湖南省高级人民法院民 事 裁 定 书（2017）湘民终353号上诉人（原审原告）：海南中航天建设集团有限公司，住所地海南省海口市国贸大道48号新达商务大厦2702-2703房。法定代表人：聂向东，董事长。委托诉讼代理人：彭方顺，湖南方顺联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭毅，湖南星楚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：株洲梅子湖实业有限公司，住所地湖南省株洲县渌口镇黄金东路（原卫生局）。法定代表人：李启劲。被上诉人（原审被告）：李启劲，男，1962年9月24日出生，汉族，住湖南省攸县。被上诉人（原审被告）：李伟，男，1984年1月28日出生，汉族，住湖南省攸县。上述三被上诉人的委托诉讼代理人：李国明，湖南一星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：株洲渌湘投资发展集团有限公司，住所地湖南省株洲县渌口镇向阳北路30号。法定代表人：周群。委托诉讼代理人：王剑，湖南天隆律师事务所律师。上诉人海南中航天建设集团有限公司（以下简称中航天公司）因与被上诉人株洲梅子湖实业有限公司（以下简称梅子湖公司）、株洲县渌湘城市建设投资有限公司（以下简称渌湘公司）、李启劲、李伟建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省长沙市中级人民法院（2015）长中民三初字第00166号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。中航天公司上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院继续审理本案。1、《土石方、环湖路施工总承包合同》签订之前，袁鹏、王伟民持李启劲的授权委托书到长沙，《土石方、环湖路施工总承包合同》上均有湘北分公司、梅子湖公司、李启劲加盖的印章，梅子湖公司、李启劲以其加盖的印章与在银行备案的印章不一致，否认法人行为的合法性，主观上存在恶意。2、《土石方、环湖路施工总承包合同》的确是湘北分公司进场施工后所补签，但恰恰说明梅子湖公司追认与湘北分公司存在合同关系。3、涉案合同因梅子湖公司的原因解除，梅子湖公司已接收已完工部分的工程，并支付了部分工程款，一审中，双方就付款事实多次进行协商，双方签署备忘录明确湘北分公司对涉案工程进行施工。湘北分公司系中航天公司的分支机构，因此，中航天公司作为本案原告主体资格适格。渌湘公司、梅子湖公司、李启劲、李伟辩称：中航天公司的上诉没有事实和法律依据，应予驳回。中航天公司向一审法院起诉请求：解除《土石方、环湖路施工总承包合同》；由梅子湖公司支付中航天公司工程款18253913.37元，延期付款利息3285704.43元（暂按银行同期贷款利率3倍计算至2014年11月26日止，余下利息计算至工程款偿付完毕之日），其他款项720万元，返还履约保证金400万元；由渌湘公司、李启劲、李伟对梅子湖公司上述债务承担连带清偿责任。理由是：2013年6月30日，株洲县政府和渌湘公司、李伟签订《梅子湖片区项目开发合作协议》，约定在株洲县政府同意下，渌湘公司、李伟共同出资设立梅子湖生态新城投资有限公司，注册资金不低于3.6亿元，李伟以现金1.8亿元作为货币出资，渌湘公司以80亩国土使用权出资，渌湘公司、李伟在协议签署后及时成立合资公司，并按约履行出资义务。同年8月，李启劲、李伟代表拟成立的梅子湖公司与湘北分公司项目经理陈辉协商，议定由湘北分公司承接株洲县梅子湖生态新城土石方工程。随后，湘北分公司进场施工，并于9月至11月分三次支付工程履约保证金500万元。截至11月25日，中航天公司已完工部分造价为21280913.37元。12月16日，梅子湖公司经工商部门核准成立，同月26日，梅子湖公司与湘北分公司补签《土石方、环湖路施工总承包合同》，约定由湘北分公司承包株洲县梅子湖生态新城湖区建设项目相关工程。施工过程中，梅子湖公司拖欠工程款，渌湘公司、李启劲、李伟签订《解除合作协议书》，约定在建工程余款在结算完毕后由渌湘公司先支付给施工方。渌湘公司支付工程款302.7万元后，剩余工程款至今未付，亦未与中航天公司办理工程结算。