呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终2595号
上诉人（原审原告）：ＸＸ锋，农民，住陕西省汉中市佛坪县。
委托诉讼代理人：张立鸿，内蒙古申宏律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈晨，内蒙古申宏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：梁继红，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：杨建国，内蒙古经纬天融律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：罗德林，农民，住陕西省汉中市佛坪县。
上诉人ＸＸ峰因与被上诉人梁继红、罗德林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初5115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人ＸＸ峰及其委托诉讼代理人张立鸿，被上诉人梁继红及其委托诉讼代理人杨建国，被上诉人罗德林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ峰的上诉请求：撤销呼和浩特市新城�人民法院（2016）内0102民初5115号民事判决，发回重审。事实和理由：一审期间各方当事人对ＸＸ峰因公致残的事实均无争议，同时根据呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初5096号民事调解书证实了梁继红与罗德林之间系雇佣关系直至到2016年，且各方当事人对罗德林是工地负责人的身份也均无异议。罗德林在一审期间承认ＸＸ峰一直未间断向其主张涉案权利，只是因梁继红的原因未能达成一致，故本案并未超过诉讼时效。
梁继红辩称：1.ＸＸ峰出院到进行司法鉴定已超过两年，罗德林和ＸＸ峰是老乡，罗德林从未向梁继红说过此�，一审以本案超过诉讼时效判决有事实依据。2.本案中，梁继红以量为单位将工程包给罗德林，罗德林给工人发工资，双方不是雇佣关系。3.ＸＸ峰的工资和赔偿款都是由梁继红交付罗德林后再转交ＸＸ峰，赔偿款已付清，但该赔偿协议书丢失了，有证人可证实，这也是ＸＸ峰没有主张权利的理由。4.ＸＸ峰主张的赔偿费用计算标准不符合法律规定，应该按照其居住地即陕西省农村标准计算。在责任划分方面，ＸＸ峰没有尽到自身的安全注意义务，故其诉讼请求没有事实依据和法律依据，应予驳回。
罗德林未提交答辩意见。
ＸＸ峰向一审法院提出诉讼请求：1.判令梁继红赔偿ＸＸ峰伤残赔偿金403841元，精神抚慰金36600元，误工费20187元，护理费10209元，营养费9000元，共计479837
元；2.判令罗德林承担10%-20%的补充赔偿责任。
一审法院认定事实：ＸＸ峰经罗德林介绍在梁继红的矿厂工作，2013年8月31日，ＸＸ峰在工作时被雷管炸伤，后就诊于内蒙古医科大学附属医院，住院31天，诊断为手爆炸伤（左）、手指开放性损伤（拇、食、中指缺如）（左）、手掌开放性损伤（左）、皮肤脱落（手掌、手背）（左）、指骨骨折（环指）（左）、眼球破裂和破坏性的眼烧伤（双）、眶内异物（左）。
2016年4月19日，ＸＸ峰单方委托呼和浩特市第一医院�法鉴定所对ＸＸ峰的伤残等级及三期进行鉴定。鉴定意见：1.ＸＸ锋左手1-3指完全缺如，4指功能丧失，左手丧失功能95分，评定为五级伤残；2.右眼无光感，左眼矫正视力0.8，评定为七级伤残；3.左下尺关节分享内固定物取出术后，评定为九级伤残；4.三期时间：误工90-180日，护理30-90日，营养60-90日。
一审法院认为，梁继红主张ＸＸ峰的起诉已经超过了诉讼时效规定的期间，ＸＸ峰主张事后回老家养伤，打电话向梁继红主张过权利，但未提交证据予以证明。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条的规定，身体受到伤害要求赔�的，诉讼时效期间为一年。ＸＸ峰主张其一直催要，应提交相应的证据予以证明，ＸＸ峰未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。对梁继红提出的ＸＸ峰的起诉已过诉讼时效的抗辩意见予以采纳。综上所述，ＸＸ峰怠于行使诉权，其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一项之规定，判决：驳回ＸＸ锋的诉讼请求。
本院二审期间，ＸＸ峰、罗德林围绕上诉请求分别向本院提交了新证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。ＸＸ峰向本院提交了一组新证据，即呼和浩特市新城区人民�院（2016）内0102民初5096号民事调解书，拟证明梁继红与罗德林之间为雇佣关系，梁继红雇佣罗德林为其招募工人务工。梁继红对此证据的质证意见为真实性认可，但对证明的问题不予认可，梁继红与罗德林之间是承包关系，不是罗德林交保证金双方就形成雇佣关系。罗德林对该证据的真实性、合法性、关联性及证明的问题均认可。本院认为，该调解书为生效的法律文书，同时结合一、二审庭审中梁继红自认其与罗德林形成雇佣关系，故对于该证据的真实性、合法性、关联性及证明的问题本院予以确认。
罗德林向本院提交一组新证据为罗德林与梁继红的电话录音，拟证明罗德林不间断的向梁继红主张ＸＸ峰赔偿款。梁继红的质证意见为真实性认可，通话时间是提起诉讼之后，梁继红认可第一次向其主张赔偿的事情是在2016年8月10日。ＸＸ峰对此证据认可。本院认为，梁继红认可罗德林向其主张过ＸＸ峰的赔偿款，对此证据的真实性本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点：一、ＸＸ峰、梁继红、罗德林三者之间的法律关系。二、本案是否超过诉讼时效。三、ＸＸ峰向梁继红主张残疾赔偿金403841元、精神抚慰金36600元，误工费20187元，护理费10209元，营养费9000元，共�479837元以及由罗德林承担10%-20%的补充赔偿责任有无事实依据和法律依据。
