黑龙江省农垦中级法院
民 事 判 决 书
（2017）黑81民终643号
上诉人（原审被告）：薛明，农民。
上诉人（原审被告）：刘墨峰，农民。
上诉人（原审被告）：黑龙江省牡丹江农垦金洲粮食经销有限公司，住所地黑龙江省兴凯湖农场场部10号楼0113号。
法定代表人：宁晓军，总经理。
委托代理人：赵颖，黑龙江立江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈海军，无职业。
委托代理人：刘长付，七台河市新兴区新合法律服务所法律工作者。
原审被告：信继武，农民。
上诉人薛明、刘墨峰、黑龙江省牡丹江农垦金州粮食经销有限公司（以下简称金州公司）与被上诉人陈海军，原审被告信继武提供劳务者受害责任纠纷一案，黑龙江省牡丹江农垦法院于2017年9月14日作出（2017）黑8108民初214号民事判决，被告薛明、刘墨峰、金州公司不服，向本院提出上诉。本院于2017年11月1日立案，并依法组成合议庭，于11月22日公开开庭进行了审理，上诉人薛明、刘墨峰、金州公司及其委托代理人赵颖，被上诉人陈海军及其委托代理人刘长付，原审被告信继武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
薛明、刘墨峰、金州公司上诉称，原审判决认定事实错误。金州公司将打地面工程发包给刘墨峰，刘墨峰将部分工程分包给薛明，薛明又将部分工程分包给信继武。2016年9月21日，信继武雇用被上诉人陈海军为力工，当时双方约定包吃包住每日150元。10月1日晚，陈海军在金州公司院内粮仓打地面，因陈海军在取铁钩时不慎摔倒在地秤沟内，造成陈海军受伤。首先，上诉人认为信继武应当承担赔偿责任。本案中，金州公司、刘墨峰及上诉人均可以证实信继武系从上诉人处分包了部分工程。其次，本案应当按照农村标准计算陈海军的各项损失。陈海军是农村户口，而其提供的工资收入证明与事实不符。所以陈海军适用城镇标准的证据不充分，不应采信。再次，陈海军的医疗终结期未结束便作了伤残等级鉴定，上诉人认为应当在医疗终结期之后或陈海军完全康复后再进行鉴定，以评定伤残等级、计算赔偿数额。最后，上诉人认为陈海军自行承担的过错较小，没有人让他去取铁钩，系他本人违规操作从地秤沟通行，陈海军应承担50%责任。请求依法改判薛明赔偿陈海军各项损失118191.62元，并由信继武承担赔偿责任；金州公司及刘墨峰不承担连带赔偿责任；一二审诉讼费用由被上诉人陈海军承担。
被上诉人陈海军辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。上诉人没有证据证明陈海军系信继武所雇用。上诉人提供的证人孙某、赵某也没有证实薛明将工程分包给信继武，信继武本人也不承认。一审证据能够证实陈海军系薛明所雇用，所以薛明应当承担雇主责任。本案中，陈海军系农村户口，但在城镇工作、居住多年，其经常居住地及主要生活来源均为城镇，有关损害赔偿费用应当按照城镇居民的相关标准计算。上诉人在原审中对司法鉴定意见没有异议，视为该司法鉴定意见发生法律效力。上诉后提出鉴定及评定伤残等级应当在医疗终结期满后进行，属于强词夺理。上诉人没有施工资质，没有安全生产条件，没有在地秤附近设立警示标志，导致陈海军受伤，不应承担30%责任，更不同意承担50%责任。
原审被告信继武陈述称，上诉人所述我分包了薛明打地面工程，我与陈海军系雇佣关系没有根据。我与陈海军是工友关系，陈海军是我找来给工地干活的，陈海军的工资是由薛明支付的。
原审法院经审理查明，2016年9月21日被告薛明雇佣原告陈海军为力工，当时双方约定包吃住每日150元，每五天一开工资。2016年10月1日晚6时30分左右，原告在被告金洲公司院内粮仓打地面，因原告取铁沟时不慎摔倒在地秤沟内造成原告受伤。薛明将原告送往密山市人民医院救治，在密山市人民医院住院2天支付医疗费3474.34元。后因伤势严重转到哈尔滨医科大学附属第二医院救治，经诊断原告为头外伤、颈部脊髓损伤并四肢瘫、闭合性胸外伤、右侧胸腔积液、右测肺挫伤，住院25天支付医疗费71019.90元，密山市人民医院至哈尔滨医科大学附属第二医院发生交通费7800元。治疗期间薛明给付原告医疗费45000元。陈海军经鸡西协和医院司法鉴定所鉴定其伤残评定为5级、医疗终结时间评定为12个月、护理期限评定为8个月1人护理、取颈部内固定费用约人民币8000元。原告支付复印费27元，支付鉴定费3300元，支付去鸡西鉴定交通费108元。
另查明，被告金洲公司将打地面工程发包给被告刘墨峰，刘墨峰将打地面工程分包给薛明，刘墨峰、薛明没有相应资质。被告信继武不是陈海军的雇主。
再查明，陈海军为农村户口，2001年至2013年10月在七台河市新兴区缸窑沟社区九委居住，2013年10月在七台河市新兴区兴盛社区北岸新城323号楼1单元502室居住至今。2014年3月至2016年8月在七台河市昌隆煤矿上班。2016年度黑龙江省全省上一年度职工的平均工资4369.58元/月；居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资55411元/年；城镇居民上一年度人均可支配收入25736元/年。
原审法院认为，被告薛明雇佣原告为其提供劳务，双方形成了雇佣法律关系，薛明为雇主，陈海军为雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。陈海军在取铁钩时，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻薛明相应的责任。根据双方当事人过错责任大小确定薛明对陈海军的损失承担70%的赔偿责任，陈海军自行承担30%的责任。被告金洲公司将打地面工程发包给刘墨峰，刘墨峰又将该工程分包给被告薛明，刘墨峰与薛明均无相应资质。金洲公司及刘墨峰，对上述损失应承担连带赔偿责任。原告请求的劳务费因与本案不属同一法律关系，应另行主张解决。薛明主张被告信继武系原告陈海军的雇主，因无证据证实，不予支持。
