湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第02217号
上诉人（原审被告）：新六建设集团有限公司，工商登记住所地湖北省武汉市新洲区辛冲镇文化街6号，现主要办事机构所在地湖北省武汉市青山区和平大道819号（园林路口）。
法定代表人：王燕成，该公司董事长。
委托代理人：邹鲲、李念，均系湖北立丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘淑兰，系武汉市洪山区金发钢材门市部业主。
委托代理人：廖泉冰，湖北山河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘建平，湖北宝宸建筑有限公司建筑工程项目经理。
上诉人新六建设集团有限公司与被上诉人刘淑兰、刘建平买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2015）鄂江夏民二初字第00046号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭审理了本案。上诉人新六建设集团有限公司的委托代理人邹鲲、李念，被上诉人刘淑兰及其委托代理人廖泉冰，被上诉人刘建平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
2014年12月，刘淑兰向原审法院起诉称：2010年3月26日，刘淑兰与新六建设集团有限公司（以下简称新六建公司）签订一份《建筑钢材供需合同》，约定刘淑兰向新六建公司承建的江郡华府三期工地提供钢材约2300吨，质量合格按每批次钢材当日网价每吨加260元进行结算。付款方式为分五次付款，余下所有欠款在2011年4月30日前付清。如超过付款期限付款，按总钢材金额的平均价计算，每吨每天加10元计算。合同签订后，刘淑兰于2010年4月12日开始送货。至2011年7月12日止，刘淑兰共向新六建公司供货2539.338吨，钢材总金额为11610500元，新六建公司已付款7610500元，下欠400万元至今未付清。为维护刘淑兰的合法权益，特提起诉讼，请求法院判令：一、新六建公司支付钢材欠款400万元；二、新六建公司支付欠款利息暂定176万元（从2013年2月6日起按2%暂计算至2014年12月6日）；并按照月息2%计算至欠款还清之日止的利息；三、本案诉讼费用由新六建公司承担。
新六建公司辩称：一、我公司与刘淑兰没有签订合同，也未授权刘建平签订合同，该合同是由刘建平与刘淑兰签订。包括刘建平2014年8月6日出具的欠条及还款协议我公司都不清楚，刘建平也没有通知我公司，因此对于该合同与欠条我公司均不认可。二、项目由刘建平自负盈亏，刘建平让我们付款给谁我们就付款给谁。据我公司了解，刘建平在其承接施工的汉川世纪星城工程项目的钢材也是向刘淑兰购买的。刘建平总计向刘淑兰付款1786万元，江郡华府的钢材款应当是已经付清。三、根据刘淑兰起诉前发送的律师函，其称欠460ＸＸ材款，也说明其所说的欠款金额是不准确的。四、江郡华府项目在前，汉川项目在后，江郡华府钢材款发生在前，而江郡华府工程延期付款要加价，但汉川工程不用加价，因此已支付的款项应当是先支付江郡华府的钢材款项。并且江郡华府的钢材款，根据刘建平给我公司出具的说明，其已经付款完毕。请求法院判决驳回刘淑兰的诉讼请求。
刘建平辩称，2014年8月6日，我以新六建公司项目部名义书写的欠条是事实，还款计划亦为事实。但该款项已经在合同履行期间通过另一工地资金支付完毕，现所欠款项为另一工地所欠款。
原审审理查明，刘淑兰系武汉市洪山区金发钢材门市部（个体工商户）经营者。2010年3月26日，刘淑兰以武汉市洪山区金发钢材门市部（合同甲方）与新六建公司（合同乙方）签订《建筑钢材供需合同》，主要条款如下：一、钢材供应。乙方所需各种规格钢材应提前三天提供每批次计划数量，甲方按计划数量准确及时将货送达乙方指定工地，乙方负责下车。乙方指定专人负责收（提）货，指定收（提）货人签订的所有条据均具有法律效力。二、钢材单价。具体议定价：1、每批次钢材送达工地以当日网价每吨加260元（含运费）。2、带肋钢、箍筋以原材料（Φ6mm、Φ8mm、Φ10mm）的当日网价每吨加260元（含运费）。三、付款方式。具体付款结算方式：全程分为五次付款1、供需合同签订后，甲方开始送货，乙方在4月10日先给甲方支付50万元。2、甲方送基础钢材约1200吨（基础封顶）后，乙方在7月10日再给甲方付款200万元。3、甲方送主体结构十四层封顶钢材共约1800吨后，乙方在10月10日再给甲方付款200万元。