江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终7553号
上诉人（原审被告）：福建亨立建设集团有限公司。
法定代表人：苏建辉，总经理。
委托诉讼代理人：周永涛，四川皓锦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏州智冠光电科技有限公司。
法定代表人：孙智江，董事长。
委托诉讼代理人：冯海天，上海天尚（苏州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王献华，上海天尚（苏州）律师事务所律师。
上诉人福建亨立建设集团有限公司（以下简称亨立公司）因与被上诉人苏州智冠光电科技有限公司（以下简称智冠公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省苏州市相城区人民法院（2015）相渭民初字第00686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结�
亨立公司上诉请求：撤销原判，改判亨立公司不承担违约金177292.12元，由智冠公司支付亨立公司工程款130000元；一、二审案件诉讼费用由智冠公司负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。1、堵门与施工无利害关系，不影响施工。在智冠公司所列损失中，在场施工人员人数与施工常理不符；涉案施工现场是半成品建筑物，不涉及土方施工，不需要挖掘机，即使需要挖掘机施工，也不受堵门影响，可以正常施工；施工期间钢管运输车自由出入、卸货，未受堵门影响，且钢管数量与事实不符，存在虚构；《误工费确认单》无监理公司签署时间，智冠公司未签收、未认可，也未实际支付该损失。2、涉案工地被围堵是智冠公司未按约定支付工程款造成，智冠公司至今拖欠亨立公司工程款。
智冠公司辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，请求维持原判。
智冠公司向一审法院起诉请求：亨立公司向智冠公司支付停工期间的违约金共计240000元（暂按每日20000元标准从2015年6月29日计算至2015年7月10日）；亨立公司承担智冠公司损失136378.55元；亨立公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年1月15日，智冠公司（甲方）与亨立公司（乙方）签订《工程清算协议书》一份，甲、乙双方于2013年1月16日就智冠公司新建厂区工程签署建设工程施工合同，因种种原因，现处于全面停工状态。为化解矛盾，避免更大损失，双方经友好协商，就解除双方施工合同，对已完成部分工程清算事宜，签订如下协议共同遵守：l、经双方协商，一致同意解除2013年1月16日签署的施工合同，双方互不承担违约责任。2、对乙方已完成工程量及其他费用，双方确认按人民币陆佰壹拾肆万壹仟陆佰元整（Y6,141,600.00元）进行结算（结算价包含乙方申报的已完成工程量：￥540万元）。乙方确认前述一次性结算价格已充分考虑到所有已发生的及未来可能发生的费用、损失等因素，如有未尽事宜，乙方不再主张）。其余现场除已完成建筑物外，一切材料及工具乙方自行拆除处理出场。（如：木方，模板，现场钢筋，钢管，搅拌机、加气块等）。乙方确认甲方已支付工程款及相关费用总计人民币叁佰陆拾贰万捌仟陆佰元（Y3,628,600.00元）。（其中包含甲方委托乙方代理甲方支付给相城经济开发区的临时用电设施费用，甲方共支付含税价格为￥91600)。另有甲方代付工人工资共计：600,707.00元。（详见2014年1月3日苏州相城经开区人民调解协议书4份）。减除前述甲方已支付的费用后，甲方还需支付乙方剩余款项计人民币壹佰玖拾壹万贰仟贰佰玖拾叁元（￥1,912,293元）。乙方拖欠的工人工资、材料款、设备租赁款等应付款项系乙方债务：由乙方自行处理，与甲方无关。3、在乙方按本协议书第4条第（1）款约定向甲方提供检测配合材料后，双方配合质监部门在十五日内对已完成工程量进行检测鉴定，鉴定合格后双方应完成现场移交手续，自检测鉴定合格之日起30天内乙方退出施工现场，将场地交付甲方或甲方指定的新的施工方；工地现场除临时工棚（活动板房、厨房、厕所、临时水电）外的其他临时设施，包括现场剩余物料、搅拌机等工具、外围脚手架、钢筋等，由乙方自行拆除。