眉山市东坡区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）眉东民初字第2087号
原告四川宇承建筑工程有限公司。
法定代表人魏一平，总经理。
委托代理人蒋贵春，四川维是律师事务所律师。
被告四川亿天食品有限公司，住所地：眉山经济开发区东区。
法定代表人徐新普，总经理。
委托代理人欧大俊，四川欧大俊律师事务所律师。
原告四川宇承建筑工程有限公司（以下简称：宇承建筑公司）诉被告四川亿天食品有限公司（以下简称：亿天食品公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宇承建筑公司委托代理人蒋贵春，被告亿天食品公司委托代理人欧大俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宇承建筑公司诉称，2013年8月28日原、被告签订《施工承包合同》。合同约定亿天食品公司办公楼、宿舍楼、1#厂房、2#厂房、3#厂房、室外总平工程由原告承包。合同还就工期、工程价款、通用条款、专用条款等作了约定。合同签订后，原告进场施工，施工至主体钢结构完成，工程量已完成80%，但被告未按约定付款至总价款的50%。原告于2014年5月22日发出《通知》，被告未支付工程款。2014年5月28日再次发出《通知》，被告仍未付款。2014年6月11日原告委托四川齐协律师事务所发出《律师函》，要求支付工程进度款，如不支付，原告将停工。2014年6月21日，被告出具《付款承诺书》，但被告仅支付了100万元，承诺在2014年8月6日付款300万元仍未履行。2014年8月8日，被告再次出具《承诺书》，但仍未履行。2014年10月9日，原告发出《停工通知书》后停工。2014年11月9日，原告发出专函。2014年12月16日，原、被告签订《补充协议书》将《施工承包合同》中的合同专用条款第16条修改。同日，原、被告还签订《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》，约定将被告的工业用地48.168亩及原告正在施工已基本完工的在建工程（建设工程规划许可证为：建字第MJDA2013-015KGN，建设工程施工许可证号：MJDA2014-006号）作为抵押。2014年12月19日，双方签订《补充协议书二》，原告按约履行，但被告仍未履行。2015年2月初，双方确认原告不再施工，双方进行结算，2015年2月10日签署《四川亿天食品有限公司1#-3#厂房、办公楼、宿舍楼及总平工程结算确认书》，确认总工程价款18997416元。被告已付款435万元（含退还的保证金50万元），尚欠工程款15147416元。诉讼请求：1.判令被告支付工程款15147416元；判令被告支付逾期付款违约金至付清为止［其中300万元从2014年8月8日至2015年4月30日违约金265天×5000元=1325000元；从2015年5月1日起按每日万分之八（双方约定为每日千分之一）计算至付清为止，截止2015年5月30日已产生违约金1547416×31×8÷10000=375656元］。2.请求按照《合同法》第二百八十六条的规定确认原告享受优先权。3.请求确认《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》有效。4.诉讼费用由被告承担。
被告亿天食品公司辩称，原告的第一项诉请工程款15147416元是指工程全部竣工以后的工程款，但是原告承建工程没有完全完工。关于原告所主张的工程款的违约金，其中300万元按每天5000元计算过高，达到了月利率5%，不符合法律规定。关于原告要求2015年5月1日起按每日万分之八的违约金也过高。第二项请求中原告要求确认享有优先权只能是工程款本金部分，对违约金和利息不能享有优先权。第三项要求确认《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》有效不符合法律规定，因工程及土地使用权都没有取得物权登记，属于无效，作为被告对工程、对土地使用权都还没有取得登记物权。原告承建的工程中三号厂房实际承建面积比原来设计少了一千平方米，所有合同约定的工程款应当相应减少，原告承建的工程完成量没有达到百分之八十，也就是说没有达到支付百分之五十工程款的约定，工程总平也只达到百分之六十，应按实际完成的工程量结算工程款，同时按合同约定扣除质保金。另外，被告已经支付435万元是事实。
