贵州省龙里县人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2018）黔2730行赔初5号
原告宋培江，男，1966年10月19日生，汉族，住贵州省贵定县。
委托代理人张鸿，贵州大谋律师事务所律师。执业证号：15201201410445513。特别授权代理。
委托代理人王文龙，贵州大谋律师事务所实习律师。实习证号：2301170711226。一般授权代理。
被告贵定县盘江镇人民政府，住所地贵州省贵定县盘江镇。统一社会信用代码：11522723009810288D。
法定代表人王辉，镇长。
出庭负责人宋荣生，系该镇副镇长。
委托代理人袁秀林，贵定县中心法律事务所法律工作者。特别授权代理。
原告宋培江诉被告贵定县盘江镇人民政府（以下简称盘江镇政府）规划行政赔偿一案，本院于2018年3月9日受理后，依法向被告盘江镇政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年4月2日公开开庭进行了审理。原告宋培江及其委托代理人张鸿、王文龙，被告盘江镇政府副镇长宋某及其委托代理人袁秀林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋培江诉称，原告系盘江镇红旗村村民，长期居住于盘江镇XX村XXXX寨。原告原有房屋位于金海雪山景区内，因景区规划和建设的需要被征收拆除。为解决住房问题，原告经向被告申请新房屋获得被告工作人员的口头许可后，于2017年4月在位于盘江镇XX村XXXX寨自有承包地（自留地）内投资约45万元新建了面积约480平方米（其中一层面积100平方米，二、三层分别为190平方米）的三层砖混结构房屋，并对一层进行简单装修后搬入居住。被告于2017年7月底未经法定程序强制拆除原告新建房屋，给原告造成损失。原告为维护合法权益，根据相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求：1.判决被告赔偿因强制拆除原告位于贵定县盘江镇XX村XXXX寨约480平方米房屋给原告造成的经济损失约45万元；2.本案诉讼费由被告承担。
原告宋培江在举证期限内向本院提交如下证据：照片4张，拟证明原告房屋被拆除前的现状及被告强制拆除原告房屋的事实。
被告质证意见：对该组证据无异议。
被告盘江镇政府辩称，原告宋培江2017年4月在XX村XXXX寨非法占地私自建房约480平方米，原告的建房行为是典型的违法行为，公然藐视法律，在被告辖区内造成极度不良社会影响，原告的违法建房不拆除，难以维护政府的领导和法律的尊严。法律和规章有明确的规定，私人建房必须办理相关的合法手续方能建房，但原告至今未向法庭提供切实有效合法的建房依据。国家法律有明确的规定，公民、法人和其他组织的合法财产受法律保护。原告至今未向法庭提供有关建房的合法手续，其修建的房屋均系违法建筑，违法建筑应依法拆除。原告修建房屋，被告经巡查发现后，被告立即依法通知原告接受调查，在调查中明确告知原告私自建房必须办理相关的合法手续，但原告继续修建涉案房屋。在此过程中，被告先后向原告下达违法建筑停工通知书、责令限期拆除违法建筑决定书以及相关的法律文书且均已送达至原告，原告仍然没有在规定的时间内自行拆除，因此，被告于2017年7月14日采取公告形式告知原告在2日内自行拆除，逾期不拆除被告将采取强制拆除的决定，同时将权利和义务告知原告。被告依据相关的法律法规以及贵党办发〔2015〕8号文件相关内容，在贵定县委、县人民政府的直接领导之下依法开展打击“两违”活动，被告的行政行为并无不当。综上，请求充分考虑社会影响和社会效果．依法驳回原告的诉讼请求，本案诉讼费由原告承担。
被告盘江镇政府在举证期限内向本院提交如下证据：
证据1．组织机构证复印件、任职证明、身份证复印件、出庭负责人身份证明，拟证明被告主体资格适格。
原告质证意见：无异议。
