浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙丽商终字第227号
上诉人（原审被告）：黄某。
委托代理人：李某某。
上诉人（原审原告）：浙江××连××司，
水市××街××层。
法定代表人：骆某某。
委托代理人：钟某某。
上诉人黄某为与浙江××连××司股权转让纠纷一案，
不服遂昌县人民法院（2010）丽遂商初字第311号民事判决，
于2010年7月13日向本院提起上诉。本院受理后，依法组成了
由审判员朱永红担任审判长，审判员张建华、代理审判员程建
勇参加评议的合议庭。本院于2010年7月30日对本案进行了审
理。黄某及其委托代理人李某某，浙江××连××司的委托代
理人钟某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2007年5月份，浙江××连××司与
黄某就购买黄某持有的江某某丰某某有限公司股权达成股权转
让协议，约定浙江××连××司先支付40%的股价转让款，黄
某收到40%股价款后办理股权变更手续，变更完毕后原告支付
剩余股价。协议签订后浙江××连××司于2007年5月7日将40
%股权转让款计26万元打入黄某帐户，但黄某收到该款后一直
未履行股权交付义务，未办理股权变更手续。2009年初，黄某将其持有的江某某丰某某有限公司股权转让给他人。
原审法院审理认为，原、被告协议转让江某某丰某某有
限公司股权系双方当事人的真实意思表示，内容合法，属有效
合同。原告浙江××连××司于2007年5月7日将40%股权转让
款260000元汇入被告帐户，有记账、现金付出凭证及收条为凭
，事实清楚，证据充分，本院予以认定。被告收到40%股权转
让款260000元后，未办理股权变更手续，此后又将其协议中约
定的江某某丰某某有限公司股权转让给他人，显属违约，导致
原、被告之间的股权转让已无实际履行的可能。故原告要求解
除股权的转让协议，返还股权转让款260000元并支付资金占用
期间利息损失的诉讼请求合法有理，予以支持。由于被告据以
仲裁条款的股权转让协议与本案中原、被告实际履行的协议系
不同的合同，且被告协议中的仲裁条款是“……可向丽水市仲
裁委员会申请仲裁”而非必须，故被告要求法院驳回原告的诉
讼请求或将本案移送至丽水市仲裁委员会处理的抗辩，不予采
纳。因与被告签订借资协议的是遂昌五联商贸有限公司，故被
告关于原、被告之债抵销的辩称不能成立。为此，依照《中华
人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条之规定，
判决：一、解除原告浙江××连××司与被告黄某之间关于被
告持有的江某某丰某某有限公司股权的转让协议。二、被告黄
某于本判决生效之日起10日内返还原告浙江××连××司股权
转让款260000元并支付资金占用利息（从2007年5月8日起按中
国人民银行公布的同期贷款基准利率计至法院确定付款日止）
。宣判后，黄某不服遂昌县人民法院上述民事判决，向本
院提起上诉。
黄某上诉称：一、原审认定事实不清，适用法律不当。
首先，上诉人与被上诉人协议转让江某某丰某某有限公司股份
达成的唯一书面协议即为2007年5月7日股权转让协议书，在被
上诉人未提供其他股权转让协议的情况下，双方除价款外的权
利义务应以2007年5月7日股权转让协议书为准，原审法院以价
款不符否定上述协议的内容是错误的。其次，2006年2月1日遂
昌五联商贸有限公司向上诉人借款25万元，并签订了借资协议
，上述借款由被上诉人实际使用支配。2007年2月1日，被上诉
人盖章确认该借资协议续签壹年，从而进一步确认其为该借资
的实际债务人。2008年3月10日，被上诉人以本案所涉的股权
转让纠纷为由停止了上述借资本息的支付，并向上诉人发出书
面通知，该通知的本质内容即为双方债务的抵销。2010年4月2
7日，上诉人就上述债务抵销事宜向被上诉人发出通知，对该
抵销事宜进一步进行了确认。故原审法院以借资协议的签订者
为遂昌五联商贸有限公司为由否定债务抵销是错误的。二、原
判审理程某某误。首先，依照2007年5月7日股权转让协议，双
方约定的争议解决方式为“向丽水市仲裁委员会申请仲裁”，
该约定具体明确，依照《仲裁法》第5条的规定，法院无权受
理此案。
针对黄某的上诉主张，浙江××连××司答辩称：一、
关于一审法院有无管辖权问题。从本案双方当事人实际履行合
同标的价款来看与上诉人提供的2007年5月7日的股权转让协议书所写的转让价款相差巨大，故一审法院认定该份协议并未实
际履行是正确的。二、关于上诉人提出遂昌五联商贸有限公司
曾某某借款25万元的问题。因上诉人在一审中向法院提交的关
于25万元的几份证据已超过举证期限，被上诉人并没有同意对
证据进行质证。实际上遂昌五联商贸有限公司帐上并不存在25
万元的借款。
二审期间，浙江××连××司未提供新证据，黄某向本
院提供的证据材料为：一、浙江××连××司和遂昌五联商贸
有限公司的工商登记材料，拟证明：1.骆某某和某某群分别为
本案被上诉人的法定代表人和主要股东；2.浙江××连××司
