河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民三终字第1037号
上诉人（原审原告）张秀芝，女，1936年2月21日出生，汉族。
委托代理人赵经五。
委托代理人史伟国，安阳市殷都区“148”法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）锦泰财产保险股份有限公司四川分公司。
负责人金乔，职务总经理。
委托代理人徐全玲，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）范素宾，男，1982年8月25日出生，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）ＸＸ，男，1979年9月7日出生，汉族，农民。
上诉人张秀芝、锦泰财产保险股份有限公司四川分公司因与被上诉人范素宾、ＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2014）北民初字第227号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人张秀芝的委托代理人赵经五、史伟国，上诉人锦泰财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称锦泰保险公司）的委托代理人徐全玲，被上诉人范素宾到庭参加诉讼。被上诉人ＸＸ经传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2013年12月4日17时15分许，被告范素宾驾驶川A×××××（临）号小型轿车行驶至冯家庙村东口往西200米路南第一胡同倒车时撞到原告张秀芝，造成原告受伤的交通事故。该事故经安阳市公安交通警察支队事故处理二大队做出安公交认字（2013）事故二第530号事故认定书，认定被告范素宾负事故的全部责任，原告无责任。原告于事故发生当日被送往安阳市中医院住院治疗，经医院检查治疗后，张秀芝出院诊断为：1、右胫腓骨开放性骨折；2、左内外踝骨折；3、贫血；4、低蛋白血症；5、食道癌术后、6、××、7、××、8、××。原告于2014年1月29日出院，支出医药费、门诊检查费共计45369.11元。于2014年2月27日入住安阳市第三人民医院检查治疗，经安阳市第三医院出院诊断为：1、脑梗死；2、血管性痴呆；3、肺部感染；4、××3级：极高危险组；5、双侧胫腓骨骨折术后。于2014年3月14日出院，支出医药费共计2581.37元。原告2014年4月20日到安阳市中医院拍片一张，支出费用280元，于2014年6月19日因右小腿的皮肤缺损到安阳黄塔正骨医院诊治，支出医药费2140元。根据原告申请，本院委托鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、护理人数、是否需后续治疗及医疗终结期限进行了鉴定，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：一、原告双侧胫腓骨骨折后并左踝关节活动障碍之伤情构成十级伤残；二、原告右胫腓骨骨折内固定、左内外踝骨折内固定取出费用在正规医疗机构约需12000元左右；三、原告住院期间需3人护理，出院后需1—2人护理，期限6个月；原告后续住院治疗期间前2周内需2人护理，住院后期需1人护理，出院后需1人护理一个月；四、原告医疗终结期限需12个月左右。原告住院期间由其儿子赵纬三、赵经五、儿媳马文秀、外甥女赵艳娇护理。安阳市建峰电器器材厂出具考勤表、误工证明证明赵纬三在该公司工作，月工资3200元。安阳莹火广告有限公司出具考勤表、误工证明证明赵经五、马文秀在该公司工作，月工资分别是3420元、3400元，上述考勤表、误工证明均未加盖单位财务印章。被告范素宾为原告垫付医疗费4800元。
另查明，川A×××××（临）号小型轿车原车牌号为川A×××××，该车为被告ＸＸ所有，被告范素宾借用ＸＸ所有的车辆并发生交通事先。该车在被告锦泰保险公司投保有机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险，其中机动车交通事故强制责任险限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额2000元，商业第三者责任险限额为200000元。原告张秀芝为农业家庭户口，1936年2月21日出生。
