广东省阳江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤17刑终67号
原公诉机关广东省阳西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，于广东省阳西县，汉族，高中文化，经商，户籍地广东省阳西县，住广东省阳西县。因本案于2015年3月19日刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现拘羁于阳西到看守所。
辩护人谢镇灿，广东真智律师事务所律师。
原审被告人叶某乙，又名叶某甲，男，于广东省阳西县，汉族，高中文化，经商，户籍地广东省阳西县织篢镇吉安，住广东省阳西县。因本案于2015年3月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。
广东省阳西县人民法院审理广东省阳西县人民检察院指控原审被告人叶某乙、陈某甲犯诈骗罪一案，于2016年1月15日作出（2015）阳西法刑初字第483号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院于2016年3月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭审理了本案。阳江市人民检察院指派检察员项立雄出庭履行职务，上诉人陈某甲、原审被告人叶某乙，上诉人陈某甲的辩护人谢镇灿到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年9月下旬至10月初，叶某乙、陈某甲得知深茂高铁经过织篢农场十一队土地，两人为了骗取补偿款，在没有土地使用权的情况下，雇人在深茂铁路织篢农场十一队路段高铁施工便道上种植7000多棵沉香树苗。同年10月中旬，叶某乙、陈某甲以其与织篢农场有租地合同并种有树苗为由，要求高铁方支付青苗补偿费，并两次与高铁方在阳西县织篢镇府征地组办公室谈判，高铁方误认为叶某乙、陈某甲有租地合同，在不明真相的情况下，同意支付28万元给叶某乙、陈某甲。同年11月7日，叶某乙、陈某甲为了能顺利骗取青苗补偿费，主动找到享有上述土地树木砍伐权的何某、王某丙，在明知何某、王某丙没有该土地使用权和租用权的情况下，以2万元的代价和何某、王某丙签订土地租用协议，并将签订时间提前到2013年12月1日。2014年11月6日，深茂高铁将279240元汇到阳西县织篢镇星光村委会，叶某乙、陈某甲尚未取钱便被公安人员抓获。
原审判决认定的上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的协议书及欠据、现场勘查笔录、林木砍伐协议、辨认笔录、户籍证明、抓获经过、证人证言等证据证实。
原判认为，叶某乙、陈某甲无视国法，以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，诈骗总金额为279240元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应予刑罚。公诉机关指控叶某乙、陈某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。叶某乙、陈某甲是未遂犯，依法可以比照既遂犯减轻处罚；叶某乙、陈某甲能取得被害人谅解的，依法亦可从轻处罚。根据叶某乙、陈某甲的犯罪情节和犯罪后的悔罪表现情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第二十三条、第六十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定，判决如下：一、叶某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金五千元。二、陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金五千元。
