广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终218号
原公诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李剑辉，男，1986年2月17日出生，汉族，户籍所在地广东省梅州市五华县,初中文化。因涉嫌开设赌场于2017年8月18日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人姚权烽，男，1993年1月27日出生，汉族，户籍所在地广东省惠州市惠城区，大学本科。因涉嫌开设赌场于2017年8月14日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人王智聪，男，1993年8月2日出生，汉族，户籍所在地广东省惠州市惠城区，高中文化。因涉嫌开设赌场于2017年8月14日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人张文献，男，1987年5月8日出生，汉族，户籍所在地广东省梅州市五华县，初中文化。因涉嫌开设赌场于2017年8月14日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人陈新，男，1988年1月4日出生，汉族，户籍所在地广东省惠州市仲恺区，中专文化。因涉嫌开设赌场于2017年8月14日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年9月14日被执行逮捕。2018年5月13日经惠城区人民法院决定被取保候审。
广东省惠州市惠城区人民法院审理广东省惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人李剑辉、姚权烽、王智聪、张文献、陈新犯开设赌场罪一案，于2018年2月28日作出（2017）粤1302刑初1577号刑事判决。原审被告人李剑辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定，一、2017年7月初，被告人李剑辉通过在网络上组建“金碧辉煌”时时彩微信群聚众赌博，由李剑辉本人坐庄，设立赌博规则，供他人进行“重庆时时彩”外围赌博，并以每天288元至300元的报酬聘请被告人陈新为赌博群的操盘手，负责接收参赌人员赌资、发布投注开始、截止的指令、公布开奖结果及进行赌资结算等。该“金碧辉煌”时时彩微信赌博群每天参与赌博的有10余人，累计接受投注赌资人民币172600元。
二、2017年7月开始，被告人李剑辉、姚权烽、王智聪、张文献四人合伙利用微信组建另一“金碧辉煌”赌博微信群，由李剑辉占四成股份，姚权烽、王智聪、张文献各占二成股份，设立赌博规则，供他人在该微信群以抢红包方式“赌牛牛”，从中抽头渔利，并以每天300元的报酬聘请龙某、“阿某1”、“阿某2”（三人均在逃）担任赌博群的财务、车手、出单等职务。参赌人员通过支付宝或微信转账让财务人员上分，之后在该微信群投注赌博，赌资通过微信结算。截至案发前，该“金碧辉煌”微信赌博群每天参与赌博的大约有10余人，累计接受投注赌资人民币71440元。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、被告人供述、证人证言、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、现场勘验笔录等。
原判决认为，被告人李剑辉、姚权烽、王智聪、张文献、陈新无视国法，以营利为目的，利用手机在网络上组建“微信群”的方式，开设赌场，其中，李剑辉开设赌场赌资数额累计人民币244040元，姚权烽、王智聪、张文献开设赌场赌资数额累计人民币71440元，陈新开设赌场赌资数额累计人民币172600元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人李剑辉、姚权烽、王智聪、张文献、陈新归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人陈新在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。综上，根据被告人李剑辉、姚权烽、王智聪、张文献、陈新的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：
