**山西省长治市中级人民法院**
**** **民事判决书**
（2018）晋04民终79号
上诉人（原审原告）：武乡县华建建材有限责任公司，住所地山西省武乡县洪水镇湾则村新立庄。
法定代表人：赵俊达，职务总经理。
委托诉讼代理人：李怀秀，武乡县工商业联合会推荐。
上诉人（原审被告）：闫奎儒。
委托诉讼代理人：张丽，山西昊普律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山西鼎阳天城房地产开发有限公司，住所地山西省晋中市榆社县泰新西街城北巷1号。
法定代表人：闫庆恩，职务董事长。
上诉人武乡县华建建材有限责任公司、上诉人闫奎儒因与被上诉人山西鼎阳天城房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省武乡县人民法院(2017）晋0429民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人武乡县华建建材有限责任公司的委托诉讼代理人李怀秀、上诉人闫奎儒的委托诉讼代理人张丽到庭参加诉讼，被上诉人山西鼎阳天城房地产开发有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
上诉人武乡县华建建材有限责任公司上诉请求：撤销原审判决第一项关于违约金29869元的判决，依法改判被上诉人闫奎儒和山西鼎阳天城房地产开发有限公司连带承担违约金292389元，并判令二被上诉人连带支付上诉人违约金从2017年6月27日起按1万元每天20元计算至付清石料款1044246.30元之日止。事实和理由：双方合同约定的违约金计算办法为按照每1万元/天20元计算至付清货款之日,应受法律保护。
闫奎儒辩称，原审判决其支付1044246.3元缺乏证据支持，上诉人武乡县华建建材有限责任公司提交的证据中360864.3元的欠条系案外人书写，与本案无关；原审违约金的计算方式及金额正确，应予维持。
上诉人闫奎儒上诉请求：撤销原审判决，发回重审或者改判上诉人给付被上诉人683382元，对360864.3元不承担责任。事实和理由：原审判决上诉人给付被上诉人1044246.3元无事实和法律依据；被上诉人提交的五支单据，上诉人认可的两支为683382元，其余三支不认可；被上诉人主张石料款1044246.30元，证据不足；合同的签订和履新过程中，均是上诉人与被上诉人的行为，山西鼎阳天城房地产开发有限公司不应承担责任。
武乡县华建建材有限责任公司辩称，上诉人闫奎儒、山西鼎阳天城房地产开发有限公司与武乡县华建建材有限责任公司签订了石料采购合同书，武乡县华建建材有限责任公司向闫奎儒、山西鼎阳天城房地产开发有限公司提供了1044246.3元的石料，均由经办人签字或者加盖公章。
山西鼎阳天城房地产开发有限公司未到庭，其提交的书面答辩状辩称，原审判决其承担连带责任无事实和法律依据；原审违约金的数额及计算方式正确，应予维持。
原告武乡县华建建材有限责任公司一审诉讼请求：1．依法判令二被告尽快连带给付拖欠购买原告石料款1044246.30元、截止2017年6月27日违约金292389元，共计1336635.30元，并判令二被告连带支付原告违约金，从2017年6月27日按20元／万元·天违约金计算至付清购买原告石料之日止。
一审法院查明的事实：1．原告提交五支欠款单据，用以证明被告共欠原告石料款1044246.30元，被告只认可454467元与228915元两支单据，称其余三支单据与公司和闫奎儒均无关联，不予认可。本院经审查认为，在实际买卖石料的过程中，被告闫奎儒并未亲自参与，其在答辩中也称是安排人员到原告公司购买石料，结合原告的陈述以及原、被告的交易习惯，依据诚实信用原则，对王艳兵经手的金额为275928元、54179元的两支单据以及旋伟经手的金额为30757.3元的一支单据，本院予以认可；2．关于违约金，原、被告所签《买卖石料采购合同书》第四条约定：甲方提乙方石料之日一个月内按供货总数、总金额支付乙方石料款60%，剩余40％必须在三个月内一次性将石料款全部付清乙方；第六条约定：甲方如不能按本合同约定期限付清货款，应向乙方支付违约金，违约金按20元／万元·天计算至给付货款之日止。被告提出了违约金过高的抗辩意见。根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条规定精神，本院参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》确定的年利率24％司法保护上限进行调整，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，根据公平原则和诚实信用原则，确定违约金按年利率12％的标准进行调整。基于原、被告所签合同第四条约定：一个月内付石料款的60%，剩余40％三个月内付清，故本院对二被告的违约金分段计算为1044246.3元×60%×利率（12%)÷365天×天数（111天）=22865元，1044246.3×40%×利率(12%）÷365天×天数（51天）=7004元，共计29869元，违约金暂计算至原告起诉之日即2017年6月26日，之后的违约金计算至欠款实际付清之日止；3.关于二被告责任如何划分，原告认为二被告应该承担连带还款责任，被告鼎阳天城公司认为该合同行为是被告闫奎儒个人行为，与公司没有关联，鼎阳天城公司不承担责任。本院经审查认为，双方争议的核心是一个合同的形式瑕疵对合同效力影响的问题。合同一方当事人仅在合同上加盖了公章而没有签字或者仅在合同上签字而没有加盖公章，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条的规定，签字或者盖章，合同均可发生法律效力，故合同并不因为未同时具备签字和盖章的形式上瑕疵而对一方当事人不发生法律效力。综合对以上证据及事实的分析认定，被告闫奎儒与被告鼎阳天城公司均对合同发生法律效力，故二被告对欠原告的石料款以及违约责任应共同承担。
