宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0105民初503号
原告：马富祥，男，1974年2月1日出生，回族，无固定职业，住宁夏银川市。
委托诉讼代理人：刘学梅，宁夏搏强律师事务所律师。
被告：马明全，男，1972年7月19日出生，回族，个体从业人员，住宁夏银川市。
委托诉讼代理人：阮桂芳，西夏区贺兰山西路法律服务所法律工作者。
原告马富祥与被告马明全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，于2017年5月22日裁定转为普通程序，并于2017年8月23日组成合议庭公开开庭进行审理。原告马富祥的委托诉讼代理人刘学梅、被告马明全的委托诉讼代理人阮桂芳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
马富祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计353494元（其中医疗费966.63元、误工费13835元、护理费6707元、营养费9000元、住院伙食补助1500元、交通费500元、伤残赔偿金151116元、被扶养人生活费153769.59元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1100元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告马明全雇佣的建筑施工人员，2016年5月3日，原告在银川市××区工地施工过程中，同为马明全雇佣的工人余贵女与被告的妻子发生冲突，被告授意原告前去制止，在劝架过程中，原告被余贵女用石头砸伤腹部。经宁夏回族自治区人民医院诊断为脾挫裂伤并实施脾脏切除手术。原告住院治疗共计15天，为此遭受巨大经济损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，被告马明全作为原告的雇主应当承担损失赔偿义务。
马明全辩称，本案缺失适格的诉讼主体余贵女，原告诉讼主体错误，马明全不是适格的被告，也不是雇主，双方之间没有形成雇佣关系，被告无须承担原告的任何赔偿责任。请求依法驳回原告的诉讼请求。舜天房地产开发公司将地面硬化的活承包给了实际雇主王金林、王金林让被告介绍几个人到工地干活。原告将自己的亲戚（余贵女）叫上一起给王金林干活，其工资由王金林发放。2016年5月3日下午4点钟左右，余贵女和被告妻子马西莲打架。之后，原告一人去同心路市场，大约1个半小时左右，被告打电话，原告才回到工地，六点半下班，被告将原告送回家。在此期间，任何人都没有看到原告受伤，而原告在晚上12点左右打电话向被告借钱，说自己住院急需用钱，向被告借款。被告考虑都是邻居，关系相处很好，凑了些钱后送到医院给原告，原告交了医疗费。原告承诺等出院后，再把借被告的钱还上。同年5月19日原告出院后，将住院病历、医疗费单据及用药明细交给被告作为借款的抵押证据。2016年11月，原告向法院对余贵女提起了刑事附带民事诉讼，要求让实际伤害人余贵女赔偿各项损失。在刑事审理时，原告以实际伤害人没有赔偿能力为由撤回了诉讼。现原告以双方形成雇佣关系为由要求被告承担赔偿责任没有事实依据和法律依据。何况，原告与余贵女之间发生打架纯属个人行为，原告不是在从事雇佣活动中受到的伤害，与被告无任何关系，故被告不是适格主体，请驳回原告的诉讼请求。王金林是实际的雇主，被告马明全是王金林指派的领工组长，原、被告及其他雇佣人员的工资均由王金林发放，与被告没有直接关系。原告应当向雇主王金林、刘建明及余贵女主张权利。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，双方进行了质证，本院经审核后认定如下：原告申请人民法院调取的（2016）宁0105刑初313号余贵女故意伤害一案询问笔录、讯问笔录及其提交的宁夏人民医院住院病案、疾病诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费收据具有真实性、合法性、关联性，能够证实原告受被告雇佣期间应被告指示劝架而遭受损害的事实，本院予以采信。对于门诊费票据中原告伤病至出院期间的医疗费票据本院予以采信，对其他票据及销货登记卡，因与本案没有关联性，不予采信。原告提交的户口本、身份证、残疾证、扶贫手册可以证实原告与马雪莲、者小兰的身份关系，但不能证实者小兰的劳动能力情况，不予采信。被告提交的宁夏人民医院住院病案首页、用药明细单、医疗费收据具有真实性、合法性，但不能证实借款及”抵押”的事实，不予采信；被告提交的”2016年1月-6月底用工明细”、”2016年4月25日工资：零工”、”领条”考勤表与本案没有关联性，不予采信；本院对被告申请调取的（2016）宁0105刑初313号余贵女故意伤害一案询问笔录、庭审笔录、刑事判决书真实性、合法性予以确认、但不能证明其待证事实。被告提交的录音资料、刘建明谈话笔录及书面证言无其他证据佐证，且与被告在上述刑事案件中的陈述相矛盾，本院均不予采信。
