吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终5650号
上诉人（原审原告）：耿某，现住长春市宽城区。
法定代理人：华某（系耿某母亲），现住长春市宽城区。
委托诉讼代理人：葛增誉，吉林博仑律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘某1，现住长春市宽城区。
法定代理人：刘某2（系刘某1父亲），现住长春市宽城区。
法定代理人：张某（系刘某1母亲），现住长春市宽城区。
委托诉讼代理人：刘益红，吉林卓行律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘某2，现住长春市宽城区。
委托诉讼代理人：刘益红，吉林卓行律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张某，现住长春市宽城区。
委托诉讼代理人：刘益红，吉林卓行律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：葛某1，现住长春市宽城区。
法定代理人：葛某2（系葛某1父亲），现住长春市宽城区。
法定代理人：国某（系葛某1母亲），现住长春市宽城区。
被上诉人（原审被告）：葛某2，现住长春市宽城区。
被上诉人（原审被告）：国某，现住长春市宽城区。
上诉人耿某、刘某1、刘某2、张某因与被上诉人葛某1、葛某2、国某健康权纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2017）吉0103民初315号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人耿某的法定代理人华某及其委托诉讼代理人葛增誉，上诉人刘某2、张某及其委托诉讼代理人刘益红，及被上诉人葛某2、国某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
耿某上诉请求：撤销一审判决，依法改判六位被上诉人承担耿某全部经济损失106714.34元，一、二审诉讼费用由六位被上诉人承担。事实与理由：一、葛某2、国某应当承担赔偿责任。一审庭审中，耿某提供王某录音、证人证言、照片及物业证明和监控视频能够证明葛某1推了耿某，且刘某1一家在庭审中也陈述是葛某1推了耿某，因此一审认定葛某1、葛某2、国某不承担责任系认定事实错误。二、一审认定刘某2、张某承担20%责任过低，耿某对损害结果发生不存在任何过错，刘某1对耿某受伤胳膊实施了二次伤害行为，20%赔偿责任过轻，应当由六位被上诉人承担耿某全部经济损失106714.34元。三、一审判决认定的精神抚慰金和律师代理费过低，请求支持耿某精神抚慰金5000元，律师代理费6260元。
刘某1、刘某2、张某辩称，刘某1与耿某的受伤不存在因果关系，通过一审提交的录音录像可以证明，耿某的损失应当由耿某与葛某1共同承担。耿某没有提供证据证明刘某1的推拉行为对耿某造成了进一步的伤害。一审作出判决的鉴定依据不符合法律规定，应当适用新伤残标准。
葛某1、葛某2、国某辩称，原审判决正确，希望维持原判。没有证据证明葛某1推耿某。
刘某1、刘某2、张某上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决判令刘某2、张某对耿某承担20%责任缺乏事实及法律依据。根据小区物业监控录像，刘某1没有骑车撞向耿某，而是被耿某从右侧后方撞倒至路缘石上，并导致刘某1手掌擦伤，刘某1对涉案事故没有过错，不应承担侵权责任和赔偿责任。根据华某与刘某2、张某的谈话录音可以证明耿某对自身损害存在过错，且损害发生主要原因是葛某1与耿某打闹过程中用力推撞的行为，耿某与葛某1应当承担全部责任。根据《侵权责任法》第六条和第二十八条的规定，刘某1与耿某受伤不存因果关系，不应当承担责任。二、原审法院作出判决的鉴定意见使用鉴定标准错误，鉴定程序违法，导致鉴定结果错误。原审判决采信吉林津科司法鉴定中心依据的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》，应当依据《人体损伤致残程度分级》，鉴定意见适用依据错误，程序违法。刘某1、刘某2、张某向原审法院提出重新鉴定申请，原审法院未予准许，彩信了错误的不具备真实性和合法性的鉴定意见，导致判决结果错误。
