黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑01民终1307号
上诉人（一审被告）：黑龙江威凯洱生物技术有限公司，住所地哈尔滨市利民开发区利民西二道街58号。
委托诉讼代理人：代楠，该公司职员，住哈尔滨市道里区。
委托诉讼代理人：王勃，该公司法律顾问，住哈尔滨市动力区。
被上诉人（一审原告）：孟祥双，男，1988年12月28日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市呼兰区。
委托诉讼代理人：杜萍，黑龙江根源律师事务所律师。
上诉人黑龙江威凯洱生物技术有限公司（以下简称威凯洱生物公司）因与被上诉人孟祥双劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市呼兰区人民法院（2017）黑0111民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人威凯洱生物公司的委托诉讼代理人代楠、王勃，被上诉人孟祥双及其委托诉讼代理人杜萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
威凯洱生物公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：2016年11月17日，孟祥双与同车间工艺员赵崇因言语冲突引起斗殴，孟祥双称左肩疼痛，自行前往黑龙江海员总医院利民分院治疗，医院诊断书显示：建议休息一周。2016年11月22日，威洱凯生物公司依据公司的管理制度对孟祥双、赵崇通报批评并处以200元罚款，孟祥双对公司的处理决定十分不满。2016年11月28日，孟祥双病假期满未按时上班，威洱凯生物公司人力资源部代楠电话通知孟祥双返回公司上班，孟祥双拒绝，经协商孟祥双同意2016年12月1日按时上班。直至2016年13月5日，孟祥双未按时上班，代楠多次电话要求孟祥双返回公司上班，孟祥双均在无任何正当理由的前提下拒绝回公司上班。2016年12月5日，威洱凯生物公司依据《员工考勤制度》解除与孟祥双的劳动合同，并通知孟祥双要求其回公司领取工作期间未发放的工资并签署《自动离职通知书》，被孟祥双拒绝。2017年1月4日，孟祥双向哈尔滨市呼兰区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求威洱凯生物公司支付带薪年休假工资、解除劳动合同的经济补偿金、赔偿金等。作出仲裁后，又起诉至一审法院。一审对本案的事实认定依据不足，存在严重错误。
孟祥双辩称，同意一审法院判决，请求维持原判，驳回威凯洱生物公司的上诉请求。
孟祥双向一审法院起诉请求:一、请求依法裁决威凯洱生物公司向孟祥双支付年休假工资报酬4137.84元。二、请求依法确认双方自2015年7月21日起已经形成无固定期限的劳动合同。三、请求依法裁决威凯洱生物公司支付孟祥双解除劳动合同的经济补偿金5586.08元、额外经济补偿金2793.04元、赔偿金11172.16元。四、请求依法裁决威凯洱生物公司为孟祥双补缴2014年7月21日至2015年8月31日；2016年12月1日至2017年1月31日的社会保险费，如不能补缴，以现金补偿。五、案件诉讼费由威洱凯生物公司承担。上述各项合计：23689.12元。
一审法院认定事实：孟祥双于2014年7月29日应聘到威凯洱生物公司工作，在提取车间担任工人。试用期三个月，转正时间是2014年10月29日。试用期工资每月2000元，转正后每月工资2200元。2015年8月4日孟祥双与威凯洱生物公司签订合同期为2015年8月5日至2018年8月4日的三年固定期限劳动合同。签订正式合同后的每月工资是2500元，工资每月以打卡形式发放。孟祥双自2016年11月18日至2016年11月30日向威凯洱生物公司请休病假。病假期满后，孟祥双未回公司上班。威凯洱生物公司于2016年12月5日依据公司考勤管理制度规定，对孟祥双作出因其连续旷工按离职处理的决定，与孟祥双解除劳动关系。孟祥双于2017年1月4日向呼兰区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，呼兰区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，驳回孟祥双仲裁请求。孟祥双起诉至法院，一、请求依法裁决威凯洱生物公司向孟祥双支付年休假工资报酬4137.84元。二、请求依法确认孟祥双与威凯洱生物公司自2015年7月21日起已经形成无固定期限的劳动合同。三、请求依法裁决威凯洱生物公司支付孟祥双解除劳动合同的经济补偿金5586.08元、额外经济补偿金2793.04元、赔偿金11172.16元。四、请求依法裁决威凯洱生物公司为孟祥双补缴2014年7月21日至2015年8月31日、2016年12月1日至2017年1月31日的社会保险费，如不能补缴，以现金补偿。五、案件诉讼费由威凯洱生物公司承担。
