广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初3150号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人杨恩理，男，1991年7月21日出生，汉族，云南省梁河县人，小学文化，无业，户籍所在地为云南省梁河县，曾因犯抢劫罪于2011年12月9日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，2012年4月8日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月27日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕2868号起诉书指控被告人杨恩理犯贩卖毒品罪，于2017年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2017年12月19日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员陈汉文出庭支持公诉，被告人杨恩理到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称：
一、2017年5月中下旬，吸毒人员谢某1（另作处罚）联系被告人杨恩理购买毒品海洛因（俗称白粉），双方约在东莞市石排镇田边村田边加油站对面小店铺交易，被告人杨恩理贩卖50元毒品海洛因给吸毒人员谢某1。
二、2017年5月20日左右，吸毒人员冯某1（另作处罚）来到东莞市石排镇田边水吉村一水果店附近，见被告人杨恩理正在贩卖毒品海洛因（俗称白粉），吸毒人员冯某1上前向被告人杨恩理购买100元毒品海洛因。
三、2017年5月27日左右，吸毒人员冯某1来到东莞市石排镇田边水吉村一水果店附近，见被告人杨恩理在此，吸毒人员冯某1上前向被告人杨恩理购买100元毒品海洛因。
四、2017年6月3日左右，吸毒人员曹某、赵某（均另作处罚）联系被告人杨恩理购买毒品海洛因（俗称白粉），双方约在东莞市石排镇田边村田边加油站附近交易，被告人杨恩理贩卖约100元毒品海洛因给吸毒人员曹某、赵某。
五、2017年6月5日左右，吸毒人员曹某联系被告人杨恩理购买毒品海洛因（俗称白粉），双方约在东莞市石排镇田边村一条巷子交易，被告人杨恩理贩卖约100元毒品海洛因给吸毒人员曹某。
六、2017年6月6日左右，吸毒人员曹某联系被告人杨恩理购买毒品海洛因（俗称白粉），双方约在东莞市石排镇田边村一条巷子交易，被告人杨恩理贩卖约200元毒品海洛因给吸毒人员曹某。
2017年6月8日20时30分许，便衣民警巡逻至东莞市石排镇田边村田边加油站对面一超市门口时，发现被告人杨恩理形迹可疑将其抓获，在被告人杨恩理身上搜出14包白色颗粒（共净重0.402克，均检验出海洛因成分）和1部OPPO牌手机。
公诉机关向本院提供了相应的证据，并请求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，对被告人杨恩理以贩卖毒品罪定罪处罚。
在法庭上，被告人杨恩理对起诉书指控的事实提出异议，称其未参与贩卖毒品，并辩解公安机关在其身上缴获的毒品是自己用于吸食的，但被告人杨恩理未向本院提供相关证据。
经审理查明，2017年6月3日左右，吸毒人员曹某、赵某（均另作处罚）联系被告人杨恩理购买毒品海洛因（俗称“白粉”），双方约在东莞市石排镇田边村田边加油站附近交易，被告人杨恩理贩卖100元毒品海洛因给曹某、赵某。
2017年6月8日20时30分许，便衣民警巡逻至东莞市石排镇田边村田边加油站对面一超市门口时，发现被告人杨恩理形迹可疑将其抓获，在被告人杨恩理身上搜出14小包红色胶带包装毒品（共净重0.402克，均检验出海洛因成分）和1部OPPO牌手机。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）勘验、检查笔录
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场位于广东省东莞市石排镇田边村田边加油站对面一超市门口，在现场地面提取14小包红色胶带包装毒品。
2、检查证、检查笔录，证实了公安机关对被告人杨恩理人身检查，搜出14小包红色胶带包装毒品、1部OPPO牌手机。
