湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0682民初218号原告：李梅英，女，汉族，1949年3月6日生，户籍地在襄阳市襄阳区，现住老河口市。委托代理人蒋志杰，系湖北正音律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：龚涛，男，汉族，1977年8月27日生，住老河口市。委托代理人石艳安、石艳辉，系湖北宏义律师事务所律师。代理权限均为一般代理。被告：天安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市长征路**号*楼。统一社会信用代码:91420000753435172U。负责人水乾宇，系该公司经理。委托代理人柏仁，系该公司法务人员。代理权限为特别授权。原告李梅英与被告龚涛、天安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称天安财保襄阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院依法受理后，由审判员叶丽适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李梅英及其委托代理人蒋志杰、被告龚涛的委托代理人石艳安、石艳辉、被告天安财保襄阳公司的委托代理人柏仁到庭参加了诉讼。经本院组织调解，当事人之间不能达成一致意见。本案现已审理终结。原告李梅英向本院提出诉讼请求：1、原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、二次手术费等共计99229.57元，由被告天安保险公司在交强险、商业保险限额内承担保险责任，保险额外的部分由被告龚涛承担赔偿责任。2、诉讼费由二被告承担。在诉讼过程中，原告李梅英的诉讼请求变更为赔偿医疗费20908.37元、护理费3223元、住院伙食补贴费1800元、营养费1080元、鉴定费1500元、交通费328.5元、二次手术费10000元，共计38839.87元。事实和理由：2016年6月5日,原告乘坐周堂称驾驶的二轮摩托车，行至老河口市沿江路刑警队路口处，与被告龚涛驾驶的鄂Ｆ×××××轿车发生碰撞，造成车辆及原告受伤的事实。经老河口市交警大队，道路交通事故认定书认定：被告龚涛承担全部责任。原告受伤骨折当日在老河口市第一医院救治，住院36天。原告2016年11月16日经司法鉴定构成十级伤残。被告龚涛赔付部分费用后，其他赔偿协商未果，现依据侵权责任法及审理机动车交通事故纠纷司法解释起诉至法院，请支持原告的诉讼请求。被告龚涛辩称：被告龚涛对肇事车辆买有交强险和商业险，在保险限额内由保险公司承担责任。被告龚涛预先垫付了30644.57元，其中医药费20644.57元，现金10000元。请求法庭判决时把该项垫付的费用支付给被告龚涛。被告天安财保襄阳公司辩称：1、我们认为被告应该提供事故发生时合格的行车证、驾驶证，证明本次交通事故属于本次保险责任。2、根据保险合同约定，应当扣除非医保用药以及其他与事故无关的费用。3、请求驳回原告于法无据与事实不符的诉讼请求。4、不承担本案的诉讼费、鉴定费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的以下证据，本院予以确认并在卷佐证：1、原告证据三：原告李梅英在老河口市第一医院发生的医疗费发票和用药清单。2、原告证据七：原告李梅英的退休证和户口本复印件。3、原告证据九：原告李梅英赴湖北同济法医学司法鉴定中心发生的交通费和医疗费。4、原告证据十：原告李梅英与被告龚涛于2016年7月11日签订的协议书。5、被告龚涛提供的证据：龚涛机动车驾驶证、鄂Ｆ×××××的机动车行驶证、交强险和商业险保单及发票。6、湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定[2017]法医临床L0758号法医学司法意见鉴定书和鉴定费发票。对当事人有异议的证据,本院做如下认定：1、原告证据一：老河口市公安局交警大队道路交通事故认定书。被告天安财保襄阳公司的质证意见是“责任认定书没有文号”，被告龚涛的质证意见是“对真实性无异议，双方就损害赔偿已达成调解且签字”。因该道路交通事故认定书有湖北省老河口市公安局交警大队交通事故专用章，又与原告证据三（医疗费发票）、原告证据十（李梅英与龚涛的调解协议）相互印证，本院对该道路交通事故认定书予以采信。2、原告证据二：老河口市第一医院出院记录和住院日志。被告天安财保襄阳公司和被告龚涛的质证意见均是“医院出院记录及病情证明书没有加盖公章”。因该组证据有老河口市第一医院病例复印专用章，并与原告证据三（医疗费发票及用药清单）相互印证，本院予以采信。原告证据四：摩托车维修收据。