广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0507刑初463号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人王某甲，男，汉族，广东省汕头市人，身份证号码×××1017，初中文化程度，农民，住广东省汕头市龙湖区。因犯开设赌场罪于2014年11月11日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元，缓刑考验期至2015年11月27日。因本案于2015年12月1日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人黄民峨，广东赛博律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉（2016）342号起诉书指控被告人王某甲犯故意伤害罪，于2016年8月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员蔡锐波、被告人王某甲及其辩护人黄民峨到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
2015年10月31日19时许，被告人王某甲与被害人卢
创杰经约定后到被告人王某甲经营的汕头市龙湖区外砂镇林厝村金林路民信中介门口会面，随后双方因债务问题发生口角，被害人卢某先动手推打被告人王某甲，被告人王某甲随即用拳头击打被害人卢某头部并将其摔倒在地，然后用拳头及肘部击打被害人卢某的头部、肋部等部位，后又起身用脚踢打被害人卢某，致其受伤倒地不起。随后被告人王某甲驾车离开现场。经鉴定，被害人卢某的损伤程度评定为轻伤二级。
另查，被告人王某甲离开现场后，通过电话向汕头市公安局龙湖分局外砂派出所报警，称其与卢某在金林路发生纠纷并打架。公安民警赶到现场后通知被告人王某甲到外砂派出所协助调查，被告人王某甲随即到派出所，公安民警考虑到被告人王某甲伤势较重无法做笔录，故先让其到医院治疗。同年11月2日，公安民警到医院给被告人王某甲做笔录。同年12月1日，公安民警到新溪镇岳惠正骨医院将被告人王某甲带回接受审查处理。
上述事实，被告人王某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人卢某的陈述及辨认、证人谢某、王某乙的证言及辨认、公安机关现场勘验笔录、现场平面示意图、现场的拍照及辨认、调取证据清单、接受证据材料清单、××证明书、门（急）诊通用病历、汕头大学医学院第二附属医院出院记录、放射检查诊断报告、CT检查诊断报告、岳惠正骨医院入院记录、体格检查、病程记录、DR诊断报告书、司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书、法院刑事判决书、看守所释放证明书、司法所说明材料、公安机关到案经过、户籍材料、说明材料、被告人王某甲的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人王某甲犯故意伤害罪的罪名成立。鉴于被告人王某甲前因故意犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚；其犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。
辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控被告人王某甲构成故意伤害罪无异议，但认为被告人王某甲具有以下法定、酌定从轻或减轻情节：1.被告人王某甲具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2.被害人卢某不但有重大过错并且过错在先，依法必须减轻被告人王某甲的刑事责任。经查，现有证据尚不足以证实被害人卢某有重大过错在先，故辩护人提出的第2项辩护意见，与事实及法律依据不符，本院不予采纳；其余辩护意见，有事实及法律依据部分，本院予以采纳。
综上，本院根据被告人王某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；原犯开设赌场罪，被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。予以撤销缓刑，总和刑期有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押二十二日，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期二十一日。即自2015年12月1日起至2017年3月10日止。所判决的罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 陈晓轩
二〇一六年九月六日
书记员 刘洁婷
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。