宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吴刑终字第138号
原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘付林，男，不识字，农民。2004年5月18日因犯诈骗罪被宁夏回族自治区海原县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。2013年9月18日因涉嫌犯盗窃罪由宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于同心县看守所。
上诉人（原审被告人）杨佐鹏，又名杨立儿，男，回族，不识字，农民。2013年9月18日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于同心县看守所。
上诉人（原审被告人）罗发财，男，回族，不识字，农民。2013年10月12日因涉嫌犯盗窃罪经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准逮捕，同年10月27由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于同心县看守所。
原审被告人马正付，男，回族，不识字，农民。2007年1月18日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区海原县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元。2013年9月18日因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于同心县看守所。
宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人刘付林、杨佐鹏、罗发财、马正付犯盗窃罪一案，于2014年9月15日作出（2014）同刑初字第98号刑事判决。原审被告人刘付林、杨佐鹏、罗发财不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员杨洪霞出庭履行职务，上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，1.2013年3月13日21时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林行至马某甲家门口，见其门前停放着一辆红色大运牌150型摩托车。刘付林遂上前将贺某甲停放在该处的摩托车盗走，涉案数额2000元。出售后，赃款全部挥霍。
2.2013年5月16日1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保（批捕在逃）及其侄儿“噶努”（在逃，基本情况不清）行至李某甲家，将李某甲的一只大绵羝羊盗走，涉案数额2000元。后“噶努”将所盗羊只出售，赃款全部挥霍。
3.2013年5月19日1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至田某甲家，将田某甲的二只大绵羊盗走，涉案数额2600元。后由刘付林、余志保将所盗羊只出售，赃款全部挥霍。
4.2013年6月2日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某乙家，将马某乙的一只羝羊、一只母羊盗走，涉案数额2200元。后三人将所盗羊中的一只宰杀后食用，另一只被出售。所得赃款全部挥霍。
5.2013年6月3日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至金某某家，将金某某的二只大绵羊盗走，涉案数额2000元。后由刘付林、余志保将所盗绵羊出售。所得赃款全部挥霍。
6.2013年6月23日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”至马某丙家，见马某丙家人已睡下。杨佐鹏驾车在路边放哨，刘付林、罗发财、余志保、“噶努”四人进入马某丙家羊圈内将马某丙家的一只绵羯羊、两只绵母羊盗走，涉案数额3800元，后五人将所盗羊只运至牛羊市场并以600元的价格出售给一不认识的人，所得赃款五人均分后全部挥霍。
7.2013年7月8日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至田某乙家，将田某乙的一只羝羊、一只母羊盗走，涉案数额3500元。所盗羊只被出售，所得赃款全部挥霍。
8.2013年9月8日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某丁家，将马某丁的一只母羊盗走。被盗羊只总价值1900元。后所盗羊只被出售，所得赃款全部挥霍。
9.2013年9月15日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至李某乙家，三人将李某乙家羊圈的一面土墙挖开一个洞后，将李某乙羊圈内24只绵羊盗走，涉案数额31200元。后三人将所盗的24只绵羊赶到一山坡处，将羊只装入三轮摩托车。但因超重，无法行驶，且天色渐亮，三人遂将所盗的24只羊丢弃在山坡处，驾车逃走。
10.2013年5月19日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至王某家，将4只绵羊盗走，涉案数额3600元。所盗羊只被出售后所得赃款全部挥霍。
11.2013年5月23日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至张某某家，将张某某的一只大绵母羊、2只小绵母羊盗走，涉案数额3500元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
