贵州省盘州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0222刑初41号
公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
被告人张青明，男，1982年12月3日生，穿青人，贵州水城县人，小学文化，无业，住贵州省水城县。2008年1月21日因犯抢劫罪，被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三千元，该判决经上诉被贵州省六盘水市中级人民法院维持原判,其于2015年11月13日刑满释放。因本案于2017年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
指定辩护人刘坤，贵州盘桓律师事务所律师。
�定辩护人肖凤，贵州盘桓律师事务所实习律师。
被告人李宇（李章宇），男，1995年8月17日生，汉族，贵州威宁彝族回族苗族自治县人，小学文化，农民，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。2013年5月23日因犯抢劫罪，被贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，合并有期徒刑四年，并处罚金人民币二万二千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万二千元，2015年10月16日特赦，因本案于2017年6月30日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
指定辩护人贺桂洪，贵州真知律师事务所律师。
指定辩护人段华，贵州真知律师事务所实习律师。
贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2018]22号起诉书指控被告人张青明、李宇犯盗窃罪，于2018年1月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员黄苏出庭支持公诉，被告人张青明及其辩护人刘坤、肖凤，被告人李宇及其辩护人贺桂洪、段华到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘州市人民检察院指控，1.2017年6月21日凌晨2时20分左右，被告人张青明、李宇驾驶一辆车牌号贵Ｂ×××××的银白色海马轿车，来到盘州市乌蒙镇街上，两人蒙面撬门进入陈某的蓝翔手机店内，盗得手机32部。经鉴定，被盗手机共价值人民币伍万玖仟捌佰伍拾柒元整（59857.00元）。法庭审理过程中，公诉人就被盗手机价值更正为人民币55459元。
2.2017年6月18日凌晨2时40分左右，被告人张青明、李宇驾驶一辆车牌号贵Ｂ×××××的银白色海马轿车，来到盘州市乌蒙镇街上，两人蒙面撬门进入陈林家的手机店内，盗得手机8部，经鉴定，被盗手机价值人民币壹万壹仟贰佰伍拾元整（11250.00元）。
为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了被告人供述、被害人陈述、鉴定结论等证据，认为被告人张青明、李宇的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究二被告人的刑事责任；建议对被告人张青明在有期徒刑三年六个月以上五年六个月以下量刑，并处罚金；对被告人李宇在有期徒刑三年以上五年以下量刑，并处罚金。
被告人张青明、李宇均对起诉书指控的第一桩犯罪�实不持异议，但均提出未实施指控的第二桩盗窃犯罪的辩解意见。
被告人张青明的辩护人提出公诉机关指控被告人张青明实施起诉书指控第二桩盗窃犯罪的事实不清，证据不足，指控不能成立，被告人张青明在共同犯罪过程中，起次要作用，系从犯，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，综合上述情节，建议对被告人张青明减轻处罚的辩护意见。
被告人李宇的辩护人提出对公诉机关指控第一桩盗窃犯罪的事实无异议，但因公诉机关提供的证据仅有进货清单，没有销货清单，不能证实本案被盗财物，且被盗手机的价格认定程序不合法，不能作为涉案财物价值的认定依据，指控的第二桩犯罪事实不清，证据不足，指控不能成立，且现有证据不能证实盗窃的方式为撬门进入，被告人李宇盗窃的一部手机已被追回，且就公诉机关指控的第一桩犯罪事实当庭认罪，综上，建议对被告人李宇在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见。
经审理查明，2017年6月21日凌晨2时20分左右，被告人张青明、李宇驾驶一辆车牌号为贵Ｂ×××××的银白色海马轿车，窜至盘州市乌蒙镇街上后，二人蒙面撬门进入陈某所经营的盘县乌蒙蓝翔通信指定专营店内，盗得手机32部，其中1部经鉴定价值为人民币2999元的OPPOR11、1部价值为人民币1399元的OPPOA57均系模型机。除二部模型机外，其余被盗30部手机经鉴定价值共计人民币55459元。
另查明，2008年1月21日，被告人张青明因犯抢劫罪，被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三千元，2015年11月13日刑满释放。2013年5月23日，被告人李宇被贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院因犯抢劫罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，合并有期徒刑四年，并处罚金人民币二万二千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万二千元，2015年10月16日特赦。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证。
