重庆市高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝民终641号
上诉人（原审原告）：谌传群，女，汉族，1977年6月14日出生，住重庆市九龙坡区。
委托诉讼代理人：程地昌，重庆继维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周天国，男，汉族，1961年9月22日出生，住重庆市九龙坡区。
委托诉讼代理人：赵亮，重庆公鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：程霞，女，汉族，1973年6月6日出生，住重庆市九龙坡区。
委托诉讼代理人：赵亮，重庆公鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周天碧，女，汉族，1958年3月5日出生，住重庆市九龙坡区。
被上诉人（原审被告）：蒋红，女，汉族，1983年9月2日出生，住重庆市九龙坡区。
被上诉人（原审被告）：周杨，男，汉族，1985年11月23日出生，住重庆市九龙坡区。
被上诉人（原审被告）：蔡寅，男，汉族，1975年4月29日出生，住重庆市九龙坡区。
被上诉人（原审被告）：贵阳金巢林渝房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市清镇市百花大道1号（御水铭都商务八楼）。
法定代表人：朱平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：彭轶，重庆立元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓宏，北京盈科（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆五星地产（集团）开发有限公司，住所地重庆市九龙坡区直港大道天鹅花园。
法定代表人：周天国，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：赵亮，重庆公鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆春满园农业开发有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇仁和村四社。
法定代表人：程霞，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：赵亮，重庆公鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆天醉园酒店管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇石塔村十五社。
法定代表人：蔡寅，该公司总经理。
上诉人谌传群与被上诉人周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、蔡寅、贵阳金巢林渝房地产开发有限公司（以下简称金巢林渝公司）、重庆五星地产（集团）开发有限公司（以下简称五星地产公司）、重庆春满园农业开发有限公司（以下简称春满园公司）、重庆天醉园酒店管理有限公司（以下简称天醉园公司）民间借贷纠纷一案，不服重庆市第五中级人民法院（2015）渝五中法民初字第01068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。谌传群的委托诉讼代理人程地昌，周天国、程霞、五星地产公司、春满园公司的共同委托诉讼代理人赵亮，金巢林渝公司的法定代表人朱平及其委托诉讼代理人彭轶、邓宏到庭参加了诉讼。周天碧、蒋红、周杨、蔡寅、天醉园公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
谌传群上诉请求：1.依法撤销原审判决，改判支持谌传群的全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、蔡寅、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司共同负担。主要事实及理由：1.原审判决错误认定五星地产公司、周天国没有实际使用4900万元借款。（1）谌传群已将3900万元借款全额支付给五星地产公司，五星地产公司收到该3900万元借款后，已全部用于归还前期所欠重庆大驰商贸有限公司（以下简称大驰商贸公司）的欠款。谌传群已将1000万元借款全额支付给周天国，周天国收到该1000万元借款后，已全部用于归还前期所欠其他债权人的欠款。（2）录像视频截图并不能证明谌传群实施了处分五星地产公司和周天国银行资金的行为，不能证明谌传群将五星地产公司银行资金归还大驰商贸公司的事实。