中华人民共和国上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0114民初1463号原告：麦梓(ISLAMAHMMASBAHUL)，男，1984年9月28日出生。委托诉讼代理人：刘羽，上海敏诚善律师事务所律师。委托诉讼代理人：柴小森，上海敏诚善律师事务所律师。被告：上海核歆能源科技有限公司，住所地中华人民共和国上海市嘉定区。法定代表人：王某。被告：王某，男，1981年9月4日出生，汉族，住中华人民共和国江苏省金坛市。原告麦梓(ISLAMAHMMASBAHUL)与被告上海核歆能源科技有限公司(以下简称核歆公司)、王某中外合资经营企业合同纠纷一案，本院于2017年1月20日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月25日、同年11月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘羽、柴小森，被告核歆公司法定代表人王某及被告王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告核歆公司、王某共同返还投资款人民币300,000元(以下未注明币种的均为人民币)。事实和理由：原告为拓展业务，与被告核歆公司协商共同合作开发国外沥青市场。为此，双方达成协议，由原告及被告核歆公司成立合资公司。双方达成协议后，原告向被告王某支付了300,000元用于公司前期经营活动。但原告将资金交付给王某后，被告核歆公司迟迟未办理公司注册事宜，也未开展任何业务，被告核歆公司的行为已经违反了双方的约定。被告王某接受原告资金后并未进入被告核歆公司账户，且被告王某认缴资金未到位。故两被告应承担共同返还的责任，原告遂诉诸法院。被告核歆公司辩称，合资公司确实未设立，被告王某代表公司收取原告300,000元，当时公司监事等在场见证，由被告王某代为保管。原告投入的款项不仅是为了设立公司，还包括运作项目的开销。公司股东宋某某带着钱和公章跑了。所有的投入已经使用，故被告核歆公司不应当承担责任，即使要归还也应当由宋某某来归还。被告王某辩称，其本人也是投资人，也投入了150,000元，因为宋某某没有做好，所有投入都花在了宋某某身上，原告和其本人都是受害者。公司注册资金是10,000,000元，即使要承担也仅承担20%，并且作为股东的出资认缴期限没有期限规定。原告为证明自己的主张向本院提供以下证据材料：《中外合作公司意向书》、个人转账交易受理单、股权出资证明、被告核歆公司工商登记材料，被告核歆公司、王某对上述证据均无异议，本院对于原告提供的证据依法予以认可。被告核歆公司、王某为其辩称向本院提交如下证据：银行卡交易明细清单、《中外合作公司意向书》、授权委托书、咨询服务协议、原告出具的委托书、授权委托书、采购函、授权书、收据、指定代表或共同委托代理人、发票等证据。原告仅对《中外合作公司意向书》、授权委托书、原告出具的委托书、指定代表或共同委托代理人的真实性无异议，其余证据均不予认可。对于原告确认真实性的证据材料，本院依法予以认可，但该些证据无法证明两被告之主张。对于两被告提供的证据中，被告王某个人中国银行历史交易明细清单上，显示2015年10月20日，由账号XXXXXXXXXXXX分别转入150,000元、6,322.48元，2015年12月29日存现156,742.20元，与原告提供的证据及陈述能相互印证，本院对该3笔交易记录依法予以确认。对于两被告提交的其他证据，因原告不予确认其真实性，且本院认为该些证据与本案不具有关联性，故对于该些证据本院不予采纳。本院经审理认定事实如下：2015年9月30日，甲方为上海韵旺国际有限公司、被告核歆公司，乙方为RMWORLDWIDEPTYLTD.，双方就在中国上海共同设立中外合作(合资)公司事宜，签订《中外合作公司意向书》一份。该意向书约定：甲方提供合作公司的办公场所及市场资源；乙方提供沥青业务的国外资源及国内外一半贸易进出口业务的客户资源，并出资最少不低于50,000美元的公司运营费用。运营费用指租房、差旅交通费用、人工费用等。同日，RMWORLDWIDEPTYLTD.出具授权委托书一份：授权委托梁晶珏、梁晶莹及被告核歆公司的宋某某、王某等人共同协助办理在上海自贸区注册中外合作公司事宜等。原告系乙方RMWORLDWIDEPTYLTD.的法定代表人。原告、被告核歆公司在后续合作过程中，达成意向，双方的合作模式为：由被告核歆公司整合资源、原告在国外销售。2015年10月20日，原告依据意向书向被告王某个人账户汇入150,000元及6,322.48元，合计156,322.48元。2015年12月29日，被告核歆公司(甲方)向原告(乙方)出具股权出资证明一份。该证明载明：鉴于甲乙双方已有的协议书约定条款，乙方Maz先生……投资总额达到五万美金时，凭此证明换取本中外合资公司正式签发的股权证书；由Maz先生即原告以现钞形式在银行用点钞机数好额后现场交接，由被告核歆公司代表王某、李某某两位负责签字接收、保管、换汇等。见证人梁珏晶、梁珏莹同时在该证明上签字。同日，该25,000美元兑换成156,742.20元后存入被告王某的卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的中国银行借记卡中。