山东省济南市长清区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鲁0113刑初173号
公诉机关济南市长清区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，男，1984年2月8日出生于山东省济南市，汉族，个体工商户，住济南市长清区。系本案被害人。
诉讼代理人周旭光，山东天齐律师事务所律师。
诉讼代理人张某乙，男，1959年6月25日出生于山东省济南市，汉族，居民，住济南市长清区。系张某甲之父。
被告人张斌，男，1984年1月22日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，农民，住济南市长清区。2015年9月9日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年零三个月，2016年4月17日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月24日被刑事拘留，12月8日被取保候审，2017年5月24日被刑事拘留，6月2日被逮捕，现羁押于济南市第三看守所。
辩护人、诉讼代理人张敏安，山东德发祥律师事务所律师。
济南市长清区人民检察院以济长清检公刑诉（2017）165号起诉书指控被告人张斌犯故意伤害罪，于2017年6月29日向本院提起公诉，本院于当日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某甲提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年7月24日、12月1日二次公开开庭进行了合并审理。济南市长清区人民检察院指派检察员王文霞出庭支持公诉，鉴定人杨某，上列附带民事诉讼原告人、诉讼代理人、被告人、辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市长清区人民检察院指控，2016年10月2日10时许，在长清区张某丙在建房屋处，被告人张斌同被害人张某甲因宅基地纠纷发生争执，继而相互殴打，张斌将张某甲肋部打伤，致其右侧第6前肋及左侧第7、8、9前肋骨折。经鉴定，张某甲所受损伤为轻伤二级。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了被害人陈述、证人证言、鉴定意见及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人张斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人张某甲要求被告人张斌赔偿医疗费45900.3元、住院生活补助费1400元、护理费2609.04元、误工费3477.66元、精神损害抚慰金20000元，以上共计73387元。
被告人张斌对公诉机关的指控辩解：1、我与村委会有地基纠纷，但与张某甲本人并无地基纠纷；2、张某甲的伤情与我无关。
被告人张斌的辩护人、诉讼代理人提出的意见是：1、张斌系自首；2、张斌愿意赔偿被害人损失；3、被害人自身存在过错；4、民事方面，张某甲在山东大学齐鲁医院住院治疗与本案无关。
经法庭审理查明，被告人张斌与张某甲系同村。2016年10月2日上午，张斌及其父亲等人在长清区盖房时，张某甲以盖房所占地基有争议为由进行阻止，张斌遂与张某甲发生争执，继而相互殴打，造成张某甲左侧第8、9肋骨骨折，构成轻伤二级。
2016年11月23日上午，被告人张斌接民警电话传唤后主动到案，但未如实供述致张某甲受伤的事实。
张某甲因本案造成如下经济损失：医疗费1001元、误工费372元、护理费372元、住院伙食补助费400元，以上共计2145元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人张某甲的陈述证明：张某丙家最近在村里盖房子，所占的地基与我家有争议。2016年10月2日早上，我路过张某丙盖房的地方，让他们别干了，然后便去了自己的工地。后来，叔叔张某丁打电话让我去他家，我去了以后，他说执法局的人给他说等一段时间就要联合执法。我担心那样的话不好处理，就直接去了张某丙盖房子的地方，踹了几根支盒子板的柱子。张斌听见后，拿着一把铁锨赶过来拍我，我退了二步，这时张某丙过来抓住我的衣服拽我，我就趴着倒在地上，倒地时双手撑着，没有摔到胸、腹、背。我侧身想起来时，张斌用锨拍了我后背一下，用脚踹了我左侧肋部二三下，我当时有点喘不过气。我起来后，张某丁赶来拉架并护着我，张斌又踹了我胸腹部三四下，使劲勒我衣领，张某丙、张某戊继续在后面打我。我挣脱后，向东走了几步，摸了块砖头朝他们扔过去，没砸着人，就跑回家了。
我们打仗的地方在西关桥西100米张斌盖房子的南墙下，地面上铺着石子，还有零星砖块。我左、右侧前肋部都有伤，是张斌踹的。
