广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0307民初13111号
原告方某。
法定代理人方某某，男，户籍地址湖北省洪湖市，系原告父亲。
法定代理人周某某，女，户籍地址湖北省洪湖市，系原告母亲。
委托代理人温某某，广东鼎方律师事务所律师。
委托代理人郑某某，广东鼎方律师事务所律师。
被告深圳市坪山新区某某小学，住所地广东省深圳市，组织机构代码。
法定代表人陈某某，校长。
委托代理人廖某某，广东深天成律师事务所律师。
委托代理人单某某，广东深天成律师事务所律师。
原告方某与被告深圳市坪山新区某某小学（以下简称新华小学）教育机构责任纠纷一案，本院于2016年8月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。方某委托代理人温某某,某某小学委托代理人单某某到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
方某诉称：方某系某某小学三年级学生。2015年11月12日，方某在某某小学处上体育课，由于某某小学未尽到教育、管理和保护职责，导致方某受伤。当日方某被送往深圳市儿童医院治疗，于2015年12月12日出院。2016年7月27日，广东省龙城司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定方某的伤残等级为拾级。方某主张，其在就读期间，某某小学未尽到教育、管理和保护职责，导致其受伤，某某小学应承担相应的民事责任。为维护自身合法权益，方某特向法院起诉，请求判令：某某小学赔偿方某人身损害赔偿金125313.34元，其中护理费15746.74元、住院伙食补助费3000元、营养费3000元、鉴定费2300元、残疾89266.6元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元。
某某小学辩称：一、事故发生在体育课间，课前老师已对跑步动作要领及注意事项进行讲解与强调，并带领同学进行热身运动，某某小学已尽到教育管理责任；事故的发生系方某在跑步过程中未注意自身安全导致的，某某小学对事故的发生不存在过错，不承担事故责任。二、方某未提交法定代理人在深圳居住并有固定收入的证据，应按照户籍性质即农村标准计算残疾赔偿金，护理费没有提交护理人员减少收入证明，应以最低工资标准计算住院期间的护理费，因方某为未成年人，陪护是法定代理人的监护责任，住院伙食补助费、营养费、交通费诉求过高，精神损害抚慰金不应予以计算。三、某某小学已垫付方某本次事故全部医疗费9651.62元，且常指派老师辅导方某作业，因此学校尽到教育机构的管理责任。四、某某小学不承担诉讼费。
经审理查明：方某系某某小学三年级学生。2015年11月12日，方某在某某小学处上体育课时，在老师安排跑步过程中摔伤。当天，方某即被送往深圳市儿童医院住院治疗，于2015年12月12日出院，共住院30天。出院诊断：左肱骨远端骨折。出院医嘱：1、富含营养的高蛋白饮食，保持石膏整洁，避免伤口感染，注意石膏护理，注意观察末梢血运情况；2、定期复查；3、不适随诊。××诊断证明书显示方某住院期间留陪1人，出院后建议休息2个月，加强营养，避免剧烈运动，家长陪护一人，定期门诊复诊。某某小学已垫付医疗费9651.62元。2016年7月27日，广东省龙城司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定方某的伤残等级为拾级，方某支付鉴定费2300元。
另查：某某小学为证明其对事故的发生不存在过错，提交了体育课堂教案及体育老师关于事故发生经过的说明。在该书面说明中，体育老师靳运晓确认体育课的内容系为运动会选拔参加接力比赛的同学，称课前已对学生进行了安全教育，对跑步动作要领及注意事项进行讲解与强调，并组织进行了热身运动；方某在跑步过程中摔倒后，某某小学第一时间进行救助，垫付了医疗费用，出院后委派老师进行辅导，已尽到管理责任。此外，为证明其对方某受伤无过错并已尽到管理责任，某某小学另向法院提交了学校管理制度、事故现场照片等证据。
某某小学主张其垫付的医疗费9651.62元应按照责任比例分摊。但方某提交保险金给付申请书，主张医疗费已向保险公司申请理赔，方某的法定代理人已书面同意赔偿款支付至某某小学账户。
