黑龙江省兰西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑1222刑初78号
公诉机关兰西县人民检察院。
被告人张某甲，男，1969年3月21日出生，汉族，初中文化，住黑龙江省兰西县。2010年2月3日因吸食毒品被大庆市公安局公交分局行政拘留。2015年7月8日因本案被兰西县公安局刑事拘留，同年8月10日经兰西县人民检察院批准逮捕，同年8月12日由兰西县公安局执行。现羁押于兰西县看守所。
辩护人闫建华，黑龙江抚众律师事务所律师。
兰西县人民检察院以黑兰检公诉刑诉[2016]29号起诉书指控被告人张某甲犯寻衅滋事、职务侵占罪，于2016年6月17日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月1日公开开庭审理了本案。兰西县人民检察院指派代理检察员王铁出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰西县人民检察院指控：
一、寻衅滋事犯罪
2005年春，因耕地一事，兰西县兰河乡红旗村支部书记被告人张某甲将本村村民被害人张某乙找到村委会，张某甲对张某乙无故进行殴打。
2006年3月10日，被害人张某乙到兰西县兰河乡政府要求解决土地纠纷，副乡长申某某打电话让被告人张某甲来乡政府处理此事，张某甲和红旗村村长刘某甲到后，张某甲强行将张某乙从申某某办公室拖出并对其进行殴打。
2014年3月24日9时许，被告人张某甲在兰河乡政府接待室与前去乡里要承包地的兰西县兰河乡红旗村村民被害人于某甲相遇并发生口角，张某甲用拳头将于某甲打倒，后用脚踢打于某甲面部，致使于某甲受伤，后于某甲被送至乡卫生院包扎，又转至兰西县中医院治疗，张某甲到中医院对于某甲进行威胁要求私了，并给于某甲1000元，在张某甲的威逼下于某甲被迫出院回家治疗。
2014年12月22日9时许，兰西县兰河乡红旗村准备进行村支部书记选举，被告人张某甲在兰西县兰河乡红旗村村委会房后，将前来组织选举工作的乡党委副书记被害人田某某拦住，张某甲伙同他人无故对田某某进行殴打，致使兰河乡红旗村的村支部书记选举工作被迫停止。经绥化市兰西司法鉴定所鉴定田某某的伤情程度为轻微伤。
2015年3月24日9时许，被告人张某甲手持木棒在兰河乡万华天居洗浴中心门前，无故对住宿人员被害人张某丙、徐某某进行殴打，威逼张某丙两次向其下跪，后又向张某丙强行索要3000元。张某丙、徐某某找人向张某甲求情，被逼无奈之下向李某某等人借款2000元交给张某甲的妻子才得以离开。案发后，款项已退还被害人，经绥化市兰西司法鉴定所鉴定张某丙的伤情程度为轻微伤。
二、职务侵占犯罪
2007年至2014年，被告人张某甲在任兰西县兰河乡红旗村支部书记期间，利用职务上的便利，多次将村集体财物非法占为已有，经查明：
2007年春，被告人张某甲将位于兰河乡红旗村张家窝堡屯东边的一块三垧四亩的林地，私自卖给兰河乡长红村村民王某甲，该卖地款16000元张某甲没有入红旗村财务账，此款被张某甲侵占。
2010年秋，被告人张某甲承包建设兰河乡综合文化站及红旗村村委会库房工程，张某甲私自将本村的一条砖路拆掉，并将拆下来的旧砖用于建设兰河乡综合文化站及归红旗村的两间库房，经黑龙江省兰西县长城建筑工程集团有限公司工程造价员核算建设兰河乡综合文化站及红旗村库房最少使用红砖85000块，经兰西县价格认证中心鉴证涉案旧红砖价值12750元。
2011年10月11日，被告人张某甲私自将红旗村塘里泡鱼池续包给迟某某，并收取迟某某续包费180000元，该笔款项张某甲没有入红旗村财务账。2014年12月下旬张某甲将续包费180000元收据及其他开销票据交到兰河乡经管站，张某甲上交的票据合理花销共计73455元，余款106545元被张某甲侵占。
2012年8月23日，被告人张某甲将兰河乡红旗村前练兵台屯村民胡某甲原来承包的14.5亩机动地又续包给胡某甲，收胡某甲40600元，该笔款项张某甲没有入红旗村财务账，此款被张某甲侵占。
2013年冬，被告人张某甲私自将兰西县扶贫办下拨给兰河乡红旗村两台5**型拖拉机其中一台卖与兰西县长江乡七棵树屯的张某丁，同时又将红旗村的一台灭茬机一并卖掉，收入的40000元被张某甲侵占。
