甘肃省张掖市甘州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甘民初字第3009号
原告宁夏机械化工程总公司。
法定代表人丁祥，系该公司总经理。
组织机构代码：22769XXXX。
住所地：宁夏回族自治区银川市高新技术开发区正阳北街**号。
委托代理人高西元，系该公司三队队长。
被告甘肃金飞龙农业开发有限责任公司。
法定代表人严玲，系该公司董事长。
组织机构代码：77343XXXX。
住所地：兰州市城关区张掖路**号。
委托代理人张艳霞，系该公司副经理。
委托代理人刘世奇，系甘肃金厦律师事务所律师。
原告宁夏机械化工程总公司与被告甘肃金飞龙农业开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月17日立案受理。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理中，原告宁夏机械化工程总公司申请对其所承建的牛舍及附属工程进行价格评估，本院委托张掖市金润资产评估事务所进行价格评估，评估报告作出后，被告提出申请要求评估事务所作出具体工程分项补充价格评估，因被告拒绝评估事务所工作人员再次进入现场勘查、测量，被评估事务所作退案处理。2015年1月30日，被告甘肃金飞龙农业开发有限责任公司的账目因故被公安机关扣押，本案中止审理。现中止原因消除，恢复诉讼。原吿委托代理人高西元、被告委托代理人刘世奇均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告宁夏机械化工程总公司诉称：2008年8月26日，原、被告签订《建筑工程施工合同书》一份，其工程名称为：张掖市育牛基地牛舍（U型渠），工程地点为：张掖市石岗墩农业开发区，承包范围：蓝图内所有设计，牛舍72栋、围墙、道路路面硬化。开工日期：以被告进场通知为准，竣工日期：接到通知之日起一年。2008年9月29日原告进入工地，10月20日正式开工。2009年5月26日工程结束，6月4日离开工地。自原告进入工地后，被告无故拖延时间，工程开工后，被告几乎天天改变施工计划，且未按合同书给予原告支付预付款，导致原告无法支付工人工资及材料款。后经原告多次催要，至今不予支付。现诉讼请求判令被告立即支付工程款306695.48元，利息223200元，合计529895.80元；支付订金110000元，利息92400元，合计202400元；支付误工及差旅费10000元，以上三项总计742295.80元。
被告甘肃金飞龙农业开发有限责任公司辩称：对原告所诉签订《建筑施工合同书》一份及交付订金110000元，原告进入工地、工程结束，离开工地的时间均无异议。但原告所诉被告尚欠其工程款306695.48元不属实。被告已支付原告工程款及实物砂石料、水泥等，由于双方没有进行过结算，被告已付款项在原告起诉后经核算已超过原告实际所干工程量，现被告不仅不欠原告工程款，而且已经超付了其工程款，包括返还的订金110000元在内，被告暂时保留其反诉的权利。原告要求被告承担工程款、订金的利息及催要款的误工费、差旅费无事实和法律依据。另原告营业执照已超经营期限，其诉讼主体不适格。
经审理查明：2008年8月26日，原、被告签订《建筑工程施工合同书》一份，合同约定，原告以包工包料的方式为被告在张掖市石岗墩农业开发区修建张掖市育牛基地牛舍（U型渠），承包范围：蓝图内所有设计，牛舍72栋、围墙、道路路面硬化。工程造价为约叁仟万元，开工日期：以被告进场通知为准，竣工日期：接到通知之日起一年。约定，开工前5日，由被告向原告提供经确认的施工图纸和说明（蓝图），并向原告进行技术交底，提供施工所需的水电等设备及道路畅通，办理施工所涉及的各种申请、批件等手续，负责工程款项如期到位。负责合同履行对工程质量，进度进行监督检查，办理，变更签证和其他事宜。原告参加被告组织的施工图纸或作法说明的现场交底，拟定施工方案和进度计划，交被告审定，原告指派高西元为驻地代表，负责协议履行按要求组织施工，保质、保量、按期完成任务，解决由原告负责的各项事宜，严格按照图纸或作法说明进行施工，做好各项质量检查记录，参加竣工验收，编制工程结算等。约定取费标准：按甘肃省三类甲级综合定额计取，决算时人工费，材料费，及其他费按照甘肃省建设部门的有关规定进行调整，现场变更以签证以实结算。付款方式，人员、设备进入现场后，三日内付总造价的20%备料款，余款按进度付，每月按完成工作量进度的95%支付原告，交工验收合格后7日内付至97%。