河北省邢台经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀0591民初996号
原告：刘玉生，男，1963年8月1日出生，汉族，农民，住河北省邢台市桥东区。
委托诉讼代理人：张晓颖，河北领航律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴瑞斌，河北领航律师事务所律师。
被告：郭永申，男，1959年9月19日出生，汉族，住河北省邢台市经济开发区。
委托诉讼代理人：张俊江，邢台县达盛法律服务所法律工作者。
原告刘玉生与被告郭永申提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘玉生及其委托诉讼代理人吴瑞斌、被告郭永申委托诉讼代理人张俊江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘玉生向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告郭永申赔偿原告因人身损害产生的各项损失共计34782.11元；2.依法判令被告赔偿原告因本案造成伤残赔偿金、精神抚慰金及误工费、护理费、营养费、后续洽疗费等损失，损失具体数额待有关鉴定部门作出鉴定后另行追加；3.本案诉讼费、鉴定费及其它相关费用由被告承担。开庭前原告将诉讼请求总额增加到106582.11元。事实与理由：2017年原告受雇于被告修建房屋，由被告向原告支付工资，工资按日结算，每日120元，原告的工作完全按照被告要求进行。3月25日下午，因建房需要，被告找来拖拉机带着原告去邻村装上料机，原、被告将上料机装到拖拉机上后便往回走，为了固定上料机，原、被告在拖拉机后斗上扶着机器。在返回途经赵麻村村口时，上料机从拖拉机上掉了下来，原、被告也同时从拖拉机上摔到地上，上料机砸到原告身上，将原告砸伤。受伤后原告被送往邢台骨科医院救治，因伤情严重后又到邢台矿业集团总医院住院继续治疗，住院16天。经诊断，原告L2椎体爆裂骨折、右股骨颈骨折，住院花费医疗费34782.11元。本案原告受雇于被告，原告所受的人身损害是在从事雇佣活动过程中造成的。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告作为雇员，在从事雇佣工作时受伤，产生的医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、营养费、住院伙食补助费等损失应当由作为雇主的被告承担赔偿责任。原告上述损失经与被告协商未达成一致意见。为维护原告合法权益，原告特向贵院提起诉讼，望依法支持原告诉讼请求。
被告郭永申辩称，1.本案原告是在乘坐杨江顺驾驶的拖拉机途经赵麻村村口时，拖拉机撞到路上的限高栏上，导致原告从拖拉机上掉下来而遭受的人身损害，属于机动车道路交通事故责任纠纷。按照损益相抵原则，原告应以道路交通事故为由，先行确定责任，主张赔偿，而后才能以提供劳务者受害责任纠纷为由，要求被告进行赔偿。2.原告乘坐杨江顺驾驶的拖拉机，因拖拉机撞到路上的限高栏导致原、被告同时从拖拉机上掉下来，原告被车上掉下的铁管砸伤大腿，造成骨折，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条的规定，原告遭受的人身损害，是因第三人杨江顺造成的，应由杨江顺承担侵权责任。并且事故发生后，被告拨打120救护车，将原告送到医院，支付了医疗费2000元，已经尽到了雇主的责任。3、原、被告乘坐杨江顺驾驶的拖拉机从双楼租赁站运送上料架，装好车后被告和租赁站负责人均说：“用铁丝将铁管捆好固定，安全一些。”但原告表示：“不用捆，人坐住就可以了。”导致铁管碰到限高栏上，脱落后砸到原告，且原告未尽安全注意义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，原告对损害的发生具有过错，也应承担一定的责任。
本院经审理认定事实如下：2017年春，原告刘玉生受雇于被告郭永申从事房屋建造工作。2017年3月25日下午，在赵麻村建房时，原告受被告指派与被告及张海头一道乘坐被告雇来的杨江顺驾驶的拖拉机去双楼租赁站拉上料机。再返回路上，原、被告在拖拉机上扶着上料机路过赵麻村村口时，因村口设置有限高栏，拖拉机上拉的上料机撞到限高栏上，导致原、被告同时从拖拉机上摔下来，上料机从拖拉机上掉下后砸到原告身上，导致原告受伤。原告受伤后，被120救护车拉到邢台骨科医院治疗。在邢台骨科医院拍片检查花费665元后，原告因伤情严重，被送往集中能源邢矿集团总医院住院治疗，被诊断为：1.L2椎体爆裂骨折；2.右股骨颈骨折。原告在集中能源邢矿集团总医院住院治疗16天，花费医疗费34117.11元。被告为原告垫付医疗费2000元。原告于2017年4月10日出院，出院遗嘱为：1.绝对卧床，左侧轴向翻身，适度进行肢体功能训练，预防下肢深静脉血栓形成；2.避免坐起及下地活动，右下肢免负重；3.出院后2个月门诊复查拍片，依据复查情况决定下一步治疗方案及功能锻炼；4.如出现切口红肿、渗出，腰部疼痛、右髋关节异常活动等情况，请随诊。