湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）鄂恩施中刑终字第00144号
原公诉机关恩施市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄念思，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄忠诚，恩施市公共汽车公司驾驶员，（系黄念思之子）。
原审被告人文某甲，农民。因犯故意伤害罪，2006年11月23日被恩施市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年2月20日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于恩施市看守所。
原审被告人文某乙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年2月20日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于恩施市看守所。
原审附带民事诉讼被告人向必珊，农民，（系被告人�某乙之妻）。
恩施市人民法院审理恩施市人民检察院指控原审被告人文某甲、文某乙犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人黄念思、黄忠诚提起附带民事诉讼一案，于2015年3月26日作出（2014）鄂恩施刑初字第00221号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人黄念思、黄忠诚不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
恩施市人民法院一审认定，2014年2月13日12时许，被告人文某甲、文某乙和文昌志（另案处理）与同村村民在恩施市沙地乡楠木园村文家村坊组整修村级公路时，被告人文某甲与驾驶车辆路过此处的被害人黄念思、黄忠诚父子为整修公路出工出资的事发生争执，文某甲指使他人用一辆正三轮摩托车堵住公路，不让黄忠诚所驾驶车辆通行。为此�被告人文某甲、文某乙和文昌志三兄弟与被害人黄念思、黄忠诚发生打斗，打斗中，被告人文某甲和文昌志用锄头将被害人黄忠诚打伤，被告人文某乙与其妻向必珊一同追撵到被害人黄念思后，文某乙用铁铲将黄念思打伤。被告人文某乙的头部被黄忠诚用石头砸伤。经法医鉴定，黄念思的损伤程度为轻伤一级，黄忠诚的损伤程度为轻伤二级，文某乙的损伤程度为轻微伤。
原判认定上述事实的证据有：
1.物证，工具锄头、铁铲各一把，证实被告人文某甲用锄头打伤被害人黄忠诚、被告人文某乙用铁铲打伤被害人黄念思的作案工具。
2.书证：
（1）被告人文某甲、文某乙的户籍证明各一份，证实二被告人的出生日期等基本情况。
（2）恩施市人民法院（2006）恩刑初字第178号刑事判决书，证实被告人文某甲因犯故意伤害罪，被恩施市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年的前科材料。
3、被害人黄念思、黄忠诚受伤后的法医鉴定结论书各一份，证实被害人黄念思所受损伤程度为轻伤一级，被害人黄忠诚所受损伤程度为轻伤二级。
4、现场勘验笔录及照片，证实公安机关到现场进行了实地勘查和拍照的相关情况。
5、被害人陈述：
（1）被害人黄念思在公安机关于2014年2月13日、19日、5月27日作了三次陈述，2014年2月13日的陈述被害人黄念思未在笔录上签名捺印，2014年2月19日、5月27日的陈述均予以签名捺印。5月27日的陈述未涉及案情，只向公安机关陈述不要求重新鉴定。对事实的陈述摘录2月19日的陈述：2014年2月13日中午，我和儿子黄忠诚开车从楠木村组级公路过，和文某甲发生争执后被打，先在我们停车的地方发生打架，文某甲用刮锄打我左边肩部一下，尔后借势抓我的衣领，我和他扭在一起滚在地上，我用左手把文某甲按起，�手抓他的头发，把他的面部抓伤了，旁边的人解交把我们拉开了。文某甲又喊文昌志，说要把黄忠诚打死，我就和黄忠诚往下边跑，文某甲、文某乙、文昌志就撵我们，黄忠诚年青跑前头去了，文某甲、文昌志撵黄忠诚，我在后被文某乙两口子撵到了，当时我手里有一把从文某甲手里抢过来的刮锄，文某乙撵到我就抢过去了，向必珊把我一把抱起，文某乙用刮锄朝我一阵乱打，先把我头上打了一石头，接着又是一锄头，双手、双脚和背部多处被文某乙一阵打，致多处受伤。我当时感觉左手小臂最痛，左手尺骨骨折应该是文某乙用刮锄打的。我当时被打得不行了，文某乙两口子就走了。大约过了五至十分钟，文某甲和文昌志转来了，文某甲拿的刮锄，见我躺在地上，就说“你还没死莫”就朝我左边身上打了几下，其中有一下打在我左手肘关节位置，文昌志用手里的铁铲朝我左边小腿打了几下，然后他们就离开了。