经审理查明：2013年8月28日原、被告签订《施工承包合同》。合同主要约定，工程承包范围：亿天食品公司办公楼、宿舍楼、1#厂房、2#厂房、3#厂房、室外总平工程，消防水池在承包范围内（承包范围内不包括的项目：1.办公楼幕墙、办公楼内的二次装修，2.室外总平的绿化工程，3.办公楼、宿舍楼、1#厂房、2#厂房、3#厂房、室内外总平工程的消防设施）。合同工期300日历天。工程价款1928万元。通用合同条款22.2.1发包人违约的情形：（1）发包人未能按合同约定支付预付款或合同价款，或拖延、拒绝批准付款申请和支付凭证，导致付款延迟的。22.2.2承包人有权暂停施工，发包人发生除第22.2.1（4）目以外的违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为，发包人收到承包人通知后的28天内仍不履行合同义务，承包人有权暂停施工，并通知监理人，发包人应承担由此增加的费用和（或）工期延期，并支付承包人合理利润。22.2.3发包人违约解除合同（2）按22.2.2项暂停施工28天后，发包人仍不纠正违约行为的，承包人可向发包人发出解除合同通知，但承包人的这一行动不免除发包人承担违约责任，也不影响承包人根据合同约定享有的索赔权利。合同专用条款载明：叶强为总监理工程师、张小平为业主现场代表、吴光安为工程负责人、刘鸿蕾为项目经理，16.工程款支付：“双方约定的工程款支付的方式和时间：1、施工中房屋基础完工时，发包人支付工程总价款50%的10%；2、主体钢结构工程完成80%时，发包人支付工程总价款50%的60%；3、工程全部完工时，发包人支付工程总价款50%的30%；4、其余工程款从验收合格后一年内付清，余款以最后决算完成之日为准，且发包人按余款总额，每月1.2%的利息支付承包人（增减项目按2009清单计价定额及相关费率，当期眉山市造价信息计算不下浮，双方协商的价格作为最终结算价，增加项目的工程款在决算后发包人支付给承包人工程款的50%。）”质量保修期2年，质量保修金按工程价款总额的3%。合同签订后，原告进场施工，施工至主体钢结构完成，被告未按约定付款，致双方发生纠纷。原告于2014年5月22日、5月28日发出《通知》，要求被告按约定支付工程款，被告未付款。2014年6月11日原告委托四川齐协律师事务所发出《律师函》，主要载明：“1、请贵公司接此函告后在5日内立即向四川宇承建筑工程有限公司支付工程进度款600万元。2、如贵公司逾期支付，贵公司应从2014年5月15日起按月息1.2%向宇承公司支付逾期付款利息，宇承公司并将立即停工，所造成的一切损失将由贵公司全部承担；停工损失包括但不限于：（1）机械、模具、模板、架杆、架料及所有设备租赁费每天共需5000元，（2）停工期间该项目工作人员及施工人员、工人工资、看护人员工资每天约10000元…”。2014年6月21日，被告出具《付款承诺书》，主要载明：“一、在2014年7月7日前（含7月7日），我公司一次性支付宇承公司工程进度款100万元。二、在2014年8月6日（含8月6日），我公司再支付宇承公司工程进度款300万元。三、剩余工程款的支付按合同约定履行。四、如我公司未按上述一、二条履行，则按《合同协议书》约定的修建工程占用的国有土地使用权（面积：48.168亩）以及宇承公司已经实际完工的在建工程一并作价抵偿给宇承公司，用于清偿剩余工程款，双方互不补差，办理产权过户的费用由宇承公司承担。五、违约责任：如我公司违约，则按应付工程款总金额每日千分之一计算违约金直到付清之日止…”。被告仅支付原告100万元，承诺的在2014年8月6日付款300万元未履行。2014年8月8日，被告再次出具《承诺书》，主要载明：“由于特殊原因我公司未在承诺期限内支付四川宇承建筑工程有限公司工程款300万元（大写：叁佰万元整），经双方协商后，宇承公司同意四川亿天食品有限公司从2014年8月7日起每天支付宇承公司5000元（大写：伍仟元整）的违约金。注：此承诺书只针对2014年6月21日《付款承诺书》中第二条工程款项300万元（大写：叁佰万元整）的违约金，我公司支付完本次款项后所有承诺书一并失效”。2014年10月6日，被告法定代表人徐新普出具委托书载明：“因本人外出处理公司相关事务，现特委托张小平同志全权负责处理四川亿天食品有限公司全面工作，由叶强同志协助张小平同志相关工作。委托人：徐新普，加盖公章”。2014年10月9日，原告发出《停工通知书》后停工。2014年11月9日，原告发出《专函》，主要载明：“一、依照双方合同约定，你公司应向我公司支付工程款约700万元。二、你公司接本专函后必须在2014年11月30日前至少应向我公司支付300万元，在2014年12月30日前必须付清全部工程款。三、停工损失待以后结算之后支付”。2014年11月30日，被告法定代表人徐新普再次出具委托书载明：“兹有四川亿天食品有限公司法人徐新普因外出组织资金，对公司经营管理无法亲临现场。由此特此委托公司工程部负责人叶强、公司财务部部长孙文霞、行政部负责人亢庆武三人与公司建筑单位全权接洽工程建设工作，决定与乙方相关工程实施工作（注：关于原委托张小平与乙方商谈工作委托书作废）。