北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0102民初4412号
原告（被告）张承行，男，1979年8月20日出生，住山东省莘县。
委托代理人刘燕燕，北京易凯律师事务所律师。
被告（原告）北京中芭演出有限公司，住所地北京市西城区太平街3号2号楼302室。
法定代表人王全兴，总经理。
委托代理人管冰，北京天达共和律师事务所律师。
原告（被告）张承行与被告（原告）北京中芭演出有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告（被告）张承行的委托代理人刘燕燕，被告（原告）北京中芭演出有限公司的委托代理人管冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）张承行诉称，2010年7月3日原告入职被告处，担任值班运行维修，双方最后一份劳动合同签订至2015年6月30日。2015年6月15日被告公司人事通知与原告签订无固定期限劳动合同，但是原告发现上班时间有所变化，原工作时间为第一天早八点至晚八点，第二天从晚八点至早八点，第三天休息。现工作时间为早上九点至十一点半，下午一点半至七点。原告认为应聘时岗位就是三班倒，改变了工作时间就是对原劳动合同中主要条款发生了变化。而且只针对原告个人进行调整，其他人仍然是三班倒，三班倒有时间照顾家。被告在2015年7月1日开始就要求原告按照调整后的工作时间来上班，但原告按照原工作时间正常到岗，只是没有具体工作内容。因被告从来没有发过劳动合同到期终止通知，在劳动合同终止后还对原告进行管理，此后原告认为劳动关系存续。2015年7月1日至7月10日期间原告的工作场所进不去，只能在机房中待着。2015年7月10日被告张贴了通知单，该通知单没有通知到原告本人，但是原告知晓解除情况。认可双方劳动关系于该日解除，被告系违法解除，不要求恢复劳动关系。原告正常工作至2015年7月10日，工资实际支付至2015年6月底。原告的工资标准为基本工资800元加岗位工资200元，实发工资不详，工资部分现金，部分打卡发放，离职前十二个月平均工资约5000元。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、被告支付原告2010年7月3日至2015年7月10日期间未休年休假工资11494.25元；2、被告支付原告2015年7月1日至2015年7月10日期间工资5000元；3、被告支付原告2010年7月3日至2015年7月10日平日延时加班费200000元，支付2010年7月3日至2015年7月10日期间休息日加班费266666.67元，支付2010年7月3日至2015年7月10日期间法定节假日加班费31034.48元；4、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金55000元。以上共计569195.4元。
被告（原告）北京中芭演出有限公司辩称，原告所述入职时间、职务、劳动合同签订情况属实。原告月工资标准为2013年9月至2015年1月基本工资1430元加143元左右岗位津贴加加班费。2015年2月份至2015年6月份为基本工资1800元加300元左右岗位津贴加加班费，均以银行打卡形式发放，发放至2015年6月30日。2013年至2015年原告每年已经休息了五天年假。不清楚原告2013年之前的年休假情况。此前原告工作时间为早八点至晚八点，第二天从晚八点至早上八点，第三天休息，考虑到此前工作时间加班时间过长，所以从2015年7月调整所有人的工作时间，以书面形式通知了原告多次，原告确实也来公司，但原告不认可单位调整的工作时间，原告没有实际提供劳动，所以不同意支付工资。2015年3月之前实行标准工时制，原告存在加班情况，已足额支付了加班工资，有考勤表和工资发放记录，从2015年3月岗位实行综合工时制，原告也存在加班情况，按照相关标准足额支付了加班工资。原告在职期间有考勤，但原告自7月1日开始，没有按照规定上班，所以没有考勤记录。2015年2月22日原告因工作失职，受严重警告一次。2015年5月27日原告将单位设备间锁闭，再次受到警告处分，根据员工手册惩处办法五将原告辞退。自2015年7月起原告调整被告上班时间，但公司多次通知原告，其拒不到岗，公司根据员工手册辞退的有关规定将原告辞退，于2015年7月10日将原告辞退，并于当日向原告送达，并张贴在公告栏，同时报送工会。认可双方劳动关系于2015年7月10日解除，被告认为双方解除劳动关系合法，故不同意支付违法解除劳动关系赔偿金。被告不认可仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求，请求判令：1、原告不支付被告违法解除劳动关系的赔偿金48607.90元。
针对被告（原告）北京中芭演出有限公司的起诉，原告(被告)张承行辩称，不同意被告的诉讼请求，坚持原告的诉讼请求。
