四川省西昌市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川3401民初75号
原告唐书容，女,汉族。
委托诉讼代理人：徐卫东，四川月都律师事务所律师（特别授权）。
被告罗利刚，男，汉族。
被告成都燎原通信工程有限公司。
法定代表人杜雪丽，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王延春，四川道略律师事务所律师（特别授权）。
委托诉讼代理人：张春燕，四川道略律师事务所律师（一般代理）。
被告中国电信股份有限公司凉山分公司。
负责人：于永川，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：石小川，四川邛都律师事务所律师（特别授权）。
委托诉讼代理人：郑立，四川道邛都师事务所律师（一般代理）。
原告唐书容与被告罗利刚、成都燎原通信工程有限公司、中国电信股份有限公司凉山分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人和被告成都燎原通信工程有限公司委托诉讼代理人、中国电信股份有限公司凉山分公司到庭参加诉讼，被告罗利刚经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐书容向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款369238.16元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告因承建中国电信FTTH工程及光缆线路施工需要，由原告承建该工程在凉山州项目部的通信工程，即2015年凉山州光纤物理网一期扩容工程（固网）施工。2014年9月该工程竣工验收后，双方于2015年4月补签了《工程承揽合同》。被告应支付原告工程款447086.16元，加上原告垫付款项22152.00元，扣除己支付100000.00元，尚欠369238.16元未支付。经多次催收，被告均以各种理由拖延不予结算，现向法院起诉要求判如所请。
被告成都燎原通信工程有限公司辩称，1.原告未向被告提供完整的竣工验收资料，依据被告燎原公司与原告、被告与被告电信凉山分公司之间的合同约定，被告燎原通信公司有权拒绝付款；2.原告起诉状所主张的工程款并未进行最终结算，也没有依据合同约定进行审计，因此被告有权不予支付工程款；3.因原告未提供完整的竣工验收材料，导致发包方无法完成审计结算，被告燎原通信公司也未收到任何款项；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条之规定，被告中国电信凉山分公司作为发包人应在欠付工程价款范围内承担相应责任。
被告中国电信股份有限公司凉山分公司辩称，被告中国电信股份有限公司凉山分公司与成都燎原通信工程有限公司产生直接的合同关系，承包人燎原通信工程有限公司承接工程后又将工程分包给若干人施工建设。被告电信公司对被告燎原公司分包转包的情况不知情。且根据原告与燎原公司签订的《工程承揽合同》约定原告在施工完毕并验收后要将工程竣工资料等报送燎原公司进行结算，然后由燎原公司与被告电信公司依据双方签订的合同进行结算，以确定发包人电信公司的最后审定金额。而被告电信公司在2016年8月以及2017年1月向燎原公司致函要求燎原公司及时进行结算但燎原公司至今未与电信公司进行结算。根据燎原公司的答辩所述原告未向燎原公司提交结算竣工资料导致燎原公司与原告无法进行结算，在无此前提的基础上被告电信公司无法通过结算确定结算金额。所以被告电信公司在本案中并无过错。
被告罗利刚未到庭未作答辩，也未提交证据。、
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的工程承揽合同》，被告成都燎原通信工程有限公司、中国电信股份有限公司凉山分公司对证明目的提出异议，二被告未能提交其他合法、有效的证据予以相互印证的情况下，本院对上述证据予以采信。原告提交的《工程终验报告》、《建筑安装工程费用结算表》、原告垫付的各种支出的收条和收据及领用款项的工程施工及运输人员的相关证件、工程正式领货单、2017年9月9日，罗利刚与原告唐书容结算资料，二被告对三性均提出异议，经审查并结合相关事实，该组证据能相互印证，形成了完整的证据链，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”规定，本院认定上述事实存在，本院对上述证据予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月19日，成都燎原通信工程有限公司与中国电信股份有限公司凉山分公司签订了《14年凉山州光纤物理网一期扩容工程（固网）（股份）子项目施工（燎原）》通信项目施工/服务合同，2015年2月9日，签订了《15年凉山州光纤物理网一期扩容工程（固网）（股份）子项目燎原施工》通信项目施工/服务合同，两份合同内容条款均一致。