广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深福法刑初字第28号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人杨某，男，1971年6月26日出生，汉族，高中文化，无固定职业。曾因犯诈骗罪，于2011年11月11日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年7月23日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2013年8月15日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
被告人张某，男，1968年12月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年7月23日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2013年8月15日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人王辉，湖南公言（深圳）律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检公二刑诉（2013）1172号起诉书指控被告人杨某、张某犯诈骗罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派代理检察员李杨出庭支持公诉。被告人杨某、张某及辩护人王辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：一、2013年4月29日13时许，被告人杨某驾车来到深圳市龙华新区东环附近搭讪被害人左某，被告人杨某谎称开车撞到人需借电话打给朋友借钱。被害人左某将一部苹果5代手机（未估价）借给被告人杨某，又带被告人杨某回到自己住处，将其深圳银行银座村镇银行卡（卡号为：×××9101）借给被告人杨某。被告人杨某借被害人在银行自动柜员机查询余额时偷看了该银行卡取款密码，并带被害人左某来到北大深圳医院，让被害人在一楼放射科大厅等待，被告人杨某持被害人的手机及银行卡逃离。后被告人杨某从被害人的银行卡内取走现金人民币3500元，持卡消费人民币84元。
二、2013年6月7日，被告人杨某、张某合谋实施诈骗。当日12时许，被告人张某驾驶粤b×××××轿车载着被告人杨某来到本市龙岗区坂田石背村，由被告人杨某搭讪被害人黄某，被告人杨某谎称在路上撞了人向被害人黄某借电话和银行卡用以接收汇款，并按照被害人的要求将被害人带至北大医院附近。被害人黄某将其银行卡（中国银行，卡号：×××0721）及取款密码交给了被告人张某，随后被告人张某持该银行卡在银行自动柜员机上取走了现金人民币19500元。被告人杨某将被害人黄某送至地铁站后与被告人张某逃离。
三、2013年7月7日16时许，被告人杨某驾车来到本市龙华新区梅龙路搭讪被害人雷某，以驾车撞到人需借用手机和银行卡接收转账为由，骗走被害人雷某的一部索尼爱立信手机（暂未估价）和两张银行卡及密码（卡号为×××0033的中国银行卡和卡号为×××3150的平安银行信用卡）后离开。后被告人杨某使用了两张银行卡共计取款人民币500元及消费人民币3200元。
四、2013年7月3日10时许，被告人杨某驾车来到本市火车站北站东广场彩悦酒店附近搭讪被害人赵某，以驾车撞倒人需借用银行卡接收转账为由将被害人赵某带至本市福田区下梅林肯德基餐厅门口，并以一枚戒指和一条项链做抵押，骗走被害人赵某的一ＸＸ安银行卡（卡号为×××9903）及密码后离开。后被告人杨某取走该银行卡内的存款人民币13804元。
2013年7月23日，被告人杨某、张某在本市被民警抓获。
公诉机关提供了书证物证、被害人陈述、被告人供述及辩解、现场勘查笔录、视听资料等证据以证实上述事实。公诉机关据此认为被告人杨某、张某的行为已构成诈骗罪，提请本院依法判处，并建议对被告人杨某判处一年至二年有期徒刑，并处罚金；对被告人张某判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭认罪，称其家庭需其承担责任，请求法庭从轻处罚。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭认罪，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人辩称：1、被告人张某犯罪情节轻微，主观恶性不大；2、被告人张某归案后主动坦白，认罪悔罪态度好；3、被告人张某没有违法犯罪的前科，系初犯、偶犯；4、被告人张某已对被害人进行了赔偿，取得了被害人黄某的谅解，最大程度减轻了自身诈骗行为造成的社会危害性。综上，请求法庭给予被告人张某适用缓刑，给其一个改过自新、重新做人的机会。
辩护人向法庭提交了和解协议书、收条、谅解书作为证据。
