福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民终字第3491号
上诉人（原审原告）艾友明。
委托代理人何昌彬。
被上诉人（原审被告）蔡永庆。
委托代理人王志勇，福建华达律师事务所律师。
委托代理人林清沛，福建华达律师事务所律师。
上诉人艾友明因与被上诉人蔡永庆提供劳务者受害责任纠纷，不服福建省石狮市人民法院（2013）狮民初字第2900号民事判决，向本院提起上诉。本院以上诉人艾友明未在法定期限内预交二审案件受理费为由于2014年2月24日作出（2014）泉民终字第602号民事裁定书，裁定上诉人艾友明自动撤回上诉，双方均按原审判决执行。艾友明不服，向本院申请再审，本院于2015年6月8日作出（2015）泉民再终字第26号民事裁定书，裁定�销（2014）泉民终字第602号民事裁定，恢复本案第二审程序。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，原告艾友明受雇于被告蔡永庆。2012年8月13日15时许，连跃勇驾驶闽C×××××号大型高空作业车由石狮方向往祥芝方向行驶至祥芝水产市场路段时，与由祥芝往石狮方向逆向行驶的，由原告艾友明驾驶的无牌载货三轮摩托车发生碰撞，闽C×××××号大型高空作业车在避让过程中又与林文汉驾驶的，由祥芝方向往石狮方向逆向行驶在左侧车道的无牌载客三轮摩托车发生碰撞，造成原告艾友明及载客三轮摩托车乘员蔡丽环受伤、车辆受损的交通事故。原告艾友明受伤后被送往福建省石狮市医院住院治疗，经医生诊断为：1.左侧尺桡骨下段骨折伴尺桡关节脱位；2.轻型闭合性颅脑损伤。2012年8月24日，福建省石狮市公安局交通警察大队作出石公交认字（2012）第00354号道路交通事故认定书，认定艾友明未取得机动车驾驶证驾驶无牌三轮摩托车逆向行驶，且在遇对向来车时变道，是造成本事故的主要原因，应负本事故主要责任；连跃勇驾驶机动车行驶时对道路交通情况观察不周，致临危采取措施不当，是造成本事故的另一原因，应负本事故的次要责任；林文汉、蔡丽环不负事故责任。原告艾友明住院治疗共23天，原告艾友明住院期间的医疗费用27000元由被告蔡永庆支付。2012年10月8日，本案交通事故经福建省石狮市公安局交通警察大队主持下达成协议，并出具交通事故损害赔偿调解书：一、连跃勇愿意赔偿蔡丽环医药费、交通费、误工费等各项损失共计人民币1000元整；二、连跃勇愿意赔偿林文汉车损1500元整；三、连跃勇愿意赔偿艾友明医药费、误工费、二次手术费等各项损失20000元整；四、付款方式为林文汉�蔡丽环于协议签订之日付清，艾友明的赔偿款20000元于2012年10月20日之前付清；五、艾友明、连跃勇各自承担车损；六、钱款付清后，本案经进赔偿完成，各方当事人不再就此事故提出任何争议。2012年9月28日，原告艾友明与连跃勇达成一份道路交通事故损害赔偿协议，约定连跃勇赔偿艾友明医药费、误工费、护理费等共计人民币29000元，非医保费用由艾友明承担，艾友明车损待保险公司定损后凭票证索赔。尔后，原告艾友明收到连跃勇赔偿款20000元。2013年7月1日，原告艾友明向福建省石狮市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2013年7月2日，福建省石狮市劳动争议仲裁委员会以蔡永庆没有办理工商营业执照，艾友明申请仲裁的主体不适格为由作出狮劳仲案不字（2013）120号不予受理通知书，决定不予受理。2013年6月24日，原告艾友明自行委托福建八闽司法鉴定所对其伤残等级、护理时间、后续治疗费用进行司法鉴定，该鉴定所作出八闽司法鉴定所（2013）临鉴字第0707号鉴定意见书，鉴定艾友明的伤残等级为十级、护理时间为90日、后续治疗费用为8000元。2013年7月26日，原告艾友明提起本案诉讼，请求判令被告蔡永庆赔偿原告艾友明医药费1800元、误工费30000元、护理费7965元、住院伙食补助费1150元、营养费2000元、伤残补助金19934.4元、精神抚慰金10000元、司法鉴定费2100元、后续治疗费用8000元、工资1300元、交通费1000元，合计85249.4元。以上事实，有原告提供的居民身份证、福建省石狮市医院病历记录单、手术记录单、检查报告单、出院记录、疾病证明书、石公交认字（2012）第00354号道路交通事故认定书、交通事故损害赔偿调解书、道路交通事故损害赔偿协议、狮劳仲案不字（2013）120号不予受理通知书、（2013）临鉴字第0707号鉴定意见书以及�方当事人的陈述等证据为证。
