河南省兰考县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）兰民初字第440号
原告赵永军，男，生于1975年3月14日，汉族，个体工商户，住兰考县。现住兰考县。
委托代理人范卫平、王倩，河南天昭律师事务所律师。
被告郑州永通机电设备有限公司。
法定代表人陈美英，董事长。
委托代理人周小娟、于真真，河南天坤律师事务所律师。
被告盖老虎，男，生于1966年3月21日，汉族，住兰考县。
委托代理人高水利，男，生于1956年7月7日，汉族，住河南省郑州市金水区。
第三人魏鸿昌，男，生于1979年12月21日，汉族，住河南省许昌市。
原告赵永军诉被告郑州永通机电设备有限公司（下称永通公司）、被告盖老虎生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依据被告永通公司的申请，追加魏鸿昌为本案第三人，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告赵永军及其代理人范卫平、被告郑州永通机电设备有限公司委托代理人周小娟、于真真、被告盖老虎委托代理人高水利到庭参加了诉讼，第三人魏鸿昌经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵永军诉称，多年来，被告盖老虎经常雇佣原告在其承包的各个工地上做防水工作。2011年3月3日，原告经被告盖老虎的人员安排，来到其位于兰考县车站路与××环路交叉口附近的“金旺角商务酒店”工地做电梯底层防水工作。当时被告永通公司也在该工地做电梯安装工作。在原告进入电梯间时，金旺角商务酒店的工作人员告诉被告永通公司的工程安装人员，电梯底层做防水的人要开始工作，请不要启动电梯。经被告永通公司和被告盖老虎的工作人员共同确认后，原告进入电梯间底部开始做防水工作。谁知在原告干活的过程中，在楼上安装电梯的被告永通公司的工作人员却启动了电梯，电梯的配重设备从上层落下来，砸到原告背部，造成原告腰一椎体爆裂性骨折脱位伴截瘫，左侧第3、4肋骨骨折，经�定为二级伤残。事故发生后，二被告表现消极，被告永通公司只在事发当天支付原告12000元的治疗费用后，再也不与原告及家属见面，各方就赔偿数额一直协商未果。由于被告永通公司的工作人员错误操作，给原告造成了极大的身体和精神伤害，生活完全不能自理，原告及其家属精神几近崩溃，巨额的治疗费用让原告家里一贫如洗，三个孩子无法正常学习。原告认为被告永通公司作为专业的电梯安装企业，高空作业致人损害，应当对原告的人身损害承担无过错责任；被告盖老虎作为原告的雇主，应当与被告承担连带赔偿责任。故具状请求被告永通公司赔偿原告各项损失最后确定为：医疗费169092元、误工费34196.4元（原告从事建筑业，参照2011年河南省建筑行业24151/年，96.6元/天计算至定残日2012年2月20日，共计354天）、护理费499332[1、住院期间二人护理，妻子肖红霞护理费14978元（2600元÷20.83×120天）元，父亲赵秋安护理费11354元（参照2011年河南居民服务业23650元/年标准计算，23560元÷12÷20.83×120天）；2、出院后一人护理费473000元，参照2011年河南居民服务业23650元/年标准计算20年]、营养费1200元、住院伙食补助费3600元、残疾赔偿金327506元（以河南省2011年度城镇居民可支配收入18194.8元/年计算，18194.8元/年×20年×90%）、被扶养人生活费255404元[原告有三个孩子，长子赵成名，生于1999年8月13日，女儿赵欣欣生于2011年11月26日，次子赵成凯，生于2008年12月22日，父亲赵秋安，生于1951年8月14日，母亲郝翠莲，生于1951年8月15日，三个子女按照河南省2011年度城镇居民人均消费支出12336.47元/年计算，父母按照河南省2011年度农村居民人均消费支出4319.95元/年计算，为12336.47元/年×（7+9+16）年×90%÷2人+4319.95元/年×（20+20）年×90%�2人]、残疾辅助器具费211558.6元[参照《郑州品康假肢矫形器技术有限公司安装诊断证明》，左侧长腿支具5229元，右侧小腿支具2604元，按人均寿命80岁标准计算，（7833+1000）×22年+（7833×5%）×44年]、鉴定费1250元、交通费4700元、租车费4800元、精神抚慰金100000元，合计1607939元，扣除被告永通公司已经支付的12000元，被告永通公司应再支付原告1595939万元；被告盖老虎对上述损失承担连带清偿责任。
