内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内08民终146号
上诉人（原审被告）：内蒙古宏瑞祥建材有限公司，住所地磴口县沙金苏木那仁宝力格嘎查。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：赵家瑞，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨海棠，内蒙古誉蒙律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：阿拉善盟路丰燃料有限责任公司，住所地阿拉善盟乌斯太经济开发区。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：刘林元，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：马中华，系公司员工。
委托诉讼代理人：彭娜，系内蒙古义顺律师事务所律师。
原审被告：付存喜，男，汉族，50岁，个体户，住磴口县。
上诉人内蒙古宏瑞祥建材有限公司（以下简称宏瑞祥公司）因与被上诉人阿拉善盟路丰燃料有限责任公司（以下简称陆丰公司）、原审被告付存喜买卖合同纠纷一案，不服磴口县人民法院（2017）内0822民初947号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宏瑞祥公司的委托诉讼代理人杨海棠，被上诉人陆丰公司的委托诉讼代理人马中华、彭娜到庭参加诉讼。原审被告付存喜经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宏瑞祥公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审法院判决，依法改判或发回重审；二、依法改判原审全部诉讼费用由被上诉人负担；三、二审的全部诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院基本事实认定不清。首先，经鉴定马中华与宏瑞祥公司签订的合同是虚假合同，是上诉人股东付存喜私刻了本公司的印章与马中华签订了合同，上诉人已在一审开庭前对该合同进行了鉴定，合同上所盖的章为虚假印章，一审法院因宏瑞祥公司未到庭而不审查宏瑞祥公司提交的证据导致本案认定事实错误。其次，本案的合同是付存喜代表公司与被上诉人签订的，不但没有法定代表人的授权，事后也未得到法人的追认，而且所盖的公章是其伪造的，合同上盖的章与欠条上盖的章都不是同一个章，不排除付存喜与被上诉人恶意串通签订假合同损害上诉人利益的嫌疑，所签的合同是无效合同。二、上诉人未到庭，但已针对被上诉人提交的证据提供了反驳的证据，一审法院未采纳缺乏法律依据。
陆丰公司辩称，一、上诉人的上诉请求和理由不成立，请求二审法院依法驳回上诉人的全部上诉请求。1、上诉人及其股东与被上诉人签订的《成品油供应合同》，在签订合同后被上诉人已经实际履行了70多万元的供油合同义务，上诉人不仅实际使用了被上诉人的油料，而且在拖欠油款后还给被上诉人打下数张欠据，并且在收回数份欠据后给陆丰公司打了一张总欠条，双方的合同实际生效并已经履行。在此期间，上诉人及具体经办人付存喜等人员没有提出任何异议，且在所供油料到达50万元、70多万元的期间内，被上诉人数次找到上诉人要求结算拖欠油料款时，上诉人公司法定代表人及任何经办人包括付存喜均没有提出任何质疑和不认可，由此可见，《成品油供应合同》及依据合同所供应给上诉人的油料，在形式上、内容上事实上均没有任何值得质疑的问题存在。2、上诉人公司股东付存喜经办与被上诉人签订《成品油供应合同》构成表见代理，合同已经由双方实际履行，且在2015年至今长达4年时间发生了合同签订履行、索要拖欠款至诉讼等漫长过程，上诉人从来没有以任何形式包括书面告知书以及报案等形式证明双方的合同因违法无效或者提出书面质疑，被上诉人有理由相信付存喜与上诉人签订的合同是上诉人公司的行为，合同合法有效。上诉人称付存喜签订合同没有公司追认是恶意串通的说法于法无据，请求二审驳回其上诉请求。二、上诉人履行合同完全失去了最起码的履约诚信原则，应当承担相应的法律后果。上诉人在合同签订之后赊购了被上诉人的巨额油料，使用油料后拒不承认购买行为，在上诉状中隐去了付存喜在上诉案件中的角色，意图逃避二审法院对付存喜经办人的客观事实的调查，事实上默认了付存喜的行为代表了公司，是公司的行为，双方供油合同合法有效，更进一步证明了上诉人在履行合同过程中无视对方利益的严重丧失诚信违约行为的客观性。三、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
原审被告付存喜未到庭未作答辩。
陆丰公司向一审法院起诉请求：一、解除陆丰公司、宏瑞祥公司之间的成品油供需合同；二、宏瑞祥公司、付存喜连带给付油款731352元；三、宏瑞祥公司、付存喜依法连带支付违约金50万元；四、宏瑞祥公司、付存喜承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：陆丰公司与宏瑞祥公司于2015年3月达成成品油供需协议，陆丰公司开始给宏瑞祥公司供应油品，但双方未签订书面合同。陆丰公司先后六次将成品油送至宏瑞祥公司的沙石料厂，由宏瑞祥公司的工作人员接收后打欠条。2015年8月27日，陆丰公司代理人马中华为方便结算，以个人名义与付存喜补充签订了一份成品油供需合同，该合同约定了合同期限：自2015年3月1日起到京新高速建设完工；成品油标准：0号油；价款：每吨6200元；交货方式：陆丰公司负责将油料送到宏瑞祥公司规定的施工地点；结算方式：陆丰公司在供应油料达到50万元，以宏瑞祥公司出具给陆丰公司的收货凭证或欠款凭据为准，宏瑞祥公司一次性付清；违约金的计算标准：迟付一日按总欠款的1%的违约金计算等内容。为结算方便，陆丰公司的委托代理人马中华以自己的名义签订了合同，宏瑞祥公司的股东付存喜在合同上签字并加盖宏瑞祥公司的印章。2016年2月4日，陆丰公司代理人马中华与付存喜进行结算，陆丰公司共计给宏瑞祥公司供应油品117.96吨，单价每吨6200元，油款总计731352元，然后由陆丰公司代理人马中华书写了总欠条，由付存喜签字并加盖宏瑞祥公司的印章。
