天津市北辰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0113刑初82号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
被告人张永磊，农民。。
辩护人马旭，天津知方律师事务所律师。
天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉（2016）57号起诉书指控被告人张永磊犯聚众斗殴罪，于2016年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市北辰区人民检察院指派代理检察员王丽芳出庭支持公诉，被告人张永磊及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，2014年8月12日，陈XX、付XX（已判决）因工程款问题发生争执。付XX纠集张永磊，张永磊纠集张XX、郑1X（均已判决）等人持猎枪、镐把，陈XX（已判决）纠集李XX、郑2X、郑3X（均已判决）等人持镐把，双方于当晚9时许在天津市北辰区XX大桥附近进行斗殴，付XX向陈XX一方人员开枪，致郑XX受伤，陈XX一方听到枪响后逃离现场，付XX一方亦离开现场。经鉴定，郑3X的损伤程度为轻微伤。2015年12月1日，张永磊主动到公安机关投案。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人张永磊的行为已构成聚众斗殴罪，并建议本院对被告人张永磊判处有期徒刑二年至三年。
被告人张永磊对公诉机关指控罪名及犯罪事实辩称，自己没有下车、没有站脚助威，不构成聚众斗殴罪。
被告人张永磊辩护人提出以下从轻处罚的辩护意见：1、被告人系犯罪未遂；2、被告人构成自首；3、被告人系从犯。
经审理查明，2014年8月12日，陈XX、付XX（已判决）因工程款问题发生争执。付XX纠集被告人张永磊，张永磊遂又纠集张XX、郑1X（均已判决）等人持枪形物、镐把，陈XX、李XX纠集郑2X、郑3X（均已判决）等人持镐把，双方于当晚21时许在天津市北辰区XX大桥河堤上准备进行斗殴，付XX朝天空开枪，陈XX一方听到枪响后逃离现场，付XX一方亦离开现场。2015年12月1日，张永磊主动到公安机关投案。
上述事实，有公诉机关当庭举证、并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被告人张永磊供述，证实我叫张永磊，别名张磊。2014年8月12日下午6点多钟，我在家待着，付XX打电话让我去一趟XX村他家中，他没有说什么事，我也没有问。之后我一个人开车到付XX家中，当时他家还有两个男子，我不认识。付XX让我再叫几个人，但我听他说话的语气像是和别人打架。我也没有问付XX，我就给“大健”（郑2X）和张XX打电话，让他们到付XX家中找我。我没和他们说是什么事。打电话喊完人后，付XX和我说有人要到他家来打他，他让我叫几个人来站脚助威。过了没多长时间，付XX就让我们出去上车，在他家门口，我和一个男子上了一辆黑色帕萨特轿车。当时我坐在副驾驶位置，付XX和另外那名男子上了后面的一辆黑色轿车。我们两辆车开到XX河XX大堤附近，顺着大堤由西向东开。在开的时候，我看到“大健”、王XX和“小沈”（沈XX）坐一辆车开来，张XX和赵XX坐一辆夏利车开来了。我让他们掉头跟着我们的车走，我们开了没多远，我看到前面有好多人，有二三十人，手里拿着棍子。当时我挺害怕的，我就让司机左拐进了村里，后面的那三辆车我没注意，这时我听见几声枪响，是谁开的枪我不知道。我乘坐的这辆车从村里绕了一圈开到XX大桥桥头停下了，接着付XX、张XX和“大健”他们的车也先后开了过来。我从车里看到杨北公路上有几个人拿着棍子。他们看到我们开车过来，就分别往公路两边和XX大桥方向跑了。我们没追对方，之后我让开车的男子把我送回家中。在这个过程中，我从付XX家门口上车后就一直没有下过车。我不知道付XX和对方有什么矛盾。
