福建省沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0427刑初68号
公诉机关沙县人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1989年3月11日出生于福建省顺昌县，汉族，小学文化，无业，住福建省顺昌县。曾因犯故意伤害罪，于2006年9月11日被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2010年9月15日被福建省南平市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万五千元，2013年3月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年1月22日被顺昌县公安局刑事拘留，同年2月17日被顺昌县公安局取保候审。因在取保候审期间实施新的盗窃犯罪，于2015年9月29日被沙县公安局刑事拘留，同年11月3日经沙县人民检察院批准，同日被沙县公安局执行逮捕。现羁押于沙县看守所。
沙县人民检察院以沙检公刑诉（2016）64号起诉书指控被告人ＸＸ犯盗窃罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。本院于同月23日立案后，依法适用简易程序，并实行独任审判，公开开庭进行了审理。本案在开庭审理过程中，因被告人当庭对起诉书指控的第一起犯罪事实予以否认，本院决定依法组成合议庭，转为普通程序审理。沙县人民检察院指派检察员李绍荣出庭支持公诉，被告人ＸＸ到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沙县人民检察院指控：
1.2015年1月21日13时许，被告人ＸＸ伙同“树木”（另案处理）到顺昌县新屯村主村135号被害人张某家。被告人ＸＸ在屋外负责放风，由“树木”撬开被害人张某家大门挂锁，入户实施盗窃。因村民及时发现，二人未窃得财物便逃离现场。被告人ＸＸ于当日被村民抓获并扭送顺昌县公安局。
2.2015年9月21日13时许，被告人ＸＸ伙同吴用生（另案处理）驾驶闽H×××××号红色现代小轿车到沙县水南霞12号被害人刘某家附近。尔后，二人撬开水南霞12号房门，入户窃得现金250元（人民币，下同）。二人在实施盗窃过程中被被害人刘某发现，立即弃车逃离现场。
2015年9月29日，被告人ＸＸ到沙县公安局自动案并如实供述了自己的第二起犯罪事实。
公诉机关为证实上述指控的事实，向法庭提供了相关证据。
公诉机关认为，被告人以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃财物，窃得财物价值共计250元，其行为应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人ＸＸ因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人ＸＸ实施第二起犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人ＸＸ对起诉书指控的第二起犯罪事实及罪名没有异议，但认为其事先未与“树木”商量，其不知“树木”要去偷东西，其是与“树木”去新屯村玩。
经审理查明：
一、2015年1月21日13时许，被告人ＸＸ伙同“树木”（另案处理）到顺昌县新屯村主村135号被害人张某家。被告人ＸＸ在屋外负责放风，由“树木”撬开被害人张某家大门挂锁，入户实施盗窃。因被村民发现，二人未窃得财物便逃离现场。被告人ＸＸ于当日被新屯村村民抓获，并扭送顺昌县公安局。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
顺昌县公安局城关派出所到案经过，证明被告人ＸＸ作案后，被顺昌县新屯村群众控制，后移交顺昌县公安局民警。
2.证人王某甲证言，证明2015年1月21日下午2点左右，其与三四个村民在顺昌县新屯村主村市场边上玩，其听到村里范建明的房子（租给张某住）附近有人喊抓小偷，其往喊的方向看去，看到两个小偷从范建明房子后门跑出来，之后两个小偷分开跑了。他们去追一个往河边跑的小偷。小偷看到追的人越来越多，就从新屯村沙场一个涵洞往下跳，小偷跳下去之后就躺在地上没动了，他们就跑过去把小偷抓住。后来一个村民就用小偷的手机打电话报警。
证人郑某证言，证明2015年1月21日13时左右，其与郑雄伟等人在新屯村郑卫清家门口喝茶。后来，其听到村部方向有人喊抓小偷。他们看到一个年轻男子往新屯小学的小路那边跑了出来，接着又往国道方向跑，他们从另一条小路绕到国道外面去追那个男子，但没有追上。后来他们到新屯村国道对面的沙场附近找。当他们围到一处草丛时，一个男子就从草丛中跳出来，往河边跑，他们去追，后来小偷脚崴了一下，不跑了，就坐在河边。他们抓住小偷，是其用小偷的手机打电话报警。
4.证人罗某证言，证明2015年1月21日下午13时30分左右，其路过新屯村村部时，听到村里有人喊抓小偷。其就跟着声音追去。经过张某家的时候，其听到张某家里面传来两声类似踢门的声音，其也大喊抓小偷。其有看到一个戴着眼镜年轻男子从张某家后门跑出来，其上去追，但对方从菜地翻墙跑了，其没追上。后来，村里帮忙抓小偷的人越来越多，有人说在排洪沟那里有一个小偷。他们过去看，发现一个穿黄色衣服的小偷躺在地上，与其撞见的那个小偷不是同一个人。
5.被害人张某陈述，证明2015年1月21日下午两点多，其在新屯村神农菇业上班，一个和其一起上班名叫郑丽媚的邻居说其家进小偷了，大家都去抓了。其回到租住的新屯村主村135号。经过查看，发现一楼大门上的挂锁被撬坏，一楼一间有挂锁的房间被撬开，二楼二间有挂锁的门被撬坏，没有发现丢失东西。邻居告诉其共有两个小偷，其和邻居有一起到河边看被抓的小偷，有看到一个年轻男子躺在河边的芦苇地，十来个村民围着他，不让他跑。
