山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终8060号
上诉人（原审被告）：澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司。
负责人：罗光霞，执行董事。
委托诉讼代理人：王黎明，山东汉顿律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姜蕾，山东汉顿律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：徐孝德。
委托诉讼代理人：徐正壮。
上诉人澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司（以下简称澳斯顿公司）因与被上诉人徐孝德劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初11035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人澳斯顿公司的委托诉讼代理人王黎明，被上诉人徐孝德及其委托诉讼代理人徐正壮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
澳斯顿公司上诉请求：撤销一审判决第三、四项，依法改判；一、二审诉讼费由徐孝德负担。事实和理由：一、一审判决对徐孝德有关损失的事实认定错误，请求驳回徐孝德就业损失的请求。1、依据《劳动合同法》第89条的规定，用人单位未向劳动者出具解除劳动关系的书面证明，造成劳动者损害的，应承担赔偿责任。在劳动关系解除的情况下，对于徐孝德主张的就业损失，应当由徐孝德举证证明。若没有证据证明损失的存在和金额，应由徐孝德承担举证不能的后果，澳斯顿公司不应承担任何责任。2、澳斯顿公司未出具解除劳动关系的书面证明，不能必然导致徐孝德不能就业，由此产生的损害不应由澳斯顿公司承担。徐孝德主张因澳斯顿公司不出具书面解除劳动关系的证明，造成其不能就业，因而要求澳斯顿公司赔偿损失，理由不能成立。徐孝德身体××具备工作能力，且我国现行法律既没有否认双重劳动关系的合法性，也没有明确规定劳动者就业必须提供原用人单位出具的书面解除劳动关系证明。因此，未出具书面解除劳动关系的证明并不必然影响徐孝德的就业，必然产生损失。同时，徐孝德在双方解除劳动关系后，可选择继续就业。但至2016年5月9日徐孝德提起劳动仲裁为止，徐孝德仍未再次就业，系故意拖延再次就业的时间，由此产生的损害不应由澳斯顿公司承担。3、一审对失业金的认定存在错误。根据我国失业保险的相关规定，劳动者的失业金是根据双方的缴费年限确定。而青岛社会保险部门规定，失业保险每交满一年，支付三个月的失业金，2015年的失业金金额为950元。徐孝德在澳斯顿公司工作1年零11个月，应按上述期限缴纳失业保险，并享有相应期间的失业金，即徐孝德最多享有不超过3个月的失业金2850元。故，澳斯顿公司不应向徐孝德支付2015年5月16日至2016年5月9日期间的就业损失赔偿金11135元。二、一审对徐孝德医疗费损失认定错误。1、澳斯顿公司己于2015年5月告知徐孝德解除劳动合同，徐孝德应按照相关规定自行参加医疗保险，缴纳医疗保险费用，享受医疗保险待遇。因徐孝德未缴纳医疗保险费造成的医疗费损失，不应由澳斯顿公司承担。2、徐孝德主张其已经通过社保机构确认，因未缴纳住院期间的医疗保险费而无法通过医疗保险统筹支付徐孝德产生的相应医疗费，但其未提交任何证据证明其申请过医疗费报销，也未提供证据证明社保机构拒绝其报销医疗费的行为。若没有证据证明损失的存在，应当由徐孝德承担举证不能的后果，澳斯顿公司不应承担任何责任。
徐孝德辩称，一、澳斯顿公司至今没有给徐孝德出具《解除／终止劳动合同书》，给徐孝德造成就业损失和无法正常领取失业金的赔偿。1、关于就业损失的赔偿：根据《劳动法》第八十九条的规定，用人单位未向劳动者出具《解除／终止劳动合同书》，造成劳动者损害的，应承担赔偿责任。《劳动合同法》第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。澳斯顿公司作为用人单位在熟知《劳动法》和《劳动合同法》的情况下，应该知道在未解除或终止劳动合同前，无用人单位招聘此类员工，并不是徐孝德故意拖延再就业时间，而是徐孝德无法正常就业。2、关于失业金的赔偿金额的认定：失业金的金额认定应该从澳斯顿公司为徐孝德缴纳社会保险开始至徐孝德接到《解除／终止劳动合同书》后止，并不是澳斯顿公司所说的在徐孝德不知情的情况下单方违法解除劳动合同关系的日期计算。二、关于医疗费用的认定。首先徐孝德并不知道澳斯顿公司已经单方面解除劳动合同，徐孝德是××住院后通过医院告知才发现澳斯顿公司没有缴纳社会保险，造成徐孝德在医院住院费用无法通过医疗保险统筹支付，至今为止徐孝德都没有收到澳斯顿公司作出的《解除／终止劳动合同书》。因徐孝德所在黄岛区泊里镇东庄村对未在单位缴纳社会保险的村民给予全额缴纳合作医疗，不用本人承担任何费用。所以，如果徐孝德在知道澳斯顿公司没有缴纳社会保险费的情况下，肯定会第一时间通知村里续缴合作医疗，更不会因为没有缴纳社会保险和合作医疗而造成无法通过医疗保险统筹支付住院费用的情况，故该损失应由澳斯顿公司赔偿。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
徐孝德向一审法院起诉请求：1、澳斯顿公司支付徐孝德2013年4月至2016年5月期间的赔偿金18000元、2015年4月至2016年5月期间的就业损失赔偿金19500元以及2015年8月医疗费2900元，以上共计40400元；2、诉讼费用由澳斯顿公司承担。
澳斯顿公司向一审起诉请求：1、澳斯顿公司无须支付徐孝德赔偿金11600元；2、诉讼费用由徐孝德承担。