被告永通公司辩称，原告并非是由被告永通公司请来做防水工作的，被告永通公司与原告不存在任何法律关系，被告永通公司在该事件中不存在任何过错，对原告所受伤害不应承担赔偿责任。原告诉请中要求费用过高，有些费用无法律依据，应当予以驳回。被告永通公司把该电梯安装工程全部包给第三人魏鸿昌了，而且事发时也不存在操作失误问题。原告的损失应由承包方承担责任，不应向被告永通公司主张权利。
被告盖老虎辩称，被告盖老虎不应该作为本案的被告。安装电梯所在的土地及房屋的所有权不是被告盖老虎的。安装电梯合同是被告盖老虎签订的，但是被告盖老虎是受雇于该酒店所有人李东海，代理李东海和永通公司签订的合同。原告出事时被告盖老虎并不知情，也不是被告盖老虎让原告去干的活，当时被告盖老虎被司法机关限制了人身自由。因此被告盖老虎不是雇主，没有雇佣原告赵永军干活，不应承担任何赔偿责任。
为证明主张成立，原告提交的证据有：
1、2010年7月30日，被告永通公司与被告盖老虎签订电梯设备安装合同一份；
2、证人郭某、王某1的调查笔录各一份及二人的出庭证言；
上述证据证明原告在“金旺角商务酒店”工地干活时遭受人身损�的事实，该工地业主是被告盖老虎，电梯安装的土建工作由盖老虎负责，原告是受雇于被告盖老虎，在被告盖老虎的工作人员指示下干活，同时证明原告遭受的人身损害是被告永通公司的侵权行为造成的。
3、河南大学住院病历、病人费用清单、出院证；
4、河南中医学院第一附属医院住院病历、病人费用清单、出院证各4份，诊断证明2份；
5、兰考县人民医院处方笺、河南中医学院第一附属医院处方笺各1份；
6、医疗费用、医疗器械票据55张，计款169092元；
上述证据证明原告受伤后住院治疗及支出费用的事实。
7、交通费出租车票据137张，计款4700元，租车证明一份，计款4800元；
8、原告赵永军之妻肖红霞工资证明，证明其在河南天宇肥业有限公司打工，月薪2600元；
9、2011年10月16日河南大学淮河医院诊断证明书和2011年10月21日河南中医学院第一附属医院康复中心证明各1份；证明原告在住院期间需要2人护理；
10、原告赵永军伤残鉴定书2份，证明原告构成2级伤残，护理程度为大部分护理依赖；
11、原告赵永军的个体工商营业执照1份，证明原告为个体工商业者，营业地点在兰考县城××镇；
12、原告赵永军暂住证2份；
13、原告赵永军交纳房屋租金证明4份，证明原告在县城租房居住的事实；
上述11、12、13证明原告在城镇居住，各种赔偿标准应按照城镇标准计算。
14、2011年10月21日，郑州品康假肢矫形器技术有限公司证明1份，证明原告需安装左侧长腿支具，价格5229元，右侧小腿支具，价格2604元。支具产品使用年限为2年，支具每年的维修费用支具价格的5%左右；
15、原告赵永军家庭户口本及兰考县城××镇第一初级中学、兰考县城××镇东街小学、兰考县青芽幼儿园证明各1份，证明其有三个子女，均居住在兰考县城××镇，抚养费用应按照城镇标准计算；
16、兰考县××××村民委员会证明2份，证明原告系兄妹二人，父母年事已高，无劳动能力和经济来源；
17、鉴定费票据13张，计款1250元。
为证明主张成立，被告永通公司提交的证据有：
1、2010年7月30日，被告永通公司与被告盖老虎关于“兰考学府雅居工程”签订电梯设备定做合同、电梯设备安装合同各1份，证明与被告盖老虎签订电梯设备定做、安装合同，土建、填充、及安保由被告盖老虎负责，防水工作属于土建工作的一部分；
2、2011年1月20日，被告永通公司与第三人魏鸿昌关于“兰考学府雅居工程”签订电梯安装质量、安全承包协议书1份，证明�电梯施工现场人员安全、管理由魏鸿昌负责，与被告永通公司无关；
3、银行存款凭条2份，证明当日被告永通公司通过魏鸿昌的工作人员张志猛向原告支付15000元，用于原告治疗；
4、证人王某2出庭证言一份。
为证明主张成立，被告盖老虎提交的证据有：
1、盖老虎所建该工地的土地证、房产证，土地证号为兰籍国有（2011）第0197**号，发证时间是2011年6月29日。房产证号为房权证兰房341**号，发证时间为2011年5月20日；
2、2010年3月1日，盖俊超和李东海签订租赁经营合同1份；
3、李东海与盖老虎签订聘用合同1份。
