湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0725刑初336号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人黄东，男，1997年5月30日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯寻衅滋事罪于2017年5月8日被本院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年8月31日至同年9月8日被临时羁押于福建省莆田市第二看守所，同日被桃源县公安局刑事拘留，同月21日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉［2017］332号起诉书指控被告人黄东犯聚众斗殴罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月7日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员刘艳萍出庭支持公诉，被告人黄东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桃�县人民检察院指控并经审理查明：王某某与向某某（均另案处理）二人素来不和。2016年9月4日19时许，因小弟打架，王某某通过电话与向某某相约斗殴，向某某不甘示弱，同意斗殴。随后，被告人黄东受王某某的邀请，与伍某某、谢某某、邓某某（均另案处理）、张某某（已判决）、罗某某（在逃）等人帮忙，由罗某某准备管杀等凶器放在车上。期间，王某某多次与向某某电话约定斗殴地点。晚上11时许，得知向某某等人在桃源北站一带，王某某、谢某某、张某某等人便驾车前往。向某某、何某某、汤某某、何某甲、张某某（均另案处理）在驾车从桃源县城驶往桃源县青林乡的途中发现有人追赶后，便调头将车开往县城方向，行驶至“龙行天下”工厂外的辅道后，向某某、何某某、何某甲、汤某某、张某某下车从后备箱内拿出管杀、钢管、防狼喷雾；王某某、谢某某、伍某某、张某某、黄东等人继续追赶向某某等人并将车调头停在“龙行天下”斜对面的加油站入口处，持管杀等凶器下车后，双方相互冲向对方，王某某一方由伍某某手持东洋刀冲在最前面，向某某一方由何某某手持管杀冲在最前面，双方在马路中间斗殴。斗殴中，黄东持刀用刀背朝张某某臀部砍了一刀，致张某某受伤；上述斗殴另致何某某、张某某受伤。经常德市捍正司法鉴定所鉴定，何某某的伤情评定为重伤二级。
2017年8月31日，被告人黄东在福建省莆田市湄洲湾北岸经济开发区被当地公安机关抓获，到案后如实供述了上述案件事实。
另查明，被告人黄东因犯寻衅滋事罪于2016年7月27日经桃源县公安局决定，并于同月29日被广东省鹤山市�安局刑事拘留，同年8月16日经桃源县公安局决定被取保候审，2017年4月17日经本院决定被取保候审。
上述事实,被告人黄东在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供出示并经法庭质证、认证的同案人王某某、谢某某、邓某某、张某某的供述，辨认笔录，物证（砍刀）照片，案发现场遗留血迹照片，常德市捍正司法鉴定所［2016］临鉴字第392号司法鉴定意见书，本院（2017）湘0725刑初42号、132号刑事判决书，莆田市第二看守所临时寄押收押证明，本案的线索来源与到案经过，以及黄东的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄东伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，其行为扰乱公共秩序，已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。在共同聚众斗殴犯罪中，黄东经王某某联系持械�与斗殴，行为积极主动，起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。其到案后能如实供述其与同案人的犯罪事实，可从轻处罚。因其所犯本罪属于其缓刑考验期内发现的前罪宣判前的漏罪，故应撤销原判缓刑，与本罪数罪并罚。对公诉机关以黄东系主犯，具有坦白的量刑情节，对其撤销原判缓刑，以本罪判处其三至四年有期徒刑的量刑建议，予以采纳；对公诉机关有关对其与前罪数罪并罚，判处其四至五年有期徒刑的量刑建议，予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第七十条，第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2017）湘0725刑初42号�事判决书对被告人黄东的缓刑宣告；
二、被告人黄东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；与原判有期徒刑一年四个月数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2021年2月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董 萍
人民陪审员 罗守明
人民陪审员 王明付
二〇�八年三月七日
书 记 员 吴亚平
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应对计算在新判决决定的刑期以内。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤�缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或�交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被�人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。