1、接受证据清单及发货单、手机串号登记表，证实公安民警从盘县乌蒙镇蓝翔通信指定专营店调取了视频监控一份，发货清单三页，发货清单载明了该专营店收到的32部手机及相应串号的详细情况。
2、调取证据清单、通话记录�证李某1147××××8351手机号码与张青明158××××3761手机号码的通话情况。
3、陈某家手机店被盗案作案路线图及被盗案犯罪嫌疑的作案后逃离的路线，证实被告人李宇、张青明驾驶贵Ｂ×××××车辆从水城到达四格，徒步从停车地点到达作案地点，后徒步从作案地点到达停车地点。
4、视听资料，证实陈某手机店内及四个街上的监控视频情况，与绘制的作案路线图相互印证。
5、刑事判决书、刑事裁定书、证明，证实被告人张青明因犯抢劫罪于2008年1月21日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三千元，2015年11月13日刑满释放。被告人李宇因犯抢劫罪于2013年5月23日被贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，合并有期徒刑四年，并处罚金人民币二万二千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万二千元，2015年10月16日特赦。
6、抓获经过，证实被告人张青明、李宇系被抓获归案。
7、人员基本信息，证实被告人张青明、李宇的基本身份情况及均已达刑事责任年龄。
（二）证人证言。
1、证人李某1红证实，2017年6月份的一天，我是在威宁县小海镇松山村街上买的手机，卖手机的是一个二十六七岁的男子，身高170厘米左右，身材较瘦，短发，家住威宁县五里岗。买手机的告诉我手机是从广东来的，没有上税，那个男子腰间带着一个腰包�手机放在腰包里，他主动问我要不要手机。我能辨认出卖手机给我的人。
2、证人吴某证实，李宇和张青明是朋友关系，李宇平时都是喊张青明“二哥”，二十多天以前张青明送我去场坝买东西遇到李宇，后来张青明和李宇去了。张青明买了一辆海马牌汽车，车牌是贵Ｂ×××××，车子落户的名字是张青明的堂兄弟张杰。
（三）被害人陈某陈述，2017年6月21日早上7时30分左右从二楼里面起床到楼下手机店开门，我们就发现手机店有一道卷帘门是打开的，再一看我家放在柜台里面的手机很多都不见了。我手机店内总的有100多台手机，被盗了32部手机，除32部手机外还有两部模型机，一部是OPPO的R11，一部是OPPO的A57，被盗的手机基本都是高价位的手机，价值大概20余万元，还有我家手机店收银台里面的200多元零钱也被拿走了。从我家监控视频中看出是2017年6月21日2时28分左右进门的，大概十几分钟时间就将高端手机全部拿走了。
（四）被告人供述。
1、被告人张青明供述，2017年6月20日左右的一天下午五点过，我当时和李宇在水城玩，李宇提议来盘县坪地找“小姑娘”。我们驾驶我的海马轿车从国道往盘县方向行驶，中途我因为有点累，我就将车给李宇开，大概晚上七点左右，我们到达坪地街上，李宇将车停在路边，就下车去了。回来的时候就带回两顶鸭舌帽，两个口罩，两双手套。他把东西放在车子副驾驶我脚边的位置，我也没问他是拿来干什么的。在坪地的时候，李宇说是来找“小姑娘”的，我们两个就在车上睡着�，醒来的时候已经快两点了，我们本来准备回水城了，用了导航，路导错了，就到了四格街上。当时已经是凌晨的两三点钟了，我们在四格街上逛，发现一家手机店的卷帘门没有关好，我们心里想着里面有“东西”，我们见财起意，就想偷店里面的东西。我们将车停在街上过来转弯的位置，我看着李宇戴上他准备好的手套、帽子、口罩，我也戴上手套、帽子、口罩，我们一起下车往手机店方向走，到了手机店以后，李宇直接把手机店的卷帘门往上拉开，李宇就爬进手机店，我在手机店门口守着，看着有人来了，我就叫李宇。李宇进去了五六分钟，出来的时候，手里提着一个手机店里装手机的灰色的环保袋，里面装着二三十部手机。上车以后，我们清点了手机的数量，一共有30部手机，有两部是模型，两部模型都是“OPPOSI”，然后我们就往水城方向走，中途路走错了，耽搁了一些时间，到雨格上高速的时候已经凌晨四点过了，我们上了水盘高速，往水城方向走了，把李宇送到威以后，李宇说手机他拿去卖，卖了再给我钱，过了两天李宇来水城找着我，说手机卖了，给了我人民币6400元钱。我和李宇盗窃是临时起意的行为，我作案的时候穿的是一件白色的短袖T恤，外套是灰色的西装，就是海马轿车里面的那一件，黑色的休闲裤，黑色的皮鞋。我们驾驶的车辆是灰白色的海马轿车，车牌号码是贵Ｂ×××××，车子是我兄弟张杰的，不是我的。
2、被告人李宇的供述，我和张青明是朋友关系，2017年6月20几号来过盘县一次，是“二哥”开车送我来的，我支付了“二哥”人民币300元，我在水城上的车，�老路到松河，回去的时候从雨格收费站上水盘高速，往水城方向，在玉舍下的高速，在从玉舍到水城。我们是从下午四点过从水城出发，晚上九点过到松河，第二天大概五点过才回水城的。李某1是乱讲的，我没有卖手机给他。庭审中提出对该桩指控没有异议。
