湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂0302刑初832号
公诉机关十堰市茅箭区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，个体经营者。
委托诉讼代理人王宇亮、胡开军，湖北大和律师事务所律师。
被告人席某，个体经营者。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月5日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年8月18日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同年8月19日由十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕，2017年1月23日经本院决定取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人乔洪，湖北平长律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人鲁海潮。
附带民事诉讼被告人郑东。
十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉[2016]8号起诉书指控被告人席某犯故意伤害罪，于2016年1月6日向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼。本院依法组成由审判员王军担任审判长并主审，审判员柯长军、人民陪审员彭绣霖参加的合议庭，于2016年3月1日公开开庭审理了本案，于2016年4月20日作出（2016）鄂0302刑初12号刑事附带民事判决书，被告人席某不服提出上诉。十堰市中级人民法院于2016年8月10日作出（2016）鄂03刑终134号刑事附带民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成由审判员郑军担任审判长并主审，审判员陈良计、人民陪审员曾新彩参加的合议庭，于2016年12月27日公开开庭审理了本案。十堰市茅箭区人民检察院指派检察员郑冰鑫出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某及其诉讼代理人胡开军，被告人席某及其辩护人乔洪，证人兰某，附带民事诉讼被告人鲁海潮、郑东出庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
十堰市茅箭区人民检察院指控：2015年6月20日2时许，在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊位上，被害人李某因敬酒一事与同在此吃饭的被告人席某及同席的鲁海潮、郑东（二人均另案处理）等人发生争执，后席某及鲁海潮、郑东等人分别追逐李某，在此过程中，席某将李某眼睛打伤。经过十堰市茅箭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人李某的损伤程度为重伤二级。
公诉机关宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、被告人供述等证据，认为被告人席某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人李某诉请本院判令被告人席某、鲁海潮、郑东共同赔偿医疗费12289元，住院伙食补助费450元，护理费1227元，误工费5045元，交通费1200元、鉴定费700元、××器具费用61200元、××赔偿金216408元,被扶养人生活费159775元，精神损害抚慰金500000元等，共计958294元。
被告人席某当庭自愿认罪，但其辩称自己没有打到李某，其行为应当构成寻衅滋事罪。辩护人乔洪认为，现有的证据不能直接认定是被告人席某打伤了李某，也没有确凿的证据证实他没有打到人;席某案发后确有悔罪的态度，希望通过赔偿争取宽大处理。
经审理查明：
2015年6月20日2时许，被害人李某与被告人席某及郑东、鲁海潮（二人均另案处理）等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊位上因李某向吕某敬酒时称谓吕某的绰号引起郑东不满而发生争执，后席某及郑东、鲁海潮等人分别追逐李某，在此过程中，席某用拳击打李某的面部致其眼睛受伤。经过十堰市茅箭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人李某左眼上眼睑外侧一长约3cm边缘整齐横行伤口即眼睑裂伤（左），眼球破裂（左），眶骨骨折（左），鼻骨骨折，其中李某左眼球破裂后行左眼球摘除术致左眼球缺失所受损伤程度为重伤二级。
在案件审理中被告人席某家属、鲁海潮、郑东与被害人李某达成赔偿协议并履行，被害人李某出具谅解书，不再追究席某、鲁海潮、郑东三人的刑事、民事责任。
