辽宁省盘锦市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）盘中刑终字第00003号
原公诉机关辽宁省盘山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔长甫，男，1954年12月24日出生于辽宁省盘山县，汉族，小学文化，原辽宁省盘锦胡家振合河蟹水产品有限公司总经理，住辽宁省盘山县。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2014年7月22日被刑事拘留，同年8月18日被执行逮捕。现羁押于盘锦市看守所。
辩护人王方皓，辽宁辽河律师事务所律师。
辽宁省盘山县人民法院审理辽宁省盘山县人民检察院指控原审被告人崔长甫犯非国家工作人员受贿罪一案，于2015年5月27日作出（2015）盘县刑初字第00024号刑事判决。原审被告人崔长甫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，盘锦市人民检察院指派检察员杨舒涵出庭履行职务。上诉人崔长甫及其辩护人王方皓到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，辽宁省盘锦胡家振合河蟹水产品市场有限公司（以下简称振合公司）董事长陶某某（已死亡）在盘山县胡家镇开发建筑水韵雅居小区过程中，聘任被告人崔长甫为该公司总经理。2010年至2012年被告人崔长甫担任总经理期间，利用职务上的便利，多次索取贿赂共计人民币31600元，为请托人谋取利益。具体犯罪事实如下：
1、2010年12月份，被告人崔长甫向在振合公司开发建筑的水韵雅居购房者郑某甲索取人民币5000元钱好处费，允诺为郑某甲购买的楼房分到5楼层。
2、2011年9月13日，被告人崔长甫以要求郑某乙、周某某提供好处费人民币1万元为条件，将位于水韵雅居的商网1区A座1、2号门市出售给郑某乙、周某某。崔长甫实际得到好处费人民币6600元钱。
3、2012年12月份，被告人崔长甫向孔某某的委托人田某索取人民币2万元，允诺将孔某某在水韵雅居购买的房子调到3、4楼层，并当场为田某、孔某某出具一张有被告人崔长甫签字的免楼层差价的单据。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人崔长甫犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条之规定，认定被告人崔长甫犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年。追缴被告人崔长甫违法所得人民币31600元。
上诉人崔长甫的上诉请求及理由是，原审法院认定的事实不存在，我拿到田某的20000元钱后交给陶某某了，因批楼号只有陶某某有权力。请求撤销一审判决，改判无罪。
其辩护人提出的辩护意见是，指控上诉人崔长甫犯罪的证据不足，相互矛盾，且证据存在瑕疵。如果认定崔长甫构成犯罪，原审判决量刑过重。
出庭检察员认为，原审判决认定上诉人崔长甫的第一、三起犯罪事实，是根据庭审举证、质证的真实有效的客观证据予以认定的，上诉人崔长甫的行为构成非国家工作人员受贿罪，其辩解不成立。认定上诉人崔长甫的第二起犯罪事实不清，证据不足。现有证据不能排除合理怀疑，建议二审法院发回重审或依法改判。
经审理查明，辽宁省盘锦胡家振合河蟹水产品市场有限公司（以下简称振合公司）董事长陶某某（已死亡）在盘山县胡家镇开发建筑水韵雅居小区过程中，聘任被告人崔长甫为该公司总经理。2012年12月份左右，被告人崔长甫向孔某某的委托人田某索取人民币2万元，承诺将孔某某在水韵雅居购买的房子调到3、4楼。
上述事实，有原公诉机关提供的并经原审当庭举证、质证的下列证据证明：
1、城市房屋拆迁补偿安置协议证明，孔某某于2010年9月9日与振合公司签订此协议，协议中未注明楼号。
2、证人孔某某乙、田某的证言证明，2012年12月份，孔某某乙与田某为帮助孔某某在水韵雅居小区购买的楼房能够分得好楼层而找到崔长甫，崔长甫同意帮助分得3、4楼层，但需要2万元钱。孔某某乙与田某在振合公司崔长甫的办公室内，田某将2万元现金交给崔长甫。
3、证人孙某某的证言证明。在振合公司动迁建回迁楼时，其为陶某某支付动迁补偿款50万元，陶某某给其500平方米楼房的回迁面积顶账，其将84.66平方米的回迁面积出卖给孔某某，但没有楼号，价款为10万元。
4、证人孔某某的证言证明，其通过孔某某乙在孙某某处购买水韵雅居小区回迁面积84.66平方米，价格为10万元，此款是其与田某一起交给的孙某某。2012年11月份，田某告知其振合公司一名姓崔的经理说要交2万元钱才能分得3、4楼层，还可免交楼层差价，其将2万元钱交给田某。
5、企业法人营业执照、机构代码证证明，盘锦胡家振合河蟹水产品市场有限公司于2009年1月20日经盘山县工商行政管理局核准登记成立，法定代表人陆某某，公司类型为有限责任公司，注册资本为1000万元，经营范围为市场开发，水产品批发经销、摊位租赁、市场管理、物业管理。
