云南省禄丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云2331民初41号
原告孙某，男，1980年3月5日生，汉族，云南省昭通市人，大专文化，矿山安全技术工作员，住云南省昭通市鲁甸县，现住昭通市鲁甸县。
原告孙宇辰，男，2007年3月11日生，汉族，云南省昭通市人，小学四年级学生，住址同上。（系孙某长子）未出庭
法定代理人孙某，男，1980年3月5日生，汉族，云南省昭通市人，大专文化，矿山安全技术工作员，身份证号码：5321221980********。（系孙宇辰之父）
原告孙启，男，2011年2月11日生，汉族，云南省昭通市人，学龄前儿童，住址同上。（系孙某次子）未出庭
法定代理人孙某，男，1980年3月5日生，汉族，云南省昭通市人，大专文化，矿山安全技术工作员，身份证号码：5321221980********。（系孙启尧之父）
被告禄丰县同鑫矿冶有限公司。
住所地：禄丰县千禧大街。
负责人：陈鸽，系该公司总经理（未出庭）。
统一社会信用代码：91532331560078252J。
委托诉讼代理人李金顺，云南延德律师事务所律师（特别授权）。
原告孙某、孙宇辰、孙启尧与被告禄丰县同鑫矿冶有限公司提供劳务者受害纠纷一案，本院于2017年1月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告孙某、被告禄丰县同鑫矿冶有限公司的委托诉讼代理人李金顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙某、孙宇辰、孙启尧向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告赔偿原告经济损失91222元。其中：残疾赔偿金26373元/年×20年×10%=52746元，被扶养人孙宇辰生活费6830元/年×8年×10%÷2=3415元，被扶养人孙启尧生活费6830元/年×14年×10%÷2=4781元，误工费180元/天×120天=21600元，护理费94元/天×20天=1880元，营养费30元/天×40天=1200元，精神抚慰金3000元。二、案件受理费由被告承担。事实及理由：原告长期从事工程测量和矿山安全生产管理。2015年3月7日，原告受雇为被告负责矿山技术管理。2016年1月18日14:30时许，矿长李荣升安排原告和李勤峰到矿山进行采矿钻孔作业，在原告启动柴油机时，不慎被柴油机手柄打着右手。后因疼痛，无法工作，矿长便安排原告休息，但没有安排原告就医。至2016年1月20日，原告因右手肿痛加剧，矿长才安排王联云用矿山上的皮卡车将原告送到禄丰第二人民医院治疗，并联系被告办公室工作人员王宏艳到医院接待，经检查，原告右桡骨远端干骺部前外侧骨裂，医生要求原告住院治疗，后因被告无钱交住院费，王宏艳便带着原告到禄丰中医院医治，经上夹板包中药后返回。2016年1月24日，原告遵医嘱又到禄丰中医院检查换药。医药费则已由被告支付。2017年1月6日，原告的伤经鉴定构成十级伤残，误工期为120日，护理期为20日，营养期为40日。现原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决。
被告禄丰同鑫矿冶有限公司辩称：原告在我公司矿山上受伤是事实，原告受伤后原告和公司对原告受伤是否属于工伤双方存在不同意见，原告向禄丰劳动争议仲裁提出取了要求确认劳动关系的劳动仲裁，我方收到该仲裁传票后经过了解相关法律知识认可了双方的劳动关系，并主动联系原告，由原告到禄丰劳动局领取了工伤认定申请表，我方也在公司一栏加盖了公章，目前我方也不知道原告是否向工伤认定部门提交申请表申请工伤认定，双方确认劳动仲裁案目前尚未结案。原告以提供劳务者受害责任纠纷案起诉是不合法的，请法庭查明事实，驳回原告的诉讼请求。
原告围绕其诉讼请求和主张的事实依法提交了证据，被告禄丰同鑫矿冶有限公司围绕其答辩请求提交了证据，本院组织双方进行了质证。对于原告提交的禄丰同鑫矿冶有限公司上岗牌（复印件）、银行卡客户交易查询单（打印件）、禄丰同鑫矿冶有限公司爆炸物品登记表（打印件）、禄丰同鑫矿冶有限公司施工单4份（复印件）、白草坪铜矿2#坑2015年3、4、5月掘进工程验收记录表（复印件）、云南瑞泽爆破工程有限公司爆破培训准考证一份（复印件）、孙某户口册一本、云南北泰建筑工程有限责任公司工程师资格证（复印件）、中央广播电视大学毕业证书（复印件）、禄丰劳动人事争议仲裁委员会准予撤诉决定书，被告提交的仲裁申请书、开庭通知，以上证据原、被告双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。
对于双方有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的禄丰第二人民医院X线诊断证明单、禄丰中医院诊断证明、X射线摄片会诊报告单、楚雄州人民医院放射影像诊断报告单、上述证据来源合法，内容客观真实，能够证实原告伤情且被告对其真实性、合法性予以认可，本院对上述证据予以采信。对原告提交的楚雄中大司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，因其鉴定的误工期、护理期及营养期的鉴定意见与客观事实不符，本院对此及产生的鉴定费不予支持，对伤情鉴定符合法律规定，本院予以支持。对原告提交的生活费发票、交通费、住宿费因与就医无关，对此本院不予支持。2、对于被告提交的情况说明两份，因原告不予认可，且系被告及王宏艳单方出具的说明，本院不予采信。