委托人：徐新普，加盖公章”。2014年12月16日，原、被告签订《补充协议书》将《施工承包合同》中的合同专用条款第16条修改为：“工程款支付双方约定的工程款支付的方式和时间：1、施工中房屋基础完工，发包人支付工程总价款50%的10%；2、主体钢结构工程完成80%时，发包人支付工程总价款80%；3、工程全部完工时，发包人支付工程总价款97%；4、增减项目按2009清单计价定额及相关费率，当期眉山市造价信息计算不下浮，双方协商的价格作为最终结算价，增加项目的工程款在决算后发包人支付给承包人工程款97%。…。”同日，原、被告还签订《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》，约定将被告的工业用地48.168亩及原告正在施工已基本完工的在建工程（建设工程规划许可证为：建字第MJDA2013-015号，建设工程施工许可证为：编号MJDA2014-006号）作为抵押。因被告没有取得土地使用权权属证明，原、被告双方没有进行抵押登记。2014年12月19日，双方签订《补充协议书二》，重申了如果甲方及徐新普不能筹集资金按补充协议支付乙方工程款，则2014年8月8日承诺书中的违约金按承诺书约定支付。乙方在2015年4月30日内完成原合同工程量，如有增加工程量另签订施工合同，增加部分的工程量在2015年5月31内完成。但被告仍未履行付款义务。2015年2月初，双方确认原告不再施工，双方进行结算，2015年2月10日双方签署《四川亿天食品有限公司1#-3#厂房、办公楼、宿舍楼及总平工程结算确认书》，确认工程价款18997416元，其中新增变更工程774437元、增加桩基工程217297元，原告方吴光安，被告方叶强、亢庆武、张小平，监理单位叶强签名，并加盖了三个单位公章。被告已经付工程款435万元（含退还原告交纳的定金50万元），尚欠工程款15147416元。被告举证照片五张，主张原告承建工程未完工，所完成的工程也没有达到付款80%的条件。原告质证意见，对照片的真实性无异议，但它证明了钢结构已经完成。同时，结算书确认了工程不再施工，结算书是按照已完工部分结算的。被告申请证人张小平出庭作证，称法定代表人没有授权自己等人与原告进行工程结算，工程结算确认书是原告单方作出的，工程现在还没有完工结束。原告质证意见，证人是被告公司常务副总、业主现场代表，与被告有利害关系，对其证言不应采信。原告在第二次庭审时，对其诉讼请求进行明确，增加请求解除原、被告双方签订的《施工承包合同》，撤回了第三项诉讼请求，即请求确认《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》有效。
以上事实，有机构代码、营业执照、企业信息、《施工承包合同》、《通知》、《律师函》、《付款承诺书》、《承诺书》、《停工通知书》、《专函》、《补充协议书》、《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》、《补充协议书二》、四川亿天食品有限公司股东会决议及年产5万吨泡菜深加工项目投资合同书、委托书两份、《四川亿天食品有限公司1#-3#厂房、办公楼、宿舍楼及总平工程结算确认书》、定金收条两张、被告举证照片五张、证人张小平的证言及双方当事人的到庭陈述予以证明。
本院认为：原告与被告签订的《施工承包合同》，是当事人双方的真实意思表示，不违背法律规定，合法有效。合同签订后，原告按合同约定进行施工，被告未按约定支付工程进度款，导致原、被告在合同履行过程中发生付款纠纷，工程未按施工承包合同完工。本案争议的焦点是：1.在合同履行过程中，双方是否可以对原合同进行补充及修改？2.双方的结算确认书是否有效？关于第1个问题，被告是自筹资金与原告进行协商确定工程建设事宜，在合同履行过程中，双方签订的补充协议书及被告出具的付款承诺书等，是双方自主自愿的，并加盖了单位公章予以确认的，不违背法律规定，是合法有效的。关于第2个问题，因被告自身原因自筹资金困难，导致未按合同约定支付工程进度款，在原告停工后，被告仍无实际付款行动时，双方同意对原告已完工程进行结算，于2015年2月10日双方签署《四川亿天食品有限公司1#-3#厂房、办公楼、宿舍楼及总平工程结算确认书》。由于是双方自愿结算，并加盖了单位公章，附有详细的工程量项目清单和综合单价分析、计价表等。因此，是有效的。工程结算确认书对原告已完工程确认总工程价款18997416元，被告已经付工程款435万元（含退还的定金50万元），尚欠工程款15147416元。对此，本院予以确认。原告在庭审时增加诉讼请求解除原、被告双方签订的《施工承包合同》，根据施工承包合同约定，原告在暂停施工28天后，发包人仍不纠正违约行为的，承包人可向发包人发出解除合同通知。