江西省抚州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣10民终1107号
上诉人（原审被告）：江西省抚州市第一人民医院，住所地抚州市赣东大道421号、抚州市迎宾大道****号。
法定代表人：曹瑞林，院长。
委托诉讼代理人：胡伟，该医院工作人员，代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：邓文波，江西抚仁律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：辛某，男，1968年8月22日出生，汉族，住抚州市临川区，系死者焦雅华丈夫。
被上诉人（原审原告）：辛宜，女，2000年2月2日出生，汉族，住抚州市临川区，系死者焦雅华女儿。
法定代理人：辛某（辛宜的父亲），住抚州市临川区。
被上诉人（原审原告）：范香兰，女，1935年11月14日出生，汉族，住抚州市（位于抚州市贸易广场对面），系死者焦雅华母亲。
三被上诉人共同委托的诉讼代理人辛园兰（辛某的姐姐），住江西省抚州市临川区，代理权限为特别授权代理。
上诉人江西省抚州市第一人民医院（以下简称市一医院）因与被上诉人辛某、辛宜、范香兰医疗损害责任纠纷一案，不服江西省抚州市临川区人民法院（2015）临民初字第2745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
市一医院上诉请求:撤销一审判决，并依法改判上诉人赔偿被上诉人156,761元。事实和理由：1、一审判决认定的赔偿比例过高，应当依法改判。抚州市医学会所作的医疗事故鉴定认定上诉人承担次要责任，按照司法实践通常判决不超过30%的赔偿比例。江西神州司法鉴定中心的司法鉴定结论为：医方有一定过错，有一定因果关系，过错参与度为30%到50%。该鉴定结论明显有违常理，责任划分幅度过大，无法准确的衡量上诉人的过错责任大小。且即使依据该鉴定结论，一审法院顶格选择最重的比例也没有任何事实上或法律上的依据。2、一审判决查明事实不清。辛某经抚州金田司法鉴定中心鉴定为完全丧失劳动能力人，一审依此判决上诉人承担全部抚养费。该鉴定违法，不能作为定案证据。劳动能力技能丧失程度鉴定属于法医精神病类鉴定，不属于法医临床类鉴定，抚州金田司法鉴定中心不具有法医精神病鉴定资质。另依据《工伤保险条例》第25条的规定，劳动技能丧失程度鉴定的法定机构是劳动能力鉴定委员会。社会上具备资格的鉴定机构所作出的该类鉴定均需经该机构指定或认可。因此，一审法院依据违法的鉴定结论认定辛某完全丧失劳动能力明显不当。3、一审判决程序违法。一审法院既然采信鉴定结论，认定辛某因智力问题属于完全丧失劳动能力人，事实上即认定了辛某为无民事行为能力或限制民事行为能力人。无民事行为能力人或者限制民事行为能力人无法单独参加诉讼。一审未经特别程序为其指定法定代理人参加诉讼，显然程序违法。
辛某、辛宜、范香兰辩称，鉴定意见认定辛某完全丧失劳动能力，是根据辛某的病历资料。病历上显示上肢肌力Ⅰ级，下肢肌力Ⅲ+级。其中任何一条，就足够完全丧失劳动能力标准。该鉴定意见是完全合法有效的。我们认为医院应该承担全部责任，不应进行过错鉴定。一审判决应当撤销，改判市一医院赔偿我们1,113,793.50元。
辛某、辛宜、范香兰向一审法院起诉请求：要求判决第一人民医院赔偿辛某、辛宜、范香兰因焦雅华死亡导致的死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费，各项费用共计人民币957,486元。
