山东省即墨市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0282民初2162号原告：肖伟，男，1986年7月6日出生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：兰洪波，山东睿韬律师事务所律师。被告：青岛诚益橡胶胶带有限公司，住所地即墨市北安办事处下疃村8号。法定代表人：刘仁海，经理。委托诉讼代理人：鲁晓晖，山东齐岳律师事务所律师。原告肖伟与被告青岛诚益橡胶胶带有限公司（以下简称诚益公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖伟及其委托诉讼代理人兰洪波，被告诚益公司委托诉讼代理人鲁晓晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖伟诉称，原告自2014年8月开始在被告炼胶车间工作，每月工作28—30天，月工资4200元。在工作了近二年多时间里，被告没给原告投保，没支付加班工资，没安排原告带薪年休假，甚至长期大量拖欠原告工资，不及时发放。为此，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求依法判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付经济补偿金10500元、拖欠工资16800元、加班工资33234元、带薪年休假工资2865元；3、诉讼费用由被告承担。被告诚益公司未提交书面答辩状，在庭审中口头辩称，1、同意与原告解除劳动关系；2、因原告离开被告处时并没有进行工作交接，不应支付经济补偿金；3、拖欠工资与事实不符，被告2016年10月-12月确实有3个月工资未支付；4、原告应提供证据证明被告处存在加班，被告处不存在加班；5、带薪年休假工资已经足额发放。经本院开庭审理查明，原告肖伟于2014年8月到被告诚益公司处工作，原、被告双方未签订书面劳动合同，被告诚益公司未为原告肖伟缴纳社会保险费。原告肖伟称其在被告诚益公司处工作至2017年1月22日，被告诚益公司不认可，称原告实际工作至2016年12月份，但未提交相关证据予以证明，本院不予采信。被告诚益公司为原告肖伟发放工资至2016年9月份。原告肖伟离职前十二个月平均应发工资为4200元。2017年2月23日，原告肖伟向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，仲裁委员会经审查，作出（2017）即劳人仲定字第20号仲裁决定书，对原告肖伟的申请不予受理。原告肖伟对该仲裁决定书不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。上述事实，有原、被告双方的陈述，原告肖伟提交的考勤表复印件、被告处通讯录复印件、银行交易明细清单、通话录音材料、被告处管理规章规章制度复印件、特快专递、证人证言等证据在案佐证，经质证，本院予以确认。本院认为，根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原告肖伟的诉讼请求，本院认为：1、关于原告肖伟要求解除原被告双方劳动关系，并要求被告诚益公司支付拖欠工资16800元的诉讼请求，根据本案查明事实，原、被告双方未签订书面劳动合同，原告肖伟在被告诚益公司处实际工作至2017年1月22日，再未实际提供劳动，因此，原、被告双方的劳动关系应自2017年1月22日解除。被告诚益公司为原告肖伟发放工资至2016年9月份，拖欠其2016年10月至2017年1月22日的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”被告诚益公司应支付原告肖伟2016年10月份至2017年1月22日的工资共计15496.55元（4200元/月×3个月+4200元/月÷21.75天×15天）。因此，原告肖伟的该诉讼请求，本院予以部分支持。2、关于原告肖伟要求被告诚益公司支付加班工资33234元的诉讼请求，原告肖伟在庭审期间提交了考勤表复印件一宗，证明其工作期间加班，被告诚益公司对该复印件真实性不予认可，原告肖伟未提交考勤表原件，真实性无法核实，本院不予采信。另原告肖伟申请证人夏某出庭作证，证明其每月工作28天，一方面证人称于2015年就从被告处离职，另一方面证人对原告肖伟每月实际工作多少天不知情。原告肖伟未提交有效证据证明其在被告诚益公司处工作期间存在加班事实，因此，原告肖伟的该诉讼请求，证据不足，本院不予支持。3、关于原告肖伟要求被告诚益公司支付未休带薪年休假工资2865元的诉讼请求，根据本案查明的事实，原告肖伟称其在被告处工作期间从未休带薪年休假，被告也未发放带薪年休假工资，被告诚益公司称已足额发放带薪年休假工资，但未提交证据予以证明，本院不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”以及第十一条第一款、第二款的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”第十二条第一款、第二款的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”原告肖伟2015年应享受带薪年休假天数2天（153天÷365天×5天=2.0）,2016年应享受带薪年休假5天，2017年应享受带薪年休假0天（22天÷365天×5天=0.3）。因此，被告诚益公司应支付原告肖伟带薪年休假工资2703.45元（4200元/月÷21.75天×7天×200%）。关于原告肖伟的该诉讼请求，本院予以部分支持。4、关于原告肖伟要求被告诚益公司支付经济补偿金10500元的诉讼请求，被告诚益公司未及时足额为原告肖伟发放劳动报酬、缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二、三项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条第一项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条第一款、第三款的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告诚益公司应支付原告肖伟经济补偿金10500元（4200元/月×2.5个月）。因此，原告肖伟的该诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第二、三项、四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款、第十二条第一款、第二款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告肖伟与被告青岛诚益橡胶胶带有限公司的劳动关系自2017年1月22日解除；二、被告青岛诚益橡胶胶带有限公司于判决生效后十日内支付原告肖伟工资共计15496.55元；三、被告青岛诚益橡胶胶带有限公司于判决生效后十日内支付原告肖伟带薪年休假工资2703.45元；四、被告青岛诚益橡胶胶带有限公司于判决生效后十日内支付原告肖伟经济补偿金10500元；五、驳回原告肖伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元（原告预缴），由被告青岛诚益橡胶胶带有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  宋金修审 判 员  刘平平人民陪审员  刘昌启二〇一七年六月二日书 记 员  王文萃附法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”2、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二、三项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”3、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”4、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”5、《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”6、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”7、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款、第二款的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”8、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”9、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”