山西省襄垣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）襄刑初字第77号
公诉机关某县人民检察院。
被告人刘某，男，汉族，小学文化，务农，群众。2010年5月11日因殴打他人被某县公安局行政拘留十日并处罚款五百元。2014年5月29日，因涉嫌贩卖毒品罪被某县公安局刑事拘留，同年7月2日经某县人民检察院批准逮捕，次日由某县公安局执行。现羁押于某县看守所。
辩护人郭海文，山西恒烨律师事务所律师。
被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，本院于2014年12月24日作出（2014）襄刑初字第160号刑事判决书，判后，某县人民检察院提起抗诉，2015年4月7日某市中级人民法院作出（2015）长刑终字第073号刑事裁定书，裁定撤销某县人民法院（2014）襄刑初字第160号刑事判决；发回山西省襄垣县人民法院重新审理。本院受理后依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。某县人民检察院指派检察员郭某某、郭某出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人郭海文到庭参加诉讼。现已审理终结。
某县人民检察院指控，一、贩卖毒品罪。2014年2月至5月期间，被告人刘某从李刚（另案处理）处购得毒品后，先后卖给弓某某一次100元、张某某两次共500元、王某某两次共400元、胡某某一次100元、王某一次150元、白某某一次50元。二、容留他人吸毒罪。期间，被告人刘某先后容留弓某某、李某某、王某某、弓某某、白某某在自己家中吸食毒品。综上所述，被告人刘某共贩卖他人毒品6人8次1300元，容留5人6次吸食毒品。
公诉机关为上述事实提供了搜查笔录、行政处罚决定书、现场指认笔录及照片、涉毒人员检验单、户籍证明等书证；证人李某、弓某某等证言；被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘某向多人贩毒，容留多人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、三百五十四条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。提请法院依法判处，并对其所犯贩卖毒品罪提出有期徒刑四至五年的量刑建议。
被告人刘某对公诉机关的指控没有异议。被告人刘某的辩护人的辩护意见为，辩护人对公诉机关指控被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪不持异议。公诉机关虽然对公安机关对刘某第一次讯问笔录、对2014年5月30日张某某、王某某、李某某三人辨认笔录予以排除，但根据公安机关刘明贩卖毒品案部分笔录时间冲突情况说明，是由于公务员警力有限，才导致的，可以肯定2014年5月29日对弓建亭、张彦东的询问笔录、2014年5月30日对刘明的讯问笔录的录制程序是不符合法律规定的，警力不足可以错开时段，取证不合法，也应予以排除。公诉机关举证不充分，无法排除合理怀疑。被告人刘某属于初犯，无犯罪前科，行政处罚也不属于前科；被告人刘某主观恶性小；被告人刘某属于以贩养吸；被告人认罪态度好，故请法庭量刑时予以考虑，对其从轻处罚，给被告人刘明一个改过自新的机会。
经审理查明，一、贩卖毒品罪。2014年2至5月间，被告人刘某从李刚（另案处理）处购得毒品“筋”，除自己吸食外，先后卖给王某某二次共400元、胡某某一次100元、王某一次150元、白某某一次50元。二、容留他人吸毒罪。2014年2月和5月左右，被告人刘某在其家中分别容留李某某、弓某某吸食毒品各一次。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、搜查笔录，证明2014年5月29日某县公安局侦查人员对被告人刘某在某村的住所进行了搜查，未发现被告人刘某的犯罪证据。
2、某县公安局行政处罚决定书，证明王某、胡某某、弓某某、白某某等人因吸食毒品，被某县公安局给予行政处罚。
3、辩认笔录及照片，证明经辨认，李某、弓某、胡某某、王某、白某某指明辨认对象中的被告人刘某。
4、刘某的涉毒人员检验单，证明被告人刘某的尿液检测甲基安非他明呈阳性。
5、某县公安局行罚字（2010）第000180号公安行政处罚决定书，证明被告人刘某因殴打他人被行政拘留十日并处罚款五百元。
6、被告人刘某的户籍证明，证明被告人刘某已达刑事责任年龄及身份情况。
二、证人证言
