山东省枣庄市市中区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鲁0402刑初418号
公诉机关枣庄市市中区人民检察院。
附带民事诉讼原告人蒋某，男，1970年8月4日出生于山东省枣庄市，汉族，个体工商户，住山东省枣庄市市中区。
诉讼代理人赵彦军，山东龙头律师事务所律师。
被告人种道军，男，1955年3月1O日出生于山东省枣庄市，汉族，文盲，环卫工人，住山东省枣庄市市中区。2017年6月5日因涉嫌故意伤害罪被枣庄市公安局市中分局取保候审，2017年12月22日经本院决定逮捕。
辩护人（诉讼代理人）侯志然，山东鼎赢律师事务所律师。
枣庄市市中区人民检察院以枣市中检公一刑诉[2017]232号起诉书指控被告人种道军犯故意伤害罪，于2017年11月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人蒋某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。枣庄市市中区人民检察院指派检察员范爱民出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人蒋某及其诉讼代理人赵彦军，被告人种道军及其辩护人侯志然到庭参加诉讼。现已审理终结。
枣庄市市中区人民检察院指控，2017年4月14日14时许，被告人种道军在枣庄市市中区龙头西路“龙西装饰”店内因有人乱倒垃圾一事与被害人蒋某和刘某2、刘某1三人发生冲突，种道军被反锁在“龙西装饰”店内。衡山路派出所接种道军报警出警现场处置期间，种道军用水杯将被害人蒋某左面部砸伤。经鉴定，蒋某身体所受损伤为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了受案登记表、立案决定书、现场笔录、扣押笔录、扣押清单、物证照片、户籍证明、鉴定意见及证人刘某2、刘某1、种道银等人的证言、执法视听资料、办案说明、被害人蒋某的陈述、被告人种道军供述和辩解。公诉机关认为，被告人种道军故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人蒋某诉称，被告人种道军的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成了经济损失，请求判令被告人赔偿附带民事诉讼原告人各项经济损失总计103286.43元(包括1、医疗费34338.43元；2、误工费32700元；3、护理费4900元；4、住院伙食补助费1520元；5、营养费2250元；6、后续治疗费6000元；7、鉴定费1500元；8、伤检费50元；9、复印费28元；10、精神抚慰金20000元)，为此向法庭提交了住院病历、司法鉴定意见、营业执照、房产证、医疗费、鉴定费等相关证据。
被告人种道军及其辩护人对起诉书指控的事实和罪名无异议。被告人种道军辩称蒋某等人殴打被告人，且将被告人锁在屋内，民警到达现场后，其因一时气愤，才拿茶杯打蒋某，蒋某殴打被告人有一定的过错；被告人患有多种疾病，家庭经济困难，被害人不但不赔偿被告人反而要求被告人赔偿，应不支持。其辩护人向法庭提交了被告人种道军的出院记录、医疗费收据及大官庄社区证明，并提出以下辩护意见：被告人年龄已达六十多岁，被蒋某等人殴打，蒋某有一定的过错；被告人主观恶性较小，有坦白情节且患有多种疾病，不适合羁押，建议对被告人种道军从轻处罚且适用缓刑；被害人医疗费中含有其他疾病支出，应当予以扣除；护理费支出没有证据；精神抚慰金没有依据，赔偿数额要求过高，建议双方调解处理。
经审理查明，因有人乱倒垃圾一事，2017年4月14日14时许在枣庄市市中区龙头西路“龙西装饰”店内，被告人种道军与被害人蒋某和刘某2、刘某1三人发生冲突，被告人种道军被打伤、反锁在“龙西装饰”店内，后被告人种道军报警并电话告知其亲属。在被告人种道军的多名亲属在场、民警现场处置期间，被告人种道军用水杯将被害人蒋某左面部砸伤。经鉴定，被害人蒋某身体所受损伤为轻伤二级。
上述事实，被告人种道军在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、现场笔录、扣押笔录、扣押清单及水杯、人体损伤程度鉴定意见、执法视听资料、办案说明、证人刘某2、刘某1、种道银等人的证言、被害人蒋某陈述、被告人种道军的出院记录及医疗费发票、户籍证明等相关证据证实，足以认定。
另查明，附带民事诉讼原告人蒋某系枣庄市市中区继峰熟食店店主，案发后，其于2017年4月14日至5月3日在枣庄市立医院住院治疗，支付医疗费34338.43元。2017年6月27日经山东金剑司法鉴定中心鉴定，其后续治疗需
4000-6000元，建议伤后休息90日、护理时长为30日、营养时长为45日，并为此支付鉴定费1550元、复印费28元。
经本院依法核算，附带民事诉讼原告人蒋某有如下经济损失：1、医疗费34338.43元；2、误工费14462.1元（按照2016年度山东省批发和零售业160.69元/日计算90日）；3、护理费1766.71元（按照2016年度山东省城镇居民家庭人均消费性支出21495元/年*30日*1人）；4、住院伙食补助费1520元（参照当地国家机关一般工作人员出差补助标准，计算19日）；5、营养费酌定200元；6、后续治疗费酌定5000元；7、鉴定费1550元；8、复印费28元。
认定上述事实的证据有被害人蒋某的住院病历、医疗费发票、收费明细、鉴定意见、鉴定费收据、营业执照及当事人的当庭陈述，以上证据均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人种道军故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。辩护人提出的被告人种道军具有坦白情节，主观恶性较小，可依法对其从轻处罚的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。关于被告人及其辩护人提出被害人蒋某殴打被告人，具有一定的过错的辩护意见，经查，被告人种道军的出院记录、医疗费发票证实2017年4月14日被告人种道军确实被人致伤头面部等处，但被告人种道军在他人伤害行为已经结束、多名亲属在场、派出所民警依法进行调查、处理的过程中，不理智处理与他人的纠纷，用水杯伤害他人，不能认定被害人蒋某在后一阶段有过错，故被告人及其辩护人提出的被害人有一定过错，可对被告人从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。
公民的生命、健康权受法律保护，被告人种道军的犯罪行为给附带民事诉讼原告人蒋某造成的合理经济损失，被告人种道军理应赔偿。附带民事诉讼原告人蒋某的经济损失应依据法律法规、结合当事人的诉讼请求及提供的证据、被告人的经济条件、履行能力等因素综合予以确定。因精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，故附带民事诉讼原告人的该项诉讼请求不予支持；对于护理费，考虑附带民事诉讼原告人蒋某的病历中需留陪人的事实及鉴定意见中建议的护理时间，酌定一人护理为宜。关于被告人的诉讼代理人提出被害人医疗费中含有其他疾病支出，应当予以扣除的代理意见，经查，被害人的入院、出院记录确实记载了“主要诊断为：左颧骨弓骨折；其他诊断：右眼眶壁陈旧性凹陷”的字样，但对于哪些费用应当扣除，被告人及其诉讼代理人均没有提供相应的证据，按照谁主张、谁举证的原则，该意见应不予采纳。
综上，根据被告人种道军的犯罪事实、性质、情节及社会危害后果，结合附带民事诉讼原告人的经济损失、诉讼请求及被告人的赔偿能力，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第三十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人种道军犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月22日起至2018年9月21日止。）
二、被告人种道军赔偿附带民事诉讼原告人蒋某医疗费34338.43元、误工费14462.1元、护理费1766.71元、住院伙食补助费1520元、营养费200元、后续治疗费5000元、鉴定费1550元、复印费28元，合计58865.24元，限判决生效后三十日内一次付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人蒋某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 姜 辉
人民陪审员 张广水
人民陪审员 孙中正
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 陈锦俏