湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终93号
上诉人（原审原告）：李俊，男，汉族，1980年10月14日出生，住武汉市江岸区。
委托诉讼代理人：黄森，湖北楚义君律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉提爱思全兴汽车零部件有限公司，住所地武汉经济技术开发区万家湖路187号。
法定代表人：陈镇发，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张化兵，该公司员工。
委托诉讼代理人：鲁俊峰，湖北纬思律师事务所律师。
上诉人武汉提爱思全兴汽车零部件有限公司（以下简称提爱思公司）因与上诉人李俊劳动争议一案，不服湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2016）鄂0191民初2638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人提爱思公司委托诉讼代理人张化兵、鲁俊峰，上诉人李俊及其委托诉讼代理人黄森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
提爱思公司上诉认为，一审判决事实不清。李俊任职期间，负责检查本田思域车型副驾完检工作，2016年4月，由于本田思域车型供货量减少，本田CRV车型订单激增，而二款车型共一条生产线，据此，上诉人依公司制度调整李俊工作内容，但李俊不愿到岗。上诉人向李俊送达了三次《关于员工违纪之处罚》，计三次大过，并依法公示，李俊依旧拒不到岗。2016年5月24日，上诉人向李俊送达《解除劳动合同通知书》。一审法院将工作内容的调整认定为工作岗位的变更，实为颠倒黑白。事实上，上诉人仅对李俊完检工作负责的车型进行了调整，未对约定的工作岗位、工作地点、薪酬等必备条款进行任何的改动，何来工作岗位调整之认定?若依一审法院之释明，则企业应明确每个员工每日工作之内容，且一经入职，无权作出任何工作变动安排。其次，上诉人不存在扣发李俊工资事由。李俊拒不到岗工作而缺勤无法计薪，合法合理。按一审逻辑推论，员工不服从公司任何管理，均可以“未接受”为由拒不到岗且必须照发工资。
李俊辩称：李俊的工作岗位、工作时间均被调整，公司存在违法行为，提爱思公司上诉无事实及法律依据，应予驳回。
李俊上诉认为，一审计算赔偿金数额有误，请求改判。
提爱思公司辩称：该公司不构成违法解除劳动合同。
一审法院查明：李俊2008年3月21日入职提爱思公司，担任品质部检查课完检员一职，双方于2012年3月28日签订劳动合同，约定：自2012年3月21日起为无固定期限劳动合同关系，工作岗位品技部完检员工作，具体任务或职责是对成品座椅进行检查，标准工时制，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经双方协商未能就变更劳动合同内容达成协议的，公司提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同，劳动者有违约行为时，公司可以更换其岗位等。李俊签收了提爱思公司员工手册，并参加培训学习，该员工手册第7.4.10条规定工作满5年未满10年的员工年休假7天，第12.3.3.D条规定拒绝听从主管人员指挥监督，经劝导仍不听从者予以记大过、罚款人民币100元，该员工手册第12.3.4.T条规定年度内累计三次大过，报经主管核备者，公司可不经预告直接解除员工的劳动合同等。李俊在提爱思公司品质部检查课思域副驾完检员岗位工作期间，工作时间为早8：00点至晚5：00点。2016年4月，提爱思公司根据生产经营需要单方将李俊从品质部检查课思域副驾完检员岗位调至品质部检查课CRV后排大座完检员岗位工作，工作时间由原早8：00点至晚5：00点调整至晚5：30点至次日2：30点，李俊不同意，并坚持到单位报道。为此，提爱思公司分别以李俊不服从工作安排为由下达了三次《关于员工违纪之处罚》，并在公告栏内进行公示，2016年5月24日，提爱思公司以年度内累计三次大过为由向李俊下达了解除劳动合同通知。2016年6月20日，李俊向武汉市汉南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：提爱思公司支付经济补偿金33,523.28元、经济赔偿金67,046.56元、未休年休假工资4,623.90元、2016年4月扣发工资1,003.95元、5月份扣发工资1,029.61元、解除劳动合同代通知金4,190.41元。该委经过审理后，于2016年7月28日作出汉劳人仲裁字［2016］第174号仲裁裁决书，裁决：提爱思公司支付李俊法定时效内未休年休假工资1,666.10元，驳回李俊的其它仲裁请求。李俊不服仲裁裁决，诉至法院。庭审中，双方认可解除劳动合同前李俊月平均工资3,623.77元。
李俊一审诉讼请求：1.解除李俊与提爱思公司之间的劳动关系；2.提爱思公司支付李俊经济补偿金33,523.28元、违法解除赔偿金67,046.56元、未休年休假工资2,889.90元、支付2016年4月份扣发的工资1,003.95元，2016年5月份扣发的工资1,029.61元、解除劳动合同代通知金4,190.41元。
原审法院认为：李俊自愿撤回确认双方劳动关系解除的诉请不违反法律规定，予以准许。本案争议焦点为：1.提爱思公司解除与李俊劳动关系是否合法？2.李俊诉请的违法解除劳动关系经济补偿金、赔偿金、代通知金是否有依据？3.李俊诉请的年休假工资是否有依据？4.李俊诉请的2016年4月、5月克扣的工资，提爱思公司是否应当返还？
