四川省达州市通川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通川刑初字第186号
公诉机关达州市通川区人民检察院。
被告人李云，男，生于1969年9月7日，汉族，出生地达州市达川区，初中文化，无业，户籍地达州市达川区，租住达州市通川区。2014年11月27日，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。2015年1月28日，因吸食毒品被达州市公安局达川区分局决定强制戒毒二年。2015年3月20日，因涉嫌贩卖毒品罪被达州市公安局达川区分局刑事拘留，同年4月14日移送到达州市公安局通川区分局侦查，同年4月21日被逮捕。现羁押于达州市看守所。
达州市通川区人民检察院以通川检公诉刑诉（2015）157号起诉书指控被告人李云犯贩卖毒品罪，于2015年6月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达州市通川区人民检察院指派检察员吕德胜出庭支持公诉，被告人李云到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月28日0时左右，被告人李云在其租住的达州市通川区中心广场滨江名都城B栋10楼51号1001B号房屋内，以150元的价格给吸毒人员向某某贩卖海洛因1小包（净重0.16克）。向某某出门下楼后被达州市公安局达川区分局民警抓获。民警随即赶往被告人李云租住的房间，将被告人李云抓获，并在被告人李云住处挡获吸毒人员李某某、谭某，从被告人李云床头枕头边查获用透明塑料袋包装的毒品疑似物7包，从被告人李云的黑色手拿包中查获用透明塑料袋包装的毒品疑似物2包。后经达州市公安局物证鉴定所鉴定和称重，6包毒品疑似物中检出海洛因重14.42克，4包毒品疑似物检出甲基苯丙胺重14.11克。为证实上述指控事实，公诉机关提供了证人证言、现场指认毒品照片、扣押笔录、提取笔录、扣押清单、称重笔录及照片、达市公（理化）鉴字（2015）136号理化检验报告及通知书、人体尿样检测单、抓获经过、情况说明、（2014）通川刑初字第293号刑事判决书、达公（嘎）强制隔离戒毒决定书、被告人李云的供述及户籍信息等证据。据此认为，被告人李云的行为构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人李云的辩解意见是：1、他只贩卖了0.16克毒品，其余毒品是其非法持有的毒品；2、公安侦查人员在对进行讯问前让其吸食了毒品，他是在不清醒的状态下接受讯问并在讯问笔录上签名的。
经审理查明：2015年1月27日22时许，被告人李云请李某某帮助其查看监控设备后，请李某某及其女朋友谭某到其租住的达州市通川区中心广场滨江名都城B栋10楼51号1001B号房屋内吸食毒品。同日23时许，吸毒人员向某某通过“周某某”联系被告人李云，求购海洛因。2015年1月28日0时左右，向某某来到被告人李云在其租住的达州市通川区中心广场滨江名都城B栋10楼51号1001B号房屋内，被告人李云以150元的价格给吸毒人员向某某贩卖海洛因1小包。向某某出门下楼后被达州市公安局达川区分局民警抓获。民警随即赶往被告人李云租住的房间，将被告人李云抓获，并挡获吸毒人员李某某、谭某。公安民警从向某某处查获海洛因疑似物1小包，经称重净重为0.16克，经达州市公安局物证鉴定所鉴定，检出海洛因。公安民警从被告人李云的床头的红色方形铁盒处查获海洛因疑似物4小包，经称重净重分别为0.99克、2.98克、0.51克、0.14克，从被告人李云的手包内查获海洛因疑似物1小包，经称重净重为9.64克；经达州市公安局物证鉴定所鉴定，以上5小包海洛因疑似物中均检出海洛因。从被告人李云的床头的红色方形铁盒处查获冰毒疑似物3小包，经称重净重分别为4.11克、4.17克、4.3克，从被告人李云的手包内查获冰毒疑似物1小包，经称重净重分别为1.53克；经达州市公安局物证鉴定所鉴定，以上4小包海洛因疑似物中均检出甲基苯丙胺。同时，公安民警还在被告人李云处扣押了人民币1900元、笔记本2本、白色OPPO手机一部、黑色三星手机一部。经公安民警采用吗啡（MOP）检测试纸进行检测，李云、向某某的尿样检测含毒反应均呈阳性；经采用甲基安非他命（MET）检测试纸进行检测李某某、谭某的尿样检测含毒反应均呈阳性。
同时查明，2014年9月10日，被告人李云因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得被达州市公安局通川区分局刑事拘留，同月17日，由达州市公安局通川区分局决定取保候审；2014年11月27日，被告人李云因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。2015年1月28日，因吸食毒品被达州市公安局达川区分局决定强制戒毒二年。
