云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终字第34号
上诉人（原审原告）昆明市西山区湛江家电部
委托代理人余丽梅，云南何国辉律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）史永昌。
委托代理人黄才宽，云南华清律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人昆明市西山区湛江家电部因与被上诉人史永昌劳动争议纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第6500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月7日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2013年9月10日，被告到原告处从事送货工作，双方未签订书面劳动合同。2013年11月28日，被告在工作过程中不慎摔伤，受伤后被送至云南圣约翰医院及云南省第三人民医院住院治疗共计85天，被告支付全部医疗费及住院伙食补助费300元。被告在云南省第三人民医院住院期间，骨科出具陪护证明“治疗期间留陪客一人，共计82天”，原告为被告支付护理费1440元；2014年2月20日，被告的出院意见为休息半年、定期复查及神经外科随诊。2014年8月11日，经昆明市西山区劳动人事争议仲裁院确认，双方之间存在事实劳动关系，被告每月工资为2500元。2014年11月12日，昆明市人力资源和社会保障局认定被告所受伤为工伤。2015年4月28日，昆明市劳动能力鉴定委员会认定被告的工伤为九级伤残，护理依赖程度能自理。
2015年6月5日，被告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：1、解除双方之间存在的事实劳动关系；2、湛江家电部支付2013年11月份的工资2500元；3、湛江家电部支付未签订书面劳动合同的双倍工资4000元；4、湛江家电部支付解除劳动关系的经济补偿金5000元；5、湛江家电部赔偿医疗费1126.58元；6、湛江家电部支付护理费12750元；7、湛江家电部支付交通费1000元；8、湛江家电部支付停工留薪期工资30000元；9、湛江家电部支付住院伙食补助费8500元；10、湛江家电部支付一次性伤残补助金22500元；11、湛江家电部支付一次性就业补助金56745元；12、湛江家电部支付一次性工伤医疗补助金13095元；13、湛江家电部支付劳动能力鉴定费300元。经审理，该仲裁院作出（2015）西劳裁书第85号仲裁裁决书，裁决如下：1、史永昌与昆明市西山区湛江家电部之间的事实劳动关系自2015年6月5日起终止。2、昆明市西山区湛江家电部自本裁决生效之日起15日内支付史永昌2013年11月份工资2500元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额3750元。3、昆明市西山区湛江家电部自本裁决生效之日起15日内支付史永昌住院伙食补助费2209元、停工留薪期工资30000元、一次性伤残补助金22500元、一次性伤残就业补助金51792元、一次性工伤医疗补助金11952元和劳动能力鉴定费300元。4、驳回史永昌的其他申请请求。
另查明，2013年11月19日，案外人云南靖美佳商贸有限公司在平安养老保险股份有限公司为被告投保一份团体人身保险（保险期间：2013年11月20日零时起至2014年11月19日贰拾肆时止）。事发后，该保险公司向被告名下的中国农业银行账户转账支付赔偿金12460元。庭审中，原告认可确未发放被告2013年11月的工资，并对除起诉外的其他仲裁裁决事项无异议。
原审法院认为：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，被告系在原告处工作过程中受伤，故被告因工致残依法应当享受工伤保险待遇。对于史永昌的第一项请求，因其在申请仲裁时已要求与原告解除劳动关系享受工伤保险待遇，故确认原、被告之间的劳动关系于2015年6月5日解除。因原告没有为被告购买工伤保险，故根据《工伤保险条例》（以下简称“《条例》”）第六十二条第二款的规定，原告应当按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。对于第二项请求，关于被告的月工资标准，虽然原告提出被告的每月工资为2100元，但未举证予以说明；且被告主张的月工资2500元已经生效的仲裁裁决确认，故确认被告的月工资为2500元。因原告认可确未发放被告2013年11月的工资，故根据被告的月工资标准计算原告应向被告支付2013年11月的工资2500元。对于第三项请求，被告主张2013年10月10日至2013年11月28日期间未签订劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。被告于2013年9月10日到原告处工作，故被告主张二倍工资的时效应从原告应当支付二倍工资的最后一个月届满之日即2013年11月28日起计算，但被告系于2015年6月5日才向劳动人事争议仲裁院申请仲裁，已超过一年的仲裁时效，故对此项主张不予支持。对于第四项请求，因双方解除劳动关系的原因系被告遭受工伤事故并依法提出享受工伤保险待遇，故上述情形并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对此项主张不予支持。对于第五项请求，关于被告购药及门诊产生的费用，因无相关医嘱及门诊病历对应，故不予确认；关于住院预交金，因被告的住院医疗费已由原告支付，故不予确认。对于第六项请求，根据《条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。