浙江省舟山市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙舟商终字第253号上诉人（原审被告）马志扬，男，1959年1月18日出生，汉族，住舟山市普陀区。被上诉人（原审原告）浙江舟山普陀稠州村镇银行股份有限公司，住所地舟山市普陀区东港街道麒麟街233号。法定代表人黄纪法，董事长。委托代理人（特别授权代理）张肖冬，浙江六和（舟山）律师事务所律师。原审被告舟山天虹化工环保有限公司，住所地舟山市普陀区展茅工业区B区。法定代表人郑娇花，执行董事兼总经理。原审被告舟山恒地实业发展有限公司，住所地舟山市普陀区东港开发区兴隆公寓二楼。法定代表人林国存，执行董事。原审被告郑娇花，女，1963年2月19日出生，汉族，住舟山市普陀区。原审被告郑海明，男，1967年5月10日出生，汉族，住舟山市普陀区。原审被告郭波，女，1970年8月26日出生，汉族，住舟山市普陀区。原审被告林国存，男，1956年4月20日出生，汉族，住舟山市普陀区。原审被告蒋青青，女，1957年12月7日出生，汉族，住舟山市普陀区。原审被告林锡存，男，1963年9月12日出生，汉族，住浙江省奉化市。原审被告林雪飞，女，1964年1月31日出生，汉族，住浙江省奉化市。上诉人马志扬为与被上诉人浙江舟山普陀稠州村镇银行股份有限公司（以下简称普陀稠州银行）以及原审被告舟山天虹化工环保有限公司（以下简称长虹化工公司）、舟山恒地实业发展有限公司（以下简称恒地实业公司）、郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞金融借款合同纠纷一案，不服舟山市普陀区人民法院（2015）舟普商初字第801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月11日立案受理后，依法组成合议庭并于2016年2月24日公开开庭进行了审理。上诉人马志扬、被上诉人普陀稠州银行委托代理人张肖冬、蒋海明以及郑娇花，郑娇花还以天虹化工公司法定代表人身份到庭参加诉讼，原审被告恒地实业公司、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞、郭波经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案依法缺席审理。本案因当事人申请庭外和解，经本院院长批准，延长审限一个月。本案现已审理终结。被上诉人普陀稠州银行原审起诉称，2014年4月25日，天虹化工公司因购买甘露醇所需向普陀稠州银行申请贷款。2014年4月30日，普陀稠州银行与天虹化工公司签订编号为普稠村银借字第20143406101002653910号《流动资金借款合同》，合同主要约定：天虹化工公司向普陀稠州银行借款人民币800万元，借款期限自2014年4月30日起至2015年4月29日止；借款利率为固定利率，年利率8.1%；还款方式为按月付息，每月20日为结息日，借款本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清；未按期归还贷款本金，从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息；若发生诉讼则由借款人承担贷款人实现债权的费用。同日，普陀稠州银行与恒地实业公司签订编号为普稠村银最抵字第220143406120002653910号《最高额抵押合同》，合同主要约定：恒地实业公司自愿以其所有的位于舟山市普陀区产为天虹化工公司在2014年4月30日起至2016年4月29日止发生的债务提供抵押担保，担保限额为1253万元，抵押担保范围为借款本金、利息（包括罚息、复息等）以及实现债权的费用（包括律师代理费），前述抵押办理了抵押登记手续。同日，普陀稠州银行分别与马志扬、郑娇花，郑海明、郭波，林国存、蒋青青，林锡存、林雪飞签订编号为普稠村银保字第220143406120002653910-1、220143406120002653910-2、220143406120002653910-3、220143406120002653910-4四份《保证合同》，合同约定前述八人分别自愿为天虹化工公司上述贷款提供连带责任保证，保证担保范围为借款本金、利息（包括罚息、复息等）以及实现债权的费用（包括律师代理费），保证期间为主债务履行期届满之日起两年。上述各项合同签订后，普陀稠州银行按约向天虹化工公司发放了贷款人民币800万元，履行了合同义务。但天虹化工公司在取得贷款后未按约归还借款本息。截至2015年6月20日，天虹化工公司仍拖欠普陀稠州银行借款本金800万元，利息315302.33元（含罚息、复利），本息合计8315302.33元。综上，普陀稠州银行认为，其与借款人、担保人签订的各项合同合法有效。天虹化工公司未依约按期归还借款本息已构成违约，依法应当承担违约责任。恒地实业公司亦应依法承担抵押担保责任。马志扬、郑娇花，郑海明、郭波，林国存、蒋青青，林锡存、林雪飞亦应承担连带保证责任。为此，其向法院提起诉讼，请求依法判令，一、天虹化工公司归还普陀稠州银行借款本金人民币800万元及相应利息（其中自2015年1月26日起至2015年4月29日止按年利率8.1%支付利息并按合同约定罚息利率支付复息，自2015年4月30日起至借款还清之日止按合同约定罚息利率支付逾期利息及复息），赔偿普陀稠州银行为实现债权发生的律师代理费6.4万元；二、拍卖、变卖属恒地实业公司所有的位于舟山市普陀区的抵押房产（舟房权证普字第××号项下建筑面积858.89平方米的房产），所得价款由普陀稠州银行优先受偿；三、马志扬、郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞对天虹化工公司第一项还款义务承担连带保证责任；四、本案诉讼费由借款人、担保人共同承担。原审法院经审理查明的事实与普陀稠州银行诉称的一致，另查明，普陀稠州银行为实现债权支付律师代理费6.4万元。