安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民二重终字第00004号
上诉人（原审被告）：安庆市宏天汽车销售服务有限公司。
法定代表人：伍梦红，该公司总经理。
委托代理人：高永贵，安徽豪迪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈勤燕，女，1977年4月12日出生，汉族，住安徽省太湖县。
被上诉人（原审原告）：李银霞，女，1978年7月29日出生，住安徽省太湖县。
两被上诉人共同委托代理人：刘克远。
上诉人安庆市宏天汽车销售服务有限公司（以下简称宏天公司）因与被上诉人沈勤燕、李银霞合同纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2014）宜秀民二重初字第00001号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月10日公开开庭进行了审理。上诉人宏天公司的委托代理人高永贵，被上诉人沈勤燕、李银霞的共同委托代理人刘克远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年6月4日，原告沈勤燕、李银霞向太湖县工商行政管理局申请企业名称预先核准，预先核准的企业名称为中瑞公司。同年6月9日，中瑞公司作为乙方与被告宏天公司作为甲方签订《东风风神二级直营专营店建店协议书》一份，与本案争议的内容主要有：1.中瑞公司作为东风风神太湖县专营店；2.本协议书是明确双方商定的有关建立二级直营专营店的原则和签订正式的《东风风神经销服务协议》之前双方的工作内容，并作为签订《东风风神经销服务协议》的必要条件；3.专营店的店号为“东风风神太湖中瑞专营店”；4.专营店完工后，被告宏天公司给予中瑞公司从事被告产品的销售和服务所必需的商标标识牌的使用权利；5.中瑞公司开工时间不得晚于2012年6月30日，完工时间不得晚于2012年8月15日；6.专营店必须通过被告现场验收，验收时间不晚于2012年8月30日；7.保证金是中瑞公司保证按照原计划进行专营店设计施工，向被告支付的带有施工进度保证性质的资金。中瑞公司每延迟一天，被告扣除3000元作为违约金。如中瑞公司开工延期一个月以上，本协议自动终止，中瑞公司同意被告扣除全部建设保证金作为违约补偿；8.中瑞公司按照申请的验收时间滞后三个月以上，本协议书自动终止；9.被告对中瑞公司验收合格并在签署正式“经销服务协议”时，中瑞公司应提交建设保证金转帐申请报告（说明该款用途作为整车和备件货款）和收据，被告按中瑞公司施工情况作相应的扣除后，将剩余保证金转入中瑞公司在被告的整年或备件货款的往来账户。同日，被告收到中瑞公司的建设保证金10万元。
嗣后，中瑞公司未按协议书约定的最迟完工时间即2012年8月15日完工，被告也未按约定的最迟验收时间即2012年8月30日进行验收。2012年11月9日，中瑞公司将订购东风风神标识牌费用8150元汇至被告法定代表人伍梦红卡号，被告开具收据1份，并将标识牌送至中瑞公司（现仍在中瑞公司处）。现原告认为被告没有与其签订《东风风神经销服务协议》的诚意，且已将经销权授予太湖县万泰汽贸有限公司，并要扣除建设保证金10万元，双方多次协商无果，原告诉至法院。诉讼中，原审法院向原告依法释明本案合同如已成立则不构成缔约过失责任，是否变更诉讼请求和案由，原告未予答复。被告认为本案合同已经终止。被告对其提出的损失未提起反诉，仅用于证明被告的损失高于原告的主张。
原审另查明：2013年7月23日，太湖县工商行政管理局出具证明一份，证明中瑞公司名称保留期至2012年12月4日止，未办理公司设立登记。被告宏天公司与案外人太湖县万泰汽车销售有限公司于2013年4月15日签订《东风风神二级直营专营店建店协议书》一份，约定万泰公司为东风风神太湖专营店。
原审认为：本案的争议焦点是双方的合同是否成立并生效、原告是否逾期完工、被告收取标示牌费用的行为是否表明其同意原告予以完工以及原告的诉讼请求与起诉的案由不一致的问题。原告请求判决解除太湖县中瑞汽贸有限责任公司与被告签订的《东风风神二级直营专营店建店协议书》，并返还原告建设保证金10万元，与原告起诉时为缔约过失责任纠纷的案由不一致，应从原告主张的诉讼请求来审查。宏天公司于2012年6月9日与中瑞公司签订的《东风风神二级直营专营店建店协议书》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，应当合法有效，对双方均具法律约束力，双方应当按照该协议书约定全面履行合同义务。中瑞公司从到工商局办理开设公司申请（于2012年6月4日取得预先核准的企业名称），到签订协议书、及时交付建设保证金10万元，并积极施工，虽然未按约定的最迟完工时间完工，但被告亦未及时督促并于双方约定的最迟验收时间进行验收。根据讼争合同的约定：专营店完工后，被告宏天公司给予中瑞公司从事被告产品的销售和服务所必需的商标标识牌的使用权利。