浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2008）越民一初字第145号
原告杨来生。
委托代理人（特别授权代理）孙新育。
被告凌关夫。
被告凌国庆。
两被告委托代理人（特别授权代理）王晔。
原告杨来生诉被告凌关夫、凌国庆人身损害赔偿纠纷一案，于2007年12月14日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员任少军独任审判，于2008年1月16日、3月21日公开开庭进行了审理，原告杨来生及其委托代理人孙新育、被告凌关夫、凌国庆的委托代理人王�到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告杨来生诉称：2007年3月10日晚6时左右，因事先第一被告凌关夫宣扬原告曾于2003年偷第一被告家的砖块，于是原告杨来生及其弟弟杨阿狗陆续赶到第一被告凌关夫的家中，要求第一被告凌关夫出来说清楚，双方吵闹推搡中，第二被告凌国庆闻声赶出自家门口，趁原告不注意，突然用手机击打了原告的右眼，原告遭袭后痛得捂住右眼，右手本能地向前阻挡，阻挡中右手大拇指又被第二被告凌国庆打伤，原告被击打受伤后不能动弹。原告之媳李素萍见状急忙报警，民警赶到后，被告才罢手。原告受伤后，当日即送往绍兴博爱医院治疗，后因伤势较重，转送绍兴市中医院治疗。治疗期间原告先后花费医疗费用6966.96元，出院后因右手大拇指粉碎性骨折仍需钢板固定。后经绍兴市越城区公安分局法医鉴定室出具鉴定书，原告伤势已构成十级伤残。对赔偿经协商未成，故起诉要求被告赔偿医疗费6966.96元、误工费7814.4元、住院期间伙食费180元、残疾赔偿金金36530元、营养费1000元、拆除钢板费用3194.01元、交通费用108元、精神损害抚慰金1000元，共计57281.77元。
被告凌关夫、凌国庆辩称，原告无端猜忌被告，赶到被告家门口骂被告事实；原告诉称双方发生争吵打架不是事实；是原告趁被告不注意将被告凌关夫打伤；第二被告凌国庆出来后只是将双方劝阻，没有殴打原告的行为；原告诉称因伤势较重转往中医院治疗不是事实，根据博爱医院记录是原告不听医院意见，自行强制出院的。被告没有殴打原告的行为，请求法院驳回原告诉讼请求。
经审理认定：2007年3月10日晚6时左右，原告及其弟弟杨阿狗因故赶至被告凌关夫家门口，与被告凌关夫发生争吵，杨阿狗先用墨水泼，双方发生了身体接触。后凌国庆�来后，与原告发生扭打，原告杨来生在扭打中受伤，后送医院治疗，花费医疗费6966.96元，后又经拆除钢板手术花费医疗费3194.01元。双方对赔偿事宜协商未成，原告遂诉讼来院，请求解决。在诉讼期间，本院委托绍兴文理学院司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定，结论为原告伤势已构成十级伤残，误工时间为5个月。
原告为证实自己的主张向本院提供了如下证据：
1、潘剑方询问笔录1份，要求证明潘剑方听到过第一被告凌关夫宣扬原告盗窃被告家中砖块的事实；杨阿狗询问笔录1份，要求证明被告凌国庆殴打原告致原告受伤的事实。李素萍询问笔录1份，证明原告媳妇看到原告在被告凌关夫家门口受伤后痛得蹲在地上，以及被告凌国庆当时手拿手机站在家门口；杨来生询问笔录1份，证明原告与第一被告发生纠纷，第二被告介入后殴打原告致原告眼睛以及手指受伤的事实。两被告认为潘剑方询问笔录不是事实，凌关夫没有对其讲过原告盗窃砖块的事情，且潘剑方不是原被告同村人。且潘剑方所述时间被告猜疑时间为2003年，也不符合逻辑，是潘剑方挑拨离间；杨阿狗（原告的弟弟）作为杨来生的弟弟，对其所作的证言真实性有异议，且与杨来生陈述的自己前往被告家中不一致；李素萍（原告的儿媳）系原告亲属，对真实性有异议，且李素萍只看到杨来生捂着眼睛，且根据其陈述原、被告没有动手；根据李素萍陈述，双方发生纠纷时候，有很多旁观人，为什么只提供了原告亲属的询问笔录。杨来生作为本案当事人，自行所作笔录真实性有异议。杨来生受伤应为自伤，是在殴打被告凌关夫时候致伤的。
2、原告申请本院向派出所调取的被告凌关夫笔录2份、凌国庆的笔录2份。原告认为凌关夫询问笔录可以证明纠纷起因；凌国庆笔录可以�明原告与第一被告发生纠纷后，第二被告介入，原告被第二被告殴打，致眼睛和大拇指受伤的事实。两被告提出凌国庆3月10日第一份笔录，是事件发生后所作笔录，被告凌国庆被原告殴打后，神智比较模糊，对事情经过记忆不是很清楚；被告凌国庆是只是为了劝阻原告与第一被告，凌国庆只是阻挡原告，没有还手。4月3日第二份笔录所述为事实，凌关夫没有动手；同时说明原告与杨阿狗是前来打凌关夫的事实。凌关夫笔录可以证明纠纷发生起因，原告为报复被告凌关夫，来殴打被告的事实，以及证明原告受伤是自己打到门框上受伤的事实。
