山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民初字第225号
原告（反诉被告）：胡立多。
委托代理人（特别授权）：王浩，上海李东方律师事务所律师。
被告（反诉原告）：金乡东湖房地产投资有限公司。
法定代表人：卢仲元，总经理。
委托代理人（特别授权）：王爱红，山东治恒律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：陈庆国。
原告胡立多与被告金乡东湖房地产投资有限公司合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告胡立多及其委托代理人王浩，被告金乡东湖房地产投资有限公司的委托代理人王爱红、陈庆国到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月25日，原、被告双方签订房地产投资合作开发协议书一份，合作开发被告的北区项目，原告虽在被告隐瞒事实、不知情的情况下，先后向该项目投入资金共计约7500000元。但原告认为，双方所签订的协议书至今未生效，所以请求法院依法确认。理由如下:首先，根据协议第九条第二款之约定,“该协议自甲乙双方签字盖章且乙方完成定金支付之日起正式生效”。该协议落款处也明示需有卢仲元、陈某甲二人签字才能生效，但本协议只有陈某甲的一个手印(是否是陈的不得而知)，卢仲元没有签字。卢仲元是被告的法定代表人，又是股东之一，卢仲元至今未在协议书上签字，明显不符“协议书”的生效条件。其次，被告在签订协议前明显存在欺诈行为，意在骗取原告投资，以摆脱其财务困境。协议签订后，原告经过几个月的深入了解，发现被告东湖房地产公司的财务状况与当初签订协议前，被告向原告的表述完全不符。事实上，在双方签订协议书之前，被告的经济状况，已基本处于负债经营的困境，巨额欠款无力偿还，但在签订协议时被告却故意隐瞒了这一事实。另外，被告己建项目，房屋工程质量屡屡遭到业主的投诉，群访事件不断。被告向原告承诺北区地块完全是独立的，封闭运行的缺乏法律依据，直至今日被告甚至于连协议书约定的北区项目开设独立账户等，被告都未履行，北区地块始终在被告名下，被告一旦遭到司法查封或拍卖，势必直接影响到原告所投入资金的安全。再次，协议第二条、第三条约定8000万元投资总额中所包含的项目与第三条第一款相悖，部分项目原告重复承担，显然存在不公。原告所汇的100万元，也应被告要求，在汇款用途上写明是“投资款”，并不是定金，该款项被告至今也未出具任何收款凭证。原告认为，诚信是双方合作的基础，而被告故意隐瞒重要事实，令原告做出错误的决定，明显存在欺诈行为。依据《合同法》第四十五条之规定“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效”，第五十二条第一款:一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同无效。因此，原告现特向法院提起诉讼，请求，依法确认原被告于2013年11月25日签订的《房地产投资开发协议书》无效；依法判令被告返还原告投资款7500000元。
原告为支持其主张提交证据如下：证据一、2013年11月25日原被告双方签订的《房地产投资合作开发协议书》一份，证明原被告双方虽然签订了该协议书但是因为被告的两个股东未签字，至今也没有在协议中签字确认，所以该协议至今未生效。证据二、清产核资审计报告一份，证明原被告双方在签订投资合作协议之前，被告的财务处于严重的经济困难。证据三、原告支付清单，证明原告先后向涉案项目出资750万元，由证人予以证实。750万元的使用明细：一、售楼中心及地块前期费用：1.土建费100万元（通过银行汇款，由汇款凭证）；2.勘察费16.3万元；3.设计费20万元；4.绿化配套费5万元；5.装修20万元。二、订金100万元。三、建设局广告费27万元。四、人员工资35万元。五、请人代付的工资及日常开支：1.陈某丙21.5万元；2.潘总2万元；3.姗姗264.3万元。六、其他：1.酒10.9万元；2.烟15.7万元；3.礼金58.4万元；4.购买空调（包含其他人员工资）53.9万元。
