湖南省邵阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳民初字第1336号
原告刘平玖，男，1943年7月20日出生，汉族，农民。
委托代理人郭华龙，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被告邵阳县白仓镇坦湾村村民委员会（以下简称坦湾村）。
法定代表人刘玉奇，该村委会主任。
被告王军华，男，1973年10月10日出生，汉族。
委托代理人何海波，邵阳县弘正法律服务所法律工作者。
原告刘平玖与被告坦湾村、王军华生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年9月23日受理后，依法由审判员易中红独任审理，于2015年11月17日公开开庭进行了审理，书记员张琦标担任法庭记录，原告刘平玖及其委托代理人郭华龙、被告王军华委托代理人何海波到庭参加了诉讼，被告坦湾村经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘平玖诉称，被告坦湾村因修建村级公路之需，2014年10月14日将修建公路的工程发包给没有资质的被告王军华修建，两被告签订合同后，原告在二被告的劝说下，从被告王军华处以包工不包料（每立方80元的工价）的形式承包了该路的挡土墙工程，因被告王军华没有施工资质，对施工安全没有尽到义务，2014年11月4日下午3时许，原告与其他民工前往修路的工地施工，刚走到工地，因堆放在公路旁用于修建保矿的石头突然崩塌，原告来不及逃跑，被崩下的石头砸断左脚第二趾，当即血流不止，随即被送到邵阳县白仓镇卫生院、邵阳县第二人民医院、邵阳县中医院住院治疗，共住院85天，用去医疗费13215.09元，并经鉴定构成十级伤残，事故发生后，两被告仅出了一点医药费，对原告的其余损失，二被告以种种借口互相推诿，拒不赔偿，原告为维护自己的合法权益，故提起诉讼，请求人民法院判决两被告共同赔偿原告医药费13215.09元、护理费17000元、住院生活补助费8500元、精神损害赔偿金10000元、鉴定费700元，共计67395.09元。
原告为支持自己的诉讼请求，在举证期限内向本院提交了下列证据：
刘平玖身份证复印件，被告王军华户籍证明，用以证明原、被告的主体资格，被告王军华质证无异议；
承包合同书，用以证明被告坦湾村将村级公路工程承包给被告王军华修建，被告王军华质证无异议；
3、医药费发票及住院病历，用以证明原告治疗情况及医药费开支情况，被告王军华对原告刘平玖在白仓镇卫生院及邵阳县第二人民医院治疗没有异议，对在邵阳县中医院治疗有异议，认为原告未提供邵阳县中医院的诊断证明及住院病历，本院遂依法责令原告补充证据，原告在规定期限内补充提交了邵阳县中医院的诊断证明及住院病历；
4、司法鉴定意见书及鉴定费发票，用以证明原告受伤并构成十级伤残，被告王军华质证无异议；
5、原告代理人对邓保国、刘龙桥、何富清、刘文习的调查记录，用以证明原告受伤的过程及被告的过错，被告王军华质证称邓保国不是施工人员，不清楚当时的情况，且与原告系同村人，与原告有利害关系，对其他调查笔录的真实性有异议；
6、原告与被告王军华的协议一份，用以证明双方以包工不包料的形式签订承包合同，被告王军华质证称不清楚当时的情况。
被告王军华辩称，原告刘平玖与被告王军华不是雇佣关系，是承揽关系，二被告应该在过错范围内共同承担责任，原告存在过错，对受伤应承担责任，原告计算的赔偿标准部分不符合法律规定。
被告王军华向本院递交了下列证据：
被告代理人何海波对唐清明、刘龙桥、刘文习、吴向军的调查记录，用以证明刘平玖承包了被告王军华修保矿的工程，原告用钢钎撬石头时，将自己的脚趾头砸伤，原告质证称没有用钢钎撬石头；
经庭审举证、质证，结合当事人的当庭陈述，本院认为，原告的证据1、2、4、客观真实，被告王军华质证亦无异议，应予认定；原告的证据3系原告在医院住院的相关病历和发票，被告王军华提出异议后，原告在规定的期间内补充提交了证据，故应予认定；原告的证据6被告王军华虽称不清楚，但被告王军华也承认将保矿工程承包给刘平玖的事实，故予以认定；原告的证据5与被告的证据1在原告刘平玖受伤细节的描述上存在一定差距，结合本案实际情况和日常经验来看，被告证据1中证人的陈述使人确信更符合事实的真相，故对被告的证据1予以认定，对原告的证据5予以部分认定。
