山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋01刑终285号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）白道清，男，1975年7月28日出生于山西省临县，汉族，初中文化，孝义铝矿工人，户籍住址：山西省孝义市阳泉曲镇铝矿另散***号，现住太原市。2016年6月2日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
辩护人徐晋红、蔚松芬，北京大成（太原）律师事务所律师。
太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院指控原审被告人白道清犯强奸罪一案，于2017年12月5日作出（2017）晋0105刑初544号刑事判决。原审被告人白道清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年6月1日12时许，被告人白道清与其女友被害人李某某在太原市小店区新城小区3号楼1单元704室协商分手事宜时，被告人白道清强行与被害人李某某发生了性关系。经依法鉴定，被害人李某某阴道提取物、卧室卫生纸团、卫生间卫生纸团及被害人李某某内裤检出人精斑，所检出STR分型与被告人白道清的STR分型相同。
另查明，2016年8月29日，被害人李某某出具谅解书对被告人白道清予以谅解。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人李某某的报案材料及陈述笔录证实，2016年6月1日我坐火车从临汾到太原和白道清谈分手的事情，12时10分左右我到太原南站后白道清开车来接我后就一起回到太原市小店区新城小区3号楼1单元704。回家后我上厕所，他就问我要我的手机，我说在包里，他找了找说没有，我上完厕所出来后告他手机在我包的侧面，他拿上我的手机删除了我和他的聊天记录。之后他还要我以前的旧手机，也要删除我俩的微信聊天记录，我说我没有带旧手机，之后我和他坐在客厅沙发谈我俩分手的事情，他不跟我谈，必须先让我把旧手机拿回来，我说今天我是来谈咱俩分手的事情的，咱俩好说好散，白道清说你先把手机拿回来再说。接着他说：”来抱一下”，我说：”我不想”，他就用他的右胳膊搂住我的脖子，强行把我拉到他的怀里，他要亲我的嘴，我就来回扭头不让他亲我的嘴，我一边说：”我不想，你能不能放过我。”他不吭气，站起来把我连拖带拽的拽到主卧卧室里面，进去卧室后他把我按坐在床边，他就脱光了他的衣服和裤子，他脱衣服的时候我站起来准备出去，他就用他的右手拽住我的裤子脱我的裤子，还吼了一声：”脱！”他借着给我脱裤子的劲儿就把我拽倒在床上了，接着他坐在我旁边把我的裤子连同内裤一起脱掉了，我还是说：”你别这样，我不想。”他还是不说话，我就起身想坐起来，他就用他的两只手按住我的两个肩膀然后顺势趴到我的身上，开始亲我的嘴，我还是扭头躲他不让她亲我，这时他就把他的生殖器强行插入我的下体开始抽插。我就用两只手推他想把他推开，但是推不动。发生关系的时候白道清问我：”你管我叫什么”，我没有回答他还是用手往开推他，他一直向我吼：”你叫我什么”，我害怕我不配合他就会伤害我，我就低声说了一句：”哥哥”，他吼了一句：”叫老公！”，我就叫了一句”老公”。两三分钟后白道清就射到我体内了，完事后他就起身了，我也起身到卫生间用卫生纸清理了一下我的下体，在卫生间待了几分钟我就回到卧室穿衣服了。我回到卧室穿好衣服，我觉得白道清强行和我发生了性关系他发泄完就会跟我分手，我就跟他说：”我能不能好好跟你谈一谈分手的事情”，他还是不同意，并且要求我把旧手机给他拿回来，一直待在太原，他什么时候同意我走再让我走。