湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书（2015）双民二初字第82号原告李海龙。原告胡双喜。二原告的共同委托代理人陈伟，湖南定胜律师事务所律师。被告朱兵武。被告朱华元。委托代理人刘中杰，湖南宇能律师事务所律师。委托代理人彭文松，湖南宇能律师事务所律师。第三人彭国清。原告李海龙、胡双喜与被告朱兵武、朱华元及第三人彭国清合伙协议纠纷一案，本院于2015年3月4日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员贺志伟担任审判长，与人民陪审员康菁发、邓华丽组成合议庭，于2015年4月21日第一次公开开庭进行了审理，原告李海龙、胡双喜及其委托代理人陈伟、被告朱华元及其委托代理人彭文松、被告朱兵武、第三人彭国清到庭参加诉讼，2015年5月5日第二次公开开庭进行了审理，原告胡双喜及两原告的委托代理人陈伟，被告朱华元的委托代理人彭文松、被告朱兵武到庭参加诉讼，第三人彭国清经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李海龙、胡双喜诉称，原告李海龙和原告胡双喜系郎舅关系，原告李海龙和被告朱兵武及第三人彭国清在广西壮族自治区扶绥县合伙开办“扶绥金顺商贸公司”，原告胡双喜在原告李海龙股份中占股50%，2012年12月23日，原告李海龙、被告朱兵武、第三人彭国清订立“扶绥金顺商贸有限公司经营协议书”，约定由被告朱兵武承包经营该公司门店，之后被告朱兵武即和被告朱华元合伙经营。2013年8月8日，被告朱华元、朱兵武就承包经营款项和原告李海龙、胡双喜及第三人彭国清予以结算，并由被告朱华元向原告李海龙、胡双喜分别出具了各欠50万元的借条，约定在2013年12月30日结清。到2014年5月26日，被告朱华元偿还原告李海龙340000元，偿还胡双喜370000元，之后又偿还95000元，余欠二原告195000元。事后原告催讨，被告拒不偿还，现起诉要求二被告偿还原告195000元及自2014年5月26日起按银行同期贷款利率计算至付清之日止的资金占用损失。原告李海龙、胡双喜为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、扶绥金顺商贸有限公司承包经营协议书，用以证明当初承包者为被告朱兵武及被告朱兵武承包经营的相关事宜；2、借条二张，用以证明被告朱华元向原告胡双喜出具借款50万元的借条，向原告李海龙出具借款50万元的借条的事实。被告朱兵武辩称，我已经全部履行了我的责任，本案与我无关，请求法院驳回原告要求我承担偿还责任的诉讼请求。被告朱华元辩称，被告朱华元在原告起诉后已偿还原告胡双喜20000元，二原告对原、被告及第三人合伙经营期间的56万余元亏损没有分担，依照承包经营协议书第四条约定，如遇理货权撤销，被告按二分之一的比例将资金退给股东，并有权改变经营形式，而理货权已于2013年9月12日被撤销，被告依约只应付二被告各25万元，现已付82.5万元，多付32.5万元，公司尚有10多万元库存货物，二原告可按比例分配。故请求驳回原告的诉讼请求。被告朱华元在举证期限内向本院提交了如下证据：3、被告代理人调查尹建兰的调查笔录1份，用以证明公司当初亏损50万元，因原告不配合被告收账，导致外帐收不回，公司尚有十几万元的库存货物的事实；4、海尔专卖店理货资质取消公函，用以证明公司的海尔专卖店理货资质于2013年9月12日被取消，依照协议约定，被告只需支付二原告一半的投入，即各付25万元，共50万元，原告实际已付82.5万元，已多付32.5万元的事实；5、会计凭证、利润分配明细账，用以证明到2013年8月，公司亏损171651.7元的事实。第三人彭国清述称，被告朱华元分别向原告李海龙、胡双喜各出具了一张50万元的借条是实，被告朱华元亦出具了一张30万元的借条给第三人。第三人彭国清在举证期限内向本院提交了如下证据：6、借条一张，用以证明被告朱华元在2013年8月8日出具了一张借第三人彭国清30万元的借条给第三人的事实。