广西壮族自治区来宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂13民终1004号
上诉人（原审原告）：黎光渝，
被上诉人（原审被告）：象州县人民医院，
法定代表人：吴妮芳，该院院长。
委托诉讼代理人：覃旭高，广西衡生律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邱团义，该院副院长。
上诉人黎光渝与被上诉人象州县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服象州县人民法院(2016)桂1322民初547号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人黎光渝，被上诉人象州县人民医院的委托代理人覃旭高、邱团义，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黎光渝上诉请求：撤销象州县（2017）桂1322民初547号民事判决第一项，改判被上诉人象州县人民医院赔偿给上诉人经济损失共计316803.26元；本案一审诉讼费、鉴定费和二审诉讼费全部由象州县人民医院承担。事实和理由如下：1、误工损失应为90000元，而不是一审判决认定的8000元。被上诉人的医疗过错行为导致上诉人眼睛受伤的时间是在2016年5月10日，而上诉人一直不间断治疗，其中在柳州工人医院治疗时间是在2017年5月26日，来宾市桂中司法鉴定所作出伤残等级鉴定意见时间是在2017年8月10日，期间共计450天，误工费应为200/天×450天＝90000元，而不是一审法院认定的40天共计8000元。2、护理费应为2082.56元，而不是一审判决认定的260.32元。依据象州县人民医院的长期医嘱，应是从2016年5月9日至5月25日，共计16天，130.16元/天×16天＝2082.56元；3、上诉人应承担本案的全部过错责任。上诉人眼睛受伤失明的后果，完全是由被上诉人的医疗过错行为造成，如果被上诉人尽到应有的注意义务，不存在违规医疗行为，那么上诉人的眼睛也不会失明。因此被上诉人应承担本案的全部过错责任，而不是一审判决仅认定的75%的过错责任。综上所述，被上诉人应赔偿上诉人的合理经济损失有医药费42767.76元，误工费90000元，护理费2082.56元，残疾赔偿金181273.6元，住院伙食补助费4000元，交通费1000元，鉴定费8100元及鉴定人出庭作证费591元，小计329294.28元。扣除被上诉人已经垫付的7011.67元和鉴定费6000元，尚需赔偿上诉人的经济损失316803.26元。
象州县人民医院辩称：一审法院判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人黎光渝的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。事实和理由如下：1、关于上诉人黎光渝的误工费。虽然上诉人在一审庭审时提交了行医资格证，但行医资格证仅证明上诉人具有行医资质，而不能证明其从事医生这一职业。上诉人的诊所营业执照，是在上诉人入院治疗后办理的，不能证明上诉人在入院治疗时就已经经营“黎光渝诊所”，因此一审法院认定“黎光渝黎光渝在象州镇东街经营句话黎光渝诊所”，事实不清，证据不足。一审法院以医生行业的收入标准，按每天200元标准计算上诉人的误工费，没有充分事实依据。另外，上诉人系1952年8月6日出生，在2016年5月9日就诊时已年满63岁，早已超过法律退休年龄，本不该计算“误工费”这一项损失。上诉人提供的医嘱中针对其病情并没有要求全休的情形，一审法院按上诉人住院40天作为误工时间，是完全正确的。2、关于上诉人治疗期间的护理费。根据生活常识，上诉人因右眼眼疾而住院，患者并不丧失生活自理能力，无需他人护理，一审法院根据上诉人提供的长期医嘱单中于2016年5月9日和10日要求留陪人的情况，支持其2天1人的护理费，是适当的。3、关于双方过错责任的分担。上诉人在象州县人民医院就诊后于2016年5月10日9时许对其作右眼白内障超声乳化摘除术+人工晶体植入术。术后患者右眼出现水肿、感染，医生给予积极治疗，尽到手术风险告知义务，上诉人在知情同意书上签字确认。《住院病人须知》明确载明：“住院病人在住院期间不得自行离开医院，若擅自离院，将影响医院对您的规范化治疗及护理，并可因原有疾病加重或突发新的疾病时得不到及时救治而引起严重不良后果。若擅自离院者一切后果自负”。上诉人在手术当晚就擅自离院，回家住宿，是导致感染并造成损害后果发生的重要因素之一。一审法院认为来宾市桂中司法鉴定所的鉴定意见对象州县人民医院承担本案75%的过错责任，程序合法，有理有据，且接受当庭质询，应予采信。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
黎光渝向一审法院提出诉讼请求：1、要求象州县人民医院赔偿其因伤致残造成的经济损失401098.6元（其中医药费：38000元、住院伙食补助费100元/天×37天＝3700元、误工费200元/天×450元＝90000元、残疾赔偿金28324元/年×16年×40%＝181273.6元、精神抚慰金50000元、伤残等级鉴定费2125元、后续治疗费30000元、交通费1000元、护理费4000元、鉴定人出庭作证费1000元）；2、本案诉讼费用由象州县人民医院承担。