（二）物证
缴获14小包红色胶带包装毒品、1部OPPO牌手机。
（三）鉴定意见
1、检验报告，证实在被告人杨恩理身上搜14包白色颗粒均检验出海洛因成分。
2、现场检测报告书，证实了被告人杨恩理和吸毒人曹某周赵某阳冯某1继谢某1锋的吗啡类尿检均呈阳性。
（四）书证
1、到案经过，证实了被告人杨恩理系被动归案，无自首、立功情节。
2、调查函，证实了被告人杨恩理作案时已满18周岁，达到刑事责任年龄，有前科。
3、刑事判决书及释放证明书，证实被告人杨恩理曾因犯抢劫罪于2011年12月9日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，2012年4月8日刑满释放。
4、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、收缴清单、毒品缴交收据，证实了公安机关扣押被告人杨恩理OPPO牌手机1部、可疑毒品14包（共净重0.402克）。
5、提取笔录、称量笔录、称量照片，证实在被告人杨恩理处缴获的14包可疑毒品共净重0.402克。
6、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实了因本案吸食毒品，公安机关对被告人杨恩理及吸毒人冯某1继谢某1锋处以行政处罚，其中被告人杨恩理行政拘留十五日（2017年6月9日至2017年6月24日）。
7、强制隔离戒毒决定书、吸毒成瘾严重认定书，证实了被告人杨恩理吸毒成瘾，被东莞市公安局强制隔离戒毒二年（2017年6月9日至2019年6月8日）。
8、通话记录清单，证实被告人杨恩理与黄某明”谢某1锋的通话情况。
9、情况说明，由东莞市公安局石排分局中坑派出所出具，证实了手机号189××××60766187××××02411的归属地是浙江省杭州市，由于是外地手机，故无法调取上述号码的开户资料及通话清单。
10、情况说明：由东莞市公安局石排分局中坑派出所出具，证实公安机关根据调查情况，先抓获吸毒人谢某1锋，后通谢某1锋抓获杨恩理，通过吸毒人曹某周赵某阳冯某1继跟杨恩理购买毒品的相关信息，后曹某周赵某阳冯某1继抓获。
（五）证人证言
1、证曹某周（系吸毒人员）证言和辨认笔录，证实了2017年6月3日其赵某阳一起去被告人杨恩理处购买了100元海洛因。
第一次是2017年6月3日上午，我们三人在一起玩，有人提议搞点毒品回来吸食、注射，其就打电话向老乡购买海洛因，他说在东莞石排田边村水果店那里叫其过去拿，其赵某阳一起过去买了100元海洛因，回来大家一起吸食、注射。第二次是6月4日晚上，其就打电话向老乡购买海洛因，他说在东莞石排田边村水果店那里叫其过去拿，其就过去买了100元海洛因，回来大家一起吸食、注射。第三次是6月5日晚上，我们三人一起玩，大家就凑钱100多元，然后其去联系老乡购买海洛因，也是在水果店那里交易。第四次是6月6日买了150元，第五次是6月8日买了100元，都是以同样的方式向老乡购买海洛因。
其的手机在被抓当天不见了，其是用云南的电话号码，后来赵某阳的电话卡。我也不清楚老乡（杨恩理）的手机号码。
周辨认出贩毒的“老乡”就是被告人杨恩理。
2、证赵某阳（系吸毒人员）的证言和辨认笔录，证实其曹某周一起找“老乡A”（杨恩理）购买过一次海洛因。
2017年6月3日，其曹某周一起找吸毒“老乡B”冯某1继）玩，然后凑了100元曹某周联系“老乡A”（杨恩理）购买海洛因，其曹某周一起前往东莞石排田边加油站往东莞石排东江边路段找到“老乡A”（杨恩理），其没有靠近（大概相隔20米）曹某周上前跟“老乡A”交易毒品，后我们找回“老乡B”，三人一起吸毒。6月6日13时许，“老乡B”冯某1继）又来到其曹某周共同的住所，“老乡B”出150元曹某周拿着钱自己去买毒品（其估曹某周去找“老乡A”购买毒品，因为我们只认识A是贩毒的），之后我们三人一起吸食。6月8日10时许，其曹某周约“老乡B”来到东莞石排田边加油站附近曹某周及“老乡B”出100元曹某周自己去购买了毒品，后我们三人一起吸食。6月10日，“老乡B”到其曹某周的住所，在这之前，其曹某周吸食之前剩下的海洛因，“老乡B”过来也吸食了毒品，后三人在东江边被公安机关抓获。
2017年5月底，其曹某周一起居住。当曹某周储存了“老乡A”（杨恩理）的电话号码。
阳辨认出“老乡A”就是被告人杨恩理。
