河南省新郑市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新民初字第1600号
原告刘美英，女，1974年5月29日出生。
委托代理人赵卫国，新郑市法律援助中心律师。
被告李创业，男，1979年6月29日出生。
委托代理人邢冠军，新郑市“148”法律服务所法律工作者。
被告河南省冶金建设有限公司，住所地河南省郑州市金水区经七路红专路华凯大厦4002。
委托代理人黄永辉，河南豫龙律师事务所律师。
被告敬国红，男，1968年8月20日出生。
原告刘美英诉被告李创业、河南省冶金建设有限公司（以下简称冶金公司）、敬国红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。案件审理过程中，本院依被告李创业的申请将敬国红追加为被告。原告刘美英的委托代理人赵卫国，被告李创业及其委托代理人邢冠军，被告敬国红到庭参加了诉讼，被告冶金公司经本院传票传唤无正当理由未有到庭。本案现已审理终结。
原告刘美英诉称，2012年10月，被告李创业作为雇主，雇原告和丈夫董某某到位于新郑市中华北路华信·碧水蓝天B5#楼做内粉刷。2012年11月18日下午，原告和丈夫董某某在做内粉刷活动中，不幸从高处坠落，致董某某当场死亡，原告受伤被送往新郑市人民医院住院治疗。事故发生后，董某某死亡被告已给予赔偿，原告住院治疗终结，经郑州华信法医临床司法鉴定所于2013年4月19日对原告的伤残程度和护理依赖程度作出鉴定。原告伤残程度分别8、6、5级伤残，部分护理依赖，护理一人。原告作为雇员，在从事雇佣活动中，遭受人身损害，被告李创业作为雇主应依法承担赔偿责任。被告冶金公司承包华信·碧水蓝天B5#楼工程将部分工程分包给被告李创业发生安全生产事故，依法应与被告李创业承担连带赔偿责任。鉴于原告人身损害赔偿一事与被告多次协商未果，原告为维护合法权益，依法提起诉讼，请求依法判令被告李创业与敬国红共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、残疾后期护理费、交通费共计448554.86元，判令被告冶金公司承担连带赔偿责任，本案的诉讼费用由被告承担。
原告当庭变更诉讼请求为400049.65元，分别为：医疗费164.8元、住院伙食补助费8100元、营养费4050元、护理费37546.2元、误工费29850元、残疾赔偿金111369.11元、被扶养人生活费55653.54元、交通费2100元、后期护理费101516元、精神损害抚慰金50000元。
被告李创业辩称，李创业及其他被告已全额承担了原告的医疗费，原告的请求费用过高，原告本人对损害的发生具有过错，应自行承担50%的责任，李创业已支付的医疗费及生活费应予折抵扣除，李创业愿意对原告请求的合理部分承担连带赔偿责任。
被告敬国红辩称，敬国红与李创业已超额承担了原告的医疗费，原告的请求费用过高，原告本人对损害的发生具有过错，应自行承担50%的责任，已支付的医疗费及生活费应予折抵扣除，敬国红愿意对原告请求的合理部分承担连带赔偿责任。
被告冶金公司未到庭参加庭审，其提交书面答辩状辩称，原告所主张的款项，不应当由冶金公司承担，冶金公司承建华信碧水蓝天工程后，与李创业签订由内部承包协议书，由李创业负责该工程的施工，协议中明确约定李创业对包括施工安全在内的所有项目均由李创业负责，因安全工作不到位导致的所有损失均有李创业负责，原告是受李创业的雇佣，故原告主张的赔偿款项应由李创业负责，原告对事故的发生存在重大失误，其主张的赔偿款项过高。原告在施工过程中，不按照现场的施工管理制度进行施工，未按照规定采取防护措施，在施工过程中存在重大过失，才导致事故的发生，故原告应当对本次事故的发生承担一定的责任。原告主张的款项过高，没有相应的证据予以支持，虚高部分应不予支持。
