安徽省广德县人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1822民初3726号原告：黄某1，男，住安徽省广德县。法定代理人：黄某2，男，住址同上，系原告父亲。委托代理人：黎逢成，安徽宣广律师事务所律师。被告：徐小林，男，住安徽省广德县。被告：董进，男，住安徽省广德县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司，住所地山西省大同市。负责人：陈世珍，该公司总经理。委托代理人：徐颖慧，上海海宽律师事务所律师。原告黄某1与被告徐小林、董进、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理，依法由审判员杨承适用简易程序，于2016年12月16日公开开庭进行了审理。原告委托代理人黎逢成、被告保险公司委托代理人徐颖慧到庭参加诉讼。被告徐小林、董进经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。黄某1诉称，2014年8月3日7时5分，徐小林驾驶蒙Ｇ×××××号低速货车，途经至柏姚路13KM+400M处超车时，与同向行驶的杨传友驾驶的皖Ｐ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，至摩托车受损、杨传友受损及摩托车乘坐人原告受伤的交通事故。经广德县公安局交通管理大队认定，徐小林负事故全部责任。原告受伤后到广德县人民医院治疗。经司法鉴定，原告构成十级伤残，护理期30天、营养期30天。蒙Ｇ×××××号低速货车实际控制人为董进，该车在保险公司投有交强险和商业险，事故发生在保险期内。现提起诉讼，要求：①判令三被告支付原告后续治疗费10000元、护理费41690元，365天*30元/天=3426.6元、营养费30天*30元/天=900元、住院伙食补助费10天*30元/天=300元、伤残赔偿金26936元/年*20年*10%=53872元、精神抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1300元等各项损失合计人民币75298.6元（精神抚慰金在交强险内优先支付）。②判令三被告承担本案诉讼费用。保险公司辩称，1、对事故经过无异议，对事故责任认定有异议，根据道路交通安全法第55条规定，摩托车是不得乘坐未满12周岁的未成年人，而事发时，原告年仅5岁，未满12周岁，如果杨传友当时没有骑摩托车载原告，原告就不可能发生交通事故，而且事故的发生与原告有直接的因果关系，因此杨传友至少应承担30%的次要责任。2、本起事故杨传友已起诉并判决，我司在（2015）广民一初字第01626号判决书，在交强险范围内已赔付12万元，商业险限额内已赔付9794.40元。故本案的交强险医药费及死亡伤残限额均已用尽。对于原告的护理损失我司仅同意在交强险限额内赔付，并且要求提供驾驶人徐小林的道路从业资格证，因投保我司的车辆性质为营运车辆，所以根据商业险条款第6条第7款第5项的规定，如不能提供驾驶员的资格证，保险公司的商业险不予赔付。如果上述证件齐全，保险公司同意在剩余的商业险份额内按照比例赔付。并且投保车辆并未购买不计免赔，所以根据商业险条款第9条第1款的规定，商业险赔付限额内应扣除20%的免赔率。所以我们商业险承担的比例为56%，按照56%的比例进行赔付。3、对于原告的伤残等级是不予认可的，已向法院提交了重新鉴定申请书，入院诊断以及出院时并没有任何的面瘫及面部存在肌肉损失的情况，而且原告也没有提供任何的事发时面部的治疗，仅在事发后两年提供了肌力报告测试，而该报告没有与事故有任何的因果关系。肌力图中也没有写明是因交通事故导致的，所以我们认为原告因本起事故所导致的伤情根本不构成右侧面损伤及面瘫的情况，也不构成十级伤残。并且该伤残鉴定是律师事务所委托，不是法院，不符合司法程序。故我司向法院提交了重新鉴定的申请，请求法院准许。4、原告的户籍为农业户籍，没有提供任何的在城镇居住及学习的证据，残疾赔偿金应当按照农村标准计算，其他意见在质证及辩论阶段在做陈述。黄某1向法庭提交如下证据：1、交通事故认定书，证明被告徐小林负事故的全部责任。对质证意见的说明：因交通事故从2014年发生至今，没有对交通事故认定书做出行政诉讼，应当认定原告无责任。2、病历、出院记录，证明原告受伤住院治疗的事实。对质证意见的说明：提供出院记录，是要证明原告的伤情及治疗的情况，因医药费本案被告已经垫付，故没有主张，律师事务所有资格委托鉴定。而该鉴定机构具有资质，该鉴定真实，合法，有效。3、司法鉴定书，证明原告因交通事故构成十级以及“三期”的事实。4、鉴定费票据，证明原告支出了鉴定费的事实。5、诊断证明书，证明原告尚需后续治疗费的事实。对质证意见的说明：因原告现在尚小，不适合治疗面部的损伤，我们提供诊断证明书是为了便于证明原告面部损伤是与实情吻合的。6、驾驶证、行驶证和保险单复印件，证明三被告的主体资格。7、《民事裁定书》（2016）皖1822民初426号、《民事判决书》（2015）广民一初字第01626号，证明原告起诉后又撤诉的事实。证明案件另外一个伤者已经获得赔偿，伤残计算的标准是城镇标准。保险公司对黄某1提交的证据1的真实性无异议，对责任认定有异议。对证据2，原告没有提供病历，只有出院记录，并且是复印件，对真实性请求法庭审核；对医药费项目，原告没有提供医药费发票。对证据3，同答辩意见，委托人不合法、不符合程序，我们不认可；肌力（肌电图）报告中并没有记载是因交通事故引起。对证据4，鉴定费不属于保险赔付范围。