湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0181民初8563号
原告：唐有信，男，1977年9月23日出生，汉族，农民，住湖南省浏阳市。
委托诉讼代理人：杨俊，湖南浏阳河律师事务所律师。
被告：苏晓楸，男，1980年9月19日出生，汉族，农民，住湖南省浏阳市。
委托诉讼代理人：康丹，湖南中奕律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张秋香，湖南日月明律师事务所律师。
原告唐有信与被告苏晓楸提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐有信诉称，2016年5月，原告受被告雇佣到南昌施工，在工作的过程中不慎被电锤震伤，经鉴定构成十级伤残。请求:1、判决被告赔偿原告各项损失112551.95元；2、诉讼费由被告承担。
被告辩称，原、被告之间不存在雇佣关系，原告主体不适格；原告受伤的时间没有证据证明，没有病历，如果在南昌受伤，应当在本地治疗；原告陈述受伤的经过自相矛盾；原告没有尽到谨慎义务，应当承担大部分责任；鉴定结论标准存在问题，应当使用新标准；原告的诉求缺乏依据，提供劳务者受害责任纠纷不存在精神损害抚慰金；要求追加南昌某公司为第三人。
经审理查明，被告在南昌承包建筑工程（被告未说明工程具体情况），并雇请原告施工。2016年9月30日，原告在使用电锤施工的过程中，因操作不慎导致手部被电锤砸伤。受伤当日，原告在南昌市青山湖区社区卫生服务站接受简单治疗。因原告在南昌施工受伤，但在浏阳市年轮骨科医院手术治疗，且病历记录原告系被重物砸伤，被告对原告在南昌施工期间受伤有异议。原告称，受伤后给被告打电话告知过此事，被告予以否认。
庭审后，原告于2018年1月24日去南昌市青山湖区社区卫生服务站请当时接诊医师补开证明，其内容为：“兹有唐有信同志于2016年9月30日来我社区卫生服务站就诊治疗右手背青色一大片，经诊治手背内有淤血，购青鹏软膏壹支外敷，并在我处敷药一次”。该证明有南昌市青山湖区社区卫生服务站盖章和医师签名。原告未提交此次治疗医疗费的票据。本院电话通知被告代理人对原告补充的证据进行质证，被告放弃质证。
此后，原告回浏阳并在浏阳市年轮骨科医院诊断为右手第四掌骨骨折，住院治疗两次合计19天（14+5），具体时间为2016年10月3日至2016年10月17日，2017年5月16日至2017年5月21日（取内固定材料）。
原告两次住院及门诊花费医疗费情况如下：
①、第一次住院花费10058.8元，医保报销6265.3元，自负3793.5元；
②、第二次住院花费4096.11元，医保报销2514.41元，自负1581.7元；
③、门诊费用119元（3.5+56+3.5+56），2016年10月25日、2017年5月16日两次门诊挂号及检查费用。
上述住院及门诊花费医疗费用合计14273.91元（10058.8+4096.11+119）；
医保报销8779.71元（6265.3+2514.41）；
原告自负5494.2元（3793.5+1581.7+119）；
因原告未提交在南昌市青山湖区社区卫生服务站的医疗费票据，计算医疗费时未计算该笔费用。
2017年4月5日，长沙市浏阳河司法鉴定所浏河司鉴[2017]临鉴字第231号司法鉴定意见书认定：
（Ⅰ）、被鉴定人唐有信右手所受损伤构成十级伤残；
（Ⅱ）、评定被鉴定人唐有信伤后误工期为90日，护理期30日，营养期30日；
（Ⅲ）、被鉴定人唐有信后续医疗费4000元左右，或以实际发生为准。
上述鉴定花费鉴定费及鉴定检查费合计2329.6元（2200+64.8+64.8）。
经审核，原告唐有信因此次事故产生的损失如下：
1、自负医疗费5494.2元（14273.91-8779.71），扣除医保报销部分8779.71元。司法鉴定之后，原告取内固定材料进行第二次手术，实际花费的后期治疗费已经计算在总额14273.91元的医疗费以内；
2、住院伙食补助费1140元（60元/天×19天）；
3、营养费酌情计算600元；
