安徽省固镇县人民法院民 事 判 决 书（2015）固民二初字第00278号原告：刘明连，男，1985年2月28日生，回族，户籍地安徽省黄山市屯溪区，现住安徽省固镇县。被告：固镇县金域置业有限公司，住所地安徽省固镇县。法定代表人：刘正会，该公司执行董事。委托代理人：陈昊辰，安徽南山松律师事务所律师。被告：刘正会。委托代理人：何伟，安徽南山松律师事务所律师。委托代理人：陈善，安徽南山松律师事务所律师。原告刘明连与被告固镇县金域置业有限公司、刘正会股权转让合同纠纷一案，于2015年5月22日立案受理，依法由审判员蒋永根适用简易程序于2015年6月17日公开开庭进行审理。原告刘明连、被告固镇县金域置业有限公司法定代表人刘正会及其委托代理人陈昊辰、被告刘正会及其委托代理人陈善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘明连诉称：我原是固镇县金域置业有限公司的股东（50%股份），担任该公司监事，刘正会是该公司另一股东（50%股份），担任公司法定代表人。从2013年6月以后，刘正会利用自身担任公司法定代表人之优势通过各种方式排挤我，侵害我的权益。在此情况下，2013年9月26日，通过双方协商，我与刘正会签订协议书，约定我将公司的全部股份转让给刘正会，刘正会于2013年10月20日前一次性支付我6500000元股权转让款，如一方违约，需支付对方1000000元违约金。至此，我退出该公司经营管理。协议签订后，刘正会没有按合同约定一次性支付我全部股权转让款，仅于2014年1月3日支付我股权转让款200000元，其余款项至今没有支付。为此，现要求固镇县金域置业有限公司、刘正会支付我股权转让款6300000元及违约金1000000元。固镇县金域置业有限公司在庭审中辩称：一、本案系股东之间的纠纷，与公司无关，故固镇县金域置业有限公司作为被告主体不适格；二、刘明连虽与刘正会于2013年9月26日签订退股协议书，但随后二人废止了该协议书，事实上刘明连一直参与公司的经营和管理，也一直在行使股东的权利，该份退股协议书实际已被二人解除了；三、由于本案的退股协议将直接涉及到变更公司的形式，根据该公司章程及《公司法》的规定，未经股东会做出正式决议前，该协议缺乏履行要件，也无法办理公司的变更登记。换言之，该协议是无法履行的。综上，应驳回刘明连的诉讼请求。刘正会在庭审中辩称：一、本案固镇县金域置业有限公司由刘明连和刘正会发起设立，而案涉的退股协议将涉及到对公司形式的变更，对此根据该公司章程及《公司法》的规定，需要股东会做出决议，但鉴于本案未经股东会决议，案涉的退股协议缺乏生效条件且不能履行；二、在退股协议签订后，基于公司业务的正常开展，双方已经废弃了该退股协议，也即该退股协议事实上已经解除。综上所述，刘明连根据该退股协议提出的有关诉讼请求应予以驳回。刘明连为证实其主张，向本院提供以下证据及固镇县金域置业有限公司、刘正会质证意见如下：1、刘明连的身份证，证明其诉讼主体资格。固镇县金域置业有限公司、刘正会对此没有异议。2、固镇县金域置业有限公司营业执照、组织机构代码证、私营企业基本注册信息查询单，证明被告的主体资格和刘明连是享有诉权的股东。固镇县金域置业有限公司、刘正会对此没有异议。3、退股协议书一份，证明：刘明连未按协议约定支付股权转让款及其应承担的违约责任固镇县金域置业有限公司质证认为该退股协议书恰恰反映出是两股东之间的约定，与公司无关。刘正会对证据的真实性没有异议，但对其证明目的有异议，理由有二：一、该协议由于涉及到公司形式的变更，未经股东会决议，尚不具备生效及履行的要件；二、该协议签订后双方就已经解除。4、投标邀请书一份，证明刘正会系该公司的实际控制人。固镇县金域置业有限公司、刘正会对证据的真实性没有异议，但对其证明目的有异议，认为该邀请书无法证明刘正会系公司的实际控制人，实际上该公司由二股东共同经营管理。5、转让协议及固镇县金域置业有限公司开具的收据、借条及银行回单、徽商银行存款账户交易对账单各一份，证明刘正会作为公司的唯一股东和实际控制人，其个人财产与金域公司的财产混同.固镇县金域置业有限公司、刘正会对转让协议、收据、借条及银行回单的真实性有异议，由于是复印件无法核对其真实性；对于徽商银行的交易对账单的真实性没有异议，但对其关联性和证明目的有异议，体现在：一、无法证明刘正会是公司实际控制人，从该对账单中可以体现刘明连从公司账户转帐了若干笔款项；二、该对账单与本案所争议的退股无法律上的关联性。