广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终1288号
原公诉机关广东省江门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃天文，男，1982年10月20日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，住梧州市藤县。2006年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年2个月，2011年7月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑8个月，2012年3月8日刑满释放。因本案于2016年12月10日刑事拘留，2017年1月16日被逮捕。现押于开平市看守所。
辩护人李敬子，广东祥兴律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。
广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市人民检察院指控被告人覃天文犯运输毒品罪一案，于2017年6月26日作出（2017）粤07刑初52号刑事判决。宣判后，被告人覃天文不服，提出上诉。
本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人覃天文于2016年12月9日9时许从广西壮族自治区平南县大安镇向一名化名“大傻”的男子以人民币16500元的价格购买了一包毒品海洛因和两包冰毒，然后搭乘长途客车经鹤山回开平。当天13时许，覃天文搭乘长途客车途径鹤山市沙坪街道办事处人民南路红绿灯路边下车时被侦查人员抓获。随后，侦查人员当场从覃天文随身携带的背包搜出毒品海洛因1包和冰毒2包。
经检验，从覃天文处搜出的该1包毒品海洛因净重129.2克，检出海洛因成分，含量为63.4克/100克，2包冰毒分别净重98.4克，共计196.8克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为74.6克/100克、74.1克/100克。覃天文运输毒品326克
原判认定上述事实的证据，有物证、书证，现场勘验检查笔录及照片，鉴定意见，证人证言及辨认笔录，被告人覃天文的供述等。
原判认为，被告人覃天文无视国家法律，运输毒品，数量大，其行为已构成运输毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，所提量刑建议恰当，予以支持。覃天文曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，是累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。覃天文归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综上，根据本案的犯罪事实、犯罪的性质及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，认定被告人覃天文犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；公安机关扣押的毒品海洛因129.2克、甲基苯丙胺196.8克，由扣押机关予以没收、销毁；扣押在案的白色三星牌手机、人民币1096元、港币300元作为个人财产由扣押机关予以没收，上缴国库；扣押的未随案移送的其他物品，由扣押机关依法处理。
上诉人覃天文及其辩护人提出：1、原判定性不正确。本案涉案毒品是覃天文供自己吸食准备的。覃天文已经有7、8年吸食海洛因、冰毒的历史，尿检报告中，有一项指标是阳性。故覃天文本案犯的是非法持有毒品罪，并非运输毒品罪。2、覃天文自认运输毒品的供述不能作为定案依据。覃天文证实，在侦查阶段，办案人员对其采用了恐吓、威胁的语言，有意引导覃天文自认运输毒品。该项非法证据应予以排除。综上所述，原审判决认定覃天文犯运输毒品罪不当，请求二审法院依法改判。
经审理查明：上诉人覃天文于2016年12月9日9时许从广西壮族自治区平南县大安镇向一名化名“大傻”的男子以人民币16500元的价格购买了一包毒品海洛因和两包冰毒，然后搭乘长途客车经鹤山回开平。当天13时许，覃天文搭乘长途客车途径鹤山市沙坪街道办事处人民南路红绿灯路边下车时被侦查人员抓获。随后，侦查人员当场从覃天文随身携带的背包搜出毒品海洛因1包和冰毒2包。
经检验，从覃天文处搜出的1包毒品海洛因净重129.2克，检出海洛因成分，含量为63.4克/100克，2包冰毒分别净重98.4克，共计196.8克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为74.6克/100克、74.1克/100克。覃天文运输毒品合计326克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）物证、书证
1、开平市公安局刑事侦查大队七中队出具的《抓获经过》证实：2016年8月，侦查机关接到线索举报称一名叫“广西文”的男子在开平月山、水口一带贩卖多频海洛因、冰毒，接报后，经侦查发现化名“广西文”的男子真实姓名为覃天文，有贩毒前科，并经常搭乘客车从广西购买冰毒及海洛因回开平贩卖，且都是在鹤山市沙坪镇公路边下车，转乘过路客车回开平水口。2016年12月9日9时许，侦查机关侦控得知覃天文正从广西平南搭乘客车回开平水口。遂在鹤山市龙口收费站及鹤山市沙坪镇公路边客车停客点设伏守候。当日13时许，鹤山市龙口收费站民警发现一广西至水口的大客车下高速，随后跟踪该车辆至沙坪镇人民南路红绿灯，上述车辆停车下客，覃天文下车，民警将覃天文抓捕并当场缴获疑似毒品海洛因1包、疑似白色晶体2包。经讯问，覃天文如实交代有运输毒品的犯罪行为。
2、常住人口信息、刑事判决书、释放证明证实：上诉人覃天文的户籍信息及其曾于2011年7月10日因贩卖毒品被开平市人民法院判处有期徒刑八个月，于2012年3月9日刑满释放。
3、广西壮族自治区梧州市藤县公安局出具的前科调查材料证实，上诉人覃天文曾与2006年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年2个月；2011年7月因贩卖毒品罪被开平市人民法院判处有期徒刑8个月。
