江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0682民初3790号
原告汤国圣。
法定代理人王翠芳。
委托代理人王春，江苏雉水律师事务所律师。
被告张小敏。
委托代理人季广泉，如皋市皋南法律服务所法律工作者。
被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地：南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇，总经理。
委托代理人丁霞娟，江苏敏政律师事务所律师。
委托代理人黄磊，江苏敏政律师事务所律师。
原告汤国圣与被告张小敏、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安财险南通支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汤国圣的法定代理人王翠芳、特别授权委托代理人王春，被告张小敏及其特别授权委托代理人季广泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤国圣诉称：2015年10月17日，被告张小敏驾驶苏F×××××号小型轿车沿204国道由南向北行驶至如皋市城北街道中能路口，轿车前部中部偏右侧碰撞前方同向行驶的由汤国圣驾驶的电动自行车尾部，致汤国圣受伤，两车损坏。如皋市公安局交通巡逻警察大队认定张小敏负事故的主要责任，汤国圣负事故的次要责任。原告汤国圣因本起事故造成的损失为：营养费1800元，医疗费147418.28元，住院伙食补助费4446元，护理费691200元，误工费33557元，残疾赔偿金676548.6元，精神损害抚慰金45500元，交通费1500元，鉴定费2360元。现起诉要求被告张小敏在保险限额外赔偿其损失838489.73元，并承担本案的诉讼费用。
被告张小敏辩称：1.对事故认定书中所载的“轿车前部中部偏右侧碰撞前方向同向行驶”，我方认为不是事实，事实是本案中伤者是由非机动车道斜向第一车道进入超车道才发生这起事故。2.对原告所造成的各项损失，因为数额太大，当事人不能承担。原告所主张的数额部分超过事实与法律规定，我们不予接受。
经审理查明：2015年10月17日18时48分左右，被告张小敏驾驶苏F×××××号小型轿车沿204国道由南向北行驶至如皋市城北街道中能路口，轿车前部中部偏右侧碰撞前方同向行驶的由汤国圣驾驶的电动自行车尾部，致汤国圣受伤，两车损坏。事故发生后，原告汤国圣随即被送至如皋市人民医院住院治疗，于2015年10月18日行左侧开颅血肿清除去骨瓣减压术，于2015年10月18日行左侧开颅血肿清除去骨瓣减压术，于2015年10月25日行气管切开，于2016年行脑室腹腔分流术，于2016年6月20日出院，共住院247天，出院诊断为：重症颅脑外伤术后、原发性脑干伤、脑积水术后、脑室内出血、××症。原告汤国圣因治疗先后共计支出医疗费382335.98元。事故发生后，被告张小敏垫付7200元。
2015年12月8日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字【2015】第00736号道路交通事故认定书，载明:“根据现场勘查资料、当事人陈述、证人证言、检验鉴定意见等证据证实：张小敏驾驶机动车夜间行径交叉路口人行横道，未降低行驶速度，观察疏忽，遇有情况采取措施不力，未确保行车安全，是该事故发生的主要原因；汤国圣驾驶非机动车在机动车道内行驶，是该事故发生的次要原因，故认定张小敏负该事故的主要责任，汤国圣负该事故的次要责任”。
经本院委托，南通三院司法鉴定所于2016年6月3日对原告汤国圣的伤残等级等进行鉴定，并于2016年6月7作出通三司法鉴定所【2016】临鉴字第1569号鉴定意见书，意见为：汤国圣交通事故致蛛网膜下腔出血，双侧额叶散在脑挫伤性小血肿，左侧额颞顶部见硬模下血肿，脑中线右偏，双侧枕骨骨折伴双侧枕部硬模下血肿，右侧颞枕部积气，左侧颞顶叶见散在脑挫伤血肿，左侧颞骨骨折，脑积水，弥漫性轴索损伤；偏瘫评定为交通事故二级伤残，颅骨缺损评定为交通事故十级伤残。汤国圣误工期限至鉴定前一日；2人护理150日，之后1人护理至鉴定前一日；营养期限为180日。汤国圣评残后需完全护理依赖（1人终身100%）。原告汤国圣为此支出鉴定费2280元及邮寄费80元。
