广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂03刑终77号
原公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐书义，男，汉族，无业。因犯盗窃罪，于2012年9月被判处有期徒刑一年，2013年5月刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年7月19日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，现羁押于全州县看守所。
原审被告人唐某甲，曾用名唐师之，男，汉族，农民。因犯盗窃罪，于2014年12月被判处拘役五个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年7月19日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，现羁押于全州县看守所。
广西壮族自治区全州县人民法院审理全州县人民检察院指控原审被告人唐书义、唐某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年十一月六日作出（2015）全刑初字第219号刑事判决。原审被告人唐书义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于二○一六年三月十日公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员匡ＸＸ出庭执行职务。上诉人（原审被告人）唐书义、原审被告人唐某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人唐书义、唐某甲于2015年7月18日从全州县石塘镇购回约1.0克毒品海洛因到全州县城进行吸食并贩卖。次日12时许，被告人唐书义从被告人唐某甲处拿来1小包用尼龙袋包装好的毒品海洛因，在全州县全州镇凤坡路全州县卫校门口以100元的价格卖与唐某乙，交易结束后被全州县公安局民警当场抓获，并缴获唐某乙所购的毒品海洛因疑似物均检出海洛因。
原判认为，被告人唐书义、唐某甲贩卖毒品海洛因1克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。对其应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控的罪名成立。被告人唐书义在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人唐某甲有犯罪前科，量刑时应酌情从重处罚；被告人唐书义、唐某甲当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人唐书义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
唐书义上诉提出原判认定其贩卖毒品的数量有误，请求二审作出公正判决。
出庭执行职务的检察员提出原判认定上诉人唐书义、原审被告人唐某甲贩卖毒品的数量确实有误，且上诉人唐书义归案后有带公安民警抓捕同案被告人唐某甲的事实，有立功表现，建议二审依法改判。
经审理查明：上诉人唐书义与原审被告人唐某甲于2015年7月18日从全州县石塘镇购回约1.0克毒品海洛因到全州县城进行吸食并贩卖。次日12时许，唐某甲与吸毒人员唐某乙电话联系时得知唐某乙需要毒品，因其与唐某乙系同村人且有一定亲戚关系，其本人不便收取购毒款，便叫唐某乙联系唐书义购买毒品，唐某乙与唐书义联系并约定在全州县全州镇凤坡路全州县卫校门口交易。唐书义从唐某甲处拿一小包毒品海洛因以100元的价格卖给唐某乙，交易后被公安民警当场抓获，缴获唐某乙所购的毒品海洛因疑似物一小包（净重0.09克），及唐书义贩毒所得的现金100元。唐书义被抓后带公安民警到其位于全州县卫校宿舍的柴房将唐某甲抓获，当场从唐某甲放在柴房床上的钱包内查获毒品海洛因疑似物四小包（净重0.2克）。经检验，所查获的毒品疑似物均检出海洛因。
认定上述事实，有证人唐某乙的证言，抓获经过，扣押物品清单，当面称量记录，现场勘查笔录及图照，毒品检验报告，上诉人唐书义、原审被告人唐某甲的供述等证据证实。且均经原审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人唐书义、原审被告人唐某甲贩卖毒品海洛因0.29克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人唐书义在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；原审被告人唐某甲有犯罪前科，应酌情从重处罚。对于上诉人唐书义提出原判认定其贩卖毒品的数量有误的上诉理由。经查，原判认定上诉人唐书义、原审被告人唐某甲贩卖毒品的数量与本案证据证明的事实及原公诉机关的起诉指控不相符，确属有误，本院予以纠正。唐书义的上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人唐书义被抓后主动带公安民警抓获同案犯，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。对出庭执行职务检察员提出建议二审依法改判的意见，本院予以采纳。根据二审查明的事实，本院对上诉人唐书义、原审被告人唐某甲依法从轻改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区全州县人民法院（2015）全刑初字第219号刑事判决，即被告人唐书义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
二、上诉人（原审被告人）唐书义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月19日起至2016年3月18日止。以上罚金限在本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、原审被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月19日起至2016年3月18日止，以上罚金限在本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 卢 锋
审判员 唐宏辉
审判员 刘晶晶
二〇一六年三月十四日
书记员 唐 鹰
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。