福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终2792号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市仓山区建新镇金港路177号江南新都汇第六号楼第一层05号房屋局部区域及第二层01号房屋。
代表人耿捷，职务总经理。
委托诉讼代理人：杨丁娟，北京大成（福州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴恩增，北京大成（福州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈明金，男，1974年3月21日出生，汉族，住福建省闽侯县。
委托诉讼代理人赵秀芝，福建力群律师事务所律师。
委托诉讼代理人吴丽玉，福建力群律师事务所实习律师。
原审被告：吴金华，男，1989年9月10日出生，汉族，住福建省闽侯县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司因与被上诉人陈明金、原审被告吴金华机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初1142号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司上诉请求：一、依法撤销闽侯县人民法院作出的（2016）闽0121民初1142号民事判决书，依法改判或者发回重审；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人在一审举证期限内向法院提出伤残等级重新鉴定申请，有合理合法依据，但一审法院未启动伤残等级重新鉴定程序，明显是错误的，依法应当予以改判或者发回重审。1、该鉴定不符合伤残评定的时机要求。2、出院小结显示肘关节屈伸活动可，但鉴定书体检却提到活动障碍，且鉴定书没有附测量活动度的照片，不能客观、真实、正确反映被上诉人的伤情。3、鉴定书的鉴定日期显示错误，作为专业的鉴定机构在专业的文书上不应当出现这种低级错误。4、本案系被上诉人陈明金自行委托进行的伤残评定，鉴定结论主观性强，可靠性差，不能作为本案的定案依据。二、原审判决没有任何依据判决误工费为33948元是错误的。首先，被上诉人直至出院后半年才去申请伤残鉴定是不合理的。受害人一次治疗终结，无需进行二次手术并无特殊事由的，一般在三个月期限内提出鉴定申请较为合理，误工费计算一般不超过出院后三个月；因此被上诉人误工天数最长不超过111天。其次，被上诉人的伤情根据公安部规定其误工天数最长为120天。第三，误工时间首先必须根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案被上诉人的出院医嘱中记载“三个月禁止剧烈活动”，因此，结合医嘱和公安部规定，上诉人在一审时提出按照120天计算误工费的抗辩理由是符合规定的。第四，误工时间计算至定残日前一天止的前提是因伤持续误工，通常是指造成严重残疾的，而被上诉人只是最低等级伤残，若计算至定残日前一天达到276天，与上诉人住院21天、医嘱建休三个月及公安部规定存在较大差距，故被上诉人要求计算276天的诉求不能成立。三、被上诉人陈明金在一审中未提供丧失劳动能力证明，原审判决支持被扶养人生活费是错误的。请求二审法院改判不支持被扶养人生活费。四、原审判决十级伤残的精神损害抚慰金为6000元是错误的。根据《福建省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》及审判实践，伤残等级为十级的，精神损害抚慰金最高不超过5000元，但原审判决无其他合理依据判决精神损害抚慰金为6000元明显加重上诉人的赔偿责任，是错误的，请求改判为精神损害抚慰金最高不超过5000元。五、原审法院判决交通费为1000元明显过高，应予降低。被上诉人仅住院21天，住院期间不可能产生交通费，也没有转院治疗的情形存在，也未提供任何交通费票据，而原审法院酌定1000元明显过高，也是错误的，应降低为300元。
陈明金辩称，一、一审法院不予重新鉴定于法有据，并无不当之处。1、被上诉人所委托的鉴定所具有鉴定资质，相关鉴定人员均符合相关法律规定，鉴定结论依据充分，鉴定程序合法，上诉人提出重新鉴定但是并没有提出相反的证据足以反驳，一审人民法院不予准许重新鉴定于法有据，并无不当之处。2、根据我国《人体损伤程度鉴定标准》4.2.2条规定：“以容貌损害或者组织器官功能障碍为主要鉴定依据的，在损伤90日后进行鉴定。”被上诉人已出院并按规定在损伤90日后才进行鉴定的，故完全符合上述规定的鉴定时机。上诉人主张被上诉人应当二次手术后鉴定，却又在计算误工费时主张应当三个月内鉴定，完全是自相矛盾的主张。而且鉴定报告的分析说明中已经综合考虑到被上诉人具有内固定的情况，鉴定结论并无不当之处。3、鉴定日期只是笔误，晟蓝司法鉴定所已经向一审法院发函予以更正说明，而且鉴定日期的笔误与鉴定结论并没有直接的影响，不能作为推翻鉴定结论的依据。4、出院小结与鉴定报告是两码事，出院小结中的肘关节屈伸活动可是针对是否可以出院的标准，而不是针对是否可以评定伤残程度以及伤残程度多少级的标准，而且出院小结只是载明活动可，并不能代表是被上诉人出院后不存在活动障碍。综上所述，被上诉人因本事故造成左尺骨鹰嘴骨折，评定为十级伤残的鉴定报告并无不当之处。二、一审判决各项损失均是合法合理，并无不当之处。1、精神损害抚慰金6000元。本事故造成被上诉人十级伤残，十级伤残的精神损失抚慰金最高可以支持8000元，一审判决被上诉人精神损害抚慰金6000元并无不当之处。2、误工费33948元。3、被抚养人生活费人民币12212.23元，并无不当之处。4、交通费。被上诉人居住在闽侯甘蔗，受伤期间在协和医院治疗，必然产生交通费用，一审人民法院酌情判决1000元并无不当之处。
