辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终6719号上诉人（原审原告、反诉被告）：沈阳丽雨嘉田美容有限公司，住所地：沈阳市和平区南京北街26甲5号。法定代表人：王家田，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘艳姗，辽宁明辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾梦男，辽宁明辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：北京中建恒辉装饰工程有限公司，住所地：沈阳市和平区苏州街21号。法定代表人：岳惠田，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘向军，辽宁晟誉律师事务所律师。被上诉人(原审第三人)：李成伟，男，1969年5月2出生，汉族，住址：沈阳市大东区。上诉人沈阳丽雨嘉田美容有限公司与上诉人北京中建恒辉装饰工程有限公司、被上诉人李成伟装饰装修合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民二初字第00926号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。上诉人沈阳丽雨嘉田美容有限公司上诉请求：撤销一审判决二、三项，改判支持我公司全部诉讼请求，驳回对方全部诉讼请求，并由其承担诉讼费用。理由：一、本诉部分，原审法院认定事实不清，适用法律不当，消防整改损失虽然没有实际发生，但必然发生，该请求应予以支持。二、反诉部分，判令支付被上诉人工程款违背当事人意思表示。上诉人给付剩余工程款的前提是被上诉人办理完毕消防验收手续，被上诉人没有履行完主要义务无权要求上诉人支付工程款。上诉人北京中建恒辉装饰工程有限公司上诉请求：撤销原判，支持我公司全部诉讼请求。理由：一审认定逾期完工与事实不符。被上诉人应承担逾期付款违约责任。李成伟应当承担担保责任。原告沈阳丽雨嘉田美容有限公司一审诉讼请求：1、被告赔偿因其违约不能进行消防验收而产生的整改损失166005元；2、被告支付拖延工期的违约金129000元；3、被告赔偿因空调管道漏水等造成的损失40509.49元；4、被告赔偿因停业所造成的营业费、租赁费、人工工资、物业费、装修费等各项损失1438286.16元[房租每天损失611元，工资每天3171.5元，税费135.87元，上述费用时间168天（从2016年2月25日-2016年8月10日），装修费78万]；5、本案诉讼费、保全费、鉴定费等一切相关费用均由被告承担。事实和理由：2013年9月，原告将位于沈河区小南街19号甲9的丽雨嘉田美容院（小南店）装饰工程发包给被告，并签订书面合同书一份。约定：承包方式为包工包料，暂定总价款58万元整，承包范围是室内外装饰及消防改造工程，工期自2013年9月10日至2013年11月30日共计82天，同时明确约定了被告承担消防验收义务。合同履行过程中，原告已支付了全部合同款项，然而被告却未能按合同约定日期交工，无故无限期拖延，直至2014年1月5日，被告才完成装修工程，超出初始约定工期66天，且至今未完成消防验收。被告违约逾期完工导致原告的美容院无法按既定计划开业经营，无法获取预期利润，且还要续租，发放工人工资，更重要的是打乱了公司的整个经营工作计划。造成巨大损失，被告不能完成消防验收，其完成的消防改造工程根本不符合消防验收标准，必定造成原告的消防整改损失。另外，因被告安装的空调漏水，造成整修修理的费用40509.49元。鉴于以上事实，原告特向人民法院提起民事诉讼，请求人民法院依法追究被告违约责任，依法判决。被告北京中建恒辉装饰工程有限公司一审辩称，原告所述不能消防验收是原告的原因与被告无关，对于违约金问题，我方按时按质量交给原告，原告已经实际经营了，因空调漏水造成损失我方并没有接到通知，我方不予承担，我方已经履行完合同，原告重新装修与我公司无关，停业损失不能作为诉讼请求。反诉原告北京中建恒辉装饰工程有限公司一审诉讼请求：1、请求判令被反诉人立即给付工程款13.6万元，违约金15.6万元，合计29.2万元；2、本案全部诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：2013年，反诉人承包被反诉人位于沈河区小南街19号甲9的室内外装饰及消防改造工程，约定暂定价款58万元，工程完工后，决算78万元，已付反诉人64.4万元，尚欠工程款13.6万元，经反诉人多次索要未果。2014年12月17日，反诉第三人李成伟向反诉人出具担保书，为支付工程款提供担保。反诉人认为，被反诉人理应支付工程欠款并承担相应的违约责任，李成伟应当承担担保责任。特依法提起反诉，恳求人民法院查明事实，依法公正裁决。反诉被告沈阳丽雨嘉田美容有限公司一审辩称，反诉原告与反诉被告合同主要目的是由反诉原告为反诉被告完成装饰装修及消防改造工程，并负责消防验收手续，最终向反诉被告交付消防验收合格，符合消防的工程，反诉原告至今未履行主要义务，按照合同应继续履行消防验收义务，其主张的工程款不符合约定支付条件，无事实与法律依据，反诉被告严格按照合同约定支付了应付款项，不存在欠付工程款的事实，请求驳回其诉讼请求。反诉第三人李成伟一审述称，同反诉被告的意见。第三人实际担保的内容也是在反诉原告履行完消防验收义务，向反诉被告交付经验收合格的手续后方支付剩余款项。