江西省高级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）赣行申202号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）金凌（又名金小兵，均系自称），男，汉族，1969年7月7日出生，住江西省抚州市临川区。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）抚州市公安局临川分局。住所地：抚州市临川区临川大道***号。
法定代表人黄国平，该局局长。
委托代理人鄢成强，该局荣山派出所所长。
委托代理人姚培高，该局河埠派出所所长。
再审申请人金凌因诉抚州市公安局临川分局不履行法定职责及行政赔偿一案，不服抚州市中级人民法院（2016）赣10行终71号行政裁定及南城县人民法院（2016）赣1021行初37号行政裁定，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
南城县人民法院一审认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定，原告提起诉讼应当有事实根据。在起诉不履行法定职责的案件中，原告应当提供其曾经向被告提出申请的证据材料。本案中，金凌提出其于2016年2月15日向抚州市公安局临川分局提交了要求恢复金凌的户口、办理户口本和身份证的申请书。抚州市公安局临川分局称未收到该份申请书。经查，金凌提交的视频资料及其部分录音文字显示，金凌于2014年3月5日到抚州市公安局临川分局下属荣山派出所，又于同年4月18日到抚州市公安局临川分局了解办理户口事宜。但金凌提供的证据不能证明其于2016年2月15日向抚州市公安局临川分局提交了要求恢复金凌的户口、办理户口本和身份证的申请书，其应依法承担举证不能的法律后果。金凌要求抚州市公安局临川分局恢复其户口，为其办理户口本和身份证的起诉，因无事实根据，依法应予驳回。金凌要求抚州市公安局临川分局赔偿损失9亿元无事实根据，依法应予驳回。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项规定，裁定驳回原告金凌的起诉。案件受理费50元，退还原告。
金凌不服，向抚州市中级人民法院提出上诉。
抚州市中级人民法院二审认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。《江西省常住户口登记管理规定》第四条第一款规定：“单位或者个人办理户口登记管理事项，应当提出申请，并提交相关证明材料。提交的相关证明材料应当是原件，原件不能留存公安机关的，同时提交复印件。办理户口登记、变更、迁移等户籍管理事项应由本人或户主前往公安派出所申报，未成年人或限制民事行为责任人应由监护人或户主申报。”本案中，金凌自称基本情况为“金凌（又名金小兵），男，1969年7月7日出生，公民身份号码：汉族，住抚州市临川区××坊村民小组11号”。虽然金凌曾到抚州市公安局临川分局口头要求为其办理户口，但现有证据不足以证明金凌申请办理户口事宜时按照《江西省常住户口登记管理规定》的要求向公安机关提交了为其办理户口的申请及相关证明材料，即不能视为其已依法向抚州市公安局临川分局提出了要求恢复户口、办理户口本的申请。金凌要求抚州市公安局临川分局恢复其户口、为其办理户口本和身份证的起诉不符合法定起诉条件，依法予以驳回。金凌一并提起的行政赔偿请求亦不符合法定的受理条件，故依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定驳回上诉，维持原裁定。
金凌申请再审称，请求撤销原一、二审行政裁定，要求恢复其金小兵（又名金凌）的农村户口，恢复到原××市临川区××坊村民小组，要求被申请人为其办理户口本和身份证，赔偿损失9亿元。具体理由是：1、原审裁定认定事实错误，驳回起诉错误。再审申请人出生于1969年7月7日，世代居住在临川区××××坊村民小组，原使用名字都是金小兵。河埠乡户口名字金小兵（又名金凌）与1989年金其文户口本金小兵（又名金凌）以及贫困证明、自考合格证书等名字一致，证明金小兵（又名金凌）户口并非是空户。抚州市公安局利用职权肆意非法变更登记、注销户口、户址。2、有新的证据足以证明推翻原裁定。再审申请人多次向被申请人提交要求更正恢复户口申请书及其有关材料，有提交的音像内容为据。有充分的证据证实其于2016年2月15日和7月20日向被申请人提交了申请和相关资料。再审申请人于2014年曾多次向抚州市中级人民法院及南城县人民法院提交了起诉状和要求更正户口申请书。原审却说再审申请人没有提交书面申请书，认定事实错误。3、原审违反诉讼程序。对于主要证据当事人因客观原因不能自行收集书面申请法院调查收集，人民法院未调查收集。二审未开庭审理，原审审判人员、书记员应当回避而未回避等。