12.2013年8月30日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人马正付、刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至一山上，将被害人冯某在该处放牧的23只山羊盗走，涉案数额16100元。后四人将这23只山羊拉至马正付位于红寺堡石炭沟的家中，由马正付向杨佐鹏、刘付林、余志保支付3000元将所盗羊只养在自己家中。后马正付将所盗23只羊以6800元出售给红寺堡牛羊市场一不认识的人。所得赃款全部挥霍。
13.2013年4月下旬（具体时间不清），被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至马某戊家，将马某戊家羊圈内的4只绵羊盗走，涉案数额4000元。所盗羊只被出售，所得赃款全部挥霍。
14.2013年5月25日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至马某己家，将马某己家羊圈的5只绵羊盗走，涉案数额5300元，所盗羊只被出售，所得赃款被挥霍。
15.2013年6月中旬（具体时间不清），被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某庚家，将马某庚家羊圈内的3只绵羊盗走，涉案数额4500元。所盗羊只被出售，所得赃款全部挥霍。
16.2013年9月12日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、马正付、余志保行至丁某某家，将丁某某家羊圈内的2只白色绵母羊盗走，涉案数额3400元。所盗羊只被出售，所得赃款全部挥霍。
17.2013年9月14日凌晨1时许，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、马正付、犯罪嫌疑人余志保行至纪某某家。杨佐鹏驾车在路边放哨，刘付林、马正付、余志保进入纪某某家羊圈内，将纪某某4只绵羊、2只羊羔盗走，涉案数额6700元。后四人将所盗羊只运至海原县高崖乡并以3500元的价格出售给一不认识的人。所得赃款四人均分后全部挥霍。
18.2012年11月14日，被告人刘付林同一叫“杨老六”的人（现在逃，基本情况不清）行至马某辛家羊圈，将马某辛家的一只高产母羊盗走，涉案数额2200元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
19.2012年12月31日凌晨，被告人刘付林同一叫“杨老六”的人（现在逃，基本情况不清）及一马姓男子（现在逃，基本情况不清）行至杨某甲家，将杨某甲的1只白色公羊、2只白色母羊盗走，涉案数额5200元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
20.2013年2月22日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某壬家羊圈，将马某壬的1只白色大公绵羊盗走，涉案数额2000元。
21.2013年2月22日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某葵家羊圈，将马某葵的1只白色大公绵羊盗走，涉案数额2200元，所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
22.2013年5月5日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至李某丙家，将李某丙的7只绵羊盗走，涉案数额7900元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
23.2013年5月11日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林行至贺某乙家，将贺某乙的2只大绵母羊盗走，涉案数额2400元，所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
24.2013年5月14日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至田某丙家，将田某丙的4只绵羊盗走，涉案数额5200元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
25.2013年5月29日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、罗发财、犯罪嫌疑人余志保及其侄儿“噶努”行至周某甲家，将周某甲的7只羔羊、一辆红色精通牌摩托车盗走，涉案数额7750元。所盗羊只、摩托车被出售后，所得赃款全部挥霍。
26.2013年6月15日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至周某乙家，将周某乙的3只绵羊盗走，涉案数额3500元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
27.2013年7月19日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至杨某乙家，将杨某乙的4只高产绵羊盗走，涉案数额7000元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
28.2013年7月25日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至周某丙家，将周某丙的一辆红色五羊本田牌125型-F型摩托车盗走，涉案数额3500元。作案后，刘付林将所盗摩托车以800元的价格出售给一不认识的人。所得赃款被均分后挥霍。