打架后，我在现场打120电话，当时被送到长清区某医院，检查发现四根肋骨骨裂，就住院输液治疗。因为当时我父母也在千佛山医院住院，没人照顾，我又担心父亲知道我受伤的事情后着急，所以到第四天时，我给大夫说得回家一趟，隔天再回来。大夫不同意，说除非我出院，这样我就办理了出院手续。
2016年10月20日，我曾去某医院复查，大夫说伤后才20天，恢复情况拍片看不出来，让我伤后一个月复查。我去长清区某医院复查发现七根骨裂，我问怎么回事，大夫说10月2日拍片的时候没有拍到。
2、证人张某丙的证言证明：2016年10月2日上午10点多，我和妻子石某某、儿子张斌，还有几个工人正在盖房子，有人喊“顶子塌了”，我赶快跑到房子南边，看见张某甲手里拿着一把刀子，张斌正同他夺，张某丁在一边拉仗。我怕出事，也过去夺刀子，一会儿，张斌和张某甲就不再动手，张某丁拉着张某甲往东走了。
3、证人张某戊的证言证明：2016年10月2日上午，我在张斌家帮着盖房子时，听到南侧有架子倒的声音，跑过去看到张某甲正在踹盖房用的架子，手里还拿着东西。张斌在旁边喊“他带刀子来了，快打110”，我就报警了。后来没注意现场状况。
4、证人张某己的证言证明：我与张某丙是叔兄弟。2016年10月2日上午，我去张斌家帮忙盖房。10点多，我们正在施工，张某甲将施工的顶柱踹歪，张斌就和张某甲撕打在一起，互相拳打脚踢，哪个部位没看清。其他人在旁边拉仗，三五分钟后拉开。
5、证人石某某的证言证明：2016年10月2日上午，我在我家地基上盖房子，突然听到南侧有架子倒塌的声音，张斌和我过去看，发现张某甲在踹支好的架子。我与张斌一到跟前，张某丁就从身后抱住了张斌，张某甲拿起干活的棍子往张斌身上打，我说“你怎么这么厉害”，张某甲就停手走了。
6、证人张某丁的证言证明：2016年10月2日9时40分左右，哥哥张某乙打电话说因为张某丙盖房一事张某甲回家了，我就打电话让张某甲到我家里，告诉他不要打架。张某甲认为不能让张某丙盖房，非要去找张某丙，我随后也跟了去。我赶到张某丙盖房子的地方时，张某甲已经和张某丙、张斌拳头巴掌打了起来，后来张斌拿了一把铁锨，张某丙拿了一根方子木，张斌拿铁锨拍了张某甲身上一下，张某丙等人将张某甲摁在地上，张斌用脚往张某甲身上踢。我拉架的时候，还把我摔倒了。我怕将张某甲打坏了，就趴在张某甲身上，后来张某甲爬起来跑回家了。张某甲的伤应该是张斌用脚踢的。
7、证人孙某某的证言证明：丈夫张某庚是张某甲的堂兄弟。2016年10月2日上午，我在家听到外面有吵架声，出去后看到张斌在建的新房处，张某丙、张斌、张斌母亲以及张某戊将张某甲摁在地上，有的用拳头巴掌往张某甲身上打，有的用脚往张某甲身上踹，我上去拉住张某丙，张某丁把张某甲拉起来,就回家了。
8、证人石某某的证言证明：2016年10月2日上午，我给张某丙家支顶子，这时，张某甲过来把支顶子的三四根柱子踹倒，张斌就跑过去和他拳打脚踢打了起来。张斌把张某甲摁在地上，张某甲仰面倒下以后，二人还是相互用拳头打，在地上滚。周围拉架的人把他们拉起来，二人就分开了。
9、证人郑某某的证言证明：2016年10月2日上午，我给张某丙家盖房子时，看见张某甲和张斌相互用拳头打对方，后来二人在地上滚起来，再往后就被人拉开了。
10、证人崔某某的证言证明：2016年10月2日上午，我给张某丙家支盒子板时，看见顶房顶的柱子被张某甲踹倒。这时，张斌过去与他相互拳打脚踢打了起来，接着二人在地上滚起来，一会儿，周围的人过来把二人拉开，张某甲走了。现场只有他们两人打架，没有其他人参与。
11、证人李某某的证言证明：我是张斌的岳父。2016年10月2日上午10点左右，我给张某丙帮忙盖房子，忽然听到南面争吵，过去看见倒了几根支撑的柱子。张斌往外推张某甲，不知道谁喊“他来踢柱子的”，周围的人就把张斌、张某甲拉开，张某甲就走了。
12、证人阴某（长清区某医院CT室主任）的证言证明：2016年10月2日，我科共为33名病人做CT，其某与肋骨有关的有3人，分别是张某甲、席某某、袁某某。张某甲是上午做的，席某某是下午做的，袁某某是晚上做的，三人不可能混淆。CT设备都是客观的，人为修改不了。
通过查看张某甲2016年10月2日、11月3日二次CT检查影像，确定病人为同一人。
13、证人刘某某（长清区某医院医生）的证言、辨认笔录证明：我在医院CT室负责看CT片。张某甲先后于2016年10月2日、10月20日和11月3日来做CT检查。10月2日，因为人太多，我没什么印象。10月20日，张某甲来复查，因为不到复查时间，我让他回去了。11月3日来复查的时候，是我做CT、出报告单。我通过问科室人员和其他工作人员，10月2日张某甲来就诊时，办卡人是陪人，年龄由陪人提供，所以10月2日报告单上的36岁是错误的。这种现象很普遍，有的写成小名，有的写错岁数。
