安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖16刑终159号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗某，男，汉族，1977年5月3日出生于安徽省亳州市，农民，住亳州市谯城区。因涉嫌犯赌博罪于2015年10月31日被抓获归案，同年11月1日被亳州市公安局谯城分局刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
上诉人（原审被告人）李某，男，汉族，1989年3月23日出生于安徽省亳州市，市民，住亳州市谯城区。因涉嫌犯赌博罪于2015年10月30日被亳州市公安局谯城分局刑事拘留，同年12月4日被取保候审。现在居住地。
原审被告人谷某，男，汉族，1970年1月21日出生于安徽省亳州市，农民，住亳州市谯城区。因涉嫌犯赌博罪于2015年11月15日被抓获归案，同年11月18日被亳州市公安局谯城分局刑事拘留，于同年12月5日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
亳州市谯城区人民法院审理谯城区人民检察院指控原审被告人罗某、谷某、李某犯赌博罪一案，于2016年3月25日作出（2016）皖1602刑初93号刑事判决。宣判后，罗某、李某均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院判决认定，2014年3月5日晚，被告人罗某伙同马某、翟双华、张涛（均另案处理）组织参赌人员被告人谷某、李远、罗洪涛等二三十人在亳州市谯城区十八里镇开发区一村庄薛峰家聚众赌博，该场地由马某负责联系，被告人李某受马某指使购买赌博用具�九并和吴杰（另案处理）负责“抽水”，由闫某（另案处理）安排支坤等人在牌场周围路口放哨，共抽头渔利五六万元。2014年3月6日22时许，被告人罗某、谷某伙同马某、瞿某、张涛、李远组织参赌人员罗洪涛、李保俱等二三十人在亳州市谯城区观堂镇刘集街北头路东一无人居住的民宅中聚众赌博，该场地由谷某提供，李某和吴杰负责“抽水”，闫某负责放哨并安排支坤等人在周围路口放哨，共抽头渔利五万余元。
认定上述事实的证据有：
1、辨认笔录及照片证明：证人郭某、瞿某、张某辨认出参赌“打水”及看“水箱子”的“小飞”即李某；证人马某辨认出看“打水”和“水箱子”的“小飞”即李某、提供场地的人系谷某、局头罗某。
2、现场辨认笔录、现场图及照片证明马某辨认现场情况及案发现场具体方位。
3、抓获经过证明公安机关抓获被告人罗某、谷某、李某的情况。
4、临时羁押情况的书证证明2015年11月15日被告人谷某被佛山市公安局禅城分局抓获并临时羁押。
5、户籍信息证明被告人罗某、谷某、李某的年龄、身份等基本情况。
6、前科材料证明公安机关经查未发现被告人罗某、谷某、李某有其他违法犯罪记录。
7、物证照片证明涉案赌博工具的基本情况。
8、证人马某证言：2014年3月6日晚，其和谷某、双喜（姓瞿）、罗某、张涛、远远在观堂镇刘集街上谷某的老房子里，组织谷老五、“老李姐”等人推牌九赌博，每次下注一二百元至七八千元不等。其让李某购买牌九、烟、水，李某、吴杰负责看“水箱子”和“打水”，按赢钱10%“抽水”，李某、陈某甲、杨峰放“爪子”钱，其安排闫某放风并给他1000元钱，谷某也安排�放风，闫某拉的桌子和凳子，至次日凌晨1时许结束，共获利四万多元。前一天晚上，其五个人在十八里薛峰家用牌九赌博，严伟和李某站岗放哨，共“打水”六万元左右，其每人分一万元左右，给薛峰500元场地费，其赢了一万二三千元。
9、证人张某证言：其曾用名谷老五，2014年3月6日晚，其到谷某、马某、双喜等人在观堂镇刘集街上由谷某找的一房子里赌博。每次下注一二百元至三四千元，两个年轻人负责看“水箱子”打水，按赢钱的10%“抽水”，陈某甲、杨峰在赌场里放“爪子”钱，至第二天凌晨1点左右结束，参与赌博的有双喜、马某、谷某等20多人，其赢一万四五千元钱。
