浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义商初字第4825号
原告：浙江旭邦担保有限公司（由义乌市三农担保有限公司于2015年9月22日名称变更而来），住所地：浙江省义乌市江东街道星城广场B座12层。
法定代表人：叶剑波，董事长。
委托代理人：胡彬，浙江纵伸律师事务所律师。
委托代理人：孙宾泽，浙江纵伸律师事务所实习律师。
被告：义乌市红石新型建材有限公司，住所地：浙江省义乌市义亭镇英村。
法定代表人：吴小芳，执行董事。
被告：义乌市粮食经营有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道孟店4号。
法定代表人：张惠娟，执行董事。
委托代理人：何啸风，浙江元谷律师事务所律师。
被告：义乌第克思针织内衣有限公司，住所地：浙江省义乌市上溪镇玩具基地吴晗路。
法定代表人：万赵林，执行董事。
被告：俞斌康，男，1967年3月12日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：吴小芳，女，1966年3月13日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：万赵林，男，1972年3月17日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：陈美玲，女，1971年4月24日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：吴银山，男，1968年6月21日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：吴青，女，1971年12月28日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：杨天来，男，1988年1月9日出生，汉族，住浙江省义乌市。
被告：俞丹俊，女，1987年12月11日出生，汉族，住浙江省义乌市。
原告义乌市三农担保有限公司（已更名为浙江旭邦担保有限公司）与被告义乌市红石新型建材有限公司、义乌市粮食经营有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊追偿权纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月21日、2017年4月21日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告的委托代理人胡彬、孙宾泽，被告义乌市粮食经营有限公司的委托代理人何啸风到庭参加诉讼；其余被告经本院合法传唤无正当理由未到庭。第二次开庭时，原告的委托代理人胡彬，被告义乌市粮食经营有限公司的委托代理人何啸风到庭参加诉讼；其余被告经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告浙江旭邦担保有限公司起诉称，2014年8月12日，原告与被告义乌市红石新型建材有限公司签订《委托担保协议书》，约定被告义乌市红石新型建材有限公司向浙江义乌农村商业银行股份有限公司借款780万元，原告为其提供连带责任保证，被告义乌市红石新型建材有限公司向原告交纳保证金78万元，担保费用为11.7万元，协议还约定了其他事项。同日，原告、被告义乌市红石新型建材有限公司及农商银行三方签订了《流动资金保证借款合同》，约定：被告义乌市红石新型建材有限公司向农商银行借款780万元，期限自2014年8月12日起至2015年1月20日止，月利率为7.467%，原告为被告义乌市红石新型建材有限公司提供连带责任保证，还约定了其他事项。同日，被告义乌市粮食经营有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊分别与原告签订《反担保保证书》，就原告为被告向农商银行的上述借款提供反担保。同日，被告俞斌康、吴小芳还提供了坐落于义亭综合市场10号楼1-4号房屋抵押反担保，抵押额为400万元。上述协议签订后，被告义乌市红石新型建材有限公司支付原告保证金80万元，农商银行发放贷款780万元。借款到期后，被告义乌市红石新型建材有限公司未能归还农商银行上述贷款。2015年3月25日，原告代偿了上述借款本息共计人民币8045299.36元，冲抵保证金68.3万元以后，被告义乌市红石新型建材有限公司尚欠原告7362299.36元至今未付。其余被告也未履行反担保义务。请求法院判令被告义乌市红石新型建材有限公司归还原告代偿款7362299.36元及相应利息（按银行换同期贷款利率计付，从2015年3月25日起计算至实际履行之日止）；判令被告义乌市红石新型建材有限公司支付逾期归还代偿款的违约金384802.86元（违约金按银行同期贷款利率的3倍计算，从2015年3月25日起计算至实际履行之日止）；判令被告义乌市红石新型建材有限公司支付原告律师代理费185000元；判令被告义乌市粮食经营有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊对被告义乌市红石新型建材有限公司的上述债务承担连带保证责任；判令原告对被告俞斌康、吴小芳所有的坐落于义亭新综合市场10号楼1-4号地块抵押房屋的拍卖款在400万元额度内享有优先受偿权。另：第一次庭审时，原告当庭申请撤回要求被告支付律师代理费185000元的相关诉请。第二次庭审时，原告明确其所诉请的抵押优先权是顺位抵押的剩余价款的优先权。
