浙江省宁某市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第680号
上诉人（原审被告）：唐某。
委托代理人：李某。
被上诉人（原审原告）：宁波××服饰有限公司。住所
地：宁波××旅游度假区××大道××号。
法定代表人：杨某某。
委托代理人：高某某。
上诉人唐某因劳动争议一案，不服宁某市鄞州区人民法
院于2010年6月10日作出的（2010）甬鄞民初字第657号民事判
决，向本院提起上诉。本院于2010年7月26日立案受理后，依
法组成合议庭进行审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对
清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：唐某于2009年7月1日进入宁波××
服饰有限公司（以下简称斐戈××）任职区域经理，主要负责
公某在上海、无锡、苏州等区域的销售工作，并经常性在上述
区域出差。2009年7月1日，双方签订劳动合同，约定合同期限
为2009年7月1日至2014年6月30日，工作地点为鄞县大道东某
某段11号，月工资为当地最低标准工资以上，每周工作六天。
合同还另行约定，甲方（斐戈××）根据乙方（唐某）的工作
能力、工作表现，有权调动工作岗位。斐戈××的劳动合同约
定实行综合计算工时某作制，唐某的劳动合同未约定工时制度。同年7月3日，斐戈××向唐某出具聘用通知，明确唐某的薪
酬为基本工资含勤工奖2600元／月。2009年8月10日，宁某东
某某旅游度假区人事劳动社会保障局对斐戈××于同年8月3日
提交的对区域经理等六岗位实行不定时某作制、对品牌专卖店
店长等七岗位实行以半年为周期的综合计算工时某作制的行政
许甲请，准许行政许可，有效期限自2009年8月10日起至2010
年8月9日止。2009年12月24日，斐戈××向唐某送达驻外区经
薪资方案，载明唐某的薪资方案为基本工资根据店铺指标完成
率来计算，如本月指标完成率为80%则基本工资按80%计算，完
成120％则按120%计算，驻外补贴每月补助房租费700元，每年
报销一次探亲车费，驻外地点为上海。同时要求必须在12月24
日前出差，如不服从安排公某将按旷工处理。因唐某对该薪资
方案有异议，未按薪资方案确定的日期出差。同年12月30日，
斐戈××向唐某送达了关于工作调整的通知，表明因唐某无法
配合公某整体的工作安排，决定对其工作作以下调整：1.停止
所有销售部的工作，于当月31日前交接工作；2.从2010年1月1
日开始上班时间调整为周双休制，每月薪资以宁某地区最低基
本工资发放。唐某最后工作至2010年1月11日，并于次日通过
传真形式以斐戈××违反劳动合同法第三十八条第（一）、（
二）、（四）项的规定及双方劳动合同的约定为由，通知斐戈
××解除劳动合同。同年2月9日，斐戈××中止了唐某社会保
险的缴纳。后唐某向宁某市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该
委裁决斐戈××支付唐某周某某班工资6216元及一个月工资的
经济补偿金2600元。2010年3月19日，斐戈××以不服仲裁裁决裁决为由，向
原审法院提起诉讼。诉称：2009年12月23日，斐戈××分管销
售的部门经理为了充分利用元某和春节期间较长的销售旺季，
提升唐某所在部门的销售业绩，调整了绩效考核目标的标准，
并增加驻外期间补贴等，规定所有销售部门区域经理在12月24
日前出差到销售一线督导工作。唐某作为区域销售经理，出差
督导销售工作是其职责和义务，但唐某公开表示不出差。斐戈
××不果断采取措施，会严重影响整个上海、无锡、苏州等区
域的销售业绩。由此，斐戈××只得根据双方劳动合同第八条
中关于“甲方根据乙方的工作能力、工作表现有权调动其工作
岗位”的约定，将唐某在销售部的工作移交他人负责，但唐某
不仅不服从公某管理和工作安排，且在事后主动提出解除与斐
戈××劳动关系并一走了事，是严重失职和违约行为。2010年
1月12日，唐某某方面提出与斐戈××解除劳动合同，斐戈×
×同意双方解除劳动关系，但不认可唐某关于“解除劳动合同
”的事实及依据。解除劳动合同系唐某自己提出，且不符合支
付经济补偿金的规定，斐戈××不应支付经济补偿金。斐戈×
×已依法支付唐某周某某班工资，双方明某某定唐某每周工作
六天，薪资为最低工资标准以上，斐戈××每月支付唐某的工
资总额2600元已经包含了周某某班工资，且唐某任职的岗位系
区域经理，负责销售工作，工作时间和工作地点都难以固定，
无法按照一般岗位进行管理。现请求法院判决驳回唐某要求斐
戈××支付周某某班工资6216元和支付经济补偿金2600元的仲
裁请求。唐某在原审中辩称：1.斐戈××未经平等协商采取强制
手段变更劳动合同的内容（薪资、劳动地点、工作条件），导
致唐某客观上无法继续履行劳动合同，被迫提出与斐戈××解
除劳动合同。2009年12月24日起，斐戈××开展大规模人员调
整，强制变更唐某的劳动条件为：派驻上海，每年只报销一次
探亲车费，房租补贴700元／月，并提供考核指标等。唐某为
