浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）舟岱刑初字第135号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人郑波波，岱山县海舟修造船有限公司员工。因犯重大责任事故罪于2014年10月16日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期至2016年4月27日止）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月3日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。
辩护人顾海港，北京大成（舟山）律师事务所律师。
被告人王海军，出租车司机。因犯寻衅滋事罪于2009年8月被判处有期徒刑八个月，2010年4月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月12日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。
岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2015）134号起诉书指控被告人郑波波、王海军犯贩卖毒品罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派代理检察员徐幸杰出庭支持公诉，被告人郑波波及辩护人、被告人王海军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
岱山县人民检察院指控：
（一）被告人郑波波单独或者伙同被告人王海军贩卖毒品事实
2015年4月至7月期间，被告人郑波波在岱山县辖区内采用事先放置毒品甲基苯丙胺（冰毒）、短信联系等人货分离的交易方式，多次将甲基苯丙胺分别贩卖给金某甲、刘某、金某乙、黄某、林某进行吸食，共计18次，共计贩卖甲基苯丙胺重约7.2克，得价款人民币3000余元。期间，被告人王海军应被告人郑波波要求，将被告人郑波波的电话号码告诉林某，帮助被告人郑波波贩卖毒品甲基苯丙胺1次给林某，重约0.4克。
（二）被告人王海军单独贩卖毒品事实
2015年2月至3月某日，被告人王海军在高亭镇太阳城二期门口贩卖给林某甲基苯丙胺1次，重约0.2克，得价款人民币100元。
2015年8月3日，被告人郑波波在岱山县桥头人民西路的住处被民警抓获；同年8月12日，被告人王海军在岱山县高亭镇海德花园14幢2单元503室的住处被民警抓获。另，民警在金某甲处扣押了其从被告人郑波波处购买的毒品甲基苯丙胺0.387克。
据以上事实，公诉机关认为被告人郑波波单独或伙同被告人王海军向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共计约7.2克；被告人王海军单独或伙同被告人郑波波两次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，共计约0.6克，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，且部分犯罪系共同犯罪，其中被告人郑波波的犯罪行为系情节严重。被告人郑波波在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条、第七十七条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王海军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、视听资料及相关书证等证据。
被告人郑波波对起诉指控其贩卖毒品的事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
被告人郑波波的辩护人辩称，郑波波贩卖毒品的次数应扣除公安机关特情引诱即贩卖给金某甲这次；郑波波每次毒品交易的数量应按照郑波波的供述就低认定为0.3克左右；郑波波贩卖毒品的总量还应扣除郑波波自己吸食的、丢失的、送给他人的克数以及王海军单独贩卖给林某的0.2克；郑波波认罪态度好，有悔罪表现，建议对被告人郑波波从轻处罚。
被告王海军对起诉指控其贩卖毒品的事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人郑波波贩卖毒品事实
2015年4月至7月期间，被告人郑波波在岱山县辖区内采用事先放置毒品甲基苯丙胺、短信联系等人货分离的交易方式贩卖甲基苯丙胺共计18次，重5.487克，得款人民币3600元。具体为：向金某甲贩卖1次，重0.387克，得款人民币200元；向刘某、金某乙、黄某、林某分别贩卖1次、4次、3次、9次，每次0.3克，卖价200元，共计得款人民币3400元。其中，贩卖给林某的9次中，有1次系被告人王海军将被告人郑波波的电话号码告诉林某，帮助被告人郑波波贩卖甲基苯丙胺给林某。
二、被告人王海军单独贩卖毒品事实
2015年2月至3月某日，被告人王海军在高亭镇太阳城二期门口贩卖给林某甲基苯丙胺1次，重0.2克，得价款人民币100元。