综上，被告人张某甲侵占村集体财物数额总计215895元。
经侦查，被告人张某甲于2015年7月8日被公安机关在哈尔滨市呼兰区抓获。
公诉机关认为，被告人张某甲随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任，且被告人张某甲在任兰西县兰河乡红旗村支部书记期间，利用职务上的便利，将村集体财物非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以职务侵占罪追究其刑事责任，被告人张某甲犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定对其处罚，提请本院依法惩处，并提交了被告人张某甲的供述与辩解，被害人张某丙、田某某等人的陈述，证人迟某某、刘某甲等人的证言，书证有户籍证明、平时表现证明、到案经过、兰西县价格认证中心价格认定书等证据。
被告人张某甲当庭辩称：对公诉机关指控其寻衅滋事犯罪中的第2起有异议，其并没有动手殴打被害人，对公诉机关指控其职务侵占罪中的第2起有异议，其承包建设兰河乡综合文化站及村委会库房原定建筑面积300平方米，后增加了100平方米，该100平方米造价117000元，村里拨付100000元，剩下17000元用旧砖顶的。其辩护人的辩护意见是：1.本案寻衅滋事犯罪事实清楚，情节轻微，没有造成严重后果，但指控的第二起犯罪，事实不清，不应认定，被告人张某甲认罪服法，积极赔偿被害人，取得被害人谅解；2.本案指控被告人张某甲犯职务侵占罪，值得商榷，被告人张某甲主观上不具有将集体财物非法占为己有的故意，票据没有及时入账的行为与职务侵占罪是完全不同的，综上，被告人张某甲构成寻衅滋事罪，但其行为不构成职务侵占罪。
经审理查明：
一、寻衅滋事犯罪
2005年-2015年期间，被告人张某甲随意殴打他人共计4起，共致二人轻微伤。事后，被告人张某甲赔偿各被害人，并取得各被害人的谅解。其具体犯罪事实分述如下：
1.2005年春，因耕地一事，兰西县兰河乡红旗村支部书记被告人张某甲将本村村民被害人张某乙找到村委会，被告人张某甲对张某乙无故进行殴打。
2.2014年3月24日9时许，被告人张某甲在兰河乡政府接待室与前去乡里索要承包地的兰西县兰河乡红旗村村民被害人于某甲发生口角，被告人张某甲一拳将于某甲打倒后，用脚踢打被害人于某甲面部，致使被害人于某甲受伤，后于某甲被送至兰河乡卫生院包扎，又转至兰西县中医院治疗。
3.2014年12月22日9时许，兰西县兰河乡红旗村准备进行村支部书记选举，被告人张某甲在兰西县兰河乡红旗村村委会房后，将前来组织选举工作的乡党委副书记被害人田某某拦住，被告人张某甲伙同他人无故对被害人田某某进行殴打，致被害人田某某受伤。经绥化市兰西司法鉴定所鉴定，被害人田某某的伤情程度为轻微伤。
4.2015年3月24日9时许，被告人张某甲手持木棒在兰河乡万华天居洗浴中心，无故对住宿人员被害人张某丙、徐某某进行殴打，威逼张某丙两次向其下跪，后又向张某丙强行索要3000元。经张某丙、徐某某找人向张某甲求情，被逼无奈之下向李某某等人借款2000元交给张某甲的妻子才得以离开。案发后，该款项已退还被害人，经绥化市兰西司法鉴定所鉴定，被害人张某丙的伤情程度为轻微伤。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1.被告人张某甲的供述与辩解，主要证实其多次殴打多名被害人经过的事实；
2.被害人张某乙、于某甲、田某某、张某丙、徐某某的陈述，主要证实他们被被告人张某甲殴打经过的事实；
3.证人李某某的证言，主要证实2015年3月24日，他接到徐某某电话称因为没交住宿费，张某甲不让徐某某走，他来到张某甲开的浴池后，看见张某甲打和徐某某一起的一个业务员，后张某甲让这个人跪下，这个人就跪下了，后来张某甲让他交3000元，他联系左某某，后左某某和他说交2000就行了，这样他出500元，又向左某某借1500元，交给了张某甲妻子，然后将徐某某和一个业务员带走的事实；