刘正会为证实其主张向本院提供以下证据及刘明连、固镇县金域置业有限公司质证意见：1、公司章程一份（经核对与原件一致），证明固镇县金域置业有限公司形式变更，必须经公司股东会决议。刘明连认为是否变更登记不影响合同的效力，不违反法律的强制性规定。固镇县金域置业有限公司对此没有异议。2、房地产异议登记申请书、申请书各一份，证明退股协议虽签订，但双方已经解除，刘明连承认、并行使及维护其股东权的权利。刘明连认为该组证据是复印件不予质证。固镇县金域置业有限公司对此没有异议。3、起诉状与民事判决书各一份，证明：一、其提交的第二组证据系刘明连本人在上一次诉讼中提交的，其真实性应当予以确认；二、退股协议虽签订，但双方已经解除，刘明连以股东的知情权、利润分配权等受到侵害向法院提起保护股东权的诉讼，刘明连要求行使股东权、监事权的行为足见双方已经撕毁了退股协议。刘明连对其证明目的有异议。固镇县金域置业有限公司对此没有异议。固镇县金域置业有限公司未向本院提供证据。经审理查明：2010年9月29日，刘正会、刘明连各出资1000000元成立固镇县金域置业有限公司，2010年10月18日经固镇县工商行政管理局批准成立。固镇县金域置业有限公司章程规定，刘正会为公司法定代表人兼执行董事，刘明连任公司监事。公司成立后，通过招投标取得固镇县公安局交警队北侧、新二中南侧3810.4平方米土地使用权用于城镇商品房开发并经规划、施工许可建金域花园小区。刘正会、刘明连二人在金域花园小区施工及销售过程中产生矛盾。2013年9月26日，刘正会、刘明连二人经协商签订退股协议书，协议约定：刘明连自愿将固镇县金域置业有限公司的股份以6500000元转让给刘正会，刘正会于2013年10月20日前给付6500000元；刘正会给付刘明连6500000元后90日内，刘正会、刘明连双方到工商部门办理相关变更登记手续；如一方违约支付对方违约金1000000元。协议签订后，刘正会已给付刘明连200000元。另查，双方在履行协议过程中均有违约行为。本院认为：一、《中华人民共和国公司法》并无关于股东人数为二人的公司股东之间不得进行股权转让的强制性规定。相反，《中华人民共和国公司法》第七十二条规定股东可以自由地转让股份，且其他股东在股权转让过程中还享有优先受偿权。本案中的股权转让协议符合《中华人民共和国公司法》第七十二条的规定；二、《中华人民共和国公司法》规定属于对公司设立时人数的要求，并未涉及公司在合法设立后因股权转让而可能产生的股东人数问题。以公司设立时的法律要求来判断公司设立后的股权转让行为的效力，缺乏依据；三、股东间因股权转让而致公司全部股份集中于股东一人名下时，并不必然产生一人公司。因为该名股东既可吸纳新的股东，也可在对公司进行清理后向工商行政管理部门办理注销手续；四、股权转让协议自成立时生效，当事人嗣后未到工商行政管理部门办理股权变更登记手续，并不影响股权转让协议的效力。总之，本案双方当事人签订的股权转让协议，系当事人的真实意思表示，符合自愿、公平的原则，不违反法律、行政法规的强制性规定，且已部分履行，依法应认定合法有效，双方当事人应依约履行。因本案当事人在履行转让协议过程中，双方均有违约行为，因此，刘明连要求对方支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第七十二条第一款的规定，判决如下：一、被告刘正会于本判决生效后十日内给付原告刘明连股权转让款6300000元；二、驳回原告刘明连其他诉讼请求。案件受理费62900元，减半收取31450元，原告刘明连负担4308元，被告刘正会负担27142元；保全费5000元，由原告刘明连负担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审判员  蒋永根二〇一五年七月十五日书记员  张永俊附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国公司法》第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。