福建省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽民再290号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：陈爱洪，女，1971年12月13日出生，汉族，住福建省仙游县。委托诉讼代理人：王志君、朱国森，福建佘云律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：金威服装（福建）有限公司。住所地：福建省仙游县郊尾镇埕边。法定代表人：吴良好，该公司董事长。再审申请人陈爱洪因与被申请人金威服装（福建）有限公司（以下简称金威公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市中级人民法院（2013）莆民终字第831号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年11月5日作出（2015）闽申字第1083号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。陈爱洪申请再审称:（一）一、二审判决认定事实错误。金威公司一审提交的《通告》、《关于续签〈劳动合同〉的通知》、《有关社保政策性补缴通知》以及相应的张贴照片，是为应诉而炮制。陈爱洪未接到前述通知，金威公司客观上也无张贴的行为，照片显示的拍摄时间系人为调制，《通告》所依据的《金威公司员工劳动管理条例》未经民主程序制定并公示。但一审法院对前述证据予以采信，并据此驳回陈爱洪关于经济补偿金、补缴社会保险以及支付双倍工资的请求错误。陈爱洪提供的2011年4月至7月《工资花名册》，金威公司对该证据无异议，足以认定金威公司对陈爱洪进行考勤管理，结合金威公司提供的考勤表，陈爱洪上班时间超过法定的上班时间，一、二审判决对加班事实不予认定错误。本案中，陈爱洪的工作性质和工种不符合适用综合计时工作制，且双方实际上也未施行该用工制度。即便适用，综合计算周期内的总实际工作时间超过法定标准工作时间，也应支付加班费。（二）一、二审判决适用法律错误。1.金威公司向陈爱洪支付低于最低工资、不支付加班工资、未及时支付工资、未依法缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条、《福建省劳动合同管理规定》第二十二条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，应向陈爱洪支付经济补偿金。劳动和社会保障部办公厅《关于对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金问题的复函》随着《中华人民共和国劳动合同法》出台，已不再适用。2.劳动合同到期后，劳动者和用人单位的权利义务已经履行完毕，用人单位金威公司继续用工属于新劳动关系的开始，继续用工一个月未签劳动合同应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定支付二倍工资。3.金威公司未为陈爱洪办理社会保险，依法应为陈爱洪补办社会基本养老保险、医疗保险手续等，并赔偿损失。4.在金威公司未提出诉讼时效抗辩的情况下，二审法院主动适用时效规定，系适用法律错误。综上，除一、二审判决已支持的外，请求判令：1.金威公司支付给陈爱洪未签劳动合同双倍工资44个月×2081.55元＝91588.2元；2.金威公司支付给陈爱洪经济补偿金7个月×2081.55元＝14570.85元及未支付经济补偿金25%额外经济补偿金3642.71元，解除双方劳动关系；3.金威公司为陈爱洪补办自2005年2月起社会基本养老保险、医疗保险手续，补缴应承担的社会保险费，支付给陈爱洪失业救济金6年×2月/年×70%×850元/月＝7140元和门诊医疗补助金428.4元；4.金威公司支付给陈爱洪加班工资86826.98元及拖欠工资25%额外经济补偿金21706.75元；5.金威公司支付给陈爱洪未休年休假工资3.5年×1688.38元/21.75天/月×5天/年×300%＝4075.4元；6.金威公司为陈爱洪出具解除劳动关系证明，并为陈爱洪办理社会保险转移手续。金威公司辩称:（一）陈爱洪所提未办理养老保险手续系故意歪曲事实。金威公司于2008年对全厂未参保员工予以一次性补偿，补偿方式是经莆田市劳动局仲裁委员会协调生效的，参照该委员会（2008）035号仲裁调解书所确认的按员工进入金威公司至2008年6月30日连续计算工作年限，每满一年承担员工基本养老保险费800元，不足半年的承担400元，不足部分由员工自己承担。并对全厂未参保而要求参加社会养老保险的员工争取了政策性补缴，一并由公司财务人员代为补办社会养老保险手续。陈爱洪在领取补偿金后，若要办理养老保险补缴手续所承担的保险费应自行承担。