扣除3%保修金，保修期一年。约定违约责任：在原告人员和设备进场后三天内，被告不能够把造价20%材料款预拨原告和月进度完成工程量的95%款项及时到位所造成的工地停工、人工误工费、机械费进出场费用、工期延误、被告要承担原告的一切损失。在工程竣工后按照合同中7天内给原告结清工程款的总造价97%，如不能按时结清，逾期一个月被告要承担原告工程余额的利息和违约金（总造价的万分之四），利息是农村信用社的同期利息（月息），以此类推。合同签订后，原告向被告支付议标费60000元，2008年9月7日，原告又向被告支付现金50000元，被告向原告出具收据二张。2008年9月29日原告施工人员进入工地，10月20日正式开工。2009年5月26日工程结束，6月4日原告施工人员离开工地。施工中，2008年10月18日至2009年5月18日期间，被告先后14笔支付原告工程款612800元。对于支付的工程款，由原告委托代理人高西元向被告出具借条3张，领条11张。另被告提供的2009年元月22日高西元出具的收条一张，欲证明支付原告工程款10000元，经原告质证，认为此款系被告一期牛场使用其红砖、水泥、石沙款15114元，被告支付10000元，原告出具的收条，被告尚欠5114元未付。2009年3月27日至同年5月8日期间，被告向原告提供价值24772.70元的建材，其中，石砂料198.20立方米，每立方米36元，合计7135.20元。水泥41.25吨，每吨350元，合计14437.50元。红砖16000块，每块0.2元，合计3200元。原告委托代理人高西元收料后向被告出具收款收据21张。原告修建牛舍12栋及附属工程后，多次要求被告结算工程款，被告至今不予结算，双方成诉。审理中，被告仅认可原告修建牛舍12栋主体工程，而牛槽及其他附属工程则由被告承包他人完成。原告对此提出质疑并申请对其完成的工程量及造价进行评估。于是，本院委托张掖市金润资产评估事务所进行了评估，2014年11月13日，张掖市金润资产评估事务所作出张金润评字[2014]38号关于甘肃金飞龙农业开发有限责任公司石岗墩开发区牛舍工程的价格评估报告，该报告评估标的为被告牛舍及附属工程，包括：1、牛舍12栋，长52m,宽12.1m,高3.3m，24墙，水泥抹平，每个牛舍内修建U型饮水槽2条，长47.5米，宽0.65米，高0.7米，基层为40cm混凝土（实际完成7栋），未封闭窗户13扇（3.65m×2.20m),0.4m×0.4m砖柱14根，清水2个，（1.86m×2.30m×0.7m),水泥抹平，2.5m×2.5m铁门1扇，地面为红砖铺设实际完成7栋、其中平铺5栋，立铺2栋），附属宿舍5间，3.2m×4.2m×1.85m,其中4.2m墙体与牛舍共有，铝合金门窗(0.8m×0.8m),木门（2m×0.9m)；2、牛舍室外管网工程，￠90主管372米，￠50支管180米，观察井15个，深1.8米，下口1.2米，上口0.8米，井壁为砖砌。以上工程价格评估为：846513.43元，其中，牛舍及附属工程价格为：792109.99元，室外管网工程价格为：54403.44元。评估报告作出后，经庭审质证，被告申请补充评估牛舍地坪回填平整及红砖铺设项目、牛槽及基础制作和附件安装项目、铝合金门窗及吊顶和水电安装项目、牛舍两侧钢制推拉门及轨道制作安装项目、室外网管工程项目。本院委托张掖市金润资产评估事务所补充评估价格，但在本院通知双方到被告牛舍现场与评估事务所工作人员进行勘查、测量时，被告工作人员拒绝评估人员进入牛场，致使评估事务所无法给予其价格评估。
另查明，原告宁夏机械化工程总公司企业类型为全民所有制，注册资本680万，成立于1998年4月1日，经营期限1998年4月1日至2019年4月1日，企业状态为开业，最新年检度为2012年。
上述事实，有原告提交《建筑工程施工合同书》一份、议标费收据二张、甘肃金飞龙农业开发有限责任公司育牛基地工程预算书复印件一份、施工日志一本、评估费发票一张；被告提供的高西元出具的借条3张，领条11张、收条1张、收款收据21张、铁门制作承包合同一份，张掖市金润资产评估事务所作出张金润评字[2014]38号关于甘肃金飞龙农业开发有限责任公司石岗墩开发区牛舍工程的价格评估报告书一份。原、被告委托代理人的陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证属实，足以认定。