上诉人陈某甲上诉提出：1、高铁施工便道不是政府征收，没有政府的规划与征地公告，施工便道从哪里经过具有不确定性，原审判决认定上诉人明知施工便道走向并抢种树苗没有事实依据。2、其与叶某乙是在已丢荒一年以上的补充耕地上种植具有市场前景药材产品，符合省政府相关文件，具有合法依据。3、高铁方与上诉人两次在镇府征地组商谈的基础是我们已种下树苗这一事实，上诉人并没有以有租地合同为由要求高铁方支付补偿款。4、何某有涉案土地的经营权与土地使用权，其与何某签订土地租用协议是合法有效的。5、本案的证人何某、王某甲、张某、王某乙、候某的证言造假成份较大。综上，一审判决对事实认定清，导致案件定性错误，审判结果错误，请求二审法院查明事实，对其作出无罪判决。
上诉人陈某甲的辩护人的辩护意见：1、根据相关法律规定，青苗补偿款归实际投入人所有，与土地使用权归属和是否有租地合同无关，叶某乙、陈某甲没有和农场方签订合同直接取得该土地承租权，但其作为实际投入人应当取得青苗补偿费，高铁方也应当支付青苗补偿款。2、叶某乙、陈某甲将青苗栽种在农场的土地上，而不是高铁项目的征地范围，相关补偿是双方平等协商的结果，至于是否有租地合同，与何某签订合同时间是否提前以及涉案土地使用权归属均不影响高铁方是否支付青苗补偿费，故在主观上叶某乙、陈某甲没有以非法占有为目的。3、在客观方面，高铁方同意支付青苗补偿款的原因是居于树苗是叶某乙、陈某甲所种和赶工期，而不是居于是否有租地合同和土地使用权，客观上陈某甲也不构成犯罪。4、高铁方将青苗补偿款支付到星光村委会是有计划地通过其先报案后支付财物的方式，用刑事手段免除自己赔偿责任的行为。5、本案不能因为高铁建设工期紧，而青苗所有人要求的青苗补偿款高，施工难以开展，高铁方和地方政府压力大，就认定青苗所有权人构成犯罪。6、本案指控叶某乙、陈某甲构成诈骗未遂错误，根据案件事实，两人属于“能达目的而不欲”，应认定属于中止犯而不是未遂犯。7、叶某乙、陈某甲种植青苗是需要成本的，种植青苗的成本约为12万元，应在犯罪数额中扣除。8、高铁方已经出具谅解书，请求不追究叶某乙、陈某甲的刑事责任。9、原审判决对检方提供的有罪证据偏听偏信，而对检方提供的无罪证据不予审查是错误的。
原审被告人叶某乙二审开庭时提出：1、在主观上，叶某乙、陈某甲认为其是青苗所有权人，取得青苗补偿费是合法的，没有以非法占有为目的，不构成犯罪。2、在客观方面，深茂高铁方同意支付279240元的原因是居于“十一队上的树苗确实是叶某乙他们种的”和赶工期，而不是居于是否有租地合同和土地使用权，所以客观上其也不构成犯罪。3、其种植花木的地块是阳西县异地开发的土地，绝对不能丢荒，且有省政府相关文件依据，其种植具有特殊的客观因素。4、高铁方将279240元支付到阳西县织篢镇星光村委会，是有计划地通过其先报案后支付财物的方式，用刑事手段免除自己赔偿责任的行为。5、高铁施工方已经出具谅解书，请求不追究叶某乙、陈某甲的刑事责任。6、原审判决对检方提供的有罪证据偏听偏信，而对检方提供的无罪证据不予审查是错误的。综上所述，原审判决认定事实错误，定性错误，适用法律不当，判决叶某乙和陈某甲犯诈骗罪无事实和法律依据。
阳江市人民检察院出庭检察员提出如下意见：1、陈某甲、叶某乙明知是施工便道的情况下抢种树苗，并以此索要补偿款，该事实有相关的证人证言、书证等证据证实，以上证据是由公安机关依法取得，并经原审法庭举证、质证，证据之间也相互印证，形成完整的证据链，应作为本案的定案依据。2、本案证人王某甲已证实高铁方在2014年9月30日就到当地拉起了警戒线，国庆节期间那里种植了大量的树苗，从种植密度来看，不符合正常的生产经营，主观故意明显。叶某乙、陈某甲辩解其在便道种植树苗是便于取水及在补充耕地上种植符合政策规定的辩解理由不成立。3、叶某乙、陈某甲客观上实施了骗取行为，高铁方知道其抢种及没有土地使用权的事实，此属于对象不能犯，但不影响诈骗犯罪的构成。4、由于本案是对象不能犯，结合两人的主观故意不是很大，且高铁方也出具了谅解书，社会矛盾已化解到最小，建议二审法院对叶某乙、陈某甲酌情从轻处罚。
二审审理期间，上诉人陈某甲的辩护人提交了《临时用地补偿协议》、《收据》两份证据，证明高铁方补偿的依据是便道上是否有青苗，陈某甲和叶某乙取得补偿款是合法的，以及何某已收到叶某乙、陈某甲交来的土地租金。
