广西壮族自治区田阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）桂1021民初245号原告：广西某集团第二建筑工程有限责任公司，住所地广西南宁市。法定代表人：赖某，该公司董事长。委托诉讼代理人：覃某，女，广西纵华律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某，男，广西纵华律师事务所实习律师。被告：田阳某食品工业有限公司，住所地广西田阳县。法定代表人：黄某，该公司董事长。委托诉讼代理人：韦某，男，该公司法律顾问。原告广西某集团第二建筑工程有限责任公司与被告田阳某食品工业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告广西某集团第二建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人覃某、李某、被告田阳某食品工业有限公司的委托诉讼代理人韦某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广西某集团第二建筑工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告返还原告工程质量保修金836590.46元；2、判令被告支付逾期返还质量保修金利息（该利息计算以836590.46元为计算基数，自2017年8月21日起算，按照中国人民银行同期贷款利率，计算至质量保修金清偿之日止）；3、请求判令原告对诉争工程享有工程款优先受偿权；4、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2013年5月20日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，合同约定：被告将“田阳某食品工业有限公司果蔬综合加工项目”发包给原告承建，合同签订后。原告依约履行，工程于2015年8月6日完成了竣工验收。2015年4月28日经原告与被告结算，该工程最终结算审定造价为41829522.93元。根据合同专用条款第26.1条：“结算经有关部门审定后，工程款支付至结算总价的98%（含已支付的）；发包人按工程价款结算总额的2%预留工程质量保修金，等工程质量保修期满后14日内支付至100%”。依合同约定，被告扣留原告质量保证金数额为836590.46元（41829522.93×2%）。另依据原被告双方签订的《工程质量保修书》第五条之约定：“质量保证金分两次返还承包人，第一次返还在工程竣工验收合格之日起满两年后14天内将质量保修金的80%返还承包人”。现工程于2015年8月6日竣工验收合格，因此，原告应在2017年8月20日前返还到期质量保证金669272.37元。针对未到期的质量保修金，因原告未按期支付被告工程款，原告已经向贵院起诉被告，现该工程款纠纷案已经进入执行阶段，执行案号为（2018）桂1021执28号。在执行阶段，原告知悉，被告存在另一个执行案件，执行标的达到1700多万元借款。同时被告法定代表人在执行笔录中已经证实，被告已经资不抵债，公司已经停产，且同意法院对被告资产进行整体拍卖偿还债务。综上，被告实际上已经资不抵债，且无力偿还原告债务，依据合同法第六十八条之规定，原告有权行使不安抗辩权，有权要求被告提前支付未到期质量保修金167318.09元。综上所述，原告诉至人民法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告田阳某食品工业有限公司辩称，原告以被告不按合同约定向原告返还工程质量保修金和不安抗辩权为由起诉被告，要求被告向其返还工程质量保修金836590.46元及逾期返还工程质量保修金利息（该利息计算以836590.46元为计算基数，自2017年8月21日起计算）。原告这样的诉讼请求是没有事实和法律依据的，理由如下：（1）、原告所建的工程在工程质量保修期内，出现工程质量问题，被告向原告发出维修通知，原告对被告的请求置之不理。被告在原告拒绝维修的情况下，对工程质量存在问题的速冻车间门口、办公楼、生活区路面请人维修，产生109000元的维修费。另外还有办公楼、宿舍楼的主体工程都存在工程质量问题，没有得到整改及维修。所以，被告拒绝将工程质量保修金返还给原告；（2）、2013年5月20日原告与被告签订《建设工程施工合同》，该合同约定被告按工程款总额的2%即836590.46元作为工程质量保修金，该保修金返还方式为“质量保修金分两次返还承包人，第一次返还在工程竣工验收合格之日起满两年后14天内将质量保修金的80%返还承包人，第二次在工程竣工验收合格之日起满五年后14天内将剩余质量保修金全部返还承包人”。没有关于“逾期返还工程质量保修金要支付利息”的约定。原告要求提前全部返还工程质量保证金并于2017年8月21日起算利息是没有事实和法律依据的；（3）合同法的不安抗辩权在本案不适用。2、原告请求判令其对诉争工程享有工程款优先受偿权的请求超过法定期限，依法不应得到支持。根据《最高人民法院关于建设工程的价款优先受偿权问题的批复》：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案工程于2015年8月6日竣工验收，原告请求对本案工程享有优先受偿权已经超过法定期限。综上所述，被告认为原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，对双方当事人均无异议的证据，本院予以认定。被告对原告提供的《建设工程施工合同》、《（2017）桂1021民初503号民事判决书》、《（2017）桂10民终1937号民事判决书》、《（2018）桂1021执28号受理执行案件通知书》、《执行申请书、（2017）桂1021执482号执行通知书》、《关于薛某借款纠纷案件的意见》、《执行笔录》有异议，认为《建设工程施工合同》与本案没有关联性，被告2013年6月21日至2014年3月25日发5份整改通知给原告，原告没有对被告提出的整改意见进行维修；认为《（2017）桂1021民初503号判决书》、《（2017）桂10民终1937号民事判决书》、《（2018）桂1021执28号受理执行案件通知书》、《执行申请书、（2017）桂1021执482号执行通知书》虽然是真实的，但是与本案没有关联性；认为《关于薛某借款纠纷案件的意见》、《执行笔录》虽然是真实的，但对其关联性、合法性有异议。