黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）哈刑一终字第265号
原公诉机关黑龙江省尚志市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，汉族，1980年6月18日出生于黑龙江省尚志市，初中文化，无业，住黑龙江省尚志市尚志镇平原委*组**号。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月31日被刑事拘留，同年2月13日被批准逮捕。现羁押于黑龙江省尚志市第一看守所。
黑龙江省尚志市人民法院审理黑龙江省尚志市人民检察院指控原审被告人刘某某犯盗窃罪一案，于2015年8月24日作出（2015）尚刑初字第288号刑事判决。刘某某不服，提出上诉。本院于2015年10月21日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月24日20时20分许，被告人刘某某在黑龙江省尚志市尚志镇老铁路局家属楼2-5号潘某某的家中，将被害人董某某（男，时年28岁）放在室内沙发上的BV牌手包（价值人民币16474元）盗走，内有三星牌W2014手机（价值人民币8653元）一部，现金人民币13000元，共价值人民币38127元。案发后，起回赃物三星牌手机退还被害人董某某。公安机关于2015年1月31日在尚志市尚志镇将刘某某抓获。
上述事实，有被害人董某某的陈述；证人潘某某、潘某某、王某某、崔某某、杨某某、杨某的证言；案件来源及抓获经过；扣押物品清单及退赃笔录；哈尔滨市公安局南岗分局刑侦一大队情报中队情况说明；被告人刘某某的供述和辩解；尚志市价格认证中心价格鉴定结论书；现场勘查笔录及照片；被告人刘某某的户籍证明。
原审法院认为，被告人刘某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人�某某的辩解无证据支持，故不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）款、第十四条之规定，认定被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。宣判后，刘某某以其不是盗窃，而是捡到手机，没有看到手提包和钱财为由提出上诉。
经二审审理查明，上诉人刘某某于2014年12月24日20时多许在黑龙江省尚志市尚志镇老铁路局家属楼2-5号潘某某家盗窃三星牌W2014手机（价值8653元）一部。刘某某于2015年1月13日在哈尔滨市大世界商城三楼手机市场出卖时被发现，手机被当场扣押。后经侦查机关工作确认手机的所有人为被害人董某某。案发后，手机已退还董某某。
上述事实，有经过原审法院当庭质证确认的下列证据证实：
1、扣押物品清单及退赃笔录：哈尔滨市公安局南岗分局刑侦一大队扣押三星手机1部，由尚志市公安局侦查大队将手机退还给被害人董某某。
2、哈尔滨市公安局南岗分局刑侦一大队情报中队情况说明：2015年1月3日15时左右，该中队接到南岗区西大直街323号大世界商城三楼手机市场业户杨某举报，有一位男子卖一台三星W2014白金版手机，只有机头无配件，并且机身无电池，无法说清来源。民警将此人带回南岗分局值勤室询问，该人自述叫刘某某，无证明身份的有效证件，又说这部三星手机是尚志一个叫王某某的人以2000元钱抵押给他的。经过民警查找电话信息找到机主是董某某，董某某无法说清手机是怎么没的，当时喝了酒记不清了。
3、案件来源及抓获经过：2015年1月31日中午11时50分，董某某报案称，2014年12�24日20时，其到尚志镇铁路家属楼潘某某家去玩，后来发现手包丢了，包内有现金13000元，手机、打火机、银行卡等物品，怀疑是刘某某将包偷走了，请求公安机关处理。2015年1月31日13时许，犯罪嫌疑人刘某某自行到尚志市公安局站前派出所接受调查被抓获。