经审理查明：一、2013年4月29日13时许，被告人杨某驾车来到深圳市龙华新区东环附近搭讪被害人左某，被告人杨某谎称开车撞到人需借电话打给朋友借钱。被害人左某将一部苹果5代手机（未估价）借给被告人杨某，又带被告人杨某回到自己住处，将其深圳银行银座村镇银行卡（卡号为：×××9101）借给被告人杨某。被告人杨某借被害人在银行自动柜员机查询余额时偷看了该银行卡取款密码，并带被害人左某来到北大深圳医院，让被害人在一楼放射科大厅等待，被告人杨某持被害人的手机及银行卡逃离。后被告人杨某从被害人的银行卡内取走现金人民币3500元，持卡消费人民币84元。
二、2013年6月7日，被告人杨某、张某合谋实施诈骗。当日12时许，被告人张某驾驶粤b×××××轿车载着被告人杨某来到本市龙岗区坂田石背村，由被告人杨某搭讪被害人黄某，被告人杨某谎称在路上撞了人向被害人黄某借电话和银行卡用以接收汇款，并按照被害人的要求将被害人带至北大医院附近。被害人黄某将其银行卡（中国银行，卡号为：×××0721）及取款密码交给了被告人张某，随后被告人张某持该银行卡在银行自动柜员机上取走了现金人民币19500元。被告人杨某将被害人黄某送至地铁站后与被告人张某逃离。
三、2013年7月3日10时许，被告人杨某驾车来到本市火车北站东广场彩悦酒店附近搭讪被害人赵某，以驾车撞倒人需借用银行卡接收转账为由将被害人赵某带至本市福田区下梅林肯德基餐厅门口，并以一枚戒指和一条项链做抵押，骗走被害人赵某的一ＸＸ安银行卡（卡号为：×××9903）及密码后离开。后被告人杨某取走该银行卡内的存款人民币13804元。
四、2013年7月7日16时许，被告人杨某驾车来到本市龙华新区梅龙路搭讪被害人雷某，以驾车撞到人需借用手机和银行卡接收转账为由，骗走被害人雷某的一部索尼爱立信手机（未估价）和两张银行卡及密码（卡号为：×××0033的中国银行卡和卡号为：×××3150的平安银行信用卡）后离开。后被告人杨某使用了两张银行卡共计取款人民币500元及消费人民币3200元。
2013年7月23日，被告人杨某、张某在本市被民警抓获。被告人张某的家属与被害人黄某达成和解协议，赔偿被害人黄某人民币11000元，被害人黄某表示谅解，请求法庭对被告人张某免予刑事处罚或判处缓刑。
公诉机关指控的上述事实清楚，且有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、被告人杨某、张某的身份材料、前科刑事判决书、扣押及移交物品清单、现金缴款单、车辆入场交接表、银行卡开户资料及交易记录、通话记录、车辆登记信息、抓获经过、情况说明等书证、物证；2、被害人左某、黄某、雷某、赵某及辨认笔录；3、被告人杨某、张某的供述及辩解；4、现场勘查笔录及照片；5、涉案监控录像光盘。以上证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某、张某无视国家法律，结伙或者单独以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某曾因犯诈骗罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内再犯本罪，依法应撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚合并执行。被告人张某仅参与2013年6月7日的诈骗犯罪，其家属与被害人黄某达成和解并赔偿，取得被害人谅解，依法可从轻处罚。被告人杨某、张某归案后如实供述，有悔罪表现，依法可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销深圳市南山区人民法院（2011）深南法刑初字第1486号刑事判决书中对被告人杨某宣告缓刑二年的执行部分。
二、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。与前罪刑罚有期徒刑一年，罚金人民币一千元，实行数罪并罚。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2015年3月26日止（已扣除原判宣告缓刑前被羁押的三个月零二十六日）；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。］
三、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2014年2月22日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
四、缴获的作案工具手机三部、金属戒指八枚、金属项链一条予以没收；粤b1pj88丰田牌小轿车一辆发还原车主；扣押被告人张某的人民币2600元依法发还被害人黄某姣。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 航
人民陪审员 刘 正 林
人民陪审员 解 利 民
二〇一四年二月十一日
书 记 员 王思博（代）
附判决依据的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
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