4.证人左某某的证言，主要证实2015年3月24日，他接到李某某电话，李某某的朋友在张某甲开的洗浴内被张某甲殴打并不让走，他来到洗浴后，张某甲和他说这两个人不交住宿费还在房间吸毒，得交3000元，后来他和张某甲说情，他和李某某凑2000元交给张某甲妻子的事实；
5.证人杜某某、王某乙的证言，主要证实2015年3月24日，被告人张某甲将张某丙、徐某某打伤经过的事实；
6.证人林某某的证言，主要证实2015年3月24日，张某甲和一个住宿的人吵起来，她看见这个人嘴角有血，听说是和张某甲撕扯时被张某甲打的事实；
7.证人马某某的证言，主要证实2015年3月24日，他看见张某甲和一个吵架，张某甲要打那个人，他拉架被张某甲打了，之后他就了的事实；
8.证人王某丙的证言，主要证实2014年12月22日，他去找田某某，看见田某某脸上有血，眼睛也肿了，田某某说是张某甲打的，然后他就将田某某送到医院的事实；
9.证人杜某某的证言，主要证实2014年12月22日，她看见张某甲和一个人撕扯，这个人嘴角处流血，之后她将这个人扶到车上的事实；
10.证人于某乙的证言，主要证实2014年12月22日，她看见张某甲和一个人厮打，她上去劝张某甲，并看见那个人嘴角流血，后她和杜某某将这个人扶到车上经过的事实；
11.证人郭某某的证言，主要证实张某甲和田某某吵过架，后听说张某甲将田某某打伤的事实；
12.证人王某丁的证言，主要证实他听说张某甲将田某某打伤，原因是红旗村支部书记换届选举，张某甲想参加选举，当天主持选举工作的是田某某，在这之前张某甲在田某某办公室闹过的事实；
13.证人刘某乙的证言，主要证实他到红旗村村委会等待选举，人来的都差不多了，但是田某某没来，他给田某某打电话，后田某某告诉他被张某甲打了，张某甲打田某某应该是因为不能参选对田某某有想法的事实；
14.证人刘某甲的证言，主要证实2014年，被告人张某甲在乡政府接待室将于某甲打伤经过的事实；
15.证人吴某某的证言，主要证实2014年4、5月份，刘某甲带来一个受伤的人，这个人四五十岁，额头有伤的事实；
16.证人温某某的证言，主要证实2005年4月份，张某乙进村委会要地，张某甲和张某乙吵起来，然后他就出来了，一会张某乙出来边走边说村书记打人了，当时张某乙鼻子上有点血的事实；
17.证人郑某某的证言，主要证实2005年春天，张某甲用拳头打了张某乙几下的事实；
18.证人刘某甲的证言，主要证实2006年，张某乙到乡里要地，申某某打电话给张某甲来处理一下，他和张某甲到了申某某办公室，张某甲让张某乙回村里解决，张某乙不回去，张某甲就拽张某乙并把张某乙拖出去的事实；
19.绥化市兰西司法鉴定所法医临床司法鉴定验伤意见书，主要证实被鉴定人张某丙为轻微伤、田某某为轻微伤的事实；
20.返款收据，主要证实张某丙收到返还款2000元的事实；
21.调解书，主要证实被告人张某甲赔偿田某甲医疗费4万元的事实。
被告人提交的证据：
谅解书，主要证实被告人张某甲已赔偿各被害人，并取得各被害人的谅解的事实。
二、职务侵占犯罪
2007年至2014年，被告人张某甲在任兰西县兰河乡红旗村支部书记期间，利用职务上的便利，多次将村集体财物非法占为已有，犯罪数额总计215895元。其具体犯罪事实分述如下：
1.2007年春，被告人张某甲将位于兰河乡红旗村张家窝堡屯东边的一块三垧四亩的林地，私自卖给兰河乡长红村村民王某甲，该卖地款16000元张某甲没有入红旗村财务账，此款被张某甲侵占。
2.2010年秋，被告人张某甲承包建设兰河乡综合文化站及红旗村村委会库房工程，张某甲私自将本村的一条砖路拆掉，并将拆下来的旧砖用于建设兰河乡综合文化站及归红旗村的两间库房，经黑龙江省兰西县长城建筑工程集团有限公司工程造价员核算建设兰河乡综合文化站及红旗村库房最少使用红砖85000块，经兰西县价格认证中心鉴证涉案旧红砖价值12750元。
3.2011年10月11日，被告人张某甲私自将红旗村塘里泡鱼池续包给迟某某，并收取迟某某续包费180000元，该笔款项张某甲没有入红旗村财务账。2014年12月下旬，被告人张某甲将续包费180000元收据及其他开销票据交到兰河乡经管站，张某甲上交的票据合理花销共计73455元，余款106545元被张某甲侵占。
