湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）鄂01刑终319号原公诉机关湖北省武汉市黄陂区人民检察院。上诉人（原审被告人）叶少斌，男，1969年2月8日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍登记地址武汉市武昌区，住武汉市洪山区。2008年5月犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。2011年5月犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。2012年11月犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。2014年10月犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。2016年1月犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，刑期至2016年11月30日止。现因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪，于2017年7月4日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押于武汉市安康医院。湖北省武汉市黄陂区人民法院审理湖北省武汉市黄陂区人民检察院指控原审被告人叶少斌犯盗窃罪、非法持有毒品罪一案，于二○一七年十二月二十七日作出（2017）鄂0116刑初806号刑事判决。原审被告人叶少斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审认定，2017年3月14日18时许，被告人叶少斌窜至本市武昌区中南财经政法大学首义校区大运动场一停车场，用随身携带的钢钎将胡宏兵停放在此处的一辆白色三菱牌越野车右后车窗玻璃砸破，盗走车内和天下牌香烟一条、五粮液牌酒二瓶。同年3月16日，被告人叶少斌主动向公安机关投案，如实供述了上述事实。同年6月1日10时许，被告人叶少斌驾驶一辆摩托车窜至本市黄陂区前川街蓝天足浴附近，趁无人之机，利用随身携带的一根钢头子将董某停放在此处的一辆奔驰GL400轿车副驾驶车窗玻璃砸破，盗走车内价值人民币1500元的提包一个。该提包内装有现金人民币126000元、价值人民币1300元的钱夹二个、价值人民币900元的黄鹤楼1916香烟一条。同年7月3日，公安民警在被告人叶少斌位于本市洪山区向阳佳苑A区5栋1单元211室住所将其抓获，并对其住所依法进行搜查。公安民警在卫生间顶层搜出毒品海洛因疑似物五包、“麻果”二包；在卧室靠窗户桌子上搜出两袋块状毒品海洛因疑似物；在床头左侧搜出一袋冰毒和一颗“麻果”；从叶少斌身上搜出一袋白色块状毒品疑似物。公安机关依法对上述毒品予以扣押，并扣押叶少斌人民币447元、作案工具钢头子一根、摩托车一辆，包一个、钱夹两个、作案时所穿的鞋子一双。公安民警对上述查获毒品疑似物现场进行称量，上述查获的毒品疑似物共重117.20克。公安民警从上述毒品疑似物中取样送检。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，上述毒品疑似物分别检验出毒品甲基苯丙胺成分和毒品海洛因成分，其中甲基苯丙胺成分的毒品共重39.46克，海洛因成分的毒品共重77.74克。证明上述盗窃事实的证据有公安机关出具的抓获经过、被害人胡某、董某的陈述、指认笔录及照片、监控视频截图、银行交易明细清单、证人叶某、李某、杨某、卢某的证言、价格认定结论书、发还清单、扣押笔录、扣押清单及照片、湖北省武汉市江岸区人民法院（2015）鄂江岸刑初字第01887号刑事判决书以及被告人叶少斌的供述等。证明上述被告人叶少斌非法持有毒品的事实，有下列证据证实：1、抓获经过，证实：2017年7月3日18时许，公安民警在洪山区向阳佳苑A区5栋1单元211室叶少斌的住所将其抓获；在211室天花板上搜出毒品海洛因疑似物五包、甲基苯丙胺片剂疑似物二包；在卧室内搜出冰毒疑似物一包、甲基苯丙胺片剂疑似物一颗；从叶少斌裤腿内搜出毒品海洛因疑似物一包。2、提取、扣押笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及照片，证实：2017年7月3日，公安民警对叶少斌住所依法进行搜查，在卫生间顶层搜出毒品海洛因五包、“麻果”二包；在卧室靠窗户桌子上搜出两袋块状海洛因；在床头左侧搜出一袋冰毒和一颗“麻果”；从叶少斌身上搜出一袋白色块状毒品疑似物。公安机关依法对上述毒品予以扣押。3、称量笔录、取样笔录、毒品检验鉴定书，证实：公安民警从上述毒品疑似物中取样送检。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，上述毒品疑似物分别检验出毒品甲基苯丙胺成分和毒品海洛因成分，其中甲基苯丙胺成分的毒品共重39.46克，海洛因成分的毒品共重77.74克。4、被告人叶少斌2017年7月5日、8月11日的供述，主要内容为：2017年7月3日，公安机关在叶少斌家中找到很多毒品，叶少斌被公安民警带至公安机关。公安民警在叶少斌租住地洪山区向阳佳苑A区5栋1单元211室卧室靠窗户的桌子上的盒子里面查获两个用透明塑料袋装的白色块状海洛因、在卫生间顶层隔板里查获两包用蓝色袋子装的大约400颗“麻果”和五包白色粉末状海洛因、在床头查获用卫生纸包的一颗“麻果”、在卧室床下查获塑料袋装的冰毒、在叶少斌裤脚里查获一袋用透明塑料袋装的海洛因。公安民警对查获的上述毒品进行提取、扣押、称量、取样，并将结果告知叶少斌。原审认为，被告人叶少斌以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额巨大；其明知是毒品而非法持有，非法持有的毒品海洛因和甲基苯丙胺数量共计在五十克以上，其行为分别构成盗窃罪、非法持有毒品罪。对其犯罪所得依法应责令其退赔。被告人叶少斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对其犯盗窃罪、非法持有毒品罪均应当从重处罚；其采取破坏性手段进行盗窃，造成他人财物损毁，对其犯盗窃罪，依法应从重处罚；其于2017年3月14日盗窃作案后，能向公安机关投案，并如实供述该起盗窃的犯罪事实，对该起盗窃犯罪依法可以认定其具有自首情节并对该起盗窃犯罪依法可以从轻处罚；其能如实供述2017年6月1日盗窃的犯罪事实，对该起盗窃犯罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条、最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，认定被告人叶少斌犯盗窃罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民三万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币七万元；责令被告人叶少斌退赔犯罪所得人民币一十二万六千四百五十三元，发还被害人董某；对涉案毒品予以没收；对扣押的作案工具钢头子一根、摩托车一辆，予以没收，上缴国库；对扣押的鞋子一双、头盔一个，由公安机关负责处理；对扣押的人民币四百四十七元，由公安机关发还被害人董某。上诉人叶少斌的上诉理由：认定本人犯非法持有毒品罪的证据不足；原判量刑过重。二审认定的事实和原审认定的事实一致，定案的证据经一审开庭举证、质证，二审核对属实，本院予以确认。关于上诉人叶少斌提出认定其犯非法持有毒品罪证据不足的上诉理由，经查，认定上诉人叶少斌犯非法持有毒品罪的证据有抓获经过、提取、扣押笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、称量笔录、取样笔录、毒品检验鉴定书等证据证实。叶少斌到案后亦曾予以供述，其否认该罪的理由无事实、证据证明。故上述上诉理由不能成立。本院认为，上诉人叶少斌以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；上诉人叶少斌非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺数量共计在五十克以上，其行为已构非法持有毒品罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人叶少斌诉称认定其犯非法持有毒品罪的证据不足的上诉理由，本院不予采纳。原审根据上诉人叶少斌的具体犯罪事实和情节，在法定刑幅度内对其量刑适当，其诉称原判量刑过重的上诉理由，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄毅平审 判 员 袁 锐审 判 员 孔 磊二〇一八年四月二日法官助理 齐 卉书 记 员 盛 卉