福建省厦门市翔安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）翔民初字第398号
原告谢太阳，男，汉族，1954年8月17日出生。
委托代理人腾久银，重庆市彭水县桑柘法律服务所法律工作者。
被告厦门市翔安区马巷交通运输公司，住所地厦门市翔安区马巷镇巷西路。
法定代表人朱无忌。
委托代理人黄勇宾、陈碧花，福建翔联律师事务所律师。
原告谢太阳与被告厦门市翔安区马巷交通运输公司（以下简称马巷运输公司）劳动争议一案，本院于2014年2月12日予以立案受理，依法由审判员张春雷适用简易程序公开开庭进行了审理。谢太阳的委托代理人滕久银、马巷运输公司的委托代理人黄勇宾与陈碧花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢太阳诉称，其是被告马巷运输公司聘请的驾驶员，2012年11月26日16时许，谢太阳和公司的另外一位驾驶员谢福宝一起轮流驾驶马巷运输公司的车辆（闽D371**）往晋江市一货运站装货。途中，在晋江市新塘街道荆山路段时，因下雨，为保持车厢干燥，谢太阳到车厢上盖帆布，谢福宝留在驾驶座上操控车辆。因谢福宝的操作失误，导致谢太阳从车厢上跌落受伤，被送往石狮市医院住院治疗，现已出院养伤。谢太阳在该事故中所受的伤害于2013年6月13日经厦门市人力资源和社会保障局以（2013070257）号工伤认定书认定为工伤，其伤残程度于2013年11月25日经厦门市劳动能力鉴定所鉴定为八级伤残。因此，马巷运输公司应赔偿谢太阳以下费用：1、一次性工伤医疗补助金为：全国平均年龄男性为75.8岁，谢太阳现年59岁，年龄差额×八级伤残0.3个月×福建省上年度（2012）职工平均工资44979元／年×12个月=18891.18元；2、一次性伤残就业补助金为：全国平均年龄男性为75.8岁，谢太阳现年59岁×八级伤残0.3个月×福建省上年度（2012）职工平均工资44979元／年×12个月=18891.18元；3、一次性伤残补助金为：谢太阳在岗时每月工资为2500元，因低于福建省上年度（2012年）职工平均工资，应按照福建省职工平均工资44979元／年计算，即3748.25元／月×11个月=41230.75元；4、护理费为住院42天×福建省上年度（2012年）职工平均工资3748.25元／月即124元／天=5208元；5、受伤住院及留薪期间工资为：2012年11月26日受伤住院计算至鉴定前一日即2013年11月24日，福建省上年度（2012年）职工平均工资44979元／年即3748.25元／月，故该项费用为44855元；6、医疗费为29227.83元；7、营养费为医疗费28232.25元×营养系数10%=2823.22元。8、住院期间伙食补助费为住院42天×50元／天=2010元；9、交通费为2000元；10、鉴定费320元；上述10项费用共计165457.16元。综上所述，谢太阳因在工作中受到伤害，理应即及时到补偿，但马巷运输公司一直不履行义务，谢太阳请求判令：1、马巷运输公司立即赔偿谢太阳工伤补偿金等各项费用共计165457.16元；2、由马巷运输公司承担本案的全部诉讼费用。
被告马巷运输公司辩称，其已经就本起事故造成的损害向原告谢太阳支付赔偿金357523.79元，已超过了其诉求金额。本起事故是因为职务行为引起的，不是因为第三人引起的侵权事故，不能双重索赔，只能进行工伤赔偿。在我方提供的双方当事人的调解协议第二条约定“双方当事人不再以本事故为由主张相关民事权利”，该相关民事权利包括本案的工伤事故赔偿事宜。
本院经审理查明，原告谢太阳系被告马巷运输公司的员工，岗位是货车驾驶员。2012年11月26日16时许，谢太阳和谢福宝一起驾驶马巷运输公司的闽D371**号车前往晋江市一货运站装货。行至晋江市新塘街道荆山路段时，因下雨，为保持车厢干燥，谢太阳到车厢上盖帆布，谢福宝留在驾驶座上操控车辆。后因谢福宝操作失误，导致谢太阳从车厢上跌落至地面受伤，被送往石狮市医院住院治疗42天，出院诊断为重型闭合性颅脑损伤、胸部损伤、双侧大脑中动脉及椎-
基底动脉供血不足、右锁骨骨折、右肾上腺血肿等。经晋江市公安局交警大队认定，谢福宝承担本事故的全部责任。2013年6月13日，厦门市人力资源和社会保障局认定谢太阳为工伤。2013年11月25日，厦门市劳动能力鉴定委员会认定谢太阳的伤残构成八级伤残，谢太阳为此支出鉴定费320元。2014年2月12日，谢太阳向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委决定不予受理。
审理中，马巷运输公司提供一份晋江市道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会调解协议及交通事故经济赔偿凭证，主张本事故已经交警部门调解并当场以现金方式支付完毕。根据上述协议，谢太阳、陈期林于2013年4月23日就本事故达成如下协议：1、赔偿义务人陈期林赔偿给受害人谢太阳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费和后续治疗费等各项损失共计357523.79元，扣除赔偿义务人已付的28617.83元，余额328905.56元当即付清（包括残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费等）；双方当事人不再以本事故为由主张相关民事权利。在交通事故经济赔偿凭证中，数额为357523.79元，谢太阳在收款人一栏签名。对此，谢太阳主张调解协议及赔偿凭证只是为了用于向保险公司理赔所做的手续，马巷运输公司并未实际支付款项。谢太阳并提供了一份晋江市道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会四中队调解室出具的证明，其内容为：“本室于2012年12月7日受理谢太阳与谢福宝道路交通事故损害赔偿纠纷一案。谢太阳受伤后，谢福宝的雇主陈期林支付医疗费3000元、14000元，付14000元的同时付还原欠谢太阳的工资6000元。2013年4月23日双方到室调解，陈要求本室依城镇居民标准计算出谢太阳应得的赔偿金额，而后制作调解协议，开具付款凭证，其可凭这些材料及向谢太阳收取的治疗手册到保险公司理赔，理赔后即将所得赔偿款支付给谢太阳。经测算，可得赔偿款357523.79元，双方在调解协议及付款凭证上签字。以上手续由陈取走欲向保险公司索赔，陈并无支付赔偿款给谢太阳。”
