徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0302民初942号原告：李杰，男，1982年7月19日出生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：宣健。委托诉讼代理人：张清溪。被告：徐州天创世纪置业发展有限公司，住所地徐州市鼓楼区某某街道某某路222号某某小区LOFT1号楼二楼物业服务中心。法定代表人：徐莉，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪磊。委托诉讼代理人：高峰。原告李杰与被告徐州天创世纪置业发展有限公司(以下简称天创置业公司)劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2017年12月5日公开开庭进行了审理。原告李杰的委托诉讼代理人宣健、张清溪，被告天创置业公司的委托诉讼代理人高峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠工资23785.32元；2、判令被告支付未按法律规定缴纳社保所产生的损失21190.19元；3、判令被告支付赔偿金52497.75元；以上暂合计97473.26元。庭审过程中，原告明确第一项诉请如下：2016年1月至2016年7月，原告的岗位工资标准应为7250元/月，被告实际按照5780元/月标准发放，每月岗位工资差额为1470元，该期间产生岗位工资差额共计10290元；此外，被告拖欠原告2016年11月份的部分工资4495.32元、2016年12月的工资9000元；以上合计总额为23785.32元。原告明确诉请第二项诉请如下：因被告欠缴2016年11月的社会保险费，产生养老保险损失为1772.14元，医疗保险损失为797.46元，失业保险金损失为18620.59元，以上合计总额为21190.19元，其中养老保险损失和医疗保险损失是指用人单位应当依法缴纳的养老保险费和医疗保险费。原告明确诉请第三项如下：违法解除劳动合同的赔偿金为46551.42元，因欠付工资而应支付的赔偿金5946.33元，以上合计52497.75元。此后，原告明确表示仅以2015年12月至2016年11月的月平均实发工资（扣除加班补贴）7252.57元/月作为计算违法解除劳动合同的赔偿金的月工资标准。事实和理由：2014年4月21日，原、被告签订劳动合同，合同约定劳动期限至2017年4月20日止，工作岗位为景观工程师。劳动关系存续期间，被告多次无故拖欠原告工资、降低原告薪资标准、克扣原告应发工资，且未按法律规定为原告全额缴纳社会保险金。2016年12月27日，被告单方违法解除了其与原告的劳动合同。2017年1月20日，原告向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2017年3月17日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理的决定。此后，原告为维护其合法权益，故诉至法院。被告天创置业公司辩称：一、关于原告要求被告支付拖欠工资的问题。被告认可欠发原告工资，但是数额是12123.41元，并非原告起诉数额，被告愿意将未结的12123.41元工资支付给原告，除此之外并未拖欠其他工资。被告没有支付原告工资的原因是，原告在离职时把其岗位的施工日志、签证原始资料、台账等全部私自带走，并拒绝办理离职交接手续，给被告开展工作造成了极大地障碍和经济隐患，被告从来没有拒绝过支付原告工资，在原告归还公司相关文件后，被告愿意与其结算扣发的12123.41元工资。此外，被告并未少发2016年1月至2016年7月的岗位工资，双方签订的劳动合同没有对岗位工资的数额进行明确约定，每个月发放的工资已经在企业的QQ群里进行了公示，如果说原告有异议，应当向被告提出，但是原告从来没提出过，双方也是实际按照该工资标准进行履行的，在双方履行完毕后，原告才提出岗位工资的降低违反了双方的约定，这是没有事实和法律依据的，该部分诉请不应得到支持。二、关于原告要求被告支付社保损失的问题。被告已经为原告办理了社保手续，依据2015年《全国民事审判会议纪要》第五十九项的规定，因用人单位欠缴社保发生争议的，不属于法院受案范围。三、关于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。自2016年10月至2016年12月，原告平均每月迟到上班15天以上，根据《考勤管理制度》第五条的规定，应按自动离职处理，现原告认可其经常迟到的违纪行为，并于2017年1月1日自动离职。在被告通知原告办理工作交接及离职手续时，原告也只是要求补发工资和补缴社会保险费，并未提出其他异议。被告之所以在2016年12月为原告办理退工停保手续，是为了自2017年1月起停缴原告的的社会保险费，而停缴的前提是原告已同意于2017年1月自动离职。被告之所以向原告出具解除劳动合同通知，是为了原告能够享受失业保险待遇。因此，原告的该项诉请无事实和法律依据，不应得到支持。四、关于原告主张被告拖欠工资应支付相应赔偿金的问题。在原告提起诉讼前，该项诉请并未经过劳动行政部门处理，因此，人民法院对于原告的该项诉请不应予以处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人无异议的陈述及本院认定的证据，可以确认如下事实：2014年4月21日，李杰与天创置业公司建立劳动关系。同日，李杰与天创置业公司签订了期限为2014年4月21日起至2017年4月20日止的劳动合同，合同约定试用期自2014年4月21日起至2014年7月20日止，从事景观工程师的工作。2016年12月27日，天创置业公司单方解除了与李杰的劳动关系，并办理了退工手续。2017年1月18日，天创置业公司以邮政EMS的方式向李杰邮寄送达了解除劳动合同通知书，该通知书的内容为：“依据劳动合同法的相关规定，本公司依法解除与你订立的劳动合同（合同期限2014年4月21日至2017年4月20日）。