之前他一直通过微信威胁我，威胁我弟弟，聊天记录大部分都在我旧手机上。我忍无可忍了昨天我就打110报警了，报警说他威胁我和我弟弟。我报警后警察联系白道清问他情况了，他应该是怕我把他威胁我的聊天记录提供给警察，就一直要我的手机想要删除记录。白道清说不可能和我分手，还说:”我也不想和你过了，但是分手不可能，什么时候我找到了别的女人，我想分手再和你分手。”我一直求他放过我，他一直说：”不可能”。我没有办法了就拿起手机拨打110，我打通报警电话和民警说地址的时候白道清就把我的手机抢过去挂了电话，110给我返拨电话，白道清就把我手机关机了。接着他跟我说：”你还敢报警，你就更不用想着我和你分手了。”说完他说他要出去办事情，我就不让他走，让他和我把分手的事情说清楚，他不理我还是要离开。我就到客厅拿起桌子上的水果刀递给他，跟他说：”要么你就捅我一刀，你解恨了就放过我。”他说：”不可能，你越这样做后果越严重。”他也不接我手上的刀子。我就一只手拽住他的衣服不让他走，一只手拿刀子抵到我的心口上，跟他说：”要么我就自己捅自己一刀，你解恨了也算。”他就从我手里抢了刀子放到桌子上跟我说：”你越这样后果越严重。”说完我又从桌子上拿起刀子抵在我的肚子上，他就从我手里把刀子夺回去，因为我激怒他了，他就给一个人打电话说让对方现在就去打断我弟弟的腿，我就拼命抢他手里的电话，他就跟我说：”那你就在太原待到月底，不要离开我的视线。”我没办法我就答应他了，他就离开了。他离开后我就把我的手机开机了，然后又打电话报警了，过了一会警察就到现场了。
新城小区的房子是白道清花钱以我的名义租房子，平时我一个人住，因为白道清已经结婚了，他就是偶尔过去和我同居。因为之前我提出来要和他分手，他不愿意，就通过微信打电话威胁我不让我和他分手，所以他要删除我手机的微信聊天记录。我旧手机里也有他威胁我的内容，我觉得是他想删除掉这些内容。他给我发微信说：”你如果要和我分手不来太原，我就去找你的家人，让你们全家人都知道咱俩的事情，让你们全家人丢脸，让你生不如死”等之类的话。并且2016年5月30日晚上白道清还到了临汾市大宁县我家里面，跟我母亲说如果三天之内我不见他他就找我弟弟的麻烦，不让我弟弟顺利结婚。2016年5月31日晚上他给我弟弟打电话说如果我不见他就打断我弟弟的腿，逼迫我弟弟让我来太原找他。我没办法了今天才来太原找他谈的。白道清说我提出跟他分手，欺骗了他的感情。我俩认识两年多了，一直保持情人关系。在我们认识之前他已经结婚了，我是离异了。如果今天白道清同意和我分手，我觉得我不会报警了。今天白道清和我发生关系，我不是自愿的。之前我和他是情人关系，发生关系大多数情况我都是自愿的，但有十次左右他要和我发生关系我不同意，他也强行和我发生关系，包括我来例假的时候。之前我没有报警，我觉得我俩是情人关系，虽然他强行和我发生关系了，我没有想到要去报警。今天一方面是他的确强奸我了，另一方面我怎么求他他也不同意和我分手，我自己离开他又威胁我的家人，我没办法了才报警的。
2、到案经过证实，被告人白道清系被传唤到案。
3、现场勘验检查笔录证实，案发现场的情况及从现场提取物证的情况。
4、手机聊天记录证实，被告人白道清因被害人李某某要与其分手，其不同意，威胁、逼迫被害人李某某来太原与其见面的过程。
5、DNA个体识别鉴定书证实，经依法鉴定，被害人李某某阴道提取物、卧室卫生纸团、卫生间卫生纸团及被害人李某某内裤检出人精斑，所检出STR分型与被告人白道清的STR分型相同，似然比率为1.2×1015。
7、谅解书证实，被害人李某某对被告人白道清予以谅解的事实。
