浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一终字第382号
上诉人（原审被告）：上海誉民劳务服务有限公司。住所地：上海市崇明县横沙乡永发中心路***号***室。
法定代表人：陆宇岗，该公司总经理。
委托代理人：司武安，浙江维知律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钟芳军。
委托代理人：苏继苍，浙江腾瑞律师事务所律师。
上诉人上海誉民劳务服务有限公司（以下简称誉民公司）因劳动争议一案，不服浙江省宁波市北仑区人民法院于2015年4月7日作出的（2015）甬仑民初字第471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：钟芳军于2013年8月26日进入誉民公司工作，工作岗位为普工，工作地点在宁波大榭开发区环岛北路39号万华工业园内。双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同约定合同期限自2014年2月8日至2015年2月8日。钟芳军在誉民公司工作至2014年10月24日。后钟芳军以誉民公司未缴纳社会保险费和未支付2014年10月23日以后的工资为由，向誉民公司提出解除劳动关系。钟芳军2014年8月1日之前基本工资为1620元／月，2014年8月1日之后基本工资为1650元／月。2013年8月至2014年10月，钟芳军休息日加班102天（其中2014年8月1日以后为23天），法定节假日加班11天（其中2014年8月1日以后为3天）。钟芳军于2014年6月延时加班2小时，于2014年7月延时加班5小时。誉民公司共计支付钟芳军工资43038.98元。双方均同意钟芳军离职前月平均工资按3114元计。2013年8月至2014年10月誉民公司应支付钟芳军共计6个月的高温费。誉民公司主张其已经支付钟芳军休息日及法定节假日加班工资共计17205.52元。誉民公司未曾为钟芳军缴纳社会保险费。2014年11月17日，钟芳军向宁波市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。宁波市劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月28日作出甬劳仲案字（2014）第997号仲裁裁决书，裁决誉民公司为钟芳军缴纳2013年8月至2014年10月的养老保险、医疗保险、失业保险（补缴基数均为4077元／月），并支付休息日加班工资不足部分510.36元、法定节假日加班工资不足部分12.40元。誉民公司对仲裁裁决其支付休息日加班工资不足部分510.36元、法定节假日加班工资不足部分12.4元无异议，愿意为钟芳军缴纳外来务工险，但对于补缴基数有异议。
钟芳军对该仲裁裁决不服，诉至原审法院，称：钟芳军于2013年8月26日进入誉民公司工作，工作地点在宁波市大榭开发区环岛北路39号万华工业园内，工种为普工，负责万华工业园内仪表检修，节假日也都上班。誉民公司一直未为钟芳军缴纳社会保险。2014年10月24日，誉民公司带班的让钟芳军结算工资，次日不让钟芳军上班，违反劳动合同的约定，誉民公司不按法律规定支付加班费、不缴纳社保，严重侵害钟芳军权利，为此，钟芳军于2014年12月30日向誉民公司提出解除劳动关系。誉民公司不让钟芳军上班，又拒绝给钟芳军开具终止劳动合同通知单，使钟芳军无法到其他单位工作，誉民公司应补发钟芳军2个月的工资。要求判令：1.誉民公司支付2013年8月至2014年10月法定节假日及休息日的加班费44052元；2.誉民公司支付因未缴纳社会保险而解除劳动合同的经济补偿金6541.60元；3.誉民公司补发高温费1040元；4.誉民公司补缴各种社会保险，如不能补缴，要求给予经济补偿；5.誉民公司补发2014年10月23日至2014年12月23日2个月的工资6541.60元；6.诉讼费由誉民公司负担。诉讼过程中，钟芳军放弃第3项诉请。
誉民公司在原审中答辩称：誉民公司已全额支付加班费。钟芳军自己提出离职，誉民公司已于2014年10月25日结清工资，双方事实上解除了劳动关系，誉民公司不需要支付经济补偿。2014年10月23日至2014年12月23日，钟芳军未在誉民公司上班，誉民公司不需支付该期间的工资。誉民公司未为钟芳军缴纳社会保险，愿意按照宁波市外来务工人员的标准缴纳社保。
