吉林省镇赉县人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0821民初2085号原告：镇赉县荣祥热力有限公司，住所地：镇赉县镇赉镇永安西路603号。法定代表人：单欣刚，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵雪滨，该公司人事助理。委托诉讼代理人：唐文鹏，吉林国隆律师事务所律师。被告：徐志彬，现住镇赉县。委托诉讼代理人：孙丹阳，吉林高军律师事务所律师。原告镇赉县荣祥热力有限公司（以下简称荣祥公司）与被告徐志彬劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月16日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣祥公司向本院提出诉讼请求：请求贵院判决荣祥公司不承担一次性伤残就业补助金38019.96元、经济补偿金98040元、工伤停工留薪期待遇75886.12元、工资报酬25%的经济补偿金18971.53元。事实与理由：1、徐志彬要求支付一次性就业补助金的诉讼请求已超过仲裁时效，不应支持。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”徐志彬评定伤残等级的时间为2016年6月份，自2016年6月份起被告即享有追索一次性就业补助金的权利。至被告提起仲裁之日已过一年有余，故其要求支付一次性就业补助金的权利已超过仲裁时效。2、荣祥公司已向徐志彬支付了全部的停工留薪期待遇，其不应再主张。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”被告的工伤鉴定结论出具日为2016年6月份，原告已向被告支付停工留薪期待遇至2016年8月，被告没有得到经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，故不属于可延长停工留薪期的情形。被告第二次与第三次住院与工伤没有关系，不应被认定为工伤复发。是否是工伤复发、是否与工伤有关联，均应以工伤鉴定结论为准。没有工伤鉴定结论，就不应认定为工伤。综上，原告已支付了所有停工留薪期待遇，无需再补发。3、原告不存在拖欠工资的情形，故其要求支付拖欠工资报酬25%的经济补偿金的请求不应被支持。且《劳动合同法》与《违反和解除劳动合同经济补偿办法》对拖欠工资的规定不一致，《违反和解除劳动合同经济补偿办法》为劳动部颁布实施的规范性文件，为下位法，《劳动合同法》为全国人大颁布实施的法律，为上位法，当上位法与下位法发生冲突时，上位法优于下位法。故《劳动合同法》应优先于《违反和解除劳动合同经济补偿办法》。4、原告不存在《劳动合同法》规定的应支付经济补偿金的情形，且被告是从2004年开始在镇赉县鹤城热力有限公司工作的。即便支付经济补偿金，被告的工作年限应从2004年开始计算，而不是从1980年被告参加工作时计算。徐志彬辩称，1、被告认为镇赉县劳动仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院予以支持。2、被告是原告的职工，在工作中受到交通事故已经被认定为工伤，且被告经过劳动能力鉴定，为8级伤残。因此被告具有法定与原告解除劳动合同的权利。在被告与原告解除劳动合同时，被告即享有要求原告支付一次性伤残就业补助金、经济补偿金的权利，同时被告自交通事故发生之日起因工伤一直处于治疗阶段，治疗期截止至2016年12月。停工期达23个月。劳动能力鉴定是否为工伤复发不是确定被告工伤治疗期延续的必经程序。依据民事诉讼法关于证据的规定，被告三次住院治疗均与交通事故存在因果关系。被告要求原告支付工伤停工留薪期待遇符合法律规定。原告对工伤保险条例及劳动合同法的适用存在断章取义，请求法院综合全案对被告的合法权益予以维护。3、根据劳社部发[2003]21号以及劳办发[1996]33号的要求，被告虽然进入原告单位工作前在原镇赉县鹤祥热力工作，但是被告经过几次工作调动前的工作时间一直计算在原鹤祥热力公司。原告兼并鹤祥热力公司并非是被告个人原因，因此被告在要求给付经济补偿金时有权将其所有工作年限计算在内。如果如原告所诉，那就是将被告在原告单位的工作时间清零，这明显与立法目的不相符，也明显侵犯了被告作为劳动者的权利。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》以及《劳动合同法实施条例》的规定，也充分体现了被告要求给付经济补偿金计算工作年限的权利保障。综上，请求法院支持被告要求原告承担用人单位相关义务的请求。最后，关于是否应支付拖欠工资报酬25%的经济补偿金，《劳动合同法》与《违法解除劳动合同经济补偿办法》，对于此部分的规定的适用范围是不一致的。对此，劳动仲裁裁决书已经非常明确的做出了阐述，因此请求人民法院予以支持。要求支付一次性就业补助金没有超过诉讼时效，理由是被告与原告解除劳动合同的时间是申请仲裁之日，即2017年8月21日。而享有一次性就业补助金的前提是与原告解除劳动合同。