阳江市人民检察院出庭检察员质证认为：1、经翻查原审法院的庭审笔录发现，《临时用地补偿协议》在法庭上已出示质证，在此不再发表质证意见。2、对于《收据》的真实性没有意见，该证据正好证明何某与王某丙的证言是真实的，两人都说到是陈某甲和叶某乙是在11月底找到他们租地的，在协商的过程中，何某和王某丙也是承认收到1万元租金。
二审审理期间，阳江市人民检察院提供如下证据：1、姚振杰写的《情况说明》，证明双方是主动协商的，而且在2014年11月17日高铁方是没有报警的，当时高铁方是同意赔偿的，后来是由于在施工便道上大量种植了树苗才没有赔偿；2、陈某乙的证言，证明之前高铁方要求将补偿款汇到村委会，但村委会不同意，后来经沟通才同意汇到村委会，由于种种原因，上诉人还没有拿到补偿款。
上诉人陈某甲及其辩护人质证提出：1、对于第一份证据，该证据正好证明了叶某乙种树在先，高铁方确定施工便道在后的事实。2、对于陈某乙的证言，证明对于高铁方汇到村委会的事实，陈某甲、叶某乙是不知情的，也是因为汇款到村委会的手续是不合法的，所以拒绝领取。
原审被告人叶某乙的质证意见与上诉人陈某甲相同。
经审理查明，2014年9月下旬至10月初，叶某乙、陈某甲得知深茂高铁经过织篢农场十一队土地，两人为了骗取补偿款，在没有土地使用权的情况下，雇人在深茂铁路织篢农场十一队路段高铁施工便道上种植7000多棵沉香树苗。同年10月中旬，叶某乙、陈某甲以其与织篢农场有租地合同并种有树苗为由，要求高铁方支付青苗补偿费，并两次与高铁方在阳西县织篢镇府征地组办公室谈判，最后，高铁方同意支付28万元给被告人叶某乙、陈某甲。同年11月7日，叶某乙、陈某甲为了能顺利骗取青苗补偿费，主动找到享有上述土地树木砍伐权的何某、王某丙，在明知何某、王某丙没有该土地使用权和租用权的情况下，以2万元的代价和何某、王某丙签订土地租用协议，并将签订时间提前到2013年12月1日。2014年11月6日，深茂高铁将279240元汇到阳西县织篢镇星光村委会，叶某乙、陈某甲尚未取钱便被公安人员抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书：证实本案的受立案情况。
2、户籍证明：证实叶某乙于1956年5月19日出生，陈某甲于1971年3月12日出生，叶某乙、陈某甲犯罪时均已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
3、抓获经过：证实公安民警于2015年3月19日10时许，在阳西县城凯旋豪庭地下车库将被告人陈某甲抓获；于2015年3月22日18时许，在阳西县城御景湾大澳渔村222房将被告人叶某乙抓获。
4、辨认笔录：证实叶某乙辨认出王某丙、何某、陈某甲；叶某乙、陈某甲辨认出何某、叶某乙；王某乙、许某、张某辨认出叶某乙、陈某甲；王某丙辨认出何某、叶某乙、陈某甲。
5、现场勘查笔录等：证实现场位于阳西县织篢农场十一队公坑岭至山尾村为深茂高速铁路施工道。
6、林木砍伐协议：证实阳西县织篢农场于2013年11月1日将织篢农场十一队的零星树木承包给何某砍伐（只有砍伐权，无其他权利）。
7、协议书及欠据：证实叶某乙、陈某甲与何某签订协议，何某将没有土地使用权的织篢农场十一队种植桉树林边的空宋闲地租用给叶某乙、陈某甲种植农作物，陈某甲写欠据欠何某10000元。该协议实为2014年国庆节后签订，但叶某乙、陈某甲将该协议签订的时间提前到2013年12月1日。
8、证明：证实阳西县织篢农场十一队16号等七个山的土地自2013年6月1日起除深茂铁路临时租用部分土地建便道外，其余的土地未对外发包与租用。
9、会议记录：证实2014年10月14日，阳西县织篢镇府主持高铁和陈某甲方协商，陈某甲方的发言记录：土地是租农场的，有使用权，经营权，是易地开发需要响应省的号召。
10、深茂铁路项目征地预公告：证实2014年5月8日，阳西县人民政府西府告（2014）7号深茂铁路项目公告，根据深茂铁路项目建设需要，拟征收阳西县织篢农场属下的国有土地等多处（铁路沿线各地地名略）。
11、汇款单：证实中交第三航务工程局有限公司于2014年11月6日汇入279240元至织篢星光村委会帐户。