经审理查明，原告于2010年7月3日入职被告公司，职位为值班运行维修，双方签订了期限至2011年6月30日的劳动合同，工作地点为北京市天桥剧场或根据业务需要安排的其他地点。原告执行标准工时制度，月工资为基本工资800元、岗位工资200元，试用期间的工资为1000元，试用期间有餐补。此后双方分别在2011年7月1日续签劳动合同至2013年6月30日，合同第九条变更为自2011年1月1日月工资为基本工资800元，岗位400元，共计1200元；2012年1月1日月工资调整为1300元，2013年7月1日续签了劳动合同至2015年6月30日。
2015年5月29日，被告向原告发出《劳动合同终止或续订意向通知书》，内容为“张承行：您与北京中芭演出有限公司签订的劳动合同于2015年6月30日到期。公司拟与您续订劳动合同，工作岗位不变，工作时间为9:00-11:30,13:30-19:00。请于2015年6月15日前将本人意见签署在回执单上，送达至公司人事部门，过期未送达视同不同意续签劳动合同。”同日，原告在该通知书上签字，内容为“不同意工作时间，五年我以早8:00-20:00的三班倒班制上的班，我同意续订合同。”2015年6月12日，被告回复称公司依据本岗位工作需求，将与原告续签劳动合同，工作岗位保持不变，由于工作需要将调整工作班次，上班时间为9:00-11:30,13:30-19:00，周六日休息，同日的回执上注明“本人张承行同意续签合同，但不同意贵单位给本人更改的工作时间，本人自2012年7月至今都是以三班倒的工作制度，为贵单位服务（三班倒工作时间为早8:00上到晚20:00下班，再由第二天20:00上到第三天早8:00下）本人还是以原上班工作时间同意续签，望有关部门领导批准。”
2015年7月9日，被告向原告发出《关于限期到岗通知书》，内容为“张承行：您好！根据工程部工作安排，我司已于2015年5月29日通知您，自2015年7月1日您的工作时间调整为9:00-11:30,13:30-19:00，截止到2015年7月8日您仍未按公司要求执行，现通知您请于2015年7月10日上午9:00到岗报到，履行岗位职责，若不能按要求到岗，我司将依据相关规章制度进行处理。”原告称未收到被告发出的到岗通知书，称2015年7月1日起原告还是按照原工作时间上班，直至2015年7月10日。2015年7月10日，被告作出《关于工程部员工张承行开除事宜》，内容为“公司工程部员工张承行，在工作中懒惰、懈怠，工作态度消极；对本职工作玩忽职守、敷衍塞责，在2015年2月22日因责任过失严重警告处分，2015年5月28日因违纪过失警告处分。2015年7月1日按照工程部工作安排调整张承行的工作时间，在人事部下达三次到岗通知后仍态度恶劣，拒不到岗，其上述行为严重违反了公司的规章制度，给所在部门造成严重不良影响，正常工作安排被严重打乱。对此，经公司研究决定，根据我国相关法律并结合本公司的《员工手册》及相关规章制度决定予以开除。特此通告。”被告提交了天桥街道总工会的函，称收到北京中芭演出有限公司送达的《关于解除张承行劳动合同》的函。原告提交了《员工手册》，证明解除的依据，《员工手册》第六章第二部分惩处办法第五项惩处标准的第四种情况辞退的第六条规定：“故意不服从上级工作安排，不支持不配合工作，经批评教育不改的。”第八条规定：“一年内受过两次以上警告惩处的。”原告认可《员工手册》的真实性，对通报的真实性不认可。《天桥剧场员工手册》奖惩规定中规定：“员工有以下情形之一，将立即解除合同予以辞退并不支付经济补偿金：（1）迟到早退屡教不改（三次以上）、连续旷工超过三天或未经批准擅自离岗一年之内被剧场领导第二次发现时。……一年之内受过两次以上警告惩处的。……”。
被告提交了2015年2月22日的员工过失通知单，该通知单记载过失性质为责任过失，过失地点为工程部，过失描述为未按规定关闭广场大灯，工作失职，处罚依据：《员工手册》第六章第二条，经调查核实，张承行同志2015年2月22日工作失职，致使广场大灯严重超时。经研究决定，给予原告经济罚款100元，行政严重警告。该通知单上有原告的签字。被告提交了2015年5月27日的员工过失通知单，过失性质为违纪过失，过失描述为2015年5月27日夜查，所在值班室锁门，给予行政警告处分，被告称原告本人拒绝签字。就此，被告同时提交了2015年5月28日的通报，内容为通报工程部空调室、配电室工作人员马艳东、张承行，在工作时间将设备间锁闭，严重违反空调室、配电室安全生产规定及剧场相关工作要求，本着对剧场设施、设备及工作人员个人安全负责的态度，再次严肃安全生产规定及相关工作纪律，公司依据夜查结果按违纪处理，给予警告处分。现全员通报，处理结果即刻生效。同时，被告提交了证人牛某、陈某、李某、侯某的书写的证人证言，证人牛某、陈某、李某出庭作证。证人牛某称与原告是上下级关系，2015年5月28日夜班巡查发现原告及马艳东等人在夜班关闭值班室，在值班室睡觉。公司有规定不允许关闭值班室的门，张承行属于违纪行为，人力资源部开出了违纪通知单，28日给上述两人送达违纪通知单，但拒绝签字，处理结果记不清了。