青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）青28民终322号上诉人（原审被告）：中国移动通信集团青海有限公司海西分公司，所在地：青海省德令哈市格尔木东路10号，组织机构代码：71051332-9。法定代表人：徐生军,该集团公司海西分公司负责人。委托诉讼代理人：刘建成,青海西羌律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：杜庆贵，男，1965年1月10日出生,住址：德令哈市。委托诉讼代理人：ＸＸ庆，青海大孚律师事务所律师。原审被告：国网青海省电力公司德令哈市供电公司，所在地：青海省德令哈市昆仑路26号。法定代表人：李维华，该公司经理。委托诉讼代理人：汪春虎，青海西海律师事务所律师。上诉人中国移动通信集团青海有限公司海西分公司(简称移动公司)因与被上诉人杜庆贵、原审被告国网青海省电力公司德令哈市供电公司(简称供电公司)健康权、身体权纠纷一案，不服青海省德令哈市人民法院（2016）青2802民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院于２０１６年１０月２４日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人刘建成、被上诉人杜庆贵及其委托诉讼代理人ＸＸ庆、原审被告的委托诉讼代理人汪春虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：一、一审判决适用法律错误，请二审法院依法改判；二、一、二审诉讼费依法改判分担。事实和理由：一、一审判决书认定上诉人承担70%的侵权责任明显不当，上诉人承担责任份额过大。被上诉人作为完全行为能力人，应当预见到其在修建房屋时高压电线的高度危险性，且被上诉人修建房屋的行为属于违法行为，其应当为自己的过错负责。而上诉人所属的电力设备架设已经报备德令哈市电力公司取得相应手续，经过验收，符合国家电力架设的规范。一审判决上诉人承担主要责任显然不当，应当予以改判被上诉人承担主要责任；二、一审判决上诉人承担残疾辅助器具费，因为具有不可预见性，还未发生部分人民法院应当不予支持；三、被上诉人在侵权事件中存在明显的重大过错，人民法院不应判决上诉人承担精神损害抚慰金。被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律适当，判决正确，请求予以维持。原审被告述称，上诉人的上诉请求不涉及我公司，我公司没有意见。原告杜庆贵向一审起诉请求：1.二被告消除危险，将原告东房房顶10千伏高压电线移走；2.判令二被告连带赔偿原告989983元,其中：(1)医疗费109945.28元；(2)误工费32000元；(3)护理费7600元；(4)住院伙食补助费800元；(5)营养费800元；(6)交通费8526元；(7)住宿费4140元；(8)残疾赔偿金267678.84元；(9)司法鉴定费1400元；(10)后期残疾辅助器具费（假肢费）81000元；(11)后期残疾辅助器具费438600元；(12)被扶养人生活费17492.89元；(13)精神损害抚慰金20000元。3.本案诉讼费由二被告承担。一审法院审理认定，原告于2015年6月11日在翻修己有房屋过程中，东房二楼封顶时，被移动公司拥有产权的10千伏高压电电击烧伤，造成左上肢、双足烧伤，并实施了左前臂截肢术与全身创面清创术。由青海省海西自治州人民医院转入青海大学附属医院治疗；后又由青海大学附属医院转入中国人民解放军第四军医大学西京医院进行治疗，治疗时间为16天（2015年6月11日原告电击至2015年6月26日从西京医院出院，省内治疗2天、省外治疗14天）。电击事故发生后，原告支付医疗费109945.28元、司法鉴定费1400元、残疾辅助器具费（假肢款）81000元，经海西州人民医院司法鉴定所西医司所鉴（2015）法临鉴字第033号司法鉴定意见书确定原告杜庆贵伤残等级为五级，后期装配假肢费用为438600元。原告杜庆贵于1965年1月10日出生，原告杜庆贵母亲库金兰于1939年3月3日出生，共有五个子女。庭审中，原、被告均认可涉案高压线路产权已转至中国铁塔股份有限公司海西州分公司。一审法院认为，公民享有生命健康权。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条:“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。”之规定,涉案高压线路的产权人为移动公司，因高压电击给原告造成的侵权损害结果，应由被告移动公司承担责任，但原告为完全民事行为能力人，应当预见到在其修建房屋屋顶的高压线具有一定危险性，对损害的发生具有一定的过失，应适当减轻移动公司的责任，原告应承担30%的侵权责任，被告移动公司应承担70%的侵权责任，被告供电公司在本案中不承担侵权责任。综上，1.原告要求二被告消除危险，将原告东房房顶10千伏高压电线移走，要求二被告连带赔偿原告损失的诉讼请求不予支持。2.被告电力公司提出的其不是涉案高压线路的产权人，不应由其承担责任的意见，本院予以支持。3.被告移动公司提出的原告是有重大过错的，本案原告的损害是由于原告的自身行为造成的，应驳回原告不当诉求的意见，因其并未提供证据证明原告存在重大过错及涉案高压线符合安全规范的证据，故该意见不予支持。另认为，对原告要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、司法鉴定费、残疾辅助器具费、后期残疾辅助器具费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金中符合法律规定的部分，本院予以支持。1.关于医疗费109945.28元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条:“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”之规定,上述医疗费由医疗机构出具的收费票据证实，二被告亦未提出异议，本院予以支持。2.关于误工费32000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告杜庆贵于2015年6月11日电击受伤，2015年11月23日为定残日，共计误工160天，其提供的证据不能证明其实际误工损失，按照2015年海西州部分工种（职业）工资指导价位，驾驶员工资为2500元/月，原告现主张误工160天,支持原告的误工费为13333元（2500元/月÷30天×160天）。3.关于于护理费7600元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，原告未提供证据证明其需二人护理，且原告提供的证明不能证实原告弟弟杜云贵因护理实际扣发工资为5800元，故护理期限结合原告治疗期间、出院路程等因素确定为20天，原告妻子范增玉的护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，2015年海西州部分工种（职业）工资指导价位，医疗卫生辅助服务人员为1800元/月，支持原告的护理费为1200元（1800元/月÷30天×20天）。4.关于住院伙食补助费800元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”之规定，原告住院16天（省内2天、省外14天），支持原告的住院伙食补助费为760元（30元/天×2天+50元/天×14天）。5.