中华人民共和国广东省广州市越秀区人民法院民 事 裁 定 书（2015）穗越法民四初字第121号原告：CHINATREASURETRADINGLIMITED,住所：萨摩亚，阿皮亚，217号邮箱，海睿中心。登记董事：汤伟时。委托代理人：尚俊，广东经致律师事务所律师。委托代理人：徐权，广东经致律师事务所律师。被告：广东轻出旅游用品有限公司，住所：广州市越秀区。法定代表人：郑建辉。委托代理人：谢靖华，广东金鹰律师事务所律师。委托代理人：张訸，广东金鹰律师事务所实习律师。原告CHINATREASURETRADINGLIMITED诉被告广东轻出旅游用品有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月16日受理后，依法进行了审理。原告诉称：原告于2014年11月向被告提供了货物买卖合同，向被告购买鞋子。被告在2015年1月4日全部盖章确认了合同，合同约定了付款方式、交货日期、订货数量和货款金额等内容，且被告在合同中确认了其联系人为徐某乙。原告依约于2015年1月9日向被告支付了定金11973.29美金（占货款总金额的20%），已完全履行合同义务；另原告应被告要求在2014年12月9日向被告支付了鞋材模具费用5666.18美元。被告理应依约于2015年1月31前把鞋子销售给原告，但被告至今未交货。被告的行为已构成根本违约，故请求判令：1、原、被告解除货物买卖合同；2、被告双倍返还定金人民币148468.8元【美金11973.29（8030.88+3942.41），按1美元等于6.2人民币汇率计算，即人民币148468.8元=11973.29美元×6.2（汇率）×2（倍）】；3、被告返还鞋材模具费用人民币35130.3元【美金5666.18（2666.18+3000），汇率同2，即人民币35130.3元=5666.18元×6.2(汇率)】；以上合计人民币183599.1元。庭审中，原告以其诉请存在笔误为由当庭变更其第一项诉讼请求为：判令原、被告解除货物承揽合同。原告为支持其主张，向本院提交如下证据：1、货物买卖合同共计八份，拟证明原告于2014年11月向被告提供了货物买卖合同，向被告购买鞋子；被告于2015年1月4日全部盖章确认了合同，合同约定了付款方式、交货日期、订货数量、货款金额等；2、银行流水单，拟证明原告于2015年1月9日向被告支付定金11973.29美元；于2014年12月19日支付鞋材模具费用5666.18美元；3、邮件往来（为打印件），拟证明被告确认原告已支付合同订金20%即11973.29美元和鞋材模具费用5666.18美元；被告确认因原告未按照合同支付30%定金，所以至今尚未交付货物给原告；4、邮件往来（为打印件）；5、粤司公协(2015)2710号台湾公证书正副本相符核验证明及声明书。被告辩称：请求法院驳回原告的全部诉讼请求。1、原告所主张的涉案8份合同均为买卖合同，而非承揽合同，本案案由应为买卖合同纠纷；根据上述合同的约定，原告依约给付30%的货款作为订金后，被告在7天内将原告在涉案合同提供的样品交给原告确认，此处的样品是指同类物品的标准或代表物品，是买卖合同中常见的情形，样品买卖也正证实了涉案合同是买卖合同而非承揽合同。2、被告对原告提供的所谓付款证明即电汇证实书不予确认，原告不能据此证实已向被告支付了所主张的款项，且电汇证实书显示原告主张的所谓模具费的收款人为徐某丙，并非被告的员工，也非被告指定的收款人；3、根据原告提供的上述买卖合同约定，原告支付的是“订金”，而非其所称的“定金”，合同中也没有约定上述“订金”具有“定金”的性质，而且原告应付金额为约定货款的30%，因此，退一步而言，即使原告支付20%的订金是真实的，原告也是违反买卖合同的约定在先，原告无权要求解除买卖合同及退还订金，所谓的双倍返还更是于法无据，原告的诉请依法应予以驳回；4、根据原告提供的单号为NJ-117-2/14的买卖合同的约定，原告应先履行支付30%货款作为定金的义务，我方才履行交付货物的义务，因此即使原告支付该合同项下20%货款作为定金是真实的，原告也是违反买卖合同的约定，违约在先，无权要求解除合同及双倍返还定金。5、原告所提交的电子邮件与被告没有任何关系，涉案电子邮箱不是被告使用及指定使用的电子邮箱，所谓的电子邮件内容真实性无法确认，也不能证明原告的主张；6、涉案NJ-117-2/14号号合同中的联系人“徐某丁”指的是徐某乙，徐某乙并非被告公司员工，只是促成涉案买卖合同成立的中间人又称介绍人，徐某乙接了原告的单，然后找到被告下单，这是对外贸易中常见情形，原告与徐某乙是认识的，徐某乙仅仅是涉案合同在2015年1月4日签订成立后的联系人，并非被告的委托人或代理人，在没有被告同意的情况下，其没有任何权利代表被告进行合同变更。被告没有提交证据。�院经审理查明：原告主张其与被告存在承揽合同关系，并向本院提交了其于2014年11月5日分别向被告发出的八份订单予以证明。