长春高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0193刑初132号
公诉机关长春高新技术产业开发区人民检察院。
被告人彭立严，男，1973年6月29日出生，汉族，大学本科，户籍所在地吉林省长春市宽城区，住辽宁省朝阳市双塔区，系吉林修固健康科技有限公司清果事业部辽宁省朝阳市地级经理。曾因犯挪用资金罪，于2017年2月20日被通化市东昌区人民法院判处拘役五个月，缓刑八个月。现因涉嫌犯挪用资金罪，2017年5月11日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
长春高新技术产业开发区人民检察院以长高新检刑诉[2017]127号起诉书指控被告人彭立严犯挪用资金罪，于2017年11月29日向本院提起公诉，经审查，认为符合法定开庭条件，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长春高新技术产业开发区人民检察院指派检察员王严出庭支持公诉，被告人彭立严到庭参加诉讼。现已审理终结。
长春高新技术产业开发区人民检察院指控：被告人彭立严于2016年5月加入吉林修固健康科技有限公司，任辽宁省朝阳市地级经理。任职期间，利用职务便利采取多进货少回款的方式将公司货款归个人使用，超过三个月未归还，截止2016年11月28日挪用公司货款共计人民币397504.55元。
公诉机关认为，指控被告人彭立严犯挪用资金罪的事实有被告人彭立严的供述、被害人的陈述、证人证言、审计报告及相关书证等证据证明，被告人彭立严的行为已构成挪用资金罪，应依法惩处。
被告人彭立严辩解，起诉书指控挪用资金39万余元，其中12万余元是公司的配品及奖励，应从挪用资金的总数额中予以扣除。
经审理查明：被告人彭立严于2016年5月加入吉林修固健康科技有限公司，任辽宁省朝阳市地级经理。任职期间，利用职务便利采取多进货少回款的方式将公司货款归个人使用，超过三个月未归还，截止2016年11月28日挪用公司货款共计人民币397504.55元。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
（一）长春嘉实会计师事务所审计报告，证实截止2016年11月28日，彭立严在任期间欠货款、资金、往来款共计407504.55元未交回公司。
（二）书证
1、抓获经过、受案登记表，证实2017年3月16日，吉林修固健康科技有限公司法务中心明某到长春新区公安分局经侦大队报案其公司员工彭立严于2016年5月入职，任辽宁省朝阳市地级经理。任职期间利用职务便利，将公司货款挪用人民币407504.55元。长春新区公安分局当日立案。2017年5月14日，长春新区公安分局经侦大队侦查员在辽宁省朝阳市双塔区振兴小区彭立严家中将其抓获，经讯问彭立严对上述犯罪事实供认不讳。
2、常住人口信息，证实彭立严出生于1973年6月29日，2017年2月因犯挪用资金罪被判拘役五个月，缓刑八个月。
3、报案材料、情况说明，证实2017年3月1日吉林修固健康科技有限公司向长春市公安局新区分局报案，称2016年5月至2016年11月28日，辽宁省朝阳市地级总经理彭立严非法侵占公司货款407504.55元。
4、吉林修固健康科技有限公司法定代表人身份证明书、企业名称变更核准通知书、营业执照，证实吉林修固健康科技有限公司的法定代表人是陆某，吉林修正健康科技有限公司企业名称2016年12月27日变更为吉林修固健康科技有限公司，住所地长春高新区顺达路1369号，企业经营范围包括保健食品、化妆品等。
5、劳动合同书、员工档案登记表、修正药业内部承包经营协议书，证实彭立严与吉林修正健康科技有限公司签订劳动合同，担任朝阳市地总职务；以及彭立严在修正药业内部承包经营方式等相关事宜。
6、清果事业部辽宁省公司朝阳地级分公司交接报告书，证实离任地级分公司经理彭立严与接任地总张某的工作交接报告书及相关证据，证实截至2016年11月28日，彭立严货物及资金往来合计407504.55元；彭立严上交总部一万元现金，待离职六个月后市场无问题予以返还。
7、彭立严与省公司的往来账，证实2016年5月至2016年10月，彭立严与省公司有业务往来。
8、特价品、县总奖励配品、裸瓶非卖奖励的相关证据，证实彭立严与省公司之间已经按照政策核减，故彭立严提出的12万余元的赠品未核减的事实不存在。
9、情况说明、银行交易明细、账目等，证实彭立严作为地总与县总之间的往来账目。
10、情况说明，证实五名县总的25000元保证金，彭立严并没有上交省公司。
11、修正药业集团营销有限公司出具情况说明及交款回执，证实彭立严任职修正药业营销有限公司心肝胆事业部辽宁省葫芦岛地区地级经理职务期间，欠公司货款金额223025.60元，多次向彭立严催交货款无果，公司于2016年5月向通化市东昌区公安分局报案，东昌分局查证立案后，彭立严从辽宁赶来投案自首并交还了所占全部货款。
12、吉林修固健康科技有限公司出具说明，证实彭立严作为朝阳地总的一万元保证金尚未返还彭立严。
13、刑事判决书，证实彭立严于2017年2月20日因犯挪用资金罪被通化市东昌区人民法院判处拘役五个月，缓刑八个月。