12、谅解书：证实中交三航局深茂铁路JMZQ-1标工程指挥部第二分部对叶某乙、陈某甲的行为已谅解，不追究相关责任，请相关部门予以减轻处罚。
（二）证人证言
1、证人何某的证言：证实其和王某丙一起于2013年11月承包织篢农场十一队的零星树木砍伐，没有土地的使用权，只有林木的砍伐权。租地的事是陈某甲找到其的，在织篢镇府等部门到现场丈地后的几天（大概2014年10月中旬），陈某甲找到其，对其说深茂高铁征收阳西县织篢农场施工便道沿线内种植白木香树苗是他种的，要其承认这些土地是其向农场承包的，之后再转包给他，好让他种上这些白木香树苗，到时可以骗取高铁征地的青苗赔偿费，再给其5000元的承包费。一开始其不肯，说这是犯法的，其并没有该土地的使用权，其还拿出和农场签订的协议给他看，向他说明只是承包了土地上面的树来砍伐，农场什么时候需要土地其就要无条件立即砍木将土地归还农场使用。陈某甲就怂恿其说树木还没有砍伐，土地就是其的，不用怕的。之后其回去和王某丙商量这事，王某丙也说没事的，可以将这些已经种植了白木香的土地和陈某甲补签合同。11月7日，其和王某丙、叶某乙、陈某甲在王某丙家里商量租地的事，王某丙说陈某甲他们没有经我们同意就先种下树苗，还把我们的桉树毁了，要赔偿一万元给我们，叶某乙脸色变了就先走了，陈某甲觉得理亏，最后说给一万元赔偿毁掉的桉树，当场拿一万元给我们，还要求签租地协议，租地的钱先打欠条，其和王某丙商量一会其在协议书上签名。欠条的时间是写当天2014年11月7日，签租地协议书的时间是写2013年12月1日，是陈某甲他们预先写好的。
2、证人王某丙的证言：2014年10月10日清点树苗的三、四天后，何某打电话讲织篢农场十一队上的白木香树苗是陈某甲最近抢种的，陈某甲要租我们这部分土地，并提出我们在协议书上签名才可以拿到这抢种的树苗的赔偿款，并说给5000元我们作为报酬，当时因我们没有该土地的使用权，没有权利将土地转包给陈某甲种植沉香树苗，同时给的5000元太少看不上眼。11月7日，我和何某、叶某乙、陈某甲、陈光民等人来到我家里商量租地的事（陈光民一会就出去了），陈某甲拿出准备好的合同叫我和何某签名，并拿出5000元给我和何某，当时何某就嫌钱少，还说怕这个会犯法，因为土地是农场的，他没有权利将土地转包给他们种植树苗。叶某乙讲“签协议不会有事的，签协议是想拿到青苗补偿，如果不用签这份协议就可拿到青苗补偿款的话，就不会过来求你们了，现在给你们一万元，你们把协议签了”。我认为叶某乙、陈某甲他们没有经过我们的同意就擅自毁掉了我部分的桉树木，要赔偿一万元。叶某乙听到提高价格脸色变了接了个电话先走了，陈某甲见到叶某乙发火走了，就当起和事老来，最后陈某甲同意给一万元赔偿毁掉的桉树，租地的一万元先欠着，当场拿一万元给我们，和写了一万元的欠条，何某在陈某甲准备好的合同协议书上签名。签租地协议书的时间是写2013年12月1日，是陈某甲他们预先写好的，真实的签订时间是2014年l1月7日，改时间的目的是为了骗取高铁的青苗补偿费。
3、证人申某的证言：证实阳西县织篢农场十一队的土地自2013年11月来没有承包给人，只是将织篢农场十一队的零星树木的砍伐权承包给何某砍伐树木，何某没有土地的使用权。农场没有将十一队的土地承包给陈某甲、叶某乙种植沉香树苗，十一队施工便道沿线的沉香树苗是陈某甲、叶某乙种植的。
4、证人林某的证言：证实叶某乙是其老板，2014年9月下旬，叶某乙打电话叫其到大洞山路口找陈某甲，并带钩机到织篢农场十一队挖地翻土。几天后，叶某乙又打电话叫其到旧仓路口带拉树苗的车到翻土的地方，种树苗的时候其不在场，种树苗中有几个工人是其找来的。
5、证人王某甲的证言：证实2014年9月30日，深茂高铁在织篢农场租赁的便道土地上放线（安全警示彩带），放线时没有新种的树苗。到10月10日去丈量土地的时候发现线内种了许多新树苗。后来，其和王某乙等人与陈某甲、叶某乙在织篢镇府两次谈赔偿的事，最后确定赔偿28万，陈某甲、叶某乙说不赔钱就不让施工，因高铁汇款只能汇到对公帐户，农场不肯收汇款，只好汇到织篢镇星光村委会。第一次在镇府见面协商时，叶某乙说土地是他向农场租用的，有租地合同，有土地使用权，但没有拿合同给我们看。后来，我同事王某乙到织篢农场找申某科长了解过该土地的租赁情况，申科长说该土地没有租给任何人使用。因为该土地上的树苗确实是叶某乙他们种的，而且高铁建设工期很紧，路基施工队张某多次催我汇款过去给叶某乙他们，施工队才能开工，后来，我才汇款过去给星光村委会的。
