浙江省桐庐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭桐刑初字第284号
公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。
被告人闫某。2013年3月28日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月3日被依法逮捕。现押于桐庐县看守所。
被告人方某，（）。2013年3月28日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年5月3日被依法逮捕。现押于桐庐县看守所。
辩护人梅华，安徽安泰达律师事务所律师。
浙江省桐庐县人民检察院以桐检刑诉（2013）276号起诉书指控被告人闫某、方某犯非法经营罪，于2013年8月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年8月20日公开开庭审理了本案。桐庐县人民检察院指派检察员宋伟忠出庭支持公诉，被告人闫某；被告人方某及其辩护人梅华到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省桐庐县人民检察院指控：2012年9月至2013年3月间，被告人闫某在淘宝网利用账号“小贝氏”、“冰夜886”户名，借网上销售“大清古币”、“烟标”的名义销售“中华”、“黄鹤楼”、“软金沙苏烟”等假冒伪劣卷烟；并结伙被告人方某，利用被告人方某的“fangfu36522”、“绝世好烟标”账号销售假冒伪劣卷烟，销售金额共计16万余元。
2012年11月至2013年3月间，被告人方某在淘宝网上利用“fangfu36522”、“绝世好烟标”联系买家销售假冒伪劣卷烟，后将买家信息发送给被告人闫某，由被告人闫某发货给买家，并将支付宝中收取的货款转账到被告人闫某的支付宝，从中赚取差价，销售数额计10万余元。
针对上述指控，公诉人当庭出示、宣读了证人王丽容、王丽兰、张小凯、宗伟峰、韦永祥、周波、姚锋、杨振海、武文川、汪业来、吴兴源、季崇崇等人的证言；搜查笔录及照片、电子证物检查笔录、辨认笔录；浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、扣押清单、银行卡交易记录、账户明细查询、账户历史明细清单、订单信息页面、淘宝网店被访问点击详单及交易明细、上网记录、抓获经过、户籍证明、人口信息等证据。据此认定，被告人闫某、方某未经许可，单独或结伙销售伪劣卷烟，其行为均构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人闫某、方某对公诉机关的指控无异议。
被告人方某的辩护人辩称：1、两被告人在结伙销售伪劣卷烟非法经营共同犯罪中，被告人方某起次要、辅助作用系从犯；2、归案后，被告人方某能如实供述自己的罪行，且能当庭自愿认罪；3、被告人方某系初犯、偶犯。综上，请求对被告人方某从轻处罚。
经审理查明：
2012年9月至2013年3月间被告人闫某单独或结伙被告人方某在淘宝网上销售假冒伪劣卷烟，共计16万余元，被告人方某参与销售假冒伪劣卷烟10万余元。具体如下：
2012年9月至2013年3月间，被告人闫某在淘宝网利用账号“小贝氏”、“冰夜886”户名，借网上销售“大清古币”、“烟标”的名义销售“中华”、“黄鹤楼”、“软金沙苏烟”等假冒伪劣卷烟并结伙被告人方某，利用被告人方某的“fangfu36522”、“绝世好烟标”账号销售假冒伪劣卷烟，销售金额共计16万余元。
被告人方某为赚取差价与被告人闫某预谋后，在淘宝网上利用“fangfu36522”、“绝世好烟标”等账号联系买家销售假冒伪劣卷烟，将买家信息发送给被告人闫某，由被告人闫某发货给买家。2012年11月至2013年3月间，共计销售假冒伪劣卷烟10万余元，被告人方某将其中8万余元转账给被告人闫某。
认定上述事实并经庭审质证的证据如下：
1、证人姚锋的证言，证明2013年3月7日，其通过淘宝网一家“杂货收藏专营店”的网店（账号“冰夜886”）以218元价格购买了一条黄鹤楼1916卷烟，对方通过申通快递将卷烟邮寄至桐庐县城南街道大奇山路凌云山庄，后朋友告诉其该条卷烟可能是假冒卷烟。
2、证人王丽容（系被告人闫某之妻）的证言，证明其和丈夫闫某原租住在广东省深圳市龙岗区布吉街道新三村西10巷1号1楼，其原用身份证注册过一家账号为“冰夜886”的网店卖了一段时间服装，2012年下半年将该网店交给闫某使用。2012年10月份，知道闫某在卖香烟，其帮助填写过三十张左右快递单。
3、证人王丽兰的证言，证明其自2012年6、7月份起至2013年3月与姐夫闫某、姐姐王丽荣租住在广东省深圳市龙岗区布吉街道新三村西10巷1楼。2012年10月份左右，知道闫某在网上卖卷烟。
4、证人张小凯的证言及上网登记记录，证明其自2012年10月中旬到江苏省兴化市星鑫网络会所任管理员，被告人方某经常到该会所上网。
5、证人宗伟峰的证言，证明2012年4月23日，其将兴化市垛田镇锦绣文华西区6幢402室租给方某等人租住。
