淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民初字第01358号
原告（被告，下同）曹乃高。
委托代理人吴昊，江苏律轩律师事务所律师。
被告（原告，下同）淮安市博盛节能建材有限公司，住所地淮安市淮阴区袁集乡工业集中区（袁集李庄村）。
法定代表人倪煜春，该公司董事长。
委托代理人蒋顶飞、王海盟，江苏益淮律师事务所律师。
原告曹乃高诉被告淮安市博盛节能建材有限公司（以下简称博盛建材公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月29日立案受理，依法由审判员朱艳红适用简易程序公开开庭进行了审理。本案被告博盛建材公司因对同一仲裁裁决不服，亦于2012年4月24日向本院起诉曹乃高工伤保险待遇纠纷案，案号为（2015）淮民初字第01297号，该案并入本案审理。原告曹乃高及其委托代理人吴昊，被告博盛建材公司的委托代理人蒋顶飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹乃高诉（辩）称：原告曹乃高于2009年6月进入被告淮安市博盛节能建材公司工作，工种为电工。被告未依法与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2013年10月22日，原告在工作期间受伤。2014年5月22日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局认定原告的损伤为工伤。2014年11月10日淮安市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行了鉴定，认定为劳动能力障碍5级，无护理依赖。被告至今未依照法律规定支付相关赔偿义务。原告请求判决：1、依法解除原、被告之间的劳动关系；2、被告向原告支付经济补偿金21000元；3、被告支付原告工伤保险待遇576670元。
被告博盛建材公司辩（诉）称：1、原告在工作过程中受工伤属实。2、原告起诉已过了诉讼期间。3、根据法不溯及既往原则，原告的工资待遇应按工伤发生时的相关规定进行计算，而不应按《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》来计算工伤保险待遇。
原告为证明自己的诉讼请求，向法庭出具的证据有：1、原告的身份证，证明原告的出生日期。2、仲裁调解书、工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书各一份，证明原告的损伤为工伤、伤残等级为五级，无护理依赖。3、淮安市第一人民医院的门诊病历、住院医疗费发票、出院小结、出院诊断证明书等，证明原告于2013年10月22日因工伤住院34天，产生医疗费58653.59元，该费用已由被告支付给医院。4、2014年3月24日德林义肢康复器材（上海）有限公司南京分公司配置假肢证明一份及发票一张，证明原告因伤配置假肢，价格为17000元，使用寿命为四年左右，维修费用为8%，装配期间为20天，需陪护一名，每人每天食宿费60元。5、鉴定费540元的发票一张。6、被告2013年8月、10月、11月工资表复印件各一份，原告银行卡明细一张，证明原告工资为3500元／月。7、仲裁裁决书及送达回证，证明原告是2015年4月15日收到裁决书的。
被告质证认为：对1、2、3、5、7真实性无异议。对证据4是否需要装假肢应由劳动能力鉴定委员会进行确认，否则被告对该部分假肢费用不认可。对证据6，原告工资每月3500元无异议，但是在计算本人工资时应按工伤保险条例第64条规定即工伤职工因工作遭受伤害前十二个月月缴费工资，去年淮安市企业月平均工资都是2200元计算，被告认为伤残补助金所适用的其本人工资应该按2200元／月计算。
经审理查明：原告于2009年6月到被告处工作，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳工伤保险。2013年10月22日原告在工作过程中被叉车压伤左足，伤后被告送至淮安市第一人民医院就诊，并进行小腿截肢术，经诊断为左足挤压开发伤，住院34天，医嘱休息3个月。原告住院期间由家人护理，被告支付护理费用。2014年5月22日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局认定原告的损伤为工伤。2014年11月10日，经淮安市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残程度为五级，无护理依赖。原告发生工伤前十二个月平均工资为3500元，已领取至2013年10月。2013年11月至2014年2月期间，被告发放原告停工留薪期工资共计13990元。2015年2月25日，原告到淮安市淮阴区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付经济补偿金及工伤保险待遇，淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月10日裁决原、被告之间自2015年2月25日解除劳动关系和工伤保险关系。由被告支付原告一次性伤残补助金63000元，一次性工伤医疗补助金124283.3元、一次性伤残就业补助金45525元，由被告支付给原告2013年10月22日至2014年10月22日停工留薪期工资26993.9元，住院伙食补助费680元、交通费1000元、鉴定和检查费540元。
另查明2013年淮安市淮阴区在岗职工平均工资标准为45525元／年。
根据原、被告双方举证、质证，结合相关的法律、法规规定，对原告的损失认定如下：
1、原告主张2009年6月至2014年12月23日的经济补偿金3500元／月×6月=21000元。被告辩称是因原告提出辞职要求的，因此不应支付经济补偿金。本院认为原告因工伤致五级伤残，且其已经主张被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，可以认定原告本人主张解除与被告的劳动关系。另因原告本人也提出解除劳动关系不符合支付经济补偿金的情形，对原告该请求本院不予支持。
