北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终1833号
上诉人（原审被告）：万云清，男，住北京市怀柔区。
委托诉讼代理人：王鹏，北京邓少东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董冠军，男，住北京市怀柔区。
委托诉讼代理人：ＸＸ义，北京市当代律师事务所律师。
上诉人万云清因与被上诉人董冠军民间借贷纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初591号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人万云清的委托诉讼代理人王鹏、被上诉人董冠军的委托诉讼代理人ＸＸ义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
万云清上诉请求：1．请求撤销一审法院判决书，并依法改判万云清只偿还董冠军借款9万元。2．一、二审案件受理费由董冠军承担。事实和理山:一审法院认定事实错误，适用法律不当。万云清从董冠军借款40万元，之后陆续还款31万元(其中2015年4月银行转账方式还款3万元:同年5月银行转账方式还款3万元;同年6月和7月两次在万云清家中还款6万元和9万元。2016年10月1日和10月2日银行转账方式还款各5万元)，因此现在万云清仅尚欠董冠军款9万元，而一审法院不顾上述事实判决万云清给付董冠军借款30万元，显然是错误判决。一，一审法院对于万云清还款31万元的事实，只认定了10万元，对于还款21万的事实不予认定，显然与事实不符。首先。2015年4月和5月以银行转帐方式合计还款6万元，该款有一审法院调取的银行转账记录为证，而一审法院却好像遗忘自己调取的证据。对还款六万元的事实没有认定；其次，2015年6月和7月分两次在万云清家中偿还董冠军现金6万元和9万元，合计为15万元；再次、以上四次还款共计为21万元，该21万元的事实通过董冠军向法院提交录音证据能够证明，录音中董冠军已明确承认万云清已给付其21万元，而一审法院却偏听偏信董冠军的一面之词，对万云清给付的21万元没有认定，显然是有意偏袒董冠军。二、一审法院不予认定万云清向董冠军还款21万事实的理由是与本案无关联性，明显偏袒董冠军。如万云清给付董冠军的21万不是还款，应为什么款项应该由董冠军证明，一审法院主观臆断认为与本案无关缺乏事实根据和法律依依据。三、假如一审法院认为万云清向董冠军还款21万，是与董冠军所谓“二姨夫”有关，而不是向董冠军还款，则一审法院认定事实错误。首先，万云清根木不认识董冠军所称的其二姨夫，更谈不上与所谓二姨夫有过经济来往关系；其次，董冠军提供的录音证据中，万云清从没有提到过二姨夫，只是董冠军再阐述录音内容时故意将21万元改为二姨夫，而一审法院在没有认真甄别和听取录音情况下，就偏听董冠军对于录音内容的阐述，退一步讲，假设董冠军与所谓二姨夫发生过经济关系，在双方对该事实存在严重分歧下，作为一审法院也应当将事实调查清楚后，才可以进行对事实的认定，而本案董冠军即没有拿出证据证明所主张事实，也没有所谓的二姨夫给董冠军证明，在此情况下一审法院仅凭董冠军一面之词就认定万云清向董冠军还款21万的事实与本案无关，显然是错误的。综上所述，万云清认为，一审判决认定事实和适用法律错误，导致判决结果错误，故请求二审法院依法查明事实，支持万云清的上诉请求。
董冠军辩称，不同意万云清的上诉请求，一审法院事实认定清楚，法律适用正确，应当依法维持原判。
董冠军向一审法院起诉请求：1．万云清偿还董冠军借款30万元并支付利息，利息以30万元为基数按照年利率6%计算自2016年10月2日起计至实际付清之日止；2．本案诉讼费及其他费用由万云清承担。
一审法院认定事实：2015年1月8日，董冠军自中国工商银行（账户信息：×××）先后取出两笔20万元，共计40万元。当日，董冠军将该笔40万元现金交付给万云清。万云清将上述款项存至其中国农业银行账户（账户信息：×××1）。另查，2016年10月1日及10月2日，万云清先后转账至董冠军工商银行账户两笔5万元，共计10万元款项。2015年4月28日，万云清转账至董冠军工商银行账户3万元，2015年6月26日转账至董冠军工商银行账户3万元。董冠军向法庭提交的微信记录显示其多次向万云清催要借款，并向其发送自己的银行账户信息督促偿还借款。万云清亦多次回复了还款的信息。如：一会我再给你转5万过去，先给你10万，那边也没给我结那么多，陆续结，过一个多月还能再给你转10万；过一个月还结账呢，陆续的，一会再给你转5万，这次10万，下个月在10万。这点钱可能不给你吗？咱哥俩这么多年了，我确实出这事了，多担待点。董冠军向法庭提交的通话录音显示其向万云清催要借款，并要求其出具借条被拒绝。万云清回复：啥叫我使了呀，那我给你二姨夫还了多少，几个？是21吧？21万吧，给你21万你咋没说我给你写一个欠条呢？我遇上事了你让我给你写条？我给你21万时候你咋没说让我给你写条说我欠你40万呢？拿钱时候了，哥们咋着都行，现在有事了，给我写一条吧，落井下石那？那我给你21万时候你咋没这样说呢，给我打一条吧，那你说哥们之间有没有信任？没有信任我带你挣这钱干嘛，我咋不带张三挣啊，咋不带李四啊。庭审中，万云清向法庭辩称，认可其收到董冠军交付的40万元款项，但双方之间不存在借贷关系，而是投资期货，存在其他的投资关系。就此辩称万云清并未向法庭提交证据予以证实，对此辩称法庭不予采信。且辩称其先后向董冠军支付款项共计31万元，双方不存在本案借款数额的借贷关系。庭审中，董冠军向法庭自认，万云清曾在2016年10月份，先后偿还两笔5万元，共计10万元借款。对于其余的21万元，与本案借款没有关系，是双方之间其他的经济往来。对于万云清提出的向董冠军支付款项31万元的辩称，因该31万元中的10万元款项得到董冠军本人的确认，并在诉讼请求中已经进行了扣除，法庭予以采信；其余21万元款项，双方均认可的录音内容可以显示出该21万元款项与本案无关，对此部分的款项是本案借款的还款的辩称，法庭不予采信。再查，2017年1月13日，董冠军向法院申请财产保全，法院依法查封万云清名下所有的车辆一辆（车牌号为×××）。董冠军提供了部分现金保证并提供了担保物，垫付保全费2022元。