本院经审理认定事实如下：原告系被告马明全雇佣的建筑施工人员。2016年5月3日，原告在银川市××区工地施工过程中，同为被告雇佣的工人余贵女与被告的妻子马西连因琐事发生肢体冲突，被告指示原告前去劝解。余贵女认为原告拉偏架，便用一块五六公分的圆形石头砸向原告肋部，导致原告受伤并到宁夏人民医院住院治疗15天。入院病情记录为：脾损伤；诊疗经过为：于2016年5月4日在麻醉下行”剖腹探查术：脾脏切除术”，术后出现肠梗阻，现缓解......；出院诊断为：闭合性腹部损伤：脾脏挫裂伤，肠梗阻；出院医嘱：院外注意休息，避免重体力活动；院外加强营养饮食、避免刺激性食物......。经宁夏泰和司法鉴定中心银川分所鉴定，原告马富祥脾破裂的伤残程度为八级伤残，损伤后的误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。
另查明，原告住院治疗期间，被告为原告垫付住院医疗费17200元，原告的诉讼请求中不包含该费用。
本院认为，结合（2016）宁0105刑初313号刑事判决所查明的事实以及被告马明全在该案中的证言能够证实原、被告之间已经形成雇佣关系。在该雇佣活动中，被告未对原告的岗位职责做出明确限定，原告在从事雇佣活动期间按被告指示对其他雇员马西连、余贵女之间的争执予以劝解，系代替被告维护工地秩序的行为，属于雇佣活动范畴。原告因该行为遭到案外人余贵女打伤，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害”的情形。对于原告遭受的损失，被告负有赔偿义务。本案中，原告因伤遭受的损失有：1、门诊医疗费602.86元；2、误工费：由于原告未举证证明其近3年平均收入情况，参照原告的伤情医嘱建议、司法鉴定意见书及自治区统计局关于宁夏回族自治区2015年度建筑业在岗职工平均工资的统计数据，应为：45899元÷365天×120天=15090元，原告主张13835元；3、护理费：结合原告的伤情医嘱建议及司法鉴定意见书，其住院及出院后的护理期酌情确认为60天，护理人员为1人，原告未提交护理人员的有效工资证明，其护理费参照自治区统计局关于2015年度居民服务和其他服务业年平均工资的统计数据，应为40802元/年÷365天×60天=6707元；4、营养费，酌情按20元/天计算，参照司法鉴定意见书为20元×90天=1800元；5、住院期间伙食补助，按每人每天100元计算为100元×15天×1人=1500元；6、交通费，结合原告就医的次数和时间，其交通费酌情确认400元；7、残疾赔偿金，参照自治区统计局关于2015年度宁夏回族自治区农村居民人均可支配收入的统计数据，应为：9118.7元×20年×赔偿责任系数30%=54712.20元；8、被扶养人生活费，原告女儿马雪莲2004年12月12日出生，系农业家庭户，参照自治区统计局关于宁夏回族自治区2015年度农村居民人均生活消费支出计算6年为8414.90元／年×6年×30%÷2人=7573.41元；9、精神损害抚慰金，此次事故致原告8级伤残，精神受到一定伤害，对原告主张的精神损害抚慰金，酌情支持2000元；10、鉴定费1100元。综上，原告的各项损失共计90230.47元。因原告在处理他人矛盾过程中未采取足够克制、缓和的态度，对矛盾的激化、转移亦存在部分过错，应当自行承担20%责任。故，被告马明全应赔偿原告各项损失共计72184.37元（90230.47元×80%）。鉴于原告及其被扶养人均为农业户籍，且以耕地为重要经济来源，其主张的相应损失应参照农村标准予以计算。故，对于原告计算标准中不符合法律规定的部分，本院予以调整；原告虽然提供了其妻子者小兰的精神残疾证明，但并未提供劳动能力鉴定结论，不能证实其丧失劳动能力情况，故原告关于者小兰被扶养人生活费的主张不能成立。被告关于双方不存在雇佣关系以及被告主体不适格的辩解意见，因其未提交有效证据予以证实，本院不予采纳。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：
一、被告马明全于本判决生效之日起十日内赔偿原告马富祥各项经济损失共计72184.37元。
二、驳回原告马富祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2088元，由被告马明全负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于银川市中级人民法院。
审判长唐玉强
人民陪审员王向梅
人民陪审员高亚莉
二○一七年九月十三日
书记员田晓琴