（3）大驰商贸公司在收到五星地产公司归还的欠款后，如何使用该笔资金是大驰商贸公司自己的权利。本案借款人不能以大驰商贸公司的自由资金流向为由免除其应当归还谌传群借款的义务。2.原审判决错误认定涉案《借款合同》不是当事人的真实意思表示。（1）在签订《借款合同》的当事人中，周天国和金巢林渝公司对合同条款进行过充分的讨论。谌传群、程霞、蔡寅、五星地产公司、春满园公司和天醉园公司对合同条款已充分了解。周杨、蒋红、周天碧亦认可合同条款。没有任何当事人拒不签字或拒不盖章。即使金巢林渝公司总经理曾健提出过反对意见，但经过与周天国多次沟通后，还是完全同意合同条款内容并进行了签署。（2）谢翠菊系春满园公司的股东兼监事，也是五星地产公司的原股东兼监事。她与本案的所有当事人都很熟悉，在借款过程中起到穿针引线的作用，其行为是为全体当事人提供服务，其参与办理《借款合同》的签订事宜合情合理。3.原审判决错误认定谢翠菊实际掌握五星地产公司印章。原审判决忽略了接收人蔡寅在接收五星地产公司印章之时所具有的合法股东身份，也忽略了五星地产公司在《借款合同》上加盖印章之时，全体股东、执行董事、监事均同时在场的事实，从而将谢翠菊、蔡寅参与签订《借款合同》的行为视为不合理、不合法是错误的。4.原审判决错误认定本案中存在恶意串通的行为。（1）谢翠菊与周天国、曾健之间不存在恶意串通。金巢林渝公司总经理曾健在签署《借款合同》之时，反复与周天国沟通协商。谢翠菊、周天国、曾健三人最初对合同条款争议较大，但通过沟通交流最终达成一致。（2）谌传群没有与合同相对方恶意串通。金巢林渝公司试图通过主张存在所谓的“恶意串通”，达到认定借款合同无效的结果。这种主张没有任何事实和法律依据。5.原审判决错误认定曾健加盖印章的行为对金巢林渝公司无效。曾健作为金巢林渝公司的总经理依职权签署《借款合同》，属于履行职务的行为，对公司直接产生法律效力，不需要金巢林渝公司的追认。
周天国、程霞、五星地产公司、春满园公司共同辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。主要事实及理由：1.涉案借款合同不是各借款人的真实意思表示，且合同并未实际履行。实际掌握五星地产公司印章的谢翠菊在拟定涉案借款合同时，相关出借人和借款人之间并未就借款合同的内容进行过协商，在合同上签字时亦均不知晓合同的内容。4900万元借款虽然由谌传群及其关联公司支付到谢翠菊实际掌握下的五星地产公司账户，但在五星地产公司无人参与的情况下，由谌传群、尹元元等人在当日便将4900万元借款转回谌传群及其关联公司账户。相关借款人并未实际使用该4900万元借款，谌传群并未按约全面履行出借款项的义务。2.因五星地产公司涉及的多笔借款行为已涉嫌构成非法吸收公众存款犯罪，现已由重庆市九龙坡区人民法院立案受理。谌传群在二审中所主张的事实均已纳入该刑事案件的审查范围，故二审法院应当依法驳回谌传群的上诉请求。
金巢林渝公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。主要事实及理由：1.涉案借款合同由于缺乏当事人的真实意思表示行为，合同尚未成立，不能约束各方当事人。涉案借款合同由谢翠菊和谌传群起草，自起草之日至各方签订之日，未作任何一字的修改和调整，不符合重大商事合同的签订规律。根据本案一审查明的合同签订过程，包括但不限于签订时间、地点、先后顺序等均缺乏充分的协商过程。五星地产公司的相关印章、办理银行转款的全部手续亦均由谢翠菊、蔡寅保管至今。2.退一步讲，即使涉案借款合同依法成立，亦属于“以合法形式掩盖非法目的”而应当认定为无效。涉案借款合同的实质为谌传群通过自身关联密切公司作为过桥账户而虚设的银行账面流水记录。本案的实质是谌传群受案外人胡正权的指使而提起的虚假诉讼。
周天碧、蒋红、周杨、天醉园公司、蔡寅未作答辩。
谌传群向一审法院提起诉讼，请求判令：1.由周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司共同偿还借款本金4900万元；2.由周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司共同支付上述借款利息（从借款之日起至付清时止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算）；3.由蔡寅对周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司的上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、蔡寅、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司共同负担。