一审法院认定事实：2016年5月9日黎光渝因右眼老年性白内障入住象州县人民医院治疗，治疗时间至2016年5月25日，17天，支出医疗费7547.07元，其中黎光渝只支付了535.4元。2016年5月10日9时董明医生在手术室对黎光渝行右眼白内障超声乳化摘除术+人工晶体植入术，术后预防眼压升高、预防角膜水肿及对症支持治疗。2016年5月12日，医师就黎光渝右眼情况考虑术眼感染，给予抗真菌、散瞳、结膜下注射、中药治疗；2016年5月14日医师查房，发现黎光渝感染仍未好转，继续给予抗真菌药物、散瞳、结膜下注射、中药治疗，查血常规；2016年5月17日，黎光渝右眼仍有感染征象，医生采取继续观察病情，与前一致的治疗措施；2016年5月20日医师取前房脓液做细菌培养，改阿奇霉素抗感染治疗，余治疗同前，继续观察病情变化；2016年5月25日医师查房，认为黎光渝目前感染控制较前稍好转，术眼正中恢复期，但仍需要一定时间。黎光渝遂要求转院，医师同意其转院。2016年5月26日，黎光渝转柳州市工人医院住院治疗至2016年6月10日，16天，支出医疗费21351.26元。入院诊断：1、右眼眼内炎；2、右眼白内障术后；3、两肺部感染。出院诊断：1、右眼眼内炎；2、右眼白内障术后；3、两肺部感染；4、糖尿病？出院医嘱：1、住院15日；2、出院1周后眼科及呼吸科门诊复诊；3、不适随诊。2016年9月6日，黎光渝再次到柳州市工人医院住院治疗至2016年9月12日，共7天，支出医疗费10649.88元。入院诊断：1、右眼硅油眼；2、右眼角膜内皮失代偿；3、右眼无晶体眼。出院诊断与入院诊断一致。出院医嘱：1、壹周后门诊复查；2、注意眼部卫生，避免揉眼；3、不适请随诊；4、按时用药。黎光渝出院后，分别在柳州市医院、来宾医院门诊治疗，共支出医疗费3219.55元。
诉讼过程中，经黎光渝申请，对其的伤残程度及护理依赖程度进行鉴定；同日，象州县人民医院也提出申请，就其在对黎光渝的诊疗行为是否存在医疗过错、诊疗过错行为与损害结果是否有因果关系、过错参与度进行鉴定。经双方当事人同意，一审法院委托来宾市桂中司法鉴定所对两个鉴定申请进行鉴定。2017年8月10日来宾市桂中司法鉴定所出具鉴定意见为：1、黎光渝本次损伤所受到的伤残程度为七级伤残；本次损伤的护理依赖程度未构成等级。2、针对提供的病历材料分析，象州县人民医院对黎光渝的诊疗过程中存在如下问题：（1）未及时进行针对的检查、细菌培养，未及时调整治疗药物方案，导致右眼感染治疗效果不佳；（2）未尽到病情告知义务及高度专业的注意义务。最后的鉴定意见为：象州县人民医院在对黎光渝的诊疗行为未尽到相应的专业高度注意义务而存在医疗过错，该过错与被鉴定人的损害后果存在因果关系，建议过错参与度为75%。以上鉴定，黎光渝支出鉴定费2100元，象州县人民医院支出鉴定费6000元。
另经查明，黎光渝出生于1952年8月6日，在象州镇东街9号经营象州黎光渝诊所，该诊所性质为私有。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案黎光渝因“右眼老年性白内障”在象州县人民医院治疗，术后发生感染。在治疗的过程中，主治医生未及时进行针对的检查、细菌培养，未及时调整治疗药物方案，且在术后出现右眼感染时，未尽到病情告知义务及高度专业的注意义务，造成黎光渝右眼感染治疗的延误，对黎光渝右眼功能造成了损害后果。来宾市桂中司法鉴定所出具的鉴定结论，由具有医学专业知识的人员根据法定程序作出，且鉴定人员出庭接受了的质询，该鉴定结论程序合法，有理有据，一审法院予以采信。根据鉴定意见，综合本案各方当事人对本案损害发生的过错情况，一审法院认为，象州县人民医院应承担本案75%的过错责任。
依照《2017广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本案合理损失如下：1、医药费：42767.76元；2、残疾赔偿金：黎光渝受伤的伤残程度为七级伤残，黎光渝诉请的计算方法符合法律规定，一审法院予以确认，即181273.6元；3、误工费：黎光渝诉请要求误工天数计算至定残日前一日的请求，一审法院认为，黎光渝提供的医嘱中针对黎光渝的病情并没有要求全休的情形，因此，黎光渝的这一请求，一审法院不予支持。故，按黎光渝住院40天，以卫生行业标准，计每天200元，共8000元；4、护理费：黎光渝提供的疾病证明书并没有出现需要陪人的医嘱，但在象州县人民医院提供的长期医嘱单中于2016年5月9日及5月10日两天中医嘱内容中要求留陪人，故，一审法院支持2天1人，每天130.16元，为260.32元；5、住院伙食补助费：住院40天，黎光渝诉请37天，一审法院支持37天，每天100元，计3700元；6、精神损害抚慰金：黎光渝在未入院前已患有眼疾，该眼疾在未行手术前已存在一定的功能障碍，对黎光渝的生活有一定的影响，但在手术治疗后已完全失明，对黎光渝今后的生活造成了更大的影响，综合本案各方的责任，一审法院酌情支持20000元；7、后续治疗费：因该费用尚未产生，当事人可在实际产生后，另案进行处理；8、交通费：根据黎光渝住院及门诊治疗情况合理的往返计算，支持1000元；9、鉴定费：8100元；10、鉴定人出庭作证费：591元，该费用属于诉讼费用，在诉讼费用中进行分担。