广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）东一法刑初字第336号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人廖彩云，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省常宁市荫田镇三湾村八组024号。曾因犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2008年8月25日被原广东省东莞市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2010年7月2日假释，假释考验期自2010年7月2日至2012年7月17日。现因涉嫌犯故意伤害罪于2012年7月31日被羁押，同年8月1日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人李文群，广东信而立律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉（2013）188号起诉书指控被告人廖彩云犯故意伤害罪，于2013年1月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年2月28日、9月24日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员麦焯林出庭支持公诉，被告人廖彩云及其辩护人李文群到庭参加诉讼。东莞市第一市区人民检察院向本院提出补充侦查，建议延期审理两次。公诉机关于2013年9月12日建议本院恢复审理。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院起诉指控，2012年3月13日20时许，被害人罗梅兵与朋友黄凯全一起来到东莞市寮步镇横坑村美高美酒店四楼406房，见焦龙波（另案处理）及几名朋友在房内打牌。后黄凯全因之前被焦龙波打伤一事与焦发生争执，焦于是打电话给被告人廖彩云。不久，焦龙波、黄凯全、罗梅兵等人下楼，此时廖彩云与李扎交（另案处理）各自驾车到达酒店一楼大堂门外。廖彩云上前与黄凯全发生争执，焦龙波便到李扎交车上拿出一把砍刀，在廖彩云的示意下持刀追砍黄凯全。黄凯全往酒店后门跑，罗梅兵见此也跟着逃跑，但不小心撞碎后门的玻璃倒地，被焦龙波追上持刀往身上砍了多刀（经法医鉴定为轻伤）。后廖彩云、焦龙波等人逃离现场。同年7月31日廖彩云被抓获归案。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关的证据，据此认定，被告人廖彩云无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人廖彩云在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定实行数罪并罚。并向本院提交量刑建议书，建议对廖彩云在有期徒刑一年六个月至二年六个月的幅度内量刑。提请本院依法判处。
被告人廖彩云对起诉指控的事实予以否认，辩称其没有实施故意伤害行为，其去到现场，没有砍人，也没有指使焦龙波砍人，其不构成故意伤害罪。
被告人廖彩云的辩护人提出，1、起诉指控被告人廖彩云参与本案的事实不清、证据不足，罗梅兵的陈述前后矛盾，焦龙波根本没有指证廖彩云；2、焦龙波取刀砍人是个人行为，廖彩云与罗梅兵无仇怨，本案是焦龙波所为，与廖彩云无关；3、如果法院认为廖彩云构成故意伤害罪则公诉机关的量刑建议过重，请求对被告人廖彩云从宽处理。
经审理查明，2012年2月、3月的一天，被告人廖彩云与黄凯全在东莞市东城区温塘时代住宿里因打牌发生矛盾，黄凯全欠廖彩云的钱，双方发生争吵，廖彩云的朋友焦龙波（另案处理）也与黄凯全争吵，后焦龙波持匕首砸伤黄凯全头部。
同年3月13日20时许，被害人罗梅兵与朋友黄凯全一起来到东莞市寮步镇横坑村美高美酒店四楼406房，见焦龙波及几名朋友在房内打牌。后黄凯全因之前被焦龙波打伤一事与焦发生争执，焦龙波于是打电话给被告人廖彩云，叫廖彩云来美高美酒店帮忙。接着，焦龙波、黄凯全、罗梅兵等人下楼，此时廖彩云接到焦龙波的电话即与李扎交（另案处理）各自驾驶一辆车到达美高美酒店，廖彩云将车停放在酒店正门口，李扎交将车停放在酒店门口斜坡处。廖彩云下了车与黄凯全在酒店门口处发生争吵，此时焦龙波到李扎交车尾箱取来一把砍刀，黄凯全见状即往酒店后门跑，罗梅兵见黄凯全逃走亦紧跟其后快速逃跑，廖彩云指了一下黄凯全等人逃跑的方向，焦龙波追上了罗梅兵，焦龙波持刀往罗梅兵身上砍了多刀，致罗梅兵受伤（经法医鉴定为轻伤），黄凯全没有被砍伤。后廖彩云、焦龙波等人逃离现场。公安机关于同年7月31日在东莞市东城区毛家饭店将被告人廖彩云抓获归案。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市寮步镇横坑村美高美酒店大堂往停车场通道处。
