重庆市忠县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0233刑初154号
公诉机关重庆市忠县人民检察院。
被告人谢术和，男，1968年2月9日出生于重庆市忠县，汉族，大学文化，原忠县某社区居委会主任，住重庆市忠县。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2016年8月30日被公安机关抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月29日被取保候审。经本院决定，2017年6月13日被继续取保候审，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。
辩护人谢小琳，重庆峰岸律师事务所律师。
重庆市忠县人民检察院以忠检公诉刑诉〔2017〕149号起诉书指控被告人谢术和犯非国家工作人员受贿罪，于2017年6月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市忠县人民检察院指派检察员叶萍、代理检察员陈青出庭支持公诉，被告人谢术和及其辩护人谢小琳到庭参加诉讼。经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年春节后，时任重庆市忠县某社区居委会主任的被告人谢术和，向开发商皮某1发送一条短信，称将在节后找其解决违法占地事宜。之后皮某1在垫江县一饭店内请谢术和吃饭并送1万元好处费，希望对其所开发的某广场项目给予关照，谢术和随即提出以优惠价在某广场购买2套住房的要求。皮某1为得到谢术和的关照，同意以每平方米800元的价格向谢术和出售2套房屋。2013年3月23日，谢术和以其岳父唐某名义同忠县新立镇某广场项目部签订协议，约定在某广场购买房屋2套，每套面积均为118.6m2，2套房屋的总价为189760元。谢术和于2013年3月23日、7月29日先后以唐某名义向某广场项目部支付购房款5万元、7万元，并退还皮某1所送好处费1万元。被告人谢术和于2014年将其中1套房屋以17.2万元出售给姚某，将另一套房屋委托某广场项目部以每平方米1300元的价格代为出售。经忠县价格认证中心认定，涉案2套房屋市场价值共计343940元，单价为1450元/m2。被告人谢术和以明显低于市场价格从开发商皮某1处购买房屋并出售牟利，变相收受皮某1财物价值154180元。
公诉机关认为，被告人谢术和利用职务上的便利，以交易形式变相索取并收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。
被告人谢术和辩称，1．2013年春节后他向皮某1发送短信的行为是居委会集体研究决定的，非个人行为，且该行为与购买房屋行为之间没有关联；2．忠县价格认证中心认定的价格过高；3．所涉房屋是其岳父购买，其行为是代为购买和销售的代理行为。综上，他不构成犯罪。
被告人谢术和的辩护人同意谢术和的辩解意见，另提出，1．谢术和并未利用职权为皮某1谋取利益；2．皮某1将房屋卖给唐某并非因谢术和是居委会主任，而是因害怕谢术和举报其违法占地的事实。综上，认为谢术和不构成非国家工作人员受贿罪。
经审理查明，2011年10月开始，皮某1以重庆市忠县某社区居委会辖区18户居民危房改建名义修建房屋出售（即某广场项目）。2013年春节后，时任忠县某社区居委会主任的被告人谢术和，向皮某1发送短信，内容为春节后居委会将找皮某1解决违法占地事宜。之后皮某1在重庆市垫江县一饭店内请谢术和等人吃饭，席间，皮某1送给谢术和1万元好处费，希望得到关照，谢术和随即提出以“优惠价”在某广场购买2套住房的要求。皮某1为了得到谢术和的关照，后以每平方米800元价格向谢术和出售2套住房。2013年3月23日，被告人谢术和以其岳父唐某名义与某广场项目部签订协议，约定在某广场购买住房2套，每套房屋面积均为118.6m2，2套住房总价189760元。