湖北省利川市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂2802民初3152号
原告张大旗，男，生于1963年11月24日，汉族，湖北省利川市人，农民，住本市。
委托代理人蹇守林，湖北情怀律师事务所律师。特别授权代理。
被告谭育，男，生于1975年2月27日，土家族，湖北省利川市人，农民，住本市。
委托代理人周弢，泰和泰（重庆）律师事务所律师。特别授权代理。
被告利川金坤房地产开发有限责任公司（以下简称金坤房地产公司），住所：利川市谋道镇光明村一组。统一社会信用代码：91422802075474163M。
法定代表人熊利明，男，生于1968年3月28日，汉族，重庆市九龙坡区人，居民，住重庆市九龙坡区。
委托代理人黄文龙，男，生于1992年10月25日，汉族，安徽省萧县人，居民，住安徽省宿州市萧县。系金坤房地产公司员工，特别授权代理。
被告重庆达康建筑工程公司，住所：重庆市九龙坡区杨家坪兴胜路4号。统一社会信用代码：91500107203139790L。
法定代表人彭川，系该公司总经理，男，生于1968年2月7日，汉族，重庆市九龙坡区人，居民，住重庆市九龙坡区。
委托代理人余治发，重庆博冠律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人廖锐华，重庆博冠律师事务所律师。一般授权代理。
被告吴晓东，男，生于1973年10月2日，汉族，四川省南充市人，居民，住四川省南充市顺庆区。
原告张大旗诉被告谭育、金坤房地产公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月7日立案受理后，同年9月21日，原告申请追加被告重庆达康建筑工程公司、吴晓东为本案共同被告。本院依法追加该二被告参加诉讼，并依法适用普通程序，组成由审判员曾德刚担任审判长，审判员谭俊、人民陪审员黄奎参加的合议庭，于2017年7月5日公开开庭进行了审理。原告张大旗及其委托代理人蹇守林，被告谭育及其委托代理人周弢，被告金坤房地产公司的委托代理人黄文龙，被告重庆达康建筑工程公司的委托代理人廖锐华到庭参加了诉讼，被告吴晓东经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张大旗诉称，被告金坤房地产公司将其开发的谋道万象国际旅游度假中心“重庆理工依林郡”项目的砌墙和粉刷工程发包给了被告谭育。原告于2014年11月12日起受谭育雇请，为其从事前述工程的雇佣活动，主要职责是打小工。2014年12月16日下午两点半左右，原告在前述项目工地二楼清理搅拌机里的沙浆时，不知何人在楼下将电闸合上，搅拌机突然转动，致使原告左脚被搅伤。事故发生后，原告被送至利川市人民医院住院治疗，经诊断为：左胫腓骨骨折，左足第2-5跖骨骨折。原告住院期间的医疗费52734.97元已由被告全部予以支付，而且被告还向原告支付了3000元住院伙食补助费及营养费。原告共住院治疗50天，出院后，经鉴定构成九级伤残。被告谭育作为雇主，应当对原告从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告金坤房地产公司将涉案工程发包给没有相应资质或安全生产条件的被告谭育，应当与被告谭育就原告的损害承担连带赔偿责任。原、被告就赔偿事宜未能达成调解协议，故诉至法院。
原告在收到被告谭育的答辩状后，申请法院追加重庆达康建筑工程公司与吴晓东为共同被告，并将其诉讼请求明确为:1、判令四被告连带赔偿原告医疗费等合计170354.75元（包括被告已支付的医疗费52734.97元、住院伙食补助费3000元在内）；2、四被告承担本案诉讼费。
被告谭育辩称，谭育不是原告的实际雇主，实际雇主是吴晓东。原告对谭育的起诉没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。
被告金坤房地产公司辩称，原告与我公司无任何劳务纠纷，实际雇主是吴晓东，请求法院驳回原告对我公司的起诉。
被告重庆达康建筑工程公司辩称，我公司将涉案工程发包给吴晓东，我公司与原告并无雇佣关系。我公司不是本案适格被告，请求驳回原告对我公司的起诉。
被告吴晓东未答辩，亦未提交证据。
经审理查明，2014年，被告金坤房地产公司在本市谋道镇开发万象国际旅游度假中心项目，并将其中理工依林郡一期工程发包给被告重庆达康建筑工程公司承建。2014年6月11日，重庆达康建筑工程公司与被告吴晓东签订《建设工程内部承包责任书》，将其承包的理工依林郡一期工程转包给吴晓东。被告谭育是吴晓东的泥工班组长，2014年11月12日，经人介绍，原告到谭育班组做小工，工资为120元／天，加班工资为12元／小时。2014年12月16日下午两点半左右，原告在工地清理砂浆搅拌机时，因有人将电闸合上，导致搅拌机转动，原告左脚受伤。事故发生当天，原告被送至利川市人民医院住院治疗，被诊断为：左胫腓骨骨折，左足第2-5跖骨骨折，原告共住院50天，产生医疗费52734.97元，该费用由被告谭育垫付，另外谭育支付原告住院伙食补助费3000元。2015年11月3日，原告在利川市人民医院门诊支出放射费300元。2015年11月8日，湖北利川腾龙法医司法鉴定所将原告所受伤评定为九级伤残、伤后误工时间需150日、护理时间需60日、营养时间需60日、后期内固定物取出费用需12000元，原告为此支出法医鉴定费2000元、照相及制作费30元。为取出内固定物，2016年12月30日，原告再次到利川市人民医院住院，住院6天，支出医疗费9253.38元。
