湖南省湘潭市雨湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0302民初1101号
原告：湖南省良新极板制造有限公司，住所地湘潭市雨湖区姜畲镇永兴村。
法定代表人：沈培良，该公司董事长。
委托代理人：文波，湖南湘晋律师事务所律师。
被告：贵州玉屏大龙锰业有限责任公司，住所地贵州省铜仁市大龙经济开发区玉屏县大龙镇朱家冲。
法定代表人：肖军，该公司董事长。
被告：贵州建强锰业有限公司，住所地贵州省铜仁市大龙经济开发区朱家冲。
法定代表人：谭晓军，该公司董事长。
委托代理人：颜仕武，贵州富迪律师事务所。
原告湖南省良新极板制造有限公司（以下简称良新极板公司，判决主文除外）诉被告贵州玉屏大龙锰业有限责任公司（以下简称大龙锰业公司，判决主文除外）、贵州建强锰业有限公司（以下简称建强锰业公司，判决主文除外）承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月12日受理。2017年7月27日，本院依法由审判员成焕新担任审判长，与审判员刘勇军、人民陪审员刘运秋组成合议庭，公开开庭进行了审理，代理书记员冯雅琪担任记录。原告良新极板公司的委托代理人文波、被告建强锰业公司的委托代理人颜仕武到庭参加了诉讼，被告大龙锰业公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依�缺席审理。现已审理终结。
原告良新极板公司诉称：原告与被告大龙锰业公司从2007年开始，系多年的业务往来单位，截止到2011年6月17日，被告大龙锰业公司尚欠原告加工费728741元。2011年9月7日，原告与被告大龙锰业公司签订阳极板定制合同，约定由原告为被告加工阳极板2000块，单价为36000元/吨；乙方付订金30%，提货前付足货款70%，余款2012年6月1日前付足总货款95%，5%作为质保金22个月内付清；如出现违约，则违约方向另一方支付合同总价款的10%违约金；产生争议，依法向原告所在地的人民法院提起诉讼。合同生效后，9月15日被告支付450000元的定金，由于被告要求变更合同，在2012年5月8日付款228000元之后，原告于5月21日向被告交付阳极板900块，重量为19.456吨，价值700416元。余款22416元被告作为质保金未付。2013年6月7日，原告与被告大龙锰业公司再次签订阳极板采购合同，约定原告为被告加工阳极板3000块，单价为28500元/吨；合同签订后预付合同总金额的30%（定金530000元），提货前支付合同总金额的30%，……，产品使用六个月内支付合同总金额的30%，剩余10%的质保金在产品使用十八个月后一次性付清。合同生效后，被告于6月17日付款400000元，原告于10月7日向被告大龙锰业公司支付阳极板3000块，重量为62.408吨，价值1783815元，被告也于当日向原告付款640527.26元，但余款743287.74元至今未付。2015年8月29日，原告与被告大龙锰业公司双方对账确认，被告尚欠原告加工费共计1494444.74元。由于被告履行2011年9月7日的合同，存在未按时支付质保金的违约情形，按照约定应承担合同总货款10%的违约金即70041元。被告履行2013年6月7日的合同，未在产�使用六个月内支付30%的货款即535000元，此款从2014年4月7日开始计算至今，延期590天，造成原告的利息损失51887元；被告未在产品使用十八个月后支付10%的质保金178381元，此款从2015年4月7日开始计算至今，延期135天，造成原告的利息损失3958元。以上各类损失125886元。据此，请求判令：1、被告大龙锰业公司立即偿还原告加工费1494444.74元；2、被告大龙锰业公司支付原告各类损失125886元，差旅费10000元；3、被告承担全部诉讼费用。在诉讼中，原告良新极板公司发现被告建强锰业公司与被告大龙锰业公司存在法人混同的现象，依法追加建强锰业公司为本案共同被告，要求建强锰业公司对上述诉讼请求承担连带责任。在重审期间，原告良新极板公司根据重新调取的证据资料，认为被告建强锰业公司采取吸收合并方式收购了被告大龙公司，依照公司法的规定，建强锰业�司应对大龙锰业公司的债务承担偿还责任。
被告大龙锰业公司未答辩。
