甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）张中刑终字第103号
原公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，男，回族，生于1970年7月28日，甘肃省兰州市人，高中文化，系甘肃省邮政公司××公司职工。
被上诉人（原审被告人）张小文，男，汉族，生于1967年2月28日，甘肃省兰州市人，初中文化，系甘肃省邮政公司××公司职工。2014年8月26日因涉嫌故意伤害罪被甘州区公安局取保候审。2015年8月17日经甘州区人民法院决定被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
甘州区人民法院审理甘州区人民检察院指控被告人张小文犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼赔偿一案，于2015年8月17日作出（2015）甘刑初字第30号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人王某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
一审法院认定，被告人张小文与附带民事诉讼原告人王某均系甘肃省邮政公司兰州市分公司汽车运输局职工。2014年1月26日晚，被告人张小文与附带民事诉讼原告人王某开车途经张掖市甘州区，当晚住在甘州区金安苑小区居10号楼3单元602室单位宿舍内，并一起喝酒。过程中，双方因开车等琐事发生口角，继尔相互厮打，被告人张小文采取拳打脚踢的方式对被害人王某进行殴打，致被害人王某身体多处受伤。经鉴定，王某伤势属重伤二级，构成四级伤残。
另查明，附带民事诉讼原告人王某伤后在张掖市人民医院、解放军第一医院、甘肃省中医学院附属医院、第四军医大学西京医院等处住院治疗185天，张小文支付王某医疗费140774.34元；支付住宿费、护理费、误工费、住院押金等各种费用共计71520元。附带民事诉讼原告人王某因伤花费医疗费124500.77元；王某及其亲属往返处理案件及外出看病购买火车票花费3010元，住宿费1706元，车费1800元，衣物损失200元。
一审认定上述事实的证据有：被害人王某陈述、被告人张小文的供述、证人邱某的证言、人体损伤程度鉴定意见书、伤残司法鉴定意见、现场勘验检查工作记录及现场照片、户籍信息及附带民事诉讼双方当事人提交的医药费、鉴定费、住宿费、交通费等票据，足以认定。
一审法院认为，被告人张小文无视国法，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。辩护人所提被告人张小文没有故意伤害的主观故意、无证据证明被害人王某右侧颞部创伤性硬膜下出血血肿是张小文持钝器打击造成，及打斗过程当中被告人有正当防卫情节的辩护意见，均与查明的事实及法律规定不符，不予支持。所提被害人王某在本次事件中存在过错的辩护意见予以支持。事发后被告人张小文积极采取救助措施，可酌情从轻处罚。被告人张小文因其犯罪行为给被害人王某造成的经济损失，依法应予赔偿。因审理期间被告人张小文申请对被害人王某的伤势及伤残等级进行了重新鉴定，王某相关损失应以二次鉴定的时间即2015年4月6日为定残日计算。王某要求被告人张小文支付其医药费153879.77元，并提交住院收费票据、门诊收费票据。其中定残之前住院治疗及门诊治疗共支付医疗费124500.77元，提交的票据中2015年3月27日汪苛新挂号费8元，与本案无关，不予支持；2014年8月18日检查费16元，无医院印章，不予支持；2014年5月15日张掖市人民医院门诊收费单无姓名，不能证明系王某就诊治疗的花费，不予支持；提交的兰州佛光安泰堂药店等处购药小票9张，无姓名和医生处方，不能证明所购药品系王某治疗所需，不予支持；提交的王力购买药品的购药发票6张，不能证明购买药品是治疗王某受伤所需，且无医生处方，不予支持；提交的2014年11月3日王某在甘肃万民药店购买西药56元，无医生处方，不能证明该药用于本次损伤，不予支持。主张的误工费，根据其提交的工资发放单，王某自2014年1月起每月扣绩效工资510元，计算至定残前一日共16个月即8160元。原告代理人当庭陈述误工费还包括半年奖金和年终奖金，虽其提供的证据显示有业务发展奖，但该奖金系不确定收入，是否扣发亦未提交相关证据，不予支持。故误工费支持8160元。主张护理费27495元，根据查明的事实，案发后被告人张小文向王某支付2014年2月25日至3月27日（31天）护工费4650元；3月27日至4月6日护工费4000元（每人每天200元，2名护工）；2014年4月7日至4月17日护工费4000元；2014年4月18日至4月27日护工费4000元；3月20日至3月27日护工费1260元，以上17910元护工费用原被告双方均无异议，故护理费标准以双方认可已支付确定日期的护工费平均标准认定计176.7元／天，从受伤之日计算至定残之日共计435天，被告人已支付62天计17910元护工费，再赔偿373天计65909.1元。附带民事诉讼原告人诉讼请求为27495元，以其诉请为准。