宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终3308号
上诉人（原审被告）：李文生，男，汉族，1966年7月10日出生，无业,住宁夏回族自治区贺兰县。
委托诉讼代理人：蒋伏军、蒋海山，宁夏言成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马爱青，男，汉族，1982年9月29日出生，住河北省河间市。
被上诉人（原审被告）：管荣军，男，汉族，1964年11月8日出生，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：郭永平，宁夏和仁律师事务所律师。
被上诉人：德州亚太集团有限公司，住所地：山东省德州市德州经济开发区北园路。
法定代表人：杨东堂，该公司董事长。
委托诉讼代理人：和明，宁夏和仁律师事务所律师。
原审被告：银川建发集团股份有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区万寿路142号西第16层。
法定代表人：杨伟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：韩学丹，宁夏合天律师事务所律师。
上诉人李文生因与被上诉人马爱青、管荣军、德州亚太集团有限公司（以下简称亚太公司）、原审被告银川建发集团有限公司（以下简称建发公司）提供劳动者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初2513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定不开庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人李文生的上诉请求：1.撤销一审判决第一项;2.改判被上诉人向上诉人赔偿各项经济损失共计196466.2元;3.维持一审判决第二项。4.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，以上诉人提交的证据不足为由，以上诉人户籍地在农村，按农村人口来对待计算伤残赔偿金与事实不符。1.上诉人在银川市金凤区**小区长期居住并打工。上诉人虽然是农村户口，老家在河北省，但上诉人80年代就在银川打工为生。2.上诉人与女朋友2015年起长期居住在贺兰县**小区同居生活并打工。3.上诉人在银川市长期生活居住，其在银行的消费记录完全可以证实如上事实。二、一审法院认定上诉人的各项赔偿金额没有考虑上诉人受到伤害事实的实际情况，赔偿标准不合理。1.上诉人经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，上诉人伤残为腰2椎压缩性骨折构成九级、右侧跟骨粉碎性后畸形愈合构成十级。上诉人九级伤残腰椎骨折长期需要卧床休养，计算40天护理费明显与生活常识不符，护理期限最少应当计算90天，护理费参照2016年度服务行业标准计算，护理费为10060.77元（40802元/年÷365天×90天）；2.上诉人误工费计算期间应当为9个月而不是一审法院认定的3个月,《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。3．上诉人残疾赔偿金应当按照城镇人口来计算。上诉人赔偿金依照2016年城镇居民人均可支配收入25186元/年计算，残疾赔偿金为105781.2元[25186/年×20×（1+20）%]；4.上诉人请求支付二次手术费用20000元;5.一审法院酌情考量上诉人营养费2000元、交通费300元明显偏低。依照相关标准上诉人的营养费3000元、交通费500元较为合理;6.鉴定费600元、住院伙食费2100元。7.精神损害抚慰金20000元。《人身损害赔偿司法解释》第18条规定：”受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定，据此，上诉人要求被上诉人支付其精神损害抚慰金20000元应予以支持。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人管荣军答辩称：对一审判决无意见，建议二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人亚太公司答辩称：对一审判决无意见，建议二审驳回上诉，维持原判。
原审被告建发公司述称：对上诉人的上诉请求及事实理由无异议。
被上诉人马爱青经本院依法传唤未到庭接受询问，视为放弃答辩的权利。
李文生向一审法院提出的诉讼请求：1.依法判令被告共同赔偿原告各项经济损失264316元。其中：护理费10500元（每月3500元×3个月）、住院伙食补助费2100元（每天100元×住院21天）、营养费4500元（每天50元×90天）、误工费54000元（每月6000元×9个月）、交通费1500元、残疾赔偿金151116元（每年25186元×20年×30%）、二次手术费20000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费600元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月22日，被告建发公司（发包方）与被告亚太公司（总承包方）签订《****一期空调通风系统工程一标段施工合同》一份，将****一期通风空调系统一标段安装工程发包于被告亚太公司进行施工，合同落款处，被告管荣军作为被告亚太公司的委托代理人签名。2015年12月23日，被告建发公司（发包方）与被告亚太公司（总承包方）又签订了《****一期空调通风系统工程一标段施工合同》补充协议，被告管荣军作为被告亚太公司的委托代理人签名。