湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第8号
原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚文正，男，1981年4月23日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，中专文化，怀化铁路工务段新晃车间酒店塘第二工区临时合同工。因涉嫌犯强奸罪于2013年8月9日被刑事拘留，2013年8月20日被逮捕。现押新晃侗族自治县看守所。
辩护人袁易海，湖南西南律师事务所律师。
湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人姚文正犯强奸罪一案，于二0一三年十二月三十一日作出（2013）晃刑初字第115号刑事判决。原审被告人姚文正不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认定：2013年8月8日晚上11时许，被告人姚文正在新晃侗族自治县�市镇老黄冲村老黄冲组11号村民袁国堂家喝酒，后到袁国堂家二楼休息。姚文正看到袁某（女，2000年10月30日出生）在二楼客厅看电视，便想与袁某发生性关系。姚文正叫袁某靠拢一起看电视，袁某过来后，姚文正将袁某按压在地板上，强行脱下袁某的内裤，将手指插入袁某的阴道内抠摸，袁某极力反抗，将姚文正左侧后背咬伤后逃走。姚文正将袁某的内裤捡起放进自己裤子口袋后下到一楼，袁国堂送姚文正与姚某到离家不远的三叉路口桥边讲话，袁国堂的妻子姚艳英随后赶来说姚文正欺负袁某，袁国堂与姚文正等人返回袁国堂家，袁某将其被姚文正强奸的事告诉袁国堂等人，姚文正听后便说其到三叉路口桥边等。姚文正来到三叉路口桥边将袁某的内裤烧掉。公安机关接到袁国堂的报警后到三叉路口桥边将姚文正抓获。经检验，袁某处女膜完整，但外阴后联合处见�伤痕迹、充血。
认定上述事实的证据有现场复核笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述及相关书证等。湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认为：被告人姚文正奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪，应从重处罚。被告人姚文正的行为可视为自首，且系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。据此判决：被告人姚文正犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
上诉人姚文正上诉提出：其有犯罪中止情节；系初犯、偶犯，具有自首情节，案发后已取得被害人及其家属的谅解；请求对其减轻或者免除处罚。
辩护人袁易海辩护提出：原判认定的事实不正确；姚文正自动中止犯罪，情节较轻；系初犯、偶犯，具有自首情节，案发后已取得被害人及其家属的谅解；请求对姚文正减轻或者免除处罚。
经审理查明：2013年8月8日晚上11时许，被告人姚文正在新晃侗族自治县鱼市镇老�冲村老黄冲组11号村民袁国堂家喝酒，后到袁国堂家二楼休息。姚文正看到袁某（女，2000年10月30日出生）在二楼客厅看电视，便想与袁某发生性关系。姚文正叫袁某靠拢一起看电视，袁某过来后，姚文正将袁某按压在地板上，强行脱下袁某的内裤，将手指插入袁某的阴道内抠摸，袁某极力反抗，将姚文正左侧后背咬伤后逃走。姚文正将袁某的内裤捡起放进自己裤子口袋后下到一楼，袁国堂送姚文正与姚某到离家不远的三叉路口桥边讲话。袁国堂的妻子姚艳英得知姚文正强奸袁某后，赶到桥边告诉袁国堂。姚文正等人随后返回袁国堂家，袁某将其被姚文正强奸的事告诉袁国堂等人，姚文正感觉很丢脸，就对袁国堂说“今天是我对不住你，你要报警就报警，我到桥边去等你。”姚文正来到三叉路口桥边将袁某的内裤烧掉。公安机关接到袁国堂的报警后，在袁国堂的带�下于2013年8月9日凌晨1时许到三叉路口桥边将姚文正抓获。经检验，袁某处女膜完整，但外阴后联合处见擦伤痕迹、充血。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、现场复核笔录、现场示意图及现场照片，证明案发地点及现场情况，经姚文正当庭辨认属实。
2、新晃侗族自治县人民医院诊断证明书及检验报告单，证明经检查，袁某处女膜完整，但外阴后联合处见擦伤痕迹、充血，未找到精子。
3、活体伤情检验笔录及伤情照片，证明经法医检验，姚文正的左背部有一3.0×1.5cm表皮剥脱伴结痂并皮下瘀血。
4、户籍证明，证明上诉人姚文正及被害人袁某的基本身份情况。
5、抓获经过情况说明，证明抓获姚文正的时间、地点及经过。
6、谅解书，证明案发后被害人袁某及其亲属出具谅解书，对姚文正的行为表示谅解，并建议对姚文正从轻处罚。
