江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亭兴民初字第0261号
原告刘金余，居民，
委托代理人王兆华，江苏力海律师事务所律师。
被告许红明，个体包工头。
被告董守付，工人。
被告孙同武，居民。
被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司，住所地盐城市亭湖区南洋镇盐盘路5号。
法定代表人韦仁江，该公司经理。
委托代理人邵龙雷，江苏理高律师事务所律师。
被告潘月楼，居民。
原告刘金余与被告许红明、董守付、孙同武、盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司、潘月楼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月7日受理后，依法由代理审判员孙伟适用简易程序独任审理，后经批准，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于同年5月22日公开开庭进行了审理，原告刘金余及其委托代理人王兆华、被告董守付、孙同武、盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司的委托代理人邵龙雷、潘月楼到庭参加诉讼，被告许红明经本院合法传唤无正当理由未到庭，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘金余诉称：2011年起，因被告潘月楼承包被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司开发的虹越豪庭小区中的杂活，原告刘金余就与其他工人一起受雇于被告潘月楼至虹越豪庭小区做杂工。2013年4月29日8点多钟，原告用小车将小区外的泥土运至小区中，在经过11号楼时，楼上突然砸下一块砖头，将原告砸倒致身体受伤，随后原告被送至盐城市第三人民医院医治。事发当日被告孙同武对其位于虹越豪庭小区＊号楼＊室的住宅进行装修，将房屋装修工程发包给被告许红明施工，被告许红明雇佣被告董志付对装修的房屋砸墙后，不顾施工安全将砸下的砖头从五楼扔下时将原告砸伤。被告许红明雇佣被告董志付在工作中将原告砸伤，被告孙同武将装修工程发包给无施工资质的被告许红明施工，三名被告均有过错，依法对原告受伤产生的损失承担赔偿责任。同时，被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司将小区杂工发包给无承包资质的被告潘月楼施工，原告是在受雇于被告潘月楼的工作中受伤，被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司与被告潘月楼依法也应承担相应的赔偿责任。事故发生后，部分被告承担了原告部分医疗费，但对事故赔偿未达成一致。原告经伤残鉴定后向被告索赔未果，现诉至法院请求依法判令：被告赔偿原告168826.14元。
被告许红明未作答辩。
被告董守付辩称：我垫付了15000元。我是许红明喊我去砸墙的，许红明让我把砖头往楼下扔。我不应该承担责任。
被告孙同武辩称：我找的是许红明装修房子的，董守付是许红明找的，原告受伤后，青墩派出所进行调解，许红明、孙同武、潘月楼协商好了，我为××病人，我就先出钱了，我出了16000元交给潘月楼（其中包括我差欠许红明的4000元工资，许红明不同意给钱，就从这4000元里扣）。董守付的工资是我付的，但人是许红明叫的。
被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司辩称：1、原告把实际侵权人和我方同时作为被告，法律关系选择混乱。基于侵权的诉讼请求，原告的损失应当由实际侵权人承担。2、原告并非我方雇佣工人，不能要求我公司承担，原告所从事的作业并非建筑工程方面。仅仅是小区杂工。我公司已经将该杂工已承包给潘月楼作业，本身并无过错。综上我公司承担法律责任没有法律依据。
被告潘月楼辩称：我垫付了12000元。虽然我认识原告，但原告不是我雇佣的，我和原告没有关系，我只是找他做生活，干一天给一天钱，不存在雇佣关系。我不应该承担责任。
