贵州省印江土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0625民初1357号原告代清，男，1995年11月10日出生，土家族，高中文化，无业，住贵州省印江土家族苗族自治县。指定诉讼代理人吕若飞，贵州宜民律师事务所律师。被告冉某，男，1997年1月16日出生，土家族，初中文化，无业，住贵州省印江土家族苗族自治县。委托诉讼代理人熊光强，贵州宜民律师事务所律师。委托诉讼代理人张国军，贵州宜民律师事务所实习律师。被告江某，男，1997年6月28日出生，土家族，初中文化，无业，住贵州省印江土家族苗族自治县。被告万某，男，1997年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，住贵州省印江土家族苗族自治县。被告印江自治县快乐网吧，地址贵州省印江土家族苗族自治县峨岭镇柏香林车站对面(红绿灯处)。注册号：520625000062939。代表人饶建民，男，1964年7月17日出生，土家族，住贵州省印江土家族苗族自治县。（因特殊原因经准许未到庭）委托诉讼代理人刘勇，男，1981年10月20日出生，住贵州省印江土家族苗族自治县。系该网吧合伙经营人。代理�限：全权代理。原告代清与被告冉某、江某、万某、印江自治县快乐网吧身体权责任纠纷一案，本院于2017年10月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案当事人除饶建民因特殊原因经准许未到庭外，其他当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告代清向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告医药费52553.20元、误工费17250元、护理费2697.93元、住院伙食补助费690元、交通费694元、鉴定费1300元、伤残赔偿金213940.96元、精神损害赔偿费2000元、生活费100元，医疗器械费15000元，共计306229.09元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年9月29日凌晨，原告到峨岭镇柏香林车站对面由被告饶建民所投资的印江自治县快乐网吧去上网，由于被告冉某、万某未用身份证上网，与网管人员发生纠纷且声音大，原告便讲了一句公道话，被告冉某、万某就不舒服，便电话通知被告江某带两把砍刀来砍原告，原告的头部、右手被砍伤，原告先后在印江县人民医院，遵义医学院附属医院住院治疗，用去医疗费52523.20元，原告的伤经鉴定为伤残八、十级。2015年5月25日，印江自治县人民法院以(2015)印刑初字第62号判决被告冉某有期徒刑二年，江某有期徒刑二年，万某有期徒刑一年零三个月，现三被告均已刑满释放。特根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定提起诉讼，以实现诉求。被告冉某及其代理人辩称，原告对此主张的权利超过法定诉讼时效，请求驳回原告的诉讼请求；原告起诉状中的损害赔偿费用数额明显计算错误，请求法院不支持原告的部分诉讼请求；关于医疗费、车费、鉴定费、医疗器械费，以原告提供合法、有效证据，并经人民法院审查认定为准；关于原告主张残疾赔偿金为人民币16533.65元，其赔偿计算明显错误，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律律若干问题的解释》相关规定，原告属农村居民，原告的左上肢伤残为十级，左手伤残为八级。其残疾赔偿金应为人民币50159.74元（8090.28元/年×20年×0.31=50159.71元）；误工费，应以住院天数计算，误工费为人民币510元（8090.28元/年÷365天×23天=510元）；护理费根据贵州省居民服务、修理和其他服务业的年工资为人民币38246元，所以护理费2410元（38246元/年÷365天×23天=2410元）；住院伙食费690元，无异议；关于精神抚慰金，无法律依据。《刑诉司法解释》第l38条第二款规定，“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”。另，在印江自治县公安机关侦查期间，已赔偿被害人代清人民币4000元，应当扣除。本案身体权纠纷发生，原告也存在过错，依法应当减轻被告的责任。