广东省四会市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1284刑初306号
公诉机关广东省四会市人民检察院。
被告人刘某，男，1973年1月23日出生，汉族，初中文化程度，户籍地址：广东省云浮市云安区。因本案于2017年8月21日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕,现押于四会市看守所。
四会市人民检察院以四检刑诉〔2017〕275号起诉书指控被告人刘某犯盗窃罪，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派检察员刘芸出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
四会市人民检察院指控：2017年5月11日上午7时许，被告人刘某与案犯陈某2、欧某、黄某（已判刑）密谋以“掉包分钱”的手段谋利后，分别驾驶摩托车从四会市出发到大旺区伺机作案。案犯陈某2驾驶摩托车经过大旺启文幼儿园时故意在被害人吴某1前面掉钱，案犯欧某便立即驾驶摩托车上前捡钱并假装和其分钱。后案犯欧某搭载被害人吴某1至大旺龙湖大道附近一空地准备分钱时，案犯陈某2来到现场以怀疑案犯欧某和被害人吴某1将其丢失的财物中的支票被二人转走为由，要求二人交出银行卡以向银行查询，在取得被害人吴某1随身携带的存折和一部华为手机并骗其说出存折密码后，案犯陈某2、欧某借口让被害人吴某1在现场等待后逃离现场，然后再将存折交给尾随在后的案犯黄某、被告人刘某去取款，案犯黄某、被告人刘某共取出存折内的存款合计人民币94000元。案犯陈某2、欧某各分得赃款人�币28000元，被告人刘某、案犯黄某各分得赃款人民币18000元，其余款项被挥霍。2017年8月21日，被告人刘某主动到肇庆市公安局大旺分局城区派出所投案。
事后，刘某家属退赃18000元人民币，并获得了被害人的谅解。
公诉机关据此认为，被告人刘某，无视国家法律，伙同他人盗窃财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人刘某具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。并提供的相应的证据材料。
被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审查查明：2017年5月11日上午7时许，被告人刘某与案犯陈某2、欧某、黄某（三人均已判刑）经商量后，分别驾驶摩托车从四会市出发到大旺区伺机作案。案犯陈某2驾�摩托车经过大旺启文幼儿园时故意在被害人吴某1前面掉钱，案犯欧某便立即驾驶摩托车上前捡钱并假装和其分钱。后案犯欧某搭载被害人吴某1至大旺龙湖大道附近一空地准备分钱时，案犯陈某2来到现场以怀疑案犯欧某和被害人吴某1将其丢失的财物中的支票被二人转走为由，要求二人交出银行卡以向银行查询，在取得被害人吴某1随身携带的存折和一部华为手机并骗其说出存折密码后，案犯陈某2、欧某借口让被害人吴某1在现场等待后逃离现场，然后再将存折交给尾随在后的案犯黄某、被告人刘某去取款，案犯黄某、被告人刘某共取出存折内的存款合计人民币94000元。案犯陈某2、欧某各分得赃款人民币28000元，被告人刘某、案犯黄某各分得赃款人民币18000元，其余款项被挥霍。2017年8月21日，被告人刘某主动到肇庆市公安局大旺分局城区派出所投案。
事后，刘某家属代其退赔了被害人的损失18000元人民币，并获得了被害人的谅解。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证明本案的发生、立案、受理的情况。
（2）投案经过，被告人刘某于2017年8月21日到大旺分局城区派出所投案的情况。
（3）户籍信息，证明被告人刘某的身份情况。
（4）指认照片，证明案犯陈某2、欧某指认出其作案所用的红色袋子装的钱款；案犯黄某、欧某指认出作案中驾驶的摩托车；陈某1指认出视频截图中男子分别为陈某2、刘某（崩牙）、黄某（阿某1）以及对陈某2驾驶的摩托车的指认。
