E*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0622刑初131号公诉机关福建省云霄县人民检察院。被告人林其定，男，1956年2月22日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，农民，家住福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2016年3月19日被取保候审。现在家。被告人林其定被控非法经营一案，云霄县人民检察院于2017年5月22日以云检诉刑诉[2017]123号起诉书向本院提起公诉，并建议对本案适用简易程序，本院于同日立案。在案件审理过程中，本院发现本案不宜适用简易程序，于同年6月2日转为普通程序，并依法组成合议庭，于同月14日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员朱束瑜出庭支持公诉，被告人林其定到庭参加诉讼。在本院审理期间，因需要对林其定进行病残鉴定，于2017年6月6日裁定中止审理，于同年12月5日恢复审理。本院裁定中止审理一次。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2015年8月份的一天，被告人林其定将一批假冒香烟藏匿在其位于云霄县莆美镇某村房屋内，伺机销售牟利。同月18日，该窝点被查获，现场缴获假冒伪劣烟支14箱、假冒伪劣烟包5箱、假冒伪劣成品烟41箱，经鉴定，上述假冒卷烟价值人民币409500元。案发后，林其定自动到云霄县公安局接受调查。针对以上指控，公诉机关提供证人证言，书证，现场勘验笔录及照片，鉴定意见，被告人林其定的供述和辩解等证据为证，认为林其定的行为已构成非法经营罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，依法判处。被告人林其定对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，并自愿认罪。经审理查明，2015年8月份的一天，被告人林其定将一批假冒卷烟藏匿在其位于云霄县莆美镇某村房屋内，伺机销售牟利。同月18日，该窝点被福建省公安厅和省、市、县烟草专卖局联合打假队查获，现场缴获假冒“牡丹”牌烟支14箱（15公斤/箱）、假冒“牡丹”牌烟包5箱（500包/箱）、假冒“牡丹”牌成品卷烟5箱（50条/箱）、假冒“玉溪（软）”牌成品卷烟17箱（50条/箱）、假冒“苏烟（红杉树）”牌成品卷烟5箱（50条/箱）、假冒“贵烟”牌成品卷烟5箱（50条/箱）、假冒“云烟”牌成品卷烟6箱（50条/箱）、假冒“利群”成品卷烟3箱（50条/箱）。经云霄县价格认证中心鉴定，上述假冒卷烟共计价值人民币409500元。案发后，被告人林其定于2016年3月18日自动到云霄县公安局接受调查。另经本院审理查明，本案在本院审理过程中，被告人林其定向本院预交罚金人民币50000元。以上事实，被告人林其定在开庭审理过程中亦无异议，并有查证属实的林其定的供述；户籍证明，云霄县公安局出具的关于林其定的到案经过及及前科（劣迹）查询表，云霄县莆美镇某村民委员会证明，查获制假物品移交清单，云霄县烟草专卖局案件移送函；福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；证人林某1、张某、方某1、方某2、林某2、方某3、方某4、林某3、吴某、林某4、方某3、林某5的证言；云霄县价格认证中心云价认（2015）第367号价格鉴定结论书意见书；云霄县公安局的现场勘验检查笔录、现场图及照片，本院罚金收据等证据为证，足以认定。本院认为，被告人林其定违反国家烟草专卖管理法规规定，未经烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，涉案价值人民币409500元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控林其定犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认，依法应以非法经营罪追究林其定的刑事责任。案发后，林其定能自动投案，并如实供认自己的犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。在法庭上，林其定能自愿认罪，并积极预交罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款，第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第一项，第五条，第九条第一款的规定，判决如下：一、被告人林其定犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月；并处罚金人民币五万元（罚金已缴。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）。二、查获的假冒“牡丹”、“玉溪”等品牌的烟支、烟包、成品卷烟共60箱，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄秋龙人民陪审员  朱亚标人民陪审员  黄荣生二〇一七年十二月七日法官 助理  汤筱晴书 记 员  陈潮云附与本案有关的法律条文和司法解释：中华人民共和国刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；第六条第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。