湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终9394号
上诉人（原审被告）：某某（集团）有限公司，住所地：长沙市望城区高塘岭街道。
法定代表人：谢某某，董事长。
委托诉讼代理人：姚肸，女，汉族，1988年9月10日出生，住湖南省沅江市，系该公司法务部员工。
被上诉人（原审原告）：长沙市望城区某某建材商行，住所地：长沙市望城区高塘岭街道。
经营者：钟某，男，汉族，1969年2�27日出生，住湖南省望城县。
委托诉讼代理人：卞四平，湖南华湘律师事务所律师。
委托诉讼代理人：方琛，湖南华湘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈某某，男，汉族，1967年9月7日出生，住长沙市岳麓区。
被上诉人（原审第三人）：张某，男，汉族，1963年9月13日出生，住长沙市望城区。
上诉人某某（集团）有限公司（以下简称某某公司）因与被上诉人长沙市望城区某某建材商行（以下简称某某建材商行）、陈某某、张某买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2017）湘0112民初1579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人某某公司上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判驳回某某建材商行对某某公司的全部诉讼请求；2、判令某某建材商行承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、某某公司与某某建材商行之间无合同关系。涉案合同是某某建材商行与陈某某之间达成及履行，没有某某公司员工或授权代表签字确认，更未加盖公章确认。合同上加盖的技术资料专用章，不得用于对外签订经济合同，而且该印章上还明确记载“签订经济合同无效”，因此该印章不能代表某某公司，不能视为某某公司作出意思表示。二、本案不能适用表见代理制度。某某建材商行不是善意第三人，不符合表见代理的构成要件。陈某某未代表某某公司与“某某建材商行”发生过交易，不具有代表某某公司的客观基础或交易习惯。合同上加盖的技术专用章不符合情理与交易常识，某某建材商行也未提出异议，未将合同告知某某公司或要求某某公司确认不是善意相对人。某某建材商行应当审慎交易，而不是在索款无望的情况下才找某某公司。因此，在某某公司未参与合同签订及履行、陈某某又确认该费用由其负责的情况下，应当确认陈某某无权代理行为不构成表见代理。三、某某建材商行提供的合同、汇总资料和送货单，未经某某公司确认或追认，应由陈某某个人承担。四、某某建材商行主张的利息及罚息于法无据，不应支持，某某公司不应对此负责。综上，请求二审法院查明事实，驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人某某建材商行辩称：1、某某工程项目部为某某公司设立的机构，陈某某为该项目部负责人，某某建材商行有理由相信陈某某的行为构成表见代理。2、涉案项目部不具有法人资格，对外不能独立承担民事责任，应由某某公司承担相应的付款责任。3、某某公司项目部的行为属严重违约�某某建材商行有权要求其赔偿损失并加付拖欠货款的利息及罚息。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈某某、张某未予答辩。
某某建材商行向一审法院起诉请求：1、判令某某公司、陈某某连带偿还某某建材商行合同欠款共计233856元；2、判令某某公司、陈某某连带赔偿某某建材商行合同欠款的利息，并按同期银行罚息利率加付逾期利息共计人民币22420.54元（欠款利息：233856元×0.35%÷365日×509日）=1141.41元；逾期利息：233856元×4.35%×1.5倍÷365日×509日=21279.13元，暂计至2017年5月24日，应计算至本息实际付清为止）；以上两项请求共计256276.54元；3、判令某某公司、陈某某承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：2015年4月11日，某某项目部为甲方（需方）、某某建材商行为乙方（供方），签订《瓷砖销售合同》，约定甲方向乙方订购瓷砖，合同约定了订购瓷砖的名称、型号、规格、等级、单价；约定每次间隔供货欠款不得超过二十万，项目瓷砖铺贴完成后，余款于二十个工作日内结清，最迟不得超过40日支付；约定使用项目为湖南某某乳饮工厂建设工程，到货地点为湖南某某乳饮工厂建设现场，接货人为张某；同时还约定甲方如有延迟付款等情形，乙方有权要求甲方赔偿损失并加付拖欠货款的同期银行罚息利率。合同落款甲方代表签字者为陈某某，加盖“某某（集团）有限公司湖南某某乳饮工厂工程项目部技术资料专用章（签订经济合同、融资、借款无效）”。自2015年4月16日至2015年11月23日，某某建材商行按约定向某某项目部工地供送了瓷砖，价值共计2663856元，经对账，尚欠233856元货款未付。诺贝尔瓷砖汇总表上加盖“某某（集团）有�公司湖南某某乳饮工厂工程项目部技术资料专用章（签订经济合同、融资、借款无效）”印章，对欠款予以确认。对账后，所欠货款至今未付。另查明：湖南某某乳饮工厂建设工程为某某公司承建，某某工程项目部为某某公司设立，陈某某为该项目负责人。