因起诉时已将被告人支付部分剔除，故护理费总额认定为45405元。主张鉴定费1800元，予以支持。主张交通费8000元，根据提交的交通费票据，结合被害人伤势及案发后被告人为方便被害人就医就近租房的事实，遵循实际、必须的原则综合认定4010元（实名制火车票价3010元、出租车费用1000元）。其代理人提交的2014年3月3日、3月4日、7月1日公交卡充值费用单280元与本案无关联，提交的2014年6月10日、6月11日、6月26日、6月27日过路费票据及6月27日王某加油票据200元，2月20日张掖至兰州、2月22日兰州至张掖交通车票据无乘车人姓名，不能证明与本案的关联性，均不予支持。主张财产损失200元，被告人无异议，予以支持。主张的住院伙食补助费，根据查明的事实，王某在张掖市人民医院住院治疗28天，住院伙食补助费以每天20元计算为560元，在兰州市各医院及解放军第四军医大学西京医院住院157天，以每天40元计算为6280元，共计认定为6840元。主张的营养费，结合王某的伤势、伤残等级及司法鉴定意见，计算至定残之日，共计465天每天以15元计算为6975元，以其诉请的2850元认定。主张的今后治疗费28000元，待实际产生后另行主张。主张的残疾赔偿金257924元，无法律依据，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人王某的各项经济损失为：医疗费265275.11元（被告人支付140774.34元，附带民事诉讼原告人支付124500.77元），误工费8160元，护理费45405元，鉴定费1800元，交通费4010元，财产损失200元，住院伙食补助6840元，营养费2850元，住宿费6006元，购买轮椅660元，交纳中介服务费300元，房租费9000元，肢体训练费2000元，合计352506.11元。被害人存在一定过错，可适当减轻被告人的赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十六条第一款之规定，判决：一、被告人张小文犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月。二、被告人张小文赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失352506.11元的90%计317255.50元，除已付212294.34元，剩余104961.16元，于判决生效后一月内付清；其余10%由附带民事诉讼原告人王某自负。
宣判后，附带民事诉讼原告人王某不服，向本院上诉提出：1、一审对被告人张小文量刑畸轻，应判处十年以上有期徒刑；2、一审适用法律错误，未判处残疾赔偿金，请求予以改判。
经二审查明的事实与一审认定的事实一致。二审查明认定事实的证据亦与一审认定事实的证据相同。上列证据在一审中均已全面出示，并均经质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，能够证明案件事实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人张小文因琐事故意伤害他人身体，致他人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应当追究其刑事责任，并应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。因张小文的犯罪行为给被害人王某造成的经济损失依法应予赔偿。王某对本案发生有一定过错，据此可对被告人张小文从轻处罚并减轻其民事赔偿责任。上诉人王某所提一审对被告人张小文量刑畸轻，应判处十年以上有期徒刑的上诉意见，经查，被告人的行为虽导致上诉人重伤后果，但系双方互殴过程中造成，并未采取“毁人容貌、挖人眼睛、砍人手足”等特别残忍的手段，不属于刑法第二百三十四条第二款所规定的“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑”的量刑情节，且依据法律规定，附带民事诉讼原告人无权直接就刑事部分上诉。若对被告人的处刑不服，应在法定上诉、抗诉期限内向公诉机关申请抗诉。故该上诉意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。所提一审适用法律错误，应判处伤残赔偿金的上诉意见，经查，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十五条第二款规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。据此，残疾赔偿金不属于判赔范围。一审未予支持并无不当。该上诉意见亦不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑及民事判赔适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 波
审 判 员 高彩虹
代理审判员 宋力国
二〇一五年十月十六日
书 记 员 李晓英