河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀06民终6601号
上诉人（原审被告）：雄县小四方家电维修部。住所地河北省雄县昝岗镇小四方村。
经营者：王顺清，男，汉族，1966年3月15日出生，住雄县。
委托诉讼代理人：杨小红，雄县张岗乡司法所
被上诉人（原审原告）：浙江天正电气股份有限公司。住所地浙江省乐青市柳市镇苏吕工业区。
法定代表人：高天乐，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵静，该公司员工�
上诉人雄县小四方家电维修部（以下简称小四方维修部）与被上诉人浙江天正电气股份有限公司（以下简称浙江天正）买卖合同纠纷一案，不服河北省雄县人民法院（2017）冀0638民初200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了此案。上诉人雄县小四方家电维修部经营者王顺清及其委托的诉讼代理人杨小红，被上诉人浙江天正电气股份有限公司委托的诉讼代理人赵静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雄县小四方家电维修部上诉请求：一、撤销雄县人民法院（2017）冀0638民初200号民事判决，查清事实后依法改判；
二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人系代理销售合同关系并不是一审法院认定的买卖合同关系。上�人与被上诉人没有签订买卖合同，上诉人与被上诉人的业务关系为代理销售关系，上诉人与被上诉人业务员贺松约定由上诉人作为被上诉人在雄县地区的销售代理，所有产品都是由贺松直接给付上诉人，货款也是支付给贺松。同时还约定保修期为十八个月，所有产品在保修期内产生质量问题作退货处理。在2015年元月，贺松停止向上诉人供货，上诉人与贺松约定给上诉人预留原销售机型各一台或两台（预留机器合计款9775元）作为在客户质保期内出现质量问题时退换货使用，同时约定在2016年9月底之前把所有未销售的机器退给贺松并给付剩余的机器款。另经贺松确认在质保期内出现质量问题的机器合计价款10080元己经由贺松带走。以上两项共计19855元。2016年9月到上诉人与贺松约定的结算时间后，上诉人多次打电话要求贺松来结算货款并带走机器，但贺松百般推脱，一�到现在。根据上诉人与被上诉人业务员的约定，上诉人与被上诉人之间应为委托销售代理关系，被上诉人的产品在质保期内出现质量问题理应由被上诉人负责退换货处理，被上诉人提供的往来对账确认函只是对未销售机器的价格的确认，并不作为欠款的凭证，且上诉人也对此提出了异议，被上诉人在上诉人多次要求结算时不与上诉人结算却以上诉人欠货款为由起诉上诉人于法无据。
浙江天正电气股份有限公司辩称：诉讼双方是买卖合同关系，根据双方签订的2015年经销协议里面第一条第四点明确约定双方的买卖合同关系，主张维持原判。
浙江天正电气股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告偿付原告货款20204.2元，并自2015年12月31日起按每月日千分之一计算逾期付款违约金（暂计算至立案之日，共计1500元）；2、雄县小四方家电维修部承担�案的诉讼费用。
一审法院认定事实如下：诉讼双方自2014至2015年签订《产品销售协议》，协议约定小四方维修部销售浙江天正的变频器、软启动期限为2015年1月至2015年12月。付款与对账：乙方（王顺清）必须每月度以书面形式与甲方（浙江天正电气股份有限公司）进行对账。乙方应自行在经销商平台上获取、打印对账单，数据无异议的必须在对账单上盖章确认，有异议的，应将异议，差异情况在对账单指定空白处进行标注说明，但不得以此为由拒绝、拖延对无异议部分进行对账确认。根据行业交易习惯，对账单是双方往来的重要凭证，双方均有义务及时核对帐目。乙方无及时按要求对账并将对账单提供给甲方的，视为放弃对账并承认甲方经销商平台中的乙方欠款数据，甲方有权以经销商平台中的乙方欠款余额向乙方及保证人主张权利。产品质量：产品质�符合国家标准或甲方提供产品的《使用说明书》中所列各项标准。质量异议期为乙方收货后三个月。如果乙方认为甲方交付的产品存在质量瑕疵，须在此期限内向甲方发出书面通知，否则视为产品质量合格。保修期：自出厂之日起，3个月内保换、18个月内保修、终身有偿维修。违约责任：任何一方违约的，应向守约方承担违约责任。乙方逾期支付货款的，应向甲方支付违约金，每日按逾期货款总额的千分之一计算违约金。2016年5月31日浙江天正向小四方维修部发出往来对账确认函载明：截至到2016年5月31日，贵方本年度累计已实际购货额0元，尚欠我公司货款20204.2元。此对账函已由小四方维修部王顺清签名盖章确认。至起诉之日小四方维修部王顺清未给付浙江天正所欠货款，浙江天正诉来法院。
