福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泉刑终字第1083号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦小辉，男，1992年2月14日出生，壮族，中专文化，农民，住广西壮族自治区来宾市。2012年11月29日因犯盗窃罪被江苏省扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑二年，2014年7月12日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2014年12月18日被晋江市公安局刑事拘留，2015年1月21日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人陈仁福，男，1989年12月10日出生，壮族，初中文化，农民，住广西壮族自治区来宾市。2011年11月1日因犯盗窃罪被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年九个月，2013年4月7日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2014年12月18日被晋江市公安局刑事拘留，2015年1月21日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人韦某某，男，1994年11月27日出生，壮族，初中文化，农民，住广西壮族自治区来宾市。因涉嫌盗窃罪于2014年12月18日被晋江市公安局刑事拘留，2015年1月21日由晋江市公安局执行逮捕。2015年7月17日被晋江市人民法院变更为监视居住。现在家候审。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人陈仁福、韦某某、韦小辉犯盗窃罪一案，于2015年7月30日作出（2015）晋刑初字第2134号刑事判决。原审被告人韦小辉不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人韦小辉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2014年12月17日14时许，被告人陈仁福、韦某某、韦小辉经预谋，窜至晋江市安海镇“上悦城”商场“CHEVIGNON”服装店内，盗走被害人黄某某的一部“苹果”牌iPhone5s手机（无法估价）。
2、2014年12月17日18时许，被告人陈仁福、韦某某、韦小辉经预谋，由被告人韦某某在车上负责接应，被告人陈仁福、韦小辉窜至晋江市青阳街道智能手机店内，盗走被害人刘某某一部价值2966元的“苹果”牌iPhone5s手机。
3、2014年12月17日19时许，被告人陈仁福、韦某某、韦小辉经预谋，窜至晋江市池店镇一里街“李劲松大厦”一楼“神脑数码”手机店，盗走被害人林某某一部价值1753元的“苹果”牌iPhone5s手机。
2014年12月18日1时许，被告人陈仁福、韦某某、韦小辉在福建省泉州市惠安县螺城镇泊捷快捷酒店被抓获。分别从被告人陈仁福、韦小辉、韦某某处扣押到现金1000元、700元、200元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人黄某某、刘某某、林某某的陈述，证实各自的手机被盗的事实。
2、证人覃某某的证言，证实其与三被告人开车从深圳到晋江，欲到福州找朋友玩，其因身体不舒服没跟三被告人到超市、商店逛，但有看到三被告人回来提着东西上车。
3、扣押物品清单，证实从三被告人处扣押到现金1900元。
4、车辆基本信息、扣押及发还物品清单，证实三被告人驾驶的机动车系韦某某所有，并由公安机关发还给韦某某。
5、抓获及破案经过，证实本案侦破及三被告人归案过程。
6、刑事判决书及释放证明，证实被告人陈仁福、韦小辉的前科情况。
7、辨认笔录及照片，证实三被告人带公安人员对作案现场进行辨认及互相辨认。
8、调取证据清单，证实从林某某、刘某某处调取到监控录像，监控录像拍摄到作案过程。
9、三被告人在侦查阶段的供述，证实三被告人归案后对本案犯罪事实供认不讳。
原审法院认为，被告人陈仁福、韦某某、韦小辉以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人陈仁福、韦小辉均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，应从重处罚。三被告人多次作案，酌情从重处罚。三被告人归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。从三被告人处扣押到现金1900元，予以退赔被害人相应经济损失，酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人陈仁福犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人韦小辉犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人韦某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；四、从被告人陈仁福、韦小辉、韦某某处扣押到现金1900元，由扣押机关分别发还给被害人刘某某1200元、被害人林某某700元；责令三被告人继续共同退赔被害人刘某某的经济损失1766元、被害人林某某的经济损失1053元。
上诉人韦小辉诉称：其未直接参与盗窃，仅负责转移店员注意力，在共同犯罪中作用较小。且具有如实供述、退出部份赃款等情节，原判量刑偏重，请求改判更轻刑罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人韦小辉、原审被告人陈仁福、韦某某结伙于2014年12月17日，三次窜至晋江市安海镇、青阳街道、池店镇等地盗窃他人财物，可估赃物总价值人民币4719元的事实清楚，证据确实、充分。原判认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审举证质证属实，本院予以确认。
关于上诉人韦小辉提出其在共同犯罪中作用较小的上诉意见。经查，上诉人韦小辉、原审被告人陈仁福、韦某某在共同犯罪中分工明确、互相配合，销赃得款平均分配，三人所起作用相当。故上诉人韦小辉提出其在共同犯罪中作用相对较小的上诉意见与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人韦小辉、原审被告人陈仁福、韦某某以非法占有为目的，结伙多次采取秘密手段窃取公民财物，可估赃物总价值人民币4719元，其行为均已构成盗窃罪。上诉人韦小辉、原审被告人陈仁福均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，应从重处罚。上诉人韦小辉、原审被告人陈仁福、韦某某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，均予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但未判决退赔被害人黄某某的经济损失不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下：
一、维持晋江市人民法院（2015）晋刑初字第2134号刑事判决第（一）（二）（三）（四）项，即对被告人陈仁福、韦小辉、韦某某的定罪量刑判决及责令退赔判决；
二、责令被告人陈仁福、韦小辉、韦某某共同退出赃物“苹果”牌iPhone5s手机一部返还被害人黄某某。
本判决为终审判决。
审 判 长 王志贤
代理审判员 王 莹
代理审判员 傅兴锴
二〇一五年八月六日
书 记 员 陈 琳
附：本案适用的法律和司法解释条文
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。