证据2．执法两违巡查工作记录表1份、盘政停建字（2017）第161302号责令停止违法建设通知书、盘政调字（2017）第161302号行政执法调查通知书及执法文书送达回证、2017年6月19日行政执法询问调查笔录、2017年6月19日行政处罚案件集体讨论记录、2017年6月12日责令停止建设审批表、盘政限拆（2017）第062203号责令限期拆除违法建设决定书及执法文书送达回证、2017年6月14日行政执法现场勘验记录、宋培江违法建房照片3张，拟证明原告宋培江建房的违法事实及被告工作人员在巡查过程中发现了原告宋培江违法建房并予以查处。
原告质证意见：两违巡查工作记录表、行政处罚案件集体讨论记录、责令停止建设审批表真实性、合法性、关联性无异议，但属于被告内部工作的文书，不应当作为认定原告违法事实的证据；责令停止违法建设通知书、行政执法调查通知书及执法文书送达回证、行政执法询问调查笔录、责令限期拆除违法建设决定书及送达回证、宋培江建房照片3张的真实性、关联性无异议，合法性有异议，需要被告提供执法权限证明属于被告的管辖范围；行政执法现场勘验记录真实性、关联性无异议，对所记载的内容有异议，原告所修建的第二、三层建筑面积是190平方米，对此被告未做测量和记录，占地面积103平方米属实的；被告提交的证据无法证明其具备对原告建房行为进行调查、处罚的权利依据，也没有证明是按照法定程序对原告的房屋进行拆除。
证据3．2017年6月13日责令停止违法行为通知书及照片一张、2017年6月22日询问笔录（3页）、宋培江户口簿复印件（5页）、宋培江身份证复印件、宋培江2017年3月24日签订的洛桑建兴寨房屋征收协议书、盘府公告〔2017〕1号文件，拟证明原告宋培江违法建房的事实及原告住房被政府征收后在盘江片区不再享有宅基地的使用权。
原告质证意见：责令停止违法行为通知书及照片一张、2017年6月22日询问笔录真实性、合法性无异议，对关联性有异议，国土资源局与被告是不同的行政机关，国土资源局的调查内容及所作的行政行为只能作为国土资源局的执法证据使用；宋培江户口簿、身份证复印件无异议；房屋征收协议书真实性、合法性无异议，但与本案行政行为无关联性；盘府公告〔2017〕1号文件真实性、合法性有异议，公告时间、场所不能确定，被告也没有提供证据证明其具有执法依据，且公告的送达方式不合法，公告中只赋予了原告2日的拆除期限，该期限低于法律规定的60日。
证据4．贵府令〔2016〕3号令、贵党办发〔2015〕8号文件、贵府办发〔2016〕109号文件，拟证明依照贵府令〔2016〕3号令公布的规范性文件，农村建房必须依法办理相关手续；根据贵党办发〔2015〕8号文件，被告是在中共贵定县委、县政府的领导下依法打击“两违”活动，原告方的房屋在打击的“两违”范围内；贵府办发〔2016〕109号文件明确了贵定县城市管理综合执法局的主要职能，说明贵定县城市管理综合执法局盘江分局是在盘江镇人民政府的领导下开展执法行为，享有执法权，被告是合法的执法主体。
原告质证意见：对被告依据贵府令〔2016〕3号令公布的规范性文件主张原告应当办理相关建房手续无异议，但该规定适用范围是城镇规划区外，本案原告建房的位置是否属于城镇规划区外应当由被告进一步提供证据；贵党办发〔2015〕8号文件属于县人民政府以及县委对其具体工作内容和程序的安排，不应当作为执法依据；贵府办发〔2016〕109号文件并未赋予被告方任何执法权力，贵定县城市管理综合执法局盘江分局是分支机构，其执法行为及后果也应当由贵定县城市管理综合执法局负责，与被告无关。