此与斐戈××多次协商未果。同年12月30日，斐戈××停止了
唐某的所有工作，并在2010年1月11日不允许唐某上班。唐某
于次日依据《劳动合同法》第三十八条以斐戈××未足额支付
劳动报酬（加班费）、未经平等协商擅自变更劳动地点、未提
供劳动条件为由，提出解除劳动关系；2.斐戈××采用欺诈手
段与唐某签订劳动合同，其中关于工作时间与劳动报酬的约定
含糊不清，公某并未足额支付唐某应得的劳动报酬。唐某基本
工资2600元，之外全勤奖100元。唐某为有效管理所辖区域的
销售，经常在周六、××、××、××、××等地出差，但未
获得斐戈××支付的加班工资。唐某保存的劳动合同未约定工
时制度，即使如斐戈××提供的劳动合同中约定的综合计算工
时制，唐某的工作时间也远远超过法定工作时间，且斐戈××
也未提供公某实行综合计算工时制的备案文件；3.斐戈××至
今仍扣留唐某2009年12月的部分工资合计2000元未予发放，公
某并未按时足额支付唐某的劳动报酬。综上，斐戈××未经平
等协商采取强制手段变更劳动合同的内容，唐某在无法继续履
行劳动合同的前提下被迫依法提出解除劳动合同，斐戈××未
足额支付唐某在公某工作期间的周甲、周日某某工资，应予以支付。现要求斐戈××支付唐某：1.2009年7月1日至12月31日
期间的周某某班工资6216元；2.解除劳动关系经济补偿金5200
元（2600元×2个月）。
原审法院审理认为：企业因工作性质或者生产经营特点
，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的
，可以申请实行不定时某作制和综合计算工时某作制，实行不
定时某作制的劳动者不执行加班加点工资制度。唐某的工作岗
位为区域经理，负责公某在上海、无锡、苏州等区域的销售工
作，并经常性在上述区域出差，工作时间、地点具有特殊性，
明显区别于一般性的工作岗位，斐戈××已向劳动行政部门就
区域经理这一岗位申请不定时某作制并获得行政许可。斐戈×
×的劳动合同虽约定实行综合计算工时某作制，但唐某的劳动
合同则显示双方未对工时制度进行约定，考虑到唐某工作岗位
的特殊性和劳动行政部门对斐戈××申请不定时某时制的许可
，斐戈××可以对唐某实行不定时某时某作制。另双方在合同
中也已明某某定唐某的工作时间为每周甲天，基本工资为当地
最低工资标准以上，基本工资含勤工奖为2600元，故唐某在签
订劳动合同和约定薪资报酬时对其工作时间和工资待遇水平应
有全面的了解，斐戈××关于每月2600元已包含周某某班工资
的主张也比较能符合双方签订劳动合同时的真实意思表示。故
对唐某要求斐戈××支付周某某班工资6216元的请求，不予支
持。用人单位变更劳动合同内容的，应与劳动者协商一致。斐
戈××于2009年12月24日作出的驻外区经薪资方案表明唐某的
基本工资根据店铺的指标完成率来计算，明显变更了唐某原基本工资含勤工奖2600元／月的发放标准，另薪资方案还明确表
明唐某驻外地点为上海，每年报销一次探亲车费，亦改变了双
方合同约定的工作地点，斐戈××关于驻外并非长期驻外和没
有改变工作地点的辩称，难以令人信服，不予采信。因斐戈×
×的薪资方案变更了唐某的工资待遇和工作地点，唐某对此表
示异议且不同意执行并无不妥，故斐戈××于同年11月30日以
唐某无法配合公某整体的工作安排为由停止唐某的工作并决定
从2010年1月1日以宁某地区最低基本工资发放的理由亦不能成
立。综上，斐戈××未与唐某协商一致变更唐某的工资报酬、
工作地点和工作岗位，违反了劳动合同法的相关规定，唐某据
此提出与斐戈××解除劳动合同并要求支付经济补偿金，于法
有据，予以支持，但唐某主张的金额有误，应予以调整，并确
定金额为2600元（2600元×1个月）。据此，原审法院依照《
中华人民共和国劳动法》第二条、第三十九条，《中华人民共
和国劳动合同法》第二条、第三十八条第（一）项、第四十六
条第（一）项、第四十七条第一款之规定，作出判决：一、宁
波××服饰有限公司于判决生效后三日内支付唐某解除劳动关
系经济补偿金2600元。二、驳回宁波××服饰有限公司要求不
予支付唐某解除劳动关系经济补偿金2600元的诉讼请求。三、
驳回唐某要求宁波××服饰有限公司支付2009年7月1日至2009
年12月31日周某某班工资6216元的请求。如果宁波××服饰有
限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中
华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付
迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宁波××服饰有限公司负担。
宣判后，原审被告唐某不服，向本院提起上诉称：上诉
人对于原审判决中支持仲裁裁决部分没有异议，但对于原审判
决第三项不支持上诉人加班工资的裁决与事实不符。在原审庭
审中双方对于劳动合同中关于实行综合计算工时某作制还是标
准工时制有争议，上诉人认为实行的是标准工时制。被上诉人
向东某某旅游度假区管委会申请批准的甬东旅人劳某某（2009
