淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民初字第00183号
原告孙春来。
委托代理人杨某。
被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路30号益来国际39层。
负责人全先刚，该公司总经理。
委托代理人胡�。
被告李俊。
原告孙春来诉被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）、李俊机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告孙春来及其委托代理人杨某、被告保险公司委托代理人胡某、被告李俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙春来诉称：2013年6月28日11时45分，被告李俊驾驶苏H×××××号轿车，沿滨河路由东向西行驶至国信世家小区南门西侧20米时，与同方向行驶的原告孙春来驾驶的苏H×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告孙春来受伤、车辆损坏的交通事故。交警部门认定：被告李俊负事故的全部责任，原告孙春来无责任。肇事车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内。为维护原告的合法权益，原告孙春来要求被告赔偿原告各项损�合计103792元，并承担本案的诉讼费用。
被告保险公司辩称：1、被告李俊的车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险500000元，投保不计免赔，被告保险公司根据保险相关法律履行各项义务。2、被告保险公司不是侵权人，是承担替代责任，不应作为第一被告。交通事故责任认定书不能作为本案的定案依据，原告是重伤，根据公安部104号令15条规定适用简易程序的是轻伤及财产损失。事故认定书表述两车同向行驶发生碰撞，未明确事故双方违法行为，定责缺乏依据，被告保险公司申请调取事故卷宗核实。原告是事故当事人，有注意观察确保安全行车义务，事故不是被告李俊单方造成的，是双方共同作用形成的，被告保险公司认为应按过错相当定责合理。根据交强险条例、商业险条款相关约定，保险人有权对受伤人员医疗费审核，审核参照国家基本医疗保险进行核对。被告保险公司要求在医疗费中扣除10%的非医保用药，医疗费未见发票，应以发票为准，若欠医院医疗费，建议医院到庭，并向医院调取非医保用药分类自付比例清单。被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费。其余待质证时发表意见。
被告李俊辩称：被告李俊对事故发生及交通事故责任认定书无异议，肇事车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险500000元，投保不计免赔，被告李俊只同意在交强险范围外承担10%的非医保用药，原告孙春来其他各项损失由被告保险公司承担。
经审理查明：
交通事故发生的经过及责任认定
2013年6月28日11时45分，被告李俊驾驶苏H×××××号轿车，沿滨河路由东向西行驶至国信世家小区南门西侧20米时，与同方向行驶的原告孙春来驾驶的苏H×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告孙春来受伤、车辆损坏的交通事故。交警部门认定：被告李俊负事故的全部责任，原告孙春来无责任。
二、肇事车辆情况
肇事车辆苏H×××××号轿车在被告保险公司投保交强险及商业三者险500000元，投保不计免赔，事故发生在保险期限内。
三、原告孙春来治疗及鉴定情况
原告受伤当日被送到淮安市淮阴医院住院治疗，住院38天，于2013年8月5日好转出院，花去住院医疗费32882.39元，其中被告李俊垫付医疗费27882.39元。2014年11月30日，原告再次入住该院，住院8天，于2014年12月8日好转出院，花去住院医疗费5463.25元。
因原告申请，本院委托淮安市第一人民医院司法鉴定所对原告受伤情况作出鉴定意见：1、原告孙春来交通事故致左跟骨骨折，其损伤未构成伤残。2、原告孙春来误工期限38-40周，营养期限12-14周，护理期限12-14周。原告支付鉴定费1560元。经质证，被告对误工期限、营养期限、护理期限有异议，但未提供相关证据予以证明，故该鉴定意见书应作为本案的定案依据。
四、其他需要说明的问题
1、庭审中，原告孙春来为证明其误工损失及误工标准提供以下证据：1、某公司企业法人营业执照，该营业执照载明：法定代表人为原告孙春来；公司类型为：自然人独资；经营范围：一般经营项目为：铝合金门窗销售、安装，钢结构安装，玻璃幕墙、室内外装饰工程施工；2、税务登记证；3、组织机构代码证。经质证，被告对原告提供上述的证据无异议。故原告提供的上述证据应作为本案计算误工费的依据。