如果乙方不能在规定的时间内完成现场移交手续，每延误一天，则乙方应向甲方支付1万元／天的滞纳金。未及时拆除的设施，视为乙方放弃所有权，甲方有权自行处理……6、违约责任。本协议签订后，除本条约定的违约情形外，双方均放弃向对方主张其他任何违约及损害赔偿的权利，双方再无瓜葛。(1）、在甲方按本协议书第5条约定按时支付乙方款项后，乙方应确保自行妥善处理好其与材料供应商、设备租赁商及农民工的债权债务关系。如发生前述乙方债权人通过围堵工地等非正常手段向甲方主张权利，甲方会即时通知乙方处理，乙方应在收到甲方通知之日起三日内进行相应处理。如乙方迟延处理，或处理不当，给甲方造成损失的，乙方应承担全部责任。给甲方造成停工，每停工一天，乙方应赔偿甲方人民币贰万元整。若甲方无法按照本协议书第5条第（I）款约定及时支付乙方款项，由此引发的一切事故及责任均由甲方自行承担，且应赔偿给乙方所造成的一切经济损失。如甲方按政府要求进行先行垫付，或为避免损失扩大对前述乙方债权人先行赔付的，甲方有权在应付款中予以扣减，如支付金额超出甲方应付款项，甲方有权向乙方追偿�(2）关于施工合同中保修款的约定，经双方协商，甲方不再预留，但并不由此免除乙方施工部分工程的质保责任。如在工程竣工后，发现工程存在质量问题，且经权威部门鉴定质量问题系由乙方施工造成的，乙方仍应承担相应责任……7、双方一致确认按以下联系方式向对方发出的通知、文件视为有效的送达：甲方授权联系人胡贻真，电子邮箱：ｈｕｙ×××＠ｈｄｋ1ｅｄｓ.ｃｏｍ,电话188××××6768,联系地址：南通市如皋桃园镇育华村34组。乙方授权联系人：卢惠金，电子邮箱：348×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，电话138××××3938，联系地址：四川省成都市金牛区蜀西路20号枫林假日1幢2单元501号。如果任何一方的通讯地址有所改变，应立即书面通知对方改变后的通讯地址。任何一方未履行事先通知义务的，应承担由此造成的所有责任。本合同所述的书面通知包括纸质文件的当面提�与签收、EMS专递、电子邮件发送及双方认可的其他方式…。
苏州市公安局相城分局漕湖派出所于2016年12月8日出具情况说明一份，写明“2015年7月1日至2015年7月30日接市局110指令共三起称：因拖欠工资，现门口有十几名农民工，不让工地上的人进出。接警后我所民警到达现场（漕湖大道康阳路口智冠工地）了解情况得知，是工地承包方福建亨立公司拖欠供应商、材料商工程款导致智冠工地遭民工围堵并停工，我所民警将双方带回所里经多次协调，双方最终达成调解协议书，由现包工头汤卫星代为垫付部分工程款。”
智冠公司于2016年12月9日出具情况说明一份，写明：“我司于2015年7月10日收到苏州市黄埭建筑安装工程有限公司提出索赔的文件。原因是我司与前承包方福建亨立建设集团有限公司工程清算后，与黄埭建筑签订了建设施工合同，苏州市黄埭建筑安装工程有限公司2015年6月30日正式进入我司新建厂区项目施工。因前承包方福建亨立建设集团有限公司拖欠供应商、材料商等工程款项，导致讨债人员围堵工地、阻碍施工（不让运输车进出，汽车停在大门口等），施工单位多次劝说，并报警，均未得到妥善解决。直接导致2015年6月30日至2015年7月10日施工方无法施工。”现场监理江苏山水环境建设集团股份有限公司对上述停工的事实及时间（从2015年6月30日至2015年7月10日）盖章确认“情况属实”。
一审另查，苏州市黄埭建筑安装工程有限公司于2015年6月29日取得建设工程施工许可证。
以上事实，由智冠公司提供的工程清算协议书、建设工程施工许可证、漕湖派出所出具的情况说明、江苏山水环境建设集团股份有限公司盖章确认的情况说明及当事人陈述附件佐证。
一审法院认为，本�争议焦点：亨立公司履行《工程清算协议书》时是否违约并对智冠公司造成损失。