一审法院认定事实：2015年1月30日，五星地产公司出具《移交清单》，载明：“一、收据三本。二、五星地产公司资质证书原件（正、副本）、开户许可证原件、机构代码原件、贷款卡。三、五星地产公司石坪桥项目建设工程规划许可证、建设用地规划许可证原件。四、五星地产公司石坪桥项目出让合同原件。以上资料全部都是原件。移交人：程霞，接收人：谢翠菊。”同时出具另一《移交清单》，载明：“五星地产公司营业执照正、副本、税务登记证正、副本、IC卡1张、公章2枚、财务章2枚、支票（农商行渝中支行）。移交人：程文（周天国），接收人：蔡寅。”从2015年1月30日起至今，五星地产公司的收据、资质证书原件、开户许可证原件、机构代码原件、贷款卡、五星地产公司石坪桥项目建设工程规划许可证、建设用地规划许可证原件、五星地产公司石坪桥项目出让合同原件、营业执照正、副本、税务登记证正、副本、IC卡1张、公章、财务章、支票等全部由蔡寅、谢翠菊实际掌控。
2015年3月23日，五星地产公司与大驰商贸公司、重庆农村商业银行股份有限公司渝中支行（以下简称农商行渝中支行）签订了编号为渝中支行2015年公委字第0101042015100019号《委托贷款合同》，约定：根据五星地产公司申请，大驰商贸公司委托农商行渝中支行向五星地产公司发放委托贷款，贷款金额为人民币3900万元，贷款用途为五星地产公司投资开发的五星金街项目建设，贷款期限为3个月，即从2015年3月23日起至2015年6月22日止，贷款利率为年利率18%；大驰商贸公司应在《委托贷款发放通知书》列明的放款日期之前足额将委托资金划入农商行渝中支行指定的户名为大驰商贸公司、账号为0101040120010024440的委托贷款专用账户，开户行为农商行渝中支行。
同日，周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司向大驰商贸公司出具《承诺书》，载明：“周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司就大驰商贸公司委托农商行渝中支行贷款给五星地产公司事宜作出如下承诺：一、承诺人一致确认借款人与委托人、委托贷款人之间的委托贷款关系合法、真实，三方于2015年3月23日签订的编号为渝中支行2015年公委字第0101042015100019号《委托贷款合同》，借款金额为人民币3900万元，借款期限为3个月。二、承诺人一致确认，承诺人与借款人为共同借款人，并委托五星地产公司为隐名代表人与债权人大驰商贸公司、农商行渝中支行签署《委托贷款合同》，并承诺共同履行合同，自愿作为共同借款人一并向委托贷款人承担合同中全部义务，包含但不限于承担本次借款的本金、利息、违约金、以及委托贷款人或受托贷款人为追索有关款项而支付的诉讼费、律师费等全部费用。三、如借款人未按时还款，则承诺人和借款人自愿作为共同借款人向委托人承担贷款本息、违约金的清偿责任，逾期还款违约金的计算方式为按银行同期贷款利率的四倍计算。四、委托贷款人既可向借款人或承诺人任一人要求偿还借款本息及违约金，也可要求借款人或承诺人共同承担借款本息及违约金的清偿责任。五、承诺人、借款人一致确认委托贷款人或受托贷款人按委托贷款合同约定支付借款，或将借款支付至借款人、承诺人其中任一人或任一人指定的收款人，皆视为履行合同义务。”
根据贵州省清镇市公安局调取的五星地产公司与大驰商贸公司、农商行渝中支行银行流水明细记载，2015年3月23日、24日，由重庆诚为金商贸有限公司（以下简称诚为金商贸公司）经兴业银行重庆渝北支行XXX账户分三次向委托贷款合同约定的委托贷款专用账户（户名大驰商贸公司、账号XXX、开户行农商行渝中支行）划入约定的委托资金2400万元。2015年3月23日，大驰商贸公司XXX账户的资金余额为15000326.17元。农商行渝中支行于2015年3月23日、24日分三次向委托贷款合同约定的专用账户（户名大驰商贸公司、账号XXX）支付委托贷款合同约定的贷款3900万元。农商行渝中支行分三次将该委托贷款3900万元划入五星地产公司账号为XXX的账户。因五星地产公司的公章、财务章、支票等全部被蔡寅、谢翠菊实际掌控，2015年3月23日、24日，又经五星地产公司账号为XXX的账户，农商行渝中支行分三次将该3900万元划入了诚为金商贸公司在兴业银行重庆渝北支行账号XXX的账户。2015年3月24日，诚为金商贸公司又经兴业银行重庆渝北支行，从其账号为XXX的账户划至尹元元在兴业银行重庆渝北支行账号为XXX的账户500万元，划至重庆海伦投资有限公司（以下简称海伦投资公司）在兴业银行重庆渝北支行账号为XXX的账户500万元（谌传群委托海伦投资公司代付五星地产公司600万元），分两次划至重庆行功科技有限公司（以下简称行功科技公司）在招商银行重庆分行账号为XXX的账户1000万元（谌传群委托行功科技公司代付五星地产公司500万元），分两次划至账号为XXX的账户1000万元。2015年3月25日，划至尹元元在兴业银行重庆渝北支行账号为XXX的账户500万元。2015年6月18日，诚为金商贸公司（账号XXX）划入大驰商贸公司账户（账号XXX）500万元，划入谌传群账户（账号XXX）499.99万元。2015年6月19日，诚为金商贸公司（账号XXX）划入海伦投资公司在兴业银行重庆渝北支行账号为XXX的账户100万元，划入行功科技公司账户（账号为XXX）200万元。
