湖南省株洲市芦淞区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芦法民一初字第472号
原告陈丽萍，女，1974年11月18日出生，汉族，湖南省株洲市人，公司职员，住湖南省株洲市石峰区。
委托代理人戴兰英，株洲市荷塘区东华法律服务所法律工作者，代理权限：特别代理即代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解或者上诉，代收法律文书。
被告株洲市亲和力旅游国际旅行社有限公司，住所地，湖南省株洲市芦淞区。
法定代表人李明，董事长。
委托代理人段勇，男，1971年7月23日出生，汉族，长沙市人，被告公司总经理，住湖南省长沙市芙蓉区。代理权限：特别授权，即代为承认诉讼请求、进行和解、调解。
委托代理人袁辉，湖南联合创业律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告陈丽萍诉被告株洲市亲和力旅游国际旅行社有限公司（以下简称亲和力旅行社）旅游合同纠纷一案，本院于2014年4月16日受理后，依法适用简易程序，由审判员谢桂林独任审判，并于2014年5月26日公开开庭进行了审理。原告陈丽萍及其代理人戴兰英、被告委托代理人段勇、袁辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈丽萍诉称：本人在株洲市东成电器经营部工作，2013年6月17日，经营部与被告签订了旅游合同，组织员工赴江西庐山旅游。同月28日上午10时左右，被告安排本人等坐上大型普通客车由长沙前往江西九江。当日13时28分，途经昌铜高速公路10KM＋152M处时，客车碰撞前方因车辆故障在车道内停车的由涂卫军驾驶的轻型厢式货车尾部，造成本人等多名乘客不同程度受伤。本人受伤后，在事发地医院（南昌市第三医院）和本市（中医院）治疗151天，被告垫付了前期医疗费后，但停止支付期后医疗费，拖欠医疗费8652.05元。本人多次向被告协商处理，但被告未给予合理答复。故诉请法院依法判令被告支付本人医药费8652.05元、误工费（3100×5＝）15500元、陪护费（80×30＝）2400元、后续治疗费2000元、营养费（30×151＝）4530元、伙食补助（30×151＝）4530元、交通费500元、鉴定费500元、复印费75元、衣物损失368元，合计39025.05元。
原告在举证期限内提交的证据有：
证据1、原告身份证号复印件，证明原告主体情况；
证据2、被告被告工商登记及代码证复印件，证明被告的主体情况；
证据3、原告单位营业执照及旅游合同，证明与被告之间的旅游合同关系；
证据4、误工证明及工资表，证明原告误工及工资水平；
证据5、交通事故责任认定书，证明交通事故责任；
证据6、伤情鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告的伤情及鉴定费用；
证据7、欠费证明及住院病历资料，证明原告治疗拖欠的医药费及原告受伤的事实；
证据8、收据两张，证明原告衣物的损失及复印费；
证据9、交通费发票，证明治疗时开支的交通费。
被告亲和力旅行社辩称：1、原告在旅游过程中导致的人身损害和财产损害基本属实；2、原告的受伤是由于旅游的辅助者长沙湘辉旅行社的旅游车交通事故导致的受伤，所以原告受伤系辅助者的侵权过错所致。本案系旅游合同，根据本公司与原告签订的旅游合同规定，作为旅游经营者的被告不承担赔偿责任；3、原告要求的赔偿额过高，不符合法律规定，请法院依法核实；4、在原告的治疗期间，被告支付了一定的住院费及伙食费等。
被告向本院提交的证据：
证据1、旅游合同，证明原、被告之间的合同关系，根据合同第十八条第一款约定第三方侵权等不可归责的原因导致旅游者受伤的话旅游经营者不承担责任；
证据2、收条及领款单，证明原告住院期间，被告支付了600元生活费及衣物、手机、复印、车费326元。
