山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁05民终783号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司东营中心支公司，住所地山东省东营市东营区北一路740号天顺隆大厦，统一社会信用代码91370500782322257N。
负责人：顾征海，经理。
委托诉讼代理人：张英俊，山东胜东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王曰义，男，1932年1月27日出生，汉族，山东省利津县盐窝镇南西滩村村民，现住。
委托诉讼代理人：郝玉华，利津利城法律服务所法律工作者。
原审被告：李自泉，男，1972年2月9日出生，汉族，山东省利津县陈庄镇陈北坝村村民，现住。
上诉人阳光财产保险股份有限公司东营中心支公司（以下简称阳光财险东营支公司）因与被上诉人王曰义、原审被告李自泉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省利津县人民法院（2016）鲁0522民初1584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人阳光财险东营支公司上诉请求：1.撤销山东省利津县人民法院（2016）鲁0522民初1584号民事判决，依法改判或发回重审；2.被上诉人承担案件受理费。事实和理由：一、一审判决对被上诉人定残后护理费计算错误。被上诉人有多名子女，一审根据其中一名子女的情况按照城镇标准计算护理费与事实不符。被上诉人为四级伤残，不能按照完全护理依赖计算护理费。二、一审判决对精神损害抚慰金和营养费认定错误。精神损害抚慰金应充分考虑伤者的伤情、年龄、自身体质等因素，不能简单参照伤残级别来确定，一审判决精神损害抚慰金过高。营养费和住院伙食补助费属于重合的费用，一审判决营养费没有依据。
被上诉人王曰义辩称，王曰义在一审中提交的证据能够证明王曰义有五个子女，长子王爱民生于1957年2月18日，长女王秀民生于1954年11月11日，××，随子女在县城居住，无法照顾王曰义。次子王献民常年种植蔬菜大棚并耕种20亩土地，无时间护理王曰义。小女王玉民丈夫早年失明，无能力对王曰义进行护理。次女王秀芝家庭条件较好，且王曰义受伤前经常随其生活，伤后由王秀芝护理符合子女整体家庭状况和实际情况，也符合常理。阳光财险东营支公司对于王曰义的子女身体、家庭状况未作分析，一味强调王曰义的多名子女，存在认识错误。王曰义根据鉴定意见主张定残后的护理费、精神损害抚慰金和营养费，符合法律规定。一审判决对事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审被告李自泉未作答辩。
王曰义向一审法院起诉请求：1.请求依法判令李自泉赔偿王曰义医疗费95492.45元、住院伙食补助费1800元，共计97292.45元；2.护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等损失待鉴定后主张。以上损失由阳光财险东营支公司在交强险和商业险限额内予以赔偿。3.诉讼费由李自泉、阳光财险东营支公司负担。诉讼中，王曰义变更诉讼请求为：王曰义的各项损失为医疗费95492.45元、护理费179373.60元、住院伙食补助费1800元、残疾赔偿金45255元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费3100元、财产损失300元、交通费1000元、营养费4500元、残疾辅助器具费4080元，共计342201.05元。以上损失由阳光财险东营支公司在交强险和商业险限额内予以赔偿。
一审法院认定事实：2016年6月28日14时许，李自泉驾驶鲁Ｅ×××××小型轿车沿省道310线由南向北行驶至10KV岭北815线103号线杆处时，与前方同向行驶的王曰义驾驶的人力三轮车相撞，致使王曰义受伤，两车不同程度损坏，造成交通事故。后经利津县公安局交通管理大队认定，李自泉负此事故的全部责任，王曰义无责任。事故发生当日，王曰义被送至利津县第二人民医院治疗，被诊断为左颞顶部硬膜外出血、蛛网膜下腔出血、左颞顶骨骨折、头皮血肿、左锁骨骨折、颈椎骨折、皮肤撕脱伤、多处软组织损伤。同日18时，王曰义入住东营市人民医院，住院治疗60天，被诊断为：1.创伤性硬膜下血肿；2.脑挫伤；3.创伤性硬膜外血肿；4.创伤性蛛网膜下腔出血；5.颅骨骨折；6.腔隙性脑梗死；7.头皮血肿；8.颈椎骨折；9.锁骨骨折；10.右下肢皮肤撕脱伤；11.左侧颧弓骨折；12.多发软组织损伤；13.××；14.肺部感染；15.胸腔积液；16.肌间静脉血栓。事故发生后，李自泉为王曰义垫付医疗费25230元，阳光财险东营支公司垫付医疗费10000元。鲁Ｅ×××××小型轿车的注册车主是李自泉，该车在阳光财险东营支公司投保了机动车交通事故责任第三者强制保险（以下简称交强险）和机动车交通事故责任第三者商业保险（以下简称商业险），商业险限额为500000元。事故发生在保险期间。根据王曰义的申请，一审法院分别委托东营利津县中心医院司法鉴定所、滨州市人民医院法医司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期限、护理依赖程度、营养期限进行司法鉴定。东营利津县中心医院司法鉴定所于2016年12月30日作出【2016】临鉴字第52号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.王曰义颅脑损伤综合评定为四级伤残；2.王曰义护理期至鉴定前一天（住院期间需二人护理60日，剩余时间一人护理120日）。滨州市人民医院法医司法鉴定中心于2017年3月1日作出【2017】临鉴字第40号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王曰义护理依赖程度为完全护理依赖；2.营养期限为5个月。王曰义因两次鉴定支出鉴定费3100元。李自泉和阳光财险东营支公司对东营利津县中心医院司法鉴定所和滨州市人民医院法医司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书均不认可，认为意见书中确定的伤残等级过高、护理期限过长、护理依赖程度过高。一审法院根据当事人陈述及王曰义提交的证据，对王曰义的以下损失予以确认：医疗费96722.45元、住院伙食补助费1800元、交通费600元、残疾辅助器具费4080元、财产损失300元、鉴定费3100元。