2015年6月28日关于回复续签合同通知书，原告在续签合同通知书中写了很多字，对签订合同认可，对调整工作时间不认可，2015年7月1日至10日原告是否来单位不清楚，没有来上白班。2015年7月9日给原告作出到岗通知，打电话要求其来领，原告于当日来，对排班不满意，还发出了处理办法，原告没有签字，称“爱怎么着怎么着”，就走了。证人陈某称2015年5月28日，针对2015年5月27日凌晨4:00夜查结果，对该夜查中违纪的包括原告在内的三名员工依据安全生产规定及相关工作纪律按警告处分处理，同时宣布处分结果，原告拒绝签字，再三沟通未果。证人李某称2015年4月27日其和主管人事负责人陈某进行安全夜查，发现中控室和工程部有值班人员锁门现象，按照要求不能锁门，当时有张承行、马艳东、牛爱民在场，分别在各自的岗位工作，就口头批评。2015年6月12日李某为原告在劳动合同续订通知书的签订情况进行了见证，原告拒绝签收《回复函》，并自行离开，2015年6月12日向原告下达《回复函》后，原告未按要求到达指定岗位，人事部陈某、张颖于2015年7月9日在天桥剧场四楼人事办公室向原告当面送达了《关于限期到岗通知书》，要求其尽快到岗，并要求其签收，其本人拒收，证人李某作为见证人在《关于限期到岗通知书》上签字。
原告提交了2015年4月、5月的工程部考勤表，被告对真实性认可。被告提交了2013年9月至2015年6月期间的考勤表，原告亦对真实性认可。考勤表显示2013年9月至2015年6月期间原告存在延时加班、双休日加班及法定节假日加班情况。考勤表上每月都有原告的签字确认，其中2015年4月的考勤表上原告注明因假日加班费问题与领导未达成共识，四月份甲方未给我结果，所以四月份考勤是在六月份补签。同时，考勤表记载原告在2013年11月1日至5日休假五天，2014年12月2日至6日休年假五天，2015年4月4日至4月8日期间原告休年假五天。2013年9月至2015年1月期间原告存在延时加班1164小时，休息日加班44小时，法定节假日加班76小时，此期间，被告未足额支付原告加班工资。自2015年2月起原告的岗位经批准实行综合计算工时制。2015年2月至2015年6月原告存在法定节假日加班28小时，延时加班352小时，被告支付了原告相应的加班工资，但未足额。被告提交了2013年、2014年、2015年1月至5月的工资明细表，原告的工资构成为餐补、基本工资、津贴、节日加班及其他加班补贴、演出加班补助等构成。
原告提交了2014年7月、8月、9月及2015年1月的工资条，显示原告的基本工资为1430元、绩效工资143元，此外，有节日加班及其他加班补贴、演出加班补助、月加班补等，原告称不知晓上述加班项目的内容，被告称上述项目均是双休、法定及延时，数额都是根据考勤表计算的。原告认可被告提交的工资表，根据工资表核算原告离职前12个月的平均应发工资为4223.34元。
2015年8月24日，原告以被告为被申请人向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、支付2010年7月3日至2015年7月10日未休年休假工资11494.25元；2、支付2015年7月1日至2015年7月10日工资5000元；3、支付2010年7月3日至2015年7月10日平时延时加班费200000元，支付2010年7月3日至2015年7月10日休息日加班费266666.67元，支付2010年7月3日至2015年7月10日法定节假日加班费31034.48元；4、支付违法解除劳动关系赔偿金55000元。2016年1月22日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会作出京西劳仲字［2015］第2909号裁决书，裁决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金48607.90元。双方均不认可该裁决结果，诉至本院。
上述事实，有劳动合同书，银行交易记录，工资表，考勤表，综合计算工时制审批表，劳动合同终止或续订意向通知书，回复函及限期到岗通知书，员工手册，员工过失通知单，工程部会议签到表，考勤卡，月报表，京西劳仲字［2015］第2909号裁决书及当事人当庭陈述等在案佐证。
