惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠湾法民一初字第701号
原告：许某某，男，1963年3月22日出生，汉族，户籍住址：湖南省衡阳县。
委托代理人：王某某，李某某，广东惠天好律师事务所律师。
被告一：廖某某，男，1962年4月2日出生，汉族，户籍住址：湖南省衡阳县。
被告二：龙川县某甲建筑安装工程有限公司，住所地：龙川县。
法定代表人：刘某某。
被告三：惠州市某乙房地产开发有限公司，住所地：惠州大亚湾澳头。
法定代表人：陈某某。
原告许某某诉被告廖某某、龙川县某甲建筑安装工程有限公司（以下简称某甲公司）、惠州市某乙房地产开发有限公司（以下简称某乙公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月11日受理后，依法由审判员钟新宏适用简易程序独任审判，于2014年8月25日公开开庭进行审理，原告许某某委托代理人李某某、被告廖某某到庭参加诉讼，被告某甲公司、某乙公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年l0月10日许某某到龙川县某甲建筑安装工程有限公司所承建的惠州市某乙房地产开发有限公司投资开发的位于大亚湾区经济技术开发区中心区中片区政府对面的大亚湾美林雅苑二期工地做木工工作，日工资为220元，龙川县某甲建筑安装工程有限公司未与许某某签订劳动合同。
2013年1月17日许某某在该工地工作时不慎从高处摔下受伤，当时被送到惠阳正骨医院治疗，于2013年3月6日出院，期间，陪护1人。该工地木工项目负责人廖某某向许某某发放了自2012年10月10日起至2013年1月17日为止的工资21020元。
因龙川县某甲建筑安装工程有限公司为该工地工人向中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了建工团体意外伤害保险，2013年4月25日该保险公司从其7443020187100003921账户上向许某某的工商银行牡丹灵通卡（卡号：6222022008019469585）上支付了10701．5元保险赔偿金，廖某某从许某某的该卡上取出现金10700元支付了许某某医疗费。
对此，许某某请求龙川县某甲建筑安装工程有限公司申请工伤认定，但是，龙川县某甲建筑安装工程有限公司却不予盖章认可，也不向许某某支付工伤保险待遇。无奈，许某某向大亚湾区劳动仲裁委提出了要求确认与龙川县某甲建筑安装工程有限公司存在事实劳动关系的劳动仲裁请求。但是惠湾劳仲人案字（2013）53号《仲裁裁决书》裁决驳回许某某的仲裁请求。
根据龙川县某甲建筑安装工程有限公司在劳动仲裁庭审中提供的《劳务承包合同》第七条第5项“在施工过程中发生工伤事故分摊：5000元以内由乙方（廖某某）自负，超出5000元以上费用，甲方（龙川县某甲建筑安装工程有限公司）负责60%，乙方负责40%。”的约定，龙川县某甲建筑安装工程有限公司应对施工过程中发生的许某某伤害事故承担赔偿责任。
广湖司鉴所（2013）临鉴字第284号《司法鉴定意见书》鉴定许某某构成十级伤残，休息期90日、营养期60日、护理期30日。鉴定费1500元。
惠市劳鉴字（2013）第G207号《惠州市劳动能力鉴定结论》鉴定许某某构成十级伤残，鉴定费为300元。
许某某此次受伤不仅使身体受到了伤害致残，精神上也受到了很大的伤害。根据《广东高院关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第13“发包单位将建设工程非法发包给不具有用工主体资格的实际施工人或者承包单位将承包的建设工程非法转包、分包给不具有用工主体资格的实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认其与具有用工主体资格的发包单位或者承包单位存在劳动关系的，不予支持，但社会保险行政部门已认定工伤的除外。劳动者依照《广东省工资支付条例》第三十二条、第三十三条或《广东省工伤保险条例》第四十二条与《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》直接主张由发包单位或者承包单位与实际施工人连带承担相应法律责任的，应予支持。”的规定，三个被告依法应连带向原告支付非法用工一次性赔偿金69436元，其中：一次性赔偿金35724×1倍=35724元、生活费2977元／月×5个月=14885元、护理费2977元（护理期30日）、住院期间的伙食补助费50元／天×49天=2450元（从2013年1月17日至3月6日）、营养费60元／天×60=3600元（营养期60日）、精神损害赔偿金8000元、鉴定费1800元。
被告廖某某辩称，原告主张工资每天220元不符合事实，出现工伤后正确的处理办法是两方协商私了或者到法院起诉处理。但原告一开始采取的却是闹事在工地堵车，导致我向公安局报案了两次。工伤住院期间原告离开医院10几天，证明他伤情并不严重，但是医院费用仍是我支付的，护理费主张没有依据。请求的生活费也没有依据，出院以后食宿均在我工地直到工地完工，在工地吃饭时故意浪费食物。被告二某甲建筑公司是尊重我的意见书的，但是被告三某乙公司是不承担这个责任的。