耿某辩称，刘某2、张某应当承担赔偿责任。一、一审中葛某1本人当庭陈述是刘某1撞了耿某，而不是耿某撞上刘某1，其次耿某受伤后刘某1多次推拉耿某受伤部位，基于此，刘某2、张某应当就二次伤害行为承担50%的赔偿责任。二、鉴定意见书使用标准正确，程序合法，结论正确。2016年9月14日发生侵权事实，2016年10月9日耿某申请鉴定，2016年11月7日提起诉讼，此时《人体损伤致残程度分级》尚未公布和实施，鉴定时只有《道路交通事故受伤人员伤残评定》这一标准，且该标准于2017年3月23日废止。基于法无溯及力的原则，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的鉴定仍然有效。三、在刘某1、刘某2、张某的上诉状中明确陈述了葛某1用力推撞耿某的事实。
葛某1、葛某2、国某辩称，希望维持一审判决。
耿某向一审法院起诉请求：1、判令刘某2、张某、刘某1、葛某2、国某、葛某1连带赔偿原告经济损失人民币113,690.10元，其中医疗费14,012.62元、住院伙食补助费800.00元、护理费8,215.76元、营养费9,800.00元、伤残赔偿金49,801.72元、后续治疗费11,000.00元、交通费500.00元、精神损害抚慰金10,000.00元、鉴定费3,300.00元、律师代理费6,260.00元；2、诉讼费用由刘某2、张某、刘某1、葛某2、国某、葛某1承担。
一审法院认定事实：耿某、葛某1等人在所居住的小区院内赛跑，刘某1骑自行车跟在耿某等人附近。耿某称其在赛跑的过程中，葛某1推了他一下，同时与从后面骑自行车过来的刘某1相撞致伤。从原、被告双方提供的监控视频中可以看出，耿某、葛某1几个人跑入监控画面，被告刘某1骑车跟在几人附近。但因画面有树叶遮挡，视频无法显示事件发生的全部过程，后仅能看见刘某1倒在路缘石上。刘某1对其自行车与耿某身体接触没有异议，但认为是耿某撞到他的自行车上。事故发生当天，耿某被送往长春骨伤医院进行治疗，耿某住院8天，花费医疗费13，968.42元，耿某于2016年9月22日出院，出院诊断为左锁骨骨折。出院医嘱为：1、全休壹个月；2、3天换药一次，7天后拆线；3、左肩关节、肘关节及腕关节适当功能练习；4、吊带固定3-4周；5、10-12个月根据骨折愈合情况，决定是否取出内固定物。6、随诊。2016年9月30日，耿某复查花费门诊费35.00元。2016年10月9日，耿某母亲华某委托吉林津科司法鉴定中心对耿某耿某的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期进行鉴定。2016年10月13日，该司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、耿某此次外伤后果已构成十级伤残；2、耿某此次外伤后续治疗费为人民币11，000.00元；3、耿某此次外伤护理期为60日；4、耿某此次外伤营养期为90日（费用标准参照住院期间伙食补助相关规定予以确定）。耿某花费鉴定费3，300.00元。刘某1及刘某2对耿某单方委托的鉴定意见有异议，要求重新鉴定，理由为：1、鉴定意见适用鉴定标准错误，鉴定程序违法，导致该鉴定意见不具备真实性、合法性。2、原鉴定程序违法。根据《人体损伤致残程度分级》第4.2鉴定时机之规定：“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”吉林津科司法鉴定中心进行鉴定时是在耿某伤后仅仅25天，此时治疗效果还不稳定，治疗还未终结，不具备评定的条件。鉴定人员王源江应被告刘某1、刘某2、张某的申请出庭接受了质询，并就各方当事人提出的问题进行了解答。
一审法院认为，本案中，耿某陈述其在赛跑的过程中，葛某1猛推了他一下，致其与骑自行车的刘某1相撞，但葛某1否认推了耿某，且耿某没有证据予以证明，故关于耿某主张葛某1推了耿某致其与刘某1相撞的说法，一审法院不予采信。刘某1骑自行车跟在耿某等人附近，没有保持相对安全的距离，以致耿某在快速奔跑突发状况时刘某1躲闪不及，造成其自行车与耿某身体相接触，故刘某1应承担一定的责任，一审法院认为由其承担20%的责任为宜。耿某在奔跑的过程中速度较快，没有注意周围环境和自身安全，其自身应承担80%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”事故发生时，刘某1只有11岁，无独立承担民事责任的能力，故依法应由其法定监护人即刘某2、张某承担相应的民事责任。