湖南省永顺县人民法院刑 事 判 决 书（2018）湘3127刑初52号公诉机关永顺县人民检察院。被告人邓学成，男，1991年2月25日出生，苗族，湖南省桑植县人，初中文化，经商。因吸食毒品，2014年12月4日被湖南省桑植县公安局行政拘留12日。因寻衅滋事，2015年4月8日被湖南省桑植县公安局行政拘留10日。因犯开设赌场罪，2016年5月27日被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑七个月缓刑一年（缓刑考验期从2016年6月12日至2017年6月11日）。此次又因涉嫌寻衅滋事罪，2017年8月7日被永顺县公安局刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，2017年9月12日被逮捕。现羁押于永顺县看守所。辩护人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。被告人邓学兵，男，1989年8月12日出生，苗族，湖南省桑植县人，初中文化，经商。因涉嫌寻衅滋事罪，2017年8月7日被永顺县公安局刑事拘留；2017年9月12日被永顺县公安局取保候审；经永顺县人民检察院决定，2017年11月14日被继续取保候审；经永顺县人民法院决定，2018年3月20日被继续取保候审。现在家。被告人邓家祥，又名邓小强，男，1991年10月25日出生，苗族，湖南省桑植县人，初中文化，务工。因涉嫌寻衅滋事，2015年4月8日被湖南省桑植县公安局行政拘留10日。此次又因涉嫌寻衅滋事罪，2017年9月19日被永顺县公安局取保候审；经永顺县人民检察院决定，2017年11月14日被继续取保候审；经永顺县人民法院决定，2018年3月20日被继续取保候审；现在家。被告人肖进，男，1990年7月8日出生，苗族，湖南省桑植县人，中文化，务工。因涉嫌寻衅滋事罪，2017年8月19日被永顺县公安局刑事拘留；2017年9月12日被永顺县公安局取保候审；经永顺县人民检察院决定，2017年11月14日被继续取保候审；经永顺县人民法院决定，2018年3月20日被继续取保候审。现在家。永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2018）53号起诉书指控被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进犯寻衅滋事罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。�院受理后，分别于2018年3月29日、4月26日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。永顺县人民检察院检察员卢瑞勇、卢双出庭支持公诉，被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进及被告人邓学成的辩护人黄宏彬律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永顺县人民检察院指控，2017年5月26日15时许，被告人肖进在被害人刘某修车店换轮胎赊账未果，后肖进将此事告知了被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、唐宇（另案处理）等人。邓学成等人为逞强斗狠到刘某修车处，并以赊账未果为由对刘某进行殴打，造成刘某轻伤二级的损害后果。就此，公诉机关举出了如下证据：被害人刘某腰部受伤照片；永顺县人民医院CT检查报告单、入院记录、住院病案记录、长期医嘱单、归案情况说明、抓获经过、刑事和解协议、请求免于刑事处罚的报告、收条、�明、悔过书、刑事判决书、行政处罚决定书、户籍证明、情况说明、执行通知书等；证人肖某、杨某的证言；被害人刘某的陈述；被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进的供述和辩解；司法鉴定意见书；现场勘验笔录及照片、辨认笔录。该院认为，被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进为逞强斗狠随意殴打他人，致一人轻伤二级，破坏社会秩序，四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，四被告人均起主要作用，均系本案主犯，对四被告人应结合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以处罚。