广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤03民终22042号上诉人（原审原告）李琴。委托诉讼代理人文开齐，广东扬权律师事务所律师。被上诉人（原审被告）深圳市海王星辰健康药房连锁有限公司，。法定代表人张英男，董事长。委托诉讼代理人卢婷，系该公司员工。被上诉人（原审被告）沈阳海王星辰医药有限公司。法定代表人宋双进，总经理。委托诉讼代理人纪金虹，女，系该公司员工。上诉人李琴与被上诉人深圳市海王星辰健康药房连锁有限公司（以下简称深圳海王星辰公司）、沈阳海王星辰医药有限公司（以下简称沈阳海王星辰公司）劳动争议纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初5408号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人李琴的上诉请求：撤销(2016)粤0305民初5408号民事裁定，依法改判。事实和理由：一、本案中，李琴尚未达到法定退休年龄，与两被上诉人之间的纠纷属于劳动合同纠纷：其一，李琴系国家干部身份，该身份不因是否在国有企业工作而发生变更。根据李琴提供的证据吉林东光集团有限公司《证明》，李琴系国家干部身份，因企业改革内退。且至今李琴仍未达到法定退休年龄，也不能领取养老保险，均不符合退休的特征。因此，李琴与两被上诉人之间的纠纷属于劳动合同纠纷。其二，李琴在沈阳海王星辰公司就职时，沈阳海王星辰公司在明知李琴的年龄的情况下，与李琴签订的最后一份劳动合同的期限为2013年7月1日至2018年6月30日止，说明沈阳海王星辰公司认可李琴国家干部身份，因此不是以李琴年满50周岁的时间作为劳动合同期限截止时间。深圳海王星辰公司作为沈阳海王星辰公司的关联企业，应同样知晓上述事实。其三，李琴在深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司的任职均为管理层岗位，参照相关裁判意见，退休时在企业管理岗位的女职工，凡在管理岗位连续工作的，其退休年龄按55周岁执行。因此，李琴的退休年龄应为55周岁，其与深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司之间为劳动关系，发生的纠纷应当按照劳动合同纠纷处理。二、因李琴与深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司之间存在劳动关系，深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司应当支付李琴未签劳动合同双倍工资差额以及违法解除劳动合同赔偿金。其一，李琴经沈阳海王星辰公司工作调动至深圳海王星辰公司工作期间，深圳海王星辰公司未与李琴签订劳动合同，应当支付李琴未签劳动合同双倍工资差额。其二，深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司单方面将李琴的考勤取消，导致李琴不能正常上班，且李琴被单方终止协议，属于违法解除与李琴的劳动合同，应当支付李琴违法解除劳动合同赔偿金。被上诉人深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司答辩称一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。上诉人李琴向一审法院起诉请求：1、确认李琴与深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司存在劳动关系；2、深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司支付李琴违法解除劳动合同的赔偿金242788元；3、深圳海王星辰公司支付李琴2015年4月1日至2016年4月8日期间未签订劳动合同的二倍工资差额190762元；4、深圳海王星辰公司支付李琴2016年3月1日至2016年4月8日期间工资10470元；5、深圳海王星辰公司与沈阳海王公司承担连带责任。一审法院认定事实：深圳海王星辰公司成立于2001年11月7日，沈阳海王星辰公司成立于2009年11月3日，深圳海王星辰公司系沈阳海王星辰公司的股东之一。李琴与沈阳海王星辰公司签订了两份《劳动合同》，两份合同期限分别为2010年1月21日至2013年6月30日、2013年7月1日至2018年6月30日，两份合同均写明李琴在沈阳海王星辰公司工作起始时间为2010年1月21日，工作岗位为质量管理工作。2015年4月1日，李琴至深圳海王星辰公司工作，双方签订了一份《返聘协议》，协议期限为2015年4月1日起至2016年3月31日止，协议约定深圳海王星辰公司聘用李琴从事管理工作，李琴每月劳务报酬按8000元执行。李琴主张其实际于2009年4月8日入职沈阳海王星辰公司，因沈阳海王星辰公司安排，其于2015年4月到深圳海王星辰公司工作，其系国家干部身份，尚未达到法定退休年龄，深圳海王星辰公司与其签订《返聘协议》不符合法律规定，李琴对此提交了《异动审批表》及审批流程、银行流水、《证明》、《员工保密合同》等证据予以证明，《异动审批表》及审批流程为打印件，内容显示李琴入职沈阳海王星辰公司的工作时间为2009年4月8日；银行流水显示李琴每月15日左右有摘要为“代发工资”的款项存入；《证明》落款日期为2014年12月31日，落款盖有吉林东光集团有限公司及吉林东光集团有限公司人力资源部印章，内容写明李琴于2005年10月因国企改革，办理内退，李琴为干部身份，目前未达到法定退休年龄；《员工保密合同》为李琴与深圳海王星辰公司签订，里面写明“基于甲乙双方之间存在合法有效的劳动关系，鉴于乙方（李琴）在甲方（深圳海王星辰公司）任职可获得甲方商业秘密……”。