江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第04563号
上诉人（原审原告）重村钢模机械工业（苏州）有限公司。
法定代表人叶国安，董事长。
委托代理人庞志鸿，公司经理。
委托代理人肖静，江苏盛乾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王久雷。
上诉人重村钢模机械工业（苏州）有限公司（以下简称重村公司）因与被上诉人王久雷劳动争议纠纷一案，不服苏州市吴中区法院（2014）吴甪民初字第392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月26日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：王久雷于2010年3月进入重村公司从事操作工工作，最后一份劳动合同期限自2014年4月1日至2018年3月31日，合同约定月工资人民币1530元。重村公司依法为王久雷缴纳社会保险。2014年4月15日，重村公司出具编号为管人字（2014）11号《奖惩公告》1份，载明“王久雷工作时间消极怠工，未能按时完成主管安排的任务，依管人字2011第［83］号奖惩管理公告第七条第1点，予以计小过一次”。同年6月4日，重村公司出具编号为管人字（2014）21号《奖惩公告》1份，载明“王久雷5月30日工作期间长时间离岗，违反公司管理规定，依管人字2014第［13］号奖惩管理公告第七条第1点，予以计小过一次”。同年6月10日，重村公司又出具编号为管人字（2014）23号《奖惩公告》1份，载明“王久雷6月9日工作期间长时间离岗，未配合工作安排，依管人字2014第［13］号奖惩管理公告第七条第1点，予以计小过一次”。同年6月11日，重村公司再出具编号为管人字（2014）24号《奖惩公告》1份，载明“王久雷6月10日8：00上班后两次安排清洁工作均推脱无法配合，消极怠慢，并且离岗情况严重。依管人字2014第［13］号奖惩管理公告第七条第1点，予以计小过一次”。2014年6月11日，重村公司公示编号为管人字（2014）25号《奖惩公告》1份，其中载明“2014年度王久雷已累计小过四次，依管人字2014第［13］号奖惩管理公告第十条规定，予以除名，执行日期：2014年6月12日”。此后，王久雷未再至重村公司公司上班。后王久雷向苏州市吴中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2014年11月25日裁决重村公司支付王久雷赔偿金人民币35516元。重村公司不服，诉于法院。
以上事实，由当事人提供的仲裁裁决书、劳动合同、照片、奖惩公告及当事人陈述等佐证。
本案的争议焦点在于重村公司是否违法解除劳动合同。重村公司认为王久雷多次违纪，其依据规章制度开除王久雷系合法解除劳动合同，为此提供如下证据：1、重村公司工会委员会分别于2014年4月14日、6月4日、6月10日、6月11日出具的《处理意见》4份，内容为对王久雷的4次违纪事实予以确认，并同意对王久雷作出记小过的处罚。重村公司称王久雷在上述日期上班期间消极怠工、不服从主管的工作安排，但未提供其他证据。对此，王久雷不予认可，称4月14日其调休回家，无需上班；6月4日、6月10日、6月11日，其正常上班和工作，其在公司工作多年，未受过任何处分，但在3月份续签劳动合同和6月份公司将其从制六科调到制二科之后，公司连续给其处分，其认为公司是在故意整他。重村公司则表示之前王久雷也曾接受过处罚，但未在规定的举证期限内提交证据。2、重村公司工会委员会出具的《审核意见》1份，载明“王久雷在2014年度小过次数已达四次，同意公司根据管人字2014第［13］号奖惩管理公告第十条规定，对该员工予以除名处分”。王久雷不予认可，称公司无工会和工会委员会。3、管人字2011第［83］号及2014第［13］号奖惩管理规定（附职工代表大会通过的会议记录），其中第七条第1项规定：工作时间消极怠工，未能按时完成主管合理安排的工作任务，不能提供充分理由，得予记小过处分；第十条规定：一年内累计记处分达四次小过者或两次大过者予以辞退或除名。王久雷无异议。4、录音证据两段，时间为2014年6月10日，地点为车间，对话人为重村公司生产部经理刘颖志和王久雷，证明王久雷上班时故意违反公司规章制度，不到岗工作，与经理无理纠缠。王久雷认可录音的真实性，但表示当时公司安排其打扫高速运转中的机床上的铁屑，系冒险作业，其要求防护措施遭拒，遂拒绝工作。在与经理沟通过程中确有部分言语过激。
