广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂07刑终182号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟陵，男，1988年8月8日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，初中文化，居民，住灵山县。曾因犯盗窃罪，于2009年9月27日被广西壮族自治区灵山县人民法院判处有期徒刑五年，2012年12月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月6日被刑事拘留，同年4月7日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。
灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人钟陵犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月26日作出（2016）桂0721刑初187号刑事判决。被告人钟陵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月1日公开开庭审理了本案，钦州市人民检察院指派检察员刁某出庭履行职务，上诉人钟陵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人钟陵系吸毒人员。为以贩养吸，自2016年1月以来，钟陵在灵山县灵城镇附城村委会桂祥宾馆附近其租住的出租屋楼下等地贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员梁某（1998年4月4日出生）等人吸食。其中，2016年3月4日22时30分，钟陵在其租住的出租屋楼下贩卖1小包毒品冰毒给吸毒人员梁某，得赃款人民币100元。
灵山县公安局三海派出所民警在工作中发现，在灵山县灵城镇附城村委会桂祥宾馆附近的一出租屋处有人涉嫌贩卖毒品。民警于2016年3月5日16时许在上述地点（即钟陵租住的出租屋处）将其抓获，并从钟陵身上及该出租屋内缴获31小包净重共计81.76克的毒品疑似物、2支单管枪械。经钦州市公安局物证鉴定所鉴定，从查扣的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，缴获的2支单管枪械均为具有致伤力以火药为动力发射枪弹的改制火药枪。次日，钟陵被刑事拘留。
另查明，被告人钟陵曾因犯盗窃罪，于2009年9月27日被本院判处有期徒刑五年，2012年12月4日刑满释放。还查明，钟陵没有持枪证。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，予以确认：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实灵山县公安局三海派出所民警在工作中发现，在灵山县灵城镇附城村委会桂祥宾馆附近的一出租屋处有人涉嫌贩卖毒品。民警于2016年3月5日16时许在上述地点（即钟陵租住的出租屋处）将其抓获，并从钟陵身上及该出租屋内缴获31小包净重共计81.76克的毒品疑似物、2支单管枪械。次日，钟陵被刑事拘留。
2、常住人口基本信息、人员基本信息。证实被告人钟陵及梁某的出生年月日等基本身份情况。
3、吸毒材料。证实被告人钟陵以及梁某、劳某系吸食冰毒的吸毒人员。
4、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、指认笔录及称量记录。证实民警在钟陵租住的出租屋处将其抓获时，从钟陵身上及该出租屋内缴获31小包净重共81.76克的冰毒可疑物（其中在钟陵身上缴获17小包，在该出租屋的书桌处缴获14小包）、两支单管枪械及子弹34发（其中一支长管枪械是从床底处缴获，另一支短管枪械和子弹是从房间书桌抽屉里缴获）、吸毒工具一批，钟陵对上述所缴获的物品作了指认。
5、通话清单。证实钟陵所使用的号码为188××××6540的手机在2016年3月3日、3月5日与其交代所讲到的“阿七”所持号码为147××××5407的手机有过四次均是被叫的通话联系；劳某所持号码为188××××6557的手机在2016年3月4日22时07分、21分打过两次电话给钟陵所持号码为186××××1985的手机；钟陵186××××1985的手机与梁某182××××7705的手机在2016年1月、2月有过多次通话联系；钟陵186××××1985的手机在2016年3月1日至5日期间，与其交代所讲到“二十”147××××5486的手机、“光头三”138××××2703的手机、“马某”188××××8732的手机有过多次通话联系的事实。
6、证人梁某的证言。证实人称其“十二”、“白粉仔”。其电话号码为182××××7705，其多次向住在灵山县灵城镇附城村委会桂祥宾馆对面出租屋处的“臭蛋”（钟陵）购买毒品冰毒吸食，交易地点或是在“臭蛋”所住的出租屋楼下，或是在灵城镇旧正久宾馆旁边的农业银行门前的人行道处。其最近一次向“臭蛋”购买毒品冰毒是2016年3月4日22时许，其到本村的“家财六”劳某的家中，用劳某的手机188××××6557打“臭蛋”186××××1985的电话联系好之后，其就和劳某一起开摩托车去到约定交易地点即“臭蛋”所住的出租屋楼下向“臭蛋”购买了1小包100元的冰毒。
7、证人劳某的证言。证实人称其“家财六”。2016年3月4日22时许，本村的梁某找到了其，说要和其一起出去买点“猪肉”（即冰毒）吃，其就答应了。梁某就拿了其手机188××××6557打给一个叫“臭蛋”的人，约好碰面地点。然后其和梁某一起骑摩托车来到了灵山县湘桂小区旁边的桂祥酒店对面的一出租屋楼下。在楼下，他们等了几分钟，就见到“臭蛋”手里拿着一袋垃圾走了出来，然后“臭蛋”叫他们走到旁边的一个转弯角处，梁某就拿出了一张100元面额的人民币给“臭蛋”，“臭蛋”随即拿出一袋用白色塑料袋包装的“冰毒”交给梁某。