6、证人张某证言：证实其当时到织篢镇府参加与叶某乙方谈赔偿的事，最后定赔偿28万元。叶某乙走时讲款项不汇，肯定开不了工。
7、证人王某乙的证言：证实2014年9月29日前施工方测量队多次到深茂铁路织篢农场路段勘察施工便道周围的地形地貌，还用绳子将施工便道需要的土地圈了起来，以便以后丈量。2014年10月10日，其去量织篢农场路段的施工便道时发现种满了密密麻麻的新树苗，抢种的树苗一看就知道是刚刚种下不久的，随手把树一拉就拔出来，树根还完好包裹在黑色塑料袋里面，抢种的范围长度有1120米，宽度在5米至9.5米之间，基本上都是沿着施工便道安全绳内抢种的。后来在织篢镇府碰见一高一矮的陌生人，经介绍才知是陈某甲、叶某乙，新树苗是他们种的，其问农场的地是他们的吗，叶某乙讲他们与农场有租地合同，其问他们拿合同来看，叶某乙讲他们在自己的地上种东西我们管不着。后双方谈了一下赔偿的事，因相差太远没谈成。后能过镇府协调达成赔偿28万元的协议，并将钱汇到星光村委会。
8、证人侯某的证言：证实2014年10月1日之前，深茂铁路要经过织篢农场的线路上已经打好桩了，而且铁路边上的便道也已经由测量队拉好警戒线了。国庆放假期间，陈某甲、叶某乙在深茂高铁的便道上密密麻麻种植了约1.2米至1.3米左右的沉香树苗，共7000多棵。当时我方施工人员发现这一情况，但没有办法阻止他们。王某乙后来在织篢镇府碰见陈某甲、叶某乙，对方要赔偿50多万元，王某乙拒绝，并问地是不是他们的，叶某乙讲他们与农场有合同。王某乙回到项目部之后，就打电话去问织篢农场的申科长，向他求证深茂铁路经过织篢农场的便道的土地是否陈某甲、叶某乙租用的，当时申科长说不清楚是不是，之后我们直接去织篢农场找到柳副场长，他当时就表示土地没有租给陈某甲和叶某乙。之后，我们为了铁路建设工程顺利开展，就会同政府，与陈某甲、叶某乙到镇政府一起谈补偿问题，最后双方达成补偿279240元，并汇款到星光村委。
9、证人许某的证言：证实2014年10月14日，陈某甲、叶某乙到征地组办公室，讲织篢农场路段的高铁施工便道种树苗是他种的，不久王某乙到办公室，我让他们谈，并用记录本记录他们的谈话，双方没谈成。到17日，双方谈成补偿28万元。当时陈某甲、叶某乙在征地组办公室和王某乙商讨赔偿时说过有合同，但是没有拿出来。
10、证人谭某所的证言：证实深茂高铁租用阳西县织篢农场便道路时，我们在便道丈量土地，发现便道上种植一些桉树和一些新种的沉香树，当时不知道是谁种的，过了几天后，叶某乙和陈某甲到镇府讲便道路上的桉树和一些新种的沉香是他们的，问我们租用便道路如何赔偿他们。为了尽快租用这条便道开工，深茂高铁叫我们约叶某乙和陈某甲商量赔偿一事，2014年10月17日，深茂高铁和陈某甲、叶某乙赔偿一起商量赔偿事宜，镇府工作人员作会议记录，最后深茂高铁同意赔偿28万给叶某乙和陈某甲。赔偿款的支付方式是公对公的，农场是省直属单位，赔偿款交到叶某乙和陈某甲时间较长，深茂高铁为了尽快支付补偿款，争取早日开工，便与织篢镇星光村委会签订协议，由深茂高铁将赔偿款先支付到织篢镇星光村委会，再由星光村委会将赔偿款交给叶某乙和陈某甲。
11、证人陈某乙、黄某的证言：证实陈某甲在高铁施工便道抢种树苗，高铁补偿279240元给陈某甲，汇款到织篢镇星光村委会帐户。
12、证人罗某的证言：证实高铁项目部在织篢镇星光段施工便道路量地的开始时间是2014年9月26日，最后时间是10月19日，陈某甲、叶某乙在山尾村的尾背岭和雷打石共种有风景树1631棵，在织篢农场共种有风景树7160棵，在米田村的王洛坡和林垌共种有风景树474棵。
（三）叶某乙、陈某甲的供述与辩解