上述事实，有下列证据证实：
1．书证
（1）李某的病历、病情证明书、出院记录、治疗单据，证实李某受伤及治疗情况；
（2）赔偿协议、谅解书，证实被告人席某家属、鲁海潮、郑东与被害人李某达成赔偿协议，共同赔偿李某50万元（三人平均分担），李某对三人予以谅解，不再追究其刑事、民事责任的事实；
（3）户籍证明材料，证明被告人席某的主体身份情况。
2.证人证言
（1）证人鲁海潮的证言，证实2015年6月19日晚，我和席某、郑东等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，期间，不知道什么原因郑东和旁边桌上的一个人发生了争吵，要打那个人，我看到席某对郑东说：“搞不搞？”，郑东说：“搞就搞”，然后席某第一个冲过去，我拉了席某一下，没有拉住，席某右手从桌子上抓了一把虾皮，冲到那个人面前用右拳朝面部打了一拳。我拿了个啤酒瓶冲过去准备帮席某打架，途中被对方桌上一男一女拦住，我手上拿的啤酒瓶甩飞了。我又在桌子下面拿了两个啤酒瓶追了过去，郑东也拿了两个啤酒瓶追了过去，在小区里面没有找到那个人；
（2）证人郑东的证言，证实2015年6月19日晚，我和席某、鲁海潮等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，期间，李某喊了吕某的绰号“小日本”，我感觉李某喊吕某的绰号是侮辱人的，就和李某吵了起来，席某、鲁海潮帮我也和李某吵了起来。我感觉有人把我按在座位上，劝我不要吵，这时，席某从我左边朝李某冲了过去，鲁海潮随后也冲了过去，我紧跟他们手里拿了个啤酒瓶也冲了过去，我过去的时候，李某已经被打伤了；
（3）证人肖某的证言，证实2015年6月20日凌晨，我和李某、刘某甲、刘某乙等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，期间，李某向吕某敬酒，郑东说李某不该叫吕某的绰号，就和李某发生了争执，席某、郑东、张某和另外一个穿白色上衣的男子冲上前打李某，我拦住张某，吕某拦住郑东。我说席某他们不该打李某，打的我衣服上都有血；
（4）证人吕某的证言，证实2015年6月20日凌晨，我和席某等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃烧烤，期间，李某和我喝酒，李某跟肖某一起喊了我的绰号，郑东对李某说：“你凭什么叫他小日本？”，双方就吵了起来，肖某在中间说好话。席某、郑东、张某和一个穿白衣服的男子冲过去要打李某，肖某那边的一男一女就开始拉架，肖某拉住了张某，我去拉席某和郑东，席某比较胖，我没有拉住，这时，郑东又使劲往前冲，我只好使劲拦住郑东；
（5）证人刘某甲的证言，证实2015年6月20日凌晨，我和丈夫刘某乙、李某等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃烧烤，期间，肖某、李某到邻桌喝酒，突然听到李某和邻桌上的几个年青人吵起来了，李某回到座位，我们准备走的时侯，几个人冲过来要打李某，我和刘某乙、肖某、吕某就开始拉架，我和刘某乙拦住后冲的一个人，这个人把我一把甩开了；
（6）证人刘某乙的证言，证实2015年6月20日凌晨，我和妻子刘某甲、李某等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，期间，肖某、李某到邻桌喝酒，听到李某喊了一个人小日本，另外有人说小日本是你叫的吗，肖某打园场，邻桌一个男子要打李某，被人拦下来了。我们准备走的时侯，三个男子冲过来要打李某，我拦住了其中一个男子，这个男子看到我拦他就随手从酒桌上拿了一个酒杯作势要砸我，我就松开他了，肖某也拦住了其中一个男子，肖某后来也松开了他拦的男子；
（7）证人兰某的证言，证实2015年6月20日凌晨，我和席某、郑东、鲁海潮、张某等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，期间，李某喊了吕某的绰号“小日本”，郑东说：“我兄弟能喊，别人不能喊”然后就要上去打李某，李某向郑东道歉，郑东旁边的人也把他拉住了。过了一会儿，席某、鲁海潮、郑东起身上去打李某，我转过身去看到席某正在我们两桌中间靠前的地方，李某向河北路的一家饭店跑了过去。我过去和席某说不要惹事，我以为他们没有打到李某，就说人也没有打到，这事就算了，但肖某跟我说：“谁说没打到，你看我身上还有血”，我就看到肖某胸前的衣服上有血迹；
（8）证人张某的证言，证实2015年6月20日凌晨，我和席某、郑东、鲁海潮等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，我到河道边上靠近栏杆的位子接电话，听到有人吵起来了，这时，我看到席某、郑东、鲁海潮跑着要去打一个人，但是那个人跑了；