4、甲方送主体结构封顶钢材共约2300吨，乙方在2011年元月10日再给甲方付款200万元。5、甲方供应完乙方三期工程所需的所有钢材后，乙方支付给甲方的钢材款共计650万元，余下所有欠款在2011年4月30日以前付清。五、违约责任。1、甲方按乙方提供的数量及质量，按时送到乙方工地，乙方须按协议按时付款，如超过付款期限，按总钢材金额的平均价计吨位，每吨每天加10元计算，赔付给甲方，在此合约执行期间，乙方不得向他人购买钢材，否则，乙方必须一次性付清所欠甲方钢材款。2、乙方以书面形式提前五天通知甲方（节假日除外），甲方无故停止供货，引起乙方停工待料，处以当次钢材价款的10%作为乙方的损失费作以补偿。双方还就其他事项进行了约定。上述合同甲方由刘淑兰在法定代表人一栏签名并加盖武汉市洪山金发钢材门市部印章，乙方由刘建平在法定代表人一栏签名并加盖“新六建设集团有限公司江郡华府项目部”印章。合同签订后，刘淑兰于2010年4月12日起至2011年7月12日止先后向新六建公司江郡华府施工工地销售钢材共计2539.338吨，新六建公司及刘建平通过银行转账等方式付款7610500元。刘建平在该合同履行期间，又承接了汉川世纪星城工程项目，该项目的钢材也是向刘淑兰购买。
2014年8月4日，湖北华徽律师事务所接受武汉市洪山区金发钢材门市部刘淑兰的委托，向新六建公司发出律师函，具体内容如下：贵公司“江郡华府项目部”于2010年3月16日与武汉市洪山区金发钢材门市部刘淑兰签订《建筑钢材供需合同》，截止2013年2月6日止，下欠刘淑兰钢材款468万元及延期违约金172万元，合计640万元整。上述事实有《建筑钢材供需合同》，负责人刘建平《欠条》及《送货单》为证，请贵公司收到本《函》后10日内支付上述钢材款及违约金，以免造成不必要的经济损失。如果贵公司不能按期妥善解决，本所将接受刘淑兰的委托，向人民法院提起诉讼，冻结贵公司资产，依法维护其合法权益。
2014年8月6日，新六建公司江郡华府项目部负责人刘建平向刘淑兰出具欠条。内容如下：经与金发钢材门市部刘淑兰对账，刘淑兰按2010年3月26日合同送到“新六江郡华府项目部”钢材总量为2539.338吨，总金额11610500.00元，已付7610500.00元，至2013年2月6日欠刘淑兰钢材款本金肆佰万元整，按月息2%从2013年2月6日起直至付清为止。从2013年2月6日起至2014年8月6日止18个月，计息400万元＊2%＊18=144万元。本息共计欠下伍佰肆拾肆万元整。
2014年8月20日，新六建公司江郡华府项目部负责人刘建平又作出还款计划书，具体如下：经与金发钢材门市部刘淑兰对账，刘淑兰按2010年3月26日合同送到“新六江郡华府项目部”钢材总量为2539.338吨，总金额11610500.00元，已付7610500.00元，至2013年2月6日欠刘淑兰钢材款本金肆佰万元整，延期付款利息（即违约金，按欠款总额400万元计算，月息2%，即每月8万元）从2013年2月6日至2015年8月6日付清全部钢材款为止共计240万元（经协商，利息按200万元年计），以上共计欠款600万元，按以下时间偿还：一、定于2014年11月10日前偿还延期付款利息100万元。二、定于2015年1月10日前偿还延期付款利息100万元。三、定于2015年5月10日前偿还延期付款利息100万元。四、定于2015年8月6日前偿还剩余全部钢材款300万元。五、如能够顺利按照上述计划每次按时还款，刘淑兰同意根据债务人的表现对利息（违约金）酌情减少或分段减免。如果新六建公司及刘建平未能按上述计划的任何一次或一期按时付款，刘淑兰有权起诉要求新六建公司偿还全部欠款及约定的利息（或违约金）。后因新六建公司及刘建平未按承诺付款，刘淑兰遂诉至法院。
原审法院审理认为，刘建平在承建江郡华府项目期间，以江郡华府项目部名义与刘淑兰签订合同、出具欠条、作出还款协议，是双方当事人真实意思表示，未违反相关法律法规的强制性规定，为合法有效的合同。刘淑兰所供钢材已用于项目工程，刘淑兰有理由相信与其发生购销合同关系的相对方为该新六建公司江郡华府项目部，刘淑兰已经尽到注意义务。在履行中，江郡华府项目部积欠刘淑兰货款，作为江郡华府项目的企业法人新六建公司应承担偿付欠款和违约金的民事责任。双方在合同及欠条还款计划书均约定了逾期付款违约金的计算标准和计算起止时间，该约定未违反相关规定，刘淑兰依约请求新六建公司支付逾期付款违约金，予以支持。刘建平及新六建公司的辩称意见与事实不符，不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，原审法院判决：一、由新六建公司在本判决生效之日起十日内向刘淑兰支付货款400万元；二、由新六建公司在本判决生效之日起十日内向刘淑兰支付逾期付款违约金，违约金以400万元为基数，按月息2%，自2013年2月6日起计算至履行完毕之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费52120元，由新六建公司负担。