原审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，原告应是与案件有直接利害关系的公民、法人和其他组织。本案中，中航天公司虽提交了其与梅子湖公司签订的《土石方、环湖路施工总承包合同》，但经鉴定，该合同上加盖的梅子湖公司公章及李启劲私章与实际备案及使用的公章不一致，中航天公司又未提交充分证据证明其与梅子湖公司之间存在权利义务关系，且涉案工程系实际施工人陈辉以中航天公司名义进行施工，故中航天公司非本案适格原告。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回中航天公司的起诉。本院审理查明：2013年6月30日，株洲县人民政府与渌湘公司、李伟签订《梅子湖片区项目开发合作协议》，约定渌湘公司、李伟共同出资设立梅子湖公司。为承接株洲县梅子湖绿色生态建设项目土石方工程，陈辉与李启劲商量挂靠资质进行施工。同年8月，陈辉组织人员进场施工，9月至11月，陈辉按照李启劲指定的银行账户支付履约保证金。12月16日，梅子湖公司经工商部门核准成立，股东渌湘公司、李启劲、李伟。施工过程中，梅子湖公司拖欠工程款，民工以要求支付工资为由在当地政府上访。2014年1月22日，李启劲授权王伟民、袁鹏处理梅子湖公司项目事宜，1月25日，渌湘公司、李启劲与陈辉、周发和李国珍、蒋锷铼、李颖各签订一份《协议书》，称梅子湖公司登记成立前李启劲与陈辉口头约定由陈辉以中航天公司的名义对工程进行施工，由渌湘公司向周发和李国珍、蒋锷铼、李颖、湘北分公司支付工程款。一审中，渌湘公司、李启劲和李伟、中航天公司进行协调，三方签署《备忘录》，主要内容为：梅子湖项目实际施工人陈辉按李启劲的意见向渌湘公司、渌口镇财税所汇款，在核实该资金来历和用途后，就应否返还及如何返还答复陈辉，渌湘公司、梅子湖公司法定代表人李启劲、李伟共同确认中航天公司梅子湖项目实际施工人陈辉对梅子湖项目土石方进行了施工，工程量以审计结论为准。2012年1月6日，中航天公司经工商登记设立湘北分公司。2014年7月30日，湘北分公司更名为岳阳分公司，11月10日，海南中航天建筑工程有限公司更名为中航天公司。本院认为，渌湘公司、梅子湖公司、李启劲、李伟对《协议书》、《备忘录》的真实性均予认可，本院予以确认。《协议书》、《备忘录》相关内容显示，工程系陈辉以湘北分公司的名义组织施工，施工撤场后，渌湘公司、梅子湖公司、李启劲对已完工的工程接收，渌湘公司向陈辉发包的施工个人或湘北分公司支付工程款，因此，湘北分公司施工行为实际已得到渌湘公司、梅子湖公司、李启劲的认可，渌湘公司、梅子湖公司与湘北公司已形成事实上的权利义务关系，湘北分公司与案件有直接利害关系。湘北分公司系中航天公司的分支机构，分公司从事民事活动产生的民事责任，依法应由法人承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条关于“原告应是与案件有直接利害关系的公民、法人和其他组织”的规定，中航天公司作为本案债权人，有权提起诉讼。本案系建设工程施工合同纠纷，双方争议不动产在株洲县。根据《中华人民共和国民事诉讼法》以及《最高人民法院关于适用的解释》关于不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，建设工程施工合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖的规定，长沙市中级人民法院对本案无管辖权，本案应由株洲市中级人民法院管辖。综上，中航天公司上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一项、第一百一十九条、第一百二十七条、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条、第三百二十三条、第三百三十一条、第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销湖南省长沙市中级人民法院（2015）长中民三初字第00166号民事裁定；二、本案指令湖南省株洲市中级人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  李金霞审判员  肖 芳审判员  陈盎然二0一七年二0一七年七月十二日书记员  胡翔俊