另查：在（2015）皋开民初字第1428号汤国圣与张小敏、平安财险南通支公司机动车交通事故责任纠纷一案中，本院已查明：至2015年12月8日，汤国圣因本起事故已支出医疗费158917.72元。事发时张小敏驾驶的其所有的苏F×××××号小型轿车由平安财险南通支公司承保交强险和商业三者险（限额为500000元，投保不计免赔险），事故发生在保险期间内；汤国圣、张小敏和平安财险南通支公司对如皋市公安局交通巡逻警察大队作出的责任认定（即被告张小敏负事故主要责任，汤国圣负事故次要责任）均无异议，本院亦予以确认。故依法判决平安财险南通支公司在交强险和商业三者险范围内（按责80%）共计赔偿汤国圣已产生的医疗费129134.18元。
审理中，原告汤国圣与被告平安财险南通支公司达成调解协议，即除去已赔付的129134.18元医疗费及先行赔偿给原告汤国圣的76000元、71692元（合计147692元），平安财险南通支公司再在交强险和商业三者险责任限额范围内一次性赔偿汤国圣医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费及财物损失费等计338000元。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，道路交通事故认定书，如皋人民医院门诊病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、用药明细，司法鉴定意见书及发票，（2015）皋开民初字第1428号民事判决书等证据在卷佐证，可以认定。
本案的争议焦点是：交警部门作出的责任认定是否正确。
本院认为：公民享有生命健康权。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾生活辅助器具费、被扶养人生活费等，赔偿义务人也应当予以赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
关于争议焦点。公安机关管理部门制作的交通事故责任认定书应当作为人民法院审理案件的依据，当事人提供证据足以证明该责任认定与事实不符的，人民法院可根据查明的事实重新认定责任。关于本起事故责任认定，本院已在（2015）皋开民初字第1428号一案中对如皋市公安局交通巡逻警察大队在查明事实分析事故成因的基础上依法作出的责任认定予以确认，且被告张小敏在（2015）皋开民初字第1428号案件中对事故责任亦表示无异议。本案中，张小敏虽对事故认定书载明的部分事实提出异议，但未能提出相关证据佐证，故对其相关辩解，本院不予采信。
因肇事车辆苏F×××××号小型轿车由被告平安财险江苏分公司承保交强险和500000元限额的商业三者险（投保有不计免赔险），故原告汤国圣因本起事故造成的损失，应先由被告平安财险江苏分公司在交强险责任限额内赔偿；超出部分，因张小敏驾驶机动车、汤国圣驾驶非机动车，且张小敏负事故的主要责任，故应按责80%先由被告平安财险江苏分公司在商业三者险范围内赔偿，不足部分，应由被告张小敏赔偿。
关于原告汤国圣主张的各项损失，本院依法审核如下：
1.医疗费。原告汤国圣主张147418.28元。经查，原告汤国圣因本起事故实际共支出382335.98元医药费，扣除（2015）皋开民初字第1428号中已处理的158917.72元，尚余223418.26元未处理。原告汤国圣在本案中所主张的147418.28元医疗费未将平安财险南通支公司垫付的76000元医疗费纳入其中，此主张有违事实，因平安财险南通支公司已与汤国圣就赔偿达成协议，故本院认为平安财险南通支公司垫付的76000元医疗费应纳入本案中一并按责考虑负担，即本院认可医疗费223418.26元。被告张小敏辩称应扣减非医保用药及非伤用药，但无合理解释，且未能提供相关证据佐证，故不予采信。
2．营养费。原告汤国圣主张1800元（10元/天*180天），被告张小敏无异议，本院照准。
3.住院伙食补助费。原告汤国圣主张4446元（18元/天*247天），被告张小敏无异议，本院照准。
4.护理费。原告汤国圣主张691200元【（150天*2人+80天）*90元/天=34200元，鉴定之日起计算为365天*20年*90元/天=657000】。被告张小敏辩称对鉴定前的护理费34200元无异议，但对鉴定后的护理期限有异议，认为法律规定是5-7年。
