广东省肇庆市端州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇端法刑初字第57号
公诉机关肇庆市端州区人民检察院。
被告人梁XX，男，1989年9月25日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地XXXXXX。因本案于2013年8月29日被抓获归案，8月30日被刑事拘留，同年10月7日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。
辩护人梁星志、郭灿彬，广东安达信律师事务所律师。
肇庆市端州区人民检察院以肇端检刑诉（2013）第381号起诉书指控被告人梁XX犯制作、贩卖淫秽物品牟利罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市端州区人民检察院指派检察员朱明杨出庭支持公诉，被告人梁XX、辩护人梁星志到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
被告人梁XX以牟利为目的，于2012年6月至2013年8月间，利用其在互联网上建立的“恋足电影超市”网站，非法贩卖淫秽电影视频文件。购买者事先通过梁金福在网站上预留的QQ号码、电子邮箱或电话号码联系梁金福，相互谈妥购买的视频数量及价钱后，购买者通过银行汇款或网上银行、“支付宝”等网上支付工具向梁金福支付购买淫秽视频的款项，再由梁XX视乎购买者购买淫秽视频的数量多少，使用以网上直接发送，或将购买者购买的多个淫秽视频刻录压制成光碟后通过快递送交购买者的方式完成交易。经查证，梁金福以上述方式制作淫秽视频，向付XX等多个购买者贩卖淫秽视频约肆仟多个。2013年8月29日，公安机关抓获梁金福时，当场从其住所内缴获视频光碟陆拾伍张、储存有视频资料贰佰贰拾陆个的黑色SSK牌移动硬盘（容量320GB）壹个、储存有视频资料肆佰贰拾伍个的银色西部数据牌移动硬盘（容量1TB）壹个、用于刻录制作淫秽光碟的电脑主机一部、用于联系贩卖淫秽视频的手机一部及进行贩卖交易的银行卡叁张等物品。经鉴定，在梁XX住所内缴获的陆拾伍张视频光碟、储存在硬盘内的视频资料合共陆佰伍拾壹个均是淫秽物品。
公诉机关认为，被告人梁XX的行为构成制作、贩卖淫秽物品牟利罪。并提供了相应的证据材料。
被告人梁XX辩解称自己卖出的视频并非全部属于淫秽视频。
辩护人辩解意见如下：一、被告人所贩卖的视频数量和性质问题：1、起诉书指控被告人贩卖淫秽视频数量为4000个证据不足，4000个是被告人自己供述出来的，没有其他证据，此数据不能作为定案数字。2、起诉书指控被告人贩卖视频全部属淫秽物品证据不足。二、存放在本案作为证据的两个电脑移动硬盘里的多部视频资料，只能证明被告人持有了这些视频资料，而不能证明被告人全部用以制作贩卖。三、被告人主观恶性不大、认罪态度良好，属于初犯，表示悔罪，其行为不属于情节严重，依法可以从轻处罚。综上建议对被告人判处缓刑。并提供公安机关扣押后发还的光碟一张、光碟内随即抽取的照片5张、拟寄出该光碟的快递单一张证实其观点。
经审理查明：
被告人梁XX以牟利为目的，于2012年6月至2013年8月间，利用其在互联网上建立的“恋足电影超市”网站，非法贩卖淫秽电影视频文件。购买者通过梁XX在网站上预留的QQ号码、电子邮箱或电话号码联系梁XX，相互谈妥购买的视频数量及价钱后，以银行汇款或网上银行、“支付宝”等网上支付工具向梁XX支付款项，由梁XX将购买者购买的多个视频刻录压制成光碟后通过快递送交购买者的方式完成交易。梁XX以上述方式向付某科贩卖光碟7张，内有视频文件16个；向陈X贩卖光碟19张，内有视频文件44个。2013年8月29日，公安机关抓获梁XX时，当场从其住所内缴获制作好的视频光碟65张、储存有视频资料226个的黑色SSK牌移动硬盘（容留320GB）1个、储存有视频资料425个的银色西部数据牌移动硬盘（容量1TB）1个、用于刻录制作淫秽光碟的电脑主机一部、用于联系贩卖淫秽视频的手机一部及进行贩卖交易的银行卡3张等物品。经鉴定，被告人贩卖给付某科、陈某的光碟及里面的视频文件均为淫秽物品；在梁XX住所内缴获的制作好的65张视频光碟、储存在两个硬盘内的合共651个视频资料均是淫秽物品。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表及立案决定书证实本案的来源及立案情况。