以上损失中第1、2、3、4、5、8、9项，由象州县人民医院象州县人民医院按75%的过错责任予以赔偿，即为183894.51元，象州县人民医院已垫付了黎光渝在象州县人民医院的住院费用7011.67元及鉴定费6000元，经扣减，象州县人民医院象州县人民医院还应支付170882.84元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：象州县人民医院象州县人民医院应于本判决生效之日起七日内赔偿给黎光渝黎光渝医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计170882.84元；象州县人民医院象州县人民医院应于本判决生效之日起七日内赔偿给黎光渝精神损害抚慰金20000元；驳回黎光渝黎光渝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7316.48元，鉴定人出庭作证费591元，由黎光渝黎光渝负担4941.3元、象州县人民医院负担2966.18元。
本院二审中，当事人没有提出新的证据。对当事人二审争议的“护理费计算天数”问题，在象州县人民医院长期医嘱单中，从2016年5月10日明确记载“留陪人”，直到黎光渝5月25日出院，在象州县人民医院长期医嘱单中，没有撤销“留陪人”的相关记载，因此黎光渝误工费按照16天计算的证据应予采信。
本院认为，上诉人黎光渝因右眼老年性白内障入住象州县人民医院治疗，象州县人民医院的医生对黎光渝进行治疗，当事人双方之间已经形成医疗服务合同法律关系。被上诉人象州县人民医院负有及时、准确的做出诊断并采取适当治疗措施的法定义务。来宾市桂中司法鉴定所桂司鉴所（2017）临分字第37号法医学分析书认为象州县人民医院未及时进行针对的检查、细菌培养，未及时调整治疗药物方案，未及时以致病情告知义务及高度专业注意义务，导致右眼感染治疗效果不佳，建议医方的过错参与度为75%。黎光渝年届64岁，2016年5月10日术后第1天擅自离院外宿，脱离医疗环境监护，同时不能排除自身抵抗力降低诱发感染的因素之一。该鉴定意见合法有效，本院予以采信。对上诉人在2016年5月10日下午外宿未归脱离监护的问题，经查，象州县人民医院长期医嘱单和住院病人护理记录单清楚记载2016年5月10日下午5时护士巡房不见患者，并记载患者外出未归，迟至2016年5月11时上午9时患者才回房治疗。象州县人民医院长期医嘱单和住院病人护理记录单经上诉人黎光渝质证签字确认。二审期间对值班护士打电话告知上诉人回房诊治的通话记录，由于已经超过电信部门保存时间而无法提取和核实。但本院认为长期医嘱单和住院病人护理记录单等书证真实可信，应予采信。对上诉人提出其从2016年5月10日起一直不间断治疗，误工费应为200元/天×450天＝90000元的上诉意见，上诉人提供的医嘱中并没有针对上诉人病情要求全休的情形，从生活常识分析右眼视力的部分障碍并不完全影响上诉人的工作生活。黎光渝虽年届64岁，其经营的象州黎光渝诊所属私人性质，在年满60岁后出诊治病接济生活亦属常理。一审法院以上诉人累计住院40天，以卫生行业200元/天的标准计8000元计算误工费，已充分考虑的上诉人的误工费请求，上诉人要求90000元的误工费没有事实和法律依据，不予支持。上诉人因右眼眼疾住院并不严重影响生活自理能力，但在象州县人民医院长期医嘱单中，从2016年5月10日开始记载“留陪人”，直到5月25日都没有明确记载予以撤销。根据长期医嘱单的一般规定和理解，可以视为从5月10日至5月26日共计16天一直“留陪人”，因此护理费应是130.16元/天×16天＝2082.56元,黎光渝关于护理费16天的上诉请求，应予支持，变更后的黎光渝的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费和残疾赔偿鑫共计170882.84元－260.32+2082.56＝172705.08元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）的规定，判决如下：
一、维持象州县人民法院（2017）象民初第547号民事判决第二项、第三项。
二、变更象州县人民法院（2017）象民初第547号民事判决第一项为，上诉人象州县人民医院在本判决生效之日起七日内赔偿上诉人黎光渝医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费和残疾赔偿金共计172705.08元。
一审案件受理费7316.48元，鉴定人出庭凭证费591元，由黎光渝负担4941.30元，由象州县人民医院负担2966.18元。二审案件受理费3218元，由黎光渝负担1609元，由象州县人民医院负担1609元。
本判决为终审判决。
审判长 李德彬
审判员 张 敏
审判员 蓝东桃
二〇一七年十二月十二日
书记员 黄欣杨
附本案适用法律条文：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错
或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。（三）原判决认定基本事实不清
，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。