10月2日报告单中写张某甲右侧第六肋骨头、左侧第七、八、九肋骨头骨折，这一描述不准确。通过我与阴某主任复核，正确描述应该是考虑右侧第六肋前肋骨折，左侧第七、八、九肋前肋骨折。11月3日的报告单没有问题。张某甲两次报告单中所涉及的伤情以及所做CT片中的伤情特征都相符。10月2日的检查某，右侧第五、八、九前肋在检查仪器上没表现出骨折特征。一个月后复查，这些地方有骨痂特征，说明这三根肋骨当时可能也骨折了。
经辨认照片，确认张某甲曾于2016年11月3日到CT科室做全肋骨检查。
14、长清区某医院住院病历、CT记录、CT报告单、会诊报告单、长清区公安分局法医学人体损伤程度鉴定书证明：张某甲于2016年10月2日、11月3日在长清区某医院进行CT检查。经鉴定，长清区公安分局认为张某甲右侧第6前肋及左侧第7、8、9前肋骨骨折确证存在，评定为轻伤二级。
15、西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书证明：张某甲左胸第8、9肋骨骨折诊断明确，其余部位胸部肋骨骨折诊断依据不足，应认为2016年10月2日外伤与张某甲胸部损伤程度存在直接因果关系，胸部钝性暴力作用可以形成张某甲左侧胸部肋骨骨折，其具体形成时间需结合调查认定。
16、本院(2015)长刑初字第219号刑事附带民事判决书、刑满释放人员通知书证明：2015年9月9日，张斌因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年零三个月，2016年4月17日刑满释放。
17、协议书证明：协议书上写有“因修路需要用张某丙地基5.33米（东西），价格壹拾万元整，在三年以内建成路价格不变，三年以内修不成路地基仍归张某丙所有”。上有张某乙签名。
18、破案经过证明：2016年11月23日上午，民警电话联系张斌，要求其到公安机关接受讯问。下午，张斌自行到公安机关接受讯问，供述其与张某甲发生殴打，但否认张某甲伤情由其造成。
19、被告人张斌的供述证明：我家在西门桥西100米路北处有一块地基，但村书记张某乙一直不让我们在该地基上盖房。2016年9月，张某乙住院，我们家趁国庆节开始盖房。10月2日上午10点多，我们正在盖房的时候，有工人喊“有人踹柱子”。我赶过去一看，张某甲在踹支撑顶子模板的木柱。看我过来，他晃了晃手里的刀说弄死我，我就上前抓住他两个胳膊。这时，张某丁来了，夺下张某甲手里的刀，然后我与张某甲抓在一起相互打，张某丁在身后抱住我拉偏架，张某甲用拳头往我头部、左侧锁骨处打，从地上捡起砖头砸我左手。后来，我和张某甲都摔倒在地，抱着在地上滚，这期间我踢了他腿部几下，具体部位记不清了。后来，我们被人拉开。
20、医疗费单据证明：张某甲在长清区某医院住院治疗4天，支出医疗费1001元。
针对被告人张斌及其辩护人提出的的辩解、辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：1、根据被告人申请由西南政法大学司法鉴定中心做出的鉴定意见明确载明，张某甲左胸第8、9肋骨骨折诊断明确，应认为2016年10月2日外伤与张某甲胸部损伤程度存在直接因果关系，胸部钝性暴力作用可以形成。据此，张某甲第8、9肋骨骨折系因本案形成这一事实可以认定；2、案发后，张斌接公安机关电话传唤后主动到案，但并未如实供述伤害张某甲的事实，不符合自首的构成要件，不能认定为自首。
本院认为，被告人张斌故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。张斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，依法予以从重处罚。张斌应依法赔偿张某甲因肋骨骨折造成的经济损失。被害人张某甲对本案发生负有过错，应适当减轻被告人的刑事及民事责任。张某甲无证据证实其在山东大学齐鲁医院治疗支出与本案之间的关联性，主张精神损害抚慰金于法无据，该二项请求均不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第三十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月零十五天(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2017年12月23日止)。
二、被告人张斌赔偿附带民事诉讼原告人张某甲各项经济损失共计一千五百元，限本判决生效之日起十日内赔付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市某级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 刘 勇
审 判 员 李 虎
人民陪审员 董兆泉
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 叶 美