宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民初431号
原告宁夏巨力神实业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区满春小康村。
法定代表人贺某某，系该公司总经理。
委托代理人杨某甲，宁夏矜群律师事务所律师。
被告何某某，男，1979年1月8日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人杨某乙，宁夏大远律师事务所律师。
被告郑某某，女，1979年6月14日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
第三人宁夏巨力神基础工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市大连东路541号。
法定代表人何某某，系该公司总经理。
委托代理人杨某乙，宁夏大远律师事务所律师。
原告宁夏巨力神实业有限公司（以下简称巨力神实业公司）与被告何某某、郑某某、第三人宁夏巨力神基础工程有限公司（以下简称巨力神基础公司）合同纠纷一案，本院于2016年6月21日受理后，依法组成合议庭，于2016年10月9日日公开开庭进行了审理。原告巨力神实业公司的委托代理人杨某甲，被告何某某、郑某某、巨力神基础公司的委托代理人杨某乙到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理完毕。
原告诉称，原告与被告从事强夯工程，于2010年11月29日双方签订合伙协议，双方各占50%的股份，协议达成后，原告提供了强夯设备五台与被告成立了巨力神基础公司承揽工程，2013年1月1日原告退伙，与被告何某某及其成立的巨力神基础公司达成退伙、结算及股权转让协议一份。协议约定原告将其提供的五台设备归被告所有，被告支付原告转让价款460万元（不包括未付厂家的款项），另被告欠甲方工程款、合伙分红240万元，共计700万元，被告承诺于2013年3月15日付款300万元，2013年9月15日付款200万元，2013年12月15日付款200万元，承诺期限届满被告并未向原告支付款项，后被告出具欠条一张，欠条载明被告何某某尚欠原告647万元，出具还款计划一份。同时，被告向原告出具质押承诺书一份，但并没有按照承诺将质押物交于原告。原告多次向被告追要该笔欠款未果，诉至法院，请求依法判令：1、被告何某某支付原告欠款647万元及违约金349.38万元，并承担违约金至实际付款之日止。2、本案诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，提交以下证据：
证据一、合伙协议一份，证明原告与被告何某某于2010年11月29日签订合伙协议一份，约定合伙暂以陕西巨力神实业有限公司的名义开展工作，双方各占50%的股份以及其他的权利义务。
被告何某某、郑某某、第三人巨力神基础公司对该证据的真实性、合法性、关联性、证明目的无异议。该协议中明确合伙暂以陕西巨力神实业有限公司的名义开展工作；两方各占50%的股份，各合伙方名下的股东。
证据二、股权转让协议一份，证明2013年1月1日原告退伙，与被告何某某及其成立的巨力神基础公司签订股权转让协议一份。约定原告将其提供的五台设备归被告所有，被告支付原告转让价格460万元（不包括未付厂家的款项），另被告欠甲方工程款、合伙分红240万元，共计700万元，被告承诺于2013年3月15日付款300万元、2013年9月15日付款200万元、2013年12月15日付款200万元。
被告何某某、郑某某、第三人巨力神基础公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议。该协议明确股权出让方系巨力神实业公司，受让方系巨力神基础公司，何某某仅以受让方的法定代表人身份出现其并非股权受让方，综上原告所提及其何某某证明目的错误。
证据三、还款计划、欠条、质押承诺书，证明被告何某某尚欠原告647万元，并计划还款如逾期按所欠款项月2%的利息，自2014年3月1日计算违约金直至支付之日止。同时被告又作出质押承诺，但并未按照承诺将质押物交于原告。
被告何某某、郑某某、第三人巨力神基础公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议。上述三份书证当中何某某是以巨力神基础公司法定代表人的身份出现，其代表的是公司的意志，对于还款计划，其中第7条明确以上还款计划不作为还款依据，只作为还款人对所欠款的还款意见及诚意。
证据四、婚姻关系证明一份，证明被告何某某与被告郑某某系夫妻关系，应承担连带清偿责任。
被告何某某、郑某某、第三人巨力神基础公司对该证据真实性、合法性、关联性无异议，同时何某某与郑某某现已解除婚姻关系，另外本案债权债务系第三人巨力神基础公司，与郑某某毫无关系。
证据五、股东会决议一份（2012年12月30日），证明当时公司召开股东会决定股权转让事宜。