1、叶某乙的供述：证实其和陈某甲于2014年国庆前至10月4日请工人到阳西县织篢农场十一队土地种植约一万多棵沉香树苗，有7000多棵种植在施工便道上。在种植前其知道深茂高铁主道经过织篢农场十一队那部分土地。其种树前没有问过农场或其他人，但陈某甲跟其说问过。其和陈某甲一共在阳西县织篢镇政府与深茂高铁方协商补偿青苗两次，第一次是2014年10月中旬（具体时间记不清），织篢镇政府征地组工作人员打电话通知其和陈某甲一起去到织篢镇政府开会，高铁方提出以12元一颗的标准补偿给其，其则提出要以50元一颗的标准补偿，最后双方谈不合就各自散了，高铁方问有无租地合同，其讲有，但没有拿给对方看。自第一次协商后的第三天上午，镇政府的工作人员再次打电话通知其和陈某甲过去镇政府会议室，高铁方的张总说一口价赔偿其青苗款20万元，姚振杰副镇长就发话说让其早点达成一致的意见。随后其提出要35万，最后双方让步以28万的赔偿款达成协议。当时其提出给卡号给张总汇款，这时高铁方的代表就说不能汇款到私人账户，于是姚副镇长就提出到时要么汇到织篢农场，要么汇款到星光村委会。其和陈某甲与高铁方代表在织篢镇政府第二次协商赔偿成功后才找何某补签租地合同。补签合同时其和陈某甲、何某在王某丙的家中谈的，当时何某说租地的事要咨询其拍档王某丙的同意，之后王某丙发话说没有经过他们同意就擅自种下树苗，提出要两万元的承包费，其心里觉得不爽正好接个电话于是就先离开了，后来陈某甲拿着已经签好了租地合同给其补签，一式两份，合同的签订时间提前。租地的费用也是陈某甲付的用了2万元。辩解种树苗的地是耕地开发不能丢荒的，虽然与自己没有关系，但种了树政府会感谢其，土地使用权不是其的，但种了树不会拔掉，是高铁找其谈的，因为种了树苗，当然要找何某补手续，何某告诉其没有土地使用权，其不管过程只管结果，签下来就行了。因为其接到镇政府通知后过几天其出差回来，陈某甲就打电话其说现在听人说我们在织篢农场十一队土地上种植的沉香树苗属于抢种，其当时就不认为是抢种，但是后来其想了想，既然认为我们是抢种的，其必须搞清楚情况再去拿钱。
2、陈某甲的供述：证实其于2014年中秋节过后约半个月请工人到阳西县织篢农场十一队土地种植约1.3万棵沉香树苗，其中有7100多棵种植在施工便道上。种植前其知道深茂高铁主干道经过织篢农场一队那部分土地，种树之前叶某乙讲地的事情搞好了，叫其去种，种树之前其没有联系过何某、王某丙和农场十一队。其看过何某与农场签订的协议书，上面只有林木砍伐权，没有土地使用权，但是其和他租地时，他说过可以在零星树木周围种农作物，若农场需要土地时就清理农作物归还土地。其和叶某乙一共在阳西县织篢镇政府与深茂高铁方协商补偿青苗两次，第一次是2014年10月14日上午10点左右，姚振杰副镇长打电话通知其和叶某乙一起去到织篢镇政府开会，高铁方问叶某乙农场上的树苗是不是他种的，叶某乙回答说是，并说土地是租农场的，有使用权。高铁方就提出以12元一颗的标准补偿给其青苗费，其和叶某乙觉得太低了，还价说要以50元一颗的标准补偿，最后双方谈不合就各自散了。自第一次协商后的第三天即2014年10月17日10时许，镇政府的工作人员再次打电话通知其和陈某甲过去镇政府会议室，高铁方的张总说一口价赔偿其青苗款25万元，姚振杰副镇长就发话说让其早点达成一致的意见。随后其提出要35万，最后双方让步以28万的赔偿款达成协议。当时其提出给卡号给张总汇款，这时高铁方的代表就说不能汇款到私人账户，随后高铁方就提出汇到织篢农场的账户。后来星光村委会打电话通知其去村委会领取青苗补偿款，其觉得不合手续所以还没去拿钱。
针对上诉人陈某甲提出的上诉理由、原审被告人叶某乙的辩解意见、上诉人陈某甲的辩护人的辩护意见以及阳江市人民检察院检察员出庭意见，根据本案查明的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下：