对此，本院予以支持。对原告在庭审时撤回了第三项诉讼请求，即请求确认《在建工程抵押合同》、《土地使用权抵押合同》有效。因是当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以确认。被告未按约支付原告工程进度款，原告向被告发《律师函》时表示：1.请贵公司接此函告后在5日内立即向四川宇承建筑工程有限公司支付工程进度款600万元。2.如贵公司逾期支付，贵公司应从2014年5月15日起按月息1.2%向宇承公司支付逾期付款利息，宇承公司并将立即停工，所造成的一切损失将由贵公司全部承担；停工损失包括但不限于：（1）机械、模具、模板、架杆、架料及所有设备租赁费每天共需5000元，（2）停工期间该项目工作人员及施工人员、工人工资、看护人员工资每天约10000元。被告于2014年6月21日出具《付款承诺书》载明：“在2014年7月7日前（含7月7日），我公司一次性支付宇承公司工程进度款100万元。二、在2014年8月6日（含8月6日），我公司再支付宇承公司工程进度款300万元。……。五、违约责任：如我公司违约，则按应付工程款总金额每日千分之一计算违约金直到付清之日止”。被告于2014年8月8日再次出具《承诺书》载明：“由于特殊原因我公司未在承诺期限内支付四川宇承建筑工程有限公司工程款300万元（大写：叁佰万元整），经双方协商后，宇承公司同意四川亿天食品有限公司从2014年8月7日起每天支付宇承公司5000元（大写：伍仟元整）的违约金。…”。因此，被告对其逾期付款的行为，作出了向原告承担违约金的表示，而原告的该请求，即其中300万元从2014年8月8日至2015年4月30日违约金265天×5000元=1325000元计算的标准，虽符合双方约定，但已超过造成损失的百分之三十，属合同法规定的过分高于造成的损失的。本院依法予以调整为百分之三十，即违约金90万元。其请求从2015年5月1日起按每日万分之八计算违约金的标准，虽低于被告承诺每日千分之一的标准，但原告对其工程结算后的损失，没有进一步损失证明。因此，本院依法调整为按年利率24%计算。此外，原告在法定期限内依法主张对其所承建的工程享有优先受偿权符合法律规定，本院支持。但原告享有的优先受偿权的范围依法仅限于被告所欠工程款的本金，不包含逾期付款违约金。对被告辩称原告所主张的工程款的违约金，其中300万元按每天5000元计算，以及从2015年5月1日起按每日万分之八计算也过高，不符合法律规定，本院予以采信。对被告辩称原告要求确认享有优先权只能是工程款本金部分，本院予以支持。对被告辩称按合同约定扣除质保金，因双方的结算是在工程未完工的情况下进行的，双方并未按合同进行竣工验收。故，被告应全额支付未付工程款。对被告辩称原告的工程款15147416元是指工程全部竣工以后的工程款，原告承建工程没有完全完工的主张。与双方盖章确认的工程结算确认书不符，本院不支持。为保护当事人合法的民事权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条和最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿问题的批复》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、解除原、被告双方签订的《施工承包合同》；
二、被告四川亿天食品有限公司在本判决生效后十日内一次性给付所欠原告四川宇承建筑工程有限公司工程款15147416元及逾期付款违约金（其中300万元从2014年8月8日至2015年4月30日止，违约金：300万元×30%=90万元；从2015年5月1日起，以本金15147416元为基数，按年利率24%计算至本判决确定的给付之日给付，若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至付清欠款之日止）；
三、原告四川宇承建筑工程有限公司就其为被告四川亿天食品有限公司修建的工程折价、拍卖或其他方式处置的价款在其工程款15147416元的范围内享有优先受偿权；
四、驳回原告四川宇承建筑工程有限公司其他诉讼请求。
如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费114938元，由原告四川宇承建筑工程有限公司负担7675元，被告四川亿天食品有限公司负担107263元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于眉山市中级人民法院。
审判长 彭世春
审判员 沈志全
审判员 周彦辰
二〇一五年九月二十九日
书记员 徐丽娟