对证据5的真实性不予认可，因为该诊断证明书并非正规的病历。对证据6的真实性无异议。对证据7中民事裁定书无异议，当时撤诉的原因是原告生了一场疾病，无法做鉴定，并且鉴定无法证明是与本起交通事故有因果关系。对民事判决书真实性无异议，但是没有任何法律规定，一起事故中的伤者是要按照同一城镇标准判决，所以原告的诉请要求本案原告按照同杨传友按城镇标准计算，没有依据，并且从判决书中可以看出交强险医药费限额已经用尽。保险公司向法庭提交如下证据：1、商业三者险条款1份，证明根据条款第6条第7款第5项规定，该车辆为营运车辆，如果没有徐小林的道路从业资格证书，商业险不予赔付，第9条第1款的规定，该车辆没有购买不计免赔，应当扣除20%的免赔率，第7条第1款及7款的规定。2、安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书，证明对原告伤残等级及“三期”进行了重新鉴定。黄某1对保险公司提交的证据1的真实性无异议，请求法庭审定。对证据2没有提供质证意见。徐小林、董进在答辩期内未向本院提交答辩状，亦未在举证期限内提供证据，视为其放弃答辩、举证及质证的权利。本院结合当事人陈述、举证、质证意见，对上述证据认证如下，（一）黄某1提交的证据1具有真实性，被告虽对结论提出异议，但没有提交证据支持，该份证据可以作为认定案件事实的依据；证据2，结合证据1载明发生交通事故的时间以及原告受伤的事实，经审查，可以认定该份证据证明对象成立；证据3、4具有真实性，可作为认定案件事实的依据；证据5，经审查，具有真实性，但其建议为估计费用，应以实际发生的费用为准；证据6、7予以认定。（二）保险公司提交的证据1是其行业内适用条款，具有真实性；证据2系保险公司申请法院委托鉴定结论，被告方在合理期限内没有提交质证意见，经审查，该份证据具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定。本院根据双方当事人陈述及认定的证据，确认以下法律事实：2014年8月3日07时05分，徐小林驾驶蒙Ｇ×××××号低速货车，途经至柏姚路13KM+400M处超车时，与同向行驶的杨传友驾驶的皖Ｐ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，至摩托车受损、杨传友及摩托车乘坐人原告受伤的交通事故。当日，经广德县公安局交通管理大队认定，徐小林负事故全部责任，杨传友和原告无责任。原告受伤后到广德县人民医院住院治疗9天，医疗费用由徐小林支付。原告经安徽宣广律师事务所委托，2016年7月17日，安徽德宁司法鉴定所作出鉴定结论：原告评为十级伤残；伤后休息期限90日，一人护理30日、营养期限30日；建议伤者成年后进行面部瘢痕修补术。为赔偿事宜，原告诉至本院，要求判如所请。诉讼中，保险公司申请对原告伤残等级、“三期”进行重新鉴定，并申请对原告损伤与交通事故的因果关系进行鉴定。2018年1月10日，安徽公正司法鉴定所作出鉴定结论：原告不构成等级伤残；护理期30日，营养期以30日为宜；原告损伤与交通事故所致损伤有直接因果关系。另查明，蒙Ｇ×××××号低速货车实际所有人为徐小林、董进，并挂靠在科左后旗金宝屯宇通运输车队，该车在保险公司投有交强险和第三者商业险，其中交强险保险限额已在另一伤者杨传友赔偿案件中用尽，商业险保险限额300000元，未投不计免赔险，事故发生在保险期内。另查明，原告跟随其父在外打工居住，为农村居民户口。本院认为，在本案所涉的交通事故中，公安交通管理机关认定被告徐小林负事故全部责任，原告不负事故责任，该责任认定，本院予以确认。徐小林的过错行为造成原告受伤，已构成侵权，应承担相应的民事赔偿责任。根据双方当事人提交的有效证据及相关法律规定，本院对原告损失确定如下：①护理费3645元（每日121.50元×30日）；②营养费900元（30元×30日）；③住院伙食补助费270元（30元×9日）；⑥交通费酌定为400元；⑦鉴定费1300元，合计人民币6515元。因肇事车辆在保险公司投有交强险和第三者商业险，而在赔偿另一名伤者时交强险保险限额已用尽，原告的上述损失应在第三者商业险保险限额内予以赔偿。由于肇事车辆未投不计免赔险，故该赔偿金额保险公司只赔偿80%即5212元，徐小林赔偿1303元。另外，原告依据其提交的鉴定结论“……在成年后进行面部瘢痕修补术”诉请后期治疗费用，保险公司对该“修补术”结论没有提出重新鉴定请求，即没有提交反证证据，故原告可待修补术实际发生时另行主张权利。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在机动车（商业）保险第三者责任保险项下限额内赔偿原告黄某1经济损失人民币5212元。二、被告徐小林赔偿原告黄某1经济损失人民币1303元。上述赔偿款合计人民币6515元，由被告方于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告黄某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1680元，减半收取840元，由原告黄某1负担765元，被告徐小林负担75元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审判员  杨承二〇一八年三月十四日书记员  凌燕附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、……后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。