（五）现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于贵州省盘州市四格乡二台坡村蓝翔手机店；辨认笔录及照片，证实被告人张青明对将作案前的停车地点和作案现场进行辨认的情况；被告人张青明辨认出2016年6月20日左右的一天凌晨两三点和自己在盘州市四格乡街上盗窃手机店的人是李宇；证人李某1辨认出李宇就是在威宁县小海镇松山村街上卖手机给自己的人；证人李某2辨认出自己介绍给李某1认识的人是李宇；证人李某1对从李宇那里购买的手机进行辨认的情况；被告人张青明对自己在乌蒙镇蓝翔通讯指定专营店内盗窃时穿的男士灰色西装进行辨认的情况；被告人张青明、李宇辨认出高速路卡口视频截图上的银白色车牌为贵Ｂ×××××的海马牌汽车是他们来盘州市乌蒙镇盗窃手机店驾驶的车辆；被告人张青明、李宇辨认出乌蒙镇蓝翔手机专营店和街上的监控视频截图上的①号是张青明，②号是李宇，并附有照片。
（六）人身检查笔录，血液提取笔录，证实公安民警对被告人张青明、李宇进行了指纹、DNA提取，并录入了贵州省标准化信息采集系统，公安民警依法对被告人张青明、李宇的左手食指提取少量新鲜血液在DNA血液专用采集卡上，作检材使用。
（七）提取笔录、扣押笔录、扣押决定书，证实公安民警对被告人张青明、李宇作案时驾驶的一辆颜色为银白色，车牌号码为贵Ｂ×××××的海马轿车，对证人李某1的OPPOR9s金色手机一部依法提取并扣押。
（八）价格认定结论书，证实被盗OPPOR9sPlus价值人民币3299元，OPPOR9st价值人民币2599元，OPPOR9s价值人民币2599元，OPPOR11价值人民币2999元，OPPOA57价值人民币1399元，OPPOA59s二部价值人民币3798元，OPPOA37二部价值人民币2198元，VIVOX9Plus价值人民币3498元，VIVOX9价值人民币2798元，VIVOX9i价值人民币2798元，VIVOY67L二部价值人民币3596元，VIVOY67价值人民币1798元，VIVOY55三部价值人民币3594元，VIVOY53价值人民币1098元，金立S10L价值人民币2599元，金立M6人民币2399元，金立S10C价值人民币1599元，金立S10B价值人民币2199元，金立S9价值人民币1999元，金立GN5003二部价值人民币2998元，金立GN5005二部价值人民币2198元，金立F100L二部价值人民币1598元，32部手机在盘州市市场价格为人民币59857元。
另有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等证据在卷佐证。
本院认为，被告人张青明、李宇以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币55459元，数额巨大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的部分事实和罪名成立。就起诉书指控的第二桩盗窃事实,虽公诉机关提供证据证实了二被告人驾车经过案发地点,但现有证据不足以证实二被告人实施了在该案发地点进行盗窃的行为,故现有证据不足,就该桩指控不能成立。对被告人张青明、李宇提出未实施起诉书指控的第二桩盗窃犯罪的辩解意见及二被告人的辩护人提出公诉机关指控的第二桩盗窃犯罪事实不清，证据不足，指控不能成立的辩护意见，均予以采纳。本案系共同犯罪，在犯罪过程中二被告人的作用相当，不宜区�主从。被告人张青明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，依法给予从轻处罚。被告人李宇在庭审中自愿认罪，酌情给予从轻处罚；其有犯罪前科，酌情给予从重处罚。对被告人张青明的辩护人提出其系从犯的辩护意见，因公诉机关提供的被告人张青明的供述与书证、视听资料等证据，足以证实二被告人在犯罪过程中相互配合，不应区分主从，故上述辩护意见理由不能成立，不予采纳；提出归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，有悔罪表现，具有坦白情节的辩护意见，予以采纳；提出建议对被告人张青明减轻处罚的辩护意见，因被告人张青明不具有减轻处罚的法定情节，该辩护意见与法律规定不符，不予采纳。对被告人李宇的辩护人提出公诉�关提供的证据仅有进货清单，没有销货清单，不能证实本案被盗财物，且被盗手机的价格认定程序不和方法，不能作为涉案财物价值的认定依据的辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳；提出盗窃的手机中有一部已被追回，被告人李宇当庭自愿认罪的辩护意见，予以采纳；但提出建议对被告人李宇在有期徒刑三年以下量刑的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张青明犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2022年6月28�止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李宇犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月30日起至2021年6月29日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、对已被追回的一部“OPPO”牌R9s金色直板手机一部，由扣押机关发还被害人陈某。
四、责令被告人张青明、李宇共同退赔被害人陈某人民币52860元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状�本一份，副本一份。
审 判 长 司春艳
人民陪审员 张映媛
人民陪审员 王广普
二〇一八年四月十二日
书 记 员 路腊梅