山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁04民终749号
上诉人（原审被告）：山东申丰水泥集团有限公司，住所地枣庄市峄城区阴平镇黄庄村。
法定代表人：张斌，董事长。
委托诉讼代理人：姜德猛，山东榴园律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张厚侠，女，1971年10月21日出生，汉族，住枣庄市峄城区。
委托诉讼代理人：胡正刚，江苏觉悟律师事务所律师。
上诉人山东申丰水泥集团有限公司（以下简称申丰公司）因与被上诉人张厚侠买卖合同纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2017）鲁0404民初319号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月3日立案受理，依法组成合议庭公开开
庭进行了审理。申丰公司的委托诉讼代理人姜德猛，被上诉人的委托诉讼代理人胡正刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
申丰公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判申丰公司不承担民事责任。2、一、二审的诉讼费用全部由张厚侠承担。事实和理由：一、一审判决部分认定事实有误，且证据不足。张厚侠虽诉称申丰公司与其存在买卖合同纠纷，但从始至终既没有提供买卖合同也没有提供经销协议，仅仅依据来源不明的邮件，一审法院就轻易认定张厚侠的销售量，这显然不当。虽然2010年1月7日，申丰公司制定了《关于营销优惠政策的暂行规定》，就相关水泥返利政策作出了规定，但是该“营销政策”是暂时规定，是2010年的政策，不能约束2013年的销售。张厚侠不能拿出含优惠政策的经销协议，印证了申丰公司所称的2013年度没有优惠政策。二、张厚侠的诉请已超过诉讼时效，其诉请不应得到支持。
张厚侠辩称，一审认定事实清楚，根据张厚侠提交的订货单、过磅单、电子邮件，关于营销优惠政策的暂行规定及李胜军案的判决，法院根据电子邮件中业务人员到人社局调取了申丰公司业务人员的相关信息，上述证据能互相印证说明双方存在买卖合同关系。通过电子邮件对水泥数量的鉴定也确定年销量。同时根据其政策做出了相应的判决。一审认定事实清楚，申丰公司作为国营单位向法庭隐瞒相关事实，不认可客户的身份，且对经销的数量进行抵赖，却拿不出相反的证据来证明没有发生业务关系，一审判决依据的事实是清楚的。一审不存在遗漏主体的情况，通过工商查询，峄州分公司就是申丰公司的下属分公司，在工商登记非常明确，分公司不具有独立承担民事主体资格的能力，一审法院判决由申丰公司承担责任是符合法律规定的。关于享受优惠政策，申丰公司是认可优惠政策的存在，但辩称已取消优惠政策，但没有举证证明其取消了优惠政策。一审法院判决以现金形式支持张厚侠，因为优惠政策中体现的是以水泥货物的形式进行返利，而不予返还水泥的违约责任在申丰公司，法院不能判决上返还实物，根据公平原则判决返还现金。根据李胜军案生效判决，并且该案二审判决维持。本案没有超过诉讼时效。在2014年初所有的客户都进行信访，也找到申丰公司领导、业务员反映情况，一直未答复。2016年，张厚侠均提起诉讼，后又撤诉。2017年再次提起诉讼，因此本案没有超过诉讼时效。
张厚侠向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付水泥返利款303231.66元及利息；2.被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：原告张厚侠与被告山东申丰公司多年来有水泥买卖业务，即原告张厚侠向被告山东申丰公司交付预付款下订单，由原告张厚侠自提水泥，然后根据被告山东申丰公司的销售政策给予原告张厚侠一定数额的返利。2013年12月29日，被告山东申丰公司业务员通过QQ邮箱向原告张厚侠邮箱发送电子邮件，上述邮件载明了原告张厚侠2012年12月31日至2013年12月25日在山东申丰公司订货的详细情况，其中邮件附件张厚侠订单.xls显示张厚侠水泥出库数量总数为101074.3681吨。原告张厚侠为证实其提交邮件的真实性，特申请法院委托专业鉴定机构对该电子数据进行鉴定。法院于2017年4月12日委托山东计算机司法鉴定所对此予以鉴定。2017年11月20日，山东计算机司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，认为：1、被鉴定邮件是（王福建）727×××＠ｑｑ.ｃｏｍ邮箱于2013年12月29日18：27：10发给（丰源地销）673×××＠ｑｑ.ｃｏｍ邮箱的一封邮件，邮件含有2个excel附件文件。3、未发现邮件及附件文件被编辑、修改的痕迹。另查明，2010年1月7日，被告山东申丰公司制定的《关于下发营销管理制度的通知》（鲁申水集字[2010]3号）附件3《关于营销优惠政策的暂行规定》第三部分优惠政策规定：……返利金额调整如下：（1）月返：月度发水泥1000吨及以上的返1元/吨，2000吨及以上的返2元/吨，次月执行；（2）年返：年度发水泥30000吨及以上的返1元/吨，60000吨及以上的返2元/吨，100000吨及以上的返3元/吨，次年第一季度执行；（3）取消季度返利。月返的计算办法是从上月26日至当月25日发运水泥的总量；年返计算办法是从上年12月26日至当年12月25日发运水泥的总量。返利不能以现金形式发放，采取客户再次订货时下浮销售单价的方式，按比正常销售降低20元/吨（及以内）的价格执行，返完为止。
