文书内容贵州省清镇市人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔0181刑初433号公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。被告人吴明鑫，男，1978年8月26日出生于四川省安岳县，汉族，中专文化，个体经营户，户籍登记住址：四川省都江堰市，现住贵州省贵阳市云岩区。2016年7月19日因涉嫌犯销售假药罪经贵阳市公安局决定取保候审。辩护人但溶，贵州中工律师事务所律师。贵阳市云岩区人民检察院以云检公诉刑诉（2017）1137号起诉书指控被告人吴明鑫犯销售假药罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年10月10日公开开庭对本案进行了审理。贵阳市云岩区人民检察院指派检察员余箫出庭支持公诉，被告人吴明鑫及其辩护人但溶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贵阳市云岩区人民检察院指控：2015年10月，被告人吴明鑫未按正规进药流程，以每盒5元的价格购入“特效筋骨康”、“高效骨痛康”各10盒，并将上述两种药品放在其经营的“贵阳云岩一鑫大药房”进行销售，在2015年10月至2016年3月期间，被告人吴明鑫共卖出“特效筋骨康”5盒、“高效骨痛康”4盒。2016年3月14日，贵阳市食品药品监督管理局工作人员在对“贵阳云岩一鑫大药房”进行检查时当场扣押了上述两种药品。经贵阳市食品药品监督管理局鉴定，被告人吴明鑫销售的“特效筋骨康”和“高效骨痛康”系假药。庭审中，公诉机关当庭出示并宣读了被收缴的假药等物证、被告人吴明鑫的身份户籍信息、抓获经过、现场照片、营业证照等书证、证人施某2等人的证言、鉴定意见等证据材料，用以证实起诉所指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人吴明鑫的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。针对公诉机关的指控，被告人吴明鑫对起诉书所指控的罪名、犯罪事实及提交的证据均无异议。其辩护人但溶以“被告人吴明鑫认罪态度好、售出的假药数量较少，且系初犯，故请求对其从轻处罚”为内容发表了辩护意见。被告人吴明鑫及其辩护人均未向本院提供证据材料经审理查明，2016年1月，被告人吴明鑫取得药品经营许可证在贵阳市煤矿村1栋3单元1层9号经营“贵阳云岩一鑫大药房”，之前，被告人吴明鑫业在从事药品经营活动。2015年，因其岳父患有痛风，被告人吴明鑫未按正规进药流程，以每盒5元的价格购入“特效筋骨康”、“高效骨痛康”各10盒，除将部分拿给其岳父服用外，向前来“一鑫大药房”顾客以每盒15元的价格销售了9盒其私自进购的“特效筋骨康”和“高效骨痛康”。2016年3月14日，贵阳市食品药品监督管理局工作人员在对“贵阳云岩一鑫大药房”进行检查时当场扣押了上述两种药品共计6盒。经贵阳市食品药品监督管理局认定，被告人吴明鑫销售的“特效筋骨康”和“高效骨痛康”系假药。经贵阳市云岩区市场监督管理局和贵阳市食品药品监督管理局认定，被告人吴明鑫销售的“特效筋骨康”和“高效骨痛康”系未经批准而生产、未经检验即销售，应按假药论处。上述事实有公诉机关当庭出示、宣读的以下证据证实：（一）物证1.扣押决定书、扣押清单，证实案发后公安机关已将被告人吴明鑫销售的“特效筋骨康”5盒、“高效骨痛康”1盒予以扣押；（二）书证2.被告人吴明鑫的身份户籍信息，证实其在犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力；3.案件移送书、立案决定书，证实本案由贵阳市场监督管理局移送至贵阳市公安局，贵阳市公安局于2016年6月18日决定立案侦查；4.抓获经过，证实被告人吴明鑫于2016年7月19日由侦查机关传唤到案接受调查；5.贵阳市食品药品监督管理局拍摄的现场照片6张，证实该局于2016年3月14日对一鑫大药房进行现场检查并查扣涉案物品的事实；6.药品经营许可证、药品经营质量管理规范认证证书，证实被告人吴明鑫经营“贵阳云岩一鑫大药房”的事实；（三）证人证言7.证人罗某的证词，其系贵州森柒医药公司经理，证实其公司有名业务员叫黎某，但其公司没有销售过“特效筋骨康”、“高效骨痛康”两种药品；8.证人黎某的证词，证实其没有向吴明鑫的一鑫大药房销售过“特效筋骨康”、“高效骨痛康”；9.证人施某1的证词，证实因其父亲常年痛风，其丈夫吴明鑫就向平时给药房送药的业务员购买了“特效筋骨康”、“高效骨痛康”，后来有人拿着这两种药的盒子到店里来问，吴明鑫就卖了几盒出去；10.证人施某2的证词，证实因其患有痛风多年，听人说“特效筋骨康”、“高效骨痛康”有效果，其就叫女婿吴明鑫给其找这两种药，后来吴明鑫就送了几盒来，其吃了后觉得没什么效果，就叫他不要再送来了；（四）被告人供述11.被告人吴明鑫的供述，证实其经营了一间药店，取名为“一鑫大药房”，平时都是医药代理公司的业务员带上公司资质和身份证明到药店来，如果需要其就直接进货，2015年2月，其岳父因常年痛风，就叫其给他买“特效筋骨康”、“高效骨痛康”两种药，其就向贵州森柒医药公司的业务员黎某以每盒5元的价格购买了“特效筋骨康”、“高效骨痛康”各一条（每条10盒），其没有查验过这两种药的相关凭证，其岳父吃了5盒，后来有顾客来店里问有没有这两种药卖，其就以每盒15元买了9盒，剩下的6盒被食药监局的查扣了，其对认定这两种药为假药的鉴定意见无异议；（五）鉴定意见12.贵阳市食品药品监督管理局出具的《关于对“特效筋骨康”、“高效骨痛康”产品真伪认定意见》、贵州省食品药品监督管理局、河北省食品药品监督管理局稽查局、河南省食品药品监督管理局稽查局分别出具的复函，证实被告人吴明鑫销售的“特效筋骨康”、“高效骨痛康”未经批准而生产、未经检验即销售，应按假药论处。本院认为，药品是预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者主治功能、用法和用量的物质。作为一种特殊商品，药品的质量安全直接关系着人民群众的身体健康和生命安全，确保药品安全就是最大的民生。在药品流通领域，未取得合法资质，非法生产、经营药品的行为较为突出。保证药品安全，打击置他人生命健康于不顾、唯利是图的不法商贩，是对人民群众负责，也是国家未来发展的保障。被告人吴明鑫违反药品管理法规，为追逐经济利益，向他人购得未经批准生产的假药后未经检验而向不特定人群销售，其行为已构成销售假药罪，论罪应予处罚。公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名成立。鉴于被告人吴明鑫归案后能如实供述其犯罪事实，且系初犯，并自愿认罪认罚，无再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故可依法从轻处罚，适用缓刑。其辩护人但溶所提罪轻辩护意见，本院予以采纳。公诉机关所提对被告人吴明鑫可适用缓刑的量刑建议适当，本院予以采纳。