一审法院认为，根据审理查明的事实，湖南某某乳饮工厂建设工程为某某公司承建，某某工程项目部是某某公司设立的机构，陈某某为该项目负责人。陈某某以某某工程项目部的名义签订《瓷砖销售合同》，合同加盖刻有某某（集团）有限公司湖南某某乳饮工厂工程项目部限制性文字的项目部印章，加之合同签订后，案涉瓷砖是送至湖南某某乳饮工厂建设工程工地，用于工程建设，亦由项目部支付了部分货款，某某建材商行有理由相信陈某某具有代理权，陈某某的上述行为构成表见代理，又因案涉项目部不具有企业法人资格，对外不能独立承担民事责任，应由某某公司承担相应的付款责任。故某某建材商行起诉陈某某支付货款，该院不予支持；某某公司关于其不是合同相对人，本案系陈某某个人行为，不能形成表见代理的辩解意见，该院不予采纳。某某建材商行与某某工程项目部签订的《瓷砖销售合同》是双方当事人的真实意思表示，某某建材商行按照合同约定将涉案的全部瓷砖送至项目部，项目部予以签收并用于工程建设，可见某某建材商行与某某工程项目部的买卖合同关系成立并已实际履行，项目部未依约支付货款的行为已构成违约，相应的违约责任应由设立其的某某公司承担。某某建材商行主张某某公司支付所欠货款以及利息，并按同期银行罚息利率加付逾期利息共计256276.54元。对此，双方明确约定余款最迟不得超过40日支付，如有延迟付款等情形，有�要求赔偿损失并加付拖欠货款的同期银行罚息利率，上述约定均系双方真实意思表示，且未违反法律规定，予以采信；即自2015年11月23日开始，余款最迟不得超过40日支付，逾期付款的，承担以所欠233856元货款为基数支付利息以及加付同期银行罚息的违约责任。某某建材商行诉讼请求主张按0.35%年利率计算利息为1141.41元（233856元×0.35%÷365日×509日，暂时计算至2017年5月24日）；按同期银行罚息利率加付逾期利息计算为21279.13元（233856元×4.35%×1.5÷365日×509日，暂时计算至2017年5月24日），以上共计22420.54元；故对于某某建材商行要求支付合同欠款233856元、支付合同欠款的利息，并按同期银行罚息利率加付逾期利息共计人民币22420.54元的诉讼请求予以支持；某某公司关于某某建材商行主张的欠付款项、利息及罚息没有事实或法律依据，某某公司不应对此负责的辩解意见，该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、某某（集团）有限公司自判决生效之日起七日内给付长沙市望城区某某建材商行货款233856元，给付所欠货款利息及加付逾期利息共计22420.54元（2017年5月25日起至实际清偿完毕之日，利息以实际欠付货款为基数，按年利率0.35%另行计算；逾期利息以实际欠付货款为基数，按年利率4.35%的1.5倍另行计算。）；二、驳回长沙市望城区某某建材商行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条�定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5144元，减半收取2572元，由某某（集团）有限公司负担。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是某某公司是否应承担付款责任及违约责任。湖南某某乳饮工厂建设工程为某某公司承建，某某工程项目部为某某公司设立，某某公司认可陈某某系该项目负责人。陈某某以某某工程项目部的名义与某某建材商行签订《瓷砖销售合同》，并加盖某某（集团）有限公司湖南某某乳饮工厂工程项目部限制性文字的项目部印章，且在合同签订后，涉案瓷砖送至湖南某某乳饮工厂建设工程工地，用于工程建设，项目部亦支付了部分货款，故某某建材商行有理由相信陈某某具有代理权，陈某某的上述行为均系其履行职务行为，某�工程项目部相应的法律行为后果应当由某某公司承担。一审法院判决某某公司承担付款责任及违约责任，处理并无不当。某某公司关于其与某某建材商行没有合同关系、涉案欠付款项应由陈某某个人承担等上诉理由均没有事实与法律依据，本院不予采信。综上，某某公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5144元，应由某某（集团）有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一七年十二月二十七日
书记员 叶晓星
附相关法律条文：
《中华人民�和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。