河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15504号
上诉人（原审被告，反诉原告）：郑州蜂网传媒有限公司，住所地郑州经济技术开发区第七大街以东、经北一路以南。
法定代表人：杨传刚。
委托诉讼代理人：孙凡，湖北尚卓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）：徐长青，男，1956年09月16日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。
委托诉讼代理人：张红霞，郑州市法律援助中心指派律师。
委托诉讼代理人：李岩，郑州市法律援助中心指派律师。
上诉人郑州蜂网传媒有限公司（以下简称蜂网公司）因与被上诉人徐长青劳动争议争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
蜂网公司上诉请求：撤销原判第一项，改判上诉人不承担任何赔偿责任，并由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一审法院认定上诉人与被上诉人自2011年3月11日至2015年4月27日存在劳动关系缺乏依据，且上诉人系依法解除与被上诉人徐长青的劳动合同，并非违法解除。综上，一审法院认定事实错误，请求支持上诉请求。
徐长青辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
徐长青向一审法院起诉请求：1、蜂网公司支付徐长青拖欠工资163440元（2015年4月至2015年7月每月工资8360元、2012年3月至2013年3月每月工资10000元）；2、蜂网公司支付徐长青解除劳动关系关系经济补偿金37620元、解除劳动关系经济赔偿金75240元；3、蜂网公司返还徐长青垫付物业费、电费等26833元；4、蜂网公司支付徐长青20**年2月至2015年7月期间未休年休假工资21908元。蜂窝公司向一审法院起诉请求：蜂网公司不支付徐长青工资13487.78元、解除劳动关系经济补偿金12122.25元。
一审法院认定事实：2011年3月31日，经蜂网公司股东签字的《郑州蜂网传媒有限公司第一届股东会议记录》显示，经全体股东举手表决，一直通过，徐长青为董事会秘书。2011年10月16日，经蜂网公司董事签字的《郑州蜂网传媒有限公司第二次董事会会议决议》显示，同意总经理于立提名聘徐长青为公司副总经理。2011年5月份、2012年1月、2012年2月，徐长青的月工资执行标准分别为10000元、8375元、10000元。2013年5月8日，徐长青与蜂网公司签订《劳动合同书》一份，显示：聘用期一年，工作岗位市场部总监，工资标准8360元/月，执行固定工作+浮动工资+奖金+津贴+福利工资制度，每月月初10日之前支付上一个月工资，如遇周末推迟2个工作日支付。
2014年5月至2015年4月期间，徐长青工资分别为5711元、5567元、5567元、5567元、5017.18元、5567元、5567元、5567元、3752.2元、3752.2元、3752.2元、2800元，上述期间内平均工资为4849元/月。2015年4月27日，蜂网公司以徐长青自2013年年底以来，已长期不能对公司工作予以有效支持，河南项目推进乏力为由，向徐长青发送电子邮件一份，载明：自即日起，蜂网公司决定解除与徐长青之间的劳动关系，要求徐长青尽快准备整理好手头所有相关资料、物品。
徐长青因劳动争议纠纷向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年8月27日，仲裁委立案受理。徐长青请求：1、蜂网公司支付2012年3月至2013年3月、2015年4月至2015年7月工资163440元、经济补偿金37620元、经济赔偿金75210元、带薪年休假工资21908元；2、蜂网公司返还徐长青垫付物业费及电费26833元，2015年10月29日，仲裁委作出了郑劳人仲案字（2015）1078号仲裁裁决书，裁定蜂网公司支付徐长青工资13487.78元、解除劳动关系经济补偿金12122.25元。徐长青与蜂网公司均不服该仲裁裁决书，遂引起本案纠纷。
另查明：经郑州市工商行政管理局经济技术开发区分局登记，蜂网公司于2011年3月11日成立。
一审法院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。本案中，根据徐长青提交的2011年3月31日，《郑州蜂网传媒有限公司第一届股东会议记录》、2011年10月16日《郑州蜂网传媒有限公司第二次董事会会议决议》及2012年1月、2月工资执行标准显示，徐长青在蜂网公司担任董事会秘书、副总经理，能够认定2011年、2012年徐长青与蜂网公司存在劳动关系。作为用人单位，应当对双方劳动关系的成立时间负举证责任，因蜂网公司并未提交证据证明其与徐长青劳动关系的成立时间，应当由蜂网公司承担举证不能的法律后果。结合徐长青的陈述及蜂网公司于2011年3月11日登记成立的事实，徐长青与蜂网公司的劳动关系自2011年3月11日成立。2015年4月27日，蜂网公司以徐长青工作推进乏力为由，解除双方劳动关系，但其提交的证据不足以证明上述事实，且蜂网公司单方解除劳动关系也未通知工会。因此，蜂网公司2015年4月27日解除双方劳动关系的行为缺乏事实依据，且程序违法，应当认定为违法解除。
