福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽01民终1556号
上诉人（原审原告）：林桂如，女，1957年6月30日出生，汉族，住福建省福州市台江区。
委托诉讼代理人：吴杰，福建合伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：翁海燕，福建合伦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司，地址：福建省福州市台江区双丰村金池1号楼恒升大厦2层C区、3层B区。
负责人：魏文禄，总经理。
委托诉讼代理人：苏世明，男，公司员工。
被上诉人（原审被告）：林星，男，汉族，1963年5月8日出生，住福建省福州市晋安区。
上诉人林桂如、阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人林星机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2017）闽0103民初27号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
林桂如的上诉请求：一、撤销一审民事判决，依法改判增加赔偿额112077元；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、住院伙食补助每天应按100元计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。根据《福建省财政厅关于印发（福建省直属机关差旅费管理办法）的通知》第十六条“伙食补助费按出差自然天数计算，省内出差每人每天100元包干使用”的规定，本案住院伙食补助费每天应按100元计算，原审法院按每天50元计算偏低。二、营养费应支付5000元方显合理。上诉人因车祸造成左锁骨骨折、8根肋骨骨折、双肺挫伤等，并构成伤残，充分的营养支持才能有助于身体减轻伤痛折磨和尽可能地康复，原审认定营养费3000元偏低。三、原审未支持误工费不当。上诉人在发生交通事故时未满59周岁，具备劳动能力，且事实上从2011年12月份开始也一直在福州市台江区夕阳红公寓担任养老护理员工作，有固定的工资收入。另外，从社会层面来看，人口寿命有所增长，国家政策对退休年龄不断后推，也进一步说明了人的劳动能力较之从前有了根本性的改变，原有达到退休年龄的人仍然具有较强的劳动能力，仍然能够继续为自己和社会创造价值。四、出院后护理应一以60天计算，原审只认定38天不妥。福建八闽司法鉴定所鉴定护理期为60日，应当是指出院后的护理时间，原审将该时间扣除住院天数22天从而认定出院后护理仅为38天不妥。五、原审认定上诉人的伤残等级为两个十级是错误的，应当是一处九级和一处十级。重新鉴定时，原审要求鉴定机构适用《人体伤残程度分级》进行鉴定，违背了“法不溯及既往”的原则，是错误的。事故发生在2016年5月24日，上诉人在2016年9月9日进行鉴定，八闽司法鉴定所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.9.5.b）条即“8肋以上骨折或4肋以上缺失”，鉴定该处构成九级伤残十正确的。而《人体损伤致残程度分级》对应的九级标准是5.93.11）即“肋骨骨折12跟以上《或者肋骨部分缺失4根以上；肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合”,该标准明显高于原有标准，原审适用新标准进行鉴定是错误的，对上诉人是极为不公平的。在没有证据证实福建八闽司法鉴定所鉴定结论存在违法的情况下，其鉴定结论应当作认定事实的依据，上诉人的伤残等级应认定为一个九级和一个十级。六、精神损害抚慰金应以一处九级和一处十级为基础进行认定，上诉人主张20000元是合理的，原审根据两处十级伤残进行认定过低。七、交通费上诉人主张1500元是必要的、合理的支出，原审认定600元偏低。八、原审认定鉴定费1500元由上诉人承担是错误的。鉴定费系因确定被上诉人的侵权行为所造成损害后果而支出的合理费用，应由被上诉人承担。退一万步来说，即便伤残等级最终未被二审法院采信，那么三期是原审法院所认可的，至少三期鉴定的费用应由被上诉人承担。九、原审认定上诉人过人行横道未下车推行存在过错并承担10%的责任，是错误的。交通事故认定书只是记载上诉人在“人行道”上，而非“人行横道”上，原审适用“人行横道”上应下车推行的交通法规，属适用法律不当。交通部门是认定交通事故责任的专业、权威机构，其认定被上诉人林星负全部责任，就应当以此作为本案责任的依据，原审抛弃交警的责任认定书，随意认定上诉人存在过错没有依据。
