山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终790号
上诉人（原审原告）：杨某某，女，1970年12月5日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：李伟，山东科创律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王鑫，山东科创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢某甲，男，2015年2月6日出生，汉族，住济南市，现住济南市历下区山大南路111号B区*号楼*单元***室。
法定代理人：昝某某（系谢某甲之母），女，1983年11月24日出生，汉族，现住济南市历下区山大南路111号B区*号楼*单元***室。
法定代理人：谢某乙（系谢某甲之父），男，1982年7月9日出生，汉族，现住济南市历下区山大南路111号B区*号楼*单元***室。
被上诉人（原审被告）：昝某某，女，身份信息、地址同上。
被上诉人（原审被告）：谢某乙，男，身份信息、地址同上。
以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：谷新杰，山东尚明律师事务所律师。
上诉人杨某某与被上诉人谢某甲、昝某某、谢某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初2212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨某某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人承担相应的民事责任；2.一、二审诉讼费用、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定被上诉人与山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司之间形成服务合同关系，该公司与上诉人之间形成劳务关系，而对其与被上诉人系何种法律关系未予以认定不当，从本案证据来看，其与被上诉人之间系劳务关系，故一审法院认定事实不清；2.一审法院认可上诉人提供的监控录像的真实性，可以证实被上诉人谢某乙不诚信以及上诉人受伤与治疗行为有因果关系，被上诉人应承担相应的赔偿责任，而一审法院酌定给予经济补偿，适用法律错误。
谢某甲、昝某某、谢某乙辩称，上诉人提供的监控录像看不清，对真实性不予以认可，属于无效证明。一审法院认定事实清楚，证据充分，判决正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
杨某某向一审法院起诉请求：1.判令谢某甲、昝某某、谢某乙承担医疗费19846.4元，住院伙食补助费1300元，交通费1000元，误工费11600元，护理费4500元，营养费2250元；2.本案诉讼费、鉴定费由谢某甲、昝某某、谢某乙承担。
一审法院认定事实：2016年9月，杨某某（乙方）与山东亲亲阿姨家政服务有限公司（丙方）签订了《山东省母婴护理服务中介合同》，甲方客户处为空白。该合同约定：丙方根据甲方的需求向甲方推荐乙方，为甲方提供婴幼儿生活护理服务，服务地点为山大南路绿景嘉园；服务时间为2016年9月13日至2016年10月12日，共计30天，实际工作日为22天，休息日8天，每天工作8小时，自8：00点至17：00点（午休1小时）；服务费用及支付方法为：甲方预付乙方工资，由丙方代收，乙方工作结束后持服务回执单到丙方领取工资；合同签订同时，甲方必须向丙方一次性缴纳服务费145元，成交费300元及乙方工资2900元，共计3345元；乙方必须向丙方缴纳管理费100元。另，合同约定乙方在工作时突发疾病或受到其他的伤害时，甲方应及时采取必要的救助措施，若发生意外伤残事故，属甲方责任由甲方负责，属乙方责任乙方负责。仅有丙方加盖了“山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司”的印章，甲方和乙方处均未签字。另，2016年9月，山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司开具收据单一张，记载：交款人为昝某某，家政人员为杨某某，收费项目包括中介费300元，预收工资及服务费3045元，总计3345元。