陕西省西安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终788号
原公诉机关西安市鄠邑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐赐文，曾用名徐稳稳，男，1950年4月26日出生于陕西省户县，汉族，小学文化，农民，住西安市鄠邑区。2013年10月25日因犯非法制造枪支罪被陕西省户县人民法院判处有期徒刑二年，2015年7月1日刑满释放。2017年5月12日被传唤到案，同日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于西安市鄠邑区看守所。
原审附带民事诉讼原告人弋某，男，1962年5月4日出生于陕西省户县，汉族，初中文化，农民，住西安市鄠邑区。系本案被害人。
西安市鄠邑区人民法院审理的西安市鄠邑区人民检察院指控原审被告人徐赐文犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人弋某提起的附带民事诉讼一案，于2017年8月17日作出（2017）陕0125刑初146号刑事附带民事判决，以被告人徐赐文犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又九个月；作案工具一把水果刀予以没收；被告人徐赐文于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人弋某医疗费、误工费等各项损失共计10056.50元；驳回附带民事诉讼原告人弋某其余诉讼请求。宣判后，被告人徐赐文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月7日公开审理了本案。陕西省西安市人民检察院指派检察员王宝刚、代理检察员赵锦出庭履行职务，上诉人徐赐文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐赐文系西安市鄠邑区草堂镇管坪村二组村民，被害人弋某系管坪村三组村民。弋某称其女出嫁到管坪村二组，为其女建房拌砂浆场地，与徐赐文产生纠纷。2017年3月18日17时许，徐赐文在管坪村管坪桥桥北割菜，听闻弋某欲在此拌砂浆，与弋某发生争执并厮打，徐赐文持刀将弋某左胸部扎伤。当日，弋某被送到西安济仁医院治疗，诊断：左侧胸部刀刺伤；左侧胸部开放性伤口；左侧血气胸、左侧胸壁挫伤；心房纤颤。弋某住院治疗23天，共花费4326.50元。经陕西新安司法鉴定中心鉴定，弋某的外伤损伤程度属轻伤二级。审理中，附带民事诉讼原告人弋某诉至本院，请求判令被告人徐赐文赔偿其误工费、医疗费等各项损失共计16876.50元。
认定上述事实的主要证据有：到案经过、行政处罚决定书、司法鉴定意见书、住院病案、医疗费票据、鉴定费收据、被害人陈述、证人证言、被告人供述及物证等。
据此，原审法院认为，被告人徐赐文因邻里矛盾持刀伤害他人身体，并造成轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。徐赐文曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当对其从重处罚。关于原审附带民事诉讼原告人弋某的损失，其所支出的医疗费4326.50元，有医疗票据为证，应予确认；弋某误工23天，需护理23天，误工费、护理费酌定每日80元，其误工费1840元，护理费1840元。弋某主张的住院伙食补助费、营养费及鉴定费于法有据，应予确认。弋某的损失包括医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、鉴定费，共计10056.50元。根据被告人徐赐文犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十条之规定，判决：一、被告人徐赐文犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又九个月；二、作案工具一把水果刀予以没收；三、被告人徐赐文于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告弋某医疗费、误工费等各项损失共计10056.50元；四、驳回附带民事诉讼原告弋某其余诉讼请求。
徐赐文上诉提出：1、其无意伤害被害人；2、其行为构成正当防卫；3、被害人的伤情不构成轻伤，要求重新鉴定。
请求改判其无罪。