主要内容为：2014年和2015年凉山州光纤物理网一期扩容工程（固网）（股份）子项目施工均由成都燎原通信工程有限公司施工，双方并对权利和义务进行了约定。合同签订后，成都燎原通信工程有限公司成立了项目部，负责人为罗利刚，2015年4月19日，罗利刚代表成都燎原通信工程有限公司与原告唐书容签订了《工程承揽合同》，主要内容为：一、工程概况：1.中国电信FTTH工程及光缆线路工程。2.工程地点四川省凉山彝族自治州。3.工程范围和内容：承接凉山州项目部通信工程施工。……六、工程价款的结算与支付：1.甲方按施工工程统一折后（即6.5折）的65%承揽给乙方，赔偿费按90%支付给乙方，如乙方有提供辅材，甲方按95%支付给乙方（乙方完成稅收）。3.在工程验收通过并提交完整的竣工资料，工程初验无遗留问题，材料的领、用、退完清材料平衡手续后付至总款的８０％。４.工程经审计公司审计后，一次性结清工程施工费用。成都燎原通信工程有限公司与原告唐书容签订了《工程承揽合同》后，按合同约定原告唐书容完成了凉山州境内咅部份光纤物理网一期扩容工程（固网）（股份）工程，该工程竣工验收后，唐书容作为成都燎原通信工程有限公司施工单位与建设单位中国电信股份有限公司凉山分公司和监理单位分别在工程终验报告上签字，以上工程己经交付使用。现原告以被告成都燎原通信工程有限公司欠原告工程款369238.16元向我院提起诉讼。
因成都燎原通信工程有限公司承建了凉山彝族自治州所有的光纤物理网一期扩容工程（固网）（股份）子项目施工工程，项目部负责人罗利刚又将以上工程承包给唐书容等人，因疏于管理出现资不抵债情况，原告唐书容多次要求与成都燎原通信工程有限公司进行结算，但被告成都燎原通信工程有限公司采取各种方式拒绝与唐书容进行工程结算。中国电信股份有限公司凉山分公司在2016年8月23日和2017年1月13日两次发函给被告成都燎原通信工程有限公司，要求该公司项目负责人履行通信施工合同清箅工程款便于支付农民工工资，但成都燎原通信工程有限公司至今也未与中国电信股份有限公司凉山分公司结算。
本院受理此案后，被告成都燎原通信工程有限公司提出管辖权异议申请，经审查裁定驳回了成都燎原通信工程有限公司管辖权异议申请，被告成都燎原通信工程有限公司提起上诉，凉山彝族自治州中级人民法院（2017）川34民辖终26号裁定驳回了成都燎原通信工程有限公司管辖权异议上诉申请。在审理过程中，原告唐书容与成都燎原通信工程有限公司项目部负责人罗利刚结算的结算资料邮寄给成都燎原通信工程有限公司以后，成都燎原通信工程有限公司以各种理由推辞不予确认。2017年10月27日，法庭组织双方当庭结算，但成都燎原通信工程有限公司以未授权罗利刚与唐书容进行结算和未收到结算资料为由拒绝结算，法庭给双方10天时间，要求对案涉工程进行结算或委托第三方对工程量进行鉴定和评估，但成都燎原通信工程有限公司又采用拒不收取方式导致该工程无法结算，在审理过头程中，原告提出书面申请追加中国电信股份有限公司凉山分公司为本案被告。
另查明,我院受理张明国诉成都燎原通信工程有限公司、中国电信股份有限公司凉山分公司建设工程施工合同纠纷一案中罗利刚系案涉工程项目负责人，2014年7月2日，被告燎原公司原法定代表人王建忠出具《法定代表人授权委托书》给罗利刚，该份授权委托书分别载明：“我王建忠是成都燎原通信工程有限公司的法定代表人，现代表本单位授权罗利刚、曹克金为本单位的合法代理人，承建四川电信通讯项目工程等，以本单位名义处理一切与之有关的事物，特此授权”。委托书加盖王建忠的个人印章，委托载明了代理人的身份信息情况。。