经庭审举证，（1）被告对原告证据1、2无异议；对证据3旅游合同的真实性无异议，但是对其证明目的有异议，原告受伤是由第三方侵权导致；对证据4的三性均有异议，原告没有提供劳动合同无法证明东城电器与原告间的劳动关系；对证据5的真实性及合法性无异议，但对其关联性有异议，该证据正好证明该事故是由交通事故所致；对证据6的真实性无异议，但对其合法性有异议，原告委托事项是伤情鉴定，而鉴定结果是不构成伤残，而后续治疗费、陪护费等其他结果是超范围鉴定，我方不予认可，鉴定费应由原告自行承担；对证据7住院病历的真实性无异议，但对欠费证明的合法性有异议，该证明是由骨四科出具，而非医院财务出具；对证据8的三性均有异议；对证据9的真实性有异议，请法庭酌情认定。（2）原告对被告证据1的真实性无异议，对其证明目的有异议，旅游合同第七条已明确约定，被告因第三人的行为而违约的应当承担违约责任；对证据2的真实性有异议，我领600元生活费属实，但其余的钱是程红意领取的与我无关。
经质证，（1）对原告证据1、2，被告无异议，本院予以采信；对证据4，该证明内容已明确原告与出具证明的单位的劳动关系，被告认为该证明材料与本案无关联性的辩驳理由不能成立，本院对该份证据予以采信；对证据5，交通事故责任认定书，系交通管理部门作出的权威认定，本院予以采信；对证据6，被告认为误工、护理、后续治疗超出了伤情鉴定的委托范围，且因此产生的鉴定费也应由原告负担，本院认为误工、护理、后续治疗情况是伤情鉴定附随内容，不应视为超范围鉴定，故本院对该证据予以采信；对证据7，被告认为医疗欠费证明非医院财务部门出具，而否认其合法性，本院认为原告住院治疗的骨四科，掌握了原告用药、检查等治疗情况以及费用和欠费的具体情况，其出具的证明同样能证明该方面的事实，故本院对该份证据予以采信；对证据8，根据原告在事故中衣物和鞋子受损事实及鉴定需要复印资料，原告主张复印费75元、衣物鞋子损失368元，并无不当，本院予以采信；对证据9，原告提供的车费发票难以一一核实，根据原告住院情况，本院综合认证；（2）对被告的证据2，原告自认领取了600元生活费，故该收条本院予以采信，而原告否认另外领取了衣物等326元，且在庭审中被告对原告是否实际领取该费用也表示不能确定，故本院对该部分证据不予采信。（3）原告的证据3和被告证据1系同一《国内旅游合同》，因该合同第十六条第4、7项与第十八条第1项就第三人对旅游者侵权归责的约定不一致，本院予以综合认证。
经审理查明：原告在株洲市东成电器经营部工作，2013年6月17日，经营部与被告签订了旅游合同，组织员工赴江西庐山旅游。同月28日上午10时左右，被告组织安排原告等游客乘坐上长沙市湘辉旅行社有限公司的大型普通客车由长沙前往江西九江。当日13时28分，途经昌铜高速公路10KM＋152M处时，碰撞前方因车辆故障在车道内停车的由涂卫军驾驶的轻型厢式货车尾部，造成原告等乘车人不同程度受伤和衣物等财物损失。原告受伤后，在事发地附近的南昌市第三医院住院治疗（住院7天）。2013年7月5日被转至湖南中医药高等专科学校第一附属医院（暨湖南省直中医院）继续住院治疗，并于同年11月26日出院（住院144天）。2014年1月9日，司法鉴定为：不构成伤残；伤后全休3个月，但被鉴定人目前住院144天，建议按实际住院天数计算假休时间，住院期间陪护1个月；右面部隆起情况，建议修复，其费用大约2000元左右，或按医院可行性、合理性费用计算。另外，上述交通事故，经交警部门认定：客车驾驶员严家勤负事故的主要责任，货车驾驶员涂卫军负次要责任，当事人陈丽萍等在事故中无过错，不负责任。
另查明，原告以其工作单位的何东衡、杜陈友为代表与被告签订的《国内旅游合同》第十六条“旅行社的违约责任”第4项约定“旅行社违反合同约定，……如果因此给旅行者造成其他人身、财产损害的，还应承担损害赔偿责任。”第7项约定“旅行社委托的第三方违反本合同约定，视为旅行社违约，旅行社应当按照本合同约定承担违约责任。”同时第十八条“其他责任”第1项约定“由于第三方侵害等不可归责与旅行社的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的，旅行社不承担赔偿责任。……”
再查明，交通事故发生后，被告等支付了原告在南昌市第三医院住院治疗期间全部的医药费及在湖南省中医院部分医药费。另外，被告还支付了原告生活费600元。
本案的争议焦点：1、被告对原告的损失是否应承担合同赔偿责任；2、原告受伤造成的经济损失。本院评议如下：
