宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终2524号上诉人（原审原告）：张宇峥，男，1978年12月31日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：海贵福、马思思，宁夏辅德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱晨，男，1991年10月30日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：李佳，宁夏德声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱琦萍，女，1975年5月10日出生，汉族，灵武市不动产登记事务中心工作人员，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人（原审被告）：杨玉虎，男，1974年10月3日出生，汉族，住宁夏回族自治区灵武市。上诉人张宇峥因与被上诉人杨玉虎、朱琦萍、朱晨追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2017）宁0181民初1830号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张宇峥的上诉请求：1.撤销（2017）宁0181民初1830号民事判决书第二项，改判为”被告朱晨在被告杨玉虎、朱琦萍欠付的上述款项不能偿还的范围内向原告承担521161元清偿责任”；2.本案诉讼费等费用由被上诉人承担。事实和理由：本案代偿事实清楚，法律关系明确，上诉人向被上诉人朱晨行使追偿权有充分的事实和法律依据，一审判决驳回了对朱晨的诉请属适用法律错误，应当予以纠正。上诉人已依法取得对被上诉人朱晨的追偿权。对该笔借款，上诉人已依据（2016）宁0181民初1487号民事判决书代二债务人偿还借款本息共计2087648元，超出保证份额承担了保证责任，超额代偿了521161元。对于超额部分，依据《中华人民共和国担保法》第十二条的规定：”已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”，上诉人有权向朱晨进行追偿。且杨玉虎、朱琦萍已完全丧失清偿能力，上诉人向其二人已经”追偿不能”，被上诉人朱晨应在保证份额内向上诉人承担清偿责任。本案一审中，被上诉人朱琦萍明确表示现已无清偿能力，可合理推断其配偶杨玉虎同样不具备清偿能力。杨玉虎已分别被灵武市法院、吴忠市利通区法院、银川兴庆区法院、银川金凤区法院等多次列入失信被执行人名单，朱琦萍亦被灵武市法院多次列入失信被执行人名单，可见其所涉执行案件均已处于无法继续执行的状态，其二人已无可供执行的财产。因此，本案上诉人对杨玉虎、朱琦萍二人追偿不能已是事实，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款的规定：”连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”上诉人就不能追偿的部分要求被上诉人朱晨在保证范围内承担清偿责任，事实充分、于法有据。《担保法》及其司法解释已经明确赋予了已经承担保证责任的保证人向债务人及其他保证人追偿的权利，在司法实践中也应当切实保障追偿权的顺利行使。一审法院在认定上诉人对被上诉人朱晨享有追偿权的同时却又驳回了上诉人对其的诉请，不但前后矛盾，而且导致上诉人丧失了对朱晨的追偿权，既损害了上诉人的合法权益，还纵容了其他保证人继续逃避保证责任，严重违反了公平信用原则。本案一审判决结果与审判实践不符。各级、各地法院对同类担保追偿案件中其他保证人的责任承担问题均作出了较为一致的裁判，即在判项中明确了其他保证人应当承担责任的份额，保证了追偿权的行使。综上，请求二审法院予以改判，以维护上诉人的合法权益。被上诉人朱晨辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人朱琦萍辩称：与朱晨的答辩意见一致。张宇峥向一审法院起诉请求：1.被告杨玉虎、朱琦萍偿还原告代偿款2088648元，利息29332元（按照年利率16.8525%，自2017年5月13日暂计算至2017年6月12日，请求判令至实际清偿之日），共计2117980元；2.被告朱晨对上述款项承担连带清偿责任；3.本案诉讼费等费用由被告负担。一审法院认定事实如下：灵武市人民法院于2016年8月26日作出（2016）宁0181民初1487号民事判决书，判令被告杨玉虎、朱琦萍向灵武农商银行偿还借款本息共计3132973.15元，并按年利率16.8525%支付自2016年4月21日至判决确定的给付之日期间的利息；张宇峥、朱晨对上述借款本息承担连带清偿责任；承担责任后，有权向被告杨玉虎、朱琦萍追偿。该民事判决书于2016年10月9日生效后，被告杨玉虎、朱琦萍、朱晨均未履行判决书确定的给付义务。原告张宇峥履行部分保证责任，于2016年9月2日向灵武农商银行还本1万元，于2017年5月12日向灵武农商银行还本199万元、还息87648元，代偿款共计2087648元。原告张宇铮承担保证责任后，被告杨玉虎、朱琦萍、朱晨均未偿还代偿款。