审理中，双方一致确认2014年6月11日解除劳动合同，王久雷离职前12个月平均工资为人民币3946.21元。重村公司表示历次处罚和解除劳动合同前已给予王久雷陈述及申辩的权利，但未提供证据。
重村公司在原审中的诉讼请求为：请求法院判令其不支付赔偿金。
原审法院认为：用人单位违反劳动合同法规定解除劳动合同的，应当依照规定支付劳动者经济赔偿金。本案中，重村公司称王久雷多次违纪、每次处罚和解除劳动合同前已给予王久雷陈述及申辩的权利，现王久雷不予认可，重村公司亦未能提供充分证据加以证明。另，重村公司认为王久雷多次违纪已符合公司规章制度中规定的解除劳动合同的情形，而四次处罚中的三次均连续发生于2014年6月，故重村公司援引“一年内累计记处分达四次小过者予以辞退或除名”的规定解除劳动合同实属不当。综上，重村公司系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。现双方一致确认王久雷每月平均工资为人民币3946.21元，结合王久雷在重村公司处的工作年限4年3个月，赔偿金应为35516元（3946.21＊4.5＊2）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八、第八十七条之规定，原审判决重村公司于判决生效之日起十日内给付王久雷赔偿金人民币35516元。一审案件受理费10元，由重村公司负担。
宣判后，重村公司不服原审法院民事判决，向本院提起上诉称：1、公司对王久雷的处分是基于其行为，依照公司规章制度，事前经工会同意，事后予以公布，故处分决定是合法的。第一，王久雷于2014年4月至6月累计记小过4次，是基于其每次的不当行为而产生，不能因为后3次连续发生在2014年6月就不能给予其3次处分；第二，王久雷属操作工，车间调动是正常的，且调动之初，也正常工作，其后才故意消极怠工；第三，不存在公司故意克扣工资，王久雷的工资没有低于合同约定最低工资；第四，每次处罚前均经工会同意，处罚也张贴公告。2、法律允许王久雷放弃陈述与申辩的权利，而法院要求公司提供证据证明该消极行为的存在是不当分配当事人之间的举证责任。事实上，王久雷是知道公司给予其处分的，只是没有向公司主张陈述与申辩的权利。综上，请求二审法院依法改判公司不支付赔偿金。
王久雷答辩认为：重村公司修改公司规章制度系暗箱操作，未经过民主程序，属于不合理不合法，处分并开除系不合理不合法。本人一审提供了证据，证明在公司一贯表现良好，而公司在2014年4月至6月连续以记小过处分逼迫本人离职，系恶意为之。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审判决查明事实一致。
本院认为：本案二审争议焦点在于重村公司是否违法解除与王久雷的劳动合同。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。二审调查中，重村公司明确对王久雷的四次记过处分中，有三次处分公司无法提供证据证明其违纪的事实，故应当承担不利后果。其次，王久雷2010年3月即进入重村公司工作，期间公司未能举证证明王久雷曾因违纪遭受处分，现本案中自2014年6月4日至6月11日，短短七天时间内王久雷连续三次被记过处分，明显有悖常理。第三，劳动合同解除前，用人单位应当依法给予劳动者陈述及申辩的权利，而本案中，重村公司未能就此提供证据证明，亦在劳动合同解除程序上存有瑕疵。故原审判决据此认定重村公司违法解除与王久雷的劳动合同并无不当，重村公司上诉认为无需支付经济赔偿金的主张不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由上诉人重村钢模机械工业（苏州）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 立
审 判 员 朱婉清
代理审判员 沈莉菁
二〇一五年十月九日
书 记 员 王 媚