江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终4555号
上诉人（原审原告）：李兵德,男,1968年6月10日出生,汉族,住建湖县。
委托诉讼代理人：陈芳，江苏理高律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：射阳县顺通离合器有限公司，住所地在射阳县临海镇华成路南侧。
法定代表人：陈必怀，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王有志，江苏御今律师事务所律师。
上诉人李兵德与上诉人射阳县顺通离合器有限公司（以下简称顺通公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服射阳县人民法院（2017）苏0924民初2939号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
李兵德上诉称：一审判决事实不清，适用法律错误，判决不当，请求二审法院改判或发回。理由：1、根据李兵德在2016年3月2日收到顺通公司2015年度补助工资20000元及顺通公司出具的工资欠条12000元（其中护理费2000元）、李兵德银行转账工资记录反映的30000多元情况来看，李兵德年工资应不低于50000元，故一审法院认定李兵德受伤前12个月的平均工资为1805.08元与事实不符。2、原审认定顺通公司已经支付2080元的护理费是事实认定错误。3、原审法院认定李兵德因停工留薪为4个月明显过低。4、请求二审法院对李兵德2015年年度剩余工资、停工留薪期满后到解除劳动关系止的生活费及经济补偿金一并审理。
顺通公司辩称：1.李兵德是我公司职工属实，对李兵德被认定为工伤及十级伤残无异议。2.李兵德的平均工资只有一千多元，不足两千，并非李兵德诉称的月工资四千多元。3.李兵德与我公司之间就工伤赔偿事宜已经达成了和解协议。4.李兵德在2015年年度的剩余工资、停工留薪期满后到解除劳动关系止的生活费、解除劳动关系经济补偿金没有提出仲裁申请，未经过仲裁前置程序，不应当直接向法院起诉。
顺通公司上诉称：一审法院只认定公司支付李兵德护理费2080元，实际公司在李兵德受伤后向其支付的相关费用为28182元。故请二审法院查明上述事实，依法改判。
李兵德辩称：李兵德未收到顺通公司护理费2080元和其他工伤费用，请求驳回其上诉请求。
李兵德向一审法院提出诉讼请求：判决顺通公司立即支付2015年年度剩余工资10000元、停工留薪期满后到解除劳动关系止的生活费4144元、工伤保险待遇（含一次性伤残补助金、停工留薪工资、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费、劳动能力鉴定费）102071元、解除劳动关系经济补偿金54171元，合计170386元。
一审法认定的事实：李兵德在顺通公司工作，顺通公司未为李兵德参加工伤保险。2015年11月21日凌晨4时许，李兵德在顺通公司工作时受伤，当日被送至盐城同洲手外科医院住院治疗至2015年12月5日。2016年1月19日至2016年1月29日，李兵德在盐城同洲手外科医院二次手术并住院治疗。顺通公司已支付李兵德两次住院的全部医疗费用。2016年8月24日，李兵德的损伤被射阳县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年12月30日，盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定李兵德因伤致残程度为十级。李兵德发生劳动鉴定费200元。2017年1月17日，李兵德就其与顺通公司的工伤保险待遇纠纷向射阳县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称射阳仲裁委）申请仲裁，要求顺通公司支付一次性伤残补偿金29169元、停工留薪期工资25002元、一次性伤残就业补偿金13500元、一次性工伤医疗补助金27000元、住院伙食补助费468元、护理费7200元、交通费500元、劳动能力鉴定费200元，合计103039元。射阳仲裁委经审理后于2017年3月9日作出射劳人仲案字【2017】第40号仲裁裁决书，裁决顺通公司自裁决书生效之日起十日内一次性支付李兵德主张的各项工伤保险待遇39446.32元（2016年3月3日顺通公司所具欠条12000元应予以作废）。
另查明，李兵德受伤前12个月的平均工资为1805.08元，顺通公司支付李兵德2015年12月份的工资2600元。2016年9月5日，李兵德向顺通公司寄送了解除劳动关系申请书。李兵德受伤后，顺通公司已支付医疗费、住院伙食补助费、交通费等计23500元。