（5）搜查证及笔录，证明公安机关对案犯陈某2、黄某、欧某所驾驶的摩托车进行搜查的情况。
（6）账户交易明细，�明户名为吴某2的账户（账号为60×××86）于2017年5月11日分二笔取款分别为人民币49000元、45000元。
（7）收条及谅解书，证明被告人刘某的家属已代其向被害人吴某1退还赃款人民币18000元并获得谅解。
2、现场勘验、辨认笔录
（1）现场辨认笔录，证明被告人刘某及案犯陈某2、欧某、黄某指认出作案现场的情况。
（2）现场勘验检查笔录及照片，证明案发现场的勘验情况。
（3）辨认笔录，证明被告人刘某与案犯陈某2、欧某、黄某进行相互辨认的情况；被害人吴某1辨认出案犯陈某2、欧某；案犯欧某辨认出被害人吴某1。
3、证人窦某（欧某的女朋友）、陈某1（陈某2的女朋友）的证言，证明公安机关向其二人播放的中国邮政储蓄银行四会大道南支行柜台监控视频，其中2017年5月11日08：38：25正在柜台取钱的男子就是黄某（阿某1）。中国邮政储蓄银行四会东城支行柜台监控视频，其中2017年5月11日09：00：36正在柜台取钱的男子就是刘某（云浮仔、崩牙）。其中2017年5月11日早上8时13分12秒大旺将军岗大街出城卡口照片中开摩托车的男子就是陈某2（肥仔）。
4、被害人吴某1的陈述
摘录：我于2017年5月11日早上7时20分许在大旺区启文幼儿园附近的路边被人骗了人民币94000元以及一台手机，骗走的94000元人民币是存在存折里面的存款；那台手机是一台华为手机，颜色是银色的，手机号码是150××××7331，该手机是我在去年3月份以1300元的价格购买的，现约值500元，94000元存款存折的户主是我姐姐吴某2，因为吴某2不会在银行取钱，上个月的时候她告诉我存折密码并且让我取钱出来给她，之后她就让我保管她的存折方便我取钱出来给她用。该存折名是吴某2，中国邮政储蓄�行所开的户，账户是60×××86。
骗子是以“掉包分钱”的方式骗我的，总共有两名男子骗我，开着摩托车掉钱的男子身材较肥，当时载着头盔，说粤语（经辨认为陈某2）；而另外一名要和我分钱的男子身材较瘦，身高约一米七，说粤语（经辨认为欧某），具体经过是这样的：5月11日早上7时20分许，我走路经过大旺区启文幼儿园的时候欧某开着摩托车在我的右前方停了下来，我看到他手里拿着一个红色塑料袋放进车兜里面，当时我看到那个红色塑料袋里面装有一些现金，但我不知道里面有多少钱。他将红色塑料袋放进车兜之后就对我说他捡到钱了，要我一起分了这笔钱。我一开始是没有搭理的，继续走路；而欧某则边开着摩托车跟着我边和我说一起分了这笔钱，那时候我还是没有搭理。当我和欧某走到天和豪庭南门的时候，陈某2开着一辆女装摩托车问我和欧某有没有捡到他掉的钱，他掉的钱里面有两万块现金以及一张可以随时兑换的八万元的支票；我和欧某都说没有捡到他掉的钱并随后离开了。我还是继续走路，欧某则继续开着摩托车说要和我一起分了他捡到的钱，被他说了有一段时间之后我就答应了和他分钱，并且在天和豪庭的东门坐上他的摩托车去到大旺区龙湖大道附近的一块空地里面。到了空地之后没多久，之前出现过自称掉钱的陈某2也开着摩托车来到了空地，并且质问我和欧某是不是捡了钱在这里分钱，我和欧某都说没有。陈某2就要求欧某把身上的东西拿出来以证明并没有捡了他的钱，欧某就答应了并且将身上的一张银行卡和一个钱包拿出出来给陈某2看；陈某2看了之后就叫我将身上的物品拿出来给他看，我就从包里面拿了一台手机以及一张存折给他看。陈某2看了我拿出来的东西之后就从他身上拿出手�来并且跟我和旁边的欧某说打了一个电话给银行工作人员来核实一下是不是我们有转账到银行卡里面。陈某2先是对着欧某说银行卡里面有多少钱，欧某就说他银行卡里面有五万六千现金，陈某2就说打给银行工作人员的电话通了，要欧某对着手机说出密码让他自己核对一下银行卡里面的存款。欧某接过陈某2电话后就小声说出了密码之后陈某2就拿走电话来核对，然后陈某2就问我存折里面有多少钱，我回答说有九万七千元存款，我说了之后陈某2就递过手机给我让我对着手机里面的银行工作人员说出存折密码，我接过手机说了密码之后陈某2拿回手机说了一下之后就把电话挂了，说我的存折里面没有钱转进来。