.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市青山区人民法院刑事判决书（2017）内0204刑初163号公诉机关包头市青山区人民检察院。被告人田志勇，男，1976年9月20日出生，身份证号码150205197609200633，汉族，大学文化，中共党员，原系包头市石拐工业园区管理委员会经济运行部副部长，捕前住包头市青山区恒为路5号鹿港小镇花园小区18栋1003号，户籍所在地包头市青山区恒为路5号鹿港小镇花园小区18栋1003号。2014年4月2日因涉嫌挪用公款罪被包头市公安局昆都仑区分局刑事拘留，2014年4月4日被包头市人民检察院指定居所监视居住，2014年9月2日被包头市人民检察院批准逮捕。现羁押于包头市青山区看守所。辩护人任彦斌，内蒙古恩泰律师事务所律师。辩护人郭琼，内蒙古恩泰律师事务所律师。包头市青山区人民检察院以青检公诉刑诉[2015]145号起诉书指控被告人田志勇犯挪用公款罪、贪污罪、受贿罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，于2015年5月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。后于2016年12月12日宣判，被告人不服一审判决提出上诉，经包头市中级人民法院公开开庭审理后，决定撤销包头市青山区人民法院（2015）包青刑初字第162号刑事判决，发回包头市青山区人民法院重新审理。本院依法组成合议庭，公开开庭重新审理了本案，包头市青山区人民检察院指派检察员余业云出庭支持公诉，被告人田志勇及辩护人任彦斌、郭琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头市青山区人民检察院指控被告人田志勇利用担任包头市石拐工业园区管委会经济运行部副部长的职务之便，挪用公款400万元用于包头市恒远运输有限公司和包头市鸿达运输有限公司注册，其行为已构成挪用公款罪，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定惩处。被告人田志勇利用其担任包头市石拐工业园区管委会经济运行部副部长、管理“技改金”的职务之便，安排出纳聂某（另案处理）将应给企业发放的“技改金”309300元人民币存入其实际控制的王某1的工商银行卡内，在给包头市伟谌合创工贸有限公司发放“技改金”94900元后，将剩余214400元据为已有，其行为已构成贪污罪，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定惩处。被告人田志勇利用担任包头市石拐工业园区管委会经济运行部副部长的职务之便，为张某1的包头市陆顺运输公司谋取利益，非法收受张某1的贿赂款共计509900元人民币，其行为已构成受贿罪，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定惩处。被告人田志勇伙同张某2、聂某（另案处理）将记载有石拐工业园区向驻区企业退税的相关账目资料销毁，其行为已构成故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，建议依照《中华人民共和国刑法》第一百六十二条之一的规定惩处。被告人田志勇犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人田志勇对起诉书指控的四项罪名不认可，认为自己不构成犯罪。其辩称：1、其是受单位领导岳某指派从蒙源公司的账户里借款400万元，为园区招商引资的企业进行注册，并不是自己私自使用获利，其只是具体经办人，借款使用约50天左右就归还了；2、其对王某1的卡上所存的尚未发放的“技改金”，只是保管行为，所以其不构成贪污罪；3、其从来没有收到张某1的钱，也没有为张某1谋过利，故其不构成受贿罪；4、其没有直接参与过会计账簿的处理，其只是听张某2、聂某说她们去食堂烧了一部分账册，剩下的账册换了卫生纸，整个销毁账册的过程其都不在场。辩护人的辩护意见：1、被告人田志勇不构成挪用公款罪，检察机关所指控的400万元应当是蒙源公司向石拐区管委会拆借的2500万元中的款项。该笔款项来源于2500万元的借款，后由蒙源公司出借给恒远、鸿达两家公司，这应当属于企业之间的借款，不属于公款，更不是检察机关所指控的税收返还款；2、石拐区管委会为了招商引资，完成园区税收任务及创收，为企业借款，帮助企业注册验资、增资是当时石拐区的一项优惠政策。经单位领导集体研究决定，为管委会招商引资、招商引税的需要，借款给企业使用，具体工作流程由被告人田志勇执行；被告人并不直接主管、控制、经手企业技改资金，该笔资金也没有归被告人个人使用，被告人不应被认定为挪用公款；3、、关于贪污罪，被告人田志勇对214400元的资金仅是代为保管行为，被告人田志勇并没有非法占有的故意，故不构成贪污罪；4、田志勇不构成受贿罪，本案中证明被告人田志勇收受张某1贿赂款的证据不足。