江苏省泗洪县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏1324民初1095号
原告朱锦林，国税局职工。委托代理人朱士兵。
被告泗洪宏达置业有限公司，住所地江苏省泗洪县青阳镇长江西路宏远锦都售楼处。法定代表人翁益斌，该公司总经理。委托代理人王进军，江苏立贤律师事务所律师。委托代理人王忆江，江苏衡顺达律师事务所律师。
原告朱锦林诉被告泗洪宏达置业有限公司（以下简称宏达公司）借款合同纠纷一案，本院于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月8日公开开庭进行了审理。原告朱锦林及其委托代理人朱士兵，被告委托代理人王进军、王忆江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱锦林诉称：原告与被告宏达公司原法定代表人赵兵，于2013年9月29日签订的房产抵押协议书，具体内容为：甲方（宏达公司）将乙方（朱锦林）位于泗洪县商业步行街休闲娱乐的商业用房（房产证号：S0××74、S0××22、S0××23、S0××24。土地证：6110、536、537、538）办理抵押贷款300万元，用于开发泗洪县长江西路南侧、天山路东侧2013-A36普通商品住房。贷款期限从2013年10月1日至2014年9月30日止，已发放贷款实际之日为准。贷款一年到期后甲方如续贷款，则必须在贷款期满一个月前书面通知乙方，乙方同意后方可重新签订协议办理贷款手续。贷款转账方式：按贷款公司要求将贷款发放到乙方农行贷款账户上，再由乙方转账到宏达公司基本账户上，贷款手续办理的相关费用及利息：甲方全部承担因贷款发生的所有相关费用及到期归还的本息。违约责任：甲乙双方应全面履行本协议，甲方不得将贷款用于2013-A36地块的房地产开发以外的用途，如不按期归还贷款本息，乙方将提前收回贷款本息用于还贷，并加收20%违约金。乙方如未按期将贷款转账到甲方账户，造成损失自行承担。原、被告签订的房产抵押贷款协议书主体适格，内容合法，意思表示真实，应认定有效，依法予以保护，被告未按期归还借款本息违约。现请求判令：1、被告偿还原告借款本金300万元及利息（按月利息18‰，自2013年12月20日起计算至2014年10月21日为625967.10元，从2014年10月22日起，按中国人民银行同期贷款利率的四倍，计算至实际给付之日止）；2、被告给付原告违约金60万元（即以本金300万元的20％计算）；3、被告承担本案诉讼费用。原告为支持其诉讼请求，提交了下列证据：1.原告与宿迁市宿城区恒生农村小额贷款有限公司签订的借款合同1份，证明为了向宏达公司提供借款，原告向恒生公司借款，然后从我的农行卡转入到赵兵的农行卡。2.中国农业银行综合营运系统查询信息表1份，证明宿迁市宿城区恒生农村小额贷款有限公司将款项转入我的农行卡，然后从我的农行卡上转入到赵兵的银行卡。3.常熟农商行进账单1份，证明2013年10月21日赵兵以其小孩姨夫的账号汇款500万元。我的资金已进入被告公司，赵兵的小孩姨妈叫江欣。2013年6月6日，被告公司拍卖土地，江欣也汇入500万元给被告公司。4.房产抵押贷款协议书1份，证明原告与宏达公司签订协议，当时赵兵是法人代表。约定好等公司注册后就给我加盖公章。5.催款告知书和送达回证各1份，证明原告在诉讼时效期间向被告主张权利。6.赵兵于2013年６月６日支付宏达公司土地保证金图片1份，证明赵兵在宏达公司成立前，已经作为发起人进入操作规程了，每次都是以小孩姨妈的名义交钱，这一部分可以通过赵兵进行确认。7.2013年10月10日的银行卡取款凭证1份，证明原告卡卡转账方式转付赵兵300万元。8.2013年10月21日取款凭条1份，证明赵兵从江苏泗洪农村商业银行取款300万元交入到泗洪土地收购储备交易中心。赵兵借我300万元是以其公司名义交纳土地款的。9.2013年10月21日的泗洪农村商业银行的现金缴款单1份，证明300万元已经汇至泗洪土地收购储备交易中心账户。10.江苏省宿迁市中级人民法院民事判决书1份，证明原告实际贷款了，赵兵已经支付贷款利息至2013年12月20日。被告宏达公司辩称：2013年9月29日，赵兵以宏达公司的名义与原告签订抵押借款协议书是虚构的非法证据。协议书的时间为2013年9月29日，而宏达公司实际成立日期为2013年10月16日，只有公司获得营业执照后才可以到有关单位刻章，所以2013年9月29日抵押协议书是虚构和伪造的非法证据。按协议书第一条约定，朱锦林有义务将约定的房屋产权证书交付给宏达公司办理抵押，但被告没有使用以上的房屋办理任何借款抵押。