被告某甲公司、某乙公司均未到庭应诉、未作答辩。
经审理查明，2012年l0月10日原告许某某到被告某甲建公司所承建的某乙公司投资开发的大亚湾美林雅苑二期工地做木工工作，某甲公司未与许某某签订劳动合同，工资由被告廖某某负责支付。
2013年1月17日许某某在该工地工作时不慎从高处摔下受伤，当时被送到惠阳正骨医院治疗，于2013年3月6日出院，共住院49天，住院期间所花费医疗费全部由被告廖某某支付。2013年4月23日，许某某委托广东西湖司法鉴定所作出广湖司鉴所（2013）临鉴字第284号《司法鉴定意见书》，鉴定许某某的损伤构成十级伤残，休息期90日、营养期60日、护理期30日。许某某支付鉴定费1500元。
2013年12月26日，惠州劳动能力鉴定会委员会作出惠市劳鉴字（2013）第G207号《惠州市劳动能力鉴定结论》鉴定许某某的劳动功能障碍（伤残）拾级，许某某支付鉴定费为300元。
另查明，龙川县某甲建筑安装工程有限公司大亚湾美林雅苑项目部与廖某某签订一份《劳务承包合同》，其中第七条第5项约定：在施工过程中发生工伤事故分摊：5000元以内由乙方（廖某某）自负，超出5000元以上费用，甲方（龙川县某甲建筑安装工程有限公司）负责60%，乙方负责40%。
再查明，许某某于2013年5月15日向惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请要求确认与某甲建公司存在劳动关系，劳动仲裁委于2013年7月10日作出惠湾劳仲人案字（2013）第53号仲裁裁决书（非终局），劳动仲裁委以许某某是与廖某某形成劳务雇佣关系为由，驳回申请人许某某的仲裁请求。2013年8月8日，许某某向本院提起诉讼，后撤回起诉。2014年2月12日，许某某起诉被告廖某某、某甲公司、某乙公司，请求三被告连带向原告支付非法用工一次性赔偿金69436元。本院于2014年5月19日作出（2014）惠湾法民一初字第257号民事裁定书，以本案属于劳动争议纠纷，适用劳动争议纠纷仲裁前置原则为由，驳回原告许某某的起诉。许某某再次向劳动仲裁委提出申请仲裁，劳动仲裁委于2014年5月5日以申请人的仲裁请求不属于劳动争议处理范围为由，作出不予受理通知书。2014年6月11日再次向本院起诉，并提出上述请求。
以上事实，根据原告提交证据及双方当事人一致的陈述意见予以证实。
本院认为，根据最高人法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况处理：（一）属于劳动争议案件，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应依法受理。本案属于劳动争议案件，由于劳动仲裁委对许某某的申请作出不予受理通知书，故本院应依法受理。原告许某某是受被告廖某某雇佣在工作时不慎从高处摔下受伤，由于廖某某不具有用工主体资格，属非法用工，被告廖某某应按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的有关规定向许某某给予一次性赔偿。而某甲公司将所承包工程的部分劳务转包给不具有用工主体资格的实际施工人廖某某，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议若干问题的座谈会议纪要》第13条的规定，某甲公司应与廖某某承担连带责任。
原告许某某受伤治疗的医疗费已由许某某支付完毕，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的有关规定，被告廖某某还应向许某某赔偿住院治疗期间的生活费4795.82元（35724元／年÷365天×49天）、护理费3920元（80元／天×49天）、住院伙食费补助费2450元（50元／天×49天）以及一次性赔偿金35724元，鉴定费1800元，合共48689.82元。
综上所述，依照最高人法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条以及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议若干问题的座谈会议纪要》第13条之规定，判决如下：
一、被告廖某某应在判决生效之日起五天内支付原告许某某生活费、护理费、一次性赔偿金，鉴定费，合共48689.82元。
二、龙川县某甲建筑安装工程有限公司对以上款项承担连带责任；
三、驳回原告许某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，经本院批准缓交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。
审判员 钟新宏
二〇一四年九月九日
书记员 林嘉伟