29.2013年7月29日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某子家，将马某子的4只小尾寒羊盗走，涉案数额6000元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
30.2013年9月4日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、犯罪嫌疑人余志保行至马某丑家，将马某丑家的2只公绵羊盗走，涉案数额4000元。所盗羊只被出售后，所得赃款全部挥霍。
31.2013年4月9日凌晨，被告人杨佐鹏驾驶其三轮摩托车载着被告人刘付林、马正付、犯罪嫌疑人余志保行至周某丁家，将周某丁的一辆黑色嘉陵牌110-8型摩托车盗走，涉案数额2500元。杨佐鹏将所盗摩托车以1000元的价格出售给一不认识的人。所得赃款被均分后挥霍。
综上，被告人刘付林共作案31起（其中入户盗窃29起），涉案金额159450元，数额巨大；被告人杨佐鹏共作案29起（其中入户盗窃27起），涉案金额152050元，数额巨大；被告人罗发财共作案9起（均入户），涉案金额41550元，数额巨大；被告人马正付共作案4起（入户盗窃3起），涉案金额28700元，数额较大。
原判认定上述事实的证据有：移送案件通知书、受理案件登记表，抓获经过，现场勘验检查笔录及照片，辨认笔录，情况说明，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，马某丙、纪某某、李某乙、李某甲、田某甲、金某某、贺某甲、田某乙、马某丁、马某乙等31名被害人的陈述，情况说明，户籍证明，常住人口详细信息、证明，被告人刘付林、杨佐鹏、罗发财、马正付的供述与辩解，宁夏回族自治区海原县人民法院（2004）海刑初字第43号刑事判决书，释放证明书。
原判认为，被告人刘付林、杨佐鹏、罗发财、马正付以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，盗窃他人财物，其中被告人刘付林、杨佐鹏、罗发财盗窃数额巨大，被告人马正付盗窃数额较大，核其行为均已构成盗窃罪。本案属共同犯罪，在共同犯罪中各被告人作用相当，不划分主从犯。被告人刘付林、杨佐鹏如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可从轻处罚。被告人罗发财、马正付当庭自愿认罪，酌情可从轻处罚。被告人马正付在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。四被告人具有入户盗窃的情形，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：被告人刘付林犯盗窃罪，判处有期徒刑九年四个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）；被告人杨佐鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）；被告人罗发财犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）；被告人马正付犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元（未缴纳）；作案工具东方牌宁CES2**号三轮车一辆，予以没收。
上诉人刘付林以“其没有实施第3、18、19、20起盗窃事实，第9起盗窃系未遂、原判认定为既遂错误，原判认定盗窃羊只价值过高，量刑过重”为由，提出上诉，请求二审法院对其从轻判处。
上诉人杨佐鹏以“其没有实施第3、20起盗窃事实，第9起盗窃系未遂、原判认定为既遂错误，原判认定盗窃羊只价值过高，量刑过重”为由，提出上诉，请求二审法院对其从轻判处。
上诉人罗发财以“其没有实施第6、14、23、24起盗窃事实，原判量刑过重”为由提出上诉，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人马正付辩解其没有实施第30起盗窃事实，原判量刑过重。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理查明，上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付于2012年11月至2013年9月期间，盗窃他人财物，其中刘付林实施盗窃作案31起（其中入户盗窃29起），价值159450元；杨佐鹏实施盗窃作案29起（其中入户盗窃27起），价值152050元；罗发财实施盗窃作案9起（均入户盗窃），价值41550元；马正付实施盗窃作案4起（入户盗窃3起），价值28700元的事实与原判认定的事实一致。该事实有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据证实：
1.移送案件通知书、受理案件登记表，证实案件的来源系被害人报案及宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局、宁夏回族自治区海原县公安局、宁夏回族自治区中宁县公安局移送以及侦查人员在工作中发现的事实。
2.抓获经过，证实案发后，上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付被抓获归案的情况。
3.现场勘验检查笔录及照片，证实上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付实施盗窃现场的方位及概貌。
4.情况说明，证实2013年5月22日发生在海原县关桥乡麻春行政村张某某家羊只被盗现场无现场勘验检查记录的事实。
