安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖16刑终66号
原公诉机关利辛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张荣春，男，汉族，1956年2月9日出生于江苏省无锡市，小学文化，无业，住无锡市新区。2009年4月17日因犯非法持有毒品罪被江苏省无锡市崇安区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2009年11月9日因犯贩卖毒品罪被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，2014年10月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月12日被刑事拘留，同年1月26日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
原审被告人秦朝备，男，汉族，1972年6月12日出生于安徽省利辛县，文盲，农民，住利辛县。1992年因犯盗窃罪被黑龙江省双鸭山市岭东区人民法院判处有期徒刑六年；2005年8月4日因犯抢劫罪被太和县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三千元，2012年11月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月21日被决定刑事拘留（在逃），2016年12月28日被刑事拘留，2017年1月26日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
原审被告人程详智，男，汉族，1989年4月19日出生于安徽省利辛县，初中文化，农民，住利辛县。2014年11月20日因犯盗窃罪被利辛县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元，2014年12月20日刑满释放。2016年3月4日因犯开设赌场罪被涡阳县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月29日被刑事拘留，2017年1月26日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
原审被告人沈志华，男，汉族，1996年10月3日出生于安徽省利辛县，小学文化，农民，住利辛县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月29日被刑事拘留，2017年1月17日被取保候审，同年8月14日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人秦朝备犯贩卖毒品罪、盗窃罪，张荣春犯贩卖毒品罪，程详智犯贩卖毒品罪、开设赌场罪，沈志华犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月28日作出（2017）皖1623刑初557号刑事判决。宣判后，被告人张荣春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据现场勘查笔录、辨认笔录、搜查笔录、称重笔录、鉴定意见、书证、证人证言、被告人供述等证据认定：1、2016年6月至12月，被告人秦朝备向他人贩卖323.19克甲基苯丙胺；2016年八九月份，被告人秦朝备到涡阳县高公镇天庙村入户盗窃朱亮家的一台洗衣机。2、2016年7月至10月，被告人张荣春从朱某、秦朝备处购买60克甲基苯丙胺，后出售给他人。3、2016年8月，被告人程详智多次向沈志华、汝晓明贩卖共计4克甲基苯丙胺；2016年7月至10月，被告人程详智为任某等人开设赌场站岗望风，获利2000余元。4、2016年8月，被告人沈志华多次帮助程详智贩卖甲基苯丙胺共计约2克，并获利200元。
一审法院认为，被告人秦朝备向他人贩卖323.19克甲基苯丙胺，其中186.25克属于未遂，其行为已构成贩卖毒品罪；又入室盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，应予并罚。张荣春以贩养吸，向他人购买毒品并贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人程详智向他人贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪；又明知他人开设赌场而提供帮助，其行为又构成开设赌场罪，应予并罚。被告人沈志华的行为构成贩卖毒品罪。秦朝备、张荣春、程详智均系累犯，依法应当从重处罚。