4、被害人董某某的陈述：2014年12月24日晚20时，我和司机王某某去尚志镇朋友潘某某家看他，准备给他点钱，我进屋的时候是拿着包进去的。我们到了他家就给潘某某钱，潘某某没要，我就把钱放在钱包里了，然后把包放在了沙发上。大概三分钟左右，潘某某、刘某某就进屋了，我们聊了一会儿就走了。我和我司机先走的，我们走的时候潘某某、潘某某、刘某某还在，我到家后发现我的包不见了。我丢的包是蓝色的BV牌信封包，价值人民币11000元。包内有13000元、黑色三星2014手机白金版的价值人民币17600�。我的包丢了以后我一直在澳门，当时哈尔滨警方联系我，说他们找到一部手机是我的，手机是在哈尔滨大世界三楼手机市场发现的，是一个叫刘某某的男子卖一部三星2014手机，说不清手机的来源，他们通过技术手段发现手机是我的，我就知道是刘某某把我的手机偷了。当时我在澳门没有回来，我就让潘某某去找刘某某要包，刘某某说没有拿我的东西。我前几天回来去哈尔滨取手机后，又去找刘某某要包，刘某某还说没有拿我的东西。我就报警了。
5、证人潘某某的证言：2014年12月24日晚八点多，董某某和他的妻子、孩子还有司机一起到我位于尚志镇铁路家属楼的家中，他的妻子和孩子在车上没有进来，董某某和司机进的屋，董某某知道我刚服刑回来没多长时间，没有什么收入，就想给我拿点钱。他把手包打开，从里面拿了大约三千元钱，他说包里还有一万元当路费，剩下的这些零钱给我。我没有要，就和他撕扒了半天，我又把这些钱给他塞进包里。后来他就把手包放在了沙发上，我们三人说了一会儿话，董某某接了个电话后又把电话放进包里，把包放在了沙发上。我们聊了一会儿后，我弟弟潘某某和刘某某来了，他们来了没多久，董某某和司机就走了。我把他俩送到外面，这时候潘某某和刘某某还在屋里。我接了个电话，是我朋友的父亲去世了，我就和潘某某、刘某某三人同时出门的，我先到的尚志医院，然后去亚布力了。潘某某还有刘某某去哪儿我就不知道了。第二天早上，董某某给我打电话说包落在我家了，我就说让他找潘某某去拿，他们去我家拿包的时候发现包已经没有了。潘某某说我走了之后，他和刘某某又回去过我家，具体几点回去的不知道，潘某某说他第二次回去的时候，进屋就去了洗手间，刘某�自己在屋里，还让潘某某快点，说他也要上洗手间，潘某某让他等会儿，然后刘某某就出去了，有十多分钟才回来。董某某从澳门回来后给我打电话说2015年1月13日，哈尔滨南岗警方给他打电话，查到他的三星2014手机于2015年1月13日被一个叫刘某某的人拿到哈尔滨大世界去卖，商场的业户感到可疑就报警了。听董某某这样说我感觉他的手包也是被刘某某拿走的。董某某和潘某某去找刘某某问包的事，刘某某说没拿，手机是捡的。
6、证人潘某某的证言：2014年12月24日晚上八点多，我和刘某某一起去了我家位于尚志镇铁路家属楼的老房子。我去的时候，董某某、王小涛、潘某某在屋里，我进屋后，董某某和王某某呆了有五分钟就走了，潘某某出去送的他们，回来后潘某某接了个电话，他朋友的父亲去世了，然后潘某某、我还有刘某某就出去了。潘某某先去的尚志医院，然后就去亚布力了。我和刘某某出去溜达了半小时左右，我想大便，我们就又回到了老房子里。进屋后我就直接去卫生间了，刘某某直接进了客厅。我在卫生间呆了有三分钟，刘某某说他也想上洗手间，我说等我上完的。过了大约三十秒左右，刘某某出去了，因为我在卫生间听见了开门的声音。过了两三分钟，刘某某在外面敲门，我就说等我出去的，我从洗手间出来后给刘某某开的门。我俩在屋里呆了三五分钟就走了，我开车把刘某某送回家的，然后我就回学子家园的家了。第二天早上，董某某给我打电话，说包丢了，让我回去看看，我回去打开门找，也没有找到。
7、证人王某某的证言：我是董某某的司机。2014年12月24日晚，我和董某某、董某某的妻子还有孩子吃完饭后，我就开车送他们去尚志大街农机楼后面的一处平房潘某某家。到他家后，我和董某某进的屋，进屋后董某某就和潘某某聊天，说给潘某某留点钱用，就从包里拿了三四千块钱给潘某某，然后就把手包随手放在了身边。过了一会儿，潘某某、刘某某回来了，他们一起聊了一会儿，董某某和我就走了。我就开车把他们一家三口送回世博府邸的家。晚上十点多，董某某给我打电话问我看见包了吗？我说没有看见，我说要不要我去找找，董某某说不用了，明天再说吧。第二天早上，我就去了潘某某家，没找到，后来在车里也没有找到。董某某着急赶飞机我就送他去哈尔滨了。董某某平时都习惯把手机放在包里，用时候就拿出来，不用就放在包里。
8、证人崔某某的证言：我是董某某的妻子。2014年12月24日晚八九点钟的时候，董某某要去给潘某某送钱。到了之后，我和孩子没有下车，董某某和王某某一起下车进去的。过了二十分钟左右，�们就出来了，之后王某某就送我们回家了。到地下停车库下车的时候，董某某抱着孩子，我和王某某拿东西。当时我就发现他的包不见了，我想肯定落在潘某某家了，我就没有说，寻思第二天再去取。到家后，董某某问我他的电话呢，我说你的包没有拿回来。我们就以为包落在潘某某家了，就等着第二天去取。到了第二天早上，董某某给潘某某打电话，潘某某说家里没有，我们怕掉在地下车场了，就去调监控，从监控来看我们下车到下电梯始终没有拿包。
