湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂07刑终116号
原公诉机关湖北省鄂州市梁子湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王红梅，女，1969年2月10日出生于湖北省鄂州市，汉族，大学本科，原系鄂州市梁子湖区政协提案委员会副主任兼湖北梁子湖农业集团有限公司出纳，住鄂州市梁子湖区。因涉嫌挪用公款罪于2015年6月19日由鄂州市梁子湖区人民检察院决定刑事拘留，同年7月6日经鄂州市人民检察院决定批准逮捕，同日由鄂州市公安局梁子湖区分局执行逮捕，2015年12月31日被鄂州市梁子湖区人民法院取保候审。
辩护人夏和平，湖北民福律师事务所律师。
鄂州市梁子湖区人民法院审理鄂州市梁子湖区人民检察院指控原审被告人王红梅犯挪用公款罪一案，于2016年6月15日作出（2015）鄂梁子湖刑初字第00045号刑事判决。原审被告人王红梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市人民检察院指派检察员姚文忠出庭履行职务，原审被告人王红梅及其辩护人夏和平到庭参加诉讼。经湖北省高级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年4月，时任鄂州市梁子湖区政协提案委员会副主任的被告人王红梅经湖北梁子湖农业集团有限公司（私营）经理陈某邀请，并得到鄂州市梁子湖区政协主席高某1同意，兼任该公司出纳。2012年8月，高某1向被告人王红梅提出借款30万元。同月22日，王红梅在未经湖北梁子湖农业集团有限公司经理陈某同意的情况下，擅自将该公司账上的资金30万元按高某1的要求，通过转账方式转至高某1哥哥高某2的私人银行账上任其使用。2012年12月3日，高某2将所借30万元归还给被告人王红梅，同年12月20日，被告人王红梅将该30万元转至湖北梁子湖农业集团有限公司账上。
原审法院认定上述事实，有以下经庭审质证、核实的证据予以证实：
1、被告人王红梅的供述。2012年8月22日的前一、二天，高某1叫我将集团公司账上的间歇性资金借30万元给他，告诉我是他哥高某2要用一下，并告诉我说尽快还回来。我当时就答应高某1说：“可以”。到了8月22日，高某1给我一个邮政银行梁子湖支行高某2的账户给我，我就带着转账支票到太和镇政府对面的信用社去了，我在区信用社将30万元转至高某1哥哥高某2的私人银行账上，转账手续是我自己办的，银行还收了我15.5元的费用，这个费用我没有拿给陈某签字报销。办完转账手续后，我就回去，高某1在他办公室给我打了一张借条。2012年12月3日高某1的老婆柯如星将30万元还给我了。
2、证人证言
（1）高某1的证言。王红梅去湖北梁子湖农业集团有限公司担任出纳是陈某做工作去的，也征求过我的意见，我的意见是王红梅做好本职工作的情况下，我没有意见。关于借钱的事是2012年8月中下旬，我跟王红梅说，我大哥高某2要点钱周转，你能不能给我帮个忙，我当时说要30万元，王红梅当时就答应帮我想办法。过了二、三天，王红梅在办公室说，可以借给你，你给个账号我，我就将我大哥高某2的账号写在纸上交给王红梅，并向她出具了一张30万元的借条。之后，我大哥将30万元现金还给我爱人柯如星，由我爱人替我还给王红梅，还钱是在梁子湖区信用社门口，我爱人柯如星看着王红梅将30万元现金存入信用社再走的。王红梅回办公室就将30万元借条退给了我，我当时就将借条撕了。
（2）陈某的证言。王红梅兼公司出纳是我向高某1提出，并经高某1同意的。王红梅将间歇性资金中的30万元借给他人使用，我当时不清楚，王红梅也没有告诉我，王红梅出事后，我才听说王红梅将30万元借给高某1的哥哥高某2用了几个月。
（3）高某2的证言。2012年8月份左右，我因在武汉与别人合伙做工程，当时要钱周转，我就找我兄弟高某1借钱，并告诉我兄弟要借30万元，我弟高某1过了几天就汇了30万元给我。在2012年12月份左右，我就将我太和镇的门面卖了，然后还了30万元的现金给我弟高某1（钱是给高某1的爱人柯如星手上的）。
3、书证
（1）被告人王红梅常住人口详细信息。证实被告人王红梅案发时已达刑事责任年龄。
（2）被告人王红梅的任职文件。证实被告人王红梅案发时任梁子湖区政协提案委员会副主任，系国家工作人员。
