河南省南召县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1321刑初282号
公诉机关南召县人民检察院。
被告人王万明，男，1957年2月5日出生，汉族，小学毕业，农民，住南召县。因涉嫌非法占用农用地犯罪，于2017年4月7日被南召县森林公安局取保候审。
辩护人赵学会，河南民川律师事务所律师。
南召县人民检察院以召检公诉刑诉（2017）231号起诉书，指控被告人王万明犯非法占用农用地罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南召县人民检察院指派检察员张瑞出庭支持公诉，被告人王万明及其辩护人赵学会到庭参加诉讼。现已审理终结。
南召县人民检察院指控：2012年3、4月份开始，被告人王万明陆续与本村余家庄组、竹园组和外良组的群众分别签订荒坡租赁协议或土地承包租赁协议，从而取得群众手中荒坡的使用权。2014年度，王万明在没有办理林地占用手续的情况下，雇佣钩机和铲车等机械先后将租用的荒坡平整成平地（含10亩公益林）。2014年7月，王万明和张某等人创办南召县鸿利实业有限公司，在他自己平整的平地上开工建设了鸿利实业有限公司的钙粉生产厂房、厂房后堆放矿石的料场及两层的办公楼。后经南召县石门乡招商引资在该平整的场地上又修建了艾叶厂厂房。合计占用林地59.1亩。
2017年4月7日，被告人王万明主动到南召县公安局投案自首。
公诉机关认为被告人王万明的行为已构成非法占用农用地罪，建议对其判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。
被告人王万明对起诉书指控的罪名及犯罪事实均不持异议。
辩护人的辩护意见是：对起诉书指控被告人王万明犯非法占用农用地罪的罪名不持异议。但应当扣除已经种植上树苗的8亩土地面积和已经被南召县国土局行政处罚的3.38亩土地面积。王万明具有自首，社会危害性小，初犯、偶犯等法定或酌定从轻处罚的情节，应对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年3、4月份开始，被告人王万明陆续与南召县石门乡竹园村余家庄组、竹园组和外良组的群众分别签订荒坡租赁协议或土地承包租赁协议，从而取得群众手中荒坡的使用权。2014年度，王万明在没有办理林地占用手续的情况下，就雇佣钩机和铲车等机械先后将租用的荒坡平整成平地（含10亩公益林）。2014年7月，被告人王万明和张某等人创办南召县鸿利实业有限公司，在他自己平整的平地上开工建设了鸿利实业有限公司的钙粉生产厂房、厂房后堆放矿石的料场及两层的办公楼。后经石门乡招商引资在该平整的场地上又修建了艾叶厂厂房，合计占用林地59.1亩。
2017年4月7日，被告人王万明主动到南召县森林公安局投案，并如实供述了非法占用农用地的犯罪事实。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、书证：
（1）、工商注册登记资料证明：南召鸿利实业有限公司成立于2014年07月14日，属自然人投资的有限责任公司，公司法人为张某，注册资金500万元，经营场所在南召县石门乡竹园村，王万明是股东之一，入股100万元人民币，占该公司20%股份。
（2）、租地协议16份、土地承包租赁协议8份、钙粉厂第一次征地土地承包租赁协议15份证明：位于南召县石门乡竹园村余家庄组、竹园组、外良组的荒坡都租赁给了王万明，租金500元至1200元不等，使用年限15至20年不等。
（3）、面积计算证明：被告人王万明平整场地占用农用地面积为59.1亩。
2、现场勘查笔录证明：被告人王万明非法占地的现场位于南召县石门乡竹园村晋沟垭脖公路以东，四至边界为：东至寺山村边界岭，南至寺山村边界岭，西至水库，北至花岗岩矿公路边。其中该现场大部分土地已被平整，南侧已建好厂房，厂房以东堆放有大量未加工矿石，现场已无任何植被，土层厚度约10CM，呈沙化状。
3、证人证言
（1）、证人祖某证言证明：王万明占用南召县石门乡竹园村余庄组、竹园组、外粮组的坡地和个人签订的有协议，王万明平整了钙粉厂场地、平整了钙粉厂厂房和艾叶厂中间位于外良庄组的一空场，平整了艾叶厂场地、平整了靠近公路边的一处平场儿，且鸿利实业有限公司钙粉生产车间占用的还是国家级公益林。
（2）、证人余某证言证明：被告人王万明除了平整了钙粉厂场地外，池塘附近的场地也是该王万明平整的，并且已经破坏了原先的植被。