2016年4月20日，被告建发公司（发包方）与被告亚太公司（总承包方）签订了第二份《****一期空调通风系统工程一标段施工合同》补充协议，被告管荣军作为合同的一方当事人签名，上述二份补充协议均加盖了亚太公司的印章。宁劳人仲字〔2016〕第499号仲裁裁决书审理查明：李文生于2016年3月1日经人介绍到自然人马爱青承包的****一期中央空调保温工程处工作，双方约定，马爱青每天支付李文生工资200元，马爱青从另一自然人管荣军手中承包****一期中央空调保温工程。2016年3月3日，李文生在工作时从高处掉落受伤。事故发生后，原告被送往宁夏回族自治区人民医院住院治疗，诊断为：右侧跟骨粉碎性骨折、腰2椎体压缩性骨折、脊髓损伤，住院21天，共计花费医疗费68619.8元。原告自认该医疗费全部由被告管荣军的女婿张家志支付。2017年2月10日经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定原告的伤残为腰2椎体压缩性骨折构成九级、右侧跟骨粉碎性骨折后畸形愈合构成十级。对原告的经济损失，双方协商未果，原告诉至一审法院。经一审法院释明，被告管荣军、亚太公司、建发公司均不申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。
一审法院认为，原告李文生在提供劳务时受伤，雇佣其提供劳务的人员或单位应承担相应的赔偿责任。本案中，被告马爱青雇佣原告在被告亚太公司承包的****一期中央空调保温工程施工受伤，作为雇主马爱青应当对原告李文生（雇员）的损害后果承担赔偿责任；被告亚太公司作为承包人将所承揽的工程又发包给不具有施工资质的被告马爱青，造成安全事故，应与雇主马爱青承担连带赔偿责任；被告管荣军作为亚太公司的代理人，与总承包单位（建发公司）签订合同，以及原告受伤后的积极救助义务是代表亚太公司的职务行为，其个人不应承担民事责任；被告建发公司作为总发包单位将涉案工程发包给具有施工资质的涉案工程发包人被告亚太公司进行具体施工，本身无过错，理应不承担责任；被告亚太公司以其与本案原告无任何法律关系且不承担责任的辩解，无事实根据和法律依据，不予采信；被告马爱青经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，放弃质证和抗辩的权利，应承担由此产生的法律后果；原告李文生因此次事故产生的各项经济损失50056.4元，应由被告亚太公司与被告马爱青承担连带赔偿责任，具体计算结果如下：护理费，原告由其女友护理，其女友无固定收入，故参照2016年度服务行业标准计算护理费用，结合原告的伤情，护理期限计算40天，为4471.45元（40802元/年÷365天×40天）；住院伙食补助费，原告住院21天，为2100元（100元/天×21天）；营养费，结合原告伤情，酌情支持2000元；误工费，原告陈述其在工地上工资每天为200元，未提交相关证据，故参照2016年度建筑行业标准计算原告误工费，结合原告的伤情，原告主张3个月，为11474.75元（45899元/年÷12月×3个月）；交通费，原告未能提供有效的交通费票据，考虑该费用系必要发生的费用，酌情确定为300元；伤残赔偿金，因原告户籍在农村，应当按照农村居民人均纯收入计算，原告系一处九级伤残、一处十级伤残，为29110.2元[6931元/年×20年×(1+20)%]；鉴定费600元；原告李文生请求被告支付精神损害抚慰金2万元的诉讼请求，已经以伤残赔偿金的方式予以补偿，对于该主张，不予支持；原告李文生请求被告支付二次手术费2万元的诉讼请求，由于尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张，本案不予调整。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第十八条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告马爱青于本判决生效之日起十日内赔偿原告李文生各项经济损失共计50056.4元；二、被告德州亚太集团有限公司对被告马爱青上述应赔偿原告李文生的款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李文生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2844元，由原告李文生负担2305元，被告马爱青、德州亚太集团有限公司负担539元。
二审审理期间，上诉人李文生向本院出示如下证据：
证据一：上诉人2013-2017年在中国邮政储蓄银行交易流水一份，证实上诉人在此期间在银川市生活居住打工。
证据二：1.证人李某某、马某某、张某的出庭证言，证明上诉人在2013-2015年期间居住在宁夏银川市金凤区**小区*-*-*室；2.证人陈某某的出庭证言，证明上诉人2015-2017年居住在宁夏贺兰县**小区*号楼*单元*室。上述四名证人证言能够证实上诉人在银川市和贺兰县长期生活以打工为生，在本案中其各项赔偿标准应当按城镇人口对待。
被上诉人管荣军、亚太公司对上述证据质证如下：证据一的第一页有银行的盖章及上诉人的姓名，真实性认可。其他均无银行盖章及上诉人姓名，三性不认可，证明目的不认可。证据二无法达到上诉人居住、工作满一年的证明目的，需要相关单位开具相关证明予以佐证，对证人证言不予认可。
被上诉人亚太公司对上诉人出示的证据质证如下：证据一的第一页有银行的盖章及上诉人的姓名，真实性认可，其他均无银行盖章及上诉人姓名，三性不认可，证明目的不认可。证据二四个证人证言相互矛盾，并且证人与原告存在房东与房客之间的经济利益关系，不具备可采性。
