江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）苏中刑二终字第00070号
原公诉机关江苏省苏州市相城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）古某，系苏州优霹耐磨复合材料有限公司（下称优霹公司）耐磨板厂助理副厂长。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年3月16日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人邹利君，江苏名仁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴某，系优霹公司焊丝课工程师。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年3月16日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人陈兵，江苏吴鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）乐某，个体收废品。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年3月19日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人沈扣成，江苏元融律师事务所律师。
原审被告人刘某甲，系优霹公司员工。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年3月28日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
江苏省苏州市相城区人民法院审理江苏省苏州市相城区人民检察院指控被告人古某、吴某、乐某、刘某甲犯职务侵占罪一案，于2015年2月5日作出（2014）相刑二初字第00264号刑事判决。原审被告人古某、吴某、乐某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省苏州市人民检察院指派代理检察员于坤祥出庭履行职务，上诉人古某及其辩护人邹利君、上诉人吴某及其辩护人陈兵、上诉人乐某及其辩护人沈扣成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年2月至2014年1月期间，被告人古某、吴某、乐某、刘某甲分别利用被告人古某担任优霹公司耐磨板厂助理副厂长和被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程师的职务便利，先后多次非法将优霹公司的财物占为己有或对外销售牟利。其中，被告人古某职务侵占的数额合计人民币279960元；被告人吴某职务侵占的数额合计人民币90000元；被告人乐某职务侵占的数额合计人民币279960元；被告人刘某甲职务侵占的数额合计人民币156536元。具体分述如下：
1、被告人古某、吴某、乐某经预谋，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，于2013年2月至12月，先后6次非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共计30000千克占为已有，并由被告人乐某销赃，得款合计人民币90000元，其中被告人刘某甲参与3次，销赃得款合计人民币37500元。
（1）2013年2月的一天，被告人古某、吴某、乐某经预谋，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共5000千克占为已有，后销赃得款人民币12500元。
（2）2013年4月的一天，被告人古某、吴某、乐某经预谋，并指使被告人刘某甲参与搬运，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共5000千克占为已有，后销赃得款人民币12500元。
（3）2013年6月的一天，被告人古某、吴某、乐某经预谋，并指使被告人刘某甲参与搬运，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共5000千克占为已有，后销赃得款人民币12500元。
（4）2013年8月的一天，被告人古某、吴某、乐某经预谋，并指使被告人刘某甲参与搬运，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共5000千克占为已有，后销赃得款人民币12500元。
（5）2013年10月的一天，被告人古某、吴某、乐某经预谋，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共5000千克占为已有，后销赃得款人民币20000元。
（6）2013年12月的一天，被告人古某、吴某、乐某经预谋，利用被告人吴某担任优霹公司焊丝课工程项师负责厂相关业务管理的职务便利，非法将优霹公司的高碳铬铁混合粉共5000千克占为已有，后销赃得款人民币20000元。
2、2012年年底，被告人古某、乐某与杨某乙合作开办盐城市荣翔机械科技有限公司（以下简称荣翔公司），主要业务是生产耐磨板。因缺乏生产设备，被告人古某、乐某于2013年4月至8月间，利用被告人古某担任优霹公司耐磨板厂助理副厂长负责耐磨板厂相关业务的职务便利，非法将优霹公司的全自动焊接机机头、丝杠、电焊机、自制配电箱占为已有，并运至荣翔公司生产耐磨板。经鉴定，上述电焊机的价值为人民币7680元。
3、2013年10月的一天，被告人古某、乐某经预谋，利用被告人古某担任优霹公司耐磨板厂助理副厂长负责耐磨板厂相关业务的职务便利，非法将优霹公司生产的价值人民币66198元的6＋4W型耐磨板17张占为已有，并通过朱某乙等人介绍对外销售，被告人刘某甲受被告人古某指使，使用叉车搬运其中价值人民币23364元的耐磨板6张。
4、2013年11月的一天，被告人古某、乐某经预谋，利用被告人古某担任优霹公司耐磨板厂助理副厂长负责耐磨板厂相关业务的职务便利，非法将优霹公司的价值人民币34160元的UPW-266型包芯焊丝2000千克、价值人民币10272元的8＋5X型耐磨板2张占为已有，并通过周某介绍对外销售，被告人刘某甲受被告人古某指使，使用叉车搬运上述物品。
同日，被告人古某、乐某经预谋，利用被告人古某担任优霹公司耐磨板厂助理副厂长负责耐磨板厂相关业务的职务便利，非法将优霹公司的价值人民币51240元的UPW-266型包芯焊丝3000千克占为已有，并运至荣翔公司生产耐磨板，被告人刘某甲受被告人古某指使，使用叉车搬运上述物品。