至此，原告总计投入313,064.68元。嗣后，合资公司并未设立。审理中，被告核歆公司法定代表人王某陈述，核歆公司针对合作公司并未设立财务账册。原告认为，被告核歆公司接收款项后，仅履行了合资公司核名的义务，该项事项的费用较少，原告主动承担13,064.68元。对于剩余的300,000元理应返还原告。被告王某收取款项时并非被告核歆公司的法定代表人，其行为是个人行为，故也应承担返还责任。并且，被告王某作为被告核歆公司的股东，没有认缴出资，同样应当承担责任。因此，原告起诉来院。另查明，被告核歆公司于2015年8月24日经工商部门核准设立。公司注册资本为10,000,000元；股东(发起人)为宋某某、王某、李某某、李某、陈某某；法定代表人为李某；李某某任公司监事；被告王某出资额1,800,000元，认缴出资时间为2035年1月1日。2015年12月22日，公司法定代表人变更为被告王某。再查明，被告核歆公司目前并未进入强制清算或破产程序。本院认为，本案系涉外中外合资经营企业合同纠纷，因原、被告双方均明确适用中华人民共和国法律，故本案处理应适用中华人民共和国法律。RMWORLDWIDEPTYLTD.与被告核歆公司签订的《中外合作公司意向书》系双方的真实意思表示，合法有效。在后续合作过程中，双方确定由被告核歆公司整合资源、原告在国外销售的合作模式亦是当事人的真实意思表示，股权证明书亦能显示意向书的实际主体已变更为原告与被告核歆公司。原告依据意向书向被告核歆公司汇款313,064.68元作为运营费用。被告核歆公司收取上述费用后，理应按照《中外合作公司意向书》的约定使用该笔费用。被告核歆公司、王某主张其已经按约使用完毕上述费用，对于该主张，被告核歆公司、王某应当承担举证责任。现被告核歆公司、王某提供的证据并不足以证明其主张，理应承担举证不能的不利后果。至于被告核歆公司、王某提出的投入被股东宋某某拿走了，应当由宋某某承担相应责任的依据，本院认为，宋某某系被告核歆公司的股东，即使相关钱款被宋某某拿走，也应当是被告核歆公司内部管理问题，与本案并无关联。综上，本院认为，依据《中外合作公司意向书》拟设立的公司未能设立，被告核歆公司理应将收取的原告的投资款在扣除已经按约使用的费用后返还原告。现被告核歆公司未能证明相关款项已经依约使用，故被告核歆公司应当将原告投资的款项全部返还。鉴于原告认为出资款中的13,064.68元用于合资公司核名，也自愿分担，而被告又未能提供相关证据证明已经将投资款使用完毕的情况下，本院对于原告自愿分担13,064.68元予以认可。综上，被告核歆公司应当向原告返还300,000元投资款。关于原告起诉要求被告王某共同承担还款责任的诉讼请求，本院认为，一、原告收取款项时系被告核歆公司的员工，在接收第二笔25,000元美元时，被告核歆公司的监事李某某亦在股权出资证明上签字，故被告王某收取款项的行为应当为职务行为，其不需要据此行为承担向原告返还款项的责任；二、被告王某作为被告核歆公司股东，认缴出资期限是到2035年1月1日。《中华人民共和国公司法》2013年修订后，采取的是认缴出资方式。被告王某可以在该期限到来之前的任何时候认缴出资。同时依据《中华人民共和国破产法》第三十五条的规定，“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”或者《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条第一款的规定，“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”，出资人认缴期限加速到期系以法院受理公司清算或者破产为前提的。现被告核歆公司并未进入公司强制清算或者破产程序，故原告据此要求被告王某承担责任的依据不足。综上，对于原告要求被告王某承担返还相关投资款的主张，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海核歆能源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告麦梓(ISLAMAHMMASBAHUL)出资款人民币300,000元；二、驳回原告麦梓(ISLAMAHMMASBAHUL)的其余诉讼请求。如被告上海核歆能源科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5,800元，由被告上海核歆能源科技有限公司负担(应于本判决生效之日起七日内缴付本院)。如不服本判决，原告麦梓(ISLAMAHMMASBAHUL)可在判决书送达之日起三十日内、被告上海核歆能源科技有限公司、王某可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  崔学杰人民陪审员  范彩琴人民陪审员  宋勤丰二〇一七年十二月六日书 记 员  严魏芳附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第十二条中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律。法律另有规定的，依照其规定。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……