福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0203刑初610号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人吴辉煌，绰号“和尚”，男，1969年5月15日出生，汉族，小学文化，无业，家住厦门市思明区。因犯盗窃罪于1997年6月被判处有期徒刑四年，2000年12月刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2008年11月被判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2009年1月刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2009年6月29日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2010年1月15日刑满释放；因盗窃于2013年11月16日被行政拘留七日；因犯盗窃罪于2014年7月15日被判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2015年5月10日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉（2015）1568号起诉书指控被告人吴辉煌犯贩卖毒品罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院审理后于2016年1月11日作出（2015）思刑初字第1631号刑事判决，判处：一、被告人吴辉煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币五千元；二、扣缴在案作案工具诺基亚牌1050型手机1部予以没收。宣判后，被告人吴辉煌不服判决并提出上诉。厦门市中级人民法院审理后，于2016年4月29日以原审判决认定的事实不清、证据不足为由，裁定将本案发回重审。本院于2016年5月13日立案，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派代理检察员付明明出庭支持公诉，被告人吴辉煌到庭参加诉讼。经公诉机关建议本院决定，本案二次延期审理。现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控，2015年6月12日，经事先电话联系，被告人吴辉煌在厦门市思明区光彩街与大同路交叉路口，将二包净重9.4克的海洛因和一包净重0.9克的甲基苯丙胺（冰毒），以人民币7150元（以下货币单位均为人民币）的价格贩卖给肖某1和肖某2，后被当场人赃俱获。民警还从被告人吴辉煌身上缴获手机一部。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人吴辉煌，通知证人邱某出庭作证，并宣读、出示了被告人吴辉煌的庭前供述、辩解，证人肖某1、肖某2的证言，提取笔录、取证笔录、扣押清单、称重笔录、称重照片、厦门市公安局物证鉴定所检验报告、现场检测报告书、福建省毒品实物缴交收据、视频录音录像、通联记录、辨认笔录、到案经过，情况说明、户籍材料、前科材料、强制措施法律文书等证据，认为指控的事实清楚，证据确实充分，被告人吴辉煌的行为已构成贩卖毒品罪，且系毒品再犯。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条之规定惩处。
被告人吴辉煌辩称其不存在贩毒行为，因为当天其从肖某1处拿到7150元后就被民警抓获，其未将毒品交给肖某1，公安机关缴获的毒品系肖某1所有，与其无关。
经审理查明，2015年6月12日，经事先电话联系，被告人吴辉煌在厦门市思明区光彩街与大同路交叉路口，将二包净重共计9.4克的毒品海洛因和一包净重0.9克的毒品甲基苯丙胺（冰毒），以7150元的价格通过肖某1贩卖给肖某2，后被公安机关当场人赃俱获。案发后，公安机关还从被告人吴辉煌处缴获作案使用的“诺基亚”牌1050型手机一部，并已将上述涉案毒品、毒资依法处理。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1证人肖某1的证言及辨认笔录，证明吴辉煌称有毒品出售，让其帮忙找毒品买家；其知道肖某2要买毒品后，便使用号码为138××××4890电话联系吴辉煌的157××××5078的电话，约定购买10克“白粉”和1克“冰毒”，“白粉”每克700元，“冰毒”每克150元，并在大同路交易；2015年6月12日13时40分左右，其与肖某2到大同路光彩街附近，并与吴辉煌电话联系毒品交易事宜，吴辉煌让肖某2在原地等，让其到南桥（轿）巷等吴辉煌；在南桥（轿）巷那边，其见到吴辉煌打电话给人拿货，并见一名45岁左右男子将一包用白色面巾纸包着的毒品给吴辉煌，后吴辉煌与其一同到光彩街路口找肖某2；途中，吴辉煌将一团面巾纸交给其，里面有两个透明塑料袋包装的“白粉”和一个透明塑料袋包装的“冰毒”，让其将毒品交给肖某2，然后再把钱给他；其和吴辉煌走到大同路光彩街路口附近，看到肖某2在马路对面，其就走过去将毒品交给肖某2后，从肖某2处接过一叠钱，转身过马路回到吴辉煌处，将钱款交给吴辉煌，吴辉煌正要数钱时，民警过来将其与吴辉煌一同抓住，当场从吴辉煌手中缴获7150元。
