甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终2510号上诉人（原审被告）雷拥军，男，1967年9月29日出生，汉族，住兰州市城关区。被上诉人（原审原告）罗志建，男，1951年12月24日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人:罗铁军，男，1975年3月14日出生，汉族，住兰州市城关区。上诉人雷拥军因与被上诉人罗志建房屋租赁合同纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初1531号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人雷拥军、被上诉人罗志建的委托诉讼代理人罗铁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷拥军上诉请求:依法撤销兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初1531号民事判决,将本案发回重审。事实和理由：1.一审法院程序严重违法，一审法院未依法向上诉人送达开庭传票即对本案进行开庭审理并作出判决。一审法院向上诉人经营的铺面送达了宣判传票，上诉人知道后从外地赶回兰州按照传票指定时间到达一审法院后却被送达了一审判决书。经上诉人询问，被告知开庭传票通过邮寄送达后被退回即视为已送达，故对本案缺席开庭并判决。上诉人对此有异议，上诉人所经营铺面（案涉租赁房屋）一直处于经营状态，如确需送达也应当能够通知到上诉人，但上诉人未收到一审法院的开庭传票。2.一审法官与罗铁军有不正当的接触。一审法官和罗铁军一起向案涉铺面送达传票，上诉人对此行为存在合理怀疑。3.一审查明事实不清，上诉人在本案中不存在违约行为，更不应当承担被上诉人主张的违约金。4.上诉人拟向一审法院就装修损失提出反诉，但一审程序违法导致上诉人失去反诉的权利。罗志建辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。一审法院就本案与上诉人沟通了多次，均通过一审法官的办公室座机，上诉人不可能不知道法院的电话号码。关于一同送达问题，系被上诉人要求一审法院现场直接送达。上诉人未经被上诉人同意进行装修，故装修损失被上诉人不应当承担。罗志建向一审法院提出诉讼请求：1.判令雷拥军向罗志建返还兰州市城关区闵家桥61号商铺（建筑面积225.23平方米）。2.判令雷拥军按月租金24000元向罗志建支付自2017年3月1日至返还之日的房屋占用费。3.判令雷拥军向罗志建支付违约金10000元。一审法院认定事实：雷拥军系罗志建所有的位于兰州市城关区闵家桥61号商铺的长期承租人，2013年12月，双方签订上述房屋续租合同，租期为2013年12月30日至2016年12月30日，年租金120000元。租期届满前，双方于2016年12月28日签订协议，约定将租期延长2个月至2017年3月1日，届时雷拥军向罗志建交房，但约定的租期届满后，雷拥军未依约腾房，双方酿成纠纷。一审法院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同；租赁期间届满，承租人应当返还租赁物；无权占有动产或者不动产的，权利人可以请求返还原物；侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。原告与被告于2013年12月签订的商铺租赁合同约定租赁期限为2013年12月30至2016年12月30日，现租赁期限以及双方协议延长的租赁期限已经届满，且被告明确表示不再继续承租予以交房，被告理应在租赁期限届满后及时将承租商铺返还给原告，故对原告要求被告返还承租商铺的诉讼请求予以支持。被告未按约定腾交房屋，形成对原告所有的涉案商铺无权占有，其行为对原告构成根本性违约，并侵犯了原告合法的财产权益，应承担相应的民事责任，现原告要求被告支付原告该商铺自租赁期限届满之日至返还之日期间的房屋占用费并支付违约金10000元，予以支持，但对原告请求按月租金24000元的标准计算房屋占用费，因原告未提供有效证据证明，根据本案实际情况及相关规定，酌定按双方已实际履行的合同约定的月租金标准10000元予以支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百三十五条，《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条之规定，判决：一、雷拥军于判决生效后十日内向罗志建腾交位于兰州市城关区闵家桥61号商铺。二、雷拥军于判决生效后十日内向罗志建支付自2017年3月1日至2017年6月30日商铺占有使用费40000元，并按月租金10000元的标准支付自2017年7月1日至实际腾交之日的商铺占有使用费。三、雷拥军本判决生效后十日内向罗志建支付违约金10000元。案件受理费2532元，减半收取1266元，罗志建承担266元，雷拥军承担1000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人当庭进行了证据交换和质证。上诉人提交:1.2017年7月17日三亚飞往兰州的飞机票以及当日机场动车车票各一张，证明一审法院送达传票时上诉人在外地，后于次日赶回兰州。2.视频光盘一张，内容为一审法院办案人员及罗铁军一同在案涉商铺向上诉人送达宣判传票的情形，证明双方之间有不正当的接触。对上述证据，被上诉人质证认为，对飞机票的真实性有异议。对视频的真实性无异议，但不能证明被上诉人与一审法官存在不正当接触的事实。被上诉人提交《租赁合同》一份，证明案涉房屋在本案租赁期间届满后已由被上诉人出租给第三方并签订合同的事实。上诉人质证认为对其真实性无法确定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的飞机票能够证明其从三亚返回兰州的事实，但不能证明其离开兰州在外的具体时间和期间。上诉人提交的视频系案涉商铺内的监控视频，能够证明一审法院对上诉人进行送达的情形，但不能够证明上诉人所主张的一审法官与被上诉人之间存在不正当接触的事实。另查明，上诉人向一审法院签署了《当事人送达地址确认书》，一审法院根据该确认书载明的地址以及电话向上诉人邮寄送达了开庭传票以及其他诉讼材料。该邮件经三次投递后被邮局退回，后一审法院对本案缺席开庭审理。上诉人二审陈述，该确认书地址系案涉商铺地址，电话确系本人。一审查明的其他基本事实属实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。案涉租赁合同期限截止2017年3月1日，且双方当事人再未签订续租合同，故租赁期限届满后租赁合同权利义务终止，上诉人应当向被上诉人腾交租赁房屋。上诉人主张应当继续履行租赁合同无事实及法律依据，一审法院判决上诉人向被上诉人腾交案涉租赁房屋并支付占用租赁房屋期间的使用费正确。双方当事人在案涉租赁合同中未约定违约金，且被上诉人未能提供证据证实因上诉人未腾交房屋导致实际发生10000元违约损失的事实，故其主张租赁合同终止后的违约金无事实依据，一审法院支持被上诉人的该项诉讼请求不当，本院对此予以纠正。上诉人提交的视频不能证明一审法院办案人员与被上诉人之间存在不正当接触，对上诉人的该项上诉理由本院不予采信。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条规定：”下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”上诉人主张一审法院程序严重违法的情形不符合上述规定，且一审法院已按照上诉人提供的地址邮寄送达了开庭传票，该邮件经三次投递未果被退，一审法院依法缺席审理并无不当，对上诉人关于一审法院程序违法的上诉理由本院不予采信。上诉人主张其未能在一审中提出关于装修损失的反诉，就此上诉人可另行主张。综上所述，雷拥军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第一款、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、第三项的规定，判决如下：一、维持兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初1531号民事判决第一项、第二项及案件受理费部分；二、撤销兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初1531号民事判决第三项；三、变更兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初1531号民事判决第三项为驳回罗志建的其他诉讼请求。二审案件受理费2000元，由雷拥军负担1500元，罗志建负担500元。本判决为终审判决。审 判 长  张亦工审 判 员  邓代林代理审判员  关 涛二〇一七年十月十二日书 记 员  张邴雯????????1