云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）文中民二终字第143号 上诉人（原审原告）龚明星，男，汉族，1979年7月26日生，湖南省双峰县人，现住云南省丘北县，居民。 委托代理人高启清，云南圆合圆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）伙安洪，男，蒙古族，1983年10月8日生，住云南省西畴县，居民。 上诉人龚明星与被上诉人伙安洪股东出资纠纷一案，不服丘北县人民法院（2015）丘民初字第13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月16日受理后，依法组成合议庭审理了本案，并于2015年8月25日组织双方当事人进行法庭调查，上诉人龚明星及其委托代理人高启清，被上诉人伙安洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理确认的本案事实是：2014年3月，经龚明星与伙安洪口头协商决定，利用龚明星承租开手机店的丘北县锦屏镇西正街49号房屋合伙经营汽车销售服务生意。双方约定，龚明星以房租、后期房屋改装费和办公设备作为出资，伙安洪以流动资金和车源作为出资，成立汽车销售服务公司，龚明星、伙安洪各占40%的股份，聘请1名高层管理人员，占10%的股份，聘请2名中层管理人员，各占5%的股份，由伙安洪作为公司法定代表人。2014年5月25日，公司正式开始营业。2014年5月27日，龚明星与伙安洪注册成立了“丘北畅海汽车销售服务有限责任公司”。公司开始营业时，龚明星按约定提供了其租赁的房屋，并对房屋进行了改装和提供了办公设备，伙安洪也按约定出资引进了车辆到公司进行销售。2014年8月6日，龚明星与伙安洪按当时的口头约定签订了《股东出资协议书》。公司在经营期间，一直没有招聘财务人员，出纳、会计均是由龚明星之妻代为兼任。在签订《股东出资协议书》之前，公司经营还算正常，但签订协议之后，因客户的购车款没有付清，龚明星就让客户将车子提走，后来，伙安洪又怀疑龚明星利用公司的钱放高利贷，私自获取利益，导致龚明星与伙安洪之间产生矛盾，所以，伙安洪就没有再出资引进车辆到公司进行销售，并于2014年9月底将公司仅剩余的几辆车也全部撤走，至此，公司被迫关闭。龚明星即以伙安洪未按协议约定出资，致使公司无法正常经营而关闭，给其造成经济损失为由诉至本院提出前列诉讼请求。 原审法院认为，由于原、被告签订的《股东出资协议书》没有明确各自的出资额，在公司正式营业时，各自的出资额也没有经对方签字认可，且在经营中没有完善财务管理制度，经营管理混乱，股东之间互相猜疑，导致公司关闭，并非如原告所诉，由于被告未按约定出资导致公司关闭，因此，原告主张由被告退还其出资，并承担违约责任和装潢部的经济损失的请求本院不予支持。原告主张由被告承担公司亏损的一半，因公司关闭至今双方均没有进行清算，原告也没有提供公司收入明细账或被告签字认可的公司收入总额的相关证据，因此，该主张本院也不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告龚明星的诉讼请求。案件受理费9287元，由原告龚明星负担。 一审判决送达后，原审原告龚明星不服，向本院提起上诉：一、原审判决认定事实不清。l、被上诉人构成违约。原审法院查明：被上诉人伙安洪擅自将公司剩余车辆撤走，违反《股东出资协议书》约定。上诉人与被上诉人在口头达成设立公司共识后，上诉人已经按照口头约定履行了约定内容，并于2014年8月6日签订了《股东出资协议书》，根据《股东出资协议书》约定，上诉人与被上诉人各占公司股份的40％，按照权利义务对等原则，上诉人与被上诉人所投入金额应相当。本案中，上诉人根据《股东出资协议书》约定，共投入470578元，用于装修(包括购买办公用具、房租费、监控设备改装)及被上诉人认可同意的原上诉人经营手机、电器时的装修费。但是，被上诉人在原审中并没有提供一份强有力的证据证实其出资的事实。2、原审法院对上诉人的出资只字不提，纯属有意偏袒，依法应予纠正。原审中，上诉人已经列举了投资清单470578元，并附有各项支出凭证佐证，公司有上诉人和被上诉人聘请的经理、财务人员。对于以上开支，只要公司经理无异议就为公司认可。而原审法院以上诉人提供的证据无相关评估证明文件及共同出资人的签字认可为由不予采信，纯属有意偏袒。二、原审判决错误。上诉人认为：被上诉人作为公司法定代表人，对公司的管理、财务配制等，完全有权决定。对于公司财务管理等方面的问题有不可推卸的责任。同时，公司财务制度，经营管理是否混乱属于工商、审计部门的事。财务是否混乱，所涉财物是否需要评估，是法院的职权范围。作为我国法制建设的最后防线，法院对案件中存在的疑点，有责任、也有义务查清，需要评估、鉴定的事项，有职责也有义务委托相关机构进行鉴定、评估。而原审法院对于上诉人提交的证据(三)、证据(四)既有被上诉人签字，也有支出列支佐证的情况下，仍然不予采信，从而作出驳回原告诉讼请求的判决，纯属颠倒黑白、混淆是非，有意偏袒。