一审法院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。原告代被告杨玉虎、朱琦萍向银行偿还借款本息2087648元，二被告应当偿还原告该笔代偿款。原告主张被告杨玉虎、朱琦萍支付代偿款2088648元的诉讼请求，代偿款的数额有银行出具的还本1万元的会议纪要和还本199万元、还息87648元的业务凭证予以证实，共计2087648元，予以支持。原告主张按年利率16.8525%计算利息无法律依据，法院酌情以年利率6%予以支持，对原告请求被告支付利息的诉讼请求，支持2017年5月13日至本判决确定给付期间的利息，超出部分不予支持。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款”连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”的规定，原告张宇峥承担保证责任后，应当先向债务人被告杨玉虎、朱琦萍追偿，不足部分才能向保证人被告朱晨追偿，被告朱晨认为原告应当在向债务人追偿不能后再向其追偿的辩解理由成立，予以采信，故对原告主张被告朱晨承担连带清偿责任的诉讼请求，不予支持。被告杨玉虎经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款，最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决：一、被告杨玉虎、朱琦萍于本判决生效后十日内支付原告张宇峥代偿款2087648元及利息（按年利率6%计算，支付2017年5月13日至本判决确定的给付之日期间的利息）；二、驳回原告张宇峥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23744元，减半收取11872元，保全费5000元，共计16872元，由被告杨玉虎、朱琦萍负担。二审庭审中，上诉人向本院提交：《全国法院失信被执行人名单信息公布与查询》12份，证明：根据上述名单，被上诉人杨玉虎现因9件执行案件分别被灵武市法院、吴忠市利通区法院、银川市兴庆区法院、银川市金凤区法院多次列入失信被执行人名单，被上诉人朱琦萍因3件执行案件被灵武市法院三次列入失信被执行人名单。证明其二人所涉执行案件已处于无法继续执行的状态，二人现均已失去债务清偿能力，无财产可供执行，就本案代偿款上诉人向其二人已经无法追偿，就不能追偿的部分，被上诉人朱晨应当承担二分之一的保证责任，即在不能追偿的范围内向上诉人承担521161元的清偿责任。一审判决驳回了要求朱晨承担清偿责任的诉请缺乏事实依据，适用法律错误，应当予以改判。被上诉人朱晨质证称：对该证据的三性及证明目的均不认可，本案的上诉人在一审中保全了杨玉虎在宁夏灵武市宇森乡镇小额贷款有限公司36%的股权，保全了宁夏程成工贸有限公司92%的股权，宁夏裕祥商务酒店有限公司40%的股权，冻结了朱琦萍在宁夏程成工贸有限公司8%的股权，宁夏裕祥商务酒店有限公司30%的股权，从该保全看，可以说明杨玉虎与朱琦萍是有资产的。被上诉人朱琦萍质证称：与朱晨的质证意见一致。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，通过本案中的证据及各方当事人的陈述可以认定张宇峥、朱晨作为连带保证责任人为杨玉虎、朱琦萍向灵武农商银行借款本息3132973.15元及利息承担连带清偿责任，上诉人张宇峥作为担保人向灵武农商银行代偿了2087648元。现各方对于张宇峥在履行担保责任后是否享有向同样作为连带保证人朱晨追偿的权利存在异议。依据《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款规定，本案中张宇峥、朱晨作为连带保证人未约定保证份额，应平均分担。平均分担后，张宇峥、朱晨应各自承担1566486元的担保责任，被上诉人朱晨自愿为杨玉虎、朱琦萍向灵武农商银行借款本息3132973.15元及利息承担连带清偿责任，应承担相应责任，故被上诉人朱晨在被上诉人杨玉虎、朱琦萍欠付的上述款项不能追偿的范围内向上诉人张宇峥承担521161元的清偿责任。综上，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持，依照《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区灵武市人民法院（2017）宁0181民初1830号民事判决第一项，即：一、被告杨玉虎、朱琦萍于本判决生效后十日内支付原告张宇峥代偿款2087648元及利息（按年利率6%计算，支付2017年5月13日至本判决确定的给付之日期间的利息）；二、撤销宁夏回族自治区灵武市人民法院（2017）宁0181民初1830号民事判决第二项，即：二、驳回原告张宇峥的其他诉讼请求；三、被上诉人朱晨在被上诉人杨玉虎、朱琦萍欠付的上述款项不能追偿的范围内向上诉人张宇峥承担521161元的清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费23744元，减半收取11872元，保全费5000元，共计16872元，由被上诉人杨玉虎、朱琦萍负担。二审案件受理费9012元，由被上诉人朱晨负担。本判决为终审判决。审判长  陈勇军审判员  杨巧玲审判员  黑 琴二〇一七年十一月八日书记员  李梦露