5.辨认笔录，证实经上诉人刘付林辨认，辨认出共同作案的犯罪嫌疑人余志保的事实；经上诉人杨佐鹏辨认，辨认出同案上诉人罗发财、犯罪嫌疑人余志保的事实。
6.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实同心县公安局于2013年9月18日从上诉人杨佐鹏处扣押作案交通运输工具东风牌三轮摩托车一辆的事实。
7.被害人马某甲、李某甲、田某甲、马某乙、金某某、马某丙、田某乙、马某丁、李某乙、王某、张某某、冯某、马某戊、马某己、马某庚、丁某某、纪某某、马某辛、杨某甲、马某壬、马某葵、李某丙、贺某乙、田某丙、周某甲、周某乙、杨某乙、周某丙、马某子、马某丑、周某丁的陈述，证实其财物被盗的时间、地点及价值的事实。
8.上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付供述与辩解，证实四人实施盗窃行为的时间、地点、经过、所盗物品特征、赃物分配及销售赃物情况的事实。
9.户籍证明、常住人口详细信息、情况说明、证明，证明上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付出生年日期等基本身份情况，均已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力的事实。
10.宁夏回族自治区海原县人民法院（2004）海刑初字第43号刑事判决书，证明上诉人刘付林因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年，并处罚金一千元的事实。
11.宁夏回族自治区海原县人民法院（2007）海刑初字第4号刑事判决书、释放证明书，证明原审被告人马正付因犯盗窃罪于2007年1月18日被宁夏回族自治区海原县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元，2010年7月8日刑满释放的事实。
上述证据，经二审庭审举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，各证据之间能够相互印证，对证据效力及证明的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，盗窃他人财物，其中上诉人刘付林实施盗窃作案31起（其中入户盗窃29起），价值159450元，数额巨大；上诉人杨佐鹏实施盗窃作案29起（其中入户盗窃27起），价值152050元，数额巨大；上诉人罗发财实施盗窃作案9起（均入户盗窃），价值41550元，数额巨大；原审被告人马正付实施盗窃作案4起（入户盗窃3起），价值28700元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。本案系共同犯罪。在共同犯罪中各上诉人、原审被告人作用相当，不宜划分主从犯。上诉人刘付林、杨佐鹏如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可依法从轻处罚。上诉人罗发财、原审被告人马正付当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人马正付在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付入户盗窃，可酌情从重处罚。上诉人刘付林提出其没有实施第3、18、19、20起盗窃事实，上诉人杨佐鹏提出其没有实施第3、20起盗窃事实，上诉人罗发财提出其没有实施第6、14、23、24起盗窃事实，原审被告人马正付提出其没有实施第30起盗窃事实的上诉理由和辩解意见，经审查核实，被害人田某甲、马某丙、马某己、马某辛、杨某甲、马某壬、马某葵、田某丙、周某甲、周某丁的陈述，上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付的供述，现场勘验检查笔录及照片辨认笔录等证据相互印证，分别证实上诉人刘付林伙同他人实施第3、18、19、20起盗窃事实，杨佐鹏伙同他人实施第3、20起盗窃事实，罗发财伙同他人实施第6、14、23、24起盗窃事实，马正付伙同他人实施第30起盗窃事实的事实。上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付提出的该上诉理由和辩解意见均不能成立，不予采纳。上诉人刘付林、杨佐鹏提出第9起盗窃事实系盗窃未遂、原判认定盗窃羊只价值过高的上诉理由，经审查核实，上诉人刘付林、杨佐鹏对第9起盗窃行为已经实施终了，将盗窃羊只从羊圈赶到一山坡处，脱离了现场，被盗窃的羊只失去了羊只所有权人的控制，其行为已构成盗窃既遂；上诉人刘付林、杨佐鹏盗窃的羊只已经灭失，失去了价格认证的条件，原判根据被害人的陈述和当时的羊只市场价格综合考虑认定其盗窃价值适当。上诉人刘付林、杨佐鹏提出的该上诉理由不能成立，不予采纳。原判根据上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付盗窃的数额、次数及入户盗窃的情节，充分考虑其坦白、当庭自愿认罪的法定、酌定从轻处罚情节，对其在法定刑幅度内量刑适当，上诉人刘付林、杨佐鹏、罗发财、原审被告人马正付提出原判量刑过重的上诉和辩解理由不能成立，不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。原判认定第3起盗窃时间“2013年5月19日1时”有误，应为“2013年5月18日晚”，对此本院予以纠正。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 艾进春
审 判 员 田进贤
代理审判员 陈东伍
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 丁 浩
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。