北京市怀柔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）怀刑初字第158号
公诉机关北京市怀柔区人民检察院。
被告人张×1（别名张×2），男，45岁；2009年7月21日，因出售淫秽物品被北京市公安局朝阳分局处行政拘留五日；因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2014年3月11日被北京市公安局怀柔分局传唤，次日转刑事拘留，同年3月26日被逮捕；现羁押于北京市怀柔区看守所。
北京市怀柔区人民检察院以京怀检公诉刑诉（2014）115号起诉书指控被告人张×1犯生产、销售假药罪，于2014年5月26日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市怀柔区人民检察院指派检察员王丽丽出庭支持公诉，被告人张×1到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市怀柔区人民检察院指控，被告人张×1于2012年8月份开始，违反《中华人民共和国药品管理法》的有关规定，未经国家批准，自制名为”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”的膏药，并在北京市怀柔区桥梓镇×村等地的集市上销售。经北京市食品药品监督管理局认定，被告人张×1配制销售的”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”，应按假药论处。检察机关向本院提供了相关的证据材料，提请依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款之规定，定罪处罚。
在审理过程中，被告人张×1对检察机关指控的犯罪罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，其辩解称：我从2013年七八月份开始制作”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”，不是2012年。
经审理查明，2013年七八月份开始，被告人张×1违反《中华人民共和国药品管理法》的有关规定，未经国家批准，自制名为”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”的膏药，并在北京市怀柔区桥梓镇×村等地的集市上销售。经北京市食品药品监督管理局认定，被告人张×1配制销售的”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”，应按假药论处。2014年3月11日16时许，张运海被民警传唤至公安机关。
上述事实，有下列经法庭举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、证人张×3的证言证实，2014年3月4日，我在怀柔区北宅环岛市场从1名男子那里购买了3贴膏药，卖药男子当场贴在我的胳膊上。那名男子还卖给我1大袋黄色粉末状的药和1小袋棕红色的丸状药。我当天下午到家吃了棕红色药丸后就感觉晕，恶心，手脚发麻。后被送往怀柔区第一医院。2014年3月11日上午，我和我爱人阮×再次找到卖膏药的男子的时候，他还是在卖我所购买的膏药、药丸和药粉，还有一些其他的药。后来我、阮×带卖膏药的男子去大队理论我吃药得病的事情，后来警察就来了，这个男子的东西就都被警察扣了。
2、证人阮×的证言证实，2014年3月4日，我和张×3在怀柔区桥梓镇北宅环岛的市场从1名男子那里购买了3贴风寒麻木止痛膏的膏药和1大袋黄色粉末状的药，并当场将膏药贴在张×3的胳膊上。那名男子还给张×3小袋棕红色的丸状药。张×3当天下午到家吃了棕红色药丸后就感觉不舒服，恶心，身体有抽搐的状态。怀柔第一医院和北京3**医院均无法确诊是如何引起的症状。后来，张×3和我再次找到卖药男子的时候，他还是在北宅市场卖药，后来警察来了把他带走的时候也把他卖的东西都扣押了。
3、证人汤×的证言证实，我是怀柔区第一医院的急诊科大夫，张×3是我在2014年3月4日收治过的一个患者。2014年3月4日下午17时左右，张×3被人搀扶进急诊室，当时见到张×3，其四肢不自主的抽搐。
4、证人李×的证言证实，我丈夫张×1没有固定的职业。大概是2013年的秋天，张×1开始自己加工中药，是买来中药熬制膏药，配中药丸。他都是从外面药店买回来中药以后带到我们的租房处自己加工。他配制中药没有什么证书和资质，都是他自己上网查的。2014年3月11日中午12点左右，他给我打电话说在怀柔的北宅被以前买药的人拦住了，说吃出问题了，让我给送钱去。我取了钱到怀柔以后没见到人，听说买药的人报警了，把张×1送到了派出所。张×1加工药的物品都放在我家和厨房的柜子里，他卖药的手续也没有。
5、证人段×的证言证实，2014年3月4日我看见我们村环岛旁边有1个卖膏药的，我就从他那买了4贴膏药，一共花了200元钱。今天（2014年3月11日）他又来我们村环岛卖膏药，我就又从他那拿了4贴膏药。他说第一次买膏药花钱，以后再贴膏药不花钱，贴到好为止。
6、证人刘×1的证言证实，2014年3月份的时候，我在我们村环岛那边的市场有1个卖膏药的买了4贴膏药，名字叫骨质增生穴位贴，一共花了200元钱。当时他说买这个膏药就第一次花钱，以后再买就不花钱了。我不知道卖膏药的人叫什么，但是我知道张×3也从他那里买了药，后来张×3还因为用了那个药进了医院。
7、证人陈×的证言证实，2013年年底的时候，我从我们村环岛那边的市场1个卖膏药的那里买了3贴膏药，一共花了80元。当时他说买这个膏药就第一次花钱，以后再买就不花钱了。我不知道卖膏药的人叫什么，但是我知道张×3也从他那里买了药，后来张×3还因为用了那个药进了医院。
8、证人刘×2的证言证实，2014年1月份的时候，我从我们村环岛的市场1个卖膏药的人那里买了9贴膏药。其中，骨质增生穴位贴3贴，另外的那6贴膏药我不知道名字，一共花了180元。当时他说买这个膏药就第一次花钱，以后再买就不花钱了。我不知道卖膏药的人叫什么，但是我知道张×3也从他那里买了药，后来张×3还因为用了那个药进了医院。
