广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一初字第1927号
原告南宁市环球雅思培训学校，住所地：南宁市民族大道。
负责人金爱，校长。
委托代理人黄蓉娟，广西欣和律师事务所律师。
委托代理人施吉强，广西欣和律师事务所实习律师。
被告陈莹，女，1986年6月15日出生，壮族，住南宁市江南区，
原告南宁市环球雅思培训学校（雅思学校）诉被告陈莹劳动争议一案，本院受理后，依法指定审判员刘柳恩独任审判，公开开庭进行了审理。原告雅思学校的委托代理人黄蓉娟、施吉强，被告陈莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、原告并未违法解除与被告的劳动关系，原告与被告的劳动关系仍存在，解除双方的劳动合同关系仅是被告的单方主张。本案自始至终，原告仅有对被告进行岗位调整的意思，并无与其解除劳动合同关系的意思。2014年2月21日，原告向被告下达《员工调岗通知书》后，被告表示不能接受，并声称要申请劳动仲裁。考虑到劳动仲裁的严重性，原告向律师咨询得知：用人单位不能单方面进行岗位调整。原告在得知工作上存在失误后，于2014年2月26日，电话与被告进行沟通协商，并让其回到原岗位上班，待遇薪资不变。鉴于被告一直拒绝回原岗位上班，原告于2014年3月13日向被告邮寄送达了《回校通知书》。而直到2014年4月16日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会才向原告送达《应诉通知书》等文书，在这之前双方均处于庭前调解阶段。综上可知，原告从未有与被告解除劳动合同之意，更谈不上有违法解除劳动关系的行为，主张合同解除只是被告单方的要求，故原告无义务向被告出具书面解除劳动合同证明，更无须向被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金；二、原、被告双方的劳动关系属非全日制用工关系，原告按课时向被告发放劳动报酬，不存在拖欠情况。（一）根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条的规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。结合本案，首先，双方签订的合同中第二条约定，甲方按课时向乙方提供劳动报酬；其次，合同还约定被告无需坐班，只需按照课程安排时间按时授课，被告不受原告管理制度的约束。双方的这些约定和实际做法完全符合非全日制用工的规定；（二）根据原告的《教师工资制度》，“专职老师每月固定课时数为30次课，不限课程种类”属于“基本工资”项下的要求，不达该标准的原告即有权扣发工资。原告已按被告的实际课时向其发放报酬，原告出具的工资单以及银行转账凭证也印证了原告的主张，并不存在拖欠被告工资的行为。因此，原告无需向被告再支付2014年1月份工资110元及2014年2月工资2331元；三、被告单方提出解除劳动合同，其不能证明未能领取失业保险与原告有直接关系。首先，解除劳动合同关系是被告单方提出，双方并未协商一致，原告与被告的劳动关系仍存在，原告直至现在仍是希望且欢迎被告能回岗上班，故被告并非真的失业，其称所谓的失业系被告自身拒绝上班。倘若被告有任何损失，也系其自身过错造成，与原告无关。其次，法律规定的损失为直接损失，但被告并未提供证据证明其无法领取失业保险与原告未开具解除劳动合同的书面证明有直接关系，换言之，有可能存在被告未领取失业保险的其他主观原因或客观原因。因此，被告要求原告赔偿失业金损失没有事实与法律依据；四、关于被告主张带薪年休假工资、晚婚假带薪工资、年终奖、社会保险费等是否应得到支持的问题，原告观点与仲裁裁决书中的认定观点一致，望法院予以维持。综上所述，本案是被告单方要求解除与原告的非全日制用工合同，原告无需承担任何责任，在聘用被告期间，不存在拖欠报酬的情形。为此，原告特诉至法院，请求依法判令：1、原告无需为被告出具解除劳动合同的书面证明；2、原告无需向被告支付违法解除劳动关系双倍赔偿金18986元；3、原告无需向被告支付2014年2月1日至2014年2月28日的工资2331元；4、原告无需向被告支付2014年1月1日至2014年1月31日的工资110元；5、原告无需向被告支付2011年8月1日至2014年2月28日12天带薪年休假工资1266元；6、原告无需向被告支付2013年1月7日至2014年2月28日15天晚婚假带薪工资1582元；7、原告无需向被告支付2013年1月1日至2014年1月31日的年终奖1000元；8、原告无需向被告支付2011年8月1日至2011年10月31日的社会保险1486元；9、原告无需向被告支付失业损失5040元；10、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，一、原告违法解除与被告的劳动关系。