）019号准予行政许乙定时间在双方签订合同之后，被上诉人
调整工时制度的约定应得到上诉人的同意，但上诉人一直到原
审开庭时才知道。原审法院判定双方执行的是不定时某时制，
该判断过于武断；原审法院判决损害了上诉人的合法权益。被
上诉人提交的这份与自身提供的劳动合同内容自相矛盾的行政
许可的目的，就是希望法庭能够以此判定双方是执行不定时某
作制，从而逃避支付上诉人的加班工资。因为不论是按照标准
工时制还是综合计算工时制，上诉人都有足够的证据证明自己
的劳动超出了每周40小时的国家规定，有理由拿到加班工资补
偿。综上，上诉人认为，一审法院认定事实错误，劳动争议仲
裁关于加班工资的裁决合理合法。请求二审法院撤销原判，判
令被上诉人支付给上诉人解除劳动关系经济补偿金2600元及20
09年7月1日至2009年12月31日的加班工资6216元。
被上诉人斐戈××辩称：一、双方签订的《劳动合同》
明确上诉人的工作岗位是“内贸区域经理”，为此，不能简单
理解为上诉人的工作地点仅仅是小小的公某内，那就不存在“
区域”范围，所以，《劳动合同》就确定上诉人的工作岗位只能实行不定时某作制，不存在加班问题。二、公某对包括区域
经理等七岗位实行不定时制，是根据公某工作性质或者生产经
营特点决定的。实行不定时某作制的劳动者不执行加班加点工
资制度。上诉人的工作性质具有特殊性，明显区别于一般性的
工作岗位。被上诉人已向劳动行政部门就区域经理岗位申请不
定时某作制，得到了行政部门的审批后是合法实行的。三、从
《劳动合同》中明某某定上诉人的工作时间为每周甲天，基本
工资为当地最低工资标准以上，基本工资含勤工奖为2600元，
上诉人在签订劳动合同和约定薪资报酬时对其工作时间和工资
待遇水平应有全面的了解，而且对每月2600元已包含周某某班
工资是双方签订劳动合同时的真实意思表示。故原审法院对上
诉人要求被上诉人支付周某某班工资6216元的请求不予支持是
合理的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人唐某向本院提交的证据有：被上诉人
斐戈××出具的“实行不定时某作制和综合计算工作制申请书
”一份（复印件），拟证明上诉人岗位的工时制应是综合计算
工时某作制，并有加班工资的事实。被上诉人斐戈××向本院
提交的证据有：王勤军出具的“证明”一份及要求王勤军出庭
作证申请一份，拟证明《劳动合同》中岗位的工时制度按以下
（c）系笔误，应将（c）改为（b）［注c为综合计算工时某作
制，b为不定时某作制］。针对上述证据，上诉人唐某及被上
诉人斐戈××均认为对方提交的证据不是新证据。本院认为：
上诉人唐某提交的证据在一审时已形成，但上诉人未能提交；
被上诉人斐戈××在一审时未能提供证人证言，亦未申请证人出庭作证，本院对被上诉人要求证人出庭作证的申请，不予准
许。上诉人及被上诉人提交的证据均不属《最高人民法院关某
某事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款第（二）项规定
的“新证据”范围，本院对该证据不予确认。
二审经审理查某的事实与原审法院认定的事实一致，本
院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：上诉人唐某与被上诉人斐戈××于2009年7月
1日签订劳动合同。劳动合同中约定上诉人的工作岗位为区域
经理，负责公某在上海、无锡、苏州等区域的销售工作，根据
本案查某的事实，上诉人需要经常性在上述区域出差，因此，
其工作岗位性质与一般性工作岗位性质不同。2009年8月10日
，宁某东某某旅游度假区人事劳动社会保障局对被上诉人单位
区域经理等六岗位实行不定时某作制的行政许甲请，予以准许
，有效期自2009年8月10日起至2010年8月9日止。现上诉人唐
某认为其实行的应是标准工时制的上诉理由，本院经审理认为
，虽然被上诉人斐戈××提交的劳动合同中对工时制度的约定
为综合计算工时某作制，但上诉人唐某提交的劳动合同中对工
时制度未作约定。而且按规定，企业因工作性质或者生产经营
特点，不能实行每日8小时、每周40小时标准工时制度的，可
以申请实行不定时某作制和综合计算工时某作制，且被上诉人
已按规定向劳动行政部门就区域经理这一岗位申请不定时某作
制并获得行政许可，据此，本院认定被上诉人单位就区域经理
这一岗位实行不定时某作制，实行不定时某作制的劳动者不执
行加班加点工资制度。故上诉人要求被上诉人支付加班工资的上诉请求，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，实
体判决妥当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十
三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人唐某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 周 娜
代理审判员 梅亚琴
二〇一〇年十月十二日
代书 记员 许玲儿