4.2012年8月23日，被告人张某甲将兰河乡红旗村前练兵台屯村民胡某甲原来承包的14.5亩机动地又续包给胡某甲，收胡某甲40600元，该笔款项张某甲没有入红旗村财务账，此款被张某甲侵占。
5.2013年冬，被告人张某甲私自将兰西县扶贫办下拨给兰河乡红旗村两台5**型拖拉机的其中的一台以及一台灭茬机以40000元的价格卖与兰西县长江乡七棵树屯的村民张某丁，该款项被张某甲侵占。
经侦查，被告人张某甲于2015年7月8日被公安机关在哈尔滨市呼兰区抓获。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1.被告人张某甲的供述与辩解，主要证实其任红旗村支部书记期间，多次将集体财产占为己有经过的事实；
2.证人王某甲、刘某丙的证言，主要证实2007年春，他从红旗村支部书记张某甲那购买三垧四亩机动地，花了16000元，他没和张某甲签合同，张某甲也没给他出收据的事实；
3.证人胡某乙的证言，主要证实他从王某甲手中承包了一块三垧四亩的机动地，这地是王某甲在红旗村承包的，但王某甲不是红旗村村民的事实；
4.证人胡某甲的证言，主要证实他在村里承包了三块机动地，2012年他又续包了这三块机动地，当时没有签续包合同，承包的钱是40600元，收据上写的收薄某甲的地款，因为承包的地是薄某甲的，后来薄某甲搬走了，村里将这三块地收回作为机动地的事实；
5.证人刘某乙的证言，主要证实他不知道王某甲购买他们村以前的林地，购买的费用16000元没入他们村的账，也没有合同和收据，胡某乙续包的14.5亩机动地，是他出的收据，但是当时胡某乙没有钱，就交了一部分钱给张某甲，至于什么时候交齐的他不知道，也没和村里签合同和收据，钱也没有入村账，塘里泡鱼池又重新发包的收入资金，张某甲没有入账，村里有两台5**拖拉机，是县扶贫办拨给他们的，一台张某甲借给别人使用，另一台不知道哪去了，村委会办公的二楼建设不存在和张某甲合建，也不欠张某甲的钱，张某甲建文化站是国家投资，资金是上级财政拨款，资金账目和村里没有关系，村委会的两间车库是村里投资建的，投了十万元，这笔钱村账户有支出，张某甲盖文化站用的是红旗里屯一条砖道的旧砖的事实；
6.证人刘某甲、郑某某的证言，主要证实县扶贫办拨给他们两台5**拖拉机，有一台不知道哪去了，张某甲建文化站用的砖是屯里一条砖道起下来的砖的事实；
7.证人温某某的证言，主要证实张某甲在2011年将塘里泡鱼池发包给迟某某，十八万元的收入没有入村上账的事实；
8.证人刘某丁的证言，主要证实张某甲被免职后向经管站交过一次红旗村收入和支出的票据，其中有一张是续包塘里泡鱼池收入十八万元的票据，但交的支出票据不够十八万元，收入的十八万元票据应该及时入村账，而且张某甲将塘里泡鱼池续包不符合县里的规定的事实；
9.证人于某丙的证言，主要证实2010年张某甲承包建设的兰河乡文化站，使用的砖是他们屯一条砖道起下来的砖，文化站没有买过新砖，用剩下的砖被刘某甲拉回家盖房子的事实；
10.证人张某戊的证言，主要证实张某甲说他们屯的砖道起下来，要修水泥道，旧砖盖文化站了，没用完的旧砖被别人拉走了，建文化站没买过新砖的事实；
11.证人高某甲的证言，主要证实他去红旗里屯拆砖道的事实；
12.证人鞠某某的证言，主要证实他给张某甲干过工程，文化站是他盖的，他负责人工，建文化站用的砖是旧砖的事实；
13.证人薄某某的证言，主要证实张某甲建文化站找他帮忙管理，这个工程包给的鞠某某，建文化站用的都是旧砖，是红旗里屯的一条砖路上起的旧砖的事实；
14.证人王某戊的证言，主要证实张某甲建设文化站使用的他们公司的资质，合同总金额35万元，面积多大他不知道的事实；
15.证人张某丁的证言，主要证实他在张某甲那花了40000元购买554拖拉机的事实；
16.证人孟某某的证言，主要证实张某甲以40000元的价格卖给张某甲554拖拉机的事实；
17.证人刘某戊的证言，主要证实他与红旗村签合同负责看护林地的事实；
18.证人邹某某的证言，主要证实林地产权归村上，刘某戊负责看护林地的事实；
19.证人迟某某的证言，主要证实她从张某甲处续包塘里泡鱼池，承包费18万元的事实；
