杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2008）下刑初字第157号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人陈某。因本案于2008年1月6日被刑事拘留，同年2月3日被取保候审。
辩护人童宏军。
被告人贾某荣。曾因犯抽逃出资罪于2006年3月2日被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币40万元。因本案于2008年1月16日被取保候审。
杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2008）108号起诉书指控被告人陈某、贾某荣犯抽逃出资罪，于2008年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员王怡力、代理检察员谢祎青出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人童宏军、被告人贾某荣到庭参加诉讼。本案先后因杭州市下城区人民检察院、被告人陈某的辩护人三次提出申请延期审理，本院依法予以准许。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2003年12月2日，被告人陈某在马某甲（另案处理）的授意下，为马某甲在本市注册浙江三特电子集团有限公司（下称三特电子公司）而筹集注册资金，并联系浙江中创企业登记代理有限公司（下称中创公司）的被告人贾某荣负责筹集部分款项并办理有关公司注册登记手续。被告人陈某从浙江东阳担保投资有限公司筹得人民币3000万元存入设立于兴业银行杭州分行的三特电子公司账户；被告人贾某荣从杭州元泰典当行筹得人民币2000万元，存入中国建设银行杭州宝石支行的三特电子公司账户，用于注册验资。次日，二被告人分别将人民币5000万元资金转出归还。
案发后，被告人陈某、贾某荣先后至公安机关投案，被告人贾某荣到案后如实供述了自己的全部犯罪事实。
被告人贾某荣曾因犯抽逃出资罪于2006年3月2日被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币40万元（已履行）；缓刑考验期限自2006年3月14日起至2008年3月13日止。
为证明上述指控事实，公诉人当庭出举了两被告人的供述、证人马某甲、冯某、张某、赵某、马某乙的证言、辨认笔录，银行凭证、票据、开户申请、销户申请、当票、借款协议、企业法人营业执照、验资报告、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、刑事案件执行通知书等证据材料，据此认为被告人陈某、贾某荣的行为已经构成抽逃出资罪，系共同犯罪，均应惩处。同时指出，被告人贾某荣在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当撤销缓刑、数罪并罚。被告人贾某荣案发后能够自首，可以从轻或减轻处罚。
被告人陈某对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人认为，⒈被告人陈某在马某甲的授意下，为注册三特电子公司而筹集注册资金，其作为朋友义务帮忙并未因此获利，其在借款、验资、注册等过程中仅起辅助作用。⒉被告人陈某主动至公安机关投案，到案后作了有罪供述，具有投案自首的法定情节。综上，被告人陈某系初犯、偶犯，且能够投案自首，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人贾某荣对起诉书指控的犯罪事实无异议。但其辩称当时其系中创公司职员，受公司委派而参与筹款、验资，因替三特电子公司筹款及办理设立登记手续，收取好处费人民币10万元，由其转交给了中创公司，个人获利人民币5000元；其能投案自首，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2003年底，被告人陈某在马某甲（另案处理）的授意下，为马某甲在本市注册浙江三特电子集团有限公司而筹集资金，并联系浙江中创企业登记代理有限公司的贾某荣协商筹款和办理三特电子公司的设立登记手续。
同年12月2日，被告人陈某从浙江东阳担保投资有限公司借得人民币3000万元，分别存入马某甲、赵某、马某乙的个人账户，后转入设立于兴业银行杭州分行的三特电子公司账户；经被告人贾某荣联系以“马某甲股权典当”为由从浙江元泰典当有限责任公司借得人民币2000万元，后该款从马某甲个人账户转入设立于中国建设银行杭州宝石支行的三特电子公司账户，用于三特电子公司的注册验资，并于当日完成验资。次日，两被告人将人民币5000万元注册资金转出归还。嗣后，被告人贾某荣从中取得好处费人民币5000元。
案发后，被告人陈某、贾某荣先后至公安机关投案，被告人贾某荣到案后如实供述了自己的全部犯罪事实。
另查明，经杭州市工商行政管理局批准，浙江三特电子集团有限公司于2003年12月2日成立，公司住所地为本市下城区环城北路92号，法定代表人马某甲。该公司名义上由自然人马某甲、赵某、马某乙共同投资组建。同年12月20日，三特电子公司变更住所地，2006年12月28日该公司被吊销营业执照，至该公司注销时股本金未能充实。
