河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2015）许民初字第271号
原告：周保安，男，1965年2月22日出生，汉族，住许昌县。
委托诉讼代理人:张棣，河南卓通律师事务所律师。
被告：许昌宏润置业有限公司，住所地许昌市劳动路北段天宝社区院内。
法定代表人:于建国，该公司董事长。
被告：许昌华强实业有限公司，住所地许昌尚集开发区。
法定代表人:韩国亮,该公司董事长。
二被告共同委托诉讼代理人王瑞亭，男，1942年8月27日出生，汉族，住镇平县,现住许昌。
被告:许昌恒鑫源置业有限公司，住所地许昌市文峰北路与聚贤街交汇处。
法定代表人:牛群乐,该公司董事长。
委托诉讼代理人:牛俊才，男，1963年1月15日出生，汉族，住许昌市魏都区,系该公司工作人员。
委托诉讼代理人:苏付轩，河南君志合律师事务所律师。
被告:韩国亮，男，1965年10月28日出生，汉族，住许昌县。
原告周保安与被告许昌宏润置业有限公司（以下简称宏润公司）、许昌华强实业有限公司（以下简称华强公司）、许昌恒鑫源置业有限公司（以下简称恒鑫源公司）、韩国亮追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告周保安及其委托诉讼代理人张棣，被告宏润公司及华强公司的共同委托诉讼代理人王瑞亭，被告恒鑫源公司的委托诉讼代理人牛俊才及苏付轩，被告韩国亮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告周保安向本院提出诉讼请求:1、宏润公司偿还周保安代偿的借款4000万元以及相应利息，利息按照银行同期贷款利率计算至本息还清之日止。2、华强公司、恒鑫源公司、韩国亮在宏润公司不能偿还周保安代偿借款及利息的范围内承担其应当承担的责任。3、本案诉讼费用由四被告承担。事实和理由：宏润公司因业务需要，向牛雪借款共计6230万元，并由周保安提供了连带责任担保。因借款人宏润公司没有及时偿还借款，债权人牛雪多次向原告催要，且原告面临被起诉的危险。为此，原告不得已于2014年11月30日与债权人牛雪达成《债转股协议》，以原告在恒鑫源公司的股权转让给牛雪的形式，代替被告宏润公司向债权人牛雪偿还借款4000万元，并根据该《债转股协议》，到工商局办理了股权变更登记。原告替被告代偿借款后，多次向被告追索代偿的4000万元借款，均遭拒绝。为此原告诉至本院。
被告宏润公司、华强公司、韩国亮答辩称：2014年10月30日，周保安用自己的股权代替宏润公司偿还了4000万元。同年11月30日，周保安和韩国亮共同算账确认：周保安之前借韩国亮2.07亿元，冲抵本案代偿的4000万元后，周保安还欠韩国亮1.67亿元。因为宏润公司、华强公司实际控制人都是韩国亮，所以韩国亮已经承担了本案4000万元债务。周保安替宏润公司偿还的4000万元，实际是周保安替韩国亮偿还的4000万元。周保安起诉没有依据。
被告恒鑫源公司辩称：周保安33.33%的股权协议转让给牛雪，已经完成变更登记和载入股东名册。后期，牛雪与周保安签订了《股权回购协议》及补充协议，周保安并没有如约将该份股权回购。经恒鑫源公司结算，该份股权转让期间公司的净资产为-30523827.24元，事实是该33%的股权价值为0，抵偿行为的预期效果未产生，周保安的追偿权不能成立。韩国亮与周保安之间是共同投资人身份，设立了宏润公司。在共同开发“天宝华府”项目时，以自己及各自名下公司的名义向外界大量融资，产生了巨额债务，双方算账后，周保安向韩国亮出具了2.07亿借条。在周保安向牛雪转让股权后，周保安和韩国亮将该借条数额进行扣减，周保安向韩国亮出具了1.67亿借条，周保安的追偿权随之消灭。依据《最高人民发院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条规定可知，债务人不能清偿是向其他担保人追偿的法定前提条件。本案，周保安作为连带共同保证人之一承担保证责任后，并没有相应的证据证明其向宏润公司追偿过的事实，亦不能证明宏润公司无力清偿的事实，故其直接向另一连带共同保证人恒鑫源公司主张追偿权不符合法律规定，请求依法驳回周保安对恒鑫源公司的各项诉求。
根据双方当事人的诉辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案争议焦点如下：周保安是否享有追偿权。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
