河南省方城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1322民初1773号
原告：陈桂彬，男，1964年5月4日生，汉族，农民，住方城县。
委托代理人：王范，男，方城县弘正法律服务所法律工作者。
被告：赵玉林，男，1974年2月25日生，汉族，城镇居民，住社旗县。
委托代理人：张洋，河南仁裕律师事务所律师。
被告：冯新奇，男，1981年4月15日生，汉族，城镇居民，住方城县。
委托代理人：王金磊，河南仁裕事务所律师。
原告陈桂彬与被告赵玉林、冯新奇为提供劳务受害赔偿纠纷一案，本案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈桂彬及其委托代理人王范、被告赵玉林及其委托代理人张洋、被告冯新奇及其委托代理人王金磊均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告陈桂彬诉称，2016年元月份，原告随被告赵玉林在被告冯新奇家干活，为冯新奇焊接楼梯。原告在施工过程中用砂轮切割楼梯栏杆时因砂轮片坏损，碎片飞伤原告右眼。原告受伤后在南阳南石医院接受治疗，经诊断为右眼眼球破裂伤，右眼眼眶外侧壁骨折，花费近万元医疗费用，并构成严重伤残。而被告冯新奇仅向原告支付5500元医疗费，被告赵玉林更是分文未付。原告的损失赔偿事宜多次与被告协商调解，均未能达成一致意见，使原告至今分文未付。为此原告来院起诉，请求人民法院依法判令二被告向原告赔偿各项损失合计156633.88元，并负担那件诉讼费和鉴定费。
为了支持其诉讼请求与事实、理由的成立，原告提供了如下证据：
1、原告陈桂彬身份证和户口簿复印件各一份；
2、原告陈桂彬的诊断证明、住院证、出院证、病历资料和医疗费票据各一组；
3、原告陈桂彬的交通费票据一组；
4、原告陈桂彬的鉴定结论一份；
5、原告陈桂彬父母身份证、户口簿和村委证明各一份；
6、被告赵玉林的证言一份。
被告赵玉林辩称，被告赵玉林与陈桂彬仅是工作关系，二人均受雇于被告冯新奇，为被告冯新奇提供劳务，焊接楼梯，由被告冯新奇按天计发工资，生产工具及原材料、消耗品均由被告冯新奇提供及购买。原告系在提供劳务过程中使用砂轮机时，砂轮片破裂致伤，而被告赵玉林在原告受伤时不在同一工位，对原告的行为没有产生影响。被告赵玉林不应对原告的受伤赔偿承担责任，请求依法判决驳回原告对被告赵玉林的诉讼请求。事实上是2016年元月初的一天晚上，苏进科打电话约赵玉林到吴××与××路交叉口东北角××一家餐馆，在场的有苏进科、苏威、冯新奇和赵玉林，一起商量被告冯新奇家焊接楼梯的事情。经过商量，被告赵玉林决定给被告冯新奇干活，商定按天工，人工每人每天200元，机械设备租金每天100元，由冯新奇按照实际工作天数支付，并免费提供午餐，工作中所需的一切材料和消耗品等均有冯新奇提供。由于这活被告赵玉林一个人干不下来，被告冯新奇又委托被告赵玉林再找他人一起干。第二天被告赵玉林联系曾在一个工地干活的同行原告陈桂彬，原告表示同意干。大概一个星期左右，被告冯新奇电话联系被告赵玉林，要求开工。被告赵玉林便与原告一起到冯新奇家见面，各方均无异议，并共同商定了建造方案及所需材料。工程于2016年元月12日开工，元月16日下午原告在工作中受伤，17日停工，18日被告赵玉林将剩余工作干完。原告陈桂彬在治疗期间需用钱，委托被告找被告冯新奇结算工钱，冯新奇共支付工资及设备租金2800元（原告及被告赵玉林工资为1000元及1200元，设备租金600元），被告赵玉林向被告冯新奇出具收据。被告赵玉林认为，原告受雇于被告冯新奇，在从事雇佣活动中受伤，其受害后果与答辩人没有任何关系，被告赵玉林不应承担任何赔偿责任。
为了支持其抗辩理由的成立，被告赵玉林提供了如下证据：
1、证明人苏进科证明一份；
2、被告赵玉林身份证和特种行业操作证复印件各一份。