原审被告吴金华未陈述意见。
陈明金向一审法院起诉请求：1、判令被告吴金华赔偿原告陈明金各项损失共计人民币205056.57元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在机动车第三者责任强制保险与第三者责任商业保险责任限额范围内对上述第一项中原告陈明金的各项损失承担优先赔偿责任；3、保留原告陈明金后续治疗费的诉讼请求权；4、判令本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年4月13日12时50分许，被告吴金华驾驶其所有的闽A×××××小型客车，沿闽侯县甘蔗镇入城路由昙石方向往甘蔗广场方向行驶，行驶至山前路段时转弯，在转弯时与原告陈明金骑行的沿甘蔗镇入城路由广场方向往昙石方向正常直行的电动自行车相碰撞，致原告受伤，两车局部损坏的交通事故。事故发生后，原告陈明金被送往闽侯县医院救治，后于次日转往福建医科大学附属协和医院住院治疗21天，出院诊断：1、左尺骨鹰嘴骨折；2、全身多处软组织挫裂伤。出院医嘱：1、出院循序渐进患肘关节伸屈功能锻炼，三个月禁忌剧烈活动、左手负重等2、定期复查拍片，根据拍片情况指导进一步治疗等。花去医疗费38406.54元，期间，被告吴金华垫付原告医疗费用计5218元。另查，肇事车辆闽A×××××小型客车交强险和商业三者险500000元（不计免赔）投保于被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司。
一审法院认为，被告吴金华驾车途经肇事路，致原告受伤，经公安机关作出的责任认定，被告吴金华应负本事故的全部责任。肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司投有强制险和商业三者险，故被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司首先应当在肇事车辆强制险限额范围内先行赔付，强制险赔偿不足的，应在肇事车辆商业三者险限额范围内予以赔付。针对原告的各项损失，认定如下：医疗费38406.54元；住院伙食补助费630元；护理费2583元，出院护理费2730元，两项护理费合计5313元；营养费酌定2500元；误工费276天×123元=33948元；交通费酌定1000元；精神损害抚慰金酌定6000元；伤残赔偿金30772.4×20年×10﹪=61444.8元；原告主张的被扶养人生活费222041元×11年÷2人×10﹪=12212.2元；鉴定费1700元。综上，原告因本起事故导致其共造成其各项经济损失计人民币157154.54元，上述损失除鉴定费1700元应由被告吴金华承担外，其他损失均在肇事车辆的强制险和商业三者险限额范围内，故被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司对此应予赔偿。被告吴金华已垫付原告费用计5218元，扣减被告吴金华应承担本案案件受理费1688元和鉴定费1700元外，余款应在原告的赔偿款中扣减，并由并由保险公司代为返还给被告吴金华。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应自本判决生效之日起七日内在交强险和第三者商业责任险限额范围内赔付原告陈明金医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等计人民币155454.54元，扣减应返还给被告吴金华垫付款计1830元外，被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司实际应赔付原告陈明金上述损失计153624.54元；二、被告吴金华应赔偿原告陈明金鉴定费1700元及本案案件受理费1688元，合计3388元，上述款项被告吴金华均已支付完毕；三、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应自本判决生效之日起七日内返还被告吴金华垫付款计人民币1830元；四、驳回原告陈明金其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新的证据。根据本案现有证据，本院确认一审认定的事实。
本院认为，原审被告吴金华交通肇事致被上诉人陈明金受伤，负本事故的全部责任，肇事车辆在上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司投有强制险和商业三者险。关于上诉人提出对被上诉人伤残等级重新鉴定的主张，虽然被上诉人后续仍需行内固定钢板取出医疗，但因本案致伤已经治疗终结，符合伤残等级评定时机。被上诉人伤残等级鉴定系自行委托鉴定，但鉴定机构具有鉴定资质，鉴定人员符合法律规定，上诉人不能提供充分证据反驳该鉴定意见，故本院不予支持。关于误工费，法律规定误工时间可以计算至定残日前一天，被上诉人于2015年4月13日受伤，定残日为2016年1月12日，误工时间为276天，故原判施工费金额是正确的。关于被扶养人生活费，被上诉人从事水电工，其因本案造成左尺骨鹰嘴骨折，构成十级伤残，将对其主要用手操作的水电工作产生影响，造成职业妨害，被上诉人有一女儿需要抚养，故原判被扶养人生活费并无不当。原判精神损害抚慰金、交通费的金额适当。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币4376元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞贤忠
代理审判员 刘茂元
代理审判员 纪得军
二〇一六年八月三日
书 记 员 林歆滢
附注：本判决书适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。