本院对上述证据认证如下：原告提交证据1，被告对真实性、合法性、关联性无异议，结合双方陈述，可以证实被告强制拆除原告涉案房屋的事实，本院予以采信。被告提交证据1、2，原告质证对真实性无异议且内容客观真实，可以证实本案事实，本院予以确认；被告提交的证据3中盘府公告〔2017〕1号公告本身不证实被告已发布并予以张贴的事实，本院不予采信；被告提交的证据3中的房屋征收协议系另一法律关系，与本案无关，本院不予采信；被告提交的证据3中的其他证据，原告质证对真实性无异议，可证实本案事实，本院予以采信；被告提交的证据4中贵党办发〔2015〕8号文件系党政机关的内部指导性文件且并未明确被告在本案中的相关职权，不作为本案定案依据；贵定县人民政府令（贵府令〔2016〕3号令）《贵定县城镇规划区外农村居民建房管理办法》、《贵定县人民政府办公室关于印发贵定县城市管理综合执法局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（贵府办发〔2016〕109号）内容属实，原告质证对真实性无异议，本院予以确认。
经审理查明，2017年4月原告宋培江户在位于贵州省贵定县盘江镇红旗村洛桑建兴寨陡坡脚（小地名）土地上新建房屋。2017年6月8日，贵定县城市管理综合执法局执法人员巡查发现原告在盘江镇XX村XX脚新建房屋建至三层（第三层未封顶），并予以制止。2017年6月13日，盘江镇政府制作《责令停止违法建设通知书》（盘政停建字〔2017〕第061302号）、《行政执法调查通知书》（盘政调建字〔2017〕第061302号）并送达原告，责令原告立即停止违法建设行为，接受调查处理；同日，贵定县国土资源局执法人员向原告送达编号为（2017）031号《责令停止违法行为通知书》，责令原告停止建设，听候处理，但原告拒收。2017年6月14日，贵定县城市管理综合执法局盘江分局执法人员巡查发现，原告户仍在建房。2017年6月19日，贵定县城市管理综合执法局盘江分局对原告宋培江建房情况进行询问调查。2017年6月22日，贵定县盘江镇国土资源管理所执法人员对原告宋培江违法占用情况进行询问调查。经调查，原告宋培江认可用自家耕地与案外人交换地名为陡坡脚的农用地建房，占地面积100平方米左右，但未办理建设用地审批及建房手续的事实。同日，盘江镇政府制作《责令限期拆除违法建设决定书》（盘政限拆〔2017〕第062203号）送达原告签收，责令原告于2017年6月27日之前自行予以拆除，逾期未拆除，将依法强制拆除。2017年7月底，被告盘江镇政府组织人员对宋培江户位于贵州省贵定县盘江镇XX村XXXX寨陡坡脚土地上新建房屋实施强制拆除。原告认为被告之强制拆除行为违法，遂向本院提起诉讼，要求判如所请。
另查明，原告宋培江户新建的涉案房屋占地面积为103.6平方米，结案本案证据中照片可以认定房屋结构一层为框架结构共103.6平方米，二、三层为砖混结构，共三层，拆除前已安装门窗。
本院认为，被告盘江镇政府没有对违法占地的建筑物予以强制拆除的法定职权，在本案中强制拆除行为属超越职权，本院（2018）黔2730行初1号行政判决书确认被告盘江镇政府于2017年7月底强制拆除原告宋培江户建设的位于贵定县盘江镇红旗村洛桑建兴寨陡坡脚土地上新建房屋之行政行为违法。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条之规定，被告有义务就自己做出涉案行政强制拆除行为给原告合法权益造成的损失予以赔偿。
依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款之规定，公民、法人和其他组织获得国家赔偿的前提是合法权益受到侵害。原告宋培江在未办理建设用地手续的情况下在位于贵定县盘江镇XX村XXXX寨陡坡脚农用地上新建房屋，原告建设的涉案房屋应认定为违法建筑。原告申请对新建房屋整体价值的评估因评估标的不具备合法性，本院不予准许。本案中被告因违法实施强制拆除给原告带来的直接损失,应考虑为原告自行拆除土地上构筑物后仍可回收利用的建筑材料砖、钢筋和可以拆卸的门窗；水泥、砂石等其他建筑材料不可回收或可回收利用的价值不高，故不予以考虑。因新建房屋已经损毁，且可回收的建筑材料没有可参考的依据，没有评估的基础，本院将结合原告的住宅基本情况、相关行业规范和农村建房的普通情况酌情认定原告的损失。