江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终9367号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区集庆门大街272号1栋31层、32层、33层。
负责人：唐继国，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司总经理。
委托诉讼代理人：陆军，江苏苏源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张晴，江苏苏源律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告)：索君，男，1980年1月21日生，汉族，住南京市鼓楼区。
委托诉讼代理人：燕飞，江苏科腾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐丽，江苏科腾律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财险江苏分公司）因与被上诉人索君劳动争议纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2016）苏0105民初7033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险江苏分公司的委托诉讼代理人陆军、张晴，被上诉人索君的委托诉讼代理人燕飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安财险江苏分公司上诉请求：依法改判其不予支付索君违法解除劳动合同赔偿金196188.12元。事实和理由：1.双方劳动合同到期后，因索君不胜任工作，�据《江苏省劳动合同条例》的相关规定，平安财险江苏分公司有权不与索君续签劳动合同。平安财险江苏分公司在一审中提交的面谈表、预警通知、培训通知等证据足以证明索君不能胜任工作。在满足立即解除劳动合同的条件后，平安财险江苏分公司没有立即行使该权利，只是推迟了一段时间，终止合同意思表示的作出是在满足立即解除劳动合同的条件下进行的，是给索君更多的权利。2.没有证据证明通过北京丰融保险经纪有限公司（以下简称丰融公司）、南京金谋信息咨询有限公司（以下简称金谋公司）及钱娟向索君支付的款项是向其发放的工资，故不应作为索君工资的组成部分。
被上诉人索君辩称，双方应当签订无固定期限劳动合同而未签订，故平安财险江苏分公司应当支付索君赔偿金。一审判决根据全案证据认定索君离职前月平均工资为10899.34元�确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
索君向一审法院起诉请求：依法判决平安财险江苏分公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金199287.96元及2014年7月项目拓展费8913元。
一审法院认定事实：索君于2007年8月1日到平安财险江苏分公司工作。双方共签订了三期劳动合同，2013年7月1日，双方签订最后一期劳动合同，期限自2013年8月2日起至2016年8月1日止，约定平安财险江苏分公司实施具有激励机制的薪酬制度，根据员工岗位、职级的不同设计符合该岗位、职级特点的薪酬结构及水平，为员工提供良好的薪酬待遇，实现公司和员工综合价值的最大化等。索君为平安财险江苏分公司拓展型客户经理。索君的平安银行个人账户交易明细清单显示，2015年8月至2016年7月期间，平安财险江苏分公司向索君实际发放工资数额为：2015年8月20日201.24元、9月11日978.79元、10月22日100.68元、11月20日11092.41元、2016年1月20日1375.39元、2月24日346.37元、4月22日424.98元、5月20日145.5元、7月20日423.91元、8月22日786.29元。
2016年7月6日，平安财险江苏分公司向索君发出终止劳动合同通知书，内容为：索君同志，您与公司签订的劳动合同将于2016年8月1日期满。经公司慎重考虑，决定不再与您续签劳动合同。感谢您在过去的一段时间里为公司所做出的贡献。您的工资结算至2016年8月1日，社保缴交至8月，公司将依法支付您经济补偿金共计31161.06元。
2016年8月，索君向江苏省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年9月21日，该仲裁委员会作出苏劳人仲案字[2016]第35号仲裁裁决：平安财险江苏分公司支付索君违法解除劳动合同经济赔偿金60799.68元，驳回其他申请请求。索君于2016年9月28日诉至法院。
2016年6月30日，平安财险江苏分公司李争光、黄一敏、陶栋、江璐与索君面谈，并制作了面谈表，该表面谈事由栏内容为：“告知索君劳动合同将于2016年8月1日到期，公司将不续签劳动合同。”业务员意见栏内容：“1、公司任务制定不合理，保险费收入只算公车，不算私家车，以前是算的，所以私家车没有做，我是有私家车40－50万业务；2、工资标准的异议，业务员有额外收入没有记入工资总额；3、已连续工作9年以上，公司有主观不续签问题；4、如无正当合理要求不续签，要求赔每一年按2个月工资计算；5、要求调岗，所有岗位我都可以胜任。”该面谈表上有索君及参加面谈人员的签字。
索君的公积金缴费清单显示：平安财险江苏分公司于2014年7月至2015年6月期间为索君缴纳的公积金数额为1606元/月，2015年7月至2016年6月期间为2082元/月；2016年7月为1086元。索君的南京市社会保险缴费清单显示：2014年7月至2015年6月期间，索君的月缴费基数为6689元；2015年7月至2016年6月期间，索君的月缴费基数为8675元，个人月缴费920.88元。索君据此主张其缴费基数为8675元，而非平安财险江苏分公司主张的其月工资仅为3462.34元。