本院认为：原、被告签订的建筑工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，不违反有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方都应本着诚实信用、相互协作的原则履行合同义务。施工中，因原、被告对合同约定由被告提供经确认的施工图纸和说明，向原告进行技术交底，但原告进入工地后，被告并未向原告提供施工图纸和说明，审理中，原告提供施工图纸一张，经被告质证，提出异议，认为二期工程无图纸，具体施工项目参照一期工程施工，对原告提供的施工图纸，因不是正式图纸，且未经双方确认，故本院不予采信。合同履行中，被告向原告提供部分建材，被告也雇佣他人修建原告未完成工程项目，原告对此也予以认可，虽双方未签订书面协议，应视为双方对合同的变更。原告实际修建完成的牛舍及附属工程量及被告预付工程款、提供的建材数量，工程结束后，双方未进行结算，原告申请对其已完成工程项目进行了价格评估，评估意见作出后，被告申请要求评估事务所补充评估该工程分项工程价格，在评估工作人员需进行现场勘查、测量，但被告不予配合，拒绝原告及评估工作人员进入牛场，致使评估事务所无法进行价格评估，由此产生的对被告不利的法律后果，应由被告承担，故对张掖市金润资产评估事务所作出张金润评字[2014]38号关于甘肃金飞龙农业开发有限责任公司石岗墩开发区牛舍工程的价格评估报告书，本院予以采信。对被告提出的以预算工程造价计算原告所完成工程量的辩解理由，不成立，本院不予支持。因被告仅提供其与金鹰铁艺签订的铁门制作承包合同，制作价款为13080元，应从评估价中扣减，被告未提供铝合金门窗、木门价款的相应证据，又拒绝评估，本院难以认定其价格，故对铝合金门窗、木门价款不予扣减。原告主张其自购红砖堆砌围墙712米，其价款与铁门、铝合金门窗、木门价款相当，相互抵消，本院认为，原告称2009年1月自购红砖堆砌围墙712米，被告应付款50000元，庭审中，被告不认可原告堆砌围墙，且原告又未提交相应证据予以证明，故其主张堆砌围墙712米价款与未制作安装的铁门、铝合金门窗、木门价款相互抵消的主张，本院不予支持。对原告提供的2008年11月4日至2009年1月18日原告购买张掖市甘州区金龙建材厂红砖发货单8张、收条3张，共购买665000块，每块0.2元，合计133000元，经被告质证提出异议，认为发货单、收条未加盖公章，不是正式发票，不能作为证据使用。本院认为，原、被告签订的是包工包料的施工合同，为修建牛舍原告自行购买红砖，应开具正式发票，以便日后工程核算使用，故原告提供的张掖市甘州区金龙建材厂红砖发货单8张、收条3张，本院不予采信。对被告提供的2009年7月14日张掖市甘州区金龙建材厂收款收据一张，金额5000元，2009年3月27日至同年4月28日由毛小霞等人出具的收到水泥、砂石款收、领条6张，合计金额47850元，经原告质证，提出异议，收、领条无原告委托代理人的签字，与其无关，本院认为，原告异议成立，本院对被告供给原告建材折价款52850元，不予采信。关于原告修建牛舍U型饮水槽、室外管网工程问题，原告主张其修建U型饮水槽7栋，完成地面红砖铺设7栋（平铺5栋、立铺2栋），U型槽由被告提供，原告拉运，完成牛舍12栋的室外上水管网的开挖、砌筑检查井15个、铺设水管、回填工程的项目，原告提供证人姜某甲，证明其参与修建牛舍7栋，整地坪、圈围墙、修牛槽、铺地砖、抹灰。证人郭某某，证明其参与修建牛棚12栋。证人姜某甲乙，证明其参与修牛棚7天，参与了砌墙、修牛槽、铺地砖、抹灰。证人高某丙甲，证明原告修建牛舍12栋，牛槽5-6栋，及管网工程，施工日志由其记录；证明人高某丙丁，证明原告修建牛舍12栋主体工程，7栋的铺设地面及牛槽，12栋管网173米主管的铺设；未到庭的证人姚某某、陈某某、高某丙乙、高某丙丁的书面证言，均证明，原告修建牛舍12栋主体工程，进行了整地坪，堆砌围墙700多米、修牛槽7栋、铺地砖7栋，抹灰、管网的开挖，铺设管道，砌筑检查井15个，回填工程。经被告质证，提出异议，认为证人均某某告雇佣人员，且证人高某丙丁与原告委托代理人高西元有利害关系，被告认为原告修建了牛舍U型饮水槽3栋及地砖的铺设，其余9栋牛舍U型饮水槽修建及地砖的铺设、室外管网的开挖、铺设、回填由被告雇佣他人完成，并提供证人龚某某，证明9栋牛舍的U型饮水槽修建及地砖的铺设由其修建，被告支付工资，提供由证人于2008年10月13日至2009年12月2日出具的工资领条19张，金额75862元。