被告冯新奇辩称，被告冯新奇与被告赵玉林系承揽关系，原告陈桂彬在承揽活动中受伤害与被告冯新奇没有任何关系，被告冯新奇不承担赔偿责任。2016年元月份，因答辩人家中需要焊接楼梯，经人介绍找到被告赵玉林承揽该工程。被告冯新奇在定作前，已经了解到承揽人被告赵玉林具有焊接与热切割作业的安全证书，并在有效期内。在承揽活动中，被告赵玉林自带砂轮机等工具并提供劳务，利用其自有技术自主进行承揽活动，被告冯新奇没有对被告赵玉林等人的施工活动进行任何指示。依据《合同法》相关规定，被告冯新奇与被告赵玉林系承揽合同关系，而非劳务合同关系。作为定作人的被告冯新奇在承揽活动中不管是选任或指示均没有过错，对承揽人原告陈桂彬造成的损害不需要承担赔偿责任。同时被告冯新奇已经与被告赵玉林一次性结清了承揽费用2800元，承揽合同终止。另外被告冯新奇向原告垫付医疗费5500元系出于人道主义同情关怀，不代表被告冯新奇对其损害事实的认可。事故发生后，被告赵玉林对原告不管不问，被告冯新奇处于同情才垫付5500元医疗费和120急救费用600元。原告的损害赔偿应当由被告赵玉林和原告陈桂彬共同承担，原告发生损害的直接原因系被告赵玉林未向原告提供安全可靠的砂轮机和原告陈桂彬操作不当造成的。事后，被告冯新奇了解，原告为了方便操作将砂轮机上的安全罩去掉，造成砂轮片飞溅出致伤。被告赵玉林作为具有相应专业的技术人员，应当明知去掉安全罩的危险性，其对事故发生具有主要责任。原告陈桂彬作为经常从事使用砂轮机的人员，在工作中未佩戴安全防护设施，并把安全罩去掉，造成自身伤害，具有重大过错，应当承担相应的责任。原告与被告赵玉林之间形成劳务合同关系，原告的损害应当由被告赵玉林承担。综上，被告冯新奇对于承揽合同中承揽人造成自身损害没有过错，依法不应承担赔偿责任。被告冯新奇请求法院依法查明事实，依法判决驳回原告对被告冯新奇的诉讼请求。
为了支持其抗辩理由的成立，被告冯新奇提交了如下证据：
1、2016年2月2日被告赵玉林收到工钱的收条一份；
2、原告乘坐120急救车医疗费票据600元一张。
本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：
被告冯新奇因住宅需要焊接楼栏杆，于2016年元月初经人介绍联系被告赵玉林，商定由被告赵玉林承包该工程，工价为每人每天200元，机械设备租金每天100元，按实际工作天数支付，被告中午提供免费午餐，工作中所需的一且材料及消耗品由被告冯新奇负担。被告赵玉林随后找到原告陈桂彬，承诺每天工资200元。2016年1月12日被告赵玉林带领原告陈桂彬，并自带工具和机器（二保焊机、砂轮机）到被告冯新奇家开始工作，进行焊接楼梯。2016年1月16日下午原告操作已经被去掉安全罩的砂轮机进行切割时，致使砂轮片飞出，割伤原告眼睛。原告受伤后被120救护车立即送往南阳南石医院住院进行救治，2016年2月2日出院，花费120急救车费用600元，诊疗费9440.1元，其中被告冯新奇垫付费用5500元和120急救车费用600元。原告的伤情经法院司法技术科委托鉴定，2016年7月10日南阳溯源法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，认为陈桂彬损伤属Ⅵ（六）级伤残。被告赵玉林于2016年1月18日又到被告冯新奇家工作一天，工程完工。2016年2月2日被告冯新奇向被告赵玉林支付结算的工程款2800元，被告赵玉林向被告冯新奇出具收条一份，内容如下“收条焊楼梯工钱已清现金（2800元）整赵玉林2016.2.2号”。之后被告赵玉林又向原告支付了1000元工资，赵玉林获得个人人工工资1200元和工具租赁费600元。原被告未就原告受伤赔偿达成协议，2016年5月18日原告来院起诉，请求人民法院依法判令二被告向原告赔偿各项损失合计156633.88元，并负担那件诉讼费和鉴定费。
另查明，1、原告庭审中，原告代理人不要求被告赵玉林承担赔偿责任，庭审后原告陈桂彬本人不同意代理人的意见，向法庭提交说明，内容如下“庭审期间，我的代理人表示不追究被告赵玉林的法律责任，但未征求我的意见，庭审中因查明所使用的工具系赵玉林提供，故我要求二被告都对我的损失承担赔偿责任，特作补充说明。说明人：陈桂彬（按指印）2016年9月28号”。
2、被告冯新奇向被告赵玉林支付的工钱2800元中，原告陈桂彬获得工资1000元，被告赵玉林获得工资和工具机械设备租赁费1800元，施工过程中的工具和机械设备均为被告赵玉林所有。
