510.90元（276710.90元-120200元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条、第十一条；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、谢叶琴因本次交通事故造成的各项损失合计276710.90元，由中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿谢叶琴120200元（含精神损害抚慰金10000元）；在第三者责任商业保险限额内赔偿谢叶琴156510.90元，合计赔偿276710.90元。中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司应于本判决发生法律效力之日起10日内付清（其中直接支付谢叶琴270710.90元，汇入谢叶琴在中国银行江阴祝塘支行，卡号：62×××71；直接支付杨董董6000元，汇入杨董董在中国银行江阴祝塘支行，卡号：62×××45）。
二、驳回谢叶琴的其它诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收950元、鉴定费3148元，合计4098元（此款谢叶琴已预交），由谢叶琴负担16元；由中国人民财产保险股份有限公司江阴支公司负担4082元。中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司负担的部分应于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付谢叶琴（汇入谢叶琴在中国银行江阴祝塘支行，卡号：62×××71）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审判员 濮建东
二〇一七年十二月十二日
书记员 陈 霞