被告人邓学成在缓刑考验期限内犯新罪，应数罪并罚，对其应结合《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条第一款之规定予以处罚。被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进及辩护人黄宏彬对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。但被告人邓学成的辩护人黄宏彬辩称：被告人邓学成归案后认罪态度较好，且积极配合公安机关规劝邓学兵投案自首，有重大立功表现，积极赔偿被害人损失，请求对被告人邓学成从轻处罚。经审理查明，被告人邓学成的车队因修理工程车补胎、换胎对被害人刘某欠有债务，刘某曾向车队合伙人肖某索要，被告知要经过邓学成同意而无果。2017年5月26日15时许，车队成员被告人肖进又去位于永顺县毛坝乡观音村三岔路口的刘某处换轮胎并要求赊账，遭到了刘某的拒绝。后肖进将此时告知了被告人邓学成、邓学兵、邓�祥、唐宇（另案处理）等人。被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进等为逞强斗狠来到刘某修车处，并以此为由对刘某进行殴打，造成刘某鼻骨右侧线性骨折、第一腰椎右侧横突骨折。经法医鉴定，刘某鼻骨右侧线性骨折构成轻微伤，第一腰椎右侧横突骨折构成轻伤二级。案发后四被告人给刘某赔偿损失10万元，取得了被害人的谅解，刘某请求对四被告人从宽处罚。上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：1、物证：被害人刘某腰部受伤CT照片。证明刘某腰部第一腰椎右侧横突存在骨折。2、永顺县人民医院CT检查报告单、入院记录、住院病案记录、长期医嘱单。证明刘某被人殴打受伤后于2017年5月27日入院治疗，经CT检查，其腰部第一腰椎右侧横突存在骨折，鼻梁存在线性骨折。2017年6月12日刘某出院。3、证人肖某的证言，证明2017年5月26日下午三点钟肖某在毛坝乡观音村三岔路口刘某修车店睡觉，听到外面持续了几分钟的争吵声。然后肖某出门一看发现邓学成、邓学兵、肖进、唐宇、邓家祥等人因轮胎的事情和刘某争吵，并看见刘某全身上下都是泥土印子，是被人殴打过的样子。双方还在争吵，肖进此时又用拳头打在刘某的身上，唐宇也用拳头打刘某，肖某见状马上扯劝，他们才没再动手了。邓学成等五人走的时候邓学成对刘某说：“那个钱不是不给你，取钱你要提前几天讲声”刘某给肖某说他不给肖进等人赊卖轮胎，邓学成他们就把他打了。之所以邓学成走的时候说钱的问题，是因为邓学成和肖某合股的拖沙车在刘某这里修车欠有3600多元的修车补胎的费用，刘某对肖某索债，肖某说要经邓学成的同意，肖某将索债的事情告诉了邓学成，邓学成说要等别人给他结账了他再给刘某结账。案发后，2017年7月19日肖某通过微信给刘某转账2000元，还欠1600多元。4、证人杨某的证言，证明2017年5月26日下午3点左右，杨某和刘某在毛坝乡观音村三岔路口修车，肖进开车过来换胎，并要赊账，因为邓学成、肖进等人经常在刘某店子修轮胎赊账又不给钱，所以刘某这次就没有同意，肖进就走了。过了没多久，肖进就带着邓学成、邓学兵、唐宇、邓家祥等人来了，邓学成对刘某讲：“你还不赊账。”冲上来就用右手掐住刘某的脖子并喊了声“打”，邓学兵、肖进、唐宇等人冲上来对�某拳打脚踢，将刘某踹倒在地上，杨某就去扯劝，邓学成不准扯劝，他们又用脚踹倒在地上的刘某，他们打了刘某十几分钟就走了。5、被害人刘某的陈述，证明2017年5月26日下午两点半，刘某在案发地修车，肖进要求刘某给他换轮胎，并要求赊账。因刘某只有一个轮胎了，就拒绝了肖进的要求，肖进就走了。没过多久邓学成、邓学兵、肖迸、唐宇、邓家祥等人来了，邓学成对刘某说：“你想造反”然后冲上来卡住刘某的脖子，然后邓学兵、肖进、唐宇、邓家祥也冲上来对刘某拳打脚踢。打完了之后邓学成对刘某说：“欠你的钱你老是要什么，先欠着。”意思是责怪刘某索债了。刘某说：“欠了我的钱，我难道不能取吗？”邓学成说刘某犟嘴，邓学成等人又对刘某拳打脚踢。之所以会这样，是因为邓学成的车经常在刘某处赊账修车，欠了刘某将近4000元钱，刘某之前向肖某（邓学成工程车的合伙人）索债，肖某说要给邓学成汇报，后来账一直没结，正是因为刘某索债的原因邓学成等人看不惯刘某，所以这次邓学成等人就以刘某不给肖进换胎为由对刘某进行殴打。