江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终8785号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司昆山支公司，住所地昆山经济技术开发区长江南路1110号（1-6）、1108、1112号。
法定代表人郭超，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：朱连生。
被上诉人（原审被告）：昆山市城市管理行政执法大队张浦中队，住所地江苏省昆山市张浦镇宝觉街**号。
法定代表人陈建栋，该中队队长。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司昆山支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人朱连生、昆山市城市管理行政执法大队张浦中队（以下简称城管张浦中队）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2016）苏0583民初6559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月31日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
保险公司上诉请求：二审法院撤销原审判决并发回重审或依法改判，案件受理费由朱连生、城管张浦中队承担。事实和理由：依据事故认定书记载，事发时车辆乘客张徐峰开车门，与骑电动车的朱连生相撞，交警认定车辆驾驶员俞雪亮负主要责任，张徐峰负次要责任，一审法院认定伤者损失全部由保险公司承担，并未对于超出交强险部分按责计算。我方认为伤者朱连生的损失先由交强险内赔偿，超出部分，应按照事故比例计算，车辆驾驶员俞雪亮应承担部分，再由保险公司承担，对于乘客张徐峰应承担部分，不属于保险公司的赔偿范围，不能因为职务行为而转嫁给保险公司，一审判决加重了保险公司的赔偿责任范围。
朱连生向一审法院起诉请求：1、城管张浦中队赔偿医疗费35278.89元、住院伙食补助费432元、营养费1800元、误工费23400元、护理费14400元、残疾赔偿金37173元、精神损害抚慰金5000元、交通费9496.7元、鉴定费3720元，合计130700.59元；2、保险公司在交强险和商业险的限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由城管张浦中队、保险公司承担。
一审法院认定事实：2015年08月07日08时16分，俞雪亮驾驶车牌号为苏E×××××的小型客车，沿昆山市张浦镇振新路由东向西行驶至事发路段时在靠边停车时，车身左侧后门由张徐锋开车门时与沿振新路由东向西由朱连生骑轮电瓶车发生相撞，造成朱连生受伤及两车不同程度损坏的交通事故。昆山市公安局交通巡逻警察大队出具第3205832201526890号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定俞雪亮负主要责任，张徐锋负次要责任，朱连生无责任。朱连生受伤后送往昆山市中医医院进行支具外固定处理后转院至位于南京市的中国人民解放军第454医院住院后予左胫骨平台外固定支架固定、××扩创取髂骨移植填充核心，术后予预防感染、活血消肿、促进骨质愈合、预防下肢深静脉血栓等对症治疗，住院日期2015年8月9日至2015年9月2日，出院后朱连生回老家涟水县涟城镇休养，期间又多次到中国人民解放军第454医院进行复诊，朱连生共计支出医药费35278.89元。
2016年4月7日，苏州同济司法鉴定所出具司法鉴定意见书（司法鉴定许可证号：320506003），鉴定意见为：1、被鉴定人朱连生目前左膝关节功能障碍构成X（十）级伤残。2、2、被鉴定人朱连生目前左膝关节功能障碍系本次车祸外伤和左膝部既往史（左胫骨近端陈旧性骨折）共同作用所致，难分主次，建议本次车祸的损伤参与度为50%。3、被鉴定人朱连生的误工期为七个月，护理期为伤后一人护理四个月，营养期为三个月。朱连生为此支出鉴定费3720元。
另查明：事发时俞雪亮持准驾车型C1的驾驶证驾驶苏E×××××福田牌轻型普通货车，该车的登记所有人昆山市张浦自来水有限公司，事发时该车由城管张浦中队使用，俞雪亮、张徐锋是城管张浦中队员工，他们在从事职务过程中发生事故。城管张浦中队作为该车的投保人和被保险人在保险公司投保了交强险一份，保险期间为2014年11月5日起至2015年11月4日止。交强险保险责任限额为医疗费用赔偿限额10000元，死亡残疾赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元。该车辆还在保险公司投保商业三者险一份，保险期间同上，保险责任限额为1000000元，该保险投保有不计免赔险。本次事故发生在保险期内。
上述事实，由朱连生提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单、病历、出院记录、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、工资收入证明、交通费发票、当事人的当庭陈述证实，应予认定。
一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。朱连生因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。按照规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本次交通事故经昆山市公安局交巡警大队认定，俞雪亮负主要责任，张徐锋负次要责任，朱连生无责任。由于俞雪亮、张徐锋作为城管张浦中队的职工，是在执行工作任务的时候发生事故，造成朱连生受伤，应当由城管张浦中队承担侵权责任。肇事车辆苏E×××××在平安财险公司投保了交强险、商业三者险及商业三者险的不计免赔条款，故平安财险公司在交强险的责任限额及依据商业三者险保险合同约定先行承担赔偿责任，仍有不足的部分则应由城管张浦中队予以赔偿。城管张浦中队既是投保人，也是合同约定的被保险人，其依法应承担的民事赔偿责任属于保险范围，由于城管张浦中队在保险公司投保了商业三者险，因此保险公司应对同乘人张徐锋承担的超过机动车交通事故责任强制保险赔偿限额的部分予以赔偿。