被告天安财保襄阳公司和被告龚涛的质证意见均是“与本案无关，不属于原告的诉请范围，案外人周堂称的车损应该由他自己主张，不能合并在本案当中”。因该收据内容为“周堂称钱江100-4摩托车维修费叁佰伍拾元整”，与本案缺乏关联性，本院不予采信。4、原告证据五：老河口平义司法鉴定所河司鉴[2016]临鉴字第199号司法鉴定意见书和老河口平义司法鉴定所河司鉴[2016]临鉴字第182号司法鉴定意见书。被告天安财保襄阳公司的质证意见是“对老河口平义司法鉴定所河司鉴[2016]临鉴字第182号司法鉴定意见书无异议，对老河口平义司法鉴定所河司鉴[2016]临鉴字第199号司法鉴定意见书有异议，认为构成十级伤残的依据不成立，右肱骨中段粉碎性骨折不影响关节的活动度”，申请对李梅英的伤残等级重新鉴定。被告龚涛对以上两份司法鉴定意见书均无异议。本院对当事人无异议的老河口平义司法鉴定所河司鉴[2016]临鉴字第182号司法鉴定意见书予以采信。因湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定[2017]法医临床L0758号法医学司法鉴定意见书认为“李梅英所受伤，不构成伤残”，本院对老河口平义司法鉴定所河司鉴[2016]临鉴字第199号司法鉴定意见书不予采信。5、原告证据六：老河口平义司法鉴定所的发票。被告天安财保襄阳公司的质证意见是“对真实性无异议，关联性有异议，不属于保险公司范围内”，被告龚涛无异议。因该发票与原告证据五中司法鉴定意见书相互佐证，本院予以采信。6、原告证据八：被扶养人身份证、户口登记簿及证明。被告天安财保襄阳公司和被告龚涛的质证意见均是“证明没有经办人签名，不符合证据形式要件”。根据中华人民共和国《民事诉讼法》第一百一十五条关于“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”之规定，本院对该证据不予采信。经审理查明，2016年6月5日，被告龚涛驾驶鄂Ｆ×××××轿车行至老河口市沿江路刑警队路口处，因操作不当，与周堂称驾驶的二轮摩托车发生碰撞，导致摩托车乘坐人李梅英受伤。该交通事故经老河口市交警大队认定，被告龚涛承担全部责任。在老河口市公安局交通警察大队的主持下，达成调解协议，调解内容为“一、龚涛赔偿双方车损，以保险定损为准；二、龚涛赔偿李梅英住院医疗费用；三、龚涛赔偿李梅英住院伙食期间误工、护理及伙补，以保险定损为准；四、龚涛赔偿李梅英伤残十级费用，以保险定损为准；五、本案一次性结案，双方互不追究”，并将该调解协议内容经当事人签字记载于交通事故认定书上。原告李梅英受伤当日被送往老河口市第一医院住院治疗36天，产生住院医疗费20644.57元，该医疗费已由被告龚涛支付。原告出院时，出院医嘱为“1、注意休息；2、定期检查，不适随诊；3、待骨折愈合后需二次手术取内固定”。2016年7月11日，原告李梅英和被告龚涛就2016年6月5日发生交通事故达成赔偿协议，主要内容是“一、甲方一次性赔偿乙方误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项费用共计10000元；二、乙方在住院期间发生的医疗费由甲方承担，与乙方无关。乙方于签订协议之日起三日内自愿办理出院；三、乙方不再就此事向甲方提出任何赔偿要求。四、本协议条款及乙方伤情，甲乙双方已理解并知悉，无重大误解等情形。完全是双方自愿签订本协议；五、本协议自双方签字后生效，不得违约，违约向另一方承担违约金5000元，本协议继续履行”。协议达成后，被告龚涛支付原告李梅英10000元。2016年11月8日，原告李梅英到老河口市第一医院复查，支付医疗费127元。2016年11月16日，老河口平义司法鉴定所出具河司鉴[2016]临鉴字第199号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人伤残程度为十级伤残”，原告李梅英支付鉴定费800元；2016年12月8日，老河口平义司法鉴定所出具司法鉴定意见书河司鉴[2016]临鉴字第182号司法鉴定意见书，鉴定意见为“建议予被鉴定人取内固定医疗费10000元（壹万元）整”，原告李梅英支付鉴定费700元。2017年3月31日，被告天安财保襄阳公司申请对原告李梅英的伤残鉴定等级进行重新鉴定。2017年7月8日，湖北同济法医学司法鉴定中心出具[2017]法医临床L0758号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人李梅英所受伤，不构成伤残”。为重新鉴定之事项，被告天安财保襄阳公司支付了鉴定费3000元、原告李梅英支付了医疗费140.3元、交通费324元。另查明，原告李梅英于1997年4月退休。车牌号为鄂Ｆ×××××轿车在被告天安财保襄阳公司处投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（不计免赔10万），保险期间自2015年10月17日零时至2016年10月16日二十四时。