本院认为，劳动者的合法权益应依法保护。关于劳动关系解除，因用人单位作出解除劳动合同或聘用合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生争议的，由用人单位对决定所依据事实和处理依据负有举证责任。2015年6月30日，双方劳动合同到期，被告向原告发出续订意向通知书，表示工作岗位不变，工作时间进行调整，原告表示以原工作时间工作同意续签,双方对续签达成一致意见只是对调整工作时间一事未达成一致意见，被告并未以双方未就续签达成一致意见为由通知原告终止劳动合同，此后双方仍就工作时间问题继续磋商，被告在2015年7月9日对原告发出到岗通知，如果原告在此时同意被告的工作安排，双方劳动关系必然存续。2015年7月10日，被告以原告在工作中懒惰、懈怠，工作态度消极；对本职工作玩忽职守、敷衍塞责，在2015年2月22日因责任过失严重警告处分，2015年5月28日因违纪过失警告处分。2015年7月1日按照工程部工作安排调整张承行的工作时间，在人事部下达三次到岗通知后仍态度恶劣，拒不到岗，其上述行为严重违反了公司的规章制度，给所在部门造成严重不良影响，正常工作安排被严重打乱等为由作出开除决定。被告对原告在2015年5月28日作出警告处分的事实未充分举证，同时原告在值班室锁门是否构成严重违纪也是值得商榷的问题。双方劳动合同到期之前，用人单位与劳动者分别在2015年5月29日、6月12日两次就续签劳动合同问题及工作时间问题进行协商，并非明确的到岗通知，在2015年6月12日原告再次对工作时间调整表示异议的情况下，被告没有明确的答复或要求，此时，被告作为用人单位在合理调整劳动者工作时间的前提下，有权要求劳动者自2015年7月1日起按照其要求的工作时间到岗，否则视为旷工，或者用人单位可以选择与劳动者终止劳动合同，不再续签。但是无论何种选择用人单位应明确向劳动者进行告知。直至2015年7月9日被告书面发出到岗通知，但除证人陈述外没有其他证据佐证该到岗通知向被告有效送达的证据，即使认定该到岗通知有效向原告进行了送达，直至2015年7月9日原告才向被告明确了到岗时间，7月10日以下达三次到岗通知后被告拒不到岗为由作出开除决定依据不足，被告系违法解除，应支付原告相应的违法解除劳动合同赔偿金。被告应支付原告2015年7月1日至7月10日期间工资，具体数额由本院依法核算。
关于年休假，《北京市工资支付规定》第十三条第一款规定：“用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。”用人单位应当对二年内劳动者是否休年假、是否支付年休假工资报酬承担举证责任。原告于2015年8月24日提起仲裁申请，被告应当对2013年8月25日至2015年6月30日期间年休假情况举证，原告应对2010年7月3日至2013年8月24日期间未休年休假情况举证，被告提交的有原告签字的考勤表显示2013年8月25日至2015年6月30日期间年休假原告已休，原告未对2010年7月3日至2013年8月24日期间未休年休假情况举证，承担举证不能的法律后果，故对原告要求被告支付2010年7月3日至2015年7月10日期间未休年休假工资的请求不予支持。
关于加班情况，劳动者主张加班费的，应当就加班费事实事实的存在承担举证责任。《北京市工资支付规定》第十三条第一款规定：“用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。”被告提交了有原告签字的2013年、2014年及2015年1月至5月的工资明细表及2013年9月2015年6月30日期间的考勤表显示原告在2013年1月至2015年6月30日期间存在延时、双休日及节假日加班情况，被告给付了原告相应的节日加班补贴及演出加班补助。原告的工作岗位自2015年1月4日起经相关部门批准工程技术人员岗位取得了综合工时制审批，计算周期单位为年。经核算，被告支付了原告2013年1月至2015年6月期间的部分延时、休息日及法定节假日加班费，但未足额支付，应依法补足。原告应就其2010年7月3日至2012年12月31日期间存在加班事实承担举证责任，鉴于原告未能提交证据证明上述期间的加班事实，承担举证不能的法律后果，对原告要求被告支付2010年7月3日至2012年12月31日期间延时、休息日及法定节假日加班工资的请求不予支持。2015年7月1日至7月10日期间原告不存在加班情况，对原告要求被告支付此期间加班工资的请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：
一、本判决生效之日起七日内，被告（原告）北京中
芭演出有限公司支付原告(被告)张承行二〇一三年一月至二〇一五年六月期间的延时、休息日及法定节假日加班费差额一千一百一十三元七角四分。
二、被告（原告）北京中芭演出有限公司支付原告(被告)张承行违法解除劳动关系经济赔偿金四万六千四百零五十六元七角四分。
三、被告（原告）北京中芭演出有限公司支付原告(被告)张承行二〇一五年七月一日至七月十日期间的工资一千五百五十三元四角一分。
四、驳回原告(被告)张成行的其他诉讼请求。
五、驳回被告（原告）北京中芭演出有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费十元，由原告(被告)张成行负担八元（已交纳），由被告（原告）北京中芭演出有限公司负担二元（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。
审 判 长 李 曦
人民陪审员 严晓红
人民陪审员 赵凤玲
二〇一七年六月七日
书 记 员 万 蕾