2、伙犯付XX供述，证实2014年8月12日中午1点左右，我一个人在家睡觉，我姨哥刘XX来我家，他酒喝多了，就躺我家床上睡着了。过了十多分钟，刘XX放在旁边的手机响了，我看刘XX睡着了，我把手机拿过来，看到显示“大秋”（陈XX）的名字。我听陈XX说话是喝酒喝多了，说话骂骂咧咧的，我就有点儿急了，我说我是“二嘟噜”，他说你是“二嘟噜”怎么着了，他还是骂骂咧咧的，还问我欠他的钱什么时候还，我说什么时候欠你钱了，我俩在电话里矫情起来，我说当面聊聊，他说行，我俩就定在XX大桥附近废弃的加油站见面。我没有车，我到XX河堤付XX的工地，看到盯工地的冯XX，我让他开车拉着我去加油站。他开着红色“骐达”牌轿车拉着我到了那个加油站。我让冯XX等我。当时下午两点左右，我看陈XX没来，我打电话告诉他我到了。过了五、六分钟，XX村的魏XX、霍××过来，劝我别和陈××闹，我说陈××骂我。他俩劝我走，说陈××喝完酒就那样。这时刘××打来电话问我干嘛去了。我说陈××打电话骂街。刘××告诉我别理他，让我回去。陈××打来电话问我到哪了，我说在加油站，他说也在加油站。我一边顺着加油站走一边四处看，发现陈××在加油站斜对面路边魏××的店门口站着，这时他也看到我了。他说：“你过来啊。”我说：“你过来啊。”他骂着街就往我这边走，他走到公路中间时，魏××和霍××把他拉回路边。陈××还骂街，我站在没动，魏××在公路对面跟我说：“你快走吧，他喝多了。”然后我和冯××回工地了。我刚出工地，陈××又打电话来骂我，我没说话，魏××把电话抢过去了，在电话里魏××跟我说别理他，他喝多了。然后我就回家了。我到家后，陈××又打电话骂我，魏××又把电话抢过去了，在电话里魏××说：“别理他，他喝多了，冲我面。”说完电话挂断了。当时我真急了，我给陈××打电话，陈××接通电话后，我俩在电话里对骂了两句。到了下午五点多，陈××又给我打电话说：“你要是爷们儿就在家等着我，我八点之前准到，我到你家门口打你，我不弄死你也弄残你，你要害怕就喊几个人。”我说：“行，我等你。”说完，我就给张磊（张永磊）打电话，让他来我家一趟，他问我有什么事，我说到了再说。我到工地开了一辆“帕萨特”轿车。晚上六点左右，他开着“夏利”牌轿车到我家了，我告诉他我和霍庄子的陈××闹起来了，他要来打我，我让他找点人过来。张磊就打电话，张磊告诉我人一会儿打车过来。过了一个小时左右来了两回人，一共有三、四个人。我和张磊在我家门口待着，其他人坐在张磊的车里，我让张磊从我家院里拿了三、四根镐把放在了他的车里。我们这几个人一直待在我家门口。晚上八点多钟，我去村里买烟，听人说××村口有好几十人拿着刀、棍子。买完烟回来我给陈××打电话问：“你来了吗？”接电话的不是陈××。我一个人开着“帕萨特”轿车去了××公路，想看看是不是陈××他们。在魏××的店门口有好几十人，有拿棍子的、拿刀的，陈××在人群前站着，当时他穿着绿色裤衩、光着膀子、穿着拖鞋，手里拿着一把砍刀。我没停车就回家了，我看到他们有这么多人，我和张磊说对方人挺多的，不行咱就走吧，张磊说行。因为对方人多，我们人少，我怕路上遇到他们会吃亏，我从屋里拿出一把双管猎枪和五发子弹，然后我拿着枪上了“帕萨特”轿车，我开车拉着张磊，其他人开着张磊的夏利跟在后面，我怕对方从××村里过来，我想上大堤往××大桥去205国道方向，刚上××公路，我看到从东面顺着大堤公路来了一帮人，陈××走在最前面，手里拿着砍刀。我把车停住了。我怕他们过来，我下车冲天开了一枪，他们就都跑了。这时张磊和其他人就下车了，我们开车到××大桥桥头的时候，看见有几个人拿着棍子在桥头西北侧附近的××饭店门口走。这几个人看见我们的车后，拿着棍子冲我们来了。我下车就冲天上放了一枪，他们就都跑了。