天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）一中民终字第0956号上诉人（原审原告）刘树桩。委托代理人潘今宜，天津至大律师事务所律师。上诉人（原审被告）天津市双盈实业有限公司，住所地天津市静海县蔡公庄镇工业园。法定代表人张万娟，经理。委托代理人胡庆鹏，该公司法务。上诉人刘树桩、天津市双盈实业有限公司（以下简称“双盈公司”）因劳动争议纠纷一案，不服天津市静海县人民法院(2015)静民初字第1101号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，刘树桩2013年4月入职双盈公司处，维修工。刘树桩2014年领取1月工资3000元、2月1200元、3月1800元、4月1800元、5月1800元、6月1800元，未领取7月1890元、8月1750元、9月1680元、10月1680元的工资。2013年5月20日经劳动部门许可决定，双盈公司实行综合计算工时工作制。2013年11月28日双盈公司的名称由“天津市双盈型钢有限公司”变更为“天津市双盈实业有限公司”。双盈公司2014年10月29日停产，停产后刘树桩未再回厂上班。因双盈公司拖欠职工工资，2015年1月5日，静海县人力资源和社会保障局对其作出行政处罚。刘树桩于2014年12月10日以双盈公司为被申请人提起劳动仲裁，2015年2月9日静海县劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲案字（2015）第26号仲裁裁决，裁决：一、双盈公司支付刘树桩2014年7月份工资1890元、8月份工资1750元、9月份工资1260元、10月份工资1250元，合计6150元；二、驳回刘树桩的其他申诉请求。因刘树桩对该仲裁裁决不服成诉。请求原审法院依法判令：1、双盈公司向刘树桩支付拖欠2014年7月至11月的工资15730元（其中7月3594元，8月3599元，9月3193元，10月3171元，11月2173元）及加班费410元；2、刘树桩与双盈公司解除劳动合同并且双盈公司依法向刘树桩支付解除合同的经济补偿金9600元。原审法院认为，案件的争议焦点有：一、关于刘树桩的入职时间问题。由于双盈公司对于仲裁裁决书未提起诉讼，应视为其对该裁决书的认可。本案中，双盈公司对刘树桩主张2013年4月入职不认可，但只提交了2014年度的劳动合同，其未提交刘树桩入职时公司应依法保存的职工名册，入职登记表等，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”因此，本案中双盈公司应承担举证不能责任。故，原审法院对刘树桩主张的入职时间2013年4月予以采信。二、关于双盈公司应支付刘树桩2014年7月至10月的工资数额及2014年11月工资问题。庭审中，双方均提交了考勤表和工资明细来证实自己的主张。刘树桩提交的工资明细，其主张该证据为钱永良（维修车间主任）、魏洪东（电气车间主任）书写，但二人未出庭接受质询；而双盈公司提交的2014年1月至6月的工资表中有刘树桩的签字。由于双盈公司方提交证据证明力大于刘树桩，因此，原审法院对双盈公司提交的工资表的证据效力予以确认。双盈公司欠付刘树桩工资为，2014年7月份工资1890元、8月份工资1750元、9月份工资1260元、10月份工资1250元。鉴于双方提交的2014年7月份至2014年10月份的考勤记录一致，该考勤记录显示刘树桩2014年9月份出勤19天放假11天，10月份出勤19天放假12天。由于刘树桩9月份和10月份出勤天数及放假天数之和均超过国家法定计薪天数21.75天，而刘树桩此两个月由双盈公司核算的其应得工资均低于2014年度天津市最低月工资1680元。因此，双盈公司应当按照1680元向刘树桩支付9月份和10月份工资。对于2014年11月工资问题，由于双盈公司陈述其单位系2014年10月29日停产，且刘树桩提交的证据不能证实其2014年11月存在上班情形，因此原审法院对刘树桩此项主张不予支持。三、关于刘树桩主张双盈公司是否应支付加班费问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，刘树桩虽列明其加班的时间及加班费数额，但其提交的证据不能证明其存在加班的事实，故，原审法院对刘树桩的此项主张不予支持。四、双方解除劳动合同及双盈公司是否应向刘树桩支付解除劳动合同经济补偿金。刘树桩仲裁申请中有解除劳动合同的申诉事项，但仲裁庭审时，予以了变更。由于刘树桩请求解除劳动合同与要求双盈公司支付解除劳动合同经济补偿金为必要、不可分的诉讼，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”因此原审法院对此两项应一并予以审理。由于双盈公司拖欠职工工资，2015年1月5日，静海县人力资源和社会保障局对其作出行政处罚。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定：“未及时足额支付劳动报酬的；劳动者可以解除劳动合同。”因此，刘树桩要求与双盈公司解除劳动合同符合法律规定，原审法院予以支持。鉴于刘树桩与双盈公司解除劳动合同为合法解除，双盈公司应当支付经济补偿金。刘树桩工作时间为2013年4月至2014年10月，双盈公司应向刘树桩支付两个月的经济补偿金。另，由于双盈公司提交的工资表不完整，且有几个月低于2014年度天津市最低月工资1680元，故，原审法院只统计超过1680元的月份工资来计算刘树桩的月平均工资，为1911元。双盈公司应支付刘树桩的经济补偿金为1911元×2个月=3822元。综上，案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，原审法院判决：一、解除刘树桩与双盈公司的劳动关系；二、双盈公司于判决生效后三日内支付刘树桩解除劳动合同经济补偿金3822元；三、双盈公司于判决生效后三日内支付刘树桩2014年7月份工资1890元、8月份工资1750元、9月份工资1680元、10月份工资1680元，合计7000元；四、驳回刘树桩的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由双盈公司负担。原审法院判决后，上诉人刘树桩、双盈公司均不服，向原审法院提起上诉。上诉人刘树桩上诉称，原审判决认定事实错误，其实际工资高于原审判决书所确认工资，故不服原审判决第三项，请求二审法院依法判令：1、撤销原审判决；2、发回重审或者改判支持其原审诉讼请求；3、两审诉讼费用由双盈公司负担。上诉人双盈公司诉称，原审判决认定事实不清，其不应支付解除劳动合同经济补偿款，请求二审法院依法判令撤销原审判决。二审审理期间，上诉人双盈公司自愿撤回上诉，本院认为双盈公司的撤回上诉申请系其真实意思表示，且不违反法律规定，本院依法予以准许。经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院予以确认。案经本院调解，双方未能达成一致意见。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点为2014年7-11月刘树桩实际工资数额的认定问题。上诉人虽主张其实际工资高于原审判决确认的工资，且存在未结工资（2014年11月）和加班费的情况，但其未能提供证据对自己的主张加以证明，其应对自己的主张承担举证不能的责任。综上，上诉人刘树桩的上诉请求、事实及法律依据不足，本院不予支持。原审法院所作的判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人刘树桩负担10元；由天津市双盈实业有限公司负担10元，减半收取5元。本判决为终审判决。审 判 长  殷 焱代理审判员  张炳正代理审判员  陈 豪二０一五年七月八日书 记 员  刚继斌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……