智冠公司主张，自2015年6月12日起，智冠公司新建厂区工地持续出现亨立公司的材料商、农民工围堵事件。因受围堵事件影响，工地无法正常施工，造成了智冠公司工期延误及停工损失。智冠公司在6月12日先是电话告知合同约定的联络人，由于对方没有回应，智冠公司又于2015年6月18日及2015年7月11日两次向亨立公司方发律师函进行催告，但是亨立公司始终没有到场。智冠公司现主张2015年6月29日起计算至2015年7月10日期间的停工损失，根据《工程清算协议书》第六条违约责任的约定，每停工一天，亨立公司应赔偿智冠公司人民币20000元，违约金共计240000元。智冠公司另主张停工损失136378.55元，其中误工费为9800元/天，挖机费用2000元/天，钢管租赁费252.45元/天，扣件租赁费145.6元/天，工人生活水电费200元/天，均计算11天共计136378.55元。智冠公司为此提供：1、律师函二份及邮件邮寄凭证、回执查询，证明智冠公司对于亨立公司的违约行为经过警示和催告。2、索赔意向通知书，证明亨立公司的违约行为导致施工单位向智冠公司索赔。3、误工费确认单及相关证明资料，证明施工方因为围堵事件所受损失明细。4、调解协议书、收条、身份证复印件、授权委托书各四份，证明工地发生围堵、停工及民警调解由现施工方项目经理垫付部分工程款的事实。5、2015年度各行业平均工资表，证明建筑行业平均工资远高于停工期间工人的补贴工资标准。经质证，亨立公司认为，关于证据1，律师函均未按照合同约定地址送达，导致实际合同履行单位亨立公司四川分公司未能收到上述函件，智冠公司在明知应当寄往四川分公司的情况下，仍然寄往他处，应当对所引起的相关后果承担责任，没有收到律师函，所以对律师函内容不予认可，对复印件的查询凭条也不予认可；关于证据2，因为索赔单位与智冠公司存在利益关系，有可能迫于智冠公司压力，配合智冠公司出具此类通知，对于索赔的适用条款及金额，亨立公司事先并不知情，也不予认可；关于证据3，亨立公司对钢管租赁合同不知情，与本案无关，工资发放明细表，明确盖章单位是苏州市黄埭建筑安装工程有限公司，也就是工程后续施工人，对于发放明细既不知情，也不认可，不认为是因为亨立公司的原因导致损失；关于证据4，对人民调解书原件本身没有异议，但是作为涉及到利益关系的第三方亨立公司没有人到场，对这个最后确认的事实我们有异议，到底欠了什么款，欠多少有异议，欠款的像李万荣等四人是否是亨立公司员工也没有明确证据，李万荣的结账单上面结�人张明峰不是亨立公司员工，他的签字无效，而且上面的结算款36086.26元，这个款项是应付款还是已付款都没有明确，也没有明确付款对象，这张结算单应该是没有证据效力，付款收条与亨立公司无关，ＸＸ才提供的一张领料单上面是由庄志强签字的土方结算单确认的未付款，没有经公司盖章认可，所以说对亨立公司来说没有清偿责任，应由其个人承担，关于李成栓收据什么都看不清楚，无法作为证据使用，关于明千虎提供的大挖机结算单，也是由庄志强签字的，没有得到公司盖章认可，亨立公司不应承担清偿责任，关于ＸＸ才提交的领料单中的庄志强的签字及明千虎提交的领料单中的庄志强的签字不一致，是否是庄志强本人所签，我方有异议，但不申请鉴定；关于证据5，由法院审核确定。
亨立公司认为其不存在违约，也认为不存在损失。关于损失，建筑工程施工许可证签发日期是2015年6月29日，误工费清单实际是不合理的，6月29日相关部门签发日期，到了智冠公司手里至少1到2天，到手才能着手施工，总的施工面积是7480多平米，显然不可能一下子有这么多人进行施工，架子工是脚手架的，不可能一下子这么多人搭脚手架，还有两台挖机，不清楚是何用途，正常前面已经施工过一段时间，不可能再使用挖机，所以我公司认为误工费确认单实际是施工企业为了配合智冠公司诉讼所制作的。瓦工，木工等工种同时在一个工地施工也是不现实的，明显不合理，再加上误工费确认单的出具单位与智冠公司的特殊关系我们也认为这份材料不应该被采信。
一审审理中，智冠公司、亨立公司一致确认，亨立公司于2015年5月28日之前即已退场。智冠公司自认，其与苏州市黄埭建筑安装工程有限公司就上述停工损失尚未进行结算。亨立公司自称，其公司的李文红总经理曾于2015年7月24日从成都飞往南京，然后再抵达纠纷地点进行处理。
