福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第666号原告林建国，男，1974年3月7日出生，汉族，住厦门市湖里区。委托代理人卢平燕，福建万石律师事务所律师。被告颜建勋，男，1960年6月16日出生，汉族，住。被告胡志龙，男，1973年6月10日出生，汉族，住厦门市思明区。委托代理人邹振武，福建理达律师事务所律师。原告林建国与被告颜建勋、胡志龙民间借贷纠纷一案，本院于2014年12月23日依简易程序立案受理，于2015年2月6日转为普通程序，依法由审判员林晞吟担任审判长，与审判员冯军、人民陪审员陈禄兴组成合议庭，于2015年5月29日公开开庭进行了审理。原告林建国及其委托代理人卢平燕，被告胡志龙委托代理人邹振武到庭参加诉讼。被告颜建勋经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林建国诉称，2013年2月9日，原告与被告颜建勋签订了借款协议，按照协议约定，原告借款31.5万元给被告颜建勋，还款期限是2013年5月10日，原告按照约定将现金31.5万元借给了被告，并且由胡志龙做担保。但是到还款日时，被告却拒不履行还款义务，根据协议约定，如被告逾期还款，根据逾期天数按日百分之三计收违约金，鉴于违约金过高，原告主张按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算支付违约金（从2013年5月10日计算至还清为止）。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求判令：1、被告偿还原告借款315000元；2、被告按照中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息（自2013年5月10日计算至还清日为止）；3、被告按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算支付违约金（自2013年5月10日计算至还清为止）；被告承担诉讼费用。被告胡志龙辩称，第一、胡志龙虽然有在《借款协议》上签字，但是原告与颜建勋是否有发生借款以及实际借款是多少答辩人并不清楚；第二、原告与颜建勋约定的违约金为日百分之三，虽然是过高，该约定因违反法律而无效，即使原告调低，也不能当然地按司法解释规定的同期贷款利率的四倍来计算；第三、原告既诉请逾期利息，又诉请违约金，明显超过了法律规定的必要限度；第四，最关键的一点是，根据《借款协议》约定，被告胡志龙是连带担保责任，根据法律规定，原告起诉要求胡志龙承担连带担保还款责任已超过担保期限，胡志龙依法不应承担担保责任。请法庭依法驳回原告对胡志龙的诉求。被告颜建勋未作答辩。经审理查明，2013年2月9日，林建国（乙方）与颜建勋（甲方）签订一份借款协议，并由丙方（胡志龙）提供担保，该借款协议载明：一、甲方向乙方借到叁拾壹万伍仟元（￥315000元），并承诺于2013年5月10日之前归还；……三、丙方同意为上述借款做担保人，对甲方向乙方之上述借款及本金和利息承担连带清偿责任；四、借款到期限后，如甲方未按本协议约定的期限返还借款本金的，乙方有权直接催收借款，对担保人、担保物进行追偿，并对逾期还款金额根据逾期天数按日百分之叁计收违约金；……颜建勋在甲方处签字并摁手印，林建国在乙方处签字，胡志龙在丙方处签字。2012年10月9日，林建国通过厦门农村商业银行账户（账号：62×××59）向颜建勋账户（账号：62×××35）转账180000元。2013年11月3日，颜建勋出具还款计划一份，载明：本人欠林建国叁拾壹万伍仟元，于2013年9月30日已还15000元，从2014年1月28日还20000元，2月28日还20000元，3月28日还20000元，4月28日还20000元，5月28日还20000元，6月28日还20000元，从2014年8月28日还60000元，10月28日还60000元，12月28日还60000元，余款利息从2013年5月份至2014年1月份共欠8个月利息×15000元=138750元（备注加20000元共计158750元），将于2015年3月份一次性还清，若没按时还款，一切后果由自己承担。颜建勋在欠款人处签名并摁手印。原告提交借款协议，拟证明原告借款给被告颜建勋315000元。被告胡志龙认为，借款协议无异议，原告的这份证据是一份借款协议，也就是一份合同，因此根据合同的性质，合同当事人是否履行了合同，光合同本身是无法证明的。因此，借款是否实际发生，借了多少钱，该协议本身无法证明，原告诉状现金借款，那现金如何支付需要原告进一步举证。正常情况，如果原告是以现金的形式借款给颜建勋，则除了借款协议之外，还必须是有颜建勋出具的收到款项的收条。其次，该协议并没有约定利息，而约定的违约金过高，无法得到法律认可。再次，根据协议第三条的约定，被告胡志龙承担的是连带责任保证，因此，至原告起诉时，已超过被告胡志龙的担保期限，胡志龙依法不应承担担保责任。原告提交还款协议、存款明细账，拟证明原告已经交付借款，一部分是现金，一部分是转账凭证。被告胡志龙认为，该组证据已经超过举证期限，不应予以采信。在此基础上发表质证意见，还款计划的真实性无法确认，没有胡志龙的签名摁印，没有得到胡志龙的确认，也表明胡志龙对所谓借款不再承担担保责任，而且还款计划是否发生，如何发生，胡志龙不清楚。存款明细的真实性无异议，交易时间是2012年10月9日，本案借款协议发生在2013年2月9日，从时间上说，转账早于借款协议发生时间，不能确认是否是同一笔借款，这应当是原告和颜建勋另外发生的借款，原告起诉状中说的是用现金借款31.5万元，这里忽然来了转账，从支付方式上也是不同的。从金额上也是不同的，借款协议是31.5万元，转账是18万元，这份存款明细账与本案没有关联。以上事实有原告提交的借款协议、还款计划、存款明细账以及当事人庭审陈述等为证。本院认为，被告颜建勋经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭，应视为其放弃在本案中的抗辩权利。原告提供了借款协议、存款明细帐、还款计划作为证据，存款明细帐上体现的转帐时间在借款协议签订之前，与借款协议中双方明确为“借到”310000元可以对应，尤其是被告颜建勋确认的还款计划，对双方之间的债权债务再一次进行明确，故本院采信原告主张的被告颜建勋向原告林建国借款315000元的事实。被告颜建勋于2013年9月30日已还款15000元，尚欠300000元未还，原告现要求被告偿还300000元可予支持，超出部分不予支持。原、被告约定还款期限为2013年5月10日，故逾期还款的违约金计算应自2013年5月11日开始计算。原、被告约定的违约金比例过高，应予以调整，原告要求按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金可予支持，但原告没有证据证明双方对借款的利息进行约定，且在要求支付违约金外另行再要求被告按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息没有依据，不予支持。胡志龙为颜建勋向林建国的借款提供担保，双方没有约定保证方式，根据担保法相关规定，应按照连带保证承担责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。林建国与颜建勋约定的还款期限为2013年5月10日，原告于2014年12月23日诉至本院，原告没有证据证明其在主债务履行期届满之日起六个月内要求担保人承担保证责任，被告胡志龙不是共同借款人，原告也无权要求其与被告颜建勋共同承担还款责任，故原告要求胡志龙偿还借款及支付利息、违约金的诉求均不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告颜建勋应于本判决生效之日起十日内偿还原告林建国借款300000元并支付违约金（以尚欠款项为基数、按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2013年5月11日计至实际还款之日）；驳回原告林建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延误履行期间的债务利息。本案案件受理费7225元，由原告林建国负担640元，由被告颜建勋负担6585元。被告颜建勋应负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判长林晞吟审判员冯军人民陪审员陈禄兴二〇一五年六月十日书记员辛鹏附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》6．民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。