一、原告由工作单位代理与被告签订旅游合同，原、被告之间成立旅游合同关系。被告以自己的名义经营，提供旅游业务，是涉案旅游合同的旅游经营者。被告为履行合同，安排原告乘坐案外人的车辆，案外人承担交通服务，系协助被告履行旅游合同义务的旅游辅助服务者。根据法律规定，因旅游辅助服务者未尽安全保障义务，造成旅游者人身、财产损害的，旅游者可以选择要求旅游经营者承担违约责任或旅游辅助者承担侵权责任。案外人作为旅游辅助者提供交通服务，应保证旅游者交通安全，原告在乘车的过程中因非自身原因遭受交通事故受伤，应认定旅游辅助者未能尽到安全保障义务。原告可选择要求被告承担违约责任或要求案外旅游辅助者承担侵权责任，现原告选择要求被告承担违约责任，并无不当，本院予以支持。另外，从原、被告双方的《国内旅游合同》的体系来分析，合同第十六条约定的是“旅行社的违约责任”，而第十八条约定的是“其他责任”，应理解为是对前面约定的归责情形的补充，而不是排除前面的归责约定。因此，本案中的旅游辅助者对原告的侵权应适用双方《国内旅游合同》第十六条第4、7项的约定，被告委托的旅游辅助者造成原告的伤害，视为被告违约；被告违反合同约定，造成原告人身、财产损害的，应承担损害赔偿责任，赔偿损失额应相当于因违约造成的损失。其次，由于本案系案外旅游辅助者的原因导致被告违约，故被告在向原告承担违约责任后，其与案外旅游辅助者之间的纠纷可依据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条的规定，另行解决。
二、本案系合同纠纷，就人身损害的损失，本院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以认定。原告的损失有：
1、医药费：除原事故方支付的医药费外，根据医院证明，结合病历和诊断证明，本院认定仍有8652.05元医药费损失；
2、住院护理费：原告按80元／日计30天，共计2400元，根据鉴定意见，该计算并无不当，本院予以确认；
3、住院伙食补助：原告先后在省外、省内住院，按30元／日，住院151天，计4530元，并无不当，扣除被告已支付原告的600元生活费，本院予以确认3930元；
4、误工费：根据原告单位的证明，原告按照3100元／月和住院151天（大约5个月）计算15500元，并无不当，本院予以确认；
5、后续治疗费：原告主张2000元，根据鉴定意见，本院予以确认；
6、营养费：原告主张住院期间30元／日的营养费，根据原告在湖南中医药高等专科学校第一附属医院出院加强营养的医嘱，结合原告的伤情及年龄等综合情况，本院酌情认定20元／日，即（20×151＝）3020元；
7、交通费：根据原告住院151天的情况，原告主张500元，并无不当，本院予以确认。
8、鉴定费：500元，根据发票本院予以确认；
9、复印费：原告主张75元，本院酌情予以认定；
10、衣服和鞋子损失：原告主张368元，根据财物损失实际情况，本院酌情予以确认。
以上合计：36945.05元。
综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三条、第七条的规定，判决如下：
一、被告株洲市亲和力旅游国际旅行社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈丽萍36945.05元；
二、驳回原告陈丽萍的其它诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费776元，减半收取388元，由原告陈丽萍负担10元，由被告株洲市亲和力旅游国际旅行社有限公司负担378元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决书确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审判员 谢桂林
二〇一四年六月十七日
书记员 袁 婷
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第一条本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。
“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。
“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。
旅游者在自行旅游过程中与旅游景点经营者因旅游发生的纠纷，参照适用本规定。
第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。
第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。