判决后，新六建公司不服，向本院提起上诉。请求依法撤销一审判决书，将本案发回原审法院重审或改判驳回刘淑兰对新六建公司的诉讼请求。事实和理由为：一、一审法院认定事实错误。（一）新六建公司没有与刘淑兰签订《建筑钢材供需合同》，也没有向刘淑兰出具《欠条》和《还款协议》，因此新六建公司没有还款义务。刘淑兰向一审法院提交的于2010年3月26日签订的《建筑钢材供需合同》不是新六建公司与刘淑兰签订的，合同印章为刘建平私自刻制，且签订该合同并未告知新六建公司，新六建公司完全不知刘建平与刘淑兰《建筑钢材供需合同》的签订和履行情况，2014年8月6日出具的《欠条》及《还款协议》均是刘建平个人出具的，新六建公司不知情，且所有付款都是刘建平支付，刘建平曾向新六建公司承诺，江郡华府的钢材款已全部付清。根据项目的实际进展情况，该工程的工程款业主支付新六建公司后，新六建公司已全部拨付至刘建平，该项目的钢材款实际也已付清，因此本案所涉欠款与新六建公司无关。（二）刘建平向刘淑兰出具的《欠条》和《还款协议》与实际情况不符。1、江夏江郡华府项目和汉川世纪星城工程项目的钢材均是刘淑兰向刘建平供应的，且两个项目的钢材买卖合同的签订和履行均是刘淑兰和刘建平实施的，而汉川世纪星城工程项目跟新六建公司没有任何关系，是刘建平挂靠其他公司承包的。但两个项目的送货有交叉，付款也有交叉，刘淑兰在诉状中称，江郡华府项目刘建平向其付款7610500元，其在诉讼中辩称汉川世纪星城工程项目的钢材款，刘建平已全部付清，但就两个项目的付款，其均没有提供详细的收款清单，一审庭审结束时，法官要求刘淑兰补充提供钢材款的收款明细，其也未向法庭补充提交。事实上，刘淑兰计算至汉川世纪星城工程项目的钢材款，部分是用江郡华府的工程款支付的，且刘建平在庭审过程中明确表示，江郡华府的工程款就是支付江郡华府的钢材款，汉川世纪星城工程项目的工程款就是支付汉川世纪星城项目的钢材款。《欠条》和《还款协议》是在迫不得已的情况下出具，与实际情况并不相符。刘淑兰也无权随意将江郡华府的钢材款计算至汉川世纪星城项目。2、在起诉前，刘淑兰向新六建公司发的律师函称江郡华府项目欠钢材款460多万元，后在刘建平未进行任何支付的情况下，《欠条》又说欠400万元，在庭审的过程中，刘淑兰、刘建平均认可，《欠条》和还款明细都是刘淑兰事先打印好，逼迫刘建平签字的，此外在本案中，我们也不能排除一个事实，刘建平和刘淑兰合谋损害新六建公司的利益出具的欠条，一审法院对此事实均未查清，就以此为定案依据错误。3、刘建平未经新六建公司同意也无权用江郡华府的工程款支付汉川世纪星城项目的钢材款。况且江郡华府的钢材款延期支付需要加价，汉川世纪星城项目的钢材款延期支付不需要加价，刘建平先支付不加价的钢材款，后支付加价的钢材款也不合乎常理。4、刘淑兰所诉的400万元钢材款还包含了刘淑兰给刘建平的借款。二、一审法院违反法定程序。刘建平向一审法院申请了调查取证，向银行调取其向刘淑兰支付钢材款的付款明细，一审法院既没有同意也没有驳回，而是置之不理。在判决书中对此事实也没有做出说明，此外，在一审庭审结束后，法官明确要求刘淑兰补充提交收款明细，刘淑兰是否提供一审法院在判决书中也没有做出说明，而直接做出了判决。一审法院在审理本案的过程中违反法定程序。
被上诉人刘淑兰答辩认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘建平答辩认为，一审判决有误，双方的账目还没有对清楚，400万元的欠条是息滚息得出的。
二审审理中，新六建公司向本院提出调查申请：1、2011年1月27日，刘建平在业主方泰祥房地产公司领取4张承兑汇票（票号分别为05699650、05699651、05699652、05699653，付款行：汉口银行光谷支行），汇票背书人或收款人是否为刘淑兰（洪山区金发钢材门市部）；2、2011年7月11日，刘建平在业主方泰祥房地产公司领取2张承兑汇票（票号分别为21140941、21140942，付款行：汉口银行光谷支行），背书人或收款人是否为刘淑兰（洪山区金发钢材门市部）；3、2012年1月17日，刘建平在业主方泰祥房地产公司领取3张承兑汇票（票号分别为24332164、24332165、24332166，付款行：汉口银行光谷分行营业部），汇背书人或收款人是否为刘淑兰（洪山区金发钢材门市部）；4、刘淑兰（洪山区金发钢材门市部）收到刘建平、新六建公司支付的江郡华府钢材款7610500元的收款凭证及明细；5、刘淑兰与刘建平2014年8月6日欠条所称江郡华府项目下欠钢材款本金400万元的对账明细；6、刘淑兰（洪山区金发钢材门市部）收到刘建平支付的汉川世纪新城钢材款700万元的全部收款凭证及明细。