根据原告提交的证据1，其中：(一)合同单号为NJ-131/14的订单，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：C5404,货物：注塑鞋，面料：帆布，颜色：白花，码段：30-35#，交期：2014-12-31（不可延期），订量：684PRS，总金额：USD2844.07，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工作日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时�供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（二）合同单号为NJ-117-2/14的订单，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：81544,货物：女士帆布鞋，面料：帆布，颜色：黑色、白色、深灰色、斑马纹，码段：35-41#，交期：2015.3.30（不可延期），订量：2430PRS，总金额：USD9682.20，付款方式：30%定金于确认样确认及订单回签，70%余款于收到正本出货文件的14个工作日；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某丁”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（三）合同单号为NJ-099/14的订单，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：5404,货物：注塑鞋，面料：帆布，颜色：白花、黑、灰，码段：36-42#，交期：2014-12-31（不可延期），订量：1948PRS，总金额：USD7185.82，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工�日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（四）单号为NJ-127/14的合同，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：215.1.418,货物：注塑鞋，面料：水洗帆布，颜色：黑、褐色、灰，码段：36-41#，交期：2015-1-31（不可延期），订量：3040PRS，总金额：USD12640.32，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工作日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（五）单号为NJ-128/14的合同，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：215.1.419,货物：注塑鞋，面料：水洗帆布，颜色：黑、褐色、灰、白，码段：36-41#，交期：2015-1-31（不可延期），订量：1920PRS，总金额：USD7983.36，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工作日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系�为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（六）合同单号为NJ-129/14的订单，其中载明：“客人订单号：215.1.417,货物：注塑鞋，面料：水洗帆布，颜色：黑色，码段：36-42#，交期：2015-1-31（不可延期），订量：1000PRS，总金额：USD3564.00，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工作日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提�通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（七）单号为REV1NJ-140/14的合同，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：TBA,货物：注塑鞋，面料：水洗帆布，颜色：黑、褐色、灰、白，码段：36-41#，交期：2015-1-31（不可延期），订量：2880PRS，总金额：USD11975.04，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工作日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提�，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。（八）单号为REV1NJ-130/14的合同，其中载明：“买方：CHINATREASURETRADINGLIMITED,卖方：广东轻出旅游用品有限公司；客人订单号：215.1.405,货物：注塑鞋，面料：水洗帆布，颜色：白、灰，码段：36-42#，交期：2015-1-31（不可延期），订量：960PRS，总金额：USD3991.68，付款方式：T/T样品确认后先给付30%订金，收到全套正本出货文件后，14个工作日付清；确认样按照我们开发经理给的样品单安排，确认样需于7天内完成；当订单开出签回后，视合同成立不得更改单价；如有品质不合格或粗劣等现象而遭客户索赔由卖方负责；出货前卖方需提供有买方QC签名的每款每色1双装船样，若没有准时提供，买方将按人民币500元/双予以扣款处理；所有出货(大货)的鞋子必须同客人确认的样鞋，出货数量不满一个货柜或超出货柜需走散货的情况下，需提前通知我司并经确认后才能出货等”。