山东省青岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁02刑终625号
原公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金福花。2015年12月2日因涉嫌犯职务侵�罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。
辩护人李家安、刘静，山东琴安律师事务所律师。
山东省青岛市城阳区人民法院审理山东省青岛市城阳区人民检察院指控原审被告人金福花犯职务侵占罪一案，于二〇一七年七月十三日作出（2016）鲁0214刑初439号刑事判决。宣判后，原审被告人金福花不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭审理了本案，山东省青岛市人民检察院指派宁楠、王辉出庭履行职务，上诉人金福花及其辩护人山东琴安律师事务所律师李家安、刘静到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2007年以来，被告人金福花在担任青岛某1公司经理期间，利用管理该公司通过青岛某2公司为日本西松屋株式会社生产出口袜子订单的�务便利，以将青岛某1公司佣金拆分为账面佣金与账下佣金的方式，将账下佣金2989707.38元非法占为己有，后将上述钱款用于个人购房、购车、还贷等消费使用。另查明，被告人金福花主动退赔被害单位青岛某1公司损失，取得被害单位谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）发、破案经过、抓获经过证实案发、侦破及被告人金福花被传唤到案的经过。
（2）报案材料、青岛某1公司营业执照副本复印件、解聘金福花互联网备案表、金福花身份证复印件证实青岛某1公司向公安机关报案金福花侵占公司钱款的事实。
（3）青岛某3进出口有限公司（以下简称“青岛某3公司”）记账凭证、对应转账支票存根、银行业务回单、交易单据、记账凭证、转账存单、金福花、郭某某和刘某1账户交易明细、青岛某3公司电子交易明细摘录等，证实青岛某3公司领取日本西松屋株式会社袜子货款，支付青岛某2公司及金福花出口袜子的佣金，向金福花及金福花丈夫郭某某支付钱款的情况。
（4）金福花支付银盛泰房款刷卡记录存根证实金福花用侵占钱款购买房屋的事实。
（5）青岛某1公司与青岛某2公司合同书证实各方应收佣金分配情况。
（6）日本环球公司（GLOBALHCO。LTD）证明证实该公司为日本西松屋株式会社提供设计稿件,后与青岛某1公司合作日本西松屋株式会社的袜子订单生意。
（7）青岛某1�司与日本西松屋株式会社业务记账凭证证实青岛某1公司在此期间共收受货款总额2416715.34元，2009-2012年期间，青岛某1公司共收取日本西松屋株式会社袜子货款共计2011803.34元。
（8）金福花青岛银行、中信银行、浦发银行账户、郭某某银行账户与青岛某3公司银行交易流水，证实金福花及其丈夫郭某某账户内共收取青岛某3公司、青岛某2公司、戴某和刘某1货款共计5878387.02元。
（9）刘某2中国银行账户与金福花、郭某某、青岛某3公司、戴某、IMHOUNGSOON银行交易流水，证实刘某2共收到上述几主体共计120069.54元，其中金福花共支付刘某2佣金876876.3元。
（10）和解协议、谅解书、收据证实被告人退赔和解及谅解情况。
（11）户籍证明证�金福花的身份情况。
2、证人证言
（1）证人刘某1的证言证实，金福花单独和该协商留存部分货款入金福花个人账户，钱款性质是青岛某1公司的钱，该没有给金福花支付回扣，具体钱款分配有合同书及支票记载，是该妻子戴某办理的。
（2）证人戴某的证言证实，金福花另立个人账户收钱，不是给她的好处费，过程有刘某1和金福花二人商谈，青岛某2公司仅负责向青岛某1公司提供南方工厂报价，后各方佣金分配均由青岛某1公司确认，该根据金福花要求将青岛某1公司应收佣金分为两部分，其中一部分打入金福花个人账户内，该领出支票后扣除公司利润，剩余的钱大部分以支票形式交给金福花，同时给金福花一张付款明细，上面写明各方应收的金额以及如何计算�来的详单。
（3）证人安某的证言证实，青岛某1公司应收佣金为金福花确认后由该制作合同书发给青岛某2公司，后青岛某2公司根据合同书付款，该公司收取佣金的两个账号分别为任某和金昌男个人账户，除此之外不存在其他任何与公司佣金相关的账户。
（4）证人刘某2的证言证实，日本西松屋株式会社采购袜子都是与青岛某1公司发生业务，青岛某2公司和青岛某3公司为青岛某1公司的委托加工和出口单位，金福花都是向该账号存入的佣金，没有支付过现金，共计获取佣金162万余元。