一、被告人李剑辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。
二、被告人姚权烽犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。
三、被告人王智聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。
四、被告人张文献犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。
五、被告人陈新犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元。
六、缴获的作案工具笔记本电脑一台、手机四部由公安机关没收，上缴国库。
上诉人李剑辉提出，量刑过重，罚金过重。本案开设赌场时间较短，赌资较小，其是初犯、偶犯，没有犯罪前科。
经审理查明，
（一）2017年7月初，上诉人李剑辉通过在网络上组建“金碧辉煌”时时彩微信群聚众赌博，由李剑辉本人坐庄，设立赌博规则，供他人进行“重庆时时彩”外围赌博，并聘请原审被告人陈新为赌博群的操盘手，负责接收参赌人员赌资、发布投注开始、截止的指令、公布开奖结果及进行赌资结算等。该“金碧辉煌”时时彩微信赌博群每天参与赌博的有10余人，累计接受投注赌资人民币172600元。
（二）2017年7月开始，上诉人李剑辉以及原审被告人姚权烽、王智聪、张文献四人合伙利用微信组建另一“金碧辉煌”赌博微信群，由李剑辉占四成股份，姚权烽、王智聪、张文献各占二成股份，设立赌博规则，供他人在该微信群以抢红包方式“赌牛牛”，从中抽头渔利，聘请龙某、“阿某1”、“阿某2”（三人均在逃）担任赌博群的财务、车手、出单等职务。该“金碧辉煌”微信赌博群每天参与赌博的大约有10余人，累计接受投注赌资人民币71440元。
以上事实，有经原审质证与认证的下列证据予以证明：
1、现场勘验检查工作记录、现场照片，证实现场位于惠城区演达大道11号港惠新天地潜客酒店2512房，进门为酒店客房，2512房东北墙北端为洗手间，2512房南墙前地面自西向东依次摆放有一张电视柜、一张电脑桌、一张二人沙发。电脑桌上摆放有一台黑色华硕牌笔记本电脑，电脑呈开启状态，电脑屏幕显示excel表格。
2、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、指认照片，证实2017年8月14日21时许，公安民警对惠州市惠城区港惠新天地潜客公寓酒店2512房进行查处时，在原审被告人姚权烽处查获手机一部，在原审被告人王智聪处查获手机一部，在原审被告人张文献处查获手机一部，在原审被告人陈新处查获手机二部、背包内查获登记纸三张、手机24部以及手机卡银行卡一批，在房间内电脑桌上查获黑色手提电脑一部，对在手机、电脑中涉赌内容进行拍照固定并扣押。
3、电子证据检查笔录，证实查扣的笔记本电脑一部、姚权烽手机一部、陈新手机两部、王智聪手机一部中均检查到涉赌记录，张文献手机的苹果账号被远程注销，无法取证。
4、财付通支付有限公司电子证据数据，证实涉案支付宝账号13×××65、18×××68、ｚｙｙ×××＠163.ｃｏｍ、135××××7307、136××××5018的注册信息及交易记录。
5、投注总额统计表、情况说明，证实陈新利用微信号×××以微信红包转账方式收受投注，自2017年4月1日至2017年8月14日收受可疑投注总额为172600元，李剑辉、陈新对统计结果无异议；龙某负责牛牛赌博群的财务工作。以微信号×××及×××利用微信红包或转账的方式接受群内赌客下注及抽水，自2017年7月2日至2017年8月14日，微信号×××收取可疑下注总额为66480元，微信号×××收取的可疑下注总额为4960元，李剑辉、姚权烽、张文献、王智聪对下注总额无异议。
6、证人证言
（1）证人任某的证言:我从2017年7月底开始在微信赌博群“金碧辉煌”里参赌牛牛，是姚权烽拉我入的群，这个群一般是从下午开始赌，到凌晨结束。这时间段都有人发红包以“牛牛”的方式进行赌红包。有一个车手统计有多少名赌客下注，有多少名赌客就发多少个红包，发红包的钱总数是赌客总数乘以0.5元，然后有份下注的赌客就抢车手发的那个红包，抢到的红包小数点后面的数字加起来就是该赌客的点数，在点数上10点是最大的（即“牛牛”），1点最小，如果庄家比赌客大，赌客就有输庄家点数的倍数的底注，比如一注10元的话，庄家5点，赌客2点，赌客就要输50元，但是庄家是10点的话赌客是输10倍，赌客赢的话也是按照这个规则赢钱，通常如果下注10元起步，最高下注就看庄家受不受，我看到最高下注是100元。李剑辉和姚权烽拉人进入群赌博，好像是赌博群的股东。
