贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民一终字第963号
上诉人（原审被告）陈长洪，男，汉族。
上诉人（原审被告）牟大华，男，汉族。
被上诉人（原审原告）付永奎，男，汉族。
上诉人牟大华、陈长洪因与被上诉人付永奎提供劳务者受害责任纠纷，不服贵州省赤水市人民法院（2014）赤民初字第815号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
经审理查明：2013年10月25日，付永奎受雇于牟大华、陈长洪为其搬运木材，口头约定劳动报酬为150元／天。
2013年10月28日，付永奎在搬运木材的过程中，被另一名叫殷七的工人推下的木材打伤左腿，被送往赤水市中医院住院治疗，经医生诊断为：左胫骨、腓骨中段粉碎性骨折，并行左胫骨、腓骨中段粉碎性骨折启开复位内固定术。付永奎住院26天后于2013年11月23日出院，牟大华、陈长洪承担了其住院期间的医疗费、护理费、生活费。出院医嘱载明：近期避免下地行走及患肢负重、注意休息和适当功能锻炼、不适随诊。出院后，付永奎支付门诊治疗费310.10元。2014年4月2日，经泸州科正司法鉴定中心作出泸科正（2014）临鉴字第648号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：付永奎所受损伤评定为拾级伤残、付永奎的误工损失日评定为165日、付永奎的续医费用11000元（取出内固定物）或以实际产生为准。
另查明：付永奎的祖父为付光华、父亲为付从军。付从军生于1950年12月25日，共生育两子女，其中一女已死亡多年，现仅一子付永奎在世。
2014年4月9日，付永奎向一审法院提起诉讼，请求判决牟大华、陈长洪赔偿医疗费310元、误工费14916元、残疾赔偿金9506元、续医费11000元、被扶养人付光华（祖父）和付从军（父亲）6730.45生活费元、鉴定费1900元、精神抚慰金3000元、交通费300元，共计47662.45元。
在一审诉讼中，付永奎放弃了要求赔偿付光华（祖父）生活费的诉讼请求。
原审法院认为：牟大华、陈长洪已签收法院送达的民事诉状，未对付永奎诉状上陈述的事实提出异议，视为承认付永奎对事实部分的陈述。由于付永奎是在履行劳务活动中受伤，牟大华、陈长洪应根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条的规定，牟大华、陈长洪除了已支付的医疗费、护理费、生活费外，还应赔偿付永奎门诊医疗费、误工费、残疾赔偿金、续医费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金、交通费等损失。付永奎放弃要求赔偿付光华生活费的诉讼请求，予以准许，其余损失金额参照《2013年贵州省道路交通事故赔偿数据》确定为：门诊医疗费310.10元、被扶养人付从军生活费6242.74元（3901.71元×16年×10%）、鉴定费1900元、交通费酌定150元、精神抚慰金酌定3000元。参照泸州科正司法鉴定中心的鉴定意见，付永奎的误工费为14916元（165天×90.40元／天）、残疾赔偿金9506元（4753元／年×20年×10%）、续医费11000元。为此判决：一、被告牟大华、陈长洪在本判决生效后5日内赔偿原告付永奎门诊医疗费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、误工费、残疾赔偿金、续医费共计47024.84元；二、驳回原告付永奎的其他诉讼请求。案件受理费150元（已减半收取），由牟大华、陈长洪承担。
宣判后，上诉人牟大华、陈长洪不服一审判决上诉称：1、一审法院认为上诉人收到民事诉状，未对诉状陈述的事实提出异议，视为上诉人对事实的承认，一审法院认定不符合法律的规定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第8条的规定，自认是针对案件事实，且需明确表示。上诉人未参加庭审，不代表上诉人自认被上诉人的陈述。上诉人未参予诉讼，被上诉人也应承担举证责任，法院有义务审查被上诉人证据的关联性与合法性，并且判断被上诉人的质证是否得到支持。无任何法律规定上诉人不参加庭审，法院缺席审理，就认为上诉人承认被上诉人主张的事实；2、一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费14916元不当。依照最高人民法院《关于民审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。被上诉人住院26天，鉴定为10级伤残，其误工时间最多计算至定残的前一日，参照公安部的规定，其误工时间最长为120日。被上诉人定残后，因其误工减少的收入有残疾赔偿金和被抚养人生活费进行赔付，故一审判决误工费按165天计算错误；3、一审判决续医费11000元不符合法律的规定。因该费用尚未发生，费用不能确定，应待治疗后另行主张，且如需治疗，其治疗是否影响伤残等级，因此一审法院同时判决续医费和伤残赔偿金错误。综上，一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误，请求二审法院予以改判。
被上诉人付永奎在二审审理中未作书面答辩。
本院认为：付永奎受雇于牟大华、陈长洪搬运木材，在搬运木材过程中，被另一工人殷七推下的木材砸伤左腿，致其十级伤残属实。对此事实，上诉人牟大华、陈长洪未提出异议，本院予以确认。对一审法院判决认定的付永奎因伤而造成的其他损失即门诊医疗费310.10元、被扶养人生活费3901.71元、鉴定费1900元、交通费150元、精神抚慰金3000元、残疾赔偿金9506元和误工费按90.40元／天的计算标准，双方当事人未提出异议，本院予以确认。对上诉人牟大华、陈长洪主张一审判决认定误工时间165天过长、判决误工费14916有误的主张，根据《最高人民法院关于民审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天”之规定，结合付永奎出院医嘱载明近期避免下地行走及患肢负重的记载，付永奎误工时间应计算为153天（2013年10月28日住院至2014年4月1日即定残前一日），误工费应为13831.20元（153天×90.40元／天）。泸州科正司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，评定付永奎的误工损失日为165日，超出法律规定的误工时间12天，本院不予采纳。付永奎之伤已于2014年4月2日评定为十级伤残，定残即证明其受伤治疗后病情已稳定，付永奎可从事相应的工作劳动，付永奎由此可获得因伤残影响劳动收入减少的补偿即伤残赔偿金，故一审法院判决支持其超过定残日12天的误工费不当，本院予以纠正。对上诉人牟大华、陈长洪主张一审法院既判决支持残疾赔偿金又判决支持续医费不当的主张，因付永奎受伤行左胫骨、腓骨中段粉碎性骨折启开复位内固定术，该续医费11000元系取出内固定物的医疗费用，是必然将发生的费用，牟大华、陈长洪也未举证证明付永奎取出内固定物后，将对其骨折伤残等级造成明显影响的证据，故原判判决支持付永奎残疾赔偿金、续医费并无不当。综上，付永奎因受伤而造成的各项损失共计为45940.04元，应由牟大华、陈长洪承担赔偿责任。上诉人牟大华、陈长洪的部分上诉理由成立，本院予以采纳。原判判决认定误工费部分不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省赤水市人民法院（2014）赤民初字第815号民事判决第二项即“驳回原告付永奎的其他诉讼请求”；
二、撤销贵州省赤水市人民法院（2014）赤民初字第815号民事判决第一项即“被告牟大华、陈长洪在本判决生效后5日内赔偿原告付永奎门诊医疗费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、误工费、残疾赔偿金、续医费共计47024.84元”；
三、限牟大华、陈长洪在本判决生效后5日内赔偿付永奎门诊医疗费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、误工费、残疾赔偿金、续医费损失共计45940.04元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，二审案件受理费300元，共计450元，由上诉人牟大华、陈长洪承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 康 龙
审 判 员 令狐荣强
代理审判员 薛 荣 澍
二〇一四年八月十八日
书 记 员 王 璐 璐