综上所述，原审法院认定事实不清，判决错误。恳请二审法院：1、请依法撤销原审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人全部承担。 被上诉人伙安洪答辩称：我把公司的车开走是因为上诉人挪用8万元回家建房。我提了一辆凯迪拉克车，客户没钱提车，上诉人承诺借客户剩余车款28万余元，为客户交清车款并收取2分的利息，但该笔钱一直未打入公司账户。还有一个叫柴勇的来购买长城H6，付了5万元，上诉人就让他把车开走，后来查明是上诉人欠柴勇的钱，上诉人用该车偿还柴勇的债务。还有一辆现代车，也是因为上诉人差客户的钱，上诉人就向我借钱2万元让客户开走该车，剩余车款上诉人承诺3天内到账。470578元用于购买办公用具、房租费、监控设备改装的费用我都不知道，并且我也不认可。支出凭证不属实，是上诉人伪造的。虽然我是公司的法人代表，但是公司的运作都是由上诉人在运作，公司的公章及证件都是由上诉人拿着，我向他要他也不给。我叫上诉人找专职的会计和出纳，他就找了其妻子来当财务人员。 二审审理中，上诉人向本院提交以下证据： 程刚写的《事实证明》一份。用以证明上诉人没有用公司的钱放高利贷。 经质证，被上诉人对该证据不认可，是程刚说上诉人用客户购车未付款放高利贷的。 本院认为，程刚未到庭接受质询，该证据系孤证，本院不予采信。 在二审审理过程中，经征询双方当事人对一审认定法律事实的意见，上诉人对一审认定的以下事实有异议：1、对“公司在经营期间，一直没有招聘财务人员，出纳、会计均是由龚明星之妻代为兼任”有异议，因为当时是没有请到会计，汽车城是由程刚负责，卖车以后收到钱的时候就叫上诉人之妻陈萍来收钱。2、对“伙安洪又怀疑龚明星利用公司的钱放高利贷”有异议，上诉人并没有拿去放高利贷。被上诉人对一审认定的以下事实有异议：1、对“在签订《股东出资协议书》之前，公司经营还算正常”有异议，因为上诉人多次用公司的钱放高利贷，用于偿还私账、自己私用。在签订协议书之前公司经营就不正常了。时至今日，公司账户上收款的钱一分都没有。2、对“伙安洪又怀疑龚明星利用公司的钱放高利贷”有异议，不是怀疑，而是被上诉人确定就是事实。3、对“公司在经营期间，一直没有招聘财务人员，出纳、会计均是由龚明星之妻代为兼任”有异议，在被上诉人多次催促后，上诉人随便找了一个人应付，但是没做成，上诉人就直接叫他妻子来做会计。 针对双方当事人对一审认定法律事实提出的异议，本院认为，公司经营期间，公司并没有聘请专门的财务会计人员，而是由上诉人之妻负责管理财务；上诉人是否用公司的钱放高利贷并不是本案审理范畴，且被上诉人也未提供证明证明上诉人有此行为。 本院认定的法律事实与一审认定法律事实一致，本院依法予以确认。 归纳双方当事人的诉辩观点，本案的焦点问题为：1、双方当事人是否履行了各自的出资义务；2、上诉人一审的诉讼请求能否成立。 关于双方当事人是否履行了各自的出资义务的问题。本院认为，丘北畅海汽车销售服务有限责任公司于2014年5月27日取得工商局颁发的营业执照，根据双方当事人2014年8月6日签订的《股东出资协议书》第七条约定，上诉人龚明星以房租、后期改装和办公设备作为投资，被上诉人伙安洪以流动资金和车源出资作为投资，双方各占公司40%股份。丘北畅海汽车销售服务有限责任公司是用上诉人龚明星向刘成承租的丘北县西正街49号房屋进行汽车销售，而所销售的车辆均系被上诉人伙安洪提供的，可以证明双方均履行了部分合同义务，但对于现金出资，双方在出资协议里均未明确约定各自的出资额度，且公司经营期间未聘请专门的财务会计人员，而是由上诉人之妻负责管理财务，导致公司财务管理混乱，虽然2014年9月14日，双方当事人对公司的支出情况进行了结算，但对公司的营业收入和之后的支出情况双方均未进行过结算，双方当事人均不能提供合法、有效证据证明其出资情况。 关于上诉人一审的诉讼请求能否成立的问题，上诉人在一审起诉要求被上诉人退回入股资金、支付亏损费、装潢费及违约金，本院认为，对于入股资金，上诉人在一审提交了其单方制作的一张清单，并没有经过被上诉人认可；对于其主张的亏损费、装潢费均不是正规票据，不具有客观真实性；对于违约金，因上诉人并没有证据证明被上诉人具有违约行为，本院不予支持。根据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案上诉人均不能提供证据证明其主张的事实，应由其承担举证不能的法律后果。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审认定基本事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9287元，由上诉人龚明星承担。一审案件受理费按一审判决执行。 本判决为终审判决。 本判决送达后即发生法律效力，当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请强制执行。 审判长 熊 祥 审判员 秦永兴 审判员 陆正义 二〇一五年八月二十八日 书记员 李大伟