福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽08民终1453号
上诉人（原审被告）：廖沐武，男，1969年1月7日生，教师，住龙岩市永定区。
被上诉人（原审原告）杨华泳，男，1966年7月30日生，农民，住龙岩市永定区。
原审被告李晓芳，女，1975年12月28日生，住龙岩市永定区。
原审被告廖汶初，男，1947年9月9日生，住龙岩市永定区。
原审第三人廖智武，男，1974年11月27日生，住龙岩市新罗区。
上诉人廖沐武因与被上诉人杨华泳、原审被告李晓芳、廖汶初、原审第三人廖智武保证合同纠纷一案，不服龙岩市永定区人民法院（2016）闽0803民初587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人廖沐武，被上诉人杨华泳、原审第三人廖智武到庭参加诉讼，原审被告李晓芳、廖汶初经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理，本案现已审理终结。
廖沐武上诉请求：1.撤销原判，并依法改判，驳回杨华泳的诉讼请求。2.一、二审案件诉讼费用由杨华泳承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，适用法律不当。廖沐武与杨华泳签订的协议及所写欠条无效。廖沐武与杨华泳之间的债务转移协议本质上为三方协议，须与原债务人廖智武共同签订，未经三方协议签订的无效。2.协议缔约意思不合法。在此案中转移原债务的协议书应当由三方签订，在债务人转移债务的情况下，债务人全部转移的协议书应当由第三方签订，在债务转移义务的情况下，债务人全部转移义务后就退出了原合同关系，第三人成为合同新的债务人。廖沐武与杨华泳的协议合同应当在原债务人廖智武同意将债务全部转移给廖沐武时才可生效。
杨华泳辩称，廖沐武作为廖智武的兄长有义务替其还款，请求给其一个公道。
廖智武答辩称：本案的债务纠纷，其没有必要债务转移，其还有其他房产可以抵债。
李晓芳、廖汶初未作答辩。
杨华泳向一审法院起诉请求：1.廖沐武、李晓芳共同向杨华泳归还借款人民币l00000元及利息（利息以10万元本金计算从2016年1月4日至款还清之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利息的四倍计算）；2.廖汶初对上述借款l0万元承担连带清偿责任；3.廖沐武、李晓芳、廖汶初承担本案的案件受理费。
一审法院认定事实：廖沐武与廖智武系兄弟关系、廖沐武与李晓芳系夫妻关系，廖汶初系廖沐武与廖智武的父亲。因廖智武欠杨华泳借款，2014年4月25日，杨华泳向龙岩市新罗区人民法院起诉廖智武，要求归还借款，同年6月10日，该院作出（2014）龙新民初字第2590号《民事判决书》，判决廖智武归还杨华泳借款本金30万元及支付相应的利息。该案生效后，杨华泳申请执行。后廖智武归还了借款本金11万元，尚欠借款本金19万元。为了解决杨华泳与廖智武之间的债务纠纷，2016年1月3日，杨华泳与廖沐武在廖汶初的龙岩市新罗区凤凰隔工地进行协商，协商后廖沐武和廖汶初当场在《协议书》上签字，李晓芳则由廖沐武将协议书拿回家后签字，《协议书》约定：廖沐武代廖智武向杨华泳偿还借款本金190000元，其中在杨华泳撤回对廖智武的执行案件之日起7日内支付100000元，剩余本金90000元于2017年1月5日前支付，廖沐武与李晓芳夫妻用工资担保，廖汶初作担保。协商时廖汶初、廖智武及证人杨华开在场，廖智武未发表意见，签订协议时廖智武不在场。2016年1月4日，杨华泳与廖沐武及廖智武到新罗区法院执行局申请对执行案件结案，在此过程中廖智武先行离开，廖沐武在执行局向杨华泳提交了《协议书》，并出具一张《欠条》给杨华泳，欠条内容为：“欠条龙新初字第2590号官司一案：廖智武与杨华泳之间债务壹拾玖万整（￥190000），双方同意按廖沐武所写协议书作为付款方式。此双方签字：廖沐武（指模）杨华泳（指模）2016年元月4日”。协议约定的付款期限到期后，经杨华泳催要，廖沐武等三人未向杨华泳偿还欠款。杨华泳与廖沐武等三人达成协议后，廖智武亦未向杨华泳归还借款本金190000元。