原告对被告所提供的证据均有异议，认为《2013年6月21日至2014年3月25日5份整改通知》都是复印件，没有原件核对，原告从未收到；认为《工程维修通知》没有原件核对，原告从未收到，被告也没有向原告提出维修的要求；认为《速冻车间门口水沟维修合同及预算表》的真实性由法院认定，该合同签订的时间是2014年，按照原、被告之间的合同，水沟不是原告的施工内容，且是在竣工验收之前发生的，被告从未要求原告维修，该合同是否发生，是否已经履行，没有证据进行佐证；对《办公楼、生活区路面的排水工程合同》真实性由法院认定，但该合同是一个新增合同，与本案没有关联性。本院认为，被告提供的《2013年6月21日至2014年3月25日5份整改通知》《工程维修通知》没有提供证据原件核对，也没有证据证明该通知已经告知原告，对上述两份证据，本院不予认定。被告提供《速冻车间门口水沟维修合同及预算表》、《办公楼、生活区路面的排水工程合同》，该两份合同是否实际发生、实际履行没有相关证据证明，被告亦没有证据证明上述合同与本案存在关联性，本院不予认定。原告提供的《关于薛某借款纠纷案件的意见》、《执行笔录》、《执行申请书、（2017）桂1021执482号执行通知书》与本案无关联性，本院不予认定。原告提供的《建设工程施工合同》、《（2017）桂1021民初503号民事判决书》、《（2017）桂10民终1937号民事判决书》、《（2018）桂1021执28号受理执行案件通知书》，被告虽对上述证据有异议，但未能提供足以反驳的相反证据，因上述证据与本案存在关联性，本院予以认定。本院经审理认定事实如下：2013年5月20日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告将其公司的“田阳某食品工业有限公司果蔬综合加工项目”发包给原告承建。合同还约定，工程随工程进度按月支付进度款，工程完工验收合格后，结算经有关部门审定后，工程款支付至结算总价的98%（含已经付的）；发包人按工程价款总额的2%预留工程质量保修金，等工程质量保修期满后14日内支付至100%（无息）。同日，双方还签订了《工程质量保修书》，约定质量保修金分两次返还承包人，第一次返还在工程竣工验收合格之日起满两年后14天内将质量保修金的80%返还承包人，第二次返还工程竣工验收合格之日起满五年后14天内将剩余质量保修金全部返还承包人。合同签订后，原告依约履行了合同。2015年4月28日，原、被告经过核算，该工程最终结算审定造价为41829522.93元，该工程于2015年8月6日完成了竣工验收。被告至今未向原告返还质量保修金，经原告催讨无果后诉至本院，提出上述诉讼请求。另查明，因被告拖欠原告工程款3717017.28元，原告于2017年4月14日向本院提起诉讼，本院于2017年8月16日作出（2017）桂1021民初503号民事判决书，判决被告向原告支付工程款3717017.28元及利息。被告不服，上诉于百色市中级人民法院，该院以（2017）桂10民终1937号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。该案目前已进入执行程序。本院认为，一、关于质量保修金是否应返还的问题。1、原、被告签订的《建设工程施工合同》、《工程质量保修书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效,双方当事人均应按照约定履行各自的义务。本案工程已经竣工验收合格，合同约定的第一次质量保修金的支付条件已经成就，原告请求被告返还第一次质量保修金，即669272.37元（41829522.93×2%×80%），有事实及法律依据，本院予以支持。被告辩解工程质量存在问题原告拒绝维修，其提供的证据没有原件核对，也没有证据证明其已向原告发出维修的通知，对其这一辩解，本院不予采纳。2、关于未到期的质量保修金是否应当返还的问题。因约定的返还期限未到期，原告要求被告提前返还没有事实和法律依据，本院不予支持。原告称被告资不抵债，其行使不安抗辩权要求被告提前返还的主张，本院不予采纳，不安抗辩权只能请求对方提供担保，不能要求提前履行合同，不安抗辩权条款不适用于本案。3、关于利息的问题。被告逾期未返还质量保修金，已构成违约，原告请求按中国人民银行同期贷款利率支付逾期的利息，本院予以支持。二、关于原告是否享有对质量保修金价款的优先受偿权问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，承包人对未付工程款对所承建的工程享有优先受偿权。质量保修金来源于工程款，属于工程价款的范畴，故质量保修金属于优先受偿的范围。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案合同双方约定第一次返还质保金的时间为2017年8月20日，在此之前不具备主张优先权的条件，原告于2018年2月8日向本院提起诉讼，未超过六个月的行使期限。故对于原告的这一请求，本院予以支持。被告关于原告超过六个月优先权行使期限的辩解，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八、第六十九条、第一百零七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告田阳某食品工业有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告广西某集团第二建筑工程有限责任公司质量保修金669272.37元及利息（利息的计算，以669272.37元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年8月21日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；二、原告广西某集团第二建筑工程有限责任公司就被告田阳某食品工业有限公司欠付的669272.37元质量保修金，在涉案工程折价或拍卖的价款中享有优先受偿权；三、驳回原告广西某集团第二建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。案件受理费12166元，简易程序6083（原告已预交），由被告田阳某食品工业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项——法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员 刘 屹二〇一八年五月六日书记员 黄小英