安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖01民终287号上诉人（一审被告）：杜和龙，男，1974年12月19日生，汉族，住长丰县。委托诉讼代理人：葛玮，安徽金的律师事务所律师。委托诉讼代理人：李道虎，安徽金的律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：何从树，男，1958年6月17日生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：周言德，长丰县双墩镇法律服务所法律工作者。上诉人杜和龙因与被上诉人何从树机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2016）皖0121民初1503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。杜和龙上诉请求二审法院：依法撤销一审法院判决并改判。事实与理由：1、一审中被上诉人提供的合肥市第一人民医院××诊断书上的日期早于事发日期，证明被上诉人在本次事故发生前就已经左胫骨上段骨折。2、上诉人对三期申请重新鉴定应予准许。3、本起事故中上诉人不存在任何可以直接造成相撞的违章行为，故上诉人对原审判决所认定的责任比例持有异议。何从树答辩称：上诉人的上诉理由不能成立。1、上诉人在上诉称诊断书中的伤情系旧伤，这并非像上诉人所称的，因为被上诉人因此次事故受到的伤害经过司法鉴定机构鉴定系本次事故造成受伤的部位。2、一审审理时被上诉人通过司法鉴定依法得出的三期时间，符合事实和法律。3、我们通过事故认定书可以得出本起事故何从树承担主要责任，杜和龙承担次要责任，该份责任认定书合理合法。上诉人的上诉请求事项无事实和法律依据，请求法院驳回上诉，维持原判。一审原告何从树向一审法院起诉请求：1.判令杜和龙支付何从树各项损失合计人民币109297.3元(其中含医疗费58779.98元，误工费27999.99元，护理费12523.2元，营养费1800元，住院伙食补助费1710元，伤残赔偿金53872元，精神抚慰金7000元，鉴定费2050元，交通费1200元，上述1-9项合计人民币166935.17元);2.本案诉讼费由杜和龙承担。事实和理由：本人于2013年11月22日5时50分许驾驶两轮摩托车沿庞白路由南向北行驶至陈刘南约800米处，与杜和龙驾驶的无号牌手扶拖拉机相碰，造成本人受伤、两车受损。本起事故经交警部门认定，何从树负本起事故主要责任，杜和龙负本起事故次要责任。何从树被撞伤当时送到长丰县朱巷卫生院(长丰县第六人民医院)抢救治疗(住院时达7天)。于2013年11月29日转院到合肥市滨湖医院住院治疗，于2013年12月20日出院时达22天。2014年2月20日第三次到长丰县朱巷卫生院住院治疗至2014年3月4日出院时达15天。2015年12月21日原告到合肥市第一人民医院住院治疗至2016年元月4日出院时达14天。本人因治疗伤病四次住院共计57天，医疗费用共计58779.98元(单据14张)。本人于2016年申请伤残鉴定，2016年3月17日安徽同德司法鉴定所对何从树伤害部位作出:皖同【2016】临鉴字第Q289号司法鉴定书:何从树因交通事故致左下肢丧失功能10%以上，属十级伤残，三期鉴定:误工期为240天、护理期为120天、营养期为60天。综上所述:本人伤前于2008年居住合肥市新站区站北社区委新店社区。本人居住合肥期间在合肥新龙装饰工程有限责任公司上班从事装卸工，月工资均在3500元至4000元。根据本人伤害部位伤残等级，结合本人居住实际情况，依据相关法律、法规之规定。为此，诉请法院判如所请。一审法院认定事实:2013年11月22日5时50分，何从树驾驶自己所有的无号牌两轮摩托车沿长丰县庞白路由南向北行驶至陈刘南约800米处，与相对方向杜和龙自己所有的驾驶的无号牌手扶拖拉机相碰，造成何从树受伤、两车受损的道路交通事故。本起事故经长丰县公安局交通管理大队认定，何从树承担本起事故主要责任，杜和龙承担本起事故次要责任。何从树受伤即被送到长丰县朱巷中心卫生院(即长丰县第六人民医院)抢救，该医院骨科在完善相关检查后给予左下肢石膏外固定，11月28日下午出院，住院6天，诊断为胫骨骨折、2型××、××；医嘱建议手术治疗、门诊随访。何从树于11月29日入住合肥市滨湖医院关节骨科，医院在完善相关检查后在连硬外麻醉下行左胫骨平台骨折切开复位内固定术，术后左下肢佩戴长腿支具，12月20日出院，住院21天，诊断为左胫骨平台伴髁间骨折、左膝前后叉韧带损伤、左膝半月板损伤、××，出院意见为注意休息、加强营养，减少体力活动、患肢佩戴支具保护、禁止负重、加强功能锻炼等。2014年2月20日，何从树因“左胫骨骨折术后两月余伴切口疼痛四天余”再次到长丰县朱巷中心卫生院住院治疗，2014年3月4日出院，住院12天，诊断为胫骨骨折、2型××，医嘱适量运动、门诊随访。2015年12月21日，何从树入住合肥市第一人民医院，2016年1月4日出院，住院14天，诊断为左胫骨平台固定术后取除内固定装置、2型××；出院意见为院外继续治疗，伤口隔日换药、术后两周拆线，一月后关节骨科门诊复查等。何从树先后用去医疗费用58127.53元（其中杜和龙支付治疗费2000元）。