1、李某的讯问笔录，证明2014年3月，李某以每包150元的价格卖给被告人刘某20小包毒品。
2、证人李某某询问笔录，证明2014年2月的一天，在被告人刘某家，李某某和被告人刘某一起吸食毒品；2014年4月的一天，李某某和被告人刘某以及其余两个男子，在被告人刘某的一朋友家中一起吸食毒品。
3、证人王某某询问笔录，证明2014年3月的一天和5月的一天，王某某向被告人刘某购买了两次毒品，一共花费400元钱。
4、证人胡某某询问笔录，证明2014年4月9日左右，在被告人刘某家门外，胡某某向被告人刘某购买了价值100元的毒品“筋”。
5、证人王某询问笔录，证明2014年5月19日左右，在被告人刘某家中，王某向被告人刘某购买了价值150元的毒品“筋”。
6、证人弓某某询问笔录，证明2014年5月左右，在被告人刘某家中，弓某某同被告人刘某一起吸食了毒品。
7、证人白某某询问笔录，证明2014年2月10日左右，在被告人刘某家中，向被告人刘某购买了价值50元的毒品，并在被告人刘某家中吸食完毕。
三、被告人刘某的供述与辩解，证明被告人刘某向李某购买过三次毒品，价值900元，大约3克。全部自己吸食，未卖给他人。
上述证据均经法庭当庭质证，证据来源合法，内容客观真实，且被告人刘某及其辩护人对公诉机关所举以上证据均无异议，具备证据效力。本院据此确认公诉机关指控被告人刘明的犯罪事实清楚、证据确实充分。
另，被告人的辩护人提出公诉机关所举2014年5月29日弓某某、张某某的询问笔录证据来源不合法，应当作为非法证据予以排除的质证意见，经本院审查后认定，该二份笔录的录制公安机关作出了情况说明，根据公安机关的情况说明上述两份笔录的录制确实不符合规定，不符合证据来源的合法性，不能作为定案的根据，该二份证据本院无法采纳。辩护人提出公诉机关所举2014年5月30日被告人刘某的讯问笔录也应予以排除，依据公安机关对刘某贩卖毒品案部分笔录时间冲突情况说明，公安机关2014年5月30日对刘某的讯问笔录确认是由公务员身份的郭某和郭某某录制的，符合法律规定，具有证据的合法性、真实性、关联性，故被告人的辩护人该辩护意见本院不予采纳。
被告人刘某的辩护人向法庭提交了某村村委出具的证明一份，证明被告人刘某为女儿举行满月庆典为2013年12月21日，与证人李某建所述2014年4月刘某给孩子过满月当夜与刘某及其朋友共同吸食毒品的时间不符。经本院审查后认定，村委关于刘某女儿满月庆典的时间证明，无法排除李某某关于与刘某共同吸食毒品事实的陈述，本院不予采纳。
2014年9月30日，被告人刘某的家属主动向本院退回赃款1300元。
本院认为，被告人刘某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而仍向他人非法出售毒品的行为已构成贩卖毒品罪；其容留他人在其家中吸食毒品的行为亦触犯了刑律，构成容留他人吸毒罪，应依法处罚。襄垣县人民检察院指控被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人刘某在法庭审理过程中积极退回赃款且当庭认罪态度好，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人刘某以贩养吸可以减轻处罚的辩护意见，因以贩养吸不是法定从轻情节且以贩养吸的事实无法查清，故不予采纳。辩护人提出的行政处罚不属于前科的辩护意见，本院认为，行政处罚虽不是前科犯罪，但根据其情节在量刑时要予以考虑；辩护人提出的被告人刘某属初犯、主观恶性小等从轻处罚的辩护意见，本院根据审理查明的事实酌情认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十四条，第六十九条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：
被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千五百元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月29日起至2017年9月28日止。罚金于本判决生效后第二日起三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向某市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李广文
人民陪审员 杨新雨
人民陪审员 史 俊
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 ＸＸ军