被告义乌市红石新型建材有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊未作答辩。
被告义乌市粮食经营有限公司答辩称，请求法院在程序上驳回原告对被告义乌市粮食经营有限公司的起诉，在实体上驳回原告对被告义乌市粮食经营有限公司的诉讼请求。被告义乌市粮食经营有限公司对于原告与被告义乌市红石新型建材有限公司之间的委托担保协议是不知晓的，被告义乌市粮食经营有限公司从来没有给被告义乌市红石新型建材有限公司提供反担保。到本案的起诉前，被告义乌市粮食经营有限公司也没有收到原告方关于要求承担反担保的担保义务的任何通知。原告与被告义乌市红石新型建材有限公司之间的债权债务，被告义乌市粮食经营有限公司是不知情的。第二次庭审时，被告义乌市粮食经营有限公司对反担保的事实予以认可。请求依法依法判决。
为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料：
1、《委托担保协议书》一份，证明被告义乌市红石新型建材有限公司委托原告向农商银行提供连带责任保证的事实。
2、《流动资金保证借款合同》一份，证明被告义乌市红石新型建材有限公司向农商银行借款，原告为被告义乌市红石新型建材有限公司提供连带责任保证的事实。
3、《反担保保证书》六份，证明其余十被告提供反担保的事实。
4、《抵押（反担保）协议书》一份，证明被告俞斌康、吴小芳向原告提供抵押反担保的事实。
5、银行进账单、银行收贷收息凭证、《代偿证明》（复印件）共五份，证明原告代被告义乌市红石新型建材有限公司偿还农商银行借款及利息8045299.36元的事实。
6、公司基本情况一份，证明原告名称变更的事实。
7、房屋他项权证一份，证明第四、第五被告提供的房产抵押属于顺位抵押。
8、借款借据复印件一份，证明农商银行将贷款发放给第一被告的事实。
经庭审质证，被告义乌市粮食经营有限公司发表如下质证意见：
对证据1，被告义乌市粮食经营有限公司没有参与，不知道有这份协议，对真实性无法确认；提请合议庭注意，原告提供的该份证据是有骑缝章的。
对证据2，被告义乌市粮食经营有限公司没有参与借款，不清楚。
对证据3，其中涉及被告义乌市粮食经营有限公司的反担保保证书有异议，原告提供的其他反担保保证书都有骑缝章，唯独这份没有骑缝章，同时该反担保保证书原件已经进行过拆装，因此，被告认为该反担保协议系原告伪造，不能达到原告的证明目的；其他的反担保保证书，被告义乌市粮食经营有限公司未参与，不知情。
对证据4，被告义乌市粮食经营有限公司没有参与，不知情。但这份协议书上也有骑缝章。
对证据5，原告方已经履行了担保义务，但数字上是有出入的，从证据上看，原告方提供了78万元的保证金，这应在本金中扣除；原告没有提供代偿证明的原件，是否已履行担保义务不能确定。
对证据6、7无异议。
对证据8，如果与原件一致，被告无异议，请求法庭核实原件。
为支持自己的抗辩主张，被告义乌市粮食经营有限公司向本院提供了下列证据材料：
第一次庭审时当庭提供调查笔录（系被告义乌市粮食经营有限公司的委托代理人对俞斌康所制作）一份，证明原告提供的反担保保证书最后一页的形成，被告义乌市粮食经营有限公司没有为第一被告提供反担保。同时被告义乌市粮食经营有限公司申请对原告提供的反担保保证书第二页上面书写部分内容与第五页张惠娟的签名形成的先后时间进行鉴定。
对于被告义乌市粮食经营有限公司提供的调查笔录，原告发表如下质证意见：
俞斌康系本案第四被告，其对本案的观点应到庭陈述，并接受质询，其无正当理由未到庭，原告对该调查笔录的真实性有异议，不具有合法性。该笔录不能作为有效证据。
对于被告义乌市粮食经营有限公司提出的鉴定申请，本院依法予以委托鉴定，在鉴定过程中，被告义乌市粮食经营有限公司表示放弃鉴定，并认可了反担保保证书的证明力。
其余被告未到庭，视为放弃举证、质证的权利。
对于原告与被告义乌市粮食经营有限公司提供的证据材料，本院认证如下：
原告提供的证据之间能相互印证，且在庭审结束后提供了借款借据及代偿证明的原件，被告义乌市粮食经营有限公司在第一次提出其未提供反担保保证的异议，但在第二次庭审时认可了反担保保证书的证明力，因此，对于原告提供的证据的证明力，本院依法予以认定。
被告义乌市粮食经营有限公司提供的调查笔录，系被告义乌市粮食经营有限公司代理人向本案的另一被告所制作的笔录，属于当事人陈述，在无其他相关证据佐证的前提下，对该调查笔录的证明力，本院不予采信。
综上，本院认定本案事实如下：