索君的招商银行转账记录显示，2015年12月至2016年8月平安财险江苏分公司员工钱娟在该行向索君汇款如下：2015年12月21日52518元、2016年1月15日4023.4元、2月18日1810元、3月17日2272元、4月22日10566元、6月16日4096元、6月22日3169元、7月27日12542元、8月25日1523元。钱娟的平安银行个人账户交易明细清单显示：2015年9月24日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入28477元，2015年9月25日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工唐春27657元；2015年10月10日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入15961元，2015年10月12日，钱娟即转给平安财险江苏分�司职工卞家武9466.70元；2015年10月22日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入2229元，2015年10月22日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工卞家武330.80元；2015年10月26日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入3866元，2015年11月3日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工陶栋40元；2015年11月30日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入20425元，2015年12月2日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工陈敏1308.93元，2015年12月7日，钱娟又转给平安财险江苏分公司职工沈金贇364.30元；2015年12月18日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入99117元，2015年12月18日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工唐春4195元、朱琴手续费6178元、殷黎12818.90元，2015年12月21日，钱娟又转给索君车险财产险手续费52518元，2015年12月25日，钱娟转给沈爱琴手续费23322元；2016年1月15日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入50548元，2016年1月15日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工卞家武626.20元、陈敏5236.50元、索君手续费4023.40元、唐春320.80元、朱琴手续费18396.20元、殷黎7495.40元、陶栋13500元；2016年1月19日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入3327元，2016年1月19日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工殷黎3327元；2016年2月1日，钱娟转给平安财险江苏分公司职工陶栋3059.37元；2016年2月18日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入98295元，2016年2月18日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工陶栋901元、索君车险手续1810元、陈敏5779元、殷黎89707元；2016年3月15日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入21610元，2016年3月17日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工唐春437元、索君2272元、殷黎10637.88元、陶栋2944元、陈敏1834.30元、周素霞手续费3483元；2016年4月22日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入53444元，2016年4月22日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工唐春2871元、朱琴手续费11983元、殷黎16757.70元、陶栋1255.60元、卞家武3137元、索君手续费10566元、陈敏3228.42元；2016年6月15日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入24237元，2016年6月16日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工唐春9470元、朱琴5月份手续费2429元、殷黎5283元、陶栋1944元、索君5月份手续费4096元；2016年6月22日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入16765元，2016年6月22日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工殷黎1407元、索君手续费6月3169元、陈敏11310元；2016年6月24日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入4227元，2016年6月24日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工殷黎4227元；2016年7月5日，金谋公司给钱娟以工资、奖金收入名义汇入1088元，2016年7月5日，钱娟即转给平安财险江苏分公司职工殷黎1088元；2016年7月27日，钱娟转给平安财险江苏分公司职工殷黎77448元、索君手续费12542元、陈敏3458元、陶栋115753元、卞家武7196元、唐春5237元、朱琴手续费7033元。丰融公司的苏州银行南京分行的交易流水记录显示，中国平安财产保险股份有限公司向丰融公司转入多笔经纪费，丰融公司又以往来款名义给金谋公司转了多笔款项。金谋公司的徽商银行南京中山南路支行的银行交易流水记录显示：丰融公司向金谋公司转入多笔大额款项，金谋公司又向钱娟转了多笔款项。索君与钱娟的微信聊天记录中有钱娟向索君打款的截屏和相关支付款项计算的明细等内容。索君主ＸＸ安财险江苏分公司通过第三方公司将销售提成转账给钱娟，再由钱娟按相关员工的实际销售提成（行业内为手续费）打入相应的账户，钱娟转入�君账户的款项为索君的销售提成，系索君工资的组成部分。平安财险江苏分公司提供索君工资明细表，以证明索君的工资明细。
一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案一审争议焦点一：平安财险江苏分公司与索君终止劳动合同是否违法。平安财险江苏分公司提供的直销渠道低绩效人员预警通知、培训通知和KPI得分、面谈录音、江苏分公司直销渠道基本管理办法实施细则（2016年版）及相应公示程序，旨在证明索君低绩效、不符合任用条件，平安财险江苏分公司以邮件形式发出预警通知，并多次通知索君培训，索君均未参加。本案中，平安财险江苏分公司以合同到期不再续签为由与索君终止劳动合同，并非以索君不能胜任工作为由与索君解除劳动合同，故平安财险江苏分公司提供的上述证据均与本案无关联性，不能作为本案的定案证据予以确认。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项规定：连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。第四十条第二项规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，平安财险江苏分公司给索君发出的终止劳动合同通知书中载明决定不再续签劳动合同，可见平安财险江苏分公司并非以索君不能胜任工作为由决定不与索君续签劳动合同，而双方在2008年后签订劳动合同的次数已超过两期，符合签订无固定期限劳动合同的条件，即劳动合同到期后平安财险江苏分公司应当与索君签订无固定期限劳动合同，而不是提前一个月与索君面谈不续签劳动合同，因此平安财险江苏分公司到期与索君终止劳动合同的行为违法。
