安徽省淮北市相山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）相刑初字第00002号
公诉机关淮北市相山区人民检察院。
被告人邓西军，男，1966年3月19日出生安徽省淮南市，汉族，小学文化，个体经营者，户籍地江苏省南京市秦淮区，经常居住地安徽省宿州市埇桥区。因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪于2013年9月9日被淮北市公安局取保候审，同年12月26日被本院决定取保候审，由宿州市公安局埇桥分局南关派出所执行取保候审。
辩护人张明君，安徽安港律师事务所律师。
淮北市相山区人民检察院以�检刑诉（2013）435号起诉书指控被告人邓西军犯非法倒卖土地使用权罪，于2013年12月9日向本院提起公诉。本院于同年12月16日立案，并依法组成合议庭，于2014年1月14日公开开庭审理了本案。淮北市相山区人民检察院代理检察员王彬、王昌锋、被告人邓西军及其辩护人张明君等到庭参加了诉讼。案件审理期间，公诉机关补充侦查一次。现已审理终结。
淮北市相山区人民检察院指控：2007年6月淮北市政府准备对南湖路西、南黎路北、董庄路南的地块进行招拍挂出让。谢某1（已判刑）与邓西军得知这一信息之后，为取得该地块并进行倒卖牟利，由谢某1于2007年10月25日注册成立淮北市青山房地产开发有限公司(以下简称青山公司)，该公司11月7日被批准有资格从事房地产开发经营业务，股东为谢某1、谢某2，法人代表为谢某1，注册资本800万元为邓西军出资。
2007年11月20日，谢某1向淮北市国土资源局递交了竞买申请书，并支付了3500万元竞买保证金，该保证金为邓西军出资。同年12月，青山公司通过挂牌出让的方式竞得淮国土挂(2007)05号地块的国有土地使用权(位于南黎路北，南湖路西，总面积88496.55平方米)，成交价为6020万元。此后谢某1和邓西军两人便不再支付剩余土地出让金，亦未按照出让合同规定进行开发建设，而预谋对该地块以股权转让的方式进行非法转让牟利。谢、邓某谈妥对此地块的收益按照二八比例分成。
2009年，谢某1、谢某2二人与安徽国正置业有限公司(以下简称国正公司)的法人代表李某谈妥了以股权转让的方式对该宗地块使用权进行转让的相关事宜，11月21日签订了股权转让合同，约定将谢某1、谢某2所持有的青山房地产公司的全部股权转让给国正公司，转让总价款为7500万元(该价款不包括青山�司未缴纳的土地出让金2520万元)。至2010年11月，国正公司共支付给谢某1及邓西军转让款7540余万元(含契税款240余万元)及谢、邓两人未支付的土地出让金2520余万元，2010年5月12日国正公司取得该宗地块的土地使用权。
公诉机关当庭宣读、出示了土地使用权出让合同，银行往来账目等书证，证人孙某等人的证言，同案犯及被告人邓西军的供述等证据。公诉机关认为：被告人邓西军伙同谢某1为牟取巨额利益，违反土地管理法规，以转让股权为名出售土地使用权。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法倒卖土地使用权罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人邓西军对起诉书指控的基本犯罪事实无异议，表示认罪。其辩护人提出的辩护意见是：被告人邓西军在案发后主动归案，并如实供述了犯罪事实，属自首；被告�邓西军在共同犯罪中所起作用相对较小，系从犯，可从轻或减轻处罚。
经审理查明：2007年6月，淮北市人民政府同意对位于南湖路西、南黎路北地块的国有土地使用权进行招拍挂出让。被告人邓西军与谢某1（已判刑）得知这一信息之后，为取得该地块土地使用权，由被告人邓西军出资，谢某1于2007年10月25日注册成立青山公司。该公司于2007年11月7日被批准有资格从事房地产开发经营业务，股东为谢某1、谢某2，法定代表人谢某1，注册资本800万元。
2007年11月20日，青山公司向淮北市国土资源局递交竞买申请书，并支付竞买保证金3500万元，其中邓西军出资800万元。同年12月，青山公司通过招拍挂出让的方式竞得到淮国土挂(2007)05号地块的国有土地使用权(位于南黎路北，南湖路西，总面积88496.55平方米，132.74亩)，成交价为6020万元。此后谢某1和邓西军�人便不再支付剩余土地出让金，亦未按照出让合同约定进行开发建设，而预谋对该地块以股权转让的方式进行非法转让牟利。谢、邓某谈妥对此地块的收益按二八比例分成。
