湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第41号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）向某甲，男，1965年12月27日出生于湖南省溆浦县，土家族，初中文化，农民。曾因犯非法持有枪支罪于2013年5月30日被湖南省溆浦县人民法院判处有期徒刑七个月，2013年6月15日刑满释放。因涉嫌犯非法采矿罪于2013年9月23日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现押溆浦县看守所。
辩护人吴玉文，湖南泰阳律师事务所律师。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人向某甲犯非法采矿罪一案，于二○一四年二月十九日作出（2013）溆刑初字第284号刑事判决。原审被告人向某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：2012年8月，被告人向某甲和张在华、向某乙、向望会等人协商，决定在桥江镇车头村开办砂场，砂场由5股组成，张在华和另一低庄人各占一股，被告人向某甲和向某乙、向望会各占一股，每股出资5万元。被告人向某甲等人未办理采砂许可证，从2012年10月开始，在溆浦县桥江镇车头村四都河道内非法采砂。2012年11月16日，被告人向某甲因犯非法持有枪支罪被溆浦县公安局刑事拘留，砂场由张在华、向某乙、向望会等人管理。2013年6月15日，被告人向某甲刑满释放。2013年8月至9月23日，被告人向某甲个人承包该砂场，继续非法采砂。2013年8月29日溆浦县桥江镇人民政府向该砂场下达了责令停止采砂通知书。经湖南省国土资源厅鉴定，被告人向某甲等人于2012年10月至2013年8月期间在溆浦县四都河桥江镇车头村河段内非法采砂破坏矿产资源价值人民币247252元。
原判认定上述事实有鉴定意见、证人证言、现场勘验笔录、户籍资料、书证及被告人供述等证据予以证明。
原审法院认为，被告人向某甲违反国家矿产资源法的规定，未取得采矿许可证非法采砂，破坏矿产资源价值人民币247252元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。且被告人向某甲系累犯，应从重处罚。据此，判决：被告人向某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
原审被告人向某甲上诉提出原判对其量刑过重。其辩护人提出向某甲的行为不构成非法采矿罪。
经审理查明，2012年8月，上诉人向某甲和张在华、向某乙、向望会（均另案处理）等人协商决定在湖南省溆浦县桥江镇车头村开办砂场。砂场由5股组成，张在华及其朋友各占一股，向某甲、向某乙、向望会各占一股，每股出资5万元。从2012年10月开始，向某甲等人未办理采砂许可证，在溆浦县四都河桥江镇车头村河段内非法采砂。2012年11月16日至2013年6月15日期间，向某甲因犯非法持有枪支罪在服刑，砂场由张在华、向某乙、向望会等人管理。2013年8月，向某甲个人承包该砂场，非法采砂至2013年9月23日。经湖南省国土资源厅鉴定，向某甲等人于2012年10月至2013年8月期间在溆浦县四都河桥江镇车头村河段内非法采砂破坏矿产资源价值人民币247252元。
上述事实有经庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、湖南省国土资源厅湘国土资鉴（2013）第83号矿产资源价值鉴定书、说明及评估报告书，证明上诉人向某甲等人于2012年10月至2013年8月期间在溆浦县四都河桥江镇车头村河段非法采砂破坏矿产资源价值为人民币247252元。
2、现场勘查笔录、示意图、照片证明，现场位于溆浦县桥江镇车头村河边，中心现场位于防洪大堤下周围10米，现场发现有河砂约100立方，卵石约300立方，生产设备一套：洗砂台2个、碎砂机1台、传送带2套、装载机1辆、运输车2辆、挖机1台，勘查现场前该砂场处于生产状态。
3、证人向某乙的证言，证明2012年8月，向某甲和张在华、向望会、向某乙、向海等人经商量后决定在湖南省溆浦县桥江镇车头村筹建采砂场。该砂场自2012年9月中旬正式生产。2013年8月，向某甲提出承包经营，张在华不同意退出股份，由向某甲一人经营。开设砂场时没有到相关职能部门办理手续。2012年8月下旬，溆浦县水利局的工作人员到采砂场要求砂场股东办理手续。约两个月后，溆浦县水利局的工作人员向采砂场下达一份停止采矿的通知书，当时向望会和张在华的岳父在场。
