四川省渠县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1725刑初35号
公诉机关：四川省渠县人民检察院。
被告人：雍某，男，生于1983年11月25日，汉族，小学文化，。2014年11月26日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年八个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年10月26日被渠县公安局李馥派出所抓获，10月27日被渠县公安局刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于渠县看守所。
四川省渠县人民检察院以渠检公刑诉〔2017〕14号起诉书，指控被告人雍某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员聂定出庭支持公诉，被告人雍某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
四川省渠县人民检察院起诉指控，2016年10月22日晚上，吸毒人员雍某某与雍某电话联系后，雍某到榨油厂居民区雍某某租住房将一小包冰毒以200元的价格赊给雍某某吸食。
2016年10月26日18时许，雍某某电话联系雍某购买毒品，并约好在用雍某租住房交易，双方在交易毒品的过程中被公安民警现场抓获，当场从雍某身上搜出甲基苯丙胺40.2克。
公诉机关据以指控的证据有物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述等，公诉机关认为被告人雍某以贩养吸，两次将一小包甲基苯丙胺以200元的价格卖给他人吸食，现场抓获时从其身上查获甲基苯丙胺40.2克，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时被告人雍某系累犯，应从重处罚。故诉请本院依法判处。
被告人雍某辩解称，2016年10月22日我是拿的毒品过去与雍某某一起吸食的，我没有向他贩卖毒品，当晚雍某某因为打网络游戏还向我借了200元钱；同年10月26日雍某某给我打电话说要还上次借的200元钱，我去他那里收了钱后，雍某某向我要了一小包毒品，我也没有收他的钱。
经审理查明的基本事实与起诉指控的事实一致。
认定上述事实的证据有：
1.渠县公安局李馥派出所渠公受案字〔2016〕1234号受案登记表，证实：2016年10月26日18时50分许，渠县公安局李馥派出所民警在渠县榨油厂居民区抓获正在进行毒品交易的被告人雍某和吸毒人员雍某某，在雍某身上搜出疑似毒品40.2克。
2.渠县公安局2016年10月27日渠公立字〔2016〕1178号立案决定书，证实：决定对雍某涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
3.渠县公安局拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书，证实：渠县公安局立案后，于2016年10月27日依法刑事拘留了被告人雍某并通知其亲属以及依法延长拘留期限的通知。
4.渠县公安局提请批准逮捕书、渠县人民检察院批准逮捕决定书、渠县公安局逮捕证、逮捕通知书、起诉意见书、渠县看守所提讯提解证、证实：侦办机关对被告人雍某按法定程序进行了逮捕、提讯提解和移送起诉。
5.呈请控制下交易报告，证实：2016年10月26日16时许渠县公安局李馥派出所查获吸毒人员雍某某，雍某某交代其所吸食的毒品冰毒是在雍某手里购买的，其本人愿意立功，配合公安机关将贩卖毒品的雍某抓获。该所建议对此案实施控制下交付，并作出以下侦查方案：⑴由渠县公安局李馥派出所出资200元，由吸毒人员雍某某电话联系雍某在渠县原榨油厂（雍某某所租住的出租房）进行交易；⑵由禁毒大队教导员协助李馥派出所民警在渠县原榨油厂（雍某某所租住的出租房）周围进行布控，待雍某某与雍某交易毒品结束后伺机实施抓捕。
6.提取笔录，证实：2016年10月26日19时许，办案民警在抓获雍某时，从其身上搜查出6大包、17小包颗粒状疑似毒品物。
7.称重笔录、指认及称重照片，证实：2016年10月26日晚20时30分，经渠县公安局李馥派出所民警当面称重，从雍某身上搜出的6大包疑似毒品物冰毒经称重，净重30.5克；17小包疑似毒品物冰毒经称重，净重9.7克。
8.扣押物品清单，证实：公安民警除将从雍某处查获的上述疑似毒品物冰毒40.2克扣押外，同时在雍某处扣押了红色新版壹佰元整人民币2张（编号G36S720103、G7T1747745）、铃木牌蓝色两轮摩托车一辆。
9.赃证收据，证实：2016年10月27日渠县公安局禁毒大队冯文翰收到刘栗含、夏炳坤交来犯罪嫌疑人雍某的毒品疑似物40.9克。
10.鉴定意见、鉴定意见通知书，证实：达州市公安局物证鉴定所达市公（理化）鉴字[2016]378号理化检验报告证实：对从被告人雍某身上搜出的净重30.5克和净重9.7克的毒品可疑物（检材1、2号）和从吸毒人员雍某某身上搜出的净重0.7克的毒品可疑物（检材3号）分别提取送检，从1、2、3号检材中均检出甲基苯丙胺。并已将鉴定意见告知被告人雍某。
11.现场勘验笔录、现场方位和平面示意图、随案移送现场照片，证实：案发地的现场状况。