经庭审质证，本院对原、被告及第三人所提交的证据作如下分析确认：原告所举证据1、2，被告对其真实性无异议，但提出证据1中被告朱华元没有签名，证据2中没有约定利息，同时证明了被告朱华元已经偿还原告胡双喜370000元，偿还原告李海龙340000元，下欠的系尚未讨回的外债，第三人没有异议，本院认为，原告提交的证据1、2，被告对其真实性无异议，第三人彭国清亦无异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定；被告提交的证据3，原告提出证人是2013年9月20日才到被告处上班，而原、被告、第三人是2013年8月8日进行的结算，证人是被告朱华元请去帮忙的，并未负责具体的经营业务，对双方的结算不知情，是否承担了亏损不知情，经营亏损情况亦是听老板所说，故其证词无效，第三人彭国清亦提出证人系被告朱华元雇请的员工，证词无效，本院认为，原告及第三人的质证意见成立，对于证据3，本院不予认定；被告提交的证据4，原告提出原、被告、第三人已于2013年8月8日结算，终止合伙关系，而该公函的时间是2013年9月12日，与本案无关，证据5，原告对凭证的真实性、合法性持有异议，且认为双方已经结算，被告再提交结算前的相关凭证，与本案无关，本院认为，结合本案其他证据及原告的质证意见，对于证据4、5，本院不予认定；第三人提交的证据6，原告无异议，被告对其真实性、合法性、关联性没有异议，但认为第三人所举证据不能达到第三人的证明目的，本院认为，证据6能证明在2013年8月8日，被告朱华元亦向第三人出具了借条的事实，对此事实，本院予以认定。经审理查明，扶绥县金顺商贸有限公司于2012年5月23日经广西壮族自治区扶绥县工商行政管理局登记成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本10万元，经营范围家电批发、零售，股东为原告李海龙、第三人彭国清及李建培。三股东实投资为每股100万元，原告胡双喜与原告李海龙合为一股，登记在原告李海龙名下，第三人彭国清与他人合为一股，登记在第三人彭国清名下，被告朱兵武于2012年10月受让李建培的股份，与被告朱华元合为一股，股东确认为被告朱兵武。2012年12月23日，扶绥县金顺商贸有限公司与被告朱兵武订立扶绥金顺商贸有限公司承包经营协议书：“甲方（发包方）：扶绥金顺商贸有限公司，乙方（承包者）：朱兵武，1、乙方必须在本合同的决定经营范围内从事经营活动（公司法人营业执照为准）。2、承包经营的期限：2013年元月1日至2017年10月1日。3、甲方现有股份三股，每股资金为壹佰万元正，合计叁佰万元正，现一次性内部承包给乙方经营五年，乙方在承包经营期间，所有股东按月息一分计算，分季度付给股东。每年上缴门面承包款三十万元正，每个季度付款一次，合计每季上缴壹拾伍万元整。4、甲方如遇中途理货权撤销，乙方退二分之一的资金给股东（计壹佰伍拾万元），乙方有权改变经营方式。5、乙方在承包期间库存必须保存在所有股金的三分之二左右（贰佰万元之间）。6、承包者在期满后提前半年退回公司的所有股资和承包金（为现金）。合同终止。7、甲方有权查询乙方在承包期中的库存货资的多少，每季度一次。8、乙方必须依照国家有关规定，按期如数缴纳各种税费等。9、乙方在承包期间不得滥用公司法人人格制度，损害公司及股东的合法权益。10、乙方必须遵守本协议，如违反，甲方有权终止本承包权。11、承包中，如公司有变更，由股东大会协商决定。12、公司所有的固定资产归乙方所有。……2013年12月23日。”甲方（发包方）加盖了扶绥县金顺商贸有限公司的公章，第三人彭国清、原告李海龙、被告朱兵武在甲方处签名，被告朱华元在乙方（承包方）签名。2013年8月8日，扶绥县金顺商贸有限公司由被告朱华元个人经营，原告李海龙、胡双喜，被告朱华元，第三人彭国清等股东退出该公司的经营。经结算，被告朱华元所欠二原告的资金由被告朱华元分别向二原告出具了借条：“借条，今借到李海龙￥50万（伍拾万元整），零息，2013年12月30日结清，借款人：朱华元，2013.8月8日”；“借条，今借到胡双喜￥50（伍拾万元整），零息，2013年12月30日结清，借款人：朱华元，2013.8月8日”。事后，二原告催讨，至2014年5月26日，被告朱华元偿还了原告李海龙340000元，并在所出具给原告李海龙的借条中注明：“还现金34万，剩欠货款和乡镇欠款16万（壹拾陆），2014年5月26日”，被告朱华元偿还了原告胡双喜370000元，并在所出具给原告胡双喜的欠条中注明：“还现金37万元整，剩欠货款和乡镇欠款13万元（壹拾叁万元整），2014.5.26，朱华元”。后被告朱华元又陆续偿还了二原告95000元，下欠二原告195000元。2014年8月，被告朱华元将扶绥县金顺商贸有限公司的门店转让给了他人。在诉讼中，被告朱华元又偿还了原告胡双喜20000元，实欠17500元。