山西省襄垣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）襄刑初字第77号
公诉机关山西省襄垣县人民检察院。
被告人刘某，男，汉族，小学文化，务农，群众。2010年5月11日因殴打他人被襄垣县公安局行政拘留十日并处罚款五百元。2014年5月29日，因涉嫌贩卖毒品罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年7月2日经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
辩护人郭海文。
被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，本院于2014年12月24日作出（2014）襄刑初字第160号刑事判决书，判后，襄垣县人民检察院提起抗诉，2015年4月7日长治市中级人民法院作出（2015）长刑终字第073号刑事裁定书，裁定撤销山西省襄垣县人民法院（2014）襄刑初字第160号刑事判决；发回山西省襄垣县人民法院重新审理。本院受理后依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。襄垣县人民检察院指派检察员郭瑞琴、郭媛出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人郭海文到庭参加诉讼。现已审理终结。
襄垣县人民检察院指控，一、贩卖毒品罪。2014年2月至5月期间，被告人刘某从李某某（另案处理）处购得毒品后，先后卖给弓某某一次100元、张某某两次共500元、王某某两次共400元、胡某某一次100元、王某甲一次150元、白某某一次50元。二、容留他人吸毒罪。期间，被告人刘某先后容留弓某某、李某甲、王某某、弓某甲、白某某在自己家中吸食毒品。综上所述，被告人刘某共贩卖他人毒品6人8次1300元，容留5人6次吸食毒品。
公诉机关为上述事实提供了搜查笔录、行政处罚决定书、现场指认笔录及照片、涉毒人员检验单、户籍证明等书证；证人李某某、弓某某等证言；被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘某向多人贩毒，容留多人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、三百五十四条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。提请法院依法判处，并对其所犯贩卖毒品罪提出有期徒刑四至五年的量刑建议。
被告人刘某对公诉机关的指控没有异议。被告人刘某的辩护人的辩护意见为，辩护人对公诉机关指控被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪不持异议。公诉机关虽然对公安机关对刘某第一次讯问笔录、对2014年5月30日张某某、王某某、李某甲三人辨认笔录予以排除，但根据公安机关刘某贩卖毒品案部分笔录时间冲突情况说明，是由于公务员警力有限，才导致的，可以肯定2014年5月29日对弓某家、张某某的询问笔录、2014年5月30日对刘某的讯问笔录的录制程序是不符合法律规定的，警力不足可以错开时段，取证不合法，也应予以排除。公诉机关举证不充分，无法排除合理怀疑。被告人刘某属于初犯，无犯罪前科，行政处罚也不属于前科；被告人刘某主观恶性小；被告人刘某属于以贩养吸；被告人认罪态度好，故请法庭量刑时予以考虑，对其从轻处罚，给被告人刘某一个改过自新的机会。
经审理查明，一、贩卖毒品罪。2014年2至5月间，被告人刘某从李某某（另案处理）处购得毒品“筋”，除自己吸食外，先后卖给王某某二次共400元、胡某某一次100元、王某家一次150元、白某某一次50元。二、容留他人吸毒罪。2014年2月和5月左右，被告人刘某在其家中分别容留李某甲、弓某甲吸食毒品各一次。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、搜查笔录，证明2014年5月29日襄垣县公安局侦查人员对被告人刘某在襄垣县王桥镇东山底村的住所进行了搜查，未发现被告人刘某的犯罪证据。
2、襄垣县公安局行政处罚决定书，证明王某甲、胡某某、弓某甲、白某某等人因吸食毒品，被襄垣县公安局给予行政处罚。
3、辩认笔录及照片，证明经辨认，李某某、弓某某、胡某某、王某甲、白某某指明辨认对象中的被告人刘某。
4、刘某的涉毒人员检验单，证明被告人刘某的尿液检测甲基安非他明呈阳性。
5、襄垣县公安局行罚字[2010]第000180号公安行政处罚决定书，证明被告人刘某因殴打他人被行政拘留十日并处罚款五百元。