一审法院认为，依照法律规定买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，陆丰公司与宏瑞祥公司达成买卖成品油口头协议，在履行过程中，陆丰公司代理人马中华为方便结算以个人名义与宏瑞祥公司补充签订了书面合同，其行为符合法律规定，该合同成立并发生法律效力。陆丰公司按照合同约定履行了供应油品的义务，宏瑞祥公司未按照合同约定支付对价，已经构成违约，应当承担支付价款负担违约金的责任。宏瑞祥公司接收陆丰公司的油品后并未按照合同约定给付对价，致使陆丰公司不能实现合同目的，陆丰公司要求解除合同的诉讼请求依法应当予以支持。陆丰公司所提供的证据表明付存喜是宏瑞祥公司的股东，则其签订合同、进行结算、并在欠条上签字的行为应当认定为职务行为，该行为的法律后果应当由宏瑞祥公司承担而不应当由其个人承担责任。故陆丰公司要求付存喜承担连带给付责任的诉讼请求不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第一款第（四）项、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、解除阿拉善盟路丰燃料有限责任公司与内蒙古宏瑞祥建材有限公司的成品油供需合同。二、内蒙古宏瑞祥建材有限公司于本判决生效之日起十五日内给付阿拉善盟路丰燃料有限责任公司油款731352元并承担违约金500000元。三、驳回阿拉善盟路丰燃料有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务以及其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息以及迟延履行金。案件受理费15882元，保全费5000元，由内蒙古宏瑞祥建材有限公司负担。
二审中当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行了质证，对双方有争议的事实和证据认定如下：上诉人宏瑞祥公司提交营业执照（副本）复印件一份，拟证明宏瑞祥公司就使用营业执照上的公章。被上诉人陆丰公司不认可，对真实性有异议且认为不能证明宏瑞祥公司在经营过程中就使用这一枚公章，经审查认为，该营业执照副本复印件虽然加盖了磴口县市场监督管理局的复印专用章，但并能证实在营业执照上加盖的公章为宏瑞祥公司唯一一枚对外使用的公章，对其举证意图不予采信。陆丰公司提交司机于振华等运输司机的手机号码及拉货吨数信息。经审查认为，证人作证应当出庭接受当事人询问，且上述信息只是提供了相关信息线索，并不属于具有证明内容的证据，陆丰公司作为当事人应对自己的主张提供证据予以证明，而不是提供证据线索，故对该信息不予采信。二审经审理查明事实与一审一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：宏瑞祥公司是否欠付陆丰公司油料款731352元，应否应给付所欠油料款并承担违约责任。上诉人宏瑞祥公司认为《成品油供应合同》及欠条上加盖的公章为虚假公章，宏瑞祥公司与陆丰公司之间并不存在买卖合同关系，不应承担责任，同时不排除付存喜与陆丰公司恶意串通损害公司利益的可能。一审中宏瑞祥公司申请对《成品油供应合同》及欠条上加盖的公章的真实性进行鉴定，鉴定结论为《成品油供应合同》及欠条上的公章与《案卷材料粘贴纸》中内蒙古宏瑞祥建材有限公司印文不是同一枚印章所盖，但鉴定后，一审中宏瑞祥公司未到庭并未出示该证据，亦没有提出抗辩。二审中宏瑞祥公司认可付存喜是宏瑞祥公司的股东，付存喜作为公司的股东，与陆丰公司签订《成品油供应合同》，并在合同和欠条上加盖了宏瑞祥公司的公章，合同的相对人陆丰公司有理由相信其代表公司签订合同，在双方合同签订后至起诉前，宏瑞祥公司并未对公章属于私刻进行报案，亦没有提供证据证明仅有一枚对外使用的公章，其申请鉴定公章的真实性，但并未提供证据证明所提交要求鉴定公章为备案公章且是其唯一对外使用公章，鉴定并无实际意义。故对上诉人称合同为虚假合同的主张不予支持，按照双方合同的约定延付一日按总欠货款的1%计算违约金，陆丰公司计算违约金为4373922元，起诉主张违约金为50万元，因陆丰公司不能提供给其造成损失的具体数额，其主张的违约金过高，故应酌情以逾期付款金额按月利率2%承担违约金为宜。综上，一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，对违约金的计算数额略需调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持磴口县人民法院（2017）内0822民初947号民事判决第一项，即解除阿拉善盟路丰燃料有限责任公司与内蒙古宏瑞祥建材有限公司的成品油供需合同；
二、撤销磴口县人民法院（2017）内0822民初947号民事判决第二项，即内蒙古宏瑞祥建材有限公司于本判决生效之日起十五日内给付阿拉善盟路丰燃料有限责任公司油款731352元并承担违约金500000元；
三、由内蒙古宏瑞祥建材有限公司于本判决生效之日起十五日内给付阿拉善盟路丰燃料有限责任公司油款731352元，以逾期付款金额按2%月利率承担违约金（从2016年2月4日开始计算违约金）直至付清止。
四、驳回阿拉善盟路丰燃料有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15882元，保全费5000元，由内蒙古宏瑞祥建材有限公司负担14275元，由阿拉善路丰燃料有限责任公司负担1607元。二审案件受理费15882元，由内蒙古宏瑞祥建材有限公司负担14275元，由阿拉善路丰燃料有限责任公司负担1607元。
本判决为终审判决。
审判长 海 波
审判员 仲佳才
审判员 李智平
二〇一八年三月二十六日
书记员 尹 航
附：所适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。