阳光保险公司答辩称，一审判决合理合法，应予维持。
林星辩称，1、《道路交通安全法》已将“事故责任认定书”改为“事故认定书”，对于当事人的过错大小以及损害赔偿责任的认定，是法院的职责，交警出具的交通事故认定书不是赔偿责任。本案事故中有人员伤亡，不适用“快速处理交通事故认定”。2、如果林桂如的电动车超过电动自行车标准，就属机动车的范畴，本案的性质就转变为机动车与机动车之间的交通事故。3、本案事故发生是因为林桂如违法从儿童公园路的右侧超速左转绕过路口中心点左侧斜插横穿广达路，恳请法院依法判决林桂如负全责或主要责任。
阳光保险公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定精神损害抚慰金不合理。根据省院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件疑难问题的解答》中关于精神损害抚慰金的解答：受害人遭受的伤害已构成伤残等级的，精神损害抚慰金在5000元至8000元之间酌定；即达成伤残的每个等级在5000-8000元范围内认定。而本案被上诉人林桂如经鉴定为十级伤残附加十级，一审法院在事实清楚的情况下认定精神损害抚慰金15000元，明显超出合理范围，且无法律依据。
林桂如辩称，1、阳光保险公司的上诉不成立，因为其是超过上诉期后才上诉的。2、如果法院认为阳光保险公司上诉合法，一审法院对于精神抚慰金的判决也是合理的，没有超出法律的范畴，应当维持。
林星辩称，同意阳光保险公司的上诉请求，一审判决的精神抚慰金偏高。
林桂如向一审法院起诉请求：依法判令两被告共同赔偿原告各项损失共计216651.57元，其中被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告120000元，非医保费用和精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；保险赔偿不足部分96651.57元，由被告林星赔偿。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：依法判令两被告共同赔偿原告各项损失共计238669.94元，扣除被告林星垫付10000元后，被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告120000元，非医保费用和精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；保险赔偿不足部分108669.94元，由被告林星赔偿。
一审法院认定事实：2016年5月24日18时40分，林星驾驶闽Ａ×××××号小车从广达路从北往南行驶，碰撞在人行道上行驶的林桂如驾驶的电动自行车，造成林桂如受伤的交通事故。福州市公安局交通警察支队台江大队作出福州市快速处理交通事故认定书，认定林星负全责并承担全部赔偿责任。原告林桂如受伤后被送往福建医科大学附属第一医院，2016年6月1日出院，住院8天。2016年6月1日，原告入住福州市第二医院住院治疗，2016年6月15日出院，住院14天。住院期间由护工护理6天，并由被告林星支付了护理费900元，其余时间由原告家属护理。福建八闽司法鉴定所受原告委托对原告伤残程度进行鉴定，对误工期、护理期、营养期进行评定。2016年9月12日，福建八闽司法鉴定所作出八闽司鉴所[016]临鉴字第0930号司法鉴定意见书，对原告林桂如的伤残程度评定为一处九级伤残和一处十级伤残，误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。诉讼过程中，被告林星申请对林桂如的伤残等级进行重新评定，本院委托福建行健司法鉴定所进行鉴定。2017年6月21日，福建行健司法鉴定所作出闽行健司鉴所（2017）临（伤残）鉴字第A0137号司法鉴定意见书，评定原告林桂如的伤残等级为两处十级。被告林星为此支出重新鉴定费1200元。
另查明，肇事车辆闽Ａ×××××号小车在被告阳光保险公司投保交强险。事故发生后被告林星垫付医疗费用9100元，另付护理费900元。