原审法院审理后认为，普陀稠州银行与天虹化工公司、恒地实业公司、马志扬、郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞签订借款合同、抵押合同、保证合同、借款借据等系各方当事人真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，该院依法予以认定。普陀稠州银行依约向天虹化工公司履行了发放贷款800万元的义务，天虹化工公司未按期支付借款本息的行为构成违约，应承担归还借款本息的义务。对于普陀稠州银行要求天虹化工公司支付律师代理费6.4万元的主张，结合本案涉案标的、浙江省律师代理费收费标准及本案的难易程度，费用合理，依法予以支持。恒地实业公司为借款设定有效抵押，普陀稠州银行可对恒地实业公司提供抵押的位于普陀区东港街道海莲路32号房产进行拍卖或变卖等依法变价后的价款在1253万元的范围内按照抵押顺序优先受偿上述债务。马志扬、郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞作为连带保证人应对被告天虹公司的债务承担连带清偿责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决一、天虹化工公司在判决生效之日起十日内归还普陀稠州银行借款8000000元、截至2015年6月20日止的利息315302.33元、自2015年6月21日起至清偿日止按照合同约定利率计算的利息；二、天虹化工公司在判决生效之日起十日内支付普陀稠州银行为实现债权支付的律师代理费64000元；三、若天虹化工有限公司未履行上述给付义务，则普陀稠州银行有权对恒地实业公司提供抵押的位于舟山市普陀区产进行拍卖或变卖等依法变价后所得价款在1253万元范围按照抵押顺序优先受偿；四、马志扬、郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞对天虹化工公司应承担的债务承担连带清偿责任。案件受理费68248元，保全费5000元，合计73248元，由天虹化工公司负担，马志扬、郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞承担连带清偿责任。宣判后，马志扬不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原审法院认定事实错误，上诉人并未在合同编号为普稠村银保字第220143406120002653910-1《保证合同》及《担保核对书》上签名，该签名系他人所为，上诉人不应承担保证责任，请求二审法院依法撤销原审判决第四项，发回重审或改判马志扬对涉案借款不承担连带清偿责任，本案一、二审诉讼费用由被上诉人、原审被告承担。被上诉人普陀稠州银行答辩称：原审程序合法，送达程序并不存在问题，原审庭审中马志扬未到庭提出抗辩意见，存在过错。涉案保证借款合同中，不仅有马志扬签字，还有手印，是否为其本人签字，除了甄别笔迹，还应甄别手印真实性，如何确定由合议庭判定。马志扬与郑娇花系夫妻关系，郑娇花系涉案借款天虹化工公司的法定代表人，马志扬对涉案借款应是知情的。原审被告天虹化工公司法定代表人郑娇花答辩称：本人系天虹化工公司名义上的法定代表人，公司贷款具体事宜都是林国存操作。原审被告郑娇花答辩称：本人当时系以天虹化工公司法定代表人身份签字，并不知晓系以担保人身份签字。原审被告郑海明答辩称：马志扬是反对担保的，其没有在合同上签字，合同上马志扬的签字系伪造的，过错在于普陀稠州银行一方。原审被告恒地实公司、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞、郭波未到庭，也未向本院提交书面答辩材料，视为放弃答辩权利。二审期间，各方当事人均未向本院提供任何新的证据。除马志扬在《保证合同》、《担保核对书》上签字和按印一节外本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院依法予以确认。二审中，马志扬认为《保证合同》、《担保核对书》的签字、手印均非其本人所为，并向法院提出鉴定申请。后，普陀稠州银行向法院申请撤回对马志扬的起诉，天虹化工公司、恒地实业公司、马志扬、郑娇花、林国存、蒋青青、郑海明、郭波、林锡存、林雪飞均认为普陀稠州银行撤回对马志扬的起诉不损害其权利，同意普陀稠州银行撤回对马志扬的起诉。马志扬也提出撤回鉴定申请。本院认为，二审中，原审原告普陀稠州银行撤回对原审被告马志扬的起诉，意思表示真实，系对自身诉讼权利的处分，并不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益。涉案其它当事人天虹化工公司、恒地实业公司、马志扬、郑娇花、林国存、蒋青青、郑海明、郭波、林锡存、林雪飞同意普陀稠州银行撤回对马志扬的起诉申请。故，对普陀稠州银行对马志扬的撤回起诉申请，本院依法予以准许。根据法律规定，普陀稠州银行撤回对马志扬的起诉，原审法院对马志扬的相关判决也应予以撤销。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十八条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、准许浙江舟山普陀稠州村镇银行股份有限公司撤回对马志扬的起诉申请。二、撤销舟山市普陀区人民法院（2015）舟普商初字第801号民事判决书第四项中马志扬对舟山天虹化工环保有限公司应承担的债务承担连带清偿责任的判决。三、维持舟山市普陀区人民法院（2015）舟普商初字第801号民事判决书第一、二、三项和第四项中除马志扬外其它判决的内容。本案一审案件受理费68248元，保全费5000元，合计73248元，由舟山天虹化工环保有限公司负担，郑娇花、郑海明、郭波、林国存、蒋青青、林锡存、林雪飞承担连带清偿责任；二审案件受理费68248元，由浙江舟山普陀稠州村镇银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  许旭涛代理审判员  冷海波代理审判员  龚 杨二〇一六年四月七日书 记 员  赵璐华