广西壮族自治区荔浦县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）荔刑初字第1号
公诉机关广西壮族自治区荔浦县人民检察院。
附带民事诉讼原告人潘XX（被害人），男，19XX年XX月XX日出生，汉族，农民，住广西XX县XX乡XX村XX路**号。
诉讼代理人潘XX，男，1978年2月19日出生，汉族，农民，住广西XX县XX乡XX村XX路**号。与被害人系胞兄弟关系，特别授权。
诉讼代理人梁丹志，广西九宇律师事务所律师。
被告人冯XX，男，1937年7月18日出生于广西壮族自治区XX县，瑶族，小学文化，农民，住XX县XX乡XX村XX屯**号。因涉嫌故意杀人罪，于2013年7月25日被荔浦县公安局刑事拘留。同年8月7日经广西壮族自治区荔浦县人民检察院批准逮捕，次日由荔浦县公安局执行逮捕。现羁押于荔浦县看守所。
辩护人潘以双，广西中园律师事务所律师。
广西壮族自治区荔浦县人民检察院以荔检刑诉（2013）194号起诉书指控被告人冯XX犯故意杀人罪、非法持有枪支罪，于2013年12月23日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人潘XX向本院提起附带民事诉讼；本院依法组成合议庭，于2014年1月24日公开开庭合并审理了本案。广西壮族自治区荔浦县人民检察院指派检察员黄鸾英出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人潘XX的诉讼代理人潘礼勇、梁丹志，被告人冯XX及辩护人潘以双到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
被告人冯XX与被害人潘XX家因山林土地纠纷素有矛盾。2013年7月24日6时许，被告人冯XX与妻子范XX各持一支自制鸟枪到荔浦县龙怀乡新安村天厂屯潘XX家准备吓唬覃XX夫妻（系潘XX岳父母），范XX在潘XX门前漫骂，潘XX妻子覃XX听见骂声出来与范XX争吵几句后又返回家中，潘XX听见争吵遂出门朝冯XX夫妇走去，被告人冯XX见状潘XX要打死自己夫妇，遂用鸟枪瞄准潘XX的胸部开了一枪，潘XX被击中腹部后倒在地上，被告人冯XX与妻子范XX见状逃离现场。覃XX见潘XX被打伤后遂打电话找人送潘XX到医院抢救，并报警。公安人员迅速出警，被告人冯XX在家中与公安人员对峙一段时间后被抓获，公安人员依法从其家中提取了两支鸟枪。经法医鉴定，潘XX的人体损伤程度构成重伤。经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，从冯XX家中提取的两支鸟枪是火药枪，均能正常击发。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、被告人的供述；2、被害人的陈述；3、证人证言；4、现场勘验检查笔录；5、物证；6、书证。
公诉机关认为，被告人冯XX故意杀人，且非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意杀人罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人故意犯罪时已满七十五周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条之一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人潘XX诉称，2013年7月24日，被被告人冯XX用自制鸟枪打伤，致使本人九级伤残。住院治疗16天，花去医疗费54584.4元，为此，请法院依法追究被告人的刑事责任，同时判令被告人赔偿原告人的医疗费54584.4元、护理费1472元、住院伙食补助费640元、误工费14168元、交通费500元、鉴定费1300元、营养费800元，后续治疗费30000元，七项共计103464.4元。
被告人冯XX辩称，对公诉机关指控的罪名及事实有异议，不认罪；是被害人逼我杀他的，他侵犯我家的家产，我是拿枪去吓他的，他硬要和我拼命，我才被逼开枪的。对附带民事诉讼原告人提出的赔偿请求，我不赔偿。
被告人的辩护人潘以双辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，但被告人有法定的从轻或者减轻处罚的量刑情节。
经审理查明：被告人冯XX与被害人潘XX家因山林土地纠纷素有矛盾。2013年7月24日6时许，被告人冯XX与妻子范XX各持一支自制鸟枪到荔浦县龙怀乡新安村天厂屯潘XX家准备吓唬覃永有夫妻（系潘XX岳父母），范XX在潘XX门前漫骂，潘XX妻子覃XX听见骂声出来与范XX争吵几句后又返回家中，潘XX听见争吵遂出门朝冯XX夫妇走去，被告人冯XX认为潘XX要打死其夫妇，遂用鸟枪瞄准潘XX的胸部开了一枪，潘XX被击中腹部后倒在地上，被告人冯XX与妻子范XX见状逃离现场。覃XX见潘XX被打伤后遂打电话找人送潘XX到医院抢救，并报警。公安人员迅速出警，被告人冯XX在家中与公安人员对峙一段时间后被抓获，公安人员依法从其家中提取了两支鸟枪。经法医鉴定，潘XX的人体损伤程度构成重伤。经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，从冯XX家中提取的两支鸟枪是火药枪，均能正常击发。