本院依法准予其调查申请，向相关银行调取了9张承兑汇票的背书及支付情况，但均不能证明背书人收款人为刘淑兰（洪山区金发钢材门市部）的事实。
二审庭审中，本院要求刘淑兰和刘建平限期提供相应的收付款凭证及明细，但均未提供。
对本院调取的上述证据，上诉人新六建公司质证认为，对证据真实性没有异议，且能够证明刘建平已经从业主方领取了640万元用于支付材料款，如果刘淑兰没有收到该材料款，现在主张已经超过了法定的诉讼时效。被上诉人刘淑兰质证认为，该证据真实性没有异议，但不能证明款项已经支付给我方。被上诉人刘建平质证认为，证据真实性没有异议，且其中部分款项已经支付给刘淑兰，但具体有哪些记不清了。
二审中，新六建公司向本院提交下列证据：1、2011年3月1日钢材供货合同，拟证明在签订该合同时刘淑兰已经知道刘建平不能代表新六建公司；2、2011年3月7日至6月28日送货单，拟证明刘淑兰向汉川公司供应的钢材与其在一审陈述不符，超出的500余万元应为新六建公司支付的材料款；3、金发钢材应收款项登记表，拟证明刘淑兰实际向江郡华府供货金额为10935690元，与刘淑兰诉请的金额相差674812元，应予扣减；4、收款收据、建筑施工合同、银行承兑汇票，拟证明刘建平已经足额支付了江郡华府项目的材料款。
对上述证据，被上诉人刘淑兰质证认为，上述证据不属于二审程序中的新证据，且证据均为复印件，没有原件予以核对，对上述证据真实性、合法性、关联性均有异议。被上诉人刘建平质证意见同意上诉人新六建公司的证明观点，且上诉人新六建公司提交的复印件原件均在自己手上。本院当庭要求被上诉人刘建平限期提交与上述复印件相对应的原件，但刘建平逾期未予提交。
对上诉证据，本院审核认为，上诉人新六建公司申请本院调取的证据不能证明其证明目的，当庭提交的证据，没有与之相对应的原件予以核对，对上述证据，均不予采信。
二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，建筑工程的项目部一般是建筑企业对某项建设工程项目进行管理所设立的临时性机构，是工程承包人在建设工地现场的代表，代表承包企业履行《建设工程施工合同》。刘建平作为新六建公司承建江郡华府项目的负责人，因工程建设需要与刘淑兰签订买卖合同，刘淑兰所供钢材也用于新六建公司江郡华府项目，因此，刘建平以新六建江郡华府项目部名义与刘淑兰签订买卖合同的行为，应由新六建公司承担责任。至于刘建平出具《欠条》和《还款协议》的行为，由于刘建平是江郡华府项目的负责人，刘淑兰有理由相信刘建平的行为能够代表新六建公司，新六建公司也没有证据证明刘建平与刘淑兰存在恶意串通，故意损害其利益的相关证据，因此，刘建平出具《欠条》和《还款协议》的行为，亦应由新六建公司承担相应责任。新六建公司以未与刘淑兰签订买卖合同，出具《欠条》和《还款协议》都是刘建平个人行为，其不应承担还款责任的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。新六建公司上诉认为刘建平出具的《欠条》和《还款协议》与事实不符，刘淑兰所供钢材款已经全部支付完毕，但在本案审理过程中，新六建公司及刘建平均没有提供充足证据支持该上诉观点，因此，新六建公司的该上诉理由，缺乏事实依据，其相应上诉请求，本院亦不予支持。至于新六建公司上诉认为原审审理程序违法的问题，刘建平在原审审理过程中申请法院调查刘淑兰相关银行账户往来的情况，但并未向法院提交具体调查的线索。原审法院要求刘淑兰提交收款明细，刘淑兰在作出合理说明后，原审法院依据刘建平出具的《欠条》和《还款协议》认定案件事实并作出判决并无不当。新六建公司认为原审审理程序违法的上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费52120元，由新六建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马海波
审判员 廖艳平
审判员 邓万杰
二〇一六年三月十八日
书记员 陈 皞