宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁04民终161号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司。住所地：固原市原州区文化街**号。
负责人：丁宇，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：孙刚，宁夏泰思律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：刘某甲，男，生于2004年9月5日，汉族，宁夏固原市人，学生，住固原市。
法定代理人：刘某乙（系刘某甲之父），男，生于1972年5月15日，汉族，宁夏固原市人，初中文化，居民，住固原市试验区南城路***号。
委托诉讼代理人：马宁，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：李锋利，男，生于1977年8月24日，汉族，宁夏固原市人，高中文化，居民，住固原市。
被上诉人（原审被告）：刘蓓（被告李锋利之妻），女，生于1979年6月2日，回族，宁夏固原市人，大学文化，居民，住固原市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司因与被上诉人刘某甲、李锋利、刘蓓机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初2760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司的委托诉讼代理人孙刚、被上诉人刘某甲的法定代理人刘某乙、委托诉讼代理人马宁、被上诉人李锋利、刘蓓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司上诉请求：撤销原判，依法发回重审；本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人刘某甲虽然主张了财产损失，但是在原审庭审过程中，被上诉人刘某甲仅仅提供了一份收据，而该收据并不具备证据的形式要件，原审法院仅仅凭该收据便认定车辆损失为1200元，显然证据不足。同时，双方明确约定鉴定费用不属于保险理赔范围，故原审法院判决上诉人承担鉴定费用有违合同约定。二、原审法院对双方责任承担比例划分有违保险合同约定。原审庭审过程中，上诉人向法庭提交的商业第三者责任险保险条款中明确约定，被保险人或被保险机动车驾驶员负事故次要责任时，保险人承担30%的保险赔偿责任，该约定并未违反法律的规定。同时，该条款也明确规定：选择自行协商或者由公安交警部门处理事故未明确事故责任比例。在本案中，事故责任经公安交管部门认定，被上诉人李锋利负事故次要责任，被上诉人刘某甲负事故主要责任，在事故责任认定书中并未直接确定双方的责任比例。所以，应当按照保险合同的约定上诉人承担30%的保险责任，而原审法院判决上诉人承担40%的责任显然有违合同约定。
刘某甲辩称，一审判决认定事实清楚，处理正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
李锋利、刘蓓辩称，一审处理正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
刘某甲向一审法院起诉请求：1.原告的损失有医药费81346元、护理费12872元、住院伙食补助费5800元、残疾赔偿金108612元、交通费1518元、营养费3000元、鉴定费600元、假肢费50000元（假肢费3165元，后续治疗费46835元）、电动车修理费1200元、精神抚慰金3000元，共计260134元，被告按责任比例承担176126元，其中先由被告人保财险原州支公司在交强险限额内赔偿，不足部分由被告保险公司在第三者商业险限额内赔偿，仍不足部分由被告李锋利、刘蓓承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实，2016年10月14日6时46分，原告刘某甲骑电动车沿原州区平朔路南侧道路由西向东行驶至××路由西向东逆向行驶时，与被告李锋利驾驶的×××号小客车沿平朔路由东向西行驶至利民小区南门口时相撞，造成原告刘某甲受伤，车辆损坏的道路交通事故。该起事故后经固原市公安局交通警察支队直属二大队出具的道路交通事故认定书认定，原告刘某甲承担本起事故的主要责任，被告李锋利承担次要责任。事故发生后，原告在固原市人民医院进行治疗，花费3389.58元（其中被告李锋利垫付医疗费206.81元，另垫支现金10000元），经诊断，原告的伤情为左膝前交叉韧带损伤、左股骨髁间骨折、左肱骨内上髁骨折、血友病，并于同年10月20日建议转上级医院进一步治疗。同年11月28日，原告在西安交通大学医学院第二附属医院继续住院治疗52天，花费235513.48元（其中医保报销184326.54元，报销后余51186.94元），经诊断，原告的伤情为血友病性关节炎、膝关节强硬、陈旧性股骨骨折（左侧），其中该院入院记录记载原告2年前于当地医院行左膝滑膜切除术，术后出现左膝屈伸活动受限，2个月前到当地医院检查提示左股骨后髁骨骨折，并石膏托外固定3周，至近日左膝出现僵硬强直，无任何活动度，遂就诊该院，出院记载为原告曾作左膝关节内松解术、股四头肌成形术，建议注意监测凝血功能，必要时及时补充凝血因子。2017年5月6日，经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，原告左膝外伤关节松解术后关节僵直构成九级伤残、丧失劳动能力20%，为此原告花费鉴定费600元。被告李锋利、刘蓓系夫妻关系，涉案车辆×××号小轿车行驶证登记车主为被告刘蓓，实际驾驶人被告李锋利，该车在被告人保财险原州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，保险限额分别为122000元和500000元，事故发生在保险合同有效期内。事故发生后，被告人保财险原州支公司已在交强险医疗费赔偿限额内垫支10000元，在商业第三者责任险限额内垫支27401.58元，共计37401.58元。