谢术和于2013年3月23日、7月29日先后以唐某名义向某广场项目部支付购房款5万元、7万元，并退还皮某1所送好处费1万元。被告人谢术和于2014年将其中1套住房以17.2万元出售给姚某，将另一套住房委托某广场项目部以每平方米1300元价格代为出售。经某广场项目部与谢术和就售房款与水电气费进行结算后，某广场项目部于2014年9月19日向谢术和支付结余售房款7.2万元。2013年1月19日至2013年3月28日期间，新立镇某广场的房屋销售单价为1440元/m2至1463元/m2。经忠县价格认证中心认定，涉案的2套住房市场价值共计343940元，单价为1450元/m2。被告人谢术和以明显低于市场价格从开发商皮某1处购买房屋并出售牟利，变相收受开发商皮某1154180元。
上述事实，有经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1．户籍资料、抓获经过、拘留证证实：谢术和个人身份情况及到案情况，被采取强制措施的情况。
2．受案登记表、立案决定书、撤销案件决定书证实：2013年8月15日，经群众举报，某社区居委会书记陈某收受皮某1贿赂1万元，同日立案，2013年11月1日撤销案件。
3．手机短信照片证实：谢术和向皮某1所发送短信内容为“皮老板：新年好，给你拜个晚年。你为我社区部分居民依法拆建房屋我们是欢迎的，但你非法强占我社区集体土地甚至私下进行集体土地交易没商量，这点我们居民代表大会和自治组织是不允许的……相关问题正月十五以后我们会来找你解决。谢术和”
4．关于谢术和任某社区居委会主任的证明、某社区居委会第八届居民委员会换届选举大会会议记录、某社区第八届社区居民选举委员会公告、新立镇第八届村委换届选举结果统计表、中共忠县新立镇委员会关于某社区党支部换届选举结果的批复、中共忠县纪委关于给予谢术和开除党籍处分的通知、忠县某社区总支部委员会关于党总支居民委员会委员分工的通知、社区居委会主任工作职责、辞职信、忠县村（社区）实职干部履历表、重庆市村民委员会当选证书证实：2007年12月、2010年12月、2013年12月，谢术和当选为某社区居委会第七届、第八届、第九届主任职务。其工作职责为主持居委会全面工作，与居委会书记互为A、B角。
5．忠县存量违法建筑整治分类处置总台账（月报）表证实：2016年8月，某社区有开发商皮某1承建的项目。
6．购房协议书、收据复印件证实：2013年3月23日，重庆市忠县某广场项目部的房屋买卖协议，房屋数量为2套，面积均为118.6m2，楼层分别为C幢楼、B幢楼中两套，2套房屋总成交价为189760元，买方签名为唐某。2013年3月23日以唐某之名交购房首付款5万元，2013年7月29日，以唐某之名交二次购房款7万元，收款人均为黄某。
2014年6月4日，姚某购买某广场C幢楼1单元5楼1号房，面积118.6m2，成交价为172000元，签字落款为姚某、唐某，在场人落款为谢术和、黄某。向姚某出具172000元购房款的收据，落款人为唐某。
2014年8月2日，吴某在某广场项目部（皮某1）购买B幢2单元4楼4号房，面积118.6m2，总成交价为177000元，每平方米1492元。2013年1月19日，罗某在某广场项目部购买D幢1单元3楼4号房，面积118m2，总成交价为172280元，每平方米1460元。2013年1月23日，董某在某广场项目部购买D幢2单元4楼1号房，面积118m2，总成交价为170000元，每平方米1440元。2013年3月28日，周某在某广场项目部购买B幢2单元2楼2号房，面积108m2，总成交价为158000元，每平方米1463元。2014年1月29日，刘某1在某广场项目部购买B幢1单元3楼3号房，面积118.6m2，总成交价为175000元，每平方米1475.55元。2014年7月12日，刘某2在某广场项目部购买C幢1单元5楼2号房，面积118.6m2，总成交价为175000元，每平方米1475.55元。2014年1月29日，伯某在某广场项目部购买C幢1单元3楼4号房，面积118m2，总成交价为173000元，每平方米1466元。2013年1月26日，刘某3在某广场项目部购买B幢1单元3楼2号房，面积118m2，总成交价为174500元，每平方米1479元。