根据上述有效证据及当事人的陈述，本院确认以下法律事实：
2014年10月14日，被告坦湾村因修建村级公路，与被告王军华签订合同，将修建村级公路的工程发包给被告王军华修建，两被告签订合同后，被告王军华又以包工不包料的形式将该路的挡土墙工程承包给原告刘平玖，2014年11月4日下午3时许，原告刘平玖组织刘文习等其他民工前往修路的工地施工，原告刘平玖用钢钎撬堆放在公路旁用于修建保矿的石头，并喊周围的人走开，但原告仍被崩下的石头砸伤左脚第二趾，原告随即被送到邵阳县白仓镇卫生院住院治疗，后又在邵阳县第二人民医院、邵阳县中医院住院治疗，前后共住院85天，用去医疗费13215.09元，并于2015年3月11日经邵阳市云天司法鉴定所鉴定构成十级伤残，事故发生后，原告刘平玖通过邵阳县城乡居民基本医疗保险报销了医药费3668元（1880元＋1788元=3668元），两被告并赔偿了部分医药费，对原告的其余损失未赔偿，原告遂提起诉讼，请求人民法院判决两被告共同赔偿原告医药费13215.09元、护理费17000元、住院生活补助费8500元、交通费1000元，伤残补偿金8480元，营养费8500元，精神损害赔偿金10000元、鉴定费700元，共计57395.09元，在庭审过程中，原告自愿变更诉讼请求，即将原告在农合保险已报销的医药费3668元从医药费13215.09元中予以核减，医药费为13215.09元-3668元=9547.09元。
另查明，被告王军华不具有公路工程施工资质，在原告受伤后，被告王军华赔偿了8500元医药费给原告刘平玖。
本院认为，被告王军华将承包的修建被告坦湾村村级公路的挡土墙工程以包工不包料的形式承包给原告刘平玖，并签订了合同，从合同内容看，由被告提供所有施工材料，被告按修建挡土墙的立方数计算劳动报酬，并按被告的要求施工，故原、被告之间签订的合同主要是就如何计算劳动报酬作出约定，而不是承揽合同，故应认定原告刘平玖与被告王军华之间构成雇佣关系，被告王军华应对原告刘平玖受伤承担赔偿责任；在施工中，原告刘平玖在用钢钎撬动工地上堆放的用于施工的石料时，已经预计到有可能发生危险，但仍在未采取合理安全措施的情况下去撬动石头，致使原告被掉落的石头砸伤左脚趾，原告刘平玖存在过错，故应予适当减轻被告王军华的赔偿责任；被告坦湾村将村级公路发包给不具有资质的被告王军华修建，应当对原告刘平玖的受伤承担连带赔偿责任；在本案中，原告刘平玖的经济损失为：1、医药费13215.09元，原告申请变更为9547.09元，是对自己民事权利的合法处分，本院予以支持，故医药费为9547.09元；2、护理费，应按国营服务行业平均工资计算，应为35623元／年÷365天85天=8295.77元，原告诉讼请求为17000元，对超过部分不予支持；3、住院生活补助费，酌情按50元／天计算，应为50元／天85天=4250元，原告诉讼请求为8500元，对超过部分不予支持；4、原告诉讼请求交通费为1000元，但原告未提供有关证据，考虑到交通费为必须支出的费用，故酌情支持700元；5、残疾补偿金8480元；6、营养费，原告诉讼请求为8500元，但原告的病历及法医鉴定均未有加强营养的建议，故对营养费不予支持；7、精神损害赔偿金，原告刘平玖构成十级伤残，应酌情考虑精神损害赔偿金3000元，原告诉讼请求为10000元，对超过部分不予支持；8、法医鉴定费700元；以上共计34972.86元，应由被告王军华赔偿70%即24481元给原告刘平玖，原告王军华已赔偿的部分应予抵扣，被告坦湾村负连带赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
原告刘平玖在本案中受伤的经济损失的34972.86元，由被告王军华赔偿24481元（被告王军华已赔偿8500元），被告邵阳县白仓镇坦湾村村民委员会负连带赔偿责任，以上款项限在本判决生效后十日内付清；
驳回原告刘平玖的其他诉讼请求。
本案受理费300元，由被告王军华负担210元，原告刘平玖负担90元。
当事人如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审判长 易中红
二〇一五年十二月二十日
书记员 张琦标