2015年6月16日，谌传群与周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司签订了编号为2015年借字第20150623号《借款合同》，约定：由谌传群向借款人周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司出借款项4900万元，借款期限为1个月，即2015年6月23日至2015年7月22日，以谌传群实际支付借款时间起算；借款利息为从借款之日起至归还之日时止，按中国人民银行公布的一年期基准商业贷款利率（年利率5.6%）的四倍计算；周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司作为共同借款人，对本合同中的权利义务承担共同连带责任，必须每月支付借款利息，借款到期时应归还所有本息；归还任何款项按以下顺序冲抵：追收债权的费用（含诉讼费、仲裁费、差旅费、查档费、评估费、鉴定费、律师代理费）、借款利息、违约金、借款本金；若逾期还款，除按本协议约定利率继续支付本息外，从逾期之日起，每日按欠款总额的0.5%支付逾期利息，并承担债权人为了实现债权的所有损失（包括但不限于诉讼费、差旅费、评估费、执行费、律师费等）。
同日，谌传群与蔡寅、周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司签订了编号为2015年担保字20150623-1号《担保合同》，约定：鉴于2015年6月23日谌传群与周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司签订了编号为2015年借字第20150623号《借款合同》，该主合同项下借款的本金为4900万元，借款期限为1个月，自2015年6月23日至2015年7月22日止；为保障谌传群权益，蔡寅自愿以连带责任保证的方式为周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司向谌传群提供担保；担保范围为借款本金4900万元以及借款利息、逾期利息、违约金、赔偿金、损失费以及谌传群实现债权和担保物权的费用（含诉讼费、执行费、仲裁费、保全费、保管担保财产的费用、差旅费、鉴定费、公告费、公证费、评估费、拍卖费、过户费、手续费、杂费、电讯费、律师代理费等）；保证期间自借款履行期限届满之日起至两年时止。
同日，周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司向谌传群出具《借条》，载明：“兹有共同借款人周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司共同向出借人谌传群借到人民币4900万元整，借款期限为1个月，保证按借款合同约定按期归还借款本息。”
2015年6月17日，谌传群分别向海伦投资公司、大驰商贸公司、行功科技公司出具《划款委托书》三份，载明：“鉴于2015年6月16日委托人谌传群与周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司签订了编号为2015年借字第20150623号《借款合同》，合同金额为人民币4900万元，现委托人谌传群委托海伦投资公司将人民币600万元、大驰商贸公司将人民币100万元、行功科技公司将人民币500万元划到借款人五星地产公司的以下账户作为借款：账号XXX、开户行农商行渝中支行。”海伦投资公司于2015年6月19日经重庆农村商业银行分两次（500万元、100万元）将人民币600万元、大驰商贸公司于2015年6月18日经重庆农村商业银行将人民币100万元、行功科技公司于2015年6月19日经重庆农村商业银行分两次（300万元、200万元）将人民币500万元，分别划至五星地产公司账户（账号为XXX），以上共计1200万元。谌传群于2015年6月18日、19日经重庆农村商业银行分五次（700万元、500万元、500万元、500万元、500万元）划至五星地产公司账户（账号为XXX）共计2700万元。另，谌传群于2015年6月26日分两次经光大银行向周天国转账600万元、200万元，于2015年7月1日经光大银行向周天国转账200万元。以上合计借款金额为4900万元。