解除你的理由是：2016年10月至2016年12月期间，你每月平均上班迟到天数15天以上，期间经部门领导谈话后拒不改正，依据《天创集团考勤管理制度》第五条：单月累计迟到满2次按旷工1天处理，单月旷工3天或全年旷工7天按自动离职处理，符合《劳动合同法》第三十九条：严重违反用人单位的规定制度。2017年1月3日至今，你未办理离职手续擅自离职且私自拿走公司文件，给公司经营造成影响。期间你部门领导多次电话、短信通知你到公司办理离职手续同时归还公司文件，你均拒绝配合。现公司告知你，解除双方签订的劳动合同。请你于收到本通知后2日内到公司办理劳动合同解除后的相关手续，并归还公司文件，否则，一切后果自负！”李杰亦签收该通知书。2017年3月7日，李杰向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，诉请事项同本案诉请。2017年3月17日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会以申请人递交的申请材料不具备《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条第二款第（二）项规定的受理条件为由，作出不予受理通知书。李杰对该通知书不服，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，李杰在天创置业公司工作期间的工资由岗位工资、各项补贴、绩效工资、加班补贴、餐补及其他补扣款等项目组成。2016年1月至2016年7月，李杰的岗位工资由此前的7250元/月降低为5780元/月。天创置业公司向李杰实际发放2015年12月至2016年10月的工资如下：2015年12月为6372.49元、2016年1月为6562.49元、2016年2月为6562.49元、2016年3月为6562.49元、2016年4月为6562.49元、2016年5月为6562.49元、2016年6月为6742.49元、2016年7月为7366.19元（含加班补贴693元）、2016年8月为9362.28元（含加班补贴1348元）、2016年9月为10152.68元（含加班补贴2336元）、2016年10月为11433.57元、2016年11月为4365.36元。天创置业公司核定李杰的2016年11月实发工资为8860.68元（含加班补贴1695元）、2016年12月的实发工资金为7628.09元，但天创置业公司实际向李杰仅发放了4365.36元，尚欠2016年11月工资4495.32元、2016年12月工资9000元。此外，天创置业公司虽为李杰参加了社会保险，但拖欠2016年11月的社会保险费。还查明，天创置业公司提供的《考勤管理制度》第五条规定：“上班迟到或早退满10分钟，罚款20元，单月累计迟到满3次按旷工一天处理；满20分钟罚款50元，单月累计迟到满2次按旷工一天处理。迟到或早退60分钟以上者，按旷工一天处理；单月旷工3天或全年累计旷工7天当自动离职处理。”但该制度未经民主程序制定，也未向包含李杰在内的职工进行公示或告知。本院认为：一、关于拖欠工资的问题。原告的该项诉请系由2016年1月至2016年7月的岗位工资差额和2016年11月至2016年12月的欠付工资组成。（一）关于2016年1月至2016年7月的岗位工资差额的问题。原、被告在签订劳动合同时虽未对劳动报酬进行明确约定，但双方约定原告的工作岗位为景观工程师，且原告在被告处一直从事该岗位的工作未发生变更，被告也一直按照7250元/月的标准计发原告的岗位工资，即双方通过这种实际履行行为使得原告对于其在被告处的薪酬待遇已形成了更为明确的合理预期。2016年1月至2016年7月，被告未与原告协商一致的情况下，单方将原告的该期间岗位工资由7250元/月降低为5780元/月，且未能举证证明其单方降低原告的该期间岗位工资符合法定事由。因此，被告应向原告补发该期间的岗位工资10290元[计算方式:（7250元/月-5780元/月）×7个月＝10290元]。（二）关于2016年11月和2016年12月的工资的问题。根据被告提供的2016年11月至2016年12月的工资发明细汇总表，能够反映出被告核定原告的2016年11月的实发工资金额为8860.68元（含加班补贴1695元）、2016年12月的实发工资金额为7628.09元，原告虽对被告核定上述期间的实发工资金额无异议，但仅认可被告支付了2016年11月的部分工资4365.36元，在被告未能提供证据证实其已足额支付2016年11月至2016年12月的工资情况下，被告应向原告发放2016年11月的工资4495.32元、2016年12月的工资7628.09元。综上所述，被告应向原告支付2016年1月至2016年7月的岗位工资差额10290元、2016年11月的工资4495.32元、2016年12月的工资7628.09元；合计22413.41元。二、关于赔偿金的问题。原告的该项诉请系由违法解除劳动合同的赔偿金和未依法支付劳动报酬的赔偿金组成。（一）关于违法解除劳动合同的赔偿金的问题。原告主张被告于2016年12月27日违法解除了与原告的劳动合同，且提供的退工信息查询材料能够反映出被告已于2016年12月27日办理了原告的退工手续，退工原因为非本人意愿解除劳动合同。对此，被告抗辩原告在2016年10月至2016年12月期间，平均每月迟到15天以上，根据《考勤管理制度》第五条的规定，应按自动离职处理，原告认可其经常迟到的违纪行为，且同意于2017年1月离职后，被告才办理退工停保手续，原告亦于2017年1月1日自动离职。但被告未能举证证明原告系自动离职，且被告对此负有举证证明责任，结合原告提供的退工信息查询材料所载情况，本院确认被告于2016年12月27日单方解除了与原告的劳动合同。又鉴于以下几点：1、被告未能举证证明原告在2016年10月至2016年12月期间存在迟到的情况；2、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改有关劳动报酬、工作时间、劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并公示或告知劳动者，但被告未能举证证明《考勤管理制度》是通过民主程序制定并向包含原告在内的职工进行公示或告知；3、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条以及《江苏省劳动合同条例》第三十一条的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会，但被告未能举证证明在其解除与原告的劳动合同前，将解除事由通知工会或在其尚未建立工会的情况下，将解除事由依法通知其所在地的工会；本院确认被告解除与原告劳动合同的行为违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。