广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终319号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）木学峰，男，1989年6月2日出生于安徽省太和县，汉族，大专文化，户籍地安徽省太和县，因本案于2016年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
辩护人李露，广东华大律师事务所律师。
辩护人凌焱，广东华大律师事务所律师。
原审被告人岑家汉，男，1980年5月10日出生于广东省阳春市，汉族，初中文化，户籍地广东省阳春市，因本案于2016年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
原审被告人曹传林，男，1973年9月11日出生于湖南省永兴县，汉族，高中文化，户籍地湖南省永兴县，因本案于2016年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
原审被告人钟辉，男，1974年12月17日出生于广东省兴宁市，汉族，大专文化，户籍地广东省珠海市香洲区，因本案于2016年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
被告人邵泉斌，男，1979年1月18日出生于广东省电白县，汉族，大专文化，户籍地广东省电白县，因本案于2016年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人木学峰、岑家汉、曹传林、钟辉、邵泉斌犯破坏公用电信设施罪一案，于2017年8月3日作出（2017）粤0402刑初235号刑事判决。原审被告人木学峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人木学峰，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2015年6月至2016年6月13日期间，被告人木学峰经微信名为“花好月圆”的男子(另案处理)授意并雇佣，为谋取每天人民币400元的非法利益，在我市南屏、前山、新香洲、柠溪等地使用汽车搭载“花好月圆”为其准备好的一套“伪基站”设备，每天发送澳门赌场网址信息4万条以上。
2015年7月份，被告人木学峰把“花好月圆”介绍给被告人岑家汉，还把“花好月圆”寄来的“伪基站”设备交给被告人岑家汉，并指导他操作，自2015年7月至2016年6月13日，被告人岑家汉为谋取每天300元至400元的非法利益，使用汽车搭载“伪基站”设备在我市湾仔、南屏、前山、新香洲、吉大、拱北等地，每天发送澳门赌场网址信息10万条以上。
2015年11月份，被告人木学峰把“花好月圆”介绍给被告人曹传林，被告人曹传林收到“伪基站”设备后，为谋取每天350元至400元的非法利益，于2015年11月至2016年4月，使用汽车搭载“伪基站”设备在我市南屏、前山、香洲等地，每天发送澳门赌场网址信息10万条以上。2016年5月开始，被告人曹传林找到被告人钟辉，谈好以每月4000元价格，把“伪基站”设备安装在被告人钟辉的汽车上来发送澳门赌场网址信息，2016年5月至6月13日，被告人钟辉使用“伪基站”设备每天在我市南屏、拱北、吉大、香洲、唐家等地发送澳门赌场网址信息10万条以上。
2015年11月底，被告人曹传林把“花好月圆”介绍给被告人邵泉斌，被告人邵泉斌与“花好月圆”谈好每天以骑自行车搭载“伪基站”设备的方式来发送澳门赌场网址信息，报酬为每天200元。被告人曹传林把“花好月圆”寄来的“伪基站”设备转交给被告人邵泉斌，并指导其如何操作。被告人邵泉斌自2015年11月底至2016年1月使用“伪基站”设备在我市新香洲、南坑等地每天发送澳门赌场网址信息6万条以上。2016年2月后，被告人邵泉斌不时到被告人钟辉的汽车上，帮助钟辉维护“伪基站”设备或拍照发送给曹传林。
2016年6月13日，被告人木学峰、岑家汉、曹传林、钟辉、邵泉斌被抓获，当场查获了被告人木学峰、岑家汉、钟辉用于搭载“伪基站”的三辆小轿车，并从每台车上查获了一套“伪基站”设备。经对三套“伪基站”设备进行检查，仅2016年6月13日在被告人木学峰使用的“伪基站”设备系统中显示获取手机IMSI识别码共101,669个；在被告人岑家汉使用的“伪基站”设备系统中显示获取了手机IMSI识别码共117,367个；在被告人钟辉使用的“伪基站”设备系统中显示获取手机IMSI识别码共43,815个。经鉴定，查获的三套涉案设备均具有“伪基站”功能。