而陈爱洪迟迟未向金威公司缴纳养老保险费，显然存在过错。金威公司张贴《有关社保政策性补缴通知》是真实的，许多员工看见通知后，也依法向公司缴纳了其应承担的养老保险费并办理了补缴手续。该通知是2008年8月1日张贴的，届满时间是2008年12月8日早上12点前，中间有4个月时间，陈爱洪作为公司员工，不可能不知道，否则也不可能领取补偿款。陈爱洪在办理养老保险政策性补缴工作最后期限前，一直未向公司缴纳其应缴的社保费，也未向公司提出任何意见，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于仲裁时效的问题，其因自身原因导致无法缴交社会养老保险费已超过仲裁时效。（二）关于加班费及年休假、医疗费的问题。劳动合同第四条、第十条约定双方选择实行综合计算工时工作制度及计件工资形式，故陈爱洪请求支付加班工资及未休年假工资没有事实和法律依据。金威公司给陈爱洪发放的工资中包含医疗费（每月3元），因农保当时仅每人每年10元，而且不能重复参保。（三）因陈爱洪是实行综合计算工时及计件工资形式，故金威公司在支付最低保底工资时，考虑多劳多得的因素，即一个组20人乘以保底工资1000元每人等于2万元减这组工资余下部分按工资比例摊配给20人，是为公司合理运作，减少员工因为不付出劳动也能取得同等报酬的心理，金威公司实际已支付了最低工资。陈爱洪向一审法院起诉请求：1.金威公司支付给陈爱洪2011年5月低于最低工资标准差额416元、2011年7月低于最低工资标准差额464元及额外经济补偿金220元；2.金威公司支付给陈爱洪未签劳动合同双倍工资44个月×2081.55元＝91588.2元；3.金威公司支付给陈爱洪经济补偿金7个月×2081.55元＝14570.85元及未支付经济补偿金25%额外经济补偿金3642.71元，解除双方劳动关系；4.金威公司为陈爱洪补办自2005年2月起社会基本养老保险、医疗保险手续，补缴应承担的社会保险费，支付给陈爱洪失业救济金6年×2月/年×70%×850元/月＝7140元和门诊医疗补助金428.4元；5.金威公司支付给陈爱洪加班工资86826.98元及拖欠工资25%额外经济补偿金21706.75元；6.金威公司支付给陈爱洪未休年休假工资3.5年×1688.38元/21.75天/月×5天/年×300%＝4075.4元；7.金威公司退还给陈爱洪押金70元；8.金威公司为陈爱洪出具解除劳动关系证明，并为陈爱洪办理社会保险转移手续。经审理查明，2005年2月22日起陈爱洪在金威公司从事针车工、烫工等工作，同日金威公司向陈爱洪收取胸卡押金5元、鞋柜押金15元，于2009年2月3日向陈爱洪收取工作服押金50元。2008年1月1日，陈爱洪与金威公司签订《劳动合同书》，约定用工固定期限自2008年1月1日起至2010年12月31日止，从事西裤6组岗位工作，实行综合计算工时工作制度，试用期工资应不低于本单位相同岗位最低档工资或本合同约定工资80%，试用期满后施行计件工资形式，发薪日为每月15日等内容。陈爱洪领取了2008年6月30日之前应由金威公司承担的社会基本养老保险费人民币2800元，并表示要补办陈爱洪与金威公司自劳动关系建立之日起至2008年6月30日止的社会基本养老保险。该《劳动合同书》期满后，陈爱洪与金威公司未续签劳动合同，但仍在金威公司工作直至2011年9月10日。2011年9月29日，陈爱洪向福建省仙游县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求内容同于一审诉讼请求。2012年5月23日，福建省仙游县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁定书，驳回陈爱洪的劳动争议仲裁申请。陈爱洪不服，向福建省仙游县人民法院提起诉讼。诉讼中，陈爱洪提供《工资花名册》、《银行工资明细单》、《通知书》等证据，其中：(1)《工资花名册》系陈爱洪2011年4-7月份工资发放表，载明陈爱洪2011年4月份出勤25天、月计件工资1399元、医疗费3元、满勤奖100元，实发工资为1514元；2011年5月份出勤27天，月计件工资434元、医疗费3元、满勤奖120元，实发工资561元；2011年6月份出勤27天、月计件工资914元、医疗费3元、满勤奖120元，实发工资1045元；2011年7月份出勤27天，月计价工资386元、医疗费3元、满勤奖120元，实发工资509元。(2)《银行工资明细单》，记载陈爱洪2011年4月15日收取484元、4月29日收取2000.9元，6月9日收取1514元，7月8日、12日及27日分别收取128.6元、561元及1045元，8月5日收取18元。(3)《通知书》系2011年9月12日陈爱洪向金威公司发出的，主要内容为，其遵守公司规章制度，努力为公司创造效益，但公司经常超时限要求加班加点，不为陈爱洪参保缴费或不足额参保缴费，不执行最低工资制度，不签订书面劳动合同，也不执行年休假及支付未休年休假工资等，严重损害陈爱洪合法权益。