本案一审争议焦点二：索君计算经济补偿的工资标准。双方在劳动合同中没有约定索君月工资标准的具体数额，但约定公司实施具有激励机制的薪酬制度，根据员工岗位、职级的不同设计符合该岗位、职级特点的薪酬结构及水平，为员工提供良好的薪酬待遇，实现公司和员工综合价值的最大化。一审中，双方对工资组成有争议，但平安财险江苏分公司未提供薪酬制度来证明索君的工资组成。索君的公积金�社会保险缴费基数不能直接反映劳动者的工资标准，故对索君以公积金和社会保险缴费清单来证明的工资标准不予支持。丰融公司、金谋公司、钱娟及索君的银行交易流水的转款时间环环相扣，基本吻合，且钱娟的银行交易流水中款项备注为工资、奖金收入，而钱娟随后将款项转给包括索君在内的相关人员，均为平安财险江苏分公司的员工，且与钱娟和索君在同一部门，结合索君与钱娟微信聊天记录的内容，上述转款记录能够相互印证，形成完整的证据链，能够证明钱娟转给索君的是工资、奖金类收入，故对索君关于钱娟转给其的是销售提成，是其工资组成部分的主张予以采信。
工资发放记录应有劳动者确认及相应的财务凭证相佐证，索君对平安财险江苏分公司提供的电脑截屏照片不予认可，且电脑截屏照片中部分月份实发数额在索君的银行发放记录中无反映，故不能作为定案证据予以确认。平安财险江苏分公司称索君平安银行卡中发放的是索君的全部工资，而除2015年11月20日发放的工资外，其他通过该银行发放的2015年8月至2016年7月期间的工资，均不足最低工资标准，且有些月份未发放，显然有悖常理。因索君对平安财险江苏分公司提供工资表的发放项目不予认可，故结合索君平安银行个人账户交易明细清单、公积金缴费清单、社会保险缴费清单和索君招商银行转账记录，认定2015年8月至2016年7月期间索君的月平均工资为10916.11元[（201.24元+978.79元+100.68元+11092.41元+1375.39元+346.37元+424.98元+145.5元+423.91元+786.29元+52518元+4023.4元+1810元+2272元+10566元+4096元+3169元+12542元+1523元+1041元×11个月+543元+920.88元×11个月+474.71元）÷12个月]。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条及第八十七条的规定，结合索君的工作年限2007年8月1日至2016年8月1日，索君要求平安财险江苏分公司支付其9个月的经济赔偿金，符合法律规定，予以支持。平安财险江苏分公司应支付索君经济赔偿金196188.12元（10899.34元×9个月×2）。索君要求平安财险江苏分公司支付其2014年7月项目拓展费8913元，因其未提供相应证据，故对索君的该项请求不予支持。
综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事讼法》第三十九条、第一百五十二条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起15日内支付索君违法解除劳动合同赔偿金196188.12元；二、驳回索君的其他诉讼请求。
本院二审期�，平安财险江苏分公司提交其工作人员与索君的面谈录音资料，以证明其要求索君离职的原因是索君不能胜任工作。经质证，索君对该录音资料的真实性有异议，且认为不能证明平安财险江苏分公司的证明目的。
经审理查明，在上述录音资料中，索君提出业务提成即外面收入，也就是手续费的部分是否算收入，平安财险江苏分公司面谈人员回复手续费不算，你走了，这个钱应该算代理公司。
本院对一审法院查明的其他事实，依法予以确认。
以上事实，江苏省劳动人事争议仲裁委员会苏劳人仲案字[2016]第35号仲裁裁决、劳动合同书、平安银行个人账户交易明细清单、面谈表、终止劳动合同通知书、录音资料及当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：平安财险江苏分公司是否应支付索君违法解除劳动关�赔偿金及相应的数额。
经本院审查，平安财险江苏分公司于2016年7月6日作出的终止劳动合同通知书中载明，双方之间的劳动合同系因劳动合同到期，其不与索君续签而终止。经查，索君与平安财险江苏分公司签订了三期劳动合同，故索君符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的可以订立无固定期限劳动合同的情形。因平安财险江苏分公司没有举证证明索君存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，故平安财险江苏分公司以劳动合同到期为由与索君终止劳动合同，违反法律规定，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向索君支付违法终止劳动合同赔偿金。平安财险江苏分公司上诉主张其系因索君不能胜任工作而与其终止劳动合同，与其作出的终止劳动合同通知书上载明的终止理由不符，故本院对其该项主张不予采信。
平安财险江苏分公司在二审中提交的录音资料中，索君提出业务提成即手续费是否作为收入的组成部分，平安财险江苏分公司的工作人员回复其不算，足以证明平安财险江苏分公司对索君的该部分收入明知。中国平安财产保险股份有限公司、丰融公司、金谋公司的相应转账记录足以证明上述各公司之间存在经济往来，又通过金谋公司以工资、奖金的名义支付给钱娟，并通过钱娟支付给包括索君在内的多名同部门员工。平安财险江苏分公司认可钱娟及其他员工均为其公司工作人员，且没有提供证据证明钱娟等员工与金谋公司之间存在劳动关系，结合面谈录音资料中平安财险江苏分公司工作人员对索君的手续费明知的事实，一审法院认定钱娟向索君支付的销售提成即手续费是索君工资的组成部分并作为违法解除劳动合�赔偿金的计算基数，并无不当。平安财险江苏分公司上诉主张上述款项不是索君工资的组成部分，证据不足，本院不予支持。
综上所述，平安财险江苏分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人平安财险江苏分公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 王 熠
审判员 蔡晓文
二〇一七年十二月二十七日
书记员 莫欣欣