陈某2挂了电话之后就对着欧某说他查到了欧某家里面还有银行卡和存折，要跟着欧某回家里核实一下是否有将钱转到家里面的银行卡或者存折里。陈某2还说怕我和欧某串通起来骗他，就要求我将存折和手机拿一个红色的塑料袋包好之后由欧某放到空地的一个草丛里藏好，由我看管，而他就和欧某各自骑着摩托车离开，当时我也答应了。最后就只有我一个在空地那里看着，大概过了两个小时，陈某2和欧某还没有回来。我就觉得自己被骗了，于是就在空地的草丛里找一下看我的存折和手机被他们藏在什么地方了，但找了很久也没有找到，到最后我就回家和家人说觉得自己被骗了，我到银行查了存折里面的存款也被转走了94000元，当时我就报警了。案发时欧某开的是一辆女装银白色摩托车；陈某2开的是一辆女装灰色摩托车，车牌我不记得了。
5、同案犯的有罪供述
（1）陈某2的供述
摘录：在2017年5月份我和欧某、黄某以及一个外号叫崩牙的男子在大旺以“掉包分钱”的方式骗取对方的存折密码，然后�了存折去取钱，我们后来每人分得23000元，但后来崩牙和黄某就每人从分到的钱拿5千元出来作为我们四人的共同生活开销。所以，到最后我和欧某每人分得28000元，而黄某和崩牙就每人分到18000元。剩余有两千元作为其他费用开销了。
经辨认，陈某2辨认出刘某。
（2）欧某的供述
摘录：我在2017年5月11日早上7时左右在肇庆市大旺区一个路段附近以掉包分钱的方式诈骗了一个阿姨94000元人民币和一部手机。94000元人民币就是拿着被害人的存折去银行取出来的钱，手机是一部银色的华为手机。和我一起诈骗的有三个同伙，分别是黄某、陈某2、“崩牙”。
2017年5月11日早上6时许，我们四人就一起从四会清东路建材综合市场附近我们住的出租屋那里各自骑了一辆摩托车来了大旺，准备实施诈骗，事先我们都商量好了分工，到了大旺之后，在一家幼儿园附近的路段陈某2就在前面把那个红色胶袋扔到了地上，当时我就在他后面，这时候我就物色到了一名阿姨，就是被害人，于是我就把那个红色胶袋捡起来，我就对那名阿姨说“阿姨，你不要告诉其他人，等下我们将捡到的钱平分了”，当时那名阿姨说有没有摄像头看到，别人会不会追回来，当时我跟着她边走边说，后来我就跟那名阿姨说不会的，我们去一个偏僻的地方分了，后来那名阿姨就答应了并且上了我的摩托车。
之后我就把带到一个比较偏僻的荒地附近，当时陈某2一直在后面跟着我，到了荒地之后，我们一下车，陈某2就跟了上来，跟上来之后我们俩假装不认识，陈某2就质问我和那名阿姨是不是捡了他的钱和支票，我们说没有，我们来这里是找草药的，陈某2就假装不信，并且搜我们俩的身，后来陈某2在那个阿姨的包包里面搜到了�张存折和一部手机，这时候陈某2就说他还掉了一张支票，怀疑我们把他支票的钱转到存折了，这时候陈某2就给黄某打电话，假装是给银行打电话，要查一下阿姨存折的钱有没有进账，这时候黄某就在电话里面假装是银行的工作人员问阿姨存折密码，阿姨就把密码跟黄某说了，说了之后陈某2就假装让我回家拿我家的存折去核查一下，让阿姨不要走，并且对阿姨说我们俩把她的东西藏在一个地方，防止阿姨逃走，那名阿姨就同意了，后来我们俩就直接把阿姨的存折和手机拿走了。
拿走之后陈某2就把阿姨的存折和手机都给我了，我就骑着摩托车把存折给在外面等的黄某，之后黄某和“崩牙”就负责去银行取钱，当时我和陈某2就骑车回四会我们住的地方了，过了一个小时左右，黄某和“崩牙”就回来了，回来之后我们大家就商量着把钱分了，我分了28000和一部手机，陈某2分了28000，黄某和“崩牙”各分了19000。事情的经过就是这样的。至于诈骗的手机被我卖到了罗定，卖了300元人民币。
经辨认，欧某辨认出刘某。
（3）黄某的供述
摘录：2017年5月份的一天早上六点左右我和陈某2、欧某、崩牙四人每人开着一辆女装摩托车从四会市清东石材综合市场附近的一出租屋出发来到大旺准备实施掉包分钱。来到大旺之后陈某2就对着我和崩牙说让我们两人在远处跟着他和欧某，不能跟太近。我和崩牙跟着陈某2和欧某的目的就是如果他们两人成功拿到银行卡和密码我和崩牙就负责取钱，慢了就会让人发觉自己被骗了。当时我在远处看到陈某2和欧某在大旺不同的地方假装掉钱以及和别人分钱几次都失败了，然后就转到大旺区的一个地方由陈某2负责掉钱，欧某负责捡到钱并要和路人分钱的样子，那时候行骗的对象是一名女子。