我们开车到了××国道的××附近。我把枪交给张磊了，让他把枪藏好。张磊拿着枪上了他的夏利车走了。我开车去了蓟县。转天我把那辆帕萨特放回工地门口，我就躲市里去了。后来我给我妈妈打电话把这个事情说了，我妈妈让我回来投案自首，我就到公安机关投案了。我不知道对方有人受伤了，后来公安机关告诉我对方有一个人受伤了，是轻微伤。因为陈××说要到我家来打我，我害怕被打，我就给张磊打电话，想让张磊找点人，对方打我来，我别吃亏。张磊找了三、四个人。我们一方拿了一把猎枪和三、四根镐把。我拿着枪，张磊喊来的那三、四个人拿着镐把。当时我们乘坐两辆车，一辆是我驾驶的帕萨特，另一辆是张磊的夏利车。我看到陈××拿着一把砍刀，其他人有拿镐把的，有拿砍刀的。我拿的枪是双管猎枪、长一米多、枪把是黄色的，子弹长约10厘米，弹壳是蓝色塑料壳，底座是铜的，子弹里面有沙粒。陈××他们拿着的砍刀有五十公分长，白色的。我们双方拿的都是普通的木头镐把。我的枪大约是2012年的时候，有个东北人欠我三万元，还不上了，把这支枪给我了。刘××没有参与打架，他不知道我和陈××打架的事。付××和冯××也没有参与。陈××承包了××局的工程，是××村和××村的××河清淤和筑堤。因为涉及××，凭什么让外村的干。我就把××村的那段要过来了。陈××说先期投入钱了，当时没说多少钱，我就对他说干完活看我什么意思，我的意思是不会亏他。后来他说投入了十万元，我认为不可能有那么多钱，案发那天在电话里他说的就是这个钱。当时对方有陈××、小名“大秋”，30多岁，身高一米七，身材瘦，北辰区大张庄镇××村人；张磊喊来的那几个人都是20多岁。我开的是一辆黑色帕萨特轿车，这辆车平时是付××的，牌照号是天津牌照，后三位是××，张磊坐在副驾驶位置上。张磊的夏利轿车是灰色的N7，天津牌照，最后一位是数字6。
3、伙犯张××供述，证实2014年8月12日晚上8点多，张永磊打电话让我到××村找他，我问他怎么去，他让我给“俊超”（赵××）打电话，让“俊超”接我一起去找张永磊。之后，我就打电话跟“俊超”说：“你到我们村来接我，张永磊让咱俩找去他。”过来半个小时，“俊超”开着他的白色夏利车接我，我俩到××大桥过桥左拐上了河堤的公路，开了有五、六分钟，迎面开过来三辆车，第一辆是黑色的“帕萨特”，第二辆是灰色的面包车，最后一辆是白色的轿车。我给张永磊打电话问他在哪了，他说：“我看到你们车了，你们掉头跟着我们车走。”我们就掉头跟着那三两车往前开。开了有两、三分钟，前面的车停下了，之后我听到“砰”的一声响。我们的车也停下了，我就下车了，我看到“二嘟噜”（付立洋）站在帕萨特车的旁边，手里拿着一把长枪。紧跟着前面那三辆车上的人也都下车了，他们有拿着镐把的，张永磊从那辆面包车上下来，手里拿着一个黑色的东西。我们这些人都走到那辆“帕萨特”跟前，离很远的地方有好些人，但是因为天黑看不清。这时“二嘟噜”和对方骂街，对方也骂他。我走到“帕萨特”车后备箱的盖上拿了一根镐把，在对骂的时候“二嘟噜”又朝天开枪了。对方的人就跑了，这时有人喊了一声“追”，我们往前走了几步，然后我们就上车了，我回了夏利车上，“俊超”开车跟着前面的车拐进了村里，从村里出来上了××公路，往大桥方向开，过了加油站，在一个饭店门前看到对方十来个人。前面的“帕萨特”车停下了，我们的夏利车也停后面了，我下车站在车跟前，这时我听到“砰”的一声枪响，对方那些人都跑了，前面的人上车了，我也回到车上。然后我们跟着前面的三辆车上了××国道。后来前面那三辆车停在路边，我们的车也停在路边，然后“俊超”开车拉着我们走了。
