湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘01刑终626号
原公诉机关浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊荣鹏，男，1998年2月24日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无职业，住浏阳市。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月17日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
辩护人贝晓玲，湖南浏阳河律师事务所律师。
浏阳市人民法院审理浏阳市人民检察院指控原审被告人熊荣鹏犯盗窃罪一案，于二○一七年六月九日作出（2017）湘0181刑初298号刑事判决。原审被告人熊荣鹏不服，提出上诉。本院于2017年6月28日受理后，依法组成合议庭，通知湖南省长沙市人民检察院查阅案卷，并于2017年11月10日公开开庭审理了本案。长沙市人民检察院指派检察员许金林、代理检察员李艳丽出席法庭履行职务，上诉人熊荣鹏及其辩护人贝晓玲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2017年3月16日17时许，家住浏阳市古港镇仙洲村仙洲片540号的被告人熊荣鹏趁其住在隔壁的表姐夫即被害人钟某家中无人之机，按照被害人钟某家的习惯，从放置在门外鞋柜内的红色高跟鞋中找到了被害人钟某家的钥匙，尔后利用该钥匙打开了房门，将36714元现金、两根金项链、两枚金戒指、一对金耳环及一枚银元盗走。当晚20时许，被害人钟某回家发现家中被盗，随即报警，公安机关即将被告人熊荣鹏抓获归案。被盗物品及32714元现金被公安机关追回并发还给被害人，经鉴定，上述被盗物品共价值19079.8元，被盗财物共55793.8元。
归案后，被告人熊荣鹏如实供述了上述犯罪事实。被告人熊荣鹏家属赔偿了被害人钟某损失4800元并取得谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：1、被害人钟某的陈述；2、证人熊某、周某的证言；3、扣押物品及发还物品文件清单；4、指认作案现场照片；5、浏阳市价格认证中心浏价认定字（2017）108号价格认定结论书；6、谅解书、收条；7、被告人熊荣鹏的供述及户籍证明等。
原审判决认为，被告人熊荣鹏以非法占有为目的，入户盗窃，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人熊荣鹏归案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。被盗财物已追回，且被告人熊荣鹏家属赔偿了被害人损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款之规定，原审判决如下：被告人熊荣鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人熊荣鹏及其辩护人提出，熊荣鹏有自首情节，原审判决未认定，熊荣鹏系初犯，认罪态度好，案发后赃款赃物均已追回，发还被害人，并由其家属代为赔偿被害人经济损失，取得了谅解，原审判决量刑过重，请求查明事实，改判有期徒刑八个月或缓刑。
湖南省长沙市人民检察院认为，根据二审期间，公安机关提供的新的到案经过及证人证言材料，结合一审的证人证言，可以认定上诉人熊荣某成自首，建议法院在一审量刑的基础上适当减轻处罚，对于是否判处缓刑，由二审法院委托社区矫正机构调查是否符合缓刑的适用条件再依法判处。
经审理查明：原审判决认定上诉人熊荣鹏犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
证明上述事实的证据有：
1、被害人钟某的陈述，证明：2017年3月16日17时左右，其到其住的房间内衣柜抽屉里拿零钱买东西，之后将抽屉锁好准备出门，离开时妻子和岳父还在房间里。晚上19时40分左右其回家后发现原本放在抽屉内的钱和金器等物品不见了，问其家人都说没有拿，于是就报了警。后经清点财物，被盗现金大概4万元人民币，两条金项链（1条重46.5克左右，另1条重10多克），2枚金戒指共10克左右，1对重3克左右的金耳环，1块民国三年的面值壹圆的银元。
