甘肃省金昌市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘03民终29号
上诉人（原审被告）：金昌市东联房地产开发有限责任公司，住所地甘肃省金昌市金川区龙首新区上海路以西、重庆路以南龙首壹号办公楼。
法定代表人：杨传东，董事长。
委托诉讼代理人：金博，男，该公司销售部经理。
委托诉讼代理人：钱旭明，甘肃维正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：段振楠，男，1990年4月4日出生，汉族，个体户，住金昌市。
委托诉讼代理人：王永精，金川区桂林路法律服务所法律工作者。
上诉人金昌市东联房地产开发有限责任公司（以下简称东联房地产公司）因与被上诉人段振楠商品房预售合同纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院(2017）甘0302民初1757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人东联房地产公司的委托诉讼代理人金博、钱旭明，被上诉人段振楠及其委托诉讼代理人王永精到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东联房地产公司上诉请求：撤销原判，依法判决驳回段振楠的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：1.段振楠主张其购买的房屋原来设计的是住户能够上到屋顶欣赏风景的斜面屋顶，该斜面屋顶属东联房地产公司赠送给顶层楼房住户的阁楼。事实上，涉案楼房设计的屋顶就是不上人的斜屋面，经设计变更后的屋顶也是不上人的平面屋顶。东联公司将不上人的斜面屋顶变更为平面屋顶，只是整体楼房的外观局部发生变更，并不影响房屋的使用。段振楠以上为由主张解除合同，没有事实及法律依据；2.涉案楼房发生设计变更后，东联房地产公司按照段振楠签约时预留的地址和电话号码向段振楠邮寄送达变更通知书。根据邮寄单显示的签收时间计算，段振楠已超过合同约定的解除合同异议期间，段振楠无权依据合同约定解除合同；3.涉案楼房房款是由段振楠支付首付款，其余大部分房款均向银行办理按揭贷款交纳并由东联房地产公司予以担保。一审法院判决解除合同，应当依法追加银行参加诉讼。即使合同解除，东联房地产公司退还的房款也应当退还给银行。一审法院判决解除合同后将购房款判决返还给段振楠，有悖交易习惯，程序违法。
段振楠辩称，段振楠购买时的房屋带有阁楼，东联房地产公司设计变更后，原来的阁楼消失，段振楠购买楼房的目的不能实现，影响楼房的使用，一审法院据此解除合同，符合法律规定和合同约定；东联房地产公司在设计变更后向段振楠送达的变更通知书，送达的地址书写错误，段振楠没有收到设计变更通知书。段振楠按照合同约定向东联房地产公司依法送达解除合同通知书，双方签订商品房买卖合同依法解除；合同解除后，一审法院判决东联房地产公司向段振楠返还购房款，符合法律规定，不违反交易习惯；段振楠起诉时，按照其与银行签订的商品房按揭贷款合同约定，依法通知银行参加诉讼，但银行明确表示不参加诉讼。同时，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第25条的规定，东联房地产公司要求追加银行参加诉讼，也不符合该条司法解释的规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
段振楠向一审法院起诉请求：1.请求判决解除段振楠与东联房地产公司于2016年12月6日签订的商品房买卖合同；2.请求判决东联房地产公司返还购房款458794.4元及利息（自2016年12月6日起按照银行同期贷款年利率6%计算至判决生效之日止）；3.请求判决东联房地产公司赔偿段振楠为维护其合法权益而支出的必要的、合理的费用16100元（诉讼代理费16000元、打字复印费100元）；4.本案诉讼费由东联房地产公司全部承担。
一审法院认定事实：2016年12月6日段振楠与东联房地产公司签订商品房买卖合同，约定段振楠购买东联房地产公司建设的龙首壹号18幢1单元1001号房屋，价格458944元，首付款98944元，余款360000元向银行申请贷款支付。合同还约定，规划变更的出卖人应当在变更确立之日起10日内将通知书送达买受人；出卖人未在规定期限内通知买受人的，买受人有权解除合同；买受人应当在通知送达之日起15日内作出是否解除合同的书面答复，买受人逾期未予以书面答复的，视同接受变更；买受人解除合同的，应当书面通知出卖人，出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还已付全部房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起，按照不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算给付利息，同时出卖人向买受人支付违约金，买受人不解除合同的，有权要求出卖人赔偿由此造成的损失。合同签订后，段振楠于2016年12月6日支付购房款98944元，同年12月13日从银行贷款360000元支付东联房地产公司。2017年3月，金昌市规划局批准了东联房地产公司对龙首壹号住宅小区一期工程设计方案局部调整的申请。2017年4月5日，东联房地产公司给各住户发放龙首壹号设计变更告知书，在告知书中东联房地产公司写明，13-19号楼小高层，10楼屋顶由此前斜屋面改为不上人屋面......。东联房地产公司于2017年4月20日给段振楠邮寄该告知书，邮政局信息单反映段振楠本人收到邮件，但东联房地产公司在快递单上写明的住址电话均不是段振楠本人的住址电话，段振楠亦否认收到此快递。