一审法院查明：2013年，沈阳丽雨嘉田美容有限公司作为甲方，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司作为乙方，签订合同书一份，约定乙方承包甲方小南店的室内外装修及消防改造工程。承包方式为包工包料。工程周期自2013年9月10日至2013年11月30日。合同价款暂定为580000元。甲方负责组织乙方到施工现场进行实地勘测，清除影响施工的障碍物。向乙方提供施工所需的水、电、气等设备，并说明使用注意事项。办理施工过程中所涉及的各种申请、批准等手续。乙方负责消防验收，票据费用由甲方结算。甲方分四次支付工程款，第一次拨款为合同签订，付款比例为40%，第二次拨款为工程完成，付款比例为40%，第三次拨款为工程验收，付款比例为15%，第四次拨款为（保修一年）签保修单、保修开始，付款比例为5%。工程竣工后，乙方提出工程结算并将有关资料交甲方。甲方自接到上述资料一周内审查完毕，到期未提出异议，视为同意。由于甲方原因导致延期开工中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一日，甲方支付乙方1000元。甲方不按合同约定拨付工程款，每拖期一日，按付款额的2%支付滞纳金。甲方拖延支付工程款7天的，乙方有权解除本合同并向甲方提出索赔。由于乙方原因，逾期竣工，逾期完工，乙方支付甲方工程款的20%违约金。甲方要求提前竣工，应支付乙方赶工措施费。2013年11月18日，沈阳丽雨嘉田美容有限公司作为甲方，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司作为乙方，签订《补充协议》一份，内容为：乙方承诺建大店、小南店、南塔店均在12月10-15日交工，沈辽店在12月30日前交工。2013年12月10日，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司作为甲方，沈阳丽雨嘉田美容有限公司作为乙方，双方再次签订《补充协议》一份，内容为：由于甲方多次推迟工程完工时间，经双方协商，达成补充协议如下：一、根据合同书第6条，保修金由5%提升到10%。共计96000元。二、根据合同书第8条，罚甲方逾期完工违约金10%，共计96000元。如在双方协商时间内再不竣工，则按合同书执行违约金20%。三、双方达成各店完工时间：建设大路5号店，竣工时间2013.12.20。沈辽路9号店，竣工时间：2013.12.30。如甲方不能按时竣工，乙方所有损失均由甲方承担，主要包括：各店房租到期续签费用，各店到期不能正常营业各种损失，各店到期直接或间接损失。以上补充协议同合同书同样具有法律效力。2013年12月23日，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司作为甲方，沈阳丽雨嘉田美容有限公司作为乙方，签订补充协议一份，约定：建设大路5号店、小南29号店均在2013.12.25前交给乙方，如逾期乙方损失由甲方承担。南塔23号店在2014.1.15前交给乙方，如逾期一切后果由甲方承担。2014年1月25日，沈阳丽雨嘉田美容有限公司作为乙方，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司作为甲方，签订补充协议一份，约定沈辽路9号店、南塔23号店装修完工交付使用时间为2014年3月5日前甲方将9号店、23号店交付给乙方，交付使用标准同5号店、29号店。9号店、23号店按甲、乙双方签订合同预算价格执行。在甲方施工中，如有修改或增加项目，需经乙方同意签字后进行修改增加。9号店、23号店装修完毕后，乙方验收合格，以办完消防手续为准，验收合格后乙方将15%余款打给甲方指定账户。如甲方没有按时按标准完工，视为违约，其后果甲方承担，主要包括：违约金20%，由于推迟工期给乙方造成的损失等。2014年3月6日，沈阳丽雨嘉田美容有限公司作为甲方，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司作为乙方，签订补充协议一份，约定：铁西区艳粉街2号丽雨嘉田美容院、沈河区文化东路9号3门4门丽雨嘉田美容院两个店按预算整体装修完毕；铁西区建设东路80号丽雨嘉田美容院、铁西区艳华街2号丽雨嘉田美容院、沈河区文化东路9号3门4门丽雨嘉田美容院、沈河区小南街19号甲9丽雨嘉田美容院消防手续办理完毕。完成标准，两个店装修以双方验收合格为准，消防手续以办完全部消防手续并交给甲方为准。两个店装修完成时间：2014年3月25日。消防手续完成时间2014年4月10日。上述两项工作完成后在7个工作日内核算，核算完成后甲方在7个工作日内将余款打入乙方账号。施工中，甲、乙双方严格执行双方约定的单价，决算时以约定单价为准，数量、面积按实际发生的为准。上述两项工作如乙方没在规定时限完成，乙方将承担工程总价20%违约金和由此带来的一切损失。（如由于工程延期，美容院与房主延期需交的房款以及美容院造成的直接经济损失等）。如甲方没有在规定时间内将余款打入乙方账号，乙方有权向甲方提出索赔，索赔要求与甲方向乙方提出的违约要求同样。2015年4月24日，北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司为沈阳丽雨嘉田美容有限公司出具收条一份，内容为：今收到丽雨嘉田23号店、29号店办理消防手续费各3万元，其中1万元设计费，剩余2万办理消防手续，合计6万元整。计划6月26日前办理完成。