根据贵州省清镇市公安局调取的银行流水明细和录像视频，谌传群向五星地产公司、周天国支付上述借款4900万元的真实银行流水是：2015年6月18日，谌传群（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）700万元。同日，又从五星地产公司划入大驰商贸公司账户（账号XXX）500万元。同日，诚为金商贸公司（账号XXX）划入谌传群账户（账号XXX）500万元（因银行收取手续费100元，实际为499.99万元）。同日，谌传群（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）500万元，大驰商贸公司（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）100万元。同日，又从五星地产公司划入大驰商贸公司账户（账号XXX）800万元。同日，大驰商贸公司（账号XXX）划入海伦投资公司账户（账号XXX）500万元，划入行功科技公司账户（账号XXX）300万元。同日，海伦投资公司（账号XXX）又将500万元划入谌传群账户（账号XXX，因银行收取手续费100元，实际为499.99万元）。同日，谌传群（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）500万元，行功科技公司（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）300万元。同日，又从五星地产公司划入大驰商贸公司账户（账号XXX）500万元，该500万元又从大驰商贸公司（账号XXX）全部划入谌传群账户（账号XXX）。2015年6月19日，谌传群（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）500万元。同日，又从五星地产公司划入大驰商贸公司账户（账号XXX）800万元。同日，大驰商贸公司（账号XXX）又将该800万元划入诚为金商贸公司账户（账号XXX）300万元，划入海伦投资公司账户（账号XXX）500万元。其中，诚为金商贸公司又将300万元于同日划入海伦投资公司账户（账号XXX）100万元，划入行功科技公司（账号XXX）200万元。同日，海伦投资公司（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）500万元。同日，又从五星地产公司划入大驰商贸公司账户（账号XXX）500万元。该500万元又从大驰商贸公司账户（账号XXX）划入谌传群账户（账号XXX）500万元（因银行收取手续费100元，实际为499.99万元）。同日，谌传群（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）500万元。同日，海伦投资公司（账号XXX）支付五星地产公司（账号XXX）100万元，行功科技公司（账号XXX）支付五星地产公司（账号0101040120010023897）200万元。同日，又从五星地产公司划入大驰商贸公司账户（账号XXX）800万元。同日，大驰商贸公司（账号XXX）分别又将该800万元划入诚为金商贸公司账户（账号XXX）300万元，划入海伦投资公司账户（账号XXX）500万元。同日，诚为金商贸公司、海伦投资公司又将300万元、500万元划入谌传群账户（账号XXX）。2015年6月26日、7月1日，谌传群（账号XXX）分三次（200万元、600万元、200万元）划入周天国账户（账号XXX）1000万元。其中，谌传群于2015年6月26日划入周天国账户的200万元，当时又被谌传群、尹元元划入尹元元账户（账号XXX）200万元，尹元元又将该200万元划入梅嘉玲账户（账号XXX）。谌传群于2015年6月26日划入周天国账户的600万元，当时又被谌传群、尹元元划入尹元元账户（账号XXX）325万元，尹元元又将该325万元划入梅嘉玲账户（账号XXX），其余275万元划入谢翠菊账户（账号XXX）。谌传群于2015年7月1日划入周天国账户的200万元，当时又被谌传群、尹元元全部划入谢翠菊账户（账号XXX），谢翠菊又于当日全部划入鼓钧账户（账号XXX，谢翠菊与鼓钧系夫妻关系）。
另查明，根据贵州省清镇市公安局调取的银行流水明细和录像视频，谌传群的上述借款4900万元，其中3900万元于借款当日（2015年6月18日、19日）由谌传群、尹元元、谢翠菊经五星地产公司贷款账号（XXX）用于归还了五星地产公司向大驰商贸公司的委托贷款。当日，农商行渝中支行收到五星地产公司的还款3900万元后，农商行渝中支行将该3900万元划到大驰商贸公司的委托贷款的专用账户（账号XXX）。大驰商贸公司又在当日经农商行渝中支行将3900万元分三次（500万元、300万元、300万元）划至诚为金商贸公司账户（账号XXX）1100万元，划至行功科技公司账户（账号XXX）300万元；分两次（500万元、500万元）划至大驰商贸公司账户（账号XXX）1000万元；分三次（500万元、500万元、500万元）划至海伦投资公司账户（账号XXX）1500万元。