上述事实，有经过庭审举证、质证，并经原审法院确认的下列证据予以证实：1.被害单位代表谢春刚的陈述；2.证人康某的证言；3.搜查证、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；4.由中国移动通信集团广东有限公司珠海分公司出具的《关于我公司手机用户在拱北、前山、南屏、新香洲等区域受伪基站影响导致短时间无信号的情况证明》；5.调取证据通知书、调取证据清单、历史交易明细清单；6.电子证物检查工作记录；7.关于回复珠海市公安局拱北口岸分局协助查询的函；8.鉴定聘请书、深圳市无线电监测站出具的“伪基站设备鉴定的复函”、鉴定意见通知书；9.接受证据清单、手机截图照片；10.抓获经过；11.户籍证明、人口信息全项、常住人口个人信息表、公安综合查询系统信息；12.无犯罪记录证明书、证明、情况说明；13.现场照片；14.从公安机关调取的被告人木学峰、岑家汉、钟辉被扣押电脑中的任意一台笔记本电脑演示结论；15.被告人木学峰的供述；16.被告人岑家汉的供述；17.被告人曹传林的供述；18.被告人钟辉的供述；19.被告人邵泉斌的供述。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人木学峰、岑家汉、曹传林、钟辉、邵泉斌违反国家规定，擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为均已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。被告人木学峰、岑家汉、曹传林、钟辉、邵泉斌归案后如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人木学峰犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；二、被告人曹传林犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人岑家汉犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人邵泉斌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人钟辉犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；六、扣押在案的作案工具三套伪基站设备（包括手提电脑、发射器、电池、变压器、诺基亚手机等），均予以没收；从被告人木学峰、岑家汉、钟辉处分别扣押的奇瑞、比亚迪、丰田牌小轿车，从被告人木学峰、岑家汉、钟辉、曹传林、邵泉斌处分别扣押的白色华为牌手机、VIVO牌手机、黑色华为牌手机、白色华为牌手机、白色联想牌手机，均是作案工具，依法均予以没收；从被告人曹传林处扣押的白色苹果5S手机，没有证据显示与本案相关，由公安机关发还被告人曹传林。
针对原判决，上诉人木学峰及其辩护人提出如下上诉理由和辩护意见：1.木学峰参与作案的时间与同案人岑家汉参与作案的时间基本相同；2.木学峰仅将同案人岑家汉的信息告诉雇佣人，此后，岑家汉等人均自行发送赌博信息，木学峰对岑家汉等人发送信息的行为未再参与；3.木学峰每天群发赌博信息的数量少于岑家汉和曹传林；4.木学峰获取的报酬与岑家汉获取的报酬基本相同。综上，请求二审法院根据其参与作案的时间、发送赌博信息的数量、获取的报酬等情节，参照对岑家汉、曹传林的量刑，依法对木学峰改判有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人木学峰及其辩护人围绕原判决对木学峰的量刑提出的上诉理由和辩护意见，本院综合评判如下：
经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百八十八条的规定，违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。本案中，上诉人木学峰擅自使用无线电频率、干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪，应在三年以下有期徒刑的法定刑幅度内量刑。原判决认定2015年6月至同年6月13日，木学峰经微信名为“花好月圆”的男子授意并雇佣，即开始使用“伪基站”发送澳门赌场网址信息，其相较其他原审被告人，参与时间最长。2015年7月、11月，其先后将微信名为“花好月圆”的男子介绍给原审被告人岑家汉、曹传林，岑家汉、曹传林在收到“伪基站”的设备后，相继参与发送澳门赌场网址信息的犯罪活动。同时，原判决认定各原审被告人参与犯罪时间的长短反映了其行为的社会危害性不同，在量刑时应予以体现；木学峰、曹传林除自己参与外，还介绍他人参与犯罪，应对介绍的其他原审被告人实施的犯罪行为承担责任，在量刑时也应予以体现。原判决上述认定理据充分，本院予以确认。原判决根据各原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对上诉人木学峰的量刑稍高于原审被告人曹传林、岑家汉并无不当。对上诉人木学峰及其辩护人围绕该节内容所提的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 汤薇乔
审判员 李 莉
二〇一七年九月十一日
书记员 潘雪桢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百八十八条违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。