新疆维吾尔自治区泽普县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泽民初字第1420号
原告彭斌，男，汉族，1977年3月10日出生，个体户，住泽普县。
委托代理人郭开治，新疆昆鹰律师事务所律师。
被告杭州兴耀建设集团有限公司，住所地杭州市滨江区江南大道518号，组织机构代码证14325112-2。
法定代表人黄东良，该公司董事长。
委托代理人王莉，女，汉族，1978年5月27日出生，杭州兴耀建设集团有限公司员工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
被告李男先，男，汉族，1949年8月24日出生，户籍所在地为浙江省东阳市，现下落不明。
原告彭斌诉被告杭州兴耀建设集团有限公司（以下简称“杭州兴耀公司”）、李男先买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序于2016年2月26日公开开庭进行了审理。原告彭斌及其委托代理人郭开治，被告杭州兴耀公司的委托代理人王莉到庭参加诉讼。被告李男先经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭斌诉称：2012年5月17日至2012年7月3日期间，原告给被告杭州兴耀公司承包的塞尚江南工地提供水泥405吨，2012年9月2日经原告与被告杭州兴耀公司的材料管理人员李男先结算，被告尚欠原告材料款37910元。被告杭州兴耀公司塞尚江南材料管理人员李男先向原告出具对账单一份。被告杭州兴耀公司已付水泥款89080元，剩余的水泥款37910元一直拖欠至今。要求1、判令两被告向原告给付水泥款37910元；2、被告承担本案诉讼费用。
原告彭斌为支持其诉讼请求，向法庭提交以下证据：
1、2012年9月2日，被告李男先与原告的对账单一张、水泥提货单17张合计570袋，证明原告于2012年5月17日至7月3日期间向被告杭州兴耀公司工地拉运天山水泥405吨总价款为126990元，被告杭州兴耀公司已付89080元，还剩37910元的事实。经质证，被告杭州兴耀公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该对账单上没有杭州兴耀公司的公章，且李男先未与杭州兴耀公司签订承包合同，其不是该公司的员工。
2、泽普县金湖杨房地产开发有限公司于2013年5月15日向泽普县信访局出具的回复函一份，证明被告公司塞尚江南项目部欠肖兴旺、彭斌、范明生等人30多万元的材料款。经质证，被告杭州兴耀公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该份回复函不能证明我公司欠原告的材料款。
3、被告杭州兴耀公司新疆分公司负责人林尧水出具的承诺函（复印件一份），原件在泽普县住建局，证明杭州兴耀公司欠原告等人的材料款。经质证，被告杭州兴耀公司对该证据的真实性认可，关联性不认可，该函未具体说明是欠谁的款项，也未说明欠原告的材料款。
被告杭州兴耀公司辩称:原告所诉不属实。泽普县塞尚江南一期1标项目工程是2011年6月泽普县金湖杨房地产开发有限公司与我杭州兴耀公司签订的协议，由杭州兴耀公司承建，在该项目开工前我公司与项目经理金国成、叶国阳签订了内部承包协议书。被告李男先出具的对账单上未加盖我公司的公章，我公司不应承担责任，李男先和我公司没有关系，原告的材料款应该由李男先自行承担给付责任。
被告杭州兴耀公司为支持其抗辩理由，向法庭提交以下证据：
1、协议书一份，证明我公司和泽普县金湖杨房地产公司签订关于泽普县塞尚江南一期1标工程协议书的事实。经质证，原告对该份证据的三性予以认可，对被告证明的问题即杭州兴耀公司系塞尚江南的实际承包人也予以认可，同时被告提交的该份协议第30页第38条工程分包明确规定未经发包方即金湖杨公司同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包，承包人不得将其承包的工程转包给任何人。
2、杭州兴耀公司与项目经理叶国阳、金国成共同签订的《工程项目内部经营承包协议》，证明被告杭州兴耀公司将泽普县塞尚江南一期1标工程的商品房、廉租房承建工程内部承包给了项目经理叶国阳和金国成，而不是李男先。经质证，原告对该份证据的真实性认可，合法性不予认可，认为该份内部经营承包协议，从协议内容看，实际上是一份违法转包协议，该协议约定违反《建筑法》的相关规定，金湖杨公司与被告杭州兴耀公司签订的施工合同是一份无效的协议。对其证明的问题不予认可。
被告李男先经本院公告合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，未提供书面答辩意见，也未提供任何证据。
