四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）攀东刑初字第237号
公诉机关攀枝花市东区人民检察院。
被告人秦某，男，32岁，汉族，初中文化，农民，捕前住四川省盐边县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年3月23日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人陈国胜，四川晓明维序律师事务所律师。
被告人童某某，男，22岁，蒙古族，小学文化，农民，捕前住四川省盐源县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年4月11日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
被告人童某乙，男，20岁，蒙古族，小学文化，农民，捕前住四川省盐源县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年4月29日被攀枝花市公安局东区分局取保候审。
被告人陈某某，男，19岁，汉族，中技文化，农民，捕前住四川省盐边县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年4月11日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2014）178号起诉书指控被告人秦某犯故意伤害罪，被告人童某某、童某乙、陈某某犯聚众斗殴罪，于2014年6月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。攀枝花市东区人民检察院指派检察员李洪英出庭支持公诉，被告人秦某及其辩护人陈国胜，被告人童某某、童某乙、陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
攀枝花市东区人民检察院指控，2014年3月22日凌晨1时许，被告人秦某在本市东区凤凰美食城“自贡一绝”餐饮店吃饭时，因叫服务员无人理会，遂用手机砸在旁边下棋的厨师童某某头上，童某某让其道歉，秦某置之不理。童某某给其弟被告人童某乙打电话称被人打了，让其帮忙。童某乙邀约熊某赶到“自贡一绝”餐馆后，童某乙欲持拖把、餐具殴打秦某被劝阻，熊某遂电话邀约被告人陈某某及袁某某帮忙。童某乙要秦某向其哥道歉，秦某仍不理会，童某乙用锅铲殴打秦某，熊某对秦某拳打脚踢，陈某某、袁某某、童某乙用啤酒瓶殴打秦某，秦某挣脱后，持菜刀追赶童某乙，并砍了其右手一刀，致童某乙右肱骨、桡骨头开放性骨折，右肱二头肌肌腱、肱桡肌肌腱断裂。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，童某乙的伤系轻伤。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，诉请对被告人秦某犯故意伤害罪，被告人童某某、童某乙、陈某某犯聚众斗殴罪依法予以判处。
被告人秦某辩称自己是防卫过当；其辩护人辩称被害人有过错，认罪态度较好，赔偿了被害人的损失并取得谅解，系初犯。被告人童某某辩称有自首情节，对方有过错，对方也予谅解，系初犯。被告人童某乙辩称是初犯。被告人陈某某辩称其并未用啤酒瓶殴打秦某，只是用的拳头。
经审理查明，2014年3月22日凌晨1时许，被告人秦某在攀枝花市东区凤凰美食城“自贡一绝”餐饮店吃饭时，因叫服务员无人理会，遂用手机砸在旁边下棋的该店厨师被告人童某某头上，童某某让其道歉，秦某不予理睬。童某某即给其弟被告人童某乙打电话称被人打了，让其帮忙。童某乙邀约熊某赶到后，童某乙欲持拖把、餐具殴打秦某被旁人劝阻，熊某遂电话邀约被告人陈某某及袁某某帮忙。陈某某等人到场后，童某乙要秦某向童某某道歉，秦某仍不予理会，童某乙用炒勺，袁某某、童某某用啤酒瓶殴打秦某，陈某某、熊某对秦某拳打脚踢，秦某挣脱后，到厨房拿一把菜刀追赶童某乙，并砍了其右手一刀，致童某乙受伤。童某乙的伤经医院诊断为1.右肱骨、桡骨头开放性骨折；2.右肱二头肌肌腱、肱桡肌肌腱断裂。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，童某乙的伤系轻伤。
同时查明，2014年4月11日，被告人童某某、童某乙、陈某某接到公安民警的电话通知后主动到公安机关接受调查，并如实供述了自己的罪行。被告人秦某对被告人童某某、童某乙、陈某某的行为予以谅解；被告人秦某赔偿了被告人童某乙的损失，童某乙对被告人秦某的行为予以谅解。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1．扣押物品清单及照片，证实了2014年3月22日，公安人员从秦某处扣押作案用的菜刀一把。
2．接（报）处警登记表，证实了2014年3月22日凌晨1时5分，童某某向110报案称凤凰美食城“自贡一绝”有纠纷。