一审法院认定事实：徐孝德于2013年5月进入澳斯顿公司工作,双方于2013年5月17日签订书面劳动合同，合同期限自2013年5月17日起至2016年5月31日止。2015年4月30日，徐孝德停止工作。澳斯顿公司为徐孝德缴纳了2014年10月至2015年4月期间的社会保险费，徐孝德的工资发放至2015年3月。2015年5月8日,澳斯顿公司为徐孝德办理了解除劳动合同备案手续，《解除/终止劳动合同报告书》记载的解除日期为2015年4月30日，解除原因为“个人申请解除劳动合同”。劳动合同解除至今，澳斯顿公司一直未向徐孝德送达《解除/终止劳动合同报告书》，也没有为徐孝德办理转移档案等手续。澳斯顿公司自认系其单方解除与徐孝德之间的劳动合同，同意向徐孝德支付违法解除劳动合同赔偿金。双方认可按照每月3000元的标准计算赔偿金。
2015年8月29日，徐孝德因急性胃炎住院治疗6天，共计花费2823.45元。经社保机构确认，该笔费用因徐孝德住院期间的医疗保险费没有依法缴纳，故无法通过医疗保险统筹支付。若按照青岛市基本医疗保险待遇报销标准，徐孝德的住院费用统筹应支付2184.35元。
2016年5月9日，徐孝德以澳斯顿公司为被申请人向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：1、澳斯顿公司为徐孝德办理解除劳动合同手续；2、澳斯顿公司支付徐孝德2013年4月至2016年5月赔偿金18000元，自2015年4月至2016年5月就业损失赔偿金金19500元以及2015年8月医疗费2900元。青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会对徐孝德的申诉请求进行审查后，作出青黄劳仲案字[2016]第10515号仲裁裁决书，裁决澳斯顿公司向徐孝德支付赔偿金11600元，驳回徐孝德其他仲裁请求。该裁决书作出后，双方对该裁决均不服，先后起诉至一审法院。
一审法院认为，澳斯顿公司以个人申请解除劳动合同为由解除与徐孝德的劳动合同，解除日期为2015年4月30日。澳斯顿公司在一审庭审中自认系其单方解除劳动合同，并同意向徐孝德支付赔偿金。故，澳斯顿公司与徐孝德解除劳动合同系违法解除，澳斯顿公司依法应向徐孝德支付相应的违法解除劳动合同赔偿金12000元（3000元/月×2个月×2倍）。
关于徐孝德主张的2015年4月至2016年5月就业损失补偿金19500元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”本案中，澳斯顿公司于2015年4月30日与徐孝德解除劳动合同后，一直未按上述法律规定向徐孝德送达《解除/终止劳动合同报告书》，也没有为徐孝德办理档案和社会保险关系转移手续，这必然会影响徐孝德的正常就业和领取失业金，给徐孝德造成损失，澳斯顿公司依法应当承担赔偿责任。由于徐孝德没有提供就业损失的具体证据，故参照青岛市失业保险金的标准，澳斯顿公司应向徐孝德赔偿2015年5月16日至2016年5月9日期间的就业损失11135元。关于徐孝德要求澳斯顿公司向其支付2015年8月医疗费的主张，因澳斯顿公司违法解除劳动合同同时停止缴纳社会保险的行为，导致徐孝德住院费用中的2184.35元无法通过医疗保险统筹支付，由此给徐孝德造成的损失澳斯顿公司应予赔偿，故澳斯顿公司应向徐孝德支付医疗费损失2184.35元。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、第八十九条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条之规定，一审判决：一、澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司于判决生效之日起15日内为徐孝德办理解除劳动关系后的相关手续；二、澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司于判决生效之日起10日内一次性支付徐孝德违法解除劳动合同赔偿金12000元；三、澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司于判决生效之日起10日内一次性支付徐孝德就业损失赔偿金11135元；四、澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司于判决生效之日起10日内一次性支付徐孝德医疗费损失2184.35元；五、驳回徐孝德的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司负担。（2016）鲁0211民初11010号案件受理费10元，由澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
本院认为，徐孝德在澳斯顿公司工作期间，澳斯顿公司在徐孝德未申请辞职的情况下，以“个人申请解除劳动合同”为由解除了双方劳动合同，系违法解除劳动合同，澳斯顿公司应当支付徐孝德违法解除劳动合同赔偿金。澳斯顿公司解除与徐孝德的劳动合同之后，未依法向徐孝德送达解除劳动合同书面手续，亦未及时为徐孝德办理社会保险和档案转移手续，违反了劳动合同法的相关规定，导致徐孝德无法重新就业，无法继续缴纳社会保险费从而无法享受医疗保险待遇，应当赔偿徐孝德相应损失。一审根据本案实际情况和澳斯顿公司的过错程度，按照失业金标准酌情判令澳斯顿公司支付徐孝德就业损失11135元及医疗费损失2184.35元，基本妥当，本院予以确认。
综上所述，澳斯顿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人澳斯顿新材料（青岛）有限公司煅烧石分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 明
审判员 王化宿
审判员 齐 新
二〇一七年九月二十九日
书记员 况君仪
书记员 于国英