广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）河市民一终字第321号
上诉人（一审被告）：唐某。
委托代理人：李健，广西弘生联合律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：张某。
委托代理人：杨昌剑，广西辉彪律师事务所律师。
上诉人唐某因同居关系纠纷一案，不服宜州市人民法院（2015）宜民初字第318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月29日立案受理后，依法组成由审判员祝贺担任审判长，审判员郑燕华和代理审判员黄忠任参加的合议庭，于2015年7月28日公开开庭审理了本案。书记员刘清华担任法庭记录。上诉人唐某及其委托代理人李健，被上诉人张某的委托代理人杨昌剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告张某与被告唐某自2009年12月至2014年7月15日相恋并同居。2013年4月份，张某把其一张每月有20000元左右工资收入的中国农业银行金穗借记卡（下称银行卡）交给唐某保管并告诉其密码，同意唐某从此银行卡取钱用于两人共同生活、消费，唐某自2013年4月至2014年7月15日，从此卡取款219424.7元。双方当事人2014年7月16日终止恋爱不再同居后，唐某带走了张某叫其保管的银行卡和一辆价值约40万的雷克萨斯小轿车，唐某还从此卡取款213622.44元自用。张某于2014年8月26日协助唐某把雷克萨斯小轿车变更登记在唐某名下。张某2014年8月21日冻结唐某保管的银行卡存款，张某于2014年8月29日收到唐某邮寄的银行卡时存款余额94.06元。唐某于2014年7月30日汇了20000元退还给张某。张某于2015年3月25日向一审法院提出财产保全申请，要求对唐某名下的位于钦州市兴桂北路58号钦江丽景3号楼2单元1205号房屋（房产证号：钦房权证城区字2015055**）进行查封，并建议在查封期间，该房屋允许唐某管理、使用，但不得转让、赠与、抵押、毁损等行为。一审法院裁定同意张某的申请进行财产保全。
一审法院经审理认为：双方当事人恋爱同居期间，张某把其工资收入的银行卡交给唐某保管及告诉其密码，并同意唐某从此卡取钱用于两人共同生活、消费。唐某在双方同居期间取款使用的行为是按存款所有人张某的意思所为，并且用于双方共同生活和消费，唐某个人所使用的部分应属张某赠与，张某要求唐某退还双方同居期间唐某所取的存款，没有法律依据，不予支持。双方终止同居关系后，唐某还取走张某银行卡内的存款213622.44元（含唐某退还张某的20000元）自用，唐某该行为非存款所有人张某的意思表示，张某要求唐某退还终止同居关系后领取的存款154530.9元，有事实和法律依据，应予支持。张某银行卡内的存款是其个人工资收入，应属张某个人合法财产，不属于同居期间双方的共同财产，唐某主张双方终止同居后张某同意唐某取出银行卡里的存款并归唐某所有，没有证据证实，不予认定。唐某还主张该财产属其合法财产，也没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十五条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第六十四条、第六十五条、第六十六条之规定，判决：一、被告唐某退还给原告张某存款154530.9元；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。案件受理费2559元，原告负担1005元，被告负担1554元。财产保全申请费1793元，由被告负担。
一审判决后，上诉人唐某不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人张某的诉讼请求，诉讼费由被上诉人负担。其主要理由有：一、本案双方当事人之间应为同居关系，因此在处理财产问题时，应当适用最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条的规定。二、一审判决没有对双方同居关系期间的共同财产进行调查核实。同居期间，除了上诉人所有的车子和持有的银行卡外，还有被上诉人在厦门购买的一套房子及车位，被上诉人也持有一张卡。对于本案讼争的银行存款，双方当事人已经达成了分配协议，即银行卡中的存款归上诉人所有。如果没有达成协议，那么在上诉人拿着银行卡从江苏返回宜州时，被上诉人为什么不在当日或次日立即冻结银行卡，而是一直等到上诉人将卡里的钱全部取出后才冻结？在冻结银行卡5天后，被上诉人又将其名下的车辆过户给上诉人，这些充分说明上诉人从江苏返回宜州后，双方已达成了财产分配协议。三、一审认定的同居期间错误，双方当事人的同居时间应该是从2009年12月至2014年8月26日，2014年7月15日只是上诉人从江苏返回宜州的时间，并不是双方解除同居关系的时间。
被上诉人张某答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人唐某提交证据如下：1、员工证明两张，拟证明双方当事人同居期间，上诉人唐某有收入；2、手机短信打印件一份，拟证明2014年8月23日，上诉人通过邮寄的方式将被上诉人的身份证和银行卡退回给被上诉人。
经质证，被上诉人张某认为，1、员工证明不是新证据，对其真实性不予认可；2、手机短信打印件不是新证据，对证明内容不予认可。
二审期间，被上诉人张某未提交新证据。
本院认为，1、对于员工证明，只能证明上诉人唐某在2013年7月7日--