自2016年9月13日起，杨某某到昝某某、谢某乙处照看谢某甲。2016年9月18日下午，杨某某和谢某乙在家共同照看谢某甲。杨某某称，15时左右，其抱谢某甲下楼活动，谢某乙在家未随同下楼，在小区院内玩耍时，谢某甲伸手戳到了杨某某的右眼，其当时感觉眼前发黑，随即到附近社区门诊查看，但该社区门诊无相关检查仪器，杨某某遂于16时左右返回谢某乙家中，正常工作至17时下班，期间杨某某未向谢某乙提及眼睛受伤一事，直到晚上20时左右才给昝某某打电话告知其受伤并请假。谢某乙则称，2016年9月18日15时至17时期间，其与杨某某、谢某甲三人一直在家，杨某某并未抱谢某甲下楼，直至晚上21时左右，杨某某给昝某某打电话才告知其眼睛受伤一事。杨某某提交的山东大学第二医院门诊病历记载：2016年9月18日，杨某某在眼科就诊称“右眼外伤后视物不见3h”。“查：右前节（-），玻体血性混浊，眼底窥不见。B超：玻体混浊，网膜在位。”9月19日，杨某某再次就诊，并进行了视力和眼压检查，视力检查结果为“R：Fc/20cm，L：O.8，矫正视力：右验不出，左1.2”；眼压检查结果为“R：18mmHg，L：17mmHg”。2016年9月19日至25日期间，杨某某在家服药治疗、休息。杨某某称通过服药其感觉眼睛逐渐能够看清东西，遂于2016年9月26日返回谢某乙、昝某某家中继续工作至2016年9月30日。国庆节休假7天后，2016年10月8日，杨某某正常到谢某乙、昝某某家中上班。杨某某称因8号当天工作较累，其再次感觉到右眼不舒服并出现黑影。次日，杨某某再次到山东大学第二医院就诊，门诊病历记载：“右手动，左0.8。病史同前，自觉症状加重，黑影加重。PE：……，上方网膜脱离，至晶体后，下方网膜尚可。Imp：视网膜脱离（右）。”诊断意见为“入院进一步检查治疗”。2016年10月9日至10月18日期间，杨某某在该院眼科住院治疗，入院诊断：1、孔源性视网膜脱离（右），2、玻璃体积血（右）。杨某某于2016年10月11日行右眼玻璃体切割+激光视网膜光凝+玻璃体腔硅油填充术。住院期间花费医疗费14057.53元。杨某某住院期间，昝某某曾到医院看望了杨某某。2016年11月14日至11月18日期间，杨某某再次到山东大学第二医院住院治疗，入院诊断：1、硅油填充右眼（右），2、屈光不正（双），3、晶状体混浊（右），4、视网膜脱离术后（右）。杨某某于2016年11月16日行右眼硅油取出术，术后查右眼矫正视力0.7，眼压15mmHg。第二次住院期间花费医疗费4190.72元。其后，杨某某分别于2016年10月27日、11月10日、11月24日、12月15日到山东大学第二医院门诊进行复查。审理过程中，经杨某某申请，一审法院委托山东金正法医司法鉴定所对杨某某的伤残等级、伤后休息时间、护理人数及护理期限、后续治疗费、营养期限进行司法鉴定。该所于2017年7月26日作出鲁金正司鉴所[2017]临鉴字第455号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人杨某某之损伤不构成伤残；2、伤后休息时间为4个月；3、伤后需1人护理1个半月；4、不宜评定后续治疗费；5、伤后营养期限为1个半月。鉴定过程中，应金正法医司法鉴定所的要求，杨某某于2017年7月7日到山东施尔明眼科医院门诊进行检查，诊断为玻璃体切除术后，屈光不正双。杨某某为本次鉴定支付鉴定费2900元。经三被告申请，鉴定人员黄燕出庭作证，黄燕陈述的主要内容为：司法鉴定意见书行文中使用的“伤”字是根据鉴定委托书、鉴定材料、辅助检查中的措辞形成，根据鉴定材料，杨某某右眼病情应系外伤引起。另查明，杨某某为昝某某、谢某乙提供婴幼儿生活护理服务的时间共计9天，分别为2016年9月13日、14日、18日、26日至30日、10月8日。2016年10月28日，山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司向杨某某账户转账支付1186元，结清了9天的工资。杨某某称多次与昝某某、谢某乙协商赔偿问题未果，故提起本案诉讼。
