贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终600号上诉人（原审被告）：姜光忠，男，1977年1月28日出生，满族，贵州省大方县人，现住贵州省大方县，联系。被上诉人（原审原告）：贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县安洛乡闽安煤矿。住所地，贵州省金沙县安洛乡河塘村。注册号520000000033716，组织机构代码76609172-7。负责人:朱少游，该矿总经理。上诉人姜光忠因与被上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县安洛乡闽安煤矿（以下至主文前简称闽安煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院(2016)黔0523民初2327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月24日立案后，依法组成合议庭，因二审期间对姜光忠进行询问，其称一审认定事实清楚，故二审不开庭进行了审理。本案现已审理终结。姜光忠上诉请求：撤销原判，依法改判闽安煤矿支付各项工伤保险待遇：1、离职体检费240元；2、检查费300元；3、住宿费384元；4、交通费625元；5、停工留薪期工资4425元/月ⅹ12个月=53100元;6、住院期间的护理费为4425元/月÷30天ⅹ89天=13127.50元；7、一次性伤残就业补助金4425元/月ⅹ26个月=115050元；8、支付我停工留薪期外11个月的工伤保险待遇工资4425元/月ⅹ11个月ⅹ60%=29205元。赔偿我12个月停工留薪期的工伤保险待遇为4425元/月ⅹ12个月=53100元;赔偿我11个月停工留薪期外的工伤保险待遇为4425元/月ⅹ11个月ⅹ60%=29205元。全部共计294336.50元。事实及理由：1、根据建筑法、矿业法的相关规定，应按省统筹地区上年度的工资计赔，2016年才赔偿我停工留薪期的工资则应以2015年省统筹地区的工资为4425元计赔，为4425元/月ⅹ12个月=53100元，一审判决以2014年计赔，故上诉。2、住院期间的护理费根据《工伤保险条例》第34条之规定，按省统筹地区上年度职工工资计算为4425元/月÷30天ⅹ89天=13127.50元，这是有明确规定的，以其他服务业的工资标准计算，我不服。3、我的一次性伤残就业补助金应以省统筹地区4425元/月ⅹ26个月=115050元计算，一审判决以毕节市城镇工资计算，我不服。4、根据工伤保险条例33条规定，停工留薪期又叫工伤医疗期，原工资福利应按月支付，待评定伤残等级后，才对我停发原待遇。根据《工伤保险条例》第36条第二项对六级伤残的规定，我与闽安煤矿还未解除劳动合同，其应按月发放我原工资60%的工资，保险法39条也有这些明确的规定。但闽安煤矿在我出院后不管我死活，从未给我任何工伤保险待遇。根据我们双方签订的《劳动合同》第二十一条，第三十七条，闽安煤矿应支付我50%以上100%以下支付我赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第九十一条第一款规定克扣工资应进行赔偿，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一款规定未按劳动合同约定或国家规定及时支付劳动报酬的，除支付应支付金额外，还应加付50%以上100%以下的赔偿金，闽安煤矿拖欠我伤后长达二十三个月的工伤保险待遇款，所以除应支付我停工留薪期的工资4425元/月ⅹ12个月=53100元，另加付我停工留薪期工资的赔偿金为4425元/月ⅹ12个月=53100元；对我停工留薪期外11个月的赔偿金为4425元/月ⅹ11个月ⅹ60%=29205元。闽安煤矿二审未作答辩。闽安煤矿向一审法院起诉请求：1、闽安煤矿支付姜光忠各项工伤保险待遇共计100000元；2、诉讼费由姜光忠承担。事实和理由：姜光忠于2014年12月19日在闽安煤矿井下做工受伤，伤后当天到金沙中医院住院治疗，2015年8月20日经金沙人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2016年1月25日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级，停工留薪期为12个月。2016年7月13日经金沙劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：由原告支付被告各项工伤待遇共计163684元。闽安煤矿认为，仲裁裁决错误，姜光忠是参保职工，闽安煤矿只支付姜光忠部分工伤款。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。双方有争议的事实有：姜光忠住院期间是几人护理。姜光忠称其住院期间为二人护理，但未举证证明，闽安煤矿称不清楚，故应认定姜光忠住院期间为一人护理。一审法院认为，姜光忠在庭审中请求解除其与原告闽安煤矿的劳动关系符合《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项的规定，予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的相关规定，闽安煤矿应支付姜光忠的各项工伤保险待遇为：1、离职体检费240元；2、检查费300元；3、住宿费384元；4、交通费625元；5、停工留薪工资，被告因工伤停工留薪期为12个月，依照2014年贵州省采矿业职工年平均工资为50309元计算，为50309元/年÷12月/年×12月＝50309元；6、住院期间护理费，被告因工伤住院89天，按一人护理，依照2014年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资34214元（93.74元/天）计算，为93.74元/天×89天＝8342.86元；7、一次性伤残就业补助金，按26个月计算，依照2015年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资49,551元／年计算，为49,551元／年÷12月/年×26月＝107360.50元。