2009年下半年，谢某1、邓西军与国正公司法定代表人李某商谈了以股权转让的方式对该宗地块使用权进行转让的相关事宜。2009年11月21日，谢某1、谢某2二人与国正公司签订股权转让合同，约定将谢某1、谢某2所持有的青山公司的全部股权转让给国正公司，转让总价款为7500万元(该价款不包括青山公司未缴纳的土地出让金2520万元)。2010年3月19日，谢某1、谢某2又联合签署了《股东会议记录》和《股权转让协议》，重申了股权转让内容。2010年5月6日青山公司递交《土地登记申请书》，2010年5月10日，青山公司获得土地使用权登记。2010年5月12日，由国正公司申请，青山公司的股东由谢某1、谢某2变更为国正公司，法定代表人由谢某1变更为李某。至2011年4月，国正公司支付给谢某1及邓西军转让款7540余万元(含契税款240余万元)。
另经庭审查明，被告人邓西军于2013年9月9日到淮北市人民检察院投案，并如实供述了上述非法倒卖土地使用权的事实。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、股权转让合同，证明：2009年11月21日谢某1、谢某2（青山公司股东）与国正公司法定代表人李某签订股权转让合同，双方约定将青山公司股权以7500万元的价格转让给国正公司，此价款不包括青山公司拍卖取得的淮国土挂字（2007）05号宗地使用权未缴纳的土地出让金2520万元。
2、企业信息及股权转让文书，证明：青山公司于2007年注册成立，后于2009年11月20日召开股东会同意将公司股份转让给国正公司，后于2010年5月14日变更企业股东为国正公司。
3、审计报告等，证明：青山公司的2007年、2008年、2009年的资产负债表、损益表、会计报表附注等，证实青山公司自成立以来主要开展买卖淮国土挂(2007)05号地块这一项房地产交易业务。
4、淮北市人民政府批复，证明：淮北市人民政府于2007年6月6日以淮政秘[2007]32号批复同意淮北市国土资源局《关于对南黎路南、相山南路西；南黎路北、南湖路西两宗国有土地使用权进行招拍挂出让的请示》，同意对涉案土地进行招拍挂出让。
5、土地使用权出让合同，证明：青山公司于2007年12月5日签订淮北市国有土地使用权出让现场成交确认书，青山公司应在2008年9月25日以前付完土地出让金，出让人同意在2008年10月30日前将宗地交付受让人，出让人同意在交付土地时该宗地为现状土地条件。后于同年12月12日签订国有土地使用权出让合同，后签订补充协议，受让人应在2008年12月20日之前动工建设，在2010年12月20日前对该宗土地完成开发，并投资不低于20000万元。合同同时约定在未完成开发投资总额百分之二十五以上之前，不得将土地使用权转让、出租或抵押。
6、土地登记审批表及地籍调查表，证明：青山公司于2007年12月12日通过招拍挂出让方式取得淮国土挂(2007)05号国有土地使用权，后向淮北市国土资源局申请办理该宗土地的土地使用权登记，淮北市国土资源局于2010年5月10日同意该申请。
淮北市国土资源局于2010年4月29日对涉案土地进行勘察，经利用GPS技术勘察，该宗土地面积为88496.55平方米。
7、淮北市国土资源局于2011年1月18日出具的证明，证实青山公司于2007年拍得的土地，至出具证明之日尚未完成拆迁，青山公司以该地块未达到净地为由，拒绝接受，至今未开发。
8、书�：证人李某所写收购青山公司股权情况的说明及款项支付明细、银行账单，证实：（1）2009年下半年邓西军与谢某1找到李某要求转让青山公司的股份，当时李某了解到青山公司已经取得了一个开发项目，便于11月份与谢某1签订了收购青山公司股份的协议。（2）转让股权时，该宗地块尚未进行开发建设。（3）双方签订协议后即支付给谢某13000万元，后邓西军出面与其公司交涉称他是实际出资人，并由谢某1、谢某2出具授权委托书，其公司继续履行协议，将余款支付完毕，完成公司股权变更。
国正公司分别于2009年11月21日、12月15日、2010年4月22日、4月27日支付至青山公司200万元、300万元、2520.7109万元、240.8万元（付契税）；于2010年1月6日支付给谢某12500万元；2010年4月2日、9月29日、10月12日、11月份分别支付给被告人邓西军600万元、900万元、100万元、1200万元，上述款项共计85615109元。另支付规划、测绘、土地登记费202908元。
9、刑事判决书，证明：同案犯谢某1因犯非法倒卖土地使用权罪，被判处有期徒刑四年，并处罚金一千万元。
10、被告人邓西军的户籍信息。
11、情况说明，证明：淮北市人民检察院公诉处出具的情况说明示明，2013年9月9日被告人邓西军主动到该院投案，并如实供述了参与非法倒卖土地使用权的事实。