经审理查明：自2007年起，被告人田志勇担任包头市石拐工业园区管理委员会（以下简称石拐管委会）经济运行部副部长，分管包头市石拐工业园区招商引资及相关协调服务，园区经济指标的统计、分析，监管园区企业税收上缴、统计及税收返还款（“技改金”）的统计、发放等工作。（一）使用400万资金的事实2011年4月7日，被告人田志勇在其分管石拐管委会税收返还款（技改金）期间，从存储石拐管委会技改金的蒙源公司账户（其中2500万是向石拐管委会的借款）中提取400万元转入其个人账户，并按照石拐管委会的会议精神于2011年4月11日将上述资金分别打入石拐管委会招商引资企业包头市鸿达运输公司、包头市恒远运输公司注册验资账户各200万元，用于上述两家公司的注册验资。2011年5月26日，被告人田志勇个人账户转账收入400.24万元，同日，田志勇将400万元转账归还汇入蒙源公司账户内，2400元仍留于田志勇个人账户。（二）贪污罪的犯罪事实1、2012年8月1日，被告人田志勇利用其分管石拐管委会税收返还款的职务之便，安排经济运行部工作人员聂某（另案处理）将应该给企业发放的“技改金”309300元人民币存入户名为王某1的工商银行卡内（卡号：×××）。该银行卡自存入该笔“技改金”之时起，一直由被告人田志勇控制并使用。被告人田志勇在给包头市伟谌合创工贸有限公司发放“技改金”94900元后，将剩余214400元据为己有并数次使用上述资金用于个人及家庭消费。2、被告人田志勇伙同包头市陆顺运输公司（以下简称陆顺公司）经理张某1，在明知陆顺公司并没有实际经营业务的情况下，共谋：将陆顺公司注册到石拐工业园区，通过代开发票产生税收的手段套取财政给予的税收返还款，二人私分。之后，张某1将陆顺公司注册到石拐工业园区并于2011年8月从税务局领出发票，被告人田志勇利用担任石拐管委会经济运行部副部长及分管税收返还款等职务之便，帮助陆顺公司联系代开发票的业务及领出技改金。期间，于2012年3月，被告人田志勇将陆顺公司税收返还款515900元领出；2012年3月17日，田志勇将316000元打入张某1卡内，将剩余199900元据为己有；2012年8月，被告人田志勇将陆顺公司税收返还款5700000元领出，将260000元现金给付张某1，剩余310000元据为己有。（三）故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的犯罪事实2012年8月，被告人田志勇伙同张某2（另案处理）、聂某（另案处理）将记载有石拐管委会收入及向驻区企业发放税收返还款的会计凭证、会计账簿等财务资料销毁。经调取存储石拐管委会税收返还款的蒙源公司银行账户明细，该账户明细显示涉及税收返还款金额超过50万元。证实上述事实的证据如下：（一）使用400万资金的证据1、书证：户籍证明、无前科证明、到案经过、事业单位工作人员年度考核登记表、干部任免审批表、关于石拐工业园区管委会领导班子成员工作分工的通知、包头市恒远运输公司工商档案及注册资金凭证、包头市鸿达运输公司工商档案、田志勇中信银行借记卡账户交易明细清单、补充报单（凭证）、个人存款、取款凭条、中信银行进账单、现金交款单、包头蒙源资源有限责任公司银行账户流水、鸿达运输公司工商档案、包头石拐工业园区管理委员会出具的情况说明、内蒙古包头石拐工业园区管理委员会主任办公会会议纪要、包头蒙源资源有限责任公司借款申请、资金往来凭条、石拐区石拐工业园区管理委员会文件等；2、证人证言：证人岳某、肖某、郝某、孙某、牛某、任某、刘某1、刘某2、尹某、李某、王某2、郭某的证言；3、被告人的供述与辩解：被告人田志勇的供述与辩解；4、视听资料：讯问光盘。（二）贪污罪的证据1、书证：户籍证明、无前科证明、到案经过、事业单位工作人员年度考核登记表、干部任免审批表、关于石拐工业园区管委会领导班子成员工作分工的通知、证明、王某1工商银行卡的明细、内蒙包头分行同城实时清算借方汇入补充凭证、中国工商银行个人业务凭证、包头蒙源资源有限责任公司工商登记档案内蒙古农村信用社联合社司法查询报告书及历史明细、包头农村商业银行股份有限公司石拐支行明细、内蒙古农村信用社储蓄存款凭条、农村信用合作社现金支票、包商银行存款凭条、陆顺运输公司税收情况、包头市石拐财政局文件、流通企业返税流程、路安达公司账目、石拐工业园区管委会证明、王某1、高某、田志勇个人银行流水；2、证人证言：证人田某、王某1、刘某3、刘某4、岳某、张某1、高某、聂某的证言；3、被告人的供述与辩解：被告人田志勇的供述与辩解；4、视听资料：讯问光盘。（三）故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的证据1、书证：户籍证明、无前科证明、到案经过、事业单位工作人员年度考核登记表、干部任免审批表、关于石拐工业园区管委会领导班子成员工作分工的通知、包头蒙源资源有限责任公司的账户流水；2、证人证言：证人张某2、聂某的证言；3、被告人的供述与辩解：被告人田志勇的供述与辩解；4、视听资料：讯问光盘。