关于朱连生的损失部分，一审法院认定如下：
1、医疗费：朱连生主张35278.89元，并提供了医疗费凭证及门诊病历、出院记录、用药清单等，庭审中双方一致确认医疗费为35278.89元，保险公司、城管张浦中队要求医疗费考虑损伤参与度的问题没有事实和法律依据，一审法院不予认可。
2、住院伙食补助费：朱连生主张432元，即住院24天按照18元/天的标准计算，双方对该金额均确认无误，故对该金额一审法院予以确认。
3、营养费：朱连生主张1800元，即按照20元/天计算90天营养期。双方对该金额均确认无误，故对其主张的营养费金额一审法院予以确认。
4、误工费：朱连生主张误工费损失为23400元，即按照3200元/月的标准计算7个月。庭审中双方对误工时间无异议。朱连生仅提供其工作单位昆山市张浦镇宜居板式农具厂出具的《工资收入证明》一份，证明朱连生岗位为炊事，月收入3200元，由于朱连生不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院参照昆山市最低工资标准1820元/月计算7个月的误工费为12740元。
5、护理费：朱连生主张护理费14400元，一审法院参照鉴定意见书确定护理期限为120天，按照当地一般护工平均工资100元/天的标准，确定护理费为12000元。
6、伤残赔偿金：朱连生考虑伤残系本次车祸外伤和左膝部既往史共同作用所致，本次车祸的损伤参与度为50%，朱连生主张按照城镇标准计算伤残赔偿金37173元（37173元/年*20年*10%*50%），城管张浦中队、保险公司对此予以认可，一审法院予以确认。因此残疾赔偿金为37173元。
7、精神损害抚慰金：朱连生主张5000元，一审法院认为，对朱连生主张的精神损害抚慰金，应当按照其在本次事故中的受损后果即伤残等级并结合因事故产生的损伤参与度、侵权人的过错程度等情况予以综合考虑，一审法院确定精神损害抚慰金为2500元。
8、交通费：朱连生主张9496.7元，朱连生向本院供了交通费发票123张，一审法院根据朱连生一次包车从昆山到南京住院、七次从涟水到了南京门诊的治疗情况，酌定交通费为3000元。
9、鉴定费，朱连生主张3720元并提供了相应票据，该费用为朱连生进行伤残鉴定时的实际支出，系事故合理损失，保险公司认为不属于赔偿范围的意见，一审法院不予采信。一审法院认定鉴定费为3720元，保险公司应按照责任比例在商业险限额内承担。
综上，一审法院认定朱连生因本起交通事故造成的损失为：医疗费35278.89元、住院伙食补助费432元、营养费1800元、护理费12000元、残疾赔偿金37173元、精神损害抚慰金2500元、误工费12740元、交通费3000元、鉴定费3720元，合计为108643.89元。上列赔偿项目中，属于交强险医疗赔偿限额项下的有医疗费35278.89元、住院伙食补助费432元、营养费1800元，合计37510.89元，其中1万元在医疗费用限额内，超过交强险医疗费用赔偿限额为27510.89元；属于交强险伤残赔偿限额项下的有护理费12000元、残疾赔偿金37173元、精神损害抚慰金2500元、误工费12740元、交通费3000元，合计67413元，在伤残赔偿限额内，故保险公司应在交强险限额范围内赔偿朱连生77413元。超过交强险责任限额的27510.89元及鉴定费3720元，合计31230.89元，由保险公司在商业险限额范围内赔偿，故保险公司在交强险和商业险范围内合计赔偿朱连生108643.89元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：中国平安财产保险股份有限公司昆山支公司于本判决生效后十日内在交强险和商业险范围内赔偿朱连生108643.89元。上述款项如采用转账方式支付，请汇入朱连生指定账户（户名：朱连生、开户行：中国工商银行、卡号：62×××93），或汇入昆山市人民法院指定账户（开户行：中国建设银行昆山支行营业部；户名：昆山市人民法院财务结算中心；账号：32×××60）。案件受理费1134元，减半收取567元，由昆山市城市管理行政执法大队张浦中队负担，昆山市城市管理行政执法大队张浦中队于本判决生效后十日内支付朱连生。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院一致。
本院认为，本案事故发生在机动车与非机动车之间，朱连生的损失系因其驾驶的二轮电动车与俞雪亮驾驶的苏E×××××汽车相撞所致。俞雪亮系违规停车，两车相撞虽系张徐峰开车门直接导致，但此时机动车仍在驾驶员俞雪亮的控制下，且俞雪亮在张徐峰开车门时也未尽提醒义务，张徐峰开车门的行为相对于朱连生而言仍应属于机动车一方的行为。综上，本院认定对于朱连生超出交强险责任限额部分的损失仍应由保险公司在商业三者险范围内予以赔偿，故本院对保险公司有关在商业三者险范围内仅承担驾驶员俞雪亮责任的上诉主张不予采信。
综上所述，保险公司的上诉请求依据不足，应予驳回，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1134元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司昆山支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾 平
审 判 员 陈 斌
代理审判员 柳 璐
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 韩泽滔