原审判决认为，原告艾友明与被告蔡永庆之间形成劳务关系，予以确认。原告艾友明与连跃勇因违反交通安全法律法规，没有注意交通安全，致使发生交通事故，造成原告艾友明受伤。经交警部门认定，原告艾友明应负事故的主要责任，连跃勇应负事故的次责任。原告艾友明在交通事故中因劳务关系以外第三人的侵权所造成人身损害已由公安机关交通管理部门主持调解达成赔偿协议，并已实际履行。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿的规定，原告艾�明对损害赔偿的承担享有选择请求权，本案原告艾友明已选择请求侵权第三人承担赔偿责任，并得到赔偿，因此本案因一个债务人的履行而使全体债务均归于消失，原告艾友明无权再向雇主即被告蔡永庆主张赔偿。且本案原告艾友明在交通事故中也负主要责任，属于重大过失，原告艾友明又没有提供相应证据证明被告蔡永庆对原告艾友明遭受人身损害负有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任的规定，本案被告蔡永庆对原告艾友明遭受人身损害并不存在过错，不应承担赔偿责任。据此，原告艾友明请求被告蔡永庆承担赔偿责任，缺乏法律依据，理由不充分，不予支持，依法应�驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告艾友明的诉讼请求。本案诉讼费1932元，由原告艾友明负担。
宣判后，被告艾友明不服，向本院提起上诉。
上诉人艾友明上诉称，原审认定事实错误。上诉人在被上诉人新恒隆冷冻厂上班，多次遭到被上诉人的威胁，上诉人报警，祥芝边防派出所证明双方存在劳务关系，上诉人在上班时发生交通事故是因被上诉人雇佣。上诉人负责给被上诉人开拖拉机、三轮摩托车载货送货，做杂工。2012年8月13日，被上诉人让上诉人开三轮摩托车去锦尚镇东店村拉虾壳，上诉人多次要求被上诉人修好三轮摩托车，被上诉人不同意修理，三轮摩托车没有转向灯、公里表，导致逆向行使发生交通事故。综上，请求撤销原判，依法予以改判被上诉人赔偿上诉人的经济损失35597.10元，并支付拖欠工资1300元。
被上诉人蔡永庆答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。一、本案事故发生时不是在上诉人为被上诉人提供劳务期间，被上诉人不应承担责任。上诉人未能提供充足的证据证明本案事故发生时是在上诉人为被上诉人提供劳务期间。二、即使本案事故发生在双方的劳务关系期间，被上诉人也不应承担赔偿责任。1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿的规定，上诉人就本案事故所产生的经济损失已与连岳勇达成赔偿协议，并实际履行，被上诉人无需承担赔偿责任。2.被上诉人在本案事故中不存在任何过错，不应承担赔偿责任。本案事故发生时，上诉人驾驶三轮摩托车逆向行使而发生交通事故，存在重大过错，应承担事故的主要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任的规定，被上诉人在本案事故中不存在任何过错，不应承担赔偿责任。
经审理查明，二审双方当事人争议的焦点是：被上诉人在本案事故中是否存在过错，应否承担民事责任。除上述争议所涉事实外，当事人对原审判决查明的其余事实均无争议，本院对当事人无争议的依法予以确认。
二审中，上诉人艾友明提供如下证据：1.报警回执单复印件一份，以此证明上诉人是由被上诉人雇佣致上诉人驾驶三轮摩托车速度过快发生本案事故；2.机动车辆保险赔偿款计算审批表复印件一份，以此证明被上诉人领取上诉人的保险报销款。被上诉人质证称，对证据1的合法性、真实性和关联性均有异议，上诉人未能提供原件予以核对，真实性、合法性不能确认，该证据的内容与本案不具有关联性；上诉人未能提供证据2的原件，该证据的真实性、合法性无法确认，内容与本案不具有关联性。经审查，本院认为，上诉人未能提供报警回执单和机动车辆保险赔偿款计算审批表的原件予以核对，其所提供的报警回执单复印件和机动车辆保险赔偿款计算审批表�印件的真实性无法确认，本院不予采信。
本院认为，上诉人艾友明与被上诉人蔡永庆之间形成劳务关系，有双方当事人在原审的陈述为证，予以确认。因第三人连跃勇与上诉人艾友明均违反交通安全法律法规，致使发生本案交通事故，造成上诉人艾友明在本案事故中遭受人身损害，产生的经济损失，但上诉人艾友明与第三人连跃勇就本案事故的赔偿事项已在交警部门达成调解协议，第三人连跃勇已实际履行赔偿义务，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿的规定，上诉人人艾友明就�案事故的赔偿事项已选择向第三人连跃勇主张权利，第三人连跃勇已按双方所达成调解协议履行赔偿义务，现上诉人艾友明再主张被上诉人蔡永庆赔偿其经济损失，于法无据，本院不予支持。上诉人艾友明主张被上诉人蔡永庆应对本案事故的发生承担主要的过错责任，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人艾友明的上诉，维持原判。
本案二审受理费人民币723元，由上诉人艾友明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄祥彪
代理审判员 黄有志
代理审判员 洪新民
二〇一五年十月二十日
书 记 员 吴悦明
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不�再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。