以上证据均合法收集，证据间相互关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。本院认为，被告人田志勇在担任石拐管委会经济运行部副部长等职务，分管石拐管委会驻区企业税收返还款时，按照石拐管委会会议精神将包头蒙源资源有限责任公司账户中的400万元为石拐管委会招商引资企业包头市恒远运输公司、包头市鸿达运输公司提供注册资本的行为，是单位集体决定将公款给个人使用的行为，且被告人田志勇在此过程中并未谋取个人利益，被告人田志勇的行为不构成挪用公款罪，公诉机关指控的罪名不能成立。被告人田志勇利用分管石拐管委会驻区企业税收返还款等职务之便，将尚未发放的税收返还款转存至其实际控制的银行卡中，将卡内214400元据为己有，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人田志勇犯贪污罪罪名成立。被告人田志勇伙同他人通过代开发票产生税收套取国家税收返还款的方式，套取国家税收返还款509900元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控该起犯罪被告人田志勇犯受贿罪，因田志勇实施的该起犯罪行为，更符合贪污罪的犯罪构成，应认定田志勇犯贪污罪更为适宜，故公诉机关指控田志勇犯受贿罪的罪名不当，不予支持。被告人田志勇伙同他人将记载有石拐管委会向驻区企业返还税收款的会计凭证、会计账簿等财务资料销毁，情节严重，其行为已构成故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，公诉机关指控被告人田志勇犯故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪罪名成立。被告人田志勇犯数罪，应当数罪并罚。被告人田志勇及辩护人认为不构成挪用公款的意见予以采信；被告人田志勇及辩护人提出田志勇对王某1卡内尚未发放的税收返还款只是保管，其并没有实际控制的意见，因根据王某1的证言及该卡的银行流水等证据可以证实，该卡在存入税收返还款后一直是由田志勇管理、使用，王某1在此期间并未使用过该卡，而田志勇及其家属多次使用卡内资金进行消费，虽然该卡登记为王某1，但实际上田志勇已占有该卡并控制卡内的资金，田志勇可随意支取卡内的资金，故田志勇及辩护人提出田志勇对卡内资金是保管的意见与事实不符，本院不予采信；辩护人认为被告人田志勇收到张某1钱款证据不足的意见与事实不符，本院不予采信；被告人田志勇提出其从来没有收到张某1的钱及其未参与销毁账簿辩解意见，与事实不符，故本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第一百六十二条之一、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》四、（一）、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条第（一）项、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人田志勇犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金300000元；被告人田志勇犯故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，判处拘役五个月，并处罚金20000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金320000元。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；判决执行以前指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。即自2014年9月2日起至2018年6月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人田志勇违法所得724300元继续追缴，返还被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长齐海霞人民陪审员王晓梅人民陪审员于宝君二〇一七年十月十日书记员唐杰附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第一百六十二条之一隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》四、关于挪用公款罪（一）、单位决定将公款给个人使用行为的认定经单位领导集体研究决定将公款给个人使用，或单位负责人为了单位的利益，决定将公款给个人使用的，不以挪用公款罪定罪处罚。上述行为致使单位遭受重大损失，构成其他犯罪的，依照刑法的有关规定对责任人员定罪处罚。