（2）被害人黄忠诚于2014年2月13日陈述：我原来在外面打工，几年没有回家了，去年我才回恩施。今天上午，我父亲准备在沙地街上租一套房子住，我借了一辆面的车陪他回老家拖一些生活用具到沙地街上，回去时遇见文家村坊的人在修花楠公路到文家村坊的通户公路，我还和几个人包括文某甲打了招呼的，我们回去不久，将东西收拾好后就原路返回，当行至他们修公路装砂机的位置下面一点时，路上放有一辆手推车，我将手推车移开了，就开车走，文某甲就喊前面一辆电麻木将路拦着不让过，我父亲下车和文某甲理论，说这条路还是他当村干部时承头修的，现在回来拖点破铜烂铁还不让过，文某甲就说他们凑钱出工搞维护，我们没出钱出工，我父亲就说没通知我们，文某甲就说“黄念思你个X日的骗人骗了一辈子�你今天又在这里来骗，我今天就是不让你过”。这样两个人就交手搞了起来，他们动手时我就下车了，文某甲将我父亲按倒在地，文某戊和黄念红上去将二人拉开，我父亲的额头上就出血了，我当时就过去了，这时文昌志和文某乙就来了，文某甲就喊“老四（文昌志）你快来把这个X日的也打死算了”我当时就朝下跑，我父亲也跟着朝下跑，由于我父亲年纪大跑不动，没跑多远，就被文某乙和他女人撵到了，打倒在地，我见父亲被打倒心里一寒也跑不动了，被文某甲、文昌志追上了，一个拿撬、一个拿刮锄，劈头盖脑的打我，头顶和后脑都有一条口，右腿被打得疼痛难忍，左腿脚肚子、腰上、肩上、手臂都被打了，他们将我打滚在地后，又折回去打我父亲，我就从下面跑了，然后我找张红雨送我到沙地卫生院治伤去了。
6、证人证言：
（1）证人袁某的证言证实：�天（2014年2月13日）上午十一点多钟，黄忠诚借了一辆车准备陪他父亲黄念思到老家去取东西，我无事就和他一起去玩。我们从花楠公路分路到他家的小公路时就有几十人在修路，下去时黄忠诚和修路的人打了招呼、讲了话的，到他老家取了东西返回时，车辆行驶到修路打砂机位置，有一辆手推车把路拦了，黄忠诚下车将手推车移开上车准备走时，有一人找黄念思为修路出钱出力，黄念思说那条路在最先修时他是出了力的，现在组织修路并没有通知他，那人说现在就通知了，要黄念思出钱出力，就有一辆电麻木车开过来堵在了前面，黄忠诚只好将车停下来。黄念思就下车到公路外坎与那人去讲，黄忠诚下车准备移电麻木，有一个人就捡石头要和黄忠诚打，黄忠诚捡一石头朝对方头上打了一石头，并把那人按在公路里坎，那人挣脱后朝上面跑了。黄念思和外坎那人也�起来了，那人将黄念思按倒在地，黄忠诚就去给他父亲帮忙，那人见势不对就向下跑了，架就打结束了。不久向下跑的那个人又喊了一个男的上来，黄忠诚父子就向下追去，被黄忠诚打了的那人和一个女的也追下去，他们几个就在距离车子向下五、六十米远的地方又打了起来，在下面的两个男的和黄忠诚打，上面下去的男女和黄念思打，后来黄忠诚被打跑了，黄念思被打睡在地上，直到救护车和民警到场后才将其弄走。
（2）证人张某证言证实：昨天两点钟左右，黄忠诚到我家里要求我用摩托车送他到医院，他当时头上在流血，我就用摩托车把他送到沙地卫生院去了，后来我才知道他和别人扯皮了的。
（3）证人黄某、文某丙、文某丁、文某戊的证言与证人袁某的证言吻合。
（4）证人文某己证言证实：文家村坊组在修公路时在中段安有一台打砂机，我用电麻木在给打砂机位置转运石头。一点多钟，我将电麻木开到装石头位置时，从下面开来一辆面的车，在打砂机稍下一点位置停下来和文某甲争了两句又向上走，文某乙当时就叫我把车停在路中间，要我不要管，意思就是把面的车拦住，我就将车停在那里了，面的车开上来以后，司机和车里的一个人就下来了，要我移车，并作势要掀我的车，文某乙就和他们交手了，我见势不对，就沿公路朝上走了，并向“110”报警。之后“110”又打电话过来问我是否需要救护车，我回头见文某乙头上在流血，就回答要救护车。接电话后，我就沿公路上主公路去等救护车去了。我是外地人，不清楚情况，没管他们打架的事。
7、被告人供述与辩解：
