湖州市吴兴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖吴刑一初字第711号
公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。
被告人徐某某，农民。2003年5月8日因犯诈骗罪、盗窃罪被浙江省湖州市吴兴区人民法院决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元，2004年11月5日刑满释放。因本案2013年10月15日因本案被浙江省湖州市公安局取保候审，于2013年11月13日被浙江省安吉县公安局刑事拘留，2013年12月20日变更强制措施为取保候审，2014年12月17日被浙江省安吉县人民检察院决定取保候审，2015年2月13日被湖州市公安局湖州经济技术开发区分局刑事拘留，于2015年3月20日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。
指定辩护人潘文奇、邬辰敏，浙江金鼎律师事务所律师。
被告人陈某，农民。因本案于2015年2月14日被湖州市公安局湖州经济技术开发区分局取保候审。2016年2月14日由本院决定被取保候审。现在居住地候审。
辩护人尹明峰，浙江凯富（湖州）律师事务所律师。
被告人吕某，农民。2014年6月13日因故意毁坏财物、殴打他人的违法行为被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留十日、罚款五百元。因本案于2015年2月27日被湖州市公安局湖州经济技术开发区分局取保候审。现在居住地候审。
辩护人沈根健、姚永强，浙江东方绿洲律师事务所律师。
湖州市吴兴区人民检察院以吴检公诉刑诉（2015）1429号起诉书指控被告人徐某某犯合同诈骗罪、诈骗罪危险驾驶罪，被告人陈某、吕某犯诈骗罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖州市吴兴区人民检察院指派检察员卢敏强、代理检察员李姗姗出庭支持公诉，被告人徐某某及指定辩护人潘文奇、邬辰敏，被告人陈某及辩护人尹明峰，被告人吕某及辩护人沈根健、姚永强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖州市吴兴区人民检察院指控：
一、被告人徐某某分别于2012年下半年、2013年7月期间、2014年10月期间，虚构其已承揽“中策厂房搬迁项目安吉标段一期项目”、“长兴森富机电厂房搬迁项目”、“联东U谷仁和标段项目”的事实，并将上述工程分别分包给被害人黄某甲、钱某、吴某乙、路某等人，从被害人黄某甲、钱某、吴某乙、卢某甲处共骗取工程款人民币20万元。
二、2013年8月31日10时许，被告人徐某某驾驶从久久汽车租赁公司租赁的车辆发生交通事故，被告人徐某某在明知自己无证驾驶的情况下，让被告人吕某顶替，谎称车辆系被告人吕某驾驶，被告人吕某明知被告人徐某某没有驾驶证，仍旧顶替其冒充肇事者，并与被告人徐某某及久久汽车租赁公司负责人被告人陈某商谋向湖州中华联合财产保险股份有限公司骗取理赔。后经被告人陈某、吕某具体实施向该保险公司骗得理赔款人民币38万余元。
三、2013年10月10日20时5分许，被告人徐某某酒后无证驾驶车牌为浙E×××××小型汽车途经本市市区同心路与仁北路路口的金家兜村路口，被执勤民警查获，经现场酒精呼气测试，数值为141mg／100ml，后经湖州公安局物证鉴定所检验，其血液中乙醇浓度为141mg／100ml，系醉酒后驾驶机动车。
公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据，据此，公诉机关认为被告人徐某某构成合同诈骗罪、诈骗罪、危险驾驶罪，被告人陈某、吕某构成诈骗罪，提请本院依法予以惩处。
被告人徐某某对起诉书指控的合同诈骗罪、危险驾驶罪的犯罪事实和罪名均无异议，提出其合同诈骗中吴某乙的10万元，案发前已归还3万元，案发后又归还10万元；黄某甲的5万元在2013年通过银行转账的方式归还了；对诈骗罪中涉及的事故责任认定及其应承担的数额有异议。
被告人徐某某的辩护人对起诉书指控的合同诈骗罪、危险驾驶罪的事实和罪名无异议，对诈骗罪的罪名无异议，对诈骗的数额有异议，认为被告人徐某某不应承担事故的全部责任，应按照其应承担的责任应负的赔偿数额作为诈骗数额。
被告人陈某对起诉书指控的诈骗罪的罪名无异议，对起诉书指控的事实有异议，认为其未具体实施骗取保险理赔款的行为。
