江苏省南京市栖霞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0113刑初426号
公诉机关南京市栖霞区人民检察院。
被告人刘某甲，男，1996年1月30日生，汉族，初中文化，无业，住南京市栖霞区。2012年8月6日因吸毒被南京市公安局栖霞分局行政拘留五日（不予执行）；2013年1月1日因吸毒被南京市公安局栖霞分局行政拘留三日、责令社区戒毒三年；2015年4月4日因殴打他人被南京市公安局鼓楼分局行政拘留十三日，并处罚款人民币500元。2016年5月25日因涉嫌寻衅滋事罪被南京市公安局栖霞分局刑事拘留，同年6月25日经南京市栖霞区人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪批准被执行逮捕。现羁押于南京市栖霞区看守所。
辩护人李子林，江苏永元律师事务所律师。
被告人谭某甲，男，1996年2月24日生，汉族，中专文化，无业，住南京市栖霞区。2014年7月9日因吸毒被南京市公安局玄武分局行政拘留十日。2016年6月18日因涉嫌寻衅滋事罪被南京市公安局栖霞分局取保候审，2017年11月17日经本院决定被执行逮捕。现羁押于南京市栖霞区看守所。
南京市栖霞区人民检察院以宁栖检诉刑诉〔2016〕427号起诉书指控被告人刘某甲、谭某甲犯聚众斗殴罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市栖霞区人民检察院指派检察员沈俊出庭支持公诉，被告人刘某甲、谭某甲及刘某甲辩护人李子林律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月26日下午，殷某1（另案处理）与江苏润来建设集团有限公司（以下简称润来公司）董事长刘某2在电话中因要求承包该公司一楼门面房而发生争执，后约定次日上午到润来公司谈判解决。2015年3月27日上午，殷某1纠集了曹某、殷某2、姚某、汤某、史某（以上五人均另案处理）等人，并通过上述人员直接或者间接纠集了被告人刘某甲、谭某甲等共计四十余人至本市栖霞区金尧路11—16号润来公司门口。当日10时许，殷某1带领殷某2、姚某、史某至润来公司三楼找刘某2谈判，其他人员在润来公司大门口处等候。当殷某1、殷某2、姚某、史某至润来公司三楼刘某2办公室门口时，被吴某、袁某2、刘某3（以上三人均另案处理）等七名持刀、斧男子砍伤。随后，殷某1、殷某2、姚某现场纠集等候在楼下大门口处的曹某、王某（另案处理）及刘某甲、谭某甲等二十余人先后上楼，并带领上楼人员寻找对方企图报复。因寻找对方未果，刘某甲、王某及部分被纠集人员至润来公司大门口处打砸润来公司的一辆牌号为苏Ａ×××××的奔驰S600L轿车，致该车多处受损，损失价值人民币157738元。
2016年5月25日15时许，被告人刘某甲被公安机关抓获；2016年6月18日15时许，被告人谭某甲主动至公安机关投案。归案后二被告人均如实供述了上述犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了有关证据。
公诉机关认为：被告人刘某甲、谭某甲积极参加聚众斗殴，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人刘某甲、谭某甲在实施聚众斗殴的过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。本案系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定。提请法院依法判处。
被告人刘某甲对公诉机关指控的事实和定性均无异议。
被告人刘某甲辩护人对公诉机关指控的事实和定性均无异议，对量刑提出辩护意见如下：1、刘某甲系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；2、刘某甲系坦白，可以从轻处罚；3、刘某甲等人已赔偿被害单位经济损失并取得谅解；4、刘某甲主观恶性较小。
被告人谭某甲对公诉机关指控的事实和定性均无异议。
经审理查明：2015年3月26日下午，殷某1与润来公司董事长刘某2在电话中因要求承包该公司一楼门面房而发生争执，后约定次日上午到润来公司谈判解决。2015年3月27日上午，殷某1纠集了曹某、殷某2、姚某、汤某、史某等人，并通过上述人员直接或者间接纠集了被告人刘某甲、谭某甲等共计四十余人至本市栖霞区金尧路11—16号润来公司门口。当日10时许，殷某1带领殷某2、姚某、史某至润来公司三楼找刘某2谈判，其他人员在润来公司大门口处等候。当殷某1、殷某2、姚某、史某至润来公司三楼刘某2办公室门口时，被吴某、袁某2、刘某3等七名持刀、斧男子砍伤。随后，殷某1、殷某2、姚某现场纠集等候在楼下大门口处的曹某、王某及刘某甲、谭某甲等二十余人先后上楼，并带领上楼人员寻找对方企图报复。因寻找对方未果，刘某甲、王某及部分被纠集人员至润来公司大门口处打砸润来公司的一辆牌号为苏Ａ×××××的奔驰S600L轿车，致该车多处受损，损失价值人民币157738元。
2016年5月25日15时许，被告人刘某甲被公安机关抓获；2016年6月18日15时许，被告人谭某甲主动至公安机关投案。归案后二被告人均如实供述了上述犯罪事实。
2017年9月29日，被告人刘某甲等人赔偿润来公司经济损失人民币18万元，并取得谅解。
上述事实，有被告人刘某甲、谭某甲的供述和辩解，证人刘某2、徐某1、张某、鞠某、殷某1、曹某、殷某2、姚某、陈某1、王某、李某、汤某、高某1、陈某2、刘某1、潘某、徐某2、戴某、郭某、袁某1、孙某、陈某3、崔某、丁某、秦某、胡某、常某等人的证言，刑事判决书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、调取证据通知书、调取证据清单、入院记录、检查报告单、出院记录、润来公司损失物品清单、维修报价单、手机通话记录、监控录像分析及情况说明、收条、谅解书、接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书、常住人口信息表、在逃人员登记信息表、抓获经过、查获经过、刑事摄影照片等书证，南京市栖霞区物价局价格认证中心出具的价格鉴证结论书、南京市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录、现场勘验检查笔录，视听资料等证据在卷予以佐证。上述证据经当庭质证、认证，均合法、有效，各证据间能够相互印证，足以证实上述所指控的犯罪事实，本院予以采信。
本院认为，被告人刘某甲、谭某甲积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。南京市栖霞区人民检察院指控被告人刘某甲、谭某甲犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某甲、谭某甲在实施聚众斗殴的过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，均可以比照既遂犯从轻处罚。被告人刘某甲、谭某甲与他人共同实施犯罪，地位、作用相当，不区分主从犯，但作用有大小之分，量刑时应有所区别。被告人刘某甲被抓获归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；被告人谭某甲主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人刘某甲等人赔偿润来公司经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人刘某甲、谭某甲有劣迹，酌情从重处罚。刘某甲、谭某甲等人参与聚众斗殴人数多、规模大，损坏公私财物造成经济损失，社会影响较为恶劣，酌情从重处罚。
被告人刘某甲辩护人提出的刘某甲主观恶性小的辩护意见，本院认为，刘某甲受他人纠集积极参加聚众斗殴，在找人报复未果的情况下，与他人共同将润来公司轿车损坏，社会危害性大，体现了刘某甲主观恶性较大，故对上述辩护意见，本院不予支持。刘某甲辩护人提出的刘某甲系犯罪未遂，构成坦白，赔偿被害单位经济损失并取得谅解等其他罪轻辩护意见，与本院查明事实一致，本院予以支持。
综上，为维护社会共同秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2016年5月25日起至2017年11月24日止。）
被告人谭某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2017年11月17日起至2019年2月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张文娟
人民陪审员 谢庆云
人民陪审员 余微微
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 张 倩