河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2015）涧民一初字第706号原告鑫融基投资担保有限公司，住所地：洛阳市涧西区中州西路92号院1幢。法定代表人年永安，该公司董事长。委托代理人王贺、卫立云，该公司员工。代理权限：特别授权。被告河南嵩声电缆有限公司，住所地：偃师市顾县镇史家湾村20组。诉讼代表人河南嵩声电缆有限公司管理人。委托代理人王洪波，河南广文律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告史成国，男，1964年11月22日出生，汉族，高中文化程度，河南省偃师市人，河南嵩声电缆有限公司法定代表人，住偃师市顾县。被告洛阳汇泽路桥工程有限公司，住所地：偃师市商贸大厦六楼。法定代表人胡相国。被告洛阳正程金属制品有限公司，住所地：偃师市顾县镇杨村工业园。法定代表人王景乐。被告洛阳市景源弹簧制造有限公司，住所地：偃师市顾县镇杨村。法定代表人赵俊英。被告胡相国，男，1972年3月25日出生，汉族，住偃师市。被告刘向红，女，1973年7月29日出生，汉族，住偃师市。被告胡建国，男，1969年9月30日出生，汉族，住偃师市顾县。被告张景利，女，1969年12月30日出生，汉族，住偃师市顾县。被告胡秀红，女，1974年12月13日出生，汉族，住偃师市。被告胡秀君，女，1965年1月25日出生，汉族，住偃师市顾县。被告曲淑展，女，1966年12月22日出生，汉族，住偃师市顾县。被告王景乐，男，1970年2月21日出生，汉族，住偃师市。被告张晓娟，女，1970年11月15日出生，汉族，住偃师市。被告张继东，男，1972年4月26号出生，汉族，住偃师市。被告姬绍龙，男，1973年6月23号出生，汉族，住偃师市。被告段红团，男，汉族，住偃师市。被告张现国，男，汉族，住偃师市。原告鑫融基投资担保有限公司因与被告洛阳汇泽路桥工程有限公司、洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙、段红团、张现国为借款合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告鑫融基投资担保有限公司的委托代理人王贺和被告河南嵩声电缆有限公司的委托代理人王洪波、被告史成国到庭参加了诉讼。被告洛阳汇泽路桥工程有限公司、洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙、段红团、张现国经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告鑫融基投资担保有限公司诉称，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司（下称汇泽路桥公司）向中国银行股份有限公司洛阳分行（下称中行洛阳分行）贷款1000万元，其中800万元为短期流资贷款，200万元为承兑敞口。被告汇泽路桥公司委托原告鑫融基投资担保有限公司（下称鑫融基公司）为其该笔贷款向中行洛阳分行提供保证责任。被告洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙等对原告鑫融基公司的保证担保提供连带责任反担保，并签有《（保证）反担保合同》。原告鑫融基公司与被告段红团、张现国分别签订（房产抵押）最高额反担保合同，并在偃师市房管局办理抵押登记。贷款到期后，被告汇泽路桥公司无力偿还贷款，致使申请人鑫融基公司承担保证责任，代偿本金、罚息、利息等共计2389366.57元。被告汇泽路桥及其他被告均未向原告鑫融基公司偿还代偿款。为维护原告鑫融基公司的合法权益，现提起诉讼，请判如所请:1、依法判令被告洛阳汇泽路桥工程有限公司偿还代偿款项2389366.57元及违约金（自原告代偿之日至实际清偿之日止，按同期银行贷款利率四倍计算）；2、依法判令被告洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙等连带偿还上述款项；3、依法判令原告对被告段红团、张现国的房产享有优先受偿权；4、由被告承担本案诉讼费、保全费等费用。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告洛阳汇泽路桥工程有限公司偿还代偿款11049604.19元及违约金（其中：以2389366.57元为基数，按照日万分之十二自2015年8月25日计算至实际还清之日止计算违约金；以8660237.62元为基数，按照日万分之十二自2017年3月17日计算至实际还清之日止计算违约金）。被告河南嵩声电缆有限公司辩称，一、鑫融基公司是汇泽公司向中国银行股份有限公司洛阳分行贷款的担保人，若其未实际承担担保责任，便无权向答辩人等反担保人主张权益；二、鑫融基公司主张的”日万分之十二”违约金计算标准，等于月3.6%，等于年43.2%，远远高于其实际损失，依法应调减至与其实际损失相当，或者按照银行同期贷款利率计算；三、鑫融基公司在为汇泽公司提供担保前，已经收取汇泽公司担保费27.6万元、评审费3万元和履约保证金，该部分款项类似于合同法明确禁止的在本金中预先扣除利息的行为，应作为鑫融基公司预先扣除汇泽公司的款项，在鑫融基实际支付的代偿款项中扣减。退一步讲，即便鑫融基公司预先扣除汇泽公司的前述款项，不在其实际支付的代偿款项中扣减。