20.证人高某乙的证言，主要证实兰河乡政府给张某甲结算过费用的事实；
21.证人冯某某的证言，主要证实文化站是国家专项拨款建的事实；
22.证人刘某己的证言，主要证实秋整地的费用来源财政拨款，兰河乡政府不欠秋整地费用的事实；
23.工程核算委托书、价格认定报告书，主要证实建设兰河乡综合文化站及红旗村两间库房工程使用红砖的最少数量及价格的事实；
24.说明，主要证实兰西县扶贫办2009年扶持兰河乡红旗村东方红554拖拉机2台，扶持财政扶贫资金14万元的事实；
25.会议记录、续包塘里泡鱼池收据及票据，主要证实兰河乡党委、政府同意对张某甲任红旗村支部书记期间未入账收支进行处理，张某甲将票据提交经管站的事实；
26.兰河乡综合文化站工程合同、预结算书复印件，主要证实建设兰河乡综合文化站具体情况的事实；
27.大庆市公安局公交分局公安行政处罚决定书，主要证实被告人张某甲因吸食毒品于2010年2月3日被公安机关行政处罚的事实；
28.中共兰西县纪律检查委员会决定，主要证实被告人张某甲因违反财经纪律的违纪行为，于2014年10月27日被中共兰西县纪律检查委员会决定给予党内严重警告处分的事实；
29.收据复印件、塘里泡转承包协议复印件、兰西县兰河乡红旗村塘里泡转让承包经营权协议复印件，主要证实被告人张某甲将塘里泡鱼池续包给迟某某的事实；
30.户籍证明、平时表现，主要证实被告人张某甲身份信息情况的事实；
31.到案经过，主要证实被告人张某甲到案经过的事实。
本院认为，被告人张某甲随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，指控的部分事实清楚，证据确实、充分，应予支持。公诉机关指控被告人张某甲第二起寻衅滋事犯罪，被告人张某甲未作有罪供述，公诉机关提交了被害人张某乙的陈述、证人刘某甲的证言，但证人刘某甲的证言仅证实被告人张某甲将被害人张某乙拖拽出屋外，并未证实被告人张某甲动手殴打被害人，且公诉机关未提交证人申某某的证言，故对公诉机关的此项指控事实不清，证据不足，不予认定。对被告人张某甲及其辩护人的此项辩护意见，予以采纳。被告人张某甲在任兰西县兰河乡红旗村支部书记期间，利用职务上的便利，将收取的应当入村集体账目的财物未入账，并将财物占为己有，其主观上非法占有村集体财物意图明显，客观上取得了村集体财物，其行为已构成职务侵占罪，属数额较大。公诉机关指控的罪名成立，指控的事实清楚，证据确实、充分，应予支持。公诉机关指控被告人张某甲第二起职务侵占犯罪，被告人张某甲辩称红旗村欠其钱款，使用红砖的价值抵顶其欠款。经查，公诉机关提交的证据中，红旗村村长、会计及相关人员均未证实具有被告人张某甲辩称的情况，兰河乡综合文化站建设系国家财政专项拨款并已下拨，村委会库房工程由村集体出资，结合本案其他证据，公诉机关的此项指控，事实清楚，证据确实、充分，应予认定。故对被告人张某甲及其辩护人的辩护意见不予采纳。被告人张某甲犯数罪，应对其数罪并罚。鉴于被告人张某甲系初犯，能够认罪、悔罪，积极赔偿被害人，并取得被害人谅解，可对其从轻处罚。综上，根据被告人张某甲实施犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百七十一条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯职务侵占罪，判决有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判决有期徒刑一年零五个月；合并执行有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月8日起至2018年7月7日止。）
二、违法所得215895元予以追缴，并返还被害人。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向黑龙江省绥化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨志峰
代理审判员 杨海涛
代理审判员 吕晓峰
二〇一六年七月五日
书 记 员 任春达