原告申请证人张某甲出庭证实，其当初在金乡东湖房地产公司是投资股东，原告投资的款项，从其手中支出了员工工资、公司日常部分开销、办公室装修费用、部分工程款，日常流水清单总额为3643191.57元。其款项刚开始是其垫付，之后是胡某出资。其与胡立多在上海共同有一家公司，其是股东。
证人赵某证实当初其在公司做行政、财务工作，当时公司的每一笔支出都是由胡某、张某甲签字后，我在根据相关凭证再进行转账，或者支付现金，从其手中支出了364多万元。所支出的钱都是有胡某和张总给我的。
第二次开庭原告提请证人赵某出庭证明其在金乡项目部工作期间经手的账目明细，金额962299元。原告在金乡项目投资期间建设了一个营销中心，投资额为100万元左右。证人张某甲在金乡项目部工作期间经手的账目明细，金额200万元左右。
被告答辩称，2013年11月25日原告与我方签订《房地产投资开发协议书》（以下简称协议）一份，协议签定后，原告依约向我方支付定金100万元。该协议是原、被告双方真实意思表示，不仅真实、合法、有效且已经实际履行，原告应当按照协议的约定继续全面履行投资及其他义务。由于原告至今未履行其合作投资义务，已经严重违约并给我方造成巨大损失（对此，我方已经依法提出反诉）。故原告请求法院确认协议无效以及要求我方返还所谓“出资款”750万元。原告的诉讼请求没有事实根据，不符合法律规定，请法院依法予以驳回。
被告为支持其主张提交证据如下：证据一、金某（2010）第478号和金某（2013）第63号土地使用权证各1份，共2份。证明：合作开发北区房地产项目用地的位置、面积等情况。证据二、被告的营业执照、资质证书各1份。证明：被告具有房地产开发资质。证据三、被告股东名册和被告法定代表人授权委托书各1份，共2页。证明：1、法定代表人卢仲元授权委托陈子武代表公司及其本人签定本案中北区项目房地产投资开发的洽谈谈判、签定合同之所有相关事务；2、证明本案《房地产投资开发协议书》合法有效，原告的主张不能成立。证据四、原被告于2013年11月25日签订的《房地产投资开发协议书》1份。证明：1、原被告签订协议合法有效的事实，证明原告应当严格按照协议履行义务，其诉讼请求没有事实根据；2、原告没有按照协议约定向被告支付投资款2000万元及相关义务，已经违约，应当继续履行并应向被告支付违约金。证据五、原告在合作协议签订生效之后向被告支付定金100万元的凭证，被告开具给原告的定金收据和记账凭证各1份，共3张。证明：本案中的协议书真实合法有效，且已经实际履行，证明原告的诉讼请求及其诉称的事实理由不能成立。证据六、原告胡立多本人向被告出具的《确认书》1份。证明：1、原告未按协议约定的时间向被告支付投资款、未按协议约定在合同签订60天内将规划文本及相关文件交由我方办理规划许可证，已经严重违约并应当承担违约责任。2、证明原告诉称的事实和理由不能成立，不能支持其诉讼请求。证据七、由证人潘国丰录制的2014年6月10日原告胡立多和其隐名股东张珊珊在东湖房地产北区合作项目办公室（即在原告办公室）共同参加东湖房地产北区合作项目会议内容的录音光盘1张和录音内容书面整理稿1份。证明：1、证明原告是因其个人资金紧张投资款不能到位而无法继续项目合作并因此请求退出，证明原告已经违约；2、证明原告胡立多因其资金紧张向被告说明他本人以及他身后6个股东的资金跟不上后期不做了，因此而单方面退出合作项目，即证明原告诉称的事实和理由纯属虚构，不能成立。证据八、原告胡立多和其隐名股东张某甲的员工兼司机张某乙出具的书面证明1份和照片1张。