经审理查明，盐城市虹越豪庭小区系被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司开发建设，被告潘月楼组织包括原告刘金余在内的人员对该小区中的杂活工程施工，原告刘金余的报酬由被告潘月楼给付。2013年4月29日，原告工作中在经过11号楼时，被楼上掉下的砖头砸伤，后原告被送至盐城市第三人民医院治疗，伤情诊断为：“闭合性胸外伤、多发肋骨骨折…”。同日，盐城市公安局亭湖分局接处警记录载明：“…2013年4月29日上午，孙同武请徐红明（许红明）装修自己位于虹越豪庭房屋。装修过程中，徐红明的工人董守付将装修产生的砖头从房间西窗户抛下，砸在楼下倒土的刘金余…”。同年5月20日，原告刘金余出院。后各方因赔偿事宜未能达成一致意见，同年11月，原告因本案事宜诉至本院。经原告申请，本院委托南京东南司法鉴定所对其伤残等级、误工、营养期限、护理期限及人数、后续费用进行了鉴定。2014年1月3日，该司法鉴定所作出东南司法鉴定中心（2013）法临鉴字第743号司法医学鉴定书，鉴定结论为：1、构成人损九级伤残；2、误工期限计210日为宜；3、护理期限计90日为宜；护理人数以住院期间2人，出院后1人为宜；4、营养期限90日；5、后续治疗费（左尺桡骨取内固定约需8000元左右、左侧肋骨取内固定以实际发生额为准）。后原告刘金余撤诉。现因案涉事宜再诉至本院。
另查明：原告刘金余户籍地为盐城市亭湖区南洋镇头灶村＊组，其主要收入来源为从事非农业生产（其户下土地已被征用）。原告刘金余认可许红明、董守付、孙同武、潘月楼共同出资43000元作为医药费已由被告直接交至盐城市第三人民医院（本案中该43000元医药费原告未主张）。庭审中，被告孙同武认可被告董守付的工资是其支付的。
再查明，庭审中，原告刘金余陈述盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司将已建成的虹越豪庭小区杂工发包给被告潘月楼。被告许红明介绍被告董守付为被告孙同武的房屋装修砸墙。
还查明，2013年4月29日，被告许红明、孙同武因案涉事宜在盐城市亭湖分局青墩派出所签订调解协议，约定：“主家孙同武、抛砖的董守富（付）各出4000元，许红明给孙同武家装修工资抵药费…许红明须在一个月内给孙同武装修结束的费用与许红明无关…”
本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未果。
本院认为：原告刘金余在工作中受伤，应当得到相应的赔偿。
一、关于本案受害赔偿的义务主体与责任划分。《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》》第十一条规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。根据法律规定，不真正连带债务是指数个债务人基于不同的债务发生原因，而对于同一债权人负有以同一给付为标的的数个债务，因一个债务人的履行而使全体债务均归于消灭。不真正连带债务与连带债务一样，各债务人均负有全部给付的义务，且因一人的给付而使全体债务归于消灭。不真正连带债务人存在终局责任，替代责任承担者可向终局责任人行使追偿权。本案中，被告潘月楼组织原告刘金余在虹越豪庭小区施工，原告刘金余的报酬由被告潘月楼给付。原告刘金余在受伤时系向被告潘月楼提供有偿劳动，其与被告潘月楼之间成立劳务关系。被告潘月楼作为原告刘金余雇主，其没有采取有效措施尽到应尽的安全管理义务，其行为与原告刘金余工作时受伤具有因果关系，被告潘月楼作为雇主应向刘金余承担相应损害赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，原告刘金余在工作中没有采取相应安全措施，其没有尽到应尽的安全防护义务，其自身存在的过错与其受伤具有因果关系，故原告对自己的损害相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。原告刘金余对自己的损害相应减轻雇主10%的责任。
被告董守付在为被告孙同武装修虹越豪庭房屋过程中，被告董守付将装修产生的砖头从窗户抛下致原告刘金余受伤，其行为与原告刘金余受伤具有因果关系，被告董守付具有过失，应承担相应的赔偿责任。考虑到原告刘金余受伤的实际情况及受偿实现可能性的需要，根据当事人在本起事故中的过失大小，本院酌定由董守付承担90%的责任，
二、关于原告损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应当按照国家有关法律和司法解释的规定计算确定。根据查明的事实和依据有关规定审核，原告因本起事故受伤产生的损失为：1、医疗费。根据原告提供的医疗机构出具的医疗费用单据及庭审中双方当事人陈述，确定医疗费为1846元（精确到元、下同）。2、误工费。根据鉴定意见，原告刘金余误工天数为210天，原告1947年8月出生，且其主要收入来源为从事非农业生产，事故发生时已满60周岁，参照庭审辩论终结时本院所在地上一年度最低工资标准计算，确定误工费为7980元。3、护理费。根据鉴定意见，护理时限宜为90天（住院期21天2人护理，出院后69天1人护理），按80元／日的标准计算，确定护理费为8880元。4、交通费。