重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0105民初4072号原告：舒菁郭，男，汉族，1980年10月28日出生，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：李文新，重庆坤源衡泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王粤，重庆坤源衡泰律师事务所实习律师。原告：王飞，男，汉族，1978年10月23日出生，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：李文新，重庆坤源衡泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王粤，重庆坤源衡泰律师事务所实习律师。被告：贵州沄德实业有限公司，住所地贵州省遵义市南部新区谢家社区（贵州苟江经济开发区中小企业园），统一社会信用代码91520321090311311Q。法定代表人：孟繁方，具体职务不详。委托诉讼代理人：郭维宇，重庆伟豪（两江新区）律师事务所律师。被告：黎学权，男，汉族，1972年5月7日出生，住重庆市彭水苗族土家族自治县。第三人：费国光，男，汉族，1980年2月14日出生，住河北省衡水市景县。原告舒菁郭、王飞与被告贵州沄德实业有限公司（以下简称沄德公司）、黎学权，第三人费国光民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告舒菁郭、王飞的委托诉讼代理人李文新、王粤，被告沄德公司的委托诉讼代理人郭维宇到庭参加诉讼，被告黎学权、第三人费国光经本院公告传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告舒菁郭、王飞向本院提出诉讼请求：1.沄德公司立即偿还借款1000万元，并支付借款期限内的利息差额8万元；2.沄德公司支付逾期还款违约金（以1000万元为基数，自2015年8月4日起至付清之日止，按年利率24%计算）；3.黎学权对沄德公司前述债务承担连带清偿责任；4.原告有权对费国光持有的沄德公司股权数额为750万元的股权行使质权，并就处置所得款项优先受偿；5.诉讼费由沄德公司、黎学权承担。事实和理由：2015年2月4日，原告作为出借方与沄德公司当时的法定代表人费国光签订《协议书》，约定由原告向费国光出借1000万元，借款期限6个月，利率6.5‰（借款期限内利息应为39万元）；黎学权为借款提供担保。费国光签订协议是代表沄德公司的行为，实际借款人是沄德公司。费国光提供其持有的沄德公司股权数额为750万元的股权为借款提供质押担保。借款到期后，被告仅偿还了借款期限内的部分利息31万元，剩余本息至今未付。被告沄德公司辩称，我公司委托费国光向原告借款属实，借款用于我公司修建厂房。双方约定的支付方式为转入费国光个人银行账户，借款金额应以原告实际转账的853.3万元为准，我公司股东会决议和承诺书并非双方对账及对借款金额的确认。双方对借款期限进行了重新约定，利息的起算时间也进行了重新确认，应以新的约定为准。原告不能同时主张利息和违约金，其主张的违约金实际是利息，但计算标准应以双方合同约定的月利率6.25‰计算。认可原告陈述已归还31万元的事实，但我方认为是还的本金。被告黎学权未作答辩。第三人费国光未作陈述。本院经审理认定事实如下：费国光原为沄德公司法定代表人。2015年2月4日，王飞、舒菁郭（出借方、甲方）与费国光（代表沄德公司，借款方、乙方）、黎学权（保证人、丙方）签订一份《协议书》，载明借款总金额1000万元；借款期限6个月，第一笔借款金额700万元，甲方于2015年2月5日前支付，第二笔借款金额300万元，甲方应于3月10日前支付；借款支付方式：甲方存入乙方指定的账户：费国光，中国农业银行重庆沙坪坝华宇广场支行；借款利息：月利率6.25‰；本息支付方式：利息按月支付，以借款到账日后每月对应日作为利息的支付时间，借款时间到期后，乙方一次性向甲方付清本金，甲方指定还款账号及利息收款账号为：舒菁郭，中国工商银行，借款到期后，甲方有权选择取得沄德公司25%的股权成为该公司股东，本合同借款本金转为股权转让款，以原始股东身份参与经营管理并分配利润，甲方也有权放弃成为沄德公司股东，由乙方一次性返还本金并追加借款利息，按月利率1.25%结算；乙方不按时支付到期利息或本金，应当以未付的金额为本金，每日按照万分之十向甲方支付违约金；乙方应在本协议签订5日内配合办理将沄德公司25%的股权质押给甲方；丙方自愿作为乙方向甲方借款的连带保证人，以其名下私有资产向甲方归还的借款本息承担保证责任等。同日，费国光（出质人、甲方）与舒菁郭、王飞（质权人、乙方）签订《股权质押协议》，载明为确保甲乙双方签订的借款合同的履行，甲方将其持有的沄德公司股权作质押，经双方协商一致，就合同条款作如下约定：本合同所担保的债权为乙方依主合同向甲方发放的总金额为1000万元的借款，贷款月利率为6.25‰，贷款期限自实际发生之日起计算6个月；质押合同标的为甲方持有的沄德公司的股权，金额为750万元等。