一审法院认为，一，关于孟祥双要求威凯洱生物公司支付年休假工资报酬问题。根据《劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条规定，孟祥双依法享有年休假权利，有权要求威凯洱生物公司向其支付年休假工资。孟祥双于2014年7月29日到威凯洱生物公司工作，孟祥双入职前社保缴纳情况可确认其累计工作时间符合享受带薪年休假的条件。威凯洱生物公司辩称的孟祥双2014年入职未满一年不应享受当年年休假工资报酬的理由不成立。威凯洱生物公司提供2015年、2016年公司放假通知及威凯洱生物公司单位的考勤记录（且提供的2016年公司放假期间孟祥双打卡记录缺失），因系用人单位单方记录，无劳动者签字确认，孟祥双予以否认，威凯洱生物公司未能提供其它相关证据进行佐证，应承担举证不能的法律后果，故不予采信。孟祥双2014年应享受年休假2天（154天÷365天×5天=2.1天），2015年享受年休假5天，2016年孟祥双请年假2天，应享受年休假2天（340天÷365天×5天-2天=2.65天），故威凯洱生物公司应当依法支付给孟祥双2014年至2016年9天的年休假工资报酬3103.44元（月平均工资2500元÷21.75天×9天×300%=3103.44元）。
二、关于孟祥双要求依法确认与威凯洱生物公司自2015年7月29日起已经形成无固定期限的劳动合同问题。孟祥双于2014年7月29日到威凯洱生物公司工作，依据《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。由于威凯洱生物公司在孟祥双入职一年内未与孟祥双签订劳动合同，可视为双方自2015年7月29日起已订立无固定期限劳动合同，但双方已于2015年8月18日补签了合同期为2015年8月5日至2018年8月4日的三年固定期限劳动合同，故与威洱凯生物公司之间自2015年7月29日起的无固定期限劳动合同已经终止。孟祥双此项诉讼请求，不予支持。
三、关于孟祥双要求威洱凯生物公司支付解除劳动关系经济补偿金、额外经济补偿金、赔偿金问题。劳动者与用人单位建立劳动关系期间，劳动者应当遵守劳动纪律和职业道德。本案中，孟祥双向威洱凯生物公司请病假，根据孟祥双就医诊断等证据，对于其请病假理由的真实性，本院予以确认。《劳动法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。孟祥双病假期满后未回威洱凯生物公司上班，威洱凯生物公司依据公司制定考勤管理制度以原告无故旷工，违反劳动纪律为由，解除与原告的劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告未能举证证明其公司制定的考勤管理制度经全体职工或职工代表大会讨论，进行公示并由员工签收，故不能作为用人单位行使解除权合法有效的依据。根据劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（劳办发[1995]179号）规定，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序，以书面形式直接送达职工本人，本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。依据上述规定，威洱凯生物公司送达方式无效，故威洱凯生物公司解除与孟祥双的劳动合同，不符合解除劳动合同相关法律规定，违反法定程序，系违法解除。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。孟祥双在威洱凯生物公司工作时间为2014年7月29日至2016年12月5日，根据孟祥双在威洱凯生物公司的工作时间，威洱凯生物公司应支付孟祥双的经济补偿标准为5586.08元（孟祥双离职前12个月工资26,813.17元÷12个月×2.5个月=5586.08元），故威洱凯生物公司应依法支付孟祥双违法解除劳动合同的赔偿金11,172.16元（5586.08元×2=11172.16元）。对孟祥双要求威洱凯生物公司支付解除劳动关系经济补偿金、额外经济补偿金的要求，因无相关法律规定，本院不予支持。