4、伙犯赵××供述，证实2014年8月12日晚上八点左右，张磊（张永磊）给我打电话，让我去××村找他。我开着我的牌照号为津H×××××白色夏利从小区处理没多远，就接到张××的电话让我去接他。我问他张磊给他打电话了吗，他说打了。我就在××接上张××，路上我问张××什么事，张××说不知道。路上张××给张磊打电话问去哪，张磊让我们开到××村大堤上，我沿大堤上的小公路由东向西行驶一段时间，看见有很多人拿着镐把在大堤上走，我当时知道是要打架，但是不确定是哪边的人。我超过他们后，张××给张磊打电话，我看见对面开过来两辆车，张磊跟张××说让我们掉头跟着那两辆车。走了没多远就停下了，张××他们就下车了，我当时正在车里听音乐，听见前面有人嚷嚷，还有人骂街，我意识到刚刚我看到的拿镐把的人不是我们这边的人，是对方的人。我打开车门下车过去帮忙打架时，我们这边的人都往回跑，当时人挺多的，我看见“大健”（郑××）上了我前面的一辆车。不知道谁喊了一句“司机别下车。”我就没下车，我们这方的人都上车了，张磊和张××上了我的车，他俩上车的时候我看到张××手里拿着一根镐把，张磊当时没拿东西。张磊让我跟着前面的车，我开车跟着左拐进了姚庄子村，从村里转了一圈上了××公路，沿着杨北××由北向南朝××大桥方向走，快到××大桥的时候，我前面的车都停下来，我也跟着停下来了，张磊和张××都下车了，我当时也准备下车，张磊让我别下车，让我开车。然后张××、张磊他们就跟对方打起来了，我看到有几个人在跑，过一会儿，张××和张磊又回到我车上，张磊让我继续跟着前面的车，到了××国道，我们就停下了，张磊下车了，我和张××就回家了。我是在蓟县被抓获的。快到××大桥停车时，我看到“二嘟噜”从前面车上下来，手里拿着一个棍状物，我当时晃了一眼，我看见张××拿着根镐把，我没拿镐把，我一直开车。对方的人也拿镐把。快到××大桥停车时我听到一声枪响。
5、伙犯赵××供述，证实2014年8月12日晚上八点左右，我在大张庄镇上班，张永磊给我打电话说：“有点事，你快到××村来。”我没问什么事。挂了电话我就打出租车到××村，在路上张永磊给我打了两个电话催我，问我到哪了，让我到一个歌厅门口找他。当时我意识到要打架，但不确定。快到××大桥有一个歌厅，张永磊站在一辆白色现代轿车跟前，一辆麻酱色大众面包车从张永磊身边往××大桥方向开走了。我下车后，张永磊让我上现代轿车，车上有五个人，司机我不认识，张永磊坐在副驾驶位置，我和另外两名男子坐在后排。这辆车往大桥方向开，到××大桥往右拐，上了大堤往××村开。这时，我看到好多人稀稀拉拉的往××方向走，其中好多人都拿着镐把。张永磊说这是对方的人，这时我就知道张永磊喊我来帮着打架的。我们往前开了没多久，对面路边停着两辆车，一辆黑色“帕萨特”，一辆是我刚才看到的从张永磊身边开过去的大众面包车。我坐的车就掉头停着大众面包车后面。张永磊让我们下车，我们到了“帕萨特”跟前。当时“二嘟噜”拿着一把枪和几个男子在跟前站着，“帕萨特”后备厢开着，里面有好多镐把。我看到王××、郑××、“小沈”（沈××）和几个我不认识的男子在后备厢里拿镐把。张永磊让我拿，我就拿了一根镐把。我拿完镐把看到张永磊、张健一人拿着一把枪。我们拿完东西后就各自上车了。往前开了没多远，“俊超”开着一辆白色夏利车迎面过来，副驾驶坐着张××。张永磊告诉他俩跟着我们的车走。我们四辆车往前开了没多远就碰到对方的人了，四辆车都停下来，我们都下车走到帕萨特跟前，当时司机没下车。我们下车后朝对方走过去，当时有人朝天上开枪，开了大约三枪，对方的人听到枪声都跑了。我们追了几步都上车，然后我们四辆车拐进了××村，又上××公路往××大桥方向开，快到××大桥时，我们看到对方好几个人手里拿着棍子跑过来，我们的车就停在他们跟前。然后我、赵××、王××、张永磊、张××、“小沈”和一些我不认识的人拿着镐把朝对方追了几步，对方看到我们冲过去就四处逃走了，我们追了没几步就又回到车上，我们开车走了，到××国道××高速口跟前都停下来。前面几辆车下来几个人在一起说话。张永磊让我下车上了赵××的夏利车。当时是赵××开车，张××坐在副驾驶，车开到××路口，我下车回家了。