长丰县公安局交通管理大队委托安徽同德司法鉴定所对何从树的伤残等级，误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2016年3月17日出具皖同[2016]临鉴字第Q289号法医临床司法鉴定书，何从树因交通事故致左下肢丧失功能10%以上，属十级伤残；何从树伤后的误工期240天、护理期120天、营养期60天为宜；其支付鉴定费2050元。原审根据杜和龙的申请依法委托安徽惠民司法鉴定所对何从树本次交通事故的用药合理性进行鉴定，该所于2016年9月2日、9月9日出具司法鉴定书及说明，何从树本次交通事故的非合理用药1170.38元；杜和龙支付鉴定费1200元；非合理用药约占花去的医疗费的2%。另查明：杜和龙所有的无号牌手扶拖拉机无保险。又查明：合肥新龙装饰工程有限责任公司于2000年8月11日成立，经营期限自2000年8月11日起至2030年8月11日止；该企业已于2003年9月18日注销。一审法院认为：公民的生命健康权和财产权受法律保护。何从树因交通事故造成损害，依法应获得赔偿。何从树、杜和龙分别实施违规驾驶机动车导致本案道路交通事故，长丰县公安局交通管理大队认定何从树承担本起事故主要责任，杜和龙承担本起事故次要责任；交通当事人无异议，予以确认，杜和龙和何从树依法各承担30%、70%责任。杜和龙所有的无号牌手扶拖拉机依法应投保交强险而未投保，其应先在交强险限额内承担赔偿责任；超过交强险的部分，按照各自过错的比例分担责任。何从树因交通事故构成一处十级伤残，给自己造成了一定的精神损害，何从树请求精神抚慰金，可予考虑，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，由于何从树承担本起事故主要责任，精神抚慰金酌定为2000元。何从树提供的证据不足以证明其在城镇居住、生活，其伤残赔偿金按农村居民的标准予以计算。何从树按3500元/月标准主张误工费，证据不足，可参照本省2015年农林牧渔业平均工资标准85.16元/月予以计算。综上所述，根据何从树的诉讼请求以及法律的规定，对何从树的具体赔偿项目和损失认定如下：1、医疗费，根据医疗费票据记载的金额确定为58127.53元（含非合理用药1170.38元）；2、伙食补助费1590元（53天×30元/天）；3、营养费1800元（60天×30元/天）；4、护理费13706.40元（120天×114.22元/天）；5、误工费20438.40元（240天×85.16元/天）；6、伤残赔偿金21642元（10821元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金2000元；8、交通费1000元；9、鉴定费2050元。上述各项损失合计122354.33元，其中医疗费损失61517.53元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费），伤残赔偿金等损失58786.80元（含误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等），鉴定费2050元。杜和龙首先在未投保的交强险限额内赔偿原告医药费10000元、伤残赔偿金等损失58786.80元，合计68786.80元；超过交强险的医疗费损失部分50347.15元（61517.53元-1170.38元-10000元）、鉴定费2050元，合计52397.15元，由杜和龙赔偿何从树15719.15元（52397.15元×30%）。杜和龙申请对何从树的误工期、护理期、营养期进行重新鉴定和调取证据，均不符合法律规定的条件，不予准许。鉴于何从树的有关主张、杜和龙的相关辩解，因证据不足以证明或者无法律依据，均不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：杜和龙于本判决生效之日起十五日内赔偿何从树各项损失84505.95元（含杜和龙已支付的2000元）。案件受理费2486元，减半收取1243元，鉴定费（非合理用药）1200元，合计2443元，何从树负担311元（其中鉴定费24元），杜和龙负担2132元（其中鉴定费1176元）。上述款项汇至本院账户（汇款时注明案号），户名：长丰县人民法院代管款；账号：20000011287110300000018；开户行：安徽长丰农村商业银行营业部。杜和龙二审中提供了一份事故认定书，证明何从树在2014年12月5日再次发生交通事故并造成损失的事实，变相加重了杜和龙的赔偿责任。对何从树一审提供的××诊断书做补充说明，××诊断书中检查日期是2013年11月20日，这证明在此次事故前何从树就已经被诊断为左胫骨上段骨折。何从树质证称：从鉴定报告中可以看出受伤并非同一位置，且鉴定人员特别注意到新伤和旧伤是两个位置。鉴定结论是在2016年9月份鉴定的，鉴定的是新伤部位，而与上诉人主张的事实不符。二审查明的事实同一审。本院认为：杜和龙的上诉理由一审法院均一一作了辨析，二审予以确认。杜和龙二审提供的事故认定书与本案没有关联性，不能证明何从树再次发生交通事故而变相加重了杜和龙的赔偿责任。杜和龙对其上诉主张未能提供有效证据证明，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1912元，由杜和龙负担。本判决为终审判决。审判长  陈思审判员  赵玲审判员  李彧二〇一七年三月二十七日书记员  李昊附本案相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。