以上事实有原告提供的事故认定书、门诊病历、住院病案首页、费用明细清单、出院证、检查报告单、中心报销待遇核定表、购药发票、门诊收费票据、司法鉴定书、鉴定费票据、交通费票据、修车收据和被告李锋利、刘蓓提供的行驶证复印件、门诊收费票据、收条及被告人保财险原州支公司提供的报案记录抄单、保险条款、费用计算书、付款明细予以在卷佐证，足以认定。
一审法院认为，本案原告刘某甲骑电动车逆向行驶和被告李锋利驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶的行为均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，固原市公安局交通警察支队直属二大队出具的道路交通事故认定书认定，原告刘某甲承担本起事故的主要责任，被告李锋利承担次要责任的事故认定并无不当，本院予以确认。本起事故中，非机动一方原告存在过错，负事故的主要责任，因此根据原告的过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，即本院确定由机动车一方按照40%的过错比例承担赔偿责任。由于涉案车辆×××号小轿车在被告人保财险原州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失应先在被告人保财险原州支公司交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由该保险公司根据保险合同在商业三者险的限额内按照肇事机动车一方的责任予以赔偿，剩余部分由原告按其责任自己负担。根据相关法律规定，原告的各损失核定如下：对于原告的医疗费，应以医疗费票据为凭，但对于原告已由医保统筹支付的部分医疗费应予剔除，即剔除医保报销的医疗费后予以支持81552.81元；结合事故的发生及原告治疗伤情的过程，本院对于原告主张的符合法律规定的护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、电动车修理费、鉴定费予以支持；对于营养费，因并无相应医嘱予以印证，不予支持；对于精神抚慰金，因原告提供的证据并不能佐证侵权人的侵权行为给原告的精神造成了严重的损害，不予支持；对于假肢费（后续治疗费），因尚未安装或实际发生，不予支持。以上原告的损失有医疗费81552.81元、护理费12872元、住院伙食补助费5800元、残疾赔偿金108612元、交通费1518元、鉴定费600元、电动车修理费1200元，合计212154.81元。综上所述，原告的以上损失应先行由被告人保财险原州支公司交强险限额范围内予以赔偿121200元，不足部分由该保险公司根据保险合同在商业三者险的限额范围内按照肇事机动车一方的责任予以赔偿36142元，下余不足部分54212.81元由原告自己承担，被告李锋利、刘蓓夫妇在本案中不再承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告刘某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、电动车修理费共计121200元（被告中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司已垫付医疗费10000元，被告李锋利已垫付10206.81元）；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司在商业第三者责任限额范围内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费共计36142元（被告中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司已垫付27401.58元）；以上判决一至二项由义务人于本判决生效之日起十日内予以履行；三、驳回原告刘某甲的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均未向法庭提供新的证据。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人主张其向原审法院提交的商业第三者责任险保险条款中明确约定，被保险人或被保险机动车驾驶员负事故次要责任时，保险人承担30%的保险赔偿责任，该约定并未违反法律的规定。原审法院判决上诉人承担40%的赔偿责任有违保险合同约定。本院认为，该保险条款约定的内容系上诉人为重复使用事先拟定的格式条款，赔偿的责任比例系其自己划分，应视为减轻其作为保险人的责任的条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，上诉人应当向投保人说明合同的内容。但被上诉人李锋利、刘蓓作为本案的投保人，在二审庭审中表示其不知道该条款的内容，上诉人亦未提供证据证明其尽到了说明合同内容的法定义务。故保险合同中的该条款应视为无效条款。原审法院确定由机动车一方按照40%的过错比例承担赔偿责任符合《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条第一款（三）项的赔偿责任范围，本院予以确认。
上诉人要求依据保险合同约定判决其不承担鉴定费用，经审查，原审结合本案事故双方责任大小判决由三被上诉人负担本案所涉及的鉴定费用，并未涉及上诉人。故上诉人的该项主张没有事实基础，本院亦不能支持。
上诉人认为被上诉人提供的收据不符合证据的形式要件，且未经定损，不能证明电动车受损价值为1200元的事实，但其在一、二审均未提供足以推翻上述证据所要证明的事实，且电动车未定损是上诉人工作失误所致，故原审认定涉案电动车受损价值为1200元是正确的。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2699元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司固原市原州支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘克雄
审判员马晓红
代理审判员闫儒红
二○一八年三月五日
书记员杨静