程详智在开设赌场中系从犯，依法可从轻处罚。秦朝备认罪态度较好，可酌定从轻处罚。对被告人秦朝备依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款；对被告人张荣春依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款；对被告人程详智依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百零三条第二款、第六十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十四条；对被告人沈志华依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条的规定，判决：一、被告人秦朝备犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元，剥夺政治权利三年；犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元，罚金人民币一千元，剥夺政治权利三年。二、被告人张荣春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元，剥夺政治权利三年。三、被告人程详智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。四、被告人沈志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人秦朝备、张荣春、程详智、沈志华的违法所得予以追缴，上缴国库。
张荣春上诉提出：其购买60克毒品用于吸食，并未将毒品贩卖给他人，原判认定其贩卖毒品事实不清，证据不足。
程详智辩称其没有贩卖毒品，其对开设赌场认罪。
经审理查明：
一、上诉人张荣春贩卖毒品的犯罪事实
1、2016年五六月份的一天，上诉人张荣春在太和县向朱刚以每克160元的价格购买30克甲基苯丙胺。
2、2016年10月的一天，在太和县苗集镇苗集街尚龙宾馆附近，上诉人张荣春向原审被告人秦朝备以每克160元的价格购买30克甲基苯丙胺。
2016年7月至2017年1月，上诉人张荣春将上述毒品贩卖给张岚、周昶、陈长林等人。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
（1）证人窦杰的证言及辨认笔录：2016年五六月份的一天,张荣春向其借3000元,后朱刚驾车带其和张荣春去太和县苗集镇度假村吃饭。当晚,张荣春说借其的钱购买了朱刚的毒品。2016年七八月份,张荣春到太和县苗集镇找其，朱刚驾车过来,张荣春和朱刚在车上又交易了一铁观音袋子包装的毒品。2016年10月份的一天,其帮张荣春联系秦朝备，张荣春从秦朝备处购买30克甲基苯丙胺，交易价格是4800元。辨认笔录载明窦杰辨认出秦朝备、张荣春、朱刚。
（2）证人张岚（张荣春侄女）的证言及辨认笔录：2016年7月至2017年1月,其和丈夫周昶开始吸食甲基苯丙胺，直至张荣春被公安机关抓获，其所吸食毒品都是从张荣春处购买，每克二三百元，其在张荣春家里见到过张荣春的女友陈玲玲、李桂英。张荣春告诉其所卖的甲基苯丙胺是从安徽购买的。其先后两次共给张荣春5000元现金,之后从张荣春处拿毒品就不再零星付款，钱款用完后，张荣春再通知其给钱。其每隔十余天到张荣春处取一次毒品,每次1克，其和丈夫周昶一起去过两次。张荣春还让其给宋建华送过2次毒品，每次约1克400元，交易后其将钱交给张荣春。辨认笔录载明张岚辨认出李桂英、张荣春、宋建华。
（3）证人李桂英的证言及辨认笔录：从2016年七八月份开始，其和张荣春在一起生活,张荣春免费给其提供毒品吸食。其在张荣春家经常看到购买甲基苯丙胺的张岚、周昶、余卫军等人，张岚曾给过张荣春5000多元钱,后多次从张荣春处拿毒品。张荣春说他购买的毒品部分来自安徽太和的窦杰,但主要来自安徽的朱刚，窦杰、朱刚曾到过张荣春家，其见过二人。辨认笔录载明李桂英辨认出张荣春、窦杰、朱刚、余卫军。
（4）证人陈玲玲的证言及辨认笔录：其和张荣春同居生活,张荣春提供毒品给其吸食。期间，其经常听到有人打电话联系张荣春购买毒品。2016年底,有人联系张荣春购买毒品,张荣春将1克塑料袋包装的毒品塞进帽子夹层内,骑摩托车带其到南禅寺附近购买一个玻璃壶，后张荣春让其去市场买菜,他独自去给别人送去毒品和吸毒工具。辨认笔录载明陈玲玲辨认出陈长林、张荣春。
（5）证人陈长林的证言及辨认笔录：其从2013年开始吸食毒品，并先后两次从张荣春处购买毒品。第一次，2016年9月,在张荣春家附近的南丰小学门口,其给张荣春400元，买了约1克甲基苯丙胺。第二次，2016年11月中旬,在南丰小学门口,其给张荣春500元，又买了约1克甲基苯丙胺。其听张荣春说余卫军经常到他家购买、吸食毒品。2017年1月10日,其和张荣春联系好购买毒品的事情。次日中午，其到张荣春家还未交易就被公安机关抓获了。辨认笔录载明陈长林辨认出张荣春、陈玲玲。
