河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀10民终1173号
上诉人（原审原告）：廊坊明和建筑设备租赁有限公司，住所地：廊坊开发区友谊路憩园新区。组织机构代码：56487490-X.
法定代表人周月平，经理。
委托代理人田国忠，河北天枢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏盐城二建集团第一工程有限公司，住所地：江苏省盐城市阜宁县胜利北路。组织机构代码：60866452-6.
法定代表人朱月标，董事长。
委托代理人周忠华，北京市东岩律师事务所律师。
原审被告：董金东。
原审被告：江苏国丰建设集团有限公司，住所地：江苏省盐城市盐都区秦南镇人民东路36号。
法定代表人：刘友忠，董事长。
上诉人廊坊明和建筑设备租赁有限公司因借款合同纠纷一案，不服开发区人民法院（2015）廊开民初字第691号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审审理查明：2012年9月15日，明和建筑公司与董金东签订《借款协议》一份（以下简称12年借款协议），约定董金东因采购建筑材料资金短缺，向明和建筑公司借款310万元，借用时间自2012年9月18日至2014年3月18日，借款月利率为3%。国丰公司和盐城二建一公司第三项目部作为连带责任保证人在借款协议上加盖了公章，董金东同时作为国丰公司和盐城二建一公司第三项目部代理人在《借款协议》上签字。2012年9月17日，明和建筑公司通过其法定代表人周月平个人账户向董金东转账人民币250万元，2012年10月8日，又转账50万元，剩余10万元以现金方式交付给董金东。2014年1月26日，明和建筑公司与董金东又签订《借款协议》一份（以下简称14年借款协议），约定董金东向明和建筑公司借款人民币200万元，借用时间自2014年1月27日至2014年2月19日，借款月利率为3%。国丰公司和盐城二建一公司第三项目部作为连带责任保证人在借款协议上加盖了公章，董金东同时作为国丰公司和盐城二建一公司第三项目部代理人在《借款协议》上签字。同日，明和建筑公司向董金东交付金额为200万元的银行承兑汇票一张，该汇票由刘爱斌代董金东收取。2013年4月17日，董金东向明和建筑公司还款50万元。2015年4月25日，明和建筑公司与董金东又签订《借款协议》一份（以下简称15年借款协议），对前两份《借款协议》中所借款项进行了对账，双方确认截止2015年4月25日，董金东共计欠明和建筑公司本息合计8308320元，双方以此数额作为本借款协议的借款金额，�用时间为2015年4月25日至2015年5月24日，借款月利率为3%，逾期还款也按此利率计算。该借款协议中江苏正奇建设集团有限公司（以下简称正奇公司）和国丰公司作为连带责任保证人在借款协议上加盖了公章，董金东同时作为国丰公司和正奇公司代理人在《借款协议》上签字。另查明，董金东曾经借用国丰公司和盐城二建一公司资质对外承包工程。
原审法院认为：债务应当清偿。明和建筑公司与董金东签订的多份《借款协议》是双方在平等、自愿、协商一致的基础上签订的，主体适格，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵循诚实信用原则，全面履行合同义务。明和建筑公司依据12年借款协议和14年借款协议向董金东分别出借了相应的款项，董金东应当偿还。双方在该两份《借款协议》中约定的借款月利率3%过高，本院按照�利率2%支持原告主张。关于15年借款协议系双方对前两份借款协议的对账，明和建筑公司并未向董金东实际出借该协议中确认的8308320元借款，该借款数额是将前两份《借款协议》中的借款本金按照月利率3%计算的利息和本金全部作为本金，此行为实际上是计算复利。违反了《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第125条规定。故本院对15年借款协议中双方确认的借款本金数额8308320元不予确认。本案中明和建筑公司与董金东实际发生了两次借款关系，即12年借款协议与14年借款协议，本案利息也应以该两次实际借款金额计算。董金东于2013年4月17日按照月息3%向明和建筑支付利息50万元，该利息已经支付，被告不得要求返还。关于12年借款协议，董金东应当自2013年3月1日起以310万元为本金，按照月利率2%向明和建筑公司支付利息至实际还款日。关于14年借款协议，董金东应当自2014年1月26起以200万元为本金，按照月利率2%向明和建筑公司支付利息至实际还款日。前述两次借款本金共510万元董金东理应偿还，无须赘述。
国丰公司于2012年9月15日、2014年1月26日和2015年4月25日分别作为上述借款的连带责任保证人，在三份《借款协议》中盖章确认，作出担保承诺。15年借款协议系对前两份借款协议的对账，国丰公司在该借款协议中盖章确认应视为在前两次借款协议担保期限已过情况下作出的新的担保行为。明和建筑公司主张国丰公司承担保证责任在保证期限内，国丰公司应当对董金东的欠款承担连带还款责任。国丰公司辩称借款协议中的公章并非国丰公司印章，但未能提供证据证明本方主张。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十一条规定，法人或者其他组织的�定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。董金东曾经作为国丰公司负责人在中信银行转账支票上签章，因此其代表国丰公司作出的担保行为有效，故本院对国丰公司主张不予支持。
