上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民四（民）初字第2323号
原告黄兰锦。
委托代理人张燕，上海瀚元律师事务所律师。
被告上海夜城出租汽车服务有限公司。
法定代表人施小强。
委托代理人戴伟龙。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告黄兰锦与被告上海夜城出租汽车服务有限公司（以下简称，夜城出租）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称，保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩炳泉独任审判，公开开庭进行了审理，原告委托代理人张燕和被告夜城出租委托代理人戴伟龙及保险公司委托代理人李晓瑞均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年2月26日9时07分，被告夜城出租驾驶员吕某驾驶一辆沪FWXX**牌号小型轿车（登记所有人夜城出租）在本市四川北路、虬江路附近因行车未确保安全撞倒行走的原告，致使原告倒地受伤，造成原告L2椎体粉碎性骨折，原告的伤势由上海市公安局虹口分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定，原告因交通事故致L2椎体粉碎性骨折（累及中柱）构成XXX伤残，酌情给予伤后休息150天、营养90天、护理90天，遵医嘱择期行内固定拆除术；可另行休息30天、营养30天、护理30天。该事故经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定被告夜城出租驾驶员负事故全部责任，因双方对赔偿事宜未达成调解协议，驾驶员吕某系职务行为，且肇事机动车在保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险，故原告依法要求法院判令被告夜城出租赔偿医疗费9，917.31元，住院伙食补助费540元、营养费4，800元、护理费5，785元、残疾赔偿金131，553元、医疗辅助器具费（护腰）200元、鉴定费2，000元、交通费500元、衣物损失500元、律师代理费3，000元、精神损害抚慰金10，000元；保险公司依法在机动车交通事故强制险限额范围内承担赔付责任。
被告夜城出租辩称：原告起诉的事实和责任认定没有异议，关于对鉴定报告意见，依据原告的伤情，不构成XXX伤残，故申请重新鉴定。关于医疗费，总数金额为56，917.31元（含原告支付的票据631元和伙食费561元）其中本公司垫付37，000元和当天驾驶员支付了200元，保险公司垫付10，000元，请求一并处理。其还认可原告主张的前期营养费每天30元、前期护理费每天40元、住院伙食补助费510元、交通费和衣物损失各100元；对鉴定费和律师代理费真实性无异议，医疗辅助费因无医嘱不予认可，残疾赔偿金、精神损害抚慰金待重新鉴定结果后再确定赔偿金额。
被告保险公司辩称：原告起诉的事实、责任认定均无异议，对鉴定报告存有异议，第一，未考虑原告出院后恢复情况来认定原告的伤情；第二，鉴定报告仅说明腰部活动受限，未具体明确受限程度。第三、原告退行性变，与交通事故无关，对此，请求申请重新鉴定。对原告其它赔偿请求的质证意见与上述被告的辩称意见相同。
经审理查明：2014年2月26日9时07分，被告夜城出租驾驶员吕某驾驶一辆沪FWXX**牌号小型轿车（登记所有人夜城出租）在本市四川北路、虬江路附近因行车未确保安全撞倒行走的原告，致使原告倒地受伤，造成原告L2椎体粉碎性骨折，原告的伤势由上海市公安局虹口分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定，原告因交通事故致L2椎体粉碎性骨折（累及中柱）构成XXX伤残，酌情给予伤后休息150天、营养90天、护理90天，遵医嘱择期行内固定拆除术；可另行休息30天、营养30天、护理30天。该事故经上海市公安局虹口分局交通警察支队认定被告夜城出租驾驶员负事故全部责任，因双方对赔偿事宜未达成调解协议，驾驶员吕某系职务行为，且肇事机动车在保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险，原告遂诉至本院。
另查明，原告系本市城镇居民。因交通事故发生医疗费计56，356.31元（已扣除伙食费561元），其中夜城出租垫付37，200元，保险公司垫付10，000元。两被告认可原告主张的的前期营养费每天30元、前期护理费每天40元、住院伙食补助费510元、衣物损失100元。原告为此次诉讼支付律师代理费3，000元和鉴定费2，000元。原告要求保险公司在机动车交通事故强制险范围内优先赔付精神损害抚慰金。
审理中，两被告对原告伤残鉴定结论不服，申请重新鉴定，经上海市司法鉴定专家委员会进行审核后，以不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定的为由，上海市司法鉴定中心发出了不予受理通知书。在开庭辩论终结后一个月，被告保险公司邮寄本院二份台头为专家会诊意见的书面证据（无专家（医师）的身份证明及所属医院的盖章），两份意见认为原告腰椎轻度压缩性骨折。原告对两份证据认为，该证据所证明的内容与原告伤情及法医鉴定书上的事实不符，两位身份不清楚的医师也从未对原告进行会诊，保险公司是通过私人关系制作的材料，没有单位盖章及医生的身份情况，且该证据已超过举证期限，其不予认可。