7．银行交易明细证实：黄某于2014年9月19日向谢术和转账72000元。谢术和的尾号为9567的邮政储蓄银行卡，旧卡号为尾号为0189，于2014年9月19日收到黄某汇款72000元。
8．新立政务信息第30期、第43期、第45期证实：2012年7月、9月29日召开处置违法建设会议，2012年10月16日新立镇召开治理违法建设工作推进会，村、居委会干部与镇全体职工参加会议。
9．新立镇违法建设处理工作纪律证实：村委居委党员干部要积极参与违法建设处置，协助调查处理等。
10．涉案不动产价值认定结论书、办案说明证实：忠县公安局向忠县价格认证中心提供了2013年3月23日前后房产买卖协议书，忠县价格认证中心工作人员与公安局民警一起进行现场勘验，价格认证中心工作人员同时进行了市场调查，2016年9月18日，经认定，位于重庆市忠县某广场B、C栋的框架结构住宅各1套，建筑面积均为118.6平方米，2套住宅的总价款为343940元，每平方米的单价为1450元。
11．证人皮某1的证言证实：2011年10月他以危房改造名义在新立镇某广场修商品房，当时谢术和是某社区居委的主任，他常听项目部的人说某社区的谢术和经常找他们收清洁费，并以他们侵占了某居委的土地等理由找他们的麻烦。后来谢术和于2013年春节时直接给他手机发了一条短信，内容是他侵占了某居委的土地并要找他解决。后他把谢术和请来吃饭协调，期间，谢术和悄悄说想以每平方米800元的价格买他修的房子。他因为害怕居委会来找他们的麻烦，后同意以每平方米800元价格卖给谢术和2套房子。后谢术和就以唐某名义签协议，签协议时唐某没到现场，是谢术和自己签的唐某三个字。协议上的2套房子分别是某广场B栋楼、某广场C栋中两套，每套房面积都是118.6平方米，总价是189760元，谢术和就在2013年分两次总共给12万元购房款给他们。后谢术和将其中1套卖了，2014年再委托他们售楼部帮忙卖剩下的1套，房子还没有卖出去谢术和就要求他们把卖房子的钱给他，谢术和称他只要1300元每平米，不管售楼部以多少单价卖出去。2014年售楼部的黄某通过邮局向谢术和转账72000元。因为谢术和隔三差五找项目部的麻烦，发短信给他，威胁带村民闹事，不准他们施工，为了舍财免灾就将房子以低于成本价卖给谢术和。2011年10月，某小区项目部，曾以每平方米1180元的价格进行优惠销售，2012年12月动工修房子并销售时，以1380元每平方米起价，根据楼层、朝向决定房屋价格。谢术和买房时已没有进行优惠销售并且销售得很好。谢术和购买的房屋楼层和朝向都很好。
12．证人黄某的证言证实：她负责某居委某广场小区售房、签订合同等事项。谢术和于2013年3月23日到她们那里买了两套房子，分别是某广场B幢、C幢中两套，每套118.6平方米，总价款为189760元。当时谢术和说了每平方米800元后，她给皮某1打电话，皮某1在电话中说，谢术和是某居委的主任，价格已经说好的，叫她只负责签协议。签合同时谢术和坚持不写本人名字，自己签的他老丈人唐某的名字，并拒绝捺手印，当时唐某并不在场。2014年夏天，谢术和到售房部委托她卖某广场B幢某号房，并只要求卖每平方米1300元，卖高了售房部得。从2012年12月至今，该小区都没有搞过优惠销售活动，该小区的最低价格都是1380元每平方米，最高的是1680元，价格按照楼层、朝向决定。谢术和买的那2套房屋，按朝向、楼层，应该要卖1480元每平方米。
13．证人唐某的证言证实：他在某广场买了2套房子，1套是4楼，另1套是5楼，哪一幢他不清楚，老板是谁不清楚，他拿出5万元，是谢术和讲的价，具体怎么讲的购房合同他也不清楚，谢术和将合同拿到某卫生院他家里签的名字，签的时候留了名字和电话号码。买的房子的价格记不清楚，只知道比市面价格低。房子没有入住，谢术和卖了后还给他5万元钱，另给了二、三万（第一次证言），说是卖房子赚的钱。购房合同在谢术和处，房子的买和卖都是谢术和在处理。房子卖给谁，卖了多少钱他都不清楚。第二次证言称谢术和是否给他卖房子的钱，他记不清楚。