另证明事后邓学成、邓学兵、肖进、邓家祥、唐宇五人与刘某进行了刑事和解，获得了赔偿十万元，刘某请求司法机关对邓学成等人减轻或免除处罚，双方在平等自愿的基础上达成了刑事和解协议。6、被告人邓学成的供述和辩解，证明邓学成劝邓学兵于2017年8月7日向张家界火车站派出所主动投案并供述案发经过。2017年5月的一天邓学成和邓家祥路过刘某的修车店看见刘某和肖进相互扭打，邓学兵抢走了刘某手中的撬棍，并对刘某扇了两耳光，邓学成和邓家祥就上前把双方扯开，肖某也过来劝架。后来了解打架的原因就是刘某不给肖进换轮胎。并证明邓学成之前在刘某处赊购过轮胎，但是马上就还了，刘某也没找邓学成索要过债务。肖某（邓学成车辆合伙人）向邓学成反映过他们欠别人修车款的事情，但是没具体讲欠谁的钱。7、邓学兵的供述和辩解，证明邓学兵于2017年8月7日向张家界火车站派出所主动投案并供述案发经过。8、肖进的供述和辩解，证明2017年5月26日下午肖进开的拖沙车轮胎被划了一个口，于是就去刘某那里修轮胎，并要求赊账，遭到了刘某的拒绝，肖进认为刘某看人做事心里不舒服，就和邓学兵、唐宇去了搅拌站，车就放在刘某处。后来肖进将此事告知了邓学成和邓家祥，他们也讲刘某看人做事，�因为补胎的事和刘某发生过争吵，于是五人一起来到了刘某的店子，又和刘某发生了争吵，邓学成对刘某说：“你还要造反”并用手抓住刘某的衣领，刘某挣脱了从地上拿了根撬棍，邓家祥就把刘某从后面抱住，邓学兵就抢了刘某的撬棍，肖进、唐字、邓学兵对刘某拳打脚踢，把刘某打蹲到地上了，肖某就过来扯劝了。之所以要打刘某是因为刘某对于狠点的人他就给赊账，不狠的人就到他那里赊不到账，刘某看人做事又小气。9、邓家祥的供述和辩解，证明2017年5月底的一天肖进对邓学成、邓家祥讲刘某不给他们赊账了，不晓得谁又讲了一句刘某越来越神气了，邓学成还是邓学兵就讲不赊账就锤他。然后邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进、唐宇就一起去了刘某的店子，邓学成就说刘某神气，两人就发生了争吵，邓学成就冲过去用手抓住刘某的衣领说：“你是不是要造反”并喊了一声“打”，邓学兵、肖进、唐宇就冲上前去对刘某拳打脚踢，邓学成也对刘某拳打脚踢，此时刘某就从地上捡了一根撬棍，邓家祥就将刘某抱住并把撬棍抢了，把刘某抱住让他们打刘某，打了没多久他们就停手了，我也放开了刘某。刘某就讲：“你们把我打死去”然后邓学成、唐宇、肖进又冲上去对刘某拳打脚踢直到肖某过来扯劝。另证明邓学成在刘某处欠有车胎的账。10、鉴定意见，湘州天顺(2017)临鉴字第106号司法鉴定意见书（附鉴定人和鉴定机构资质证明），证明刘某鼻骨右侧线性骨折构成轻微伤、第一腰椎右侧横突骨折构成轻伤二级。两个伤所造的误工期为100天，护理期为55天，营养期为55天。11、现场勘验笔录及照片，证明案发现场和方位。12、辨认笔录，证明刘某在混杂的照片中辨认出了邓家祥、肖进、邓学兵、邓学成；杨某在混杂的照片中辨认出了邓学兵、邓学成。13、归案情况说明1，证明肖进系主动归案。14、归案情况说明2，证明永顺县龙寨派出所出具的说明证实2017年8月6日晚上龙寨派出所民警接到自称是张家界火车站派出所民警的电话称抓获了邓学成和邓学兵。15、抓获经过，证明：邓家祥于2017年9月18日向永顺县公安局塔卧派出所投案。16、刑事和解协议、请求免于刑事处罚的报告、收条、证明、悔过书，证明�发后双方达成了刑事和解协议，刘某获得了十万元的赔偿款，并请求司法机关对四人免于处罚，四人书写了悔过书。17、刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明，证明：邓学成因吸食毒品2014年12月4日被桑植县公安局行政拘留12日。因寻衅滋事，2015年4月8日被桑植县公安局行政拘留10日。因犯开设赌场罪2016年5月27日被桑植县人民法院判有期徒刑七个月缓刑一年。邓家祥因寻衅滋事于2015年4月8日被湖南省桑植县公安局行政行政拘留10日。情况说明证明刑事判决书、行政处罚决定书来源的真实性合法性客观性。18、户籍证明，证明被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进的基本身份情况，四被告人作案时均年满18周岁，均系完全刑事责任能力人。19、情况说明，证明�本案其他涉案人员唐宇另案处理。20、情况说明，证明被告人邓家祥的犯寻衅滋事罪的刑事判决书和释放证明无法调取。以及对本案讯问笔录和辨认笔录上存在的无人签名和签名错误的瑕疵问题作出了合理解释。