安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖11民终2577号
上诉人（原审被告）：王锐，男，1988年8月8日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
被上诉人(原审原告)：庄正月，女，1984年10月6日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
上诉人王锐因与被上诉人庄正月身体权纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初2677号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王锐上诉请求：1、撤销一审判决,改判赔偿庄正月各项损失14926元或将本案发回重审；2、本案上诉费用由庄正月承担。事实和理由：1、一审法院判定其承担主要责任有失公平，涉案纠纷主要因庄正月主动带领丈夫王华等人向其挑衅、进而发生互相厮打，以致发生庄正月跌倒右腿受伤的后果，庄正月应当承担本案70%的主要责任；2、庄正月三期鉴定为单方委托且鉴定时间过早,一审法院全部按鉴定意见计算赔偿数额不合理;3、庄正月并未从事农业生产，是否有误工损失一审法院未予查清；3、庄正月仅在县内住院18天，一审法院判定交通费500元过高；4、庄正月未构成伤残且存在过错，一审法院判定1000元精神抚慰金不合理。
庄正月答辩称,其伤是王锐造成的，一审认定事实清楚，判决正确，请求二审维持原判。
庄正月向一审法院起诉请求：王锐赔偿庄正月各项人身赔偿款84192.76元。
一审法院认定事实：2015年12月14日21时许，在凤阳县府城镇好声音KTV包间内，庄正月与王锐发生争执，王锐用手打了庄正月面部一巴掌，庄正月报警，王锐被人拉开后离开。后庄正月被其家人送到凤阳县人民医院检查时得知王锐在步行街路口，便与其丈夫王华等人去找王锐。庄正月等人到场后与王锐发生厮打，并在厮打过程中致庄正月跌倒，王锐被人拉开，庄正月右腿受伤不能站立被送往凤阳县人民医院住院治疗。经凤阳县人民医院诊断，庄正月的伤情为右侧胫骨中下段骨折，头面部软组织挫伤。于2015年12月29日出院，住院14天，花去医疗费31941.96元。庄正月伤情经凤阳县公安局刑事科学技术室鉴定，庄正月的损伤程度为轻伤二级。后于2017年1月17日再次到凤阳县中医院住院治疗，于2017年1月21日出院，住院4天，出院诊断，右侧胫骨骨折术后拆内固定装置，花去医疗费3366.60元。2017年6月20日，经安徽中都司法鉴定所鉴定，庄正月休息期限为240天、营养期限为90日、护理期限为90日为宜。为此花去医疗费125元，鉴定费600元。另查明，王锐因犯故意伤害罪被凤阳县人民法院判处有期徒刑九个月。王锐不服提出上诉，经滁州市中级人民法院裁定，驳回上诉，维持原判。
一审法院认为，公民的身体权与健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，庄正月前期在凤阳县府城镇好声音KTV包间内与王锐发生争执，庄正月报警，王锐被人拉开后离开，双方事态已平息；但后期庄正月被其家人送到凤阳县人民医院检查时得知王锐在步行街路口，便与其丈夫王华等人去找王锐并与王锐发生厮打，双方在厮打过程中造成庄正月跌倒右腿受伤的损害结果。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合本案双方的过错程度，王锐负有主要责任，庄正月负有次要责任。根据庄正月和王锐责任的大小，结合本案引起损害结果发生的原因力，确认王锐承担60%的责任，庄正月承担40%的责任。庄正月主张的医疗费35552.96元，经审查，其中有医疗费票据35433.56元的部分，有事实依据，予以保护，超出部分，不予支持；其主张误工费24000元（240天×100元/天），误工天数有鉴定意见予以证实，误工费标准有误，按照其提供户口本登记信息为农业家庭户，其误工费应参照度安徽省上一年度农、林、牧、渔业34264元/年标准计算，其误工费为22529.76元（240天×34264元/年），超出部分，不予支持；其主张的护理费10279.8元（90天×114.22元/天），虽计算标准有误，但未超出标准，予以支持；其主张的营养费9000元（90天×100元/天）、住院伙食补助1800元（18天×100元/天），其计算标准有误，营养费应为2700元（90天×30元/天）、住院伙食补助540元（18天×30元/天），超出部分，不予支持；其主张的交通费1080元（18天×60元/天），因其未提供交通费票据，但根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用并结合就医地点、时间、人数、次数等因素来考虑，本院酌情确定交通费为500元，超出部分，不予保护；其主张的鉴定费600元，有鉴定意见书和鉴定费发票证实，予以支持；其主张的主张精神损害抚慰金2000元，庄正月在王锐被刑事追责后单独提起民事侵权赔偿诉讼，属于民事诉讼范畴，应适用侵权责任法等民事侵权法律及司法解释，因此，庄正月可以主张精神损害抚慰金，故对庄正月主张精神损害抚慰金的诉讼请求，予以支持，但因庄正月只是遭受一般伤害并没有构成伤残等级，且庄正月存在过错，以赔偿1000元为宜，超出的部分，不予支持。