经审理查明，被告冶金公司将其承包的华信·碧水蓝天工程中的B5#楼的工程分包给被告敬国红，敬国红又将部分工程分包给被告李创业。原告刘美英与其夫董某某跟随被告李创业在该工程中从事室内粉刷工作。2012年11月18日18时左右，刘美英与董某某在粉刷工作中不慎从高处跌落，导致董某某当场死亡，刘美英受伤。事故发生后，刘美英即被送往新郑市人民医院救冶，被诊断为：一、重度开放性颅脑损伤1、右侧额颞顶硬膜下血肿并脑疝形成；2、左侧小脑脑内血肿；3、脑肿胀；4、枕骨骨折及左侧颞骨骨折；5、气颅；6、左枕部及左侧颞顶部皮下血肿；7、头皮挫裂伤。二、胸腹部闭合伤1、双肺创伤性湿肺；2、左侧液气胸；3、左侧约3、4、5、6、7肋骨骨折、左侧第8-10后肋骨折。三、胸椎多发骨折1、胸椎约7、8、9、10椎体左侧横突骨折；2、约T11、12椎体骨折。于2013年8月5日出院，住院261天，由被告李创业与敬国红支付医疗费264893.42元（其中住院费262509.12元、门诊费2484.3元），原告自行支付门诊费164.8元。
原告于2013年4月24日委托郑州华信法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2013年4月29日作出郑华信司鉴所（2013）临鉴字第027号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘美英重型开放性颅脑损伤，右侧上肢肌力Ⅲ级，右侧下肢肌力Ⅳ级，目前其伤残程度评定为五级伤残。2、被鉴定人刘美英目前存在部分护理依赖，损伤参与度为100%，护理人数可为一人。案件审理过程中，被告李创业以该鉴定为原告单方鉴定、原告在进行此次鉴定时并未治疗终结为由申请重新鉴定，原告亦同意重新鉴定。经本院委托，郑州安博法医临床司法鉴定所于2013年11月23日作出（2013）伤残鉴字第304号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘美英干活时自高处摔下，致右侧额颞顶部硬膜下血肿并脑疝形成，枕骨及颞骨骨折，多发肋骨骨折，胸椎压缩性骨折，遗留右侧肢体活动受限，肌力下降，其损伤构成七级伤残。
事故发生后，原告之夫董某某当场死亡，被告李创业于2012年11月20日与董某某家属就董某某死亡达成协议，并由董某某之父董贵然在协议上签字。双方在该协议中约定，由李创业一次性补偿董某某家属500000元，补偿费用含埋葬费及后事办理费、子女抚养费、父母亲赡养费、家庭人员生活费、死亡者抚恤金等一切费用，协议签订后，李创业即支付董贵然现金500000元，并由董贵然出具收条一份。在原告住院期间，李创业除医疗费后另支付原告15550元。后原、被告双方就刘美英的赔偿问题形成诉争，原告遂诉至法院要求处理。
另查，1、原告与董某某育有三个子女，分别为长女董某甲（1996年1月13日出生）、次女董某乙（1999年3月16日出生）、长子董某丙（2005年2月5日出生），原告与其三个子女均为农村居民；原告之母闫某某（1946年7月5日出生），育有三个子女。根据原告住院病历的长期医嘱单，原告需二人护理，原告在住院期间由其公爹董贵然、长女董某甲进行护理，二人亦为农村居民。
2、被告敬国红、李创业均无相应的建筑行业资质。
3、本院依据原告申请调取的新郑市安全生产监督管理局在对该事故进行调查时的询问笔录，证实该工地下午5点左右下班。
以上事实有原、被告的当庭陈述及原告提交的刘美英的户口本、新郑市人民医院诊断证明、住院证、病历各一份及新郑市人民医院门诊收费票据、郑华信司鉴所（2013）临鉴字第027号司法鉴定意见书、协议、收条，被告李创业提交的新郑市住院收费票据、门诊收费票据、董贵然出具的收条、郑州安博法医临床司法鉴定所（2013）伤残鉴字第304号鉴定意见书及本院在新郑市安全生产监督管理局调取的相关证据予以证实。
本院认为，原告跟随被告李创业从事室内粉刷工作，原告与李创业之间形成雇佣关系，原告在工作中从高处跌落受伤，李创业作为雇主依法应承担赔偿责任；被告冶金公司将其工程分包给不具有相应资质的被告敬国红，敬国红又将部分工程分包给不具有相应资质的李创业，被告冶金公司、敬国红应与李创业承担连带赔偿责任。三被告均辩称原告自身存在过错，应自行承担一部分责任，因原告是在正常工作时间以外自行在工地，结合当时的天气及作息状况，可以认定原告对该损害的发生自身具有一定的过错，应适当减雇主的赔偿责任，根据本案案情并结合原、被告的过错程度，由原告自行承担20%的责任，由李创业承担80%的责任为宜。