21、桑植县人民法院执行通知书，证明,邓学成的缓刑考验期从2016年6月12日起至2017年6月11日止。22、归案说明，证明怀化铁路公安处张家界桑植县李源派出所民警将在逃人员邓学成抓获，邓学成主动交代邓学兵也系网上在逃人员，其能够做工作将邓学兵喊来投案，后通过邓学成电话联系邓学兵，邓学兵到桑植县上洞接乡村道上向张家界站派出所投案。本院认为，被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进为逞强斗狠随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤二级，被告人邓学成、邓家祥、邓学兵、肖进的行为已构成寻衅滋事罪。永顺县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进均起主要作用，均系本案主犯。被告人邓学成、邓家祥有行政处罚前科劣迹，对二被告人可酌情从重处罚。被告人邓学兵、邓家祥、肖进主动归案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人邓学成配合公安机关劝被告人邓学兵主动归案，依法可以认定为被告人邓学成有立功表现，属一般立功，被告人邓学成辩护人辩解称被告人邓学成属重大立功表现的辩护意见，本院不予采纳。被告人邓学成、邓学兵、邓家祥、肖进积极赔偿被害人经济损失，四被告人的行为取得被害人的谅解，对被告人邓学成、邓家祥、邓学兵、肖进可从轻处罚。�告人邓学成归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人邓家祥、邓学兵、肖进犯罪情节较轻，有悔罪表现，无再犯罪危险，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，故本院决定对三被告人从轻处罚并适用缓刑。被告人邓学成辩护人辩解称，被告人邓学成归案后认罪态度较好，有立功表现，且积极赔偿被害人损失，请求对被告人邓学成从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人邓学成因犯开设赌场罪被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，在缓刑考验期内又犯寻衅滋事罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。综上，根据被告人邓学成、邓家祥、邓学兵、肖进的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第六�九条、第七十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人邓学成犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。撤销湖南省桑植县人民法院湘08**刑初79号刑事判决书第六项被告人邓学成犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元的缓刑部分，二罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人邓学成刑期从2017年8月7日起至2018年7月6日止。）二、被告人邓家祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人邓学兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人肖进犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。(本页无正文)审 判 长  彭 彪人民陪审员  马继俭人民陪审员  曹 平二〇一八年五月三日代理书记员  黄巍巍附本案所适用的有关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处�金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的�附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的�、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。