安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖03刑终462号
抗诉机关安徽省固镇县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘顺，男，1978年2月3日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地安徽省固镇县，现住北京市丰台区。因涉嫌犯交通肇事罪于2016年2月13日被固镇县公安局刑事拘留，同年2月24日经固镇县人民检察院批准逮捕，次日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于固镇县看守所。
安徽省固镇县人民法院审理固镇县人民检察院指控的原审被告人刘顺犯交通肇事罪一案，于2016年10月17日作出（2016）皖0322刑初125号刑事判决。宣判后，固镇县人民检察院向本院提起抗诉，原审被告人刘顺向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员李素芹出庭支持抗诉，上诉人刘顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2016年2月13日15时许，被告人刘顺饮酒后驾驶京Ｑ×××××号小型轿车沿省道S101线由北向南行驶至固镇县连城经济开发区台湾工业园路口处时，驶入道路左侧，与相对方向行驶的被害人朱某1驾驶的无号牌正三轮轻便摩托车相撞，造成被害人朱某1及乘坐三轮轻便摩托车的朱某3、代某、朱某2当场受伤、两车受损的交通事故。被害人朱某1、朱某2后经医院抢救无效死亡，被害人代某、朱某3经鉴定人体损伤程度分别为轻伤一级及轻微伤。2016年2月18日，经固镇县公安局交通管理大队认定，被告人刘顺负本起事故的全部责任。
另查明：事故发生后，被告人刘顺在事故现场未主动报警，也未主动抢救伤者，并从事故现场向南行走，被群众拦下。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、抓获经过，证明被告人刘顺系事发现场抓获。
2、户籍信息，证明案发时被告人的年龄、籍贯等基本情况。
3、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明案发现场的情况。
4、安徽天正司法鉴定中心痕迹鉴定意见书、法医临床司法鉴定意见书等，证明京Ｑ×××××号小型轿车前部左侧与无号牌三轮电动车左侧前部发生过碰撞；事故发生时，京Ｑ×××××号小型轿车的行驶速度为82KM/H～87KM/H；无号牌三轮电动车属于机动车类正三轮轻便摩托车；被害人朱某2系交通事故致闭合性颅脑损伤死亡；被害人朱某1系交通事故致闭合性胸腹部损伤合并失血性休克死亡；被害人代某因交通事故所致损伤属轻伤一级；被害人朱某3因交通事故所致损伤属轻微伤。
5、安徽固诚司法鉴定所出具的血液乙醇含量检验报告书，证明2016年2月13日16时27分，该所采集了被告人刘顺的静脉血，经检验乙醇含量为60.3mg/100ml;2016年2月14日10时30分，该所采集了被害人朱某1的静脉血，经检验乙醇含量为71.0mg/100ml。
6、道路交通事故认定书，证明被告人刘顺负本起事故的全部责任。
7、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、机动车驾驶证、行驶证证，证明京Ｐ×××××小型轿车的所有人为方希河；刘顺持有C1型驾驶证。
8、证人洪某的证言：2016年2月13日15时10分许，我驾驶两轮电动车搭载我家属一起从连城镇开发区伊诺华轮胎厂返回叶湖村的家里。我沿着纬五路由东向西行驶至与固蚌路交叉口桥面约一百米处时，突然听到一声刹车声夹杂着撞击声，紧接着就看到固蚌路上由北向南飞出一个三轮电动车的车驾子，后面还跟着一辆黑色的轿车。三轮电动车车驾撞到桥南侧护边上停了下来，小轿车车身甩了一圈，车头朝北停了下来。我看到有四名伤者，轿车司机这时从驾驶舱下来打电话，我听到他在电话里反复说着“我今天不回去了，我出了点车祸。”打完电话后，他没去看地上的伤者，而是在车附近徘徊。过了约十分钟左右，他开始向南走，后被围观的群众拦了下来。
9、证人张某的证言：2016年2月13日下午，我和邹志伟、丁健几个朋友坐邹志伟驾驶的车从王庄镇喝过喜酒回固镇，我们沿着省道S101线由南向北行驶至连城经济开发区“台湾工业园”南侧路段时，我看到事故已经发生了就叫朋友把车停下来了。我们下车看到一辆黑色广本停在道路东侧的草丛里，黑色轿车的驾驶员从车里出来后，顺着路边向南行走，一边走一边打电话，而且还招手拦车，我看到这种情况就叫我朋友丁健赶快去控制驾驶员，丁健跑上去拉住了轿车驾驶员。肇事轿车北侧的路口处停着一辆已经被撞散了的电动三轮车，三轮电动车附近还躺着几个人，当时情况比较危急，我连忙去抱躺在三轮车附近的小孩，发现小孩已经奄奄一息了，我又去看三轮车旁边的一个大人，发现他已经不行了。然后我就报警，接着跑到轿车驾驶员旁边给他拍照片，但是现在照片没有了。轿车驾驶员满身酒气、脸色煞白，身上有碎玻璃，同时嘴里还不断的说:“不是我开的车，不是我开的车。”我直接找的110，然后又给谷阳中队的仲勇队长打了电话叫他赶快来，我打过电话大约几分钟，仲队和朱传播、崔海洋驾驶警车到达现场，我们就把驾驶员交给仲队，轿车驾驶员当时很激动，他不愿进警车，还和崔海洋吵了起来，后来交警全力将轿车驾驶员押进警车。
10、证人左某的证言，证明2016年2月13日中午，其丈夫朱某1骑着自家的三轮电动车，载着朱某3、代某和朱某2从新马桥黄庄村去固镇。后左某从其丈夫的大哥朱士臣处得知朱某1出了交通事故，经医院抢救无效死亡。
11、被害人朱某3的陈述：2016年2月13日，我侄女出嫁，我到新马桥界沟村送亲。办完事后，我在三哥朱某1家聊了一会儿。下午二点多，朱某1骑三轮电动车送我们回固镇。我和妻子代某、儿子朱某2坐在车的后斗里，朱某1驾驶着三轮车沿省道S101线由南向北朝固镇方向行驶，通过楼底以后，我突然感到一股冲击力，然后我就失去了意识。事故发生时，三轮电动车是由南向北在路东侧行驶的。