证人高某丙，证明被告牛舍的三期工程的水电安装均由其完成，材料由被告提供，被告提供了由高某丙于2009年1月、2月、3月分别出具的水电安装费、维修费收条4张，金额4500元，自2008年2月24日至2009年6月26日的购买水电材料的销货清单49张，金额45091.30元，经原告质证，提出异议，认为证人龚某某受双方雇佣，其证言不实，工资领条系2009年的，与原告无关，对证人高某丙的证言及收条、销货清单提出异议，认为高某丙领取的水电安装费、销货清单系三期工程购买的材料，与其无关。本院认为，对原、被告提供的证人证言，因证人均某某、被某某，有利害关系，本院不予采信。对原告提供的证人龚某某，高某丙的工资领条及购买材料销货清单，因被告未提供相应证据，该证据不能证明原告所做工程量由龚某某，高某丙完成。综上，从原、被告提供的证据综合分析，原告修建完成5栋牛舍内的U型饮水槽安装项目及地砖的铺设及室外管网的开挖、铺设管道、砌筑检查井15个，回填的工程项目，本院予以确认，故被告的辩解理由，不成立，本院不予采信。关于5栋牛舍内的U型饮水槽由被告提供，原告修建，其价格，原、被告均未提供相应证据，本院参照预算书的工程造价，酌情予以扣减人工费、材料费，应从评估报告中牛舍附属工程价格792109.99元扣减2栋牛舍内U型饮水槽及地面铺设红砖工程价款，参照预算书的工程造价，U型饮水槽含税造价8817.17元，应扣减17634.34元，扣减2栋参照预算书的工程造价牛舍内地面红砖铺设人工费824元，材料费3546元，应扣减2栋合计8740元，应扣减5栋U型饮水槽材料费，参照预算书的工程造价，U型饮水槽材料费酌情扣减1500元，5栋U型饮水槽材料费应扣减7500元。以上各项扣减后原告实际修建牛舍附属工程价格为758235.65元，室外管网工程价格为54403.44元，合计812639.09元，再扣减被告已支付工程款612800元，扣减被告给原告材料费24772.70元，被告欠原告使用建材款5114元，被告应给付原告。综上，被告应付原告工程款180180.39元。关于被告收取的议标费110000元的问题，被告辩称已通过预付款退还原告，因被告未提供相应证据，故其辩解理由不成立，本院不予采信，被告应予以返还原告。关于原告主张要求被告支付拖欠工程款的利息223200元，支付订金的利息92400元，及支付催要欠款发生的误工费、差旅费10000元的诉讼请求，本院认为，原、被告在履行合同中，存在变更合同的情形，工程结束后，被告推拖不予原告结算工程款，致使被告欠原告工程款无法确定，故原告要求被告承担拖欠工程款的利息的诉讼请求，本院不予支持，原告要求被告支付订金利息92400元的诉讼请求，因双方就订金的返还约定不清，其诉讼请求，本院亦不予支持。对原告提供的催要工程款所花费，车票36张，金额3076元，火车票7张，金额1246元，过路费42张，金额496元，油票23张，金额3440元，住宿费2张，金额400元，合计8658元，经被告质证，提出异议，认为原告要求被告承担交通费、误工费无事实法律依据，不予承担。对此，本院认为，本案原告向被告催要工程款，被告推拖不予结算工程款，给原告造成了一定经济损失，但双方在履行合同中，原、被告未全面履行合同义务，均有违约行为，故原告在诉讼中产生的交通费及误工费10000元的诉讼请求，本院不予支持。关于评估费5000元负担问题，因原、被告双方均有过错，评估费应由原、被告分担。关于被告提出的原告诉讼主体是否适格的问题，原告委托代理人提供的由宁夏回族自治区工商行政管理局于2015年1月13日出具的企业信息，原告经营期限1998年4月1日至2019年4月1日，企业状态为开业，最新年检度为2012年，故被告的辩解理由不成立，原告是本案中适格的诉讼主体。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十七条一款、第一百零九条、第二百七十九条一款的规定，判决如下：
一、被告甘肃金飞龙农业开发有限责任公司欠原告宁夏机械化工程总公司工程款180180.39元，限于判决生效之日起10日内履行；
二、被告甘肃金飞龙农业开发有限责任公司返还原告原告宁夏机械化工程总公司议标费110000元，限于判决生效之日起10日内履行；
三、驳回原告原告宁夏机械化工程总公司其他诉讼请求。
案件受理费11223元，由原告负担6838元，被告负担4387元，评估费5000元，由原告负担2500元，被告负担2500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 吕秀云
审 判 员 王 勇
人民陪审员 赵志斌
二〇一六年五月十一日
书 记 员 李尚腾