甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘05民终518号上诉人（一审被告）：安康市某服务有限公司，住所地陕西省安康市汉滨区。法定代表人：刘某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：巩某某，甘肃某律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：赵某某，男，无固定职业，住天水市秦州区。委托诉讼代理人：韩某，甘肃某律师事务所律师。上诉人安康市某服务有限公司（以下简称安康某公司）因与被上诉人赵某某合同纠纷一案，不服天水市麦积区人民法院（2017）甘0503民初539号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人安康市某服务有限公司的委托诉讼代理人巩某某、被上诉人赵某某的委托诉讼代理人韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安康某公司的上�请求：1、请求二审法院撤销天水市麦积区人民法院（2017）甘0503民初539号民事判决中“给付原告赵某某利息损失59184元（利息计算至2017年2月27日），并自2017年2月28日开始，以被告安康市某服务有限公司实际未退还的保证金本金数额，按照年利率5.655％向原告赵某某支付利息损失，至本判决确定的履行期限届满之日止”的部分判决；2、请求二审法院依法判决由赵某某向安康某公司支付违约金85522.2元；3、请求二审法院依法判决由赵某某在限期内将其机械设备等物品从安康某公司矿山予以搬离并清除其拖欠的工人工资。事实与理由：一、一审判决认定部分事实不清，适用法律错误。根据安康某公司与赵某某签订的《联合探矿合作协议书》第八条“为保证乙方（赵某某）承包工程质量、安全、全面履行合同，乙方应向甲方交纳保证金贰佰万元（2000000）整，该保证金不计�息，本合同生效之日，乙方向甲方（安康某公司）一次性交纳保证金贰佰万元（2000000)。”应此，该保证金是不计利息的，其次根据安康某公司与赵某某约定的合作期限于2016年8月16日终止；并且根据该合同第十二条第一款之规定“合同期满，甲乙双方不能就新的承包合同达成一致时，乙方应在三十日内，将其可移动财产搬离甲方矿区，逾期甲方有权处理。所做的一切工程甲方不予赔偿。”根据赵某某陈述及其麦积区人民法院（2017)甘0503民初539号民事判决第七页查明的事实，甲方矿区目前为止依然存放着部分甲方可移动财产。虽然赵某某认为未撤离的机械设备是安康某公司欲与第三方继续合作而留在现场的，与赵某某无关。但是，安康某公司认为合同具有相对性，该矿区的合作协议是安康某公司与赵某某双方签订的，那么不管第三方的设备是如何搬迁至安康某公司矿区的均应当由赵某某予以清除。因此一审法院认定安康某公司在该合同的履行中存在违约行为是错误的，根据合同的规定赵某某应当自2016年9月15日之前将所有设备搬离矿区后安康某公司对其退还贰佰万的保证金，而赵某某未将设备搬离，因此违约的是赵某某而不是安康某公司。故一审判决适用法律错误。二、安康某公司认为赵某某未根据《联合探矿合作协议书》第十二条第一款之规定及时将机械设备搬离安康某公司矿区的行为存在根本违约，应当对安康某公司承担违约责任。一审判决认定安康某公司违约应当根据《中华人民共和国合同法》、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》及其《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发{2003}251号）文件的相关规定向赵某某支付利息共计59184元；安康某公司认为赵某某存在违约行�因此也应当依据该标准向安康某公司支付违约金85522.2元。三、根据合同相对性原则，《联合探矿合作协议书》是安康某公司与赵某某双方签订的，不管在施工过程中是何人在施工、也不管该设备的所有权归谁，均应当由赵某某予以清除并搬离甲方矿区。并且因为赵某某违法将工程转包导致拖欠工人工资达六十余万元，现工人向安康某公司直接索要工资严重影响到安康某公司的正常办公、造成了恶劣的社会影响，因此赵某某应当对其遗留问题予以彻底解决以减轻安康某公司的经济损失。综上所述，如赵某某能彻底解决其遗留问题并且根据合同办事则安康某公司将退还其保证金2000000元。赵某某辩称，安康某公司上诉理由均无事实和法律依据，完全系为达到拖延给赵某某退还保证金的时间的目的。