原告周保安提供证据如下：第一组：1、《债权债务确认书及债务转让协议》一份，2、宏润公司股东会决议一份；3、恒鑫源公司股东会决议一份；4、华强公司股东会决议一份。证明：宏润公司同意接受债务转让，且债权人牛雪同意该转让，该债务是本金为6230万元及相应利息，同时由华强公司、恒鑫源公司、许昌宏远机械有限责任公司、周保安、韩国亮为该债务提供连带担保责任的事实。
第二组：1、《债转股协议》一份；2、恒鑫源有限公司股东变更工商登记单一份，证明：担保人周保安将其所有的恒鑫源公司33.33%的价值4000万元的股权代替宏润公司偿还债权人牛雪4000万元债务的事实，且周保安已经实际将该股权变更至牛雪名下。
被告宏润公司、华强公司、韩国亮质证认为：对证据真实性和证明目的均无异议。
被告恒鑫源公司质证认为：对证据真实性均无异议，对证明目的有异议。债权人牛雪借出的7笔款分别给韩国亮个人、周保安个人以及两人实际掌控的企业。比如华强实业是韩国亮的企业，许昌县宏远机械有限责任公司（以下简称宏远机械公司）是周保安的企业，然后宏润公司又是韩国亮和周保安共同设立的企业，实际是自己给自己借钱，自己给自己担保。故上述证据不能证明其以33.33%的股权抵偿了宏润公司所欠牛雪4000万元的债务。
被告宏润公司、华强公司、韩国亮提交证据如下：周保安给韩国亮出具的借条一份，证明原告起诉的4000万元是其应该偿还的4000万元。周保安用自己33.33%的股权以4000万元的价值偿还牛雪后，由于周保安尚欠韩国亮2.07亿元，双方经过算账将4000万元予以了冲抵，下欠1.67亿元由周保安向韩国亮出具了借条。宏润置业公司和华强公司实际的控股人是韩国亮，韩国亮占有的是这两个公司全部股份。
原告周保安质证认为，借条真实性无异议，但并没有借这个钱，证明目的有异议。宏润公司、华强公司、韩国亮未提供任何证据证明韩国亮系宏润公司和华强公司实际控制人，应当承担举证不能的法律后果。同时，宏润公司作为公司法人，其法人的人格与个人亦不能混同，因此韩国亮与周保安之间的债权债务是另一个法律关系，与本案无关，被告可以另案起诉。该借条是当时周保安和韩国亮作为宏润公司的两个股东，周保安和韩国亮对外欠账太多，然后商量让周保安和韩国亮的股权都从宏润公司过出来，然后周保安给韩国亮打这个欠条，让外界的债权人认为周保安欠账多，用宏润公司的房子抵账，其实韩国亮并没有借给周保安这笔钱。
被告恒鑫源公司质证认为，同意周保安与韩国亮对该借条的认可。
被告恒鑫源公司提供证据如下：1、《回购股权协议书》和补充协议共3页，证明周保安为向牛雪履行担保责任，将其在恒鑫源公司的33.33%的股权转让给牛雪抵偿4000万元的债务，双方另行约定周保安在6个月后以4000万元及相应利息的价格回购该股权，若到期没有回购，则周保安、韩国亮对股权转让前在恒鑫源公司的所有债权债务全部转让给牛雪以补偿牛雪的债权。债转股实际上只是为了保障牛雪债权实现的代持股权行为。2、《股东会决议》1页，证明恒鑫源公司截止2015年3月31日公司净资产为-30523827.24元，实际上牛雪受让的该股权价值为零，又使牛雪自身负债，周保安的追偿权利并没有实际发生。
周保安质证认为：对证据真实性无异议，但对证明目的有异议。1、《回购股权协议书》与本案并不是同一个法律关系，无论周保安是否回购该股权，宏润公司欠牛雪的4000万元债权因周保安股权转让而归于消灭,周保安所主张的4000万元的追偿权成立，因此恒鑫源公司主张的证明目的不成立。2、公司是否负债只有通过审计才知道，况且公司决议仅审计了公司的房产，并未对公司的土地进行评估审计，故股东会决议不能证明公司存在巨大负债。
被告宏润公司、华强公司、韩国亮质证认为，对恒鑫源公司提供的证据真实性无异议。
对于双方当事人提交的证据，本院作出如下的分析与认定：
对原告周保安提供的证据，各被告对其真实性无异议，形式和内容不违反法律规定，且能够证明待证事实，本院予以采信。
对宏润公司、华强公司、韩国亮提交的借条，周保安虽认可借条，但否认借款，且三被告没有提供其他证据证实此借条与本案有关，此外自然人与法人人格不能混同，故该证据与本案无关，本院不予采信。
对于被告恒鑫源公司提交的证据：《回购股权协议书》系《债转股协议》的补充协议，该证据印证了《债转股协议》的真实有效存在并已经履行完毕的事实，但不能证明债转股是一个不确定行为，此外回购股权协议与本案不属于同一个法律关系，是否有效不影响追偿权成立的事实，本院不予采信。公司是否负债需要通过审计，仅凭《股东会决议》不能证明公司负债,且牛雪接收了周保安在恒鑫源公司的股权并经工商登记为公司股东，其实际行为认可了股权的市场价值,本院对恒鑫源公司主张不予采信。
根据以上有效证据，结合原告、被告的陈述和本院查明情况确认以下法律事实：2014年9月30日,牛雪与宏润公司、华强公司、恒鑫源公司、宏远机械公司、周保安、韩国亮签订了《债权债务确认书及债务转让协议》，双方确认：牛雪出借给宏润公司、华强公司、宏远机械公司、周保安、韩国亮共计6230万元及相应利息（月息4%），实际用款人为宏润公司。宏远机械公司、周保安、韩国亮、恒鑫源公司、华强公司对宏润公司上述全部债务承担连带担保责任。