8、证人屈某的证言及辨认笔录。证实其出租屋位于灵山县灵城镇街道附城村委会竹山园二队3号地17号，即桂祥商务酒店后面的一幢六层出租屋。其中，该出租屋602室是出租给一个叫周创波的男子。其听周创波说，六层是其和朋友合租的，经其辨认，周创波的朋友即是钟陵。
9、被告人钟陵在侦查起诉阶段的供述、指认枪支、毒品照片。证实其绰号“臭蛋”。其系吸毒人员，为以贩养吸，其从2015年12月底开始贩卖毒品冰毒。其事前通过电话联系，先后多次将冰毒贩卖给“二十”、“十里水仔”（梁某）、“阿七”、“光头三”、“马某”等人。其贩毒给“十里水仔”的有十几次，每次都是贩卖100元的1小包毒品，交易地点不是在其所住出租屋楼下，就是在旧正久宾馆旁边农业银行的路边。在交易前，“十里水仔”常用他的手机182××××7705打电话与其186××××1985联系，但有时也用其他号码的手机与其联系。其中，2016年3月4日晚上，“十里水仔”用电话打到其186××××1985的电话上，说要一包毒品冰毒，他们约好了时间地点。不久，“十里水仔”打电话说，他到其住处楼底了，于是其就从其住处的口袋里拿出了一小包用白色透明塑料袋装的毒品走到楼底。去到楼底，其见到与“十里水仔”一起来的还有一个陌生男子，其把毒品递给“十里水仔”，“十里水仔”递了人民币100元给其。其还供述到，在其出租屋缴获的那两支枪，其中一支短枪是在2015年12月底，其从灵山县灵城镇梓崇村委“阿进”租住在灵山县第二人民医院后面的出租屋处拿回来玩的；另有一支长枪及子弹，是在2015年12月底，灵山县灵城镇谭礼村人拿来抵作向其购买毒品的毒资。钟陵对被扣押的毒品冰毒及枪支予以指认。
10、辨认笔录。证实钟陵和梁某、劳某能相互辨认。
11、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字〔2016〕89号检验报告、钦公物鉴（痕迹）字〔2016〕8号枪支鉴定书。证实从钟陵身上及其出租屋里所缴获的毒品可疑物（抽样5克送检）均是毒品冰毒（甲基苯丙胺）；从钟陵的出租屋缴获的两支单管枪械均为具有致伤力以火药为动力发射枪弹的改制火药枪。
12、灵山县公安局现场勘验笔录、现场图、现场照片。证实钟陵贩卖毒品的现场位于灵山县灵城镇附城村委会桂祥宾馆附近其租住的出租屋楼下附近，非法持有枪支的现场位于该出租屋内及周边的环境概貌情况。
13、广西壮族自治区灵山县人民法院（2009）灵刑初字第294号刑事判决书、刑满释放人员通知书。证实钟陵曾因犯盗窃罪，于2009年9月27日被广西壮族自治区灵山县人民法院判处有期徒刑五年，2012年12月4日刑满释放。
14、视频资料。证实（1）钟陵与梁某交易毒品的视频，与其在侦查阶段的供述及梁某的证言相吻合。
（2）钟陵于2016年3月6日在灵山县公安局三海派出所的讯问录像，与其的讯问笔录内容一致，讯问过程合法、符合法定程序。在笔录制作完成后，钟陵仔细看完笔录后签字确认。
（3）证人梁某、劳某分别于2016年3月9日在灵山县公安局三海派出所的询问录像，两证人的询问笔录内容一致，询问过程合法、符合法定程序。在笔录制作完成后，梁某、劳某均仔细看过笔录后签字确认。
原判认为，被告人钟陵明知是毒品冰毒而贩卖给他人吸食，数量达81.76克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定,构成贩卖毒品罪;另被告人钟陵违反枪支管理规定，非法持有两支具有致伤力以火药为动力发射枪弹的改制火药枪，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪。钟陵一人犯数罪，依法应对其数罪并罚。钟陵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对钟陵从重处罚。钟陵归案后直至庭审过程中均如实供述其非法持有枪支的主要犯罪事实，依法可以对其犯非法持有枪支罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、第八条第二款的规定，判决：一、被告人钟陵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑五年，总和刑期二十年，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币20000元；二、追缴被告人钟陵的违法所得人民币100元，没收上缴国库;三、对缴获的81.76克冰毒，予以没收；四、对缴获的两支单管枪械，予以没收。
原判决宣判后，钟陵在法定期限内提出上诉。钟陵上诉称其不得贩卖毒品给他人，其构成非法持有毒品罪。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人提出的上诉理由不成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审开庭审理查明的事实和证据与原判一致，且原判证据均经庭审举证、质证、证据来源合法，客观真实，与本案有关联，证据之间相互印证，本院予以确认。
关于钟陵上诉称其不得贩卖毒品给他人，其构成非法持有毒品罪的意见。经查，钟陵贩卖毒品给他人的犯罪事实，有钟陵在侦查起诉阶段的供述与梁某、劳某的证言、辨认笔录、相片，通话清单、视听资料等证据相互佐证，且民警从钟陵身上及其出租屋内缴获31小包净重共计81.76克的毒品冰毒，足以认定。钟陵的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。
本院认为，上诉人钟陵的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）、第一百二十八条第一款的规定，构成贩卖毒品罪和非法持有枪支罪。钟陵一人犯数罪，依法应当对其数罪并罚。钟陵是累犯，依法应对其从重处罚。钟陵如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，依法可以对其犯非法持有枪支罪从轻处罚。钟陵的上诉理由不成立，本院不予支持。检察机关的出庭意见正确，本院予以采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵洪忱
审判员 冯 波
审判员 潘倩红
二〇一七年十一月六日
书记员 胡宝文