（三）证人证言
1、曲某证言，2016年11月28日，和我公司朝阳市地级经理彭立严交接对账发现彭立严挪用货款欠公司398565.05元，欠往来款8939.5元，共计欠公司407504.55元。为了扩大市场销售量，公司推出的促销方式，特价品是总部给予市场的微利产品，县总奖励配品是某一品种销售完后，按销售量多给县总一定比例的本品种，裸瓶非卖奖励品是总公司发货时配备一定数量的没有包装的本产品，在销售时送过消费者。如果没有回款，特价品、县总奖励配品、裸瓶非卖奖励品这些促销品我们省公司全部都给总公司的价格回款。彭立严从公司挪用货款没有和我说，我不知道他挪用公司货款，我没有同意他挪用公司货款的事情。彭立严在公司有一万元抵押金在总公司。彭立严多向省公司要货，销售后不将公司货款交给公司，通过了解下面公司的工作人员知道彭立严将挪用的货款用于个人生活和购买黑彩用了，往来款都是公司用于销售的一些费用。我们公司的销售模式是低价承包的销售模式，开发市场的一切费用由承包者承担，其中包括冲货补偿费及罚款、广告费、交通费等很多费用，都由彭立严承担，在劳动合同在都有约定。彭立严在市场上没有铺货和货款了，交接时都结清了，彭立严和县总和省级经理间所以货物和货款都已经结清了。
2、证人王某的证言，彭立严原是吉林修固健康科技有限公司辽宁省朝阳地区经理，我是他手下的业务员，任朝阳市县级经理。我在彭立严手下做业务员时我从他那拿产品时，先付钱后拿货，他按地总供货价给我，我按县级市场价卖出，挣其中差价。我不欠彭立严货款，彭离职后也没有库存货物在我处，彭立严是2016年11月离开的朝阳市场，彭立严交接市场时欠公司货款，我不清楚具体多少。彭立严离职时欠我320.6元的货物，是彭立严收到货款后未给我发放货物，我和彭立严之间有收账明细表，彭立严离职后在我县的市场上没有铺货和库存。
3、证人杨某证言，彭立严原是吉林修固健康科技有限公司辽宁省朝阳地区经理，我是他手下的业务员，任朝阳市县级经理。我在彭立严手下做业务员时我从他那拿产品时，先付钱后拿货，他按地总供货价给我，我按县级市场价卖出，挣其中差价。我不欠彭立严货款，彭离职后也没有库存货物在我处，彭立严是2016年11月离开的朝阳市场，彭立严交接市场时欠公司货款，我不清楚具体多少。彭立严离职时我俩的货款全部结清，彭立严离职后在我县的市场上没有铺货和库存。
4、证人孙某证言，彭立严原是吉林修固健康科技有限公司辽宁省朝阳地区经理，我是他手下的业务员，任朝阳市县级经理。我在彭立严手下做业务员时我从他那拿产品时，先付钱后拿货，他按地总供货价给我，我按县级市场价卖出，挣其中差价。我不欠彭立严货款，彭离职后也没有库存货物在我处，彭立严是2016年11月离开的朝阳市场，彭立严交接市场时欠公司货款，我不清楚具体多少。彭立严离职时欠我96367.5元的货物，是彭立严收到货款后未给我发放货物，我和彭立严之间有收账明细表，彭立严离职后在我县的市场上没有铺货和库存。
5、证人郭某证言，彭立严原是吉林修固健康科技有限公司辽宁省朝阳地区经理，我是他手下的业务员，任朝阳市县级经理。我在彭立严手下做业务员时我从他那拿产品时，先付钱后拿货，他按地总供货价给我，我按县级市场价卖出，挣其中差价。我不欠彭立严货款，彭离职后也没有库存货物在我处，彭立严是2016年11月离开的朝阳市场，彭立严交接市场时欠公司货款，我不清楚具体多少。彭立严离职时欠我121549.5元的货物，是彭立严收到货款后未给我发放货物，我和彭立严之间有收账明细表，彭立严离职后在我县的市场上没有铺货和库存。
（四）被害人的陈述
被害人明某的陈述，我是吉林修固健康科技有限公司员工，我代表单位来报案。我公司员工彭立严入职后利用职务之便侵占公司货款元拒不归还。彭立严于2016年5月到我公司任职，任辽宁省朝阳市地级经理，期间我公司向他发放货物，但是彭立严将货物出售后未将货款归还我公司，并且将货款挪作他用。在其任职期间，我公司依据公司制度每月对彭立严进行对账确定其未返还公司货款金额，均有其签字认可。其中年月份其向我公司汇款金额为元，未返还货款金额共计元；年月我公司向彭立严发放货物，由其进行销售，其回款金额为元，还有元款项未向我公司返还，年月彭立严向我公司还款元，截止至年月日，彭立严侵占我公司货款共计元；年月日我公司向彭立严发放货物价值元，截止至年月日彭立严未返还货款金额共计元；年月日至年月日，我公司向彭立严发放货物价值共计元，年月日至月日，我公司向彭立严发放货物价值元，截止至年月日，彭立严还有元未返还我公司；年月日彭立严向我公司还货款元；截止至年月未返还货款金额共计元；年月日我公司对彭立严进行市场交接，截止至年月日，彭立严侵占我公司货款共计元。彭立严是2016年5月到我公司任职的。我公司和对方是签订了《劳动合同》，彭立严现已经不在我公司任职，我公司于2016年11月28日与彭立严进行工作交接，并形成了交接报告。彭立严的库存货物、办公用品以及宣传物料均由我公司在市场交接时进行回收，现其没有库存货物以及公司物品。我所述的未返还款项不包括我公司回收库存货物的金额，彭立严在返还所有库存货物以及其它办公物品后，还存在407504.55元没有归还我公司。我公司有相关证据材料，是彭立严每月入职后提交我公司与其的对账单以及货物库单等财务手续，均有彭立严本人签字确认。