虽然被告住院期间有人员进行陪护，但劳动能力鉴定委员会认定被告具有生活自理能力，且原告已为被告支付过相关护理费，故对此项主张不予支持。对于第七项主张，因被告并未发生到外地就医治疗的情况，故对此项主张不予支持。对于第八项主张，因劳动能力鉴定结论未明确被告的停工留薪期，故根据被告自2014年2月20日出院后仍需休养半年的医嘱，确定被告的停工留薪期为受伤后9个月，按照被告的工资标准计算原告应向被告支付9个月的停工留薪期工资为22500元。对于第九项主张，因原告对仲裁裁决予以认可，故确认原告应向被告支付住院伙食补助费2209元。对于第十项主张，根据《条例》第三十七条的规定，原告应按照2500元的月工资标准向被告支付9个月的一次性伤残补助金为22500元。对于第十一、十二、十三项主张，因原告对仲裁裁决无异议，故确认原告应向被告支付一次性伤残就业补助金51792元、一次性工伤医疗补助金11952元以及劳动能力鉴定费300元。综上，原告应向被告支付2013年11的工资2500元、停工留薪期工资22500元、住院伙食补助费2209元、一次性伤残补助金22500元、一次性伤残就业补助金51792元、一次性工伤医疗补助金11952元、劳动能力鉴定费300元，以上合计113753元。至于原告提出的其为被告购买商业保险获得的赔偿款应从其承担的赔偿总额中扣除的意见，因原告的举证不足以证实上述商业保险费由其支付，故对此辩称意见不予采信。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，云南省实施《工伤保险条例》办法第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告昆明市西山区湛江家电部与被告史永昌之间的劳动关系于2015年6月5日解除；二、原告昆明市西山区湛江家电部于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿被告史永昌人民币113753元；三、驳回原告昆明市西山区湛江家电部的其他诉讼请求。
原审判决宣判后，上诉人昆明市西山区湛江家电部不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销（2015）西法民初字第6500号民事判决，改判在赔偿金额中扣除保险金12460元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由为：原审法院认为上诉人的举证不足以证实被上诉人在平安保险投保的团体意外伤害险的保费是由上诉人支付是错误的，平安养老保险股份有限公司保险员刘文凤已说明，因上诉人员工较少，不能独立投保，所以才并入了案外人云南靖美佳商贸有限公司内投保，该说明已经足以证明商业保险费系由上诉人支付，加之仲裁裁决书已确认上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，故上述保险费只可能由上诉人支付，不可能由云南靖美佳商贸有限公司支付，故被上诉人从保险公司获得的12460元应从上诉人总赔偿金额中予以扣除。
被上诉人史永昌答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
对于原审认定的案件事实，被上诉人对“另查明，2013年11月19日，案外人云南靖美佳商贸有限公司在平安养老保险股份有限公司为被告投保一份团体人身保险（保险期间：2013年11月20日零时起至2014年11月19日贰拾肆时止）。事发后，该保险公司向被告名下的中国农业银行账户转账支付赔偿金12460元”有异议，认为其不知道投保的情况，也没有收到过该款项。此外，双方当事人对于原审判决认定的其余案件事实无异议，本院依法予以确认。
在二审审理中，上诉人提交：云南靖美佳商贸有限公司情况说明一份，欲证明GP16001003498213的保险合同中上诉人为被上诉人缴纳相应保费。经质证，被上诉人表示其不予质证。本院认为，该情况说明的性质为证人证言，因证人未出庭故该证据不符合证据的形式要件，不予采信。
针对被上诉人所提事实异议，原审法院依据采信的证据对该事实进行确认，故被上诉人的异议不能成立。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：是否应当在赔偿款项中扣除保险赔偿金12460元。
本院认为：经审查，双方当事人对被上诉人在上诉人处工作中受伤，上诉人应当向被上诉人支付2013年11的工资2500元、停工留薪期工资22500元、住院伙食补助费2209元、一次性伤残补助金22500元、一次性伤残就业补助金51792元、一次性工伤医疗补助金11952元、劳动能力鉴定费300元，合计113753元无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五十五条第一项规定，证人应当出庭作证，接受当事人的质询。现上诉人主张其为被上诉人投保了平安保险团体意外伤害险，被上诉人从保险公司获得的12460元应当从赔偿款中扣除，并提交刘文凤的证明和云南靖美佳商贸有限公司的情况说明，因刘文凤和云南靖美佳商贸有限公司没有出庭作证，该证明、情况说明不能被法院采信，故上诉人所举证据不足以说明上诉人为被上诉人购买了商业保险，对上诉人要求扣除保险赔偿金12460元的请求予以驳回。综上，原审判决认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元（昆明市西山区湛江家电部预交），由上诉人昆明市西山区湛江家电部承担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 张 楚
审 判 员 金 馨
代理审判员 李 蕊
二〇一六年三月六日
书 记 员 杨雯婷