一审法院认为，原、被告双方签订的合同自合同成立之日起即发生法律效力，合同双方应当严格按照约定诚信履行，违反合同约定应当承担相应的法律责任。本案中，原告与二被告签订了《买卖石料采购合同书》，合同签订后，原告向被告供应了石料，但二被告并未依约履行合同约定的支付货款的义务，依照《合同法》的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故二被告应当给付货款及支付相应的违约金。本案中，被告闫奎儒在合同上签字，被告鼎阳天城公司在合同上加盖了公司印章，从合同的协商签订到合同的实际履行，均体现出系二被告的真实意思表示，应当认为二被告对合同的标的具有共同的利益，系合同的共同买受方，应就该合同产生的债务共同承担责任，故原告要求二被告支付欠原告石料款1044246.3元的请求，具备事实根据，符合法律规定，本院予以支持；原告要求二被告按照合同约定按照20元／万元·天支付违约金292389元的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。本院依法调整违约金按年利率12％的标准计算。综上，二被告应当给付欠原告石料款1044246.3元并承担支付违约金29869元的违约责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告闫奎儒于本判决生效之日起十五日内给付原告武乡县华建建材有限责任公司石料款1044246.30元及违约金29869元，二项共计1074115.3元（违约金暂计算至2017年6月26日，之后按本判决确定的年利率12％计算至石料款实际付清之日止）；二、被告山西鼎阳天城房地产开发有限公司对上述欠款及违约金共计1074115.3元承担连带清偿责任；三、驳回原告武乡县华建建材有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16830元，由原告武乡县华建建材有限责任公司负担3306元，由被告闫奎儒、被告山西鼎阳天城房地产开发有限公司共同负担13524元。
二审庭审过程中，当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题为：（一）石料款的数额。（二）违约金的计算方式及数额。（三）山西鼎阳天城房地产开发有限公司的连带责任问题。针对上述争议焦点，本院分析认定如下：
（一）关于双方争议的石料款数额。上诉人武乡县华建建材有限责任公司主张1044246.3元，其提供的证据为单据五支，上诉人闫奎儒认可其中二支共计683382元的单据，不认可另外三支共计360864.3元。经查，闫奎儒不认可的三支单据中，其中一支275928元，加盖有山西鼎阳天城房地产开发有限公司的公章，经手人王艳兵，与闫奎儒认可的一支454467元的单据相同，一支54179元的单据经手人也是王艳兵，一支30757.3元的单据经手人旋伟，有其签字确认，闫奎儒均以没有其本人签字为由不予认可，不符合双方的交易习惯，原审予以予以认定并无不当。
（二）关于违约金的计算方式及数额。双方签订的石料采购合同第六条约定的违约责任为：甲方如不能按本合同约定期限付清货款，应向乙方支付违约金，违约金按照每一万元∕天20元计算至付货款之日止。该约定按照年利率计算为73%，该约定系双方真实意思表示，应予确认，因其约定的违约金过高，依法应予调整。原审按照年利率12%进行计算标准过低，本院在原审基础上酌情调整为按照年利率24%进行计算。即闫奎儒和山西鼎阳天城房地产开发有限公司应当给付欠上诉人武乡县华建建材有限责任公司石料款1044246.3元并承担支付计算至2017年6月26日的违约金59738元，之后的违约金以1044246.3为本金按年利率24％计算至石料款实际付清之日止。
（三）关于山西鼎阳天城房地产开发有限公司的连带责任问题。双方签订额石料采购合同加盖了山西鼎阳天城房地产开发有限公司的公章，五支欠条中有三支也加盖了其公章，原审判决其承担连带责任，其并未提起上诉，故应当由其承担连带清偿责任。
综上所述，上诉人闫奎儒的上诉请求不成立，应予驳回；上诉人上诉人武乡县华建建材有限责任公司的部分上诉请求成立，应予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：
一、撤销山西省武乡县人民法院(2017）晋0429民初390号民事判决第三项，即驳回武乡县华建建材有限责任公司的其他诉讼请求。
二、变更山西省武乡县人民法院(2017）晋0429民初390号民事判决第一项为：上诉人闫奎儒于本判决生效之日起十五日内给付上诉人武乡县华建建材有限责任公司石料款1044246.30元、计算至2017年6月26日的违约金59738元及2017年6月27日开始计算至付清石料款之日止的违约金（计算方法为以1044246.30元为本金，按照年利率24％进行计算）。
三、变更山西省武乡县人民法院(2017）晋0429民初390号民事判决第二项为：被上诉人山西鼎阳天城房地产开发有限公司对本案判决第一项确定的给付义务承担连带清偿责任。
四、驳回上诉人武乡县华建建材有限责任公司的其他上诉请求。
五、驳回上诉人闫奎儒的上诉请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费16830元，二审案件受理费12398.84元，共计29228.84元，由上诉人武乡县华建建材有限责任公司负担4085.25元，由上诉人闫奎儒和被上诉人山西鼎阳天城房地产开发有限公司负担25143.59元。
本判决为终审判决。 ****
审 判长张国刚
审判员姬国强
审判员李国君
二○一八年二月二十六日
书记员李颖铭