上述1、2、3均为复印件。证明兰考“兰考学府雅居工程”的土地和房屋是盖俊超的，被告盖老虎不是原告的雇主，也不是房屋的业主，原告受伤与被告盖老虎无关。盖老虎签合同时只是代理�。
经审理查明：被告盖老虎在位于兰考县城××车站路与××交叉口附近（××中学东隔壁）开发“兰考学府雅居”酒店（“金旺角商务”酒店）”工程，郭某、王某1是盖老虎雇佣的在该工地工作的人员。2010年7月30日，被告永通公司与被告盖老虎签订“兰考学府雅居”工程电梯设备定做合同、电梯设备安装合同各1份，明确约定该电梯工程的土建、填充、及安保由被告盖老虎负责。2011年1月20日，被告永通公司与第三人自然人魏鸿昌签订“兰考学府雅居”工程电梯安装质量、安全承包协议书1份，约定电梯施工现场人员安全、管理由魏鸿昌负责。2011年3月3日，原告赵永军经被告盖老虎所建房屋工地工作人员郭某安排，来到该工地做电梯底层防水工作。当时被告永通公司在为该工地楼层电梯做安装调试工作。在该工地工作人员郭某告知被告永通公司电梯安装调试�员不要启动电梯并得到答复后，原告赵永军进入电梯底层开始做防水工作。但在原告干活的过程中，在楼上安装电梯的工作人员启动了电梯，电梯的配重设备从上层落下来，砸到原告背部，造成原告腰一椎体爆裂性骨折脱位伴截瘫，左侧第3、4肋骨骨折。原告随即被送到兰考县人民医院住院治疗，当日转到河南大学淮河医院住院治疗，3月25日出院。3月29日原告到河南中医学院第一附属医院住院治疗，5月28日出院。7月3日，原告又在河南大学淮河医院住院治疗，8月7日出院，以上累计住院93天。期间支付住院治疗费用138455.97元，门诊检查治疗费用3380.8元，医院外药店购药支出费用22528元，购买医疗辅助设备支出4415元。原告住院期间需2人护理，并支出部分交通费用。原告的伤经开封大宋法医临床司法鉴定所和郑州大学司法鉴定中心鉴定，均构成二级伤残，为大部分护理依赖。事故发生后，被告永通公司给电梯安装人员张志猛汇款15000元，用于原告的治疗费用，但原告只收到12000元。后原告及家属就原告的损失问题与被告协商，但各方就赔偿问题一直未达成一致意见。原告认为被告永通公司作为专业的电梯安装企业，高空作业致人损害，应当对原告的人身损害承担无过错责任；被告盖老虎作为雇主，应当与被告承担连带赔偿责任。具状请求被告永通公司赔偿原告各项损失共计160.7939元，扣除被告永通公司已经支付的12000元，被告永通公司应再支付原告159.5939元；被告盖老虎对上述损失承担连带清偿责任。
另查明：原告赵永军于2009年4月9日申领个体工商户营业执照，在兰考××关镇中山北街经营水暖销售，全家人在县城租房居住生活至今。原告有三个子女，长子赵成名，生于1999年8月13日，女儿赵欣欣，生于2001年11月26日，次子赵成凯，生于2008年12月22日，均在兰考县城××镇上学。原告父亲赵秋安，生于1951年8月14日，母亲郝翠莲，生于1951年8月15日，在兰考县××××村居住生活。赵秋安另有一女赵丽娟，已出嫁。盖老虎与盖俊超是父子关系。
本院认为，原告赵永军受被告盖老虎所建工地工作人员安排，在该工地上从事防水作业,被告盖老虎应是原告赵永军的雇主。电梯安装是特种设备安装，按照《特种设备安全监察条例》的规定，特种设备的设计、制造、安装、改造、维修应是相应的单位，应具有相应的资质。被告永通公司与被告盖老虎签订电梯定作、安装合同后，将该电梯的安装施工、安全保证擅自转包给第三人魏鸿昌，魏鸿昌作为自然人，不具备签订安装特种设备合同的主体资格，被告永通公司与第三人魏鸿昌所签订的电梯安装施工、安全保证合同，违反了相关行政法规规定，被告永通公司作为专业公司，对这些规定应该是熟知的，其与魏鸿昌签订协议存在过错，因此在电梯安装调试过程中，电梯安装人员没有尽到注意义务，致使电梯配重将原告砸伤，被告永通公司对原告赵永军的损失应承担赔偿责任。被告永通公司与第三人魏鸿昌之间，其可以另行主张权利。本案原告赵永军不要求第三人魏鸿昌承担赔偿责任，属于其对自己的权利处分，本院对此予以确认，但并不减轻被告永通公司的赔偿责任。被告盖老虎作为雇主，作为该工程的管理人，未能尽到管理职责，对雇佣人员在从事雇佣劳动过程中身体受到第三人伤害，被告盖老虎应该承担补充赔偿责任。依照相关法律规定，雇主盖老虎承担赔偿责任后，可以向雇佣关系以外的第三人追偿。