4、误工费8507.76元（2835.92元/月÷30天×90天），原告为农村居民，未提交最近三年平均收入情况的证据，误工费参照农林牧渔业标准计算；
5、护理费3871.5元（3871.5元/月÷30天×30天），护理费参照湖南省2016年度居民服务行业平均工资计算；
6、残疾赔偿金23860元[11930×20×（11-10）×10%]，原告系农村居民，按照农村居民标准计算残疾赔偿金，司法鉴定意见书确定的定残之日（2017年4月5日），原告不满60周岁（1977年9月23日出生），按20年计算；
7、被扶养人生活费3401.6元（10630元/年×16年×10%÷5），原告母亲朱志连，生活在农村，生育5个子女，原告定残时（2017年4月5日），朱志连（1952年9月20日出生）年满64周岁，被扶养人生活费计算16年，考虑扶养人数（5人）、丧失劳动能力程度（十级伤残）认定；
8、精神损害抚慰金3500元。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。精神损害抚慰金数额根据侵权行为造成的损害后果，结合双方的过错程度酌情认定（过错程度及认定理由，详见本院认为部分）；
9、鉴定费2329.6元（含鉴定检查费129.6元），从用途考虑，鉴定时的检查费应计算在鉴定费用中。
以上共计52704.66元（5494.2+1140+600+8507.76+3871.5+23860+3401.6+3500+2329.6）。
原告称，被告事后支付7000元费用，被告称系工资。
证人彭长根出庭作证，拟证明原告在南昌施工时被电锤砸伤，原告施工时被告偶尔来来施工现场指导，且被告还提供了施工的工具，并负责原告的伙食，被告按照面积计算原告工资。
证人刘启章出庭作证，拟证明原告无配偶，母亲年事已高，证人作为原告以前的邻居，出于好意照顾原告住院期间的生活。且住院期间证人曾在医院听见原告及原告的嫂子打电话向被告索要医疗费的事情。
原告提交电话录音予以佐证，原告嫂子与被告通话时多次提到如何去合作医疗（医疗费发票中记载为医保）报销原告医疗费的事情。外此，原告与被告通话的部分重要内容如下：
“原告：伤残鉴定，你要给我搞啊，我要啦。”
“被告：伤残鉴定，我和公司协商一下，适当的弥补你一点钱。”
“原告：要给我的还是要给我。”
“被告：我到公司沟通一下。”
被告所称的公司为向其发包工程的公司。
庭审中，审判人员向被告求证以下内容：关于原告如何报销合作医疗和有关伤残鉴定的通话录音是否是被告亲口所说；以及原告提交的，根据录音整理的关于通话的文字信息与被告当时在电话中陈述的是否一致。被告予以认可。
以上事实，有当事人陈述、出院记录、诊断证明、住院费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、通话录音、证明、证人证言等证据证明，经庭审质证，可以认定。
本院认为，本案的争议焦点为：1、原告受伤时是否在为被告施工；2、原、被告各自的责任大小。
一、原告受伤时是否在为被告施工。
电话录音可以确认被告向原告发放工资；证人彭长根的证言可以证明被告向原告提供施工工具，并在施工现场指导，还向原告提供伙食；综合前述两点理由可以认定被告雇佣原告的事实。
被告否认原告受伤时在为被告施工。且被告在原告伤后支付的费用，被告也认为系工资，而非医疗费。被告的理由为：原告没有在受伤地南昌接受住院治疗，而是回浏阳住院手术，庭审时原告也未提交在南昌接受治疗的证据（备注：开庭后原告去南昌补办了伤后在当地接受治疗的证明，被告放弃质证权利）。
原告提交的录音证据中，原告与被告商议伤残赔偿的问题、且原告的嫂子与被告商议过如何给原告报销合作医疗的问题，被告对此予以认可。被告在与原告及原告嫂子通话中，不仅没有否认原告受伤与被告有关，反而告诉被告嫂子如何去报销合作医疗，且向原告承诺“伤残鉴定，我和公司协商一下，适当的弥补你一点钱”的内容（备注：被告所称的公司为向其发包工程的公司，该工程在南昌）。综合以上信息，可以判断出被告知道原告在南昌受伤的事情，且愿意与公司协商补偿原告。至于被告认为是由谁承担赔偿责任，系被告个人的主观判断，不影响认定原告在南昌受被告雇佣，并在施工时受伤的事实。
