上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0116民初290号
原告：周本根，男，1987年4月12日生，汉族，住四川省。
委托诉讼代理人：袁正，上海勤周律师事务所律师。
被告：李威，男，1988年3月9日生，汉族，住河南省商丘市，现住上海市金山区。
被告：陈月彪，男，1970年8月30日出生，住安徽省阜阳市。
被告：国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司，住所地马鞍山市。
负责人：许玮，总经理。
委托诉讼代理人：郭力，男。
原告周本根诉被告李威(下称第一被告)、陈月彪(下称第二被告)、国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司(下称第三被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2018年2月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人袁正、第一被告李威、第二被告陈月彪、第三被告委托诉讼代理人郭力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令第一、第二被告按责赔偿原告各项损失计318,948.95元，第二被告在保险范围内赔付；2、本案诉讼费由第一、第二被告负担。事实和理由：2016年12月27日，第一被告驾驶牌号为沪C4XX**的小型轿车与第二被告驾驶的牌号为皖E3XX**的重型自卸货车发生追尾事故，导致乘坐在沪C4XX**的原告受伤。2017年1月24日，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，确认第一被告承担主要责任，第二被告承担次要责任，原告无责任。第二被告车辆在第三被告处投保了交强险和商业险。同时，原告的伤经鉴定机构鉴定，认定原告左右侧胫腓骨骨折，各构成两个XXX伤残，酌情给予伤后休息期180天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时休息期60天、营养期30天、护理期30天。现原、被告未能协商一致，故原告为维护自身合法权益，请求法院依法判决。
第一被告辩称，其对事发经过及责任认定无异议。
第二被告辩称，其对事发经过及责任认定无异议。
第三被告辩称，第二被告车辆投保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元；但肇事车辆因存在技术上的瑕疵，导致追尾事故，故公司认为第二被告无责。另外，第二被告没有提供道路从业资格证，故本公司在商业三者险内不承担赔付责任。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后，第一被告已支付38,000元
又查明：第二被告驾驶车辆向第三被告投保了交强险(责任限额为122,000元)及含不计免赔率的商业三者险(责任限额为500,000元)。同时，第二被告的挂靠单位马鞍山市百盛汽车运输有限公司当涂分公司在投保时盖章确认收到条款及《机动车综合商业险免除免责事项说明书》，该说明书第二十四条中明确：驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或者其他必备证书的，保险人不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失的，保险人均不负责赔偿。
再查明，原告与第二被告均不要求第二被告车辆挂靠单位马鞍山市百盛汽车运输有限公司当涂分公司承担赔偿责任。
以上事实，由原告身份复印件、被告驾驶证、行驶证、第三被告工商信息、交通事故认定书、保险单、病史材料、医疗费单据、用药清单、鉴定意见书、鉴定费单据、养老保险缴纳情况、银行流水、律师代理费发票、免责事项说明书及投保单签单出生医学证明和当事人陈述等证据所证实。
本案争议焦点是第三被告应否在商业三者险对涉案事故进行理赔？
原告认为，第二被告驾驶的肇事车辆投保了交强险和商业三者险，故保险公司应在商业险内承担赔偿责任。第二被告认为，其有道路从业资格证，且在投保时保险公司未告知免赔条款，故保险公司理应在商业三者险中承担赔偿责任。第三被告认为，第二被告的道路从业资格证系伪造，且第二被告方投保时本公司告知其免赔事由，并有第二被告挂靠单位的签收单，故本公司拒绝商业险的赔付。本院认为，第二被告驾驶的肇事车辆在投保时，投保人与保险人关于免责事由进行了特别的约定，且该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，应当有效，并对当事人具有法律拘束力。现第二被告未能提交免责事项说明书中载明的必要证据(如道路从业资格证原件)，而第三被告又向本院提交第二被告方收到免责事项说明书的签收单，对此应当视为第三被告即保险公司在投保人投保时尽到了提示和说明义务，根据双方约定和相关法律规定，第三被告不需在商业三者险内承担赔偿责任。
公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后出具交通事故认定书，确认第一被告承担主要责任，第二被告承担事故次要责任。双方当事人对此无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。据此，第一被告应承担70%的赔偿责任，第二被告承担30%的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告的损失先由第三被告在交强险内赔偿，超出部分由第一、第二被告按责承担赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，第三被告对凭据的真实性无异议，但要求扣除10%的非医保费用。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确，故应当认定所产生费用是必需和合理的，应属保险人赔付范围，故原告主张的165,235.95元应予支持。
2、营养费，本院根据原告的伤情及法律规定，酌定每日30元，结合鉴定意见120日(含后期内固定拆除)为3,600元。
3、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。现原告的主张的37,438元符合实际情况，又符合相关规定，本院予以支持。
4、交通费1,000元，本院根据原告就诊时间，认为原告的请求较为合理，应予支持。
5、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。现原告按每月2,300元，同时结合鉴定意见120日(含内固定拆除)，计算9,200元，此举符合相关规定，本院应予支持。
6、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。现原告主张的标准、期限合符相关规定，但系数应予调整，即25520×20×12%＝66,780元。
7、精神抚慰金，本院根据伤残程度结合相关标准酌定6,000元。
8、衣物损，本院鉴于原告受伤的事实，酌定200元。
9、鉴定费2,600元，本院凭据予以确认。
上述1-9项合计292,054元，由第三被告在交强险责任限额内承担120,200元，超出部分171,854元由第一被告承担70%、第二被告承担30%，分别为120,297.80元、51,556.20元。
10、律师代理费6,000元，系原告因诉讼支出的费用，现原告的主张符合相关规定，应予支持，即由第一被告赔偿4,200元，第二被告赔偿1,800元。
综上，第一被告应赔偿原告124,497.80元，扣除其已支付38,000元，尚需赔偿86,497.80元；第二被告赔偿原告损失53,356.20元；第三被告赔偿原告损失120,200元。为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险合同法》第十七条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告李威应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周本根损失86,497.80元；
二、被告陈月彪应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周本根损失53,356.20元；
三、被告国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周本根各项损失120,200元；
四、驳回原告周本根的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取3,042元，由原告负担157元，第一被告负担2,020元，第二被告负担865元。第一、第二被告所负之款定于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张雁虹
二〇一八年三月十六日
书记员 张 欣
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害人他人财产的，财产损失按照必生时的市场价络或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险合同法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式作出明确说明；未作出提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。