2011年2月11日，原告就少发被告1000元年终奖，就希望被告主动离职，但被告表示不想离职。2月17日，原告约谈被告，告知被告不胜任教师岗位，提出调岗降薪，并表示若被告不同意考虑新岗位，则解除合同，并希望被告主动离职。2014年2月18日，原告提出考虑到被告的不稳定性，不再对被告调岗降薪，口头通知解除与被告的劳动合同，属于违法解除与被告的劳动关系，并且拒绝出具书面的解除劳动合同文件；二、被告在原告处工作属全日制劳动关系，理由是：被告的工资并非以小时计算，而是每月含基础底薪的相对固定的工资方式；原告没有证据证明被告的每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时；原告对被告约定有试用期；原告按月支付被告工资，不符合非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不超过15日的规定。因此原告应补发被告2014年2月的工资差额1498元（2331元-833元）及2014年1月的绩效奖金110元；三、原告不出具解除劳动合同的书面证明，导致被告未能领取失业金，因此应赔偿被告失业金损失；四、原告应为被告补缴试用期内的社会保险费；五、原告应支付被告未休年休假2天的工资872.96元(3164.5元/月÷21.75天×2天×300%)。
经审理查明：2011年7月18日，原告（甲方）、被告（乙方）签订一份《教师聘任合同》，约定：乙方在甲方处担任通用段英语教师职务；甲方按课时（每一次课为2.5小时）向乙方提供劳动报酬，发放时应遵循《南宁市环球雅思学校教师工资制度》的各项规定；合同期限是3年即2011年8月1日至2014年7月31日止，月薪1800元，其中试用期限为2011年8月1日至2011年10月31日，月薪1200元。《南宁市环球雅思学校教师工资制度》规定：专职教师的工资由基本工资+超时课时费+奖金构成；专职教师每月固定课时数为30次课，不限课程种类；教师在完成30次课时以外，每课时试用期按80元计算，试用期后按100元计算；临时接到帮助其他老师调班需要上课的，每课时另奖励20元；原告不定期给教师安排坐班任务，教师在坐班时间在办公室进行日常工作，包括备课、解答学生问题、随时代课、协助其他部门工作。被告上课时才打卡考勤，平时不需要打卡考勤。
2014年2月17日，原告的行政人事主管李玲与被告面谈，称被告达不到教学优，想将被告从教师岗位调整到其他部门，如果被告不考虑到其他部门，就终止被告的教师岗位，被告说考虑一下明天答复原告。2014年2月18日，原告的行政人事主管李玲电话告知被告，因考虑到被告到其他部门工作的稳定性，决定不再对被告调岗，并且因被告散布对学校不满，学生对被告的课评差及被告不胜任工作，原告决定被告2014年2月19日上完课补休两年的年假至2月28日，之后解除与被告的劳动关系。2014年2月19日，被告上完课后休年休假至2月28日，之后不再到原告处上班。原告主张上述意见仅是原告部门人员的意见，并不是原告的意思表示，双方的劳动关系至今仍然存续。
2014年2月26日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即本案原告：1、出具解除劳动合同的书面证明；2、支付违法解除劳动关系双倍赔偿金18986元；3、支付2014年2月1日至2014年2月28日的工资2331元；4、支付2014年1月1日至2014年1月31日的工资110元；5、支付2011年8月1日至2014年2月28日12天带薪年休假工资1266元；6、支付2013年1月7日至2014年2月28日15天晚婚假带薪工资1582元；7、支付2013年1月1日至2014年1月31日的年终奖1000元；8、支付2011年8月1日至2011年10月31日的社会保险1486元；9、支付失业金损失5040元。2014年5月26日，该委作出南劳人仲裁字[2014]第291号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人南宁市环球雅思培训学校支付申请人陈莹违法解除劳动关系经济赔偿金17236.08元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人南宁市环球雅思培训学校支付申请人陈莹2014年2月1日至2014年2月28日的工资2331元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人南宁市环球雅思培训学校支付申请人陈莹2014年1月1日至2014年1月31日的工资110元；四、自本裁决生效之日起十日内，被申请人南宁市环球雅思培训学校支付申请人陈莹失业金损失5040元；五、自本裁决生效之日起十日内，被申请人南宁市环球雅思培训学校为申请人出具解除劳动合同书面证明；六、对申请人陈莹其他仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决事项的第一项至第五项，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。
