甘肃省定西市安定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘1102刑初110号
公诉机关定西市安定区人民检察院。
被告人张某，男，汉族，1973年12月9日出生，中专文化,甘肃省定西市人，无业,户籍所在地定西市安定区，现住定西市安定区。2001年3月因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐铁路运输法院判处有期徒刑八年。2014年2月10日因犯贩卖毒品罪被定西市安定区人民法院判处有期徒刑四年，因患有空洞型肺结核不宜收监执行，定西市安定区人民法院决定暂予监外执行。2016年9月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被定西市安定区公安局刑事拘留，同日被定西市安定区公安局取保候审,2017年10月9日被定西市安定区人民法院决定监视居住。案件重审期间，2018年5月3日被定西市安定区人民法院决定监视居住。
定西市安定区人民检察院以安检刑诉﹝2017﹞224号起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪，于2017年9月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，后于2017年11月27日作出（2017）甘1102刑初258号刑事判决。宣判后，定西市安定区人民检察院以认定事实和适用法律错误为由提出抗诉，定西市中级人民法院审理后于2018年3月22日作出（2018）甘11刑终5号刑事裁定，认为原审判决认定事实不清，适用法律错误，抗诉机关的抗诉理由成立为由，撤销了本院（2017）甘1102刑初258号刑事判决，将案件发回重审。本院于2018年4月19日重新立案，另行组成合议庭对案件重新公开开庭进行了审理。定西市安定区人民检察院指派代理检察员南少伟出庭支持公诉，被告人张某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。
定西市安定区人民检察院指控：
2016年8月至9月，被告人张某在定西市人民医院感染科病房内先后三次向吸毒人员贺某1贩卖毒品海洛因三小包，计0.21克。
2016年9月4日，被告人张某在定西市人民医院感染科病房内向吸毒人员冯某,4贩卖毒品海洛因一小包，计0.1克。
2016年9月6日15时许，定西市安定区公安局侦查人员在定西市人民医院感染科病房内将欲向吸毒人员冯某,4贩卖毒品海洛因的被告人张某抓获，当场查获毒品海洛因两包，计10.9克。
综上，被告人张某多次向他人贩卖毒品海洛因共计11.21克。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读和出示了原一审期间提交的证人证言、被告人供述、鉴定意见、查获、称量、辨认笔录、通话清单等证据外，还向法庭宣读和出示了一审宣判后补充侦查调取的证人证言、辨认笔录、办案说明、住院结算清单、定西市计量检定测试所检定证书等证据。
公诉机关认为，被告人张某违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品海洛因共计11.21克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张某系毒品再犯，应当从重处罚。被告人张某曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条之规定，数罪并罚。
被告人张某辩称：其没有向贺某1、冯某,4贩卖过毒品,查获的毒品是用于自己吸食的，其在定西市人民医院住院期间，贺某1陪护时无偿吸食他的毒品，对查获的毒品，应当认定为非法持有毒品。
案件重审查明：2016年8月至9月，被告人张某在定西市人民医院感染科病房内先后三次向吸毒人员贺某1贩卖毒品海洛因三小包，计0.21克。2016年9月4日，被告人张某在定西市人民医院感染科病房内向吸毒人员冯某,4贩卖毒品海洛因一小包，计0.1克。2016年9月6日15时许，定西市安定区公安局侦查人员在定西市人民医院感染科病房内，将欲向吸毒人员冯某,4贩卖毒品海洛因的被告人张某抓获，当场查获毒品海洛因两包，计10.9克。
另查明，被告人张某于2001年3月因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐铁路运输法院判处有期徒刑八年，于2014年2月20日因犯贩卖毒品罪被定西市安定区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元。因患有肺结核疾病不宜收监执行刑罚，于2014年3月20日被定西市安定区人民法院决定暂予监外执行。截止2016年9月6日本案立案侦查，尚有余刑一年六个月零十四天，且并处的罚金2000元未缴纳。
认定上述事实的证据是：
1、受理案件登记表、立案决定书。证明2016年9月6日定西市安定区公安局民警在定西市人民医院感染科将涉嫌贩卖毒品的张某控制，当场查获毒品海洛因两包，予以立案侦查。
2、证人贺某1证言。证明2016年8月至9月，张某在定西市人民医院感染科病房内先后三次向其贩卖毒品海洛因三小包，计0.21克。
3、证人冯某,4证言。证明2016年9月4日，张某在定西市人民医院感染科病房内向其贩卖毒品海洛因一小包，计0.1克。
4、证人梁某,4证言。证明2017年9月初，其给贺某1打电话让帮忙找个“包包”（指毒品海洛因），贺某1说他打电话联系。之后，贺定军让其去新城的定西市人民医院等候，当其到定西市人民医院的时候，贺某1已被派出所的人带走。
5、证人董某,4证言。证明张某2014年患上肺结核之后一直卧病在家，未从事任何职业，靠低保生活。2016年每月350元，2017年每月390元。
6、被告人张某供述。证明2016年8月30日他以6500元从一个“老回回”处购买了毒品海洛因，在定西市人民医院感染科住院时把毒品带到病房放在柜子里自己吸食，9月6日被公安民警查获，经称量为10.9克。
7、查获、称量笔录，理化检验报告书，定西市计量检定测试所检定证书。证明公安人员从定西市人民医院感染科55病床张某的柜子内查获毒品海洛因两包，称量为10.9克。
8、检测报告书。证明张某的尿液检测均呈吗啡阳性。
9、辨认笔录。证明经张某辨认，贺定军、冯霆就是2016年后半年其在定西市人民医院感染科住院期间接触的吸毒人员。
10、通话记录。证明2016年8月至9月贺某1与张某电话联系的事实。
11、住院病历，门诊证明、住院结算清单，证人景某,陈某1证言。证明2016年8月26日至9月24日，张某因患继发性肺结核疾病在定西市人民医院感染科55床住院治疗，期间无人陪护。
12、定西市安定区人民法院（2014）安刑初字第30号刑事判决书、（2014）安刑执字第21号暂予监外执行决定书。证明被告人张某于2001年3月因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐铁路运输法院判处有期徒刑八年，于2014年2月20日因犯贩卖毒品罪被定西市安定区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元，因患有肺结核疾病，定西市安定区人民法院于2014年3月20日决定暂予监外执行。
13、户籍证明。证明被告人张某的姓名、性别、出生日期、身份证号、户籍地等身份信息。
上列证据，经庭审质证，其内容客观真实，调取程序合法，能够相互印证证明审理查明的前述事实，应作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告人张某违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品海洛因共计11.21克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人张某系毒品再犯，应当从重处罚。被告人张某曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前又犯贩卖毒品罪，应当数罪并罚。公诉机关指控被告人张某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，予以认定；对被告人张某的量刑意见成立，予以采纳。被告人张某的辩解意见不成立，不予采纳。根据被告人张某犯罪的性质、情节和社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第七十一条、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金3000元，与前罪尚未执行的刑罚一年六个月零十四天，罚金2000元并罚，决定执行有期徒刑十年六个月，罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后立即缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 窦月英
审判员 王 玮
审判员 李 娜
二〇一八年六月十五日
书记员 汪凤萍