西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民一终字第00653号
上诉人（原审被告）浙江中仑建设有限公司。住所地，浙江省东阳市兴平西路***号。
法定代表人严某某，该公司董事长。
委托代理人骆某某，女，该公司员工。
被上诉人（原审原告）郭某某，男，汉族。
委托代理人朱某，陕西鼎乾律师事务所律师。
上诉人浙江中仑建设有限公司（以下简称中仑公司）因与被上诉人郭某某租赁合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第03531号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中仑公司的委托代理人骆某某，被上诉人郭某某的委托代理人朱某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭某某向原审法院诉称，2011年6月25日，郭某某与中仑公司下属鄂尔多斯分公司签订周转材料租赁合同，约定租赁价格为钢管每日每米0.018元，扣件每套每日0.01元。合同约定中仑公司项目部材料员何顺福、曹良士验收后签收，租金每月结算一次，逾期支付租金按照每日千分之二承担违约金。2011年6月28日以及2011年10月19日，郭某某向中仑公司项目部提供钢管21761.5米，扣件14870套，上述材料中仑公司项目部何顺福、曹良士验收后签收，截止2013年5月31日，中仑公司应向郭某某支付租金221780.77元，应支付违约金135426元。郭某某现变更诉讼请求，要求判令解除郭某某与中仑公司鄂尔多斯分公司签订的租赁合同，支付郭某某租赁费301760.99元（截止2013年10月31日），支付违约金，20万元，返还郭某某钢管21761.5米，扣件14870套，自2013年10月31日起按照租金标准支付中仑公司未返还租赁物期间的租赁费，直至将租赁物全部返还，本案诉讼费用由中仑公司承担。
中仑公司在原审法院辩称，本案郭某某起诉已经超过诉讼时效，胜诉权已经丧失，郭某某于2011年6月开始向中仑公司承建的阳光水岸项目提供租赁物资，但该工程已经停工，郭某某于2011年10月31日与第三人何峰结算过一次，之后未向中仑公司催付租赁费，因此，郭某某未在法定诉讼时效期间行使权利，时效期间届满，对权利人的权利不在保护。距最后一次结算历时一年半，郭某某在此期间未向中仑公司催要租金，郭某某因此丧失胜诉权。中仑公司未注册成立浙江中仑建设有限公司鄂尔多斯分公司，本案租赁合同无效，合同约定的单价以及条款无效，该合同对中仑公司没有约束力。租赁关系的双方应是郭某某与何峰。郭某某起诉要求支付租金以及返还物资均不属实，租金与违约金数额也不合理，绝大部分租金是郭某某不行使减损义务导致，郭某某应当自行承担。郭某某与何峰2011年3月31日结算，当时郭某某已经清楚其与何峰结算，何峰没有任何支付能力，当时产生的租金仅为3万元，之后郭某某没有催要租金，没有向中仑公司主张协商此事，扩大了损失，扩大的损失郭某某无权向中仑公司主张。
原审法院经审理查明，郭某某系西安市雁塔区鑫发物资租赁站业主，其开办的租赁站于2011年6月25日与中仑公司签订租赁合同，合同约定，由郭某某向中仑公司承建的内蒙古鄂尔多斯阳光水岸项目提供钢管以及扣件。该合同由郭某某与中仑公司在内蒙古鄂尔多斯阳光水岸项目管理人何峰签订，合同上加盖有“浙江中仑建设有限公司鄂尔多斯分公司”公章。该合同签订后，郭某某于2011年6月28日以及2011年10月19日，按照要求给中仑公司承建的工程提供钢管21761.5米，扣件14870套，上述材料中仑公司项目部何顺福、曹良士验收后签收（何顺福、曹良士系中仑公司内蒙古鄂尔多斯阳光水岸项目工作人员）。合同约定钢管每日每米0.018元，扣件每套每日0.01元。截止2013年10月31日，累计产生租赁费301760.99元，上述物资中仑公司至今未予返还，仍在占有使用。合同还约定，中仑公司逾期付款按照未付款千分之二承担违约金，按照该约定，因中仑公司逾期支付租赁费产生违约金246710元，现郭某某主张中仑公司承担违约金20万元。审理中，中仑公司提出郭某某曾与其项目部管理人员何峰结算过，但未出具任何证据予以证明。中仑公司否认其公司注册成立浙江中仑建设有限公司鄂尔多斯分公司，但承认本案涉及的项目工程属其公司承建，何峰是承建项目的管理人，并且该工程的钢化物资租赁负责人也是何峰，该工程现因资金链断裂，工程处于停工状态。
原审法院经审理认为，郭某某与中仑公司所属的内蒙古鄂尔多斯阳光水岸项目管理人何峰签订的租赁合同合法有效，何峰作为中仑公司所属项目的管理人履行职务行为所签的租赁合同，对中仑公司具有法律上的约束力，该合同也体现了双方的真实意思表示，合同不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，依法应予保护。合同签订后，郭某某履行了合同义务，给中仑公司供应了建筑物资，但中仑公司并未按照约定支付租赁费，已构成违约，现郭某某据此要求中仑公司支付租赁费以及承担违约金，符合合同约定，本院予以支持。因中仑公司逾期支付租赁费，构成严重违约，郭某某要求解除合同，也符合法律规定，故双方所签订的租赁合同依法应予解除，合同解除后，中仑公司应将尚欠租赁费立即支付给郭某某，并将全部租赁物资返还给郭某某。