绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0604刑初673号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人李某，于浙江省绍兴市上虞区，农民。因犯赌博罪于2007年8月20日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。因本案于2015年10月22日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人周天风，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2016〕669号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，于2016年7月18日向本院提起公诉，本院即日立案，依法组成合议庭，于2016年8月3日公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员章子卿出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人周天风到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：
1、2015年10月16日中午，经事先电话联系，被告人李某在绍兴市上虞区曹娥街道小宾馆附近将2克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员郑某等人（毒资约定好事后支付）。
2、2015年10月19日上午，经事先电话联系，被告人李某在绍兴市上虞区百官街道蒙佩酒店将1克毒品甲基苯丙胺以250元的价格贩卖给吸毒人员俞某等人。
2015年10月21日，民警根据线索抓获被告人李某时，在其开的绍兴市上虞区百官街道解放街舜泉宾馆8802房间内查获疑似毒品甲基苯丙胺的晶状物体29袋（22小袋无色结晶状物体、6袋无色结晶状物体、1袋粉色结晶状物体）、疑似毒品麻果的片丸状物体9粒、疑似毒品大麻的草药2袋，经鉴定，22小袋无色结晶状物体（净重13.28克）、6袋无色结晶状物体（净重29.69克）、1袋粉色结晶状物体（净重0.76克）、9粒片丸状物体（净重0.82克）中均检出甲基苯丙胺成分，1袋草药（净重0.38克）中检出大麻酚、四氢大麻酚成分。
综上，被告人李某贩卖甲基苯丙胺等数量合计47.93克。
为证明上述指控，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人李某违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。故提请本院对被告人李某依法判处，并建议对其判处十一年至十五年有期徒刑，并处罚金。
被告人李某辩解：对起诉书指控其第1节、第2节贩卖毒品的克数有异议，其每次贩卖毒品的克数是0.5克；从其住处舜泉宾馆8802房间内查获的毒品是其用来吸食的，将这部分毒品认定为其贩卖毒品的数量有异议。
其辩护人的辩护意见是：对起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪无异议。但被告人李某具有以下从轻处罚情节：1、被告人李某自愿认罪，归案后如实供述自己的犯罪事实；2、涉案冰毒被当场查获扣押，尚未流入社会；3、冰毒数量是量刑的重要情节，但不是唯一的量刑情节，本案的购买对象相对单一，未造成严重的社会危害，人身危害性较小；4、被告人李某本人是一个吸毒者，在量刑时应考虑其吸食毒品的情况。综上，请求对被告人李某从轻处罚。
经审理查明：
1、2015年10月16日中午，经事先电话联系，被告人李某在绍兴市上虞区曹娥街道小宾馆附近将2克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员郑某等人（毒资约定好事后支付）。
2、2015年10月19日上午，经事先电话联系，被告人李某在绍兴市上虞区百官街道蒙佩酒店将1克甲基苯丙胺以250元的价格贩卖给吸毒人员俞某等人。
2015年10月21日，民警根据线索抓获被告人李某时，在其开的绍兴市上虞区百官街道解放街舜泉宾馆8802房间内查获疑似甲基苯丙胺的晶状物体29袋（22小袋无色结晶状物体、6袋无色结晶状物体、1袋粉色结晶状物体）、疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）的片丸状物体9粒、疑似毒品大麻的草药2袋，经鉴定，22小袋无色结晶状物体（净重13.28克）、6袋无色结晶状物体（净重29.69克）、1袋粉色结晶状物体（净重0.76克）、9粒片丸状物体（净重0.82克）中均检出甲基苯丙胺成分，1袋草药（净重0.38克）中检出大麻酚、四氢大麻酚成分。