四、关于孟祥双要求威洱凯生物依法为其补缴的社会保险费问题。双方签订劳动合同，双方形成劳动关系。根据《劳动法》第七十二条，《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。威洱凯生物公司辩称的孟祥双同意2014年不缴纳保险费，违反法律强制性规定，威洱凯生物公司应当为孟祥双依法补缴社会保险费。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或补足。征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门法定职责，应由劳动行政部门责令其限期缴纳，不属于法院受理民事案件范围，故孟祥双此项诉讼请求不予支持。判决：一、威凯洱生物公司于本判决生效之日起十日内给付孟祥双2014年至2016年年休假工资报酬3103.44元。二、威凯洱生物公司于本判决生效之日起十日内给付孟祥双违法解除劳动合同赔偿金11,172.16元。三、驳回孟祥双其它诉讼请求。案件受理费10元，由威凯洱生物公司负担。
本院在二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。威洱凯生物公司提交如下证据：证据一、高某证言。拟证明该单位人力资源部代楠电话通知孟祥双，因其已矿工三天，要求其自动离职的事实。证据二、魏俊刚证言。拟证明因为单位生产的药品季节性比较强，每年的7月份威洱凯生物公司都安排职工休假，大约10几天左右，职工都休假，包括孟祥双在内。
经质证，孟祥双认为两份证人证言不属于新证据，对真实性、合法性、关联性均有异议。证人高某是该单位的职工，与公司存在明显的利害关系，故该证人证言不能作为定案依据，且证实的内容不真实。单位安排放假不能折抵孟祥双应享有的年休假权利，单位安排放假应视为对职工的福利待遇。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：威凯洱生物公司举示的证据一不能证明孟祥双是自动离职的事实，对该证据本院不予采信。威凯洱生物公司举示的第二份证据，因孟祥双方并未举证反驳，故结合其他证据能够证明威凯洱生物公司主张的其组织职工代薪休假，足以折抵孟祥双应享受年休假天数的事实，对该份证据本院予以采信。本院查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，关于是否违法解除劳动合同问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。威凯洱生物公司未能举证证明其公司制定的考勤管理制度经全体职工或职工代表大会讨论，进行公示并由员工签收，故不能作为用人单位行使解除权合法有效的依据。根据劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（劳办发[1995]179号）规定，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序，以书面形式直接送达职工本人，本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。依据上述规定，威洱凯生物公司解除与孟祥双的劳动合同，不符合相关法律规定，违反法定程序，应视为违法解除。故一审判决威洱凯生物公司给付孟祥双违法解除劳动合同赔偿金并无不当，对威洱凯生物公司的该项上诉请求不予支持。关于是否应支持孟祥双主张的年休假工资问题。2015年至2016年，威洱凯生物公司根据生产、工作的具体情况，统筹安排职工年休假天数共计20天，且是带薪休假。据此，威洱凯生物公司安排的年休假足以补偿孟祥双主张的2014年至2016年年休假天数，故对威洱凯生物公司的该项请求予以支持。
综上所述，威凯洱生物公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持哈尔滨市呼兰区人民法院（2017）黑0111民初1240号民事判决第二、三项；
二、撤销哈尔滨市呼兰区人民法院（2017）黑0111民初1240号民事判决第一项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由黑龙江威凯洱生物技术有限公司负担。二审案件受理费由黑龙江威凯洱生物技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田晓辉
审 判 员 谢国丰
审 判 员 潘雪梅
二〇一八年四月二十四日
法官助理 曹轶伟
书 记 员 刘 晶