6、伙犯郑××供述，证实2014年8月12日晚上八点多钟，我、王××和“小沈”（沈××）在××村一个游戏厅玩游戏，王××拿着我手机的时候接了一个电话，挂断电话后，王××说张永磊来电话说出去有事儿。之后王××开着“小沈”的红色M6汽车拉着我和“小沈”就去了××村××五金店旁边的歌厅门口。我看见一辆白色现代“瑞纳”轿车和一辆棕色的大众“途安”轿车停在路边，张永磊和一个我不认识的男子在车边站着。王××把M6轿车锁在路边，我们三个人下车了，因为××五金店是我二舅干的，他的车就停在门口，我怕他看见我，我上了那辆“途安”，我坐在副驾驶上，“小沈”和王××坐在后面，司机是和张永磊一起站着的那个男子。之后我们的“途安”轿车往××大桥的桥头走，那辆“瑞纳”轿车在后面跟着，张永磊上了后面的那辆“瑞纳”。到桥头右拐上了××河的河堤，我们在大堤小公路开的时候，我看到前方有二三十人向前走，其中很多人手里都拿着镐把。司机摁喇叭，我们的车过去了，开了几百米，路边停着一辆黑色“帕萨特”，我们的车停在这辆车后面了，我们都下车了，“瑞纳”也停在了后面，还有一辆白色的“夏利”也停在了后面，一共是四辆车。我看到张永磊、张××、“俊超”从后面的车里下来，我还看到“二嘟噜”（付立洋）在“帕萨特”车跟前站着，他跟前还有三四个人。我们这几辆车上的人都到“帕萨特”车跟前，“二嘟噜”对我说：“大健来了。”我说：“来了。”这时有个男子从后备箱里拿出镐把，分发给我们每个人。我、“小沈”、王××、张××、“俊超”都拿到了一根镐把。“二嘟噜”说：“都上车。”然后他和几个男子上来“帕萨特”，来时开“途安”的司机去开“瑞纳”了，我去开“途安”，“小沈”和王××上了这辆车。“俊超”开“夏利”。“帕萨特”车里的一个人说：“跟我们车走。”然后“帕萨特”车掉头往××大桥方向开，我们这三辆车也掉头跟着走，开了一二百米，有个往左拐的路口，我们的车都停在道边了，我还没下车就听见“乒、乒”的声音，我们这些人下车了，听到对面有人说：“你们过来。”当时有人说：“开车的都上车。”我就上车了，剩下的人往前走，对方的人都跑了。王××和“小沈”也往前追了。因为我们的人都跑前面了，我们这四辆车往前开接那些人，我们的人都上车了，王××、“小沈”和一个男子上了我开的“途安”车。我们就开车跟着“帕萨特”车进了××村里，之后拐上××公路，然后往××大桥方向开。快到××大桥的时候，我看见对方的人拿着镐把正往我们来的方向走。我们这四辆车都停下了，之后我听到“乒、乒”两声。对方的人没动地方。后面两辆车下来几个人向那些人跑过去，对方的人就向××大桥方向跑了，我们的人没追多远就回来上车了。我们一直跟着“帕萨特”走，开到××我们就停了，坐我车的那个男子拿着我车上的几根镐把放到了“帕萨特”车后备箱里，又坐到我车上。我们三辆车开到了××村开发区，张永磊上了“途安”轿车，然后把我、张××、“小沈”和张永磊送到了××村，他开车走了，我们就回家了。事后张永磊和我说，他和付××拿枪了，还说他俩开枪了，我联系听到的“乒、乒”声，在讯问我时，我就说他俩拿枪了，还说他们开枪了。我在××我家门脸房内被抓获的。
7、伙犯王××供述，证实2014年8月12日晚上八点左右，我、郑××和“小沈”（沈××）一起吃饭，张永磊给郑××打电话说找我，我接过电话，张永磊让我去××村找他，但没说什么事。我开着“小沈”的汽车带着“小沈”和郑××到了××大桥时，我接到张永磊的电话，他让我们到一个歌厅门口找他。我们到那后，看见有两辆轿车，其中一辆深色“大众”商务车。张永磊、“二嘟噜”、还有两、三个我不认识的男子在车旁边站着。我们三个人下车后，张永磊让我们上“大众”商务车跟他走。张永磊上了另外一辆车。张永磊拿枪了，枪长约1米。拿镐把的有我、沈××，镐把是张永磊分给我们的。