那时候我看到陈某2开着摩托车在前面，欧某就跟着后面和那名女子聊天，具体聊什么我就不知道。我看了欧某和那名女子聊了大概十分钟就用摩托车载着那名女子走了。欧某向我和崩牙挥手打眼色示意我们跟着他，于是我就和崩牙开着摩托车在远处跟着欧某。大概到了大旺的一个路口等陈某2的电话，看陈某2和欧某有没有拿到银行卡之类的让我们取钱。大概过了一个小时，陈某2就用他自己的手机打电话给我说让我和崩牙在原地等他拿卡出来让我们取钱，他还说卡里面有九万多块，并且还和我说了卡的密码。挂了电话不久陈某2和欧某各自开着摩托车出来，当时陈某2手里拿着一包用红色的塑料袋包着的东西出来，他就从红色塑料袋那里拿着一个红色存折出来，并且现场还对着我和崩牙重复说了一次密码让我们记住，取钱的时候我就从存�里面取四万九千元出来，剩余的钱就由崩牙负责取出来。说完之后陈某2和欧某就开着摩托车离开了，我和崩牙也都开着摩托车去取钱了。先是崩牙跟着我，我在四会的一家邮政储蓄银行取了四万九千元之后将存折交给崩牙，崩牙就接着取存折剩余的钱。最后我就拿着现金回到四会清东建材综合市场的出租屋了，我回到出租屋的时候崩牙也回到了。我和崩牙就把取到的钱拿了出来，陈某2和欧某就商量分钱的事情，最终是陈某2、欧某各分得二万八千元，我分得一万八千元，崩牙分得一万八千元。整个过程就是这样。
经辨认，黄某辨认出刘某。
6、被告人刘某的有罪供述
摘录：2017年5月份，当时阿某1给电话我说有挣钱的方法，我就问了他是什么方法，阿某1就说反正不是杀人放火的，叫我来到再详谈。我就从东莞来到四会阿某1租住的出租屋那里。来到之后阿某1和肥佬就对我说我是负责拿着存折取钱的，其他的事情叫我不要管。就在5月份的某一天，我和肥佬、阿某2、阿某1四人各自骑着摩托车来到大旺，肥佬就吩咐我和阿某1在远处跟着，如果有人坐上了阿某2或者肥佬其中一人的摩托车就让我和阿某1在事先约定的路口等。那天应该是阿某1看到有一个人坐上了阿某2或者肥佬其中一人的摩托车后就开车跟着他了，我看到之后就开着摩托车跟着阿某1了。来到事先约定了路口之后我和阿某1就在那里等，过了十分钟左右肥佬就拿着存折出来交给阿某1去取钱了，我也开着摩托车跟着阿某1走了。我来到四会后阿某1就交存折以及密码给我让我取存折剩余的钱，但到最后我只取了四万五千元。我取了钱之后就交给了已经在银行门口等着我的阿某1了。最后我和阿某1就一起骑着摩托车回出租屋那里了。
我就�道我分得一万八千元现金，阿某1也分得一万八千元，剩下的钱就是阿某2和肥佬分了，具体分多少我不知道。
本院认为：被告人刘某无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人盗窃财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立，予以采纳。被告人刘某具有自首情节，依法可以减轻处罚。被告人刘某的家属代其向被害人退赔部分赃款并获得谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘某的刑期自2017年8月21日起至2020年2月20日止；罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）
二、责令被告人刘某于本判决生效后十日内，对本院已生效的（2017）粤1284刑初205号刑事判决第四项承担共同赔偿责任（赔偿款项应扣除被告人刘某已退赔的人民币18000元，即被告人刘某与案犯陈国平、欧汉明、黄炯昌共同赔偿被害人吴雁玲人民币76000元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 关 韬
审 判 员 郑珊珊
人民陪审员 张惠珍
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 梁淑仪
附刑法相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十�条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。