云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第276号
上诉人（一审被告、反诉原告）陈某，男。
被上诉人（一审原告、反诉被告）王某某，女。
上诉人陈某因与被上诉人王某某离婚后财产纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2013）官民一初字第1929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：原告（反诉被告）与被告（反诉原告）原系夫妻，双方于2008年7月16日在昆明市官渡区人民法院调解离婚，调解时双方明确表示夫妻共同财产双方自行协商处理，不需要法院查明分割。同日双方签订《离婚协议书》，载明双方有以下夫妻共同财产：一、位于西山区盛高大城X幢X单元X室房屋一套；二、三永水乡集资住房一套（已交款27万元）；三、空管果林集资住房一套（已交款6.2万元）；四、位于官渡区永香小区X幢X单元X室房屋一套；五、云AD……号夏利车一辆；六、存款57万元。双方对夫妻共同财产约定：三永水乡集资住房一套、云AD……号夏利车一辆、存款57万元归被告所有；西山区盛高大城X幢X单元X室房屋一套、空管果林集资住房一套、官渡区永香小区X幢X单元X室房屋一套归原告所有；债务32万元由原告承担，被告支付原告114000元。协议签订后，夫妻共同存款57万元即归被告所有，被告于2008年7月18日取出存款115000元，支付原告114000元，云AD……号夏利车一直由被告使用至今。位于官渡区永香小区X幢X单元X室房屋（产权证号为昆明市房权证字第99……号），产权登记在被告名下，原、被告离婚后，该房屋一直由被告居住，至今未办理房屋产权过户登记手续。位于西山区盛高大城X幢X单元X室房屋（产权证号为昆房权证西山字第2010……），产权登记在原告名下。空管果林及三永水乡集资住房因项目未实施，空管果林已交集资款62000元退还后由原告领取，而三永水乡集资房则由被告与昆明三永水乡会展中心有限公司、云南空港房地产开发有限公司签订协议书，约定被告退出三永水乡集资房投资，由上述两家公司在收到该项目接盘开发企业支付的款项后退还被告已支付的投资款500000元，并赔偿损失及利息300000万元，共计800000元。2011年8月29日，被告收到三永水乡集资房首批退款100000元，后这100000元由被告转交给原告。现原告认为被告未按离婚协议书中夫妻共同财产的分割约定履行，诉至法院，请求判令：一、确认昆明市官渡区永香小区X幢X单元X室房屋所有权归原告所有；二、被告在本案判决生效后一个月内搬离上述房屋；三、确认云AD……号夏利车归被告所有；四、本案诉讼费由被告承担。被告认为双方离婚协议未生效，应当对夫妻共同财产重新进行分割，故提起反诉，请求判令：一、依法分割夫妻共同财产：1、位于西山区盛高大城X幢X单元X室房屋一套；2、三永水乡住宅小区投资退款100000元；3、空管果林住房集资退款62000元；4、位于永香小区X幢X单元X室房屋一套；5、云AD……号夏利车一辆。二、本案诉讼费由原告承担。一审庭审中双方调解未能达成一致。
一审法院认为：本案原、被告离婚时签订离婚协议的行为系民事法律行为，离婚协议书内容系双方真实意思表示，不违反法律或者社会公共利益，对双方均具有法律约束力。对于被告辩称双方签订的离婚协议应当在婚姻登记机关办理离婚才生效的主张。首先因双方已经按照协议实际履行，其次对该条款应当理解为双方办理离婚手续即生效，双方签订协议当日即办理了离婚手续，至于是在婚姻登记机关还是在法院办理均不影响离婚的效力，故法院对被告的辩解不予采纳。
原、被告签订的离婚协议书中已对夫妻共同财产的分割有明确的约定，并且该约定不存在胁迫、欺诈，且部分约定已经实际履行，故双方应当按照离婚协议书的约定履行。对于被告认为双方之后对财产分割有变更的主张，首先原告不予认可，其次被告对此未提交充分的证据予以证明，法院不予采纳。对原告要求被告于判决生效后一个月内搬离永香小区X幢X单元X室房屋的诉讼请求，因该请求属于侵权之诉，与本案不属同一法律关系，同时离婚协议中对此并无约定，在本案中不予审理。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十五条、第五十七条、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、位于昆明市官渡区永香小区X栋X单元X室房屋一套（产权证号：昆明市房权证字第99……号）、位于昆明市西山区盛高大城X-
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X室房屋一套（产权证号：昆房权证西山字第2010……号）、空管果林集资房退款62000元归原告（反诉被告）王某某所有；二、三永水乡住宅小区投资退款10万元及之后的退款及权益由被告（反诉原告）陈某享有，云AD……号夏利车一辆及夫妻共同存款57万元由被告（反诉原告）陈某所有；三、驳回原告（反诉被告）王某某的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）陈某的其他诉讼请求。”
一审判决宣判后，陈某不服，向本院提起上诉，请求：一、改判位于昆明市官渡区永香小区X栋X单元X室房屋一套归上诉人所有，由上诉人补偿被上诉人268000元，三永水乡住宅小区投资退款10万元由被上诉人所有；二、二审诉讼费由被上诉人负担。其上诉的主要事实及理由为：一、一审判决错误认定离婚协议书有效，错误认定双方已实际按离婚协议书的约定履行，实际上双方离婚后针对共同财产又达成了口头协议，是被上诉人违反口头协议后才起诉上诉人；二、一审判决将现有的2套房屋全部判归被上诉人所有，导致上诉人无房居住，且无能力另购房屋，显失公平。综上，请求二审查明事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人王某某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
双方当事人对一审认定的法律事实均无异议，本院予以确认。
经二审查明，云AD……号夏利车登记在被上诉人名下，自双方离婚后一直由上诉人使用至今，未进行过户。
另，上诉人提出一审遗漏认定：一、永香小区X栋X单元X室房屋的所有权证原件现由上诉人持有；二、三永水乡住宅小区投资退款协议书原件现由被上诉人持有。对此，被上诉人均予以认可，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：双方于2008年7月16日签订的《离婚协议书》是否能作为分割夫妻共同财产的依据？
本院认为：首先，上诉人与被上诉人于2008年7月16日签订的《离婚协议书》系双方以解除婚姻关系为前提签订，其中对夫妻共同财产的分割作出了明确约定，系双方真实意思表示，后双方通过法院调解离婚，协议解除了婚姻关系。在调解离婚时，关于夫妻共同财产分割问题双方向法院明确表示由其自行协商解决，该事实亦在已生效的民事调解书上载明；其次，双方已实际履行了《离婚协议书》中关于夫妻共同财产分割部分除永香小区X栋X单元X室房屋和云AD……号夏利车过户手续之外的约定，此后双方均没有对《离婚协议书》已实际履行的部分提出异议；再次，上诉人对双方离婚后又达成了新的财产分割协议的主张没有提出证据予以证实，且被上诉人对此不予认可。综上，该《离婚协议书》应属双方对夫妻共同财产分割的真实意思表示，对双方均具有法律约束力，应作为双方分割夫妻共同财产的依据。一审判决亦对此所作阐述正确充分，本院不再赘述。对于上诉人提出如将现有的2套房屋判归被上诉人所有，将导致上诉人无房居住，显失公平，因该主张不能对抗《离婚协议书》的效力，故本院对该主张不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院予以维持；上诉人的上诉请求和理由无事实及法律依据，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币5110元，由上诉人陈某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王思予
审 判 员 刘 华
代理审判员 秦 伟
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 龚有朝