经计算原告的合理损失有：医疗费141836.77元（含门诊治疗、检查费）、治疗辅助设备费用4415元、药店购药费用22528元、交通费6100元（原告主张9500元，其中对王建峰出具证明的救护车费用4800元，是从郑州送原告到兰考，与原告住院次数和原告的身体状况相吻合，本院对此予以采信，对原告主张的郑州市出租车费用4700元，票号大都接近，且原告在住院期间不适宜外出，即使护理人员外出办理与护理有关的事宜，该费用也明显过高，本院酌情支持1300元，合计交通费用共计6100元）、误工费8075.5元[原告赵永军于2009年4月9日即领取了个体工商户营业执照，在兰考县城××镇进行个体家庭经营，在县城居住生活，但没有固定收入，其误工费计算标准应按照城镇居民计算，至定残之日2011年8月12日为8075.5元（18194.8元/年÷365天×162天）]、残疾赔偿金为327506元（18194.8元/年×20年×90%，保留整数）、护理费333824.61元[住院期间2人护理，其爱人肖红霞虽提供了收入状况证明，但没有提�长期用工合同，不是证明是固定收入，护理费应按城镇居民人均可支配收入计算，护理费为4635.94元（18194.8元/年÷365天×93天），其父亲赵秋安系农村居民，护理费为1682.67元（6604.03元/年÷365天×93天），原告定残之后的护理费按其妻一人护理为327506元（18194.8元/年×20年×90%，保留整数）]、被扶养费人生活费228829.26元[长子赵成名33308.47元（12336.47元/年÷12月×72月÷2人×90%），女儿赵欣欣46261.76元（12336.47元/年÷12月×100月÷2人×90%），次子赵成凯85584.25元（12336.47元/年÷12月×185月÷2人×90%），父亲赵秋安38879.55元（4319.95元/年×20年÷2人×90%），母亲郝翠莲38879.55元（4319.95元/年×20年÷2人×90%），合计242913.58元，依照法律规定，被告应支付抚养费228829.26元]、住院伙食补助费2790元（30元/天×93天）、营养费930元（10元/天×93天）、残疾辅助器经费156268.35元[参照�州品康假肢矫形器技术有限公司证明，原告需安装支具价格、维修费用，按人均73岁计算，（5229元+2604元）×19次+（5229元+2604元）×19次×5%]、精神抚慰金本院酌定支持10000元，上述费用合计1243103.49元，原告赵永军收到被告永通公司给付的12000元应予扣除。经计算原告的各项损失为1231103.49元，本院对此予以支持；对原告过高部分诉请，本院不予支持。被告盖老虎辩称原告赵永军是被告永通公司的雇佣人员，应由永通公司对原告损害承担赔偿责任，但从被告盖老虎与被告永通公司签订的合同看，土建工程是由被告盖老虎方完成的，原告去做防水也是被告盖老虎所建工地工作人员通知干活的，事发时虽被告盖老虎不在现场，但其工作人员的行为仍应由其承担相应的法律后果。被告盖老虎辩称其与被告永通公司签订合同时是代理人身份，所建工地土地证和房�证均为盖俊超，其不是雇主、业主，但从被告盖老虎提供的证据看，该工地所建房屋的土地证和房产证的办理时间均在原告出事之后，被告盖老虎与盖俊超又系父子关系，出庭证人郭某、王某1均证实是给盖老虎干活的，且被告盖老虎也没有提供其为代理人的相关证据，对上述辩称理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十八条、第三十七条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干部题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款第二十六条、第二十八条之规定，经审判委员会讨论，判决如下：
一、被告郑州永通机电设备有限公司于本判决生效后十日内支付给原告赵永军各项损失共计款1231103.49元；
二、被告盖老虎对上述原告赵永军的损失承担补充赔偿责任。其在承担补充赔偿责任后，有权向被告郑州永通机电设备有限公司追偿；
三、驳回原告赵永军的其他诉讼请求。
案件受理费19164元，被告郑州永通机电设备有限公司承担16168元，原告赵永军负担2996元。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。
审 判 长 张伟献
审 判 员 梁成勋
审 判 员 李建文
二〇一二年十月三十一日
代书记员 窦莹莹