2证人肖某2的证言及辨认笔录，证明2015年6月中旬，其通过肖某1联系吴辉煌购买10克“白粉”和1克“冰毒”，肖某1告知其与吴辉煌联系后谈好每克“白粉”700元、每克“冰毒”150元，共计7150元，并与吴辉煌约定在6月12日下午在大同路交易；6月12日14时许，其准备了7150元与肖某1来到大同路光彩街路口后，由肖某1打电话联系吴辉煌到场，因吴辉煌要先拿钱再拿货，其不同意，后肖某1与吴辉煌离开商谈毒品交易事宜，其在原地等候；近15时，其看到肖某1与吴辉煌走到马路对面，吴辉煌不愿意过来和其见面，而是让肖某1带着他拿过来的毒品过来给其，是用面巾纸包裹着的三包透明塑料袋包装的毒品，二包是白色的海洛因，一包冰毒，其就将7150元交给肖某1，肖某1接过钱后走过马路去找吴辉煌，其拿着毒品离开，没走多远，被警察抓获，并被缴获上述毒品。
3出庭证人邱某（侦办民警）的证言，证明2015年6月12日，肖某1、肖某2向吴辉煌购买毒品，约在大同路光彩街路口见面；见面后，因吴辉煌要先拿钱，肖某2不同意，就让肖某1跟吴辉煌去拿毒品。过了一段时间，肖某1和吴辉煌回来，站在马路对面，不愿当面交易，由肖某1把毒品拿过来给肖某2，肖某2再通过肖某1把钱给吴辉煌。整个过程其与同事一直站在马路对面等待抓捕，等到吴辉煌接过钱后，就上去抓获吴辉煌。
4提取笔录、扣押清单、取证笔录、秤重笔录、称重照片、福建省毒品实物缴交收据，情况说明，证明公安机关从被告人吴辉煌处扣缴蓝色“诺基亚”牌1050型手机一部（号码为157××××5078）、钱款7150元的情况；从肖某2处扣缴二包海洛因、一包冰毒的情况并进行称重；缴获的相关毒品、毒资已由公安机关依法处理。
5.厦门市公安局物证鉴定所检验报告、厦门市公安局中华派出所现场检测报告书，证明缴获的二包白色块状物及粉末均检出海洛因成分、一包白色晶体检出甲基苯丙胺成分；经尿检，被告人吴辉煌的甲基苯丙胺、吗啡定性检测结果均呈阳性。
6.通联记录，证明电话号码157××××5078在2015年6月1日至6月12日间的电话通联情况。其中，该号码先后在2015年6月11日12时许、22时许及6月12日8时许、11时许、12时许、13时许与电话号码138××××4890存在多次通联记录。
7.视频录音录像，证明肖某1拨打“和尚”157××××5078的电话号码，商谈购买毒品事宜经过。
8.被告人吴辉煌的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年6月12日15时许，肖某1向其提出要购买毒品海洛因，并谈好价格，后其与肖某1一同到大同路，并由肖某1去向肖某2拿钱，肖某1拿到钱后在大同路与光彩街交叉路口将7150元交给其，其随即被公安机关抓获，相应钱款一并被缴获；同时证明157××××5078的电话是其在使用。
9.刑事判决书、人员信息表，证明被告人吴辉煌曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被刑事处罚的情况及刑满释放时间。
10.公安机关出具的到案经过、被告人吴辉煌的户籍材料及强制措施法律文书等，证明被告人吴辉煌被抓获到案、自然身份及被采取强制措施的时间、种类、事由等情况。
本案事实清楚，证据确实、充分。
关于被告人吴辉煌提出的辩解，经查：1.证人肖某1、肖某2、邱某的证言与通某、视频录音录像可以相互印证，证实被告人吴辉煌向肖某2出售毒品的时间、地点、数量、种类、价格及电话通联情况，被告人吴辉煌亦供认肖某1确与其通过电话联系购买毒品事宜，并和肖某2一同到大同路和光彩街交叉路口附近与其碰面，后从肖某2处拿了7150元作为购买毒品的款项交给其，佐证了三名证人相关证言证明的事实；2.提取笔录、扣押清单、取证笔录、秤重笔录、称重照片、福建省毒品实物缴交收据、情况说明等证据，证实公安机关从吴辉煌、肖某2处分别扣押毒资、毒品的情况，进一步佐证了三名证人证言反映被告人吴辉煌与肖某1、肖某2毒品交易后被当场抓获，相关毒品、毒资被扣缴的事实。上述证据可以形成完整的证据链，证实被告人吴辉煌通过肖某1向肖某2贩卖毒品的事实。反观被告人吴辉煌提出其仅拿到毒资、尚未贩卖毒品的辩解，不仅与侦查阶段的供述存在矛盾、反复，且与在案的证据相悖，不足采信。
本院认为，被告人吴辉煌违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品海洛因9.4克和甲基苯丙胺0.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴辉煌曾因贩卖毒品罪、盗窃罪多次被刑事处罚，具有犯罪前科，仍不思悔改，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，社会危害性较大，应予从重处罚；其所贩卖毒品均被扣缴，未实际流入社会，可酌情从轻处罚。综上，本院决定对被告人吴辉煌酌情从重处罚。另，扣押的作案工具应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴辉煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2023年2月11日止。罚金应于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
二、扣押在厦门市公安局思明分局的作案工具“诺基亚”牌1050型手机1部予以没收，并由扣押机关依法执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴长城
代理审判员 ＸＸ燕
人民陪审员 廖宝珍
二〇一六年十二月二十九日
代书 记员 刘 颖
附件：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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