本院认为，本案争议的焦点：1、原告李海龙、胡双喜是否要承担合伙经营期间的亏损，被告朱华元主张要求二被告分担56万元的经营亏损的理由是否成立；2、被告朱华元以理货权已撤销而要求驳回原告的诉讼请求的理由是否成立；3、被告朱华元是否应支付利息，利息如何计算；4、被告朱兵武对借款本息是否应承担偿还责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条规定，全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例分担，协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按照协议处理。扶绥县金顺商贸有限公司登记的股东为原告李海龙、第三人彭国清及李建培，被告朱兵武受让李建培的股份后，该公司内部承包给被告朱兵武经营，2013年8月8日由被告朱华元个人经营，合伙终止，对所欠各股东的资金由被告朱华元分别出具了欠条，从被告朱华元所出具的借条看，各股东承认了被告朱华元在合伙中的股东地位，与被告朱兵武合为一股，亦确认了原告胡双喜的股东地位，与原告李海龙合为一股，被告朱华元出具给二原告及其他股东的欠条，实为合伙终止时，对合伙财产及经营期间的盈亏等处理的书面协议，被告提出尚有56万元的亏损，既无充足证据证明该亏损是否客观存在，亏损是发生在合伙经营期间还是承包经营期间，且被告朱华元在合伙终止、结算出具了欠条后，再要求二原告来分担56万元的经营亏损，于法不符，对其以此为由而要求驳回原告的诉讼请求的此一主张，本院不予支持。在扶绥金顺商贸有限公司承包经营协议书中有关于理货权撤销的条款约定，该条款约束的是发包方扶绥县金顺商贸有限公司及承包方朱兵武，且是对双方内部承包中的承包事项所作的约定，对合伙终止后的行为不产生约束力，各股东于2013年8月8日终止合伙事务，被告提出理货权的撤销时间为2013年9月12日，发生在合伙终止后，故被告朱华元以此为由而要求按二分之一的资金退给各股东，并请求驳回原告的诉讼请求，因其理由不能成立，对其主张本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条规定，公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿还逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息，被告朱华元在合伙终止时，对合伙期间所欠二原告的款项出具了借条，约定了偿还期限，被告朱华元未按约偿还，显属违约，理当从逾期日起，即从2013年12月31日起按中国人民银行所规定的同期同类贷款利率计息，被告朱华元所欠二原告的借款本金为：500000元＋500000元-340000元-370000元-95000元-20000元＝175000元。现原告主张要求从2014年5月26日起按银行同期贷款利率计算利息，符合法律规定，对其主张，本院予以支持。被告朱兵武与被告朱华元在合伙经营公司时合为一股，但在合伙终止时，该公司由被告朱华元个人受让，且借条亦由被告朱华元一个人出具，所欠原告的款项，与被告朱兵武无关，应由被告朱华元承担偿还责任，对二原告要求被告朱兵武承担偿还责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条、第55条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱华元在本判决生效后十日内偿还原告李海龙、胡双喜人民币175000元，并支付从2014年5月26日起按中国人民银行所规定的同期贷款利率计算至本案履行期限届满之日止的利息；二、驳回原告李海龙、胡双喜要求被告朱兵武承担偿还责任的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元，由原告李海龙、胡双喜承担200元，由被告朱华元承担4000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  贺志伟人民陪审员  康菁发人民陪审员  邓华丽二〇一五年五月十一日代理书记员  陈岁红附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息贷款经催告不还；出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。