江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终7096号
上诉人（原审被告）：裴余智，男，1968年7月2日出生，汉族，住靖江市。
委托诉讼代理人：周剑笛，江苏兴苏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏州港口张家港保税区现代物流有限公司，住所地张家港保税区石化交易大厦1503室。
法定代表人：吴粟千，该公司总经理。
委托诉讼代理人：袁红燕，江苏新天伦（吴江）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韦袆，江苏新天伦律师事务所实习律师。
原审被告：靖江市华远钢铁炉料有限公司，住所地靖江市太和镇礼士桥影剧院内。
法定代表人：祝树银。
原审被告：祝树银，男，1954年1月30日出生，汉族，住靖江市。
上诉人裴余智因与被上诉人苏州港口张家港保税区现代物流有限公司（以下简称现代物流公司）及原审被告靖江市华远钢铁炉料有限公司（以下简称华远公司）、祝树银买卖合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582民初7833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。
裴余智上诉请求：撤销一审判决，改判驳回现代物流公司对裴余智的诉讼请求或裁定发回重审。本案案件受理费由现代物流公司承担。事实与理由：本案中，就案涉标的物10000吨镍矿涉及三份不同的合同，即2013年12月25日的《代理销售合同》，其后为履行该合同签订的《买卖合同》以及2015年12月15日的《销售合同》。上述三份合同的法律关系和法律后果不同，不能混为一谈。裴余智对于2015年12月15日签订的《销售合同》项下的义务不承担担保责任。裴余智出具《连带责任保证书》之时，仅清楚《代理销售合同》项下的义务内容，该合同系保证合同的主合同。假设保证人担保的范围包括《销售合同》，根据担保法的规定，债权人与债务人协议变更主合同的，未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任。另外，现代物流公司刻意违反法律规定，未按合同约定收到货款后交付货物，损害了裴余智的利益，也损害了国有单位的利益，构成犯罪，请求法院移送检察机关立案处理。
现代物流公司辩称，本案的一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持原判。
现代物流公司向一审法院提出诉讼请求：1、华远公司支付货款237万元；2、华远公司支付逾期付款违约金186045元（暂计算至2016年7月11日，之后按照日万分之五计算至款项付清之日）；3、祝树银、裴余智对华远公司上述两项债务承担连带清偿责任；对方承担诉讼费用。
一审法院经审理认定事实如下：2013年12月25日，甲方现代物流公司与乙方华远公司签订一份《代理销售合同》，约定乙方委托甲方代理销售镍矿；代理期限2013年12月25日至2014年12月25日。乙方要求甲方在代理销售时以甲方自己的名义与第三方签订销售合同。据此，乙方要求双方先签订买卖合同，合同标的物10000吨镍矿，单价360元/吨，金额360万元；甲方同意自前述货物验收完毕之日起贰个工作日内向乙方预付代理销售款250万元。剩余代理销售款待甲方收到下游客户的购货定金后，在贰个工作日内支付乙方；代理期限届满，对于尚未销售的货物，乙方应予以全部按原值回购，同时仍需支付相关的代理费和甲方的垫资、利息；甲方累计应收的货款为原甲方支付给乙方的代理销售款以及代理费、垫资利息以及其他代垫费用，如代理期限届满，甲方尚未足额收到上述款项，则乙方同意并认可甲方所预付的代理销售款转为甲方所支付的货款，本合同项下尚未销售的货款所有权归属甲方，甲方有权处理货物，同时，甲方处置货物时，处置费用由乙方承担，同时甲方可收缴相关保证金并有权向乙方追偿差价损失和相关损失，如乙方�期支付款项，则每逾期一天按应付款项的万分之五向甲方支付违约金及其他约定。现代物流公司在甲方处加盖公章，华远公司在乙方处加盖公章，裴余智在乙方授权代表处签字。
签订《代理销售合同》后，现代物流公司和华远公司为履行《代理销售合同》又签订了一份《买卖合同》，约定，甲方现代物流公司向乙方华远公司购买10000吨镍矿，单价353元/吨，总价353万元；货物入库并在甲方验收完毕后贰个工作日内，甲方向乙方付款人民币250万元。乙方承诺，甲方在本合同下取得之标的物的市场售价将不低于人民币353万元。如甲方按照《代理销售合同》约定的指示销售，本合同签订之日起90日内，甲方将本合同下全部标的物售出，但销售金额低于353万元，则差额部分乙方无条件补偿给甲方；自本合同签订之日起90日内，本合同标的物尚未销售完毕，则剩余部�，乙方无条件收回，收回返还金额不低于353万元减去甲方已销售收到货款的差额及其他约定。
2012年12月26日，现代物流公司向华远公司汇款250万元。
2015年1月9日，裴余智向现代物流公司出具了《连带责任担保书》内容为：现代物流公司，本人裴余智（男），身份证号码（以下简称担保人），愿意为华远公司、淮安云岩实业有限公司；靖江太华矿石加工有限公司和芜湖市繁昌县新鑫科技有限公司（以下简称被担保人）同贵公司进行的代理采购（销售）业务中被担保人应承担的全部责任提供担保（包括但不限于货物品质、数量、货款本金、利息、逾期付款违约金及向贵公司清算应收账款而发生的其他相关费用），担保人无条件承担连带赔偿责任。担保期限为相关合同履行期满后两年。裴余智在担保人处签名。同日，祝树银也向现代物流公司出具了相同内容的《连带责任保证书》。
