福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0121刑初507号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人林建锋，男,1980年9月13日出生于福建省闽侯县,汉族,初中文化,农民,住福建省闽侯县。因涉嫌犯非法采矿罪,于2017年7月12日被闽侯县公安局刑事拘留。同年7月25日被闽侯县公安局逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人陈浩，福建臻虹律师事务所律师。
闽侯县人民检察院以侯检生检刑诉[2017]33号起诉书指控被告人林建锋犯非法采矿罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闽侯县人民检察院指派检察员陈强出庭支持公诉，被告人林建锋及其辩护人陈浩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，2016年7月至2016年8月17日期间,被告人林建锋未经政府许可,雇佣工人利用吸砂工具在尚干水域非法采砂并通过运砂船囤积在闽侯县螺洲大桥下的砂场。2016年8月17日,水上所民警配合县水政执法人员依法查扣林建锋囤积在螺洲大桥桥下砂场的非法河砂计2523.28方。后经查证,被告人林建锋还将其余约1000方左右的河砂卖给任某、陈某3、林某2、郑某、陈某4等人,共非法获利约人民币28990元。经闽侯县价格认证中心出具的价格鉴定结论意见书,该河段细砂坑口价为40元/立方米,被告人林建锋涉嫌非法采砂共计约3523.28方,价值约人民币140920元。2017年7月12日上午,林建锋到闽侯县公安局水上派出所投案。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人林建锋的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应以非法采矿罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
辩护人辩称，本案涉案河段的河沙不属于矿产资源无需办理采矿许可证；关于被告人林建锋的违法所得应为扣除掉经营活动的合理支出后的剩余金额，起诉书中认定的违法获利为28990元现有证据不足以证明，应认定为2万元左右；被告人主观恶性小且犯罪后主动自首，系家中唯一劳动力，没有造成特别严重后果，请求从轻处罚。
经审理查明，2016年7月至2016年8月17日期间,被告人林建锋未经政府许可,雇佣工人利用吸砂工具在尚干口水域非法采砂并通过运砂船囤积在闽侯县螺洲大桥下的砂场。2016年8月17日,闽侯县公安局水上派出所民警配合县水政执法人员依法查扣林建锋囤积在螺洲大桥桥下砂场的非法河砂计2523.28方。后经查证,被告人林建锋还将其余约1000方左右的河砂卖给任某、陈某3、林某2、郑某、陈某4等人。经闽侯县价格认证中心出具的价格鉴定结论意见书,该河段细砂坑口价为40元/立方米,被告人林建锋涉嫌非法采砂共计约3523.28方,价值约人民币140920元。2017年7月12日上午,林建锋到闽侯县公安局水上派出所投案。
另查明，被告人林建锋承诺在司法机关的监督下，对被盗采矿石的闽江流域水体进行修复，自愿向闽侯县水产场购买符合闽江流域生长的贝类在案发流域放流。
上述事实，被告人林建锋在庭审中亦无异议，且有户籍证明、抓获经过、关于整治非法堆砂场罚没砂的情况说明、扣押物品照片、扣押违法运砂船移交单、生态修复承诺书等书证；证人�某、林某1、田某、陈某1、陈某2、李某、刘某、王某、任某等人的证言；被告人林建锋的供述；矿产资源破坏价值技术鉴定报告、价格咨询证明、《螺洲大桥旁西南面(祥谦镇门口村端)堆沙方量报告》；现场勘验检查工作记录、现场照片、辨认现场照片等证据所证实，足以认定。
本院认为，被告人林建锋伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自采砂，被告人林建锋非法采砂约3523.28立方米，可估价值约人民币140920元，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院依法予以支持。被告人林建锋犯罪以后能够自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人林建锋退出赃款人民币4万元，依法可酌情从轻处罚。被告人林建锋承诺进行水体修复，并与闽侯县水产场签�相应购买贝类合同，用于案发地水体修复，可酌情对其从轻处罚。辩护人有关涉案河段的河沙不属于矿产资源的的辩护意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，在河道管理范围内采砂，达到法定数量的，应以非法采矿罪定罪处罚，且福建省地质测绘院出具的鉴定该宗非法采矿的矿种为建筑用砂矿，故辩护人该辩护意见不予采纳。辩护人有关违法所得应为非法经营所得2万元扣除经营活动的合理支出后的剩余金额的辩护意见，经查，根据刑法规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔，本案非法采矿属取得利益型的犯罪，且被告人林建锋投入成本亦具违法性，属犯罪成本，依法均不应扣除，违法所得额应认定为人民币4万元，该辩护意见理由不足，不予采纳。辩护人有关被告人属于自首的辩护意见，本院予以采纳。辩护人有关被告人林建锋犯罪行为没有造成特别严重的危害后果，经查，本案被告人林建锋非法采矿3523.28立方米，案发区域水体遭到相应破坏，该辩护意见理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(19721,0)?)》第一条(?javascript:SLC(19721,1)?)、第三条之规定，判决如下：
一、被告人林建锋犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月12日起至2018年4月11日止，罚金自判决生效之日起十日内缴清）。
二、被告人林建锋向公安机关退出的人民币28990元及在本院退出非法所得人民币11010元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林孔亮
人民陪审员 马守锐
人民陪审员 程丽华
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 叶思遥
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十三条：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友�或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。