一审法院认为，根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，具有下列情形之一，可以视为具备合同法关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。本案中，万云清认可收到董冠军交付的40万元款项。且结合董冠军向法庭提交的其他微信通话记录、录音资料整理等证据，可以反应出董冠军多次向万云清催要借款，并要求其出具借条遭到拒绝。本案万云清虽然没有向董冠军出具书面的借条等借款凭证，但是通过本案的证据以及实际情况，可以认定董冠军与万云清之间存在民间借贷关系，并且双方的民间借贷关系不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应予保护。庭审中，万云清辩称双方共同投资期货，存在其他的投资关系，并不是民间借贷关系。就此辩称，其未向法庭提交相关证据予以证实，故不予采信。万云清亦辩称，其向董冠军支付款项共计31万元。对于该部分款项，董冠军自认其中10万元是万云清偿还本案的借款，并在诉讼请求中作为本金预先进行了扣除，对该10万元的款项，法庭作为欠款本金予以确认；其余21万元款项，董冠军辩称与本案无关，双方之间的通话录音亦显示与本案借款没有关联关系。对该部分21万元款项是本案借款的还款的辩称，法庭不予采信。综上，董冠军向万云清出借了40万元借款，万云清理应全额清偿借款，但其仅偿还10万元借款，剩余30万元始终未予清偿。故对董冠军起诉要求万云清偿还借款及支付利息之请求应予支持。另，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，双方未签订书面的借条，未约定借款利息及明确的还款期限，现董冠军请求按照年息6%计息符合法律规定，对此法院予以认可；但其要求自2016年10月2日开始计算利息没有明确依据，法庭酌定按照本案起诉之日起开始计算利息。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、万云清于判决生效后十日内给付董冠军借款三十万元；二、万云清于判决生效后十日内支付董冠军利息，利息以三十万元为基数按照年息百分之六计算自本案起诉之日即二一七年一月十一日计至实际付清之日止；三、驳回董冠军其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
综合本案双方当事人的上诉意见及答辩意见，本案的争议焦点为：万云清所主张的另还款董冠军21万元是否成立。
万云清上诉主张，万云清于2015年4月和5月以银行转帐方式还款董冠军6万元，另外2015年6月和7月现金还款15万元，且电话录音中董冠军对于收到21万元予以认可；万云清根木不认识董冠军所称的其二姨夫，更谈不上与所谓二姨夫有过经济来往关系，且录音中并未有“二姨夫”的陈述而是“21万元”，董冠军改动了录音文字内容；即使存在所谓的二姨夫，董冠军也应该提供其二姨夫实际与万云清之间有借款及还款的证据，否则应承担不利后果。对此本院认为，万云清关于其从董冠军处借款40万元的基础事实在二审上诉及庭审中予以认可，本院对此不持异议并予以确认。双方关于本案借款的期限并未有约定，董冠军向一审法院起诉要求万云清还款后，万云清应立即偿还所欠款项，董冠军自认其收到过万云清偿还借款10万元，本院对此不持异议，予以确认，故对于剩余欠款30万元万云清应履行偿还义务。万云清虽主张曾经转账给董冠军还款6万元，现金给付董冠军15万元，共计偿还21万元，但在董冠军与万云清电话交谈录音中，万云清对于上述21万元陈述为其给万云清二姨夫的钱，故本院认为对于万云清主张的21万元款项的性质不属于董冠军与万云清之间的借贷关系项下的款项往来，在本案中不予审处。万云清主张董冠军改动录音文字整理中的内容，其并未陈述“二姨夫”字样，但其就此并未提交证据予以证明，本院不予采信。万云清如否认其电话录音中的陈述，应提交证据予以证明，或提交证据予以证明其转账行为系偿还本案借款及其现金还款真实存在且系偿还本案项下借款，否则在董冠军已提交录音证据对其主张的还款予以抗辩的情况下，其应承担不利后果。综上，一审法院判决万云清偿还董冠军剩余借款30万元及相应利息并无不当，本院予以确认。
综上所述，万云清的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由万云清负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 茵
代理审判员 孙承松
代理审判员 陈烁琳
二〇一八年二月六日
法官 助理 沈 力
书 记 员 刘 爽