一审法院认为，智冠公司、亨立公司签订的《工程清算协议书》系双方真实意思表示，不违反相关法律规定，双方均应依约履行。该协议第六条约定，如因亨立公司债权人通过围堵工地等非正常手段向智冠公司主张权利，智冠公司应立即通知亨立公司处理。亨立公司应在收到通知之日起三日内进行相应处理。如亨立公司迟延处理，或处理不当，给智冠公司造成损失，亨立公司应承担全部责任。给智冠公司造成停工，每停工一天，亨立公司应赔偿智冠公司20000元。根据智冠公司提供的漕湖派出所出具的情况说明、人民调解协议书可以证实，2015年7月1日至2015年7月30日期间，因亨立公司拖欠供应商、材料商工程款导致智冠公司工地遭农民工围堵并停工�在场监理公司所出具的情况说明也可证实2015年6月30日至2015年7月10日期间因围堵导致停工。根据智冠公司提供的《律师函》、邮寄凭证及查询记录，可以证实智冠公司曾于2015年6月18日、2015年7月11日以邮寄律师函给亨立公司的方式要求亨立公司至现场处理材料商、农民工讨款事宜。亨立公司未能举证证实已派人至现场处理上述事宜，最终造成智冠公司停工损失。至于亨立公司辩解智冠公司未按约定方式通知亨立公司至现场处理纠纷，因《工程清算协议书》中约定的联系方式虽为双方认可的通知送达方式，但并未约定系唯一有效的联系方式，律师函系邮寄至亨立公司的经工商登记的经营地址，也应视为有效送达。关于智冠公司主张的2015年6月29日计算至2015年7月10日期间的违约金240000元及损失136378.55元，当事人一方不履行合同义务，给对方造成损失的，损失赔偿额应当�当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《工程清算协议书》约定的违约金为20000元/天，则2015年6月30日计算至2015年7月10日期间的违约金应为220000元。现智冠公司自认停工损失实际为136378.55元，亨立公司认为违约金过高，请求调整，故一审法院综合当事人的过错程度以及预期利益等综合因素酌情认定亨立公司应支付智冠公司136378.55元损失的1.3倍作为违约金，计177292.12元。同时，一审法院对智冠公司赔偿损失主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条及相关法律规定，一审法院判决：一、福建亨�建设集团有限公司应于判决生效之日起十日内支付苏州智冠光电科技有限公司违约金177292.12元。二、驳回苏州智冠光电科技有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费6946元，由苏州智冠光电科技有限公司负担3101元，福建亨立建设集团有限公司负担3845元。
二审经审理查明的事实与一审查明事实一致。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
二审中，智冠公司、亨立公司一致确认，智冠公司已按《工程清算协议书》第5条约定按时向亨立公司支付工程款。
上述事实，有当事人陈述在案佐证。
本院认为，智冠公司、亨立公司签订的《工程清算协议书》合法有效。智冠公司已按《工程清算协议书》第5条约定按时向亨立公司支付工程款。根据《工程清算协议书》约定，亨立公司应确保自行妥善处理好其与材料供应商、设备�赁商等的债权债务关系。本案中，智冠公司认为其新建厂区工地因亨立公司债权人围堵导致停工，向法院提供苏州市公安局相城分局漕湖派出所情况说明及江苏山水环境建设集团股份有限公司盖章确认的情况说明等予以佐证，在亨立公司未能提供证据予以反驳情况下，本院对智冠公司主张的亨立公司债权人围堵工地导致其新建厂区工地停工的事实及期间予以认定。亨立公司在收到智冠公司通知后未按《工程清算协议书》约定派员处理围堵事宜，构成违约，应按约定承担违约责任。亨立公司主张违约金过高请求下调，但并未就合同约定违约金过分高于造成的损失予以举证证明。一审法院参照智冠公司自认停工损失的1.3倍予以下调，并无不当，应予维持。
综上，上诉人亨立公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维�。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6946元，由上诉人福建亨立建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 沈军芳
审判员 叶 刚
审判员 周 红
二〇一七年十一月六日
书记员 陈 莉