被告何某某、郑某某、第三人巨力神基础公司不认可这份股东会纪要，对证据真实性、合法性、关联性不认可，该证据明显系开庭后根据庭审情况后补。
证据六、车辆交接单两份，证明涉案两台车（杭中300，强夯机SQH400）,证明该两辆车交给何某某。
被告何某某、郑某某、第三人巨力神基础公司对杭中300该份交接单证据真实性、合法性、关联性不认可，证明目的不认可。首先，该份交接单并未明确原告主张的具体交接是哪一辆车，没有具体型号，其次，承接人陈世山，胥志强与何某某或者巨力神基础公司是什么关系并不清楚。强夯机SQH400该份证据三性证明目的不认可，车辆交接单上的型号与《股权转让协议》上的不一致。
被告何某某辩称，何某某并非本案适格主体，请求判决驳回被答辩人诉讼请求。
被告何某某就其主张提交以下证据：
证据：巨力神基础公司设立过程中的资料，证明2011年1月何某某向工商行政主管机关申请设立巨力神基础公司。
原告巨力神实业公司对此并无意见。
被告郑某某未发表辩称意见
第三人巨力神基础公司认为本案被告主体不适格，请求判决驳回被答辩人诉讼请求。
被告郑某某、第三人巨力神基础公司并未提交证据。
经审查，本院对原告出示的证据逐一认定如下：
原告提交的《合伙协议》、《股权转让协议》、还款计划、欠条、质押承诺书，被告及第三人对证据三性无异议，本院予以采信。原告提交的婚姻关系证明与本案无关。原告提交的股东会决议一份，因被告持有异议，且原告在当庭庭审结束后并未配合被告及时查阅，对此本院不予采信。原告提交的车辆交接单但其并未提供其为车辆所有人的证据，对此应不予采信。被告提交的巨力神公司设立资料，原告对此并无意见，本院予以采信。
经审理查明，2010年11月29日，被告何某某与原告巨力神实业公司签订《合伙协议》，协议载明：因何某某长期从事强夯行业，具有多年的强夯经验，巨力神公司从事吊车行业，具有一定的经济实力，管理经验丰富。经上述合伙方协商，合伙暂以陕西巨力神实业有限公司的名义开展工作，优势互补，强强联手，将强夯业做大做强，顺应新时期建筑业的发展，更好地为建筑市场服务。现将相关事宜协商如下：一、组织机构：2、由何某某担任总经理，执行公司日常管理工作，由巨力神公司委派副总经理一名，协助何某某管理日常工作。3、会计、出纳由合伙方各委派一名，设业务员数名。4、新成立的公司只承担出纳、会计、业务员及项目经理以上的管理人员的工资。二、利益结构：两合伙方各占50%股份，各合伙方名下的股东，归属于各合伙方，与对方无任何关系。合伙方之外的车辆为外雇车，以市场价的形式进行运作。各方根据市场行使和各自的经济能力购进设备。三、经营管理方式：1、各车辆以实际完成工程量提取一定的管理费用。其余由公司统一结算，按比例分配，结余部分由何某某与巨力神实业公司各50%分红，不足部分由双方各50%补足。2、一切事务以少数服从多数的原则民主评议。四、车辆运行管理：车辆的日常管理、保养维修、工人工资、劳保保险、安全责任由各合伙方车辆所有人自行承担。五、合同签订：对外必须以新成立公司的名义开展业务，双方必须认可对外合同约定的权利义务。六、资金回收和财务管理：1、所有工程必须进入公司指定账户，才能认定和甲方的结算依据。2、现场负责人从甲方处支取的任何资金，必须先汇入公司指定账户，然后由公司统一安排支出。3、公司账户管理必须以三方管理为原则，即出纳、会计和总经理相互监督、相互制约，必须完成支出程序后方可支付。七、支出：1、所有工程前期开支（包括谈合同、跑项目、差旅费、协调费、生活费）由公司统一支出，待工程结束后，按照分摊给各个设备，管理人员及未谈成业务所产生的费用由公司承担。2、费用支出：所有项目支出由经手人、记账员、项目经理三人签字，方可有效。由副总经理审核，总经理审批方可入账。否则一律无效。......十一、本协议未尽事宜，在合作过程中出现的，本协议未预见的问题由合伙方签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。十二、本协议一式两份，由各合伙方各执一份。合伙人：巨力神实业公司（签字人贺某某），合伙人：何某某（签字人何某某）。
2011年1月20日，何某某、案外人陈天发向宁夏回族自治区工商行政管理局申请拟成立企业名称，行政管理局作出《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准名称为：”宁夏巨力神基础工程有限公司”。
2011年3月4日，何某某、案外人陈天发向宁夏巨力神基础工程有限公司（筹）货币出资360万元，2011年3月8日银川市工商行政管理局准予登记设立宁夏巨力神基础工程有限公司成立。该公司的经营范围：承揽重夯、强夯、冲击碾压等各类软基处理工程、混凝土灌注及输送、土石方工程、路基基础工程、工程机械维修与保养、特种设备配件销售、强夯设备附件加工。