9、证人刘×3的证言证实，2014年3月份的时候，我从我们村环岛的市场1个卖膏药的人那里买了不少贴膏药，一共花了500元。当时他说买这个膏药就第一次花钱，以后再买就不花钱了。我不知道卖膏药的人叫什么，但是我知道我们村阮×的妻子也从他那里买了药，后来他妻子还因为用了那个药进了医院。
10、北京市食品药品监督管理局出具的关于认定”风寒麻木止痛膏”等药品按假药论处的情况说明证实，张×1配制销售用于治疗腰腿疼痛、四肢麻木、关节炎等疾病的”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”，未经国家批准生产、销售，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定应按假药论处。
11、受案登记表证实，2014年3月11日13时许，桥梓镇北宅村村民阮×1报警称：在2014年3月4日，桥梓镇北宅村村民张×3在桥梓镇北宅村购买了由张×1销售的名称为”风寒麻木止痛膏”的膏药（主治：腰腿疼痛、四肢麻木、关节炎等）和无名药丸后回家使用，使用后造成张×1浑身抽搐，之后由家人送往怀柔区第一医院就医，后经医院诊断为急性脑血管病，并被医院下达了病危（重）通知书。
12、到案经过证实，2014年3月11日23时许，民警将犯罪嫌疑人张×1带回经侦大队进行讯问，经讯问，犯罪嫌疑人张×1对所犯罪行供认不讳。张×1在到案过程中始终予以配合，没有反抗、逃跑等行为。
13、搜查笔录、扣押清单、呈请扣押报告书、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单3份及物证证实，2014年3月11日17时59分至当日19时8分，怀柔公安分局经侦大队侦查人员根据2014年3月11日怀柔公安分局签发的京公怀经搜字（2014）001号搜查证，在赵×的见证下，对顺义区南法信镇×村大街甲×号（张×1暂住地）进行搜查，在其室内的衣柜内发现其自制的红褐色小药丸、骨质增生穴位贴、风寒麻木止痛膏等，在其厨房发现使君子、金英子、路路通等中药材后将上述物品予以扣押。
扣押物品：1、红褐色小药丸1袋，2、骨质增生穴位贴75贴，3、风寒麻木止痛膏39贴，4、草药沫4袋，5、做膏药纸布4捆，6、保险自封袋3袋，7、骨质增生章1枚，8、风寒麻木章1枚，9、万通筋骨贴41盒，10、藏红花11袋，11、使君子1袋，12、金英子1袋，13、路路通1袋，14、补肾果1袋，15、黑色膏药1盘，16、包装袋4袋，17、使君子半袋，18、熬药锅1个，19、白色塑料瓶4瓶（食品添加剂2瓶，三氯化铁1瓶，白瓶1瓶），20、草药沫1袋，21、随身灸5盒，22、艾灸盒1盒，23、艾草条4盒，24、樟丹3袋（1袋已打开），25、四环牌碘伏消毒液1瓶，26、过氧化溶液1瓶，27、灸马钱子1袋，28、盐酸利多卡因注射液2盒，29、笔记本5本，30、文件夹1个，31、黑白人生-
江湖内幕1本，32、笸1个，33、黑色工具箱1个。
2014年3月11日，怀柔公安分局经侦大队将张×1刑事传唤至怀柔公安分局经侦大队进行讯问，将其随身搜出的物品予以扣押：1、膏药粘1盆，特征：自制膏药粘盆装；2、五毒追风穴位贴宣传布1个，特征：自制红色宣传用布；3、草药15袋，特征：颗粒；4、药膏14袋，特征：自制小包装；5.草药粉6包，特征：自制黄色药粉；6、风寒麻木止痛贴39贴，特征：自制；7、瓶装药2瓶，特征：自制白色瓶装药；8.骨质增生穴位贴40贴，特征：自制；9、药丸4包，特征：自制红色包装；10、酒精1瓶特征：玻璃瓶装；11、酒精灯1个特征：自制瓶装。
14、身份及前科劣迹材料证实，被告人张×1身份及前科劣迹情况。
15、收条证实，张×3于2014年5月16日收到张×1妻子赔偿的医药费、误工费、精神损失费共计人民币8000元。
16、被告人张×1的当庭供述证实，我上桥梓那边卖膏药，有”骨质增生膏”、”风寒麻木止痛膏”两种膏药，一位女士就是被害人，她说胳膊疼，我说30块钱1贴，给她配了3贴膏药90块钱。又过了一星期，我又去北宅，张女士她自己就过来了，说这膏药有副作用，说是抽筋了去医院，病倒了，我说要是那样再商量商量私了给点补偿，村里管治安还是管治保的就过去了，我们就去大队的治保室协商，其实都商量好了，我让我爱人把钱带过去。等着这一段时间，管治保的就给派出所打电话，还没等我爱人回来我就去派出所了。报警的时候我知道，然后我就等民警来。我是2013年七八月份开始制作这些膏药的。
本院认为，被告人张×1无视国法，违反国家药品管理法规，私自制作和销售假药，其行为扰乱了社会市场经济秩序，侵犯了国家的药品管理制度，已构成生产、销售假药罪，依法应予惩处。北京市怀柔区人民检察院指控被告人张×1犯有生产、销售假药罪的事实清楚、证据确凿，指控罪名成立。被告人张×1提出的我从2013年七八月份开始制作”风寒麻木止痛膏”、”骨质增生穴位贴”，不是2012年的辩解意见，经查，与在案的证人证言相符，本院予以采信。鉴于被告人张×1明知他人报警而在现场等候，且无抗拒抓捕行为，到案后如实供述犯罪事实，应视为具有自首情节，且系初犯，有悔罪表现，故对其依法予以从轻处罚。综上，根据被告人张×1的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，对其依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人张×1犯生产、销售假药罪，判处拘役五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2014年8月10日止）；罚金人民币一千元（已缴纳）。
二、在案扣押的物品，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李苗苗
审 判 员 赵守红
人民陪审员 许怀友
二〇一四年六月十二日
书 记 员 卢 莹