安徽省无为县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0225民再4号
原审原告：刘大芳，女，1964年11月3日出生，住安徽省。
原审被告：铜陵市南方长途客运有限责任公司，住所地安徽省铜陵市，组织机构代码79811052-3。
法定代表人：汪翟君，公司董事长。
原审被告：肖斌，男，1973年8月23日出生，住安徽省铜陵市。
原审被告：中国人寿保险股份有限责任公司铜陵分公司，住所地铜陵市，组织机构代码8512804-5。
负责人：陈进宝，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：陶然亭，安徽宪达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚斌，安徽宪达律师事务所律师。
原审原告刘大芳与原审被告铜陵市南方长途客运有限责任公司（以下简称南方客运公司）、肖斌、中国人寿保险股份有限公司铜陵分公司（以下简称人寿保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院（2015）无民一初字第00316号民事判决已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2016年6月21日作出(2016)皖0225民监字4号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告刘大芳、原审被告肖斌、原审被告人寿保险公司的委托诉讼代理人姚斌到庭参加诉讼，原审被告南方客运公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告刘大芳称，要求撤销原判，改判原审被告赔偿150567元，同时承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年3月19日，肖斌驾驶皖G09X**号大型普通客车沿军二路自西向东行驶至52KM+700M处发生侧翻，造成原审原告及车上多人受伤的道路交通事故，该事故经无为县公安局交警大队认定肖斌负全部责任，刘大芳不负责任。经鉴定刘大芳为十级伤残，根据法律规定所赔偿项目不应当考虑参与度比例，另同车有城镇居民故应按城镇标准对原审原告进行赔偿，故要求三原审被告赔偿医药费31397元、误工费30000元（100元×300天）、住院伙食补助费4260元【30元×（51+91）天】、营养费5400元（30元×180天）、护理费18282元（101.57元×180天）、交通费2000元、伤残赔偿金46228元（23114元×20年×10%）、精神抚慰金11000元、鉴定费2000元，以上各项共计150567元。
原审被告南方客运公司未到庭未作答辩。
原审被告肖斌辩称，原审判决是公正的，请求驳回刘大芳的再审请求。
原审被告人寿保险公司辩称，1.保险公司不是本案的被告；2.不应当按城镇赔偿标准进行赔偿；3.按因果关系参与度只达到70%；4.本起事故的理赔工作已经结束，我方已履行了赔偿事项，故请求驳回刘大芳的再审请求。
刘大芳向本院起诉请求：2014年3月19日，肖斌驾驶皖G09X**号大型普通客车沿军二路自西向东行驶至52KM+700M处发生侧翻，造成原告及车上多人受伤的道路交通事故。该事故经无为县公安局交警大队认定被告肖斌负全部责任，原告刘大芳不负责任。然而被告肖斌仅支付部分医药费就不管不问，经查肇事车主为南方客运公司，并向人寿保险公司投保了保险，故要求三被告按城镇标准赔偿各项费用150567元并承担本案的诉讼费用。本院原审认定案件事实：2014年3月19日肖斌驾驶南方客运公司所有的皖G09X**号大型普通客车沿军二路自西向东行驶至52KM+700M处，因操作不当致车辆发生侧翻，造成刘大芳及车上多名乘客受伤的道路交通事故。该事故经无为县公安局交警大队认定肖斌负全部责任。事故发生后，刘大芳自2014年3月19日至2014年5月9日在无为县人民医院住院51天，出院诊断为：1、右前额头皮擦伤；2、右眼眶挫伤；3、颈部挫伤；4、腹壁挫伤；5、腰背部挫伤；6、右腕关节扭伤；7、腰椎4-5间盘突出症。2014年6月29日至2014年9月28日刘大芳在铜陵市人民医院住院91天，出院诊断为：1、多发性软组织挫伤；2、颈椎病；3、腰4-5间盘突出症。医嘱：1、平卧板床；2、加强腰背肌锻炼；3、随访。两次住院共142天。无为县人民医院医疗费肖斌已全额支付，铜陵市人民医院医疗费29112.9元刘大芳支付17112.9元，肖斌支付12000元。2014年11月25日无为县公安局交警大队对刘大芳伤残等级及“三期”委托安徽蓝天司法鉴定所鉴定为1、腰损伤程度评定为十级伤残；2、“三期”为误工300日，营养、护理各180日。