一审法院认定事实：2013年1月9日，辛某、辛宜、范香兰的亲属焦雅华因出现左下肢增粗、夜间浮肿、早晨可以缓解并感下肢瘙痒不适且反复出现溃疡等症状，到市一医院胸外科住院治疗。入院诊断：左下肢静脉曲张感染;左下肢血栓性静脉炎。后经行下肢静脉彩超检查后考虑患者焦雅华为左下肢血栓性静脉炎，对其给予抗感染等治疗处理。1月17日18时50分，焦雅华突然感腹胀，右腹部不适，给予使用止痛药物后,症状稍缓解。同日20时5分，焦雅华突然出现脸色苍白，反应极差，呼之不应，口唇紫绀，经抢救无效于20时37分死亡。焦雅华死亡后，其家属就病历资料的复印、封存与医务人员发生纠纷，后其家属单方将病历资料带离治疗区复印后交回。2013年3月18日，抚州市卫生局委托抚州市医学会就焦雅华死亡进行医疗事故鉴定。抚州市医学会于2013年4月12日作出本病例属于一级甲等医疗事故，医方承担次要责任的医疗事故鉴定。焦雅华家属对此医疗事故鉴定不服向江西省医学会申请重新鉴定，在重新鉴定过程中，辛某等人称发现市一医院提供的病历资料中缺失一张化验单，重新鉴定于2013年6月25日中止。因中止时间超过三个月，江西省医学会根据相关规定于2013年10月11日终止重新鉴定。
一审诉讼过程中，辛某等人向一审法院提出要求对此案中的病历资料进行文检鉴定，一审法院依法委托江西神州司法鉴定中心进行文检鉴定，江西神州司法鉴定中心回复经初步文审,申请方提出的鉴定事项不属于文检范畴，故不受理此案鉴定。同时,市一医院也向一审法院提出对焦雅华的死亡与医疗行为有无因果关系及过错程度鉴定申请，辛某、辛宜、范香兰及其委托人表示反对。一审法院依职权决定启动该项鉴定。江西神州司法鉴定中心接受委托，对此案焦雅华的死亡与医疗行为有无因果关系及过错程度进行司法鉴定。鉴定意见分析认为,焦雅华死亡较符合肺动脉栓塞。医方在对焦雅华诊疗过程中存在过错行为,即焦雅华入院时病情较严重,医方未与焦雅华及家属进行医学沟通,特别是对焦雅华左下肢静脉曲张可能出现血栓脱落致肺动脉栓塞严重并发症，医方未履行应尽的告知义务;医方对焦雅华左下肢静脉曲张可能出现血栓脱落引起肺动脉的栓塞严重并发症认识不够;1月17日20时05分焦雅华突然出现面色苍白,呼之不应等危重病情,这期间约40分钟医方医护人员未严密观察焦雅华病情,未及时发现焦雅华休克,延误了及时抢救时机;综上,医方存在一定的过错，其过错与焦雅华的死亡存在一定的因果关系,过错参与度为30%-50%。鉴定费9800元市一医院已垫付。
一审庭审时，辛某、辛宜、范香兰委托代理人陈述范香兰是在原抚州市土产公司财务人员岗位退休，患有残疾的辛某及其女儿辛宜系城镇居民，靠领取低保补助生活（起诉时提供了残疾证和低保补助领取记录）。辛某申请丧失劳动能力鉴定。一审法院依法委托抚州金田法医学司法鉴定所进行丧失劳动能力程度鉴定，鉴定意见为:被鉴定人辛某丧失劳动能力程度为完全丧失劳动能力。鉴定费900元辛某、辛宜、范香兰已垫付。辛某等人还要求按照上年度的赔偿标准支持诉请。
以上事实，有当事人陈述和辛某等人提供的辛某的身份证、辛宜和范香兰的户口本、辛某与焦雅华的结婚证、焦雅华的火化证明、焦雅华入院记录、住院须知、病程记录、死亡记录、病案首页、体温表、患者入院护理评估单、护理记录单、长期医嘱单、临时医嘱单、B超报告单、彩超报告单、心电图记录单、实验室报告黏贴单封面和黏贴单、住院费用清单、输液巡视记录单、入出院卡片、鉴定费收据；市一医院提供的医疗机构执业许可证、法定代表人身份证、江西神州司法鉴定中心司法鉴定书、抚州金田医学司法鉴定意见书及鉴定费发票所等证据在卷佐证。
一审法院认为，根据江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书，患者焦雅华入院时病情较严重,市一医院未与患者及家属进行医学沟通,特别是对患者左下肢静脉曲张可能出现血栓脱落致肺动脉栓塞严重并发症，市一医院未履行应尽的告知义务;市一医院对患者左下肢静脉曲张可能出现血栓脱落引起肺动脉的栓塞严重并发症认识不够;1月17日20时05分患者突然出现面色苍白,呼之不应等危重病情,这期间约40分钟市一医院医护人员未严密观察患者病情,未及时发现患者休克,延误了及时抢救时机;综上,市一医院存在一定的过错，其过错与患者的死亡存在因果关系。本案中辛某等人认为市一医院的医务人员在诊疗时有篡改、隐匿病历资料的行为，并申请文检鉴定，鉴定部门回复经初步文审,该鉴定事项不属于文检范畴。故辛某等人要求市一医院对焦雅华的死亡承担全部责任的诉请证据不足，不予支持。据此、根据司法鉴定市一医院存在过错责任，按责任比例为5:5。司法鉴定费9800元市一医院已付，辛某等人应承担4900元。