关于第一个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款：”前款所称'从事雇佣活动'，是指从事雇主授权或者指示范围的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为'从事雇佣活动'。”梁继红在一审庭审中陈述：”梁�红雇佣罗德林，ＸＸ峰是由罗德林从老家找的，罗德林是工地的负责人，承担工地的施工和安全监管责任”，二审庭审中陈述：”ＸＸ峰的工资和人身损害赔偿款都是梁继红交给罗德林，罗德林再转交给ＸＸ峰”。按照梁继红的上述陈述，首先罗德林是按照梁继红的指示完成工作；其次梁继红自认与罗德林是雇佣关系且根据梁继红提供的郭海军的证言也证实了该事实，故罗德林与梁继红形成雇佣关系。罗德林作为梁继红的工地负责人代梁继红履行职务将同乡ＸＸ峰招募到梁继红矿上进行作业，ＸＸ峰与梁继红之间形成雇佣关系，而罗德林与ＸＸ峰之间不存在雇佣关系。
关于第二个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定的身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为1年。第一百四十条：”诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，诉讼时效期间重新计算”，《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百七十三条第一款：”诉讼时效因权利人主张权利或者义务人同意履行义务而中断后，权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的，可以认定诉讼时效再次中断”的规定，本案根据ＸＸ峰、梁继红、罗德林的陈述以及相关证人证言证实ＸＸ峰在2013年8月31日�梁继红矿上被雷管炸伤，首先罗德林作为梁继红的工地负责人，代表梁继红雇佣了ＸＸ峰，并向ＸＸ峰支付工资，罗德林认可ＸＸ峰被炸伤后一直向其主张过要求梁继红向ＸＸ峰赔偿的事宜，梁继红亦认可罗德林在2016年8月10日向其主张过ＸＸ峰的赔偿款；其次，梁继红自认ＸＸ峰一直在其房内居住，并且在2016年8月10日、20日之后给其打过电话向其主张赔偿。本案诉讼时效因ＸＸ峰的主张而中断，到ＸＸ峰2016年10月10日提起一审诉讼时，本案未超过诉讼时效。
关于第三个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十�条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。梁继红雇佣未取得相关爆破资质的ＸＸ峰，在其矿上进行高度危险作业致ＸＸ峰受到损害，梁继红应承担70%的过错责任，ＸＸ峰明知雷管具有高度危险性，在未取得资质也未进行过专业培训的情况下违法操作，具有重大过失，应自行承担30%的过错责任。罗德林作为梁继红的雇员履行的是职务行为，对ＸＸ峰的损害没有承担赔偿责任的义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，�定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”；第三十五条第二款”上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。对于ＸＸ峰主张的残疾赔偿金403841元，本院认为，ＸＸ峰因不同部位受到损害，经呼和浩特市第一医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见，分别作出五级、七级，九级的伤残结果，因上述伤残等级不同，以重者即五级伤残定级。ＸＸ峰的住所地为陕西省汉中市佛坪县西岔河乡故峪沟村四组，其没有提供在城镇经常居住的相关证据，故本院按其农村居民人均纯收入的标准计算残疾赔偿金为119664元（9972元/年×20年×60%）;对于ＸＸ峰主张的误工费20187元未超过法律规定的计算标准，本院予以支持；对于ＸＸ峰主张的护理费10209元，本院认为，应当按�一审法庭辩论终结时的上一统计年度的相关标准计算为9900元（110元/天×90天），对其主张的超出部分不予支持；对于ＸＸ峰主张的营养费9000元（100元/天×90天），符合法律规定，本院予以支持；对于ＸＸ峰主张的精神抚慰金36600元，本院酌情支持18000元，上述费用合计176751元，由梁继红承担70%，即123725.7元，ＸＸ峰自行承担30%，即53025.3元。
综上所述，ＸＸ峰的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销呼和浩特市新城区人民法院（2016）内0102民初5115号民事判决；
二、梁继红于本判决生效之日起十日内向ＸＸ峰支付残疾赔偿金83764.8元、误工费14130.9元、护理费6930元、营养费6300元、精神抚慰金12600元，以上费用共计123725.7元。
三、驳回ＸＸ峰的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8498元，由ＸＸ峰负担6288.5元，由梁继红负担2209.5元；二审案件受理费8498元，由ＸＸ峰负担6288.5元，由梁继红负担2209.5元。
本判决为终审判决。
审判长韩韬
审判员刘晓宏
审判员杨福金
二〇一七年八月七日
书记员贺西格