鉴于公司存在上述违法行为，根据法律规定通知解除与公司劳动关系，要求公司接到本通知起7日内结清工资，补办或足额补缴社会保险，支付双倍工资、经济补偿金及未休年休假工资等，逾期将诉诸法律。金威公司提供《通告》、《关于续签〈劳动合同〉的通知》、《有关社保政策性补缴通知》及该三份证据的张贴照片，以及2008年7-9月份《考勤按月明细》、《金威公司员工劳动管理条例》等，其中：(1)《通告》系2011年9月10日金威公司向陈爱洪等人发出《通告》，主要内容为，陈爱洪等人自2011年8月不服从公司生产安排，打卡后溜岗、旷工、经口头警告仍无视公司规章制度，也未能提前一个月向公司提出离职申请，给公司造成管理混乱及严重的经济损失，经研究决定按照公司规章制度第33条旷工累计超过3天者规定，按自动离职处理。(2)《关于续签〈劳动合同〉的通知》系2010年12月30日金威公司向各生产车间、行政办公室全体员工发出的通知，主要内容为，因公司与员工签订的《劳动合同》于2010年12月31日到期，要求各员工于2011年1月3日至23日期间签订《劳动合同》，逾期无故不签订合同的，公司将视为其同意原《劳动合同》自动顺延。该通知相对应的照片未能体现张贴位置。(3)《有关社保政策性补缴通知》系2008年8月1日金威公司发出的，记载经市劳动局调解一次性补齐给公司所有未参各员工社保缴费款项，并为所有原未参保而此次要求办理社保的员工代为社保政策性补缴工作，要求各办理社保员工于12月8日前将政策性补缴款一次性交到财务科，由公司统一代缴，因本人拖欠未交款后果自负，与公司无关等。(4)2011年《考勤按月明细》，记载陈爱洪考勤打卡记录明细情况，在7月份明细中，7月3日、17日、24日、31日共计4天没有打卡记录，其余27天均有打卡记录，但其中1天每天有上午上下班两次打卡记录，另26天每天仅上午上班一次打卡记录；在8月份明细中，8月14日及29日没有打卡记录，其余29天均有打卡记录，但仅上午上班一次打卡记录。(5)《金威公司员工劳动管理条例》系金威公司2002年7月20日制度，其中第33条规定，旷工1天者扣发本人当月平均工资并扣发考核奖金得分5分，旷工累计超过3天者按自动离职处理。另查明，2011年9月2日，金威公司行政部向陈爱洪发送短信，其内容为，公司通知：你已旷工三天，现通知你明早务必准时上班，否则将按公司规定处理。一审庭审中，金威公司抗辩称，陈爱洪提出的支付加班工资及年休假工资的问题，已超过诉讼时效。一审判决认为：陈爱洪自2005年2月起在金威公司从事针车工等工作，并与金威公司于2008年1月1日签订自2008年1月1日至2010年12月31日止的固定期限劳动合同，双方确立了劳动关系。之后陈爱洪未按2010年12月30日《关于续签的通知》与金威公司续签劳动合同，金威公司也未书面通知陈爱洪终止劳动关系，可以认定双方之间自2011年1月1日起至2011年9月10日止形成事实上的劳动关系，依法应受法律保护。陈爱洪于2011年9月12日通知金威公司解除劳动关系，并离开金威公司，故双方的劳动关系已事实解除。金威公司提供的2011年9月10日《通告》及照片资料、2011年7、8月份《员工考勤按月明细》、2011年9月2日陈爱洪手机短信照片及2002年7月20日《金威公司员工劳动管理条例》第33条，可以证明因陈爱洪打卡后溜岗、累计旷工超过三天等违反公司规章制度，金威公司于2011年9月10日以张贴公示形式通告陈爱洪按自动离职处理，没有违反法律规定，不属于违法解除劳动合同的情形。金威公司于2008年6月21日通知陈爱洪于2008年6月30日前办理社保，于2008年8月1日通知陈爱洪于2008年12月8日前可以政策性补缴社保费用，由金威公司统一代缴并办理社保手续，陈爱洪在领取2008年6月30日之前双方在劳动仲裁时调解达成的应由金威公司承担的社会基本养老保险费人民币2800元时，虽明确表示要办理2008年6月30日之前的社会基本养老保险，但陈爱洪未予配合金威公司办理，并非金威公司无故不为陈爱洪参保缴费，其过错在于陈爱洪。故陈爱洪主张未与金威公司签订劳动合同以及以金威公司未为其参保缴费、不签订劳动合同等为由，通知金威公司解除劳动关系，没有事实及法律依据，其请求金威公司支付未签劳动合同双倍工资及经济补偿金于法无据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，因此，陈爱洪请求金威公司自2005年2月起为其补办社会基本养老保险、医疗保险手续、补缴金威公司应承担的社会保险费、支付其失业救济金及门诊医疗补助金，应通过劳动行政部门进行处理，不属于人民法院受理的范围，不予受理。双方约定并实际执行了综合计算工时工作制度及计件工资形式，故陈爱洪请求金威公司支付加班工资及未休年休假工资没有事实法律依据，不予支持。