其上诉理由之一利息损失问题，理由是赵某某的设备未搬离，�安康某公司不存在违约行为，反而是赵某某存在违约。赵某某在一审中已经明确称述，依据双方《联合探矿合作协议书》约定明确，双方权利义务是清楚的，即“合同期满，甲乙双方不能就新的承包合同达成一致时，乙方应在三十日内，交其可移动财产搬离甲方矿区，逾期甲方有权处理。所做一切工程甲方不予补偿。”安康某公司反复强调了赵某某按期搬离财产的义务，而只字不提其权利即“逾期甲方有权处理”，如果安康某公司认为还有设备未搬离，自行处理即可，不存在安康某公司所称的根本违约一说。赵某某再次强调，赵某某在安康某公司处没有需要搬离的可移动财产。其上诉理由二拖欠工人工资需要处理的问题，该上诉理由无事实依据，赵某某所涉及的施工部分无工资拖欠一说，如果有人工资拖欠，完全可以通过法律途径解决，到目前为止，赵某某没有收到任何工人索要工资的请求，更没有收到任何诉讼通知。双方合同期满至今己经一年，并没有工资索要方面的纠纷，安康某公司依自己提供的所谓工资表予以抗辩，显然不能成立。另外，需要特别指出的是，安康某公司在上诉状中以黑体字进行特别标注称：“如被上诉人能彻底解决其遗留问题并且根据合同办事则上诉人将退还其保证金2000000元。”可能安康某公司忘记了一个重要的事实，安康某公司给赵某某50万元，赵某某起诉后天水市麦积区人民法院法律文书己经生效且赵某某己经申请执行，但是时至今日安康某公司仍然分文未付。综上所述，一审判决认定事实清楚，安康某公司不按合同约定退还保证金的事实清楚，赵某某完全遵守合同约定，且在合同履行过程中借款50万元给安康某公司，赵某某起诉并己经进入执行程序，安康某公司恶意拖欠赵某某保证金的事实�清楚的，望上级人民法院维持一审判决，维持赵某某合法权益。赵某某向一审法院起诉请求：1.请求依法判决由被告偿还原告工程保证金200万元，并承担自承包终止之日至起诉之日即2017年2月27日的利息92316.63元，共计2092316.63元。自2017年2月28日起至保证金付清之日按年息9%支付利息损失；2.由被告承担案件受理费。一审法院审理查明：赵某某、安康某公司双方于2011年签订联合探矿合作协议书，2011年10月31日，赵某某与合伙人苏某向安康某公司交纳了安全风险保证金200万元。2014年8月16日，赵某某（作为乙方）与安康某公司（作为甲方）又签订了联合探矿合作协议书一份，双方约定甲方安康某公司为乙方赵某某提供依法取得的位于甘肃省天水市麦积区，提供合法的爆破器材，及办理政府各部门的探矿手续，保证正常生产。乙方赵某某以其自有设备，人力技术、资金等，对该矿区实施探矿等工程。承包期限为2014年8月16日至2016年8月16日止。为保证乙方承包工程质量、安全、全面履行合同，乙方应向甲方交纳保证金200万元，该保证金不计利息，本合同生效之日，乙方赵某某一次性交纳保证金200万元。合同签订后，赵某某、安康某公司双方协议赵某某再不另行交纳保证金，以赵某某与合伙人苏某2011年10月31日交纳的保证金用作本次合同的保证金。2016年8月16日，赵某某、安康某公司双方的合同期限届满后，安康某公司未向赵某某退还收取的保证金，赵某某经催要无果，遂向该院提起诉讼。另查明，2016年8月16日，中国人民银行执行的一年以内期人民币贷款基准利率为4.35%。又查明，赵某某与案外人苏某原系合伙关系，二人合伙进行麦积区夏家坪金矿西安沟探矿工程。2014年11月2日，赵某某与苏某签订退股协议书一份，双方约定苏某退出二人的合伙事务，双方共同去安康某公司将相关手续转至赵某某一人。同时，双方口头约定本案所涉2011年10月31日向安康某公司交纳的保证金200万元，由赵某某一人主张相关权利。该院认为，赵某某、安康某公司双方争议的焦点问题为：赵某某向安康某公司所交纳的保证金是否符合退还条件，安康某公司应否向赵某某承担利息损失。赵某某、安康某公司双方签订了联合探矿合作协议书，为保证该合同中赵某某方所承包的工程质量、安全并全面履行合同，赵某某及案外人苏某向安康某公司交纳了保证金200万元。赵某某、安康某公司双方所签订的合同已于2016年8月16日因合同期满而终止，该200万元的保证金随着合同的终止，在双方所约定的承包工程质量、安全及合同履行中未存在问题的情况下，安康某公司继续占有该保证金已无�律及事实依据，虽然在2011年10月31日向安康某公司交纳保证金的收款收据中，交款人为赵某某与案外人苏某，但在2014年11月2日，苏某已退出合伙，相关权利已转移至赵某某一人名下，故赵某某有权主张该权利，安康某公司应当将该保证金退还赵某某。