广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0825刑初162号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人李某乙，男，广东省徐闻县，汉族，小学文化，农民，住徐闻县。因犯强奸罪于2012年8月被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2016年2月19日到徐闻县公安局下洋派出所投案，同日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。
被告人李某甲，男，于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住徐闻县。因本案于2016年1月26日到徐闻县公安局下洋派出所投案，同日被徐闻县公安局取保候审，同年4月25日被徐闻县人民检察院取保候审，同年6月15日被本院取保候审。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉（2016）142号起诉书指控被告人李某乙、李某甲犯故意伤害罪，于2016年6月8日向本院提起公诉。本院于2016年6月14日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派代理检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人李某乙、李某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年10月17日15时许，在徐闻县下洋镇双沟村委会附近新建的水泥路上，由于会车让路问题引发纠纷打架，被告人李某甲、李某乙伙同他人持木棍将被害人符某、谭某和郑某成打伤。经鉴定，谭某和郑某成的损伤程度为轻伤二级，符某的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人李某甲、李某乙已自行和符某、谭某、郑某成达成和解。
针对上述的指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人李某乙、李某甲无视国家法律，故意伤害他人身体健康，致二人轻伤，两被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成了故意伤害罪。提请本院依法判处。
被告人李某乙对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
被告人李某甲对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
经审理查明，2015年10月17日15时许，在徐闻县下洋镇双沟村委会附近新建的水泥路上，被告人李某甲、李某乙与被害人谭某由于会车让路问题引发纠纷，被告人李某甲、李某乙等人持木棒打伤被害人谭某，致谭某左、右手掌骨折。被害人谭某被打后，打电话叫来被害人符某、郑某成，当三人一起上前责问被告人李某乙时，引起双方再次纠纷，相互打架，被告人李某甲看见被告人李某乙与被害人方打架，也参与与被害人方某打。双方在对打的过程中均不同程度受伤。经鉴定，被害人谭某、郑某成的损伤程度为轻伤二级，被害人符某的损伤程度为轻微伤，被告人李某甲、李某乙的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人李某甲、李某乙自愿真诚悔罪，通过向被害人符某、谭某、郑某成赔偿损失、赔礼道歉获得被害人谅解，被害人自愿和解，双方当事人达成和解协议，并按协议一次性赔偿被害人谭某、郑某成、符某医疗费6.7万元。
另查明，被告人李某乙于2016年2月19日自动到徐闻县公安局下洋派出所投案，并如实供述自己的主要犯罪事实。
再查明，被告人李某甲于2016年1月26日自动到徐闻县公安局下洋派出所投案，并如实供述自己的主要犯罪事实。
又查明，被告人李某乙于2012年因涉嫌强奸2012年4月17日被羁押，于2012年8月6日因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，同日变更强制措施为取保候审。
上述事实，被告人李某乙、李某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、社会危险性情况证据表、归案说明、被告人李某甲、李某乙的供述和辩解、被害人谭某、郑某成、符某的陈述、证人黄某、郑某明、郑某灼、赵兴通的证言、辨认笔录、辨认相片、法医学人体损失程度鉴定书、现场勘验笔录、现场示意图、现场相片、指认笔录、指认相片、证明、违法犯罪经历查询说明、刑事判决书、被告人李某乙、李某甲及被害人的户籍证明等证据在卷证实，足以认定。
关于被告人李某乙、李某甲与被害人达成的和解协议是否是《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条所规定的刑事和解的问题。经查，被告人李某乙、李某甲与被害人达成调解，但因被告人李某乙曾于2012年因犯强奸罪被判刑罚，现在五年内又犯本罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条第二款“犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。”之规定，因被告人李某乙的行为不适用本章规定的程序，故被告人李某乙、李某甲与被害人达成的和解协议不是刑事和解。虽然本案的调解协议不符合刑事和解的要件，不过该协议系被告人李某乙、李某甲与被害人的真实意思表示，故双方达成的调解协议仍然合法有效。
本院认为，被告人李某乙、李某甲无视国家法律，伙同他人持械故意伤害公民身体健康，致二人轻伤，一人轻微伤，两被告人行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成了故意伤害罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人李某乙、李某甲犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人李某乙、李某甲对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。本案的发生系双方因生活琐事引起，被害人对本案的发生存在一定的过错，据此可对两被告人酌情从轻处罚。鉴于被告人李某乙、李某甲案发后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；被告人李某甲、李某乙与被害人符某、谭某、郑某成达成调解协议，并按协议赔偿被害人的经济损失，据此对两被告人酌情从轻处罚。被告人李某乙曾因犯强奸罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚；被告人李某甲系初犯、偶犯，悔罪态度好，经徐闻县司法局评估，对其宣告缓刑对所居住的社区不造成影响，评估意见认为可对被告人李某甲适用缓刑，据此，可对其适用缓刑。根据被告人李某乙、李某甲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十一条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、撤销广东省徐闻县人民法院（2012）湛徐法刑初字第226号刑事判决书对被告人李某乙宣告缓刑四年的执行部分，执行原判有期徒刑三年。
二、被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；与原判有期徒刑三年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月19日起至2019年4月27日止。先行羁押的113日，已予以折抵。）
三、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
代理审判员 邓 健
人民陪审员 李文雅
二〇一六年九月八日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人身其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。