大连市甘井子区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甘民初字第7726号
原告宫俱宽，男，汉族，住址辽宁省大连市西岗区。
委托代理人高漪、高波，均系辽宁海文律师事务所律师。
被告慕晓霞，女，汉族，住址山东省荣成市。
委托代理人刘长礼，系荣成市王连街道办事处阴亮村村民委员会推荐代理人，男，汉族，住址辽宁省本溪市明山区。
被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司，住所地荣成市。
法定代表人王宁。
原告宫俱宽与被告慕晓霞、被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宫俱宽及其委托代理人高漪，被告慕晓霞的委托代理人刘长礼均到庭参加了诉讼。被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司经法院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年9月29日，被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司的职工被告慕晓霞在大连市甘井子区大连湾辽渔集团冰桥码头卸货时，不慎将正在行走的原告砸伤。致使原告右胫腓骨开放性、粉碎性骨折，肺挫伤，多发软伤等，给原告造成重大人身伤害，虽经住院治疗，至今不能正常行动和生活。被告曾经给原告支付医疗费2万元，根据鉴定结果，现原告要求判令二被告支付原告：医疗费104，880.06元、营养费18，000元（90天×200元）、护理费18，441元（6，147元×3个月）、误工费36，882元（6，147元×6个月）、鉴定费1，100元、交通费88.6元后续治疗费5，000元，以上数额总计184，391.66元。
被告慕晓霞辩称，被告慕晓霞原单位是荣成市斥山金洋绳网厂，原工作是做渔网销售，丈夫去世后，被告接替了丈夫的工作，现慕晓霞是自主经营者，购、销都是由自己负责，原告所诉主体错误。原告本身有过错，当时有七八个人在卸货，车还在移动，原告身为有行为能力人，不知躲避，原告需要承担主要责任。对于数额，司法中心鉴定的只是医科附属第一医院没有其他医院，原告的收据中还有西岗区医院、皮肤科医院，这些不能作为鉴定结果使用，不同意支付此类收据费用。营养费应按照50元/天，数额为4，500元。护理费按照60元/天计算，这是被告考察的护理底薪，数额为5，400元。误工费，休治时间180天没有异议，每天应按照100元计算，数额为18，000元。鉴定费、交通费及后续治疗费没有异议。
被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司未到庭，但庭前提交书面答辩状，认为被告与慕晓霞没有劳动合同，不存在劳动关系，也不存在劳务关系或雇用关系，被告是销售渔网企业，向外出售渔网任何人可以购买，也包括大连地区，但不排除向慕晓霞销售过渔网。由于不存在以上关系，根据相关法律法规被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司不应当承担责任。
经审理查明，2013年9月29日，被告慕晓霞雇佣装卸工陈记发、郭海军、石乃新卸货时，不慎将正在经过的原告宫俱宽砸伤。当日，被告慕晓霞雇佣三人从辽F693**货车上卸渔网具，地点为冰桥码头北头东侧，事故发生时共有两家卸货，砸伤原告的货物归被告慕晓霞所有。根据公安询问笔录，装卸工陈记发陈述“当我们将最后（共装4盘渔网）一盘渔网推下车时，听到车下面有人喊扎坏人了”，郭海军陈述“货主在车下指挥，由于渔网很重，我们三个一起往下推，在卸第二捆渔网的时候，听到车下有人喊砸到人了，于是我们就停止卸网，下车就看到一个人躺在地上”，石乃新陈述“当时我们三个推不动，还有几个船员帮推，当推下以后听有人说下面砸到人了，我们就停了，下车后看到一个人在地上躺的”。被告慕晓霞主张卸货过程中，驾驶员宋家德移动车辆车体发生晃动，共同导致原告受伤，应当承担共同侵权责任，并申请证人高乐出庭作证该事实。慕晓霞表示挪车过程中车头移动，车体晃动不大，并申请追加宋家德、宋晓鹏及中华联合财产保险股份有限公司丹东市东港支公司作为被告。
又查明，原告受伤后于2013年9月29日被送至大连医科大学附属第一医院进行诊治，入院诊断为：1、右胫腓骨开放性、粉碎性骨折。2、肺挫伤。3、胸12、腰4椎体骨折。4、多发软组织伤。5、肺大疱。6、脂肪肝。7、前列腺钙化。8、腰间盘突出。9、左小腿皮肤坏死。于2013年11月1日出院，出院诊断为：1、右胫腓骨开放性、粉碎性骨折。2、肺挫伤。3、胸12、腰4椎体骨折。4、多发软组织伤。5、肺大疱。6、脂肪肝。7、前列腺钙化。8、腰间盘突出。9、左小腿皮肤坏死。出院医嘱：1、严格卧床1个月，患肢禁止负重。2、一周后骨科门诊复诊。3、根据皮肤坏死状况决定是否进行再次手术。4、门诊医师指导下功能锻炼。5、严格控制血糖、监测血糖，内分泌门诊会诊，调整降糖类药物。2013年12月25日再次入院，入院诊断：右胫腓骨骨折术后，2014年1月17日出院，出院诊断：右胫腓骨骨折术后，出院医嘱：1、内分泌门诊治疗，控制血糖。2、骨科门诊加强换药，禁止负重，医师指导下功能锻炼，预防血栓形成。两张辽宁省医疗机构住院医疗费收据显示医疗费数额为96，198.67元（79，601.6元+16，597.07元），50张门诊医疗费收据显示医疗费数额为4，296.26元（120元+16元+155.4元+120元+27.5元+22元+22元+22元+210元+120元+120元+7元+22元+16.5元+22元+22元+22元+22元+22元+22元+22元+16.5元+22元+22元+22元+22元+35.2元+27.5元+44元+44元+3元+3元+3元+3元+3元+3元+3元+3元+3元+3元+6.46元+5.5元+187.67元+6元+179.3元+135.3元+255.91元+2，047.52元+11元+22元），原告共花费医疗费数额为100，494.93元（96，198.67元+4，296.26元）。原告共花费交通费88.6元，被告认可该数额。2015年6月1日原告第三次住院治疗，主要诊断：右胫腓骨骨折术后，并于2015年6月8日出院，出院医嘱：1、患肢禁剧烈活动；2、每3天换药，术后2周拆线；3、骨科随诊。此次住院共花费医疗费4，384.53元（4，333.03元+3元+16.5元+3元+22元+7元），三次住院共花费医疗费104，880.06元，即原告起诉金额。被告慕晓霞认可原告后续治疗费数额为5，000元，曾向原告支付过21，000元，原告无异议。