原告在庭审中确认在人行横道上驾驶电动自行车。对各项损失金额确认如下：1、医疗费。两被告对原告主张共支出医疗费22,129.02元没有异议，予以确认。2、住院伙食补助费。原告主张2200元（100元/天×22天）。参照福建省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告主张的住院伙食补助费应按每天50元计算，故对原告主张的住院伙食补助费酌定为1100元。3、营养费。原告主张5000元。原告因事故受伤致残，需加强营养以助身体尽快康复的事实客观存在，结合原告的伤情及福建八闽司法所对原告营养期的评定结论，对原告主张的营养费本院酌定为3000元。4、误工费。原告主张19,304元（58,719元/年÷365天×120天）。事故发生时原告林桂如已达法定退休年龄，且原告未提供证据证明其存在误工损失，两被告对原告主张的误工费又提出异议，故原告主张误工费损失缺乏事实依据，不予支持。5、护理费。原告主张住院期间护理费2574元（58,719元/年÷365天×16天，不含被告林星直接向护工支付的护理费900元）及出院后护理费6000元（100元/天×60天）。原告因事故受伤住院，其住院期间需专人护理的事实客观存在，原告住院期间由护工护理产生的护理费900元已由被告林星支付，予以确认。其余时间由原告家属护理，原告主张按单位从业人员平均工资标准计算护理费计2574元合情合理，予以支持。鉴于原告经福建八闽司法鉴定所鉴定护理期为60日，扣除原告住院期间22天后，原告出院后的护理期应为38天。结合原告伤情及治疗情况，原告出院后护理费本院酌定为3800元（100元/天×38天）。据此，原告的护理费本院合计认定为7274元。5、残疾赔偿金。原告主张158,462.92元（36,014.3元/年×20年×22%）。虽原告自行委托鉴定时伤残等级被评定为一处九级和一处十级，但经法院委托重新鉴定后原告的伤残等级被评定为两个十级，故原告主张的赔偿金应根据重新鉴定后的伤残情况确定，即79,231.46元（36,014.3元/年×20年×11%）。6、精神损害抚慰金。原告主张20,000元。事故导致原告受伤并造成原告两处十级伤残，给原告造成了一定的精神损害，但原告诉请金额过高。结合原告伤残情况，原告主张的精神损害抚慰金本院酌定为15,000元。7、交通费。原告主张1500元。原告未提供相应交通票据证实其交通费支出，故其主张交通费1500元缺乏事实依据，但原告因事故受伤住院，就医时原告及其必要的陪护人员支出交通费的事实客观存在，故对原告主张的交通费酌定为600元。8、鉴定费。原告主张1500元。原告的伤残等级经被告林星重新鉴定后已变更为两个十级伤残，故原告主张自行委托鉴定而支出的鉴定费1500元缺乏事实依据，不予支持。被告林星申请重新鉴定而支出的鉴定费1200元有福建南方司法鉴定中心出具的发票加以证实，予以确认。综上，原告因本起事故所遭受的损失确认为129,534.48元（医疗费22,129.02元+住院伙食补助费1100元+营养费3000元＋护理费7274元+残疾赔偿金79,231.46元+精神损害抚慰金15,000元+交通费600元+鉴定费1200元）。原告主张的金额超出法院确认的部分不予支持。
一审法院认为，公民的身体健康权、财产权受法律保护。被告林星驾驶肇事车辆闽Ａ×××××号小型汽车与原告所骑电动自行车发生碰撞，导致原告受伤，故被告林星应按其对事故所负责任的大小对原告的损失承担相应赔偿责任。原告因本次事故造成的损失以本院确定的129,534.48元为准。肇事车辆闽Ａ×××××号小型汽车在被告阳光保险公司投保交强险，故被告阳光保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告医疗费10,000元、伤残赔偿限额项下赔偿原告102,105元（护理费7274元+残疾赔偿金79,231.46元+精神损害抚慰金15,000元+交通费600元，取整数）。超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计17,429.02元（129,534.48元－102,105.46元－10,000元）由原告与被告林星在相应的赔偿责任范围内承担。被告林星提出原告骑电动自行车横穿人行横道，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条规定，在本起事故中应承担相应的过错责任。本院认为，虽本起事故经福州市公安局交通警察支队台江大队认定被告林星负全责，但原告在驾驶电动自行车通过人行横道时未下车推行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款关于驾驶电动自行车从人行横道通过时应当下车推行的规定，对事故的发生存在过错，应根据过错大小自行承担相应的损失。基于现有证据仅证明原告在过人行横道时未下车推行的违反行为，故本院酌定原告对其因本起事故造成的损失自行承担10%的损失，即1742元，其余90%的损失15,687元（取整数）由被告林星承担。基于事故发生后，被告林星垫付了医疗费9100元及护理费900元，重新鉴定费1200元亦由被告林星，被告林星承担的赔偿总额扣除上述费用后还应赔偿原告4487元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，判决如下：一、被告林星应于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告林桂如赔偿款4487元；二、被告阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告林桂1**,105元；三、驳回原告林桂如的其他诉讼请求。