又查明，2015年12月16日，李兵德与顺通公司达成协议，保留劳动关系，顺通公司支付李兵德治疗期间家属护理费2000元，并约定此后年工资为5万元，该协议未履行。2016年3月2日，李兵德收到顺通公司2015年度补助工资20000元，2016年3月3日顺通公司的法定代表人向李兵德出具欠条载明欠李兵德补助工资12000元（其中住院期间护理费2000元）。
一审法院认为：1.劳动争议实行劳动仲裁前置程序，李兵德关于2015年年度剩余工资、停工留薪期满后到解除劳动关系止的生活费、经济补偿金的请求未经劳动仲裁程序，故对该部分请求不予理涉。2.顺通公司未为李兵德缴纳工伤保险，现李兵德因工受伤，其相关工伤保险待遇损失应当由顺通公司予以赔偿。关于李兵德的工伤保险待遇：①李兵德为工伤十级，其与顺通公司于2016年9月解除劳动关系，依据盐城市人民政府办公室关于贯彻《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的通知（盐政办发[2015]77号）第四条，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%支付。故顺通公司应向李兵德支付一次性工伤医疗补助金30000*（1-10%）=27000元、一次性伤残就业补助金15000*（1-10%）=13500元；②李兵德受伤前12个月的平均工资为1805.08元，低于射阳县同期职工平均工资的60%（即2080元/月），应适用2080元/月标准计算李兵德的一次性伤残补助金，故顺通公司应向李兵德支付一次性伤残补助金2080元/月*7个月=14560元；③因顺通公司未为李兵德参加工伤保险，故劳动能力鉴定费200元应当由顺通公司予以支付；④李兵德先后两次在医院住院治疗二十余天，现其构成十级伤残，结合医嘱，本院酌定停工留薪期为4个月，护理期限3个月，护理费按照每天80元予以计算，故停工留薪期工资为1805.08元/月*4个月=7220.32元，护理费为80元/天*90天=7200元，顺通公司已支付的住院期间护理费2080应予扣减。上述李兵德各项工伤保险待遇损失合计69680.32元，扣除已支付的护理费2080元，顺通公司应当赔偿67600.32元。遂判决：一、射阳县顺通离合器有限公司于判决生效后十五日内赔偿李兵德各项工伤保险待遇损失合计67600.32元；二、驳回李兵德的其他诉讼请求。
本院二审期间，对一审查明的事实，予以确认。
本院另查明，顺通公司于2017年12月12日向李兵德的银行账户汇款2080元的护理费用。
本院认为，一、关于李兵德受伤前12个月的平均工资是否为1805.08元的问题。李兵德在受伤前12个月的工资表即2014年11月份至2015年10月份及其相应的银行转账工资记录表明，李兵德在受伤前12个月的平均工资为1805.08元，该工资不仅与李兵德在2014年11月份之前已领取的工资相符，亦与同期的其他职工的工资基本相符。李兵德上诉认为，其在2016年3月2日收到顺通公司2015年度补助工资20000元及顺通公司出具的工资欠条12000元都应纳入2015年度的工资总额问题。从上述款项的支付时间来看，系发生在李兵德受伤后；从其支付的原因来看，应是在双方于2015年12月16日达成赔偿协议之后，顺通公司自愿给予李兵德除工伤之外的补偿。故李兵德上诉认为，其年工资不应低于50000元的理由与事实不符，本院不予支持。二、关于顺通公司是否已经向李兵德支付2080元护理费的问题。因在本院二审审理期间，顺通公司已于2017年12月12日向李兵德支付2080元护理费，故对该上诉理由本院不再审理。三、关于李兵德停工留薪期的问题。根据李兵德先后两次住院治疗二十余天及构成十级伤残的实际情况，结合医嘱，一审法院酌定其停工留薪期为4个月并无不当。四、关于李兵德上诉请求二审法院对李兵德2015年年度剩余工资、停工留薪期满后到解除劳动关系止的生活费及经济补偿金一并审理的问题。因李兵德对上述请求事项未经劳动仲裁前置程序，故本院对该请求不予理涉。五、关于顺通公司在李兵德受伤后实际向其支付相关费用的问题。一审判决中已认定顺通公司在李兵德受伤后向其支付了两次住院的全部医疗费及2015年12月份的工资、2015年度补助工资等事实，故顺通公司认为一审判决对其实际支付的费用计算错误的上诉理由不能成立。
综上，李兵德与顺通公司的上述理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由射阳县顺通离合器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐士平
审判员 李汉林
审判员 惠 玲
二〇一八年一月七日
书记员 李晨琛