（5）证人高某的证言证实，青岛某2公司使用该青岛某3公司的资质办理袜子出口业务及收取货款，后该将相关货款打给青岛某2公司指定的账户，金福花账户六笔收款是应青岛某2公司的要求存入的，具体关系不清楚。
（6）证人任某的证言证实，金福花私立账户，将代理加工袜子佣金擅自存入个人账户侵占的事实。
3、被告人金福花的供述证实，该在青岛某1公司就职期间因出口日本袜子业务与青岛某2公司之间有往来，后多次从富明源处收取好处费的过程，将上述钱款部分用于购买房屋及个人消费的事实，当庭表示自愿认罪。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
原审法院认为，被告人金福花利用职务上的便利，采取侵吞的手段将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，应予惩处。被告人金福花自愿认罪认罚，到案后如实供述犯罪事实，可对其从轻处罚；积极退赃，取得被害单位谅解，且系初犯，可对其酌情从轻处罚。结合被告人的犯罪行为性质、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十一条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第二条、第十一条之规定，以职务侵占罪判处被告人金福花有期徒刑五年。
上诉人金福花的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：金福花在羁押期间检举他人犯罪，经查证属实，具有立功表现；金福花已经对受害单位进行赔偿并取得谅解，自愿认罪且有明显悔罪表现，没有再犯罪危险，适用缓刑不致再危害社会，请求对金福花减轻处罚并适用缓刑。
山东省青岛市人民检察院的出庭意见是：上诉人金福花检举揭发的线索经查确有犯罪发生，构成立功，上诉理由成立，建议二审法院依法改判。
经二审审理查明的上诉人金福花犯职务侵占罪的事实和证据与一审一致。
二审另查明，上诉人金福花在因本案羁押期间向公安机关检举了青岛某2公司虚开增值税专用发票的犯罪线索。2017年8月22日，青岛市公安局城阳分局对此案立案侦查。经初步查明，在青岛某3公司财务账目中发现，青岛某国际货运代理有限公司、青岛某国际物流有限公司等7家公司开具给青岛某3公司的发票均系假发票，票额合计120余万元。据青岛某3公司证实，上述发票系青岛某2公司所提供。经调查，青岛某2公司已经注销，公司法人及总经理均在国外，该案现正在侦查中。
上述事实，有经二审�审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：青岛市公安局城阳分局经侦大队出具的金福花举报案件办理情况说明、举报信、会见笔录、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、讯问金福花的笔录，证人高某、陶某、任某、陈某、孙某的证言，公安机关调取的真假发票复印件。
本院认为，原审判决认定上诉人金福花犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。上诉人金福花在因本案被羁押期间，向公安机关检举他人犯罪，经二审审理查明，公安机关已对金福花检举的犯罪线索立案侦查，查明确有犯罪事实发生，查证属实，其行为构成立功，可依法对其减轻处罚。上诉人及其辩护人所提金福花具有立功表现的上诉理由和辩护意见，以及山东省青岛市人民检察院认为金福花构成立功的出庭意见成立，本院予以采纳。关于辩护人所提对金福花适用缓刑的辩护意见，经查，金福花侵吞被害单位财物数额巨大，不属于犯罪情节较轻，虽取得被害单位谅解，亦不适宜对其适用缓刑，对此辩护意见不予采纳。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第二条、第十一条之规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214刑初439号刑事判决对被告人金福花的定罪部分，即“被告人金福花犯职务侵占罪”；
二、撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2016）鲁0214刑初439号刑事判决对被告人金福花的量刑部分，即“判处有期徒刑五年”；
三、上诉人金福花犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期自判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2020年6月1日止。）
本判决为终审判决。
审判长 赵彩霞
审判员 付春雷
审判员 傅庆涛
二〇一七年十一月二十九日
书记员 王嘉晨