辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）辽01执异1331号异议人（被执行人）：通化市建东房地产开发有限公司新民分公司，住所地辽宁省新民市。负责人：岂振源，该分公司经理。委托代理人：龙波，辽宁天润律师事务所律师。申请执行人：沈阳北方建设股份有限公司，住所地沈阳市大东区。法定代表人：李兴国，该公司董事长。被执行人：通化市建东房地产开发有限公司，住所地吉林省柳河县法定代表人：修涞贵。在本院执行申请执行人沈阳北方建设股份有限公司与被执行人通化市建东房地产开发有限公司、通化市建东房地产开发有限公司新民分公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人通化市建东房地产开发有限公司新民分公司提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。上列当事人建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月14日作出（2015）沈中民六初字第2号民事调解书，并于2017年7月12日立案执行，执行案号为（2017）辽01执530号。在执行中，本院于2017年7月21日实际已冻结被执行人通化市建东房地产开发有限公司新民分公司在中国农业银行股份有限公司新民兴隆堡分理处存款23,199.09元，又于2017年7月27日实际已冻结其在中国建设银行股份有限公司通化分行营业室存款433,241.67元。2017年8月2日，本院向被执行人通化市建东房地产开发有限公司新民分公司发出执行通知书，责令其立即履行“一、向申请执行人沈阳北方建设股份有限公司履行（2015）沈中民六初字第2号民事调解书所确定的你应承担的义务，即你方未按调解书确定的日期给付工程款，按约定应承担的按照月利率2%支付违约金，违约金自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止，经申请人计算金额为820,666.67元。二、负担本案申请执行费。”异议人通化市建东房地产开发有限公司新民分公司提出异议称：（一）异议人已经按照法律文书履行了全部给付义务，对方的执行依据错误。（2015）沈中民六初字第2号民事调解书第二项约定“如被告通化市建东房地产开发有限公司、通化市建东房地产开发有限公司新民分公司未按照前款约定向原告沈阳北方建设股份有限�司支付工程款，应当按照利率2%支付违约金，违约金自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止。”，该内容生效是附条件的即在调解协议第一项约定的工程款不能给付对方才发生法律效力的。异议人实际上已经全部按约定给付了对方工程款1400万元，所以该第二项约定条件是对第一项约定内容如发生了根本性违约提供的具有惩罚性的违约担保责任，该条款的真实意思表示不是对迟延履行承担的逾期责任。（二）对方所依据执行的法律文书超越了正当的执行范围。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十三条，“当事人申请人民法院执行的生效法律文书应当具备下列条件：（一）权利义务主体明确；（二）给付内容明确。法律文书确定继续履行合同的，应当明确继续履行的具体内容。”法院确定的执�金额是对方自己计算得出，并非民事调解书所记载，该调解书中规定全部义务已经履行完毕，不存在主从债务关系，如果对方认定还有债务未履行，应通过诉讼方式确认后方能申请执行。（三）对方的执行诉求已经被依法驳回。对方于2017年6月2日就上述款项已向新民市人民法院提起诉讼，该院于2017年7月11日下发（2017）辽0181民初2416号民事判决书依法驳回其诉讼请求，对方未上诉，是在明知诉讼方式无法确认的情况下，通过不具有执行效力的调解书来达到恶意执行的目的。本院查明，本院于2015年12月14日作出的（2015）沈中民六初字第2号民事调解书的主要内容为：“一、被告通化市建东房地产开发有限公司、被告通化市建东房地产开发有限公司新民分公司应支付原告沈阳北方建设股份有限公司工程款8600.4万元，现尚欠原告沈阳北方建设股份有限公司工程款1400万元，此款于2015年12月30日前付清；二、如被告通化市建东房地产开发有限公司、被告通化市建东房地产开发有限公司新民分公司未按照前款约定向原告沈阳北方建设股份有限公司支付工程款，应当按照月利率2%支付违约金，违约金自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止；案件受理费224,667元，减半收取112,333.5元，原告沈阳北方建设股份有限公司自愿承担。”另查明，2016年2月1日，通化市建东房地产开发有限公司新民分公司向沈阳北方建设股份有限公司转账500万元。2016年4月28日，通化市建东房地产开发有限公司新民分公司向沈阳北方建设股份有限公司分别转账500万元和400万元。本院认为，人民法院执行程序以生效法律文书作为执行依据，以生效法律文书确定的给付内容作为执行标的。根据作为本案执行依据的（2015）沈中民六初字�2号民事调解书，被执行人通化市建东房地产开发有限公司、通化市建东房地产开发有限公司新民分公司所负的给付义务为在2015年12月30日前向申请执行人沈阳北方建设股份有限公司付清1400万元，以及如未按照前款约定向申请执行人沈阳北方建设股份有限公司支付工程款，应当按照月利率2%支付自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止的违约金。即，被执行人的金钱给付义务除2015年12月30日前付清1400万元之外，还包括未在此期限内付清1400万元所应承担的自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止按照月利率2%的违约金。因此，本案争议的焦点为被执行人通化市建东房地产开发有限公司、通化市建东房地产开发有限公司新民分公司在本案进入执行程序之后是否仍然对申请执行人沈阳北方建设股份有限公司负有金钱给付义务以及具体数额的问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款规定：“被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。”本案中，通化市建东房地产开发有限公司新民分公司于2016年2月1日向沈阳北方建设股份有限公司转账500万元，又于2016年4月28日向沈阳北方建设股份有限公司转账900万元，虽然两次履行的金额合计为1400万元，但因上述两次付款的日期均在2015年12月30日之后，存在迟延履行的情形，故符合（2015）沈中民六初字第2号民事调解书中“如被告通化市建东房地产开发有限公司、被告通化市建东房地产开发有限公司新民分公司未按照前款约定向原告沈阳北方建设股份有限公司支付工程款，应当按照月利率2%支付违约金，违约金自2015年12月31日开始计算至工程款实际给付之日止”的内容，进而应当向沈阳北方建设股份有限公司支付自2015年12月31日开始至工程款实际给付之日止按照月利率2%所计算的违约金。关于违约金的具体数额问题，鉴于被执行人于2016年2月1日履行500万元又于2016年4月28日履行900万元，故上述违约金的计算可分为两个部分：一是2015年12月31日至2016年2月1日，以1400万元为基数适用月利率2%换算后的日利率标准所计算的结果为308,000元；二是2016年2月2日至2016年4月28日，以900万元为基数适用月利率2%换算后的日利率标准所计算的结果为522,000元，两者之和为83万元。因此，本院在执行中已冻结的款项之和456,440.76元（23,199.09元+433,241.67元）以及执行通知书中所列明的数额820,666.67元均未超过83万元，故本院的上述执行行为并无不当。综上，异议人通化市建东房地产�发有限公司新民分公司的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回异议人通化市建东房地产开发有限公司新民分公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审 判 长  郑竹玉审 判 员  史永成代理审判员  高 聪二〇一七年十一月七日书 记 员  金婷婷