耿某主张的医疗费14，003.42元（门诊费35.00元+13，968.42元），一审法院予以确认；住院伙食补助费800.00元（100.00元/天×8天）一审法院予以确认；护理费根据鉴定意见为60日，一审法院应予确认7,249.20元（120.82元×60天）；营养费根据鉴定意见为90日，一审法院应予确认9，000.00元（100.00元/天×90天）；伤残赔偿金49，801.72元（24，900.86元×20年×10%），一审法院予以确认；后续治疗费根据鉴定意见一审法院予以确认11，000.00元；交通费根据原告住院天数及复查情况，一审法院酌定金额为300.00元；精神损害抚慰金根据原告伤残等级及受伤部位，综合考虑被告的过错程度，一审法院认为以2，000.00元为宜；鉴定费根据票据予以确认3，300.00元；律师代理费根据最终保护原告的数额及律师收费标准，一审法院应予保护2，000.00元。刘某1、刘某2对耿某进行伤残程度等级评定的鉴定机构出具的鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案耿某虽为单方委托，但该鉴定机构具有相应的资质，鉴定程序并无不妥，刘某1、刘某2并没有足可推翻该鉴定意见的证据，一审法院对该司法鉴定意见予以采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十七条的规定，一审判决如下：一、刘某2、张某于本判决生效后十日内赔偿耿某各项经济损失共计23,090.87元（医疗费14，003.42元、住院伙食补助费800.00元、护理费7,249.20元、营养费9，000.00元、伤残赔偿金49，801.72元、后续治疗费11，000.00元、交通费300.00元、鉴定费3，300.00元，以上共计95，454.34元的20%为19,090.87元，精神损害抚慰金2，000.00元，律师代理费2,000.00元）；二、驳回耿某其他诉讼请求。案件受理费2，570元，由刘某2、国某负担375.00元，由耿某自行负担2,195.00元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、关于葛某1应否承担责任的问题。耿某主张葛某1在赛跑过程中推了耿某致使其与刘某1相撞，应当承担50%责任。耿某提供了王某的证言、小区监控视频及小区物业证明，由于证人王某及小区物业均未出庭作证，不符合证据形式要求，本院对此不予采信。根据小区监控视频不足以证明葛某1推了耿某，因此一审法院认定葛某1不承担责任并无不当。二、关于刘某1承担责任比例的问题。耿某主张刘某1因存在二次伤害行为，应承担50%责任，但根据小区监控视频无法证明刘某1存在二次伤害行为。刘某1骑自行车与耿某没有保持相对安全距离，存在过错。根据本案案情，一审法院认定刘某1对耿某的损害后果承担20%的赔偿责任并无不当。三、关于精神抚慰金与律师代理费的问题。根据本案案情，考虑到过错程度、损害后果等因素，原审法院酌定保护精神损害抚慰金2000元适宜；根据耿某最终保护数额及吉林省律师行业收费标准，一审法院保护律师代理费2000元适宜。四、关于鉴定意见应否采信的问题。《人体损害致残程度分级》自2017年1月1日起施行，耿某受伤时间为2016年9月14日，鉴定时间为2016年10月9日，均发生在《人体损害致残程度分级》正式施行之前，吉林津科司法鉴定中心依据《道路交通书事故受伤人员伤残评定》作出鉴定意见并无不当。吉林津科司法鉴定中心出具的鉴定意见程序合法，鉴定依据充足，鉴定人出庭接受质询，刘某1、刘某2、张某虽提出重新鉴定申请，但没有证据推翻该鉴定意见，原审法院对该份鉴定意见予以采纳并无不当。
综上所述，耿某、刘某1、刘某2、张某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人耿某预交的二审案件受理费1891元，由上诉人耿某负担，上诉人刘某1、刘某2、张某预交的二审案件受理费377元，由上诉人刘某1、刘某2、张某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单艳芳
代理审判员 王君伟
代理审判员 董惟祎
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 李 笑