3．抓获经过，证实了2014年3月22日凌晨1时许，炳草岗派出所民警接警后赶到现场，将一名嫌疑男子手中的菜刀抢下并将其带回所审查。2014年4月11日，民警以协查为由电话通知童某某、童某乙、陈某某到炳草岗派出所配合调查，到派出所后被民警控制。
4．住院病历。
5．户籍证明。
6．童某某、童某乙、陈某某的手机通话清单。
7．证人高某的证言，证实2014年3月22日凌晨0时许，陈某某叫他帮忙，在凤凰美食城的一家夜宵店里看到一个男子在厕所被陈某某几人殴打，后来男子挣脱后，用菜刀砍了一个穿白色花纹衣服的小伙子一刀，砍没有砍到他没有看清楚，后来警察就来了。
8．证人代某某的证言。证实2014年3月22日凌晨0时许，她在“自贡一绝”上班时，其男朋友童某某因头被客人用手机砸了一下，与客人发生了争吵，由于有客人来她就去招呼客人了。突然她看到童某乙拿着啤酒瓶往“自贡一绝”的坝子跑了过去，后来他看到拿手机砸童某某头的客人手里提了一把菜刀去追童某乙，童某乙摔了一跤，那客人追上去砍了童某乙右手一刀，童某某冲上去用啤酒瓶砸在客人头上，那个客人又去追童某某，但没追上，警察就来了。
9．证人陈某的证言，证实2014年3月22日凌晨0时许，他和秦某还有几个朋友在“自贡一绝”夜宵店吃饭，秦某叫服务员加碗筷，服务员一直不予理睬，秦某就用一个东西砸了在他们旁边耍的那个厨师，被砸的一个厨师就和秦某发生了争吵，厨师还打电话叫了人。后来厨师叫的人到了，他们3、4个小伙子就开始殴打秦某，其中有一个小伙子是厨师的兄弟。后来秦某挣脱跑出去了，等他们回来时，他看到厨师的兄弟手肘用衣服包着流了很多血，秦某拿着一把菜刀和那几个小伙子吵架，警察就来了。
10．证人郭某某的证言，证实看见秦某和“自贡一绝”的厨师发生纠纷后，“自贡一绝”的厨师和厨师的兄弟加起来4、5个人在厕所门口对秦某进行殴打，秦某挣脱后就跑了出去，后来发现厨师的一个兄弟手受伤了，秦某拿着刀跟那几个小伙子面对面站着吵，一会儿警察就来了。
11．证人程某某的证言，证实看见秦某和“自贡一绝”的厨师童某某发生纠纷后，童某某打了个电话，叫来了5、6个人，有人去劝他们，秦某上厕所去了，厨师的弟弟拿了一个拖把，其他人有的拿啤酒瓶，有的拿锅铲，他们将门弄开打秦某，没劝住就打起来。后来秦某跑出来的时候，头上出血了。秦某跑到对面的厨房里拿了把菜刀过来，对方看到后就都跑出去了，秦某追着厨师的弟弟，在电子拐角的坝子时，厨师的弟弟摔了一跤，秦某追上砍了他右手一刀，厨师用啤酒瓶打了秦某头部一下，秦某又追打厨师，后来警察就来了。
12．证人杨某某的证言，证实2014年3月22日凌晨1时许，他与童某某正在下棋，一个小伙子用手机砸到了童某某的头，双方发生了争执，童某某去厨房拿了一把菜刀，但被服务员拦下来了，后来童某某就打电话叫他的弟弟过来，两人就去找那个小伙子。过了一会儿，他在厨房配菜时，看见那个小伙子冲进厨房在菜板上抓起一把菜刀冲出厨房，对着童某某的弟弟冲去，童某某的弟弟就跑，那小伙子在后面追，童某某拿了一瓶啤酒追在小伙子后面，跑到转弯处看不见了。过了1分钟就看到那个小伙子又拿着刀追着童某某跑过来了，这时和那小伙子一起来的人将其拦住，后来警察就来了。
13、证人吴某某的证言，证实当时看见秦某冲进厨房拿了一把菜刀，追着童某乙，童某某拿了一瓶啤酒也追了过去，过了一会儿，秦某又提着菜刀追着童某某跑了回来，秦某追到店门口就在那站着，童某乙走过来，见其右手有血，过会警察就来了。
14、证人熊某的证言，证实2014年3月22日凌晨1时许，童某乙接到其哥童某某的电话，说在自贡一绝被人打了。童某乙就和他一起去找童某某，到了后，童某乙就和秦某发生了口角，他给袁某某打电话，把袁某某叫了过来，后来秦某和童某乙扭打在了一起，其他几人也上前殴打秦某，秦某挣脱后在厨房里拿了一把菜刀，几人看到后就跑了，秦某就拿刀追着童某乙，童某乙摔倒了，秦某就砍了童某乙右手一刀，童某某在后面用啤酒瓶打了秦某头一下，秦某又去追童某某，后来警察就来了。
15、证人袁某某的证言，证实2014年2月22日凌晨1时许，童某乙接到其哥童某某的电话，说在自贡一绝被人打了。童某乙叫熊某和他一起上去找童某某，他当时有事没有去，童某乙就和熊某一起去了。后来，熊某给他打电话让他去帮忙，他就过去了，看见秦某和童某乙扭打在了一起，其他几人也上前殴打秦某，秦某挣脱后在厨房里拿了一把菜刀，几人看到后就跑了，秦某就拿刀追着童某乙，并砍了童某乙右手一刀，童某某在后面用啤酒瓶打了秦某头一下，秦某又去追童某某，后来警察就来了。
16、被告人秦某的供述，交代他由于叫服务员没有人理睬，就拿手机砸了旁边下棋的童某某，童某某就去拿了一把菜刀，但是被拦下来了，童某某就打电话叫人去了。后来他从厕所出来，对方的4、5人要冲进来，童某乙第一个冲进来，手里拿着一个东西，就和他扭打起来，童某某也跟着过来，他们把他推进厕所旁边的厨房里，其他几人冲进来用厨房里勺子、锅铲一类的东西打他，还用啤酒瓶砸。他挣脱后在厨房里拿了一把菜刀，几人看到后就跑了，他就拿刀追着童某乙，砍了童某乙右手一刀，童某某在后面用啤酒瓶打了他头一下，他又去追童某某，后来警察就来了。