综上，被告人李某贩卖甲基苯丙胺47.55克，大麻叶等0.38克。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
证人俞某证言：证明李某系上虞梁湖人，其与他187××××1671的手机号码联系购买冰毒。其2015年10月19日上午8时左右，郑某叫其打电话给李某向他买1克冰毒，其打电话联系李某，李某叫其到步行街精品蒙佩502房间门口交易，其到了后找不到房间，又打电话给李某，李某叫其到二楼天台交易，见面后，其支付李某250元钱，李某给其一小包1克装的冰毒，这包冰毒后来其和郑某一起吸食掉了。2015年10月17日中午1时左右，郑某跟其讲他已经跟李某联系好了，叫其跟李某联系拿冰毒，其打电话给李某，李某叫其到曹娥街道小宾馆门口交易，到了后其再打电话给李某，见面后，李某从身上很隐蔽的倒出了三大颗冰毒装入一只小袋子里给其，大概2克左右，钱应该是他和郑某讲好了的，其拿了冰毒就回到厂里交给郑某了。
证人郑某证言：证明李某系上虞梁湖人，在贩卖毒品，在用的手机号码是187××××1671。2015年10月19日上午8时左右，其和俞某商量后决定向李某买包1克左右的冰毒，其叫俞某打电话给李某，当时李某在电话讲在洗澡，待会回信息，过了会，李某回信息给俞某的手机，内容是“到精品蒙佩502，到了打电话”，然后俞某就骑电瓶车去了，过了会，俞某打电话给其说精品蒙佩李某房间找不到来问其的。过了会，俞某又打电话给其说冰毒已经向李某买好了，还说冰毒不多，花了250元钱，这包冰毒其和俞某一起吸食掉了。大概2015年10月16日或17日，其和俞某想买冰毒，其用其们保安队员的手机（号码133××××4898）打电话给阿波购买冰毒，还讲好钱等其工资发了再付。俞某打电话给李某，李某叫他到小宾馆交易，俞某骑电瓶车去的，后来老俞拿了一包大概2克左右的冰毒回来，这包冰毒其和俞某一起吸食掉了。
证人周某证言：证明李某平时在卖冰毒的。其的电话号码是182××××7663，李某的电话经常换的。2015年10月20日晚上21时左右，其与女朋友孙某到李某住的舜泉宾馆8楼的房间里，和李某一起采用烫吸的方式吸食冰毒，冰毒是李某从房间内的一个小盒子里拿出来，大概吸食了0.3克左右冰毒。第二天中午1时许，警察来查房，在房间内搜查出冰毒。
证人孙某证言：证明2015年10月20日晚上，其和周某、李某在百官街道舜泉宾馆8202房间（房间是李某开的）一起采用烫吸的方式吸食冰毒，冰毒是李某提供的。第二天下午1时许，其们三人在8202房间被警察抓获，警察从房间内搜查出冰毒及吸毒工具。
搜查笔录、扣押决定书、清单及照片，证实2015年10月21日13时许，公安民警持搜查证对绍兴市上虞区百官街道解放街舜泉宾馆8802房间进行搜查。处查获李某、周某、孙某外，还在房间电脑桌上查获：（1）铁笛片铁盒一个，内有19包疑似冰毒的晶状物体用透明塑料袋包装（2）透明塑料袋一个，内有3小包疑似冰毒的晶状物体用透明塑料袋包装（3）红黑色铁盒一个，内有2小包疑似大麻草药用透明塑料袋包装，玻璃导管2根，塑料管1根，针1枚，锡箔纸1卷，1小包疑似冰毒的红色晶状物体用透明塑料袋包装（4）润喉糖铁盒一个，内有锡箔纸54卷（5）吸毒工具一套，一个玻璃杯，内有餐巾纸、吸管、玻璃导管等物。在房间角落处发现电脑包一个，内夹层查获（1）透明塑料袋一个，内有6小包疑似冰毒的晶状物体用透明塑料袋包装（2）透明塑料袋一个，内有9小包疑似麻果的片丸状物体用透明塑料袋包装。上述查获物品均被扣押。
手机通话清单，证实被告人李某的手机通话情况，印证证人俞某、郑某的证言。
辨认笔录及照片，证实被告人李某辨认出孙某即是周某的女朋友。
绍兴市公安司法鉴定中心绍公鉴（化）字[2015]823号物证检验报告，证实从无色结晶状物22小袋（透明塑料袋装）中检出甲基苯丙胺成分，其净重为13.28克；无色结晶状物6袋（透明塑料袋装）中检出甲基苯丙胺成分，其净重为29.69克；粉色结晶状物1袋（透明塑料袋装）中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，其净重为0.76克；红色药丸状物9粒（透明塑料袋装）中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，其净重为0.82克；草黄色植物茎状物1小袋（透明塑料袋装）中未检出常见毒品成分，其净重为0.34克；草黄色植物枯蕊状物1小袋（透明塑料袋装）中检出大麻酚、二氢大麻酚成分，其净重为0.38克。