证人任某经混杂照片辨认，辨认出李剑辉就是“阿辉”，姚权烽就是“大眼”，是“金碧辉煌”赌博微信群的负责人。
（2）证人王某的证言:我从2017年7月中旬进入“金碧辉煌”的微信群参赌牛牛，李剑辉是赌博微信群的发起人，有时也会做庄家，龙某是财务，负责和赌客结算。姚权烽也是赌博微信群的股东，他会负责对账之类的工作。“金碧辉煌”微信群里会有一个发包手，在群里发一个红包，我不清楚红包的金额有多少，红包个数就以多少个人玩为数目，之后以抢到的红包尾数比大小，输赢倍数都是红包尾数的10倍。我们都是结束后才结账，输了把钱给龙某。
证人王某经混杂照片辨认，辨认出李剑辉就是“阿辉”，姚权烽就是“大眼”，是“金碧辉煌”赌博微信群的负责人。
7、原审被告人的供述
（1）原审被告人姚权烽的供述:我与王智聪、李剑辉于2017年7月底开始组建微信网络赌博“牛牛”，我与王智聪各占一成股份，张文献是否有股份我不清楚。首先要建立一个微信群，然后拉赌客进来。该赌博群要有一个操盘手（即车手），负责统计赌客下注以及发红包；财务负责收赔钱；记账负责算每个赌客的输赢然后把数据给财务以微信支付的形式与赌客或庄家结算赌资。操盘手是陈新、财务是龙某、出单的是“阿某3”，工作人员每天工资300元，赌博群靠抽水盈利，至今盈利五万元左右，我获利三四千。我们几人都是在潜客公寓酒店开房进行赌博。“金碧辉煌牛牛”的下注总额为71400元。
原审被告人姚权烽经过混杂照片辨认，辨认出王智聪就是“阿聪”，是网络赌博群中的股东；李剑辉是赌档的大股东；陈新是李剑辉安排来做事的工作人员；张文献就是“文哥”，龙某就是“阿龙”。指认了其参与开设赌“牛牛”的微信群、开赌“牛牛”的聊天记录、李剑辉、陈新、龙某和其招揽来的赌客的微信资料，其与李剑辉、车手陈新、财务龙某的微信聊天记录，其与龙某的支付宝转账记录。
（2）原审被告人王智聪的供述:我与李剑辉、张文献、姚权烽合股开设了“金碧辉煌”的微信赌博群，靠抽水盈利，我占股10%，姚权烽占股20%，张文献和李剑辉的股份不知道，操盘手是一名30多岁的男子，财务是龙某，工作人员每天得300元的好处费，赌博群开设了两个星期左右，获利约五、六万元。我在群里无需做什么，我只是平时会拉一些赌客进去。我个人获利五、六千元。我、姚权烽、张文献各占二成股份，李剑辉占四成股份。“金碧辉煌牛牛”的下注总额为71400元。
原审被告人王智聪经混杂照片辨认，辨认出李剑辉就是网络赌博群的大股东；陈新是网络赌博“时时彩”的操盘手；张文献是记账男子；姚权烽就是“大眼”，是网络赌博群中的一个股东；龙某就是“阿龙”。指认了被查获的手机、电脑及与赌博有关的手机记录、微信转账记录、支付宝转账记录。
（3）原审被告人张文献的供述:我从2017年8月3日开始加入微信网络赌博“牛牛”，群名叫金碧辉煌。李剑辉和姚权烽是股东，王智聪跟姚权烽有经济关系，每天结束营业后姚权烽都会把自己股份分得的那一份钱再跟王智聪分。老板安排我暗中看着龙某和姚权烽在网络赌博后结账，有时候也会拉些赌客进来。李剑辉让我拉人进来赌“牛牛”，我就有股份和工资，我的工资每天发放，最少拿过188元，最多拿过388元。牛牛的下注总额为71400元。该赌博群开了大概半个月，有抽水。一般都是每天下午16时许开始赌博，平常都是赌3、4个小时，有时候人多也会久一点。每天能抽水4-6千元不等，赌的久的话也抽过1万多元。
原审被告人张文献经混杂照片辨认，辨认出李剑辉就是网络赌博群的大股东；陈新就是网络赌博群的工作人员；王智聪就是“阿聪”，姚权烽就是“大眼”，都是网络赌博群的股东。指认了被查获的手机、电脑及与赌博有关的手机记录、微信转账记录、支付宝转账记录。
（4）原审被告人陈新的供述:我于2017年8月3日开始帮李剑辉做时时彩，我负责做车手，在赌博微信群里发“开始下注”、“停止下注”的图片，并将开奖结果发到群里，统计赌客的分数。是李剑辉拉我进群的，该赌博群靠抽水盈利，我每天的工资是288元至300元，张文献、姚权烽、王智聪是在赌牛牛。时时彩的投注总额为172600元。之前李剑辉有邀请我进其他群发送“重庆时时彩”的开盘结果，但那时我只是在学习这个“重庆时时彩”是怎么操作的，并没有获利。而且那个群前段时间被腾讯公司封掉了，后来李剑辉又新建了“金碧辉煌”这个微信群。群里有152个人，其中参赌的大概有10多个人。我大概获利2500元人民币。