关于鉴定后的护理期限，根据鉴定意见，因原告汤国圣需要完全护理依赖，即1人终身100%，考虑到其实际伤情及年龄状况，本院暂支持计算5年（即自鉴定之日起2016年6月3日至2021年6月2日止），按照本地护工标准90元/天计算为164250元（5年*365天*90元/天）。原告汤国圣自2021年6月3日起的护理费用可待到期后其另行主张。关于鉴定前的护理费34200元，被告张小敏无异议，本院照准。故本院暂支持该项损失为198450元（34200元+164250元）。
5.误工费。原告主张按照在岗职工社会平均工资145.9元/天计算230天为33557元，被告张小敏认可90元/天。原告汤国圣未能举证证明其主张145.9元/天的依据，故对其主张按标准计算误工费，本院难以采信，被告张小敏认可90元/天，于法不悖，本院无异。结合鉴定意见及原告的实际伤情，本院支持误工天数为230天，故该项损失计算为20700元（90元/天*230天）。
6.残疾赔偿金。原告汤国圣主张按照2015年度江苏省城镇居民人均可支配收入37173元/年的标准计算20年为676548.6元（37173元/年×20年*0.91），被告张小敏无异议，本院照准。
7.精神损害抚慰金。原告汤国圣因交通事故致残，故其主张精神损害抚慰金，符合法律规定。根据侵权行为所造成的后果、当事人的过错程度及本地平均生活水平等因素，本院衡情确定原告汤国圣的精神损害抚慰金为35000元。
同一车辆存在机动车交通事故责任强制保险又存在机动车商业责任保险的，不论被保险人或者受害人是否行使选择权，人民法院均应将精神损害抚慰金计算在机动车交通事故责任强制保险的赔偿范围内，故本案中原告汤国圣的精神损害抚慰金35000元应由平安财险南通支公司在交强险责任限额范围内优先赔偿。
8．交通费。原告汤国圣主张1500元，但未提供相应票据佐证，本院酌定支持800元。
9.鉴定费。原告汤国圣主张2360元（含鉴定费2280元及邮寄费80元）。该项费用系原告汤国圣实际支出，且有票据佐证，应予支持，在诉讼费中一并考虑负担。
综上，除鉴定费外，原告汤国圣因本起事故造成的损失为：医疗费223418.26元，营养费1800元，住院伙食补助费4446元，护理费198450元，误工费20700元，残疾赔偿金676548.6元，精神损害抚慰金35000元，交通费800元，合计1161162.86元。因平安财险南通支公司已在另案中赔偿原告汤国圣医疗费129134.18元（含交强险10000元，商业三者险119134.18元），故本案中，应先由被告平安财险南通支公司在交强险范围内承担护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计110000元（含精神损害抚慰金35000元），超出部分损失医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费计1051162.86元，按责80%先由平安财险南通支公司负担，超出限额部分，由被告张小敏本人负担，因此，本案中，被告张小敏需要赔偿460064.47元【1051162.86元*0.8-（500000-119134.18）元】，扣减其已给付的7200元，尚应赔偿452864.47元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、三款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告张小敏赔偿原告汤国圣医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等计452864.47元，于本判决发生法律效力之日起十五日内履行；
二、驳回原告汤国圣的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4590元，由原告汤国圣负担2000元，被告张小敏负担2590元。
如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费4590元（该院开户行：中国银行西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。
审 判 长 冒 丽
人民陪审员 周远来
人民陪审员 张丹丹
二〇一六年七月三十日
见习书记员 李 玉