2015年4月29日安徽广济司法鉴定所鉴定为：1、刘大芳腰间盘突出不能认定交通事故直接所致，但交通事故为椎间盘突出症的诱发或加重因素，占本次损伤后果参与度70%左右；2、刘大芳二次住院与之前发生的交通事故有一定因果关系，参与度70%左右。嗣后双方就赔偿问题未能达成协议。刘大芳诉至本院要求三被告赔偿人民币150567元并承担本案的诉讼费用。皖G09X**号大型普通客车南方客运公司向人寿保险公司投保了国寿通泰交通意外伤害保险（A款）并附加通泰交通意外费用补偿医疗保险。本院原审认为，刘大芳与南方客运公司之间的客运合同成立。作为承运人南方客运公司负有在约定的期间内将乘客安全送达到约定地点的法定义务。刘大芳选择侵权之诉，符合法律规定，本案应按照侵权责任法律法规进行审理。肖斌驾驶皖G09X**号大型普通客车属履行职务行为，南方客运公司应承担赔偿责任，但肖斌在履行工作职务期间因操作不当造成侧翻交通事故亦存在过错。刘大芳向肖斌和南方客运公司主张权利本院予以支持。南方客运公司就该车乘客虽在保险公司投保了意外伤害险，其系客运公司与保险公司之间的保险合同关系。在本起事故中，保险公司没有过错。因此，刘大芳直接向保险公司主张权利，本院不予支持。刘大芳主张按城镇标准赔偿证据不足，本院不予采纳。主张精神抚慰金符合法律规定，本院根据刘大芳伤残成因酌定5000元。误工费、护理费因刘大芳没有提供证据，本院根据芜湖市人力资源和社会保障局公布的《全市城镇非私营单位及国有经济单位主要行业在岗职工平均工资》计算即误工费87元/天（31733元/365天），护理费117.6元/天（42937元/365天）。据此，本院对刘大芳涉及赔偿项目和费用，依据刘大芳的请求和被告的辩论意见，结合事实和有关法律规定，按照2015年安徽省人身损害赔偿标准认定如下：1、医疗费用17112.9元；2、误工费87元×300天=26100元；3、住院伙食补助费30元×（51+91）天=4260元；4、营养费30元×180天=5400元；5、护理费117.6元×180天=21168元；6、伤残赔偿金9916×20×10%=19832元；7、司法鉴定费2000元；8、交通费1500元。合计人民币97372.9元。南方客运公司承担68161元（97372.9×70%），另承担精神抚慰金5000元，合计人民币73161元(已扣除肖斌支付的12000元)。本院原审判决：一、肖斌、铜陵市南方长途客运有限责任公司于本判决生效后五日内一次性赔偿刘大芳医疗费、伤残赔偿金等费用合计人民币73161元；二、驳回刘大芳其他诉讼请求。
本院再审认定案件事实如下：肖斌系南方客运公司驾驶员。2014年3月19日肖斌驾驶南方客运公司所有的皖G09X**号大型普通客车沿军二路自西向东行驶至52KM+700M处，因操作不当致车辆发生侧翻，造成刘大芳及车上多名乘客受伤的道路交通事故。该事故经无为县公安局交警大队道路交通事故认定书公交认字【2014】第3402240201400110号认定肖斌负全部责任。刘大芳自2014年3月19日至2014年5月9日在无为县人民医院住院51天，出院诊断为：1.右前额头皮擦伤；2.右眼眶挫伤；3.颈部挫伤；4.腹壁挫伤；5.腰背部挫伤；6.右腕关节扭伤；7.腰椎4-5间盘突出症。2014年6月29日至2014年9月28日刘大芳在铜陵市人民医院住院91天，出院诊断为：1、多发性软组织挫伤；2.颈椎病；3.腰4-5间盘突出症。医嘱：1.平卧板床；2.加强腰背肌锻炼；3.随访。两次住院共142天，在无为县人民医院的医疗费肖斌已全额支付，铜陵市人民医院的医疗费共29112.9元，刘大芳支付17112.9元，肖斌支付12000元。2014年11月25日无为县公安局交警大队对刘大芳伤残等级及“三期”委托安徽蓝天司法鉴定所鉴定为1、腰损伤程度评定为十级伤残；2、“三期”为误工300日，营养、护理各180日。2015年4月29日安徽广济司法鉴定所鉴定为：1、刘大芳腰间盘突出不能认定交通事故直接所致，但交通事故为椎间盘突出症的诱发或加重因素，占本次损伤后果参与度70%左右；2、刘大芳二次住院与之前发生的交通事故有一定因果关系，参与度70%左右。车上包括驾驶员肖斌在内共九名乘客，事故发生后经无为县道路交通事故人民调解委员会调解除刘大芳外，其他受伤人员的误工费均按98元/天给付了赔偿。刘大芳向本院提供了2013年9月至11月工资表和“铜陵泛美服饰有限公司”的一份收入证明：刘大芳系该公司机缝部门的员工，月平均工资为3000元。南方客运公司为皖G09X**号大型普通客车向人寿保险公司投保了国寿通泰交通意外伤害保险（A款）、国泰附加通泰交通意外费用补偿医疗保险。肖斌、南方运输公司在原审判决生效后又已赔偿刘大芳72423.28元。
本案再审认为，本案的争议焦点是1.对刘大芳是否应当按城镇标准进行赔偿?2.对刘大芳的各项赔偿是否应当考虑参与度的比例？
1.对刘大芳是否应当按城镇标准进行赔偿?
