湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终211号
原公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某乙,因故意伤害案于2014年7月31日被安仁县公安局行政拘留五日，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月30日被安仁县公安局取保候审，同年12月10日被民法院决定取保候审。现在家。
辩护人尹海松，湖南楚瑞律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人暨被害人李某甲。
湖南省安仁县人民法院审理湖南省安仁县人民检察院起诉指控原审被告人李某乙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人李某甲提起附带民事诉讼一案，于二〇一六年六月二十六日作出（2015）安刑初字第139号刑事附带民事判决。原审被告人李某乙不服，向本院提出上诉。安仁县人民法院于2016年7月25日将案卷移送本院。本院于当日立案并依法组成合议庭，经讯问上诉人李某乙，听取辩护人及原审附带民事诉讼原告人李某甲意见，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间29天。
原审判决认定：2014年7月10日18时许,被告人李某乙请挖机准备将其屋后的菜园填平。被害人李某甲见状后认为李某乙所填的菜园其中部分归他所有，不准李某乙填，并说了一些脏话。李某乙听后非常恼火便打了李某甲一记耳光。继而，两人相互拉扯，在拉扯过程中李某甲倒地。随后，李某甲被送到医院进行治疗。经鉴定，被害人李某甲左胸第10肋、第11肋骨折，损伤程度属轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人李某甲受伤后先后到安仁县第二人民医院、安仁县人民医院治疗130天,遭受的经济损失有医药费及鉴定费25085.46元、护理费9100元（130元70元/天）、住院伙食补助费13000元（130元100元/天）、营养费1000元、交通费963元，共计49148.46元。
再查明，被告人李某乙因本案于2014年7月31日被安仁县公安局行政拘留五日。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以认定：
1、受案登记表、安仁县公安局不予立案决定书、安仁县公安局刑事复议决定书、郴州市公安局刑事复核决定书、安仁县公安局立案决定书、安仁县公安局行政处罚决定书，证明李某甲于2014年11月3日向安仁县公安局申请立案，安仁县公安局于2014年11月7日作出不予立案决定书。李某甲不服向安仁县公安局申请复议，安仁县公安局于2015年1月29日作出（2015）安公刑复字1号刑事复议决定书维持原决定；李某甲不服向郴州市公安局申请复核，郴州市公安局于2015年4月5日作出（2015）郴公刑核字4号刑事复核决定书撤销（2015）安公刑复字1号刑事复议决定，安仁县公安局于2015年7月27日对被告人李某乙以涉嫌故意伤害罪立案侦查；李某乙因2014年7月10日殴打李某甲于2014年7月31日被安仁县公安局行政拘留五日。
2、医院住院病历，证明被害人李某甲因与他人打架被致伤于2014年7月11日21时30分到安仁县第二人民医院治疗，23时50分转院；2014年7月11日1时转入安仁县人民医院住院治疗以及被害人李某甲在医院的诊断及治疗情况。
3、安仁县人民医院CT检查报告单、安仁县人民医院数字化照片检查报告单，证明李某甲于2014年7月11日在安仁县人民医院经CT检查印象为双侧胸腔少量积液；于2014年7月14日经数字化照片检查为双肋膈角锐利，所示肋骨未见明显骨折征象。
4、郴州市第一人民医院影像学检查报告单、湖南省安仁县中医医院影像学诊断报告单，证明李某甲于2014年8月22日在郴州市第一人民医院经CT检查左侧第10、11肋骨质不连续，折端无明显错位，边缘见骨痂形成，印象为左侧第10、11肋骨折；2014年8月31日在湖南省安仁县中医医院经DR检查左侧第10、11肋骨折端对位对线好，骨折区有少量骨痂影形成。
5、户籍资料证明，被告人李某乙及附带民事诉讼原告人李某甲的年龄及民族、籍贯等基本情况。
6、被害人李某甲、被告人李某乙受伤照片，证明被害人李某甲、被告人李某乙打架后的受伤情况。受伤照片经被告人李某乙当庭辨认属实。
7、被害人李某甲的陈述,证明2014年7月10日18时许,李某乙一家人在商量要将屋后的菜园填埋并将菜园过路的小路填掉。李某甲得知后就告诉站在一旁的村主任李某丙，不同意李某乙将小路填掉。李某乙听后就冲过来打了李某甲一个耳光，李某甲就抓住李某乙的衣服，李某乙即对李某甲拳打脚踢，直到将李某甲打倒在地。李某甲当晚被送到安平医院治疗，随后又转院到安仁县第一人民医院住院治疗。在治疗期间李某甲多次向医生反映左肋疼痛，但医生说照片没有问题。李某甲于2014年8月21日持人民医院的介绍信到郴州市第一人民医院检查为左侧第10、11肋骨折。
