江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣04民终1496号
上诉人（原审原告）：骆明彬，男，汉族，1951年9月19日出生，住江西省九江市九江县。
委托诉讼代理人：范庆银，九江市法律援助中心律师，一般代理。
被上诉人（原审被告）：万桂花，女，汉族，1969年8月17日出生，住江西省九江市九江县。
被上诉人（原审被告）：骆靖，男，汉族，1987年12月17日出生，住江西省九江市九江县。
被上诉人（原审被告）：骆明华，男，汉族，1968年3月2日出生，住江西省九江市九江县。
上诉人骆明彬因与被上诉人万桂花、骆靖、骆明华生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江西省九江县人民法院（2016）赣0421民初448号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人骆明彬上诉请求：一、撤销江西省九江县人民法院（2016）赣0421民初448号民事判决；二、改判三被上诉人连带赔偿骆明彬医疗费、误工费等各项损失共计19860元；三、本案一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，责任划分不公。上诉人与被上诉人两家之前曾因宅基地发生过纠纷，并对簿公堂，被上诉人败诉并拒不执行判决。2016年4月4日被上诉人将上诉人栽种的果苗尽数拔毁，还在周围喷洒除草剂。上诉人之妻邹桂芝发现后即上前制止，遭被上诉人一家围殴。上诉人骆明彬准备上前搀扶，也遭被上诉人殴打。一审法院认定骆明彬负30%责任、被上诉人骆明华负70%责任，明显不公平。被上诉人骆明华应承担本案的全部责任。二、伤情鉴定不客观，不应作为定案的依据。伤情鉴定送检时间为2016年4月7日，上诉人骆明彬于2016年4月6日在九江县人民医院住院，2016年4月7日转至九江学院附属医院住院治疗，直到2016年4月25日出院，在治疗未终结即做误工期、营养期、护理期等鉴定，不能真实反映客观情况。上诉人认为一审法院采信鉴定意见，认定骆明彬营养期为7日，误工期为19日，无需护理是错误的，应该按实际治疗期限和医嘱共109天计算，并应赔偿护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中明确规定，误工时间根据受害人接受治疗时医疗机构出具的证明确定，护理人员原则上为一人等等，因此上诉人的诉请是有法律依据的。三、一审认定赔偿主体不准确。上诉人骆明彬系遭被上诉人一家殴打，不能排除其伤情与万桂花、骆靖的关系，因此本案赔偿主体应是三被上诉人，而不是骆明华一人。
被上诉人万桂花、骆靖、骆明华未提交答辩意见。
骆明彬向一审法院起诉请求：一、请求法院判决万桂花、骆靖、骆明华赔偿骆明彬因人身健康侵权造成的各项损失19862元；二、本案诉讼费由万桂花、骆靖、骆明华负担。
一审法院认定事实：2016年4月4日上午10时许，邹桂枝和万桂花因土地纠纷在城门乡金兰村骆家伯岳父墓地旁边地里发生肢体接触，继而倒地撕扯。骆明华为阻止骆明彬靠近，与骆明彬在抢铁锹的过程中相互推搡，用脚互踢。4月6日，骆明彬入住九江县人民医院，住院1天，花费医疗费543.79元。入院诊断：头部外伤，全身多处软组织挫伤。出院诊断同入院诊断。出院医嘱：出院后继续治疗。4月7日，骆明彬转入九江学院附属医院治疗，住院18天，花费医药费6513.11元。入院诊断：1、全身软组织多处挫伤；2、左侧第8、9、10陈旧性肋骨骨折。出院诊断同入院诊断。出院医嘱：1、加强营养，注意休息（全休三个月）；2、定期来院复查；3、不适随诊。4月15日，九ＸＸ康法医学司法鉴定所接受九江县公安局城门派出所的委托作出华康司鉴所[2016]临鉴字第089号法医鉴定意见书，鉴定骆明彬的损伤程度为轻微伤，受伤后治疗休养需误工15日，无需护理，营养7日，花费鉴定费600元。4月28日，九江县公安局作出江公（城）决字[2016]0341号行政处罚决定书，对万桂花、骆明华各罚款100元，对骆靖行政拘留14日并处罚款800元。
一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权依法受法律保护。骆明彬在与骆明华抢铁锹的过程中相互推搡，用脚互踢。骆明彬与骆明华均具有过错，故一审法院认定骆明华应承担主要责任即承担70%的责任，骆明彬应承担次要责任即承担30%的责任。因与骆明彬发生推搡的只有骆明华，骆明彬没有证据证明与万桂花、骆靖有关联，骆明彬将万桂花、骆靖列为被告，没有事实根据，故对骆明彬要求万桂花、骆靖承担赔偿责任的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。骆明彬的各项损失如下：1、医疗费7057元，医疗费为九江县人民医院的医疗费543.79元+九江学院附属医院的医疗费6513.11元=7056.9元，骆明彬诉请的医疗费7057元于法有据，一审法院予以支持；2、营养费140元，骆明彬按30元/天计算营养费标准过高，一审法院认为应以20元/天计算，骆明彬经司法鉴定营养7日，故营养费为20元/天×7天=140元；3、住院伙食补助费380元，骆明彬诉请的住院伙食补助费380元，于法有据，一审法院予以支持；4、交通费200元，骆明彬虽然没有提供交通费发票，但骆明彬住院必然会产生交通费，其诉请的交通费400元过高，一审法院酌情认定为200元；5、误工费1425元，骆明彬经司法鉴定误工时间为15日，但实际住院19天，故误工时间应以住院天数19天为准，骆明彬以109天计算误工费不当，一审法院不予支持，因骆明彬为农村户籍，未提供证据证明其工资收入，故误工标准按农林牧渔业平均工资计算，骆明彬以75元/天计算误工费符合法律规定，故误工费为75元/天×住院天数19天=1425元。关于护理费，因骆明彬经司法鉴定无需护理，故骆明彬要求护理费的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。对于精神抚慰金1000元，因骆明彬、骆明华是相互扭打，且骆明华已被九江县公安局行政处罚，骆明彬的精神损害可以在一定程度得以弥补，故对精神抚慰金1000元，一审法院不予支持。综上，骆明彬的各项损失共计为9202元。因骆明华承担70%的责任，故骆明华应承担的赔偿总额为6441.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由骆明华于本判决生效后十日内一次性赔偿骆明彬误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计6441.4元；二、驳回骆明彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费297元，由骆明华负担96元，由骆明彬负担201元。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，骆明华与骆明彬两人打斗中系相互推搡，用脚互踢，故骆明彬认为骆明华应承担全部责任无事实依据。一审法院根据事情的起因及骆明彬、骆明华在打斗中的过错程度，认定骆明华承担主要责任（70%），骆明彬承担次要责任（30%）并无不当。九ＸＸ康法医学司法鉴定所于2016年4月14日对骆明彬进行了损伤程度鉴定，虽然此时骆明彬尚在九江学院附属医院治疗，但其病情稳定，符合鉴定的条件。上述鉴定参考了九江县人民医院的病历、九江学院附属医院脑电图和超声诊断报告等，对误工期、护理期、营养期的评定完全符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，且该鉴定意见书系骆明彬作为证据提交的，故一审法院根据鉴定意见来确定误工期、护理期和营养期并无不当。上诉人骆明彬未提供证据证明骆靖、万桂花对其有殴打行为，故一审法院未判决骆靖、万桂花承担责任并无不当。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费136元，由上诉人骆明彬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈景华
代理审判员 熊 涛
代理审判员 敬鸿林
二〇一七年五月十九日
书记 员代 泠