因被告人吴明鑫系从事药品经营的个体经营户，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故本院决定依法禁止被告人吴明鑫在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：一、被告人吴明鑫犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳），缓刑考验期自本判决生效之日起计算；二、查扣的“特效筋骨康”5盒、“高效骨痛康”1盒依法没收，予以销毁；三、禁止被告人吴明鑫在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动（详见附件《刑事禁止令》）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘海英人民陪审员  季 林人民陪审员  汪海杰二〇一七年十月十日法官助理柳红强书记员罗朝娟（2017）黔0181刑初433号刑事判决书之附件一贵州省清镇市人民法院刑事禁止令姓名：吴明鑫审判机关：填表日期：二〇一七年十月十日姓  名              吴明鑫      性  别              男              出生年月              1978.08              民族              汉族                  公民身份证 号 码              510181197808266115              籍  贯              四川安岳              文化程度              中专              政治面貌              群众      原职业或工作单位和 职 务              原贵州省贵阳市云岩区“一鑫大药房”店主                  家庭住址              贵阳市云岩区旭东路13栋2楼1号                  裁      判      结      果              1.文书案号：（2017）黔0181刑初433号刑事判决书；      2.裁判依据：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条的规定；      3.定罪罪名：销售假药罪；      4.刑罚裁量：      一、被告人吴明鑫犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元；      二、禁止被告人吴明鑫在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。                  犯      罪      行      为              1.行为时间：2015年-2016年；      2.行为地点：贵州省贵阳市云岩区煤矿村11栋；      3.行为主体：吴明鑫；      4.行为动机：以非法牟利为目的；      5.行为手段：销售未经批准生产、未经检验的假药。      刑      事      禁      止      令              执行      机关              贵州省贵阳市云岩区司法局                  监督      机关              贵州省清镇市人民法院、贵州省贵阳市云岩区人民检察院                  事实      依据              因吴明鑫系从事药品经营的个体经营户，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故决定禁止被告人吴明鑫在缓刑考验期内再从事药品生产、销售及相关活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。                  法律      依据              《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：对实施危害药品安全的犯罪份子，根据其犯罪情节、社会危害性、犯罪后的个人表现，对适用缓刑的犯罪份子，应当同时对其宣告适用刑事禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。                  适用      对象              吴明鑫                  适用      类型              禁止从事特定活动（  √  ）              禁止进入特定区域、场所      （   /  ）              禁止接触特定人      （   /  ）                  适用      内容      禁止吴明鑫从事生产、销售食品的经营活动。例如：      1.设立药品公司、申请药品经营售许可证；      2.生产药品；      3.销售药品；      4.其他与生产、销售药品相关的经营活动。                  适用      期限              （2017）黔0181刑初433号刑事判决书确定的缓刑考验期内。                  违反      后果              一般违反              《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十一条：违反刑事禁止令，未达到严重情节：由执行机关所在地公安机关给予行政处罚。                  严重违反              《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十二条：违反刑事禁止令，情节严重：撤销缓刑，执行原判刑罚。                  权利      告知              上    诉              若被告人对本禁止令不服，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向贵阳市中级人民法院中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本两份。                  抗   诉              若公诉机关认为本禁止令不当，可提出抗诉。                  刑事申诉              若对已生效的刑事禁止令不服，当事人及其法定代理人、近亲属可以提出申诉，但不停止本禁止令的执行。      （2017）黔0181刑初433号刑事判决书之附件二本判决所适用的法律依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款对实施本解释规定之罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免于刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额2倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合并判处的罚金应当在生产、销售金额的2倍以上。