4、证人赵某甲、赵某乙、赵某丙的证言，赵某甲证明向某甲与张在华、向望会、向海等人没有到相关部门办理许可证合伙在溆浦县桥江镇车头村河边采砂；赵某乙、赵某丙证明二人在向某甲的砂场干活。
5、证人舒某的证言，证明向某甲砂场开采区是县水利局规定的禁采区，向某甲的砂场没有经过舒某等人的同意在舒某砂场的标段挖了60-80米。舒某制止过一次，后溆浦县水利局的工作人员也到现场制止向某甲的挖砂行为。
6、证人贺某、武某、熊某的证言及提取笔录、送达证，贺某证明2012年8月24日，溆浦县水利局武某、肖崇果来到该县桥江镇车头村砂场对砂场下达停止采砂的口头通知。同年8月27日，该局水政大队长贺旭明带领武某、李启俊等人来到车头村砂场，对该砂场下达了停止采砂的书面通知书。向某甲是车头村砂场的老板之一。证人武某的证言证明的内容与贺某的基本一致，还证明2012年8月27日，溆浦县水利局向车头村砂场下达了一份《限期撤离河道通知书》，是向望会签收的。熊某证明2013年8月29日，溆浦县桥头镇政府党委委员熊某和该镇水管站的工作人员对向某甲的砂场下达了《责令限期整改通知书》，要求砂场停业整顿，当时是赵品桥签收的。但该砂场没有停工，一直在开采。提取笔录、送达证记载的内容与熊某的证言相印证。
7、溆浦县水利局出具的证明，证明向某甲在四都河桥江镇车头村采砂，未到该局办理任何采砂手续及许可证。
8、到案经过，证明2013年9月23日10时许，湖南省溆浦县公安局民警在该县桥江镇车头村砂场将向某甲抓获。
9、湖南省溆浦县人民法院（2013）溆刑初字第71号刑事判决书、释放证明书，证明向某甲曾因犯非法持有枪支罪于2013年5月30日被该院判处有期徒刑七个月，2013年6月15日刑满释放。
10、户籍资料，证明向某甲的基本身份情况。
11、上诉人向某甲的供述与辩解，向某甲供述2012年7、8月，向某甲和张在华、向某乙、向望会等人经过协商在决定溆浦县桥江镇车头村开办砂场。砂场分为5股，股东分别为向某甲、向望会、向某乙、张在华及张在华的一位朋友，每股出资5万元。砂场于2012年10月开始采砂。2012年10月，溆浦县水利局的工作人员要求向某甲等人不要挖水利局指定的砂石。同年11月至2013年6月，向某甲因非法持有枪支罪被羁押。2013年7月，向某甲和张在华商量后，张在华及其朋友退股。2013年8月20日，由向某甲独自承包该砂场。2013年8月，水利局工作人员到砂场送了一份通知书，砂场的工作人员告知向某甲通知书的内容是要求砂场停业整顿。2013年9月初，桥江镇的一个职能部门对砂场下达一份停业整顿的通知书。后向某甲的砂场仍然继续采砂。砂场没有办理过许可证。
本院认为，上诉人向某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采砂，破坏矿产资源价值247252元，情节严重，其行为构成非法采矿罪。在共同犯罪中，向某甲起主要作用，系主犯。向某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。向某甲上诉提出原判对其量刑过重的理由，经查原判在法定幅度内对其量刑适当，故该上诉理由不能成立，不予采纳。其辩护人提出向某甲的行为不构成非法采矿罪的意见，经查向某甲的供述与辩解、溆浦县水利局出具的证明、证人熊某、向某乙、赵某甲的证言、书证等证据相互印证，足以证明向某甲伙同他人未取得采矿许可证非法采砂，并造成破坏矿产资源价值247252元的后果，情节严重，向某甲的行为已经构成非法采矿罪，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十五条第一款、第二十六条第一、四款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
审 判 员 田 芳
代理审判员 刘哲艺
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 郑 舟
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百四十三条：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。