一审法院认为：廖沐武、李晓芳出具《协议书》和《欠条》给杨华泳，约定廖沐武、李晓芳代廖智武偿还借款本金190000元，杨华泳与廖沐武、李晓芳形成债务承担合同。双方的债务承担合同是否必须经债权人即杨华泳和原债务人即廖智武同意，该债务转让是否合法有效？根据《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人的同意。首先，杨华泳接受廖沐武、李晓芳出具的《协议书》和《欠条》，双方订立了债务承担合同，即表明债权人即杨华泳同意，不须另作表示。其次，债务承担合同是否需要取得原债务人的同意？我国现行法律无此明确相应的规定，新的债务人代原债务人履行债务，对原债务人并无不利，债权人愿意接受受让人履行，自无使债务承担合同归于无效的必要，所以新的债务人与债权人订立的债务承担合同，不必经原债务人同意即可生效。廖沐武和廖智武辩解廖智武未同意本案的债务转移，也未签订书面协议，杨华泳与廖沐武、李晓芳签订的债务转移协议书为无效协议，无法律依据，不予采信。综上分析，杨华泳与廖沐武、李晓芳订立的债务承担合同，系双方的真实意思表示，合法有效。双方对债务转移进行协商及到法院申请结案廖智武均在场，说明廖智武对债务转移事宜知情，该债务承担合同应对廖智武产生效力。因此，杨华泳要求廖沐武归还欠款100000元，应予支持。廖沐武等未依协议履行付款义务，属违约行为，杨华泳可请求赔偿损失，故杨华泳主张廖沐武等支付利息合法，应予支持。因《协议书》约定廖沐武于杨华泳申请对执行案件结案之日即2016年1月4日起7日内支付100000元，且未对利息进行约定，故杨华泳要求从2016年1月4日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算利息，不予支持，其主张的逾期利息应从2016年1月12日起至该款付清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算。李晓芳与廖沐武系夫妻关系，共同出具协议书，且该债务在廖沐武、李晓芳婚姻关系存续期间形成，属夫妻共同债务，故杨华泳要求李晓芳共同偿还该借款本息，应予支持。协议约定廖汶初担保，但未约定保证方式和保证范围，廖汶初作为保证人依法应按连带责任保证对全部债务承担保证责任。借条中未约定保证期间，保证期间为自主债务履行期届满之日即2016年1月12日起计算6个月，本案杨华泳于2016年3月31日起诉主张权利，故本案未超过6个月的保证期间。因此，杨华泳要求廖汶初承担连带清偿责任，应予支持。廖汶初承担连带清偿责任后，有权向廖沐武、李晓芳追偿。民事诉讼的第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。从第三人廖智武的述称及请求事项的内容看，其是辅助本诉的廖沐武等对抗杨华泳，其请求的内容不是全部否定或部分否定杨华泳和廖沐武等的实体权利，不是同时对抗杨华泳和廖沐武等，杨华泳对廖沐武等的主张亦未侵害第三人的合法权益，故本案廖智武为无独立请求权的第三人，其不具有独立请求权，且本案第三人无须承担实体义务，其向该院提出的请求事项不予处理。李晓芳、廖汶初经该院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、廖沐武、李晓芳应于本判决生效之日起10日内向杨华泳偿还廖智武所欠的借款本金100000元，并支付该款从2016年1月12日起至该款还清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；二、廖汶初对廖沐武、李晓芳的上述欠款本息承担连带清偿责任，廖汶初承担连带清偿责任后，有权向廖沐武、李晓芳追偿。本案受理费2300元，因适用简易程序审理减半收取1150元，由杨华泳负担50元，廖沐武、李晓芳、廖汶初负担1100元。
二审中，廖沐武与杨华泳、李晓芳、廖汶初、廖智武均未向本院提供新的证据。
经审理查明，廖沐武对原审判决认定“在此过程中第三人廖智武先行离开，被告廖沐武在执行局向原告提交了《协议书》，并出具一张《欠条》给原告，”有异议，认为欠条是双方协商的结果。杨华泳对原审判决认定的事实没有异议。本院认为，关于廖沐武的异议主张，其未举证证明，本院不予采纳。综上，二审查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，廖沐武等出具《协议书》、《欠条》给杨华泳，约定其代被执行人廖智武履行其尚未履行的部分（2014）龙新民初字第2590号生效判决确定的债务，即代廖智武偿还杨华泳借款本金100000元，该意思表示真实，不违反法律规定，廖沐武等与杨华泳间已形成债务承担关系，合法有效，各方均应遵循诚实信用原则，依约履行。关于廖沐武上诉主张原债务人廖智武未在协议上签字属协议无效的上诉理由，因廖沐武等与杨华泳协商债务转移时廖智武在场，达成协议后三方共同到龙岩市新罗区人民法院申请终结本案所涉执行案件的执行，说明廖智武对债务的移转事宜知情并认可，该债务转移承担合同依法对廖智武发生效力，廖沐武的上诉理由缺乏事实和法律依据，不予采信。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由廖沐武负担。
本判决为终审判决。
审判长 许 虹 菁
审判员 张 文 燕
审判员 卢 维 善
二〇一六年十一月十八日
书记员 杜岳烨（代）
附：主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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