2013年1月1日，巨力神实业公司（甲方）与巨力神基础公司（乙方）签订《股权转让协议》，该协议约定甲方将自己拥有股权及设备全部转让给乙方，本着平等自愿，诚实守信的原则，经双方协商，达成以下协议，望遵照执行。一、转让强夯设备名称及型号1、杭重QH3000机液一体式强夯机（发动机号87788174）；2、杭重QH550A履带式强夯机（发动机号11003634）；3、三一400（产品编号：10QH0400009）；4、抚挖50T；5、抚挖5000A；以上设备包括所有附件（附件包括所有的锤、门架）。二、转让价款：上述五台设备及附件转让价款为460万元，不包括未付厂家款。另乙方欠甲方工程款及股权分红共计240万元。合计700万元。三、付款方式：乙方于2013年3月15日付给甲方300万元，2013年9月15日付给甲方200万元；2013年12月15日前将剩余200万元一次性全部付清。四、债权债务（一）该五台设备的债权全部归乙方所有；（二）该五台设备的债务（银行按揭贷款）由乙方负责偿还，具体还款情况如下：1、杭重300（2台）、杭重550（2台）在甲方名下，实属甲、乙双方各2台，共欠厂家110万元；2、三一400（不脱钩）（2台）在乙方名下，实属甲、乙双方各一台甲方已付524500元；3、抚挖5000A在张永皓名下，已付279200元；4、以上三项按揭款，剩余融资款均由乙方付清。（三）乙方必须将甲方工作人员的工资付到2012年12月31日止。五、转让移交和责任1、本协议签订后，于2013年3月15日之前将设备及其附件完整无缺交给乙方，甲方在乙方的所有工作人员全部撤回，陈天发、王华、钟博、卢建峰借至延安工地结束为止。转让移交后甲方无条件允许乙方继续以巨力神基础公司的名义存在。2、本协议签订后，即视为已将设备移交给乙方，并由乙方负责搬迁、施工等。以后如果出现任何安全事故、交通事故等责任由乙方承担，与甲方无关。六、违约责任：1、乙方不能按约定时间支付转让费用，应按迟延日以2%月息向甲方承担违约金，同事按照以下方式和顺序处理：a、转让设备的所有权归甲方所有；b、甲方有权以乙方的债权要求清偿；c、甲方有权将乙方名下的财产进行清偿。七、本协议为双方真实意思表示，自签字盖章生效，此协议生效后甲方和何某某所签订的合作协议自动失效。八、本协议一式四份，甲、乙双方各执一份。甲乙方盖章，甲乙法定代表人签字。
2014年3月1日，巨力神基础公司法定代表人何某某出具《还款计划》，载明：”我本人何某某欠巨力神实业公司647万元，具体还款计划如下：1、2014年4月1日前还款100万元现金；2、由雷锋负责将延安新区二标工程款200万元转至巨力神实业公司，十三标工程款约70万元由陈天发收回交巨力神实业公司；3、2013年3月底将雷克萨斯570，车号宁AN2**由双方协商相抵；４、剩余款项于2014年12月份逐步还清。5、所欠款项按原合同2%月违约金自2014年3月1日计算。6、何某某所欠巨力神实业公司647万元，其中有张小红、雷锋等人按比例出资的本金及利息。7、以上还款计划不作为还款依据，只作为还款人对所欠款的还款意见及诚意。8、欠款人履行此协议，同时保证按此协议规定时间进行还款且不得以任何理由对所欠款项不予承认。还款人何某某。2014年3月1日”。
本院认为，2010年11月29日原告巨力神实业公司与被告何某某签订《合伙协议》，双方协议约定暂以陕西巨力神实业有限公司的名义开展工作，并约定成立新的公司对外开展业务，双方构成联营合伙关系。后合伙双方并未按照《中华人民共和国合伙企业法》的规定设立普通合伙企业或有限合伙企业。而是案外人陈天发与何某某新设立巨力神基础公司。
2011年3月8日案外人陈天发与何某某出资设立了巨力神基础公司。涉案《股权转让协议》的转让方为原告巨力神实业公司，受让方为巨力神基础公司，协议的内容既包括股权转让、五辆工程机械车辆所有权的转让、又包括巨力神基础公司欠巨力神实业公司的工程款、股权分红的确定。原告巨力神实业公司并非第三人巨力神基础公司股东，其无权处分该公司的股权，且其并未举证证明其为五辆工程机械车辆的合法所有权人，故对其转让五辆车辆的合法性，本院无法确认。从原告诉讼状中事实理由部分”被告欠甲方工程款、合伙分红240万元”来看，原告认为是工程款以及合伙分红款，但涉案《股权转让协议》中确定的”乙方欠甲方工程款及股权分红共计240万元”，该款项明确为”工程款及股权分红款”，因原告并非第三人巨力神基础公司股东，其无权分享公司的盈利分红，对于除股权分红款以外的工程款债务主体为第三人巨力神基础公司。第三人巨力神基础公司法定代表人何某某出具的《还款计划》、《欠条》、《质押承诺书》均系其履行职务行为，欠款主体仍为巨力神基础公司，且涉案质押承诺书并未办理依法办理质押登记。原告要求被告何某某承担还款责任，诉讼主体错误，本院予以驳回。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决如下：
驳回原告宁夏巨力神实业有限公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费81547元，由原告宁夏巨力神实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代理人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审 判 长 高卫国
审 判 员 解 杰
人民陪审员 仇 芳
二〇一七年五月八日
书 记 员 李肇辉