6、证人周波的证言及辨认笔录，证明其系深圳市龙岗市布吉镇申通快递公司的业务员，2013年1月份左右，有一男子向其拿过快递单、寄送快递，其辨认出该男子系被告人闫某。
7、证人韦永祥的证言，证明其系安徽博大通信工程监理有限公司员工，自2013年3月10日左右被公司派至兴化市驻点与公司负责兴化集团网络传输工作的被告人方某住在兴化市垛田镇锦绣文华西区6幢402室。
8、证人姚锋、杨振海、武文川、汪业来、吴兴源、朱勇、季崇崇、王杰、杨磊、王河挺、罗伟育、杨杏清、应杰侠、胡计涛、涂伟军、卢津锋、胡惺惺、陈丽君、朱荷莲、郑翔、陆亚平、孟子鑫、徐慧、蒋月清、沈栋、秦如玉、龚顺波、黄志东、王晓明、曾敏杰、杨建琨、ＸＸ、温士平、朱秋吉、刘虎啸谷、王伟斌、唐蕊、司洪竹、孟宝军、李太芬、白晓滨、刘宇、王继特、郭峰、李胜高、宣伟伟、于登荣、张飞、钟军等人的证言，证明2012年9月至2013年3月间，通过淘宝网交易平台，用支付宝等结算方式，低价购买“中华”、“黄鹤楼”、“软金沙苏烟”等品牌卷烟，且大部分人还证实在购买前或在购买后知道所购买的是假烟。
9、抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单、卷烟鉴别检验报告，证明民警于2013年3月28日在广东省深圳市龙岗区布吉街道新三村办公楼1005室抓获被告人闫某的同时对该住处进行搜查后扣押硬盘一个、人民币3200元、手机三部（三星、诺基亚、仿苹果手机各一部）、玉溪牌卷烟10条、软蓝芙蓉王卷烟3条、硬芙蓉王卷烟10条、黄鹤楼1916卷烟1条、软金沙苏烟18.6条、软壳中华卷烟64.4条、硬壳中华卷烟58条等物品。同日民警在江苏省兴化市垛田镇锦绣文华西区6幢402室抓获被告人方某，并对其住处进行搜查后扣押惠普笔记本电脑一台、硬壳中华卷烟2条、软壳中华卷烟1.3条、苏烟软壳金沙卷烟0.6条。涉案所扣押卷烟经浙江省烟草质量监督检测站鉴定均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
10、银行卡交易记录、帐户明细查询及帐户历史明细清单，证明王丽容、花海俊、方某账户的交易信息。
11、淘宝网店被访问点击详单及交易明细、“冰夜886”、“绝世好烟标”、“小贝氏”、“fangfu36522”淘宝交易明细，证明被告人闫某、方某分别通过淘宝网店进行卷烟交易的具体时间、金额、买家信息及方某转账给王丽容的金额。
12、户籍证明及人口信息，证明被告人的身份情况。
13、被告人闫某对在淘宝网利用账号“小贝氏”、“冰夜886”销售假冒伪劣卷烟的事实当庭供认。其供述还证明“冰夜886”的淘宝账号系用妻子王丽容的身份注册。
14、被告人方某对在淘宝网上利用“fangfu36522”、“绝世好烟标”等账号联系买家销售假冒伪劣卷烟及通过被告人闫某发货从中赚取差价的事实当庭供认。其供述还证明“绝世好烟标”系其用同事郑鹏的身份注册。
上述证据能相互印证，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人闫某、方某未经许可，单独或结伙销售伪劣卷烟，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。关于辩护人所提被告人方某系从犯的辩护意见，经查，两被告人共同实施销售伪劣卷烟过程中，被告人方某联系买家、根据被告人闫某所提供参考价格确定交易价格、交易数量后，通知被告人闫某发货，在整个交易过程总获利20000元左右。综上，本院认为两被告人作用基本相当，对辩护人所提被告人方某系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人闫某、方某如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，对辩护人所提对方某从轻处罚的相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人闫某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年3月28日起至2015年11月27日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人方某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年3月28日起至2014年5月27日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、随案移送本院的赃款人民币三千二百元，予以没收，上缴国库。继续追缴两被告人违法所得。
四、扣押在案，供犯罪所用电脑主机、手机及假冒伪劣卷烟（详见扣押物品清单），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 刚
人民陪审员 徐国干
人民陪审员 从 众
二〇一三年九月二十二日
书 记 员 蒋玲燕