本院认为,2014年燎原公司的授权代表罗利刚与电信公司签订十九份电信FTTH工程及光缆线路工程的施工合同后,被告燎原公司的委托代理人罗利刚又与原告唐书容签订《工程承揽合同》，且该合同加盖了燎原公司的印章。原告唐书容个人不具有建筑施工资质条件，以个人名义承包建设工程，而被告燎原公司将工程分包给原告唐书容个人，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十九条的禁止性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项“有下列情形之一的，合同无效:……(五)违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，被告燎原公司的委托代理人罗利刚与原告唐书容签订的《工程承揽合同》无效，但这不影响原告作为涉案工程实际施工人的地位。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，原告作为涉案工程的实际施工人，有权提起诉讼,请求二被告支付工程价款,其工程款应按原告唐书容实际施工部分造价进行结算，对原告唐书容实际完成的工程施工部分，应获得相应的工程款，被告罗利刚对原告唐书容应获的工程款未足额支付，但对所欠款额进行了确认，被告罗利刚的行为系代表被告燎原公司的行为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，唐书容向被告出具由其与项目部负责人罗利刚共同签字确认的确认单，尽管没有加盖公司印章，但结合罗利刚系成都燎原通信工程有限公司为凉山州光纤物理网一期扩容工程（固网）（股份）子项目施工（燎原）》通信项目施工项目部负责人，在凉山州所有工程均是罗利刚代表该公司签订合同和进行工程结算，后因疏于管理出现资不抵债情况后，便采用各种理由拒绝结算，是一种不讲诚实信用行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”之规定和《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”规定，对于原告请求判令被告成都燎原通信工程有限公司给付原告工程款369238.16元的诉讼请求予以支持。对要求中国电信股份有限公司凉山分公司在欠付工程款范围内对原告承担清偿责任的诉讼请求，被告中国电信股份有限公司凉山分公司应在欠付工程款范围内对以上债务承担清偿责任。被告罗利伟经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款和《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条、第一百零九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第一百零八条第一款之规定，判决如下:
一、被告成都燎原通信工程有限公司在判决生效后十日内支付欠原告唐书容工程款369238.16元。
二、被告中国电信股份有限公司凉山分公司应在欠付工程款范围内对以上债务承担清偿责任(应支付给成都燎原通信工程有限公司的范围内支付)。
案件受理费6839.00元，由被告成都燎原通信工程有限公司负担。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。
审判员 毛 琳
二〇一七年十二月二十五日
书记员 王峙薇
附1：本案证据目录
一、原告提交证据和证明目的如下：
第一组《工程承揽合同》。证明：成都燎原通信工程有限公司和唐书容双方之间的工程承揽关系。
第二组：《工程终验报告》原告按照双方约定将工程完工并进行了交付。
第三组：《建筑安装工程费用结算表》，证明：工程款共计447085.16元，详见建筑安装工程费用结算表（表二）直接工程费。
第四组：工程施工过程中原告垫付的各种支出的收条和收据及领用款项的工程施工及运输人员的相关证件。证明：原告在工程施工过程中垫付各种款项22152.00元。
第五组：工程正式领货单，证明：原告在施工过程中领用的设备材料便于之后双方账目核对。
第六组：2017年9月9日，罗利刚与原告唐书容结算资料。
二、被告成都燎原公司提交证据和证明目的如下：
第一组：《工程承揽合同》，证明目的：工程结算需经审计结算。合同第6条第１款约定，甲方按照工程施工费统一折后（即6.5折）的65%承揽给乙方；第３款约定，被告在工程验收通过并提交完整的竣工资料，工程初验无遗留问题，材料的领、用、退完清材料平衡手续后付至总款的80%。第４款约定，工程经审计公司审计后，一次性结清工程施工费用，
第二组：《１４年通信施工／服务合同》、《15年通信施工／服务合同》第７.１条：工程款收费依据及标准：工信部规（2008）75号文的６.５折执行；７.２.３条约定：以审计结算为准。原告与被告签订的《工程承揽合同》与该合同密不可分，需以被告电信公司的审计作为结算依据。一
三、被告中国电信股份有限公司凉山分公司提交证据和证明目的如下：
电信公司给燎原公司的两份书面函。证明：电信公司多次要求燎原公司共同结算，但燎原公司未和我公司结算。
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。