就本案而言，原告主张要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，即不同意与被告继续履行劳动合同，因此，被告应按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因原告在被告处工作的起止时间为2014年4月21日至2016年12月27日，故应按3个月工资标准计算经济补偿。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，计算经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。现原告主张以2015年12月至2016年11月的月平均实发工资（扣除加班补贴）7252.57元/月作为月工资标准，符合相关法律规定，本院予以采信。综上，被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金43515.42元。（二）关于未依法支付劳动报酬的赔偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未按照劳动合同的约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令用人单位限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按照应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。对照上述法律规定，责令用人单位向劳动者支付赔偿金的主体是劳动行政部门，况且，原告未能举证证明已向劳动行政部门投诉被告拖欠工资。故，原告在本案中直接要求被告支付赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。三、关于社会保险损失的问题。原告的该项诉请由失业保险金损失和养老保险、医疗保险的损失（即被告应当依法缴纳的养老保险和医疗保险的保险费）。（一）关于失业金损失的问题。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。就本案而言，被告违法解除与原告的劳动合同，未就原告失业情况及相关材料向有关部门备案，且存在未依法给原告缴纳失业保险的情况，致使原告在失业后无法申领失业保险金，故被告应当向原告支付失业保险金损失。对于失业保险金损失的具体数额，应当参照依法缴纳失业保险的情形进行计算。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条的规定，失业保险累计缴费满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月。需要说明的是，参照2010年《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》的规定，劳动者要求用人单位赔偿失业待遇损失，不以劳动者失业状态存续为前提，应裁决用人单位应缴未缴失业保险费期间导致劳动者所能够享受的最长失业保险金期间。因此，参照原告在被告处的工作年限，原告可领取12个月的失业保险金。依据《江苏省失业保险规定》第二十三条的规定，失业保险缴费不满10年的，失业保险金的计发标准按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定，且该计发标准不得高于当地最低工资标准，不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.3倍。根据原告在被告处的工资计发情况，应当直接以徐州市最低工资作为失业保险金的计发标准。现原告主张失业保险金损失18620.59元低于上述法定标准，本院予以支持。（二）关于养老保险、医疗保险损失的问题。原告的该部分诉请系要求被告将其应缴纳的养老保险、医疗保险的保险费直接给付原告个人。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。对照上述司法解释的规定，原告的该部分诉请不属于上述司法解释规定的情形。况且，社会保险的征缴是社会保险征缴部门与缴费义务主体（用人单位和劳动者）之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系。社会保险的登记、核定、缴纳、待遇的给付、监督等均属于社会保险经办机构及相关职能部门的法定职责，劳动者与用人单位就此发生纠纷，也应由社保经办机构或者相关行政部门依据其行政职权查处。因此，本院对于原告的该项诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、《江苏省劳动合同条例》第三十一条、《江苏省失业保险规定》第二十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐州天创世纪置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告李杰支付2016年1月至2016年7月期间的工资差额10290元、2016年11月的工资4495.32元、2016年12月的工资7628.09元、违法解除劳动合同的赔偿金43515.42元、失业保险金损失18620.59元，合计84549.42元；二、驳回原告李杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  董方审 判 员  张邈审 判 员  王磊二〇一七年十二月十五日见习书记员  杨帆