原、被告在2014年9月29日凌晨，被告冉某、万某和原告代清在印江自治县柏香林“星际网络”网吧上网，当晚凌晨4时许，冉某、万某被强制下机便到收银台处大声理论，原告代清便辱骂冉某、万某要求二人不要吵闹，二被告便心怀怨气，是因为原告代清的辱骂行为才发生纠纷，说明原告对本案产生的纠纷也存在过错，原告也应当承担部分责任，应当减轻被告的责任；本案应当由印江自治县快乐网吧承担主要民事赔偿责任，《互联网上网服务营业场所管理条饲》第二十一条第一款规定，“互联网上网服务营业场所经营单位不得接纳未成年人进入营业场所”。印江自治县快乐网吧接纳未成年人冉某、万某在网吧上网属违法行为，加之本案身体权纠纷是在快乐网吧发生的，而网吧管理人员也没有及时阻止打�行为，说明印江自治县快乐网吧存在主要过错，对本案应当承担主要民事赔偿责任；原告要求四被告承担连带赔偿责任，无法律依据。上述费用应由人民法院在查清事实、依法审理之后，应当根据四被告混合过错原则进行责任划分赔偿，不能由四被告承担连带赔偿责任。被告江某、万某未进行书面答辩意见，庭审中，均赞成被告冉某及代理人的辩称意见。被告印江自治县快乐网吧辩称，在本案中没有任何过错和不当行为，理由如下：1、主要起因是原告代清先辱骂被告冉某、万某。在被告冉某、万某打电话喊江某拿刀打架时，网吧工作人员劝代清离开，代清拒不离开还打电话准备邀约人来打架，冉某等人拿刀来开始是准备吓唬原告，原告若不去抢刀而及时逃避，不会发生后面的伤害后果。2、管理人员已尽到职责，双方发生矛盾后，工作人员劝代清离开，在双方砍架过程中，管理人员双手无工具，只能保障自身安全。代清受伤后，网吧人员马上就将代清送往印江中医院进行抢救，中医院值班员以没有血浆为由拒绝接受，网吧工作人员又将其送往印江县医院住院治疗，同时通知了代清家属。3、案发之后，网吧已经分两次共支付原告人民币1.5万元，对这1.5万元的追索权将保留诉权。根据侵权责任法第三十七条规定：宾馆、商场、车站、银行、场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织未尽到安全保障义务的，承担要应的补充责任。本案中，原告代清所受的伤系被告冉某、万某、江某所致，原告代清与被告冉某、万某发生矛盾纠纷时，原告代清受伤后，答辩人及时将人送到医院抢救治疗，已经尽到求助义务。本网吧已尽到相应职责，不存在过错。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据及事实，本院认定如下：代清提交的证明一张，欲证自己是西园公司挖掘机驾驶员，月工资收入4500的事实。被告持异议，认为仅是工资证明，还应当附工资发放清册方能认可，但经本院核查，代清提交的工资证明，只是廖佰煌个人出具证明，无西园公司印章，无其他证据予以进行佐证不能达到该证据的证明目的，不予确认。本院经审理认定事实如下：2014年9月29日凌晨，被告冉某、万某和原告代清在印江土家族苗族自治县柏香林“星际网络”网吧上网。当晚凌晨4时许，被告冉某、万某系未成年人被强制下机后便到收银台处大声理论，原告代清便辱骂被告冉某、万某要求二人不要吵闹，被告冉某、万某便心怀怨气。后被告冉某电话通知被告江某携带两把砍刀到网吧内，江某将其中一把砍刀递给冉某，二人持刀朝原告代清头部及手臂处乱砍，其间万某从后面抓住代清的头发和脖子将其拖倒在地，代清头部和右手被砍伤、左手的多处血管和手筋被砍断。后三被告逃离现场，网吧工作人员马上将代清送往医院治疗。受伤后，代清被网管员先送印江县中医院治疗，2014年9月29日04点47分入印江县人民医院治疗，住院1天，2014年9月29日出院，共产生医疗费6349.40元，2014年9月29日被送至遵义医学院附属医院住院治疗，2014年10月21日出院，共住院22天，产生医疗费46173.80元。代清出院后到印江自治县中医院进行理疗，共花费医疗器械费15000元。2015年1月7日，代清到遵义医学附属医院司法医学鉴定中心申请�其伤势的伤残等级。鉴定意见为：（一）代清于2014年9月29日所受损伤致左上肢活动功能部分受限评定为伤残十级。（二）代清于2014年9月29日所受损伤致左手活动功能大部分受限评定为伤残八级。同时查明，案发后，被告冉某亲属支付原告医药费人民币4000元，印江自治县快乐网吧支付原告医药费人民币15000元。