湖北省随州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂随州中刑终字第00050号
原公诉机关湖北省随县人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖俊辉，男，1991年2月28日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，无职业。因盗窃于2009年11月9日被劳动教养一年三个月，因涉嫌犯盗窃罪于2013年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
辩护人龚海滨，湖北天赋律师事务所律师。
湖北省随县人民法院审理湖北省随县人民检察院指控原审被告人廖俊辉犯故意伤害、盗窃罪一案，于2014年5月23日作出（2014）鄂随县刑初字第00028号刑事判决。原审被告人廖俊辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并提交审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审判决认定：
一、故意伤害事实
2009年10月20日晚，王旭（已判刑）和卢玉争（另案处理）在随县唐县镇网吧上网时，与他人发生冲突并被追打，后王旭得知随县唐县镇的李某乙参与过追打。同年10月22日下午，王旭和卢玉争邀约被告人廖俊辉与冯保朝（已判刑）、李亚琦（另案处理）于当晚到随县唐县镇去报复李某乙。为此，王旭、卢玉争到随州市城区鹿鹤市场购买了五把西瓜刀。当日晚上8时许，廖俊辉、王旭、冯保朝、卢玉争、李亚琦等五人携带西瓜刀乘出租车到随县唐县镇街上寻找李某乙。李某乙的堂哥李某丙得知消息后，打电话将此事告知李某乙，两人遂在随县唐县镇二中附近取出李某乙藏匿的两把长砍刀，并打电话叫罗某骑摩托车过去接其二人。罗某骑摩托车载李某丙、李某乙行至随县唐县镇十字街老供销社附近时，遇到廖俊辉及其同伙五人，李某丙、李某乙持刀下车后，罗某骑车离开现场。双方持刀冲向对方，冯保朝将李某丙的砍刀夺下，并持刀追砍李某丙，将李某丙的胸背部、左上肢砍伤。同时，王旭、卢玉争、廖俊辉、李亚琦持刀追砍李某乙，将李某乙砍倒在地，并致李某乙右手离断。后廖俊辉及其同伙逃离现场，李某乙、李某丙被罗紫薇送往随县唐县镇卫生院治疗。
经随州正义司法鉴定中心鉴定：李某乙伤后造成失血性休克，右手离断伤（腕关节处），背部及双上肢、右下肢多处刀砍伤，损伤程度为重伤，评定为六级伤残；李某丙左上肢及胸背部多处皮肤裂伤，左侧尺骨骨折，单条创口长度达10厘米以上，损伤程度为轻伤。
原审另查明，湖北省随县人民法院在审理同案犯王旭、冯保朝故意伤害一案时，被害人李某乙、李某丙提起附带民事诉讼，分别请求赔偿医疗费、误工费、护理费、鉴定费等经济损失218855.09元、18610.58元。湖北省随县人民法院于2010年8月19日作出（2010）随县刑初字第42号刑事附带民事判决，判令附带民事诉讼被告人王德成、胡银芳、冯礼勇、戢春芳（王旭、冯保朝二人的法定代理人）共同赔偿被害人李某乙经济损失168444.29元的80%即134755.43元，共同赔偿被害人李某丙经济损失15640.49元的90%即14076.44元。在执行上述附带民事判决过程中，湖北省随县人民法院于2011年12月26日扣划了被告人廖俊辉的父亲廖志新的银行存款37376.65元，用于赔偿被害人李某乙、李某丙的经济损失。
认定上述事实的证据有：（1）被害人李某丙、李某乙的陈述；（2）证人罗某、杨某甲的证言；（3）随州正义司法鉴定中心司法鉴定意见书；（4）书证：同案犯王旭、冯保朝被判处刑罚的湖北省随县人民法院（2010）随县刑初字第42号刑事附带民事判决书；被告人廖俊辉原因犯盗窃罪被随州市曾都区人民法院判处刑罚的（2008）曾刑初字第46号刑事判决书；《劳动教养决定书》、《行政处罚决定书》、随县公安局扣押物品、文件清单；冯保朝对同案犯廖俊辉等人的辨认笔录；随县人民法院执行局出具《执行情况说明》的证明。（5）同案犯王旭、冯保朝的供述与辩解；（6）被告人廖俊辉的供述与辩解。
盗窃事实