2014年9月30日期间从事过化妆品直销员工作，但不能证明在此期间其收入情况。2、对于手机短信打印件，从内容看，只有邮件编号和邮件已于2014年8月23日妥投的信息，并没有收件人和邮寄物品等信息，因此对于上诉人拟证明的内容不予认可。
一审法院认定的事实除“唐某还从此卡取款213622.44元自用。”有误外，对一审法院认定的其他事实，本院予以确认。
另查明，一审庭审时，唐某和张某均认可双方分手时间是2014年7月15日，当天银行卡余额显示是158315.92元。2014年8月5日，银行卡中存入16294.04元，该款为张某的工资。2014年8月21日，张某冻结银行卡时，卡内余额显示为79.06元。
综合当事人的意见，本案的争议焦点是：1、2014年7月15日双方当事人分手时，银行卡里的存款余额158315.92元，是否为双方共同财产？2、双方当事人是否就158315.92元如何分割达成过口头协议？3本案唐某应返还给张某的存款数额如何认定？
本院认为：一、关于2014年7月15日双方当事人分手时，银行卡里的存款余额158315.92元，是否为双方共同财产的问题。经查，自2009年12月至2014年7月，双方当事人对外以夫妻名义共同生活居住将近5年之久，因此双方之间应为同居关系。《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条规定：“解除非法同居关系时，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。”，按照该规定，虽然本案双方分手后银行卡里的存款158315.92元为张某的工资，但因该款形成于双方同居期间，故应属于双方共同所得的收入，应按一般共有财产处理。一审判决认为分手后的存款为张某的个人所得没有法律依据，予以纠正。
二、关于双方当事人是否就158315.92元如何分割达成过口头协议的问题。唐某主张，分手后张某没有马上挂失银行卡，而是在唐某将卡内存款取走后才冻结，并且在冻结银行卡后
还协助将越野车变更登记至唐某名下，这些事实均说明双方在分手时已就银行卡内存款158315.92元归唐某所有达成过口头协议。本院认为，在张某不予认可且没有其他证据佐证的情况下，仅从张某没有及时挂失银行卡这一事实，不能推定出张某有将卡内存款归唐某所有的意思表示。至于张某在冻结银行卡后还协助将越野车变更登记至唐某名下，与是否达成口头协议无关。唐某认为一审判决没有对双方同居关系期间的共同财产进行调查核实，本院认为，除本案争议存款外，唐某一审时并未对其他同居期间财产提出分割请求，如其认为双方同居期间尚有其他共有财产应予分割，可另行主张其权利，本案不予处理。
三、关于本案唐某应返还给张某的存款数额如何认定的问题。1、张某一审时还主张双方同居期间唐某擅自取走139000元，也应予以返还，一审认定这部分属于赠与，张某要求退还没有法律依据，不予支持。对一审的该认定张某和唐某均未提出异议，本院予以确认。2、经查，双方解除同居关系后，银行卡内于2014年8月5日存入16294.04元工资，该款应为张某个人所得，不属于同居期间的共同财产，唐某应全部予以返还。3、双方当事人解除同居关系时，即2014年7月15日，银行卡中的余额为158315.92元，张某2015年8月21日冻结银行卡时，卡内余额为79.06元，故可以认定唐某在解除同居关系后，取走的属于双方同居期间共同所得收入的金额应为158236.86元（158315.92元-79.06元=158236.86元）。如前所述，该部分钱款为双方同居期间的共同收入，按一般共有财产处理，又因双方对共有财产没有特别约定，因此按照《中华人民共和国物权法》第一百零三条：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”，第一百零四条：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。”之规定，该158236.86元为双方等额享有，对于张某依法享有的79118.43元（158236.86元÷2=79118.43元），唐某应予以返还。综上，本案唐某应返还给张某的数额应为95412.47元（16294.04元＋79118.43元=95412.47元），因唐某已于2014年7月30日汇给张某20000元，故唐某还应返还75412.47元（95412.47元-20000元=75412.47元）。一审判决唐某返还154530.9元错误，予以纠正。
综上所述，一审认定事实清楚，但适用法律错误，导致实体判决错误，本院予以纠正。上诉人唐某的上诉理由部分成立，对于合理部分，本院予以支持。依照《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条、《中华人民共和国物权法》第一百零三条、第一百零四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持宜州市人民法院（2015）宜民初字第318号民事判决第二项；
二、变更宜州市人民法院（2015）宜民初字第318号民事判决第一项为：上诉人唐某退还给被上诉人张某存款75412.47元。
一审案件受理费2559元，财产保全申请费1793元，共计4352元，由上诉人唐某负担1300元，被上诉人张某负担3052元；二审案件受理费3391元（上诉人已预交），由上诉人唐某负担2000元（余款1391元本院退还给上诉人唐某），被上诉人张某负担1391元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起15日内履行完毕。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 祝 贺
审判员 郑燕华
审判员 黄忠任
二〇一五年九月六日
书记员 刘清华