（6）证人余卫军的证言及辨认笔录：2016年,其在张荣春家客厅里吸食过两次甲基苯丙胺，当时李桂英也在。张荣春说他从安徽太和人处购买过毒品。辨认笔录载明余卫军辨认出李桂英。
（7）原审被告人秦朝备供述：2016年10月份的一天上午,朱刚打电话让其送30克甲基苯丙胺到太和县苗集镇，并说到地方有人与其联系。途中窦杰打电话让其把毒品送到苗集车站西一家宾馆张荣春处。后其联系窦杰让张荣春出来，两人在对面聊天，张荣春告诉其以卖养吸的事实。张荣春给其4800元，其交给对方30克毒品。
（8）上诉人张荣春供述：2016年5月底,其通过窦杰认识了贩卖毒品的朱刚,遂打电话联系对方，朱刚称每包甲基苯丙胺4800元,每克160元。其向窦杰借了3000元,朱刚驾车到太和县找到其,其上车后，朱刚给其一包装茶叶的塑料袋，告诉其包内有30克毒品,其给朱刚4800元。后朱刚带其和窦杰去太和县苗集镇一度假村，朱刚还让其试用了毒品。在返回太和县的路上，其告诉窦杰借他3000元从朱刚处购买毒品的事。2016年七八月份的一天,其又联系朱刚要购买30克甲基苯丙胺。朱刚驾车到太和县苗集镇,其和窦杰一起上车后,朱刚给其一包茶叶袋包装的毒品,其给朱刚4800元。2016年9月底的一天，朱刚来到无锡其家中，给其留下一包30克甲基苯丙胺，要5000元但不必立即付款。后其将此事告诉窦杰，窦杰提出将5000元付给他以抵扣朱刚的欠款，并当其面与朱刚通话，朱刚对此很气愤。2016年10月底,其与朱刚产生矛盾后，又经窦杰联系了秦朝备，其从无锡坐车到太和县苗集车站西边的宾馆住下。次日下午,其从宾馆看到秦朝备骑一辆红色大架摩托车在宾馆附近,窦杰讲秦朝备不愿上来,其到宾馆对面，秦朝备给其一铁观音茶叶袋包装的甲基苯丙胺,其给秦朝备4800元。回到无锡后,其拆开看有约30克甲基苯丙胺。
对张荣春所提原判认定其贩卖毒品事实不清，证据不足的上诉理由，经查，张荣春从朱刚、秦朝备处共购买60克甲基苯丙胺，证人张岚、李桂英、陈玲玲、陈长林均证明张荣春有贩卖毒品的事实，张荣春购买毒品显以出卖为目的，张荣春辩称其将所购买的60克毒品全部用于吸食与事实不符，但其以贩养吸可作为量刑情节酌情予以考虑，张荣春该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
二、原审被告人秦朝备的犯罪事实
（一）贩卖毒品事实
1、2016年六七月份的一天，在利辛县张村镇程详智家附近，原审被告人秦朝备以200元每克的价格向原审被告人程详智贩卖2克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认笔录及原审被告人秦朝备、程详智供述等证据证实。
2、2016年12月27日下午，在利辛县张村镇汽车站附近，原审被告人秦朝备以200元每克的价格向原审被告人程详智贩卖3克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认笔录及原审被告人秦朝备、程详智供述等证据证实。
3、2016年10月份的一天，在太和县苗集镇苗集街尚龙宾馆附近，原审被告人秦朝备以160元每克的价格向上诉人张荣春贩卖30克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认笔录及原审被告人秦朝备供述、上诉人张荣春供述等证据证实。
4、2014年10月28日下午，在利辛县城关镇李成玲的家中，原审被告人秦朝备以180元每克的价格向李成玲（已判决）贩卖98.94克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的现场勘查笔录、搜查笔录、扣押清单、称量记录、鉴定意见、辨认笔录、证人李成玲的证言、原审被告人秦朝备供述等证据证实。
5、2016年12月份，在涡阳县乐行路附近，原审被告人秦朝备以200元每克的价格先后两次向刘丹丹贩卖共计3克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认笔录、现场检测报告书、证人刘丹丹的证言及原审被告人秦朝备供述等证据证实。
6、2016年12月28日，在原审被告人秦朝备涡阳县的住处搜查出186.25克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的搜查笔录、辨认笔录、扣押清单、称量记录、鉴定意见、原审被告人秦朝备供述等证据证实。
（二）盗窃事实
2016年八九月份的一天晚上，原审被告人秦朝备到涡阳县高公镇天庙村，入户盗窃朱亮家的一台洗衣机，后以40元价格卖给高心旺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认笔录、扣押清单、证人证言、原审被告人秦朝备供述等证据证实。