被告人陈某的辩护人对起诉书指控的事实和罪名均无异议，但认为被告人陈某在共同犯罪中起辅助作用，犯罪情节较轻，并有自首、立功、积极退赃等法定、酌情从轻、减轻处罚情节，请求法庭从轻处罚。
被告人吕某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，并当庭自愿认罪，请求法庭从轻处罚。
被告人吕某的辩护人认为被告人吕某主观上没有非法占有的目的，客观上也未实施与徐某某、陈某共同欺骗保险公司的行为，其行为不构成犯罪。
经审理查明：
一、被告人徐某某、陈某、吕某诈骗的事实
2013年8月31日10时许，被告人徐某某驾驶向久久汽车租赁公司承租的浙E×××××白色宝马轿车与甄安琴驾驶的浙E×××××红色奥迪A4轿车在本市吴兴区八里店镇升山路与南塘漾路交叉口相撞，造成二车受损的交通事故，后被告人徐某某在明知自己无证驾驶，将被法律处罚且保险公司不予理赔的情况下，让被告人吕某顶替。被告人吕某明知被告人徐某某没有驾驶证，在交警到达现场时仍旧顶替其冒充肇事者。被告人陈某在明知被告人吕某顶替无证驾驶的被告人徐某某的情况下，仍介绍被告人吕某与车主认识以骗取保险理赔款。后被告人徐某某、陈某、吕某从湖州中华联合财产保险股份有限公司骗得理赔款人民币382026.35元。案发后，被告人陈某已向保险公司退赔赃款人民币382026.35元并获保险公司谅解。
上述事实，有经公诉机关当庭举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证实：调取证据清单，汽车租赁合同、代租协议，机动车保险单，机动车辆保险出险通知书，机动车辆保险事故查勘记录，快钱付款凭证，机动车辆商业保险赔款计算书、机动车辆保险赔案综合报告书，机动车辆保险重复缮制审批表，业务重要事项请示报告，机动车辆交通强制保险赔款计算书，机动车辆保险赔案综合报告书，转账支付授权确认书，机动车辆保险受害人领取赔款授权书，中华保险业务重要事项请示报告，道路交通事故认定书，机动车辆保险赔款支付协议书，机动车驾驶证复印件，机动车辆保险车辆损失情况确认书，浙江增值税普通发票，机动车辆保险车辆损失情况确认书，中华联合财产保险股份有限公司湖州中心支公司出具的谅解书；证人黄某乙、朱某甲、周某、甑安琴、朱某乙、茅某、吴某甲的证言；被告人徐某某、陈某、吕某的供述与辩解等，足以认定。
关于被告人徐某某的辩护人提出的徐某某诈骗的数额不应定为38万余元、应按徐某某应承担的交通事故责任来认定的意见，本院认为，湖州市公安局吴兴区分局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定浙E×××××小型轿车驾驶员负事故全部责任并无不当，被告人徐某某的诈骗数额应按保险公司实际赔偿数额认定，对上述辩护意见不予采纳。
关于被告人陈某提出的其未具体参与保险款理赔事项的辩解，本院认为，被告人陈某在明知被告人徐某某未取得机动车驾驶证驾驶机动车发生事故的情况下让被告人吕某顶替，仍帮助联系车主、提供行驶证、保险单，并介绍被告人吕某与车主认识，虽然之后的保险理赔事项具体由车主办理，但不影响对被告人陈某诈骗罪的认定。
关于被告人吕某的辩护人提出的被告人吕某主观上无诈骗故意，客观上未实施诈骗行为的辩护意见，与查明的事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。
二、被告人徐某某合同诈骗的事实
1、2012年下半年期间，被告人徐某某通过私刻企业印章、伪造相关文书等手段，向被害人黄某甲虚构其已承揽“中策厂房搬迁项目安吉标段一期项目”的事实，并以将该工程分包给被害人黄某甲为名，骗取被害人黄某甲工程保证金人民币5万元。
2、2013年7月期间，被告人徐某某向被害人钱某、吴某乙虚构其已承揽“长兴森富机电厂房搬迁项目”的事实，并以将该工程分包给被害人钱某、吴某乙为名，骗取被害人钱某、吴某乙工程保证金人民币10万元。案发后被告人徐某某已退赃人民币10万元并发还被害人。
3、2014年10月期间，被告人徐某某通过私刻企业印章、伪造相关文书的手段，向被害人卢某甲虚构其已承揽“联东U谷仁和标段项目”的事实，并以将该工程分包给被害人卢某甲为名，骗取被害人卢某甲工程保证金人民币5万元。
综上，被告人徐某某合同诈骗3起，所骗财物共计人民币20万元。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证实：发还清单，调取证据通知书、借条、责任承诺书、承诺经济责任书、通知，收条，接受证据材料清单，工商银行业务凭证，报案单、协议书、五洋建设集团股份有限公司出具的证明；被害人黄某甲、钱某、吴某乙、卢某乙的陈述；证人樊某、谭某、叶某、魏某、黄某甲的证言；公安机关出具的情况说明；辨认笔录及照片及被告人徐某某的供述与辩解等证据，足以认定。