公诉机关当庭出示了下列证据：
1、立案决定书、移送案件通知书，证实达州市公安局达川区分局于2015年1月28日在工作中发现案件线索并决定立案侦查，并于2015年4月14日将案件移送至达州市公安局通川区分局。
2、证人向某某的证言，证实她从2014年4月开始吸食冰毒。二三个月前，她的一个朋友欠了李云的钱，她去帮朋友还账才认识李云的。她知道李云婆娘“小丽”的电话1518183****。她因为伤病的原因染上毒瘾，她打算去买点海洛因止痛。2015年1月28日1时许，她到了李云的位于中心广场B2栋10楼51号的住处，敲门并喊“小丽”的名字，然后一个女的就过来开了门。她进到李云的房间内，发现有三个人在里面，有李云和另外一对男女，房间内摆着很多吸毒工具。她对李云说：“给我拿一百五的‘东西’。”李云就给她称了一小包海洛因。她没有看到是多少，但是看起不多。她说：“那么少？”李云说：“这是最好的。”然后，她就将这包海洛因交约她，她就离开了。她买了海洛因后一直将毒品拿在，到了1楼出电梯时遇到警察，警察看到她拿着海洛因就将她拦住了。她主动将买毒品时看到的情况告诉了警察，然后警察就将她和李云带了派出所来了。
3、证人李某某的证言及辨认笔录，证实2015年1月27日19时许，李云打电话叫他去帮忙调监控。他到了李云家后看见李云和一个男的、两个女的因家务事在吵架，其中一个是李云的老婆，另一个是李云的老婆的亲属，他吵过后不久就离开了。之后，李云就拿出冰毒和吸毒工具，他和女朋友谭某、李云三人就开始吸食冰毒。在此过程中，有一个30来岁的男子还来李云家购卖了50元钱的海洛因，并在李云家注射完了才离开。他们毒品过后又去巴山宾馆调监控，但没有调到监控。他们三人就去烟巷子“十全十美”店吃小吃，这时有人给李云打电话。他们吃完后就返回了李云的住处，看到二男一女在等李云。李云将那三人招呼进屋后。他因找李云借钱，有这么多人就不好当面向他开口借钱，就到卫生间给李云发了借钱的短信，但李云没有回复。他回到房间后，看见李云给这三人两只装有灰白色小颗粒海洛因的小塑料口袋，一个男子就给了李云两张100元和几十元零钞的人民币，这三人就离开了。又过了一会儿，一个穿睡衣的中年女人来找李云，李云也给了该女人两只装有灰白色小颗粒海洛因的小塑料口袋。该女人给了李云多少钱，他记不清了。该女人离开后，大约10分钟，民警就带着先前那个穿睡衣的女人冲进李云的房间将他们一块控制了，并传唤至公安机关接受调查来了。他的小名叫“熹儿”，他给李云说过自己叫李瞳，李云一直叫他“李瞳”。他和谭某都吸食冰毒，他对自己的尿液检测结果呈阳性无异议。通过辨认，李某某指认出了向李云购买毒品的向某某。
4、证人谭某的证言及辨认笔录，证实2015年1月27日9点左右，他和男朋友李某某在回家的路上，李云给李某某打电话，叫李某某去帮忙。他和李某某就坐车到李云家里去了。她就在旁边耍手机，他们就在那里说了一会儿话，就在那里吸食冰毒。后面陆陆续续来了几个人拿了东西就走了，到11点钟时，她就吸食了几口冰毒。后面的二男二女是来买毒品的。两个男的，一个有点矮，有点瘦，30岁左右，一个中等身材，40岁左右，180CM；二个女的，一个中等身材，长发，大概40岁左右，一个身材有点臃肿，穿的一套灰白色的睡衣，长头发，40岁左右。她看到那个穿睡衣的女的给了李云钱，李云就把毒品拿给那女的，拿的150元钱的毒品。通过辨认，谭某指认出了向李云购买毒品的向某某。
5、提取笔录、扣押清单、称重笔录、案发现场及指认毒品称重照片、达市公（理化）鉴字（2015）136号理化检验报告理化检验报告及通知书、情况说明，证实公安民警从向某某处查获海洛因疑似物1小包，经称重净重为0.16克，经达州市公安局物证鉴定所鉴定，检出海洛因。公安民警从李云的床头的红色方形铁盒处查获海洛因疑似物4小包，经称重净重分别为0.99克、2.98克、0.51克、0.14克，从李云的手包内查获海洛因疑似物1小包，经称重净重为9.64克；经达州市公安局物证鉴定所鉴定，以上5小包海洛因疑似物中均检出海洛因。从李云的床头的红色方形铁盒处查获冰毒疑似物3小包，经称重净重分别为4.11克、4.17克、4.3克，从李云的手包内查获冰毒疑似物1小包，经称重净重分别为1.53克；经达州市公安局物证鉴定所鉴定，以上4小包海洛因疑似物中均检出甲基苯丙胺。同时，公安民警还在李云处扣押了人民币1900元、笔记本2本、白色OPPO手机一部、黑色三星手机一部。
