江苏省泰州市姜堰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1204刑再3号
原公诉机关泰州市姜堰区人民检察院。
原审被告人曹昌江，绰号江江，男，汉族，江苏省泰州市人，高中文化，住泰州市海陵区。曾因犯寻衅滋事罪，于2008年12月被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2011年11月被判处有期徒刑三年八个月，2013年12月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月7日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。因犯开设赌场罪于2016年8月30日被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万三千元。现在江苏省边城监狱服刑。
原审被告人刘璐，女，汉族，江苏省兴化市人，无业，住泰州市海陵区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月4日被刑事拘留，同年4月6日被取保候审。因犯开设赌场罪于2016年8月30日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限自2016年10月21日起至2018年10月20日止），并处罚金人民币二万元。
原审被告人于小键，男，汉族，江苏省泰州市人，初中文化，无业，住泰州市姜堰区。曾因犯抢劫罪，于2007年8月被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，于2010年12月被判处有期徒刑二年十个月，2013年1月20日刑满释放；因赌博，于2014年4月被罚款人民币五百元，于2015年7月被行政拘留十日并处罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月29日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。因犯开设赌场罪于2016年8月30日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万二千元，于2017年4月28日刑满释放。
原审被告人朱俊，男，汉族，江苏省泰州市人，小学文化，住泰州市姜堰区。曾因敲诈，于1996年被治安拘留十日；因犯寻衅滋事罪，于1999年被判处有期徒刑一年；因犯聚众斗殴罪，于2001年5月被判处有期徒刑五年；因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2008年9月被判处有期徒刑七年八个月，2013年4月26日刑满释放；因吸毒，于2014年3月被行政拘留十二日，并处罚款人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月15日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。因犯开设赌场罪于2016年8月30日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万七千元，于2017年1月14日刑满释放。
泰州市姜堰区人民检察院指控原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊犯开设赌场罪一案，本院于2016年8月30日作出（2016）苏1204刑初205号刑事判决。该判决发生法律效力后，经本院院长提交本院审判委员会讨论，于2017年8月15日作出（2017）苏1204刑监2号再审决定，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。泰州市姜堰区人民检察院检察员沐杰出庭履行职务，原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊于2015年12月19日至2016年1月8日期间，先后伙同宋某（另案处理），组织多名参赌人员以“二八杠”的形式进行赌博并抽头渔利，抽头渔利除用于发放人员工资、庄头费、赌客人头费等费用外，剩余利润按约定比例进行分成。宋某组织陈强、陆小龙、张某、孙春和、袁某、尤某、王某等人(均另案处理)分别负责开棚车接送赌客、驾驶赌船、望风护棚等；被告人曹昌江、于小键、刘璐负责召集赌客、被告人朱俊负责在赌场放水。其中，被告人曹昌江参与组织11场次，被告人刘璐参与组织5场次，被告人于小键参与组织3场次，被告人朱俊参与组织2场次，均从中非法获利。
案发后，被告人曹昌江于2016年3月16日主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实；被告人于小键、刘璐、朱俊分别于2016年2月28日、3月4日、4月14日被抓获归案，均如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊分别非法获利人民币10500元、6800元、5500元、2000元。
审理期间，被告人曹昌江、刘璐分别退出违法所得人民币10500元、6800元，合计17300元。
上述事实，有原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊的供述，并有物证涉案船只照片；书证刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、常住人口基本信息、受案登记表、立案决定书等；证人宋某、尤某、王某、苗某等人的证言及辨认笔录等证据证实。
原审认为，被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。被告人曹昌江、刘璐、于小键在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人朱俊在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人曹昌江、于小键、朱俊在原被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。被告人曹昌江主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人刘璐、于小键、朱俊如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。被告人曹昌江、于小键、朱俊曾因其他违法犯罪行为受法律处分，均可以酌情从重处罚。四被告人自愿认罪，被告人曹昌江、刘璐主动退出非法所得，均可以酌情从轻处罚。被告人刘璐系初犯，案发后认罪、悔罪态度较好，社区矫正机构同意其进入社区矫正，可以宣告缓刑。公诉机关指控被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊犯开设赌场罪，主要事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从重、从轻处罚的理由成立，提出的量刑建议适当，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曹昌江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万三千元。二、被告人刘璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。三、被告人于小键犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万二千元。四、被告人朱俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万七千元。五、被告人曹昌江、刘璐退出的违法所得计人民币一万七千三百元，予以没收，上缴国库。六、被告人于小键的违法所得人民币五千五百元、被告人朱俊的违法所得人民币二千元，继续予以追缴。
再审审理中，公诉机关认为原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中原审被告人曹昌江、刘璐属于情节严重。
原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊对公诉机关的上述新的公诉意见未提出异议。
对原审认定的事实和证据，公诉机关及原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊均无异议。对再审中出示的社区服刑情况说明、释放证明书、出所登记表，公诉机关及原审四被告人亦均无异议。故前述列举的原审证据和再审列举的证据均可作为再审认定本案事实的证据。
再审中，原审被告人于小键、朱俊分别退出违法所得人民币5500元、2000元（暂存于本院）。
本院再审认为，原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。其中因原审被告人曹昌江、刘璐参与开设赌场，抽头渔利均超过30000元，依照相关法律规定，应认定为犯罪情节严重。原审被告人曹昌江、刘璐、于小键在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人朱俊在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人曹昌江、于小键、朱俊在原被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。原审被告人曹昌江主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。原审被告人刘璐、于小键、朱俊如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。原审被告人曹昌江、于小键、朱俊曾因其他违法犯罪行为受法律处分，均可以酌情从重处罚。原审四被告人自愿认罪、主动退出非法所得，均可以酌情从轻处罚。原审被告人刘璐系初犯，案发后认罪、悔罪态度较好，能遵守社区矫正机构的有关监督管理规定，表现良好，可以宣告缓刑。原审未认定原审被告人曹昌江、刘璐犯罪情节严重，属适用法律错误，依法应予纠正，本院对公诉机关的意见予以支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）苏1204刑初205号刑事判决。
二、原审被告人曹昌江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2018年2月6日止。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
三、原审被告人刘璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（罚金于判决生效后五日内缴纳。）
四、原审被告人于小键犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万四千元。
（有期徒刑刑罚已经执行完毕。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
五、原审被告人朱俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万八千元。
（有期徒刑刑罚已经执行完毕。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
六、原审被告人曹昌江、刘璐、于小键、朱俊分别退出违法所得人民币一万零五百元、六千八百元、五千五百元、二千元，合计人民币二万四千八百元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 陈网喜
审判员 陈小燕
审判员 代西华
二〇一七年十一月二十二日
书记员 丁 纯
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百八十九条第一款再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。