2、广东省东莞市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人罗梅兵所受的损伤为轻伤。
3、被害人罗梅兵的陈述，陈述于2012年3月13日20时30分许，其和朋友黄凯全来到美高美酒店四楼一房间，见到有六、七个人在打牌。对方有人对黄凯全说“欠钱就还钱”，焦龙波说打电话给廖彩云，焦龙波打电话时说：“你在哪里，我们在房间，你过来一下”，打了电话后下楼。其和朋友黄凯全也下楼，之后廖彩云开车来到酒店，将车停放在酒店大门口，后廖彩云下车与黄凯全谈话，黄凯全对廖彩云说欠钱一定还，大概说了一分钟后廖彩云就发火了，后焦龙波去车上取出一把砍刀朝黄凯全方向追去，黄凯全见状往后门方向逃跑，其也跟着在后面跑，但不小心撞碎了后门的玻璃门倒在地上，焦龙波追上，用刀砍了其一刀，其听见廖彩云对焦龙波说“砍死他”，后焦龙波又继续持刀往其身上砍。当时朱启文在旁边，不确定有无看到。
2012年8月6日11时罗梅兵在公安机关所作的询问笔录中陈述，焦龙波与廖彩云追上他，焦龙波持刀将其砍伤，之后其听见有一名站在焦龙波后面的男子，好像是廖彩云对焦龙波说“砍死他”，然后焦龙波继续往其身上砍，但是其又不能确定，因为当时光线很暗，其没有看清楚站在焦龙波后面男子的长相。
辨认笔录，辨认出焦龙波就是用刀将其砍伤的男子。
4、证人某某
（1）证人某某平的证言，证实于2012年3月13日20时50分许，其在寮步镇横坑美高美酒店前门保安亭上班，当时其就看见有两辆小车开过来，他们停车后下来三名男子，其中一名男子从汽车的尾箱拿出一把砍刀，然后就冲进大堂里面追砍一名站在大堂里面的男子，打人方追上那名男子后就用砍刀将那名男子砍伤，打了约2分钟，打人一方就坐在大众车往三星方向逃跑，后来120过来将那名男子送去医院。打人的一方开两辆车过来。
（2）证人某某全的证言及辨认笔录，证实其知道廖彩云是在外面混的人，廖彩云经常换车牌，案发时开的是一辆丰田霸道汽车。其知道砍其朋友的人叫“阿波”，是廖彩云手下的一个外省人，已经刑满释放。本案是其与廖彩云有矛盾。大约在案发前20天，廖彩云曾经欠其1000元，后来其与廖彩云打牌赌博，其输了，其还欠廖彩云30**元，廖彩云要求其给钱，其觉得廖彩云牌风不好，说了几句气话，便与廖彩云争吵起来，廖彩云打了电话叫人过来，廖的人“阿波”用匕首将其砍伤，廖彩云送其去医院看病。此事双方没有深究。于2012年3月13日20时30分许，其与罗梅兵、朱启文和阿笑（小名）四人来到横坑美高美酒店406号房看见“阿波”，其即对“阿波”称其已还3000元给廖彩云，由于“阿波”之前打了其头部，其要求“阿波”给一个说法。阿波就打电话给廖彩云，酒店前台说要查房，其和“阿波”等人就下楼。走到大厅时，廖彩云已经在大厅门口，他们开了两部车来，一辆是银白色的丰田霸道，停在美高美酒店的正门口，廖彩云则站在大门正中间，其走过去对廖彩云说，之前那个朋友有无将3000元还给廖？廖彩云称没有。此时“阿波”走到停放在上坡位置的那台车后打开后箱拿出一把长约50-60CM的砍刀。其见状即转身往电梯后面的后门方向逃跑，其当时往后看了一下，此时廖彩云就跟“阿波”说：“他往后门方向跑了，快点”。其跑出后门，当时罗梅兵看到其跑了才反应过来，罗立即也跟其跑，其与罗相隔几米远，突然其听到“啪”的一声响，其没有停下来，之后的事其没有看到，过了两个小时，大家知道罗梅兵被砍伤。
辨认笔录，黄凯全辨认出廖彩云。
辨认笔录，黄凯全辨认出“阿波”就是焦龙波。
（3）证人某某文的证言及辨认笔录，证实于2012年3月13日21时许，其在美高美酒店开了一间房玩，当时有朋友叫“阿波”到其开的406房玩，后来黄凯全和罗梅兵一起过来找其，在房间里黄凯全就问“阿波”为何在半月前打他，黄凯全与“阿波”发生口角，阿波就打了电话给廖彩云。当时其在酒店停车场开车到酒店门口准备接黄凯全和罗梅兵时，在车上看见约七、八名男子分别从停在酒店门口一辆丰田霸道和一辆雪佛兰轿车上下来，其中有三、四名男子走到车尾箱里拿刀连同其他人跑进酒店大堂，其后来才发现罗梅兵被人砍伤。
辨认笔录，朱启文辨认出廖彩云。
辨认笔录，朱启文辨认出焦龙波就是持刀将罗梅兵砍伤的男子。