2014年3月13日，原告向被告邮寄《通知书》，要求原告于2014年3月17日回校上课。
另查明，2013年4月起，原告规定老师每月奖金的计算方式为月总课时×5（学生课评达到95分至97分）或×10（学生课评达到97分以上），不满足以上条件不发放奖金；被告的月工资为底薪2000元（2013年8月后底薪增加至2200元）+餐补+考勤奖+超额课酬+奖金+交通补助+晚班补助+茶点补助-
社会保险费-
公积金；2013年3月至2013年12月，被告实际领取工资分别为：3026.9元、3026.9元、3501.9元、2611.9元、4111.5元、3913元、3428元、3003元、3363元、3713元，其余月份工资是：2013年6月，该月课时25次，实发工资2611.9元（底薪2000元+餐补160元+考勤100元+奖金250元+交通补助240元+晚班补助130元+茶点补助100元-保险188.1元-公积金180元）；2014年1月，该月课时11次，实发工资2133元（底薪2200元+餐补160元-考勤100元+交通补助90元+晚班补助70元+茶点补助100元-保险207元-公积金180元）；2014年2月，该月课时11次，实发工资833元（底薪1000元+奖金110元+交通补助110元-保险207元-公积金180元）。
又查明，被告以自由职业者的身份缴纳了2011年8月至10月期间的基本养老及基本医疗保险费。原告为被告缴纳了2011年11月至2014年2月的社会保险费。
再查明，原告为证明被告在教学工作中存在负面教学反馈且原告仅有对被告进行岗位调整的意思，向本院提交以下证据：1、环球雅思学员及部门反馈记录表（共8张），上述表显示被告在2012年至2013年教学工作中，多次出现教学投诉，未出现学员指定被告上课的情况，而且有学员中途要求更换被告。该表均有学管部主管黄春霞、课程主管绳洁、教务主管钟敏及教学总监邓潇筠的签名；2、部门经理周例会议纪要，该会议于2014年2月10日召开，由原告的员工共7人参加，主要议题是对陈莹老师岗位调整的讨论，主要内容是认为陈莹所教的白班学员要求更换被告，教学总监多次指导及建议但没有明显的改善，经讨论后决定将陈莹从教室岗位调至留学材料部任材料文员。被告均不认可上述证据的真实性。
本院认为：原、被告对于仲裁裁决的第六项均没有异议，对此本院予以确认：1、原告无需向被告支付2011年8月1日至2014年2月28日12天带薪年休假工资1266元；2、原告无需向被告支付2013年1月7日至2014年2月28日15天晚婚假带薪工资1582元；3、原告无需向被告支付2013年1月1日至2014年1月31日的年终奖1000元。对于原告请求无需向被告支付2011年8月1日至2011年10月31日的社会保险1486元，不属于法院的受理范围，本院在本案中不予以处理。
关于原、被告存在何种形式的用工关系，根据原、被告签订的《教师聘任合同》及《南宁市环球雅思学校教师工资制度》，原告不定期给被告安排坐班任务，被告坐班时在办公室进行日常工作，被告按课时领取劳动报酬；原告按月向被告发放工资；双方约定3个月的试用期，该情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》中非全日制用工的规定，故对原告所称原、被告之间是非全日制用工，本院不予采信，认定原、被告之间存在全日制的劳动关系。
关于2014年1月及2014年2月的工资，2014年1月，被告该月上课11课时，但奖金为0元，原告主张每月上课满30课时，才有奖金发放，但是被告2013年6月仅上25课时，被告该月领取的奖金为250元，故原告主张被告上课需满30课时才有奖金，本院不予采信。原告也未能提交证据证明被告的学生课评未达到97分以上，故2014年1月原告应支付被告工资即奖金110元（11次×10元/次），故该月被告的实领工资为2243元（2133元+110元）。2014年2月，原告主张每月上课满30课时，才能领取底薪，但是被告2013年6月仅上25课时，也已领取底薪2000元，因此对原告的该项主张，本院不予采信，认定被告2014年2月的底薪应为2200元，故该月被告的实领工资应为2033元（底薪2200元+奖金110元+交通补助110元-保险207元-公积金180元），原告已经支付该月工资833元，还应支付工资差额1200元（2033元-833元）。综上，2014年1月及2月，被告实际领取工资应为2243元及2033元。
