吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民一终字第385号
上诉人（原审原告）：曲艳，女，1969年3月24日生，汉族，通化县二密镇干沟村中心小学教师，住吉林省通化县。
被上诉人（原审被告）：姜立华，女，1971年7月20日生，汉族，个体业主，住吉林省通化县。
被上诉人（原审被告）：蔡文全，男，1971年11月26日生，汉族，住址同上。
上诉人曲艳因与被上诉人姜立华、蔡文全民间借贷纠纷一案，不服通化县人民法院（2015）通民初字第505号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年11月4日立案受理，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告曲艳一审时诉称：姜立华于2013年8月29日至9月3日两次向曲艳借款共计5万元，并承诺用猪场作抵押，蔡文全做担保，当时约定四个月内还清。曲艳按照约定将5万元借给姜立华，姜立华为曲艳出具了借据、猪场房照及猪场土地使用证。到2014年1月姜立华未按约还款。此后曲艳多次找姜立华催要借款，姜立华以种种借口推诿。故诉至法院，要求被告姜立华、蔡文全偿还借款5万元。庭审中曲艳增加诉讼请求，要求被告支付从起诉之日起到还款之日止按月利率3分计算的利息。
原审被告姜立华一审时辩称：借款是事实，姜立华现在无能力偿还，这几年养猪已经欠了七、八十万元。当时曲艳跟姜立华口头约定月利率3分，随时用随时还，没有约定还款期限。从借款之日，曲艳每月都上姜立华处拿1500元利息，到12月25日姜立华没能力给曲艳利息，曲艳就上姜立华家抓了六头猪，抓猪时姜立华也没在家。姜立华认可曲艳抓的六头猪卖了9648元，当时姜立华要顶点本金，让曲艳打收据也没给打。
原审被告蔡文全一审时未到庭，未提交答辩意见。
原审法院经审理查明：姜立华因购买猪饲料分别于2013年8月29日向曲艳借款3万元、2013年9月3日向曲艳借款2万元，共计5万元。约定使用期间随时用随时还清，双方口头约定按月利率3分给付利息，用位于干沟村登记产权人为蔡连生的养猪场房照、土地使用证作抵押，但未办理抵押登记。姜立华为曲艳出具借据两张，蔡文全在借据担保人处签字。之后被告偿还部分利息。2014年12月25日，曲艳去被告处抓六头猪，出售价格为9648元（含费用648元）。
原审法院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护”，曲艳与姜立华、蔡文全之间债权债务关系明确，应予以确认。根据第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”之规定，姜立华、蔡文全应当履行偿还借款义务。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”，鉴于原、被告约定的利率过高，违反法律规定，故双方借款利率应按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。因曲艳主张于2014年12月25日在被告处抓六头猪抵顶2014年9月30日至2015年4月20日利息，曲艳于2015年4月7日起诉立案，提前预支利息，违背交易习惯及诚实信用原则，故应抵顶被告借款本金9000元，被告应偿还曲艳借款本金41000元，并自2014年12月25日起按银行同期同类贷款利率四倍支付利息；根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物”、第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第三项规定的正在建造的建筑物作抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”，二被告虽用位于干沟村的房屋及猪场平房作为借款抵押，但未办理登记手续，抵押权未设立。关于蔡文全责任承担的认定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事入对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，蔡文全依法应对姜立华的借款本息承担连带清偿责任。蔡文全在履行了保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”向债务人行使追偿。对蔡文全未到庭应诉的行为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定。遂判决：1、被告姜立华于判决生效之日立即偿还原告曲艳借款本金41000元及利息（自2014年12月25日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算利息）；二、被告蔡文全对上述款项承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向被告姜立华追偿；三、驳回原告曲艳的其他诉讼请求。案件受理费1050元，保全费520元，合计1570元，由被告姜立华、蔡文全负担1287元，原告曲艳负担286元。