证明：1、原告胡立多已决定退出北区合作项目；2、原告胡立多已决定退出北区合作项目之后，张某乙受胡立多股东之一的张某甲委托，在北区合作项目办公楼二楼原张珊珊的办公室拿走张珊珊办公室白色老板椅一张和小型打印机一台；证明原告陈述的事实和理由不存在，证明原告是因资金困难已经单方退出北区合作项目构成违约，应当承担违约责任。证据九、东湖房地产北区合作项目现场、办公楼及设施、原告及其员工使用宿舍楼的照片一组共3张，并附拍摄录像光盘1张。证明：1、北区合作项目的土地状况；2、被告履约为原告提供的两栋别墅分别作为原告合作项目的办公用房和原告的员工宿舍及私人住房、餐厅；3、证明双方签定的合作协议合法有效而且已经实际履行；4、证明协议签定后原告仅建造了一个混凝土售楼部框架，没有建设其他项目，没有全面履行合作义务，已经违约应当承担违约责任。证据十、被告敦促原告履约支付投资款的《律师函》和邮寄凭证各2份，共4页。证明：原告违约未按协议支付投资款，被告委托律师事务所敦促其履行付款义务。证据十一、证人肖某出庭作证。证明张某乙本人亲笔书写证明的真实情况。证据十二、证人潘某出庭。证明潘某本人在场并参加东湖房地产北区合作项目会议的全过程，该录音由其本人录制，证明录音内容的真实性。证人肖某出庭证明，陈某乙打电话让其把张某甲办公室的椅子和打印机拉走的。当时胡某的司机张某乙所写胡某退出项目。潘某出庭证明，2014年6月10上午在东湖房地产公司开发项目部办公室召开会议，组织人员是胡立多，股东张某甲，及项目负责人杨某乙，东湖公司的陈某丙，办公室主任陈庆国，及我本人出席。参加会议时以为是胡某给我们支付款项，是胡某在会议上说项目不再做了。
反诉原告反诉称，2013年11月25日，反诉被告与反诉原告约定合作开发东湖房地产北区房地产技资合作开发项目，并签订《房地产投资合作开发协议书》一份，协议约定反诉被告应于协议签订三日内向反诉原告账户支付定金100万元;自反诉原告取得北区合作项目建设工程规划许可证之日起十日内，向反诉原告账户支付股份投资款2000万元(协议其余内容详见协议书)。协议签订后，反诉被告仅依约支付了定金100万元，后因反诉被告本人原因，要求反诉原告暂时不办出建筑工程规划许可证，为此，反诉被告向原告出具了书面《确认书》，确认2014年5月28日为反诉原告已经办出了建筑工程规划许可证的日期。但在该日期起十日内，反诉被告没有按照协议约定的时间向反诉原告支付股份投资款2000万元，现已逾期超过3个月仍未支付，根据双方《房地产投资合作开发协议书》第4条和第6条的约定，反诉被告应当自2014年6月8日起每天按未付款项的日千分之一向反诉原告支付违约金，并赔偿因其违约行为给反诉原告造成的经济损失。综上，反诉被告在与反诉原告签订《房地产投资合作开发协议书》后不仅违约至今不履行其上述义务，还因其自身资金严重困难无法履约而进行的恶意诉讼，其不诚信和违约行为已经给反诉原告造成声誉和经济利益均造成巨大损失。为维护反诉原告的合法权益。请求，一、判令反诉被告向反诉原告支付违约金360万元，并赔偿因其违约行为给反诉原告造成的经济损失;二、本案诉讼费用均由反诉被告承担。
反诉原告为支持其主张提交证据如下：证据一、反诉原、被告于2013年11月25日签订的《房地产投资开发协议书》1份（即本诉被告提交的证据四）。证明：1、反诉原被告签订的东湖房地产北区项目协议书合法有效，被告胡立多应当严格按照该协议书约定履行其出资等义务；2、反诉被告没有按照协议约定履行向原告支付投资款2000万元及相关义务，已构成违约，胡立多应当继续履行并应向反诉原告支付投资款2000万元并支付违约金。证据二、反诉被告在合作开发协议签订生效之后向原告支付定金100万元的凭证、反诉原告开具给被告的定金收据、反诉原告的记账凭证各1份，共3张（即本诉被告提交的证据五）。证明：本案中原被告签订的合作开发协议书真实合法有效，且已经实际履行，证明反诉原告的诉讼请求合法有据。