深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司对《异动审批表》及审批流程、《证明》、《员工保密合同》的真实性均不予认可，表示李琴是主动要求调到深圳海王星辰公司工作，因李琴已到退休年龄，故深圳海王星辰公司与李琴签订了《返聘协议》，双方为劳务关系，《员工保密合同》仅盖有深圳海王星辰公司人力资源部印章，不足以证明李琴与深圳海王星辰公司存在劳动关系；对银行流水的真实性予以认可，证明内容不认可，表示摘要系因为深圳海王星辰公司一次性向多个账户转账，银行系统原因导致，该费用实为深圳海王星辰公司按照《返聘协议》支付的劳务费用。一审法院认为，李琴以劳动争议申请仲裁，其诉讼请求不应超过其仲裁请求范畴。李琴仲裁时请求明确为要求确认李琴与深圳海王公司存在劳动关系，要求深圳海王星辰公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同二倍工资等。企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员等在新的用人单位的退休年龄应按其工作单位的性质计算，深圳海王星辰公司并非国有企业，李琴于2015年1月1日已年满五十周岁，故李琴与深圳海王星辰公司之间不存在劳动关系，李琴关于深圳海王星辰公司向其支付工资等各项诉求，应依据劳务关系另行诉讼。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，裁定驳回李琴的起诉。本院审理查明，双方对原审查明的事实均没有异议，本院予以确认。二审审理期间，李琴向本院提交：一、《个人参保证明》证明李琴暂未达到法定退休年龄，继续在缴纳社保。二、公司主体信息及情况说明，证明吉林东光集团有限公司、吉林东光奥威汽车制动系统有限公司为国有控股公司。三、关于公司管理人员的处分及人事任免协议（打印件），证明深圳海王星辰公司于2016年3月8日发布通知，决定对其给予严重警告，留岗察看处分，且系因该人事任免决议载明的原因，深圳海王星辰公司才与其解除劳动关系，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。四、关于李琴没有办理正式退休的证明。证明李琴系国家干部身份且暂未达到法定退休年龄。五、干部履历表及评审表（复印件上加盖公章）。证明李琴系国家干部身份。六、工作证和保密合同，证明李琴入职深圳海王星辰公司的日期为2009年4月8日。深圳海王星辰公司、沈阳海王星辰公司对证据一不予认可。对证据二的企业信息公示系统予以认可。对证据三由于是打印件不予认可。对证据四、五都不予认可，因为无法确认。对证据六亦不予认可。本院认为，原审以深圳海王星辰公司并非国有企业，李琴于2015年1月1日已年满五十周岁，故李琴与深圳海王星辰公司之间不存在劳动关系，李琴关于深圳海王星辰公司向其支付工资等各项诉求，应依据劳务关系另行诉讼裁定驳回李琴的起诉。但根据查明的事实，李琴为国有企业吉林东光集团有限公司下属企业吉林东光奥威汽车制动系统有限公司的内退人员，其身份为干部身份，且至2016年11月份，吉林东光奥威汽车制动系统有限公司仍为其在长春市社会保险事业管理局缴纳社会保险。根据原劳动和社会保障部办公厅给北京市劳动和社会保障局的《关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函〔2001〕125号），“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。另根据原广东省劳动厅在《转发劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第二条的规定，对女职工现岗位的认定，以用人单位与劳动者签订的劳动合同为依据，即不论原身份是工人还是干部，其现岗位应以劳动合同中确定的岗位为准，凡在现岗位上工作一年以上，均应以现岗位认定其身份。双方确认的期限自2013年7月1日至2018年6月30日的劳动合同约定的李琴工作岗位为质量管理经理，即在李琴2015年1月1日满50周岁前一年，其工作岗位为管理岗位。故即使根据上述规定，李琴岗位为管理岗位，其退休年龄亦不应认定为50周岁。且根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条的规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。李琴属于具有干部身份仍在缴纳社会保险的国有企业内退人员，李琴在已满50周岁未满55周岁时，其与用人单位形成的争议仍应按劳动关系处理。故原审认定李琴于2015年1月1日已年满五十周岁，与深圳海王星辰公司之间不存在劳动关系错误，对本案的诉讼请求未予处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下：一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初5408号民事裁定；二、本案指令广东省深圳市南山区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 丁    婷审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一七年一月三日书记员 ＸＸ晶（兼）附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。