湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘02民终12号
上诉人（原审被告）：湖南楚翰建设集团有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区洞井镇鄱阳村委办公室二、三楼。
法定代表人：游琼，该公司总经理。
委托诉讼代理人：任志敏，湖南法达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘小虎，男，1955年11月5日出生，汉族，住湖南省株洲市。
委托诉讼代理人：胡放明，株洲市南天法律服务所法律服务工作者。
委托诉讼代理人：杨惠（被上诉人刘小虎妻子），女，汉族，1958年11月1日出生，住湖南省株洲市石峰区。
上诉人湖南楚翰建设集团有限公司（原湖南楚翰建设工程有限公司）因与被上诉人刘小虎买卖合同纠纷一案，不服湖南省株洲市荷塘区人民法院（2017）湘0202民初865号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人湖南楚翰建设集团有限公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决遗漏了必要共同诉讼人。一审判决认定谢建义作为上诉人所涉案工程项目的实际施工人，则谢建义系共同诉讼人。一审判决遗漏必要诉讼当事人，违法法定程序；二、一审判决认定上诉人与谢建义为挂靠关系,认定谢建义有权代表被告公司,又认定谢建义的行为构成表见代理，二者前后矛盾。然而谢建义在签订合同时就在伪造印章，上诉人对其签订合同之事并不知情，上诉人并非买卖合同的当事人，不需向被上诉人承担付款责任和违约责任。三、即使按照双方的合同，签订合同的亦系湖南韶峰南方水泥攸县公司株洲分公司，与刘小虎无关，其无权向上诉人主张权利。
被上诉人刘小虎辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
刘小虎向一审法院起诉请求：一、判令湖南楚翰建设工程有限公司向其支付拖欠的货款及运装费363580元；二、判令湖南楚翰建设工程有限公司向其支付逾期付款违约金48000元（自2015年5月12日起计算至2017年5月12日止）；三、判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年5月18日，供方湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司与需方湖南楚翰建设工程有限公司（亿都.铂金时代工程项目部）签订《购销合同》，合同对产品名称、商标、型号、数量、金额、供货时间及数量进行了约定；结算方式：1、该公司必须先款后货，款到发货。款项债权和债务由刘小虎本人承担；2、由刘小虎本人自筹资金满500吨结算付款一次，付500吨内的80%，以此类推。如需方资金不到位，损失应由需方承担，尾欠款在停供货后壹个月内一定付清，过期未付清，愿意承担违约责任，并支付过期违约金每月贰仟元。3、需方出现资金紧张，不能按合同履行付款时，又改进其他生产厂家品牌水泥和其他业务员水泥，如果出现此情况，需方必须半个月内将所有供货方余款付清，否则需方支付供货方违约金每月贰仟元。合同有效期自2013年5月18日起生效至款清终止。湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司委托代理人刘小虎在合同上签名，并加盖了湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司合同专用章，湖南楚翰建设工程有限公司（亿都.铂金时代工程项目部）的实际施工人谢建义在合同上签名，并加盖了湖南楚翰建设工程有限公司（亿都.铂金时代工程项目部）印章。后来，供方刘小虎（实际供货人）与需方湖南楚翰建设工程有限公司（亿都.铂金时代工程项目部）签订补充条款，主要约定水泥价格事宜。湖南楚翰建设集团有限公司（亿都.铂金时代工程项目部）实际施工人是谢建义，谢建义聘用其哥哥谢忠义为材料员，陶宪子为项目部会计，范焕祥为现场负责人。刘小虎根据签订的购销合同向亿都.铂金时代工程项目部运送水泥，项目部材料员谢忠义在收料单上签名确认，并和项目部会计陶宪子一起与刘小虎进行了结算，在结算单上签字确认数量和金额。2015年5月12日，湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司向湖南楚翰建设集团有限公司（亿都.铂金时代工程项目部）致函，内容为：“我公司销售员刘小虎通知于2013年5月18日起至2015年5月11日止经手销往你单位亿都.铂金时代工程项目部水泥款及运装费，因你单位未能及时付款，尚欠货款及运装费共计468620元，敬请你单位证实随本函复函给我公司。因公司资金紧张，你单位所欠的水泥款及运装费已由刘小虎同志于2015年5月12日自筹资金垫付给湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司，现你单位所欠我公司水泥款及运装费由刘小虎同志直接向你单位收取现金。”项目部会计陶宪子在致函上手写复函：“经与刘小虎对账，截止于2015年5月11日止，共入账金额为938620元，已付47000元，欠468620元是实。”陶宪子、谢忠义签名并加盖了项目部印章。