6、被告人刘某的户籍证明，证明被告人刘某已达刑事责任年龄及身份情况。
二、证人证言
1、李某某的讯问笔录，证明2014年3月，李某某以每包150元的价格卖给被告人刘某20小包毒品。
2、证人李某甲询问笔录，证明2014年2月的一天，在被告人刘某家，李某甲和被告人刘某一起吸食毒品；2014年4月的一天，李某甲和被告人刘某以及其余两个男子，在被告人刘某的一朋友家中一起吸食毒品。
3、证人王某某询问笔录，证明2014年3月的一天和5月的一天，王某某向被告人刘某购买了两次毒品，一共花费400元钱。
4、证人胡某某询问笔录，证明2014年4月9日左右，在被告人刘某家门外，胡某某向被告人刘某购买了价值100元的毒品“筋”。
5、证人王某甲询问笔录，证明2014年5月19日左右，在被告人刘某家中，王某甲向被告人刘某购买了价值150元的毒品“筋”。
6、证人弓某甲询问笔录，证明2014年5月左右，在被告人刘某家中，弓某甲同被告人刘某一起吸食了毒品。
7、证人白某某询问笔录，证明2014年2月10日左右，在被告人刘某家中，向被告人刘某购买了价值50元的毒品，并在被告人刘某家中吸食完毕。
三、被告人刘某的供述与辩解，证明被告人刘某向李某某购买过三次毒品，价值900元，大约3克。全部自己吸食，未卖给他人。
上述证据均经法庭当庭质证，证据来源合法，内容客观真实，且被告人刘某及其辩护人对公诉机关所举以上证据均无异议，具备证据效力。本院据此确认公诉机关指控被告人刘某的犯罪事实清楚、证据确实充分。
另，被告人的辩护人提出公诉机关所举2014年5月29日弓某某、张某某的询问笔录证据来源不合法，应当作为非法证据予以排除的质证意见，经本院审查后认定，该二份笔录的录制公安机关作出了情况说明，根据公安机关的情况说明上述两份笔录的录制确实不符合规定，不符合证据来源的合法性，不能作为定案的根据，该二份证据本院无法采纳。辩护人提出公诉机关所举2014年5月30日被告人刘某的讯问笔录也应予以排除，依据公安机关对刘某贩卖毒品案部分笔录时间冲突情况说明，公安机关2014年5月30日对刘某的讯问笔录确认是由公务员身份的郭某某和郭某甲录制的，符合法律规定，具有证据的合法性、真实性、关联性，故被告人的辩护人该辩护意见本院不予采纳。
被告人刘某的辩护人向法庭提交了襄垣县王桥镇东山底村委出具的证明一份，证明被告人刘某为女儿举行满月庆典为2013年12月21日，与证人李某甲所述2014年4月刘某给孩子过满月当夜与刘某及其朋友共同吸食毒品的时间不符。经本院审查后认定，村委关于刘某女儿满月庆典的时间证明，无法排除李某甲关于与刘某共同吸食毒品事实的陈述，本院不予采纳。
2014年9月30日，被告人刘某的家属主动向本院退回赃款1300元。
本院认为，被告人刘某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而仍向他人非法出售毒品的行为已构成贩卖毒品罪；其容留他人在其家中吸食毒品的行为亦触犯了刑律，构成容留他人吸毒罪，应依法处罚。襄垣县人民检察院指控被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人刘某在法庭审理过程中积极退回赃款且当庭认罪态度好，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人刘某以贩养吸可以减轻处罚的辩护意见，因以贩养吸不是法定从轻情节且以贩养吸的事实无法查清，故不予采纳。辩护人提出的行政处罚不属于前科的辩护意见，本院认为，行政处罚虽不是前科犯罪，但根据其情节在量刑时要予以考虑；辩护人提出的被告人刘某属初犯、主观恶性小等从轻处罚的辩护意见，本院根据审理查明的事实酌情认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十四条，第六十九条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：
被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千五百元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月29日起至2017年9月28日止。罚金于本判决生效后第二日起三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李广文
人民陪审员 杨新雨
人民陪审员 史 俊
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 ＸＸ军