杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）杭下刑初字第358号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人李某。
辩护人王明春、李万生。
被告人何某。
被告人程某。
被告人章某。
被告人杨某。
辩护人张敏。
被告人余某甲。曾因犯流氓罪于1989年5月被开化县人民法院判处有期徒刑四年，1992年4月26日刑满释放。
被告人王某。
被告人方某。
被告人徐某。
被告人林某。
上列十名被告人均因本案于2009年7月1日被刑事拘，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某于同年8月3日被依法逮捕，现押于杭州市看守所；被告人徐某、林某均于同年8月4日被�保候审。
杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2009）321号起诉书指控被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某犯赌博罪，于2009年9月15日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员王怡力出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人王明春、李万生，被告人杨某及其辩护人张敏，被告人何某、程某、章某、余某甲、王某、方某、徐某、林某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2009年6月间，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某先后在本市下城区金苑宾馆、军供宾馆、宏大宾馆、尊驾商务酒店开设房间、聚众赌博，共计抽头获利人民币10.5万元。其中被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲负责组织赌博，被告人王某、方某负责抽头，被告人徐某负责望风、寻找赌博场所，被告人林某负责开门。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭出举了十名被告人的供述，证人余某乙、罗某、周某、余某丙、姚某、汪某的证言，照片、扣押物品清单、现场勘验笔录、视听资料、发生情况报告表、情况说明、刑事判决书、抓获经过、户籍证明等证据材料，据此认为十名被告人的行为均已构成赌博罪，应予惩处。同时指出，十被告人在共同犯罪中所处的地位、所起的作用有差异，但到案后交代态度较好，量刑时应当予以考虑。
被告人李某对起诉书指控的全部犯罪事实无异议。其辩护人辩称李某等人在十多天的时间里聚众赌博4次，时间短、次数少，犯罪情节并不严重；李某系初犯、到案后交代态度好，又系家庭经济支柱，希望对李某从轻处罚并适用缓刑。为支持辩称理由，�某提交村民委员会出具的情况说明1份，欲证明李某在家一贯表现良好。
被告人何某、程某、余某甲对起诉书指控的全部犯罪事实均无异议。
被告人章某对起诉书指控的部分犯罪事实提出异议，认为在金苑宾馆赌博抽头约1万元。
被告人杨某对起诉书指控的全部犯罪事实无异议。其辩护人辩称杨某虽系六位组织者之一，但是分得的钱款比其余五位少、实际作用相对较小，杨某系初犯，交代态度好，希望对杨某从轻处罚并适用缓刑。为主张辩称理由，杨某提交社区证明1份，欲证明其一贯表现良好。
被告人王某、方某对起诉书指控的全部犯罪事实均无异议，二人负责抽头及保管抽头款，金苑宾馆赌博抽头3万元、军供宾馆赌博抽头2万元、宏大宾馆赌博抽头2万元、尊驾商务酒店赌博抽头3.5万元。王某还供述每次可得“工资”人民币500元，方某供述每次领取“工资”人�币200－300元不等。
被告人徐某对起诉书指控的全部犯罪事实无异议，其参与赌博4次，持自己的身份证为后3次赌博开了房间，共收取好处费人民币600元。
被告人林某对起诉书指控的全部犯罪事实无异议，其参与赌博4次，负责给赌徒开门，共收取好处费人民币270元。
经审理查明，2009年6月间，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某先后在本市下城区金苑宾馆、军供宾馆、宏大宾馆、尊驾商务酒店开设房间，以“小九”的形式聚众赌博4次，抽头获利共计人民币10.5万元。其中被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲负责组织赌博，被告人王某、方某负责抽头，被告人徐某负责望风、寻找赌博场所，被告人林某负责开门。抽头款扣除分发给被告人王某、方某、徐某、林某的好处费等以外，余款由被告人李某、何某、程某、章�、杨某、余某甲六人瓜分，其中被告人李某、何某、程某、章某各分得20％，被告人杨某、余某甲各分得10％。具体分述如下：
⒈2009年6月23日，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某在本市下城区金苑宾馆608房间，采用上述方法及分工，聚众赌博，抽头获利人民币3万元。
⒉2009年6月24日，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某在本市下城区军供宾馆1301房间，采用上述方法及分工，聚众赌博，抽头获利人民币2万元。
⒊2009年6月29日，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某在本市下城区宏大宾馆1236房间，采用上述方法及分工，聚众赌博，抽头获利人民币2万元。
⒋2009年6月30日，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某在本�下城区尊驾商务酒店1601房间，采用上述方法及分工，聚众赌博，抽头获利人民币3.5万元。嗣后，上述十名被告人被公安机关当场抓获，并收缴赌资及抽头款共计人民币144950元及港币2000元。
在本案审理期间，被告人徐某主动退缴违法所得人民币600元，被告人林某主动退缴违法所得人民币270元。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：⒈十名被告人在公安机关的供述及辨认笔录，证实上述时间、地点，上述人员采取上述方式聚众赌博，并抽取上述金额的钱款，瓜分。⒉证人余某乙、罗某、周某、余某丙、姚某、汪某的证言，证实上述时间，应邀参与在尊驾商务酒店的赌博，后被公安机关抓获。⒊视听资料、赌资及赌具照片、扣押物品清单、现场勘验笔录、抓获经过，证实公安机关于上述时间，在尊驾商务酒店抓获本案十名被告人，并收缴赌资、赌具。此外，还有发生情况报告表、情况说明、刑事判决书、释放证明、户籍证明等证据材料佐证。以上证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，庭审质证时十名被告人及辩护人均无异议，故本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人章某辩称金苑宾馆赌博抽头款约为1万元的意见。审理认为，负责赌博抽头及保管抽头款的被告人王某、方某均供述金苑宾馆赌博抽头3万元，被告人李某、何某、程某、余某甲也对该指控内容没有异议；章某的辩解与同案犯的供述不符，且无其他证据印证，故本院不予采信。
本院认为，被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲、王某、方某、徐某、林某以营利为目的，聚众赌博4次、收取抽头款共计人民币10.5万元，十名被告人的行为已经构成赌博罪，系共同犯罪，均应惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某、何某、程某、章某、杨某、余某甲组织他人聚众赌博，并且按一定的比例瓜分抽头款，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人王某、方某、徐某、林某受雇在赌博场所工作并收取好处费，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。本案十名被告人在庭审中交代态度较好，均可酌定从轻处罚。被告人李某、杨某系主犯，在共同犯罪中积极实施，不宜适用缓刑；被告人徐某、林某系从犯、到案后交代态度好、且能主动退缴违法所得，有悔罪表现，依法可以对二人适用缓刑。综上，本院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依法予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条�第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年10月31日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人何某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年10月31日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人程某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年10月31日止；罚金于本判决生效之日�十日内缴纳）。
四、被告人章某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年10月31日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
五、被告人杨某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年6月30日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
六、被告人余某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年6月30日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
七、被告人王某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年1月31日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
八、被告人方某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年7月1日起至2010年1月31日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
九、被告人徐某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
十、被告人林某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起十日内�纳）。
十一、涉案赌资及违法所得共计人民币145820元、港币2000元，予以没收，上缴国库。
十二、未追回的违法所得，依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 敏
人民陪审员 王土根
人民陪审员 石伟平
二〇〇九年十月二十一日
书 记 员 胡 梁