广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤05刑终8号
原公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗某杰，男，1997年11月28日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，无业，户籍所在地广东省普宁市。因本案于2017年9月5日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人严某桂，男，1996年1月3日出生，汉族，广东省惠来县人，大专文化程度，无业，户籍所在地广东省惠来县。因本案于2017年6月27日被处以行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元，同年7月12日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人陆某旭，男，1997年11月7日出生，汉族，广东省饶平县人，初中文化程度，无业，户籍所在地广东省饶平县。因本案于2017年6月27日被处以行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元，同年7月12日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。同年12月26日被汕头市龙湖区人民法院取保候审。
汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人罗某杰、严某桂、陆某旭犯寻衅滋事罪一案，于2017年12月1日作出（2017）粤0507刑初570号刑事判决。原审被告人罗某杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年6月22日18时许，被告人罗某杰与在汕头市龙湖区某网吧上网的被害人陈某1发生纠纷，遂纠集被告人严某桂、同案人刘某（另案处理）等人到场帮忙协商。被告人严某桂到达上述网吧后与被害人陈某1发生口角，继而纠集被告人陆某旭、同案人“处男”、“沙皮”、“唐某”（均身份不明，在逃）到达上述网吧。同时，被告人罗某杰外出将作案工具棒球棍、水龙管带至上述现场。在上述网吧内，被告人严某桂、罗某杰等人持棒球棍或水龙管击打被害人陈某1身体，同案人刘某用拳脚殴打被害人陈某1。尔后上述人员将被害人陈某1强行拉到网吧门口继续用拳脚对其殴打，被告人陆某旭也上前踹了被害人陈某1几脚，后上述被告人及同案人逃离现场。同月27日，民警根据线索在汕头市龙湖区陈厝合“缘分网吧”附近抓获被告人严某桂、陆某旭。同年9月5日，被告人罗某杰在家属陪同下到派出所投案。
经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定，被害人陈某1因外力作用致全身多处软组织损伤，其损伤程度评定为轻微伤。案发后，被害人陈某1出具说明表示对上述被告人的行为表示谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：同案人刘某的供述及辨认、被害人陈某1的陈述、说明材料及辨认、证人陈某2、张某的证言及辨认、公安机关现场平面示意图、现场的拍照、现场监控视频截图、到案经过、抓获经过、户籍材料、说明材料、行政处罚决定书、司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书、被告人罗某杰、严某桂、陆某旭的供述及辨认等证据。被告人罗某杰、严某桂、陆某旭在原审开庭审理过程中对上述事实亦无异议。
原审判决认为，被告人罗某杰、严某桂、陆某旭因偶发矛盾纠纷，借故生非，结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。鉴于被告人罗某杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其具有自首情节，当庭自愿认罪，并已取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。鉴于被告人严某桂在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并已取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。鉴于被告人陆某旭在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并已取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。综上，根据被告人罗某杰、严某桂、陆某旭犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人罗某杰依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（四）项、第八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，对被告人严某桂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（四）项、第八条的规定，对被告人陆某旭依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（四）项、第八条的规定，判决：一、被告人罗某杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人严某桂犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。三、被告人陆某旭犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月。
上诉人罗某杰上诉提出其自首且取得被害人的谅解，请求二审法院从轻判处。
经审理查明，认定上诉人罗某杰、原审被告人严某桂、陆某旭犯寻衅滋事罪的事实与原审判决认定的事实一致。认定上述事实的证据，已经一审庭审当庭宣读、出示并质证，能够相互印证，足以认定。二审审理期间，上诉人罗某杰没有提交新的证据。本院对原审判决所列举的证据予以确认，作为定案的依据。
本院认为，上诉人罗某杰、原审被告人严某桂、陆某旭因偶发矛盾纠纷，借故生非，结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。鉴于上诉人罗某杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其具有自首情节，当庭自愿认罪，并已取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。原审被告人严某桂在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并已取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。原审被告人陆某旭在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并已取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。关于上诉人罗某杰提出其自首且取得被害人的谅解，请求二审法院从轻判处的上诉意见。经查，原审判决在量刑时，已充分考虑到上诉人罗某杰自首且取得被害人的谅解等量刑情节，并根据上诉人罗某杰犯罪的事实、性质及其行为的社会危害程度对其在法定量刑幅度内作出恰当处罚，故上诉人罗某杰请求二审法院从轻判处的上诉意见，理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 江炯坤
审判员 张章宜
审判员 郑家强
二〇一八年一月十九日
书记员 杨 磊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。