2、被告人梁XX的供述：我利用电脑通过互联网制作一个叫“恋足电影超市”的网站，并在网站上售卖有关“恋足、足交”的视频和赠送恋足图片。我2012年6月份开始建立“恋足电影超市”网站并盈利至今。“恋足电影超市”是我建立的，其超链接“社区动力”也是我建立的，“恋足电影超市”上提供了我的联系方式、电影的价格、种类和收货、付款的方式。而超链接的“社区动力”则是我存放图片的地方，只要客人在“恋足电影超市”内点击视频套餐的其中一类，就会链接到“社区动力”里的图片库内，客人可以根据图片库中的图片来选择想要购买的视频，该“社区动力”论坛只有我一个用户，没有开放注册，因此只有我可以到该论坛进行修改与更新信息，客人打开“社区动力”的链接，就可以在网站上显示出浏览量。
“恋足电影超市”上有购买淫秽视频的价格，客人可以浏览网站提供的套餐图片网址链接，直接点击套餐，就链接到我建的“社区动力”论坛，上面有该套餐中所有视频的图片，客人可以根据自己喜好选择不同的套餐或单个视频进行购买。客人与我是通过我网站上公布的QQ号码（1002210866）、手机进行联系的。客人如果购买了我网站上提供的套餐或单个视频资料，就可以通过QQ与我沟通，确定要买那类视频，然后就汇款到我指定的：工商银行、建设银行、农业银行的账户。除了通过银行卡汇钱的方式，我还有通过网上使用淘宝网的支付宝支付方式，让客人把钱汇到我支付宝账户中，到了一段时间再把支付宝账号内的钱转回银行卡内。
客人付钱完毕，我就根据客人选定的套餐视频或单个视频制作成光碟，然后通过客人指定的邮寄地址邮寄到客人的手中，偶尔有一些购买视频量较少的客人我就会将客人需要的视频上传到115网盘，再把115网盘的账号密码发给客人。我是通过申通、圆通、EMS快递的方式送光碟到客人手上的，一般都会选择圆通快递。
我的邮箱账号是与QQ邮箱绑定的，在邮箱上显示的是“超市客服”的名字。
我是把客人需要的视频及赠送的图片用自己家里的电脑及刻录光驱刻录成DVD的，刻录光碟的源文件放在一个移动硬盘中，该硬盘就放在我使用的电脑旁边。公安机关从我住处扣押的物品中，一台黑色iphone4手机是我和客户联系时使用，有一个SSK移动硬盘、一个电脑硬盘、一部电脑主机、都是用于制作和储存淫秽视频的。三张银行卡是用于我和客户交易时使用，还有65张光碟是我制作完成准备发货给客户的，以上物品经过公安机关提供的照片辨认并确认过了。
经辨认公安机关出示我使用的QQ：10022＊＊＊66（超市客服）与客人聊天记录，我曾于2011年12月15日、2012年12月17日、19日、2013年6月13日、2013年8月25日与QQ名“上官XX”的客户付XX的聊天记录；2012年12月25日、2013年1月27日、2013年6月25日与QQ名“无忧SA＊＊”的客户陈X的聊天记录。聊天内容涉及购买视频的数量、价格、付款方式、付款金额、邮寄方式、邮寄地址、客户姓名、电话等资料。经辨认邮寄单据中有一张圆通快递编号为731840＊＊＊＊的是我邮寄淫秽光碟给付XX的快递单据；圆通快递编号为294597＊＊＊＊的是我邮寄淫秽光碟给陈X的快递单据。
我的违法所得大部分都存在工商、建设、农行3张银行卡内，有少部分被我用在日常花销上。淫秽图片和视频都是我从网上各论坛及一些网盘空间收集而来的。
3、证人付XX的证言：我在网上浏览网页的时候无意发现一个叫“恋足电影超市网”，该网站中有一些淫秽图片，可以让客户根据图片介绍去购买图片上所描述的淫秽视频电影。都是一些足交、性交的图片。我在“恋足电影超市网”网站的主页上见到该网站上有淫秽视频的价格、联系方式、汇款方式，我就根据网页上说的联系方式用QQ与一个叫“超市客服”人通过网络聊天，他告诉我让我弄懂网页上的介绍，然后选片，把选好的电影编号发给他，然后算好价钱，再到市面上购买移动或联通的充值卡，把卡的账号密码告诉他，就当作付款了，再让我留下姓名地址等邮递方式，再后来我选好了淫秽电影的编号并发给他，他就让我把移动或联通的充值卡号发给他，我把移动的充值卡账号和密码发给他，他就邮寄我选好的淫秽视频刻录成光碟邮寄到我的地址。我共购买了4次淫秽视频，第一次是2011年12月13日至15日购买，第二次是2012年1月5日至2月19日购买，都是通过报充值的移动卡账号和密码付款的；第三次是2013年6月13日，第四次是2013年8月25日至27日都是通过汇款到卖家工商银行的账号的方式交钱的。一共购买了81部影片，4次都是圆通快递，大约收到光碟25张，现在只剩下7张光碟了，其他的由于磨损坏了，都扔掉了。