根据伤者就医治疗的支出交通费的实际情况，确定交通费为400元。5、住院伙食补助费。根据医疗机构出具的病历记载原告的住院时间为21天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为378元。6、营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为90日，按照9元／日的标准计算，确定营养费为810元。7、残疾赔偿金。原告1947年8月20日出生、现已满67周岁，且构成九级伤残，原告户籍地盐城市亭湖区南洋镇头灶村且其主要收入来源为从事非农业生产，依法应按照庭审结束时本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准及原告主张的数额，并结合伤残等级系数计算（20年-7年）×20%×34346元／年，确定残疾赔偿金为89300元。8、后续治疗费用8000元。左尺桡骨取内固定后续治疗费用8000元，已经相关鉴定机构确认为必然发生的费用，现虽未实际发生，但为减少当事人诉累，本院依法予以支持。根据鉴定意见，左侧肋骨取内固定后续治疗费以实际发生额为准，因相关鉴定机构未确定必然发生的费用的数额，该部分后续治疗费可待实际发生后，另行主张。9、精神损害抚慰金。根据损害后果发生的过错情况、受诉法院所在地及原告伤残等级，给原告的身体上、精神上带来一定痛苦，故确定精神损害抚慰金为9000元为宜。
上述第1至9项合计126594元。另，鉴定费，因原告在本案法庭辩论终结前未向本院提交票据予以佐证，故本院依法不予一并处理，原告可另行主张。
综上，被告董守付按90%的责任比例赔偿原告114835元（上述第1至8项的90%与上述第9项之和，下同）；被告潘月楼按90%的责任比例赔偿原告114835元（被告潘月楼承担赔偿义务后，可向其他赔偿义务人追偿）。
被告董守付施工中向楼下抛砖系原告受伤的直接原因，且被告潘月楼应承担雇主的相应赔偿责任，本案中原告要求被告许红明、孙同武承担民事责任，于法无据，本院不予理涉。被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司将已建成的虹越豪庭小区杂活交由被告潘月楼施工，对于已建成的小区杂活施工并无无强制性资质要求。故原告要求被告盐城青墩村镇建设综合开发服务有限公司应承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告董守付辩称其垫付了15000元，被告孙同武辩称其垫付16000元，被告潘月楼辩称其垫付了12000元，因被告董守付、孙同武、潘月楼未提供证据对上述款项予以证明，原告刘金余也未认可其收到上述款项且原告并未就该部分医药费向被告主张权利，故对被告董守付、孙同武、潘月楼的抗辩意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六款、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告董守付应于本判决生效后十日内赔偿原告刘金余误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费用、精神损害抚慰金计114835元；
二、被告潘月楼应于本判决生效后十日内赔偿原告刘金余误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费用、精神损害抚慰金计114835元。被告潘月楼承担赔偿义务后，有权向被告董守付追偿；
三、如被告董守付全部给付114835元后，原告刘金余不得再向被告潘月楼要求给付。
四、驳回原告刘金余其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1244元，由原告刘金余负担270元，被告董守付、潘月楼负担974元（原告已预交，被告董守付、潘月楼自行向原告给付。如被告董守付全部给付974元后，原告刘金余不得再向被告潘月楼要求给付。被告潘月楼承担给付义务后，有权就974元向被告董守付追偿）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 杨建彬
审 判 员 陆小暐
代理审判员 孙 伟
二〇一五年六月九日
书 记 员 高 璐
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
4、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》法释（2001）7号
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。