关于中仑公司辩称郭某某与何峰曾有过结算，以及何峰所签合同对其公司没有约束力，郭某某诉求已过诉讼时效，以及其不应承担支付租赁费以及承担违约责任的意见，因中仑公司对其主张未提供任何证据予以证明，故对中仑公司此辩称意见，本院不予采信。中仑公司虽否认成立浙江中仑建设有限公司鄂尔多斯分公司，但承认何峰系其项目管理人，故对于何峰履行职务的行为，本院依法予以确认，因何峰管理项目过程中履行职务，对外签订租赁合同所产生的民事责任，依法应由中仑公司予以承担，本院予以认定。因中仑公司至今未返还建筑物资，故对于未返还的物资，中仑公司应当参照合同约定的租赁费计算标准向郭某某支付占用期间产生的使用费（使用费计算标准：钢管每天每米0.018元，扣件每天每套0.01元）。综上所述，为了保护市场交易秩序，维护交易安全，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十六条之规定，判决如下：一、解除原告郭某某与浙江中仑建设有限公司签订的租赁合同。二、被告浙江中仑建设有限公司应于本判决生效后十日内支付原告郭某某租赁费301760.99元（截止2013年10月31日），以及支付原告郭某某违约金200000元。三、被告浙江中仑建设有限公司应于本判决生效后三十日内返还原告郭某某钢管21761.5米，扣件1487套（价值333257.5元），并自2013年11月1日起支付未返还物资产生的使用费（使用费计算标准：钢管每天每米0.018元，扣件每天每套0.01元）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16525元，由中仑公司负担。因郭某某已垫付该款项，故中仑公司应于本判决生效后十日内将其负担的受理费16525元直接交付郭某某。
宣判后，中仓公司不服提起上诉，认为《租赁合同》是郭某某与何峰签订并结算，应追加第三人何峰参与诉讼，一审法院未予追加，故一审判决程序违法，导致实体判决不公；郭某某主张租金已超过诉讼时效，已丧失胜诉权。另外，郭某某没有及时与何峰结算，也没有及时与中仓公司协商解决，使损失扩大，扩大损失部分应由郭某某承担。请求：一、撤销原审判决，发回重审；二、一、二审案件受理费用由郭某某负担。郭某某辩称，原审法院判决正确，请求维持。
二审经审理查明，原审法院判决查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为，2011年6月25日，郭某某与中仑公司所属的内蒙古鄂尔多斯阳光水岸项目管理人何峰签订《租赁合同》，该合同合法有效。中仑公司上诉称，《租赁合同》是郭某某与何峰签订并结算，应追加第三人何峰参与诉讼。何峰作为中仑公司所属项目的管理人，因中仑公司的项目所需，与郭某某签订《租赁合同》，使用郭某某的租赁物，是履行职务行为，所签的《租赁合同》，对中仑公司具有法律上的约束力，诉讼主体应当是中仑公司而不是何峰。中仑公司对此的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。中仑公司上诉还称，郭某某主张租金已超过诉讼时效，其已丧失胜诉权。另外，郭某某没有及时与何峰结算，也没有及时与中仓公司协商解决，使损失扩大，扩大损失部分应由郭某某承担。因双方签订的租赁合同在诉讼前并未解除，对此，本案不适用诉讼时效。对于中仑公司认为郭某某没有及时与何峰结算，也没有与中仑公司协商，导致损失扩大，扩大损失部分应由郭某某承担。因给付租金是中仑公司的合同义务，由于中仑公司怠于履行合同义务，拖欠郭某某的租金，是中仑公司的合同违约，故中仑公司应承担违约赔偿责任。但原审法院判决违约金过高，因中仑公司在诉讼中表述不愿承担违约金，根据《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。故原审法院依据双方约定的违约金数额予以判决不妥，应予变更。故中仑公司向郭某某支付违约金应以拖欠租金金额的银行同期贷款利息的130%为标准计算。综上，原审法院判决第一、三项是正确的，应予维持；第二项予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第03531号民事判决第一项即：解除原告郭某某与浙江中仑建设有限公司签订的租赁合同；
二、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第03531号民事判决第三项即：被告浙江中仑建设有限公司应于本判决生效后三十日内返还原告郭某某钢管21761.5米，扣件1487套（价值333257.5元），并自2013年11月1日起支付未返还物资产生的使用费（使用费计算标准：钢管每天每米0.018元，扣件每天每套0.01元）；
三、变更西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第03531号民事判决第二项即“被告浙江中仑建设有限公司应于本判决生效后十日内支付原告郭某某租赁费301760.99元（截止2013年10月31日），以及支付原告郭某某违约金200000元”为：浙江中仑建设有限公司于本判决生效后十日内支付郭某某租赁费301760.99元（截止2013年10月31日），并按拖欠租金金额的银行同期贷款利息的130%计算违约金。
二审案件受理费16525元由浙江中仑建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 易少波
审 判 员 周建平
代理审判员 赵羽嘉
二〇一四年八月十五日
书 记 员 张欢欢