被告建强锰业公司辩称：根据合同的相对性原则，答辩人并不是合同的主体，也不是合同的当事人，故不应该承担相应的责任。追加答辩人作为本案的被告，没有事实和法律依据。答辩人与大龙锰业公司不存在关联关系，属于相互独立的法人主体，不存在法人人格混同。其次，答辩人现在使用的办公楼、生产车间等资产在此之前虽然属于大龙锰业公司的资产，但是双方于2013年12月31日签订了《收购贵州玉屏大龙锰业有限公司有效资产协议》。协议约定用168000000元对价取得大龙锰业公司的有效资产。这是资产收购关系，不是股权收购关系，也不是合作、吸收合并的关系。收购完成后，答辩人也从未使用大龙锰业公司的名义对外、对内开展活动、进行管理。并且，收购后，大龙锰业公司依然存在，未被注销。所以仅以答辩人现在使用原大龙锰业有限公司的资产为由，就认为存在法人人格混同的关系，是没有法律和事实依据的。综上所述，答辩人不是签约主体，不应当对大龙锰业公司的债务承担任何责任。而且答辩人和大龙锰业公司不存在法人人格混同的关系，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。
原告良新极板公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
1，原、被告工商登记资料，组织机构代码等，拟证明原、被告身份信息；
2，《阳极板采购合同》、《阳极板定制合同》各一份，拟证明双方权利义务关系；
3，明细分类账、应收账款对账单，拟证明被告大龙锰业公司尚欠原告价款1494444.74元；
4，建强锰业公司工商登记资料中《贵州能矿锰业集团有限公司第二次股东会议决议》、《建强锰业公司公司章程》、《建强锰业公司股东主体资格证明》、企业法人营业执照、《企业住所地证明》、《贵州能矿锰业集团有限公司第一届董事会第二次会议决议》、《关于王成相等同志任贵州建强锰业有限公司高级管理人员的通知》各一份，拟证明大龙锰业公司的资产被建强锰业公司收购，建强锰业公司的成立就是为了收购大龙锰业公司；
5，《联系函》一份，拟证明大龙锰业公司、建强锰业公司承认权利义务的承接；
6，建强锰业公司工商登记资料中《证明》一份，内容为“建强锰业公司只�偿使用大龙锰业公司300平方米的办公场所”，拟证明建强锰业公司只有经营办公场地，并无生产、经营场地；
7，调取贵州大龙经济开发区环境保护局、经济发展局的资料，拟证明大龙锰业有限公司、建强锰业公司都认可建强锰业公司是大龙锰业公司变更而来的；
8，《收购贵州玉屏大龙锰业有限公司有效资产协议》一份，拟证明大龙锰业公司的全部资产变更给建强锰业公司；
9，调取贵州大龙经济开发区房产管理局的资料，拟证明大龙锰业公司的全部房产变更给了建强锰业公司；
10，调取铜仁市国土资源局贵州大龙经济开发区分局、贵州大龙经济开发区规划建设局的资料，拟证明大龙锰业公司的全部土地都变更�了建强锰业公司。
被告建强锰业公司对原告良新极板公司提交的证据质证意见如下：证据1，真实性、关联性、合法性无异议；证据2、3不是合同的相对方，不予质证。但两个合同对管辖权约定有所不同；证据4，关联性有异议，股东会议决议成立建强锰业公司是为了收购大龙锰业公司并不违法。根据公司法的相关规定，公司、企业收购的方式有很多，不能仅从股东会决议就认定建强锰业公司收购了大龙锰业公司的全部资产；证据5，真实性没有异议，关联性有异议。联系函并没有说明原告与大龙锰业公司的合同由建强锰业公司来承接。大龙锰业公司并没有注销，原告在收到联系函后并未提出异议。同时，原告也重新与建强锰业公司开展了新的业务关系；证据6，关联性有异议，公司法及相关法律法规对公司的经营场所是租赁还是自�，没有强制性要求。建强锰业公司成立的目的的确是为了收购大龙锰业公司的有效资产，这没有损害第三人的利益，也并不违法。因此该证据不能达到原告的举证目的；证据7，关联性有异议，不能达到原告的举证目的。建强锰业公司收购大龙锰业公司的相关资产，必然会进行相应的变更手续，该变更是遵守法律要求，和本案没有必然的关系。发改委的资料从内容上看没有体现建强锰业公司把大龙锰业公司作为申请的主要材料，即便建强锰业公司借用了大龙锰业公司的资质加入铁合金行业，并未违反法律的禁止性规定。行政许可是可以继承的，收购公司并不必然继承相应的权利义务关系，除非是法律禁止的；证据8，关联性有异议，不能达到原告的举证目的。收购协议约定的是收购有效资产，而不是全部资产，并且也只能证明收购的是资产，而并非股权，因此不是吸�合并。协议第六条第三款，双方完成收购以后，在业务上并没有关联性，不是对债权债务进行承担。证据9、10，关联性有异议，不能达到原告的举证目的，两被告在财产上没有混同，已经进行了变更。