一审法院认为，浙江天正与王顺清签订的买卖合同是双方真实意思表示，合同合法有效，双方均应依照诚实信用原则履行合同义务。浙江天正依约为小四方维修部供货后，小四方维修部应及时履行付款义务，未及时给付货款，购成违约，应承担违约责任，浙江天正要求小四方维修部承担未及时给付货款违约金，违约金从浙江天正向小四方维修部发出往来确认函之日2016年5月31日的次日起计算至全部欠款付清日止按诉讼双方签订的《2015年变频器经销协议》中约定的按欠款的日千分之一计算。浙江天正诉请小四方维修部给付欠款20204.2元及违约金的请求，本院予以采信。小四方维修部王顺清辩称，在2016年我在往来确认函中客户异议说明中注明欠款中包括没卖了的6台软起动及6台坏了的软起动，这款应从欠款中扣除，诉讼双方为买卖合同，6台软启动没卖，小四方维修部可继续销售，至于6台软启动可以在保修期内让浙江天正维修，但不�响小四方维修部给付浙江天正款的主合同义务。王顺清主张从公司定了100000元的货公司应退我5000元的税，浙江天正对小四方维修部的辩称不予认可，小四方维修部在法定期限内未提供合法的证据，故本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：“被告王顺清于本判决生效后十日内给付原告浙江天正电气股份有限公司买卖合同欠款20204.2元及违约金（违约金从2016年6月1日起至全部欠款付清日止，按欠款数额的日千分之一计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费340元，由被告王顺清负担”。
二审中，当�人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2014年3月1日，王顺清以小四方修理部专用章与被上诉人签订2014年《产品经销协议》，约定小四方维修部经销被上诉人变频器产品，期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止。合同到期后，被上诉人与王顺清本人签订《2015年变频器经销协议》，约定王顺清经销被上诉人的变频器、软启动，期限是一年。上述两份合同均未标明产品的价格。双方业务往来中数次对账并填写《往来对账确认函》。本案诉讼标的为双方确认的2016年5月31日《往来对账确认函》。该函“客户异议说明”一栏中由被上诉人的业务人员贺松写明：“1、新机软启动37、45、55、90各一台，D9-4015两台。2、公司建议报废四台未拆快递及坏机软启动27、45各一台”。上诉人上诉主张报废的四台及坏机软启动37、45的价格为10080元，并已由贺松带走；被�诉人否认价格并否认贺松带走上述产品，但未在本院当庭限定的5个工作日内举证证明其主张成立。其他事实，一审判决认定属实。
本院认为，上诉人及其经营者王顺清与被上诉人签有书面“变频器经销协议”，约定上诉人及王顺清在雄县范围内经销被上诉人的变频器产品，事实清楚，证据充分，一审认定双方为买卖合同关系并无不当；上诉人主张双方系代销合同关系与事实相悖，本院不予采信。上诉人签字确认的2016年5月31日《往来对账确认函》中标注欠款20204.2元，双方均认定包括该确认函中“客户异议说明”栏中的产品价格。“客户异议说明”栏中的“1”中标注的产品为“新机”产品，没有说明存在质量异议，该产品应由上诉人承当给付货款的责任。上诉人主张已经还清，根据不足，不予采纳。“客户异议说明”栏中的“2”中明确写明“公司建议报�四台未拆快递及坏机软启动37、45各一台”，且该内容为被上诉人业务人员贺松书写，故应该认定上诉人向被上诉人就该产品提出了质量异议，被上诉人业务人员认可并承诺“报废”，故该项产品上诉人主张不予付款理据充分，应予支持，一审未予支持属于认定事实和适用法律欠当，应予纠正。上诉人主张“客户异议”栏中“2”所标注的产品价款为10080元，被上诉人未在本院当庭限定的5个工作日内举证并予以反驳，根据民诉法64条及民诉证据规则关于举证责任的规定，被上诉人应承担举证不能的法律后果，故本院对上诉人主张的有异议的产品价款为10080元予以认定。上诉人截止到2016年5月31日尚欠被上诉人的货款为20204.2元-10080元=10124.2元，上诉人应予偿付，并按约定的违约金承担违约责任。因上诉人在一、二审中均未对违约金的约定提出异议，故二审对一审确认的违�金比例不予改动。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销河北省雄县人民法院（2017）冀0638民初200号民事判决；
二、上诉人雄县小四方家电维修部于本判决生效后十日内给付被上诉人浙江天正电气股份有限公司欠款10124.2元及违约金（违约金以2016年6月1日起至全部欠款清偿之日止，按欠款数额的日千分之一计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费340元由被上诉人承担；二审案件受理费305元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁曙光
审判员 郑金梁
审判员 王洪月
二〇�七年十二月二十一日
法官助理董军
书记员董军（兼）