被告人王巨兵诈骗案一审的
刑 事 判 决 书
（2013）港刑初字第0197号
公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。
被告人王巨兵，男，汉族，高中文化，无固定职业。被告人王巨兵曾因犯交通肇事罪，于2007年3月24日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕，2007年8月7日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，同日变更为取保候审，缓刑考验期限自2007年8月18日起至2012年8月17日止。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年5月21日被刑事拘留，同年6月5日变更为取保候审。经本院决定，2013年12月20日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人池小水，江苏明智达律师事务所律师。
江苏省连云港市连云区人民检察院以港检诉刑诉〔2013〕228号起诉书指控被告人王巨兵犯诈骗罪，于2013年10月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省连云港市连云区人民检察院指派检察员胡小丽、龚晓武出庭支持公诉，被告人王巨兵及其辩护人池小水到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2011年12月23日至24日，被告人王巨兵以帮助被害人陶某某儿子找工作为名，先后骗取被害人陶某某人民币70000元。
2、2012年4月至7月间，被告人王巨兵以帮助被害人陶某某儿子到北京看病需找关系为名，先后骗取被害人陶某某人民币50000余元。
公诉机关向法庭提供了被告人王巨兵的供述笔录，被害人的陈述笔录，证人陶某、耿某某、王某某、崔某某、史某某、苏某、张某某、潘某某、沈某某、杨某的证言笔录，收条，病例、住院志、出院志，发破案经过、户口证明、刑事判决书等证据。公诉机关认为被告人王巨兵以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王巨兵在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人王巨兵当庭辩解称指控的第一起事实不存在。第二起中其确实为陶某某找关系的。其是先打了4万元收条给陶某某，陶某某后通过银行卡打给其3万元。这3万元是为陶某某儿子看病的，因为自己之前为陶某某儿子看病上北京花销是用老婆的钱，就打给老婆1万元，然后又付了买海鲜钱等花销。
被告人王巨兵的辩护人池小水的辩护意见是：1、被告人王巨兵主动帮忙到北京联系治疗事宜，陶某某答应给4万元，实际支付了3万元。2、没有证据证明被告人王巨兵在帮助陶某治疗眼病过程中有虚构事实的行为。3、除受害人陈述之外，没有证据证实除了3万元之外受害人还支付了其他费用。本案证据不足以证明被告人犯有诈骗罪，被害人与被告人之间属于民事纠纷。。
经审理查明，2011年12月份，被告人王巨兵向被害人陶某某言称其认识国土资源部副部长王某某，可以为其儿子拿到一个公务员名额，同年12月23日，被告人王巨兵以去北京找人帮助被害人陶某某儿子陶某办理公务员指标为由，骗取了被害人陶某某人民币4万元，并向陶某某出具了收条。次日被告人王巨兵又以已拿到指标、到江苏南京办手续还需要费用为由向陶某某要钱，骗取陶某某向其农业银行的银行卡内汇入的人民币3万元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证并已认证的证据证实：
1、被害人陶某某的陈述笔录、情况说明，内容为在其儿子陶某结婚前，其在街上遇到以前的同事王巨兵。儿子结婚时王巨兵来出礼的。过后王巨兵就经常到其上班的XXX花园值班室来找他。后来谈起来儿子工作的事情。王巨兵说他认识国土资源部的副部长王某某，主动提出帮其儿子介绍工作。能够帮其儿子拿到免试的国土部门的公务员指标，只要参加体检就行了。但是找关系需要钱，他可以打收条给其。如果找不到工作，就把钱退给其。2011年12月23日，其把儿子结婚收礼剩下的4万余元中的4万元带到值班室给王巨兵，王巨兵用值班记录纸写了4万元的收条，并说如以后再需要钱就打在他的银行卡上，他现在就去北京。其在收条背记下了王巨兵的银行卡号。次日王巨兵打电话给其说已拿到指标，现在到南京办手续，还需要费用。其就又把礼金剩下的6000元、从儿媳妇苏某处借了2万元再加上凑的4000元往王巨兵的银行卡上汇入3万元。之后其一直问事情办的怎么样了。王巨兵都说正在办。到了2012年2、3月份，王巨兵来其家中几次，说省国土厅的杨主任来了，为小孩的档案来的，但分管的副市长不签字，让其再给他6000元给副市长的老表，这个老表就答应去找副市长签字。他给了王巨兵6000元。后来王巨兵说杨主任把档案拿走了。因为王巨兵以前说指标已经下来了，不用小孩考试，直接参加体检过了就能进入公务员编制。快到体检的时候，王巨兵说要体检了，问其儿子身体如何。其说儿子眼睛有点毛病，王巨兵就说要先查查眼睛。其和王巨兵带儿子先到徐州检查，王巨兵说北京3**医院有他家姐姐，可以帮其联系专家治眼睛，并让其先在网上查查专家。其查了一下眼科专家是李小铃。其就带儿子陶某和王巨兵一起到301医院找王巨兵的姐姐仲兆红，通过仲兆红联系李某某、马某某、张某某等专家。后来由马某某做了手术。在此过程中，王巨兵以找专家、会诊、联系床位、手术为由向其要了大约5万余元，其中手术前当着其面给了马志中5000元。到最后王巨兵说因为小孩手术找工作的事情时间耽误了，没法办了。后来又为其儿子介绍到无锡的国土资源部培训基地去弄个事业编制，让再给他6万元，其没钱给。