本院认为，公民享有健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告龚涛驾驶鄂Ｆ×××××轿车，因操作不当造成了原告李梅英受伤的交通事故。该事故经老河口市公安局交警大队认定被告龚涛在交通事故中负全部责任,故被告龚涛应当承担赔偿责任。原告李梅英的各项损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，结合原告李梅英提交的证据，并参照（2017年度）《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》进行计算，确定原告李梅英的医疗费为20908.37元、营养费为1080元(30元／天×36天)、住院伙食补助费为1080元(30元／天×36天)、护理费为3222.94元(32677元／年÷365天×36天)、交通费为324元，鉴定费为4500元（包含原告李梅英支付的鉴定费1500元、被告天安财保襄阳公司支付的鉴定费3000元），并可能发生后续医疗费10000元。需要说明的是：原告李梅英实际发生的医疗费为20911.87元（20644.57元+127元+140.3元），但原告李梅英向本院主张的医疗费为20908.37元，是对其自身民事权利的处分，故本院依法支持原告的诉讼请求，确定医疗费为20908.37元。因涉事车辆鄂Ｆ×××××轿车在被告天安财保襄阳公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（不计免赔10万），交通事故又发生在保险期间内。故原告的损失先由被告天安财保襄阳公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告天安财保襄阳公司根据商业第三者责任险保险合同予以赔偿。原告李梅英的医疗费20908.37元、营养费1080元、住院伙食补助费1080元、后续医疗费10000元，共计33068.37元，由被告天安财保襄阳公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在商业第三者责任险范围内赔偿23068.37元。原告的护理费3222.94元、交通费324元，共计3546.94元，由被告天安财保襄阳公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。原告李梅英第一次伤残等级鉴定费用和后续医疗鉴定费1500元，由被告龚涛承担。但第二次伤残等级鉴定的结果认定“不构成伤残”，推翻了原告李梅英提交的第一次伤残鉴定意见，原告李梅英应承担举证不能的后果，因此第二次伤残等级鉴定费用3000元应由原告李梅英承担。被告天安财保襄阳公司辩称要扣减非医保的医疗费，但没有提交非医保药品的具体明细和数额，也没有在限定的期限内提交书面的药物审计申请，本院对其辩称理由不予采纳。原告李梅英承认被告龚涛已向其支付医疗费20644.57元、现金10000元，同意由本案一并处理，但只愿意返还医疗费20644.57元。结合双方当事人在老河口市公安局交警大队达成的调解协议、及双方当事人自愿于2016年7月11日达成的协议，其调解内容与保险定损紧密相关，该款项应属于保险理赔前的垫付款，原告李梅英获得保险理赔款时应当予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李梅英33615.31元（原告李梅英的医疗费20908.37元+营养费1080元+住院伙食补助费1080元+后续医疗费10000元+护理费为3222.94元+交通费为324元-被告天安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司垫付的鉴定费3000元）。从被告天安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司赔偿原告李梅英的上述款项中扣除29144.57元支付给被告龚涛（原告李梅英应返还被告龚涛垫付款30644.57元-被告龚涛应承担的原告李梅英鉴定费1500元）。驳回原告李梅英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费984元，减半收取492元，由被告龚涛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费984元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行；户名：湖北省襄阳市中级人民法院；账号17×××56，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审判员 叶 丽二〇一七年八月三日书记员 赵泽茹