浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙商终字第3号
上诉人（原审被告）义乌××酒店有限公司，住所地：
浙江省××江××都××家园××502。
法定代表人：叶×。
委托代理人：吴×、张乙。
被上诉人（原审原告）骆××。
委托代理人：陈××。
原审被告：张甲。
原审被告：徐××。
原审被告：义乌××图商务酒店有限公司，住所地：浙
江省××××号。
法定代表人：张甲。
以上三原审被告共同委托代理人：吴×、张乙。
上诉人义乌××酒店有限公司为与被上诉人骆××、原
审被告张甲、徐××、义乌××图商务酒店有限公司民间借贷
纠纷一案，不服金华市中级人民法院（2008）金中民二初字第
123号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合
议庭，公开开庭进行了审理。义乌××酒店有限公司的委托代
理人吴×、张乙，骆××的委托代理人陈××，原审被告张甲
、徐××、义乌××图商务酒店有限公司共同委托代理人吴×
、张乙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审判决认定：2007年12月1日张甲出具了两份借条，两
份借条分别某某：“今向骆××借到人民币肆佰壹拾壹万元正
（￥4110000.00元）定于2008年1月20日归还，借款利息为银
行同期利率的四倍，在出具本借条时款已收到，特立此据。借
款人张甲”，“今向骆××借到人民币伍佰捌拾万元正（￥58
00000.00元）定于2008年4月1日归还，借款利息为银行同期利
率的四倍，在出具本借条时款已收到，特立此据。借款人张甲
”。义乌××图商务酒店有限公司、义乌××酒店有限公司作
为担保人在两份借条上分别签字、盖章。徐××与张甲系夫妻
关系。骆××的诉讼请求：1、张甲返还借款本金9910000元，
利息773560.85元，逾期利息629531.86元，以上共计11313092
.71元（其中逾期利息计算至2008年5月15日，此后按银行同期
贷款利率四倍算至实际还款之日止）；2、徐××、义乌××
图商务酒店有限公司、义乌××酒店有限公司承担连带还款责
任；3、由张甲、徐××、义乌××图商务酒店有限公司、义
乌××酒店有限公司支某某案的诉讼费用。
原审法院认为，张甲出具借条的行为可以认定张甲向骆
××借款的事实，张甲未按约归还借款，应承担相应的民事责
任，故张甲应依约归还骆××借款本金及相应的利息。骆××
与张甲约定的利息为中国人民银行同期贷款利率的四倍，并不
违反法律的相关规定，依法予以支持。徐××系张甲的妻子，
双方在夫妻关系存续期间，张甲的个人借款，应认定为系与徐
××的共同债务，故徐××应承担共同还款责任。义乌××图
商务酒店有限公司与义乌××酒店有限公司在借条上的担保人栏盖章、签名，表明其对张甲的债务承担担保责任，各方对保
证方式未作约定，依法应承担连带保证责任。张甲、徐××、
义乌××图商务酒店有限公司、义乌××酒店有限公司未到庭
参加诉讼，系其对自身权利的放弃，依法缺席判决。依照《中
华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国
合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担
保法》第十九条、第二十一条、最高人民法院《关某某用＜中
华人民共和国婚姻法＞若干问题解释（二）》第二十四条之规
定，于2008年8月4日判决如下：一、张甲、徐××在判决生效
后十日内归还骆××借款本金9910000元及利息（自2007年12
月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至本判
决生效之日止）；二、义乌××图商务酒店有限公司、义乌×
×酒店有限公司对上述第一项款项承担连带责任。如果未按判
决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国
民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间
的债务利息。案件受理费89679元，财产保全费5000元，合计9
4679元，由张甲、徐××负担，义乌××图商务酒店有限公司