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）的规定，该款项也应当在鑫融基公司应收取的违约金中抵减；四、在向鑫融基公司提供的反担保中，既有保证担保，也有物的担保。根据担保法第二十八条的规定，答辩人等保证担保反担保人，不应对物的担保承担担保责任；五、偃师市人民法院已于2016年10月24日裁定受理答辩人的重整申请。根据企业破产法第四十六条的规定，”未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”答辩人承担的责任应当截至于2016年10月24日，鑫融基公司诉称的2015年代偿款超过该日的违约金或损失，和其主张的2017年代偿款项中2016年10月24日后的利息、罚息等，不属于答辩人的责任范围。被告史成国辩称，原告查封的偃师市洛神路的房子不是我的，这套房屋虽然写的我的名字，但是我母亲在世时属于我母亲的，我母亲去年已经去世了，房屋应属于我弟弟（已去世）、弟媳、侄子、侄女的。被告洛阳汇泽路桥工程有限公司、洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙、段红团、张现国未出庭，无答辩意见。经审理查明，原告鑫融基投资担保有限公司系经洛阳市工商行政管理局核准成立的，主营贷款担保，票据承兑担保，贸易、项目融资担保，信用证担保等业务的企业法人。2014年6月26日，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司与中国银行股份有限公司偃师支行签订了编号为YSH20E2014032的《授信额度协议》一份，主要约定：“中国银行股份有限公司偃师支行同意向洛阳汇泽路桥工程有限公司提供1000万元的授信额度，具体种类及金额为短期流资贷款额度捌佰万元整和银行承兑汇票敞口额度贰佰万元整，授信期限为自本协议生效之日起至2015年6月21日止等等。”同日，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司与中国银行股份有限公司偃师支行签订了编号为YSH201401032的《流动资金借款合同》一份，主要约定：“本合同属于编号为YSH20E2014032的《授信额度协议》项下的单项协议，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司向中国银行股份有限公司偃师支行借款800万元，借款期限为12个月，年利率为7.8%等等。”2014年12月29日，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司（承兑申请人）与中国银行股份有限公司偃师支行（承兑人）签订了编号为YSH201402016《商业汇票承兑协议》一份，主要约定：“本协议属于编号为YSH20E2014032的《授信额度协议》项下的单项协议，构成该协议不可分割的组成部分，承兑申请人签发汇票共计400万元，于承兑前向承兑人缴存承兑汇票票面金额的50%，金额为贰佰万元整作为承兑保证金；如承兑汇票到期之日，承兑申请人不能足额交付票款，导致承兑人对外垫款的，承兑人对垫付的票款按实际垫款天数，每日按垫款金额的万分之五向承兑申请人计收罚息，自垫款之日起按月计收复利，直至还清垫款为止等等。”2014年6月26日，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司（甲方）与原告鑫融基投资担保有限公司（乙方）签订了编号为鑫融基（2014）委字第贰-YB-01-0035号《委托担保合同》一份，主要约定：“甲方向贷款人中国银行申请贷款，特委托乙方作为保证人对其与贷款人签订的主合同金额为壹仟万元所约定的债务，和因甲方违约而应向贷款人支付的利息、罚息等，以及贷款人实现其债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）向贷款人提供连带责任保证；担保费用为贰拾柒万陆仟元，评审费叁万元整；乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）。违约金按照乙方代偿金额日万分之十二计算等等。”2014年6月26日，原告鑫融基投资担保有限公司（保证人）与中国银行股份有限公司偃师支行（债权人）签订了编号为BYSH20E2014032A《最高额保证合同》一份，主要约定：“债务人洛阳汇泽路桥工程有限公司与债权人签订的编号为YSH20E2014032《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，所约定的最高本金余额为1000万元及利息（包括利息、复利、罚息）、违约金等等，由保证人向债权人提供连带责任保证担保；保证期间为主债权发生期间届满之日起两年等等。”