浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙温民终字第457号
上诉人（原审被告）温州市吉庆副食品有限公司。
法定代表人张建庆。
委托代理人金健。
委托代理人胡小蓉。
被上诉人（原审原告）袁芳。
委托代理人李剑。
上诉人温州市吉庆副食品有限公司因劳动争议纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2009）温鹿民初字第3027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年3月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判认定，原告袁芳于2009年5月4日到被告温州市吉庆副食品有限公司（以下简称吉庆公司）应聘电脑开单员，5月5日正式到被告处上班，双方未订立书面劳动合同。被告根据自身的经营特点，实行每日8小时工作制，每月安排原告休息2天。原告在被告处工作期间，2009年5月份共出勤26天、2009年6月份共出勤28天、2009年7月份共出勤24天、2009年8月份共出勤14天。被告每月实际向原告发放的工资为：2009年5月份1257元、6月份1450元、7月份1250元、8月份850元。被告未为原告办理社会保险，缴纳社会保险费。2009年8月17日，原告以被告没有与其签订劳动合同，没有为其办理社会保险，没有向其支付加班工资为由，向被告提出辞职，被告同意其辞职，并向其补发了2009年5月份加班工资150元、6月份加班工资100元、7月份加班工资100元以及三个半月的奖金700元。原告于同日离开被告公司。原告向温州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2009年8月19日受理后，超过四十五天未审结，且不存在中止审理和延期审理的情形。原告遂诉至原审法院。
原判认为，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。被告辩称原告在被告公司上班的时间只有两个月，其他时间都在另一家公司上班，原判认为，原告的工作岗位系由被告安排，工资亦由被告发放，故原告是与被告建立劳动关系。被告自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向原告每月支付两倍的工资，并与原告补订书面劳动合同。被告向原告每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日即2009年6月5日，截止时间为原告离职之日即2009年8月17日。故被告还应向原告支付第二倍工资4083元（1450÷21.75×26＋1500＋850≈4083）。用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应当向劳动者支付不低于工资的200%的工资报酬。按法定每日工作8小时、每周工作40小时计算，原告每周工作时间不应超过五天。原告在七月份的请假天数可折抵原告的周休息日，被告应将当月扣除的工资250元予以补足。扣除原告请假折抵周休息日的天数，原告在休息日加班又没有补休的天数共为16天，被告依法应当向原告支付休息日加班工资2170元（1475÷21.75×16×200%≈2170）。用人单位在法定休假日安排劳动者工作的，应当向劳动者支付不低于工资的300%的工资报酬。原告在法定休假日加班的天数为1天，被告依法应当向原告支付法定休假日加班工资200元（1450÷21.75×1×300%＝200）。扣除被告已向原告支付的加班工资350元，被告还需向原告支付加班工资2020元。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。故被告还需向原告支付经济补偿金505元（2020×25%＝505）。劳动者主张加班工资的，应对加班事实负举证责任。原告没有提供延长工作时间的相应证据，其要求被告支付延长工作时间的加班工资，没有依据，不予支持。被告辩称打卡考勤记录不能反映原告实际出勤情况，应以仓库考勤记录为准，原判认为，仓库考勤记录系被告单方制作，且未经原告签字认可，故对被告的辩称不予采纳。劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费，依法解除劳动合同的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向原告支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。据此，被告应向原告支付经济补偿1133元［（1475＋200＋592.5）÷2］≈1133。用人单位应当依法为劳动者参加社会保险，缴纳社会保险费。原告要求被告为其补缴2009年5月至2009年8月期间的社会保险费，于法有据，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十一条、第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、第二十七条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，判决如下：一、被告温州市吉庆副食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告袁芳工资差额6353元、经济补偿金505元、经济补偿1133元，共计7991元。二、被告温州市吉庆副食品有限公司于本判决生效之日起十五日内按劳动和社会保障部门规定为原告袁芳办理社会保险手续，补缴2009年5月至2009年8月期间的社会保险费。三、驳回原告袁芳的其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告袁芳负担。
宣判后，吉庆公司不服，向本院提起上诉称，一、原判认定部分事实错误，证据不足。上诉人没有安排被上诉人加班，无需支付加班工资。因不存在克扣和无故拖欠工资的事实，故无需支付因克扣和无故拖欠工资而产生的经济补偿金505元。2009年8月17日解除劳动关系时，上诉人已支付8月份的工资850元，经济补偿金及社会保险福利共计1050元，上诉人无需再支付经济补偿金1133元。二、被上诉人原审请求是支付工资差额等6847元，而原判支持7991元，违反不告不理的诉讼原则，程序违法。三、原判确定支付第二倍工资4083元错误。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人袁芳答辩称，一、被上诉人向原审法院提交的《员工上下班时间表》、《员工月考勤表》与上诉人提交的《员工月考勤表》的内容相同，原判根据上述证据认定加班时间及加班工资正确。二、上诉人没有按时支付加班工资，应予支付相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。三、解除劳动关系是上诉人没有签订劳动合同、没有按时足额支付劳动报酬及为劳动者缴纳社会保险费所致，根据法律规定，上诉人应予支付经济补偿金。四、被上诉人在原审举证期限届满前已将诉讼请求变更为支付工资差额、赔偿金、经济补偿金共计11921.84元，原判没有超出被上诉人的原审诉讼请求。五、原判支持第二倍工资4083元，符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均没有向本院提交新的证据。
本院经审核当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。
本院认为，原判根据《员工月考勤表》、《员工上下班时间表》等证据，认定被上诉人在休息日加班且没有补休的天数，并按拖欠加班工资的百分之二十五的标准计算经济补偿金正确。因上诉人未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费而解除劳动合同，根据《劳动合同法》第四十七条的规定，上诉人应予支付经济补偿金。被上诉人在原审指定的举证期限内已将诉讼请求变更为支付工资差额、赔偿金、经济补偿金共计11921.84元，原判最终支持被上诉人6847元，没有违反不告不理的民事诉讼原则。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。原判根据上述规定，确定上诉人支付第二倍工资4083元正确。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判正确，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由温州市吉庆副食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马永利
审判员 刘宏杰
审判员 杨宗波
二〇一〇年五月二十一日
书记员 詹旭初