3、门诊病历2本、医疗费收据17张，证明原告受伤住院以及所花费的医疗费以及拆除钢板费。被告提出第一次住院原告有多次没有病历记载的拍摄CR胶片的费用，不能证明是原告拍摄的；对博爱医院产生的费用，是原告不听医院意�，擅自出院，扩大了医疗费。同时医疗费是原告在殴打被告过程中产生的伤害，不应由被告承担。
4、诊断证明书6份，要求证明原告伤势为右第一掌骨基底部骨折及误工时间。被告提出真实性有异议，根据开具时间，可以看出系补开，请求对误工时间进行鉴定。
5、绍兴市公安局越城区分局鉴定书1份、绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定书1份，要求证明原告之伤构成轻伤、10级伤残。被告对鉴定书真实性无异议，证明内容有异议，原告自己陈述伤不是被告凌关夫所致，与鉴定书记载的为被告凌关夫所致不符合。对司法鉴定书有异议，原告鉴定时尚属治疗期间，被告要求重新鉴定。
6、交通费发票1组，证明原告为就医所花费的交通费108元。被告提出由法院依法认定。
被告提供的证据有：7、被告申请本院调取的凌关法（凌关夫弟弟）、陆仁英（凌国庆妻子）、王调珍（凌关夫妻子）询问笔录各1份。被告提出上述笔录可以证明被告没有殴打原告的事实。原告提出上述证人均为被告方亲属，且未目睹事件经过，对其证词真实性有异议。8、应被告申请，本院委托绍兴文理学院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，结论为：1、被鉴定人杨来生因车祸致右第一掌骨基底部粉碎性骨折伴错位，右眼脸挫裂伤，遗留右手功能丧失10％以上，该后遗症已构成人体损伤十级伤残。2、杨来生本次损伤的误工时间拟为5个月。原告无异议。被告提出对原告之伤为十级伤残有异议，认为不构成十级伤残，误工时间确定为5个月不符合实际情况。
对上述证据本院认证如下：对证据1、2、7，对原、被告本人的笔录，可作为当事人陈述，结合其与各证人陈述基本一致的部分，可以证实以下事实：2007年3月10日晚6时左右，原告及其弟弟因故赶至被告凌关夫家中，与被告凌关夫、凌国庆发生争吵，原告与被告凌国庆发生扭打。证据3，系医疗机构出具，被告未举证推翻，予以认定。证据4、5，因系单方委托，被告申请了重新鉴定，应以证据8为准。证据6，交通费未超出合理范围，予以认定。证据8，系本院委托有资质的司法鉴定机构作出，予以认定。
原、被告当庭陈述亦佐证了本案有关事实。
本院认为：根据原、被告的陈述和证人证言，可以证明原告和被告凌国庆互相发生扭打，后原告受伤住院治疗，被告凌国庆不能举证证明原告之伤非其造成，应认定原告受伤系被告凌国庆引起，凌国庆应承担赔偿责任。因原告对其受伤有较大的过错，应减轻被告凌国庆的赔偿责任。原告在诉称中自认其伤系凌国庆造成，也不能举证证明该伤与被告凌关夫有直接的因果关系，故原告要求被告凌关夫承担共同赔偿责任，证据不足，本院不予支持。原告要求赔偿的项目中，对医疗费应予支持；对住院期间护理费、住院伙食补助费、交通费原告请求合理，应予支持；对原告伤残等级和误工时间应按照鉴定结论认定，误工费计算标准因原告未举证，可参照居民和社会服务业“其他”类职工平均工资确定。因原告致残，被告应赔偿精神损害抚慰金。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告凌国庆应赔偿给原告杨来生医疗费6966.96元、误工费6103.56元、住院期间伙食费180元、残疾赔偿金金36530元、拆除钢板医疗费用3194.01元、交通费用108元、精神损害抚慰金1000元，共计54082.53元的60％即人民币32449.52元。于本判决生效后十日内履行。
二、驳回原告杨来生的其他诉讼请求。
如�未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1232元，减半收取616元，由原告负担200元，被告凌国庆负担416元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 任少军
二〇〇八年四月十日
书记员 夏蓓蕾