另查明，2013年7月24日，被告人冯XX用自制鸟枪打伤附带民事诉讼原告人后，致使附带民事诉讼原告人住院治疗16天，花去医疗费54584.4元，为此，请法院依法追究被告人的刑事责任，同时判令被告人赔偿原告人的医疗费54584.4元、护理费1472元、住院伙食补助费640元、误工费14168元、交通费500元、鉴定费1300元、营养费800元，后续治疗费30000元，七项共计103464.4元。经鉴定，附带民事诉讼原告人人身伤害程度达九级伤残。
上述事实，公诉机关提供了如下证据证实：
一、书证、物证
1、提取笔录、扣押清单、收缴物品清单。证实公安人员从被告人处提取并扣押了塑料瓶一个、底火一包、原码一袋、红砖一块、鸟枪两支、自制烟花筒枪两支、枪托两个、钢管两根、钢筋两根、内装有火药的装硝筒一个、竹筒九根、内装有火药的小玻璃瓶七个、火药两包、铁砂一包。
2、搜查笔录、提取笔录、扣押物品文件清单。证实2013年6月17日公安人员从被告人家中提取并扣押了黑色颗粒半瓶、液体两瓶、铁砂半盅、枪支部件两根。
3、潘XX的抢救记录及病历材料。证实潘XX因本案入院治疗的情况。
4、受案登记表。证实公安人员在抓捕涉嫌故意杀人的冯XX时，在其家中查获两支自制鸟枪和铁砂、火药一批。
5、被告人的户籍证明。证实被告人犯罪时已满七十五周岁，具有完全刑事责任能力，可以从轻或者减轻处罚。
二、证人证言
1、证人范XX（系被告人妻子）的证言。证明其与冯XX各持一只自制鸟枪到被害人潘XX家准备吓唬覃XX夫妇，其与潘XX妻子覃XX发生争吵，潘XX拿着两块石头朝其与冯XX跑过来想拿石头来砸其二人，冯XX拿枪朝潘XX开了一枪的时间、地点、起因、经过情况；以及其与冯XX持有的两支鸟枪是冯XX自己制作的，平时准备拿来打山猪的事实。
2、证人覃XX（系潘XX妻子）的证言。证明因为山林土地纠纷，冯XX的妻子到其家门口骂其父亲，其看见冯XX拿着砂枪站在外面就回家打110电话报警，其丈夫潘XX走出屋外，就听到外面枪响了，其跑出去看见潘XX倒在地上，冯XX夫妇不见踪影的案发时间、地点及经过情况。
3、证人冯XX（系被告人儿子）的证言。证明冯XX与潘XX家存在山林土地纠纷，其听说其父亲冯XX用鸟枪打伤潘XX的时间、地点、经过情况。
4、证人冯XX的证言。证明冯XX与其邻居覃XX家存在山林土地纠纷，冯XX的妻子到覃XX家骂人，其在厨房洗漱时听见一声枪响，出去看见冯XX拿着一杆鸟枪与他妻子往回走，潘XX仰躺在地上，腹部有血流出的时间、地点、经过情况；以及其在家中听到过冯XX家里发出两声鸟枪的响声，听人说过冯XX家中有枪；其因为与冯XX家有山林土地纠纷被范XX用石头砸过的事实。
5、证人黄XX的证言。证明其听说冯XX的父亲用鸟枪打伤了人，其到现场帮忙制服了冯XX父亲，并听他说是用枪朝那个人的胸口打，早就想打死他了的时间、地点、经过情况。
6、证人覃XX的证言。证明冯XX与潘XX家存在山林土地纠纷，冯XX的妻子与覃XX在潘XX家门口发生争吵，其听见一声枪响，几分钟后潘XX送潘XX去医院，其才知道潘XX被冯XX开枪打伤的时间、地点、经过情况。
7、证人赵XX的证言。证明其听说冯XX开枪打伤潘XX的时间、地点、经过情况，以及冯XX与覃XX家存在山林土地纠纷，之前多次与潘XX发生过冲突，同时证明冯XX以前是做木工的，所以会自制鸟枪，之前使用枪支追赶过同村村民，并多次扬言要用鸟枪射倒几个人，冯XX被控制时其看见公安人员从他家中搜出二支鸟枪。
8、证人韦XX的证言。证明其听说冯XX开枪打伤人，其去做冯XX的思想工作时他说他已经开枪打死人了，要以一命赔一命的时间、地点、经过情况。
9、证人李XX的证言。证明有人多次向其反映，他们村有八户村民因和冯XX有山林土地纠纷，冯XX多次威胁他们说要进行报复，要用枪打他们，多次有村民反映冯XX家中有枪声传出，以及冯XX曾打过与他有纠纷的村民，并用石头砸他们。
10、证人黄XX的证言。证明其在家中听到二声鸟枪的响声的时间、地点、经过情况，以及其听说冯XX经常威胁与他有岭地纠纷的村民说要用枪打死他们及家人。
11、证人黄XX的证言。证明其在黄YY代销店门口洗衣服时听到二声鸟枪的响声，估计是冯XX家发出的时间、地点、经过情况，以及冯XX经常威胁说要用枪打死与他有岭地纠纷的村民和家人。
12、证人刘XX的证言。证明因为岭地问题，其妻子冯YY被冯XX用言语威胁的时间、地点、经过情况。
13、证人赵XX的证言。证明因为岭地问题，其被冯XX用言语威胁的时间、地点、经过情况。
14、证人冯XX的证言。证明因为山林土地纠纷，其被冯XX与范XX用石头砸的时间、地点、经过情况。
三、被害人潘XX的陈述
被害人潘XX的陈述。证实其听到冯XX夫妇与其妻子覃XX发生争吵，就从其家中出来朝冯XX走去，冯XX拿枪朝其开了一枪，其被被告人冯XX打中腹部的时间、地点、经过情况，以及冯XX家与其妻子覃XX家存在土地纠纷的事实。
四、被告人的供述