同年2月5日，费国光就其持有的沄德公司股权进行了出质登记，出质股权数额为750万元，质权人为舒菁郭。2015年9月1日，沄德公司法定代表人由费国光变更为孟繁方。2016年1月25日，沄德公司召开股东会，形成股东会决议载明：本公司为偿还2015年2月4日由费国光代表公司向舒菁郭、王飞借款1000万元的一部分利息，全体股东一致同意将公司名下的土地证编号为遵县国用的土地及土地上不动产作价200万元先行偿还部分到期利息给舒菁郭、王飞，如因时间原因不能及时过户，可以先办理抵押手续，过户条件具备后马上配合舒菁郭、王飞完成该土地的过户手续等。同日，沄德公司出具《承诺书》，载明沄德公司委托其法定代表人费国光向舒菁郭、王飞借款本金及利息1200万元（壹千万元整），因到期无力偿还，公司全体股东一致同意将位于贵州省遵义市遵义县龙坑镇谢家社区，土地证编号为遵县国用的土地先作价200万元抵偿部分到期利息，过户给舒菁郭、王飞共同指定的受让人李金喜等。其后，沄德公司仅将国有土地使用证交给舒菁郭、王飞，未办理抵押或过户登记。其后，王飞、李金喜（债权人）与费国光、黎学权（债务人）达成协议，载明：1.自2016年4月25日起，债务人应按时付清当月利息，并应于6月30日前补齐累计利息差额；2.债务人共同承诺，于2016年6月30日前偿还债权人本金500万元，之后的利息按剩余本金计算，并按月及时偿还；3.若债务人能够履行上述1、2所承诺，则债权人同意在2016年6月30日前暂不办理土地过户手续，若债务人无法达成上述1、2所承诺，则随时可无条件办理土地过户手续等。其后，沄德公司仅还款31万元，舒菁郭、王飞遂于2017年2月13日诉至本院。另查明，舒菁郭、王飞分别按合同约定向费国光银行账户转款：2015年2月5日转款260万、40万元、33.3万元，同年2月6日转款300万元，同年3月16日转款60万元，同年4月8日转款120万元。另外，舒菁郭、王飞还分别于同年2月17日、4月9日向费国光账户转款20万元、199975元。上述款项共计8532975元。庭审中，舒菁郭、王飞陈述通过银行转账方式支付的借款只有上述款项，另委托案外人田涛（音）向费国光支付了40万元，王飞还垫付了60万元货款，但具体支付对象需核实。本院询问舒菁郭、王飞是否还需要新的举证期限，其表示不需要，借款金额由法院认定，并陈述如果沄德公司不认可实际借款1000万元，就撤回关于沄德公司已还款31万元的主张。沄德公司明确表示不认可舒菁郭、王飞关于转账以外方式支付的陈述。舒菁郭、王飞举示的还款明细表载明：2015年10月22日还款17万元，11月24日还款3万元，2016年6月22日还款2万元，7月7日还款2万元，8月5日还款5万元，9月2日还款2万元，合计31万元。庭审中，舒菁郭、王飞还陈述，因最后一次打款时间是2015年4月9日，所有利息都从2015年4月10日起算，放弃之前的单笔利息；借款时，黎学权也是沄德公司股东，其清楚费国光是代表沄德公司借款，黎学权是为沄德公司的借款提供担保。舒菁郭、王飞还明确表示其选择要求沄德公司返还借款本息，不愿取得股权成为沄德公司股东。上述事实，有《协议书》、《股权质押合同》、银行交易明细、转款明细表、还款明细表、沄德公司股东会决议、《承诺书》及协议（手写）、国有土地使用证、企业信用信息公示报告等书面证据和当事人陈述等证据在卷证明，并经庭审质证，足以认定。本院认为，舒菁郭、王飞与沄德公司均认可费国光代表沄德公司向舒菁郭、王飞借款，涉讼借款合同的借款人应为沄德公司。双方争议焦点主要在于：1.借款本金金额；2.是否还款及还款性质；3.利息起算时间；4.违约金及计算标准的依据。另外，根据舒菁郭、王飞的诉讼请求，本院还应认定担保人是否承担担保责任的问题。分别评述如下：其一，关于借款本金金额问题。《协议书》载明借款金额为1000万元，但借款本金应当以实际支付为准，出借人应当对其实际支付的借款本金承担举证责任。沄德公司股东会决议和《承诺书》虽然载明费国光代表公司向舒菁郭、王飞借款1000万元等内容，但并未明确收到全部借款，不能免除舒菁郭、王飞对借款支付的举证责任。《协议书》明确约定了借款的支付方式，除沄德公司认可的853.3万元以外，舒菁郭、王飞主张以其他方式支付剩余款项与约定不符，也没有举示相应证据证明，应当自行承担不利后果。对借款本金金额，本院认定为853.3万元。其二，关于是否还款及还款性质问题。沄德公司本应对还款的事实承担举证责任，但舒菁郭、王飞在起诉状及庭审中均承认沄德公司已归还31万元的事实并举示了还款明细表属于自认，免除了沄德公司对该31万元的举证责任。舒菁郭、王飞虽然在庭审中又表示如果沄德公司不认可借款金额则撤回该陈述，但该陈述系舒菁郭、王飞作出的对己不利事实的自认，本院对其撤回不予准许。本院认定沄德公司已归还31万元。至于还款性质，双方对还款顺序未作出约定，应当按照先息后本的顺序清偿。