被告大龙锰业公司未到庭质证，也未向本院提交证据。
被告建强锰业公司为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
1，建强锰业公司的营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，拟证明被告建强锰业公司的身份和主体资格；
2，建强锰业公司工商登记信息、大龙锰业公司的工商登记信息，拟证明两被告不存在公司法人人格混同。
3，《收购贵州玉屏大龙锰业有限公司有效�产协议》、《补充协议》、《评估报告书》、《收购贵州玉屏大龙锰业有限公司二期有效资产协议》、《二期资产交易清单》，拟证明两被告之间只有资产收购关系，不存在股权、董事、人事、财产混同的情形；
4，付款凭证一组，拟证明建强公司支付了相应收购款。
原告良新极板公司对被告建强锰业公司提交的证据质证意见如下：证据1，真实性、关联性、合法性没有异议；证据2，真实性没有异议，关联性有异议，只能证明两位法人身份合法成立，是否人格混同无法通过工商信息证明；证据3，真实性没有异议，合法性存在保留意见，对其关联性、证明目的有异议。建强锰业公司收购了大龙锰业公司所有有效资产，但却不承担义务。特别是债务问题由大龙公司自行解决，与收购协议不一致。在�一次收购协议中留取10%作为大龙锰业公司债务的保证金，第二次收购协议中的收购价76000000元中，部分作为大龙锰业公司股东湖南科源公司在建强锰业公司的母公司（能矿集团）的股权，剩余部分用于解决债务往来和目标资产的潜在债务纠纷保证金。这两份收购协议可以看出，完全是建强锰业公司吸收了大龙锰业公司。这样交易的结果严重侵害了大龙锰业公司的合法权益，不能达到被告建强锰业公司的举证目的；证据4，真实性、合法性、关联性均提出质疑，因其不是建强锰业公司支付收购款的银行往来凭证，只是建强锰业公司的记账凭证和相关销售发票。
本院对原告良新极板公司提交的证据认定如下：证据1-10真实、合法、与本案有关联，予以认定。
本院对被告建强锰业公司提交的证据认定如下：证据1、2真实、合法、与本案有关联，予以认定；证据3不足以达到建强锰业公司收购大龙锰业公司有效资产的证明目的；证据4系建强锰业公司单方编制的其与大龙锰业公司往来核对、资金支付明细表及建强锰业公司的增值税发票，并非建强锰业公司支付大龙锰业公司收购款的依据，该证据与本案没有关联性，不予认定。
本院根据认定的证据，结合双方在法庭的陈述，确认以下事实：原告良新极板公司与被告大龙锰业公司的业务往来、双方对账确认的欠款金额以及被告大龙公司的违约情形，都与原告所述事实一致，本院予以确认。
2013年12月31日，大龙锰业公司与建强锰业公司及第三方大龙锰业公司的母公司湖南科源科技实业有限公司签订有效资产收购协议，由建强锰业公司收购大龙锰业公司的有效资产【具体资产项目见贵州通和资产评估事务有限公司黔通和评报字（2013）第214号资产评估明细表】，收购价格为168000000元，约定目标资产争取在两个月内全部过户至建强锰业公司名下，且在工商、土地、建设等部门办理完相关资产转让登记手续，视为目标资产交付完毕。收购价款的支付：①本协议签订并生效后40天内支付50%收购款；②建强锰业公司使用大龙锰业公司有效资产3万吨正常生产后再支付30%；③建强锰业公司50000吨建成并投产后或建强锰业公司原因推延时间及未投资建设，则在本协议签订八个月内，支付10%收购款；④剩余10%作为大龙锰业公司向建强锰业公司承诺的保证金。此保证金支付前提：一是在没有出现如社保、环保、债务等遗留问题和收购后建强锰业公司三年内累计没有出现负现金流和亏损，则建强锰业公司在三年后将剩�10%支付给大龙锰业公司。二是在出现如社保、环保、债务等遗留问题或收购后建强锰业公司三年内没有出现负现金流和亏损的情况下，大龙锰业公司处理完相关遗留问题后，则建强锰业公司将剩余10%支付给大龙锰业公司。三是如果收购后建强锰业公司三年内累计出现负现金流和亏损的情况或大龙锰业公司法人主体资格已注销后，剩余10%的收购款建强锰业公司不再支付。目标资产出售给建强锰业公司后，大龙锰业公司不再生产和经营与大龙锰业公司或建强锰业公司业务相同的产品，避免同业竞争。大龙锰业公司的债权债务由湖南科源公司（即大龙锰业公司的股东）自行解决。