原审被告建发公司对上诉人出示的上述证据均无异议。
本院对上诉人出示的上述证据认证如下，上诉人出示的2013-2017年中国邮政储蓄银行交易流水一份，经本院核实，该银行交易流水系上诉人2013-2017年在中国邮政储蓄银行银川市北京中路西营业所开户的银行卡账号：****的流水信息，本院对上述证据予以采信。证据二、证人李某某、马某某、张某的出庭证言，能够证明上诉人在2013-2015年期间居住在宁夏银川市金凤区**小区*-*-*室；证人陈某某的出庭证言，证明上诉2015-2017年居住在宁夏贺兰县**小区*-*-*室的事实。且证人陈某某作证时出示的房屋所有权证书、结婚证等证据，亦能证实其证言的真实性，故本院对上述证人证言均予以采信。
本院认为，本案的争议焦点是：一审法院认定上诉人李文生的各项经济损失共计50056.4元是否适当。经审查，一审法院认定上诉人的经济损失中护理费为4471.45元、住院伙食补助费为2100元、鉴定费为600元、营养费酌情支持2000元、交通费酌情支持300元、精神损害抚慰金2万元不予支持及二次手术费2万元待实际发生后另行主张的判决理由并无不当，上诉人关于上述相关经济损失的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人主张的误工费应按9个月予以计算的上诉理由，经审查，一审起诉时，上诉人主张了9个月的误工费，但一审判决认定上诉人只主张了3个月的误工费的表述有误。宁夏人民医院的住院证，证实上诉人右侧跟骨粉碎性骨折；腰2椎体压缩性骨折；脊髓损伤。2016年3月24日上诉人出院记录出院时的医嘱为：1.跟骨骨折术后3周拆线，腰椎骨折术后2周拆线；2.出院后1、3、6、12、24月定期门诊复查；3.遵医嘱功能锻炼；4.遵嘱佩戴支具下地一月，一月后门诊复查，视复查结果决定下一步支具佩戴时间；5.不适门诊随诊。2016年11月21日上诉人委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对上诉人的伤残等级进行了第一次鉴定。2017年2月10日经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定原告的伤残为腰2椎体压缩性骨折构成九级、右侧跟骨粉碎性骨折后畸形愈合构成十级（第二次鉴定）。依照《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人主张误工费应计算至第一次定残前一天，本院结合上诉人的具体伤情、出院记录中的医嘱和伤残鉴定等，对上诉人的主张予以支持，故上诉人误工费从2016年3月3日计算至上诉人受伤后第一次定残前一日（2016年11月20日），共262天，误工费为32946.7元（45899元/年÷365天×262天）。
关于上诉人所提的伤残赔偿金应按城镇标准予以计算的上诉理由。经审查，上诉人出示的2013-2017年中国邮政储蓄银行卡交易流水信息、证人李某某、马某某、张某、陈某某的出庭证言、房屋出租协议及证人陈某某作证时出示的房屋所有权证书、结婚证等证据相互佐证，能够证实上诉人在2013-2017年期间在城镇生活居住的事实，上诉人残疾赔偿金应依照宁夏2016年城镇居民人均可支配收入25186元/年计算，上诉人系一处九级伤残、一处十级伤残，残疾赔偿金为105781.2元[25186/年×20年×（20+1）%]。
综上，上诉人李文生的各项经济损失共计148199.35元，分别为：护理费4471.45元、住院伙食补助费2100元、鉴定费600元、误工费32946.7元、残疾赔偿金105781.2元，营养费酌情支持2000元、交通费酌情支持300元。经审查，一审判决认定事实清楚，但经济损失数额有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第十八条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初2513号民事判决第三项。即：三、驳回原告李文生的其他诉讼请求。
二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初2513号民事判决第一、二项。即：一、被告马爱青于本判决生效之日起十日内赔偿原告李文生各项经济损失共计50056.4元；二、被告德州亚太集团有限公司对被告马爱青上述应赔偿原告李文生的款项承担连带赔偿责任；
三、被上诉人马爱青于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人李文生各项经济损失共计148199.35元；
四、被上诉人德州亚太集团有限公司对被上诉人马爱青上述应赔偿上诉人李文生的款项承担连带赔偿责任；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2844元，由上诉人李文生负担1251元，被上诉人马爱青、德州亚太集团有限公司负担1593元。二审案件受理费1282元，由上诉人李文生负担321元，被上诉人马爱青、德州亚太集团有限公司负担961元。
本判决为终审判决。
审判长 陈勇军
审判员 杨巧玲
审判员 黑 琴
二〇一七年十二月十五日
书记员 卢蓉蓉
附：相关法律条文
1.《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
2.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判；
(四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。