原审法院认为，被告范素宾驾驶川A×××××（临）号小型轿车倒车时撞到原告张秀芝，造成原告受伤。该事故经安阳市公安交通警察支队事故处理二大队事故认定书，认定被告范素宾负事故的全部责任，原告无责任。原、被告对交通事故的发生、责任的划分认定均无异议，应予以确认。被告范素宾应当对原告造成的损失承担全部责任，由于肇事车辆在被告锦泰保险公司投有机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任险，故应首先由锦泰保险公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，不足部分在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，如仍有不足应当由被告范素宾承担赔偿责任。原告的医疗费以医疗机构出具的医疗票据为准，原告因脑梗死于2014年2月27日在安阳市第三人民医院住院治疗，非治疗因交通事故造成的伤害，故第三人民医院的治疗费用，不予支持。原告因交通事故在安阳市在中医院治疗、检查，支出费用共计45649.11元（住院费45069.11＋检查费580元），在安阳黄塔正骨医院诊治，支出医药费2140元，上述医疗费共计47789.11元；原告住院期间由赵纬三、赵经五2人护理，两次住院共计71天，出院后护理期限为6个月，由赵经五和马文秀轮流护理，因原告提供护理人员的工资证明及误工证明未加盖单位财务印章，不能证明其真实性，依法不予采纳。护理人员的护理标准参照2013年河南省居民服务业和其他服务业的标准29041／年计算，故原告的护理费应为25620元（赵纬三：29014元／年÷365天×71天＝5649元；赵经五：29014元／年÷365天×161天＝12810元；马文秀：护理费29041元／年÷365天×90天＝7161元）；营养费按照每天20元计算100天共计2000元；住院伙食补助费按照每天20元计算71天共计1420元；原告构成十级伤残，残疾赔偿金按照2013年度农村居民人均纯收入标准8475.34元／年×5年×10%共计4237.67元；原告主张精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费4300元，符合法律规定，应予以支持。关于原告主张的后续治疗费及后续治疗期间护理费，因鉴定意见对后续治疗费用仅出具了个大约数目，可待实际发生后另行主张。综上，原告在本次交通事故中各项损失共计91866.78元。原告主张的其他请求，无事实和法律根据，依法不予支持。原告的上述损失首先由被告锦泰保险公司在机动车交通事故强制责任保险内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，赔偿护理费25620元、残疾赔偿金4237.67元、精神抚慰金5000元、交通费1500元，其余不足部分41209.11元由锦泰保险公司在第三者责任险范围内赔偿，因被告范素宾为原告垫付医疗费4800元，为避免讼累，由锦泰保险公司直接给付范素宾医疗费4800元，综上，锦泰保险公司应赔偿原告张秀芝医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计82766.78元。鉴定费4300元由范素宾承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告锦泰财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张秀芝医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计82766.78元；给付被告范素宾垫付的医疗费4800元；二、驳回原告张秀芝的其他诉讼请求。案件受理费3693元，由原告张秀芝负担1693元，由被告范素宾负担2000元，鉴定费4300元，由被告范素宾承担。
宣判后，张秀芝不服上诉称，1、因上诉人本次事故损伤严重与年老体弱，损伤骨折不愈合引发血栓于2014年2月27日突发脑梗死第二次住院花费医疗费2581.37元，与交通事故损伤骨折存在因果关系，原审判决不予支持，于法无据。上诉人因损伤骨折不愈合在黄塔正骨医院2014年6月19号换药费800元与2014年9月28日的中成药165元是对症治疗产生的费用，漏判金额应当支持。2、上诉人经原审法院委托的鉴定第2、3、4事项应当依法支持，对错判鉴定结果评定意见应当依法改判。3、上诉人的住院伙食补助费应按照每日30元计算，原审判决每日20元错误。4、依法改判由被上诉人支付鉴定拍片费140元，鉴定费用应为4440元。综上，请求二审法院查明事实依法改判。
锦泰保险公司针对张秀芝的上诉答辩称，原审法院认定事实清楚，张秀芝第二次住院与本次交通事故没有因果关系，是治疗其自身疾病。黄塔正骨医院的费用没有相应的病历支持其主张。因住院期间已经进行了相关检查，拍片费用不应再支持。后续治疗费未实际发生，也不应支持。一审判决的护理费过高。
范素宾的答辩意见同锦泰保险公司的答辩意见一致。