14．证人谢某的证言证实：2014年六七月，他在谢术和处购买了一套忠县新立镇某广场C栋一单元5-1室的住房。该套住房面积118.6平方米，每平方米价格1360元，加水电气费，共计17.2万元整。问价时谢术和准备卖每平方米1600元，但后来与谢术和商定单价为每平方米1360元，他妈妈姚某在购房协议上签的字，谢术和自己在合同上签的唐某三个字，并称是其老丈人，谢术和作为见证人签的其本人名字。当场他们现金支付给谢术和11万元，第二天姚某将剩余的钱转账给谢术和。谢术和在他办公室再次署名唐某向他们出具了一份17.2万元的收据。这些事情有他与姚某、他外公在场。
15．证人陈某的证言证实：2009年开始他任新立镇某居委书记。皮某1违法占地的事情，他们居委会没有开会商量过，谢术和也没有给他说过。2012年他碰到皮某1，向其收取卫生费，但皮某1没交。2013年春节后皮某1到他们居委会办公室，他听到谢术和说，皮某1到某居委搞开发，连居委会门朝哪里开都不知道，离开居委的支持，就不要想继续搞下去。皮某1向他们道歉并表示希望得到居委会关照。2013年春节后，谢术和说皮某1请他们吃饭，吃饭时皮某1希望得到关照并送给他和谢术和各1万元好处费。他没有向谢术和或者皮某1说过要在某广场买房子。某广场开发的建筑面积需要居委会审批，居民与某广场小区工程开发的矛盾也需要社区居委会出面协调解决。某小区违法占地的事情，由上一级部门管理，居委会有汇报的权利。2013年春节期间，某小区房屋销售价格基本在1300元至1400元每平方米。
16．证人陈某的证言证实：他是某居委综治专干。他们居委会没有开会讨论过某小区违法占地的事情，也没有让谢术和代表居委会去处理这件事情。谢术和是居委会主任，负责领导居委的全面工作。2012年至2013年，皮某1开发的小区房屋价格在每平方米1300元至1700元之间。该小区当时在新立镇是环境最好的。
17．证人章某的证言证实：从2011年1月起他在新立镇小城镇办公室工作。新立镇某广场项目是危房改造重建，应该到政府及县级相关职能部门审批，审批前应向新立镇某居委签字确认。该项目违法占地面积约为1000平方米。新立镇的场镇建设，各村及居委有履行治理违法建设的职责，政府召开了各居委、村实职干部会，会上要求各村、居委干部如发现有违法建设，村、居委的实职领导必须要制止和管理。
18．证人熊某的证言证实：他与皮某2、皮某1在新立镇某居委社区开发住宅小区。他们修房子成本价在1000元左右，当时先拿出10几套做销售，每平方米以1080、1180元卖的。当时新立的行情都是每平方米1200元。但是由于他们修的房子迟迟未动工，原先以优惠价买房子的客户就把购房的钱退了，从2012年12月起没有再搞房屋促销活动。后来按每平方米1380元起价卖房子。2013年1月他们的房屋价格都是在每平方米1400元至1500元之间，并且根据朝向、楼层来决定具体的房屋价格。
19．证人皮某2的证言证实：他与熊某、皮某1合伙在某广场通过旧房改造修商品房来卖。开始为了拉销售量，决定用少量房屋以1180元每平方米促销。但后来没有再做过促销价。
20．证人杜某的证言证实：她没有委托谢术和在某小区购买过房屋，2013年某小区的市场销售价格至少是每平方米1200元。
21．证人罗某的证言证实：她没有参加过研究某广场项目违法占地的事情。她曾听说，皮某1请谢术和与陈某吃饭并送给他们一人1万元，陈某将1万元直接支付居委会的材料款，而谢术和告诉她那1万元其作为在皮某1处购买房屋的定金，谢术和还说是以其岳父名义购买，别人查不出来。当时新立镇房屋销售价格一般是每平方米1400元，熟人买可能1300元每平方米。