另查明，谢太阳主张其在岗期间月工资为2500元，马巷运输公司对此未提出异议。同时，双方均确认陈期林系马巷运输公司在该事故中的委托代理人，其曾代表公司向谢太阳支付医疗费17000元。
根据谢太阳、马巷运输公司的陈述和举证情况，双方争议的焦点主要是：马巷运输公司是否应向谢太阳支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、受伤住院及停工留薪期间工资、医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费和鉴定费？
本院认为，马巷运输公司虽以调解协议和赔偿凭证主张其已向谢太阳支付了357523.79元赔偿款，但根据晋江市道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会四中队调解室的证明，调解协议和赔偿凭证系用于保险理赔，除陈期林支付的17000元医疗费外，其余款项并未实际支付给谢太阳。因此，马巷运输公司未及时为谢太阳缴纳工伤保险，故应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向谢太阳支付工伤费用。具体项目如下：
1、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。谢太阳主张其现年59岁，全国平均年龄男性为75.8岁，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为（75.8-59）×八级伤残0.3个月×福建省上年度（2012）职工平均工资44979元／年÷12个月=18891.18元。本院认为，谢太阳的工资为2500元／月，低于统筹地区职工平均工资4377元／月的60%即2626.2元，故应按照2626.2元计算。因谢太阳的年龄差额为16.8岁，不满一年按一年计算为17岁，八级伤残每满一年支付0.3个月，故本院认定谢太阳的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为17×0.3×2626.2元=13393.62元。
2、一次性伤残补助金。因八级伤残一次性伤残补助金标准为11个月的本人工资，结合前述分析认定，谢太阳的一次性伤残补助金应为2626.2元×11个月=28888.2元。
3、护理费。因谢太阳未能提供医嘱证明其在住院期间需要护理，故本院对其主张的住院护理费5208元不予支持。
4、停工留薪期工资。谢太阳主张应自2012年11月26日受伤住院计算至鉴定前一日即2013年11月24日，按福建省上年度（2012年）职工平均工资44979元／年即3748.25元／月计算，故该项费用为3748.25元／月×12个月=44855元。因谢太阳的停工留薪期未超过12个月，故其停工留薪期应从自2012年11月26日计算至2013年11月24日，共11.9个月。因此，本院认定谢太阳的停工留薪期工资为2626.2元／月×11.9月=31251.78元，超出的部分，本院不予支持。
5、医疗费。谢太阳主张医疗费为29227.83元，因未超出其提交的医疗费用票据数额，故本院予以支持。
6、营养费。谢太阳主张营养费2823.22元，因该项诉求无法律依据，本院不予支持。
7、住院伙食补助费，谢太阳主张为42天×50元／天=2010元，因其主张的标准过高，本院依法予以认定为42天×20元／天=840元。
8、交通费。对于谢太阳主张的500元交通费，因其未到统筹地区以外就医，故本院对其该项诉求不予支持。
9、鉴定费。因谢太阳发生工伤是在马巷运输公司应当参加而未参加工伤保险期间，劳动能力鉴定费用应由马巷运输公司支付，故本院对谢太阳主张的320元鉴定费予以支持。
综上第1至9项，马巷运输公司应向谢太阳支付的工伤费用为117315.05元。
上述事实，有原告谢太阳和被告马巷运输公司陈述在案的庭审笔录及谢太阳提供的厦门市职工工伤与职业病认定书、厦门市翔安区劳动争议仲裁委会不予受理仲裁申请决定书、病历材料、医疗费用票据、厦门市劳动能力鉴定书及发票、晋江市道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会四中队调解室证明、马巷运输公司提供的晋江市道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会调解协议及交通事故经济赔偿凭证予以佐证，以上证据已经公开开庭质证，并经本院审核，可以采信。
综上，本院认为，劳动者的权益受法律保护，被告谢太阳因工伤造成八级伤残，马巷运输公司应当参加工伤保险而未参加，故应按规定的工伤保险待遇项目和标准向谢太阳支付费用。根据前述认定，马巷运输公司应向谢太阳支付一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费等共计117315.05元。扣除马巷运输公司已向谢太阳支付的医疗费17000元，马巷运输公司还应向谢太阳支付100315.05元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、厦门市翔安区马巷交通运输公司应于本判决生效之日起十日内向谢太阳支付一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费等共计100315.05元；
厦门市翔安区马巷交通运输公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、驳回谢太阳的其余诉讼请求。
本案案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取为5元，由厦门市翔安区马巷交通运输公司负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 张春雷
二〇一四年五月六日
代书记员 陈雅静
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
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提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。