上述证据经原、被告双方举证、质证，对证据分析如下：
1、对原告提供的证据1，被告杭州兴耀公司虽对真实性有异议，该证据真实，内容合法，且与本案有关联性，本院对该份证据的证明效力予以确认。
2、对原告提交的证据2，该份证据可证明金湖杨房地产公司与杭州兴耀公司未进行竣工结算，与本案有关联性，本院对该份证据的证明效力予以认可。
3、对原告提交的证据3，提供的系复印件，真实性未能查明，且被告不予认可，本院对该证据的证明力不予确认。
4、对被告提交的证据1，系被告杭州兴耀公司与金湖杨房地产公司就泽普县塞尚江南一期1标段工程签订了协议书，客观真实合法，本院对该组证据的证明效力予以确认。
5、对被告提交的证据2，系被告杭州兴耀公司将泽普县塞尚江南一期1标段工程与叶国阳、金国成签订了内部承包协议，与本案有关联性，本院予以确认。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定以下事实：
原告彭斌系个体工商户，其在泽普县霭敏市场经营建材商铺，店名为“泽普县华震建材店”。原告自2012年5月到2012年7月期间向李男先所在的施工工地提供水泥建筑材料，拉运天山水泥405吨总价款为126990元，王巧良向原告支付89080元，剩余37910元未付，2012年9月2日，原告彭斌与被告李男先签订《水泥交易量月对账单》，内容为：“为便于帐目结算，天山水泥泽普县销售部前与购货核算一次水泥交易数量。经供货方与购货方共同核算，自5月17日至7月3日兴耀公司工地共拉运天山水泥肆佰零伍吨，购货方已付款捌万玖仟零捌拾元，欠款叁万柒仟玖佰壹拾元，供货方经办人签字：彭斌，购货方经办人签字李男先”，后，原告彭斌向被告李男先催要剩余水泥款37910元，但被告李男先一直未付，现被告李男先下落不明。原告无奈之下遂诉至法院，本院于2015年11月26日在人民法院报上向被告李男先公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书，被告李男先经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。
另查明，被告杭州兴耀公司与泽普县金湖杨房地产开发有限公司签订了《协议书》，约定由被告杭州兴耀公司承建泽普县“塞尚江南”一期1标工程（商品房），承建18﹟-33﹟栋13栋单体楼，施工图纸包括单体、塑钢窗、进户门、单元门、小区道路、围墙等。2011年7月6日，被告杭州兴耀公司新疆分公司与金国成、叶国阳签订了《工程项目内部经营承包协议》，约定被告杭州兴耀公司将泽普县“塞尚江南”一期1标工程（商品房、廉租房）成立工程项目管理部，由叶国阳为该项目负责人，金国成、叶国阳按工程决算总造价基数向被告杭州兴耀公司交纳3%的内部承包管理费。
本院认为：债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案中，原告彭斌向被告李男先所在的工地上提供水泥建筑材料，被告李男先就应当承担向原告履行支付货款的义务。本案中，被告李男先通过王巧良向原告彭斌支付了89080元，被告杭州兴耀公司未向原告彭斌支付任何款项。现原告要求被告李男先给付所欠的水泥款37910元的诉求，有被告李男先签字的对帐单为据，于法有据，本院予以支持。另，原告陈述其向被告杭州兴耀公司泽普塞尚江南项目部提供水泥建筑材料，但未提供相关的有效证据予以佐证。因原告提供的对帐单系被告李男先出具并签字，该对帐单上未有项目经理叶国阳、金国成的签字确认，也未加盖被告杭州兴耀公司公章，被告杭州兴耀公司也不予认可，且李男先本人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，该事实未能查明，故对原告彭斌要求被告杭州兴耀公司承担给付责任的诉求，无事实依据和法律根据，本院不予采信。被告李男先经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和举证的权利，应当承担举证不能的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告李男先应于本判决生效之日起五日内向原告彭斌给付水泥款37910元（叁万柒仟玖佰壹拾元整）。
负有给付金钱的义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、被告杭州兴耀建设集团有限公司不承担给付责任。
案件受理费748元，公告费650元，合计1398元，由被告李男先负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于喀什地区中级人民法院。
审 判 长 兰保红
审 判 员 顾元生
人民陪审员 李 静
二〇一六年三月二十日
书 记 员 葛小丽