广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初24119号原告：江苏极光网络技术有限公司，住所地淮安经济技术开发区承德南路266号（淮安软件园）6号楼4楼。法定代表人：何洋，总经理。委托诉讼代理人：兰斌，该司职员。委托诉讼代理人：张贝贝，该司职员。被告：广州小朋网络科技有限公司，住所地广州市天河区建中路64、66号佳都商务大厦东905-906、西901-906。法定代表人：邓志腾，总经理。委托诉讼代理人：严兵，广东宏安信律师事务所律师。原告江苏极光网络技术有限公司与被告广州小朋网络科技有限公司著作权侵权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏极光网络技术有限公司的委托诉讼代理人兰斌、张贝贝，被告广州小朋网络科技有限公司的委托诉讼代理人严兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏极光网络技术有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即停止对原告享有著作权之美术作品的侵权行为；2.被告赔偿原告因其侵权行为造成的损失共计50000元；3.被告立即向原告支付因原告制止被告侵权行为产生的合理费用，其中律师费10000元、公证费1500元，暂共计11500元；4.被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告系美术作品《对战图》的著作权所有人，被告未经许可，擅自将上述美术作品中的人物形象用于其《决战沙城-正版热血传奇手游》产品宣传中，传播范围极广，严重损害了原告的合法权益。被告广州小朋网络科技有限公司辩称：1.被告已于2017年9月23日将涉案游戏下架，原告要求被告停止侵权的诉讼请求已不成立。2.被告所使用的涉案侵权图片与原告的美术作品不一致，被告所使用的涉案图片仅仅为一个人物头像，而原告的美术作品为传奇霸业的对战图，对战图包含两个人物的对战及建筑物和其他的设计要素，被告所使用的图片仅仅为原告美术作品的20%还不到，不构成对原告美术作品的侵权。3.被告作为游戏运营方，《决战沙城-正版热血传奇手游》的研发方为“广州游雁网络科技有限公司”，被告在运营该款游戏时无法获知该图片是否侵犯第三人的著作权，涉案游戏于2017年8月17日上架，原告于2017年9月12日向被告发出警告函，被告在2017年9月23日就已经将整个游戏下架，并非仅撤回了涉嫌侵权的图片，被告主观无恶意，在得知有可能涉嫌侵权时及时将整款游戏下架，与游戏研发方终止了合作，即使侵权成立被告也不应当承担赔偿责任。4.原告的代理律师并没有出庭应诉，其主张的律师费不存在，被告对该主张不予确认。综上，恳请法庭驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2014年9月1日，原告与案外人程彬共同签订的《职务作品著作权归属声明》载明：程彬系原告的员工，其于2014年7月20日为原告创作作品《对战图》，该作品属于职务作品，双方约定原告享有上述作品的全部著作权。《对战图》主要内容为两个人物的对战场景，包含建筑物和其他元素。原告提交的由广东省版权局出具的登记号为粤作登字-2017-F-00032033号《作品登记证书》载明：作品名称为《对战图》，作品类别为F美术，作者和著作权人均为原告，首次制作日期为2014年7月20日。2017年9月12日，原告的委托代理人张贝贝前往广州市南方公证处就被告使用的图片申请保全证据，点击手机自带软件苹果商店AppStore，在搜索栏输入“决战沙场”，点击搜索结果“决战沙场-正版热血传奇手游”，在打开的页面“详情”中，包含五张相关图片，其中一张图片内容为一个人物角色，附有文字“热血经典”“痛快战是兄弟就一起来”。广州市南方公证处将上述页面保存打印并作出（2017）粤广南方第062769号《公证书》。经比对，（2017）粤广南方第062769号《公证书》中保全的《决战沙城-正版热血传奇手游》中的被控侵权美术作品，与原告主张权利的《对战图》美术作品中的人物角色基本相同。被告辩称其使用的图片占原告主张权利的美术作品的比例不到20%，不构成对原告美术作品的侵权。为证明涉案游戏已经被下架，被告于2017年12月14日来到广州市广州公证处，向该处申请对“AppStore”所显示的《决战沙城-正版热血传奇手游》产品的相关数据进行保全证据。打开“360安全浏览器”，在综合输入栏中输入并搜索https://itunesconnect.apple.com/login，在打开的网页中输入AppleID及密码进行登录，点击“我的App”后再点击图标“决战沙城-正版热血传奇手游”，打开“AppStore版本”，显示该版本手游于2017年8月17日可供销售，并于2017年9月23日被下架。广州市广州公证处对上述操作进行截图及打印，并作出（2017）粤广广州第221993号《公证书》。本案中，原告主张的合理费用包括律师费10000元、公证费1500元，并提交了相应的票据。上述事实，有《职务作品著作权归属声明》《作品登记证书》及其附表、（2017）粤广南方第062769号《公证书》、（2017）粤广广州第221993号《公证书》等以及到庭当事人的陈述在案佐证。本院认为，原告主张权利的涉案游戏美术素材属于以线条和色彩构成的有审美意义的平面造型艺术，具有独创性，应认定为受我国著作权法保护的美术作品。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。本案中，根据原告提交的《职务作品著作权归属声明》以及《作品登记证书》，在无相反证据予以证明的情况下，本院认定原告为涉案美术作品的著作权人，其有权以自己的名义就侵犯涉案美术作品知识产权的行为提起诉讼。经比对，被告确实在其经营的《决战沙城-正版热血传奇手游》游戏中使用了涉案美术作品，庭审中被告对该事实亦未提出异议，仅强调其使用涉案美术作品的比例不足20%，不构成侵权，但只要被告使用了原告的独创性表达，且无法定的抗辩理由，不论该使用占据多大的分量或比例，应当认定为侵权，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。原告作为涉案美术作品的著作权人，对其作品享有的合法权益受法律保护，被告未经许可将涉案美术作品用于其软件客户端的网页配图，以起到美化、装饰网页和介绍、宣传业务等作用，已构成对原告就涉案美术作品所享有的著作权的侵犯。被告作为前述游戏的经营者和受益者，对网页美术作品未审查合法来源而予以使用，应当承担相应的侵权责任。现原告要求被告赔偿经济损失和合理费用的诉请有理，本院予以支持。另，被告称其经营的涉案游戏已被下架，为此提交了（2017）粤广广州第221993号《公证书》予以证明，在无相反证据足以推翻公证证明的事实的情况下，本院对该事实予以采信，故原告主张被告停止侵权的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持并依法予以驳回。关于侵权赔偿数额，鉴于原告因被告的侵权行为所遭受的实际损失及被告因侵权行为所获得的利益的具体数额均无足够证据证实，本院综合考虑被告对涉案美术作品的使用方式、侵权行为性质、持续的时间、原告为制止侵权行为所支付的合理费用等因素，酌情确定赔偿数额。对于超出数额部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第三条，第十条、第四十七条，第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州小朋网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告江苏极光网络技术有限公司经济损失及合理费用共计10000元；二、驳回原告江苏极光网络技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1340元，由原告江苏极光网络技术有限公司负担620元，被告广州小朋网络科技有限公司负担720元（被告于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳该费用）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长 陈 宇 帆审 判 员 吴 志 翔人民陪审员 唐 华 荣二〇一八年三月十二日书 记 员 司徒晓君