一审法院认为，昝某某虽然未在《山东省母婴护理服务中介合同》上签字，但其按照合同内容缴纳3345元服务费用的行为，系以其行为实际履行合同义务，故该《山东省母婴护理服务中介合同》成立并生效。根据合同约定内容及审理查明的事实可知，杨某某系山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司根据昝某某提出的要求被指派到昝某某处提供婴幼儿生活护理服务，杨某某的工资由山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司核算并发放，昝某某另行向山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司缴纳了服务费和中介费，因此，昝某某与山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司之间形成服务合同关系，山东亲亲阿姨家政服务有限公司第一分公司与杨某某之间形成劳务关系。本案中，杨某某主张其眼睛所受伤害是在看护谢某甲过程中由谢某甲所致。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”由此可知，一般侵权行为的构成要件包括加害行为、损害后果、因果关系和过错四个方面。结合本案，杨某某提交的证据和司法鉴定意见仅能证实杨某某眼睛受伤的损害后果，但是无法证明其眼睛受伤的具体原因。对于事发过程的陈述，杨某某与谢某乙陈述不一。杨某某主张其眼睛受伤是由于谢某甲手部挥舞戳到其眼睛所致，按照“谁主张谁举证”原则，杨某某对此应承担举证责任，但杨某某未能提交证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果。根据现有证据，无法确认谢某甲是否行使了具体的加害行为，以及谢某甲的行为与杨某某眼睛受伤之间的因果关系，故对杨某某主张谢某甲的行为构成侵权的主张，法院难以采信。因此，杨某某要求昝某某、谢某乙、谢某甲赔偿医疗费19846.4元、住院伙食补助费1300元、交通费1000元、误工费11600元、护理费4500元、营养费2250元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。但是，根据审理查明的事实，杨某某眼部受伤确系事实，且其两次到山东大学第二医院就诊期间仍坚持到谢某乙、昝某某家工作，在杨某某住院期间，昝某某也曾到医院看望杨某某，双方一直相处友好，关系和谐。根据《中华人民共和国民法通则》第四条规定，“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”因此，根据公平原则，法院酌定昝某某、谢某乙对杨某某给予经济补偿3000元。判决：一、被告昝某某、谢某乙于本判决生效之日起十日内支付原告杨某某经济补偿3000元；二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费340元，由原告杨某某负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。案经调解未果。
本院认为，本案争议的焦点为上诉人杨某某眼晴受伤是否系被上诉人谢某甲实施了侵权行为所导致。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。就本案而言，上诉人杨某某主张眼睛受伤系被上诉人谢某甲实施了侵权行为所导致，因此，其应对谢某甲的加害行为、损害后果以及二者之间的因果关系、谢某甲的过错等侵权行为的构成要件承担举证责任。其中，杨某某眼睛受伤的损害后果有杨某某提交的证据和司法鉴定意见予以证明，被上诉人对杨某某的伤情也予以认可，法院对该损害后果予以确认。但综合全案证据，上诉人杨某某对谢某甲有无实施具体的加害行为、该行为与其损害后果之间的因果关系、行为人的过错等侵权行为的其他构成要件，除其个人的陈述外，并未提供相应的证据予以证明；因被上诉人谢某甲年仅一周岁，没有作证的能力，其法定代理人对谢某甲曾实施侵害他人、造成损害后果不予认可；杨某某虽在二审时还提交了曾到社区门诊部寻求救治的视频资料，但被上诉人也不予认可；经审查，该视频资料的内容亦不能证实其受伤的具体原因，本院对该视频资料不予采信。鉴于上诉人杨某某未尽到举证证明责任，故原审法院按照民事诉讼证据的一般规则，对杨某某提出的“其眼睛受伤系谢某甲实施了侵权行为所导致”的主张不予支持，并无不当。
因此，上诉人杨某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费340元，由上诉人杨某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴万秋
审判员 王兴振
审判员 吕厥中
二〇一八年三月二十二日
书记员 杨建群