6、证人于某某甲的证言证明，其与陶某某系夫妻关系，其在振合公司负责财会工作，崔长甫系振合公司董事长陶某某口头聘任的总经理，负责全面工作，具有调楼号的权力。
7、证人于某某乙的证言证明，其系于某某甲的妹妹，2010年8月份至2012年10月份在振合公司工作，负责整理公司票据。陶某某为公司董事长，崔长甫为公司聘任的总经理，于某某甲为公司财务总监，崔长甫有分楼号的权力。
8、振合公司及于某某甲出具的情况说明证明，于某某甲系振合公司财务总监，振合公司于2009年4月份至2013年1月份期间，由公司原董事长陶某某口头聘任崔长甫为该公司总经理，负责公司全面工作，有分楼号的权力。
9、被告人崔长甫的供述及辩解证明，其于2009年4月份至2013年2月份期间，在振合公司担任总经理，系董事长陶某某口头聘任，其负责测量动迁户的动迁面积。因当时振合公司董事长陶某某资金不足，就以城市房屋拆迁补偿安置协议的方式卖给过非动迁户回迁面积。购买人实际交款额与协议中的金额有的要少于实际交款额，是因为当时振合公司没有出售商品房的权力，公司就得按回迁户的方式出售商品房。购买三四楼层每平方米补交150元钱，一六楼层每平方米公司返100元钱，二五楼层正常价格。其职权没有销售房屋及分配楼号的权力，其得找陶某某或于某某甲，让他们批准，经其手中卖过6、7户动迁楼面积，有两个人找过其帮忙调楼号，其让二人找的陶某某，最后是陶某某签的字。2012年11月份，其收受孔某某乙、田某人民币2万元钱好处费，允诺为孔某某在水韵雅居小区购买的房子调到3、4楼层。
10、户籍证明信证明：被告人崔长甫的自然情况及已达到负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人崔长甫在担任盘锦胡家振合河蟹水产品市场有限公司总经理期间，利用职务上的便利，索取他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。
关于上诉人崔长甫提出的“原审法院认定的事实不存在，我拿到田某的20000元钱后交给陶某某了，因批楼号只有陶某某有权力。请求撤销一审判决，改判无罪”的辩解及其辩护人提出的“指控上诉人崔长甫犯罪的证据不足，相互矛盾，且证据存在瑕疵。”的辩护意见。经查，证人田某、孔某某乙证言及上诉人崔长甫供述，能够证明崔长甫收了田某人民币20000元，并承诺为孔某某调好楼层。虽然崔长甫辩解其收到田某的钱后交给陶某某了，但无证据予以证明。故对该上诉理由及辩护意见，不予采纳。
原审判决认定崔长甫索取郑某甲好处费人民币5000元的事实，有郑某甲和郑某某的证言予以证实。郑某甲的证言只能证明其与郑某某一同到振合公司通过一名经理购买水韵雅居的房子，签订了城市房屋拆迁补偿安置协议，并给该经理好处费5000元，但郑某甲辨认不出和郑某某找的经理是谁，故认定崔长甫索取郑某甲好处费人民币5000元证据不足。
原审判决认定崔长甫索取郑某乙、周某某好处费人民币6600元的事实，有证人郑某乙、周某某、王某某的证言予以证实。郑某乙、周某某、王某某证实交给崔长甫89万元，房款是882000元，另8000元是好处费。原审判决认定郑某乙、周某某以每平方米3500元钱的价格购买二户商网门点，总面积为252.4平方米，总价格为883400元。郑某乙、周某某交给崔长甫89万元，崔长甫得到好处费6600元。郑某乙、周某某的收据记载房款为706720元，2800元／平方米。现有证据无法查明郑某乙、周某某所交的购房款与收据所写的数额不一致的原因及崔长甫是以每平方米2800元的价格还是以每平方米3500元的价格将上述钱款交给陶某某，且崔长甫否认收过该房款，认定崔长甫收好处费6600元证据不足。
原审判决定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人崔长甫向郑某甲索取好处费人民币5000元，向郑某乙、周某某索取好处费人民币6600元的事实，证据不足，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项的规定，判决如下：
一、维持辽宁省盘山县人民法院（2015）盘县刑初字第00024号刑事判决第一项中的定罪部分，即被告人崔长甫犯非国家工作人员受贿罪；
二、撤销辽宁省盘山县人民法院（2015）盘县刑初字第00024号刑事判决第一项中的量刑部分，即判处有期徒刑二年；
三、上诉人崔长甫犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月22日起至2015年9月21日止）。
四、追缴上诉人崔长甫违法所得人民币20000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李玉新
审 判 员 原 野
代理审判员 尹本峰
二〇一五年九月七日
书 记 员 高玉伏