（3）湖北梁子湖农业集团有限公司工商登记资料。证实该公司为私营企业。
（4）鄂州市梁子湖区国库支付凭证。证实湖北梁子湖农业集团有限公司有间歇性资金100万元。
（5）湖北梁子湖农业集团有限公司账户的资金明细。证实被告人王红梅借款的事实。
（6）湖北省农村信用社通用凭证、业务交易凭证、进账单、转账支票及王红梅个人银行的账户资金明细。证实被告人王红梅从湖北梁子湖农业集团有限公司账上转给高某2的银行帐证及王红梅现金归还30万元的银行帐证。
（7）中共梁子湖区委组织部证明。证实鄂州市梁子湖区委未委派王红梅到湖北梁子湖农业集团有限公司任职。
原审法院认为，被告人王红梅兼任湖北梁子湖农业集团有限公司出纳，因该公司系私营性质，王红梅又未受组织委派，故不构成挪用公款罪的主体，检察机关指控其犯挪用公款罪的罪名不成立。但被告人王红梅在兼任湖北梁子湖农业集团有限公司出纳期间，利用其职务的便利，挪用本单位资金30万元借贷给他人进行营利性活动，数额较大，其行为构成挪用资金罪。被告人王红梅归案后，如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且挪用资金案发前已全部归还，依法可以从轻处罚。因此判决：被告人王红梅犯挪用资金罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
上诉人王红梅上诉提出：上诉人不属湖北梁子湖农业集团有限公司的工作人员，与挪用资金罪的主体不符，不构成挪用资金罪。其辩护人的辩护意见与其上诉理由一致。
鄂州市人民检察院履行职务的检察员发表如下出庭意见：一审法院认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，鉴于上诉人王红梅悔罪深刻，且在一审判决宣告后主动向湖北梁子湖农业集团有限公司交付了挪用30万元的资金占用期间利息4650元钱，建议人民法院酌情从宽处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人王红梅犯挪用资金罪的犯罪事实清楚，所采信的证据均经一审庭审质证，二审审查核实，所证内容客观真实，均予以确认。
另查明，上诉人王红梅在2016年7月2日向湖北梁子湖农业集团有限公司交付了资金占用期间利息4650元钱。上述事实，有湖北梁子湖农业集团有限公司出具的收据予以证实。
本院认为，上诉人王红梅在兼任湖北梁子湖农业集团有限公司出纳期间，利用职务上的便利，挪用本单位资金30万元借给他人，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。上诉人王红梅归案后，如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人王红梅主动向湖北梁子湖农业集团有限公司退赔了资金占用期间的利息，且本案中被挪用的30万元款项在案发前已全部归还，比照最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）款的规定“在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚”，上诉人王红梅犯罪情节轻微，可以免除处罚。关于上诉人王红梅提出其不属湖北梁子湖农业集团有限公司的工作人员，与挪用资金罪的主体不符，不构成挪用资金罪的上诉理由和辩护人的辩护意见，经查，上诉人王红梅虽非组织委托，但其个人接受私营企业湖北梁子湖农业集团有限公司的邀请，担任该公司出纳，与挪用资金罪的主体相符，挪用本单位资金借给他人，数额较大，构成挪用资金罪，故对此上诉理由和辩护意见，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，但鉴于上诉人王红梅犯罪情节轻微，且主动弥补了损害结果。经合议庭评议、审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第三十七条之规定，判决如下：
维持鄂州市梁子湖区人民法院（2015）鄂梁子湖刑初字第00045号刑事判决对上诉人王红梅的定罪部分，撤销该判决对上诉人王红梅的量刑部分。上诉人王红梅犯挪用资金罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 徐钰城
审判员 琚道弥
审判员 明延发
二〇一六年十二月十三日
书记员 汪 琳