（1）被告人文某甲供述：2014年2月13号下午1点多钟，我和村民在修组里的组级公路，我们组里的黄忠诚开车经过我们修路的地方，被我们运沙子�货三轮堵起了，我当时就在黄忠诚的车子边上站起的，就对他说，我们几次维修公路组里的人都出钱出力，你们也应出点钱出点力？黄忠诚没说话，坐车子后面的黄念思就说，你今天想怎么搞？然后就下车了，下车就用左手把我的衣领抓住，右手在我脸上乱抓，还把我眼角打了一拳，我也把他摔倒在地。文某乙也和黄忠诚交手打了起来，之后我就往公路下面跑，跑了大约四、五十米我见黄念思没有追上来，又转身往回走，在离他们不远的地方继续说黄念思不出钱不出力的事，黄念思见我上来了，他们两父子又来追打我，手里都拿有木棒，我又朝公路下面跑，文昌志跟着我后面跑，黄忠诚在后面用石头砸我们，文昌志转身看时被砸中一石头在脸上，黄忠诚就追到文昌志了，他们俩人就开始扭打在一起，黄忠诚手里拿着一根木棒，文昌志拿一把铁铲，两人都在抢对方手里的物件，我赶紧上去给文昌志帮忙，我夺过文昌志手里的铁铲，朝黄忠诚打了三四下，具体打在什么位置我不记得了，当时黄忠诚就松手了，我就跑开了，文昌志和黄忠诚也分别散开了。
（2）被告人文某乙供述：2014年2月13日中午一点多钟，我组织组里老百姓在招风台维修公路，黄念思两父子开面的车从下面上来，当时路上有车子在下沙，他们的车过不去，就停了，当时文某甲为维修公路黄念思没有出钱出力的事与其发生口角，黄念思冒火了，下车和文某甲打起来，我当时在车头做事，黄忠诚一石头砸过来打在我的额头上，把我按倒在公路上，当时文某戊他们过来解劝，把我们拉开了。黄忠诚又过去给黄念思帮忙，文某甲见势不妙就往公路下面跑，黄忠诚、黄念思就在后面撵，我和妻子向必珊也往下面去，要拢时就见黄念思拿的尖锄头又上来，见我们两口子拢了，用锄头朝向必珊脚上打了一下，我看他又准备继续打她时，就冲过去夺他手里的锄头，我夺过锄头后，用锄头朝他身上乱打了三、四下，但只敢打他的腿和手，见他不能还手了就没继续打他了，因我头上有伤流了很多血，也滚在地上了。之后有人把我扶走了，他们在什么地方我也不清楚了。
（3）另案处理被告人文昌志供述：2014年2月13日中午，我们在整修到文家村坊组去的公路，在招风台那个地方，文某甲他们在上边，我一个人在转拐下边上泥巴，看到文某甲跑下来，后面黄忠诚手里拿着木棒在撵，并用石头砸，我朝他们望的时候，黄忠诚一石头砸在我右脸，我拿上泥巴的铁铲过去准备打，黄忠诚朝我右手腕一棒把铁铲打掉了，我就顺势捉住黄忠诚手里的木棒，两个人在争夺过程中，文某甲手里拿的东西过来帮忙，几下就把黄忠诚搞在公路边上石坎上靠起了，我一直在和他争抢木棒，文某甲在一旁没有离开，争了几分钟，我没力气了，松手朝上边跑，发现黄忠诚没有撵过来，就停住往回看见文某甲离黄忠诚有几米远，黄忠诚朝下面跑了。
文昌志2014年2月19日供述：当时我与黄忠诚发生扭打过程中，铲子掉了，在一旁给我帮忙的文某甲就拿过去把黄忠诚打了几下。打在什么部位我没看清楚，应该打得不轻，我和黄忠诚扭在一起不敢松手，文某甲打了他几下后黄忠诚就松手了，我才脱身跑开。
另查明，
经审查，附带民事诉讼原告人黄念思受伤后，在恩施市沙地卫生院治疗1天，用去检查费500元、医疗费794.60元，在恩施市中心医院住院治疗20天后，黄念思要求出院，共用去医疗费3308.53元，出院后在恩施市沙地卫生院拿药治疗用去药费共计1713.38元（含车费350元），在湖北民族学院附属民大医院复查费278元，法医鉴定费2490元（含打印费），交通费附带民事诉讼原告人黄念思提交了车票共43张，共计金额890元（其中20元票面的42张、50元票面的1张），经鉴定出院后需后期治疗费2000元。另应按湖北省2014年度损害赔偿标准计算误工费、护理费、住院期间的伙食补助费。附带民事诉讼原告人黄念恩请求赔偿的误工费数额应按损害赔偿标准计算，即黄念思在医院住院治疗21天，经鉴定出院后的误工损失日为158天，共计误工损失日为179天，受伤前无证据证实有固定收入，应按社会农、林、牧、渔业行业平均工资收入标准每天65元计算，误工费为11635元；护理费参照误工费计算每天65元，护理日为89天，护理费应为5785元；附带民事诉讼原告人黄念思主张赔偿营养费，虽未提供证据证实，考虑其未主张赔偿住院期间的伙食补助费，且所受损伤构成十级伤残，治疗期间应加强营养，故请求赔偿的营养费7200元中�情支持3600元。综上，附带民事诉讼原告人黄念思的实际经济损失应为32994.51元。