金威公司发给陈爱洪2011年5月份工资人民币434元、2011年7月份工资人民币386元低于福建省人民政府闽政（2011）22号文件规定的2011年仙游县最低工资标准为每月人民币850元，故陈爱洪请求金威公司支付工资差额部分有理，金威公司应支付陈爱洪2011年5月份的工资差额部分为人民币850元-434元=416元、2011年7月份的工资差额为人民币850元-386元=464元。但陈爱洪请求金威公司支付额外经济补偿金没有依据，不予支持。庭审中金威公司对收取陈爱洪的押金人民币70元没有异议，陈爱洪请求金威公司退还，予以支持。陈爱洪请求金威公司为其出具解除劳动关系证明，符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条之规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条、第十九条第（三）项及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除陈爱洪与金威公司的劳动关系；二、金威公司应于判决生效之日起十日内支付给陈爱洪二〇一一年五月份低于最低工资标准的差额工资416元、二〇一一年七月份低于最低工资标准的差额工资264元；三、金威公司应于判决生效之日起十日内退还陈爱洪收取的鞋柜押金共计70元；四、金威公司应于判决生效之日起三十日内为陈爱洪出具解除劳动关系证明；五、驳回陈爱洪的其他诉讼请求。陈爱洪不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决第二、五项，改判支持其一审全部诉讼请求。二审判决认为:（一）关于支付解除劳动关系经济补偿金问题。陈爱洪与金威公司于2008年1月1日签订了《劳动合同书》，合同期限为2008年1月1日起至2010年12月31日止，在合同期限届满后双方没有续签书面劳动合同，根据劳社厅函（2001）249号《关于对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金问题的复函》规定：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”该规定中的“终止”是指劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，劳动者和原用人单位之间存在的是一种事实上的劳动关系，而不等于双方按照原劳动合同约定的期限续签了一个新的劳动合同。一方提出终止劳动关系的，应认定为终止事实上的劳动关系。陈爱洪与金威公司签订的劳动合同期限届满后，未再签订劳动合同的情况下，提出解除劳动关系，依据上述规定应视为终止事实上的劳动关系，因此陈爱洪据此请求金威公司支付经济补偿金不符合《劳动合同法》第四十六条的规定。（二）关于支付未签订书面劳动合同双倍工资问题。根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。而本案中，双方有签订劳动合同，只是在劳动合同期满后，双方未续签劳动合同，但是金威公司也未表示异议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。因此，陈爱洪要求金威公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资，缺乏事实和法律依据，不予支持。（三）关于补办社会基本养老保险、医疗保险手续，补缴社会保险费及支付失业救济金和门诊医疗补助金的问题。虽然为陈爱洪缴纳相关社会保险费用是金威公司作为用人单位的法定义务，但是按照有关法律和行政法规规定，法定保险费的征缴既是用人单位的法定义务，也是相关行政部门的行政职责，劳动者认为用人单位没有依法为其缴纳社会保险费的，可以向行政主管部门投诉，通过行政途径解决争议。因此，陈爱洪要求金威公司补办社会基本养老保险、医疗保险手续，补缴社会保险费，不作处理。劳动者根据《福建省失业保险条例》第三十二条规定要求用人单位赔偿因用人单位未为其缴纳失业保险费导致其不能享受失业保险待遇而造成的经济损失，劳动者要对其已处于失业状态这一事实提供证据予以证明，否则应承担对其不利后果。因陈爱洪没有证据证明其已失业，无法认定其是否符合享受失业保险待遇的条件，故陈爱洪请求支付失业救济金和门诊医疗补助金，不予支持。（四）关于支付未休年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》规定，员工连续工作满一年以上的，享受带薪年休假。金威公司主张陈爱洪有享受年休假待遇，但其未提供证据予以证实，不予采纳。由于未休年休假折算工资不属于工资范畴，属于福利待遇，应适用一般时效规定，即从知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内主张。