出庭履行职务的检察员认为，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定原审被告人徐赐文犯故意伤害罪及附带民事诉讼的事实清楚、正确，有下列证据予以证明：
1、报案材料及到案经过证明：2017年3月20日19时，户县公安局李家庄派出所接伍某报案称，管坪村村民徐赐文、弋某发生打架，即出警赶赴现场。2017年5月12日，徐赐文被传唤到案。
2、扣押清单证明：公安机关从伍某处扣押刀具一把。
3、辨认笔录及照片证明：经混杂辨认，被告人徐赐文辨认出其用于刺伤弋某的刀具。
4、诊断证明书及住院病案证明：弋某在西安市济仁医院住院治疗23天。诊断为：开放性胸前壁损伤、血气胸、胸壁挫伤等。
5、司法鉴定意见书证明：被鉴定人弋某本次外伤的损伤程度属轻伤二级。
6、行政处罚决定书证明：2017年3月23日，徐赐文被户县公安局处以行政拘留十日，并处罚金500元的行政处罚。
7、前科材料证明：2013年10月25日，被告人徐赐文因犯非法制造枪支罪被陕西省户县人民法院判处有期徒刑二年，2015年7月1日刑满释放。
8、被害人弋某的陈述证明：2017年3月18日下午，他给女儿弋美玲帮忙盖房。当他走到倒水泥和沙子的地方时，徐赐文走过来说这个地方不能倒，他说这是村上给他女儿批的庄基。双方为此发生了争吵。徐赐文向他扑过来，他推了徐赐文某下，徐赐文就用刀在他左胸部戳了一下。他从旁边一个干活的人手中夺过铁锨打了徐赐文某下。徐赐文持刀追过来，两人便厮扯在了一起。徐赐文将他推倒在砂浆堆上，压在他身上用拳头打他，他也用拳头打徐赐文，他的鼻子流血了。周围的人把他俩拉开了，他便去了户县济仁医院。
9、证人伍某的证言证明：他系弋某的女婿。案发时他不在现场。弋某开始认为自己没有受伤，所以没有报警。后来发现左胸口渗血，呼吸比较困难，就去了济仁医院就诊。他便报了警。他在现场拾到了一把刀，交给了公安机关。
10、证人陈某的证言证明：他系现场目击证人。2017年3月18日18时许，因为在徐赐文家菜地附近搅拌砂浆，徐赐文和弋某发生了争吵，继而厮打。两人相互用拳头打对方。徐赐文某拳打在弋某面部，将弋某打倒在地。弋某倒地后，徐赐文右手持刀在弋某胸部戳了一刀。弋某将徐赐文手中的刀打掉后，从他手中夺过他的铁锨，在徐赐文的左胳膊上打了一下，弋某的鼻子被打破了。他和周围的人把他两拉开了。徐赐文的刀长约25cm，黑色刀柄，柄长约10cm，刀刃长约15cm，刃宽约3cm，刀尖呈弧形。
11、证人徐某的证言证明：他系现场目击证人。2017年3月18日17时许，他在管坪村桥口河岸上看到徐赐文和弋某在厮扯，双方相互用拳头打对方，徐赐文手里还拿着一把刀。徐赐文把弋某打倒在地，压在弋某身上，用左拳在弋某头部打了有五六下。他看到在徐赐文旁边的地上有一把刀，附近干活的人把两人拉开了。弋某的鼻子流血了。第二天，他听说徐赐文用刀把弋某戳伤了。
12、被告人徐赐文的供述：2017年3月18日18时许，他拿着一把刀去自家菜地割菜。徐某说要在他的菜地里搅拌砂浆，他不同意。徐某没有吭气，在旁边的弋某说他就要在这儿搅拌砂浆。为此，他和弋某发生了争吵。弋某在他的胸前打了一拳，他持刀在弋某的左胸上戳了一刀，弋某拿起一把铁锨在他的左胳膊臂弯处打了一下。他在弋某面部打了一拳，将弋某打倒在地，并顺势将弋某按在地上。旁边的人把他两人拉开了。他拿的是一把不锈钢刀，长约25cm，刃长约15cm，刀宽约4cm，刀柄是黑色的，平时割菜用的。他种菜的地是村民小组的，组上把那块地划给了伍某当宅基地。
13、医疗费票据、鉴定费收据证明：弋某共支出医疗费4326.50元，鉴定费900元。
另，原审法院根据实际情况，认定弋某误工费1840元、护理费1840元、住院伙食补助费690元、营养费460元。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人徐赐文因邻里纠纷持刀伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。对徐赐文所提其无意伤害被害人之上诉理由，经查，徐赐文在与被害人弋某发生争吵时持刀捅刺弋某的胸部，其主观上有伤害他人的故意，客观上造成了伤害的结果，故其该上诉理由不能成立；对其所提其行为构成正当防卫之上诉理由，因缺乏事实和法律依据，不能成立；对其所提要求对弋某的伤情重新鉴定之上诉理由，经查，在侦查机关向其告知鉴定结论后，其明确表示对鉴定结论无异议，且该鉴定意见与案件事实因果关系明确，符合法定程序，其所提重新鉴定的申请缺乏依据及理由，故其该上诉理由不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 靖
审判员 王兰琪
审判员 尤德民
二〇一七年十一月八日
书记员 李 婧