2、证人熊某的证言，证明：其与熊荣鹏是父子关系，其与钟某是亲戚和邻居关系。2017年3月16日其隔壁邻居钟某家被盗现金和财物，后来，派出所民警来调查和勘验钟某家中财物被盗案时，其就觉得其子熊荣鹏有作案嫌疑，因为其子熊荣鹏平时没什么钱但还喜欢用手机赌钱，于是当时就打电话叫其子熊荣鹏回来并问他有没有偷东西，但是其子当时予以否认，便离开家中外出。之后其还是怀疑其子熊荣鹏盗窃财物，于是又将其子熊荣鹏叫回来，再次询问其是否偷了邻居家的钱财，熊荣鹏仍然否认。其之后发现其子熊荣鹏卧室柜子里的抽屉是锁着的，心生怀疑，于是用菜刀将抽屉撬开后看见有一扎扎的钱，其当时就认为是其子熊荣鹏偷的，于是马上想打电话给派出所说明情况，因不知道派出所的电话号码，便打电话叫其侄子周某过来，其侄子到后还辱骂了其子熊荣鹏几句，然后打电话告诉钟某被偷的钱找到了，并要其侄子周某到派出所接钟某回来，此时，民警就将其子熊荣鹏抓获。
3、证人周某的证言，证明：钟某是其妹夫，熊某是其姑父，熊荣鹏是其表弟。2017年3月16日钟某家中被盗，其姑父熊某打电话称家中出事让其过来，其到姑父家后，姑父对其说其表弟熊荣鹏盗窃了钟某家中的钱财，现在钟某在派出所要其到派出所去将钟某接到家中共同商议。其接钟某到家后，熊荣鹏已被派出所带走。
4、扣押物品及发还物品文件清单，证明：公安民警抓获上诉人熊荣鹏后，收缴了其盗窃的人民币32714元，民国三年的面值壹圆的银元1枚，金耳环1对，金戒指2个，金项链2条，予以扣押，并分别于2017年3月16日、2017年4月1日发还给被害人钟某。
5、指认作案现场照片，证明：案发后，在公安机关的组织下，上诉人熊荣鹏带领公安民警指认盗窃财物的作案地点。
6、浏阳市价格认证中心浏价认定字（2017）108号价格认定结论书，证明：涉案黄金项链1条，重46.5克，价值人民币12090元；涉案黄金项链1条，重11.74克，价值人民币3052.4元；涉案黄金戒指1个，重6.37克，价值人民币1656.2元；涉案黄金戒指1个，重4.69克，价值人民币1219.4元；涉案黄金耳环1对，重2.93克，价值人民币761.8元；涉案民国三年的面值壹圆的银元1个，重20.85克，价值人民币300元。共计价值人民币19079.8元。
7、收条、谅解书，证明：①上诉人熊荣鹏及其亲属赔偿被害人钟某赔偿款及精神损失费人民币4800元；②上诉人熊荣鹏于2017年3月19日获得了被害人钟某的谅解。
8、浏阳市公安局古港派出所出具的到案经过及情况说明，证明：上诉人熊荣鹏到案经过及现实表现等材料。
9、上诉人熊荣鹏的户籍证明。
10、上诉人熊荣鹏对上述盗窃犯罪事实供认不讳，并与被害人陈述、证人证言能相互印证。
本院认为，上诉人熊荣鹏以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人熊荣鹏犯罪后，在明知他人已报案的情况下仍在家中等待公安干警的抓捕，应视为自动投案，到案后如实供述了自己的罪行，系自首，可以对其减轻处罚。故上诉人熊荣鹏及其辩护人提出熊荣鹏有自首情节的上诉理由及辩护意见，以及检察人员二审出庭提出的上诉人熊荣某成自首的意见，本院予以采纳。上诉人熊荣鹏系盗窃亲属的财物,在案发后被盗财物已追回，且上诉人熊荣鹏的家属代为赔偿了被害人经济损失并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。根据上诉人熊荣鹏的犯罪情节、悔罪表现，以及其居住地县级司法行政机关建议对其进行社区矫正，对上诉人熊荣鹏可适用缓刑。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但未认定上诉人熊荣鹏有自首情节，导致量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持浏阳市人民法院（2017）湘0181刑初298号刑事判决中对上诉人熊荣鹏的定罪部分；
二、撤销浏阳市人民法院（2017）湘0181刑初298号刑事判决中对上诉人熊荣鹏的量刑部分；
三、上诉人熊荣鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 唐雪平
审判员 韩德民
审判员 刘 舸
二〇一七年十一月二十七日
书记员 周 琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者其他情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。