江苏省无锡市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）锡民再终字第00019号
上诉人（原审原告、再审被申请人）：上海环瑞计算机科技有限公司，住所地上海市徐汇区漕溪北路45号409室。
法定代表人：陈财波，该公司总经理。
委托代理人：朱祺，该公司员工。
被上诉人（原审被告、再审申请人）：宜兴市智晓网吧，住所地宜兴市新街街道氿滨南路*****号。
投资人：刘东雄。
委托代理人：竺国新，宜兴市新街法律服务所法律工作者。
上诉人上海环瑞计算机科技有限公司（以下简称环瑞公司）与被上诉人宜兴市智晓网吧（以下简称智晓网吧）买卖合同纠纷一案，不服宜兴市人民法院（以下简称宜兴法院）于2015年9月29日作出（2015）宜民再初字第00004号民事裁定，向本院提出上诉，本院于2015年11月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
2013年10月21日环瑞公司起诉至宜兴法院称，其公司系专业提供并安装电脑及其相关设备的公司。2012年4月11日，宜兴市智尧网吧有限公司（以下简称智尧网吧）因经营网吧开业需要，与其公司签订了电脑设备销售合同。该合同约定其公司提供总价为585094元电脑设备并进行安装，并约定了逾期付款的违约责任。其公司按照合同约定交付并安装了所有电脑及相关设备，之后智尧网吧于2012年6月19日临时要求增加总价为46300元的电脑设备，其公司亦交付并安装。智尧网吧对其公司提供并安装的上述所有设备没有提出任何质量异议，并已全部投入实际使用。2013年2月13日，智尧网吧正式开业，并更名为宜兴市智晓网吧。智晓网吧的实际经营人之一魏某甲曾于2012年6月21日前分期支付了15000元、57000元；另一实际经营人林某于2012年6月21日支付100000元、同年6月26日支付100000元、2013年7月16日支付15000元、同年8月1日支付10000元。至今智晓网吧尚拖欠其公司货款199394元及违约金47855元，共计247249元。为维护其公司合法权益，故诉至法院，请求判令智晓网吧支付拖欠货款199394元及违约金47855元，共计247249元，并承担本案诉讼费。
原审被告智晓网吧未作答辩。
宜兴法院原审查明，2012年5月11日，智尧网吧与环瑞公司签订《电脑设备销售合同》一份，由环瑞公司向智尧网吧提供电脑设备，合同约定合同总价为585094元（合同签订后当天支付150000元、货到现场当天验收合格后支付300000元、安装调试完成10天内支付135094元），到货地点位于宜兴市土干路兴业路，智尧网吧逾期付款应按每逾期一天按逾期应付款的万分之五支付逾期付款违约金。后该批货物由魏某乙（系网吧网管）进行签收。后智尧网吧又补充材料共计46925元，也由魏某乙进行签收。之后智尧网吧退货部分材料，共计补充材料46300元。环瑞公司共计收款432000元，尚余199394元未支付。
宜兴法院原审另查明：宜兴市智尧网吧有限公司至今未在无锡市宜兴工商行政管理局注册登记。在宜兴市土干路兴业路处的网吧，外墙悬挂的广告牌为“智尧动漫网吧”，而网吧内悬挂的营业执照为宜兴市智晓网吧。
宜兴法院原审认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。人民法院应当根据已查明的事实，依据当事人的具体诉讼请求确定适用相应的法律规定并作出判决。虽然智尧网吧的主体并未经工商注册登记，但从该网吧对外悬挂的广告牌以及店堂内实际悬挂的营业执照来看，应认定智尧网吧实际为智晓网吧，故以智尧网吧的名义签订的涉案合同产生的权利义务应由智晓网吧进行承担。现智晓网吧结欠货款199394元后未支付，应承担货款的给付义务。对于环瑞公司主张的违约金计算标准过高，对此依法予以调整，故违约金按照199394元从2012年6月30日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍进行计算。智晓网吧经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，在举证期限内也未提供证据反驳环瑞公司的诉讼请求，对此应承担举证不能的法律后果。宜兴法院作出（2013）宜商初字第1651号民事判决：一、智晓网吧于本判决发生法律效力之日起10日内支付环瑞公司货款199394元，并承担该款自2012年6月30日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算的利息。二、驳回环瑞公司的其他诉讼请求。
智晓网吧不服该判决，于2015年6月17日申请再审称，与环瑞公司签订合同的相对方为智尧网吧，合同中加盖了智尧网吧的公章，双方实际履行了合同，智尧网吧与智晓网吧是二个不同的主体，虽智尧网吧未经工商注册登记，但其名称已经工商预先核准，投资人为林某和徐某二自然人，根据公司法的司法解释，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持，所以该案应当由投资人林某和徐某作为共同被告来参加诉讼，并清偿所欠环瑞公司的债务，法院不能凭借广告牌和营业执照来判定具有独立主体资格的申请人承担责任。所以申请人不应当作为本案被告参加诉讼。
环瑞公司辩称，智晓网吧将已经依法保全的电脑私自拖走，却又不承认自己是合同的主体。公开工商信息明确，原审被告系本案主体，其认为原审被告对外经营时自称是智晓网吧，拿着相关营业执照，但履行义务时，却称实际经营的网吧是智尧网吧与自己无关。故坚持原审的诉请。
再审中双方对原审查明的事实均无异议。