同日，原告鑫融基投资担保有限公司(甲方)与被告洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙(乙方)签订了编号为鑫融基（2014）保字第贰-YB-02-0035号《（保证）反担保合同》一份，主要约定：“借款人洛阳汇泽路桥工程有限公司与贷款人中国银行签订的《授信额度协议》，借款人委托甲方向贷款人提供担保，乙方自愿为甲方1000万元主债权提供担保所形成的担保债权提供连带责任保证反担保；反担保范围为甲方代借款人偿还贷款人的本金、利息、罚息、违约金等和根据本合同、《委托担保合同》约定应由借款人、乙方所承担的违约责任（包括但不限于利息、违约金等）；反担保保证期间为自甲方承担或部分承担保证责任之日起2年；实现担保债权的顺序为：1、实现担保债权的费用；2、违约金；3、损害赔偿金；4、利息；5、代偿款；无论甲方的担保债权同时受借款人或第三人提供的抵押或质押反担保的，甲方发生代偿后有权自行决定行使权利的顺序，甲方有权要求乙方立即支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；甲方放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任；任何一方不履行或不完全履行合同约定的义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失等等。”2014年6月26日，被告段红团、张现国（均为乙方）分别与原告鑫融基投资担保有限公司（甲方）签订了编号为鑫融基（2014）抵字第贰-YB-04-0035号《（房产抵押）最高额反担保合同》各一份，主要约定：“为了保障甲方担保债权的实现，被告段红团、张现国分别将其位于偃师市迎宾路和谐小区1幢4单元5层南户房产（房产证号：偃师市房权证2010字第××号）、城关镇××路××号（交通局住宅楼）1号楼中门7层西户房产（房产证号：偃房权证（2010）字第000295**号）抵押给甲方，为甲方担保的1000万元本金及利息、罚息等提供房产抵押反担保等等。”2014年9月25日，偃师市房产管理局颁发了洛房他证偃师字第0004**号《房屋他项权证》，载明抵押权人为鑫融基投资担保有限公司，房屋所有权人为段红团，房屋所有权证号为偃师市房权证2010字第××号，房屋坐落为偃师市迎宾路和谐小区1幢4单元5层南户，他项权利种类为最高额抵押，债权数额为302521元。2014年9月24日，偃师市房产管理局颁发了偃房他证2014字第09**号《房屋他项权证》，载明抵押权人为鑫融基投资担保有限公司，房屋所有权人为张现国，房屋所有权证号为偃房权证（2010）字第000295**号，房屋坐落为城关镇××路××号（交通局住宅楼）1号楼中门7层西户，他项权利种类为抵押权，债权数额为贰拾玖万柒仟肆佰陆拾肆元。被告洛阳汇泽路桥工程有限公司向洛阳市城乡信用协会交纳了1000000元保证金，原告鑫融基投资担保有限公司同意将保证金抵扣其代偿的本金及利息。承兑汇票到期后，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司未按照合同的约定向债权人中国银行股份有限公司偃师支行交付票款。原告鑫融基投资担保有限公司代被告洛阳汇泽路桥工程有限公司于2015年8月18日向债权人中国银行股份有限公司偃师支行代偿承兑敞口本金1972000元，于2015年8月24日代偿贷款逾期本金、利息、罚息336254.23元，承兑垫款本金、罚息及各项费用81112.34元，共计2389366.57元。2015年8月24日，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司与中国银行股份有限公司偃师支行签订了编号为YSH20E2014032-1《授信额度协议》一份，主要约定：“该协议是就编号为YSH20E2014032的《授信额度协议》达成的补充协议，并作为其不可分割的组成部分，与之具有同等法律效力，授信额度为柒佰玖拾玖万元整，授信额度的使用期限为2014年6月21日至2016年6月21日，对应本补充合同，双方同意原担保方式不变等等。”2015年8月24日，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司与中国银行股份有限公司偃师支行签订了编号为YSH201401032-1的《流动资金借款合同》一份，主要约定：该协议是就编号为YSH201401032《流动资金借款合同》达成的补充合同，并作为其不可分割的组成部分，与之具有同等法律效力，借款金额为柒佰玖拾玖万元，贷款期限由2014年6月26日延长至2016年5月26日，借款利率为年利率7.8%，借款期限内合同利率不变，本合同属于担保人鑫融基投资担保有限公司与贷款人签订的编号为BYSH20E2014032A《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额保证担保。借款到期后，被告洛阳汇泽路桥工程有限公司未按照合同约定偿还借款本息。2017年2月27日，中国银行股份有限公司偃师支行向原告鑫融基投资担保有限公司送达了《履行担保责任通知书》一份，要求原告鑫融基投资担保有限公司将贷款本息及费用转入被告洛阳汇泽路桥工程有限公司在中国银行账户（账号：25×××02）或中国银行偃师支行账户（账号：91×××01）内。原告鑫融基投资担保有限公司于2017年3月15日、2017年3月16日分两次代被告洛阳汇泽路桥工程有限公司向中国银行股份有限公司偃师支行代偿本息共计8660237.62元。原告鑫融基投资担保有限公司代偿后多次向各被告催要代偿款无果，遂诉至本院，引发本案诉讼。另查明，2016年10月12日，被告河南嵩声电缆有限公司以不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务，但有通过重整获得新生可能为由向偃师市人民法院申请重整。