上诉人曲艳对原审判决不服，向本院提出上诉，主要上诉理由为：1、曲艳与姜立华协商借款利息为月息3分，姜立华从2014年9月至2015年4月一直拖欠曲艳利息。按月息3分计算从2014年9月30日至2015年4月20日姜立华尚欠曲艳利息10000元，姜立华给付9648元还尚欠利息352元。2、退一万步讲，即便提前预支利息也是2015年4月7日以后13天的利息。故一审法院一概而论6个月13天的利息为提前预支利息是错误的。请求二审法院撤销原判，改判姜立华、蔡文全偿还曲艳借款5万元及利息。
被上诉人姜立华辩称：2014年12月之前的利息姜立华都付完了，以前的利息按3分利姜立华也认了。但从2014年12月末之后，曲艳抓了姜立华6头猪卖了9000多元，这9000多元应该顶本金。抓猪卖了9000多元曲艳也没给姜立华打条。
二审中双方当事人对下列事实没有异议，本院予以确认：姜立华因购买猪饲料于2013年8月29日向曲艳借款3万元，2013年9月3日向曲艳借款2万元，共计5万元。约定使用期间随时用随时还清，双方口头约定按月利率3分给付利息，用位于干沟村登记产权人为蔡连生的养猪场房照、土地使用证作抵押，但未办理抵押登记。姜立华为曲艳出具借据两张，蔡文全在借据担保人处签字。之后姜立华偿还曲艳部分利息。2014年12月25日，曲艳到姜立华处抓六头猪，出售价格为9648元（含费用648元）。
双方当事人对借款后姜立华偿还曲艳的利息数额、欠款本金应为多少存有争议，本院评判如下：
上诉人曲艳主张：两次借款共计5万元，当时说好每月月末给利息1500元。姜立华每月最少的时候给500元，多的时候给1500元，按这种给法给到2014年8月末。从2014年8月末到2014年12月25日，姜立华有100多头猪就该卖了，姜立华找曲艳协商用猪顶利息，曲艳开始不同意，姜立华说不拿猪也还不上钱，曲艳就同意了。从2014年12月25日往后姜立华就没再给曲艳利息。
被上诉人姜立华主张：2014年以前一般都是3个月一给，到2014年1月份往后是1个月一给，每月1500元，给的利息曲艳都没打条。利息一直给到2014年12月份。
本院认为：就曲艳与姜立华二审中各自主张的已偿还利息及欠息情况，双方当事人均无证据证明其主张。但一审庭审中原审法院问曲艳有无变更或补充诉讼请求时，曲艳陈述“我是在2014年12月25日抓了被告的六头猪，每头大约200斤。当时被告给我猪时是说给我的利息，顶9648元利息。按月利3分给的，当时答应我利息是从2014年9月30日开始到2015年4月20日之前。”依据其陈述，一审法院确认卖猪款9000元（扣除费用648元）为曲艳收到姜立华2014年9月30日至2015年4月20日间的利息款，并无不当；根据当时适用的《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条：“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”因曲艳与姜立华约定的借款利率过高，故法院在审理民间借贷案件中应按银行同类贷款利率的四倍予以保护。依据官网公布的中国人民银行各阶段贷款利率表，5万元借款本金自2014年9月30日至2014年12月25日的同期贷款利率四倍为2760元，此款应为2014年12月25日姜立华履行债务时所支付的已欠利息款。剩余的6240元属提前预支利息，有违诚实信用原则且无法律依据，应认定为偿还曲艳的借款本金。故姜立华应予偿还曲艳借款本金为43760元，并根据曲艳诉求从起诉之日即2015年4月7日起至欠款本金43760元还清时止，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍承担利息。
综上，原审判决认定部分事实错误，应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持通化县人民法院（2015）通民初字第505号民事判决第三项；
二、变更通化县人民法院（2015）通民初字第505号民事判决第一项为：姜立华于本判决生效后立即偿还曲艳借款本金43760元。并自2015年4月7日起至欠款本金43760元还清时止，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍承担利息；
三、变更通化县人民法院（2015）通民初字第505号民事判决第二项为：蔡文全对本判决第二项的借款本金及利息承担连带清偿责任。承担保证责任后，有权向姜立华追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1050元，保全费520元，二审案件受理费50元，合计1620元，姜立华、蔡文全承担1418元，曲艳承担202元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜康君
代理审判员 盖晓晨
代理审判员 李尧川
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 徐晓东