1、2012年12月10日凌晨2时许，被告人廖俊辉伙同徐洋洲、张岩（均另案处理）以及被称作“老土”、“小张”的人，来到随州市曾都区三环铸造公司，意图盗窃摩托车。五人事先分工由廖俊辉、张岩负责动手盗窃，由徐洋洲负责将盗窃的摩托车骑走，“老土”、“小张”负责在公司大门外放哨。廖俊辉、徐洋洲、张岩在该公司车棚内盗窃摩托车时，被公司职工发现。当徐洋洲骑着盗窃的望江WJ125型摩托车从该公司车棚处行至西门时，被当场抓获。廖俊辉及张岩闻讯将在该公司车棚内盗窃的另一辆豪爵HJ110摩托车丢弃在职工宿舍楼楼梯口处，翻墙逃离。同时“老土”、“小张”也逃离。经随州市曾都区物价局价格认证中心价格鉴定，涉案的望江WJ125-8A型摩托车在认证基准日价值人民币900元，豪爵HJ110型摩托车在认证基准日价值人民币4000元。
2-3、2013年7月15日凌晨4时许，被告人廖俊辉伙同孙华丽（另案处理）骑着一辆黑色平板摩托车，携带液压剪，欲盗窃摩托车。两人来到随州市经济开发区光明小区，在用液压剪破坏一辆大阳110型摩托车车锁时，摩托车报警器报警，响声惊动该小区住户杨某乙，杨某乙前去查问，两人骑着黑色平板摩托车逃离。随后，廖俊辉同孙华丽又来到随州市曾都区东城办事处熊家村还建小区，在盗窃一辆蓝色豪爵钻豹125型摩托车时，摩托车报警器报警，响声惊动车主胡某乙，被告人廖俊辉被当场抓获，孙华丽逃走后于当日被随州市公安局经济开发区分局民警抓获。经随州市曾都区物价局价格认证中心价格鉴定，涉案的豪爵HJ125K-2摩托车在认证基准日价值人民币3300元，大阳D110-15摩托车在认证基准日价值人民币500元。
认定上述事实的证据有：（1）被害人胡某乙、万某、李某丁的陈述；（2）证人杨某乙、王某甲、王某乙、葛某、李某甲、胡某甲、靳某、王某丙、吕某、魏某的证言；（3）随州市曾都区价格认证中心价格认证结论书；（4）书证：公安机关《扣押物品、文件清单》、《发还物品清单》、《涉案财物入库保管登记表》、《被盗车辆信息表》；（5）同案人孙华丽、徐洋洲的供述与辩解；（6）被告人廖俊辉的供述与辩解。
原审法院根据上述事实和证据，认定被告人廖俊辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金一万元。被告人廖俊辉对湖北省随县人民法院（2010）随县刑初字第42号刑事附带民事判决书确定的民事赔偿部分，与同案人王旭、冯保朝承担连带赔偿责任。
上诉人廖俊辉上诉称：1、上诉人在共同故意伤害案中起次要作用，应认定从犯。2、在盗窃摩托车犯罪中属未遂。请求二审法院考虑上诉人认罪态度好，已赔偿部分经济损失及法定从轻情节，对上诉人减轻处罚。其辩护人龚海滨提出的辩护意见是：上诉人在共同故意伤害案中属从犯，其亲属赔偿了被害人的经济损失，并已取得被害人的谅解，且盗窃犯罪属未遂。请求二审法院考虑上诉人的法定及酌定量刑情节，依法对上诉人从轻处罚。
经审理查明，上诉人廖俊辉受邀约参与故意伤害他人身体，并致一人重伤、一人轻伤及伙同他人盗窃摩托车的事实清楚，证据确实、充分。原判所采信的证据均经庭审出示并质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本案在审理过程中，经本院主持调解，上诉人的亲属自愿再赔偿被害人经济损失30000元（已履行），并取得了被害人的谅解。
本院认为，上诉人廖俊辉受邀约参与报复伤害他人，致一人重伤、一人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪；上诉人廖俊辉伙同他人盗窃摩托车，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人廖俊辉在故意伤害共同犯罪中，系受邀约参与，且起次要作用，属从犯，依法应从轻处罚。鉴于上诉人廖俊辉的亲属自愿赔偿被害人的部分经济损失，并取得了被害人的谅解，酌情对上诉人廖俊辉从轻处罚。上诉人廖俊辉在共同盗窃摩托车犯罪中，因被他人发现而未得逞，是犯罪未遂，依法可从轻处罚。上诉人廖俊辉及其辩护人提出“从犯、犯罪未遂、取得被害人谅解”的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
维持湖北省随县人民法院（2014）鄂随县刑初字第00028号刑事判决第一项中对上诉人廖俊辉的定罪部分；
撤销湖北省随县人民法院（2014）鄂随县刑初字第00028号刑事判决第一项中对上诉人廖俊辉的量刑部分及第二项；
上诉人廖俊辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月15日起至2017年1月14日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 揭 祥
审 判 员 陈赤锋
代理审判员 刘 敏
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 余金波