5、2014年1月的一天，被告人古某、乐某经预谋，利用被告人古某担任优霹公司耐磨板厂助理副厂长负责耐磨板厂相关业务的职务便利，非法将优霹公司的价值人民币20410元的6＋6W型耐磨板5张占为已有，并通过佘某介绍对外销售。
被告人古某因形迹可疑，被被害单位相关主管人员盘问后，主动向被害单位交代了自己的罪行；被告人吴某、乐某、刘某甲归案后，如实供述自己的罪行。
案发后，公安机关从杨某乙处追缴电焊机、电焊机机头各1台、配电箱1只、丝杠1根，并已发还被害单位；被告人古某向被害单位退赔人民币40000元；朱某乙、佘某等人分别将违法所得合计人民币51000元退还被害单位。
认定上述事实的证据有：证人林某、杨某甲、朱某甲、杨某乙、朱某乙、佘某、刘某乙、王某的证言笔录，物证电焊机、电焊机机头、配电箱、丝杠的照片，营业执照材料、优霹公司情况说明、全日制劳动合同书、岗位现状说明书、银行提供的涉案人员银行卡对账单、增值税发票、海关进口关税专用缴款书、情况说明、古某的自白书、价格鉴证结论书、扣押发还清单、发破案经过、抓获经过，户籍证明，以及各被告人的供述笔录等。
原审法院认为，被告人古某、吴某、乐某、刘某甲以非法占有为目的，利用被告人古某、吴某的职务便利，将本单位财物非法占为已有，其中被告人古某、乐某数额巨大，被告人刘某甲、吴某数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人古某、吴某、乐某起主要作用，系主犯；被告人刘某甲起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人古某自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人吴某、乐某、刘某甲归案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；被告人古某退赔被害单位部分损失，酌情从轻处罚。据此，对被告人古某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定；对被告人吴某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定；对被告人乐某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人刘某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，以犯职务侵占罪，分别判处被告人古某有期徒刑六年，并处没收财产人民币一万元；判处被告人吴某有期徒刑二年；判处被告人乐某有期徒刑六年九个月，并处没收财产人民币一万元；判处被告人刘某甲有期徒刑二年三个月；被告人古某、吴某、乐某、刘某甲向被害单位退赔人民币181280元（其中被告人吴某、刘某甲在参与侵占的价值内退赔）。
上诉人古某及其辩护人提出，一审判决认定涉案高碳铬铁粉价值的证据不足，量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人吴某上诉称，一审判决认定涉案高碳铬铁粉价值的事实不清、证据不足，其行为构成自首，请求二审法院依法改判其无罪。
上诉人吴某的辩护人提出，一审判决认定涉案高碳铬铁粉价值的事实不清、证据不足，请求二审法院依法改判吴某无罪。
上诉人乐某上诉称，一审判决认定涉案高碳铬铁粉价值的事实不清、证据不足，量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人乐某的辩护人提出，一审判决认定涉案高碳铬铁粉价值的证据不足，上诉人乐某系从犯，一审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
出庭履行职务的检察员认为，一审判决认定罪名正确，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实、证据与原审判决认定的一致。上述证据均经原审法院当庭举证和质证，证据之间相互印证，均具有证明效力。在二审期间，上诉人、辩护人及出庭检察员均未提出新的有效证据，故对原审判决认定的事实和证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人古某、吴某、乐某及原审被告人刘某甲以非法占有为目的，利用上诉人古某、吴某的职务便利，将本单位财物非法占为己有，其中上诉人古某、乐某数额巨大，上诉人吴某、原审被告人刘某甲数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，上诉人古某、吴某、乐某起主要作用，系主犯；原审被告人刘某甲起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人古某系自首，可以从轻处罚；上诉人吴某、乐某、原审被告人刘某甲归案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；上诉人古某退赔被害单位部分损失，酌情从轻处罚。
关于各上诉人及其辩护人提出一审判决认定的涉案高碳铬铁粉价值的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，一审判决认定的犯罪金额有相关证人证言、各上诉人的供述等证据予以证实，一审判决结合价格鉴证等材料和相关情况，以销赃得款就低认定各人职务侵占涉案高碳铬铁混合粉的犯罪金额并无不当，故各上诉人的该上诉理由及辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人吴某提出的其行为构成自首的上诉理由，经查，根据在案证据证实，上诉人吴某并非主动投案，且在被本公司人员询问调查时并未如实供述，其行为不符合自首的条件，故上诉人吴某的该上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人乐某的辩护人提出的乐某系从犯的辩护意见，经查，根据在案证据证实，上诉人乐某在本案中积极实施共同职务侵占犯罪行为，在共同犯罪中系主犯，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
综上，原审判决定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。检察员的出庭意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈可华
审 判 员 苏敏东
代理审判员 蒋 伟
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 吴 珏