2014年11月30日，牛雪与周保安签订《债转股协议》，内容如下：“一、根据《债权债务确认书及债务转让协议》约定的还款计划及利息，截止到2014年11月30日，还款期限已届满的债权本金共计6230万元，利息共计17438493元。二、周保安自愿以其享有的恒鑫源公司的全部股权即33.33%的股权，双方商定价格为4000万元，以此抵偿牛雪享有的已到期的部分债权即其中的本金3500万元，截止到2014年11月30日前的部分利息500万元，合计共4000万元。三、本协议签订生效后，周保安应在2014年11月30日前协助牛雪到工商行政管理部门办理股权变更手续。……五、工商登记变更牛雪为恒鑫源公司的股东之日，牛雪享有的债转股的债权（前述本金3500万元+部分利息500万元）共计4000万元归于消灭。……六、双方确认：周保安转让给牛雪的33.33%的股权，周保安已足额投资到位，周保安在公司购置土地等经营活动中所支付到公司的出资，视为对认缴出资的支付；周保安以股权抵偿牛雪已到期的债权，包括部分本金和截止到2014年11月30日的部分利息。未到期的本金及未清偿的利息以及此后所产生的利息仍按《债权债务确认书及债务转让协议》的约定执行；周保安以债转股方式转让的33.33%的股权，双方约定周保安可以在一定期限内回购，具体事宜双方另行协商约定；周保安承担本协议约定的义务后，向债权人宏润公司的追偿事宜与牛雪无关。……六、韩国亮本人愿意为周保安履行本协议提供连带担保。”2014年12月9日，工商行政部门将周保安在恒鑫源公司33.33%的股权登记到牛雪的名下。2015年8月26日，原告以向宏润公司追偿未果为由，诉至本院。
本院认为，《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”。本案中，因宏润公司到期未及时偿还借款，债权人牛雪同意保证人之一的周保安以债转股的形式抵偿牛雪享有的已到期部分债权，即周保安自愿以其享有的恒鑫源公司的全部股权即33.33%的股权转让给牛雪，抵偿牛雪享有宏润公司的部分债权即其中的本金3500万元，截止到2014年11月30日前的部分利息500万元，合计共4000万元。周保安和牛雪已经按照《债转股协议》约定办理了工商登记变更手续，牛雪已经载入股东名册。故牛雪享有对宏润公司的部分债权（前述本金3500万元+部分利息500万元）共计4000万元归于消灭。周保安作为已经承担保证责任的保证人，有权向债务人宏润公司追偿。故周保安要求宏润公司偿还周保安代偿的4000万元及其利息（按照银行同期贷款利率自2015年8月26日计算至本息还清之日止），具有事实和法律依据，本院予以支持。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，鉴于本案各连带保证人没有约定分担比例，周保安作为连带共同保证的保证人承担责任后，向宏润公司不能追偿的部分，由周保安、宏远机械公司、韩国亮、华强公司、恒鑫源公司平均分担。周保安本身应当承担借款本金及其利息的五分之一即本金800万元及其利息。对宏远机械公司应当承担本金800万元及其利息，因周保安未起诉宏远机械公司，本院不予处理。故韩国亮、华强公司、恒鑫源公司各自在本金800万元及其利息范围内承担宏润公司不能偿还周保安的借款及利息的责任。综上，依据《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十条规定，判决如下：
一、许昌宏润置业有限公司于本判决生效后十日内偿还周保安代偿4000万元及其利息（按照银行同期贷款利率自2015年8月26日计算至本息还清之日止）。
二、韩国亮、许昌华强实业有限公司、许昌恒鑫源置业有限公司分别在本金800万元及其利息范围内对宏润公司不能偿还部分承担清偿责任。
三、驳回周保安其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费244300元、保全费5000元，共计249300元，由被告许昌宏润置业有限公司承担。
如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审 判 长 胡琰峰
代理审判员 肖永强
代理审判员 刘贺举
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 杨京京
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口