（3）、证人张某证言：王万明介绍了现在鸿利厂所在的这片地，当时这块儿地还是原始地貌，有荒坡，坡上开垦的是荒地，还有耕地。我们看中这块儿地后就去土地局查了这块儿地的性质，属于一般用地，然后就有王万明出面协调村组及老百姓签订了土地承包租赁协议，协议签订完以后王万明找的钩机铲车。平整土地时王万明在施工现场的多些，施工都听王万明指挥。王万明在石门乡竹园村都平整了钙粉厂的厂房、厂房和艾叶厂中间平了一平场、平整了艾叶厂场地、及靠近路边又平整了一个平场。
（4）、证人李某证言：2012年宏金祥开始办厂需要占用土地的时候，就有我和王万明出面和余家庄组、竹园组群众签订了土地承包租赁协议，签订完协议开始由王万明负责平整场地，除去宏金祥所占用部分，剩余场地空闲。2013年年底，张某找到王万明和洪文军提议想开办个钙粉厂，2014年7月份，就由王万明负责在剩余的空场上用钩机铲车平整出场地用于建造钙粉厂厂房及厂房后的堆放石头的料场，还建造了两层的办公楼。
艾叶厂的场地是王万明平整的，艾叶厂占用的有余庄组的荒坡，外良组的荒坡和一点儿竹园组的耕地。坡上是开垦的梯田地，地里种植花生。艾叶厂占用荒坡属于分包到户的责任坡。靠近公路边也是王万明平整的。当时平整别的场地时土没地方堆，王万明就平整了这个平场儿用来堆土，最主要是护两个堰谭梗的。
（5）、证人马某证言：生产车间在没有施工前是个坡地，上面都是栎毛等，占用的是王五自己的坡地。王万明占用我的坡地位置在办公房和生产车间中间，没多少地，被占用前我的坡地上面都是栎毛等杂木。除了厂房和办公楼，王万明又在厂房以北，池塘附近平了几个大场地。占用的也是坡地，这些地之前是种栗子、苹果用的园地，之后闲置了，上面都是栎毛等杂木。
（6）证人田某证言：鸿利实业有限公司是从2014年开始施工建设的，施工的时候王万明一直在现场负责具体施工，施工时用的是钩机和铲车，先是挖坡平整土地，后在平整的土地上建了钙粉生产车间及两层的办公楼，在厂房和艾叶厂中间外粮庄组挖了一个平场儿，平整了艾叶厂场地，靠近公路边还平整了一处空场儿。鸿利实业有限公司施工建设的这些项目具体说占用余家庄组和外良组的是荒坡地，坡上还开垦点儿荒地，占用竹园组的是耕地。
（7）、证人高某证言：鸿利实业有限公司都施工建设了钙粉生产车间及两层的办公楼，在厂房和艾叶厂中间外粮庄组挖了一个平场儿，平整了艾叶厂场地，靠近公路边还平整了一处空场儿。占用的是余庄组和外良组的坡地，占用竹园组的是耕地。
4、被告人王万明供述证明：被告人王万明事先和村组群众签订租地协议或附属物补偿协议，将群众手中的荒坡林地以协议的形式签订下来后，用钩机铲车将场地平整出来，再交给钙粉厂和艾叶厂修建厂房和堆放生产资料所用。
上述证据经庭审质证，认证，来源合法，客观真实，并能相互印证，足以作为定案依据，予以确认。
针对辩护人辩解的应当扣除已经种植上树苗的8亩土地面积和已经被南召县国土局行政处罚的3.38亩土地面积的意见，经查：①、虽然在补充侦查卷中显示，被告人王万明所平整的场地中，在钙粉厂房和艾叶厂中间空场上，有一片种植了有6亩左右根茎2厘米的冬青树苗，但该处系王万明违反土地利用总体规划，未经批准，擅自将林地改为建设用地，该处土地的的原有植被及地貌已经被严重破坏，其犯罪行为已经完成，对后来已经补种树苗的土地不应当予以扣除。但其植树行为系在案发地补种幼树，可作为对其从轻量刑的一个情节考虑。②、南召县国土资源局对南召鸿利实业有限公司非法占用3.38亩耕地的违法行为作出了行政处罚，对其罚款只是其中的一个行政处罚措施，县国土局同时还要求该公司在一定期限内自行拆除在该宗耕地上的建筑物及其他设施，土地恢复耕种。但南召鸿利实业有限公司只是缴纳了罚款，并未拆除非法建筑及附属设施，该3.38亩耕地仍被非法占用，故不应当从犯罪数额中扣除。
本院认为：被告人王万明违反土地管理法规，未经国家林业主管部门批准，擅自平整林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地毁坏,其行为已构成非法占用农用地罪。王万明在案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可依法对其从轻处罚。经委托司法行政机关社区矫正部门对王万明所居住社区进行考察，考察机关认为对王万明适用非监禁刑对其所居住社区无重大不良影响，可依法对王万明适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人王万明犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金25万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于河南省南阳市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 吴 罡
审判员 郝 磊
审判员 田红叶
二〇一七年十二月十九日
书记员 崔 栋