广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤04刑终137号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）关伟，男，1984年10月1日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省湛江市坡头区，因本案于2017年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
上诉人（原审被告人）张轩，男，1986年3月17日出生，汉族，小学文化，户籍地陕西省商洛市丹凤县，因犯寻衅滋事罪于2008年9月3日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑二年；因犯贩卖毒品罪于2015年10月21日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年12月8日刑满释放。因本案于2017年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
上诉人（原审被告人）黄永福，男，1993年9月10日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省化州市，因本案于2017年10月17日被羁押并被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人梁日友，男，1971年5月20日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省吴川市，因本案于2017年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人潘良锡，男，1986年10月20日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省吴川市，因本案于2017年8月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人黄土生，男，1991年2月6日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省吴川市，因犯寻衅滋事罪于2016年9月23日被珠市香洲区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年10月10日刑满释放。因本案于2017年10月23日被羁押并被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡、黄土生、黄永福犯寻衅滋事罪一案，于2018年2月12日作出（2017）粤0402刑初1876号刑事判决。原审被告人关伟、张轩、黄永福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人关伟、张轩、黄永福，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判决认定:
1.2015年4月29日2时许，被告人关伟搭乘李某2(已判决)驾驶的车辆行驶至广州市增城区新塘大道与东江大道交汇处红绿灯附近时，因不满被害人张某1超车而将该车逼停，双方发生争吵，随后被告人关伟和李某2轮流持方向盘防盗锁殴打被害人张某1致其多处受伤(经鉴定，其所受损伤为轻伤二级)。
2.2017年6月21日1时许，被害人黄某在珠海市香洲区好乐某KTV内喝酒发脾气砸酒杯，酒杯碎片飞到门口，不慎砸到站在门口的被告人关伟脚上，双方发生矛盾，被工作人员劝离。后被告人黄永福将被害人黄某从过道推进上述KTV202房间内进行殴打，随后被告人关伟、张轩、潘良锡、梁日友、黄土生等人携玻璃酒瓶、瓷片等工具冲进202房殴打被害人黄某致其受伤(经鉴定其所受损伤为轻伤二级)。
2017年8月30日，被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡被抓获；同年10月17日，被告人黄永福被抓获；同年10月23日，被告人黄土生被抓获。
2017年9月11日，被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡的家属赔偿被害人黄某人民币6万元，取得其谅解。
上述事实，被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡、黄土生、黄永福在原审开庭审理过程中无异议，且有经过庭审举证、质证，原审法院予以确认的被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡、黄土生、黄永福的供述及辨认笔录，被害人黄某、张某1的陈述及辨认笔录，证人李某1、黎某、李某2、符某、吴某、许某1、廖某的证言及辨认笔录，证人罗某、许某2、林某的证言，常住人口基本信息、户籍信息，（2015）珠香法刑初字第2310号刑事判决书，刑满释放证明书，证明，抓获经过，（2015）穗增法刑初字第1303号刑事判决书，现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，现场勘验情况分析报告，现场方位图，搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，情况说明，收据，刑事谅解书，人民调解协议书，（2008）年香刑初字第1080号刑事判决书，（2016）粤0402刑初1069号刑事判决书，现场检测报告书，穗增公（司）鉴（伤）字[2015]6390号法医学人体损伤程度鉴定书、珠香公（司）鉴（法活）字[2017]379号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书、光盘两张、认现场照片证据证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡、黄土生、黄永福随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人关伟、梁日友、潘良锡、黄土生、黄永福犯罪以后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人张轩当庭认罪，酌情予以从轻处罚。被告人关伟、张轩、梁日友、潘良锡赔偿了被害人损失，取得被害人谅解，酌情可以从轻处罚。被告人张轩、黄土生原因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再因本罪应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人梁日友、潘良锡的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款的规定，作出如下判决：一、被告人关伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人张轩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；三、被告人黄土生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；四、被告人黄永福犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；五、被告人梁日友犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑十个月；六、被告人潘良锡犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑十个月；
原审被告人关伟不服，提出上诉，认为其在2015年4月29日的案件中只是劝架，没有参与打架，其不知道自己是网上追逃人员；在2017年6月21日的案件中，其当时喝醉了，在不清醒的情况下犯了错误。请求本院对其从轻处罚。
原审被告人张轩不服，提出上诉，认为2017年6月21日的纠纷并非因其而起，其也未参与打斗，其并未进入房间，原判决对此认定事实错误；其不是主犯，主观恶性较小，虽是累犯，但原判决对其量刑过重。请求对其从轻处罚。
原审被告人黄永福不服，提出上诉，认为其虽将被害人推入房间，但只是劝阻被害人，没有参与打斗，其也赔偿了被害人，但原判决没有体现。请求对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实、证据与原判决一致，对原判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人关伟、张轩及黄永福提出的未参与2017年6月21日打斗的上诉意见，经查，上诉人关伟在侦查机关供称“我进去房间后就和胖子吵架、推拉，推着推着我就用拳头打了他的上半身，他也有还手打我”，上诉人黄永福在侦查机关亲笔供述“然后我就推肥仔到房间里，接着我和另外那个人就在房间开始殴打肥仔”，上诉人张轩虽称其未进入房间参与打斗，但上诉人黄永福供述“轩仔也进来打胖子”，且证人符某辨认出上诉人张轩是参与打架的男子，证人许某1辨认出上诉人张轩是在案发当晚去到被害人黄某房间的男子，加之本案其他证人证言及被害人陈述，足以证实上诉人关伟、张轩、黄永福均参与打斗，对其三人提出的此节上诉意见，本院不予采纳。上诉人关伟认其醉酒不知为由否认其主观故意，不予采纳。上诉人张轩称监控视频显示其未进入房间，经查，因拍摄角度问题，监控视频未能拍摄到涉案打斗房间门口所有情况，事实上，打斗房间的门口也未完全显示在视频中，故上诉人张轩仅以此为由否认其参与殴打被害人无依据，不予采信。
关于上诉人关伟称其在2015年4月29日的案件中只是劝架，没有参与打架的上诉意见，经查，证人李某1、黎某的陈述、同案犯李某2的供述均证实，上诉人关伟在此次事件中参与打斗，该上诉理由与事实不符，本院不予采信。
关于上诉人黄永福提出的其参与了赔偿被害人，但量刑中未体现的上诉理由，经查，被害人出具的收据、谅解书、人民调解协议书等证据证实，被害人黄某仅收到上诉人关伟、张轩、原审被告人梁日友、潘良锡等人的亲属交来的赔偿款，也仅对该四人作出谅解，本案无证据或证据线索证实上诉人黄永福向被害人支付了赔偿款和取得被害人谅解，故对该上诉理由，本院亦不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 萍
审判员 曾若凡
审判员 侯静晶
二〇一八年四月十三日
书记员 张紫嫣
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。