江西省上饶市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣11刑终39号
原公诉机关鄱阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦介满，男，1983年1月18日出生于广西柳州市，壮族，小学文化，个体户，家住广西壮族自治区柳州市柳江区；因犯盗窃罪，于2006年3月7日被上海市南汇区人民法院判处有期徒刑二年四个月；因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月7日被鄱阳县公安局刑事拘留；2017年9月11日经鄱阳县人民检察院决定，同日由鄱阳县公安局执行逮捕；现羁押于鄱阳县看守所。
上诉人（原审被告人）覃耀爱，男，1979年7月6日出生于广西柳州市，壮族，初中文化，务农，家住广西壮族自治区柳州市柳江区；因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月7日被鄱阳县公安局刑事拘留；2017年9月11日经鄱阳县人民检察院决定，同日由鄱阳县公安局执行逮捕；现羁押于鄱阳县看守所。
鄱阳县人民法院审理鄱阳县人民检察院指控原审被告人韦介满、覃耀爱犯盗窃罪一案，于2017年12月22日作出（2017）赣1128刑初405号刑事判决。原审被告人韦介满、覃耀爱不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人韦介满、覃耀爱，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）被告人韦介满、覃耀爱因赌博欠债，遂产生盗窃的想法。2017年7月初，被告人韦介满、覃耀爱从广西壮族自治区柳州市柳江区拉堡镇途经湖南省衡阳市等地来到江西省乐平市，被告人韦介满在一小区内盗得一辆黑色摩托车后，两人到乐平市“海纳百川”洗浴中心住宿。次日开始，被告人韦介满、覃耀爱白天驾驶摩托车来到鄱阳县城“山水天下”小区旁的工商银行附近蹲守，见有人取钱出来就尾随伺机盗取，晚上便回到乐平市住宿。蹲守了几天后，7月6日下午16时许，被告人韦介满、覃耀爱看见失主洪某从工商银行取款出来，将装钱的袋子放置电动车坐垫下的储物箱里，然后骑车离开。两人便骑摩托车尾随洪某至鄱阳县城东菜市场果唯伊水果店门口，趁洪某下车进店买水果之机，被告人韦介满掰开洪某电动车的坐垫，将储物箱里的钱盗走，两被告人随即骑车逃离现场。被告人韦介满、覃耀爱共盗得人民币15万元，两人将钱某分。
（二）同年7月8日，被告人韦介满、覃耀爱来到上饶市广丰区，用上述同样的方法在小康城建设银行附近蹲守，伺机作案。7月9日上午11时许，被告人韦介满、覃耀爱看见高某从建设银行取款出来，上了一辆黑色的轿车并开车离开。两人骑摩托车尾随高某至永丰街道西广路电信大楼附近的农业银行门口，高某又到农业银行取款，出来后便开车回到丰溪街道桑洲路的家中。被告人韦介满、覃耀爱一直尾随高某，但没有机会盗取。当两人在路边休息时，恰巧看到从高某家里借款出来的失主廖某，将借来的19.6万元现金放置在其赣Ｅ×××××轿车的后备箱里，然后开车离开。被告人韦介满、覃耀爱两人便尾随廖某至丰溪街道芦林大桥桥头太平洋保险公司门口。趁廖某下车离开之机，被告人韦介满用弹弓将廖某的轿车后车窗玻璃打破，从车窗爬入车某，将放后备箱的19.6万元盗走。被告人韦介满分得9.6万元，被告人覃耀爱分得10万元。之后两人骑车逃回广西，途中两人将盗来的摩托车丢弃。
（三）2013年8月3日，被告人韦介满与其朋友在甘肃省兰州市榆中县和平镇和平十字路口的农业银行附近，看见失主杨某从银行取款出来后，把钱放在其甘Ａ×××××轿车的副驾驶，然后开车离开。被告人韦介满与其朋友便骑摩托车一路尾随杨某至横头山社村口。杨某下车离开，被告人韦介满立马上前用一块石头将杨某的轿车的副驾驶车窗砸破，探身在副驾驶翻找财物，从一钱包内盗得现金几百元。
另查明，2017年8月2日，被告人韦介满、覃耀爱先后被广西壮族自治区柳州市公安局拉堡派出所民警抓获归案，并于8月3日至8月6日被临时羁押于柳州市柳江看守所。
原审法院认为，被告人韦介满、覃耀爱以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共计34万余元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。被告人韦介满、覃耀爱在共同犯罪中作用相当，可不区分主从犯。被告人韦介满曾因犯盗窃罪被判处刑罚仍不悔改，有前科劣迹，对其予以从严惩处。被告人韦介满、覃耀爱采用破坏性手段实施盗窃，酌情从重处罚。鉴于被告人韦介满、覃耀爱归案后能如实供述犯罪事实，且在庭审中自愿认罪，退缴了部分赃款，予以从轻处罚。