3、证冯某1继（系吸毒人员）的证言和辨认笔录，其向云南籍男子（杨恩理）购买过二次白粉。第一次是5月20日一天中午，其在东莞石排田某吉某村一水果店旁边，看见云南籍男子（杨恩理）贩卖白粉，其上前向该云南籍男子购买了100元白粉。第二次是5月27日左右一天中午，其再次直接去到上述地址，向云南籍男子（杨恩理）购买100元白粉。
其阿某明曹某周）的出租屋吸食过四次毒品。6月1日中午，其去阿某明曹某周）位于东莞石排镇田边村石贝的一出租屋玩，不知名男子赵某阳）也在场，我们提议吸毒，其出了200元，其不记得是谁出去购买海洛因回来，后我们三人阿某明住处吸食了毒品。6月5日13时许，其阿某明、不知名男子赵某阳）阿某明的住处，其出了200元，其不记得是谁出去购买海洛因回来，后我们三人阿某明住处吸食了毒品。6月6日13时许，其阿某明、不知名男子赵某阳）阿某明的住处，其出了200元，其不记得是谁出去购买海洛因回来，后我们三人阿某明住处吸食了毒品。④6月10日阿某明打电话问其吸不吸白粉，后其阿某明出租屋吸食了毒品，当时不知名男子也在。
继辨认出卖毒品的云南籍男子就是被告人杨恩理。
4、证谢某1锋（系吸毒人员）的证言和辨认笔录，2017年5月底早上，其在东莞市石排镇田边加油站对面村落一间小店使用公用电8652×××44打给“黑鬼”（杨恩理），后“黑鬼”过来小店，其向“黑鬼”购买50元海洛因。6月8日16时许，由于其弄丢了“黑鬼”的电话号码，其去新领域网吧找“黑鬼”，但是没有找到，后我被警察抓获。
锋辨认出“黑鬼”就是被告人杨恩理。
（六）被告人供述和辩解
被告人杨恩理的供述和辨认笔录，供述2017年6月3、4日左右，其在东莞市石排镇田边村东江边卖给一个老乡（云南人，25岁）2粒毒品60元。其向黄某明”购买300元毒品，然后分了23小包，其吸食了6、7包。6月2日13时许，其在东莞市石排镇田边村遇见两个老乡，后其跟两个老乡去田边村江边路段吸食了白粉，之后两个老乡留了其电话。6月8日12时许，两个老乡打电话问其有没有白粉卖，其说有，但是对方说要赊账，其就没有卖给对方。6月8日20时30分许，其在东莞市石排镇田边加油站对出一超市门口被公安机关抓获，身上被缴获14小包毒品。
杨恩理无法辨认黄某明”谢某1锋曹某周赵某阳冯某1继。
指认照片，杨恩理指认其贩卖毒品的地点位于东莞市石排镇东江边的草地。
本院认为，被告人杨恩理无视国法，违反毒品管理法规，明知是毒品海洛因而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人杨恩理参与起诉书指控的第四宗贩卖毒品，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人杨恩理参与了起诉书指控的第一、二、三、五、六宗贩卖毒品，事实不清，证据不足，本院不予认定。
关于被告人杨恩理提出的上述辩解意见。经查，起诉书第四宗认定被告人杨恩理贩卖毒品的事实证据，有证曹某周赵某阳共同的证言及辨认笔录，两者能够相互印证，结合被告人杨恩理被抓当天缴获的毒品等证据，可充分证实该宗犯罪事实，故被告人杨恩理提出的该辩解意见，本院不予采纳。
关于起诉书指控的第一、二、三、五、六宗犯罪事实，经查，第一宗犯罪事实仅有吸毒人谢某1锋单方证言及辨认笔录，通话记录亦不能充分证实贩卖毒品的事实；第二、三宗犯罪事实仅有吸毒人冯某1继单方证言及辨认笔录，而无其他证据予以佐证；第五、六宗犯罪事实也仅有吸毒人曹某周单方证言及辨认笔录，而无其他证据予以佐证，因此，上述证据均未达到确实、充分，即属事实不清、证据不足，本院不予确认，故被告人杨恩理提出的上述辩解意见，本院予以采纳。
视被告人杨恩理的犯罪情节和归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨恩理犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月27日起至2018年12月26日止；罚金自判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的作案工具OPPO牌手机1部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁润良
人民陪审员 曾雄志
人民陪审员 罗治漳
二〇一七年十二月二十一日
异
书 记 员 叶慧欣
杨怡
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。