湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘13刑终362号
抗诉机关湖南省双峰县人民检察院。
原审被告人刘林肖，男，1967年6月26日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住双峰县。因犯寻衅滋事罪，于2012年2月12日被判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2012年1月31日被刑事拘留，同年2月15日被监视居住，2014年9月12日被决定逮捕（在逃），2016年8月18日被取保候审，同年11月10日被逮捕，2017年4月24日被取保候审。
湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院指控原审被告人刘林肖犯非法拘禁罪一案，于2016年11月3日作出（2014）双刑初字第5-3号刑事判决。宣判后，双峰县人民检察院以双检刑抗[2016]3号刑事抗诉书向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月12日在双峰县人民法院公开开庭进行了审理，娄底市人民检察院指派检察员邓娅玲、康镇泓出庭履行职务，被告人刘林肖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年1月19日11时许，被告人刘林肖为了讨要唐某3初的欠款，纠集同案人刘章春、蔡炎芳等人到涟源市荷塘镇集坪村唐某3初的哥哥唐某1家，将唐某1约至双峰县三塘铺镇的一家KTV谈判，双方在KTV内没有谈好。13时许，唐某1要走，刘林肖等人则不让唐某1走，并将唐某1拖到蔡某所驾驶的面包车上，带至双峰县甘棠镇“雄吉”宾馆407房间。刘林肖、刘章春、蔡炎芳等人将唐某1控制在“雄吉”宾馆407房间内，要求唐某1还钱或打电话叫唐某3初回来还钱。唐某1打电话联系时，蔡某将唐某1的手机夺走，并殴打了唐某1。当晚19时许，刘林肖等人听说唐某1的家人报了警，便将唐某1带到面包车上，由蔡某驾驶面包车到处转，转移地点。在面包车上，刘林肖等人威胁唐某1要将其淹死，唐某1称去自己家里当面说清。2012年1月20日凌晨0时许，刘林肖等人将唐某1带到涟源市荷塘镇集坪村。不久，涟源市公安局民警出警将刘某抓获，刘林肖、蔡某逃离现场。至此，刘林肖、刘某、蔡某等人非法控制唐某1人身自由11个多小时。
2012年2月10日，唐某1出具谅解书，对被告人刘林肖、刘某、蔡某非法拘禁一事予以谅解。2016年8月18日，被告人刘林肖主动到涟源市公安局荷塘派出所投案。
另查明，被告人刘林肖曾于2010年9月13日实施寻衅滋事行为，同年9月26日刑事拘留在逃。2011年3月7日，刘林肖向公安机关投案自首，并被取保候审。2012年2月12日，湖南省双峰县人民法院作出（2011）双刑初字第155号刑事判决，以寻衅滋事罪对被告人刘林肖判处有期徒刑一年，缓一年。
原审法院认定上述事实的证据有：常住人口信息；抓获经过；被害人唐某1的陈述；证人唐某3栋、唐某2等人的证言；被害人唐某1出具的谅解书；（2011）双刑初字第155号刑事判决书；同案人蔡某、刘某的供述；被告人刘林肖的供述等。
原审法院认为，被告人刘林肖伙同刘某、蔡某非法拘禁他人，具有殴打情节，其行为构成非法拘禁罪。在共同犯罪中，被告人刘林肖行为积极，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘林肖因犯寻衅滋事罪于2012年2月12日被判处有期徒刑一年，缓刑一年，双峰县司法局于2013年4月11日解除了刘林肖的社区矫正，并于同日宣告刘林肖缓刑考验期满，原判刑罚不再执行，故对被告人刘林肖不再撤销缓刑与此次犯罪所判处的刑罚数罪并罚。被告人刘林肖主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；被告人刘林肖向双峰县公安局提供重要线索，从而得以侦破其他案件，同时被告人刘林肖还协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属立功，可以从轻处罚；被告人刘林肖取得了被害人唐某1的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：被告人刘林肖犯非法拘禁罪，判处拘役六个月。
湖南省双峰县人民检察院抗诉提出，原审法院对被告人刘林肖犯非法拘禁罪的判决，未撤销前罪缓刑判决，未实行数罪并罚，适用法律错误，量刑不当。湖南省娄底市人民检察院支持该意见。
原审被告人刘林肖提出，双峰县司法局已宣告其犯寻衅滋事罪的缓刑考验期已满，不应撤销被判处的缓刑。
经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人刘林肖伙同刘某、蔡某非法拘禁他人，具有殴打情节，其行为构成非法拘禁罪。在共同犯罪中，原审被告人刘林肖行为积极，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人刘林肖主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。原审被告人刘林肖向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件，同时还协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人具有立功情节，可以从轻处罚。原审被告人刘林肖取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原审被告人刘林肖因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，在缓刑考验期内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，与此次犯罪所判处的刑罚数罪并罚。原审法院以缓刑考验期满为由，不予撤销缓刑，不予数罪并罚，与法律规定不符，本院予以纠正。抗诉意见成立，本院予以采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但适用法律部分有误。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款，第六十八条，第七十七条第一款，第六十九条第二款之规定，判决如下：
一、维持湖南省双峰县人民法院（2014）双刑初字第5-3号刑事判决对被告人刘林肖犯非法拘禁罪的判决，即“被告人刘林肖犯非法拘禁罪，判处拘役六个月”的判决；
二、撤销湖南省双峰县人民法院（2011）双刑初字第155号刑事判决对被告人刘林肖犯寻衅滋事罪判处的刑罚的缓刑部分；
三、被告人刘林肖犯非法拘禁罪，判处拘役六个月；合并湖南省双峰县人民法院（2011）双刑初字第155号刑事判决对被告人刘林肖犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
本判决为终审判决。
审判长 黄德雄
审判员 王芝芝
审判员 张菖青
二〇一七年十月二十三日
书记员 成颖辉
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。