2、原告主张住院伙食补助费20元／天×34天=680元。被告无异议，本院对此予以确认。
3、原告主张停工留薪期间护理费12月×30天／月×70元／天=25200元。被告辩称已经支付停工留薪期护理费，本院认为因住院期间被告已经支付护理费用，因原告的劳动能力鉴定结论通知书鉴定原告无护理依赖，原告现主张停工留薪期护理费无法律依据，本院对此不予支持。
4、原告主张停工留薪期间工资8个月（停工留薪期12月-被告已付停工留薪工资4个月）×3500元／月=28000元。被告辩称认可的停工留薪期为住院34天加医嘱休息3个月，被告已经支付该期间四月工资，被告认为应按照2200元／月计算，多支付的部分冲抵其他费用。本院认为根据医嘱，原告主张住院34天和出院医嘱休息3月的停工留薪期工资的主张，不违反法律规定，本院予以支持。对于原告主张12个月停工留薪期工资的请求无医嘱证明，本院不予支持。因被告已经支付4个月停工留薪期工资，还应支付4天停工留薪期工资为3500元／月÷30天／月×4天=466.67元。根据法律规定，职工工伤期间确需暂停工作接受工伤医疗的，原工资福利待遇不变，因原告工伤前月平均工资为3500元／月，对被告主张按2200元／月计算停工留薪期待遇的主张本院不予支持。
5、原告主张一次性伤残补助金18月本人工资×3500元／月=63000元，被告辩称应该按照工伤发生时的相关规定计算待遇，一次性伤残医疗补助金按照其年龄与当地最近统计的平均寿命之间的差距，有一年按照1.4个月计算。本院认为《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》2015年6月1日已经实施，原告对该项损失按该办法主张不违反法律规定，本院予以支持。
6、原告主张一次性工伤医疗补助金200000元，被告质证认为应按照工伤发生时的相关规定计算该待遇。本院认为《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》2015年6月1日已经实施，原告对该项损失按该办法主张不违反法律规定，本院予以支持。
7、原告主张一次性伤残就业补助金95000元，被告质证认为应按照工伤发生时的相关规定计算该待遇。本院认为《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》2015年6月1日已经实施，原告对该项损失按该办法主张不违反法律规定，本院予以支持。
8、原告主张××辅助器具费159250元，被告认为是否需要装假肢应由劳动能力鉴定委员会鉴定确认，否则被告对该部分假肢费用不认可。本院认为根据法律规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢等辅助器具。本案原告主张××辅助器具，但没有举证证明经过劳动能力鉴定委员会确认，对于原告该主张本院不予支持。
9、原告主张交通费5000元，被告不认可，认为原告受伤住院是在统筹地区之内。本院认为原告因伤住院且伤情较重，对原告主张的交通费用本院酌情支持1500元。
10、原告主张鉴定费540元，被告无异议，本院予以确认。
综上，原告的各项损失合计361186.67元。
本院认为：根据工伤保险条例规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤保险待遇。用人单位依照《工伤保险条例》的规定应当参加工伤保险而未参加的，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险待遇和标准支付费用。本案原告在工作中受到工伤，依法有权享受相应的工伤保险待遇。职工在工伤期间原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。劳动能力鉴定费以及鉴定过程中必要的医疗检查费用，参加工伤保险的由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。在本案中，原告为被告单位职工，于2013年10月22日发生工伤，因被告未为原告参加工伤保险，其应享受的工伤待遇应由被告承担。故对原告要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、交通费、鉴定费和检查费的请求，对合法部分本院予以支持。对原告主张解除与被告之间劳动关系的请求，不违反法律规定，本院依法予以支持。
本案调解未果。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，国务院《关于工资总额组成的规定》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告曹乃高与被告淮安市博盛节能建材有限公司之间的劳动关系自2015年2月25日起自愿解除；
二、被告淮安市博盛节能建材有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告曹乃高一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等合计361186.67元；
三、驳回原、被告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告淮安市博盛节能建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审判员 朱艳红
二〇一五年七月十五日
书记员 阴 洁
附：相关法条及司法解释
《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。
……
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
……
《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《工伤保险条例》第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。《工伤保险条例》第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。