广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第240号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人陈某甲，无固定职业，户籍所在地：广东省连州市，暂住广东省深圳市福田区。因吸毒，于2014年9月17日被深圳市公安局福田分局处以行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月25日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2014年10月17日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人王明，广东嘉得信律师事务所律师。
被告人冼某甲，无固定职业，户籍所在地：广西壮族自治区藤县，暂住广东省深圳市福田区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月17日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2014年10月17日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人刘仲坚，广东国晖律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉（2015）113号起诉书指控被告人陈某甲、冼某甲犯贩卖毒品罪，于2015年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院分别指派检察员龚江、代理检察员谢晶
公诉机关指控，2014年9月晶出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人王明、被告人冼某甲及其辩护人刘仲坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结，被告人陈某甲、冼某甲合谋贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），二人共同出资由陈某甲联系上家“阿冰”（另案处理）购买了一批甲基苯丙胺待售。2014年9月17日14时许，被告人陈某甲来到深圳市福田区皇岗新村16栋三单元一楼门前，将一小包甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给证人谭某。交易完成后，民警将被告人陈某甲当场抓获，并在陈某甲身上缴获了剩余的待售甲基苯丙胺，交易的甲基苯丙胺和涉案毒资亦被当场缴获。之后，民警在深圳市福田区水围村16栋2单元502房内抓获被告人冼某甲。经鉴定，涉案交易的一小包甲基苯丙胺重1.43克，查获的剩余待售甲基苯丙胺重12.43克，均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关提交了相关物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘查笔录及辨认笔录等证据证实。公诉机关据此认为被告人陈某甲、冼某甲的行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人陈某甲当庭辩称在其身上缴获的毒品是用于吸食，交易的毒品是其帮忙上家带的毒品，并非其自己贩卖。
其辩护人认为被告人陈某甲具有如下从轻、减轻处罚情节：1、被告人是吸毒人员，以贩养吸是其误入贩毒途径的主导意识，其贩卖毒品的主观恶性较小；2、被告人接受“阿冰”指示运送毒品，非主谋，系从犯；3、本案存在特勤引诱；4、涉案毒品全部被查获，尚未注入社会，未对社会造成危害；5、被告人系初犯、偶犯，没有违法犯罪前科；6、被告人家庭贫寒，且其已受到了惩罚。
被告人冼某甲辩称其未与陈某甲合谋购买毒品并贩卖，其曾借给陈某甲500元钱，陈某甲表示该钱是用来请其表弟吃饭并买衣服，其不知道陈某甲买毒品并贩卖毒品。
其辩护人认为被告人冼某甲不构成贩卖毒品罪，应宣告其无罪：1、被告人主观上没有参与贩毒的故意，客观上没有任何分工参与及分赃等行为。冼某甲对陈某甲贩毒的事毫不知情，其只不过在此过程中帮陈某甲接了一个警察安排好的交易电话，且之前与陈某甲有500元的经济往来，且在讯问录像中被告人明确借钱给陈某甲是他用于请表弟吃饭买衣服的；2、通过观看被告人冶贻江及陈某甲的第一次讯问录音，发现程序严重违规、违法，存在诱供、逼供情形。笔录内容，特别是关于被告人的出资贩毒的有关言辞证词不能作为定案证据使用，依法应予排除；3、陈某甲的笔录与庭审中的陈述互相矛盾；本案没有被告人冼某甲的亲笔供词。陈某甲关于被告人冼某甲出资购买或参与贩卖毒品的内容应予以排除。4、对两被告人的第二次讯问的笔录内容是第一次笔录内容的重复，笔录没有经过被告人核对，同样被诱供、逼供，不能作为定案依据。
经审理查明：2014年9月，被告人陈某甲、冼某甲合谋贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），二人共同出资由陈某甲联系上家购买甲基苯丙胺待售。2014年9月16日，被告人陈某甲带着其从被告人洗贻江处获得的500元人民币等毒资，前往广东省广州市番禺与“阿冰”进行毒品交易。2014年9月17日，被告人陈某甲购得毒品后乘车返回深圳，在返回深圳的途中，“阿冰”电话联系陈某甲称有人要购买毒品，后购买毒品的谭某与被告人陈某甲进行电话联系，并约定好交易的地点等。当日13时许，被告人陈某甲先返回其与被告人冼某甲共同租住的深圳市福田区水围村16栋2单元502房，在此过程中，被告人洗贻江替被告人陈某甲接了谭某的电话。14时许，被告人陈某甲来到深圳市福田区皇岗新村16栋三单元一楼门前，将一小包甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给谭某。交易完成后，民警将被告人陈某甲当场抓获，并在陈某甲身上另行缴获了毒品甲基苯丙胺，交易的甲基苯丙胺和涉案毒资亦被当场缴获。之后，民警在深圳市福田区水围村16栋2单元502房内抓获被告人冼某甲。经鉴定，涉案交易的一小包甲基苯丙胺重1.43克，在被告人陈某甲身上另行缴获的甲基苯丙胺重12.43克，均检出甲基苯丙胺成分。