关于营养费800元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，本案医疗机构的意见并没有明确表明原告需要加强营养，且原告也未提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故对此项费用本院不予支持。6.关于交通费6624元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，原告诉请交通费为6624元为治疗期间所花费的合理费用，本院予以支持。7.关于住宿费3540元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款:“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”之规定，原告治疗期间支付必要的合理的住宿费是客观存在的，并由其提供的住宿发票等证据予以证实，故本院予以支持。8.关于残疾赔偿金267678.8元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”之规定，因原告杜庆贵现年51岁，按照2015年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准，城镇居民人均可支配收入22306.57元(年/人），残疾赔偿金的计算应为267678.84元（22306.7元×20年×60%），本院予以支持；关于被抚养人生活费267678.84元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，按照2015年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准，城镇居民人均消费性支出为17492.89元(年/人)，即10495.73元（17492.89元/年×5年÷5人×60%）。根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”之规定，将原告主张残疾赔偿金调整为残疾赔偿金与被扶养人的生活费之和即278174.57元。9.关于残疾辅助器具费（假肢款）81000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”之规定，残疾辅助器具费（假肢款）由发票予以证实，本院予以支持；关于后期残疾辅助器具费（后期装配假肢费用）438600元，对海西州医院司法鉴定所确定后期装配假肢费用为438600元的鉴定意见予以采纳，对后期残疾辅助器具费438600元予以支持。10.关于精神损害抚慰金30000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条:“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定…。”之规定，原告杜庆贵在此次电击事故中造成左前臂截肢，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第三项“侵权行为所造成的后果”之规定,原告精神损害抚慰金确定为5000元。综上所述，各项赔偿费用合计为938176.85元（医疗费109945.28元、误工费13333元、护理费为1200元、住院伙食补助费760元、交通费6624元、住宿费3540元、残疾赔偿金278174.57元、残疾辅助器具费81000元、后期残疾辅助器具费438600元、精神损害抚慰金5000元），被告应在其70%责任范围内赔偿原告各项损失656723.8元(医疗费76961.7元、误工费9333.1元、护理费为840元、住院伙食补助费532元、交通费4636.8元、住宿费2478元、残疾赔偿金194722.2元、残疾辅助器具费56700元、后期残疾辅助器具费307020元、精神损害抚慰金3500元)。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七十三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条、二十八条，最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第（三）项，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国移动通信集团青海有限公司海西分公司于本判决生效之日起20日内给付原告杜庆贵各项损失656723.8元；二、驳回原告杜庆贵的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、对一审判决认定的事实和证据上诉人无异议二审予以确认。上诉人认为一审判决根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条的规定判决上诉人承担70%的民事赔偿责任属于适用法律错误。但上诉人不能提交被害人有重大过失的证据，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，由上诉人承担举证不能的法律后果。一审判决对杜庆贵作为完全民事行为能力人，应当预见到在其修建房屋屋顶的高压线具有一定危险性，对损害的发生具有一定的过失，应适当减轻移动公司责任的认定符合本案事实，适用法律并无错误。二、关于被上诉人后期残疾辅助器具费（后期装配假肢费用）438600元,一审判决依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条之规定，采纳海西州医院司法鉴定所确定后期装配假肢费用为438600元的鉴定意见予以认定，有事实法律依据；上诉人认为一审判决支持还未发生的残疾辅助器具费错误的理由不能成立。三、关于精神损害抚慰金30000元,一审判决根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条:“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定…。”之规定，酌情认定杜庆贵精神损害抚慰金为5000元符合本案事实,并无错误,上诉人以被上诉人有重大过失为由认为不应判决精神抚慰金无事实法律依据。本院认为，从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。2015年6月11日上午九时被上诉人杜庆贵在翻修自家宅基地二层楼房封顶时，被上诉人经营的10千伏高压线击伤,造成左上肢、双足烧伤，并实施了左前臂截肢术与全身创面清创术。由青海省海西自治州人民医院转入青海大学附属医院治疗；后又由青海大学附属医院转入中国人民解放军第四军医大学西京医院进行治疗，治疗时间为16天。电击事故发生后，上诉人支付医疗费109945.28元、司法鉴定费1400元、残疾辅助器具费（假肢款）81000元，经海西州人民医院司法鉴定所西医司所鉴（2015）法临鉴字第033号司法鉴定意见书确定原告杜庆贵伤残等级为五级，后期装配假肢费用为438600元。涉案高压线路的经营者上诉人移动公司，应当对此事故承担民事侵权责任，但被上诉人杜庆贵为完全民事行为能力人，应当预见到在其修建房屋屋顶的高压线具有一定危险性，对损害的发生具有一定的过失，应适当减轻移动公司的责任。原审被告国网青海省电力公司德令哈市供电公司不是本案适格主体，不承担侵权民事责任。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费5038元,由上诉人中国移动通信集团青海有限公司海西分公司承担。本判决为终审判决。审判长  张连明审判员  巴学农审判员  党雪仁二〇一六年十二月二十日书记员  马 峰