原审法院审理认为：誉民公司每月发放给钟芳军的工资金额高于钟芳军的基本工资，原审法院将誉民公司实际支付钟芳军的工资总额扣除每月基本工资、6个月高温费、延时加班工资的余额认定为誉民公司已经向钟芳军支付的休息日及法定节假日加班工资，经核算，该余额高于誉民公司自认的金额，故对于誉民公司已经支付钟芳军的休息日及法定节假日加班工资原审法院按照誉民公司自认金额即17205.52元进行认定。根据钟芳军加班时间及基本工资，誉民公司应支付钟芳军2013年8月至2014年10月的休息日及法定节假日加班工资16905元（1620元／月÷21.75天×（102天－23天＋11天－3天）×200%＋1650元／月÷21.75天×（23天＋3天）×200%］，誉民公司已支付17205.52元，已足额支付休息日及法定节假日加班工资，但鉴于誉民公司对仲裁裁决其支付休息日加班工资不足部分510.36元、法定节假日加班工资不足部分12.40元无异议，原审法院对该裁决内容予以维持，钟芳军要求誉民公司支付加班费的诉请原审法院部分予以支持。誉民公司自用工之日起未为钟芳军缴纳社会保险费，誉民公司应当为钟芳军补缴2013年8月至2014年10月的社会保险费。钟芳军以誉民公司未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同，誉民公司应向钟芳军支付经济补偿。钟芳军在誉民公司工作1年2个月，月平均工资3114元，誉民公司应支付钟芳军经济补偿4671元（3114元／月×1.5个月）。钟芳军以誉民公司未开具终止劳动合同通知书为由要求誉民公司补发2014年10月23日至2014年12月23日工资，无法律依据，原审法院不予支持。原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条之规定，作出判决：一、上海誉民劳务服务有限公司应于判决生效之日起三日内支付钟芳军休息日加班工资不足部分510.36元、法定节假日加班工资不足部分12.40元、经济补偿4671元；二、上海誉民劳务服务有限公司应于判决生效之日起七日内为钟芳军补缴2013年8月至2014年10月的社会保险费，补缴数额以社保机构核算为准，钟芳军应个人承担的缴费，上海誉民劳务服务有限公司可以从其应当支付给钟芳军的款项中直接扣除，不足部分，由钟芳军自负，在判决生效之日起三日内交给上海誉民劳务服务有限公司；三、驳回钟芳军其他诉讼请求。如果上海誉民劳务服务有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
宣判后，誉民公司不服，向本院提起上诉，誉民公司上诉要求改判无须向被上诉人钟芳军支付经济补偿金4671元。理由如下：1.被上诉人于2014年10月24日因个人原因自己提出辞职，双方在次日结清工资报酬；2.被上诉人于2014年12月30日向上诉人邮寄了一份快递，地址为上诉人的注册地。但上诉人的实际经营地与注册地不同，且签收人亦非上诉人的员工，故上诉人实际并未收到该份快递，对里面的内容亦不知情；3.双方劳动关系解除的实际时间是2014年10月25日，且是被上诉人自行提出离职，并非因上诉人未为其缴纳社保的理由而提出解除劳动关系，故原审判决适用法律错误。
钟芳军答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
在二审举证期间内，双方当事人均未提交新的证据。
二审审理过程中，双方当事人对原审认定的事实均无异议。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，故本院予以确认。
本院认为：根据上诉人的上诉请求，本案的争议焦点系双方解除劳动关系的原因。上诉人主张被上诉人在2014年10月25日自动离职，故无须向被上诉人支付经济补偿金，但上诉人并未提供相应的证据予以证实。被上诉人则主张因上诉人口头通知其在2014年10月25日解除劳动关系，亦未提供相应的证据。故双方当事人均不能有效证明双方之间的劳动关系已于2014年10月25日解除。结合已有证据，2014年12月30日被上诉人向上诉人寄送了一份《解除劳动合同关系通知书》，该通知书中明确载明因上诉人不按法律规定支付加班费及未为被上诉人缴纳社保严重侵害了被上诉人的权利，被上诉人提出解除劳动关系。结合一、二审查明的本案事实，上诉人确实存在未向被上诉人足额支付加班费及未为其缴纳社会保险的情形，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）项之规定，被上诉人可以据此解除劳动关系，且在此种情形下，上诉人应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决得当。上诉人的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 陈士涛
审 判 员 梅亚琴
二〇一五年六月十日
代书记员 许玲儿