2015年3月7日至2016年1月18日，原告在被告禄丰同鑫矿冶有限公司工作，月工资为4000元。原告在矿山上受伤，在被告公司员工王宏艳的陪同下于2016年1月20日到禄丰第二人民医院、禄丰中医院进行治疗，经诊断为：右桡骨远端干骺部前外侧骨裂。同月24日又到禄丰中医院检查，王宏艳支付两次就医的费用共计843.39元，原告两次就医均由被告公司的车辆接送。2016年8月1日原告申请禄丰劳动人事争议仲裁委员会对其与被告之间的劳动关系进行确认，后原告以双方认可存在劳动关系为由撤诉。上述事实原、被告双方均无异议，本院予以确认。
双方的争议焦点是原告受伤时间及原告是否属于工伤，原告是否应先进行工伤认定？原告认为，自己受伤时间系在上班期间，当时自己和工友李勤峰一同上班，受伤后被告安排王宏艳与原告到医院就医，并由公司垫付医疗费，事故发生后自己到禄丰劳动人事争议仲裁委员会申请劳动关系认定，但因李勤峰不愿意作证，导致未能进行工伤认定，无奈现以提供劳务致害向法院起诉，要求公司赔偿损失。被告认为原告孙某系自己公司的员工，受伤地点是在矿山是事实，但其是如何受伤及是否是上班时间受伤公司不清楚，原告向劳动部门提出工伤认定，应按工伤处理。本院认为，根据原告提交的证据材料及双方的陈述，原告曾向劳动部门申请劳动关系确认后而申请撤回申请，现以提供劳务致害向本院起诉并无不当。本案中原告孙某系禄丰同鑫矿冶有限公司的测量员和爆破员安全员，其工作地点在禄丰中村乡鲁支村委会百草坪铜矿山，原告孙某于2016年1月18日在矿山受伤，因矿山交通不便，1月20日早公司安排车辆送医院治疗，被告认可原告受伤地点在矿山，但不清楚原告受伤时间是否是上班期间，而被告未能提交证据予以证实被告孙某受伤系非上班期间受伤，现与原告受伤时一同工作的工友已离开工作地而无人作证，孙某受伤有原告自己的陈述、医疗单位诊断证明，陪同就医人员陈述治疗经过，根据证据的高度概然性，应推定被告受伤的时系履行职务过程是受伤。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案原告孙某受被告禄丰同鑫矿冶有限公司雇佣从事雇拥活动，由被告禄丰同鑫矿冶有限公司支付工资，原告孙某与被告禄丰同鑫矿冶有限公司之间系雇佣关系，被告禄丰同鑫矿冶有限公司系雇主。原告孙某从事雇拥活动中受伤，作为雇主的被告禄丰同鑫矿冶有限公司应承担相应的民事责任。原告孙某作为完全民事行为能力人，其在从事雇佣活动中应当预见到在从事矿山安全作业过程中有危及人身安全的风险，对自身安全疏于防范，未尽到合理、谨慎和足够的注意义务，对自身的损害结果存在疏忽大意的过失，应对自身损害结果承担相应的责任。对被告辩解的原告已向劳动部门申请劳动关系确认，被告认可原、被告之间劳动关系，应申请工伤程序处理的辩解理由，原告曾向劳动仲裁部门申请劳动关系确认，后申请撤回申请，现原告选择以提供劳务者受害向本院起诉并无不当，对被告辩解理由本院不予支持。对被告辩解的原告受伤时间是否在上班期间的辩解理由，因其未提交证据予以证明，对此辩解理由，本院不予支持。对原告主张的残疾赔偿金根据原告提交的户口册证实其系粮农，工作地点不属于城镇，不能按城镇居民标准计算，应按农村居民标准计算，被抚养人生活费符合法律规定，本院予以支持。对原告主张的误工期120天，护理期20天、营养期40天，其按鉴定意见处理与医院证明及客观事实不符，本院不予支持，根据原告提交的医院建议适当休息，本院参照原告的伤情酌情支持60天，误工费标准按原告月工资4000元计算，护理费及营养费无医疗机构建议对此本院不予支持。对原告主张的交通费及住宿费因原告受伤后到医院治疗系被告单位车辆接送治疗，对此本院不予支持，原告主张的鉴定费，因误工期、护理期及营养期的鉴定意见与医疗机构建议相矛盾，对此产生的鉴定费本院不予支持，本院支持残疾等级产生的鉴定费700元。对原告主张的精神抚慰金因事故发生原告自己存在过错，对其主张的精神抚慰金本院不予支持。综上所述，原告的经济损失确定为：残疾赔偿金24680元（8242元/年×20年×10%＝16484元，孙宇辰生活费6830元/年×8年×10%÷2人＝2732元，孙启尧生活费6830元/年×14年×10%÷2人＝4781元），误工费60天×（4000元/月÷30天）＝8000元，鉴定费700元，合计32697元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、由被告禄丰县同鑫矿冶有限公司赔偿原告孙某总损失32697元的75%即23542元，其余25%的经济损失由原告孙某自行承担。
二、驳回原告孙某的其他诉讼请求。
以上款项，限于本判决生效之日起十五日内履行完毕。
案件受理费512元，减半收取256元，由原告承担64元（已交），由被告禄丰县同鑫矿冶有限公司承担192元。（因原告已预交512元，由被告在履行上述义务时支付给原告192元，由法院退还原告多交纳的256元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期间届满后两年内向本院申请强制执行。
审判员 白世珍
二〇一七年三月十七日
书记员 张游芳