协议书第三条约定，朱锦林有义务将300万元借款转账到宏达公司基本账户，被告至今没有收到朱锦林交付的现金或银行存款。按协议书第四条约定，抵押费用及贷款利息由被告承担，而被告至今没有支付任何贷款费用及利息。原告主张的利息、违约金不应支持，因为被告没有和原告签订借款协议书，且没有收到原告借款本金，故不存在利息问题。被告认为原告和赵兵之间有恶意串通损害被告的利益，根据刑法的相关规定构成“虚假诉讼”法院应该将案件移送公安局机关予以侦查。被告为支持其抗辩主张，提交了下列证据：11.工商登记资料1组。证明宏达公司成立时间是2013年10月16日。12.董事决定1份，日期为2013年10月15日，证明按照原告所说的日期，赵兵并不是公司的法定代表人。13.核准通知书1份，证明2013年10月15日宏达公司名称确定，从而印证原告与赵兵签订的协议是伪造的，汇款也是虚假的。14.宏达公司营业执照1份，证明宏达公司于2013年10月15日通过核准，2013年10月16日才成立。庭审中当事人的质证意见：关于原告举证，被告的质证意见：对证据１的内容真实性无异议，但与本案没有关联性，原告从贷款公司贷款数额多少与被告之间的借款不具有必然的联系，不代表300万元交付给被告；对证据2真实性无异议，可以证明原告有300万元进出的事实，但是不能证明该款项已经进入赵兵的卡上，也不能证实付到被告公司账上，根据协议约定原告有义务将300万元转入被告的基本账户上，即使原告将300万元转入被告账户，也是赵兵个人借款，因为宏达公司于2013年10月16日成立，原告陈述将钱给赵兵时，宏达公司没有成立；对证据3真实性、合法性无异议，但与本案无关联性，因为江欣是宏达公司的会计，代宏达公司交拍卖金完全是职务行为；对证据4真实性及来源合法性有异议，原告陈述先签字后盖章，但从肉眼识别可以看出来先盖章后签名。印章是真实的，但是可以看出字压章；宏达公司于2013年10月16日成立，2013年9月29日宏达公司没有主体资格，不能对外进行借款，可以印证原告与赵兵存在恶意串通现象；对证据5的真实性无异议，但与本按没有关联性，借款没有实际发生，向被告催要债权没有任何实际意义；证据6不是宏达公司或赵兵签字盖章，是宏源国际保证金，缴款人为江欣。可以反证在2013年宏达公司成立前公司名称并没有确定，不能证明赵兵以宏达公司名义和原告签订合同。对证据7-10的真实性无异议，对证据7只能证明原告将300万元交给赵兵，是他们个人借款，那时公司没有成立，所以该款项与公司无关；证据8、9转款凭证不能达到原告证明目的，原告转给赵兵的账户尾号和赵兵转给土地管理中心的尾号不同，原告交付给赵兵的300万不能证明是交付的土地款。证据10民事判决书与本案无关联性。关于被告举证，原告的质证意见：对证据11-14无异议。公司在成立前都有筹备期，在筹备期法人或股东进行的经济行为都可以和公司有关。本院认证意见：证据1反映了原告与案外人宿迁市宿城区恒生农村小额贷款有限公司之间的借款合同关系，与证据4、10相互印证，能够反映原告的资金来源，对其证明效力，本院予以认定；证据2、3、6的内容不能反映原告交付款项，与本案待证事实无关联性，对其证明效力，本院不予认定；原告对证据4中加盖的宏达公司印章的真实性无异议。原告陈述在2013年9月29日与赵兵签订协议后，赵兵于在2013年10月18日在协议上补盖了宏达公司的印章，作为发起人赵兵在公司设立期间以宏达公司名义签订协议，是公司设立期间的合理签约行为，被告提出原告与赵兵存在恶意串通，未提供相应的证据证明，本院不予采信，对该证据的证明效力，本院予以确认；证据5反映了原告向被告主张债权的事实，对该证据的证明效力，本院予以确认；证据7-9相互印证能够反映原告向案外人赵兵交付了300万元款项，以及赵兵向泗洪土地收购储备交易中心交纳300万元土地款的事实，对其证明效力，本院予以确认；原告对证据11-14的真实性无异议，该组证据反映了宏达公司的工商登记情况，对其证明效力，本院予以确认。本院经审理查明：2013年9月29日，原告与被告宏达公司原法定代表人赵兵签订房产抵押贷款协议书，双方约定：甲方（宏达公司）将乙方（朱锦林）位于泗洪县商业步行街休闲娱乐的商业用房（房产证号：S0××74、S0××22、S0××23、S0××24。土地证：6110、536、537、538）办理抵押贷款300万元，用于开发泗洪县长江西路南侧、天山路东侧2013-A36普通商品住房，贷款期限从2013年10月1日起至2014年9月30日止（以发放贷款实际时间为准）。贷款转账方式：按贷款公司要求将贷款发放到乙方农行贷款账户上，再由乙方转账到甲方基本账户上。甲方承担因贷款发生的所有相关费用及到期归还的本息。