一审法院认为，（一）关于护理费。李自泉和阳光财险东营支公司对王明亮的护理费5185.20元认可，予以确认。结合王曰义提交的利津县盐窝镇南西滩村村民委员会出具的证明、利津力能热电有限公司营业执照及证明、中国邮政储蓄银行有限公司利津县支行出具的银行账户交易明细、王秀芝与王明亮的身份证、户口本、登记所有权人为王秀芝的房产证、东营市东营区胜园街道办事处科苑社区工作站出具的证明等证据，可以确认王曰义住院期间由其女儿王秀芝和孙子王明亮护理，出院后和定残后由王秀芝护理，王秀芝现居住地在城镇，护理费应按照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545元计算，王曰义暂主张定残后的护理期5年，李自泉和阳光财险东营支公司认可，予以确认。综上，王曰义主张的护理费178465.80元，符合法律规定，予以确认。（二）关于残疾赔偿金。根据东营利津县中心医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，王曰义的伤残等级构成四级，王曰义主张的残疾赔偿金45255元，符合法律规定，予以确认。（三）精神损害抚慰金。王曰义因此次交通事故造成肢体损害构成四级伤残，精神损害抚慰金的主张应当予以支持，根据事故中双方的过错程度及王曰义的伤残程度，王曰义主张精神损害抚慰金7000元并无不当，予以确认。（四）营养费。李自泉和阳光财险东营支公司提出的营养期间与住院伙食补助费系同一费用，不应重复计算的主张，没有法律依据，不予采信。王曰义主张的营养费4500元，符合法律规定，予以确认。综上，王曰义的各项损失为医疗费96722.45元、住院伙食补助费1800元、护理费178465.80元、残疾赔偿金45255元、营养费4500元、交通费600元、财产损失300元、精神损害抚慰金7000元、残疾辅助器具费4080元、鉴定费3100元，共计341823.25元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，王曰义因该次事故受伤，因此产生的合理损失，应依法得到赔偿。李自泉在本次事故中负全部责任，应承担全部赔偿责任。肇事车辆鲁Ｅ×××××小型轿车在阳光财险东营支公司投保有交强险及商业险，故王曰义的上述损失应当首先由阳光财险东营支公司在交强险及商业险限额内予以承担，不足部分由李自泉承担。阳光财险东营支公司虽抗辩医疗费应当扣除非医保用药，但未提交证据证实，不予采信。王曰义的各项损失未超出交强险和商业险限额，应由阳光财险东营支公司赔偿。阳光财险东营支公司已经为王曰义垫付医疗费10000元，应从赔偿金额中予以扣减。鉴定费3100元不属于保险责任的范围，应由李自泉承担赔偿责任。李自泉为王曰义垫付的医疗费25230元，扣除李自泉应承担的部分，王曰义应予以返还。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、阳光财险东营支公司于判决生效之日起十日内赔偿王曰义各项损失共计338723.25元（含阳光财险东营支公司已为王曰义垫付的10000元）；二、李自泉赔偿王曰义鉴定费3100元，王曰义返还李自泉垫付款25230元，两项折抵后王曰义返还李自泉22130元，从阳光财险东营支公司支付王曰义的赔偿款中予以扣除；三、驳回王曰义的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6433元，减半收取3217元，由李自泉负担。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本案二审争议焦点为：一审判决对王曰义定残后护理费、精神损害抚慰金、营养费的认定是否正确。
关于定残后护理费的认定问题。本院认为，被上诉人王曰义虽有多名子女，但其主张由其中有护理能力、便于护理的子女进行护理符合生活常识，亦不违反法律规定。对伤者的护理并不等同于对老人的赡养，护理费亦不等同于赡养费，上诉人以多名子女均有赡养义务为由主张按一名护理人的情况认定护理费不当，没有事实和法律依据。同时，王曰义因事故造成颅脑损伤，经司法鉴定确定为完全护理依赖，阳光财险东营支公司没有相反证据对司法鉴定意见进行反驳，仅以伤残等级四级为由推断完全护理依赖不合理，缺乏事实依据。
关于精神损害抚慰金的认定。本院认为，对精神损害抚慰金应结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合认定，一审法院综合考虑王曰义的伤残等级、侵权人李自泉在交通事故中承担全部责任等具体因素，依法行使自由裁量权判决精神损害抚慰金7000元并无不当，本院予以维持。
关于营养费的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。住院伙食补助费和必要的营养费系并列的法定赔偿项目，一审判决根据司法鉴定意见认定营养期间和营养费正确，不存在重复计算的问题，本院予以维持。
原审被告李自泉经传票传票无正当理由拒不到庭，系对其部分诉讼权利的放弃。
综上，上诉人阳光财产保险股份有限公司东营中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6433元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司东营中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂 燕
审 判 员 崔海霞
代理审判员 商卫卫
二〇一七年七月二十五日
书 记 员 杨玉洁