一、叶某乙、陈某甲是否构成诈骗罪。根据本案查明的事实，叶某乙、陈某甲为骗取青苗补偿款，在已拉好警戒线的高铁施工便道上，抢种沉香树苗。其后，为了能顺利取得青苗补偿款，又与实际上没有土地使用权的何某等签订租地合同，虚构在其有土地使用权的土地上种植沉香树苗的事实。因此，叶某乙、陈某甲主观上具有以非法占有为目的，客观上实施了抢种并签订租地合同虚构其有土地使用权的事实，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，应以诈骗罪追究刑事责任。本案中，高铁方明知叶某乙、陈某甲抢种及没有土地使用权的情况，但其基于何种心理状态支付补偿款不影响本案罪名认定。上诉人陈某甲及其辩护人、原审被告人叶某乙辩解其没有实施诈骗行为，高铁方支付青苗补偿款是因为工期紧，其不构成诈骗罪的理由不能成立，本院不予支持。另外，从本案证人王某甲、侯某等证言分析，陈某甲、叶某乙抢种范围长度1120米，宽度约5米至9.5米之间，且树苗排列密密麻麻，明显有别于正常的生产经营活动，进一步印证其具有在施工便道上抢种树苗骗取青苗补偿款的非法目的。因此，陈某甲、叶某乙辩解在补偿耕地种植树苗具有合法性的理由不能成立，本院不予支持。
二、叶某乙、陈某甲没有领取青苗补偿款是否构成犯罪中止。根据法律规定，犯罪中止必须是行为人出于自己的意志主动采取积极行为以防止犯罪结果的发生或者停止可以进行下去的犯罪活动。而根据本案查明的事实，叶某乙、陈某甲已实施了抢种、虚构其有土地使用权的事实，其后基于恐惧心理不敢领取青苗补偿款，但并未自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪，故不能构成犯罪中止。上诉人陈某甲及其辩护人提出其属于犯罪中止的理由不能成立，本院予以驳回。
三、叶某乙、陈某甲的诈骗数额是否应扣除成本。本案中，从叶某乙、陈某甲与高铁方最终达成的青苗补偿款数额分析，叶某乙、陈某甲主观上所要取得的钱款数额是279240元，而非扣除犯罪成本后的数额。尽管犯罪成本的多少会影响叶某乙、陈某甲实际获取的经济利益，但犯罪成本不能掩盖其真实的犯罪目的。因此，从主客观相一致原则的角度来看，诈骗数额是行为人使用诈骗手段骗取的财物的价值，而非实际获取的经济利益的价值。原审判决认定叶某乙、陈某甲诈骗数额为279240元符合法律规定，本院予以维持。上诉人陈某甲及其辩护人认为诈骗金额应扣除成本的理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人陈某甲、原审被告人叶某乙无视国家法律，以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，诈骗总金额为279240元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定定罪处罚。由于叶某乙、陈某甲属于犯罪未遂，补偿款到位后，其最终也没有到星光村委会领取补偿款，没有造成实际财产损失，主观恶性相对较小，且高铁方出具谅解书，请求不追究其刑事责任，故本院酌情对量刑部分在原审已作减轻处理的基础上再予从轻。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。综合叶某乙、陈某甲的犯罪事实、情节、性质以及社会危害程度，并综合考虑案件情况，原判量刑过重，本院予以纠正。上诉人陈某甲及其辩护人、原审被告人叶某乙认为其不构成犯罪的理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省阳西县人民法院（2015）阳西法刑初字第483号刑事判决第一、二项对叶某乙、陈某甲的定罪部分。
二、撤销广东省阳西县人民法院（2015）阳西法刑初字第483号刑事判决第一、二项对叶某乙、陈某甲的量刑部分。
三、上诉人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月19日起至2016年7月18日止；罚金限在本判决生效后一个月内向缴清）。
四、原审被告人叶某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月22日起至2016年7月21日止；罚金限在本判决生效后一个月内向缴清）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 俏
审 判 员 谭海蛟
代理审判员 陈仲贯
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 佘世韬
陈贵连