广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终1224号
原公诉机关广东省佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某贞，女，1975年1月24日出生，汉族，高中文化，原佛山市南海区大沥恒建铝业有限公司财务人员，户籍地佛山市南海区。因本案于2016年10月31日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
原审被告人吴某来（曾用名吴某耒），男，1961年5月5日出生，汉族，初中文化，原在佛山市南海区金顿门窗有限公司工作，户籍地佛山市南海区，现住佛山市南海区。因本案于2016年10月28日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
原审被告人刘某春，女，1976年10月23日出生于，汉族，中专文化，原在佛山市南海区狮山镇刚和金属制品厂工作，户籍地佛山市南海区，现住。因本案于2016年10月28日被刑事拘留，2016年10月29日被佛山市公安局三水分局取保候审,2017年7月14日被佛山市三水区人民检察院取保候审，2017年8月7日被广东省佛山市三水区人民法院取保候审。
原审被告人陆某东，男，1978年1月3日出生，汉族，初中文化，现经营珠海市新景晨建材有限公司，户籍地广东省珠海市香洲区，住珠海市香洲区。因本案于2016年10月29日被刑事拘留，2016年11月29日被逮捕，2016年12月16日被佛山市公安局三水分局取保候审,2017年7月14日被佛山市三水区人民检察院取保候审，2017年8月8日被广东省佛山市三水区人民法院取保候审。
原审被告人刘某文，男，1969年8月26日出生，汉族，初中文化，原在中山市石岐富城铝材商行工作，户籍地广东省中山市石岐区。因本案于2016年10月28日被抓获并于次日被刑事拘留，2016年11月29日被逮捕，2017年1月24日被佛山市公安局三水分局取保候审,2017年7月14日被佛山市三水区人民检察院取保候审，2017年8月8日被广东省佛山市三水区人民法院取保候审。
广东省佛山市三水区人民法院审理广东省佛山市三水区人民检察院指控原审被告人周某贞、吴某来、陆某东、刘某文、刘某春犯虚开增值税专用发票罪一案，于2017年10月26日作出（2017）粤0607刑初509号刑事判决。原审被告人周某贞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2013年期间，被告人周某贞为获取利益，与被告人刘某春经密谋，由被告人刘某春联系被告人吴某来，再由被告人吴某来联系佛山市三水凤铝铝业有限公司（以下简称凤铝公司）的经销商被告人陆某东、刘某文，在宇龙某公司同凤铝公司无实际交易的情况下，为宇龙某公司虚开增值税专用发票。后由被告人陆某东、刘某文多次委托凤铝公司开具增值税专用发票5张，金额共计人民币1638170.94元，税额共计人民币278489.06元，价税合计人民币1916660元。上述增值税专用发票均已申报抵扣税额。具体如下：
1.被告人周某贞、刘某春、吴某来通过被告人陆某东在凤铝公司获取增值税专用发票后，向某龙某公司提供开票时间分别为2013年3月26日、3月29日、4月27日以及发票号码分别为NO18766650、NO18766749、NO18751931的增值税专用发票3张，金额共计人民币989619.66元，税额共计人民币168235.34元，价税合计人民币1157855元。
2.被告人周某贞、刘某春、吴某来通过被告人刘某文在凤铝公司获取增值税专用发票后，向某龙某公司提供开票时间分别为2013年3月27日、3月29日以及发票号码分别为NO18766676、NO18766744的增值税专用发票2张，金额共计人民币648551.28元，税额共计人民币110253.72元，价税合计人民币758805元。
案发后，被告人刘某文家属补缴税款人民币174752.15元。
另查明，在本案诉讼过程中，被告人陆某东将其违法所得人民币11578.55元退回至法院暂存款账户，被告人刘某春将其违法所得人民币5749.98元退回至法院暂存款账户。
原审判决认定上述事实的证据有：证人杨某、余某的证言以及辨认笔录，证人吴某、谭某1、谭某2、温某、梁某、郑某、赖某、岑某的证言，被告人周某贞的供述和辩解，被告人吴某来、陆某东、刘某文、刘某春的供述和辩解以及辨认笔录，搜查证和搜查笔录，银行开户资料及交易流水，广东增值税专用发票，结算单、大额支付入账通知书和开票委托书，付款申请书、资金汇划补充凭证，关于开发票给肇庆宇龙某五金制品有限公司的说明，关于肇庆宇龙某五金制品有限公司有关情况的复函，犯罪线索移送函、受案登记表和立案决定书，户籍资料和违法犯罪嫌疑人前科情况查询表，抓获经过，增值税纳税申报表、税收完税证明和银联刷卡持卡人存根，刑事判决书等。
原审判决认为，被告人周某贞、吴某来、陆某东、刘某文、刘某春无视国家法律，为他人虚开增值税专用发票，虚开税款数额及致使国家税款被骗取数额均为278489.06元，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪，应依法承担刑事责任。被告人周某贞、吴某来、陆某东、刘某文、刘某春归案后能如实供述自己的罪行且在法庭上自愿认罪，且被告人陆某东和刘某春已退回其违法所得、被告人刘某文已补缴税款，依法对五被告人从轻处罚。鉴于被告人陆某东、刘某文、刘某春是初犯且悔罪态度良好，依法对该三被告人宣告缓刑。根据五被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款，第六十七条第三款，第四十七条，第七十二条，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人周某贞犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8万元。
二、被告人吴某来犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币4万元。
三、被告人刘某春犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币3万元。
四、被告人陆某东犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3万元。
五、被告人刘某文犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2万元。
六、被告人陆某东的违法所得人民币11578.55元、被告人刘某春的违法所得人民币5749.98元，共计人民币17328.53元，予以没收，上缴国库。
宣判后,原审被告人周某贞上诉称其在本案中获利最少，量刑最重，特别是罚金太重，承担不起；家里有两位老人和两小孩需要照顾和抚养，请求二审法院轻判。
经审理查明，原审判决认定上诉人周某贞、原审被告人吴某来、陆某东、刘某文、刘某春犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人周某贞、原审被告人吴某来、陆某东、刘某文、刘某春无视国家法律，为他人虚开增值税专用发票，虚开税款数额且导致国家被骗税款数额均为278489.06元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款的规定，构成虚开增值税专用发票罪。周某贞、吴某来、陆某东、刘某文、刘某春归案后能如实供述自己的罪行且在法庭上自愿认罪，且陆某东和刘某春已退回其违法所得、刘某文已补缴税款，依法对周某贞、吴某来、陆某东、刘某文、刘某春从轻处罚。鉴于陆某东、刘某文、刘某春是初犯且悔罪态度良好，依法可对其宣告缓刑。
因周某贞、吴某来、刘某春在佛山市虚开增值税专用发票导致国家被骗税款数额达278489.06元，属有其他严重情节的行为，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。原审法院对周某贞、吴某来、刘某春量刑时，未考虑前述情节，导致量刑结果畸轻，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条的规定，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，本院对原审判决的量刑结果仍予维持。因原审判决关于周某贞的量刑结果畸轻，周某贞关于其在本案中获利最少，量刑最重，特别是罚金太重，承担不起的上诉意见，理由不充分，本院不予支持。
对于周某贞上诉称家里有两位老人和两小孩需要照顾和抚养，请求二审法院轻判的意见，经查此节并非法定的从轻情节，对该上诉意见，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但量刑结果欠妥，根据上诉不加刑原则，本院不作改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百二十六条第一款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄烈生
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二〇一七年十二月五日
书 记 员 钟 茵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。