盐城二建一公司第三项目部于2012年9月15日、2014年1月26日分别作为上述借款的连带责任保证人，在二份《借款协议》中盖章确认，作出担保承诺。本院认为合同具有相对性，合同权利义务关系只能对自主自愿地签订合同的双方当事人具有约束力。本案中12年和14年《借款协议》中连带责任保证人一栏所盖公章为盐城二建一公司第三项目部，董金东既没有盐城二建一公司书面授权，又非该公司负责人，同时《借款协议》上加盖的“江苏盐城二建集团第一工程有限公司第三项目部”印章亦非盐城二建一公司公章，盐�二建一公司第三项目部作为盐城二建一公司的普通职能部门，无权代表公司对外作出担保承诺，故盐城二建一公司不应对上述借款承担还款责任。同时，根据12年和14年借款协议，盐城二建一公司第三项目部作为连带责任保证人与债权人未约定保证期间，至明和建筑公司起诉日，保证期间已过。在15年借款协议中，盐城二建一公司第三项目部并未作出新的担保行为，故本院对明和建筑公司主张盐城二建一公司对上述借款承担连带还款责任的诉讼请求不予支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第125条、《最高人民法院关于审理�间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、被告董金东于本判决生效之日起五日内偿还原告廊坊明和建筑设备租赁有限公司借款本金5100000元，并自2013年3月1日起以3100000元为本金，自2014年1月26起以2000000元为本金，按照月利率2%向原告廊坊明和建筑设备租赁有限公司支付利息至本判决生效之日；二、被告江苏国丰建设集团有限公司对上述借款本金和利息承担连带给付责任；三、驳回原告廊坊明和建筑设备租赁有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为39341元，保全费5000元，共计44341由被告董金东、被告江苏国丰建设集团有限公司承担。
上诉人廊坊明和建筑设备租赁有限公司上诉的主要理由是：董金东因承包工程，为购买建筑材料的需要，向上诉人借用现金，双方签订了《借款协议》，在《借款协议》的连带责任保证人处盖有被上诉人第三项目部印章，且该工程的承包单即是被上诉人。因此，被上诉人应当承担付款责任。原审判决免除被上诉人的责任错误，判决不公，请求二审法院依法改判。
被上诉人江苏盐城二建集团第一工程有限公司辩称，董金东个人借款与我公司无关，我公司也没有第三项目部，即使担保有效也已超过担保期限，原审判决正确，请求维持原判。
本院经审理查明的主要事实与原审查明的事实相同。
本院认为，盐城二建集团第一工程有限公司的会计董金东，在承包工程施工过程中，因采购建筑材料资金短缺，作为实际承包工程的负责人，与原告先后签订两份借款协议。在两份借款协议连带责任保证人处，均加盖了盐城二建集团第一工程有限公司第三项目部印章和江苏国丰建设集团有限公司印章。董金东述称借款总额5100000元，并非全部用于盐城二建集团第一工程有限公司承建工程，另有部分转借他人私用，未提交证据证实。因此，在本案中，盐城二建集团第一工程有限公司不仅是借款合同的担保人，也是借款的共同使用人，董金东和盐城二建集团第一工程有限公司均应承担还款责任。盐城二建集团第一工程有限公司虽然否认存在第三项目部及第三项目部印章，但其不能否定董金东系其公司会计的身份，也不能否定其在案涉工程中实际承包人的主体地位。因此，盐城二建集团第一工程有限公司主张借款合同与其无关，显然不能成立。至于2015年签订的借款协议，其主要内容只是签约各方对上述两份借款协议的重新确认，与上述两份借款协议并不矛盾，因此，盐城二建集团第一工程有限公司未在2015年借款协议中盖章，亦不能成为其免除责任的理由。另外，盐城二建集团第一工程有限公司与其�计董金东在承包工程中产生的内部纠纷也与债权人无关，各方应另行解决。综上，原审法院认定的实际借款金额5100000元无误，判决董金东承担还款责任，江苏国丰建设集团有限公司承担连带责任正确，本院应予以维持，但判决免除盐城二建集团第一工程有限公司责任不当，本院应予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、维持开发区人民法院（2015）廊开民初字第691号民事判决第一项，即：被告董金东于本判决生效之日起五日内偿还原告廊坊明和建筑设备租赁有限公司借款本金5100000元，并自2013年3月1日起以3100000元为本金，自2014年1月26起以2000000元为本金，按照月利率2%向原告廊坊明和建筑设备租赁有限公司支付利息至本判决生效之日；
二、维持开发区人民法院（2015）廊开民初字第691号民事判决第二项，即：被告江苏国丰建设集团有限公司对上述借款本金和利息承担连带给付责任；
三、撤销开发区人民法院（2015）廊开民初字第691号民事判决第三项。
四、江苏盐城二建集团第一工程有限公司对本判决第一项承担连带给付责任。
一审案件受理费，减半收取为39341元，保全费5000元，共计44341元，由被告董金东、被告江苏国丰建设集团有限公司负担。
二审案件受理费47500元，由董金东、江苏盐城二建集团第一工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘建刚
审判员 李绍辉
审判员 罗丕军
二〇一六年四月十三日
书记员 韦 丹