关于焦点1，一审认为，双方应当履行劳动合同约定的义务，劳动合同必备条款包括工作内容、工作时间等，用人单位与劳动者协商一致可以变更劳动合同约定的内容，任何一方不得擅自变更劳动合同，《关于职工因岗位变更与企业发生争议等有关问题的复函》中明确“因劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位，则属于用人单位的自主权。对于因劳动者岗位变更引起的争议应依据上述规定的精神处理。”，从上述规定不难看出，法律赋予用人单位的自主权仅限于劳动者不能胜任工作而变更、调整职工工作岗位的情形，并未赋予用人单位因生产经营需要而随意调整劳动者的工作岗位的权限，否则劳动者权益无法保障，用人单位因生产经营需要调整岗位应与劳动者协商。本案中，提爱思公司将李俊从思域副驾完检员岗位调整至CRV后排大座完检员岗位，工作时间由早8：00点至晚5：00点调整至晚5：30至次日2：30，该调整影响李俊正常的生活规律和作息规律，影响李俊的家庭生活与社会生活利益，仍属于工作岗位调整性质，提爱思公司未能举证证实李俊不能胜任思域副驾完检员岗位，单方调整李俊的工作岗位不具有合法性，李俊因个人原因不愿意接受调整并不违反法律规定，也未侵害提爱思公司的用工自主权，提爱思公司若因生产经营需要调整李俊的工作岗位应当与之进行协商，提爱思公司未与之协商，简单粗暴地以不服从工作安排为由三次对其进行记大过处罚，并以累计年度三次记大过对其进行解除劳动关系处理，不符合法律规定，系违法解除。
关于焦点2，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”的规定，提爱思公司承担违法解除劳动关系的赔偿金，则无需承担经济补偿金；关于代通知金，系用人单位根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定解除劳动合同时所适用，提爱思公司已承担违法解除劳动关系的赔偿金，则无需承担代通知金；关于赔偿金，依据李俊工作年限及月平均工资标准计算为54,356.55元（3,623.77×7.5×2），李俊诉请超过该金额的部分无依据，不予支持。
关于焦点3，因提爱思公司《员工手册》第7.4.10条规定工作满5年未满10年的员工年休假7天，李俊2015年度年休假为7天，被解除劳动合同时折算2016年度的年休假为3天，提爱思公司已举证证实李俊2015年度休年休假7天及2016年度休年休假2天，李俊认为均系对应的上年度休假未能举证，且提爱思公司未针对仲裁裁决提起诉讼视为认可未休年休假工资1,666.10元，李俊的未休年休假工资诉请超过上述金额的部分无事实和法律依据，超出部分不予支持。
关于焦点4，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，提爱思公司提交的扣款依据是调整后的CRV生产线排班表，以李俊未上班为由对其进行缺勤扣款，但因李俊并未接受岗位调整，提爱思公司扣款不具有事实依据，对2016年4月、2016年5月工资扣款应予补发，对李俊的该诉请予以支持。综上，李俊的诉讼请求部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第二十九条、第三十五条、第四十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、提爱思公司于本判决生效之日起5日内支付李俊违法解除劳动关系的赔偿金54,356.55元；二、提爱思公司于本判决生效之日起5日内支付李俊未休年休假工资1,666.10元；三、提爱思公司于本判决生效之日起5日内支付李俊2016年4月份扣发的工资1,003.95元、2016年5月份扣发的工资1,029.61元；四、驳回李俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由李俊负担（免予交纳）。
本院对原审查明的事实予以确认。本院另查明，当事人双方对于原判第二、三项判决内容并无争议。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院认为，提爱思公司是否构成违法解除是本案的争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同应当采用书面形式。”由此可见，用人单位对职工管理应建立在劳动合同的基础之上，用人单位不得单方决定变更合同内容，对于劳动合同的变更需要双方协商。而本案中，李俊的工作时间是有约定的，岗位在合同中虽未明确，但工作中已特定为思域副驾驶完检员。提爱思公司未经协商将工作时间调整为下午5：30分至零时2：30分，岗位由思域调整为CRV线，上述行为均违反了双方约定，李俊有权对此提出反对意见。提爱思公司三次给予李俊记过处分并决定除名均未考虑到双方事先约定，故提爱思公司解除劳动关系的依据不足，该解除行为违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，提爱思公司应支付赔偿金。此外，李俊于2008年3月21日入职，于2016年5月24日被解除劳动关系，经审核赔偿金应为61604.09元（3623.77*8.5*2）。原审对赔偿金计算有误，本院依法予以更正。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2016）鄂0191民初2638号民事判决第二、三、四项即“二、武汉提爱思全兴汽车零部件有限公司于本判决生效之日起5日内支付李俊未休年休假工资1,666.10元；三、武汉提爱思全兴汽车零部件有限公司于本判决生效之日起5日内支付李俊2016年4月份扣发的工资1,003.95元、2016年5月份扣发的工资1,029.61元；四、驳回李俊的其他诉讼请求。”；
二、变更湖北省武汉经济技术开发区人民法院（2016）鄂0191民初2638号民事判决第一项为武汉提爱思全兴汽车零部件有限公司于本判决生效之日起5日内支付李俊违法解除劳动关系的赔偿金61604.09元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费10元，由武汉提爱思全兴汽车零部件有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 勇
审判员 黎伟雄
审判员 曹文兵
二○二○一七年三月十八日
书记员 周 颖