8、证人李某丙的证言，证明2014年7月10日18时许,李某戊准备将其屋后的菜园填平。李某甲见状后认为屋后有一条小路且屋后有一小块地基归他所有，不准李某戊家填。李某戊的儿子李某乙不服气就冲上去用手对着李某甲脸部不是很用力地打了一下。李某甲就抓住李某乙的衣服不放手，把李某乙的衣服也撕破了，二人扯来扯去大约相互僵持了四五分钟，然后被围观的群众扯开，李某甲没有力气就躺在地上。在纠纷过程中李某甲的嘴唇有点肿，右手有一条刮痕，李某乙的衣服、裤子都被撕破了，胸口也有刮痕。李某甲与李某乙发生打架之前行动自如，没有什么异常。
9、证人李某丁的证言，证明2014年7月10日18时许,李某戊一家在填埋其屋后的菜园。李某甲站在一边打阻并说一些脏话，李某戊的大儿子李某乙听后非常恼火就冲上去打了李某甲一个耳光。然后李某甲就拉着李某乙的衣服，二人拉扯在一起，拉扯一会儿后就倒在地上。他们的伤势究竟如何因天太黑看不太清。
10、证人侯某甲的证言，证明2014年7月10日18时许,李某甲不许李某戊一家填埋屋后的菜园站并说一些脏话，李某乙听后就冲过来打了李某甲一个耳光。然后他们二人就拉扯在一起。侯某甲与李某丙就劝他们停手，李某乙就放手但李某甲还是抓住李某乙，随后他们二人又相互抓住对方，直到罗某出来，李某甲就倒在地上。罗某出来后就对李某乙进行辱骂，继而她们二人又拉扯到一起，后被人扯开。
11、证人张某甲的证言，证明2014年7月10日18时许,张某乙在屋内听到外面闹哄哄就出去看到李某甲倒在地上，李某乙与罗某拉扯到一起，后被人拉开。他们发生纠纷是因为李某甲不许李某戊一家填埋屋后的菜园且认为菜园其中部分归他所有并说一些脏话，李某乙听后非常恼火就冲过来打了李某甲一个耳光。不久，公安民警就来到了现场。
12、证人罗某的证言，证明2014年7月10日18时许,罗某与其丈夫李某甲在家里摘辣椒，李某乙家在填地基，然后李某甲就提一只水桶出去了。18时30分左右，罗某听到李某甲喊她的名字，罗某就从厅屋冲出来看到李某乙掐住李某甲的喉咙，罗某还未过去李某甲就倒在地上。罗某过去后就推着李某乙的手说给他打死，李某乙就抓住罗某的衣服对罗某进行殴打。随后，被他人拉开。她们发生纠纷是因为李某乙家侵占罗某家的地基。
13、证人李某戊的证言，证明2014年7月10日16时许,李某戊请李某丙的挖机填土，李某戊在指挥挖土机司机怎么填。18时30分左右，李某甲就离开去牵牛。19时回来时，看到李某乙与李某甲二人拉扯到一起，李某己在那拉着李某乙，叫他们不要打了，然后李某甲就倒在地上，因当时天太黑，李某戊没有看清楚。随后，李某甲的妻子罗某从家中出来与李某乙相互进行扭打，后被在场的村民扯开。不久，公安民警就来到了现场。
14、证人李某己的证言，证明2014年7月10日19时许,李某己听到闹哄哄就过去看到李某乙与李某甲相互扯着对方的衣服二人扯在一起，李某丙在劝架，李某乙放手后，李某甲一直不放手。之后，李某甲的妻子罗某也过来了，并辱骂李某乙且扯着李某乙的衣服，随后李某甲就松开手，躺在地上。这时其他的人都不敢扯架了，后李某己将罗某与李某乙扯开。不久，公安民警就来到了现场。
15、证人李某庚的证言，证明李某庚系安仁县人民医院医师。李某甲自2014年7月11日凌晨从安平二医院转入安仁县人民医院就是李某庚为其治疗。在治疗期间通过CT及胸片检查未发现李某甲肋骨折现象，但李某甲多次向主管医师反映胸部疼痛，2014年8月21日医院建议李某甲到上级医院做进一步检查。李某甲于2014年8月22日在郴州市第一人民医院通过三维重建扫描诊断为左侧第10、11肋骨折（骨痂形成）。李某甲在住院期间没有摔倒或跌倒的情况。
16、证人侯某乙、陈某甲的证言，证明侯某乙、陈某甲系安仁县人民医院医师。安仁县人民医院于2014年7月11日为李某甲进行的CT及2014年7月14日为李某甲进行的数字化照片均不能显示骨折的原因是李某甲的肋骨骨折属非错位性骨折，对位对线良好。骨折处一般达二三周以上会产生骨痂，产生骨痂后通过数字化照片就能清晰地检查出来。
17、证人陈某乙的证言，证明陈某乙系安仁县人民医院护士。李某甲自2014年7月11日至2014年9月24日一直在安仁县人民医院住院治疗（中途请假一次去上级医院检查），治疗期间未发生摔倒或跌倒的情况。
18、证人何某的证言，证明何某的儿子何某甲自2014年6月22日因车祸到安仁县人民医院住院治疗，至2014年8月28日治愈出院。何某甲住院期间与李某甲共住一个病室，李某甲住进来半个月左右都是卧床，不能行动。医师查房时李某甲总是反映头晕、左腰后背部有疼痛感，用力就疼。一直持续到8月中旬都没有好转，医生告诉李某甲该搞的检查都搞了，没有发现什么问题。后来医院同意李某甲到上级医院检查，经上级医院检查李某甲系肋骨骨折。
19、证人卢某、凡某的证言，证明卢某系安仁县第二人民医院医生，凡某系安仁县第二人民医院救护车司机。卢某接外科医生电话李某甲伤势严重需转院到县第一人民医院治疗。卢某安排救护车司机凡某驾车护送。李某甲系被人用担架从四楼住院部抬到一楼，然后转移到救护车的专用担架上，用救护车送到安仁县第一人民医院。李某甲在护送过程中没有发生二次伤害事故。