6.被告人ＸＸ供述及辩解，证明2015年1月21日下午1点左右，其和朋友“树木”一起吃饭，吃饭时其朋友“树木”叫其一起到顺昌县新屯村玩。因为其身上没有什么钱，且其朋友“树木”说赚的钱分给其百分之三十，其朋友“树木”去偷东西的时候叫其帮助看下，其就去了。“树木”带其在新屯村绕了大半圈，后他们停在一座独栋红色房子大门外，“树木”走到房子大门前，其转身朝外面看，几秒钟后其听撬门的声音，其转过过身往大门方向看，大门已被撬开，“树木”已往大厅跑去，其想叫住“树木”问下情况，“树木”可能没听到，进到房子里面直接上楼了。其又转过身背对大门继续帮助看。过了一分钟左右，“树木”从楼上跑下来，叫其赶紧跑，其就与“树木”从房子的后门跑出来，其只顾自己跑，没有注意到“树木”往哪个方向路，其跑到河边草丛中躲了五六分钟后，被村民发现后被村民抓住，村民用其手机报警。其不知道“树木”是否有偷到东西。
7.证人王某乙、郑某辨认笔录及照某证明证人王某乙、郑某辨认被告人ＸＸ。
8.被害人张某辨认笔录及照某证明被害人张某辨认被告人ＸＸ。
9.被告人ＸＸ辨认笔录及现场指认照某证明被告人ＸＸ指认盗窃、望风、逃跑、被村民抓获地点。
10.现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照某证明顺昌县新屯主村135号被盗现场情况。
关于被告人ＸＸ提出其事先未与“树木”商量，其不知“树木”要去偷东西，其是与“树木”去玩的辩解。经查，被告人ＸＸ在公安机关的供述证明其明知“树木”在实施盗窃，仍为其望风，其辩解不能成立，不予支持。
二、2015年9月21日13时许，被告人ＸＸ伙同吴用生（另案处理）驾驶闽H×××××号红色现代小轿车到沙县水南霞12号被害人刘某家附近。尔后，二人撬开水南霞12号房门，入户窃得现金250元。二人在实施盗窃过程中被被害人发现，立即弃车逃离现场。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
1.沙县公安局到案经过，证明被告人ＸＸ作案后，于2015年9月29日到沙县公安局投案。
2.车辆租赁合同（自驾）、借车协议书、机动车驾驶证，证明被告人ＸＸ于2015年9月18日21时30分向福州瑞驰汽车租赁有限公司顺昌分公司租赁闽H×××××号小轿车。
3.叶某证言，证明闽H×××××红色北京现代小车属其经营的福州瑞驰汽车租赁有限公司顺昌分公司所有，2015年9月18日21时30分，该车被一个叫ＸＸ的男子租走。
4.被害人刘某陈述，证明2015年9月21日12时30分许，其将沙县水南霞12号家门关上后就一个人到边上的房间睡觉，过了一个多小时，其听到有人撬门，其就起床走到旁边的房间查看，当时看见两个年轻人从里面跑出来，其出去追，没追上。其看见木门上的锁被撬开，食杂店收银柜台的抽屉被撬开，约300元零钱被盗。
5.被告人ＸＸ供述及辩解，证明2015年9月21日上午，其开着那辆租来的红色现代小车载着吴用生，沿着国道从顺昌一直到沙县，到了沙县之后，他们就开着车在城区逛，就这样一直逛到那天中午。因身上没有什么钱，其和吴用生就商量着去偷点钱来用，他们开着车到一圆盘附近路边的房子。当时门上有一把大锁。他们本来想找东西撬开挂锁，但没找到。就试着推了一下，结果门被推开了。他们两人走进房间找东西，不久就听到边上有一个女的在叫，他们两人就跑出门，往路边山上跑了。其没有偷到东西，吴用生说他有偷到250元左右，都是面额一元、五元、十元的钱。钱后来被他们一起用掉了。
6.证人叶某辨认笔录，证明证人叶某辨认被告人ＸＸ。
7.被告人ＸＸ辨认笔录及指认照某证明被告人ＸＸ指认盗窃地点沙县水南霞12号。
8.现场勘验笔录、现场平面示意图、现场照某证明沙县水南霞12号被盗现场情况，被盗现场附近停放着闽H×××××号小轿车。
9.情况说明、福建省卡口平台轨迹查询，证明闽H×××××小车9月18日21时30分至9月21日23时期间的运行轨迹。
另查明，被告人ＸＸ曾因犯故意伤害罪，于2006年9月11日被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2010年9月15日被福建省南平市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万五千元，2013年3月24日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
1.户籍证明，证明被告人ＸＸ的身份情况，被告人ＸＸ已达到刑事责任年龄。
2.违法犯罪经历查询情况表，证明被告人ＸＸ的前科情况。
3.福建省顺昌县人民法院（2006）顺刑初字第107号刑事附带民事判决书，证明2006年9月11日，被告人ＸＸ因犯故意伤害罪被顺昌县人民法院判处有期徒刑一年；福建省高级人民法院（2010）闽刑终字第543号刑事裁定书、福建省武夷山监狱释放证明书、罪犯出监鉴定表，证明被告人ＸＸ因犯盗窃罪，于2010年9月15日被福建省南平市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万五千元，2013年3月24日刑满释放。
本院认为，被告人ＸＸ以非法占有为目的，采取秘密手段，伙同他人入户实施盗窃作案2起，窃取他人人民币250元，其行为已触犯了刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人ＸＸ曾因盗窃被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。在第一起盗窃中，被告人ＸＸ已着手实施盗窃，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。案发后，被告人ＸＸ自动到公安机关投案并如实供述自己的第二起犯罪事实，属自首，可以从轻处罚。被告人ＸＸ犯罪所得，应责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月29日起至2016年5月1日止。罚金应于本判决生效后第二日内向本院交纳）。
二、责令被告人ＸＸ退赔被害人刘青英人民币二百五十元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张昌善
人民陪审员 应荣霖
人民陪审员 俞麒慧
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 徐 译
附：有关法律规定、司法解释
中华人民共和国刑法
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。