的法定代表人和股东与遂昌五联商贸有限公司的法定代表人和
股东相一致。二、《公甲询问骆某某关于某某五联商贸有限公
司与浙江××连××司的笔录摘录》，拟证明：1.遂昌五联商
贸有限公乙际为浙江××连××司的分公司，其对外所产生的
法律责任应由浙江××连××司承担；2.遂昌五联商贸有限公
司集资所得款项实际由浙江××连××司掌控和使用；3.本案
双方当事人互负的欠款可以抵销。
浙江××连××司质证认为，对上诉人提供的证据材料
一的真实性没有异议，但不能证明其所要证明的事实；因没有
看到询问笔录的原始材料，故对上诉人提供的证据材料二的真
实性有异议，即便询问笔录是真实的，也不能证明其所要证明
的事实，浙江××连××司与遂昌五联商贸有限公司是两个独
立的法人，财务是独立的。
本院对黄某提供的两份证据材料认证认为，鉴于被上诉人对证据材料一的真实性没有异议，本院对该份证据材料予以
认定，可以作为本案认定案件事实的证据。由于证据材料二是
摘录，且公安机关没有出具与原件有无异议的证明，故本院对
该份证据不予认定。
二审期间，黄某向本院提交《调查收集证据申请书》一
份，申请本院向遂昌县人民检察院调查收集骆某某分别于2009
年10月18日19时21分、2009年10月19日、2009年10月29日所作
的询问笔录及黄甲于2009年10月18日所作的询问笔录。拟证明
：1.遂昌五联商贸有限公乙际为浙江××连××司的分公司，
其对外所产生的法律责任应由浙江××连××司承担；2.以遂
昌五联商贸有限公丙义集资所得款项实际由浙江××连××司
掌控和使用；3.黄某拖欠浙江××连××司的股权转让款与遂
昌五联商贸有限公司向某俊的借款可以抵销。本院认为，从工
商局的登记材料来看，浙江××连××司与遂昌五联商贸有限
公司系独立法人，双方之间并不存在总公司与分公司、母公司
与子公司关系。由于骆某某与黄甲的询问笔录并不能对抗工商
登记，在这种情况下，即使本院向遂昌县人民检察院调取询问
笔录也不能证明申请人所主张的事实，因此，本院对黄某的申
请不予准许。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
根据双方当事人的诉辩主张，本院归纳本案的争议焦点
为：一、黄乙未返还浙江××连××司的26万元股权转让款与
遂昌五联商贸有限公司欠黄某的25万元集资款能否抵销；二、
一审判决审理程序是否合法。对于本案争议焦点一，本院认为，浙江××连××司与
遂昌五联商贸有限公司是两个独立法人，虽然浙江××连××
司于2007年2月1日在遂昌五联商贸有限公司与黄某在2006年2
月1日所签的《借资协议》上盖章确认续借壹年，但由于债权
人黄某未对该续借行为予以确认，故根据《中华人民共和国合
同法》第八十四条的规定，该债务转让行为无效。根据《中华
人民共和国合同法》第九十九条之规定，债的抵销的成某某双
方当事人之间互负债务、互享债权，第三人的债权不能用作抵
销。由于本案中浙江××连××司对黄某并不负有25万元借款
的偿还义务，故浙江××连××司对黄某所享有的债权与遂昌
五联商贸有限公司对黄某所负的债务不能相互抵销。
争议焦点二涉及两个问题，第一个问题是本案是否应移
送丽水市仲裁委员会进行仲裁裁决。本院认为，黄某在一审中
向法院提供的约定有仲裁条款的股权转让协议中的股权转让款
金额与本案中双方当事人实际履行的股权转让款金额有很大差
距，对此，在黄某没有其他证据证明双方当事人是依据该约定
有仲裁条款的协议履行各自权利义务的情况下，一审法院对该
协议不予认定并无不当，本案不应移送丽水市仲裁委员会进行
仲裁。第二个问题是一审法院是否应对黄某提交的借资协议、
收款收据、浙江××连××司于2008年3月10日向某俊发出的
通知和债务抵消通知书组织质证。由于黄某向一审法院提交上
述证据已过举证期限，且浙江××连××司不同意进行质证，
根据《最高人民法院关某某事诉讼证据的若干规定》第三十四
条、四十三条之规定，一审法院对上述证据未组织质证和认证并无不当。二审庭审中，为了查明案件的事实，根据《中华人
民共和国民事诉讼法》第一百二十五条、《最高人民法院关某
某事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，本院要求黄某
提供了上述证据的原件，结合本院在争议焦点一中的分析意见
，本院认为上述证据并不能证明黄乙未返还浙江××连××司
的26万元股权转让款与遂昌五联商贸有限公司欠黄某的25万元
集资款已经抵销。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上
诉人黄某的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉
讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5200元，由上诉人黄某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱永红
审 判 员 张建华
代理审判员 程建勇
二〇一〇年九月二十一日
代书 记员 陈 莉