河南省焦作市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）豫08民终3339号
上诉人（原审原告）：张松生，男，1946年4月16日出生，汉族，现住焦作市解放区。
委托诉讼代理人：马永庆、王志伟，河南争先律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:焦作市鑫鑫房地产开发有限公司。住所地：焦作市解放区烈士西街**号。
法定代表人:张孝堂，总经理。
委托诉讼代理人：毛涛，系该公司员工。
上诉人张松生与上诉人焦作市鑫鑫房地产开发有限公司（以下简称鑫鑫房地产公司）因房地产开发经营合同纠纷一案，不服焦作市解放区人民法院（2017）豫0802民初2186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日受理后，依法组成合议庭于2017年10月26日公开开庭进行了审理。上诉人张松生及其委托诉讼代理人马永庆、王志伟，被上诉人鑫鑫房地产公司的委托诉讼代理人毛涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张松生上诉请求：撤销一审裁定，改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。1、众所周知，办理土地使用权变更登记是属于行政职权，是由国土资源部门行使，而非公民个人权力。《协议书》第五条也明确约定：上诉人张松生接到被上诉人全部款项后，15日内协助被上诉人办理土地过户手续。原审法院认定上诉人有为涉案土地办理过户手续的合同义务是错误的，是将行政职权强加于上诉人身上，上诉人所负义务是协助办理。2、焦作市解放区人民法院（2013）解民二初字第386号民事调解书已经确认上诉人张松生为涉案焦国用（1999）第047号国有土地使用证的实际权利人。原审法院认定上诉人有依照该调解书履行对涉案土地办理过户手续的义务以及张松生是否承继焦作市中原实业公司松生维修队的权利义务明显与上述调解书内容相违背。3、原审法院认定上诉人至今未及时履行过户义务是不符合客观事实的，是错误的。①、上诉人在《协议书》签订之前就明确告诉被上诉人没有营业执照，被上诉人也到焦作市国土资源局查阅了相关档案。但被上诉人说他老乡是局长，土地局有熟人，他们会过了户，让上诉人有啥手续拿啥手续。不然上诉人只是作为一名普通老百姓怎么会知晓此事？②、上诉人在协议签订后，上诉人就积极配合被上诉人履行自己的协助过户义务，包括缴纳两次土地出让金（其中上诉人于1997年7月缴纳的60000元由于土地管理部门开票书写错误致使上诉人于2015年1月15日又再次缴纳了54800元的土地出让金）。之后上诉人多次找被上诉人和国土局办理过户手续，但被上诉人均置之不理（有照片、通知书、录音等为证），甚至在上诉人对涉案房屋进行保全的情况下，无视人民法院公告，仍将保全房屋多次擅自出卖给他人。故上诉人积极履行自己的协助过户义务，并没有违约，是被上诉人一直故意不配合上诉人和国土局，导致至今未办理过户手续，其责任不在上诉人一方。二、原审法院适用法律错误。《民事诉讼法》第119条明确规定：“起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”而在本案中，由于被上诉人的严重违约，上诉人依据《协议书》要求被上诉人履行协议所确定的交付房屋的义务完全符合《民事诉讼法》的上述规定。原审法院依据上述法律规定裁定驳回上诉人的起诉适用法律严重错误。
鑫鑫房地产公司辩称，一审法院认定事实清楚，裁定正确。
张松生向一审法院起诉请求：1.判令被告鑫鑫房地产公司立即将位于焦作市解放区解放西路红太阳公寓2号楼2层87.77平方米两套、111.44平方米两套、北单元三层87.77平方米两套、111.44平方米两套，红太阳公寓3号楼东单元西户110.2平方米、一二层各一套，共计面积1017.24平方米和2号楼北单元面积448.02平方米的门面房以及3号楼东单元东户一、二、三层各一套，面积为103.8平方米交付给原告；2.本案的一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告张松生是焦国用（1999）第047号国有土地使用证的实际权利人。被告鑫鑫房地产公司因开发焦作市解放区工农路红太阳公寓于2012年9月6日同原告签订了土地使用权转让协议书，约定：张松生将东西长78.4米、南边长78.77米、南北宽26.2米国有土地使用权有偿转让给被告开发建设住宅楼。被告对六户进行现金补偿，对原告以实物为主进行补偿。补偿方案具体为：1、被告应将该楼东楼靠公路处的第一层建成门面房，面积约为楼房宽14米、南北长26.2米，合计366.8平方米，无偿补偿给原告，产权归原告所有。超过366.8平方米，由原告按5000元/平方米支付被告。