双方对账后，原告又于2015年5月21日至2015年6月6日向被告供货16吨，计4960元。被告分别于2015年5月21日、2015年6月19日、2015年8月3日向原告付款30000元、50000元、30000元，合计110000元。至此，被告尚欠原告水泥款及运装费363580元（468620元+4960元-110000元=363580元）。湖南楚翰建设工程有限公司于2014年更名为湖南楚翰建设集团有限公司。湖南楚翰建设集团有限公司认为谢建义等人涉嫌伪造公司公章向长沙市公安局雨花分局报案，长沙市公安局雨花分局于2016年6月14日作出立案决定书，决定对谢建义涉嫌伪造公司印章案立案侦查。一审法院认为：本案系买卖合同纠纷。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。谢建义作为被告湖南楚翰建设集团有限公司亿都.铂金时代工程项目部的实际施工人，代表公司与湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司签订水泥购销合同，并与水泥实际供货人刘小虎签订补充条款，该合同及补充条款对原、被告双方均具有法律约束力。被告湖南楚翰建设集团有限公司认为谢建义涉嫌伪造项目部公章，并以长沙市公安局雨花分局立案侦查为由推翻购销合同的效力，并要求法院中止审理本案。谢建义作为被告认可的亿都.铂金时代工程项目部实际施工人，作为实际供货人刘小虎有理由相信谢建义有权利代表被告公司对亿都.铂金时代工程项目部行使管理责任，即使谢建义所加盖的项目部公章确系伪造，也是被告公司管理不当所造成，并不能影响供货人刘小虎主张货款及运装费的合法权益，被告承担付款责任后可以另行向谢建义追偿。湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司已将在被告处的债权全部转让给刘小虎，并且一直是刘小虎作为实际供货人与被告进行相关交易，故原告刘小虎要求被告支付尚欠的水泥款及运装费363580元，一审法院予以支持。原、被告在购销合同中约定，尾欠款在停供货后壹个月内一定付清，过期未付清，愿意承担违约责任，并支付过期违约金每月贰仟元，但停止供货后，被告于2015年8月3日还向原告付过一笔货款，故违约金应当从2015年9月开始计算，每月计算违约金2000元，计算至起诉之日2017年5月共计21个月为42000元；在诉讼过程中，原告放弃要求被告支付2017年5月12日之后根据合同应当支付的逾期付款违约金，系其对自己诉讼权利的自由处分，不违反法律规定，一审法院予以准许。经一审法院主持调解，原、被告无法达成一致意见。依照《中华人民共和国合同法》第四十四九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，作出判决：一、被告湖南楚翰建设集团有限公司在本判决生效后十日内向原告刘小虎支付水泥货款及运装费人民币363580元；二、被告湖南楚翰建设工程有限公司在本判决生效后十日内向原告刘小虎支付违约金人民币42000元；三、驳回原告刘小虎的其他诉讼请求。案件受理费7474元，财产保全费2570元，合计10044元，由被告湖南楚翰建设集团有限公司承担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案的争议焦点为：一、一审判决是否存在遗漏当事人情形；二、被上诉人刘小虎能否以自己的名义向上诉人湖南楚翰建设集团有限公司主张权利；三、上诉人湖南楚翰建设集团有限公司是否系买卖合同的买受人，其民事责任应当如何承担。现逐一分析如下：
一、一审判决并不存在遗漏当事人的情形。本案中，案涉亿都．铂金时代工程系由上诉人湖南楚翰建设集团有限公司承建，实际施工人谢建义以上诉人湖南楚翰建设集团有限公司的名义与湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司签订买卖合同，其行为客观上具有代理权的表象，相对人在主观上善意且无过失地相信实际施工人谢建义有代理权，故实际施工人谢建义的代理行为有效。实际施工人谢建义作为上诉人湖南楚翰建设集团有限公司的代理人，不是买卖合同的当事人，也无须参加本案诉讼，故一审判决并无遗漏当事人的情形。
二、被上诉人刘小虎有权以自己的名义向上诉人湖南楚翰建设集团有限公司主张权利。本案中，买卖合同的出卖人湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司已将本案债权转让被上诉人刘小虎，并已将债权转让的事实通知上诉人湖南楚翰建设集团有限公司。该转让已经生效，被上诉人刘小虎有权以自己的名义向上诉人湖南楚翰建设集团有限公司主张权利。
三、上诉人湖南楚翰建设集团有限公司作为买卖合同的买受人，应当承担本案民事责任。实际施工人谢建义以上诉人湖南楚翰建设集团有限公司的名义与湖南韶峰南方水泥有限公司株洲分公司签订买卖合同，其代理行为有效。上诉人湖南楚翰建设集团有限公司应当对代理人谢建义的代理行为承担民事责任。
综上，上诉人湖南楚翰建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7384元，由上诉人湖南楚翰建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄胤彪
审 判 员 唐俊平
审 判 员 胡 芸
二〇一八年三月九日
法官助理 齐志龙
书 记 员 邓韵芳