其三，关于利息的起算时间。舒菁郭、王飞在庭审中明确表明所有利息均从2015年4月10日起算，放弃之前的单笔利息，是对其权利的处分。王飞、李金喜与费国光、黎学权签订的协议（手写）中，虽对还款时间再次做出了约定，但王飞、舒菁郭并未放弃之前利息，同时还约定要“补齐利息差额”。故沄德公司关于利息应以协议（手写）约定还款时间起算的抗辩意见不能成立，本院不予支持。本案利息起算时间，本院按舒菁郭、王飞主张的2015年4月10日计算，但借款期间仍按合同约定的6个月计算。根据查明的借款支付情况，舒菁郭、王飞于2015年2月5日支付的本金333.3万元，从同年4月10日起至8月4日止，计117天，按每月6.25‰计算，利息为80129元（四舍五入到元，下同）。同理，2015年2月6日支付的本金300万元，从同年4月10日起至8月5日止，计118天，利息应为72740元。2015年2月17日支付的本金20万元，从同年4月10日起至8月16日止，计129天，利息应为5301元。2015年3月16日支付的本金60万元，从同年4月10日起至9月15日止，计159天，利息应为19603元。2015年4月8日支付的本金120万元，从同年4月10日起至10月7日止，计181天，利息应为44630元。2015年4月9日支付的本金20万元（实际转账199975元，以沄德公司认可的20万元为准），从同年4月10日起至10月8日止，计182天，利息应为7479元。上述借款期限内利息共计229882元。其四，关于违约金及计算标准的依据。双方合同明确约定，逾期还款按每日万分之十支付违约金，该标准过高，舒菁郭、王飞主动减少按年利率24%主张违约金不违反法律规定，本院予以支持。沄德公司关于违约金应按6.25‰计算的抗辩不能成立，本院不予支持。根据查明的还款情况，舒菁郭、王飞于2015年2月5日支付的本金333.3万元，从同年8月5日起至10月21日止，计78天，应付违约金170942元。结合前述计算的借款期限内应付利息共计229882元，本院按先利息后违约金再本金的顺序进行抵扣：前三笔还款合计22万元，全部抵扣利息；第四笔2万元中的9882元抵扣利息，剩余10118元以及后两笔还款合计80118元抵扣违约金，故以本金333.3万元计算截至2015年10月21日的违约金尚欠90824元（170942元-80118元），不存在抵扣本金的问题。舒菁郭、王飞要求沄德公司返还本金的诉讼请求，本院按查明的853.3万元予以支持。沄德公司还应支付以本金333.3万元为基数，自2015年10月22日以后的违约金，以及以其余本金为基数，分别从到期之日起计算的违约金。其五，关于担保人是否承担担保责任的问题。本案借款有两种担保形式，分别是费国光以其持有的沄德公司股权数额750万元的股权出质，以及黎学权提供连带责任保证。因股权质押进行了工商登记，合法有效，舒菁郭、王飞有权对出质股权行使质权，并对处置款项优先受偿。本院对舒菁郭、王飞该项请求予以支持。因舒菁郭、王飞与黎学权未就保证期间进行约定，依法应为借款到期之日起6个月。舒菁郭、王飞未在保证期间内要求保证人黎学权承担保证责任，黎学权依法免除保证责任。舒菁郭、王飞要求黎学权承担连带支付责任的诉讼请求，因超过保证期间而不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款的规定，判决如下：一、被告贵州沄德实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告舒菁郭、王飞借款本金853.3万元；二、被告贵州沄德实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告舒菁郭、王飞逾期还款违约金90824元，并按以下方式继续支付：以333.3万元为基数，自2015年10月22日起至本金清偿之日止；以300万元为基数，自2015年8月6日起至本金清偿之日止；以20万元为基数，自2015年8月17日起至本金清偿之日止；以60万元为基数，自2015年9月16日起至本金清偿之日止；以120万元为基数，自2015年10月8日起至本金清偿之日止；以20万元为基数，自2015年10月9日起至本金清偿之日止，均按年利率24%计算；三、如被告贵州沄德实业有限公司未按时履行上述债务，原告舒菁郭、王飞有权以第三人费国光持有的被告贵州沄德实业有限公司股权数额为750万元的股权折价或者以拍卖、变卖该股权所得的价款优先受偿；四、驳回原告舒菁郭、王飞其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103880元，由原告舒菁郭、王飞负担15240元，被告贵州沄德实业有限公司负担88640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 潘 渝代理审判员 翁 贞人民陪审员 刘成均二〇一七年十一月二十日书 记 员 马 佳