22．被告人谢术和的供述证实：2004年至2016年7月，他在新立镇某居委工作，开始三年为文书，后一直任某居委会主任。作为居委会主任，对辖区内修建房屋收取清洁费，帮助催收土地赔偿费、居委安置费，如果有当地居民与他们发生纠纷，负责协调。皮某1于2011年起在某居委修建某小区，共4栋房屋。他在2013年春节时向皮某1发送了一条短信，内容为“皮老板：您好，给你拜个晚年！你为我社区部分居民依法拆建房屋我们是欢迎的，但你非法强占我社区集体土地甚至私下进行集体土地交易没商量，这点我们居民代表大会和自治组织是不允许的……相关问题正月十五以后我们会来找你解决”，落款是谢术和。发完短信后，皮某1邀请某居委书记陈某和他吃饭，以拜年的名义给他和陈某各送了1万元好处费，并要求他们多多关照，当天他便向皮某1表达了想在皮某1处购买2套房屋的意向。后皮某1同意以每平方米800元的价格向他出售2套房屋。皮某1送给他的1万元，他在支付购房款时还给了皮某1，他共计支付12万购房款给皮某1的售房部。后来，皮某1违法占地的事情，他也没有过问管理过了，他们居委会有责任管违法占用集体土地的事情。后他岳父唐某在购房协议书上签的字。后来他又将这2套房屋出售了，其中1套卖给了谢某，售房款是他自己收的，另1套他委托皮某1售房部的黄某帮忙出售，他只要黄某给每平方米1300元，卖多的钱黄某自行处理，后黄某跟他算了账，除去所欠的购房款和相关费用，黄某共向他账户上汇款7.2万元。
关于涉案房屋单价1450元/m2是否适当的问题。经查，现有证据证实，涉案房地产项目的其他房屋售价，在2013年1月19日至2013年3月28日期间，单价在1440元/m2至1463元/m2之间。同时，公诉机关举示的涉案财物价格认定结论书所确认的涉案房屋交易单价1450元/m2，与前述其他房屋的同期交易单价相当。故公诉机关指控的涉案房屋单价1450元/m2具有客观真实性，依法予以采纳。故关于该问题的有关辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人谢术和的行为是否构成非国家工作人员受贿罪的问题。经查，《中华人民共和国刑法》第一百六十三条规定，公司、企业或者其他单位工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，构成非国家工作人员受贿罪。在本案中，现有证据证实，被告人谢术和利用其担任社区居委会主任的有关职务便利，个人以居委会名义向房产商皮某1发送将对其房产项目违法占用集体土地的行为进行处理的短信，趁皮某1要求对其关照之机，向皮某1提出以800元/m2（同期市场单价1450元/m2）购买2套住房的要求，而后假借他人之名与涉案房产项目部签订房屋买卖协议，并向房产商皮某1许诺不再找麻烦。据此事实，并根据前述法律规定，被告人谢术和的行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，应以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任。关于被告人谢术和无罪的辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上所述，本院认为，被告人谢术和利用担任居委会主任的职务便利，以明显低于市场价格购买房屋的形式索取并收受他人财物，价值154180元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，依法应在“五年以下有期徒刑或者拘役”刑档内裁量刑罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谢术和犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。已折抵一个月。即从2017年9月28日起至2018年6月27日止。）
二、追缴实际违法所得人民币十二万四千元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁 剑
人民陪审员 何 理
人民陪审员 谭明和
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 李宛亭