涉诉的镍矿未能售出，华远炉料公司、港口物流公司协商回购。2015年12月15日，甲方现代物流公司与乙方华远公司签订一份《销售合同》，约定现代物流公司向华远公司销售10000吨镍矿，单价337元/吨，总价337万元。乙方应在2016年2月4日前向甲方支付人民币337万元；甲方收到乙方支付的上述货款后，在贰个工作日内给仓库发出提货指令，双方按照实际交货数量结算总价后及时开具销售发票给乙方，乙方应在付清全部货款后贰个工作日提完全部货物及其他约定。
2015年12月16日起至2016年1月15日期间，华远公司支付现代物流公司货款100万元。
2015年12月15日、2015年12月24日现代物流公司向靖江太和港务有限公司通知，要求其将共计10000吨货物交予华远公司。
上述事实，有《连带责任担保书》、《买卖合同》、《连带责任担保书》、《销售合同》、银行业务回单及庭审笔录等予以证实。
一审中，现代物流公司陈述337万元的组成：《销售合同》总价格是双方根据《代理销售合同》结算的金额，含代理销售款250万元，代理费21600元，垫资利息852500元，合计337.41万元。双方在《销售合同》中协商确认为337万元，支付时间要求是2016年2月4日前。
上述事实，有庭审笔录等予以证实。
一审法院认为：现代物流公司与华远公司签订的《代理销售合同》、《买卖合同》、《销售合同》合法有效，该三份合同均是围绕代理销售镍矿而签订。现现代物流公司向华远公司主张货款及利息，有上述合同、中国工商银行业务回单、交通银行电子回单及庭审笔录等证实，应予支持。祝树银、裴余智向港口物流公司出具了《连带责任担保书》，担保书中明确约定对华远�司应付的货款本金、利息、逾期付款违约金及清算账款而发生的其他相关费用承担连带清偿责任，故祝树银、裴余智应按约对华远炉料公司的上述债务承担连带清偿责任。华远公司、祝树银经公告送达开庭传票后未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证等诉讼权利，后果自负。遂根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关法律的规定，判决：一、华远公司应支付现代物流公司货款237万元及自2016年2月5日起至判决确定的履行之日止按照每日万分之五计算的利息。限于判决生效后10日内履行；二、祝树银、裴余智对华远公司的本案债务承担连带清偿责任。案件受理费27248元、诉讼保全费5000元、�告费460元，合计32708元，由华远公司、祝树银、裴余智负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人围绕争议焦点提交证据，本院组织双方进行质证和证据交换。现代物流公司提供2015年12月15日的协议书一份，证明裴余智对于《销售合同》项下的债务负有连带保证责任，与裴余智出具的担保函的内容是相互印证的。裴余智认为该份证据出现在2015年12月15日，不属于二审中的新证据，故不予质证。经本院释明，裴余智对该份证据的真实性予以确认，但认为，一审法院对委托代理合同关系还是买卖合同关系予以混淆，该份证据是针对《销售合同》所订立的，作为销售合同的补充协议是可以认可的，但是作为要求由担保人据此承担保证责任则没有关联性。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院另查明：2015年12月15日现代物流公司与华远公司、裴余智签订《协议书》一份，合同约定，鉴于现代物流公司与华远公司于2015年12月15日签订编号为A-
SGWL-
TK-13010C《销售合同》，华远公司应当支付货款337万元。因华远公司资金周转困难，现代物流公司同意华远公司当日先行向现代物流公司支付100万元，余款237万元如果在360天内付清，则不计收利息，否则还应支付日万分之五的违约金。裴余智承诺为华远公司在本协议项下的全部债务向现代物流公司承担连带责任保证担保，范围包括本金、利息、违约金等。合同落款处由现代物流公司、华远公司盖章，裴余智签字确认。
2015年12月15日，现代物流公司与华远公司签订的《销售合同》编号为A-SGWL-TK-13010C。
本院认为，现代物流公司与华远公司原签订有《代理销售合同》，约定由现代物流公司为华远公司代理销售10000吨镍矿。该合同中明确约定在代理期限届满，对于尚未销售的货物，华远公司应予以全部按原值回购，并支付相关的代理费和垫资、利息。且双方其后签订了《买卖合同》，进一步对销售期和低于353万元保证价华远公司予以补充等作出约定。因此，在2015年12月15日现代物流公司与华远公司签订《销售合同》，目的是为了对原《代理销售合同》项下未能售出的货物如何进行回购作出具体的约定。裴余智在上诉状中也明确，该三份合同所针对的是同一批货物，即10000吨镍矿。故2015年12月15日《销售合同》并未使现代物流公司与华远公司之间发生新的法律关系，而是在《代理销售合同》回购条件成就时，双方对回购方式作出的具体约定。裴余智对《代理销售�同》项下，华远公司的合同义务所作出的保证担保的承诺，当前仍应继续履行。况且根据现代物流公司二审提交的新证据表明，2015年12月15日，裴余智对于《销售合同》项下，华远公司的合同义务其仍承担保证责任再次作出了确认。
另外，现代物流公司与华远公司虽约定收款后发货，但现代物流公司先予发货并不构成违约，也不构成裴余智解除保证责任的法定情形。故裴余智关于不应承担连带清偿责任的抗辩，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，裴余智的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费27248元，由裴余智负担。
本判决为终审判决�
审判长 李 诚
审判员 管 丰
审判员 柏宏忠
二〇一七年十二月二十五日
书记员 殷 姿
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。