9、证人杨某某的证言：我是尚志市世博府邸的保安。董某某是我们小区的业主，在地下还有个停车位。2014年12月25日早上八点多，董某某说包丢了来调监控录像，我就给他调取了2014年12月24日晚九、十点钟的录像，当时我帮他一起看的，录像显示他从下车到上下电梯都没有拿包。
10、证人杨某的�言：我是哈尔滨大世界经营手机的业户。2015年1月13日下午15时左右，我当时在自己的摊位呆着，这时候来了一个三十多岁的男子，他说想要卖手机，然后把手机拿出来，是一部三星2014白金版手机。我问他卖多少钱，他说想要卖6500。我问他都有什么配件，他说什么也没有。我看手机没有电池也没有充电器，也没有发票。他说别人欠他钱把手机押到他这里，对方不还钱，他就想把手机处理了。我问他人家让你卖吗，他说让。我说你要卖手机需要登记，得有身份证。他说没有身份证，我就没收他的手机。我看这部手机可疑就向商场的警察反映了情况。
11、尚志市价格认证中心价格鉴定结论书：三星牌W2014手机，价值人民币8653元。
12、现场勘查笔录及照片：案发现场位于尚志市尚志镇老铁路局家属楼潘某某住宅的现场情况。
13、被告人刘某某的供述：2014年12月24日晚，我去潘某某家聊天，当时董某某、潘某某还有董某某的司机也在。我们一起聊了会，后来董某某和他的司机还有潘某某就走了，紧跟着我和潘某某也出去了。将近一小时后，我和潘某某就回到潘某某家上厕所，我当时也想上厕所，我就去外面上了厕所，上完厕所后我俩又在潘某某家聊了一会，然后我们就出门走了。当时潘某某在前面，我在后面走，我看见一部黑色手机，手机灯在门口右侧的地上一闪一闪的，我就把手机捡起来了放在了自己的兜里，我也没有告诉潘某某我捡到手机的事情，也没有告诉过别人。2015年1月，具体日期我记不清了。我拿着手机到了哈尔滨大世界手机城去鉴定，想知道手机的真假，想知道这部手机是否是我之前买给董某某的那部手机。在大世界被哈尔滨的警察发现了，问我手机的来源，我说手机是别人抵押给我的，警察当时就把手机扣押了。董某某当时没有报案，警察把我的姓名和手机号码留下就让我走了。后来潘某某找到我，让我把拿的董某某的东西还回去，我说我没有拿，我只捡到了手机。董某某回来找我要包，我说我没有拿包。我现在意识到了我这种行为触犯法律了，公诉机关指控我犯盗窃罪我没意见，但我没拿包和钱。
14、被告人刘某某的户籍证明记载刘某某身源情况。
本院认为，上诉人刘某某盗窃手机有其在侦查机关的供述，被害人陈述及在刘某某处扣押手机的物品清单等证据予以佐证，能够证实其实施了盗窃行为。原审判决认定刘某某犯盗窃罪，定罪准确，审判程序合法。被害人董某某离开潘某某家到自家时发现包没了，潘某某、潘某某等人在被害人离开后均没有看到包在潘某某家屋内，刘某某与潘某某离开后再次返还时，刘某某发现了手�，原审判决认定刘某某盗窃董某某的包及包内钱款，属事实不清，证据不足，依法不予认定。刘某某属秘密窃取他人财物行为，对其辩称不是盗窃的辩解不予支持。刘某某盗窃他人财物数额较大，应依法惩处。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持黑龙江省尚志市人民法院（2015）尚刑初字第288号刑事判决的定罪部分，即被告人刘某某犯盗窃罪。
二、撤销黑龙江省尚志市人民法院（2015）尚刑初字第288号刑事判决的刑罚部分，即判处被告人刘某某有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。
三、上诉人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月31日起至2015年12月30日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 路
代理审判员 宣 剑
代理审判员 曲洪峰
二〇一五年十二月一日
书 记 员 赵艳丽
本裁定所依据的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。