原告要求被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费，于法有据，对其请求的合理部分，本院予以支持；原告称其智能受损，要求被告支付后期护理费，因原告未提供无相应的证据予以印证，在本院向其释明后，原告亦不申请鉴定，被告对此亦不予认可，故对原告的该项请求，本院不予支持。
原告的各项赔偿费用分别为：（一）医疗费：根据原告提交的医疗费票据可确定医疗费为164.8元；（二）误工费：原告主张误工时间为375天，根据原告的伤情及伤残程度，误工时间酌定为261天为宜，因原告受伤前从事建筑行业，故应参照河南省上一年度建筑行业平均工资29054元／年的标准计算261天，即20775.6元；（三）护理费：根据医嘱原告在住院期间由二人护理，其在住院期间由董贵然、董某甲进行护理，原先请求按居民服务业的标准计算，符合法律规定，本院予以支持，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业25379元／年的标准按二人计算261天，即36294.66元；（四）住院伙食补助费：按30元／天的标准计算261天，即7830元；（五）营养费：按15元／天的标准计算261天，即3915元；（六）残疾赔偿金：应参照河南省上一年度农村居民人均纯收入7524.94元／年的标准计算20年，结合原告的伤残等级，即60199.52元；原告之母闫某某、之女董某乙、之子董某丙均为原告应承担扶养义务的近亲属，参照河南省上一年度农村居民人均年生活消费支出5032.14元／年的标准，其母闫某某计算13年、长女董某甲已年满18岁不再计算，次女董某乙计算4年、长子董某丙计算9年，结合刘美英的伤残等级，并扣除其他抚养人应承担的部分，闫某某、董某乙、董某丙被扶养人生活费分别为8722.37元、4025.71元、9057.85元，此项计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为82005.45元；原告请求按照郑华信司鉴所（2013）临鉴字第027号司法鉴定意见书中五级伤残标准计算，因该鉴定结论系在原告治疗终结前作出，且原、被告均同意重新鉴定，并由其共同选定的鉴定结构郑州安博法医临床司法鉴定所作出鉴定结论，原告无证据证明该鉴定结论存在不应被采信的情形，故原告要求按照五级伤残计算的请求，本院不予支持；（七）精神损害抚慰金：根据原告的伤残程度并结合本案的案情，精神损害抚慰金酌定为15000元为宜；（八）交通费：因原告提交的交通费票据存在连号情况，依据原告及护理人员就医的地点、时间、人数和次数，交通费酌定1500元为宜。以上共计167485.51元，由李创业承担80%即133988.41元；因李创业已全额支付了原告的住院费，原告应自行承担20%的住院费即52978.68元，并扣除李创业已支付的15500元，李创业应再赔偿原告各项损失共计65509.73元，并由被告冶金公司、敬国红对此承担连带赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告李创业应于本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费共计65509.73元。
二、被告河南省冶金建设有限公司、敬国红对上述数额承担连带赔偿责任。
案件受理费7300元，由原告刘美英承担5862元，因原告申请司法救助已获批准，其应承担的5862元案件受理费予以免交，由被告李创业、河南省冶金建设有限公司、敬国红承担1438元。
如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 李 琼
代理审判员 许伟红
人民陪审员 沈亚琼
二〇一四年一月六日
书 记 员 杨晓娟