2、未到庭证人陶某的证言笔录，内容为其在2012年2月份认识其父亲以前的同事王巨兵。后来庭其父亲陶某某说王巨兵帮其找工作。3月份左右王巨兵经常到其家中做客，和其说起为其找工作的事情，王巨兵说认识国土资源部的王某某副部长，可以在国土局找个公务员编制，还说在新海电厂找个工作。最后王巨兵说在苏南那边国土局找工作最好。还说我的名额是招干转干名额，不用考试，直接参加体检就行了。4月的一天王巨兵问身体如何，体检要求裸视4.8。后来在其治疗眼睛时王巨兵说认识301医院的仲某某（王巨兵说是副部长王某某的夫人），就带其和父亲陶某某到北京来治眼睛，在治疗过程中多次以找专家、送礼为由向其父亲要钱。2012年7月17日其去北京找仲某某，仲某某说她不是王某某的夫人。7月20号9点王巨兵叫其一起去市政府找人，说换供电局工作，王巨兵一人进去的。现在家里人感到受骗了，就报案了。
3、未到庭证人耿某某的证言笔录，内容为其和陶某某同在XX花园干保安，2012年1月份其刚去上班时，穿陶某某制服时，从他的衣服口袋中掏出王巨兵打的4万元的收条，日期有改动过。王某某说是陶某某给王巨兵的，是王巨兵帮陶某某儿子找工作的。后来王巨兵经常来找陶某某也经常在一起吃饭。王巨兵说他在舟山当兵时认识一个副司令员，副司令员有两个女儿，一个是北京3**医院的专家组组长，叫仲某某，其丈夫是国土资源部副部长王某某。王巨兵说为陶某某儿子找工作就是找的王某某，找到江苏省国土资源厅的公务员工作。2012年7月份一天在海棠附近其和王巨兵在路边打过一架。
4、未到庭证人崔某某的证言笔录，内容为其认识陶某某，和陶某某在一起时听说过陶某某为其儿子换工作的事情，还说儿子眼睛不好，带到北京看病的。陶某某说是姓王的为他儿子找工作的。
5、未到庭证人王某某的证言笔录，内容为王巨兵经常来找陶某某，谈为其儿子找工作的事情，说他认识很多大人物。大约在2011年底的一天上午，其和陶某某值班。王巨兵又来到值班室，其听到王巨兵说如果找不成工作再把4万元钱退给陶某某的话。其看到陶某某拿起值班室的纸和笔让王巨兵打条子，王巨兵在上面写东西的，什么内容其没看就出去了。耿某某来上班没有衣服穿，就穿陶某某的制服，掏出一张收条，耿某某还骂了一句，意思是把钱给王巨兵上当了。
6、未到庭证人李某某的证言笔录，内容为其儿子陶某是2011年12月3日结婚的，在2011年12月15、16日左右王巨兵开始提出帮其儿子找工作的。
7、未到庭证人史某某的证言笔录，内容为其和陶某是同学，经常在一起吃饭、玩，陶某多次告诉其有人为其介绍国土局的公务员的工作。因为找工作的事情，陶某到XX医院看眼睛，其和陶某一起去的XX第一人民医院。第二天陶某某和王巨兵也来了。中午在XX吃饭时王巨兵说其联系了北京的专家，带他们到北京治疗眼睛。治好之后再去体检才能通过。
8、未到庭证人苏某的证言笔录,内容为王巨兵说要帮其丈夫陶某找工作，经常到其家中吃饭。后来又说到北京找专家帮陶某治疗眼睛。找工作的事情一直没成，其就怀疑被骗了。2012年6月28日王巨兵来家中吃饭时其和婆婆李某某事先商量将其谈话录音。在2011年12月份其公公陶某某说为陶某找工作需要钱，向其借2万元，其当时身上有1000元，又从卡上提了19000元，将这2万元给了陶某某。
9、未到庭证人张某某的证言笔录，内容为2012年7月7日下午其看到王巨兵和耿某某在路边打架，听到一句欠钱不还的话。
10、未到庭证人沈某某的证言笔录，内容为其经常和王巨兵、陶某某等人在一起吃饭，在陶某某和王巨兵闹矛盾之前没听过王巨兵为陶某某儿子找工作和要钱的事情。
11、未到庭证人杨伟的证言笔录，内容为其丈夫王巨兵在2007年因交通肇事花了不少钱，家里经济条件一般。王巨兵在青岛一家公司投了一小部分股份，王巨兵每月一般1万元左右的收入。每月最多给其几千元钱。
12、收条一张，内容为“今收到陶某某人民币肆万元整王巨兵2011.12.23”。背面有“X农业银行”字样。
13、卡取银行凭证一张，证明陶某某于2011年12月24日从苏笑的银行卡上取款18000元。
14、农业银行存款业务回单、账户明细查询单，证明陶某某于2011年12月24日向被告人王巨兵的农业银行卡内汇入3万元。同日该卡在XX地区二次分别提现15000元、2000元，次日在XX地区转账13000元。
15、陶某的结婚礼单，证明陶某某的儿子结婚所收礼金为70000余元。