一审法院认为，段振楠与东联房地产公司签订的商品房买卖合同，意思表示真实，内容合法，系有效合同，双方当事人应当遵照履行。合同签订后，段振楠依约交纳了购房款，东联房地产公司应当按合同约定期限交付房屋。合同履行中，东联房地产公司于2017年3月将原房屋设计变更，即将段振楠购买房屋原设计的斜屋面改变为不上人屋面。东联房地产公司在给段振楠邮寄设计变更告知书时在快递单上将段振楠住所及电话书写错误，段振楠否认其收到该告知书，东联房地产公司不能提供充分证据证实段振楠收到告知书，一审法院认定段振楠收到设计变更告知书的时间为段振楠认可的时间即2017年7月5日。根据合同约定，段振楠在收到设计变更通知后15日内有权要求解除合同，故段振楠要求解除合同的诉讼请求成立，予以支持。东联房地产公司应当按照合同约定返还购房款并以中国人民银行公布的同期贷款基准利率承担利息。段振楠实际支付购房款458944元，现段振楠主张支付购房款458794元，一审法院以段振楠主张为准，确定购房款数额。因双方合同未约定违约金，段振楠违约金请求不予支持。段振楠要求东联房地产公司支付代理费无法律依据，不予支持。段振楠未能提供证据证实发生打字复印费，该请求亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七规定，判决：一、解除段振楠与东联房地产公司签订的商品房买卖合同；二、东联房地产公司返还段振楠购房款458794元，并从2016年12月13日起以中国人民银行公布的同期贷款基准利率4.35%（年）承担利息至判决生效之日；该购房款及利息限判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8182元，减半收取4091元，由东联房地产公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。东联房地产公司提交了金昌市龙首壹号住宅小区建筑工程18#楼建筑图纸壹套，证明双方在签订合同时涉案楼房设计的屋顶即为不上人的斜屋面，设计变更为不上人的平面屋顶，只是整体楼房的外观局部发生变更，并不影响房屋的使用。经质证，段振楠对该份证据的真实性无异议。
二审诉讼中，本院依法召集双方当事人，邀请曹建雄工程师辅助本院查看涉案楼房设计时的图纸并对现场修建楼房实地查勘。经实地查勘，涉案楼房原来设计的屋顶是不上人的斜面屋顶，经设计变更后现场的楼房屋顶将原来的斜面屋顶变更为平面屋顶，屋顶檐口周边变更为女儿墙造型。住户室内结构、面积均没有发生变化。经质证，双方当事人对曹建雄工程师的陈述及现场查勘均无异议，但段振楠陈述，东联房地产公司销售人员向其推销房屋时，宣传的房屋结构即为从住户屋内可以上到屋顶的阁楼，也可以从公共楼梯处上到屋顶阁楼。基于屋顶设计有阁楼，段振楠才决定购买顶层的涉案楼房。
根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院二审认定的事实如下：2016年12月6日，段振楠与东联房地产公司签订商品房买卖合同1份，约定：段振楠购买东联房地产公司建设的龙首壹号18幢1单元1001号房屋，价格458944元，首付款98944元，余款360000元向银行申请贷款支付。合同第六章规划设计变更部分第十四条规划变更约定，出卖人应当按照城乡规划主管部门核发的建设工程规划许可证规定条件建设商品房，不得擅自变更。双方签订合同后，涉及该商品房规划用途面积、容积率、绿地率、基础设施、公共服务及其他配套设施等规划许可内经城乡规划主管部门批准变更的，出卖人应当在变更确立之日起10日内将书面通知送达买受人。出卖人未在期限内通知买受人的，买受人有权解除合同；买受人应当在通知送达之日起15日内做出是否解除合同的书面答复，买受人逾期未予以书面答复的，视同接受变更；买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人全部房款（含已付贷款部分），并自买受人付款之日起，不低于中国人民银行公布的同期贷款基准利率给付利息；合同第十五条设计变更部分约定，双方签订合同后，出卖人按照法定程序变更建筑工程施工图设计文件，涉及下列可能影响买受人所购商品房质量或使用功能情形的，出卖人应当在变更确立之日起10日内将书面通知送达买受人。出卖人未在规定期限内通知买受人，买受人有权解除合同。1.该商品房结构形式、户型、空间尺寸、朝向；2.供热、采暖方式；该条约定合同解除期限、方式与第十四条约定相同。合同签订后，东联房地产公司对涉案楼房进行设计变更，将原来的不上人斜面屋顶变更为不上人的平面屋顶，屋顶檐口周边变更为女儿墙造型。住户室内结构、面积均没有发生变化。二审查明的其他事实与一审法院认定的相同，本院依法予以确认。
本院认为，本案中，段振楠购买位于金昌市龙首西湖周边钢筋混凝土结构的10层顶楼，也是基于顶楼带阁楼，冬暖夏凉，视野开阔，能欣赏到西湖美景的房屋使用功能。合同第十五条对发生设计变更后，涉及可能影响买受人所购商品房质量或使用功能情形的，约定买受人可以行使解除合同权利。因此，涉案楼房发生设计变更后，是否影响到房屋的质量和使用功能。二审诉讼中，本院邀请专业人员并召集双方当事人现场查勘，涉案楼房经设计变更后，将原来的斜面屋顶变更为平面屋顶，屋顶檐口周边变更为女儿墙造型。住户室内结构、面积均没有发生变化。段振楠主张在购买的房屋当初设计有阁楼，没有证据证实。因此，涉案楼房外观设计发生变更，并没有影响段振楠购买房屋的质量或使用功能。段振楠以此为由要求解除合同，不符合合同约定和法律规定。依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。双方当事人应当按约履行，不得擅自变更和解除合同。段振楠要求解除合同的请求不能成立，本院不予支持。因合同不能解除，东联房地产公司的其他上诉请求，没有事实和法律基础。
综上所述，东联房地产公司的上诉请求成立。一审判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销金昌市金川区人民法院(2017）甘0302民初1757号民事判决；
二、驳回段振楠要求解除商品房买卖合同、返还购房款及利息、赔偿为维护其合法权益而支出的必要、合理费用的诉讼请求。
一审案件受理费8182元，减半收取4091元。二审案件受理费8182元，以上共计12273元，均由段振楠负担。
本判决为终审判决。
审判长吴建红
审判员李静
审判员蔡中利
二○一八年三月二十八日
书记员龙瑶