违约责任：甲方不得将贷款用于2013-A36地块的房地产开发以外的用途，如不按期归还贷款本息，乙方将提前收回贷款本息用于还贷，并加收20%违约金。乙方如未按期将贷款转账到甲方账户，造成损失自行承担。2013年10月10日，原告向宿迁市宿城区恒生农村小额贷款有限公司借款300万元。同日，原告将所获得的贷款300万元以银行卡卡转账的方式交付给案外人赵兵，之后赵兵于2013年10月21日将300万元交付至泗洪土地收购储备中心。为此，被告以原告未将借款交付到宏达公司的基本账户，原告与赵兵存在虚构借款事实、伪造证据、恶意串通损害公司利益为由，拒绝原告要求其归还借款本息及违约金。双方因而成讼。另查明，泗洪宏达置业有限公司成立于2013年10月16日，法定代表人为赵兵。根据当事人的确认，本案的争议焦点为：1、原告与案外人赵兵是否存在恶意串通损害被告权益的情形，房屋抵押贷款协议的效力如何；2、原告是否向被告履行了300万元借款的交付义务；3、原告主张的利息及违约金是否符合法律规定。围绕第一个争议焦点，本院认为：案外人赵兵在发起成立宏达公司前，以宏达公司名义向原告借款，签订房产抵押贷款协议书，该款用于泗洪县长江西路南侧、天山路东侧2013-A36普通商品住房的开发，双方的借贷意思表示真实，虽然原告以向其他企业借贷取得资金又转借给被告，但在借款协议中双方没有明确的牟利约定。在宏达公司设立后，赵兵在抵押贷款协议书上加盖了宏达公司印章并签字，因此通过上述借款协议内容及当事人的行为，能够认定原告与宏达公司签订的借款合同合法有效，原告要求被告承担合同责任，符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第三条第一款的规定，本院予以支持。被告提出原告与案外人赵兵存在恶意串通损害被告合法权益的抗辩主张，无充分证据证明，本院不予采信。围绕第二个争议焦点，本院认为：原、被告在房产抵押贷款协议书中约定的借款交付方式无法实现合同目的。原、被告签订借款合同及履行的交易行为发生在宏达公司设立前，而在银行开设公司基本户，需要公司提供营业执照、税务登记证、机构代码证、公司印章、财务专用章等必须的资料，故宏达公司在设立前，上述开设银行基本账户的条件尚不具备，被告的举证也不能证明其开设了银行的基本账户。因此原告在2013年10月10日宏达公司成立前交付借款，按照借款合同约定的交付方式，无法履行借款的交付义务，不能实现合同目的，故原告将300万元借款交付给宏达公司原法定代表人赵兵，是按照有利于实现合同目的方式履行合同的正当合理行为，且不违反法律规定，赵兵接受原告借款的行为，系履行宏达公司的职务行为，其民事责任应由宏达公司承担。对被告的该项抗辩主张，本院不予采信。围绕第三个争议焦点，本院认为：根据合同约定，被告承担原告向第三方贷款产生的费用及到期归还贷款本息的义务，原告向宿迁市宿城区恒生农村小额贷款有限公司借贷款月利率为18‰，利息支付至2013年12月20日。因此原告要求被告以本金300万元为基数，按月利率18‰，给付自2013年12月20日至2014年10月21日的利息损失，符合合同约定，应予支持。原告一并主张的逾期付款利息及违约金，总计超过了年利率24%，对超过部分，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条、第三十条的规定，判决如下：一、被告泗洪宏达置业有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告朱锦林借款本金300万元及利息（以300万元为基数，按月利率18‰，自2013年12月20日计算至2014年10月21日，自2014年10月22日，按年利率24%，计算至实际给付之日止）。二、驳回原告朱锦林的其他诉讼请求。案件受理费35808元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费35808元（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处）。
审 判 长 张新育
人民陪审员 韩继祥
人民陪审员 王友飞
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 李 莹
附录法律条文《中华人民共和国合同法》第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持;(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第10页/共12页