16、连云港市人才服务中心的证明、终止（解除）劳动合同协议书，证明陶某与XXX公司之间的劳动合同期限为2009年10月1日至2011年11月1日。陶某的学籍档案于2007年7月24日由XXX学院转来后存档至今。
17、本院（2007）港刑初字第0079号刑事判决书、取保候审决定书、执行通知书，证明被告人王巨兵因犯交通肇事罪，于2007年3月24日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕，2007年8月7日被判处有期徒刑三年，缓刑三年，同日变更为取保候审，缓刑考验期限自2007年8月18日起至2012年8月17日止。
18、录音磁盘一张、录音内容记录一份，内容为2012年6月28日王巨兵在陶某某家中吃饭时仍在声明陶某的档案已被省里拿去了。
19、发破案经过，载明2012年7月20日陶某某报案称2011年11月底至2012年7月份期间，王巨兵一给陶某某儿子陶某找工作为由骗取7万元。以给陶某治疗眼病为由骗取5万余元。本案于2011年7月23日立案。2013年5月21日电话传唤王巨兵。王巨兵拒不交代其诈骗的犯罪事实
20、户口证明，证明被告人王巨兵的自然概况。
21、陶某的相关病历、检查报告单，转外就诊审批表、住院通知单、住院志、出院志、报销凭证，证明陶某眼睛治疗期间为2012年4月18日至2012年6月15日出院。
上述证据来源合法，形式要件齐备，内容相互印证，足以证明本院查明的事实，本院依法予以确认。
另公诉机关提交了被害人陶某某提供的病历等治疗眼睛的相关材料、王巨兵提供的往返连云港与北京之间的车票以及被害人陶某某、证人陶某关于和王巨兵为治疗陶某眼睛一起到北京找专家、送礼的陈述笔录等证据，上述证据能够证明被告人王巨兵通过仲兆红为陶某治疗眼睛一事找有关专家、送礼的事实，但不足以证明王巨兵以此为由骗取陶某某财物。因此公诉机关指控被告人王巨兵以为陶某某儿子到北京看病找关系为名骗取人民币5万余元证据不足，本院依法不予支持。对被告人及辩护人提出被告人王巨兵为陶某治疗眼睛找关系的辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人王巨兵虚构事实，以为被害人陶某某儿子找工作为名，骗取被害人人民币70000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控该起犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院依法予以支持。被告人王巨兵辩解其没有实际收到4万元、只收到3万元，且该款用于为陶某治疗眼睛的意见与查明事实及书证收条、被害人陶某某的陈述、证人耿长江、王雨喜、李加花、苏笑、杨伟的证言、录音记录、病例材料上所记载的治疗时间等内容均不相符，故对被告人的辩解意见不予采纳。辩护人提出的辩护意见亦与事实及相关证据相悖，本院依法不予采纳。被告人王巨兵在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，将新罪的刑罚与前罪刑罚实行数罪并罚。被告人王巨兵的犯罪行为所造成的被害人的经济损失，依法应当责令被告人予以退赔。为了打击犯罪，保护公民财产，依据《中华人民共和国刑罚》第二百六十六条、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2007）港刑初字第0079号刑事判决中“被告人王巨兵犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年”的缓刑部分。
二、被告人王巨兵犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金三万元；与犯交通肇事罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑五年，罚金三万元。
（刑期从判决执行之日其计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2013年12月20日起至2018年7月19日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
三、责令被告人王巨兵退赔被害人陶某某经济损失七万元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱兴红
审 判 员 武可安
人民陪审员 乔 伟
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 吴 琼
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
二、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
三、《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
四、《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。