山东省宁阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第203号
公诉机关宁阳县人民检察院。
被告人裴某某，男，汉族，中专文化，原宁阳XX食品有限公司法人代表。因涉嫌职务侵占罪于2014年4月16日被宁阳县公安局刑事拘留，同年4月23日被取保候审。现在家。
辩护人马兆铭、王立志，山东海右律师事务所律师。
宁阳县人民检察院以宁检刑诉（2014）178号起诉书指控被告人裴某某犯职务侵占罪，于2014年9月3日向本院提起公诉。
本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁阳县人民检察院指派检察员李晓庆、张娜出庭支持公诉。被告人裴某某及其辩护人马兆铭、王立志到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁阳县人民检察院指控，2011年3月至2011年9月，被告人裴某某利用担任宁阳XX食品有限公司法人代表的职务便利，以签订债务转让协议、用宁阳XX食品有限公司的资产换购等方式将宁阳XX食品有限公司的资产，转移到裴某某实际管理经营的泰安市A商贸有限公司使用，涉案金额合计21.8441万元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人杜某等人的证言，户籍证明、债务转让协议等书证，鲁泰大众咨报字（2014）第213号评估咨询报告书，被告人裴某某的供述与辩解等。公诉机关认为被告人裴某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，请求依法处罚。
被告人裴某某对签订债务转让协议无异议，辩解因XX公司当时处在诉讼中，无法正常经营，并无侵占的故意。其辩护人认为由于宁阳XX食品有限公司欠裴某某及其配偶陈某较大金额的款项，而且已无法正常偿还，裴某通过将XX公司的部分财产权利转移给A公司的行为实际上是为了自己的债权，维护自己民事权利的行为，不具有非法占有的主观目的，不构成职务侵占罪。
经审理查明，被告人裴某某系宁阳县XX食品有限公司法定代表人，2011年2月，宁阳县XX食品有限公司因涉及股权纠纷诉讼无法正常经营。2011年2月9日，裴某某以其妻子陈某的名义注册成立了泰安市A商贸有限公司，后被告人裴某某利用其职务便利，以签订债务转让协议、用宁阳XX食品有限公司的资产换购等方式，将宁阳XX食品有限公司的资产转移到裴某某实际管理经营的泰安市A商贸有限公司使用，涉案金额合计128441元。
1、宁阳XX食品有限公司交给内蒙古B乳业（集团）股份有限公司的经营保证金30000元、账面余额28828元；
2、宁阳XX食品有限公司在泰安C商城有限公司的货款64000元；
3、宁阳XX食品有限公司交给山东D商贸连锁有限公司的质保金2000元；
4、宁阳XX食品有限公司的两台电脑、三个办公桌、一台投影仪、一台挂式空调、三辆电动三轮车，价值3613元。
上述事实，有经庭审查证属实的以下证据证实：
（一）证人证言
1、证人田某某证言及田某某、马某提供的控告书，证实裴某某利用作为XX公司法人代表的职务之便侵占公司财物和商品代理权归A公司所有的事实。
2、证人马某证言，证实XX公司实际出资人是自己和田某某、赵某某，裴某某只是顶名股东，没有实际出资，在裴某某帮助经营期间利用职务便利侵占公司财产的事实。
3、证人张某某证言，证实鲁J-×××××厢式货车是自己父亲张某一购买的，车主登记也是张某一。
4、证人吴某某证言，证实宁阳XX食品有限公司是泰安C商城的供应商，2011年9月其将供货权和货款6.4万元以及信息费等均转给了泰安A公司的事实。
5、证人侯某某证言，证实宁阳XX有限公司是该B公司的代理商，2011年4月双方签订转让协议，将代理权、28828元货款及30000元经营保证金转给泰安A公司的事实，并证实2011年没有查到B公司给XX公司的6万元奖励。
6、证人张某证言，证实车牌号为鲁J×××××的厢式货车是2010年6月其花4万余元买的，登记在儿子张某二名下，后以每月4000元的租金给裴某某送货的事实。
7、证人裴某证言，证实裴某某公司的面包车被盗之后，2009年3月其出资4万元购买的其名下的鲁J×××××的机动车，不足部分的钱是裴某某支付的事实。
8、证人赵某某证言，证实涉案款物的权属及裴某某侵占的情况。