关于被告人徐某某提出的其已归还被害人黄某甲5万元的辩解，因其未向本院提供相应证据印证，本院不予采纳。
三、被告人徐某某危险驾驶的事实
2013年10月10日20时5分许，被告人徐某某酒后无证驾驶车牌为浙E×××××小型汽车途经本市市区同心路与仁北路路口的金家兜村路口，被执勤民警查获，经现场酒精呼气测试，数值为141mg／100ml，后经湖州公安局物证鉴定所检验，其血液中乙醇浓度为141mg／100ml，系醉酒后驾驶机动车。
上述事实，被告人徐某某在开庭审理中无异议，并有行驶证复印件、车辆信息，驾驶人查询结果、血样提取登记表；证人潘某、詹某的证言；湖州市公安局交通警察支队直属三大队出具的查获经过；湖州市公安局物证鉴定所检验报告；被告人徐某某的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
另查明，案发后，被告人陈某主动向公安机关投案，到案后如实供述了自己的罪行。
又查明，被告人陈某到案后协助公安机关抓捕二名盗窃案件犯罪嫌疑人。
证明本案事实的证据还有常住人口基本信息、刑事判决书、湖州市监狱狱政管理处出具的证明等；公安机关侦查人员出具的到案经过、情况说明。
本院认为，被告人徐某某、陈某、吕某以非法占有为目的，结伙诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人徐某某又以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人徐某某又醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的三被告人的罪名均成立，依法应予分别惩处。其中对被告人徐某某应三罪并罚。在诈骗共同犯罪中，被告人徐某某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈某、吕某起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人徐某某到案后能如实供述其诈骗罪、危险驾驶罪的罪行并当庭自愿认罪，对其所犯诈骗罪、危险驾驶罪可依法从轻处罚。被告人陈某能主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某到案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某能主动退赔赃款并取得被害单位谅解，可酌情从轻处罚。被告人吕某能当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人徐某某无证醉酒驾驶机动车，对其所犯危险驾驶罪酌情从重处罚。被告人徐某某具有犯罪前科，酌情从重处罚。综上，根据被告人徐某某、陈某、吕某的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百二十四条，第一百三十三条之一第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月二十日，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币十五万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押的38日，即刑期自2015年2月13日起至2022年10月5日止。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。
二、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。
三、被告人吕某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年九个月，并处罚金人民币六万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。
四、责令被告人徐某某继续退赔赃款人民币十万元，分别发还被害人黄明旺、卢昭然。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王进炎
人民陪审员 陆雪英
人民审判员 姚心田
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 邵 池