江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终1708号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地如皋市如城街道福寿路399号。
负责人冒建勋，总经理。
委托代理人张善斌，江苏通南律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冒汉银。
委托代理人刘国侦，如皋市丁堰法律服务所法律工作者。
原审被告杨建新。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称人保如皋支公司）因与被上诉人冒汉银，原审被告杨建新机动车交通事故责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2015）皋新民初字第1083号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年4月3日杨建新驾驶已在人保如皋支公司投保交强险和商业三者险的苏F×××××号小型轿车，与冒汉银驾驶的自行车相撞，发生交通事故，致冒汉银受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，如皋市公安局交通巡逻警察大队对该起事故作出责任认定书，认定杨建新夜间驾驶机动车行驶未能降低行驶速度，对路面情况疏于观察，遇有情况未采取有效措施确保安全，应负事故的主要责任，冒汉银醉酒驾驶非机动车，左转弯借道通行未让在道路内正常行驶的车辆优先通行，应负事故的次要责任。冒汉银受伤后在如皋市城西医院住院治疗29天，诊断：小肠破裂、脑挫裂伤、硬膜外、硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血、多发性腔隙性脑梗塞、顶骨骨折、左侧腹股沟疝、头皮挫裂伤，用去医疗费48334.39元，其中杨建新垫付医疗费10000元，人保如皋支公司垫付医疗费10000元。2015年11月9日根据冒汉银的申请，法院委托南通市第一人民医院司法鉴定所评定认为被鉴定人冒汉银因交通事故其颅脑损伤、小肠破裂的诊断成立，与交通事故有直接因果关系，其伤情分别构成交通事故九级和十级伤残，其休息时间为180日，护理期限60日，其中住院期间二人护理，非住院期间一人护理，营养期限为120日。为此，冒汉银支出鉴定费2810元。
2015年8月20日冒汉银诉至一审法院，请求法院判令杨建新、人保如皋支公司赔偿其因交通事故受伤造成的各项损失202329.07元。诉讼费由杨建新、人保如皋支公司承担。杨建新辩称，本人与冒汉银发生交通事故是事实，责任亦无异议。我驾驶的车辆已在人保如皋支公司投保了交强险和商业三者险（保险责任限额为500000元，不计免赔率）。事故发生后我方垫付了医疗费10000元，应一并处理。人保如皋支公司辩称，杨建新驾驶的车辆在我公司投保了交强险和商业三者险（保险责任限额为500000元，不计免赔率）。事故发生在保险期限内，我公司愿意在保险责任限额范围内赔偿冒汉银的各项合理损失。该起事故冒汉银醉酒驾车，应负事故的主要责任，其主张的医疗费应扣除10%的非医保用药费用及部分非医疗用药费用，冒汉银的伤残九级依据不足，请求法院准许重新鉴定。冒汉银主张的误工费、护理费等依据不足，我公司不予认可。事故发生后我公司已垫付了10000元医疗费，应予扣除。
审理中，冒汉银主张事故前其房屋被拆迁，没有田耕种，父母均已去世，妻子离婚，儿子在外地，其一人生活，常年跟随农村建筑工匠瓦工后面做小工，要求参照2014年建筑业平均标准计算其误工费损失为26260.20元。为此，冒汉银申请两位证人纪同飞和纪某出庭作证，证人纪同飞反映自己是专门从事农村房屋建筑、修建围墙、下水道、浇地等等工程的，手下常年有十几个人，冒汉银主要帮助做一些杂活，有四年多了，点工每天110元至120元，包工200元/天左右，一年大概做260至280个日工，点工为主，包工少。住在他家不远的地方，一般是一个人居住，不种田，建铁路拆迁后，住到新庄小区了。纪某反映，与冒汉银是同村的，自己是大工，与冒汉银一起为纪同飞老板做事，主要在农村帮助建房，冒汉银不种田，除了下雨天，天天有事做，自己一年有300个工，有六万元左右的收入，冒汉银做小工一年不足三、四万元的收入。人保如皋支公司质证认为，冒汉银不是稳定的工作，有土地，应当按照农村标准计算，即使存在误工，全年平均工资也仅仅100元左右每天。对冒汉银的九级伤残提出异议，申请要求重新鉴定。
原审法院认为，公民享有生命健康权。公民、法人或者其他组织由于过错侵害他人造成损失的应负相应的赔偿责任。受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵害人的赔偿责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。本案中，杨建新驾驶机动车与驾驶非机动车的冒汉银碰撞发生交通事故，致冒汉银受伤，杨建新应负事故的主要责任，杨建新驾驶的机动车辆已在人保如皋支公司投保了交强险和商业三者险，事实清楚，法院予以确认。人保如皋支公司应依法先在交强险和商业三者险责任限额范围内依法承担赔偿责任。