2016年10月24日，偃师市人民法院作出了（2016）豫0381民破第3号《民事裁定书》和《决定书》，裁定受理河南嵩声电缆有限公司的重整申请，并指定河南焦点律师事务所担任河南嵩声电缆有限公司管理人。本院认为，原告鑫融基投资担保有限公司与被告洛阳汇泽路桥工程有限公司签订的《委托担保合同》，与被告洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙签订的《（保证）反担保合同》，与被告段红团、张现国签订的《（房产抵押）最高额反担保合同》，与中国银行股份有限公司偃师支行签订的《最高额保证合同》，以及中国银行股份有限公司偃师支行与被告洛阳汇泽路桥工程有限公司签订的《授信额度协议》及《补充协议》、《流动资金借款合同》及《补充协议》、《商业汇票承兑协议》，均未违反我国法律、法规的禁止性规定，均合法有效。被告洛阳汇泽路桥工程有限公司未按照约定还款，导致原告鑫融基投资担保有限公司向贷款人代偿，已构成违约。原告鑫融基投资担保有限公司要求被告洛阳汇泽路桥工程有限公司偿还代偿款及违约金的诉讼请求，本院予以支持。但原、被告约定的违约金过高，已超出了法律规定，对超出部分，本院不予支持。被告洛阳汇泽路桥工程有限公司交纳的1000000元保证金应当予以扣除。被告洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙为被告洛阳汇泽路桥工程有限公司的上述债务向原告鑫融基投资担保有限公司提供反担保，其应当承担连带清偿责任。被告段红团、张现国分别用其房产[偃师市迎宾路和谐小区1幢4单元5层南户（房产证号：偃师市房权证2010字第××号）、城关镇××路××号（交通局住宅楼）1号楼中门7层西户房产（房产证号：偃房权证（2010）字第000295**号）]为被告洛阳汇泽路桥工程有限公司的上述债务向原告鑫融基投资担保有限公司提供房产抵押反担保，并办理了抵押登记，故原告鑫融基投资担保有限公司要求对被告段红团、张现国的房产[偃师市迎宾路和谐小区1幢4单元5层南户（房产证号：偃师市房权证2010字第××号）、城关镇××路××号（交通局住宅楼）1号楼中门7层西户（房产证号：偃房权证（2010）字第000295**号）]享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。关于被告河南嵩声电缆有限公司提出的代偿款应扣除原告鑫融基投资担保有限公司收取的担保费、评审费和履约保证金的答辩意见，因原告鑫融基投资担保有限公司与被告洛阳汇泽路桥工程有限公司约定了担保费和评审费，系有偿担保，故担保费和评审费不应在代偿款总额中扣除。关于被告河南嵩声电缆有限公司提出的原告鑫融基投资担保有限公司主张的违约金应计算至2016年10月24日的答辩意见，因偃师市人民法院已于2016年10月24日作出（2016）豫0381民破第3号《民事裁定书》，受理了河南嵩声电缆有限公司的重整申请，故被告河南嵩声电缆有限公司的答辩意见，本院予以采信。关于被告河南嵩声电缆有限公司提出的未经反担保人同意对代偿延期加重了反担保人的担保责任的答辩意见，因原告鑫融基投资担保有限公司在保证期间内履行保证责任，且反担保合同中约定了反担保范围、反担保期间，故被告河南嵩声电缆有限公司的答辩意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳汇泽路桥工程有限公司于本判决生效后十日内偿还给原告鑫融基投资担保有限公司代偿款10049604.19元及违约金（其中：以2389366.57元为基数按照月利率2%自2015年8月25日计算至实际还清之日止；以7660237.62元为基数按照月利率2%自2017年3月17日计算至实际还清之日止）。二、被告洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙对上述第一项还款义务承担连带清偿责任；三、被告河南嵩声电缆有限公司对上述第一项还款义务中的10049604.19元及违约金（以2389366.57元为基数按照月利率2%自2015年8月25日至2016年10月24日计算违约金）承担连带清偿责任；四、原告鑫融基投资担保有限公司对被告段红团位于偃师市迎宾路和谐小区1幢4单元5层南户房产[(房产证号：偃师市房权证2010字第××号）]、被告张现国位于城关镇华夏路35号（交通局住宅楼）1号楼中门7层西户房产[(房产证号：偃房权证（2010）字第000295**号）]拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；五、驳回原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费88098元、保全费5000元，合计93098元由被告洛阳汇泽路桥工程有限公司、洛阳正程金属制品有限公司、洛阳市景源弹簧制造有限公司、河南嵩声电缆有限公司、胡相国、刘向红、胡建国、张景利、胡秀红、胡秀君、史成国、曲淑展、王景乐、张晓娟、张继东、姬绍龙、段红团、张现国共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  丁继军人民陪审员  赵西安人民陪审员  姚小丽二〇一七年九月四日书 记 员  王丽媛