20、安仁县公安局平背派出所的情况说明，证明2014年7月10日19时许，安仁县平背派出所接群众报警平背乡长岗村石头组有人打架。平背派出所接警后派人赶到事故发生地，发现李某乙与李某甲因屋后地基发生争执并打架，李某甲倒地并昏迷。平背派出所在救护车未赶到的情形下用警车将李某甲送到安仁县第二人民医院治疗，在护送过程中李某甲未发生二次伤害事故。
21、郴州市永乐司法鉴定所永乐司鉴所（2015）临鉴字第184号损伤程度补充鉴定意见书，证明李某甲左胸第10肋、第11肋骨折，损伤程度为轻伤二级。
22、湘雅二医院司法鉴定中心（2014）临鉴字第1393号司法鉴定意见书，证明被鉴定人李某甲左侧第10、11肋骨骨折发生时间应在2014年7月22日以前，但难以精确判断准确时间。
23、湘雅二医院司法鉴定中心（2015）临鉴字第772号文书审查鉴定意见书，证明被鉴定人李某甲左侧第10、11肋骨骨折发生时间，在2014年8月22日之前4-6周的可能性较大。
24、医药费、鉴定费发票及住院病历，证明李某甲伤后先后到安仁县第二人民医院、安仁县人民医院治疗130天,花医药费及门诊检查费共计人民币21985.46元；李某甲进行伤势鉴定，花鉴定费3100元。
25、交通费发票，证明李某甲因进行治疗及伤势鉴定，花交通费963元。
26、被告人李某乙的供述和辩解，证明2014年7月10日19时许,李某乙与其父亲李某戊同挖土机司机商量怎么填埋他家的菜园。李某甲就在旁边不准填埋认为菜园他也有份，且说着一些骂人的话。李某乙听后非常恼火就过去用手打了李某甲一个耳光。李某甲就用手抓住李某乙的衣服，于是二人就相互拉扯到一起。在拉扯过程中，李某甲口中不断的喊“细香，细香”，当时村主任李某丙在旁边扯戒，但没有效果。李某甲的妻子罗某过来后也抓住李某乙的衣服并用手抓李某乙。过了一会，李某甲就放开手倒在地上不动了。李某甲倒地后罗某一直用手抓住李某乙的衣服裤子，并拿石头砸李某乙。后来被李某乙的弟弟拉开后，李某乙就回到家中。在纠纷中，李某乙未殴打李某甲的胸、腹部。不久派出所的民警就来到了现场。
原审法院认为，被告人李某乙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案系相邻纠纷矛盾激化引发的，且被害人有过错，对被告人李某乙可酌情从轻处罚。被告人李某乙因本案被行政拘留五日，可折抵刑期。被害人由于犯罪行为而遭受的损失为49148.46元，被告人依法应予赔偿。因附带民事诉讼原告人李某甲对于损害的发生也有过错，可以减轻被告人李某乙的民事责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十七条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、被告人李某乙赔偿附带民事诉讼原告人李某甲经济损失人民币39318.77元；三、驳回附带民事诉讼原告人李某甲的其他诉讼请求。
上诉人李某乙及其辩护人提出李某甲的轻伤不是李某乙殴打所致，其行为不构成故意伤害罪，不应承担民事赔偿责任。
湖南省安仁县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人李某乙在二审期间未提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人李某乙因琐事与被害人李某甲发生争执，致李某甲轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人李某甲有过错，可对上诉人李某乙酌情从轻处罚。上诉人李某乙及其辩护人提出李某甲的轻伤不是李某乙殴打所致，其行为不构成故意伤害罪，不应承担民事赔偿责任。经查，上诉人李某乙因填埋菜园与被害人李某甲发生争执，随即殴打李某甲，继而两人发生拉扯。在拉扯中，李某甲倒地经鉴定受轻伤。该事实有被害人李某甲的陈述，证人李某丙、李某丁、侯某甲、张某乙、李某戊、李某己的证言，鉴定意见书及上诉人李某乙的供述等证据证实，并且亦无证据证实李某甲的轻伤系因其他原因所造成的，足以认定李某甲的伤系李某乙所致，应以故意伤害罪追究其刑事责任。李某乙的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失共计49148.46元，其应予赔偿；但李某甲对于损害的发生也有过错，可以减轻李某乙的民事赔偿责任。故上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋 伟
审 判 员 王 淳
代理审判员 吴泽亮
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 李细珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。