12.尿液检查报告、行政处罚决定书证实：经尿液检测，雍某某、党某某均系吸毒人员，并被渠县公安局予以了行政处罚。
13.通话记录，证实：雍某手机号码XXXX与雍某某手机号码XXXX在2016年10月22日23:01、23:49有通话记录，在2016年10月26日18:14有通话记录。
14.渠县人民法院刑事判决书，证实：2014年11月26日被告人雍某因犯贩卖毒品罪，被我院判处有期徒刑一年八个月，罚金2000元。
15.证人雍某某的证言及辨认笔录，证实：我是渠县渠南乡人。今天（2016年10月26日）下午18时许我在我的租住屋（渠县榨油厂）里面用微信联系了雍某，他没回我话，十多分钟后我就用我的手机XXXX联系雍某的手机XXXX，拨通后我问他有没有东西，顺便说把上次购买冰毒所欠的钱给他，他回答我说等会儿，然后我就一直在我的租住屋等他。大概过了半个小时，雍某就骑摩托车来到了我的租住屋，他在我屋门口给了我一小袋冰毒，当时我就给了他两张新版面值的100元人民币，交易完成后，公安机关就将我和雍某抓获了。经当面称重，雍某给我的这一小袋冰毒净重0.7克。
2016年10月22日晚上有点晚了，我给雍某打电话购买200元钱的冰毒，是在我的租住房交易的，因为我没有钱，这次的钱是欠起的。因为10月26日那段时间我吸食过冰毒，人有点恍惚，所以在公安机关第一次讯问的时候我把时间记成了10月24日，我现在回想起来10月24日那天我没有给雍某打电话买冰毒，我是10月22日晚上打的电话。雍某的电话是党某某把他带到我的租住屋来一起吸毒时我们互相留的。10月26日那天我们交易时，我给他说之前那200元再欠几天，先把这次的200元给了。同时，雍某某对雍某进行了辨认。
16.证人党某某的证言，证实：我是渠县渠南乡人，因为和雍某某一起吸食冰毒被传唤。我在雍某处购买过冰毒，都是拨打的雍某XXXX的手机。雍某某也是在雍某那里买冰毒。同时，党某某对雍某进行了辨认。
17.被告人雍某的供述与辩解，证实：我在渠县榨油厂雍某某居住的出租屋旁边被公安机关抓获，在我身上搜出了23包冰毒，还有两张编号G7T1747745、G36S720103的新版百元人民币。经当我面称重，6大袋和17小袋冰毒净重40.2克，我没有异议。冰毒是我到成都的高速路口在一个叫小杨的人手里买的，因为我自己吸食冰毒。我的手机号是XXXX。
18.人口基本信息表，证实：被告人雍某的基本身份情况。
上列证据，经庭审举证、质证，其来源合法，内容客观真实，彼此关联，且能相互印证，本院予以采信确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人雍某为获取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人吸食，事实清楚，证据确实、充分，被告人雍某的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人雍某被抓获时在其身上查获的毒品依法应认定为其贩毒的数量。根据法律规定，结合本案被告人的犯罪事实，可对被告人雍某判处七年以上有期徒刑及并处罚金。被告人雍某曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑，刑满释放后五年之内，又犯应判处有期徒刑以上之罪，符合累犯特征，构成累犯，同时被告人雍某曾因贩卖毒品罪被处以刑罚，刑满释放后，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，对被告人雍某应依法从重处罚。被告人雍某属以贩养吸，且系控制下交易被抓获，结合本案的犯罪事实，可对其酌情从轻处罚。被告人雍某辩解称，2016年10月22日我是拿的毒品过去与雍某某一起吸食的，我没有向他贩卖毒品，当晚雍某某因为打网络游戏还向我借了200元钱；同年10月26日雍某某给我打电话说要还上次借的200元钱，我去他那里收了钱后，雍某某向我要了一小包毒品，我也没有收他的钱的辩解意见，与审理查明的事实不符，其辩解理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对查获的在案毒品、赃款及作案工具，应依法予以没收。据此，根据被告人雍某的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人雍某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金8000元。所获赃款以及扣押在案的毒品和作案工具予以追缴没收。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月26日起至2030年10月25日止。罚金限本判决生效后一月之内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊多寿
代理审判员 尹灵灵
人民陪审员 胡国斌
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 朱虹霓
附：本判决适用《中华人民共和国刑法》的有关条款
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。