陈爱洪于2011年9月29日申请仲裁，故其要求2010年前的未休年休假工资的诉请已过一年的仲裁时效，不予支持。因金威公司没有证据证明其于2010年度已安排年休假，故应支付陈爱洪2010年度未休年休假工资。根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位应将其支付劳动者工资的情况保存两年以上备查，用人单位在支付工资时应向劳动者提供其个人的工资清单。本案中，金威公司未能举证证明陈爱洪的工资情况，应承担举证不能的不利后果，而陈爱洪所主张的月平均工资标准比较符合客观实际，故陈爱洪可享受的2010年未休年休假工资为1688.38元/21.75天×200%×5天=776.27元。因陈爱洪于2011年9月提出与金威公司解除劳动关系，其也未能提供证据证实金威公司不安排其休年休假，故其主张2011年度未休年休假工资，缺乏依据，不予支持。（五）关于支付加班工资及额外经济补偿金问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，陈爱洪主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。虽然金威公司主张的综合计算工时工作制没有按劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的规定办理审批手续，在程序上存在违法，但是陈爱洪与金威公司已在《劳动合同书》中约定双方实行综合计算工时工作制度，由此可见，金威公司是在征得陈爱洪同意的基础上对工作和休息办法进行了约定，由于双方约定的综合计算工时工作制不同于标准工时制度，陈爱洪仅依据几个月的工资花名册，在没有其他证据进一步证实其确实存在加班事实的情况下，应承担举证不能的法律后果。因此，陈爱洪要求金威公司支付加班工资及拖欠加班工资的额外经济补偿金的诉求，依据不足，不予支持。（六）关于支付低于最低工资标准差额的额外经济补偿金问题。原审判决金威公司承担支付低于最低工资标准的差额部分，金威公司也未提出异议，那么根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条“用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。”的规定，金威公司应支付陈爱洪低于最低工资部分百分之二十五的经济补偿金。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误，应予以纠正。陈爱洪的上诉理由，合理部分予以支持，不合理部分不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决：(一)维持福建省仙游县人民法院（2012）仙民初字第4863号民事判决第三、四项；(二)撤销福建省仙游县人民法院（2012）仙民初字第4863号民事判决第一、二、五项；(三)陈爱洪与金威公司之间的事实劳动关系于2011年9月12日终止；(四)金威公司应于判决生效之日起十日内支付给陈爱洪2010年度的未休年休假工资776.27元；(五)金威公司应于决生效之日起十日内支付给陈爱洪2011年5月份低于最低工资标准的差额工资416元及2011年7月份低于最低工资标准的差额工资464元；（六）金威公司应于本判决生效之日起十日内支付给陈爱洪因支付工资报酬低于最低工资标准的经济补偿金220元；（七）驳回陈爱洪的其他上诉请求。本院再审认为：（一）关于未签订书面劳动合同支付二倍工资的问题。陈爱洪主张二倍工资的期间包含了涉案劳动合同约定的工作期限（2008年1月1日至2010年12月31日），该部分请求缺乏事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定中的“二倍工资”，其中一倍系用人单位实付劳动者的正常工资，另一倍系用人单位违反法律规定未签订书面劳动合同应承担的惩罚性赔偿。金威公司在涉案合同于2010年12月31日期满后，未在一个月内（即在2011年1月31日前），与陈爱洪签订书面劳动合同，应从2011年2月1日起至2011年9月10日解除劳动关系止计7个月零10天向陈爱洪每月支付二倍的工资中的另一倍惩罚性赔偿工资。经查明，陈爱洪实发工资2011年4月为1514元、2011年5月为561元、2011年6月为1045元、2011年7月为509元。因金威公司未按原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”规定，保存并提供陈爱洪的工资记录，应承担不利的法律后果。故在无其它证据证明的情况下，陈爱洪2011年2、3、8、9月份工资可参照该年度最高月份工资即2011年4月实发工资1485元认定并据此计算相应二倍工资。