贵州省龙里县人民法院民 事 判 决 书（2015）龙民商初字第61号原告贵州宏艺科技有限公司。地址：贵州省龙里县高新技术产业园。组织机构代码：07385429-3。法定代表人罗书占，任公司总经理。原告委托代理人张金海，男，1988年12月16日生，汉族，大专文化，住河南省南阳市卧龙区，系原告贵州宏艺科技有限公司财务主管。特别代理。被告贵州开阳紫江水泥有限公司。地址：贵州省开阳县城关镇鱼上村。组织机构代码：74574313-2。法定代表人谢凡聪，任公司执行董事。被告谢凡聪，男，1961年9月19日生，汉族，住贵州省开阳县，系被告贵州开阳紫江水泥有限公司法定代表人、执行董事。二被告共同委托代理人ＸＸ，成城律师事务所律师，特别代理。原告贵州宏艺科技有限公司诉被告贵州开阳紫江水泥有限公司、谢凡聪买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月21号受理后，依法适用普通程序于2016年4月27日公开开庭进行了审理。原告法定代表人罗书占及其委托代理人张金海、二被告共同委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州宏艺科技有限公司诉称：2014年12月24日，原告与第一被告签订了《贵州宏艺科技有限公司水泥助磨剂销售合同》，合同签订后，原告按照合同约定及时向被告提供水泥助磨剂、备件供应（计量泵、颗粒分析仪、储存罐），但第一被告并未按照合同约定每月结算一次货款，严重侵犯了原告的合法权益。2015年11月10日原、被告双方之间对账，第一被告应向原告支付4531923.28元的货款。原、被告双方对账后，第一被告向原告支付了200000元货款，以水泥抵货款1305800元，原告曾多次要求第一被告支付剩余货款3026123.28元，但被告不支付。另合同第八条第二项第一款约定：“逾期付款则按照中国人民银行有关延期付款的规定，向乙方支付逾期付款总值5%的违约金”，违约金合计151306.16元。因第二被告占贵州开阳紫江水泥有限公司股权比比例巨大，故列为第二被告。为了维护原告合法权益，根据民事诉讼法及相关法律规定，特向贵院提起民事诉讼，请求判令：一、被告向原告支付货款3026123.28元、违约金151306.16元，共计3177429.44元；二、被告向原告返还原告所有的储存罐2个、激光颗粒分析仪1台、计量泵2台；三、本案全部诉讼费由被告承担。被告辩称：针对第一被告，一、公司所欠原告货款为2702925.09元，总货款并没有扣除17%的增值税；二、违约金过高，且应扣除增值税部分；三、储存罐等，原告随时可以去拿，被告并未加以阻止；四、本案诉讼费不合理部分应由原告承担。针对第二被告，谢凡聪仅是被告贵州开阳紫江水泥有限公司的股东。原告为支持其诉讼主张成立，向本院提交如下证据：1、证据一，编号为应收账款（企业）—1001的《应收账款对账函》原件一页，拟证明原告与第一被告对账下来，第一被告差欠原告货款总金额4531923.28元，但有2224364元未开具发票，故与被告方有差距。被告质证：对真实性无异议，对数据有异议，应该剔除17%的税金。2、证据二，原告与第一被告于2014年12月24日签订的《水泥助磨剂销售合同》原件一份三页、原告与第一被告于2015年7月1日签订的《水泥助磨剂销售合同》原件一份三页，拟证明双方权利、义务的关系。被告质证：对真实性无异议，但原告应开具17%增值税的发票，故原告违约在先。3、证据三，编号为153××××0001的中国工商银行业务回单（收款）凭证复印件一页，拟证明双方确认无误。被告质证：虽是复印件，但对真实性无异议，说明被告是履行义务的。4、证据四，编号为00085381、00085382、00085383、00085384、00089532、00089533、00089534、00089535、00089536、00085378、00433904、00433896、00433897、00433898、00433899、00433900、00433901、00433902、00433903、00427338、00427337、00427336、00427335、00427334、00427333、00427332的贵州增值税专用发票复印件二十六页，拟证明已开票金额为2307559.28元。被告质证：认可这组证据的真实性，这部分发票被告已经付款。第一被告为支持其诉讼主张成立，向本院提交如下证据：1、证据一，第一被告与原告于2014年12月24日签订的《水泥助磨剂销售合同》原件一份三页、第一被告与原告于2015年7月1日签订的《水泥助磨剂销售合同》原件一份三页，拟证明第一被告与原告签订合同后，第一被告履行了给付货款的义务，但原告没有向第一被告出具17%增值税发票的事实，证明原告违约。原告质证：根据合同第七条第二款，每个月结算一次，每月结算40万元左右的货款，但第一被告长达九、十个月未支付货款，故被告违约在先，所以我们没有再开具发票，有2224364元。第二被告未提供证据。本院对原、被告提供的证据作如下评析：被告对原告提交的证据1、2、3、4真实性无异议，本院予以采信；原告对第一被告提交证据1的证明目的有异议，本院认为该组证据系原告与第一被告自愿签订，能反映双方在买卖关系中的权利、义务，但不能证明原告违约。经庭审，根据当事人的陈述和采信的证据，本院确认如下事实：原告与第一被告于2014年12月24日签订《水泥助磨剂销售合同》、于2015年7月1日签订《水泥助磨剂销售合同》，合同签订后，原告按约履行了供应水泥助磨剂、备件供应(计量泵、颗粒分析仪、储存罐)，但第一被告未按照合同约定每月结算一次货款。2015年11月10日原告与第一被告对账，第一被告应向原告支付4531923.28元的货款，其中已开发票金额为2307559.28元，未开发票金额为2224364元，第一被告加盖公章确认。对账后，第一被告于2015年11月18日通过银行转账向原告支付货款200000元，之后双方通过协商，第一被告陆续以水泥抵差欠原告货款共计1305800元，故第一被告尚欠原告货款3026123.28元。本院认为：原告与第一被告签订的两份《水泥助磨剂销售合同》系双方真实意思表示，合法、有效，双方均应依约履行义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。……”的规定，现原告已按合同约定履行供应水泥助磨剂、备件供应(计量泵、颗粒分析仪、储存罐)的义务，原告要求第一被告支付货款本金3026123.28元，应予以支持。现第一被告未按照合同约定每月结算一次货款已构成违约，应承担违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金……。”，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原告要求第一被告支付违约金151306.16元，符合法律规定，应予以支持。庭审中第一被告认可收到计量泵2台、激光颗粒分析仪1台、储存罐2个，并同意原告随时拉走，故以上财产应由第一被告移交返还原告，由原告自行运回。根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”的规定，故第二被告不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一、二款、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第三条第一款、《最高人民法院关于适用若干规定的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告贵州开阳紫江水泥有限公司于本判决生效后十日内向原告贵州宏艺科技有限公司支付货款3026123.28元、违约金151306.16元，共计3177429.44元；二、被告贵州开阳紫江水泥有限公司于本判决生效后十日内向原告贵州宏艺科技有限公司移交返还储存罐2个、激光颗粒分析仪1台、计量泵2台（由原告自行承担运回）；三、驳回原告贵州宏艺科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费32219元，由被告贵州开阳紫江水泥有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于黔南布依族苗族自治州中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审 判 长  刘登武审 判 员  周 霞人民陪审员  李德富二〇一六年四月二十八日书 记 员  文 杰