毒品上交清单，证实上述被查扣的涉案毒品已上交上虞区公安局禁毒大队。
本院刑事判决书，证实被告人李某的前科情况。
抓获经过，证实被告人李某的归案情况。
户籍证明，证实被告人李某的身份基本情况。
被告人李某供述：证明大概2015年10月17日左右，建钦打电话给其购买毒品，其叫他到曹娥小宾馆来拿，后来老俞过来拿的，其给了老俞一小包冰毒，当时没有付给其钱，因为电话里说好建钦过几天发了工资给其。大概2015年10月19日左右，也是建钦打电话给其购买毒品，其叫他到蒙佩精品酒店找其，后来也是老俞过来的，其给了老俞一小包冰毒，老俞给其250元钱。2015年10月21日下午13时许，其与周某及他女朋友在其开的步行街老舜泉宾馆802房间，警察进来查房，在房间桌子上的铁盒内查获其的10几小包冰毒，大概10余克，另外该铁盒内还有一点大麻，后来警察问其还有毒品吗，其自己交代出来在其电脑包内有30余克冰毒，然后警察在其电脑包外面小袋中查获其的6小包冰毒，每包5克左右，另外房间里还查获了一只冰壶和几包麻古，其的两部手机，一部金黄色迪卡牌手机，号码137××××3962，一部大屏小米手机，号码187××××1671（手机卡是其从朋友那边拿来的，不是其本人实名登记的）。后其和周某等三人被传唤至百官派出所。上述冰毒都是其10月20日晚上向一个叫“小雨”的外地人买的，总共买了50克。10月20日晚上7、8点，其用手机（137××××3962）打电话给小雨（手机号码183××××6172）向他买50克冰毒，价格每克100元，约在滨江一号那边附近的一个公园交易，是他的一个马仔来跟其交易的，当时东西放在一个草丛里面，用黑色塑料袋包着的，其拿到冰毒后，支付给那个马仔5000元钱，交易完后其打的回步行街老舜泉宾馆其开的802房间，把冰毒进行分包。
上述证据之间能相互印证，本院依法予以确认。关于被告人李某贩卖甲基苯丙胺的数量问题。证人俞某、郑某证言，均证实其们分二次向李某购买甲基苯丙胺共计3克左右，可认定被告人李某在贩卖毒品，系贩毒人员，且已卖出甲基苯丙胺3克左右。根据相关规定，贩毒人员被抓获后，从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，但确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖的除外。此举证责任归于被告人，但被告人李某并无证据证明从其住处查获的甲基苯丙胺并非其用于贩卖。综上，被告人李某贩卖毒品的数量应包括其实际卖出去的数量和在其住处查获的数量，即贩卖甲基苯丙胺47.55克，大麻叶等0.38克；不采纳被告人李某的辩解。
本院认为，被告人李某违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人李某有犯罪前科，可酌情从重处罚；本案存在以查获的毒品数量认定其贩卖毒品数量的情形，同时考虑被告人李某系有吸毒情节的贩毒人员，故对被告人李某在量刑时予以酌情考虑。被告人李某的辩护人提出涉案冰毒被当场查获扣押，尚未流入社会，在量刑时应考虑被告人李某吸食毒品的情况，请求予以从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳，提出的其他辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。公诉机关对被告人李某提出的量刑建议基本适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一五年十月二十二日起至二〇二五年十月二十一日止；剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算）；
二、涉案毒品四十四点九三克以及玻璃导管二根、塑料导管一根、针一枚、锡箔纸五十五卷、吸毒工具一套（现扣押在绍兴市上虞区公安局），予以没收；被告人李某的违法所得人民币二百五十元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孔 敏
人民陪审员 胡岳夫
人民陪审员 阮双龙
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 施钢琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。