建强锰业公司收购大龙锰业公司的有效资产后，大龙锰业公司及第三方落实建强锰业公司享受大龙锰业公司原享受到的包括土地、税收等优惠政策。建强锰业公司收购大龙锰业公司有效资产前，大龙锰业公司原有人员所涉及的社保等相关费用由湖南科源公司自行解决。收购后企业若三年内累计出现负现金流（三年内出现累计亏损），由大龙锰业公司负责全部损失，其股东湖南科源公司承担连带担保责任。安评、环评及许可证手续由大龙锰业公司负责尽快办理到建强锰业公司名下。无证土地的土地证由大龙锰业公司负责办理到建强锰业公司名下，大龙锰业公司的相关技术在建强锰业公司无偿使用。大龙锰业公司及第三方承诺在本协议签订之日起三年内，保证大龙锰业公司法人主体资格存续。本次收购产生的资产转让税费由大龙锰业公司负担。同日，大龙锰业公司与建强锰业公司及第三方湖南科源科技实业有限公司签订收购有效资产补充协议，协议约定：一、建强锰业公司收购大龙锰业公司有效资产前，原有人员所涉及的社保、补偿费等相关费用由�南科源公司自行解决。二、建强锰业公司根据岗位工作需要和企业生产经营情况，制定劳动用工计划和岗位要求条件，采用聘用、零时用工、劳务派遣、业务外包等方式选用所需人员，在同等条件下优先使用原大龙锰业公司人员。三、建强锰业公司未聘用的原大龙锰业公司人员，由大龙锰业公司妥善解决。2014年，大龙锰业公司与建强锰业公司签订资产移交协议，约定大龙锰业公司将前述被收购的资产包括房屋、建（构）筑物价值76664800元，机器设备739401000元，及土地使用权价值23674000元，在2014年1月5日一次性移交给建强公司使用。
2015年10月18日，大龙锰业公司及母公司湖南科源科技实业有限公司与建强锰业公司及母公司贵州能矿锰业集团有限公司签订二期有效资产收购协议，大龙锰业公司将其二期资产（附二期资产交易清单）作�92000000元出售给建强锰业公司，扣除前期湖南科源科技实业有限公司通过出售方式用以解决与贵州能矿锰业集团有限公司5610000余元，本次协议签订后三方愿接受的金额为86390000元。大龙锰业公司在2015年10月31日前开具资产交易发票给建强锰业公司，收购价款的支付：本次交易大龙锰业公司发票开具后建强锰业公司暂未付款。交易金额中的76000000元由大龙锰业公司和湖南科源科技实业有限公司负责办理相关手续，用于追加湖南科源科技实业有限公司在贵州能矿锰业集团有限公司的注册资本，剩余10390000元用于解决贵州能矿锰业集团有限公司与湖南科源科技实业有限公司之间的债务本金、利息，用于大龙锰业公司一期资产的4550000元土地保证金以及目标资产潜在债权、债务保证金。建强锰业公司收购目标资产后，大龙锰业公司及湖南科源科技实业有限公司落实建强锰业公�享受原享受到的包括土地、税收等优惠政策。大龙锰业公司及湖南科源科技实业有限公司承诺在本协议签订之日起三年内保证大龙锰业公司法人主体资格存续。
上述有效资产收购协议、收购有效资产补充协议、收购二期有效资产协议签订后，大龙锰业公司按照协议约定将绝大部分资产，包括有形资产（全部土地使用权和房屋所有权、生产设施和设备）、无形资产（环保手续、铁合金行业准入手续、生产技术、税收优惠等）已过户、变更到建强锰业公司名下，大龙锰业公司原来的生产场地已挂上建强锰业公司的招牌。但建强锰业公司未按上述收购协议的约定支付收购款。目前大龙锰业公司没有办公场地和生产经营场地，无任何资产和承担责任的能力，企业已名存实亡。
本院认为，良新极板公司与大龙锰业公司签订的阳极板定制合同、阳极板采购合同是双方的真实意思表示，依法应予保护。良新极板公司按合同的约定提供了产品，大龙锰业公司应按合同的约定支付加工费，截至2015年8月29日经双方对账确认，大龙锰业公司欠良新极板公司加工费1494444.74元。大龙锰业公司在合同履行中构成违约，应承担继续履行、并支付违约金的违约责任。根据2011年9月7日的《阳极板定制合同》约定，一方违约，违约方向另一方支付合同总价款的10%作为违约金。该合同总价值为700416元，大龙锰业公司未能按时支付质保金，构成违约，应支付良新极板公司违约金70041.6元。根据2013年6月7日的《阳极板采购合同》，双方未约定大龙锰业公司逾期付款违约金和违约金的计算方法，良新极板公司主张大龙锰业公司支付欠款之日起至起诉之日止利息损失，该损失应当以中国人民银行同�同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。根据此标准计算，大龙锰业公司在该合同应支付利息损失为92626.53元，相比良新极板公司计算的数额超出36781.53元，故良新极板公司诉请的利息损失55845元本院予以认可。上述两项违约损失共计125886元。良新极板公司诉请的差旅损失10000元，因并未提供相关证据，本院不予认定。