一审中，证人曾健（系周天国姐夫，时任金巢林渝公司总经理）陈述：2015年6月15日晚，周天国电话通知我说重庆有人来盖章。我问是谁、盖什么章。周天国说是谢翠菊，让我准备好金巢林渝公司印章。大约6月16日凌晨4点钟左右，谢翠菊和蔡寅到达贵州清镇后电话联系我，我将他们接到宿舍。他们拿出借款合同以及借条、委托书等资料让我盖章。当时，我看借款合同、借条和委托书没有其他的签字和盖章，借款合同的借款人除周天国等人外还有五星地产公司和金巢林渝公司，金额是4900万元，金额巨大。我就对谢翠菊说这个章我不能盖。谢翠菊说已经跟周天国说好了。于是我就电话联系周天国证实此事，并问他金巢林渝公司和股东知道此事不。他说你不用管，我去跟他们讲。我说这个章确实不能盖。周天国说你把内容发过来我看后再说。在此期间，谢翠菊与周天国电话争执多次。谢翠菊对周天国说，你不盖就等着进牢房，银行贷款也不给你办。双方僵持一个小时左右。周天国告诉我，按他们的要求先盖再说。我反复说这个章我坚决不能盖，这个责任我不能承担。周天国说出了问题一切由我承担，我去跟金巢林渝公司和股东们说，你就盖了，不多说了。迫于无奈，我不得以将借款合同、借条、委托书等资料盖了。在法人代表栏，我坚持不盖章。他们就要求我签上经办人姓名并盖上手印。事情办完大约凌晨6点左右。事后，我先后多次电话或当面催告周天国尽快解除与金巢林渝公司的借款关系。周天国说你不用担心，银行贷款正在办理。结果在7月14日，金巢林渝公司的土地全部被保全查封。
证人程文（时任五星地产公司的员工）陈述：五星地产公司印章具体哪一天移交的记不清楚，大概是在2014年上半年。公章是我送到胡政权办公室交给谢翠菊的，有五星地产公司公章、财务章、以及周天国的印鉴章。谢翠菊让我把周天国的身份证和复印件拿到农商行渝中支行开户，有谢翠菊、尹元元在场。我跟他们两人去办理的，办的是五星地产公司，过了几天再办的贷款。开户行的账号我不清楚，我只是带了周天国身份证和复印件去，开户后贷款3900万元，至于资金怎么走的我不清楚。五星地产公司的执照、证照等其他材料都是我交到谢翠菊办公室的，移交清单我记得是后面补的。
证人曹宏（时任五星地产公司的会计）陈述：2009年开始借款200万，2009年12月22日借款564万元，2010年7月20日向谢翠菊借款100万元，之后总共借了900万元。2011年4月2日之前总共还款700万元，每个月都支付了利息。2011年5月12日向谢翠菊借款550万元，月息6分。2011年5月19日向谢翠菊借款950万元，2012年6月12日向谢翠菊借款1105万元，一部分是利息转成的本金，月息5分。2013年6月24日把之前所有借款转成了一笔借款，共计3900万元，后变成了蔡寅为出借人。2015年6月15日，与谌传群签订借款合同，3900万元加了1000万元利息，变成了4900万元。
一审法院认为，本案的争议焦点是：双方当事人之间的借款关系是否真实以及金巢林渝公司的盖章行为是否有效。
合法的民事行为受法律保护。根据本案查明的事实，虽然双方当事人签订了借款合同，谌传群举示了借条和支付借款的相关凭证，但从双方当事人订立借款合同的过程看，本案所涉及的借款合同不能真实反映双方当事人的合意。主要事实及理由：1.谢翠菊在拟定借款合同时，出借人谌传群与借款人周天国、程霞等没有就借款金额、利息、期限以及担保等合同内容进行过协商。且谌传群在庭审中认可借款合同是由谢翠菊所拟定，该事实在庭审中双方当事人均予以认可，一审法院依法予以确认。上述事实说明借款合同的内容在双方签字以前均不知晓合同内容和进行过充分协商，其借款合同内容不能代表双方当事人的真实意思表示，且五星地产公司印章亦是由谢翠菊等人实际掌控。2.按照我国合同法的相关规定，当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人之间依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，订立合同必须是双方当事人的真实意思表示。从本案所涉借款合同的签订过程看，谢翠菊在拟定借款合同后，其合同内容未征得所有借款人的同意，特别是未征得金巢林渝公司有权签订合同的相关人员的同意。在金巢林渝公司工作人员曾健提出异议后，谢翠菊与周天国不顾其反对，恶意串通强行让曾健加盖金巢林渝公司的印章。故曾健、谢翠菊、周天国的行为共同损害了金巢林渝公司合法利益。该行为违背了金巢林渝公司的真实意愿，曾健加盖金巢林渝公司印章的行为应当对金巢林渝公司没有法律约束力。嗣后，当金巢林渝公司在本案诉讼中知道曾健的违法行为后，即向公安机关报案，不认可曾健的违法行为，且在本案审理中也未对曾健的违法行为进行追认。