4、证人陈X的证言：2012年12月左右我在网上浏览网页的时候无意中发现一个叫“恋足电影超市网”，该网的网址为：www.mjfoot.com。该网站中有一些足交、性交的图片，可以让客户根据图片介绍去购买图片上描述的淫秽视频电影。进入网站打开页面后有QQ联系方式、手机联系方式、3个不同银行卡号的汇款方式、以及购买淫秽光碟的价格介绍，该网页的中间部分约有30个的链接，只要点击其中一个链接，就可以打开“社区动力”的论坛，该论坛上就有大量的淫秽图片，这些淫秽图片每一张都有对应的编号及电影，只要将这些编号记下来，通过QQ联系发给卖家，卖家就会根据你选好的编号进行计算价格，然后付款，他就把视频刻录好光碟发快递到我手中了。对方QQ的名字叫“超市客服”，我的QQ昵称为“无忧SA＊＊，我在该网站共买了2次淫秽视频，第一次是2012年12月25日至2013年1月18日购买的，第二次是2013年5月18日至5月26日购买的，都是通过支付宝转账交易的。共花费313元，共48个视频，19张光碟，都是通过圆通快递方式收到的。
5、证人刘XX的证言：梁XX用QQ联系我，让我帮忙做他的网站的客服，主要负责听电话告诉客户付款方式和银行账号信息，每通过我而又成功交易的，按每次给我人民币30元的酬劳。我只知道是恋足网，具体网址不清楚，我是在帮他听电话的过程中发现客人的问题除了涉及交易外还有其他比较变态的问题，我发现不对劲，就直接问梁XX，梁XX就告诉我他经营的是恋足网，主要是在网上贩卖淫秽视频的，我知道后就无做了。
6、搜查笔录、扣押物品清单证实在被告人住所处及相关证人处扣押本案相关物品，物证照片经被告人辨认确认。
7、银行账户交易清单证实扣押被告人的叁张银行卡交易明细。
8、肇庆市圆通快递邮寄清单证实被告人从2013年3月至8月底多次使用圆通快递邮寄出光碟等物品。
9、通话记录证实被告人梁金福电话通话情况。
10、现场辨认笔录、现场勘验检查工作记录及现场照片证实被告人对涉案现场的指认及涉案现场的具体情况。
11、抓获经过及户籍资料证实被告人梁XX被抓获的时间、经过及身份信息。
12、网站视频截图、网站图片截图经被告人及相关证人确认。
13、淫秽物品审查鉴定书证实：经鉴定，从被告人梁XX住处扣押的65张刻录光碟、两个移动硬盘内提取的651个视频，均属于淫秽物品；经鉴定证人付XX、陈X持有的共26张刻录光碟、光碟内含有的共计60个视频文件全部属于淫秽物品。
14、QQ聊天记录、支付宝交易记录、电子邮件交易留言记录、手机短信交易记录、QQ通讯交易记录经被告人签名确认。证人付XX、陈X对与被告人梁XXQQ聊天进行交易的记录进行签名确认。证人陈X对编号为294597＊＊＊＊的圆通快递单据确认是其收到淫秽光碟的快递单。
本院认为：被告人梁XX无视国家法律，以牟利为目的，制作、贩卖淫秽物品，其行为已构成制作、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人的基本犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以采纳；但被告人制作、贩卖的淫秽物品的数量以本院查明的为准。被告人及辩护人的意见确有理据，本院予以采纳；但建议适用缓刑的意见，不予支持。被告人梁XX能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。为维护社会管理秩序，净化社会风气，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条的规定，判决如下：
一、被告人梁XX犯制作、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2015年8月28日止。罚金已缴纳。）
二、随案移送的作案工具手机一台、电脑主机一台、硬盘二个、涉案光碟一批，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 黄敏琼
审 判 员 李粉粉
人民陪审员 郑凤鸣
二〇一四年六月十三日
书 记 员 梁少兰