附带民事诉讼原告人黄忠诚受伤后，在恩施市沙地卫生院治疗1天，用去医疗费382.88元，在恩施市中心医院住院治疗24天，用去医疗费9032.50元，出院后在恩施市中心医院拿药治疗用去药费共计896.38元，在湖北民族学院附属民大医院复查费1080元，法医鉴定费2170元（含打印费），经鉴定出院后需后期治疗费3000元。另应按湖北省2014年度损害赔偿标准计算误工费、护理费、住院期间的伙食补助费。附带民事诉讼原告人黄忠诚请求赔偿的误工费数额应按损害赔偿标准计算，即黄忠诚在医院住院治疗25天，经鉴定伤后的误工损失日共计为120天（含住院期间），受伤前无证据证实有固定收入，应按社会农、林、牧、渔业行业平均工资收入标准每天65元计算，误工费为7800元；护理费参照误工费计算每天65元，鉴定的护理日为40天，护理费为2600元；附带民事诉讼原告人黄忠诚主张赔偿的生活营养费，实际应为住院期间的伙食补助费，黄忠诚住院期间自己主动要求出院治疗，应按鉴定的护理日计算伙食补助费，每天50元，伙食补助费为2000元。附带民事诉讼原告人黄忠诚的实际经济损失应为28961.76元。
恩施市人民法院审理认为，被告人文某甲、文某乙故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应当承担刑事责任。二被告人及附带民事诉讼被告人向必珊对造成被害人黄念思、黄忠诚的经济损失应当予以赔偿。在共同故意伤害犯罪中，文某甲首先挑起事端，被告人文某乙积极参与，均起主要作用。鉴于二被告人能当庭认罪，酌情予以从轻处罚。附带民事诉讼被告人向必珊在双方发生打斗的过程中，与被告人文某乙追撵被害人黄念思，虽未直接伤害被�人黄念思，但其行为构成共同民事侵权，应与二被告人共同承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条和最高人民法院《关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人文某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年一个月；被告人文某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、由被告人文某甲、文某乙与附带民事诉讼被告人向必珊共同赔偿附带民事诉讼原告人黄念思经济损失人民币32994.51元；共同赔偿附带民事诉讼原告人黄忠诚经济损失人民币28961.76元；三、驳回附带民事诉讼原告人黄念思、黄忠诚的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审附带民事诉讼原告人黄念思以�判认定案件的起因不属实及民事部分应按照其起诉的金额来判赔为由提出上诉，请求二审予以改判。原审附带民事诉讼原告人黄忠诚以原判量刑过轻等为由提出上诉，请求二审予以改判。
经本院审理查明的事实与原判认定的事实相一致，且定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人文某甲、文某乙故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为构成故意伤害罪。一审宣判后，原审被告人文某甲、文某乙未上诉，检察机关亦未抗诉，原判刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人黄忠诚认为原判量刑过轻，只能依法请求检察机关提出抗诉。其此上诉理由本院不予支持。原判认定案发当日，原审被告人文某甲、文某乙和文昌志（另案处理）与同村村民在恩施市沙地乡楠木园村文家村坊组整修�级公路时，原审被告人文某甲与驾驶车辆路过此处的被害人黄念思、黄忠诚父子为整修公路出工出资的事发生争执后，双方发生打斗的事实有被害人陈述，证人证言，物证，书证，法医鉴定结论书，现场勘验笔录、照片及原审被告人的供述等证据证实，黄念思上诉提出原判认定案件的起因不属实的理由无证据证实，本院不予支持。原审被告人文某甲、文某乙对造成被害人黄念思、黄忠诚的各项经济损失应依法予以赔偿，原判赔偿合理、合法，黄念思认为民事部分应按照其起诉的金额来判赔的上诉理由无法律依据，本院亦不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，判赔合理。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴任荣
审判员 陈 敏
审判员 滕 辉
二〇一五年九月七日
书记员 邓旭辉