被告人贾某荣曾因犯抽逃出资罪于2006年3月2日被杭州市上城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币40万元（罚金已履行）；缓刑考验期限自2006年3月14日起至2008年3月13日止。因本案于2008年1月16日被取保候审。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
⒈证人马某甲的证言，证实因设立三特电子公司的需要，由陈某筹集注册资金5000万元并办理工商登记手续，为此实际支付了中介费约15万元。其曾与中介公司的某员工见面，商谈三特电子公司筹集资金、注册登记事宜，街道招商引资的奖金是支付给三特电子公司、由公司职员领取后交付给了中介方。
⒉证人冯某的证言及辨认笔录，证实街道招商引资引入三特电子公司，三特电子公司的陈某及中介公司的贾某荣负责办理该公司的设立登记手续，公司成立后的招商引资奖金由贾某荣及三特电子公司的人一同来街道领取。
⒊被告人陈某的供述，证实其以朋友的身份、应马某甲的要求，为注册三特电子公司筹集注册资金，其从浙江东阳担保投资有限公司筹得人民币3000万元，马某甲联系了中创公司的贾某荣，具体操作其与贾某荣共同实施。
⒋被告人贾某荣的供述，证实2003年间，其在中创公司工作。马某甲与其电话联系后安排陈某与其见面，中创公司为三特电子公司的注册验资提供了2000万元。其作为中创公司职员具体协助办理了三特电子公司的注册登记手续。该公司成立后注册资金全部抽回。为此马某甲支付了12万元，其中10万元转交给了典当行，剩余的2万元以及招商引资奖金8万元共计10万元上交了中创公司，其分得好处费5000元。
⒌借款协议、银行凭证，证实张某于2003年12月2日先后与“马某甲、赵某、马某乙”签订借款协议，共计出借钱款3000万元，并依约将钱款分别汇入三人名下的银行账户，同日上述账户中的钱款如数划入三特电子公司账户。
⒍当票、银行凭证，证实以“马某甲股权典当”为由，于2003年12月2日从浙江元泰典当有限责任公司筹得2000万元，后该款从马某甲个人账户划入三特电子公司账户。次日，资金如数返还。
⒎验资报告、银行开户、销户申请表、企业法人营业执照，证实了三特电子公司的验资及销户情况。
⒏情况说明，证实被告人贾某荣自动投案，如实供述自己的罪行。
本案尚有证人张某、赵某、马某乙的证言，抓获经过、户籍证明、刑事判决书等证据相佐证。上述证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，庭审质证时两被告人也无异议，故本院均予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
被告人陈某的辩护人关于陈某系从犯、能自首的辩护意见，经审理认为在本案中陈某明知他人无注册资金而积极联系借款用于注册验资，起到了牵线搭桥的关键作用，不应认定为从犯；公安机关发现陈某等有犯罪嫌疑，主动搜索并通知陈某来公安机关，陈某到案后未能如实供述自己的全部罪行，依法不应认定为自首，辩护人的相应辩护意见本院不予支持。被告人贾某荣辩称，其受中创公司委派而参与筹款等事宜。经审理认为，当时被告人贾某荣虽系中创公司职员，但是2000万元注册资金以“马某甲股权典当”的名义从浙江元泰典当有限责任公司借得，并非由中创公司出借或担保，三特电子公司成立后的好处费由贾某荣领取，无证据证实交与中创公司，被告人贾某荣的相应辩解无证据印证，故本院不予采信。
本院认为，被告人陈某、贾某荣与马某甲共谋，违反公司法的规定，明知他人无注册资金而积极联系借款用于注册验资，待公司成立后抽逃出资、数额巨大，其行为已经构成抽逃出资罪，系共同犯罪，均应惩处。公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人贾某荣主动至公安机关投案，如实供述自己的罪行，依法应当认定为自首，可以从轻处罚。被告人陈某庭审中交代态度较好，也可酌定从轻处罚。被告人贾某荣在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。本院根据两被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，分别予以量刑并适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条、第七十三条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；并处罚金人民币1000000元（于本判决生效之日起十日内履行）。
二、撤销杭州市上城区人民法院（2006）上刑初字第59号刑事判决书对被告人贾某荣判处的缓刑。
三、被告人贾某荣犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币1000000元；与前判决犯抽逃出资罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币400000元（已履行），数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年（原已执行的缓刑考验期间予以扣除，剩余的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币1400000元（其中人民币400000元已履行，余款人民币1000000元于本判决生效之日起十日内履行）。
四、被告人贾某荣的违法所得人民币5000元，依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 敏
人民陪审员 夏亚林
人民陪审员 王土根
二〇〇八年九月二十三日
书 记 员 叶麟儿