对于冒汉银因交通事故受伤的各项损失，根据其伤情，结合其提供的证据、杨建新、人保如皋支公司的答辩意见，司法鉴定意见书，法院依法审核认定如下：1、医疗费，冒汉银因交通事故受伤经治疗，用去医疗48334.39元，有双方提供的医疗费发票、门诊病历、出院记当等证据证实，法院予以认可。人保如皋支公司主张扣除10%的非医保用药无证据证实，法院不予采纳。2、住院伙食补助费，冒汉银住院治疗18天，住院伙食补助费计522元（18元/天*29天）。3、营养费，冒汉银伤情较重，需要加强营养，营养费计1200元（10元/天*120天）4、护理费，冒汉银主张护理费损失8010元，人保如皋支公司提出异议。司法鉴定意见认为冒汉银伤后需要护理的护理期限为60日，其中住院期间29天需二人护理，出院后一人护理日。参照本地护理人员平均收入标准90元/天，计算冒汉银护理费损失8010元[（29天*2+31天）*90元/天]，法院无异议。5、误工费，冒汉银主张参照建筑行业标准计算其误工费损失为26260.20元，人保如皋支公司提出异议。冒汉银虽已年满六十周岁，但系失地农民，不从事农业生产，事故发生前确实常年跟随农村建筑工匠瓦工后面做小工，有相对稳定的收入，冒汉银提供的证人证言相互佐证，足以证实其主张，法院予以采纳。但冒汉银主张按照建筑行业平均收入标准计算其误工费，证据明显不足，法院不予采纳。考虑其从事小工工作的性质、全年实际日均收入的状况，酌情法院参照略高于农民标准100元/天的标准计算，冒汉银伤后180天期间的误工费损失为18000元。冒汉银主张的其他误工费损失，法院不予支持。6、残疾赔偿金，冒汉银伤情分别构成九级和十级伤残，其出生于××××年××月××日，2015年11月9日定残之日，其已年满六十四周岁，系失地农民，不从事农业生产，且随着南通城乡经济发展、城镇化的推进、户籍制度改革的实施，受害人系户籍登记在南通市行政管辖区域内的居民的，残疾赔偿金可以按城镇居民标准计算。法院参照本省上一年度城镇居民人均可支配收入34346元标准计算为115402.56元（34346元/年*16年*21%），法院予以支持。7、精神损害抚慰金，冒汉银主张10000元，考虑当事人在该起事故中的责任、赔偿能力、本地经济生活水平等因素，酌情支持8000元。8、交通费，冒汉银主张600元，未能提供相应的票据证实，但其因交通事故受伤治疗、鉴定确有交通费支出损失，法院酌情支持300元。9、冒汉银主张鉴定费2810元，有其提供的相应发票在卷证实，法院予以确认。综上所述，冒汉银因该起交通事故受伤医疗费用损失、伤残损失，合计199768.95元。人保如皋支公司应当在交强险责任限额范围内赔偿120000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿63815.16元（79768.95元*80%），合计183815.16元。冒汉银本案中主张的其他损失，法院不予支持。人保如皋支公司已垫付10000元，应予扣除。杨建新已垫付10000元，其在本案中不承担赔偿责任，为减少讼累，应一并予以返还。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、人保如皋支公司在交强险责任限额范围内赔偿冒汉银各项损失120000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿冒汉银各项损失63815.16元，合计183815.16元。扣除人保如皋支公司已垫付的10000元，杨建新已垫付的10000元，由人保如皋支公司给付冒汉银163815.16元，返还杨建新100**元，于本判决生效后立即履行（如皋市人民法院账户名称：中国农业银行如皋市支行西郊分理处，户名：如皋市财政局帐户：70×××34）。二、驳回冒汉银在本案中的其他诉讼请求。案件受理费1210元，鉴定费2810元，合计4020元，由冒汉银负担804元，人保如皋支公司负担3216元。
宣判后，上诉人人保如皋支公司不服，向本院提起上诉称，本起事故中，杨建新行驶过程中疏于观察，遇有情况未采取有效措施确保安全，这是被动型过错。冒汉银醉酒驾驶，应让而未让在道路内正常行驶的车辆优先通行，其过错是造成事故的主要原因，且均为主动性过错，过错程度明显大于杨建新，交警认定责任有失偏颇。杨建新法律意识淡薄，未能及时申诉，故事故责任应当重新认定。冒汉银脑外伤构成九级伤残主要依据是精神鉴定书，而其在就医过程中查出患有脑萎缩、蛋白质变质、腔梗等老年常见衰退，对伤残应有影响，本公司申请参与度鉴定，一审未有回复。请求二审法院还原事实，公正审判。
被上诉人冒汉银答辩称，交警大队出具的道路交通事故认定书，杨建新并无异议，该交通事故认定书已经是有效证据，上诉人无权推翻该证据。冒汉银的伤残鉴定是双方委托如皋市人民法院进行，上诉人在一审中对鉴定从未提出异议，其在二审提出鉴定违背了本案的事实，也违背了法律程序。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告杨建新答辩称，我尊重法庭的判决。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。
本院认为，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出的道路交通事故认定书已发生法律效力，杨建新驾驶机动车未能降低行驶速度，对路面情况疏于观察，遇有情况未采取有效措施确保安全，冒汉银醉酒驾驶非机动车，未能让在道路内正常行驶的车辆优先通行，交警部门根据双方的过错认定的责任公平合理，事故认定书可作为案件处理的依据。冒汉银脑外伤构成九级伤残主要依据是精神疾病鉴定意见书，其精神疾病鉴定意见为脑外伤后智能损害和脑外伤后综合征，据此鉴定意见，其伤残均系外伤导致，无需考虑其自身疾病的影响，故对上诉人要求对冒汉银自身疾病对伤残参与度的鉴定不予同意。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1210元，由上诉人人保如皋支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 盛
代理审判员 张峥嵘
代理审判员 周 敏
二〇一六年六月三十日
书 记 员 施惠惠
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定。