大龙锰业公司与建强锰业公司签订了两份资产收购协议。第一期资产收购协议签订后，大龙锰业公司已将转让资产过户到建强锰业公司名下，既然是收购协议，那么建强锰业公司就应按协议将160000000转让款的90%在一年内支付给大龙锰业公司，全部转让款在三年内支付大龙锰业公司，现被告贵州建强锰业有限公司未提交证据证明已向大龙锰业公司支付收购款，也未提交大龙锰业公司就收购款的支付发生争议的证据，因此无法确定大龙锰业公司与建强锰业公司产生收购资产的事实。大龙锰业公司剩余的有效资产92000000元中的绝大部分资产，以被告贵州建强锰业有限公司其及母公司贵州能矿锰业集团有限公司与大龙锰业公司其及母公司湖南科源科技实业有限公司签订第二期资产收购协议的形式，作为湖南科源科技实业有限公司清偿贵州能矿锰业集团有限公司的债务和向贵州能矿锰业集团有限公司追加投资，而将92000000元的资产归于贵州建强锰业有限公司名下。现被告贵州建强锰业有限公司未提交证据证明湖南科源科技实业有限公司与贵州能矿锰业集团有限公司债权债务以及湖南科源科技实业有限公司向贵州能矿锰业集团有限公司投资入股及追加投资的事实存在，也未提交证据证明协议中剩余的4550000元的去向。基于以上事实，原告湖南良新极板制造有限公司�为贵州建强锰业有限公司为了逃避债务，以收购资产的形式达到吸收合并大龙锰业公司事实的主张，本院予以采信。被告贵州建强锰业有限公司应承担举证不能的法律后果。根据法律规定，公司合并时，合并各方的债权债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继，合并后，大龙锰业公司应该予以解散。现大龙锰业公司与贵州建强锰业有限公司协议约定三年不注销大龙锰业公司，违法公司法规定，不影响被告贵州建强锰业有限公司对债务的承担。综上，良新极板公司请求判令大龙锰业公司支付加工款、违约金、利息损失的诉讼请求，因大龙锰业公司被吸收，本院不予支持。请求判令建强锰业公司承担支付加工款、违约金、利息损失的诉讼请求，因吸收合并而承继债务，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条，参照最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国公司法》第一百七十二条、第一百七十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告贵州建强锰业有限公司在本判决生效后三日内支付原告湖南省良新极板制造有限公司加工款1494444.74元；
二、被告贵州建强锰业有限公司在本判决生效后三日内支付原告湖南省良新极板制造有限公司违约金70041元、利息损失55845元，合计125886元；
三、驳回原告湖南良新极板制造有限公司对被告贵州玉屏大龙锰业有限责任公司的诉讼请求；
四、驳回原告�南良新极板制造有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费19650元，财产保全费5000元，合计24650元，由被告贵州建强锰业有限公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 长 成焕新
审 判 员 刘勇军
人民陪审员 刘运秋
二〇一七年八月十五日
代理书记员 冯雅琪
附法律条文如下：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
参照最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失�，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国公司法》
第一百七十二条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。
第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。