2015年8月3日、8月12日，被告人郑波波、王海军分别在各自家中被公安机关抓获归案。案发后，公安机关从金某甲处将上述0.387克甲基苯丙胺扣押并移送岱山县公安局禁毒大队。另外，公安机关从被告人郑波波及其母亲张芳儿处扣押“韵达快递”塑料包装袋1只、双面胶1卷、黑色华硕笔记本电脑1台、黑色“鑫谷”台式电脑1台、外面包一层黑皮的ipad平板电脑1台、白色直板“GiOLED”手机1部、黑色直板“SAMSUNG”手机1部、黑色直板“Music”手机1部及银白色电子秤1台；从被告人王海军处扣押白色直板“oppo”手机1部。上述物品，除双面胶1卷、“韵达快递”塑料包装袋1只、银白色电子秤1台随案移送扣押在本院外，其余物品均扣押在岱山县公安局。
上述事实，被告人郑波波、王海军在开庭审理过程中亦无异议，并有证人金某甲、刘某、金某乙、黄某、林某的证言，辨认笔录及照片，手机通话清单及话单情况说明，协助查询财产通知书、银行卡交易明细单，接收证据材料清单、毒品上交清单，（舟）公（物）鉴（理化）字（2015）456号物证检验鉴定报告，搜查笔录及照片，扣押清单及随案移送清单，调取证据清单、发还证据清单，电子证据检查工作记录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、刻录电子证据清单及电子证据刻录光盘，岱山县公安局刑侦大队出具的情况说明，尿样提取笔录及现场检测报告书，行政处罚决定书，本院（2014）舟岱刑初字第59号刑事判决书及执行通知书，本院（2009）舟岱刑初字第70号刑事判决书及刑满释放证明书，抓获经过说明，被告人郑波波、王海军的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑波波单独或伙同被告人王海军向多人多次贩卖甲基苯丙胺，共计5.487克；被告人王海军单独或伙同被告人郑波波二次贩卖甲基苯丙胺给他人，共计0.5克，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪，且部分犯罪事实系共同犯罪，其中被告人郑波波的犯罪行为系情节严重。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出被告人郑波波贩卖毒品的次数应扣除公安机关特情引诱即贩卖给金某甲这次的辩护意见，本院经审理认为，被告人郑波波系贩毒人员，其贩卖甲基苯丙胺给金某甲时本来就有贩卖毒品的主观意图，不构成犯意引诱，属机会提供型引诱，不应在犯罪次数中予以扣除，故该项辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被告人郑波波每次毒品交易的数量应按照被告人郑波波的供述就低认定为0.3克左右的辩护意见，本院经审理认为，除贩卖给金某甲的甲基苯丙胺经精确称量为0.387克以外，其余每次贩买毒品的数量和价格，应结合被告人郑波波的供述，就低认定为0.3克和200元，故该项辩护意见予以采纳。关于辩护人提出被告人郑波波贩卖毒品的总量应扣除被告人郑波波自己吸食的、丢失的、送给他人的克数以及王海军单独贩卖给林某的0.2克的辩护意见，本院经审理认为，公诉机关起诉指控的贩毒数量并未将这几部分包括在内，故该项辩护意见不予采纳。被告人郑波波、王海军归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人郑波波在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人王海军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关建议对被告人郑波波在有期徒刑五年至六年的幅度内量刑，且应撤销前罪缓刑，数罪并罚，该量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）舟岱刑初字第59号刑事判决书判决主文第三项“被告人郑波波犯重大责任事故罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月”中的缓刑部分。
二、被告人郑波波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三千元；与原判有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年八月三日起至二○二一年七月二十五日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人王海军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年八月十二日起至二○一六年六月十一日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
四、继续追缴被告人郑波波犯罪所得赃款人民币三千六百元及被告人王海军犯罪所得赃款人民币一百元。
五、扣押在案的甲基苯丙胺0.387克、黑色华硕笔记本电脑一台、外面包一层黑皮的ipad平板电脑一台、黑色直板“SAMSUNG”手机一部由扣押单位岱山县公安局予以没收；扣押在案的电子秤一台、双面胶一卷、塑料袋一只，本院予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石鹏超
代理审判员 张向向
人民陪审员 於国方
二〇一六年二月二十六日
代书 记员 李 琴
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆、未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。