故一审法院依法确认涉案借款合同对金巢林渝公司不发生法律效力。3.按照我国合同法的相关规定，当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。从谌传群向五星地产公司、周天国履行支付借款义务的事实看，虽然谌传群委托海伦投资公司、大驰商贸公司、行功科技公司将借款中的1200万元支付给五星地产公司，谌传群亦将借款中的3700万元支付给五星地产公司和周天国，但根据本案审理查明的事实和一审法院从贵州省清镇市公安局调取的相关借款银行流水明细和录像视频显示，（1）2015年6月18日，谌传群在第一次支付五星地产公司借款700万元后，因五星地产公司的公章、财务专用章、银行支票以及相关银行账户均被谢翠菊等人掌控，同日从五星地产公司账户中将借款700万元中的500万元划入大驰商贸公司账户，同日大驰商贸公司又将该500万元划入诚为金商贸公司账户，同日再从诚为金商贸公司账户将该500万元划入谌传群个人账户。（2）同日，谌传群又将该500万元作为借款第二次支付给五星地产公司。同日在大驰商贸公司支付五星地产公司100万元后，又从五星地产公司账户将800万元划入大驰商贸公司账户。同日，大驰商贸公司又将该借款中的500万元划入海伦投资公司账户、其余300万元划入行功科技公司账户。同日，海伦投资公司又将500万元划入谌传群个人账户。（3）同日，谌传群又将该500万元作为借款第三次支付给五星地产公司。同日在行功科技公司支付五星地产公司300万元后，又从五星地产公司账户将其中的500万元划入了大驰商贸公司账户，该500万元又从大驰商贸公司划入谌传群个人账户。（4）2015年6月19日，谌传群再将该500万元作为借款第四次支付给五星地产公司。同日又从五星地产公司账户将800万元划入大驰商贸公司账户。同日，大驰商贸公司又将该800万元中的300万元划入诚为金商贸公司账户，500万元划入海伦投资公司账户。诚为金商贸公司又将300万元在同日划入海伦投资公司账户100万元，划入行功科技公司账户200万元。同日，海伦投资公司将收到的500万元作为借款支付五星地产公司。同日又从五星地产公司账户将500万元划入大驰商贸公司账户。同日，该500万元又从大驰商贸公司账户划入谌传群个人账户。（5）同日，谌传群再将该500万元作为借款第五次支付给五星地产公司。同日，海伦投资公司将前述收到的100万元作为借款支付给五星地产公司100万元，行功科技公司将前述收到的200万元作为借款支付给五星地产公司200万元。同日又从五星地产公司账户将800万元划入大驰商贸公司账户。同日，大驰商贸公司又分别将该800万元划入诚为金商贸公司账户300万元，划入海伦投资公司账户500万元。同日，诚为金商贸公司又将300万元、海伦投资公司又将500万元共计800万元划入谌传群个人账户。（6）2015年6月26日，谌传群再将其中的200万元作为借款第六次支付给周天国。同日又被谌传群、尹元元将周天国个人账户中该200万元划入尹元元个人账户，尹元元又将该200万元划入梅嘉玲个人账户。（7）同日，谌传群再将600万元作为借款第七次支付给周天国。同日又被谌传群、尹元元将周天国个人账户中的325万元划入尹元元个人账户，尹元元又将该325万元划入梅嘉玲个人账户，其余275万元划入谢翠菊个人账户。（8）2015年7月1日，谌传群第八次支付给周天国借款200万元。同日，谌传群、尹元元又从周天国个人账户中将该200万元划入谢翠菊个人账户，该200万元又被谢翠菊于当日划入鼓钧个人账户。综上所述，借款人五星地产公司、周天国并未实际收到并使用借款4900万元。谌传群未按照借款合同约定全面履行借款义务，现要求借款人共同归还借款没有事实和法律依据，其诉讼请求不成立，一审法院依法不予支持。
至于谌传群要求蔡寅承担保证担保责任的问题。因本案主债务不成立，谌传群要求蔡寅承担保证担保责任的诉讼请求依法不能成立，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三条、第四条、第六条、第四十八、第六十条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，一审判决：驳回谌传群的诉讼请求。一审受理费295950元、保全费5000元、公告费260元，共计301210元，由谌传群负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院依法组织当事人进行了质证。