12、被害人代某的陈述与朱某3的陈述基本一致。
13、被告人刘顺的供述的辩解：2016年2月13日中午，我在固镇县新马桥镇大刘村的刘兴早家喝喜酒，其间喝了一两多白酒。吃完酒席后，我就开车到连城街上去逛逛。逛完我沿着省道S101线由北向南行驶到连城经济开发区一个丁字路口时出了车祸。具体怎么出事的我真不知道，事故发生后，我脑子一片空白，出事后我就知道是和一辆三轮车相撞的。事故发生时，三轮车怎么行驶的、车上有几个人我都不知道。事故发生后，我没有报警也没有抢救伤员。我持有C1型机动车驾驶证，京Ｑ×××××号小型客车的实际车主是我，我用的是方希河的号牌，车子已投保。
原判认为:被告人刘顺违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致二人死亡二人受伤，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。固镇县人民检察院指控被告人刘顺犯交通肇事罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，适用法律正确，该院予以支持。被告人刘顺在肇事后，既没有主动报警，也没有救助被害人，只是迫于目击者的压力被迫等候在现场，虽能如实供述犯罪事实，但不能认定为自动投案，其行为不构成自首。被告人提出自己是自首的辩解及辩护人提出被告人是自首的辩护意见不能成立，该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，判决，被告人刘顺犯交通肇事罪,判处有期徒刑四年。
固镇县人民检察抗诉称：原判对上诉人刘顺量刑畸轻。上诉人刘顺犯交通肇事罪导致两人死亡、一人轻伤、一人轻微伤。死亡两人中有一未成年人，根据安徽高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》可以增加基准刑的20%；事故发生后上诉人刘顺既未报警亦未对被害人积极施救且欲离开案发现场，情节恶劣；上诉人刘顺自到案后至一审法院第一次开庭前认罪态度不好，亦未取得被害人及其家属的谅解。综上，提请本院对原判决依法予以纠正。
蚌埠市人民检察院认为，上诉人刘顺二审取得被害人及其亲属的谅解，请二审法院依法处理。
上诉人刘顺上诉称：事故发生后，其没有逃离事故现场的想法且到案后能够供述犯罪事实，应认定为自首；事故发生后其已积极筹借资金10万元，先期赔偿给受害方。综上，依法可对其从轻或减轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判一致。原判认定事实的证据均经当庭出示并查证属实，本院依法予以确认。
二审审理期间，经本院主持，检察机关亦积极参予，上诉人刘顺及其亲朋与被害人及其亲属就民事赔偿问题已达成和解，并取得被害人及其亲属的谅解。
根据审理查明的事实，依据相关法律规定，针对上诉人的上诉理由，本院评判如下：
针对上诉人刘顺的上诉理由。经查，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一项规定：交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案。本案中，根据在卷证据能够证明，事故发生后，上诉人刘顺并没有积极抢救事故受害人，而是在自己的肇事车辆附近一直打电话，并企图拦车离开现场。后经路人打电话报警，警方接警到现场后，刘顺才归案。故依据上述法律规定，上诉人刘顺的行为不符合自动投案的规定，更不能构成自首。因此，其上诉理由没有事实和法律依据，依法不能成立。
本院认为，上诉人刘顺违反道路交通管理法规，驾驶机动车致二人死亡二人受伤并负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪，情节特别恶劣。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人刘顺及其亲朋与被害人及其亲属已达成和解，并取得被害人及其亲属的谅解。固镇县司法局作出社区影响评估意见书，认为刘顺适合社区矫正，故对上诉人刘顺依法从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条及《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十七条第一款第（二）项、第二百七十九条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第五百零五条第一款的规定，判决如下：
一、撤销安徽省固镇县人民法院（2016）皖0323刑初125号刑事判决，即被告人刘顺犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年；
二、上诉人刘顺犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 唐传佳
审 判 员 秦 玉
审 判 员 刘俊杰
二〇一七年三月二十九日
法官助理 杜广居
书 记 员 高 帅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条、违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条、从事交通运输人员或者非交通运输人员，违反交通运输管理法规发生重大交通事故，在分清事故责任的基础上，对于构成犯罪的，依照刑法第一百三十三条的规定定罪处罚。
第四条、交通肇事具有下列情形之一的，属于“有其他特别恶劣情节”，处三年以上七年以下有期徒刑：
（一）死亡二人以上或者重伤五人以上，负事故全部或者主要责任的；
（二）死亡六人以上，负事故同等责任的；
（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在六十万无以上的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第五百零五条第一款对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。