10、证人杨某证言：2014年3月份其和双喜到十八里一个村庄由马某找的场地里，局头有马某、双喜、罗某、张涛，组织二三十人用推牌九赌博，李某、吴杰负责按10%“抽水”，还有放“爪子”钱，闫某负责站岗放哨，每次下注二三百元至几千元，其给双喜帮推，没有赌博。在刘集街上赌博局头有马某、双喜、罗某、张涛等人，场地是谷某提供的，桌子、凳子是马某安排人拉的，与在十八里来牌九一样，包括打水、站岗放哨的，李某、吴杰负责“打水”，谷某安排的还有站岗放哨的，参与赌博的有几个局头、谷某、谷老五等二三十个人，双喜输了几万元，其放给双喜一万元爪子钱。
11、证人陈某甲证言：2014年3月份其在观堂镇刘集街上一没有院子的民宅里参与赌博，局头有马某、谷某等，牌九、烟、水都是局头安排人买的，每次下注一二百元至几千元，李某和另一个人按赢钱的10%“打水”，其放给李保俱一万元爪子钱，闫某负责站岗放哨，其待了一个小时左右，其他情况其也不清楚。
12、证人闫某证言�2014年3月份其在刘集街上谷某提供的老房子里参与赌博，局头有马某、张涛、双喜、罗某、李远、谷某，他们各自联系人推牌九赌博，骨牌是马某让李某买的，每次下注一二百元至二三千元，李某、吴杰负责“抽水”，看“水箱子”，其负责站岗，参赌人员还有罗洪涛、谷老五，结束时马某给其1000元钱，分给几个站岗的。前一天晚上在十八里一个庄的四合院里赌博，马某给其打电话，其让支坤和另外两个站岗的一起去的，局头有马某、双喜、张涛、罗某。李某和吴杰负责“打水”，规矩和刘集街上那次一样。
13、证人瞿某证言：2014年3月6日下午马某让其去来牌九，其拉着陈某乙、郭某到刘集街北头一家，场地是谷某提供的，局头有其、马某、张涛、谷某、李远、罗某，总局头是马某，马某安排李某买的牌九、烟、水，李某和吴杰负责“打水”，看“水箱�”，按赢钱的10%“抽水”，共“抽水”六万多元，李某还放爪子钱。前一天晚上，在十八里镇一村庄一家里赌博，马某找的场地，局头有其、马某、罗某、张涛，李某专职“打水”，闫某是岗头，还有李远、谷某及几个淮北人，从晚上22时到次日凌晨4时结束，其输了二三万元，共“打水”五万元左右，其分得一万元。
14、证人王某证言：2014年3月6日下午局头马某给其打电话说在刘集合个赌场，让其去玩玩。晚上9时许，其和张伟、“老秦”，还有三个淮北人到刘集，当时有几十个人在赌博，其输9000多元，就不来了。场地和赌具都是局头安排人买的，场子里有个“水箱子”，按赢钱的10%“抽头”，其后发现牌有假牌，让双喜报案了。
15、证人陈某乙证言：2014年3月6日晚，双喜让其一起去玩，20时许到观堂镇刘集一空房子里，有二三十人在推�九，到凌晨三四点钟才散场。局头是马某，有合局的，有看“水箱子”的，具体情况其不清楚。
16、证人郭某证言：2014年3月6日晚上，其和小萌、双喜去刘集赌场来牌，当时有六七十个人赌博。其和小萌都没有参与赌，双喜发现牌不对，争执到三四点钟才结束。局头是马某，李某看“水箱子”放“爪子钱”，有站岗的，那天“抽水”有六七万元钱，按赢钱10%“抽水”。前一天3月5日其和双喜到十八里南边一个村去过一次，马某合的场子，“抽水”有十几万元，参与人员有六七十人，大部分都是马某叫去的。
17、被告人罗某供述：2014年3月6日晚，其在观堂镇刘集街上由谷某找的一所老房子里推牌九赌博，局头有其、谷某、双喜、马某、张涛、李远。骨牌、烟、水是李某买的，每次下注从二三百元至二三千元不等，李某和另外一个人按赢钱10%�抽水”，当晚“水箱子”里有三四万元，其用了五千元，最后没分给其。后有人说有假牌，凌晨2点钟左右结束，参与人还有红涛、刘金涛、谷老五待二、三十人。在前一天晚上，在十八里一个庄里一四合院里赌博，局头有其、双喜、马某、张涛，李某负责“打水”，闫某负责站岗放哨，与在刘集的情况基本一样，当晚“打水”有五六万元，其四人分的差不多。