谌传群向本院举示了以下证据：1.金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司和天醉园公司的工商登记档案材料，拟证明上述公司系关联企业；2.曾健办公室照片一张，拟证明曾健系金巢林渝公司的总经理；3.谌传群与大驰商贸公司、海伦投资公司、诚为金商贸公司、行功科技公司的《借款合同》、银行转账明细、《划款委托书》、《客户交易回单》、《借款催收函》等，拟证明谌传群借款给本案共同借款人的资金来源合法。周天国、程霞、五星地产公司、春满园公司、金巢林渝公司质证认为，对证据1的真实性没有异议，但不属于二审的新证据，不能达到证明目的；对证据2、3的真实性、合法性和关联性均不认可，且均不属于二审的新证据。周天碧、蒋红、周杨、天醉园公司、蔡寅未发表质证意见。本院认为，因上述三份证据均不属于二审新证据范畴，且与本案二审的争议焦点无关，本院依法不予采信。
周天国、程霞、五星地产公司、春满园公司向本院举示了《重庆通冠会计师事务所有限责任公司关于五星地产公司涉嫌非法吸收公众存款司法鉴定报告的补正说明》，拟证明谢翠菊出借给五星地产公司的款项已纳入五星地产公司涉嫌非法吸收公众存款刑事案件处理，在本案中不应再行主张。金巢林渝公司质证认为，对该份证据的真实性、合法性和关联性均无异议。谌传群质证认为，对该份证据的真实性没有异议，但该司法鉴定报告处理的是另一刑事案件的事实，与本案没有关联性。周天碧、蒋红、周杨、天醉园公司、蔡寅未发表质证意见。本院认为，因与本案二审的争议焦点无关，本院对该份证据不予采信。
金巢林渝公司向本院举示了《重庆市九龙坡区人民法院出庭通知书》【（2016）渝0107字第956号】一份，拟证明周天国、程霞涉嫌非法吸收公众存款刑事案件已公开开庭进行了审理，谌传群在本案二审中所主张的事实均已纳入该刑事案件审理范围。周天国、程霞、五星地产公司、春满园公司质证认为，对该份证据的真实性、合法性和关联性均无异议。谌传群质证认为，对该份证据的真实性没有异议，但该刑事案件处理的是周天国与五星地产公司之间的纠纷，与本案无关。周天碧、蒋红、周杨、天醉园公司、蔡寅未发表质证意见。本院认为，因与本案二审的争议焦点无关，本院对该份证据不予采信。
二审中，金巢林渝公司向本院提交《调查取证申请书》一份，申请本院到重庆市九龙坡区人民法院调取周天国、程霞、五星地产公司涉嫌非法吸收公众存款刑事案件档案材料中重庆通冠会计师事务所有限责任公司关于五星地产公司涉嫌非法吸收公众存款的司法鉴定报告、重庆市九龙坡区人民检察院移送起诉证据目录和庭审笔录等材料。本院认为，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十五之规定：“当事人申请调查收集的证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。”因金巢林渝公司申请本院调查取证的相关事项与本案二审的争议焦点无关，本院依法不予准许。
本院二审查明的事实与一审查明的相同。
本院认为，本案二审的争议焦点是：周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司是否应当偿还谌传群借款本金4900万元及支付利息。
根据庭审查明的事实，本院认为，出借人谌传群并未按照《借款合同》之约定全面履行出借义务，借款人周天国、程霞、周天碧、蒋红、周杨、金巢林渝公司、五星地产公司、春满园公司、天醉园公司并未实际收到并使用合同约定之借款4900万元，不应当偿还谌传群借款本金及支付利息。主要事实及理由：1.谌传群委托大驰商贸公司、海伦投资公司、行功科技公司支付和其直接支付给五星地产公司的借款共计3900万元已于划款当日或次日（即2015年6月18日和19日）全部转回谌传群个人账户。谌传群并未实际履行该3900万元借款的出借义务。2.谌传群于2015年6月26日和7月1日分三次支付给周天国的借款共计1000万元，已于划款当时即被谌传群、尹元元全部转入尹元元、谢翠菊账户。虽然没有直接证据证明该1000万元已最终转回谌传群个人账户，但因周天国的该银行账户已被谌传群、尹元元等人实际控制，谌传群、尹元元、谢翠菊又实际参与了上述3900万元借款的回转行为，谌传群现举示的证据尚不足以证明其已实际履行该1000万元借款的出借义务。
至于《借款合同》是否真实成立的问题。从上述庭审查明款项出借的事实看，周天国、五星地产公司等并没有向谌传群借款的真实意思表示。原审判决对该合同不能真实反映各方当事人合意的认定并无不当，本院予以维持。退一步讲，即使该合同真实成立并合法有效，亦不影响本院对谌传群没有实际履行4900万元借款的出借义务之认定，周天国、五星地产公司等借款人亦不应当承担相应的还款义务。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，审理程序合法，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费295950元，由谌传群负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭 铮
代理审判员 廖晓莹
代理审判员 张 桦
二〇一七年七月三日
书 记 员 刘 杨