根据《住宅设计规范》（中华人民共和国住房和城乡建设部、国家质量监督检验检疫总局联合发布）内容，住宅层高宜为2.8米，而实际建设层高2.5米至3.5米不等，本院酌情按3米核算。另，结合农村建房的普通情况酌情认定基础部分1至2米深不等（按建筑总高1/10为基准），按1.5米深核算。结合原告新建房屋情况，考虑结构、长宽等情况，涉案新建房屋所需墙体300至500立方米，本院酌情按400立方米计算，折合水泥标砖（240*115*53）约204800块，参照贵州省建设工程造价信息（2018年第3期）黔南地区水泥标砖单价370元/千块（除税价），含税价按除税价的117%（增值税税率17%）计算为432.9元/千块，折算204800块水泥标砖的市场价值约88657.92元。结合原告新建房屋情况，构造柱、承重梁、楼板等共需钢筋量4至9吨，本院酌情按7吨计算，参照贵州省建设工程造价信息（2018年第3期）黔南地区螺纹钢除税价每吨3826至3984元（不同规格不同价格），含税价按除税价的117%（增值税税率17%）计算为每吨4476.42至4661.28元，本院酌情按4550元每吨计算7吨螺纹钢的市场价值约31850元。结合每层面积，每层按5间共计5门计算，三层共计15个门，根据材质、规格不同，参照贵州省建设工程造价信息（2018年第3期）黔南地区门单价为每平方米179.64至457.58元（除税价），农村普通农户安装的门每扇面积在1.6至2.2平方米，则门的市场单价在300至1200元不等，每扇门单价酌情考虑按1000元计算总价为15000元。结合本案证据新建房屋两面采光通风情况及铝合金材质，15间房间按30窗，单窗面积2－5平方米不等，本院酌情按单窗面积4平方米计算共计约120平方米，参照贵州省建设工程造价信息（2018年第3期）黔南地区铝合金窗单价为每平方米除税价188.62元，价格按188.62的117%（增值税税率17%）计算为每平方米220.69元，计算120平方米窗总价为26482.8元。考虑钢筋和砖的回收损耗、折旧因素及回收所花费的人工费用等，酌情按照20%的比例计算原告的合法损失为（88657.92+31850）*20%＝24101.58元；门窗易回收且可回收利用的价值较高，本院酌情按考虑按50%折旧计算原告的合法损失为（15000+26482.8）*50%＝20741.4元；其他的建筑材料已与建筑物融于一体，可分性不强，自行拆除均会造成毁损，故不在赔偿范畴之列；因违法建设投入的人工费、机械费，系违法建设产生的费用，本院均不予支持；综上，被告因违法拆除原告涉案新建房屋给造成的损失为24101.58+20741.4＝40842.98元。
据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第(八)项、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、被告贵定县盘江镇人民政府自本判决生效之日起十五日内赔偿原告宋培江因于2017年7月底强制拆除原告宋培江户位于贵定县盘江镇红旗村洛桑建兴寨陡坡脚土地上新建房屋而给原告宋培江户造成的经济损失40842.98元；
二、驳回原告宋培江的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 朱二胜
审 判 员 李晓燕
人民陪审员 冯明祥
二〇一八年五月七日
书 记 员 邓 雪
附：本判决适用的相关法律依据
1.《中华人民共和国国家赔偿法》
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
2.《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。
3.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。