被申请人抚州市公安局临川分局提交意见称，1、抚州市公安局临川分局注销金凌（又名金小兵）的户口，事实清楚，证据确凿充分。金小林，男，汉族，初中文化，1974年8月6日出生，公民身份号码：，户籍地江西省××市临川区荣山镇莲源。其为获取参军入伍指标，于1990年利用乡政府管理户口的便利条件，使用“金凌”的姓名在河埠乡登记户口，后因身份不合格当兵不成，其办理“金凌”的假户口也未予及时注销，直到1997年公安派出所开始管理户籍，但当时派出所根本不清楚“金凌”的户口为假户口。2008年河埠派出所在整顿户口时发现，“金凌”为空户，且“金凌”与金小林实为同一人，根据户口管理规定，将“金凌”户口注销。2、抚州市公安局临川分局在查实金凌有两个户口的情况下，该局依据公安部《公安派出所正规化建设规范》文件精神，于2009年1月9日依法注销了金凌的户口，适用法律正确，程序合法，请求驳回再审申请人的申请。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定：“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。……”再审申请人金凌提出其于2014年3月5日到抚州市公安局临川分局荣山派出所提交了更正恢复户口申请书及相关材料，其还于2016年2月15日向抚州市公安局临川分局提交了要求恢复金凌的户口、办理户口本和身份证的申请书，有相关视频资料为证。根据原判认定的事实，金凌提交的视频资料及其部分录音文字显示其于2014年3月5日到抚州市公安局临川分局荣山派出所及于同年4月18日到抚州市公安局临川分局了解办理户口事宜，但不能证明其当时已提交了申请书及相关材料，也不能证明其于2016年2月15日向抚州市公安局临川分局提交了要求恢复金凌的户口、办理户口本和身份证的申请书及相关证明资料，抚州市公安局临川分局亦称未收到相关申请，金凌应依法承担举证不能的法律后果。金凌还提出其有充分证据证明其于2016年7月20日已向被申请人抚州市公安局临川分局提交了要求办理金小兵（又名金凌）户口的申请和相关资料。金凌就本案在2016年6月向一审法院提起诉讼时，其提出的2016年7月20日提交申请这一行为还未发生，即使金凌提出的该事实成立，其起诉抚州市公安局临川分局不履行法定职责也不符合法定要件。金凌还提出其于2014年曾经多次向本案一、二审法院提交更正恢复户口申请书，但法院并不具有户口登记职能，该事实即使成立，亦属于以不当方式和途径提交申请，不能认为已向抚州市公安局临川分局提交了申请书。对于金凌提出的前述再审理由，本院均不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条规定：“人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。”本案中，金凌上诉时并未提出新的事实、证据或者理由，二审法院未开庭审理并无不当。金凌提出原审存在应当回避而未予回避的情形，经查，本案一、二审中，金凌均提出要求合议庭及江西法院应回避，因不符合回避的法定情形，一、二审法院均已驳回金凌的回避申请。金凌提出原审应回避而未回避无事实根据，该主张不能成立。原审裁定驳回金凌起诉并无不当。
综上，金凌（又名金小兵）的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的情形。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回金凌（又名金小兵）的再审申请。
审 判 长 王 芬
审 判 员 陈雯雯
审 判 员 章 华
二〇一七年九月二十七日
法官助理 钱强森
书 记 员 张建平
附：本裁定适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。……
第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。
第九十一条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
（一）不予立案或者驳回起诉确有错误的；
（二）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
（三）原判决、裁定认定事实的主要证据不足、未经质证或者系伪造的；
（四）原判决、裁定适用法律、法规确有错误的；
（五）违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的；
（六）原判决、裁定遗漏诉讼请求的；
（七）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；
（八）审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。
第一百零一条人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
……