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告刘玉生受雇于被告郭永申从事建筑施工，在运输建筑器械过程中从被告雇来的车上摔下受到伤害，被告作为雇主应当对原告受到的伤害承担赔偿责任。原告作为雇员在从事雇用活动中应进到注意义务，但原告在乘坐拖拉机运输上料机过程中应当预见到不固定有可能出现危险而未进行固定，应当承担一定的过错责任，但被告作为雇主与原告共同运输上料机也为要求被告和其他雇员对上料机进行固定，且其本人在运输过程中也全程参与，结合上述情节，本院认为原告应当自行承担10%的责任，被告承担90%的责任。关于原告是否必须先行按照交通事故责任纠纷向拖拉机驾驶人杨江顺索赔后才能向被告郭永申要求赔偿的问题。本院认为，相对于原告以在从事雇用活动中遭受人身损害向作为雇主的被告请求赔偿，则杨江顺驾驶拖拉机过程中导致原告遭受人身损害，属于雇佣关系以外的第三人致害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，原告既可以选择要求雇主承担赔偿责任，也可以选择第三人杨江顺承担赔偿责任，且被告因原告选择而承担赔偿责任后，仍可以向第三人追偿。该解释系出于保护出于相对弱势的雇员受到损害时能够及时获得赔偿而作出的，被告同样依据该规定可以向侵权人追偿，第三人仍然会承担赔偿责任。其行使追偿权后的结果与《中华人民共和国侵权责任法》的第二十八条和第三十五条规定的“造成损害的第三人承担侵权责任”和“根据双方各自过错承担相应的责任”的法律结果是一致的，并不矛盾，也不会导致被告最终承担额外的责任，还能够对处于弱势地位的雇员在受到侵害时能够获得更好的救济。故《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条赋予原告的选择权并不与《中华人民共和国侵权责任法》的规定矛盾，原告向被告主张权利，合法有据。
本院对于原告刘玉生的各项损认定如下：
1.医疗费34782.11元；该费用有票据为证，本院予以认可；原告提供的冀中能源邢矿集团总医院的票据复印件加盖有收费章，且与原告提供的住院费用清单相吻合，本院予以采纳；原告提供的邢台骨科医院的收费票据虽名字有误，但有证人证明原告确系首先送至邢台骨科医院治疗，且与原告向冀中能源邢矿集团总医院入院记录中的“患者于当地医院就诊，行腰椎及骨盆X线光片检查”和“患者及家属为求进一步诊治而来我院就诊”的记录相一致，在时间上也能够相互吻合，故对于原告在邢台骨科医院治疗的票据，本院予以确认。
2.住院伙食补助费800元；50元/天×16天=800元。
3.营养费4200元；根据原告被诊断为L2椎体爆裂骨折和右股骨颈骨折并进行手术的病情，结合《GA/1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》的规定，本院酌定原告的营养期为140天，每天按30元计算，即30元/天×140天=4200元。
4.误工费16264.36元；根据原告被诊断为L2椎体爆裂骨折和右股骨颈骨折并进行手术的病情，结合《GA/1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》的规定，本院酌定原告的误工期为270天；因原告未提供误工证明和收入证明，且其为农业户口，并在农村生活居住，非建筑行业从业人员，也不是常年不间断从事建筑工作。故对于原告的误工费按照农林牧渔业从业人员行业工资标准计算，即21987元/年÷365天×270天=16264.36元。
5.护理费7831元；根据原告被诊断为L2椎体爆裂骨折和右股骨颈骨折并进行手术的病情，结合《GA/1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》的规定，本院酌定原告的护理期为130天，按1人护理计算，因原告未提供护理人员是谁和护理人员的收入证明和误工证明，考虑原告为农民和出院后在农村居住，护理费按照农林牧渔业从业人员行业工资标准计算，即21987元/年÷365天×130天=7831元。
6.交通费400元；考虑本案情况，酌定原告的交通费为400元。
因被告并非直接故意侵权人，对原告的受到的损害并不存在故意或重大过失，且原告未进行伤残鉴定，不确定是否构成伤残，故对原告主张的精神抚慰金本院不予支持。
原告的以上六项损失共计64277.47元。被告承担90%的责任，即被告应当赔偿原告57849.72元。被告已经为原告垫付的医疗费2000元应予扣除，剩余被告赔偿原告55849.72元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第八项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告郭永申于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘玉生各项损失共计55849.72元；
二、驳回原告刘玉生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2432元，减半收取计1216元，由原告刘玉生负担579元，被告郭永申负担637元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。
审判员 张文杰
二〇一七年十二月十七日
书记员 刘东娟