、义乌××酒店有限公司对上述费某某担连带责任。
一审宣判后，义乌××酒店有限公司不服，向本院提起
上诉，其上诉理由：1、一审判决确认的借款事实不具真实性
，原审判决以数额分别为580万、411万的两张借条认定张甲向
被上诉人骆××借款的事实是不真实的，其中超过50%的数额
为高利贷利息，而非借款本金。2、一审判决认定义乌××图
商务酒店有限公司承担连带保证责任属事实认定不清、法律适用不当。本案借款人张甲系义乌××图商务酒店有限公司股东
之一，被上诉人骆××知悉，义乌××图商务酒店有限公司为
其股东提供担保未经股东会同意，按照《公司法》和《担保法
》相关规定，义乌××图商务酒店有限公司的担保合同应无效
。一审判决未查清上述事实，要求义乌××图商务酒店有限公
司承担连带担保责任法律适用错误。其上诉请求：1、要求确
认张甲与被上诉人的借款本金是580万元，扣除张甲已还的200
万元，义乌××酒店有限公司应在380万元本息范围内承担担
保责任。2、义乌××图商务酒店有限公司提供的担保应该是
无效的，故不应当承担担保责任。
被上诉人骆××答辩称：一、一审中，被上诉人提供了
两份借条，均具有合法性，应认定有效。上诉人也没有任何证
据能够否认该两份借条不是张甲的真实意思表示。二、上诉人
认为山图某某不应当承担连带保证责任，没有事实和法律依据
。首先，公司法并没有明文禁止公司股东不能为公司对外提供
担保；第二，张甲在山图某某享有70％的股权，属于绝对控股
，应该在张甲绝对控股的情况下，要求山图某某提供股东会决
议没有任何实际意义。所以原审判决认定事实清楚，适用法律
正确，应予以维持。
原审被告张甲、徐××、义乌××图商务酒店有限公司
未提交书面答辩状。庭审中表示同意上诉人义乌××酒店有限
公司的上诉意见。
二审期间，上诉人义乌××酒店有限公司提供了五组证
据。证据一骆××手书账目来往，拟证明骆××与张甲之间真实的借款情况，其中出借本金为580万元，利息为611万元，及
本案两借条的衍生过程。证据二4份借条，拟证明均系张甲所
写的借条，是张甲向骆××借款的真实情况，并与第一组证据
相佐证。证据三2份收据，系骆××所写收据，拟证明张甲向
骆××还款事实。证据四借条，拟证明2007年5月30日骆××
的借款利息为183万元，并为一审判决所认定。证据五工商登
记资料，拟证明义乌××图商务酒店有限公司的股东情况。
被上诉人骆东某某证认为：证据一真实性没有异议，该
证据的形成时间是2007年12月份，在此之前，张甲共向骆××
借款本金是580万元。后来两人对利息进行了结算，由于张甲
当时无力偿还利息，所以张甲承诺利息在1月30日前支付，也
就是说双方对利息进行了结算，并且重新确立了借款关系，这
并不属于计算复利的禁止规定，而且这也能够证明张甲将利息
重新确立为借款是其真实意思表示，并没有违反法律的规定，
所以该证据除了能够证明双方580万元借款的真实性以外，还
证明双方重新确立了411万元的借款关系。证据二，由于双方
重新确立过借款关系，对四份借条是否属于当时的借条，不能
确定。我方认为借条应当以双方2007年12月份出具的580万元
的借条为准。证据三，第一份150万元的收据，与本案没有关
联性，收据的发生时间是2007年5月11日，而双方最终结算的
时间是2007年12月份，在双方往来账目的单据中也没有涉及15
0万元。该150万元是张甲向被上诉人临时借款周转，后来张甲
将150万元归还给骆××，由骆××出具了一份收据，也就是
说150万元是另案的，并双方也已经两清，与本案无关。第二份30万元的收据，真实性没有异议，确实收到该30万元，也是
被上诉人唯一收到的一笔利息。证据四，由于双方此后已经重
新进行了结算，故欠条没有任何证据效力。证据五，真实性没
有异议，工商资料里反映出张甲占有70％的股份，属于控股股
东，张丙是张甲的妹妹，实际该公司为张甲一人所有，其妹妹
的股份仅仅是挂名，所以上诉人主张要经过股东会决议才能对
外进行担保，对本案来说没有实际意义。
被上诉人骆××和原审被告二审均没有提供新证据。
本院认定：被上诉人对上诉人提供的五份证据的真实性
无异议，予以确认，与本案的关联性将结合本案其它证据予以
综合认定。
二审查明的事实：一、张甲向骆××借款580万元本金，
2007年12月份，张甲与骆××对利息予以结算，由于张甲当时
无力偿还本息，张甲就580万元和未偿还利息411万元重新出具