（4）证人某某（酒店员工）的证言，证实于2012年3月13日19时30分许，其在东莞市寮步镇横坑村美高美酒店大堂门前旁上班，当时见有五、六名男子在说话，其听到一名男子就说“把钱还给他”，另一名男子就说“好，明天将钱还给你”，之后就分开了。过了一会儿就有两辆小车过来，一辆吉普车停在美高美酒店正门口，另一辆小车紧接着停在大门旁边的上坡处，之后下来一帮人，过了两分钟，有一名男子从停在上坡处的小车后尾箱拿出一把砍刀，然后朝在大堂酒店的男子追去，他们都往后门方向跑。其当时看见因害怕就上酒店二楼。之后的事情不清楚了。
（5）证人某某交（因另案涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得被捕）的证言，供述于2012年3月13日20时许，其接到“阿波”的电话称在美高美酒店被“阿凯”他们找麻烦，叫其快开车来美高美酒店，当时没有说是何事。于是其就驾驶其堂弟李斌的银灰色大众小车到美高美酒店。当时其见老表廖彩云已经驾驶他的丰田霸道吉普车到了酒店，当时其没有下车，只看见廖彩云与“阿凯”和“阿波”在酒店门口吵架，不知道在吵什么。后来，其看见廖彩云用手指了一下“阿凯”后就开车走了，“阿波”就走到其车旁叫其打开车尾箱，其按了车尾箱开关后，见“阿波”从其车尾箱拿了一把砍刀冲进酒店大堂追砍“阿凯”。约一分钟后，“阿波”就从大门出来，然后上了其车，“阿波”说他砍伤了阿凯的一个马仔，其便送“阿波”回东城。砍刀是其堂弟李斌放在车尾箱的。
辨认笔录，李扎交辨认出廖彩云打架时在现场，但没有砍人；“阿波”就是焦龙波，作案时砍伤“阿凯”的马仔；“李斌”当时没有在现场。
（6）证人某某的证言，否认有参与故意伤害。2012年3月13日其没有去过寮步镇美高美酒店，其认识“阿波”，不知道他是否有参与，其也认识李扎交，李扎交是其堂哥。
辨认笔录，李斌辨认出廖彩云；辨认出“阿波”就是焦龙波；辨认出李扎交。
5、同案人焦龙波（另案处理）的供述，证实其认识廖彩云，但不是很熟，2012年3月13日其没有打电话给廖彩云，并称其不认识“阿凯”，不知道“阿凯”是否欠廖彩云钱。
辨认笔录，无法辨认照片上哪个是廖彩云。
6、到案经过，证实被告人廖彩云归案的经过。
7、户籍资料，证实被告人廖彩云的身份情况。
8、（2008）东法刑初字第3503号刑事判决书、广东省韶关市中级人民法院（2010）韶中法刑执字第5613号刑事裁定书、（2010）武监放字第498号释放证明（存根），证实被告人廖彩云因犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2008年8月25日被原广东省东莞市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2010年7月2日假释，假释考验期自2010年7月2日至2012年7月17日，实际执行刑期2年5个月14天。廖彩云属于在假释考验期内犯新罪。
9、住院病历，证实被害人罗梅兵的住院病历记录。
10、美高美酒店大堂门口监控录像，证明事发时一名男子从大堂门外持刀追着大堂内的两名男子，还有一名男子跟在持刀男子后面追去，此时停在大堂门口的一辆银白色吉普车驶离，随后追人的两名男子从大堂门口离开。但因图像不清晰，不能辨认出两名追人男子的样貌。
11、被告人廖彩云在侦查阶段供述，供述于2012年2、3月的时候，其与“阿凯”在东莞市东城温塘时代住宿里打牌，因打牌时“阿凯”欠其3000元的事情与“阿凯”吵架了，“阿波”当时就拿匕首砸伤“阿凯”的头，是其送“阿凯”去医院的，之后双方就各自回去了。于同年3月13日18时30分许，其和女朋友曾去到美高美酒店想开房，但因其没带身份证就走了。到了19时许，其接到“阿波”的电话说被“阿凯”他们堵在美高美酒店出不来，叫其去帮忙。当时其驾驶一辆银灰色的吉普车到美高美酒店大门口。其了解到因为上次“阿波”打了阿凯，双方再次发生冲突，当时其叫“阿波”他们先走，其与“阿凯”谈，“阿凯”推了他一下，“阿波”看见了，以为“阿凯”打他，“阿波”就从车上拿出一把刀出来追“阿凯”，后见“阿波”的刀上有血迹。被告人廖彩云在检察院审讯阶段表示认罪，但辩解其没有指使“阿波”砍人。
辨认笔录，廖彩云辨认出“阿波”即焦龙波就是实施故意伤害的男子。