另金威公司也未举证证明其支付了2011年9月1日至2011年9月10日的工资。因此，2011年2、3、8月以及2011年9月1日至9月10日（按一个月的三分之一计算）工资按1514元标准支付，2011年5、7月低于最低工资标准850元的按最低工资标准支付，除金威公司已实际支付的工资外，金威公司还应支付陈爱洪二倍工资余款1514元＋1514元＋1514元＋850元＋1045元＋850元＋1514元＋1514元×1/3×2（倍）＝9810元。陈爱洪请求二倍工资，一、二审判决对此处理不当，应予纠正。（二）关于解除劳动关系支付经济补偿金的问题。虽陈爱洪对《考勤按月明细》的真实性有异议，并认为《考勤按月明细》系金威公司单方炮制，没有与考勤终端数据相互印证，但陈爱洪未能提供证据反驳，亦未申请调取考勤终端数据进行比对，故对《考勤按月明细》的真实性予以确认。从《考勤按月明细》的记录看，陈爱洪屡次旷工或早退，即便不适用《金威公司员工劳动管理条例》，其业已严重违反劳动纪律，金威公司解除双方劳动关系，不予支付经济补偿金，并无不当。故陈爱洪主张经济补偿金于法不符，不予支持。（三）关于补办社会基本养老保险、医疗保险手续，补缴金威公司应承担的社会保险费，办理社会保险转移手续支付，失业救济金和失业人员门诊医疗补助金的问题。陈爱洪关于补办社会基本养老保险、医疗保险手续，补缴金威公司应承担的社会保险费，办理社会保险转移手续支付的请求，不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”规定的人民法院受案范围，不予审查。陈爱洪要求金威公司支付失业救济金，应举证证明其已进行了失业和求职登记，但陈爱洪未提供相应的证据证明予以证明，应承担举证不能的法律后果。故二审判决对陈爱洪请求金威公司失业救济金和失业人员门诊医疗补助金不予支持符合证据规则规定。（四）关于支付加班工资及拖欠工资25%额外经济补偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，陈爱洪应对加班事实进行举证。陈爱洪主张根据其提供的《工资花名册》可以证明其工作天数以及金威公司提供的《员工考勤按月明细》足以证明加班的事实。但该考勤表上体现陈爱洪存在较多未打卡的现象，故无法确定陈爱洪实际工作的小时数，陈爱洪应进一步举证其实际工作的小时数超过了法定标准工作时间。陈爱洪所主张的工作天数不足以证明超过了法定标准工作时间，故一、二审判决对其主张加班费及额外经济补偿金不予支持并无不当。（五）关于支付未休年休假工资的问题。本案一审审理期间，金威公司已提出陈爱洪关于未休年休假工资的主张超过诉讼时效，现陈爱洪称金威公司未提出诉讼时效抗辩与事实不符。另二审判决认为陈爱洪关于2010年前的未休年休假工资的诉请超过一年仲裁时效，亦无不当。依照国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款关于“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定，因年休假带薪，故规定中300%工资，其中200%系加班工资，二审判决按1688.38元/21.75天×200%×5天计算2010年未休年休假工资正确。陈爱洪在2011年7至9月份期间就已累计旷工多日，其主张2011年未休年休假工资，不予支持。另，一审法院判决解除陈爱洪与金威公司的劳动关系，双方对此没有上诉，相应判项应予维持。二审法院认定终止双方劳动关系并撤销一审相应判项不当，应予纠正。因陈爱洪与金威公司之间劳动关系已经解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，金威公司应为其出具解除劳动关系证明。综上所述，陈爱洪的再审请求部分有理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持福建省莆田市中级人民法院（2013）莆民终字第831号民事判决第一项、第四项、第五项、第六项；二、撤销福建省莆田市中级人民法院（2013）莆民终字第831号民事判决第二项、第三项、第七项；三、维持福建省仙游县人民法院（2012）仙民初字第4863号民事判决第一项；四、撤销福建省仙游县人民法院（2012）仙民初字第4863号民事判决第五项；五、金威服装（福建）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付因未签订书面劳动合同的二倍工资余款9810元；六、驳回陈爱洪的其他原审诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由金威服装（福建）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林国新代理审判员  陈志辉代理审判员  朱 彤二〇一七年四月三十日书 记 员  张天栋