7、证人袁国堂（系被害人袁某的父亲）的证言，证明2013年8月8日晚上，姚文正、姚某先后到袁国堂家吃饭喝酒，后袁国堂感觉醉酒就到一楼休息。当晚11时许，姚某和姚文正要回家，姚艳英要袁国堂送两人出门，3人一起来到老黄冲村与和平村交汇的三叉路口桥边聊天。大约过了20分钟，姚艳英来到桥上，骂姚文正不是人，欺负袁某，开始姚文正不承认。返回袁国堂家后，袁某讲姚文正强奸她，姚文正见袁某说出实情，就对袁国堂讲到三叉路口的桥上等袁国堂等人。袁国堂随后报警，并带警察到桥上找到姚文正。
8、证人姚艳英（系被害人袁某的母亲）的证言，证明2013年8月8日晚上，姚文正、姚某等人先后到姚艳英家吃饭，袁某吃完饭后上楼去看电视。当晚11时许，姚文正一个人上了二楼。姚某喝完酒后就走了，姚文正下楼和袁国堂在堂屋讲话。姚艳英上楼睡觉时发现袁某在天台上哭，就喊袁某下楼，袁国堂问袁某为什么哭，袁某指着姚文正说“就是他嘛”，当时姚艳英也不知道发生什么事。姚文正走后，袁国堂去送他，姚艳英问袁某是怎么回事，袁某讲姚文正将她按在地上，脱她内裤，用手指抠摸她的阴道，被她咬了一口。姚艳英将袁某的裙子掀起来检查，发现袁某没穿内裤，阴部有些红肿，就去追姚文正，当时姚文正不承认欺负袁某。返回袁国堂家后，袁某当面讲姚文正欺负她，姚文正还是不承认，并借故走了。随后袁国堂向公安机关报警。
9、证人姚某的证言，证明2013年8月8日晚上，姚某到袁国堂家吃晚饭，当时姚文正等人在场。吃完饭后，姚文正离开餐桌，姚某和袁国堂等人在院坝里聊天。当晚11时许，姚某先骑摩托车回家，骑到老黄冲村下面桥边时，姚文正打姚某电话，要姚某去袁国堂家接他。过了约5分钟，�国堂送姚文正到桥边，3人在桥上聊天。才抽完一支烟，姚艳英就来到桥边，讲姚文正这样做对不起人，并且一直在哭。姚某等人返回袁国堂家了解情况，之后袁国堂就给他一个亲戚打电话，讲袁某和姚文正发生了性关系，不知道怎么办，要他亲戚过来解决一下。没过多久，派出所民警来到袁国堂家。
10、被害人袁某的陈述，证明2013年8月8日晚上7时许，姚文正在袁某家吃饭喝酒。吃完饭后，袁某上到二楼客厅看电视。当晚11时许，姚文正来到客厅，喊袁某靠他近点。袁某坐过去后，姚文正将袁某按在地板上，用嘴舔袁某的脸。姚文正一只手压住袁某，一只手去脱袁某的内裤，袁某边挣扎边喊，姚文正没有放手，袁某在姚文正的背上咬了一口，姚文正脱下袁某的内裤后，将手指插入袁某的阴道内抠摸。后姚文正拿出手指，袁某坐在客厅里哭了一下，之后跑到楼顶天台上去了。没过多久，袁某听到袁国堂喊她，就下楼将姚文正强奸她的事情告诉了母亲姚艳英。
11、上诉人姚文正的供述，证明2013年8月8日晚上，姚文正、姚某等人先后在袁国堂家喝酒聊天。姚文正感觉喝多了，就上到二楼客厅休息，当时袁某坐在客厅看电视，姚文正就想和袁某发生性关系。姚文正喊袁某到其身边来，袁某过来后，姚文正将袁某按倒在地板上，袁某一直在挣扎。姚文正用左手将袁某压在身下，右手去脱袁某的内裤，后用手指插入袁某的阴道内抠摸。袁某将姚文正左后背咬了一口，姚文正感觉很痛，就没再按袁某，袁某从地板上爬起来后跑出客厅，姚文正将袁某的内裤捡起放进裤子口袋。之后，姚文正和姚某一起回家，袁国堂送两人出门，3人在老黄冲村桥边聊天，大约过了20分钟，姚艳英来找袁国堂，讲姚文正欺负袁某。4人回到袁国堂家，袁某把姚�正强奸她的事说了出来，姚文正感觉很丢脸，就对袁国堂说“今天是我对不住你，你要报警就报警，我到桥边去等你。”到三叉路口后，姚文正将袁某的内裤点火烧了。2013年8月9日凌晨1时许，袁国堂带领民警来桥边找到姚文正。
本院认为：上诉人姚文正采取暴力手段奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪，应从重处罚。上诉人姚文正已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人姚文正明知他人报案而在现场等候，抓捕时无拒捕行为，且归案后能如实供述自己的罪行，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。上诉人姚文正及其辩护人袁易海提出“姚文正系初犯、偶犯，具有自首情节，案发后已取得被害人及其家属的谅解”的辩护意见成立，本院予以采纳；提出“建议对姚文正减轻或者免除处罚”的辩护意见，经查，一审法院在量刑时已充分考虑姚文正的犯罪性质、情节及案发后的悔罪表现，对上诉人的量刑并无不当，该辩护理由不能成立，本院不予支持。上诉人姚文正提出“其有犯罪中止情节”和辩护人袁易海提出“姚文正自动中止犯罪，情节较轻”的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。辩护人袁易海提出“原判认定的事实不正确”的辩护意见不能成立，本院不予支持，理由是姚文正强奸袁某这一事实，不仅有证人证言、被害人陈述、医院诊断证明在卷证实，姚文正亦供认不讳，足以认定。
原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第二十三条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 姚 健
代理审判员 肖光申
二〇一四年一月十七日
代理书记员 李明军