关于被告人廖彩云及其辩护人提出的意见，经查，公诉机关起诉书认定廖彩云示意焦龙波持刀追砍黄凯全、罗梅兵，焦龙波持刀将罗梅兵砍伤的事实证据不足，综观全案，公诉机关认定廖彩云的上述示意追砍行为的证据有被害人罗梅兵的陈述、证人某某全、李扎交的证言。第一，从罗梅兵的陈述分析，罗梅兵陈述前后不一，相互矛盾，表现为，罗梅兵先陈述焦龙波持刀伙同廖彩云一起追其与黄凯全，并听见廖彩云说：“砍死他”，焦龙波就继续往其身上砍了多刀后，后又陈述由于当时光线较暗，其不能肯定站在“阿波”后面男子的长相，但公安机关出示照片给他辨认时，罗梅兵又能辨认出廖彩云就是伙同焦龙波持刀追砍他的男子；而公安机关提供的现场美高美酒店大堂门口监控录像反映出，当时现场光线较暗，看不清焦龙波后面男子的长相。罗梅兵陈述现场廖彩云参与追的情况可能朱启文看到，但证人某某文的证言没有提到廖彩云伙同焦龙波追砍。因此，罗梅兵陈述廖彩云伙同焦龙波一起追砍他与黄凯全，并叫焦龙波砍死他的陈述是相互矛盾的，没有其他证据印证，本院关于罗梅兵这一点陈述不能采信。第二，证人某某全的证言证实廖彩云对焦龙波说：“快点，他往后门方向跑了”，黄凯全的证言反映了廖彩云对焦龙波指了黄凯全等人逃跑的方向。第三，证人某某交的证言证实，其看见廖彩云用手指了一下“阿凯”后就开车走了。上述证人某某全与李扎交的证言均证实了廖彩云在现场仅是指了一下黄凯全等人逃跑的方向，并没有证实廖彩云伙同焦龙波一起追砍黄凯全、罗梅兵，故公诉机关的起诉书认定焦龙波在廖彩云的示意下持刀追砍黄凯全等人，该点事实，证据不足，现有证据不能证明廖彩云直接示意焦龙波砍人，而客观存在的事实就是廖彩云指了一下黄凯全等人逃跑的方向。故廖彩云的辩护人提出被害人罗梅兵的陈述前后矛盾的意见，经查属实，本院予以采纳。
关于被告人廖彩云的辩护人提出本案是焦龙波的个人行为，与廖彩云无关的意见。经查，本案的起因方面，根据证人某某全的证言及被告人廖彩云的陈述证实，案发前二十天左右，被告人廖彩云与黄凯全因赌博打牌发生矛盾，后焦龙波因此事持匕首将黄凯全砸伤，由此，黄凯全、廖彩云、焦龙波之间已经产生矛盾，至案发当天晚上在美高美酒店，黄凯全与焦龙波再次相遇，黄、焦双方发生争吵，后焦龙波打电话叫廖彩云来到酒店帮忙，导致本案的发生。故廖彩云与焦龙波属于结伙作案，辩护人提出焦龙波在本案中属于个人行为，与廖彩云无关的意见，理由不能成立。本院不予采纳。
关于被告人廖彩云提出其在现场没有砍人的意见，经查属实，对于廖彩云提出其不构成故意伤害罪的意见，经查，廖彩云参与了本案，与焦龙波结伙作案，其亦应对本案的后果负相应的刑事责任。故廖彩云辩称不构成故意伤害罪的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人廖彩云无视国家法律，结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依法应予惩处。廖彩云与焦龙波结伙作案，是本案的共犯。公诉机关指控被告人廖彩云犯故意伤害罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
鉴于被告人廖彩云在本案中没有直接动手砍伤被害人，其仅参与作案，起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。
公诉机关向本院提交量刑建议书，建议对被告人廖彩云在有期徒刑一年至二年六个月的幅度内量刑。经查，鉴于廖彩云在本案中没有直接动手砍人，起次要作用，故公诉机关的量刑建议偏重，本院不予采纳。
关于被告人廖彩云的辩护人提出，公诉机关对被告人廖彩云作出的量刑建议过重的意见，经查，该辩护人所提意见，理由成立，本院予以采纳。
被告人廖彩云在假释考验期限内犯故意伤害罪，依法应当撤销假释，依照刑法第七十一条的规定实行数罪并罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条的规定，判决如下：
被告人廖彩云犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；撤销广东省韶关市中级人民法院（2010）韶中法刑执字第5613号刑事裁定对被告人廖彩云的假释，连同尚未执行完毕的有期徒刑二年十六天并罚，决定执行有期徒刑二年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月31日起至2014年10月30日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓莉
人民陪审员 谢金爱
人民陪审员 孔祥彦
二〇一三年十一月五日
书 记 员 陈畅勤
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第八十六条：被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第1页共14页