关于原、被告是否已经解除劳动关系，根据2014年2月18日原告的行政人事主管李玲与被告的通话，本院认定因被告散布对学校不满、学生对被告的课评差及被告不胜任工作，原告决定于2014年3月1日解除与被告的劳动关系。原告主张李玲的意见仅是部门人员的意见，并不是原告的意思，但李玲作为人事行政主管，其与被告关于解除劳动关系的谈话应是履行职务行为，故对原告主张其没有与被告解除劳动关系的意思，本院不予采信。原告提交的8张环球雅思学员及部门反馈记录表，除了原告的员工签名之外，并没有提交学员投诉被告等其他证据证明被告不胜任教学工作；部门经理周例会议纪要，仅是原告的员工称被告所教的白班学员要求更换被告、教学总监多次指导及建议但后期没有明显的改善，也没有提交其他证据进一步佐证。综上，本院认为原告提交的上述证据未能证明学生对被告的课评差及被告不胜任工作，且原告也未能证明被告散布对学校的不满，因此原告以被告散布对学校不满、学生对被告的课评差及被告不胜任工作为由，于2014年3月1日解除与被告的劳动关系，该种解除情形属于违法解除，原告应向被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，原告应向被告出具解除劳动合同的书面证明。2013年3月至2014年2月，原告的月平均工资为3164.6元[（3026.9元+3026.9元+3501.9元+2611.9元+4111.5元+3913元+3428元+3003元+3363元+3713元+2243元+2033元）÷12个月]，被告的工作期间为2年7个月（2011年8月1日至2014年2月28日），故原告应向被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金18987.6元（3164.6元×3个月×2倍），但被告对仲裁裁决的相关部分17236.08元没有异议，对此本院予以确认，原告应向被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金17236.08元。
关于失业金损失，原告违法解除与被告的劳动关系，未向被告出具解除劳动合同的书面证明，导致被告未能办理失业登记，领取失业保险费，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第二十条、第三十六条的规定，原告应赔偿被告失业金损失10080元（1200元/月×70%×6个月×2倍），但被告对仲裁裁决的相关部分5040元没有异议，对此本院予以确认，原告应赔偿被告失业金损失5040元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：
一、原告南宁市环球雅思培训学校为被告陈莹出具解除劳动合同的书面证明；
二、原告南宁市环球雅思培训学校向被告陈莹支付违法解除劳动关系的经济赔偿金17236.08元；
三、原告南宁市环球雅思培训学校向被告陈莹支付2014年2月1日至2月28日的工资差额1200元；
四、原告南宁市环球雅思培训学校向被告陈莹支付2014年1月1日至1月31日的工资110元；
五、原告南宁市环球雅思培训学校向被告陈莹赔偿失业金损失5040元；
六、原告南宁市环球雅思培训学校无需向被告陈莹支付2011年8月1日至2014年2月28日12天带薪年休假工资1266元；
七、原告南宁市环球雅思培训学校无需向被告陈莹支付2013年1月7日至2014年2月28日15天晚婚假带薪工资1582元；
八、原告南宁市环球雅思培训学校无需向被告陈莹支付2013年1月1日至2014年1月31日的年终奖1000元。
本案受理费5元，由原告南宁市环球雅思培训学校负担。
上述义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院（同时在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期不交纳也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理）。
审判员 刘柳恩
二〇一四年九月十七日
书记员 韦萍益
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。