证据三、反诉被告胡立多本人向反诉原告出具的《确认书》1份（即本诉被告提交的证据六）。证明：1、反诉被告未按协议约定的时间向原告支付投资款、未按协议约定在合同签订60天内将规划文本及相关文件交由反诉原告办理规划许可证，已经严重违约并应当承担违约责任。2、证明反诉原告诉称的事实和理由成立，依法应当支持。证据四、反诉原告敦促反诉被告履约支付投资款的《律师函》和邮寄送达给反诉被告的快递凭证各2份，共4页（即本诉被告提交的证据十）。证明反诉被告胡立多违约，未按与反诉原告签订的《房地产投资开发协议书》支付投资款，反诉原告委托山东郭某律师事务所敦促其履行投资付款义务。证据五、反诉被告向法庭提交的证据及支出清单第37项定金100万元及所付的凭证，证明反诉被告在本诉中提交的证据足以推翻反诉被告针对我方反诉的理由。本案中投资协议书不仅已经生效，已为原告支付定金的行为所确定。
反诉被告质证意见如下：对于证据一真实性无异议，没有经过反诉原告的签字确认，反诉被告认为该协议至今未生效。对于证据二真实性无异议，不能证明反诉原告的证明目的，也不能证明反诉被告已经履行该协议。该协议明确约定款项用途，100万元不是定金，反诉被告所汇款项用途为投资款。对于证据三真实性无异议，反诉被告支付完投资款后，反诉原告没有履行能力，虽然签订协议书不能证明反诉被告存在违约行为。对于证据四真实性无异议，对其证明目的不予认可，反诉被告已经履行了该协议的义务。对于证据五质证意见同证据二，该100万元为投资款，不属于定金。协议书第九条第二项还约定，本协议自甲乙双方签字盖章且乙方完成定金支付之日起正式生效。
反诉被告胡立多答辩称，反诉原告要求反诉被告胡立多支付违约金360万元，其要求无事实和法律依据，请求依法驳回。理由如下,2013年11月15日双方签订的房地产投资合作开发协议书至今未生效。依据协议第九条第二款的约定，‘本协议自甲乙双方签字盖章且乙方完成定金支付之日起正式生效’。依据该款的约定,因反诉原告的两个股东卢仲元(法定代表人)、陈某甲至今未在协议书上签字确认，所以协议至今也未能生效。其次，协议至今己签订近一年，反诉被告多次催促反诉原告要在协议上签字确认，以便双方下一步的更好合作，但反诉原告总是以种种借口推拖，致使协议无法正常履行。恰恰是反诉原告的违约导致协议无法正常履行，其反而起诉反诉被告违约，即使在协议未生效的情况下，反诉被告仍然相信反诉原告的两位股东会在协议上签字确认，但多次催促无果，甚至连反诉被告提出，要求根据协议开立北区项目独立账户的最起码合理要求，反诉原告也久拖不办。反诉被告长期在境外生活，对国内情况不很了解，反诉原告提出的许多名曰:繁多的潜规则无从知晓，只是相信反诉原告不会欺骗自己，相信反诉原告应该会讲诚信，依然先后向该项目出资750万元。近一年来，反诉原告多次要求反诉被告承担一系列与项目开发无关的费用，反诉被告只能以其他合伙人不同意继续合作为由，拒绝了反诉原告的无理要求。现反诉原告断章取义，通过录音进行剪切等非法手段，以此证明反诉被告违约，此证据明显没有任何证明力。请求查清事实，依法驳回其诉请。
反诉被告未提交证据。
经审理查明，2013年11月25日，原告(乙方)与被告（甲方）签订房地产投资合作开发协议书一份，合作开发东湖房地产投资合作开发项目（以下简称北区合作项目）该合同约定项目占地面积108亩，其中已办理土地使用证78.85亩。余下沿文峰路南侧、莱河西侧约30亩土地，被告负责于2014年12月30日前办理完土地使用证，并承担所发生的费用。合作形式为采用独立核算、分期实施、自负盈亏的方式，以双方按股份比例共同出资、共同经营、共同管理，共享利润、共担风险的股份制合作形式。股份比例，被告股份比例占北区项目的20％，原告股份比例占北区项目的80％双方按照股份比例分配项目的全部收益或亏损。项目估值被告在前期取得土地使用权时已投资总额8000万元，双方对此认可无异议。