综上，庄正月的合理损失为73583.12元（其中医疗费35433.56元、误工费22529.76元、护理费10279.8元、营养费2700元、住院伙食补助540元、交通费500元、鉴定费600元、精神损害抚慰金1000元）。由于精神损害抚慰金数额是在考量庄正月的过错等因素情况下确定的，因而不再考虑庄正月的过错而减少精神损害抚慰金的赔偿数额。王锐应赔偿庄正月医疗费35433.56元、误工费22529.76元、护理费10279.8元、营养费2700元、住院伙食补助540元、交通费500元、鉴定费600元的60%，计43549.88元；赔偿精神损害抚慰金1000元，合计44549.88元。综上所述，对庄正月主张的合理的诉讼请求，予以支持，不合理的部分，不予保护。王锐经一审法院合法传票，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩、举证和质证的权利。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第（三）项、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告王锐于本判决生效后十日内赔偿原告庄正月各项损失44549.88元；二、驳回原告庄正月的其他诉讼请求。案件受理费642元，减半收取计321元，由原告庄正月负担151元，被告王锐负担170元。
本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王锐在二审中提举的从凤阳县公安局调取的涉案纠纷发生时的监控视频用于证实是庄正月主动带人去打王锐，庄正月在涉案纠纷的发生中负有主要责任，对此事实一审法院已经予以查明，本院不再赘述。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、一审判决王锐承担庄正月损失的60%是否合理；2、一审法院按照鉴定意见确定庄正月的三期天数是否正确；3、原判支持庄正月的误工费损失是否正确；4、原判认定庄正月的交通费数额是否合理；5、原告支持庄正月的精神损害赔偿金是否正确。
关于王锐应当承担庄正月损失比例的问题，根据滁州市中级人民法院已经生效的(2017)皖11刑终28号刑事判决书中查明的事实,涉案纠纷最初的发生原因是王锐与庄正月在凤阳县府城镇好声音KTV包间内发生争执,后王锐用手打了庄正月面部一巴掌,后发生了本案纠纷,故王锐在本案纠纷中存在最初的过错,应当对本案纠纷的发生承担主要责任,一审法院判决王锐承担60%的赔偿责任并无不当,对王锐上诉认为庄正月应当承担70%责任的请求,本院不予支持。
关于庄正月单方委托的鉴定机构作出的鉴定意见能否作为认定庄正月三期天数的依据，本案中安徽中都司法鉴定所作出的鉴定意见虽为庄正月单方委托，但该鉴定机构和鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序和鉴定标准也符合法律规定，王锐在本案一、二审中也未提举足以推翻该鉴定意见的证据，故一审法院根据该鉴定意见确定庄正月的三期天数并无不当。另王锐认为庄正月鉴定的时间过早，会影响鉴定结果，根据一审查明的事实，庄正月于2015年12月15日至2015年12月29日在凤阳县人民医院住院治疗，于2017年1月17日至2017年1月21日入住凤阳县中医院取除内固定装置，鉴定日期为2017年6月12日，本院认为庄正月在进行三期鉴定时已经治疗终结四个多月，完全符合鉴定时机，王锐上诉认为庄正月鉴定时间过早的上诉主张，本院不予采信。
关于庄正月的误工费损失问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案受害人庄正月山未能举证说明其实际误工损失和最近三年的平均收入状况，因庄正月的户籍性质为农民，一审法院按照2015年安徽省农林牧渔行业职工平均工资34264元/年，即93.87元/天计算庄正月的误工费损失并无不当。王锐认为庄正月的误工费损失不应支持的上诉主张，本院不予采信。
关于交通费数额问题，庄正月因受伤住院治疗必然发生一定的交通费，一审法院根据本案实际情况酌定庄正月交通费损失500元在合理范围内，本院予以确认。
精神损害抚慰金一般是根据受害人的精神损害程度、加害人的过错程度以及受诉法院所在地的经济发展状况等因素确定。公民身体权、健康权遭受一般伤害没有构成伤残等级的，精神抚慰金的数额一般为1000元至5000元。本起事故中庄正月虽未构成伤残，但原审考虑到庄正月受到人身伤害的实际情况，酌情确定精神损害抚慰金1000元，在法律规定的幅度范围内，本院予以确认。
综上所述，王锐的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人王锐负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏 根
审判员 张立涛
审判员 贺 斌
二〇一七年十二月十九日
书记员 宗 娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；