以上各项工伤保险待遇共计167561.36元。对于被告主张加付60%的工资和支付50%至100%的赔偿金的主张，一审法院认为，上述主张属劳动合同争议，依法应适用仲裁前置程序，故姜光忠可就此依法申请劳动仲裁。综上，闽安煤矿应支付姜光忠各项工伤保险待遇共计167561.36元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原、被告的劳动关系；二、由原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙安洛乡闽安煤矿在本判决生效后10日内一次性支付姜光忠离职体检费、检查费、住宿费、交通费、停工留薪工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金共计167561.36元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州天健矿业集团股份有限公司金沙安洛乡闽安煤矿负担。二审中，当事人没有提交新证据。对原仲裁查明的事实及一审查明的事实，当事人无争议，本院予以确认：姜光忠于2014年12月19日在闽安煤矿井下做工受伤，伤后当天到金沙中医院住院治疗89天。闽安煤矿支付了住院期间的医疗费，姜光忠住院期间由其家属一人护理。2015年8月20日经金沙人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2016年1月25日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级，停工留薪期为12个月。姜光忠于2014年12月19日在闽安煤矿发生工伤时属于参保状态，2016年3月15日在金沙中医院体检为未见异常。闽安煤矿应支付姜光忠的各项工伤保险待遇未支付。2016年7月13日经金沙劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：由闽安煤矿支付姜光忠各项工伤待遇共计163684元。闽安煤矿认为，仲裁裁决错误，姜光忠是参保职工，闽安煤矿只支付姜光忠部分工伤款，故起诉至一审法院。二审期间，经询问姜光忠，应由社保基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金已取得。本院认为，姜光忠发生工伤时处于参保状态，部分工伤保险待遇项目应由工伤保险基金支付。应由闽安煤矿支付姜光忠的工伤保险待遇项目：1、关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期原工资福利待遇不变。姜光忠的月工资，双方当事人均未举证证明，因姜光忠是井下工人，其于2014年12月19日受伤，一审法院以2014年采矿业职工年平均工资作为其本人工资，计算其停工留薪期工资并无不当。姜光忠称2016年才赔偿，应以2015年省统筹地区工资4425元/月计赔于法无据。2、关于护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。姜光忠住院期间护理费，因姜光忠于2014年受伤，一审法院依照2014年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为标准计算并无不当。姜光忠认为应根据《工伤保险条例》第三十四条，以4425元/月计赔护理费的上诉理由不成立。3、关于一次性伤残就业补助金。根据《贵州省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通【2014】341号）第一条“2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按其参保市（州）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算”之规定，姜光忠的工伤发生于2014年12月19日，其一次性伤残就业补助金一审法院以毕节市的月平均工资计算正确。姜光忠主张应以贵州省2015年职工月平均工资4425元/月计算无政策和法律依据。4、关于姜光忠请求闽安煤矿支付其停工留薪期外11个月的工伤保险待遇工资4425元/月ⅹ11个月ⅹ60%=29205元，赔偿其12个月停工留薪期的工伤保险待遇为4425元/月ⅹ12个月=53100元，赔偿其11个月停工留薪期外的工伤保险待遇为4425元/月ⅹ11个月ⅹ60%=29205元的上诉请求。因姜光忠在仲裁请求中未涉及该三项请求，仲裁裁决作出后，姜光忠未在法定的起诉期向一审法院提起诉讼，姜光忠在一审诉讼阶段是处于被告的诉讼地位。闽安煤矿对仲裁裁决提起诉讼，仲裁裁决不发生法律效力，一审法院应围绕姜光忠在仲裁阶段的请求进行审理，根据查明的事实，作出判决。原审认为加付60%的工资和支付50%至100%赔偿金的主张，未经仲裁，不予审理正确。上诉人在二审期间要求二审法院审理，并增加了赔偿其12个月停工留薪期的工伤保险待遇为4425元/月ⅹ12个月=53100元的请求，要求二审法院对其三项请求进行审理于法无据。综上所述，姜光忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人姜光忠负担。本判决为终审判决。审判长 周 莺审判员 田 川审判员 朱 莉二〇一七年三月三十一日书记员 李倩倩