2014年12月17日，李成伟作为担保人出具担保书一份，内容为：甲方：沈阳丽雨嘉田美容有限公司，乙方：北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司。乙方办完消防手续后，甲方保证10日内将余款15%打入乙方指定账号，剩余的5%质保金按合同约定支付。总造价4534293.05元（不含33号店7.33万）。另查明，沈阳丽雨嘉田美容有限公司（小南店）装修工程总工程款为780000元，已付工程款数额为644000元。工程的开、竣工时间分别为2013年9月10日、2014年1月8日。交工后两三天该店开始投入使用。对上述事实当事人在庭审中均表示认可。另，原告在庭审中自述整改损失并未实际发生，原告方证人陈述2014年7月空调漏水。一审法院认为，原、被告签订的《合同书》及补充协议是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。在合同及补充协议中，双方当事人就工程完工时间及逾期完工应承担的违约责任进行了多次明确约定。庭审中，双方当事人对小南店竣工时间为2014年1月8日均无异议，被告逾期完工事实存在，原告主张被告承担逾期完工违约金的诉讼请求有合同依据，亦不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告承担整改损失的问题，该损失并未实际发生，故对原告该主张本院不予支持。关于原告主张被告赔偿空调管道漏水造成的损失40509.49元的问题，一审法院认为，原告提供的证据不足以证明空调管道漏水系因被告装修存在质量问题造成，且根据漏水时间，原告可以主张被告进行维修，故对原告主张被告承担该损失的诉讼请求本院不予支持。关于原告主张被告承担营业费、租赁费、人工工资、物业费、装修费等各项损失1438286.16元的问题，原告并未提供充分证据证明被告装修存在质量问题，及上述损失与被告装修存在因果关系，故对原告上述主张本院不予支持。反诉原告与反诉被告在合同书及补充协议中虽约定了给付剩余工程款的前提是被告办理消防验收手续后，但结合本案中涉案工程已实际竣工并交付使用的实际情况，反诉被告应向反诉原告支付剩余工程款，因反诉被告并非恶意拖欠工程款，故对反诉原告要求反诉被告给付违约金并要求反诉第三人承担担保责任的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司于本判决发生法律效力后15日内，一次性给付原告沈阳丽雨嘉田美容有限公司逾期完工违约金129000元；二、反诉被告沈阳丽雨嘉田美容有限公司于本判决发生法律效力后15日内，一次性给付反诉原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司工程款136000元；三、驳回原告沈阳丽雨嘉田美容有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司的其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6330元，由原告沈阳丽雨嘉田美容有限公司负担3450元，被告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司负担2880元；案件反诉费2840元，由反诉原告北京中建海外装饰工程（辽宁）有限公司负担1330元，反诉被告沈阳丽雨嘉田美容有限公司负担1510元。二审中丽雨嘉田公司提供了房屋所有权证、单位工程质量竣工验收和工程竣工消防验收意见书。中建海外装饰公司对工程竣工消防验收意见书的真实性无异议，但认为丽雨嘉田公司并未将该意见书提供给其公司。本院认为，双方签订的《合同书》及补充协议是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。双方当事人就工程完工时间及逾期完工应承担的违约责任进行了多次明确约定。现已经查明，中建海外装饰公司确未按照约定时间完成全部合同约定的义务。丽雨嘉田公司主张中建海外装饰公司承担逾期完工的违约责任，中建海外装饰公司抗辩称因工程手续不全，所以未能按照约定时间办理完毕消防验收手续。从双方多次协议中可以看出，中建海外装饰公司承诺为丽雨嘉田公司办理消防验收手续，并于2015年4月24日收取了费用，并承诺完成时间，现其主张丽雨嘉田公司缺乏相应基础手续导致其不能办理消防验收，缺乏事实依据。故其提出的不承担违约责任的主张，本院不予支持。因依约定，中建海外装饰公司应当先行办理完毕消防验收手续，后丽雨嘉田公司再支付工程款，审理中查明，因中建海外装饰公司不能继续办理消防验收手续，一审法院在判令其承担违约责任的基础上，判令丽雨嘉田公司给付工程款。同时，原审法院基于此原因，未支持其要求原审第三人承担连带责任的主张，并无不当。丽雨嘉田公司不同意支付尚欠款的主张，因无事实基础，本院亦不予支持。关于丽雨嘉田公司主张的整改损失的问题，因该损失并未实际发生，原审法院未予支持并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6332元，由上诉人沈阳丽雨嘉田美容有限公司承担。二审案件受理费5575元，由上诉人北京中建恒辉装饰工程有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 李 倩审 判 员 相 蒙代理审判员 陈 铮二〇一七年九月二十五日书 记 员 陈超杰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；