8、伙犯沈××供述，证实2014年8月12日下午八、九点左右，我、郑××和王××吃完饭，王××开着我的红色马自达6汽车准备去市里唱歌。路上，郑××接了一个电话，后来他把电话给了王××。王××接完电话说：“张永磊有事，让过去一趟。”具体什么事没说。然后王××开车去找张永磊，因为我不认路，具体王××开到什么地方我不知道。王××把车停在一个歌厅门口，我们三个人下车了。我看见张永磊、赵××、张××，还有两、三个我不认识的男子在那站着，旁边停着两辆车。我们使用的镐把和枪。张永磊拿枪了，镐把是张永磊分给我们的。对方的人用也是镐把。
9、证人王××证言，证实2014年8月12日晚上八点多钟，我在××公路北侧吃烧烤，吃完后我顺着××公路往南走，我走的是马路西侧，在废弃加油站对面，我看见有20多个人手里都拿着棍子、镐把和刀，我没看就顺着马路往南走回家了，在我开门的时候听见一声枪声，枪声传来的方向是河边大堤北侧，我马上报警了。在我家门口，我家距离河堤很近，大约20米左右，我当时开门时听到了一声枪声，声音很大，“砰”的一声。
10、证人周××证言，证实2014年8月12日晚上九点多钟，我在××村大堤上，突然听到大堤靠近杨北公路方向传来两声枪声，接着我的手机微信里就有好多人讲，××大堤有人打架了，我就报警了。我听见两声枪响。一听就知道跟平时放鞭炮不一样的声音。
11、证人魏××证言，证实2014年8月12日中午一点多钟，我正在卖螃蟹的门脸房干活，当时我们村的霍××也在。霍庄子的陈××到我的门脸房屋里，他没说什么事，就在打电话，在电话里跟对方骂起来了。他说跟××村的“二嘟噜”（付立洋），过了一会儿，我看到××村的“二嘟噜”在我门脸房对过的加油站站在，我怕他们俩闹起来，我和霍××把“二嘟噜”和陈××劝走了。
12、证人霍××证言，证实的内容与魏××证言基本一致。
13、现场勘验笔录、方位示意图及照片，证实案发现场情况并提取木棍四根。
14、案件来源及抓获经过，证实本案系郑庆宝报警成案，被告人张永磊系主动投案。
15、常住人口数据查询详细信息，证实被告人张永磊犯罪时已成年。
16、刑事判决书及刑事裁定书，证实伙犯判决情况。
17、刑事判决书及释放证明书（存根），证实被告人张永磊系累犯。
本院认为，被告人张永磊纠集他人、积极参与持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张永磊已经着手实施犯罪，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。被告人张永磊辩称自己没有下车、没有站脚助威，不构成聚众斗殴罪，结合本案伙犯供述及相关书证，可以证实被告人张永磊在案发现场下车，其积极参与聚众斗殴的行为已构成聚众斗殴罪，对被告人辩解本院不予采纳。被告人张永磊辩护人提出构成自首的辩护意见，被告人张永磊案发后虽主动投案但到案后未能如实供述主要犯罪事实，不构成自首，对该辩护意见本院不予采纳。被告人张永磊辩护人提出系从犯的辩护意见，在共同犯罪中，被告人张永磊起主要作用，是主犯，应按照其参与的犯罪依法予以处罚，对该辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人张永磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月1日起至2018年11月30日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 史修金
代理审判员 张菲菲
人民陪审员 李俊萍
二〇一六年三月十五日
书 记 员 李 倩
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十三条第一款已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第三款对组织、领导犯罪集团的犯罪分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。