12、证人孙某的证言，证明：其从2008年1月1日到2009年11月在青山公司干会计，法人是谢某1，公司买了口子宾馆后边100多亩地，但始终没开发，每月都是零申报（没有业务）。这块地是政府拍卖时6020万元买的，但只付了3500万元。因钱未付讫，一直未能办理土地证，亦未开发。
13、同案犯谢某1的供述，证明：青山公司在2007年9、10月份成立的，注册资金800万元，�是法人代表，股东是其和谢某2，其出资500万元，谢某2出资300万元。青山公司成立后，在2007年10月或11月竞拍到淮国土挂(2007)05地块，成交价是6020万元。在竞拍这块地之前，其找到邓西军，要与他合伙开发，邓出资80％，谢出资20％，受益也按照该比例。邓先投入2800万元，其投入800万元用作注册资金。因拆迁未完成，这块地至今未开发。
2009年10月，淮北房地产商李某找到其，出资7500万元要购买青山公司的股权，双方之间签定协议，李某付3000万元后，股权尚未转让，其便被抓。青山公司成立时的注册资金800万元及购买淮国土挂(2007)05地块的3500万元都是邓西军出的，邓西军所给的3500万元土地出让金有些是把资金打入其的银行卡上，有些是给其现金，其再取出放入青山公司账户上。邓西军是实际出资人，其是名义上的法人代表。国正公司进行股权买卖的事也是由邓西军决定，邓西军与其商定其得利润的20％。
14、证人谢某2的供述，证明：青山公司是2008年左右成立的，主要搞房地产开发。青山公司成立时其入股300万元，钱的具体用途不是太了解。
15、被告人邓西军的供述，证明：2007年12月份，淮北市国土资源局准备拍卖南黎路北、南湖路西的一块地，即淮国土挂(2007)05号地块。其想参与竞拍，但其当时没有成立房地产公司。后与谢某1商量后，以谢某1、谢某2二人的名义成立青山公司，公司的注册资金都是其拿的，其和谢某1约定，之后开发地块的利润给谢某120%。竞拍到该地块以后，其先期投入了3500万元，谢某1未投资，拍得土地后其尚欠国土资源局2500万元的土地款，其于2009年11月份向李某借款3000万元，尚未转入国土资源局的账户即被冻结。谢某1被抓后找个律师委托其与李某办理股权转让的事宜，�找李某商定股权转让的事情，李某向其账户上打款1500万元。之前李某将3500万元支付到谢某1帐上，将2500万元支付到其帐上。至此，股权转让金共计7500万元支付完毕，股权转让也操作完毕。
青山公司就是为拍这块地而成立的，别的一桩生意也没做过。其自公司成立后，就将青山公司的税务登记证、营业执照、企业代码证登记公章放在其处保管。
上述证据，经庭审举证、质证，证据间能相互印证，足以证明案件事实。
本院认为：被告人邓西军伙同他人以牟利为目的，违反国家土地管理法规，以股权转让的名义非法倒卖国有土地土地使用权，涉案土地面积132.74亩，情节特别严重，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪，应依法惩处。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人邓西军在非法倒卖土地使用权中积极谋划、出资，起主要作用�系主犯。辩护人关于被告人邓西军系从犯的意见，与事实及法律规定不符，不予支持。被告人邓西军在案发后能主动归案，并能如实供述犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚。被告人邓西军犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对其宣告缓刑。被告人邓西军的违法所得依法应予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人邓西军犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五百万元。
（缓刑考�期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起一次性缴纳。）
二、被告人邓西军的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 剑
代理审判员 李兴召
人民陪审员 刘 帅
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 王 森
附件：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，�果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：
（三）非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的；