宜兴法院再审查明，2003年2月13日刘东雄以个人独资性质设立了宜兴市零点网吧，并领取了网络文化经营许可证，经营互联网上网服务，网吧注册地址在宜兴市宜城镇人民中路247号。同年8月1日变更为宜兴市银丰网吧。2012年3月21日刘东雄与林某签订了一份转让协议，刘东雄将网络文化经营许可证以23万的价格转让给林某。3月16日林某、徐某以投资人的名义向无锡市宜兴工商行政管理局提出企业名称预先核准申请，拟设立“宜兴智尧网吧有限公司”。4月11日智尧网吧与环瑞公司签订了电脑设备销售合同。2013年1月29日，宜兴市工商行规管理局下发了个人独资企业变更核准通知书，原“宜兴市银丰网吧”变更为“宜兴市智晓网吧”，企业住址由“宜兴市宜城镇人民中路247号”变更到“宜兴市新街街道氿滨南路36-42号”，办理企业变更事项的经办人是徐某。
另外，环瑞公司在原审中明确，合同总价为585094元，临时增加的部分为46300元，合计为631394元。付款情况是，实际经营人之一魏某甲曾于2012年6月21日前分期支付了15000元、57000元；另一实际经营人林某于2012年6月21日支付100000元、同年6月26日支付100000元、2013年7月16日支付15000元、同年8月1日支付10000元，加上合同签订的当天支付150000元，总计应为447000。与原审查明的环瑞公司共计收款432000元不符。
宜兴法院再审认为：智尧网吧与环瑞公司签订的电脑设备销售合同，由环瑞公司向智尧网吧提供电脑设备，买卖合同双方主体是明确的。智尧网吧由林某、徐某以投资人的名义向无锡市宜兴工商行政管理局提出企业名称预先核准的申请，后经核准但未注册登记，根据公司法的司法解释，“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持”，所以环瑞公司应向林某和徐某主张债权。智晓网吧是在2013年1月29日，由银丰网吧变更而来，是在智尧网吧与环瑞公司签订合同之后，并非涉案合同的签约人。林某、徐某等人以智晓网吧的营业执照、网络文化经营许可证经营互联网上网服务，与智尧网吧购买环瑞公司的电脑设备，属两个不同的法律关系。原审以宜兴市土干路兴业路处的网吧，外墙悬挂的广告牌为“智尧动漫网吧”，而网吧内悬挂的营业执照为“宜兴市智晓网吧”为由，认定智尧网吧实际为智晓网吧，以智尧网吧的名义签订的涉案合同产生的权利义务应由智晓网吧来承担，属认定事实错误，应予纠正。故环瑞公司在原审中要求智晓网吧支付货款，被告主体不当。环瑞公司的起诉应予驳回。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，第一百五十四条第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销本院（2013）宜商初字第1651号民事判决。二、驳回环瑞公司的起诉。
环瑞公司不服再审一审裁定，向本院上诉称：要求撤销再审一审裁定，维持（2013）宜商初字第1651号民事判决。1、再审裁定认定事实严重不清。双方买卖关系明确清楚，不存在主体认定问题。其供所有电脑及设备都是给位于宜兴市土干路兴业路、营业执照为“智晓网吧”的网吧，这些设备及机器直到财产保全也都在“智晓网吧”。2、再审法院适用法律严重错误。再审法院以工商核准名称为依据，认定“智尧网吧”只是在注册中，公司并未成立，明明使用电脑设备一年且在正常经营，网吧内也挂有“智晓网吧”的营业执照，竟然最后可称这个网吧（智尧网吧）还未注册成立，用来逃避支付货款。
智晓网吧辩称：1、在原审审理期间，对电脑的查封和执行过程中的相关处理意见，其从来不知情。且与其主体没有关联性。其从来没有处理过查封资产。刘东雄在2012年3月，就已经将网络文化经营许可证转让给了林某。在执行过程中，由于法院追加了刘东雄为共同被执行人，刘东雄才知道当初的审理案件，所以才提出了再审申请。如果当初在审理过程中刘东雄作为投资人作为本案被告共同参加诉讼，那么刘东雄审查相关资料提出抗辩的话，可能当初上诉人就面临败诉的风险。2、环瑞公司与智晓网吧从未签订过买卖合同，环瑞公司只是与智尧网吧签订了电脑销售合同，买卖合同双方的主体很明确，智晓网吧在2013年1月29日由银丰网吧变更而来，是在智尧网吧与环瑞公司签订合同之后，并非涉及案件合同的签约人，林某、徐某等人以智晓网吧的营业执照、网络经营许可证，经营互联网上网服务，与智尧网吧购买环瑞公司的电脑设备，这是两个不同的法律关系。故环瑞公司的上诉理由不能成立，请求依法驳回其上诉请求。
本院再审二审查明的事实与再审一审及原审相同。故本院二审对再审一审及原审查明的事实予以确认。
另查明，在再审一审中，环瑞公司陈述在交易前就知道涉案网吧经营许可证是从刘东雄处购得。
本院认为，根据涉案电脑设备销售合同，买卖合同双方当事人分别为环瑞公司和智尧网吧。根据合同相对性原则，环瑞公司应向智尧网吧主张本案债权。而智尧网吧系由林某、徐某发起设立，虽经企业名称预先核准但未注册成立。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第四条的规定，环瑞公司应向林某和徐某主张债权。智晓网吧并非买卖合同当事人，林某、徐某等人虽以智晓网吧的营业执照、网络文化经营许可证实际经营互联网上网服务，但该事实与本案买卖合同法律关系无涉，且环瑞公司在交易前已知智尧网吧的经营许可证从刘东雄处购得，故不应仅据此认定智尧网吧实际为智晓网吧及智晓网吧应承担本案债务。故再审一审裁定驳回环瑞公司起诉并无不当，应予维持。
综上，环瑞公司提出的上诉理由均不能成立，再审一审裁定正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
上诉案件受理费预收5010元，退还给上海环瑞计算机科技有限公司。
本裁定为终审裁定。
审判长 朱 健
审判员 许 敏
审判员 过坚列
二〇一六年三月三十日
书记员 张一华
本案援引法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。