对此我们认为仲裁裁决书阐述正确，请求予以支持。经本院审理查明：徐志彬于1980年1月1日参加工作，具体工作单位分别为1980年—1995年5月在镇赉县农电物资供应站；1995年5月—1997年12月在镇赉县东信贸易有限责任公司；1997年12月—2001年3月在镇赉县机电物资实业有限责任公司；2001年3月—2002年1月在镇赉县建林城；2002年1月—2003年5月在镇赉县物资集团总公司；2003年5月—2008年在镇赉县鹤祥热力有限责任公司（以下简称鹤翔热力公司）；2008年8月至今在荣祥公司。2008年8月8日，荣祥公司兼并了鹤翔热力公司的同时，接收了原为鹤翔热力公司职工的徐志彬，并分别于2008年8月30日和2010年4月29日签订了固定期限劳动合同书和无固定期限劳动合同书，徐志彬为荣祥公司提供劳动，任稽查科科长职务。2015年9月16日，徐志彬下班途中因交通事故受伤，于2016年3月8日被认定为工伤，2016年6月23日被鉴定为工伤八级伤残。徐志彬受伤后，分别于2015年9月16日、2016年9月1日、2016年12月6日住院治疗三次，先后实施了“内踝骨折切开复位内固定术+腓骨骨折切开复位内固定+胫腓联合分离内固定术（第一次）；右腓骨粉碎性骨折内固定术后延迟愈合、右内踝内固定术后，予制动、骨肽促进骨折愈合治疗（第二次）；内固定物取出术、腓骨周围植骨术（第三次）”，2016年12月19日，徐志彬提出了“工伤职工旧伤复发、因伤致病治疗申请”，该申请经过了医疗机构、荣祥公司、白城市劳动能力鉴定委员会及镇赉县社会医疗保险管理局的确认。徐志彬受伤前12个月平均工资收入为4224.44元，徐志彬在申请劳动仲裁时前十二个月平均应发工资为2580元。自徐志彬受伤之日起，荣祥公司按照平均每月2364元的标准为徐志彬支付了2015年9月—2016年5月的停工留薪期工资福利21276元。2017年1月，徐志彬向荣祥公司申请恢复原工作岗位，荣祥公司不予安排。2017年8月21日，徐志彬到镇赉县劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求解除劳动关系；要求荣祥公司支付拖欠的治疗工伤期间的工资福利75882.16元；要求被申请人向申请人支付一次性就业补助金(9个月本人工资）38019.96元（9个月×4224.44元/月）；要求给付拖欠的工资报酬25%的经济补偿金18970.54元（75882.16元×25%)；要求按照解除劳动合同前12个月平均工资每月2580元的标准给付解除劳动合同经济补偿金98040元[38个月（1980年1月1日——2017年8月21日）×2580元/月]，上述合计金额为230912.66元。仲裁院作出裁决后，荣祥公司不服，诉至本院。认定上述事实的证据有：劳动能力鉴定表、2014年度徐志彬薪酬收入核定明细表、仲裁申请书、2016年1-5月徐志彬发放工资明细、2015年1月-2016年9月14日所得工资银行明细清单、住院病历、出院诊断书、仲裁裁决书、荣祥公司仲裁答辩状、仲裁庭审笔录、徐志彬工作档案、个人参保证明、交通事故认定书、工伤认定书、劳动合同、工伤职工旧伤复发、因工治病申请表、当事人陈述。荣祥公司提供的2014年10月-2016年5月工资发放明细表，系荣祥公司自行制作，无任何签字、印章，且存在勾画、涂抹痕迹，对其真实性不予采信；道路交通事故赔偿调解协议书与本案无关，不予确认。本院认为，本案争议的焦点是：1、被告要求原告支付一次性就业补助金的诉讼请求是否超过仲裁时效，若未超仲裁时效，一次性就业补助金的数额如何确定；2、原、被告之间的劳动关系是否应予解除，若解除，原告是否应承担给付解除劳动合同经济补偿金的责任以及经济补偿金的数额如何确定；3、原告是否应承担给付被告工伤停工留薪期工资福利的责任以及工伤停工留薪期工资福利如何计算；4、原告是否应给付被告拖欠工资报酬25%的经济补偿金以及25%的经济补偿金数额如何计算。《吉林省实施办法》第三十九条规定：“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金：……（二）被鉴定为七级至十级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（人事）关系，或者劳动（人事）合同期满用人单位不再续签劳动（人事）合同而终止劳动（人事）关系的”……；第四十条规定：“……伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性伤残就业补助金的支付标准：……八级伤残的为9个月本人工资……”。据此规定，本案中徐志彬工伤伤残等级为八级，可享受9个月一次性伤残就业补助金。工伤职工享受一次性伤残就业补助金的前提是劳动合同期满劳动合同终止，或者是职工本人提出解除劳动合同，一次性伤残就业补助金的仲裁时效的起点应为工伤人员与用人单位解除或者终止劳动关系时。本案中徐志彬于2017年8月21日申请劳动仲裁，请求与荣祥公司解除劳动合同关系，并同时主张一次性伤残就业补助金，并未超过一年的仲裁时效期间。