股份取得，被告以投资总额款中的1600万元作为获得北区项目20％股份的对价，原告按协议第六条约定分期支付给被告给被告6400万元，作为获得合作项目80股份的对价。共分5次支付，1、原告在协议签订之日起3日内向被告支付定金100万元（定金可抵作最后一期股份投资款）。2、自甲方取得北区合作项目《建设工程规划许可证》之日起10日内原告向被告指定账户支付股份投资款2000万元。乙方需从签订合同之日60天内，把规划文本及相关文件交由被告办理规划许可证。3、北区项目取得《建设工程施工许可证》之日起10日内原告向被告指定账户支付股份投资款1000万元给被告。4、北区项目取得《房地产预售许可证》之日起10日内原告向被告指定账户支付股份投资款1000万元。5、剩余余款2300万元在北区项目开盘后30日内付清。第六条违约责任，1、本协议签订后，双方均不得再将北区合作项目擅自转让第三人。甲方如违反约定，应当双倍返还定金，并赔偿乙方所有损失；乙方如违约定，无权要求返还定金，并赔偿甲方所有损失。2、乙方如未按第四条约定支付股份投资款，应当从延迟履行付款义务之日起，按未付款项金额日千分之一支付给甲方逾期违约金。如逾期支付超过3个月，甲方有权终止本协议。3、双方如因违反本协议而导致对方遭受其他经济损失，应当对违约所造成的直接损失给予对方赔偿。2013年11月2日被告的法定代表人卢仲元出具授权委托书授权委托公司另一股东陈某甲代表公司及其本人，全权负责处理与胡立多就公司‘北区项目房地产投资合作开发’的洽谈谈判、签定合同之所有相关事务，公司及本人对此均予认可。2013年11月28日原告汇给被告100万元。2014年5月28日胡立多出具确认书，该确认书载明‘因本人的原因，同意暂时不办出建筑工程规划许可证，根据合同的付款条件，本人确认2014年5月28日为办出了建筑工程规划许可证的日期。特此证明！确认人：胡立多。2014年5月28日’。
本院认为，关于本诉部分，依法成立的合同受法律保护。原、被告签订的房地产投资合作开发协议书系双方当事人真实意思的表示，且内容不违反法律法规强制性规定，应确认合法有效，对原、被告双方具有法律约束力。因被告的法定代表人卢仲元已出具授权委托书授权委托本公司另一股东陈某甲代表公司及其本人，负责处理与胡立多就公司‘北区项目房地产投资合作开发’的洽谈谈判、签定合同之所有相关事务，公司及本人对此均予认可，故原告请求法院依法确认双方所签协议书至今未生效的主张，证据不足，不能成立，不予支持。
关于反诉部分，本协议自甲乙双方签字盖章且乙方完成定金支付之日起正式生效，协议约定反诉被告应于协议签订三日内向反诉原告账户支付定金100万元;自反诉原告取得北区合作项目建设工程规划许可证之日起十日内，向反诉原告账户支付股份投资款2000万元。协议签订后，反诉被告仅依约支付了定金100万元，后因反诉被告本人原因，要求反诉原告暂时不办出建筑工程规划许可证，为此，反诉被告向原告出具了书面《确认书》，确认2014年5月28日为反诉原告已经办出了建筑工程规划许可证的日期。但在该日期起十日内，反诉被告没有按照协议约定的时间向反诉原告支付股份投资款2000万元。根据双方《房地产投资合作开发协议书》第4条和第6条的约定，反诉被告应当自2014年6月8日起每天按未付款项的日千分之一向反诉原告支付违约金，证据不足，不予支持。因反诉被告的违约行为给反诉原告造成的经济损失，原告未主张具体数额，可另案处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、六十五条第一款之规定，判决如下：
驳回原告的诉讼请求。
驳回反诉原告的诉讼请求。
案件受理费64300元由原告负担。反诉费35600元由反诉原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉人于山东省高级人民法院。
审判长 孔剑勋
审判员 程天华
审判员 杨 艳
二〇一五年十月二十八日
书记员 黄利平