8、被告人白道清在侦查期间的供述证实，2013年至今我与李某某开始处男女朋友。在2016年6月1日12时10分左右，李某某从临汾坐火车到太原南站，我接上她后我俩一起回了小店区农科院新城小区3号楼1单元704。进家后她把包放在客厅沙发上就去上厕所，我问她她的手机在哪，她告诉在包里，我在包里没有找见，她上完厕所出来后坐在沙发上我的右侧，她从她包的侧面拿出来手机，我说我看一下你的手机，看完手机后她问我看到了什么了，我说没有，我就放下手机，她就抱住我，我也抱住她亲她的嘴，亲了一会儿我问她想不想我，她停顿了一下说不想，我说真不想，她说想，完了我又亲她的嘴，我说去里面吧，她说哦，我用右手抱住她的腰一起进入南面的卧室，我去拉窗帘，她坐在床上脱她的裤子，我也把我的衣服全部脱掉，她躺在床上，我趴在她的身上亲她的嘴，之后我就和她发生性关系，期间她还叫我哥哥，我说你叫老公，她就叫我老公，大约3、5分钟后我就射精了，之后她就去上厕所，我用卫生纸擦了就把卫生纸扔到卧室的垃圾桶里，我裸体躺在床上抽烟，她上完厕所回来卧室穿上裤子坐在椅子上，她说咱们说一下分手的事，我说我不想分，她问我什么时候分，我说我现在不想分，但是我也不想和你过了，她问我你想干嘛，我说就是不想分手，她说你要不分手我就报警，拿起手机就报警，我看见她真的报警就抢过来她的手机关了机，我穿上我的衣服说我要走，她拽住我的上衣不让我走说：”你说清楚”，这时我俩都走到了客厅，她突然拿起一把水果刀顶在她的胸口，说今天你要走了我就捅死我自己，我说我不走了，把刀放下好好说，她把刀放在茶几上我就拿起刀扔到沙发下面，我俩就坐在沙发上说分手的事，我说咱们处了这么长时间，你说一下分手我接受不了，你给我几天时间，她问我到什么时候，我说到8月1日，她说那我就收拾东西，她问我最近回不回来，我说尽量不回来，把咱俩的感情淡化了，我说外面还有朋友等着，我就走了。过了大约三四个小时，我又回到小区后就被警察带回来了。她今天来太原主要是来和我说分手的事情。我看她手机是看她最近和谁联系。我给李某某打电话说你要再给我老婆打电话我就打断你弟弟的腿，还在路边找了个人给她弟弟打电话吓唬她弟弟。因为李某某的手机关机了，微信也把我拉黑，我联系不上她才给她弟弟打的电话。她想和我分手我不愿意，她不想和我联系才关机把我拉黑的。我让她今天来太原的，她来太原谈分手的事。
9、户籍证明证实了被告人白道清的身份情况。
原审法院认为，被告人白道清违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。据此，原审法院判决：被告人白道清犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
一审判决后，上诉人白道清及其辩护人以”案发当时，被害人系主动自愿与被告人发生性关系，原审判决白道清构成强奸罪，系认定事实和适用法律错误，应判决无罪”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人白道清违背妇女意志，强行与其发生性关系，其行为构成强奸罪。对于白道清及其辩护人所提”案发当时，被害人系主动自愿与被告人发生性关系”的上诉理由和辩护意见，经查，依据在案证据显示，白道清与被害人长期保持不正当男女关系，案发之前，双方关系开始交恶，被害人多次提出分手请求但均遭到白道清拒绝，且白道清以威胁其家人作为胁迫条件，逼迫被害人就范。案发当天，被害人与白道清见面，是为解决分手问题而谈判，但白道清强行与被害人发生性关系，事后被害人报警，足见该行为系违背妇女意愿，上述事实，符合强奸罪的法律构成要件，故其所提上诉理由和辩护人所提辩护意见，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵 鹏
审判员 杨 力
审判员 张永明
二〇一八年三月二十三日
书记员 任 燕