上述事实，有上海市公安局虹口分局交通警察支队事故认定书、病史资料、医疗费收据、医疗辅助发票、鉴定费发票、鉴定报告、不予受理通知书、原告户籍资料、律师代理费发票、行驶证、驾驶证、保险单等证据证明，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为：行人和机动车驾驶人均应遵守交通法规规定，避免交通事故的发生。本案由于被告夜城出租驾驶员的过错，导致交通事故的发生，并造成原告伤害，对此，被告夜城出租对其驾驶员的行为应承担民事赔偿责任。在本案原告求偿的费用中，原告因交通事故发生的56，356.31元（已扣除伙食费561元）和夜城出租垫付37，200元，保险公司垫付10，000元，本院均予以确认。关于残疾赔偿金，两被告虽对原告的伤残鉴定结论提出异议，但并无相应证据否定原告的伤残等级，两份所谓专家会诊意见，既无身份情况，也没有医院的盖章确认，同时也未到庭接受质询，两份意见并不能对抗否定上海市公安局虹口分局交通警察支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心的鉴定书，且上海司法鉴定专家委员会对原告伤残进行审核后也对两被告的异议作出不予受理的决定，故对原告的伤残等级及赔偿金额，本院予以认定。关于营养费和护理费，依据本案原告的损害后果及责任，结合两被告要求先处理前期等因素，并依据鉴定报告，本院分别确定原告前期营养费及护理费各3，600元，原告要求被告另外赔偿陪护费2，025元的请求，本院不予支持。关于两被告分别认可原告住院伙食费510元、鉴定费、衣物损失100元，于法不悖，本院予以采纳。关于交通费，依据事故造成原告的损害后果及原告就诊情况，酌定300元。原告在事故发生后所购买的护腰，尚属合理，本院也予以确定。原告为维护其合法权益，聘请律师代理诉讼而支出的代理费，也是其财产损失，且金额合理，本院也予以支持。原告因交通事故受伤构成了伤残等级，造成一定的精神损害，其要求保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内优先赔付精神损害抚慰金的诉讼请求，本院结合事故造成原告的损害后果，并结合原告的年龄等酌定8，000元。原告未完成的治疗及后期营养及护理，待发生后可另行处理。我国实行机动车交通事故责任强制保险制度，就本案而言，首先由被告保险公司对前述符合机动车交通事故责任强制保险责任限额项下的赔偿费用予以赔付，对超过交通事故责任强制保险责任限额范围的，再由被告夜城出租承担民事赔偿责任，被告夜城出租承担赔偿责任后就其与保险公司三者商业险范围可另案处理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款，《最高人民法院﹤关于民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释﹥》第八条第二款、第十条第一款第（三）、（五）项之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起10日内，被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险限额范围内赔付原告黄兰锦医疗费10，000元（已履行）、残疾赔偿金102，000元、精神损害抚慰金8，000元、财产损失（衣物）100元；
二、自本判决生效之日起10日内，被告上海夜城出租汽车服务有限公司赔偿原告超过机动车交通事故强制保险限额部分医疗费46，356.31元、住院伙食补助费510元、营养费3，600元、护理费3，600元、残疾赔偿金29，553元、交通费300元、医疗辅助器具费200元、鉴定费2，000元、律师代理费3，000元、扣除已付37，200元，实际赔偿原告51，919.31元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，675.90元，减半收取1，837.95元，由被告上海夜城出租汽车服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 韩炳泉
二〇一四年十二月一日
书记员 张晓东
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通事故安全法的有关规定承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
4、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
5、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
6、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。