一审法院认为，根据原告张厚侠提供的过磅单、（2014）峄商初字第346号民事判决书、被告山东申丰公司业务员给原告张厚侠发送的电子邮件等证据，能够证明原告张厚侠与被告山东申丰公司之间存在买卖合同关系，该买卖合同是双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，应确认合法有效，依法予予保护。原告张厚侠及其证人当庭陈述，对于2013年度销售水泥的年返利没有实际履行。被告山东申丰公司虽否认年返利的真实性，但没有提供相应的证据予以证明，因此应当认定原告张厚侠所主张的被告山东申丰公司下发的营销优惠政策客观存在，双方应遵照执行。关于原告张厚侠水泥返利款金额的问题。被告山东申丰公司业务员给原告张厚侠发送的电子邮件附件显示水泥出库数量汇总为101074.3681吨。根据被告山东申丰公司制定的《关于营销优惠政策的暂行规定》中“年返：年度发水泥30000吨及以上的返1元/吨，60000吨及以上的返2元/吨，100000吨及以上的返3元/吨，次年第一季度执行”的规定，原告张厚侠应享受3元/吨的返利，返利款总计为303223.1元。又由于《关于营销优惠政策的暂行规定》规定“返利不能以现金形式发放，采取客户再次订货时下浮销售单价的方式，按比正常销售价降低20元/吨（及以内）的价格执行，返完为止。”据此认定返利应以再次订货降低单价的形式兑现。如果原告张厚侠2014年度未到被告山东申丰公司订货，则不再享受返利政策，如果原告张厚侠2014年度到被告山东申丰公司要求订货，被告山东申丰公司不给予订货，或订货后不给予返利，依据公平原则，被告山东申丰公司应向原告张厚侠给予现金返利。2014年度，原、被告又发生业务，而被告山东申丰公司没有按照规定对于2013年度销售的水泥于2014年第一季度给予原告张厚侠返利，故原告张厚侠请求被告山东申丰公司支付返利款303223.1元及利息（从最后一次应返利时间的次日起即自2014年12月27日起至实际给付之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的标准计算），事实清楚，证据充分，法院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：被告山东申丰水泥集团有限公司于判决生效后十日内向原告张厚侠支付返利款303223.1元及利息（自2014年12月27日起至实际给付之日止，本金按照303223.1元，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5848元、鉴定费1000元，计款6848元由被告山东申丰水泥集团有限公司负担。
二审中，双方当事人均未提交证据。本院经审理认定的事实与原审一致，本院予以确认。二审诉讼中，申丰公司认可被上诉人曾于2016年11月至12月期间进行诉讼，后又撤回起诉。
本院认为，本案争议的焦点为：一、原审判决申丰公司支付被上诉人水泥返利款有无事实和法律依据；二、被上诉人向申丰公司主张权利是否已过诉讼时效期间。关于焦点一，原审时张厚侠提交的其与申丰公司的业务员宋建凯等人的电子邮件经山东计算机司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，这些邮件未发现被修改的痕迹，对于这些证据的真实性应予以确认。宋建凯等人的邮件结合申丰公司及峄城分公司出具的收款收据，可以认定张厚侠与申丰公司存在买卖合同关系，对于双方的法律关系法院予以确认。通过宋建凯等人的邮件可以证明申丰公司向张厚侠发货吨数。根据申丰公司制定的《关于营销优惠政策的暂行规定》中的规定，张厚侠应享受3元/吨的返利。该文件还规定返利不能以现金形式发放，采取再次订货时下浮单价，每吨价格优惠20元。原审判决以现金方式支付返利款符合民事交易的公平原则。原审判决申丰公司支付张厚侠水泥返利款有事实和法律依据。关于焦点二，《营销优惠政策的暂行规定》中的规定对于经销商优惠采取返利，不以现金方式，而以再次订货价格进行下浮的方式。张厚侠第一次明确主张权利的时间为2016年11月至12月期间，后撤回起诉。再次起诉时间为2017年2月27日，并未超出法律规定的诉讼时效期间。申丰公司的上诉理由不能成立，上诉主张本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序符合法律规定。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5848.35元，由上诉人山东申丰水泥集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 莹
审判员 孙 晓
审判员 杨丽娜
二〇一八年五月十七日
书记员 高文娜