综上，根据被告人韦介满、覃耀爱的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，决定被告人韦介满犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元；被告人覃耀爱犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元；继续追缴被告人韦介满、覃耀爱未退出的犯罪所得款，发还给失主。
上诉人韦介满的上诉意见：1.摩托车不是他偷的，是买的。2.原审量刑过重，认罪、悔罪，恳请酌情判决。
上诉人覃耀爱的上诉意见：1.原审量刑过重。2.系初犯，认罪、悔罪，愿意再退赃，恳请酌情判决。
经审理查明，原审判决认定2013年8月3日，上诉人韦介满伙同他人在甘肃省兰州市榆中县和平镇和平村横头山社村口，用石头将被害人杨某的轿车副驾驶车窗砸破，盗得现金几百元；2017年7月6日下午16时许，上诉人韦介满、覃耀爱在鄱阳县城东菜市场唯伊水果店门口，从被害人洪某电动车的坐垫里盗得现金15万元；2017年7月8日，上诉人韦介满、覃耀爱在上饶市永丰区丰溪街道芦林大桥桥头太平洋保险公司门口，将被害人廖某的轿车后车窗玻璃打破，爬入车某盗得现金19.6万元及上诉人韦介满分得赃款17.7万元、上诉人覃耀爱分得赃款17.5万元的事实，有上诉人韦介满、覃耀爱的供述及被害人洪某、廖某、杨某的陈述证明，并有证人高某的证言，截图照片，现场勘验笔录、现场照片，兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（法物）字（2017）767号法医物证鉴定书，中国农业银行回单、中国建设银行取款凭证，户籍证明、无犯罪记录证明，鄱阳县公安局刑事警察大队出具的《7月6日洪某财物被盗侦查报告》，扣押物品清单、扣押物品、文件返还清单等证据佐证。
另查明，2017年8月2日，上诉人韦介满、覃耀爱先后被广西壮族自治区柳州市公安局拉堡派出所民警抓获归案；上诉人韦介满因犯盗窃罪于2006年3月7日被上海市南汇区人民法院判处有期徒刑二年四个月的事实，有广西壮族自治区柳州市公安局拉堡派出所出具的《到案经过》，上海市南汇区人民法院（2006）汇刑初字第121号刑事判决书证明。
上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
2018年2月27日，上诉人覃耀爱的亲属自愿代覃耀爱退回赃款10.1万元，取得了被害人廖某的谅解。
本院认为，上诉人韦介满、覃耀爱以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人韦介满、覃耀爱在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。上诉人韦介满有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。上诉人韦介满、覃耀爱采用破坏性手段实施盗窃，可酌情予以从重处罚。上诉人韦介满、覃耀爱系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人韦介满、覃耀爱退缴了部分赃款，可酌情予以从轻处罚。
上诉人韦介满提出“其认罪、悔罪，原审量刑过重”的上诉意见，因原审法院均已认定，对其量刑并无不当，此项上诉意见，本院不予采纳。
上诉人韦介满提出“摩托车不是他偷的，是买的”的上诉意见，与查明的事实、证据不符，本院不予采纳。
上诉人覃耀爱的亲属在二审期间代覃耀爱退缴了覃耀爱所分得的全部赃款，取得了被害人的谅解，决定对其予以从轻处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持鄱阳县人民法院（2017）赣1128刑初405号刑事判决第一项，即被告人韦介满犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元；
二、撤销鄱阳县人民法院（2017）赣1128刑初405号刑事判决第二项、第三项，即被告人覃耀爱犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元；继续追缴被告人韦介满、覃耀爱未退出的犯罪所得款，发还给失主；
三、上诉人（原审被告人）覃耀爱犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月2日至2021年8月1日止。）
四、继续追缴上诉人（原审被告人）韦介满未退出的犯罪所得款，返还给被害人。
本判决为终审判决。
审判长 吴寿涛
审判员 周 艳
审判员 赵凌云
二〇一八年三月一日
书记员 林 霞