4、开平市公安局龙胜派出所出具的《现场检测报告书》证实，上诉人覃天文对冰毒、海洛因、氯胺酮的尿检结果均为阴性。
5、扣押决定、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、发还清单、称重取样笔录：证实从覃天文处扣押手机1台、钱包1个、证件3个、银行卡4个、人民币1096元、港币300元、棕色背包1个、胶袋2个、可疑毒品海洛因1包（毛重133克）、可疑毒品冰毒2包（毛重202克）。涉案可疑白色块状物净重129.2克，取得样本净重4.8克，剩余124.4克；涉案其中一包可疑白色晶体净重98.4克，取得样本净重4.7克，剩余93.7克；涉案另一包可疑白色晶体净重98.4克，取得样本净重4.9克，剩余93.5克。剩余可疑物品已入库。以上称重、取样过程均经覃天文签名确认。其中属于杨某的身份证、农业银行卡已发还杨某。
（1）现场勘查笔录及照片
开平市公安局刑事侦查大队出具的开公（龙）勘K4407837000002016120002号现场勘验工作记录证实，现场方位位于鹤山市人民南路与鹤山大道交汇处，人民南路南往珠三角环线高速去往江门市，北往人民西龙口大道；鹤山大道东往鹤山汽车总站，西往龙口客运站方向。中心现场位于该交汇处西南角的转弯处。该转弯处东面是十字路口，西面是车来向，南面是路边的商铺，北面是鹤山大道路中央。现场路面周围未发现其他有效痕迹物证。
（三）鉴定意见
广东省江门公安司法鉴定中心出具的江公（司）鉴（化）字[2016]12058号理化检验检验报告证实，D201612058001号、D201612058002号检材均检出甲基苯丙胺成分，含量为74.6克/100克、74.1克/100克；D201612058003号检材检出海洛因成分，含量63.4克/100克。
（四）证人证言及辨认笔录
1、证人杨某的证言：我是覃天文妻子，我不知道覃天文回广西干什么，2016年12月初，覃天文一个人坐车从开平回广西，我叫覃天文帮忙从广西家里将我身份证和农业银行卡带出来。12月9日10时许，我从微信得知覃天文正在坐车回开平。我知道覃天文今年大部分时间都是在广西家里，覃回广西或从广西回开平不会告诉我的，这次是因为让覃带身份证及银行卡，覃才告诉我。
2、证人肖某的证言：我是覃天文案发当天乘坐客车的司机。2016年12月9日上午9我驾驶客车经过广西平南县大安镇时，有一名男子在路边招手，我停车后该名男子上车，上车后该男子说要到鹤山沙坪后就找铺位睡下。当时该男子身上背着一个书包，后我驾车途经梧州、云某、肇庆并在鹤山市沙坪收费站下高速，然后在鹤山市沙坪镇下车点下客，覃天文下车拿行李时就被警察抓获。我并不认识该名男子。
辨认笔录证实：经辨认，肖某辨认出覃天文就是在2016年12月9日早上在大安镇上车并在鹤山市沙坪镇被公安抓获的男子。
（五）上诉人供述及辨认笔录
覃天文供述：2016年12月8日，我跟“大傻”说好以16500元的价格向“大傻”购买毒品海洛因和冰毒，并已支付。12月9日8时许，我独自在广西平南县大安镇的公路边等待“大傻”，半小时后，“大傻”驾驶摩托车来到并将一个紫红色带白色花纹的胶袋扔在路边，我上前拿起并打开胶袋，发现里面是一个红色胶袋包装好的东西，用手摸了一下后知道是海洛因和冰毒。我直接将紫红色带白色花纹的胶袋放进随身携带的棕色背包里，用100元坐上一辆从广西桂平往江门开平的客车。我上车后就躺在卧铺睡觉。客车从广西平南县大安镇的收费站上高速，经过广西梧州到广东肇庆、云某，到9日13时许，客车去到广东省江门鹤山市下高速后去到鹤山市沙坪镇一个红绿灯的路边停车，我提着背包下车时被民警抓获。
我乘坐的是过路客车，所以没有车票。我很长一段时间没有吸食毒品了，因与老婆闹离婚，心情不好才购买毒品回开平吸食的。我目的地是开平，因客车经过鹤山沙坪镇后还要去江门新会，最后才回到开平水口，我在鹤山沙坪镇下车搭乘路过的客车去开平水口更快一些，所以才在鹤山沙坪镇下车的。我认为自己的行为不是在运输毒品，而是持有毒品。
辨认笔录证实：覃天文对被抓获现场及被查获、扣押的物品均进行了指认。
对于上诉人覃天文及其辩护人所提辩护意见，经查：1、覃天文主观上具有运输毒品的犯罪故意，客观上实施了运输毒品的行为，覃天文是在运输毒品过程中被公安人员当场抓获，现场查获涉案毒品海洛因129.2克、甲基苯丙胺196.8克。覃天文运输毒品数量大；开平市公安局龙胜派出所出具的《现场检测报告书》证实，上诉人覃天文对冰毒、海洛因、氯胺酮的尿检结果均为阴性。该检测结果与覃天文供称其已经很长一段时间没有吸食毒品的供述相吻合。故认定覃天文为了吸食而大量购买毒品依据不足。综上所述，原判认定覃天文的行为构成了运输毒品罪正确，辩方所提本案应定性为非法持有毒品罪依据不足，不予采纳。2、覃天文在侦查阶段所作的供述，无论是在公安机关办案中心还是在看守所所作，内容均一致，均承认从广西平南县大量购买毒品并携带到广东省开平市。覃天文所作的供述笔录，均经过覃天文查阅、签认。没有证据证明办案人员采用恐吓、威胁的方法，引导覃天文供认运输毒品。辩方所提覃天文自认运输毒品的供述属于非法证据据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人覃天文无视国家对毒品管制的法律规定，非法运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。覃天文运输毒品数量大，应依法惩处。覃天文曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，是累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。覃天文归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。覃天文及其辩护人所提辩解、辩护意见，经查据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林俞先
审判员 王一民
审判员 吴海涛
二〇一七年十月十日
书记员 黄昭健
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。