2、庭审中，被告保险公司对原告提供的交通事故责任认定书不予认可，申请调取该交通事故卷宗及原告孙春来驾驶的苏H×××××号普通二轮摩托车的档案，用以证明原告孙春来在本起交通事故中有过错，原告孙春来应承担次要责任。通过交警卷宗中交警部门与被告李俊的询问笔录中，被告李俊亦认可其没有注意观察路面，追尾碰到原告的车辆导致原告受伤，被告李俊认可其应负全部责任。原告孙春来驾驶的苏H×××××号普通二轮摩托车档案显示已达到报废年限。经质证，原告孙春来及被告李俊对交警部门询问笔录及苏H×××××号普通二轮摩托车的档案真实性无异议。本院认为，原告孙春来驾驶的苏H×××××号普通二轮摩托车虽达到报废年限，但与本起交通事故无因果关系，原告孙春来驾驶报废的苏H×××××号普通二轮摩托车上路行驶应受行政处罚，故对被告保险公司辩解原告在本起事故中有过错，应承担次要责任的主张，本院不予支持，结合本案具体案情，该交通事故责任认定书应作为本案的定案依据。
五、原告孙春来的各项损失情况及本院认定情况
1、医疗费：38345.64元（32882.39元＋5463.25元），原告提供医疗费票据及用药清单予以证明�原告主张该项费用38345元，不违反法律规定，本院予以支持。被告保险公司要求扣除不合理用药部分，未提供相关证据予以证明，对被告保险公司该项辩解，本院不予采纳。被告李俊同意承担交强险范围外10%的非医保用药，不违反法律规定，本院予以准许。
2、营养费：原告主张该项费用为23476元／年÷365天／年×120天×60%=3781元，原告计算该项费用有误，该项费用应计算为：23476元／年÷365天／年×（14×7）天（鉴定期限）×60%=3781.89元，原告主张该项费用3781元，不违反法律规定，本院予以支持。
3、住院伙食补助费：原告主张该项费用940元有误，该项费用应计算为（38＋8）天×20元／天=920元。
4、误工费：原告主张5000÷30×（40×7）（鉴定时间）=46666.6元，因原告系某公司法定代表人，该公司经营范围为铝合金门窗销售、安装，钢结构安装，玻璃幕墙、室内外装饰工程施工，该公司为自然人独资企业，原告的误工费应参照2013年江苏省分细行业在岗职工建筑安装业其他单位年收入49219元标准予以计算为：49219元／年÷365×（40×7）（鉴定时间）=37757.04元。
5、护理费：原告主张6860元，未超过法律规定，本院予以支持。
6、精神损害抚慰金，原告主张该项费用为5000元，因原告未构成伤残，本院对原告主张该项费用不予支持。
7、交通费：460元（酌情认定）。
上述合计88123.04元。
上述事实，有交通事故责任认定书、驾驶证、保险单、医药费票据、鉴定意见书、勘验笔录、事故现场图、询问笔录及当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：公民的××权受法律保护。因过错侵害他人身体××的，应根据过错承担相应的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权�和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。本案中，被告李俊负事故全部责任，肇事车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险500000元，投保不计免赔，原告孙春来的损失未超过交强险及商业三者险的范围，故被告保险公司应在交强险及商业三者险范围赔偿原告孙春来88123.04元。庭审中，被告李俊同意扣除交强险外10%的非医保用药，不违反法律规定，本院予以准许，故被告李俊应赔偿原告孙春来（38345-10000）×10%=2834.50元，原告孙春来应返还被告李俊已垫付的27882.39元医疗费，扣除被告李俊应承担的2834.50元，原告孙春来应返还被告李俊25047.89元；被告保险公司赔偿原告孙春来88123.04元-2834.50元=85288.54元。本案调解未果。依据�中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告孙春来85288.54元。
二、原告孙春来返还被告李俊25047.89元。
三、上述款项限当事人于本判决生效后10日内给付。（赔偿款汇至本院，收款人名称：淮安市淮阴区人民法院，开户行：中国农业银行淮安市城北支行王营分理处，账号：35×××43，汇款单请注明本案案号、原告姓名）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支�迟延履行期间的债务利息。
案件受理费620元、鉴定费1560元，合计2180元，由原告孙春来负担200元，由被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担1980元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审 判 长 龚正军
审 判 员 刘明辉
人民陪审员 吴国民
二〇一五年七月七日
书 记 员 孙晶晶
附：相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当�偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
4、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自比例分担责任。
5、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。