三、原审被告人程详智的犯罪事实
（一）贩卖毒品事实
1、2016年8月份，原审被告人程详智以每克500元或400元的价格先后三次向原审被告人沈志华贩卖甲基苯丙胺，每次1克，共计3克。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
（1）原审被告人程详智供述：2016年8月份前后,其先后三次向沈志华出售甲基苯丙胺,每次约1克,价格每克500元。
（2）原审被告人沈志华供述：2016年8月前后,其先后三次帮郭超凡从程详智处购买毒品,每次1克,前两次500元每克,第三次每克400元。
（3）辨认笔录载明：程详智辨认出购买毒品的沈志华及毒品交易地点；沈志华辨认出贩卖毒品的程详智及毒品交易地点。
2、2016年8月份一天下午,原审被告人程详智以500元的价格向汝晓明贩卖1克甲基苯丙胺。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
（1）原审被告人程详智供述：2016年8月份一天,其卖给汝晓明1克甲基苯丙胺,收到转账款500元。
（2）证人汝晓明的证言：2016年8月18日,其向程详智购买1克甲基本丙胺,通过其弟汝磊明的账户给程详智转账500元。
（3）辨认笔录载明：程详智辨认出购买毒品的汝晓明及毒品交易地点；汝晓明辨认出贩卖毒品的程详智及毒品交易地点。
（4）提取笔录、转账记录载明：2016年8月18日19时54分,汝磊明向程详智账户转账500元。
对程详智所提其未贩卖毒品的辩解，经查，认定程详智贩卖毒品事实的证据有其本人在侦查阶段的供述及证人证言、辨认笔录等，以上证据能够相互印证，足以认定。程详智的辩解不能成立，本院不予采纳。
（二）开设赌场事实
2016年7月至10月，任怀喜（已判刑）等人在利辛县张村镇、太和县苗集镇开设赌场，原审被告人程详智与张传美、程亮（均已判刑）等人负责站岗望风。程详智为赌场站岗望风十余次，每次获利200元，共获利2000余元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的现场检查笔录、视听资料、辨认笔录、书证、证人证言及原审被告人程详智供述等证据证实。
四、原审被告人沈志华贩卖毒品的事实
2016年8月份，原审被告人沈志华先后三次为原审被告人程详智贩卖甲基苯丙胺居间介绍，每次约1克。在前两次毒品交易后，程详智分别给沈志华充值100元话费。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的辨认笔录、证人郭超凡的证言及原审被告人沈志华、程详智供述等证据证实。
本案综合证据有到案经过、户籍信息等相关书证。
本院认为，上诉人张荣春以出卖为目的购买60克甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人秦朝备贩卖323.19克甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；又入室盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，应予并罚。原审被告人程详智多次向他人贩卖共计约4克甲基苯丙胺的行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重；又明知他人开设赌场而提供帮助，其行为又构成开设赌场罪，应予并罚。原审被告人沈志华多次为他人贩卖毒品居间介绍的行为构成贩卖毒品罪。张荣春系毒品再犯，应从重处罚。秦朝备、张荣春、程详智均系累犯，依法应从重处罚。程详智在开设赌场中系从犯，依法可从轻处罚。秦朝备认罪态度较好，可酌情从轻处罚。公安机关从秦朝备住处查获186.25克甲基苯丙胺，现有证据能够证明秦朝备之前有贩毒行为，对该部分毒品亦应认定为贩卖毒品既遂，原判认定为未遂不当，但并不影响对秦朝备的量刑。程详智、沈志华贩卖毒品属情节严重，原判对二人在法定刑以下量刑不当，但按照上诉不加刑的原则，二审期间不应加重二人的刑罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。对秦朝备依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，对张荣春、程详智、沈志华依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅 林
审判员 罗 炜
审判员 杜 奇
二〇一八年二月二十四日
书记员 张皓源
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。