安康某公司拒不退还保证金的行为已构成了违约，应当承担违约责任，向赵某某退还保证金200万元，并自双方合同终止之日即2016年8月16日起，向赵某某方承担该保证金的利息损失。关于利息损失的计算。根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约�由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发［2003］251号）第3条规定，对2004年1月1日以后新发放的贷款，逾期贷款罚息利率由原来按照日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。本案中，综合考虑赵某某方的损失情况及安康某公司方的过错程度等因素，本院对赵某某方的利息损失酌情确定在中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率水平上加收30%，即自2016年8月16日开始，在中国人民银行执行的一年以内期人民币贷款基准年利率4.35%的水平上加收30%，计算至赵某某方诉讼请求的2017年2月27日。赵某某方的利息损失计算为：2000000元×（4.35%＋1.305%）÷365天×191天=59184元。自2017年2月28日开始，以安康某公司安康某公司实际未退还的保证金本金数额，按照年利率5.655%向赵某某支付利息损失，至本判决确定的履行期限届满之日止。对于赵某某方诉讼请求的利息损失超出上述核定部分，不予支持。对于安康某公司辩解赵某某没有撤离机械设备及可移动财产，赵某某下属的工程队拖欠劳务工资60多万元，至今未支付，因此本案尚不具备退还保证金条件的意见。根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，对于安康某公司提出的赵某某没有撤离机械设备的辩解，赵某某方予以否认，认为未撤离的机械设备是安康某公司方欲与第三方继续合作而留在现场的，与赵某某方无关，对此，安康某公司未提交证据证实其主张。对于安康某公司方认为赵某某下属工程队拖欠劳务工资的辩解，安康某公司方所举证据为单方所形成的工资表，安康某公司未进一步提交其他证据相印证，仅凭该证据不足以证实其辩解。综上，应当由安康某公司方对此承担举证不能的不利后果，对上述辩解意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百七十四条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决：由安康某公司于本判决生效后十五日内，向赵某某退还保证金200万元，给付利息损失59184元（利息计算至2017年2月27日），并自2017年2月28日开始，以安康某公司实际未退还的保证金本金数额，按照年利率5.655%向赵某某支付利息损失，至本判决确定的履行期限届满之日止。如果未按照本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11769元，由安康某公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：涉案合同履行中哪一方违约并承担相应的违约责任。根据双方协议约定，为保证赵某某所承包的工程中质量安全并全面履行合同，赵某某方向安康某公司交纳保证金200万元，现合同履行期限已届满并终止，安康某公司理应自合同终止之日退还保证金，其不予退还，构成违约，应承担相应的违约责任。安康某公司上诉称，根�《联合探矿合作协议书》第十二条第一款之规定“合同期满，甲乙双方不能就新的承包合同达成一致时，乙方应在三十日内，将其可移动财产搬离甲方矿区，逾期甲方有权处理。所做的一切工程甲方不予赔偿。”由于在矿区仍然存放着赵某某的部分可移动财产，故赵某某违反合同的约定应承担相应的违约责任。首先，安康某公司并没有证据证明赵某某在矿区仍然存放着部分可移动财产。其次，根据该合同的规定，未将可移动财产搬离矿区的，安康某公司有权处理。故赵某某并没有违反合同约定。关于安康某公司上诉称，赵某某将工程违法转包导致拖欠工人工资，工人直接向安康某公司索要影响正常办公的问题，因上诉人没有提供相关证据予以证明，且与本案不是同一法律关系，故本案不予处理。综上所述，安康某公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11769元，由安康市某服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨宏权审判员  陈 萍审判员  李虓晖二〇一七年九月二十日书记员  刘 丹