对于原告受伤后未在南昌手术，而是回浏阳手术的问题。从南昌市青山湖区社区卫生服务站出具的证明来看，原告当时仅有右手掌淤血，无其他重大伤情，在浏阳手术治疗前确诊为右手第四掌骨骨折，并不需要紧急救治，通常情况下也不影响原告坐车外出，所以回浏阳治疗并无不妥。相反，原告回家乡浏阳手术治疗，住院期间有亲人、邻居照料，更显合理（备注：原告住院期间实际上主要由邻居刘启章照料）。因此并不能通过手术治疗地点来判断原告受伤地点不在南昌，或受伤地点必定在浏阳。
被告称，原告陈述系在使用电锤时被砸伤，但病历记录被重物砸伤，对此有异议。虽然对受伤原因的描述略有差异，但电锤并非日常用品，不是人人都熟悉的工具，医生在病历中对原告受伤原因的描述并无根本性的错误，且根据以上查明的事实可以验证原告系在使用电锤的过程中受伤。被告的异议不成立。
综上，原告提交的证据能够相互印证，且形成证据优势；对存疑之处，能够做出合理的解释，本院予以确认。
二、原、被告各自的责任大小。
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为直接雇请原告的承包人，与原告之间形成个人劳务关系。
被告没有相关资质，通过承包工程赚取利润，作为承包人和施工组织者，未向原告提供防护用具以及相对安全的施工环境，是造成事故的主要原因，有利必有责，酌情由被告承担70%的过错责任。
被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告在施工的过程中，未谨慎施工，是导致事故发生的次要原因，应承担次要责任，酌情由其自负30%的损失。
综上，由被告赔偿原告各项损失共计37943.26元[（52704.66-3500）×70%+3500]。
社会医疗保险系公共利益，侵权人和被侵权人都不能从中获取额外的利益。人身损害赔偿是以赔偿受害人的损失为目的，具有填补性质。当因侵权行为产生的医疗费已从医保中得到部分报销时，实际已减轻了受害人的损失，如果再要求侵权人赔偿，则受害人会得到双重补偿，与损害赔偿的填补功能相悖，故计算损失时应当扣除医保已经报销的部分。
对于被告要求追加南昌某公司为第三人的问题。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
基于上述理由，被告无相关资质承包该工程，发包方需承担连带责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，故原告未起诉发包方不违反法律规定，本院予以确认。因此，对于被告要求追加南昌某公司为第三人的请求，本院不予支持。
对于被告关于提供劳务者受害责任纠纷不存在精神损害抚慰金的问题。《侵权责任法》第二十二条、第三十五条分别对精神损害赔偿和提供劳务者受损的侵权责任进行了规定，被告承担的责任也是侵权责任，且符合精神损害赔偿的条件，故被告的辩解意见没有法律依据，本院不予采纳。
对于被告其他的辩解意见，因与查明的事实不符或者没有法律依据，本院不予采纳。
原告在上述核定范围内的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十五条之规定，判决如下：
一、苏晓楸赔偿唐有信各项损失共计37943.26元[已付7000元，加上应负担的诉讼费215元，还需支付31158.26元（37943.26-7000+215）]；
二、驳回唐有信其他的诉讼请求。
上述给付内容均限本判决生效后5日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1275元，减半收取637.5元，由唐有信负担422.5元，苏晓楸负担215元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 徐震华
二〇一八年二月七日
书 记 员 许玉君
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。