蜂网公司诉称徐长青私下以股东身份开设星河公司，经营与蜂网公司的同类业务，给蜂网公司造成经济损失，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同”。本案中，蜂网公司提交的证据不足以证明徐长青对完成其单位的工作任务造成严重影响，也未向徐长青提出，要求其改正。因此，蜂网公司诉称的该事实，不予采信。
徐长青请求蜂网公司支付2012年3月至2013年3月、2015年4月至2015年7月工资163440元、蜂网公司诉请不支付工资13487.78元，该院认为，根据《工资支付暂行条例》第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工作。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。本案中，徐长青于2015年8月27日诉请蜂网公司支付2012年3月至2013年3月的工资，已经超出了用人单位工资记录保管的法定期限，不应当由蜂网公司承担举证责任。徐长青向本院提交的2012年1月1日至2015年5月31日期间中国光大银行交易明细，内容无法辨识，不足以证明2012年3月至2013年3月蜂网公司拖欠其工资的事实，应当由徐长青承担举证不能的法律后果，对其请求上述期间工资的诉讼请求，不予支持。2015年4月27日之后，徐长青与蜂网公司的劳动关系已经解除，徐长青提交的证据不足以证明其仍在蜂网公司提供劳动的事实，蜂网公司已经向徐长青支付了2015年4月的工资，徐长青请求2015年5月至2015年7月工资，无事实依据，不予支持。
徐长青请求蜂网公司支付解除劳动关系经济赔偿金75240元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，2011年3月11日至2015年4月27日期间，徐长青与蜂网公司存在劳动关系，按照徐长青解除劳动关系前十二个月平均工资4849元/月计算，蜂网公司应当支付徐长青解除劳动关系经济赔偿金43641元（4849元/月×4.5个月×2倍）。
徐长青请求蜂网公司支付解除劳动关系经济补偿金37620元、蜂网公司诉请不支付经济补偿金12122.25元，该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿”。该院已经判令蜂网公司向徐长青支付解除劳动关系经济赔偿金，蜂网公司不需要再支付经济补偿，故对徐长青的该项诉讼请求，不予支持。
徐长青请求蜂网公司支付2011年2月至2015年7月期间的未休年休假工资21908元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中，2011年3月11日至2015年4月27日期间，徐长青与蜂网公司存在劳动关系，徐长青请求2011年度、2012年度、2013年度的未休带薪年休假工资已经超出仲裁时效，不予支持。徐长青20**年度应休带薪年休假天数为5天，按照其解除劳动关系前平均工资4849元/月计算，蜂网公司应当支付徐长青未休年休假工资2229元（4849元/月÷21.75个工作日×5天×200%）。2015年度徐长青在蜂网公司工作仅四个月，其请求该年度的未休年休假工资，不予支持。
徐长青请求蜂网公司返还其垫付的物业费、电费等26833元，该院认为，徐长青的该项诉讼请求，系普通民事诉讼，并非劳动争议的受案范围，对徐长青的该项诉讼请求，予以驳回。
综上，郑州蜂网传媒有限公司应当支付徐长青解除劳动关系经济赔偿金43641元、未休带薪年休假工资2229元，共计45870元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、郑州蜂网传媒有限公司于本判决生效后10日内支付徐长青458**元。二、驳回徐长青的其他诉讼请求。三、驳回郑州蜂网传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由郑州蜂网传媒有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，根据徐长青一审提交的《郑州蜂网传媒有限公司第一届股东会议记录》、《郑州蜂网传媒有限公司第二次董事会会议决议》、2012年1月、2月工资执行标准，及2013年5月8日徐长青与蜂网公司签订的《劳动合同书》，一审法院结合徐长青的陈述及蜂网公司登记成立时间综合案情认定徐长青与蜂网公司的劳动关系自2011年3月11日成立，合法有据。后蜂网公司以徐长青工作推进乏力为由，于2015年4月27日解除双方劳动关系，但蜂网公司解除劳动关系的事实依据不足，且系单方解除，程序不当，故一审法院认定蜂网公司系违法解除劳动关系并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郑州蜂网传媒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 斌
审判员 张林利
审判员 王明振
二〇一七年十二月十四日
书记员 杨 光