9、证人杜某证言，证实宁阳XX食品有限公司改名为A商贸有限公司，搬过一次家，将XX公司的2台电脑、3个办公桌、1台投影仪、1台挂式空调、一辆车牌为鲁J×××××号厢式货车、一辆车牌为鲁J×××××号五菱之光面包车、三四辆电动三轮车搬到A商贸公司的事实。
10、证人王某证言，证实2009年在XX公司做销售，期间老板裴某某将公司名改为A商贸有限公司了，经营业务没有改变的事实。
11、证人陈某证言，证实因XX公司无法继续经营，裴某某借用其名义注册成立了A商贸有限公司，自己只是挂名，裴某某负责日常经营，在此期间曾经签订了一份B公司经销权转让协议的事实。
12、证人毕某某证言，证实XX公司与该公司联络业务的一直是裴某某，2011年裴某某将XX食品有限公司的泰安地区B公司的代理权转让给泰安A商贸有限公司，自己认为两个公司只是名字不同，B公司没有实际奖励过汽车给XX公司的事实。
（二）鉴定意见
鲁泰大众咨报字（2014）第213号评估咨询报告书涉案物品价值鉴定，被鉴定书桌、空调等物品价值613元。
（三）书证
1、受案登记表，田某某向宁阳县公安局报案称裴某某在宁阳县XX食品有限公司期间，利用其任公司法人代表的职务便利，将公司财产占为己有，涉案20余万元。
2、宁阳XX食品有限公司、A公司注册及经营信息。
3、（2011）宁商初字第31号山东省宁阳县人民法院民事判决书、民事裁定书复印件各一份，证实法院判决确认赵某某、马某宁阳XX食品有限公司股东资格。
4、F购物广场财务科2013年5月30日出具的证明及提供的交易汇款凭证，证实宁阳XX食品有限公司是该商场供应商代码100607，现在由泰安A商贸有限公司延用，以及于2011年2-3月两次汇划款的事实。
5、山东D商贸连锁有限公司于2013年5月30日出具的证明一份，证实双方属于购销关系，该公司不存在存货，2011年8月宁阳XX食品有限公司将B公司品牌经营权、质保金2000元转至泰安市A商贸有限公司。
6、泰安市C商城提供的证明，证实2011年9月宁阳XX食品有限公司将B公司品牌经营权、货款6.4万元转给泰安A公司的事实。
7、债权债务转让证明、记账凭证，证实宁阳XX食品有限公司将其在C商城的债权转让给泰安市A商贸有限公司的事实。
8、宁阳XX食品有限公司与泰安市A商贸有限公司签订的转让协议，证实2011年4月1日起，裴某某将宁阳XX食品有限公司对于内蒙古B乳业股份有限公司的债权债务全部转让给泰安市A商贸有限公司。
9、裴某某常住人口基本信息，证实被告人裴某某个人基本情况。
10、泰安市A商贸有限公司设立登记情况。
11、鲁J×××××小型普通客车信息，机动车所有人裴某；鲁J×××××小型轿车（大众汽车）所有人郑某某；鲁J×××××轻型厢式货车所有人宁阳XX食品有限公司；鲁J×××××轻型厢式货车所有人张某某；鲁J×××××小型普通客车信息，机动车所有人赵某某。
12、宁阳县公安局经侦大队出具的办案说明一份，证实经查询未发现有车牌鲁J×××××的机动车；未找到XX公司相关账簿，无法联系证人吴某某的事实。
（四）被告人的供述与辩解
被告人裴某某的供述，供认自己是XX公司的股东，2012年因XX公司无法经营，作为公司法人代表其自己决定将该公司部分款物及B公司代理权转移给以妻子陈某名义注册的A公司的事实。
本院认为，被告人裴某某利用担任宁阳XX食品有限公司法人代表的职务便利，以成立A商贸有限公司转移资产的方式，将宁阳XX食品有限公司资产占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控裴某某占有2011年B公司奖励给宁阳XX食品有限公司6万元事实不清、证据不足，不予认定；指控裴某某将宁阳XX食品有限公司交给银座的30000元信息费转至泰安市A商贸公司，法庭经审理认为，该信息费30000元系C商城收取的，所有权应属C商城，故此项指控不予认定。被告人及其辩护人关于其转让债权系为偿还借款，不具有非法占有故意的辩解、辩护意见不能成立，不予采信。被告人裴某某主动投案，如实供述其自己的罪行，系自首，依法可对其减轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人裴某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、将侵占的涉案资金128441元予以追缴并发还原宁阳XX食品有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵 伟
审判员 王洪珍
审判员 许 涛
二〇一四年十一月二十六日
书记员 刘 媛