上述事实有原告代清及其指定诉讼代理人吕若飞，被告冉某的委托代理人熊光强、张国军，被告人江某、万某，委托诉讼代理人刘勇的陈述，原告代清提供的身份证、刑事判决书、民事裁定书、住院资料一套、住院清单、住院发票、司法鉴定发票、医疗器械发票、乘车发票，冉某亲属、星际网吧饶建民、刘勇的交款凭条。上述证据具有合法性、关联性、真实性、且能够相互印证，能够作为认定本案事实的依据，予以确认。本院认�，本案争议焦点一、是否超诉讼时效；二、对代清残疾补偿金是按城镇居民或是按农村居民计算问题；三、误工费、护理费计算及标准，医疗器械费、精神抚慰金是否支持的问题；四、网吧是否应当承担责任、其责任大小问题；五、被告是否承担连带责任；六、原告是否承担主要过错责任。一、关于诉讼时效问题，公诉机关印江土家族苗族自治县人民检察院于2015年4月22日以印检公诉刑诉〔2015〕46号起诉书对被告冉某、江某、万某犯故意伤害罪提起公诉后，原告尚未提起附带民事赔偿诉讼，刑事部分审结后，原告代清对印江快乐网吧提起民事赔偿诉讼请求，本案在审理过程中，因共同侵权人冉某、江某、万某正在服刑，待冉某、江某、万某服完刑后另行起诉为由，于2016年1月4日向本院申请撤诉，本院裁定准许，被告冉某、江某、万某刑满释放，原告代清主张其权利�本院应予支持。二、对代清残疾补偿金是按城镇居民或是按农村居民计算问题，原告代清居住峨××街道办事处××组，系城区范围，应当按城镇居民进行计算。三、对误工费、护理费计算及标准，医疗器械费问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”和《最高人民法院》（以下简称《解释》）第十七条第一款“受害人因遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”，第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，对原告代清被砍伤所受损失，应由侵权人承担民事赔偿责任，对原告代清要求被告赔偿损失的诉讼请求，予以支持。关于精神抚慰金是否支持的问题，根据《刑事诉讼法司法解释》第l38条第二款规定，“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”故不予支持。四、印江快乐网吧是否应当承担责任及责任大小问题。本案中，原、被告在网吧内上网，且被告冉某、万某系未成年人，先与网管人员引发争议，虽原告代清的伤系被告冉某、江某、�某直接所致，网吧容留未成年人上网、未能对本网吧尽到安全保障义务，故应承担一定的民事赔偿责任。五、被告间是否承担连带责任。原告代清的伤系被告冉某、江某、万某用刀将其砍伤，被告印江快乐网吧的网管人进行了出面制止，由于被告冉某、江某、万某在持刀砍伤原告过程中，事态无法控制，快乐网吧不承担连带责任，被告冉某、江某、万某三者之间按照各自的过错责任比例对其承担民事赔偿责任。六、原告是否承担主要过错责任。被告冉某、万某因系未成年人，根据《互联网上网服务营业场所管理条饲》第二十一条第一款规定，“互联网上网服务营业场所经营单位不得接纳未成年人进入营业场所”。印江自治县快乐网吧根据该规定，强行对被告冉某、万某下机引起争吵、理论，原告代清身为成年人，辱骂被告冉某、万某，引起被告冉某、万某二人的�满，便电话告知被告江某拿刀到网吧将原告砍伤，原告代清的伤，由被告冉某、江某、万某三人直接所致，其主要责任应当由被告冉某、江某、万某承担。原告代清先辱骂被告冉某、万某，具有一定的过错，应当承担其过错责任。代清的各项损失的认定如下：1.医疗费。代清主张52523.20元。根据《最高人民法院》（以下简称《解释》）第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，查明代清本人实际支付医疗费为52523.20元，原告主张本院予以支持。2.住院伙食补助费，代清主张690元。根据《解释》第二十三条第一款�住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，查明代清实际住院23天，且被告均无异议，予以支持。3.护理费，代清主张2359.74元。