因此，2012年11月9日被告收取中瑞公司交付的购买东风风神标识牌费用8150元，这一行为应视为被告对该协议书内容和中瑞公司施工进度等行为的认可，中瑞公司亦未提出任何异议，双方理应按照约定继续履行义务。被告收取东风风神标识牌费用8150元后，双方就建设保证金10万元未达成一致意见，导致双方约定的订立《东风风神经销服务协议》一直没有签订，被告在建店过程中，没有任何投入，且被告明显存在过错。原告的诉讼请求，于法有据，应予支持。因原告沈勤燕、李银霞系中瑞公司的发起人，依照《公司法》的相关司法解释，中瑞公司因故未成立，发起人可以做为适格的诉讼主体参加诉讼。被告的抗辩观点，于法相悖，不予采纳。案经审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除原告沈勤燕、李银霞与被告安庆市宏天汽车销售服务有限公司于2012年6月9日签订的《东风风神二级直营专营店建店协议书》；二、被告安庆市宏天汽车销售服务有限公司于判决生效后三日内一次性返还原告沈勤燕、李银霞建设保证金10万元；三、被告安庆市宏天汽车销售服务有限公司于判决生效后三日内收回于2012年11月9日卖给原告的东风风神标识牌，并同时返还原告已给付的标识牌费用8150元。
案件受理费2463元，由被告安庆市宏天汽车销售服务有限公司负担。
宏天公司不服上述判决上诉称：上诉人与被上诉人签订的《东风风神二级直营专营店建店协议书》明确约定建店验收时间是2012年8月30日前，被上诉人在具备验收条件，通过主管部门专项预验收后，向上诉人申请验收，被上诉人逾期未向上诉人申请验收就应认定为被上诉人违约。根据合同约定，被上诉人未能在约定的时间完成建设的，同意由上诉人在保证金中每日扣除3000元。协议约定被上诉人超过约定验收期三个月，建店协议书才终止。从约定验收日至被上诉人支付标识牌费用，未超过三个月，上诉人在当时无权终止合同，也不能拒绝被上诉人要求购置标识牌的履行要求。《东风风神经销服务协议》没能签订是被上诉人未按期竣工、验收且后期又不愿继续履行所致，由于被上诉人的违约已导致上诉人巨额损失，且该损失高于被上诉人的诉讼请求。被上诉人以缔约过失责任为由提起诉讼，依法应判决驳回其诉讼请求，原判适用法律不当且违反法定程序，请求依法改判。
被上诉人在庭审中辩称：在建店过程中，因建设审批等原因，被上诉人提出延长建设工期的要求，上诉人表示同意。工程完工后，被上诉人多次要求上诉人验收，但上诉人一直拖延未验收。之后，上诉人告知被上诉人需要订购东风风神车辆商标标识牌，被上诉人按照其要求于2012年11月9日向上诉人交纳了8150元，上诉人将标识牌交付给被上诉人，上诉人又提出要扣除全部建设保证金，以致发生纠纷。请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审中均未提供新证据，所举证据与原审相同，相对方的质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案被上诉人以中瑞公司的的名义与上诉人签订《东风风神二级直营专营店建店协议书》，系当事人真实意思表示，合法有效。协议签订后，被上诉人按照协议的约定着手建店，并向上诉人交纳了建设保证金，其目的是为了能够与上诉人签订《东风风神经销服务协议》，取得东风风神汽车的经销权。被上诉人虽因客观原因未能按期完工，造成专营店迟延交付验收，并非出于被上诉人主观故意。被上诉人主张延长工期已经上诉人同意，对该节事实被上诉人虽未能提供证据予以证明，结合被上诉人积极履行合同义务、在迟延履行期间上诉人未主张违约责任及事后上诉人向被上诉人发放商标标识牌等情节，应认定上诉人对被上诉人施工进度的认可。现双方对建设保证金的扣除发生争议，专营店亦未进行验收，双方未能签订《东风风神经销服务协议》，后上诉人又将经销权授予太湖县万泰汽贸有限公司，致双方间的合同关系客观上已经终止，中瑞公司成为东风风神太湖县专营店的合同目的及合同利益根本无法实现。故被上诉人要求解除《东风风神二级直营专营店建店协议书》，返还建设保证金及标识牌费用，应予支持。因双方约定的建设保证金是保证专营店按计划设计施工，带有施工进度保证性质的资金，而非法律意义上的履约保证金。上诉人在发放商标标识牌后，又以协议已经终止为由不予退还建设保证金，有违公平原则，本院不予支持。上诉人认为被上诉人的违约已导致其巨额损失，因其在一审未提起反诉，亦不予支持。被上诉人在一审虽向上诉人主张缔约过失责任，但其诉讼请求是要求解除双方签订的建店协议、返还建设保证金等，原审法院根据当事人的诉请，确定本案案由为合同纠纷，并无不当。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2463元，由上诉人安庆市宏天汽车销售服务有限公司安庆市宏天汽车销售服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张勤勤
审 判 员 陈澜竞
代理审判员 王纯兵
二〇一五年十二月三日
书 记 员 丁 俊
附相关条文
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。