江苏省高邮市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）苏1084行初126号
原告陈金兰。
委托代理人刘振甫，江苏擎天柱（宝应）律师事务所律师。
被告宝应县社会劳动保险管理处，住所地宝应县苏中中路619号。
法定代表人史晓媛，主任。
委托代理人朱晓涛，江苏宝宇律师事务所律师。
第三人江苏中恒铝业有限公司。住所地宝应县经济开发区荷香路***号。
法定代表人戴金发，总经理。
原告陈金兰要求被告宝应县社会劳动保险管理处（以下简称宝应县社保管理处）履行支付工伤保险待遇义务一案，原告于2016年10月19日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于同日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，于2017年2月6日向第三人进行了公告送达。本院依法组成合议庭，于2017年5月8日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人刘振甫、被告行政机关负责人史晓媛及其委托代理人朱晓涛到庭参加诉讼，第三人经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
被告于2016年8月2日作出《个人申请工伤先行支付答复意见书》，内容为：陈金兰：我处收悉你于2016年7月21日邮寄的《工伤保险基金先行支付申请书》，对你要求我处先行支付工伤待遇36995元的申请，现答复如下：根据你提供的申请材料：陈金兰，女，1964年8月8日出生，2014年10月10日发生工伤事故，后被认定为工伤。据此，我处认为：你在发生工伤事故时已超过法定退休年龄（女职工应为50周岁退休），根据人社部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见（二）》第二条第一款之规定：“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到××的，用人单位依法承担工伤保险责任。”你的工伤保险待遇应由用人单位承担责任，不应由工伤保险基金先行支付。故对你的工伤保险基金先行支付申请，我处不予先行支付。
原告诉称，2014年10月10日，原告在第三人处发生工伤事故，2015年8月鉴定致残程度为八级。原告于2015年10月提起劳动仲裁，要求第三人支付工伤待遇。同年12月18日宝应县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决生效后，第三人不履行法定义务，不按期支付申请人各项工伤待遇。2016年，原告向宝应县人民法院申请强制执行，但因第三人无财产可供执行被执终结。2016年7月21日原告向被告申请先行支付工伤保险待遇，被告于2016年8月2日书面回复不予先行支付。现诉至法院，请求判决撤销被告作出的《个人申请工伤先行支付答复意见书》；责令被告先行支付原告工伤保险待遇人民币36995元
原告提交的证据有：
1、宝人社工认[2015]第36号《工伤认定书》，证明原告受伤部位被认定为工伤。
2、扬州市劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力鉴定结论通知书》，证明原告致残程度为八级。
3、宝劳人仲案字[2015]第147号《仲裁裁决书》，证明原告应当享有的各项工伤待遇为36995元。
4、宝应县人民法院出具的（2016）苏1023执39号《执行裁定书》，证明原告已经申请强制执行，但因第三人无财产可供执行被终结。
5、原告向被告提交的《工伤保险基金先行支付申请书》，证明原告于2016年7月12日向被告提起先行支付申请。
6、被告于2016年8月2日向原告作出《个人申请工伤先行支付答复意见书》，证明被告收到原告先行支付申请后，不予先行支付。
被告辩称：一、原告发生工伤事故时已超过法定退休年龄，这是原告在申请先行支付时提供的材料可以证实的；二、原告未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇。经查询城镇职工基本养老保险系统，发现原告用人单位未为其参加工伤保险，原告也未办理退休手续，未依法享受城镇职工基本养老保险待遇；三、依据人社部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见（二）》第二条第一款之规定：“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受××的，用人单位依法承担工伤保险责任。”因此，原告的工伤保险待遇应由用人单位承担责任，不应由工伤保险基金先行支付，我处的答复是正确的、合法的。综上所述，请求法院驳回原告诉讼请求。
被告于2016年10月22日向本院提供了如下证据：
1、原告向被告提交的《工伤保险基金先行支付申请书》。
2、宝应县人力资源和社会保障局作出的宝人社工认[2015]第36号《工伤认定书》。
3、扬州市劳动能力鉴定委员会出具的《劳动能力鉴定结论通知书》。
4、宝应县劳动人事争议仲裁委员会作出的宝劳人仲案字[2015]第147号《仲裁裁决书》。
5、宝应县人民法院作出的（2016）苏1023执39号《执行裁定书》。
6、被告于2016年8月2日向原告作出《个人申请工伤先行支付答复意见书》。
经庭审质证，原、被告双方对对方提交的证据的真实性、关联性无异议，本院予以采信。
经审理查明，2014年10月10日，原告在第三人处发生工伤事故，宝应县人力资源和社会保障局作出了宝人社工认[2015]第36号《工伤认定书》。2015年8月原告经鉴定致残程度为八级。原告于2015年10月提起劳动仲裁，要求第三人支付工伤待遇。同年12月18日宝应县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决生效后，第三人未按期支付原告各项工伤待遇。2016年，原告向宝应县人民法院申请强制执行，但因第三人无财产可供执行，宝应县人民法院作出的（2016）苏1023执39号《执行裁定书》，终结本次执行。2016年7月21日原告向被告申请先行支付工伤保险待遇，被告于同年7月26日收到原告的申请，于同年8月2日书面回复原告不予先行支付。
本案争议的焦点是：被告作出的《个人申请工伤先行支付答复意见书》是否合法？。
本院认为，根据《社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”《社会保险基金先行支付办法》第六条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，用人单位应当采取措施及时救治，并按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的。”第七条“社会保险经办机构收到职工或者其近亲属根据第六条规定提出的申请后，应当在3个工作日内向用人单位发出书面催告通知，要求其在5个工作日内予以核实并依法支付工伤保险待遇，告知其如在规定期限内不按时足额支付的，工伤保险基金在按照规定先行支付后，取得要求其偿还的权利”、第八条“用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照社会保险法和《工伤保险条例》的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。”本案原告在第三人处工作发生事故被认定为工伤后，依法经仲裁、申请法院执行仍不能获得工伤保险待遇，法院出具终结执行文书，原告要求被告先行支付先行支付工伤保险待遇符合上述法律、法规规定。被告作出的《个人申请工伤先行支付答复意见书》适用法律错误，应予撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、第七十三条之规定，判决如下：
一、撤销被告宝应县社会劳动保险管理处于2016年8月2日作出《个人申请工伤先行支付答复意见书》；
二、责令被告宝应县社会劳动保险管理处于本判决决生效之日起两个月内支付原告工伤保险待遇36995元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时依照国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定缴纳上诉案件受理费(此款汇至江苏省扬州市中级人民法院，开户银行：工商银行扬州分行汶河支行，帐号：11×××57)，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。
审 判 长 嵇晓红
人民陪审员 张巧霞
人民陪审员 黄 玲
二〇一七年五月十八日
书 记 员 杨天添