（五）被告人的供述与辩解
被告人彭立严供述与辩解，我是2015年6月到修固健康科技有限公司清果事业部工作的，任辽宁省朝阳市地级经理，我和公司签订了一份修正药业内部承包协议书。2016年11月28日，在朝阳市双塔区祥和家园小区，当时公司会计于立娜和出纳员吕晓庆对账，对账结果是截至2016年11月28日我欠省公司在途货物按地总价金额为608557.07元，我手下六个县总，我按县总价欠县总宋波171元、欠孙某963675.5元、欠郭某121549.5元、欠王某320.6元、杨某欠我29757.2元、胡某欠我29915元。按县总价我总共欠六个县总158394.40元，省公司按地总价算我欠六个县总127770.40元货款，也就是六个县总给我回127770.40元货款我没有给县总货。我库存商品有340435元，另外销售一些品种时公司有奖励，我多报氨基酸片青果口服液等销售额，截至到2016年11月28日对账时公司收回我多报的18039.7元，我还有市场交接费用、货款滞纳金等往来费用8939.50元，有五县总的保证金25000元在我这，交接时我在任时购置的办公用品和宣传品移交给地总作价40367.12元，还有我交给省公司保证金1万元。用总价608557.07元减去库存340435元加上我多得的18039.7元减去往来款8939.50元加上县总保证金25000元减去交接时作价款40367.12元和我的保证金1万元后我共欠公司货款388565.05元。我的总欠款388565.05元还应减去我经营期间有裸瓶非卖奖励89685元、县总奖励配品有34615.6元、加上特价药品（为支持市场）13249.3元后我挪用公司货款277513.75元。我现在没有库存和铺货了，我和县总没有欠款和欠货，我和省公司没有其他欠账。因为我挪用修正新肝胆事业部货款通化市公安局抓我时我用青果事业部15万元还款了，生活吃喝5万元，各种会议开销7万多元。我们公司对会议开销没有具体规定，通常是由各级公司资金负担，但省公司说过如果我们负担不起省公司可以负担。我挪用货款就是多进货少回货。
以上证据经庭审举证、质证，被告人彭立严提出起诉书指控其挪用资金39万余元，其中12万余元是公司的配品及奖励，应从挪用资金的总数额中予以扣除，经审查，吉林修固健康科技有限公司出具特价品、县总奖励配品、裸瓶非卖奖励的说明，证实特价品未回款、县总奖励配品未用到市场未回款、裸瓶非卖奖励实际并未销售按照单价回款均不享受政策，并有证人曲某等人及相关账目、审计报告予以证实，彭立严提出的辩解没有相关证据证实，不予采纳。对于其他证据，被告人彭立严均无异议，公诉机关提供的证据查证属实，应当作为本案的定案依据。
合议庭评议认为，公诉机关被告人彭立严利用其担任吉林修固健康科技有限公司辽宁省朝阳市地级经理职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用的事实，有被告人彭立严的供述和庭审中核实的证据证明，指控的犯罪事实和罪名成立。被告人彭立严利用职务上的便利采取多进货少回款的方式挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪，应依法惩处。被告人彭立严因犯挪用资金罪，被判处缓刑，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人彭立严还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，撤销缓刑，对被告人彭立严数罪并罚。鉴于被告人彭立严当庭自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款（挪用资金罪）、第六十九条（数罪并罚）、第七十七条（缓刑考验不合格的处理）、第四十五条（有期徒刑的期限）、第四十七条（有期徒刑刑期折抵）、第六十四条（犯罪所得之物的处理）及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污受贿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、撤销吉林省通化市东昌区人民法院（2017）刑初字第19号刑事判决书被告人彭立严犯挪用资金罪，判处拘役五个月，缓刑八个月的缓刑部分。
二、被告人彭立严犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月，与前罪所判刑罚拘役五个月并罚，决定执行有期徒刑十个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月11日起，至2018年3月10日止。）
三、责令被告人彭立严退赔人民币三十九万七千五百零四元五角五分，返还给吉林修固健康科技有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 董 强
人民陪审员 尹 宏
人民陪审员 张晓辉
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 陈锦玉