17、被告人童某某的供述，交代当时他正在和杨某甲下棋，头被秦某用手机砸了一下，他就去厨房拿了一把菜刀，但被拦了下来，就打电话叫童某乙过来帮忙。后来童某乙和熊某就来了，他把事情的经过给童某乙说了，童某乙就想冲上去，被拦了下来。后秦某从厕所出来时，童某乙第一个冲进来，他手里拿着一个炒勺，秦某和他扭打起来，他和童某乙的朋友也跟着过来，他们把秦某推进厕所旁边的厨房里，一起打秦某。秦某挣脱后在厨房里拿了一把菜刀，几人看到后就跑了，秦某就拿刀追着童某乙，砍了童某乙右手一刀，他就用啤酒瓶打了秦某头一下，秦某又去追他，后来警察就来了。
18、被告人童某乙的供述，交代2014年3月22日凌晨1时许，他接到童某某的电话，童某某说自己在自贡一绝被人打了。他就和熊某一起去找童某某，到了后，童某乙就和秦某发生了口角，熊某给袁某某打电话，把袁某某叫了过来，后来秦某和他扭打在了一起，其他几人也上前殴打秦某，秦某挣脱后在厨房里拿了一把菜刀，几人看到后就跑了，秦某拿刀追着他并砍了他右手一刀，童某某在后面用啤酒瓶打了秦某头一下，秦某又去追童某某，后来警察就来了。
19、被告人陈某某的供述，交代2013年3月22日0时许，他接到熊某的电话，熊某说童某乙在自贡一绝有点急事，叫他去帮忙，他去后看到熊某和袁某某在门口站着，他们一起进了店子。他进去看到童某乙把厕所门推开，秦某站在里面，童某乙上去打了秦某身上一勺子，秦某一脚踢在童某乙肚子上，并和童某乙扭打在一起，他们几人也冲上去打秦某，打了一会儿，他看到童某某用啤酒瓶打了秦某的后脑勺，酒瓶也碎了。秦某挣脱后在厨房里拿了一把菜刀，几人看到后就跑了，秦某就拿刀追着童某乙，他就停下来了，过了一会秦某又追着童某某跑了过来，没有追上，后来秦某就没有追了，一会警察就来了。
20、鉴定意见，证实童某乙的损伤程度经鉴定为轻伤一级。
21、辨认现场笔录及照片，证实秦某对在自贡一绝饭店发生争执、拿到的厨房及持刀砍伤童某乙的地方进行了辨认；袁某某、陈某某、童某某、熊某对打架地点自贡一绝餐饮店进行了辨认。
22、视听资料。
本院认为，被告人秦某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人童某某、童某乙、陈某某持械或参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。攀枝花市东区人民检察院指控被告人犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人秦某提出自己是防卫过当的辩护意见，本院认为，被告人秦某在被童某某、童某乙、陈某某等人实施殴打的过程中挣脱后到厨房拿菜刀追赶童某乙并砍伤童某乙致其轻伤，不属于防卫过当，因此，本院对其提出的辩解意见不予采纳；其辩护人提出被害人有过错，被告人认罪态度较好，赔偿了被害人的损失并取得谅解，系初犯的辩护意见；被告人童某某提出有自首情节，对方有过错，对方也予谅解，系初犯的辩护意见；被告人童某乙提出是初犯。上述的辩护意见均与本院查明认定的事实相符，本院予以采纳。被告人陈某某提出其并未用啤酒瓶殴打秦某，只是用的拳头殴打的辩护意见，不影响对其参与持械聚众斗殴的认定。被告人童某某、童某乙、陈某某接到公安民警的电话通知后主动到公安机关接受调查，并如实供述了自己的罪行，系自首；被告人秦某对被告人童某某、童某乙、陈某某的行为予以谅解；被告人秦某赔偿了被告人童某乙的损失，童某乙对被告人秦某的行为予以谅解，本院依法予以从轻或者减轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百九十二条第一款（四）项，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第七十三条第一、三款，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人秦某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人童某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人童某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 徐坤林
审 判 员 蒋洪文
人民陪审员 邹元义
二〇一四年八月十九日
书 记 员 王 珺
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
……
……
（四）持械聚众斗殴的。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑；
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。