鉴于范香兰有退休工资，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的相关规定，一审法院对其作为被扶养人要求生活费的诉求不予支持。因辛某系残疾人，且鉴定部门认为辛某丧失劳动能力程度为完全丧失劳动能力。辛宜是死者未成年女儿，死者生前对他们负有扶（抚）养某，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款的规定，一审法院对辛某、辛宜要求支付扶（抚）养费的诉请予以支持。辛某等人要求市一医院支付30000元精神抚慰金合理，鉴定费900元辛某等人已垫付，应计入赔偿范围，一审法院对辛某等人主张的精神抚慰金、鉴定费予以支持。
结合江西省统计部门公布的2015年人身损害赔偿标准，本次事故给辛某等人造成的经济损失有：死亡赔偿金486180元(24309元／年×20年);丧葬费21791元(43582元／年÷12个月×6个月);辛某、辛宜被扶（扶）养人生活费378550元(15142元／年×25年)。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国婚姻法》第二十条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第三款，第十八条、第二十七条，第二十八条，第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，一审法院判决：一、市一医院赔偿辛某、辛宜死亡赔偿金486180元、丧葬费21791元、被扶（抚）养人生活费378550元、精神抚慰金30000元、鉴定费900元共计人民币917421元中的50%即人民币458710.5元，扣除辛某等人应承担司法鉴定费4900元，市一医院还应实际支付给辛某、辛宜人民币453810.5元；二、驳回范香兰的诉讼请求；三、驳回辛某、辛宜的其他诉讼请求。以上款项，限各当事人在本判决生效后十天内付至一审法院银行账户。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13374元由辛某、辛宜负担6687元，市一医院负担6687元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审查对一审法院查明的事实予以确认。另查明，抚州金田法医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中载明，被鉴定人辛某目前遗留左侧肢体偏瘫，左上肢肌力Ⅱ级，左下肢肌力Ⅲ级，依据《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）》4.1.1（2）款：两肢或三肢瘫，肌力三级以下（含三级）的有关规定，其丧失劳动能力程度评定为完全丧失劳动能力。
本院认为，一审法院根据江西神州司法鉴定中心的鉴定意见，酌定市一医院承担50%的赔偿责任，并无不当。一审法院采信抚州金田法医学司法鉴定所的鉴定意见，认定辛某完全丧失劳动能力，焦雅华生前对其负有扶养某，亦无不当。市一医院对上述鉴定意见不予认可，但未提供足以反驳的充分证据，对其主张本院不予支持。劳动能力与民事行为能力并非同等概念。市一医院关于辛某为无民事行为能力或限制民事行为能力人的主张，没有事实依据，不能成立，本院不予支持。关于辛某等人要求改判的问题。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，辛某等人并未对此提出上诉，故本院二审不予审理。
综上，上诉人市一医院的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5755元，由江西省抚州市第一人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 俐
审 判 员 刘长峰
审 判 员 刘志军
二〇一七年十二月七日
法官助理 周 超
书 记 员 杨 甜