根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能回复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因数确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别�”的规定，代清未举证证明其护理人员有固定收入及最近三年的平均收入，原告于2014年9月29日受伤，可参照贵州省2014年居民服务、修理和其他服务业年平均工资28437元计算，故护理费为1791.92元（28437元/年÷365天×23天），超出部分不予支持。4.误工费。代清主张17250元。根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的按照其近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，其误工期从住院时间2014年9月29日起计算至定残日2015年1月7日前一天共99日。代清无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入，原告于2014年9月29日受伤，可参照贵州省2014年农、林、牧、渔业年平均工资33590元计算，故误工费为9110.71元（33590元/年÷365天×99天），超出部分不予支持。5.鉴定费。代清主张1300元，有票据为证，予以支持。6.交通费。代清主张697元，有车票为证，予以支持。7.伤残赔偿金。代清主张165336.56元。根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，代清现年22岁，参照贵州省2014年城镇居民人均纯收入22548.21元计算二十年。受伤人员伤残程度划分为十级，其中八级基数×年限×30%。多个伤残等级的计算方法：多个伤残等级中最高的伤残赔偿指数＋伤残赔偿附加指数，伤残赔偿附加指数从10%到1%，十级伤残为1%。原告代清2014年9月29日受伤致其左上肢活动功能部分受限伤残等级为十级，左手活动功能大部分受限伤残等级为八级，故伤残赔偿指数为30%＋1%＝31%。故残疾赔偿金为139798.90元（22548.21元/年×20年×31%），超出部分不予支持。8.精神损害赔偿金。代清主张2000元。根据《刑事诉讼法司法解释》第一百三十八条第二款规定“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”，故原告主张本院不予支持。9.医疗器械费(恢复治疗)。代清的伤势确需进行恢复性治疗，客观上会产生一定的费用，参照鉴定意见�且有发票为证，本院对医疗器械费15000元予以支持。综上，代清的损失为：医疗费52523.20元、住院伙食补助费690元、护理费1791.92元、误工费9110.71元、鉴定费1300元、交通费697元、伤残赔偿金139798.90元、医疗器械费15000元，合计220911.73元。该损失本院确定由被告冉某、江某各承担30%的责任；万某承担20%的责任，由印江自治县快乐网吧承担10%的责任；由原告代清承担10%的责任较为适宜。即冉某220911.73元×30%=66273.52元,扣除冉某已赔偿4000元，现还须赔偿62273.52元。江某220911.73元×30%=66273.52元。万某220911.73元×20%=44182.35元。印江自治县快乐网吧220911.73元×10%=22091.17元，扣除印江自治县快乐网吧已赔偿15000元，现还须赔偿7091.17元。原告代清247073.44元×10%=22091.17元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决如下：一、冉某于本判决生效之日起15日内赔偿代清各项损失共计62273.52元；江某于本判决生效之日起15日内赔偿代清各项损失共计66273.52元；万某于本判决生效之日起15日内赔偿代清各项损失共计44182.35元；印江自治县快乐网吧于本判决生效之日起15日内赔偿代清各项损失共计7091.17元。二、驳回代清的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6120元，减半收取计3060元，由冉某负担918元，由江某负担918元，由万某负担700元，由印江快乐网吧负担306元，原告代清负担306元（限于本判决生效后15日内履行）。不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员 张 冲二〇一七年十一月二十四日书记员 涂艳芳