锦泰保险公司不服上诉称，1、我公司与被保险人杨萍所签订商业三者险保险合同第十六条约定，本保单指定驾驶人员“李淑芬”，如非指定驾驶人员驾驶车辆发生保险事故，则上诉人赔偿时增加10%的绝对免赔率。2、张秀芬因交通事故住院56天，按照20元／天标准计算，其营养费应为1120元。3、伙食补助费。被上诉人张秀芬因本次交通事故住院56天，一审已认定其在安阳市第三医院住院与本次交通事故无关，故计算伙食补助费时仅应计算第一次在安阳市中医院住院期间的费用即56＊20=1120元。4、鹤壁天鹤司法鉴定所出具的伤残鉴定，该报告未对伤者的护理依赖程度进行鉴定，但却鉴定被上诉人张秀芝在住院期间需要三人护理，出院后仍需要长达半年的护理，该认定与事实明显不符，应按张秀芝第一次住院的实际天数，按照1人护理的标准计算护理费用。5、一审认定精神抚慰金5000元过高，根据张秀芝的伤情及年龄，应按3000元计算。6、一审认定交通费1500元过高，根据伤者的居住地、伤情，酌情认定500元为宜。7、对于被上诉人张秀芝的医疗费用，应当扣除自费药部分后，由上诉人在保险限额内进行赔付。综上，请求二审法院依法查明事实，并予以改判。
张秀芝针对锦泰保险公司的上诉答辩称，保险公司和被保险人签订的保险合同不能对抗对张秀芝的侵权责任。第二次住院和交通事故损伤存在因果关系，两次住院应按照71天计算，产生的费用应该支持。护理费应该按照鉴定意见判决，保险公司主张按一人护理不合理。一审判决精神抚慰金5000元过少，交通费一审酌定1500元合理，对扣除15%的自费药没有依据。
范素宾答辩称，保险公司指定驾驶人李淑芬不成立，保险合同上约定的免赔10%不合理。
经二审审理查明的事实与原审法院认定事实基本一致。
本院认为，张秀芝2014年2月27日入住安阳市第三人民医院检查治疗，2014年3月14日出院，医院出院诊断为：1、脑梗死，2、血管性痴呆，3、肺部感染，4、××3级：极高危险组，5、双侧胫腓骨骨折术后，原审法院以此次住院非治疗因交通事故造成的伤害，判决治疗费用不予支持并无不当；依照法律规定，护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员原则上为一人，原审法院参照司法鉴定所出具的鉴定意见及张秀芝的年龄、健康状况××；关于张秀英主张的后续治疗费，因鉴定部门作出的评定意见是预计费用，仅供参考，且原审法院已告知其可待实际发生后另行主张并无不当；鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所对张秀芝的伤残等级、护理期限等进行了鉴定，鉴定费用共计4300元，有鉴定部门出具的发票予以证实，张秀芝主张的鉴定拍片花费140元，本院不予采信。张秀芝因损伤骨折右小腿的皮肤缺损，2014年6月19日在黄塔正骨医院的换药费800元和2014年9月28日的中成药165元是治疗因本次交通事故产生的费用，张秀芝在黄塔正骨医院诊治，共支出医药费应为3105元，原审法院认定2140元不当，故张秀芝该项上诉主张本院应予支持；原审法院判决张秀芝的住院伙食补助费按每天20元计算71天，共计1420元不妥，其住院伙食补助费应按每日30元计算71天，共计2130元，对原审的该项判决二审应予更正。两项共计增加1675元。锦泰保险公司上诉主张其与被保险人杨萍签订的商业三者险保险合同约定，本保单指定驾驶人员“李淑芬”，如非指定驾驶人员驾驶车辆发生保险事故，赔偿时享有10%的免赔率，根据合同相对性原理，上述保险合同条款只能约束合同当事人即被保险人和保险公司，而对合同以外的第三人无约束力；原审法院判决的营养费、护理费、精神抚慰金、医疗费经审查均符合法律规定，故锦泰保险公司的上诉主张，本院不应支持。综上，原审判决部分数额计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省安阳市北关区人民法院（2014）北民初字第227号民事判决第二项，即驳回张秀芝的其他诉讼请求；
二、变更河南省安阳市北关区人民法院（2014）北民初字第227号民事判决第一项为：锦泰财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效后十日内赔偿张秀芝医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计84441.78元；给付范素宾垫付的医疗费4800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3693元，由张秀芝负担1500元，由范素宾负担2193元，鉴定费4300元，由范素宾承担；二审案件受理费1838元，由张秀芝负担1291元，由锦泰财产保险股份有限公司四川分公司负担547元。
本判决为终审判决。
审判长 崔素萍
审判员 段合林
审判员 毛晓燕
二〇一五年七月三日
书记员 刘 悦