3、被告赵玉林具有焊接与热切割资格证，准操作项目：熔化焊接与热切割作业，被告陈桂彬不具有相关从业资格证。
4、2015年河南省农村居民人均可支配收入为10853元／年，城镇居民人均消费支出7887元／年。被告陈桂彬户籍显示为农业家庭户口类别，伤残六级，残疾赔偿金计算为108530元（10853X20X0.5=108530）；陈桂彬二女儿陈昊（2004年4月17日生），父亲陈秉恒（1930年12月25日生），母亲张金荣（1932年11月8日生），夫妇二人共育有五个子女，被抚（扶）养人生活费计算为19717.5元【（7887X6X50﹪÷2）＋（7887X2X5X50﹪÷5）=19717.5】，并入残疾赔偿金计算为128247.5元（108530＋19717.5=128247.5）。
5、原告受伤到南阳南石医院住院17天（2016年1月16日-2016年2月2日），护理费计算为850元（50X17=850），营养费、住院伙食补助费计算各为340元（20X17=340），误工时间自受伤计算定残前一天为175天，误工费计算为8750元（50X175=8750）。
综上法律事实，本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中原告在被告赵玉林承包告冯新奇楼梯焊接工程中干活，其工资由被告赵玉林支付，工程由被告赵玉林联系，被告赵玉林在施工过程中又提供工具和及其设备，从中赚取利润（机器设备租赁费），双方形成雇佣关系。被告赵玉林作为雇主，应当对原告（雇员）在雇佣活动中受伤承担责任。被告冯新奇作为工程的定做人，对被告赵玉林带领的工人陈桂彬不具有从事该工程的资格，存在审查不严的过错，且未尽到一定监督管理责任，也应当对原告的损失承担一定的责任。原告陈桂彬明知不具有相关职业资格仍从事该行业而致使受伤，本身具有一定过错，也应当对自身损失承担一定的责任。综上，考虑到原被告各自在此次事故中的过错，以原告陈桂彬自身负担30﹪的责任，被告冯新奇负担30﹪的责任，被告赵玉林负担40﹪的责任为宜。原告在南阳住院长达17天，花费一定的交通费属实，酌定为1000元。原告因伤构成六级伤残，精神上受到巨大伤害，请求精神抚慰金正当，酌定30000元为宜。综上原告陈桂彬的损失如下：医疗费10040.1元（9440.1＋600=10040.1）、误工费8750元、护理费850元、营养费340元、住院伙食补助费340元、残疾赔偿金128247.5元、精神抚慰金30000元、交通费1000元，以上合计179567.6元（10040.1＋8750＋850＋340＋340＋128247.5＋30000＋1000=179567.6），四舍五入为179568元。被告冯新奇按照负担30﹪的责任计算为53870.4元（179568X0.3=53870.4），扣除已经支付的5500元和救护车费600元为47770.4元（53870.4-5500-600=47770.4），被告赵玉林按照负担40﹪的责任计算为71827.2元（179568X0.4=71827.2），下余损失原告陈桂彬自担。被告冯新奇、赵玉林辩称不承担责任的辩解理由，与法律规定相悖，本院不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条之规定《中华人民共和国物权法》第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告赵玉林于本判决生效后五日内一次性向原告陈桂彬支付各项赔偿款71827.2元。
二、被告冯新奇于本判决生效后五日内一次性向原告陈桂彬支付各项赔偿款47770.4元。
三、驳回原告陈桂彬的其他诉讼请求。
案件受理费3432元，由被告赵玉林负担1800元，冯新奇负担1175元，原告陈桂彬负担457元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 徐延超
审 判 员 陈豪亮
人民陪审员 王朝霞
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 崔来宾