6、人体尿样检测单，证实经采用吗啡（MOP）检测试纸进行检测，李云、向某某的尿样检测含毒反应均呈阳性；经采用甲基安非他命（MET）检测试纸进行检测李某某、谭某的尿样检测含毒反应均呈阳性。
7、抓获经过，证明公安民警于2015年1月28日在达州市通川区中心广场滨江名都城B栋10楼51号1001B号将被告人李云抓获归案的情况。
8、情况说明，证实李云在公安机关接受讯问时神智清醒，侦查人员未对其刑讯逼供，更未让其吸食毒品。
9、（2014）通川刑初字第293号刑事判决书、达公（嘎）强戒决字（2015）26号强制隔离戒毒决定书，证实2014年11月27日，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。2015年1月28日，因吸食毒品被达州市公安局达川区分局决定强制戒毒二年。
10、被告人李云的供述，证实他因为贩卖毒品被带到公安机关，接受讯问时头脑清醒。几天前，他在达州市通川区疾控中心喝美沙酮时认识了“燕子”，不知道她的真实名字。当时他对“燕子”说：“我在卖海洛因，如果需要的话给我打电话。”2015年1月27日23时许，“燕子”给他老婆周某某打电话，周某某给他说“燕子”要来拿点海洛因。2015年1月28日0时许，“燕子”一个人来了，他给“燕子”卖了150元钱的海洛因，也就是0.2克。“燕子”就在他这里买了这一次毒品。没有其他人在他这里购买毒品。“燕子”走了后，大约20分钟左右又回来了，并把警察带来了，将他和李童、李童的女朋友在房间里面抓获。2015年1月27日晚上10时许，他叫李童来帮忙看下他老婆周某某开房的监控，然后就回去，他就请李童及其女朋友吸食了冰毒。李童及其女朋友看到了他给“燕子”贩卖毒品。达州市通川区中心广场滨江名都城B栋10楼51号1001B号房间是他老婆周某某租的，他平时和周某某就住在那里。民警在他住的房间现场查获了4袋海洛因，3袋冰毒，用透明塑料封口袋包装，当时放在床上的枕头处，用红色的方形铁皮盒装起的，在他的黑色手拿包里面查获了一袋冰毒和一袋海洛因，也是用透明塑料封口袋包装的。这些毒品是2015年1月27日下午他向张兵买的，一共是人民币4000元。民警还查获了现本小笔记本，是用来记账的，上面都是毒品的欠款。他对自己的尿样检测结果呈阳性没有异议。
11、户籍信息，证明被告人李云的出生日期等身份情况。
上列证据，经法定程序查证属实，证据来源合法，客观真实，并相互印证，本院予以采信，作为本案定案的依据。
本院认为，被告人李云违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李云在庭审中翻供，但其翻供理由没有证据予以证明，且与全案的其他证据相矛盾，而其庭前供述与在案的其他证据能够相互印证，本院对被告人李云的庭前供述予以采信，对被告人李云的翻供理由及辩解不予采信。对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，其吸食毒品的情节在量刑时予以考虑。因此，本案中被告人李云贩卖毒品的数量应以其贩卖的毒品数量和被查获的毒品数量的总数予以认定。对于被告人李云提出的其只贩卖了海洛因0.16克，其余毒品是其非法持有辩解意见，本院不予采纳。被告人李云系因犯罪被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定实行数罪并罚，决定执行的刑罚。根据被告人李云犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币10000元；撤销原因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处的有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元的缓刑部分，决定执行有期徒刑十年零九个月，并处罚金人民币14000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月20日起至2025年12月11日止）。
二、对涉案的毒品28.53克、毒资人民币150元、作案工具白色OPPO手机一部、黑色三星手机一部、笔记本二本予以没收，由扣押机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杨贵云
代理审判员 陈 宇
人民陪审员 张 蓉
二〇一五年八月十九日
书 记 员 李星妍
张锐
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责
任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。