上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初12608号
原告：张玉怀，男，1951年10月1日出生，汉族，户籍地安徽省六安市。
委托诉讼代理人：孙明军，上海慕恩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚芳芳，上海咨博律师事务所律师。
被告：上海江南旅游服务有限公司，住所地上海市闵行区。
法定代表人：郎国清，董事长。
委托诉讼代理人：王亚，上海申浩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周郁婕，上海申浩律师事务所律师。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司，营业场所上海市。
负责人：汪建军，总经理。
委托诉讼代理人：孙媛，上海松岚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘诺，上海松岚律师事务所律师。
原告张玉怀诉被告上海江南旅游服务有限公司(以下简称江南公司)、中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称寿保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月3日立案后，先依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后本院依法组成合议庭适用普通程序进行了审理，审理中，根据被告寿保上海公司的申请，本院于2016年10月8日委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，该中心与2017年1月13日完成鉴定工作。本案于2017年3月21日公开开庭进行了审理，原告张玉怀的委托诉讼代理人姚芳芳，被告江南公司的委托诉讼代理人王亚，被告寿保上海公司的委托诉讼代理人刘诺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张玉怀向本院提出诉讼请求：其医疗费70,964.90元、误工费74,250元、营养费25,800元、护理费43,430元、住院伙食补助费740元、交通费500元、残疾赔偿金196,152.80元、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费500元、鉴定费2,600元。判令由被告寿保上海公司在交强险及商业三者险中赔偿，不足部分由被告江南公司赔偿。事实和理由：2014年8月5日21时30分许，被告江南公司的牌号为沪CVXX**小客车在本市闵行区莘松路958弄大浪湾道6号处与原告驾驶的非机动车发生碰撞，原告在事故中受伤。本起事故公安机关认定沪CVXX**小客车驾驶员负事故全部责任。沪CVXX**小客车在被告寿保上海公司投保了交强险及商业三者险。
被告江南公司辩称，对事故的发生过程及责任认定均无异议。沪CVXX**小客车系其公司所有，事故时车辆在营运中。事故发生后其已先行给付原告6万元。对原告的赔偿项目及数额同意被告寿保上海公司的意见。
被告寿保上海公司辩称，对事故的发生过程、责任认定均无异议。沪CVXX**小客车在其处投保了交强险及限额为20万元的商业三者险，因无不计免赔条款，承保车辆发生全责事故应扣除20%的免赔率。医疗费应扣除非医保部分38,821.52元，住院伙食补助费无异议。营养费按每日30元标准，护理费按每日40元标准，误工费无依据，不予认可。原告在沪居无定所，且工作也无足够证据，故残疾赔偿金应按农村标准确定，认可残疾赔偿金按15年年限计算，但应按十级计算。交通费酌定赔偿200元、衣物损失费酌情赔偿100元。鉴定费不属其赔偿范围。
本院经审理认定事实如下：原告所述事故发生过程及责任认定属实，本院予以认定。原告受伤后经医院诊断为左胫骨开放性粉碎性骨折、左腓骨小头骨折，经治疗共发生医疗费70,964.90元。经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，于2016年3月21日作出鉴定意见：原告的上述损伤构成XXX伤残，酌情给予休息期至定残日、营养期至定残日、护理期至定残日；后期取内固定时可予以休息期60-90日、营养期30-60日、护理期30-60日。原告因此发生鉴定费2,600元。
原告张玉怀于2013年5月至2014年12月20日居住于本市闵行区康城山林道XX号XXXX室。于七宝商城农副产品市场内工作。
诉讼中，因被告寿保上海公司对上述鉴定有异议，申请重新鉴定，本院委托了华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，该中心于2016年12月19日出具鉴定意见：原告因交通事故致左胫骨近端开放性粉碎性骨折，现骨折延迟愈合，左膝、踝关节活动受限，评定为XXX伤残；酌情给予伤后(含二次手术)误工360日、营养120日、护理120日。对该鉴定意见原告无异议，并同意该鉴定意见，被告寿保上海公司仍坚持原告的损伤后果应为XXX伤残，且对未发生的二期相关费用不同意一并处理。
沪CVXX**小客车在被告寿保上海公司投保了交强险及限额为20万元商业第三者责任险，但未附加不计免赔条款，根据保险条款，承保车辆发生全责事故的，应扣除20%的免赔率。本起事故发生于保险期间。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医疗费发票、出院小结、司法鉴定意见书、居住证明、工作证明、交强险保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保沪CVXX**小客车的被告寿保上海公司公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付，超出交强险限额部分在商业三者险中扣除免赔率后赔偿。免赔部分及不属保险赔偿的部分应由被告江南公司负担。
对于原告在本案交通事故中受伤所构成的伤残等级，诉讼中本院委托了华东政法大学司法鉴定中心进行了鉴定，该司法鉴定中心及司法鉴定人均具有鉴定资质。其鉴定程序合法，鉴定意见具有相应病理依据。被告寿保上海公司未提供足以反驳的证据，故其异议本院不予采信。对上海枫林司法鉴定有限公司的鉴定，其也具有鉴定资质，虽对伤残等级与华东政法大学司法鉴定中心的意见一致，但三期差距较大，诉讼中原告表示认可后者鉴定意见，据此未加重赔偿义务人的责任，故本院对华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见予以采纳。
对损失的认定，医疗费70,964.90元均系治疗损伤所致，应计入赔偿范围。原告目前内固定在位，仍需内固定拆除手术，考虑到原告的年龄因素，尚难确定是否发生误工损失，故本院参考司法鉴定确定的时限，认定一期误工10个月，现因原告未提供足够证明其事故前的收入状况，故本院参照本市职工最低工资标准认定误工费为22,000元。根据鉴定确定的时限，本院认定营养费4,000元、护理费4,800元、住院伙食补助费740元、交通费500元、残疾赔偿金173,076元、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费300元(营养费及护理费均已含二期)。鉴于上海枫林司法鉴定有限公司的鉴定意见本院未予采纳，故原告主张因此产生的鉴定费2,600元由被告赔偿本院不予支持。
综上，原告的损失为：医疗费70,964.90元、误工费22,000元、营养费4,000元、护理费4,800元、住院伙食补助费740元、交通费500元、残疾赔偿金173,076元、精神损害抚慰金10,000元、衣物损失费300元。由被告寿保上海公司在交强险限额内赔偿120,300元，超出交强险限额166,080.90元由被告寿保上海公司在商业三者险限额内扣除免赔率后赔偿132,864.72元，免赔部分33,216.18元由被告江南公司赔偿。鉴于江南公司已给付现金6万元，故实际由被告寿保上海公司给付原告226,380.90元，并返还江南公司26,783.82元
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起10日内给付原告张玉怀226,380.90元；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起10日内返还被告上海江南旅游服务有限公司26,783.82元；
三、驳回原告张玉怀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费计7,432.84元，由原告张玉怀负担3，262.84元，被告上海江南旅游服务有限公司负担4,170元。重新鉴定费3,500元由被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第
一中级人民法院。
(六)受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
审 判 长 阮广斌
人民陪审员 李黛玉
人民陪审员 任重海
二〇一七年三月三十日
书 记 员 李 晔
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；