上列事实，有以下经过法庭质证的证据可予充分证明：1、涉案毒品、毒资及作案手机照片等物证；2、被告人身份资料及前科劣迹查询情况说明、行政处罚决定书、扣押清单、移交清单、疑似毒品收条、手机通话记录、抓获经过等书证；3、证人谭某的证言，其证称，2014年9月17日凌晨0时许，其拔通了一名贩毒女子的电话称要购买200元钱的毒品冰毒，她称她在广州番禺。9时许，其继续给那名女子打电话，但她手机关机，其给了她短信，到了11时许，该名女子回了短信，称其可以打她弟小平电话，并将小平的电话发给了其。13时许，其先后打了那名女子及她弟的手机都没有接听，过了几分钟，其继续打她弟电话，并说在皇岗村“野妹火锅城”门口等他，他说马上下来，后来其接到那名男子的电话让其往皇岗村16栋方向走，其走到皇岗村16栋旁看到该楼三单元一楼单元门前有一年轻男子并与之打招呼，其给了该男子200元钱，他将手里的1小包冰毒交给其，交易完成后，该男子被民警抓获；4、被告人陈某甲、冼某甲的供述与辩解。在侦查阶段，被告人陈某甲供称，洗贻江知道其吸毒，其对洗贻江说贩卖毒品的“阿冰”不在深圳做了，她想把客户给其，其说资金不够，问冼某甲有没有兴趣和其一起出资购买毒品进行贩卖，当时洗贻江就答应了。2014年9月15日洗贻江给了其500元，其自己出了700元。到了2014年9月16日其到番禺找“阿冰”购买了1200元的毒品，当时“阿冰”给了其一包冰毒。2014年9月17日13时许，在其从番禺回到深圳的车上，“阿冰”打电话说她朋友要点冰毒，让其送过去，其答应了。到了14时许，其回到深圳市福田区水围村16栋-2-5-02房，当时其手机放在房间充电，然后有个电话打来，是洗贻江接的电话，接完电话后冼某甲对其说“阿冰”的朋友要200元的冰毒，后来其在福田区皇岗村16栋三单元一楼单元门前与打电话过来的男子进行了交易，收了200元钱，其给了对方一小包冰毒。民警现场从其口袋里搜出一包毒品冰毒。购买毒品回来后其还找洗贻江要了100元购买了一个秤来称毒品重量，双方约定五五分成。被告人冼某甲2014年9月18日供称，2014年9月15日左右，其同事陈某甲找其，叫其和他一起买毒品回深圳卖，从中赚钱，其同意了。15日晚，陈某甲说他要去番禺购买毒品冰毒，说他钱不够，其当时给了他500元。16日他说他去了，17日10时许他打电话说他回来了，下午1点多他到水围村16栋2单元502房，他说他要买个电子秤来称冰毒，其又给了他100元，这时陈某甲的电话响了，其接了电话，对方说在附近的野妹火锅店等，要200元的冰毒，就挂了电话，其就跟陈某甲说了，陈某甲就出去交易了。一会儿警察上来将其抓了；5、毒品鉴定意见；6、现场勘查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录等。证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人陈某甲、洗贻江无视国家法律，明知是毒品而结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某甲在侦查阶段对购买毒品准备贩卖，且购回毒品后与他人进行了毒品交易的事实进行了稳定供述，讯问笔录有被告人陈某甲签字确认，且供述内容与第一次讯问录像记录的其供述内容基本一致，被告人陈某甲当庭辩称及辩护人称其供述购买毒品是用于贩卖的内容系受到民警的恐吓、误导下作出的无证据证实，对该辩解本院不予采信，被告人陈某甲在侦查阶段的供述可以作为定案证据使用。被告人洗贻江关于仅是借钱给陈某甲，并未与陈某甲合谋贩毒的辩解与被告人陈某甲的供述相矛盾，被告人陈某甲自侦查阶段、审查起诉阶段及庭审时均一致供称其与被告人洗贻江共同出资购买了涉案毒品，并当庭否认向洗贻江借款500元，且被告人冼某甲在侦查阶段亦曾两次（第一、二次讯问时）供称与被告人陈某甲合资购买毒品用于贩卖，两被告人的供述相印证，被告人冼某甲及辩护人根据第一次讯问监控录像反映的内容对讯问程序、讯问内容提出诸多质疑，认为被告人洗贻江所作的有罪供述并不客观、真实，讯问程序违法，讯问人员存在恐吓、诱导被告人冼某甲的情形，讯问笔录不能作为定案证据使用。本院认为，即使第一次讯问笔录内容不予采信，但被告人第二次讯问笔录讯问地点、讯问人员均与第一次讯问时不同，被告人及辩护人无证据证实该笔录的取得违法违规，该笔录内容可作为定案证据使用。被告人陈某甲与被告人冼某甲合谋购买毒品用于贩卖，且被告人陈某甲在购买毒品后进行毒品交易时被民警抓获，在被告人陈某甲身上另行缴获的毒品数量应计入两被告人贩卖毒品的数量。被告人陈某甲辩称该毒品用于吸食，被告人冼某甲及其辩护人辩称被告人冼某甲不构成贩卖毒品罪的意见本院均不予采信。在共同犯罪中，犯意提出、联系毒品、购买毒品、贩卖毒品的行为均由被告人陈某甲实施，被告人陈某甲起主要作用，系主犯；被告人冼某甲起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。本案毒品交易在公安机关的控制下进行，毒品未流入社会造成不良影响，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某甲被抓获后经检测其吸食毒品，故对于缴获的毒品中其可能吸食的毒品部分本院酌情予以考虑。依法根据被告人的认罪态度、犯罪情节、社会危害等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月25日起至2021年9月24日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。)
二、被告人冼某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月17日起至2018年9月16日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、缴获的涉案毒品予以没收，交有关部门依法销毁；扣押在案的手提电话依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 敏
人民陪审员 汤云霞
人民陪审员 井 梅
二〇一五年十一月五日
书 记 员 温成华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。