原审被告人陈新指认了被查获的手机、电脑，指认了“金碧辉煌”微信赌博群聊天内容、微信转账记录、支付宝转账记录，指认了李剑辉通过微信转账方式给其工资的微信聊天内容，指认了在其身上搜查到的账单。
8、上诉人李剑辉的供述:我经营两种微信赌博，一种是时时彩，一种是牛牛，时时彩经营了三个月，牛牛经营了一个月。时时彩是重庆的一种彩票，我赌外围，盈利方式相当于我自己是庄家跟下注参赌的人对赌，靠赢钱来获利，聘请了陈新作为工作人员，负责开群、记账等，陈新的工资视获利情况而定。牛牛的赌博方式是先创立一个微信群，然后由参赌人员抢庄，由工作人员统计参赌人数后在微信群内发红包进行赌博，盈利方式是抽庄家的水钱。牛牛有四名股东，分别是我（四成股份）、姚权烽、王智聪、张文献（各两成股份），龙某做车手（负责招揽进行赌博聊天的人）和财务，龙某每天固定工资300元。两个赌博微信群都有上百号人，但大多是自己花钱买来撑场面用的，平均每天每个群里的参赌人数都是七、八人左右。牛牛的下注总额为71400元。现金没有分过，都是通过微信收钱的，个别的时候找不到人做庄，姚权烽、张文献就会顶下来自己做庄，输赢他自负，但是他做庄抽到的水钱再我们几个股东分。如果有正常外来参赌人员做庄的，就不用返点。钱的话一般是龙某或者姚权烽他们发微信给我。
我们经营网络“牛牛”的时间不到一个月，总获利的话大约是三万至四万元。“牛牛”赌博的是每天16时或17时开始经营，参赌人员少的话就至21时结束。如果参赌人员较多就会延时收工。刚开始的“时时彩”是我自己单独做，我做了没多久就叫陈新帮忙，至案发时陈新做了两个多月。而龙某差不多是从一开始经营“牛牛”就帮忙工作了，至案发时做了接近一个月。之前姚权烽自己有做过网络赌博“牛牛”这一块，他有一小部分的客源，后来的就是基本靠客人拉客人进群参赌，“时时彩”的话也是靠玩家拉玩家入群参赌。
上诉人李剑辉经过混杂照片辨认，辨认王智聪、张文献、姚权烽就是网络赌博群中的股东，陈新是网络赌博群的“操盘手”，证人任某、王某是网络赌博牛牛群中的赌客，龙某就是财务“阿龙”。指认了王智聪、龙某、姚权烽、张文献和其的微信资料，指认了微信群“牛牛”的赌博流程、拉赌客进群的情况的微信截图，指认了部分赌客的微信资料；指认了微信群网络赌博“时时彩”的流程、参赌人员的微信资料的微信截图。
9、手机通话记录，证实上诉人李剑辉等人的手机通话情况。
10、常住人口基本信息，证实上诉人李剑辉、原审被告人姚权烽、王智聪、张文献、陈新的出生日期等个人身份信息。
针对上诉人李剑辉的意见，经查，2017年7月初，上诉人李剑辉通过在网络上组建“金碧辉煌”时时彩微信群聚众赌博，由李剑辉本人坐庄，设立赌博规则，供他人进行“重庆时时彩”外围赌博，并聘请陈新为赌博群的操盘手。另外，李剑辉、姚权烽、王智聪、张文献四人合伙组建另一“金碧辉煌”赌博微信群，由李剑辉占四成股份，姚权烽、王智聪、张文献各占二成股份，设立赌博规则，供他人在该微信群以抢红包方式“赌牛牛”，从中抽头渔利，并聘请龙某、“阿某1”、“阿某2”担任赌博群的财务、车手、出单等职务,其行为已构成开设赌场罪。该事实有上诉人李剑辉的供述及原审被告人姚权烽、王智聪、张文献的供述、多名证人证言、投注总额统计表、情况说明、财付通支付有限公司电子证据数据、电子证据检查笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、指认照片等证据证实。原审判处李剑辉有期徒刑一年，并处罚金二万元量刑适当，李剑辉在二审期间没有法定从轻或减轻处罚的情节，对减轻刑罚的要求，本院不予支持。
本院认为，上诉人李剑辉以及原审被告人姚权烽、王智聪、张文献、陈新以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。上诉人李剑辉以及原审被告人姚权烽、王智聪、张文献、陈新归案后均如实供认犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱志勇
审判员 黄 静
审判员 李汉加
二〇一八年五月二十八日
书记员 陈仕娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。