发生事故的搅拌机位于工地二楼，而控制该搅拌机的电闸开关安装在一楼，事发前该搅拌机变速器存在故障，原告对此知情。事发当天，原告对搅拌机进行清理，一只脚站在搅拌机盘口边沿，另一只脚踩在机器里面。
2016年8月16日，被告吴晓东给重庆达康建筑工程公司出具《承诺书》，承诺其承接的湖北利川理工依林郡一期工程对外债务已经全部结清，若以后因此产生任何经济纠纷及法律责任由吴晓东全权负责。故重庆达康建筑工程公司认为原告受伤的责任与自己无关。
庭审中，除吴晓东外的三被告均对原告提交的利腾司鉴〔2015〕临鉴字第521号司法鉴定意见书提出异议，认为系原告单独委托鉴定机构所作出的，应该由原、被告双方委托或由法院委托，故当庭申请重新鉴定，但未在法庭指定的期限内提交书面申请，故视为其放弃申请。
原、被告就原告受伤赔偿事宜进行协商未果。原告诉至法院。
以上事实有原告和到庭应诉的三被告当庭陈述及提交的证据在卷作证，足以认定。
本院认为，最高人民法院相关司法解释规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案争议的焦点是：原告与何人形成雇佣关系，各当事人之间是什么关系；原告的损失如何计算，原告自身是否存在过错，如何进行赔偿。以下分别进行论述。
1、原告经人介绍到被告谭育手下做小工，工资由谭育发放，且谭育受伤后，谭育为其垫付医疗费，以上事实有原告提交的证人询问笔录、证人当庭证言及工资花名册等可以证实，由此可以认定原告与被告谭育之间形成雇佣关系，原告张大旗是雇员，被告谭育是雇主。谭育辩称自己只是吴晓东雇请的劳务班组长，只负责协调工作、代领代发工资，在医院为原告垫付的费用也只是帮吴晓东垫付，之后吴晓东已经还给了自己，因这只是谭育的一面之词，并无证据佐证，且吴晓东也未到庭核实该情况，故本院对其辩解不予采信。
被告金坤房地产公司是涉案工程的发包人，被告重庆达康建筑工程公司是承包人，因重庆达康建筑工程公司具备相应的建筑资质，故金坤房地产公司系正当发包，在本案中不承担责任。金坤房地产公司与吴晓东签订了《建设工程内部承包责任书》，实际上是金坤房地产公司将工程转包给了吴晓东，而吴晓东作为自然人，并不具备相应资质，金坤房地产公司对此明知，故应当与吴晓东承担相应责任。吴晓东出具给重庆达康建筑工程公司的《承诺书》，只在二者之间有效，不能对抗原告。被告吴晓东是涉案工程的实际承包人，且将泥工劳务分包给被告谭育，而谭育也不具备相应资质，吴晓东系违法分包，按照相关司法解释的规定，金坤房地产公司、吴晓东、谭育应对原告的损害承担连带赔偿责任。
2、根据原告提交的相关证据，参照《2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告的损失确定为：医疗费53034.97元；误工费86.2元／天×150天=12930元；护理费86.2元／天×60天=5172元；住院伙食补助费50元／天×50天=2500元；营养费50元／天×60天=3000元；残疾赔偿金12725元／年×20年×20%=50900元；鉴定费2030元；后续治疗费10587.78元（医疗费9253.38元，住院伙食补助费50元／天×6天=300元，误工费86.2元／天×6天=517.2元，护理费86.2元／天×6天=517.2元）；原告主张交通费，因没有提交证据，故不予支持；原告主张精神抚慰金30000元，结合案件实际和本地平均生活水平，本院酌定为10000元。以上费用合计150154.75元。因谭育已经垫付了55734.97元，故应从总金额中扣除。
关于各当事人之间责任比例的划分。原告明知搅拌机存在故障且清理时双脚站立于搅拌机之上，没有尽到谨慎注意义务，自己应当承担20%的责任。事故搅拌机线路安装存在重大安全隐患是发生本次事故的主要原因，因为工程的实际承包人是吴晓东，故推定建筑设备包括搅拌机的的提供者应该是吴晓东，因此吴晓东应承担较大比例的赔偿责任，结合案件实际，本院酌定其承担40%的责任，违法发包人金坤房地产公司及雇主谭育各承担20%的责任，且三被告承担连带赔偿责任。被告承担赔偿责任后，可以向第三人（合上电闸，导致原告受伤的直接侵权人）追偿。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条至第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、原告张大旗的各项损失为150155元（保留整数），由被告金坤房地产公司赔偿30031元，被告谭育赔偿30031元，被告吴晓东赔偿60062元，且三被告承担连带赔偿责任，其中扣除谭育垫付的55735元后，原告还应得到赔偿款64389元；其余损失由原告张大旗自行承担。
二、被告金坤房地产公司在本案中不承担赔偿责任。
三、驳回原告张大旗的其他诉讼请求。
上列应付款均于判决生效后七日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1100元，由原告张大旗承担220元，被告谭育、金坤房地产公司各承担220元，被告吴晓东承担440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 曾德刚
审 判 员 谭 俊
人民陪审员 黄 奎
二〇一七年九月二十日
书 记 员 刘 炀