按照2014年《安徽省城镇非私营单位分行业就业人员平均工资》，职工平均工资为50894元/年(140元/天)，农村平均收入为27185元/年（74元/天），本案事故发生后经无为县道路交通事故人民调解委员会调解，其他受伤人员的误工费均按98元/天给付了赔偿，根据上述调解赔偿的误工费应认定为车上其他受伤人员是按城镇标准给予了赔偿，且刘大芳也提供了证据证明其事发前在城镇工作生活，综合考虑对刘大芳的残疾赔偿金应按城镇标准计算；刘大芳的误工费按98元/天计算；2014年护理费赔偿标准为104.4元/天，刘大芳诉请赔偿101.57元/天未超过该标准，本院予以支持。
2.对刘大芳的各项赔偿是否应当考虑参与度的比例？
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，本起交通事故的引发系肖斌驾驶机动车在会车时未确保安全，遇险情未采取有效的安全措施，造成道路交通事故，事故责任认定肖斌负全部责任，刘大芳不负责任。刘大芳腰间盘虽原有一定的病症，但仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系，也不是侵权责任法规定的过错。刘大芳对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。因此，在计算赔偿时不应以参与度予以扣减。
刘大芳购票乘坐南方客运公司的皖G09X**号大型普通客车，双方之间客运合同关系即告成立，该合同不违反法律、行政法规的规定，双方当事人均应严格按约履行义务。作为承运人客运公司负有在约定的期间内将乘客安全送达到约定地点的法定义务。交通事故发生后，受害乘客可选择侵权之诉或违约之诉进行诉讼，刘大芳选择侵权之诉，本案依据侵权责任法律法规进行审理，符合法律规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。肖斌驾驶南方客运公司所有的大型普通客车皖G09X**号属履行职务行为，在履行工作职务期间因操作不当造成侧翻发生交通事故，给他人造成损伤，应当由南方客运公司承担赔偿责任。关于刘大芳赔偿范围和数额，认定如下：1、医疗费用29112.90元（已扣除肖斌支付的无为县人民医院的医疗费）；2、误工费98元×300天=29400元；3、住院伙食补助费30元×（51+91）天=4260元；4、营养费30元×180天=5400元；5、护理费101.57元×180天=18282.60元；6、残疾赔偿金23114元×20年×10%=46228元；7、司法鉴定费2000元；8、根据刘大芳受伤情况酌定交通费1500元、精神抚慰金5000元，合计141183.50元，扣除肖斌、南方客运公司已支付的赔偿款84423.28元，南方客运公司还需支付刘大芳56760.22元。其超出部分的诉请，本院不予支持。南方客运公司就该车乘客在保险公司投保了意外伤害险，其系南方客运公司与人寿保险公司之间的保险合同关系，与侵权责任赔偿是两个不同的法律关系，保险公司并非侵权人。因此，刘大芳直接向保险公司主张权利，本院不予支持。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百零七条的规定，判决如下：
一、维持本院（2015）无民一初字第00316号民事判决第二项，即“驳回刘大芳其他诉讼请求”；
二、撤销本院（2015）无民一初字第00316号民事判决第一项，即肖斌、铜陵市南方长途客运有限责任公司于本判决生效后五日内一次性赔偿刘大芳医疗费、伤残赔偿金等费用合计人民币73161元；
三、铜陵市南方长途客运有限责任公司于本判决生效后五日内一次性赔偿刘大芳56760.22元（已扣除84423.28元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费3000元，由原审被告铜陵市南方长途客运有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 冯 静
审 判 员 孙 琴
人民陪审员 叶强盛
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 李 兰
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
2.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
4、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。
原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。
备注：本案上诉至芜湖市中级人民法院，经芜湖市中级人民法院进行调解。