2014年8月12日，原告（乙方）与被告义乌市红石新型建材有限公司（甲方）签订《委托担保协议书》，约定：甲方向浙江义乌农村商业银行股份有限公司借款780万元，乙方为其提供连带责任保证，担保期限为半年，担保费用为11.7万元，支付方式为转账。甲方向乙方交纳保证金78万元，如甲方未按其与债权人签订的合同约定还款义务而使乙方向债权人承担借款合同项下的代偿担保责任的，甲方应向乙方偿还全部代偿款项并支付代偿款项的利息（从乙方实际向债权人支付代偿款之日起计算至甲方实际偿还乙方上述款项之日止）；甲方还应按乙方已支付代偿款项总额以每日千分之一向乙方支付违约金（即违约金=乙方已代偿的款项总额×1‰×乙方实际垫款天数）；协议同时还约定了其他相关权利义务。同日，被告义乌市粮食经营有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊分别与原告签订《反担保保证书》，就原告为被告义乌市红石新型建材有限公司基于上述《委托担保协议书》向债权人代偿款项后发生的借款本金及利、罚息、实现债权的费用等提供反担保保证，同时还约定：如同时还有其他物的反担保或者连带责任反担保，反担保人自愿有限承担对原告的连带责任反担保责任，无条件地承担第一位的反担保责任，并承诺放弃一切抗辩权。同日，原告与被告俞斌康、吴小芳签订《抵押（反担保）协议书》，约定，被告俞斌康、吴小芳以其坐落于义亭综合市场10号楼1-4号房屋提供顺位抵押反担保，抵押额为400万元，并办理了抵押登记手续。2014年8月12日，被告义乌市红石新型建材有限公司与浙江义乌农村商业银行股份有限公司（下称农商银行）签订《流动资金保证借款合同》一份，约定被告义乌市红石新型建材有限公司向农商银行贷款人民币780万元，借款期限自2014年8月12日至2015年1月20日，借款利率为月利率7.467%，原告作为连带责任保证人。
上述协议签订后，被告义乌市红石新型建材有限公司支付原告保证金及担保费共计80万元，农商银行向被告义乌市红石新型建材有限公司发放贷款780万元。借款到期后，被告义乌市红石新型建材有限公司未能归还农商银行上述贷款。2015年3月25日，原告代偿了上述借款本息共计人民币8045299.36元。被告义乌市红石新型建材有限公司至今没有向原告偿还代偿款。其余被告也未履行反担保义务。
本院认为，原、被告之间签订的《委托担保协议书》、《反担保保证书》及《抵押（反担保）协议书》系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的禁止性规定，应认定为合法有效。原告作为已为被告义乌市红石新型建材有限公司承担保证责任的保证人，有权向债务人义乌市红石新型建材有限公司追偿。被告义乌市红石新型建材有限公司至今未归还代偿款，构成违约，依法应承担相应的违约责任。原、被告签订的《委托担保协议书》约定的担保费用为11.7万元，被告义乌市红石新型建材有限公司在签订该协议书后交纳的80万元，原告主张其中11.7万元为担保费用，符合双方的约定，因此，被告义乌市红石新型建材有限公司要求原告偿还代偿款人民币7362299.36元【8045299.36元-（800000元-117000元）】及利息的诉请合理合法，本院予以支持。原告主张的违约金低于协议约定，系其对自身权利的放弃，不违反法律规定，本院予以支持。
被告义乌市粮食经营有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊自愿提供保证反担保，依照保证反担保合同的约定，其应当对上述债务承担连带清偿责任。被告俞斌康、吴小芳以其坐落于义亭综合市场10号楼1-4号房屋提供顺位抵押反担保，
综上，原告诉请合理合法，本院予以支持。被告义乌市红石新型建材有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二十六条、第三十一条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告义乌市红石新型建材有限公司于本判决生效后五日内偿还原告浙江旭邦担保有限公司代偿款人民币7362299.36元及利息（自2015年3月25日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止）。
二、被告义乌市红石新型建材有限公司于本判决生效后五日内支付原告浙江旭邦担保有限公司逾期偿还代偿款的违约金（违约金以代偿款7362299.36元从2015年3月25日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的三倍计付至实际履行之日止）。
三、被告义乌市粮食经营有限公司、义乌第克思针织内衣有限公司、俞斌康、吴小芳、万赵林、陈美玲、吴银山、吴青、杨天来、俞丹俊对上述债务承担连带清偿责任。
四、原告浙江旭邦担保有限公司对被告俞斌康、吴小芳所有的坐落于义亭新综合市场10号楼1-4号地块抵押房屋【房产证号：义乌房权证义亭字第c00021457号至c000214**号】的拍卖款在400万元额度内享有优先受偿权（第二顺位）。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费68222元，保全费5000元，由各被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 张小燕
人民陪审员 刘森荣
人民陪审员 金鲜燕
二〇一七年五月三日
代书 记员 何丽斯