本院认为：无民事行为能力人在教育机构学习、生活期间受到人身损害的，教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案系体育课中无民事行为能力的学生伤害事故引起的人身损害赔偿纠纷，某某小学是否应承担责任关键在于其是否能够证明已尽到教育、管理职责。首先，事故发生在为运动会选拔参加接力比赛学生的跑步过程中。虽然某某小学为此已制作体育课堂教案，但其并未证明其此项安排系按照教学大纲的要求进行的正常教学活动。为运动会选拔参赛学生本无可厚非，然学校应结合未成年人身体状况、协调能力和天资禀赋等进行挑选。某某小学组织全体学生通过剧烈竞赛进行选拔，导致方某受伤，在管理方面存在过错，应承担相应责任。其次，某某小学未能提交充分的证据证明其已尽到教育、管理职责。其提交的体育老师靳运晓的书面证言，因其与某某小学有利害关系，且未出庭作证，其证言不足以采信；某某小学提交的管理制度、场地照片和学生热身运动的照片亦不足以证明其已对包括方某在内的学生在剧烈运动前曾进行过安全教育和热身运动。依过错责任推定原则，某某小学存在过错。再次，正常情况下，跑步并不会导致损伤，故方某受伤与其本人身体状况、协调能力存在联系。在此情形下，应减轻某某小学的责任。本着既有利于受害学生的权利救济，又有利于正常体育教学活动进行的原则，结合其过错程度，本院酌定某某小学对方某的损失承担60%的责任。
有关方某损失的认定，应按照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定进行核算。
住院伙食补助费3000元。方某主张按每天100元计算住院30天的伙食补助费，未超出法定标准，本院予以支持。
营养费1800元。方某主张营养费3000元，本院综合考虑医嘱意见、方某的受伤年纪及伤残情况，酌定支持1800元。
鉴定费2300元。方某诉请鉴定费，有发票为证，本院予以支持。
交通费500元。方某诉请交通费2000元，综合考虑其提交的交通票据、居住位置及治疗地点等情况，本院酌定支持500元。
护理费15531元。方某主张按照62987元每年的工资计算陪护1人90天的护理费15746.74元；某某小学则主张出院后的护理费不应计算，即便计算应扣除法定寒假22天的时间，也只能按照深圳市最低工资标准计算。因方某系生活不能自理的未成年人，且此次事故造成拾级伤残，医嘱出院后休息两个月，本院综合考虑其年龄、健康、医嘱休息、复查等情况，酌情确定其护理期限为90天。因方某并未举证证明护理人员的收入情况，本院酌定按照2015年度国有同行业在岗职工年平均工资居民服务业平均工资62987元计算，故方某应得护理费为15531元（62987÷365×90）。方某此项请求中超出15531元部分，本院不予支持。
残疾赔偿金89266.6元。方某主张按城镇标准计算残疾赔偿金，某某小学主张应根据其户籍性质按农村标准计算。本院认为，方某提交的居住证明及在某某小学就读的事实足以证明其在受伤前已在深圳市连续居住一年以上，故残疾赔偿金应按照2015年深圳市城镇居民人均可支配收入44633.3元每年计算，其伤残等级为拾级，故其残疾赔偿金为89266.6元（44633.3×20×10%）。故对其该项请求，本院予以照准。
精神损害抚慰金10000元。因方某经鉴定评为拾级伤残，其诉请精神损害抚慰金10000元符合法律规定，本院予以支持。
以上费用共计122397.6元，结合本院认定的承担比例，某某小学应向方某支付赔偿款73438.56元（122397.6×60%）。关于某某小学垫付的医疗费，因其已向保险公司申请理赔，考虑其并举证证明未能理赔费用的金额且未反诉，本院在本案中不作处理。方某诉讼请求中超出法律规定及本院认定部分本院一并驳回。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，本院判决如下：
一、被告深圳市坪山新区某某小学于本判决生效后10日内支付原告方某赔偿款73438.56元。
二、驳回原告方某其他诉讼请求。
本诉受理费1403元（原告方某已预交），由原告方某负担561元，被告深圳市坪山新区某某小学负担842元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 杨爱华
二〇一六年十一月二十日
书记员 李佩珊