《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”第三十七条第二款规定“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”据此规定，结合荣祥公司出具的2014年度（徐志彬）薪酬收入核定明细表，该证据系荣祥公司为徐志彬办理工伤保险待遇时向工伤保险部门提供的工资收入证明，应认定徐志彬2014年度月平均收入4224.44元，荣祥公司应支付徐志彬一次性伤残就业补助金38019.96元（4224.44元X9个月）。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。据此规定，徐志彬因工伤鉴定为八级伤残，有权要求与荣祥公司解除劳动关系，结合诉讼双方庭审中的表述，双方的劳动关系应予以解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……；该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本法所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资”；该法第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”该法第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”该法第三十四条规定：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”《最高人民法院关于审理劳动争议司法解释四》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”。根据以上规定，徐志彬被认定为工伤八级伤残，在享有与荣祥公司解除劳动关系的权利同时，也享有要求荣祥公司给付经济补偿金的权利。徐志彬参加工作时间为1980年1月1日，非因本人原因发生工作变动，并未获得经济补偿，其经济补偿金年限应自1980年1月1日起至申请劳动仲裁之日即2017年8月21日，合计37年零8个月，荣祥公司应向徐志彬支付38个月的解除劳动合同经济补偿金。徐志彬在申请劳动仲裁时前十二个月平均应发工资为2580元，可获得解除劳动关系经济补偿金98040元（2580元x38个月）。《工伤保险条例》第33条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利。”《吉林省实施办法》第三十四条规定：“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动(人事)关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”据此规定，结合徐志彬提供的三次住院病历及出院诊断书可以看出，三次住院治疗均是对工伤的持续治疗，再结合徐志彬提供的工伤职工旧伤复发、因伤治病治疗申请表看，其继续治疗得到镇赉县社会医疗保险管理局、白城市劳动能力鉴定委员会的确认，故徐志彬停工留薪期应自2015年9月16日至第三次住院治疗终结时止，即2017年1月18日，共计17个月。徐志彬主张的停工留薪期过长，本院不予全部支持。徐志彬2014年度月平均收入4224.44元，荣祥公司应支付徐志彬停工留薪期福利71815.48元（4224.44元X17个月），扣除已给付的21276元，还应支付50539.48元。徐志彬要求荣祥公司给付拖欠停工留薪期工资福利25%的经济补偿金的请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《工伤保险条例》第十条、第三十七条、第六十四条、第三十三条、《吉林省实施办法》第四十条、第三十九条、第三十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第十条、第三十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、解除徐志彬与镇赉县荣祥热力有限公司的劳动关系，镇赉县荣祥热力有限公司于本判决生效后五日内给付徐志彬解除劳动合同经济补偿金98040元；二、镇赉县荣祥热力有限公司于本判决生效后五日内给付徐志彬一次性伤残就业补助金38019.96元；三、镇赉县荣祥热力有限公司于本判决生效后五日内给付徐志彬停工留薪期福利50539.48元。四、驳回镇赉县荣祥热力有限公司其他诉讼请求，驳回徐志彬其他请求。案件受理费10元，由镇赉县荣祥热力有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须自觉履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年，从法律文书确定的履行期间的最后一日起计算。逾期不申请，本院将视为放弃权利。审判长  孙国利审判员  鲍占仓审判员  潘 博二〇一八年一月二十三日书记员  徐珊珊