18、被告人谷某供述：2014年3月6日晚，其找的观堂镇刘集街上张洪涛家空房子来牌，局头有其、罗某、双喜、马某、张涛、李远，各自联系的人推牌九赌博，马某安排李某买的骨牌，又安排人买的烟、水，李某和另外一个人按赢钱的10%“抽水”，闫某负责站岗放哨，从晚上10点开始到次日凌晨2点左右结束的，“水箱子”里有五万多元，马某分给其7000元。前一天晚上在十八里一个村庄一四合院里赌博，有张涛、马某、红涛等人，其下一会牌九就走了，其他情况其也不清楚。
19、被告人李某供述：其曾用名“小飞”，2014年3月份的一天晚上19时许，马某打电话让其买骨牌、烟、水到刘集，其和另外一个人拉着买好的东西到刘集一个幼儿园后面三间破房子里。局头有马某、双喜、谷某、张涛、罗某、远远，谷某找的房子，闫某拉的桌子、椅子，22时许开始赌博，其和吴杰看“水箱子”，按赢钱10%“抽水”，共抽了五万多元，双喜用一万元，张涛用五千元。每次下注三百元至三四千元不等，参加的有罗某、张涛、远远、双喜、马某、谷老五，还有一个不认识的女的，双喜说有假牌，发生争执就不来了，马某说给其1000元买东西的钱和500元费用没有给其。前一天晚上在十八里镇薛峰家还赌过，局头是马某、双喜、谷某、张涛、罗某，马某安排其买的牌、烟、水并和吴杰看“水箱子”，放哨的是闫某找的人。合局的五个人估计每人分一万左右，马某给其1300元，给薛峰500元，放哨和混场子的每人200元。
一审法院认为，被告人罗某、谷某、李某的行为均已构成赌博罪。三被告人归案后，认罪态度较好，均可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，以赌博罪判处被告人罗某有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；以赌博罪判处被告人谷某有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；以赌博罪判处被告人李某判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；作案工具予以没收，违法所得予以追缴，上缴国库。
罗某上诉提出：其在共同犯罪中系从犯；原判量刑过重。
李某上诉提出：其仅帮忙购买牌九，未参与赌博，原判认定其构成赌博犯罪的事实不清。
原审被告人谷某未作辩解。
经审理查明：认定上诉人罗某、李某、原审被告人谷某犯赌博罪的事实，一审法院在判决书中已列举相关证据予以证明，所列证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，上诉人及原审被告人均未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人罗某、李某、原审被告人谷某以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。三人归案后，认罪态度较好，均可从轻处罚。对罗某提出其在共同犯罪中系从犯的上诉理由，经查，在案多名参赌人员证言均证实，马某伙同罗某等人组织牌局并召集多人聚众赌博，从中渔利，在共同犯罪中，罗某行为积极主动，不宜认定为从犯，故对该上诉理由不予采纳；�李某提出原判认定其构成赌博犯罪事实不清的上诉理由，经查，同案犯罗某、谷某供述相互印证，证实李某在共同犯罪过程中负责购买赌博工具及从中抽水，亦有辨认笔录及多名参赌人员证言在案佐证，足以认定其构成犯罪，故对该上诉理由不予采纳。一审法院综合考量二上诉人及原审被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，上诉人罗某关于原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 唐 峰
审判员 杨国明
审判员 何宏民
二〇一六年五月�日
书记员 梁永强
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。