本院二审期间，阳光保险公司、林星没有提交新证据；林桂如提交一组其在台江夕阳红公寓的证明、工资表、收条等，证明林桂如在台江夕阳红公寓担任养老护理员，其在事故前确有工作，应当赔偿误工费。阳光保险公司、林星认为这组证据的真实性由法院审查。经查，福州市台江区夕阳红公寓出具证明、单位制作的工资表、林桂如领取工资的收条，证明林桂如在2011年12月至2016年5月在该单位担任养老护理员工作，每月工资1890元，该组证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。
各方当事人对一审查明的事实均无异议。根据在案证据及各方庭审陈述，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，林星驾驶小型轿车未尽安全注意义务，未能避让在人行横道行驶电动自行车的林桂如，造成林桂如受伤，林星应当负事故全部责任，林桂如关于事故责任部份的上诉有理，本院予以支持。林桂如发生交通事故在本市，就医在本市，根据本地的司法实践，一审法院参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定住院伙食补助费为每天50元，合理，本院予以维持。一审法院确定的营养费为3000元，符合本地的司法实践，本院予以维持。根据林桂如提供的证据，可以认定事故发生前，林桂如有工作，有收入，每月工资为1890元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，林桂如持续误工时间为111天，误工费为6993元，林桂如的该项上诉部分有理，本院予以支持。护理期是人体损伤后，因生活自理困难需要他人帮助的时间。《鉴定意见书》中对护理期评定为60日，按通常理解，应从受伤之日起计算，应当包含住院期间，一审法院判决正确，对林桂如的该项上诉请求不予支持。一审法院委托福建行健司法鉴定所对林桂如的的伤情进行鉴定，程序合法，依据充分，作出的鉴定结果客观公正，应予采纳。林桂如自行委托鉴定了伤情情况及三期评定，费用共1500元，法院采用了三期评定，该部份的鉴定费用应计入林桂如的损失。鉴于该鉴定费收取未区分伤情鉴定及三期评定，参考其他鉴定所收取伤情鉴定费用为1200元，林桂如自行委托鉴定的费用300元，属于其合理损失。一审法院对于精神损害抚慰金的认定，符合本地的司法实践，已臻合理，予以维持。林桂如、阳光保险公司的该项上诉请求均无理，不予支持。综上所述，林桂如的各项损失合计为136827.48元。阳光保险公司应在交强险限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金79231.46元、护理费7274元、交通费600元、误工费6993元、精神损害抚慰金15000元，合计赔偿119098.46元。超出交强险部份的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计17729元(取整)，扣除林星已先行垫付的11200元，林星仍需支付6529元。林桂如的上诉请求部分成立，阳光保险公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销福建省福州市台江区人民法院（2017）闽0103民初27号民事判决；
二、林星应于本判决生效之日起十五日内一次性支付林桂如赔偿款6529元；
三、阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起十五日内一次性支付林桂如119098.46元；
四、驳回林桂如的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费2542元，由阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司负担175元，由林桂如负担2317元，由林星负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 郑 芳
审判员 林 峰
审判员 纪得军
二〇一八年三月二十三日
书记员 林歆滢
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。