经核算，陈海军的损失包括：1.医疗费74494.24元；2.误工费根据鉴定意见确定原告误工期限为12个月，误工费计算标准可按全省上一年度职工平均工资标准即：4369.58元/月计算。误工费为52434.96元；3.护理费根据鉴定意见确定原告护理期限为8个月，1人护理。护理费计算标准按居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资标准即55411元/年（4617.58元/月）。护理费为36940.64元；4.残疾赔偿金，陈海军的户籍所在地虽为农村，但其到七台河市工作居住在城镇，收入来源于城镇，故其应按城镇居民上一年度人均可支配收入标准即25736元/年计算，根据鉴定意见确定原告伤残5级，残疾赔偿金为308832元；5.鉴定费3300元；6.住院伙食补助费2700元；7.交通费7908元，对135元的交通费请求，由于陈海军未提供相应的凭据，不予支持；8.复印费27元；9.取颈部内固定费用根据鉴定意见确定为8000元，以上损失合计为494636.84元。薛明根据责任比例承担陈海军损失的70%即346245.79元，扣除薛明已支付的医疗费45000元，薛明尚应支付301245.79元。关于精神损害抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，酌情确定陈海军精神损害抚慰金为20000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条第一、二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十五条，第三十五条之规定，判决：一、薛明赔偿陈海军医疗费7145.97元、误工费36704.47元、护理费25858.45元、残疾赔偿金216182.40元、鉴定费2310元、住院伙食补助费1890元、交通费5535.60元、复印费18.90元、取颈部内固定费5600元、精神损害抚慰金20000元，上述各项损失合计321245.79元，于本判决生效后10日内付清。二、黑龙江省牡丹江农垦金洲粮食经销有限公司及刘墨峰对上述损失承担连带赔偿责任。三、驳回陈海军其他诉讼请求。案件受理费8814元，减半收取4407元，由陈海军负担1584元，由薛明、刘墨峰、黑龙江省牡丹江农垦金洲粮食经销有限公司负担2823元。
本院二审期间，上诉人金州公司就其上诉请求提供了如下证据：
1、七台河政务网关于行政区划及企业信用信息公示报告关于红旗镇的相关解释，证明陈海军提供的用工证明中体现的昌隆煤矿位于七台河市新兴区新村，该村属于红旗镇，行政级别属于村级，证实了其经济收入来源于农村。
2、《人体损伤致残程度分级》规定，鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。证明鉴定应当在医疗终结或临床治疗效果稳定后进行。陈海军的鉴定是在医疗终结前进行的。
对上述证据陈海军质证认为，证据1没有权力部门盖章，是网上百度提供的信息，不能证明昌隆煤矿所在地属于村级。对证据2认为，《人体损伤致残程度分级》是鉴定依据的标准，不是证据。
本院针对上述证据的质证情况对证据认证如下：对证据1被上诉人提出异议，不能证明该证据所要证明的问题，对该证据不予确认；《人体损伤致残程度分级》是鉴定依据，本案中的鉴定意见是依据该标准作出的。
本院二审经审理，确认原审查明的事实和证据。
本院认为，被上诉人陈海军为上诉人薛明提供劳务，薛明为陈海军支付报酬，双方确立了雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陈海军在取铁钩时，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，应承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故原审判决金州公司、刘墨峰与雇主薛明承担连带赔偿责任并无不当。本案证据能够证实薛明与陈海军之间存在雇佣关系，且在陈海军受伤住院期间，薛明为陈海军支付了45000元医疗费，也证实了薛明与陈海军之间的雇佣关系。三上诉人提出原审被告信继武系陈海军雇主、应承担赔偿责任的上诉理由没有证据证实，不予支持。陈海军虽为农村户口，但在事故发生前长期居住在城镇，其主要生活来源于非农工作，并非以农业收入为主要生活来源，参照城镇居民标准计算赔偿更为公平、合理。故三上诉人提出本案应当按照农村标准计算陈海军各项损失的上诉理由不予采信。陈海军提供的司法鉴定意见书是鉴定机构依据2017年1月1日施行的《人体损伤致残程度分级》的鉴定标准于2017年5月18日作出的。陈海军2016年10月28日治疗出院，经过7个月的康复后作出司法鉴定，虽未医疗终结，但符合《人体损伤致残程度分级》4.2“鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”的规定，三上诉人在原审审理过程中对鉴定意见均无异议，故三上诉人提出陈海军应当在医疗终结期之后或陈海军完全康复后再进行鉴定的上诉理由不予采信；对金州公司提出对陈海军伤残程度重新鉴定的申请不予支持。陈海军在取铁钩过程中，未尽到安全注意义务，跌落至地秤沟内受伤，应自行承担相应的责任。原审确认其承担30%责任并无不当。三上诉人认为陈海军自行承担的过错较小，应承担50%责任，依法应改判薛明赔偿陈海军各项损失118191.62元的上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人刘墨峰、薛明、金州公司的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4346元，由薛明、刘墨峰、金州公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡 勇
审判员 刘卫中
审判员 朱冬杨
二〇一七年十一月二十四日
书记员 胡笑杨