若不足该平方米，则由被告按5000元/平方米补偿给原告。2、对于原告应拆除的现有建筑物约998平方米，其中仓库建筑面积为502.4平方米，北瓦房157.43平方米，剩余房屋面积198.36平方米，用拆一赔一的原则，合建筑面积858.19平方米，围墙下水沟补给建筑面积140平方米，以上共计建筑面积998平方米。其中东西楼东头单元西户一二层两套约206平方米，剩下792平方米（面积以实为准），被告应给予相应面积补偿。应在该土地东侧临路的南北楼二三四层均366.8平方米给予相应的面积无偿补偿给原告，产权归原告。若该三层超过998平方米，由原告按2500元/平方米支付给被告。若不足该平方米，则由被告按2500元/平方米补偿给原告。3、原告另购房三套，被告应在建该土地东西楼时，将楼房的东单元东户的一二三层，每平方米按成本价1600元计价，被告可在支付给原告土地补偿款剩余款项时，扣除三套房总价的90%即45万元，剩余10%即5万元在交房时一次结清（面积以实为准，多退少补）。本协议所涉及的房产交付应从开工之日起十八个月内交付房屋。十八个月内不交房认定违约，若一方违约应按本协议所涉及的金额（住宅房屋按2800元/平方米折算，门面房按6000元/平方米折算）的两倍补偿给未违约方。关于协议中涉及的房产被告应在土地过户以前出具房屋认购书，待被告取得房屋销售许可证后换取正式购房合同。被告不得以任何理由将房产另卖他人。2012年12月4日，被告给原告出具了房屋认购书，主要内容为：1、住宅房：房屋位于解放××太阳公寓××楼北单元××87.77平方米2套，111.44平方米2套；北单元3层87.77平方米2套，111.44平方米2套，共计796.84平方米；红太阳公寓3号楼东单元西户110.2平方米，多出面积19.24平方米。超出协议面积，焦作市中原实业公司松生维修队（以下简称松生维修队）应按原协议要求向被告补超面积差价（面积以房管局实测面积为准）。2、门面房：该门面房位于2号楼北单元，面积448.025平方米（面积以房管局实测面积为准）；3、松生维修队购买3号楼东单元东户103.8平方米一二三层各一套，共计面积311.4平方米（以房管局实测面积为准）。被告于2012年10月份开工至今早已超出十八个月，该楼房早已建成，但被告拒不交房，且对外进行出售。
鑫鑫房地产公司向一审法院提出了反诉请求：1.判令原告支付被告违约金及利息500万元；2.本案诉讼费用由原告承担。本案在发回重审中，鑫鑫房地产公司提出撤回反诉请求，一审法院依法准许。
一审法院经审查认为，依据原、被告签订的协议，原告有为涉案土地办理过户手续的合同义务。依据本院作出（2013）解民二初字第386号民事调解书，原告有依照该调解书履行对涉案土地办理过户手续的义务。至今原告未及时履行过户义务，一方面，客观上该土地证上的权利人为市中原实业公司松生维修队，该维修队未在工商机关登记注册，已不存在。如何认定原告张松生与市中原实业公司松生维修队的关系，原告张松生是否承继了市中原实业公司松生维修队的权利和义务，并且没有及时交纳土地出让金，才导致相关国土资源部门因权利人主体不明和无土地出让金票据不能及时受理和登记。另一方面，原告与被告在办理涉案土地过户手续时没有充分配合和协商。因此双方对未办理涉案土地过户手续均有一定的责任。综上，原告起诉要求被告履行交付涉案协议确定的房屋，不符合起诉的条件。裁定如下：驳回原告张松生的起诉。案件受理费46800元予以免收，保全申请费5000元由原告张松生负担。
本院经审查认为，双方当事人于2012年9月6日签订的《协议书》第五条约定，乙方（张松生）在接到甲方(鑫鑫房地产公司）全部款后，15日乙方协助甲方办理过户手续，费用由甲方承担。由于张松生未能在协议书约定的时间内协助办理过户手续，鑫鑫房地产公司于2013年向一审法院起诉，要求张松生协助办理过户手续，诉讼中双方就此达成协议，一审法院于2014年7月24日出具了调解书，内容为：一、张松生为本案争议土地（土地证号：焦国用（1999）第0**号国有土地使用证）的实际权利人。二、张松生须在十日内协助鑫鑫房地产公司办理上述土地的过户登记手续。因此协助办理涉案土地的过户手续不仅是张松生一方的合同义务，也是法律文书确定的义务。但由于涉案土地登记在“焦作市中原实业公司松生维修队”的名下，而“焦作市中原实业公司松生维修队”未在工商行政部门登记注册，是一个在法律意义上不存在的主体，故涉案土地一直未能办理登记过户手续。按照协议书，交付土地并办理登记过户手续是张松生主要的合同义务，在其未能履行合同主要义务的情况下，张松生要求鑫鑫房地产公司履行合同义务，条件不成就。一审法院因此驳回张松生的起诉是正确的，本院予以支持。
综上所述，张松生的上诉请求不能成立。应予以驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 何云霞
审判员 董亚峰
审判员 武丽娟
二〇一七年十一月三日
书记员 申慧洁