再查明，依照原、被告申请，经摇号选定辽宁学苑司法鉴定中心进行鉴定，其中原告鉴定事项为：1、伤残等级。2、休治时间。3、是否需要加强营养及营养期限。4、是否需要陪护及陪护期间。被告鉴定事项为：1、医疗花费是否合理（包括门诊）。2、住院治疗、用药是否合理。3、是否需要后续治疗。辽宁学苑司法鉴定中心出具辽学鉴[2017]医鉴字第431号鉴定意见书，鉴定意见为：宫俱宽所受损伤构不成伤残等级，休治时间为伤后180日（含住院期间）。伤后设1人陪护90日（含住院期间）。伤后给予营养补偿90日（含住院期间）。后续治疗费用5，000元。伤后治疗及用药均合理。
本院所确认的上述事实，有大连市甘井子区公安分局大连湾边防派出所公安询问笔录、大连医科大学附属第一医院病志及医疗费收据、门诊收费票据、发票、预交金收入凭据、收条、证人证言、当事人陈述及本院的庭审笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。
本院认为，公民的生命健康权受到法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等合理费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，本案中，被告慕晓霞雇佣装卸工在卸货过程中未注意正在经过的原告，且事件发生时雇主慕晓霞正在监督整个装卸过程，故因雇员卸货致原告受伤，被告慕晓霞应当承担赔偿责任。关于慕晓霞要求追加司机宋晓鹏及保险公司参加诉讼、认为由于司机移动车辆导致车体晃动共同致原告损害的观点，现根据事件发生后公安机关对三位雇员的询问笔录可以确定，导致原告受伤的原因是渔网绳过重，雇员在集体“推”下货车时没有看到车下有人，且事件发生地点属于行人、车辆可正常经过的码头，被告慕晓霞在公共空间装卸货物应当对周围环境进行合理监督及提示，故对于被告此项辩称，本院不予支持。关于慕晓霞主张原告为完全民事行为能力人，其未能注意周围环境应当承担主要责任的观点，无事实和法律依据，本院亦不予支持。
关于被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司是否应当承担责任问题。原告主张慕晓霞系荣成市斥山金海渔网绳有限公司员工，但未能提供证据予以证明，被告荣成市斥山金海渔网绳有限公司未到庭，但其提供的书面答辩状否认劳动关系事实，被告慕晓霞亦主张双方仅为买卖合同关系。因此，荣成市斥山金海渔网绳有限公司无需向原告承担赔偿责任，相应责任由被告慕晓霞承担。
关于原告的合理损失：1.关于要求被告支付医疗费104，880.06元的诉请，有住院医疗费收据为凭证且有住院病历佐证，本院予以支持。依据被告申请，委托鉴定的鉴定材料包括原告举证的所有门诊收据，故对于被告辩称部分收据不属鉴定意见指明材料的观点，本院不予认可。2.关于营养费。根据鉴定意见伤后给予营养补偿90日，本院酌定营养费数额为9，000元（100元×90天）。3.关于护理费。原告没有提供证据证明陪护人的收入也没有证据证明雇佣陪护人员，故本院认为按照参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，每天100元较为适宜，故护理费数额为9，000元（100元×90天）。4.关于误工费。原告未提供证据证明其工资收入，故其误工损失应按照司法鉴定意见书确定的180天，参照2016年度大连市城镇居民人均纯收入38，050元计算，具体数额为18，764元[180×（38，050元÷365天）]。5.关于鉴定费1，100元、交通费88.6元及后续治疗费5，000元，被告对数额均无异议，对该项诉讼请求，本院予以支持。因原、被告均认可被告已经支付21，000元，故被告慕晓霞应当支付原告各项损失费用数额为126，833元（104，880.06元+9，000元+9，000元+18，764元+1，100元+88.6元+5，000元-21，000元）
综上所述，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告慕晓霞给付原告宫俱宽医疗费104，880.06元、营养费9，000元、护理费9，000元、误工费18，764元、鉴定费1，100元、交通费88.6元、后续治疗费5，000元，扣除已付款项后合计人民币126，833元。
二、驳回原告宫俱宽其他诉讼请求。
上述有给付内容的款项，逾期付款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，988元（原告已预付），由被告慕晓霞负担，剩余2，537元退回原告宫俱宽。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
申请执行的期限为二年。
审 判 长 李 曦
人民陪审员 赵志武
人民陪审员 李景洋
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 刘婷婷
附相关法条：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。