（9）证人杨某的证言，证实2015年6月20日凌晨，我在十堰市茅箭区河北路33号的夜市摊营业时，准备走的客人里有一个中年男人和后来的一桌客人认识，就到他们桌上一起喝酒，过来敬酒的中年男人和他们发生了口角。敬酒中年男人回到自己桌上，和他两个朋友的准备离开，后来的一桌的几个男人冲到中年男人的面前发生了打架。
3．被害人李某的陈述，证实2015年6月20日2时许，我和刘某甲、刘某乙、肖某在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃宵夜，邻桌的一个认识肖某的绰号“小日本”男子过来向我敬酒。过了一会，我准备向这个绰号“小日本”男子敬酒，我问肖某如何称呼这个“小日本”，肖某说“小日本”姓吕，你就直接叫他“小日本”。然后，我到邻桌站着对“小日本”喊声兄弟，但是他没有听到，我接着又喊了声“小日本”，“小日本”蛮高兴的和我喝了一杯啤酒。“小日本”同桌的一个光膀子瘦瘦的男子说：“你凭什么喊他小日本？”，我赶紧的道歉说：“不好意思，肖某让我这样喊的”，我回到自己的座位。又过了一会，我们同桌的准备走时，那个光膀子瘦男子从他座的桌子上顺手拿了一个啤酒瓶子要冲上来打我，被他同桌的人拦住。同时，那人同桌的另外三个人向我冲了过来，肖某拦住了一个，刘某甲、刘某乙也拦住了一个，还有一个人没被拦住，这个人就从正面打了我左眼一拳，我当时眼睛就看不见了，眼睛流了很多血，我用手蒙着一只眼睛，看到其他三个人又要冲过来打我，我就掉头跑了。
4．鉴定意见
（1）十堰市茅箭区公安司法鉴定中心十公（茅）鉴（法）字[2015]191号法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人李某左眼上眼睑外侧一长约3cm边缘整齐横行伤口即眼睑裂伤（左），眼球破裂（左），眶骨骨折（左），鼻骨骨折，其中李某左眼球破裂后行左眼球摘除术致左眼球缺失所受损伤程度为重伤二级。
（2）十堰天平司法鉴定中心[2015]临鉴字第0715号司法鉴定意见书，认定李某左侧眼球破裂左眼球内容物剜除义眼植入术后评定为柒级伤残。
5．辨认笔录，证实2015年6月21日，李某指认照片10号（席某）就是2015年6月20日凌晨在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊用拳击打其左眼的犯罪嫌疑人；2015年11月20日，李某指认照片7号（席某）就是将自己眼睛打伤的犯罪嫌疑人，同时，认出照片1号（肖某）是肖某，照片10号（吕某）是绰号“小日本”男子，照片12号（郑东）是当晚挑事的男子。
6．视听资料、电子数据
（1）案发现场监控视频，证实2015年6月20日2时35分20秒，十堰市茅箭区河北路33号夜市摊摊主杨某、师傅曾永表情惊讶的边走边躲；李某的朋友刘某甲、刘某乙出现在视频中张望；
（2）询问李某、鲁海潮、郑东的同步录音录像。
7．被告人席某的供述与辩解，证实2015年6月19日晚，我和鲁海潮、郑东、吕某等人在十堰市茅箭区河北路33号夜市摊吃烧烤，期间，李某喊了吕某的绰号“小日本”，郑东认为对方侮辱了吕某，于是开始骂李某。郑东说：“我非要搞”，我就说：“搞就搞”，我、郑东、鲁海潮冲上去打李某。当时，我已处于醉酒状态，我真的不知道是谁打伤了李某的眼睛。
以上证据，经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，被告人席某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。席某辩称自己没有打到李某，其行为应当构成寻衅滋事罪及辩护人乔洪认为现有的证据不能直接认定是被告人席某打伤了李某的辩护意见，经查，有被害人李某的陈述、辨认笔录等证据证实席某就是用拳击打其眼睛的人，有证人郑东、鲁海潮、肖某、吕某、刘某甲、刘某乙等人的证言相互印证，足以认定被告人席某在本案中用拳击打李某的面部致其眼睛受伤，其辩护意见不成立。被告人席某当庭自愿认罪，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人家属案发后积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人席某的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会，且社区矫正机构同意其适用非监禁刑，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人席某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、附带民事诉讼原告人李某放弃其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑 军
审 判 员 陈良计
人民陪审员 曾新彩
二〇一七年二月十三日
书 记 员 黄雪娇
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重××的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。