二份借条。两份借条载明内容与原审判决认定一致。二、二审
查明的其它事实与原审认定一致。
本院认为：上诉人义乌××酒店有限公司对原审判决580
万元本息的认定及处理没有异议，对此不作审查。现就本案争
议的问题分析如下：
（一）411万元系张甲与骆××在2007年12月前形成的借
款关系所产生的利息，而本案审理的系2007年12月后骆××与
张甲之间的借款关系。骆××在一审中就张甲2007年12月1日
出具的两份借条载明的内容提起诉讼，义乌××酒店有限公司
和义乌××图商务酒店有限公司是对2007年12月1日张甲确认骆××的借款予以担保。2007年12月1日前张甲和骆××之间
借款利率高低问题不属本案审理范围，况且借款人张甲亦未提
出异议，义乌××酒店有限公司上诉提出对2007年12月1日前
张甲和骆××之间借款利息重新结算的上诉理由没有事实和法
律依据，不予支持。
（二）义乌××酒店有限公司主张张甲已归还200万元，
依据系二审中提供的证据三2份收据，该二份收据分别某某：2
007年5月11日骆××收到张甲150万元和2007年8月24日骆××
收到张甲30万元，以及义乌××酒店有限公司称张甲还有20万
元现金直接交给骆××，但书面证据没有。骆××辩称：20万
元现金没有收到，一份收据载明的150万元与本案没有关联性
，另一份收据载明30万元，系收到的利息。本院认为：（1）
两份收据载明的时间系2007年5月11日和2007年8月24日，均在
二份借条载明的时间2007年12月1日前。还款行为发生在借条
出具后的前几个月，这不符合逻辑。（2）义乌××酒店有限
公司主张张甲还有20万元现金直接交给骆××，而骆××予以
否定。而义乌××酒店有限公司又未能提供张甲有20万元现金
直接交给骆××的其它证据。对此，在没有其它证据证明的情
况下，义乌××酒店有限公司主张张甲还有20万元现金直接交
给骆××理由不能成立。此外，二份收据载明的数额之和系18
0万元，与义乌××酒店有限公司主张张甲已归还200万元数额
不符。据此，义乌××酒店有限公司要求在本案中扣除张甲借
款本金200万元证据不足，不予采信。
（三）骆××对411万元是利息款没有异议，若再按银行同期同类贷款利率四倍计算利息，不符合有关金融法规。故义
乌××酒店有限公司主张411万元系利息款，不能再计利息的
上诉理由成立，应予支持。
（四）义乌××酒店有限公司上诉提出要求确认义乌×
×图商务酒店有限公司提供的担保无效并免除其担保责任。因
义乌××图商务酒店有限公司二审未提出上诉，其对所承担的
责任并无异议。若免除义乌××图商务酒店有限公司担保责任
，反而会加重上诉人义乌××酒店有限公司责任，为尊重当事
人自治原则，义乌××酒店有限公司此项上诉理由不予支持。
综上，原审法院基于当事人举证情况所作出的事实认定
清楚，适用法律正确。现根据上诉人义乌××酒店有限公司二
审提交的新证据予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法
》第一百五十三条第一款第（三）项、最高人民法院《关于民
事诉讼证据的若干规定》第四十六条之规定，判决如下：
一、撤销金华市中级人民法院（2008）金中民二初字第1
23号民事判决书；
二、张甲、徐××在判决生效后十日内归还骆××借款
本金580万元及利息（自2007年12月1日起按中国人民银行同期
同类贷款利率的四倍计算至本判决生效之日止）；
三、张甲、徐××在判决生效后十日内归还骆××借款
利息411万元。
四、义乌××图商务酒店有限公司、义乌××酒店有限
公司对上述第二、三项款项承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费89679元，财产保全费5000元，合计9467
9元，由张甲、徐××负担，义乌××图商务酒店有限公司、
义乌××酒店有限公司对上述费某某担连带责任。二审案件受
理费39680元，由义乌××酒店有限公司承担35000元，由骆×
×承担4680元。二审案件受理费39680元，由义乌××酒店有
限公司承担35000元，由骆××承担4680元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 梅
审 判 员 杜正民
代理审判员 王 丽
二〇〇九年三月十六日
书 记 员 吕 俊