被告人冯XX的供述。供述因为其与潘XX家存在山林土地纠纷，其与妻子范XX各持一只自制鸟枪到被害人潘XX家准备吓唬覃XX夫妇（系潘XX岳父母），范XX与潘XX妻子覃XX发生争吵，潘XX拿着一块鹅卵石向其走去想拿石头来打其，其拿枪瞄准潘XX的胸部开了一枪，想开枪打死潘XX的时间、地点、起因、经过情况；以及其与范XX持有的两支鸟枪是家里以前流传下来的，一直放在房间里，之前公安人员去其房间收缴枪支时其将该两支枪藏到了柜子顶部的事实。
五、鉴定意见
1、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书。证实经鉴定被害人潘XX被损伤程度为重伤；公安人员并已将该鉴定意见通知被告人冯XX及被害人潘XX。
2、枪支检验报告、鉴定意见通知书。证实在冯XX家中扣押的火药枪两支均能正常击发；公安人员已将该鉴定意见通知被告人冯XX。
六、勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验检查工作记录、现场示意图、现场照片。证实案发现场情况、方位情况。
2、指认照片。证实被告人冯XX指认作案工具火药枪及铁砂、火药等物。
以上证据经法庭举证、质证、核实，证据来源合法，内容客观、真实，相互间有关联性，均能互相印证。本院予以确认。
本院认为，被告人冯XX故意杀人，且非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意杀人罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人已经着手实施故意杀人罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人故意犯罪时已满七十五周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条之一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，应当实行数罪并罚。
被告人的辩护人关于被告人有法定的从轻或者减轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳；
被告人冯XX的犯罪行为，造成了附带民事诉讼原告人潘XX的经济损失，依法应予以赔偿。附带民事诉讼原告人潘XX要求被告人赔偿经济损失七项共计人民币103464.4元（医疗费54584.4元、护理费1472元、营养费800元、住院伙食补助费640元、鉴定费1300元、交通费500元、后续治疗费30000元，）。根据2012年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目赔偿标准》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被告人冯XX赔偿给附带民事诉讼原告人潘XX的项目及标准核定为：1、医疗费54584.4元；2、陪人护理费900.16元（56.26元／天×16天）；3、住院伙食补助费640元；4、鉴定费1300元；5、交通费500元、6、误工费4500.8元（56.26元／天×80天）；六项共计人民币57924.56元，附带民事诉讼原告人潘XX的请求标准高于规定赔偿标准及后续治疗费等诉讼请求不符合相关法律规定，本院不予支持；根据附带民事诉讼原告人潘XX要求被告人赔偿经济损失的项目及规定标准计算，被告人冯XX应赔偿给附带民事诉讼原告人潘XX的经济损失六项共计人民币57924.56元。
根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十二条、第十七条之一款、第二十三条、第六十九条、第三十六条第一款、第四十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、最高人民法院《关于审理刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人冯XX犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，总和刑期五年六个月，决定执行有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月25日起至2018年7月24日止）；
二、被告人冯XX赔偿给附带民事诉讼原告人潘XX医疗费、陪人护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费，六项共计人民币五万七千九百二十四元五角六分，赔偿款项限被告人冯XX在本判决生效后十日内一次付清；附带民事诉讼原告人潘XX可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行；
三、驳回附带民事诉讼原告人潘XX的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于桂林市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 朱建明
人民陪审员 吴四萍
人民陪审员 莫庆华
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 李周珍