上述订单注明被告的联系人为“徐某乙”。被告于2015年1月4日在上述订单上加盖印章确认。原告主张其向被告支付了定金11973.29美金及鞋材模具费用5666.18美元，并提交了银行流水单、《声明书》予以证明。根据原告提交的银行流水单即《电汇证实书》，其中载明：2014年12月9日，原告通过兆丰国际商业银行以转账方式分别向案外人徐某丙支付2666.18美元、3000美元；2015年1月9日，原告通过兆丰国际商业银行以转账方式向被告支付3942.41美元；案外人洛章股份有限公司通过兆丰国际商业银行以转账方式向被告支付8030.88美元。2015年9月15日，案外人洛章股份有限公司出具《声明书》，其中内容为“兹证明我司受CHINATREASURETRADINGLIMITED(即本案原告)之委托，待其汇给广东轻出旅游用品有限公司，金额为8030.88美元。我司仅代为汇款，且我司已把银行水单原件交由CHINATREASURETRADINGLIMITED,该银行水单所产生的一切权利义务，与我司无关，均由CHINATREASURETRADINGLIMITED承担。特此声明”。另根据原告提交的证据3即邮件打印件，其中载明：（一）2015年1月9日11：45：05，merchandiser-alice@nordjump.com写道“亲爱的徐先生，您好：附件是20%定金的银行单据，支付明细如下，谢谢！爱丽丝·陈”；该附件为定金明细表，其中订单号码分别为NJ-099、NJ-117-2、NJ-131、NJ-127、NJ-128、NJ-129、NJ-130、NJ-140，每份订单金额的定金20%共计美金8030.88元，定金支付日期均为2015年1月9日；（二）2015年1月10日，weishi7k庭审中，原告表示无法当庭展示上述邮件，故申请撤回要求被告返还鞋材模具费用人民币35130.3元的诉讼请求。经合议庭评议，本院已依法口头裁定，准许原告撤回要求被告返还鞋材模具费用人民币35130.3元的诉讼请求。另原告表示上述邮件中的发件人weishi7k是徐某乙，收件人Tony就是原告的法定代表人汤某乙时。原告同时确认被告曾邮寄了一部分样鞋给该司，但样鞋不符合合同约定的标准。庭审中，原告表示：原、被告签订的上述八份合同均为承揽合同，但因原告在起诉时把关不严，犯了形式错误，存在笔误，故在起诉时以买卖合同纠纷提起本案诉讼，现当庭变更以承揽合同纠纷提起本案诉讼。被告对此则表示双方签订的上述合同均为买卖合同，并非承揽合同。另经本院释明后，原告仍坚持表示不同意变更其诉讼请求。本院认为：原告系在萨摩亚国注册成立的公司，本案为涉外买卖合同纠纷，应按照涉外案件处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定，“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”，因被告的住所地位于广东省广州市越秀区，故本院作为具有涉外商事案件管辖权之法院依法对本案具有管辖权。另因当事人对处理争议所适用的法律未作选择，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条规定“……涉外合同的�事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”规定，因被告的住所地、本案合同履行地均在我国境内，依照最密切联系原则，本院确认中华人民共和国法律作为解决本案争议的准据法。原告与被告在自愿基础上签订的涉案八份合同，其内容均表现为被告向原告转移货物即鞋的所有权，原告向被告支付价款；上述合同目的均在于标的物所有权的转移，而非在于完成一定的工作，交付一定的工作成果；且原告对被告仅有请求交付符合质量要求的标的物的权利，对被告并无检查监督的权利，故双方订立的上述涉案八份合同均为买卖合同，而非承揽合同。原告在起诉时先是以买卖合同主张债权，后又以存在笔误为由当庭变更为承揽合同纠纷，经本院释明后，原告仍坚持表示不同意变更其诉讼请求；鉴于原告主张的法律关系的性质与本院认定的法律关系的性质不一致，为避免其再次起诉时构成重复起诉，故本院对此不宜作出实体判决，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告CHINATREASURETRADINGLIMITED的起诉。如不服本裁定，原告CHINATREASURETRADINGLIMITED可在裁定书送达之日起三十日内，被告广东轻出旅游用品有限公司可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  徐晓红人民陪审员  廖文忠人民陪审员  冼静文二〇一六年九月十四日书 记 员  刘 斌