山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑551号
原公诉机关山西省黎城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王振威，又名王伟，男，1978年11月23日出生，汉族，群众。户籍所在地河南省安阳市安阳县，住黎城县。2016年6月26日因涉嫌贩卖、制造毒品罪被黎城县公安局刑事拘留。同年8月3日被逮捕。现羁押于黎城县看守所。
山西省黎城县人民法院审理山西省黎城县人民检察院指控被告人王振威犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月23日作出（2017）0426刑初24号刑事判决，判后，被告人王振威提出上诉，本院于2017年7月10日作出（2017）晋04刑终309号刑事裁定，将该案发回重审。经重审，该院于2017年10月31日作出（2017）晋0426刑初73号刑事判决，判后，被告人王振威提出上诉，本院组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，2014年至2016年，被告人王振威从他处取得毒品甲卡西酮、咖啡因后，除自己吸食外，向他人进行贩卖。经查证属实的购毒人员有：王某1花600元购买甲卡西酮3克；姚某某花150元购买甲卡西酮0.7克；王某2花800元购买甲卡西酮4克。2016年6月24日至25日，公安机关在其身上及住所内查获毒品甲卡西酮73.7克、咖啡因186.73克。
综上，被告人王振威共计贩卖毒品甲卡西酮81.4克、咖啡因186.73克。
证明以上事实的证据有：
1、受案登记表。证明案件的来源；
2、户籍证明。证明被告人王振威达到完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；
3、前科劣迹调查表。证明被告人王振威无违法犯罪前科记录；
4、抓获过程。证明被告人王振威被公安机关抓获到案；
5、检查笔录。证明2016年6月24日和25日，黎城县公安局工作人员对王振威的住所及人身进行检查，查获可疑毒品及涉毒工具；
6、扣押清单及扣押决定书。证明黎城县公安机关对从王振威身上及其住所处查获的可疑毒品及涉毒工具进行了扣押；
7、称量过程。证明2016年6月25日和28日，黎城县公安局工作人员对从王振威身上及住所内查获的可疑毒品进行了称量；
8、现场检测报告书。证明黎城县公安局工作人员对王振威、王某1、姚某某、王某2进行了尿检，检测结果王某1“吗啡-甲基苯丙胺”呈“阴”性，其余人呈“阳”性；
9、行政处罚决定书。证明姚某某、王某2因吸毒被黎城县公安局处以行政处罚，王振威因吸毒被黎城县公安局处以两次行政处罚；
10、提取送检说明。证明2016年7月8日，黎城县公安局将从王振威处查获的疑似毒品中随机提取部分，送往长治市公安司法鉴定中心进行鉴定；
11、鉴定意见。证明经长治市公安司法鉴定中心鉴定，从王振威住所内查获的可疑毒品中检出含有甲卡西酮和咖啡因成分、咖啡因成分；
12、辨认笔录。证明经王某1、姚某某、王某2辨认，王振威就是卖给他们毒品的人；
13、证人王某1的证言。证明2015年8、9月份，由于王振威（王伟）让其给他买过好几次日用品，大概花了600多元钱，后来其向他要这个钱，他说让其吸他的毒品甲卡西酮兑了，这样在同年10月份以前其就在他家里吸三四次兑了。2015年8月份他让其开车送他去过本县西井村三次，前两次其不清楚他是去做什么，最后一次他给别人打电话其才听说是去送毒品，当时其告诉他说以后干这种事不要找其，之后他就没有再找过其；
14、证人姚某某的证言。证明其从王振威手中买过两次毒品甲卡西酮。第一次是2015年冬天的一天买了100元，第二次是2016年1月份的一天买了50元；
15、证人王某2的证言。证明2014年夏天，其知道王振威卖毒品甲卡西酮，由于其经营一家蔬菜店，他让其给他送菜，去了他也不给钱，还向其借过两三次钱，共欠其800元钱，当时毒品甲卡西酮每克为200元钱，后来他让其在他家里吸了四克毒品把钱兑了；
16、证人李某某的证言。证明王振威系其姨夫。2016年6月初的一天，其在王振威家里吸食过毒品甲卡西酮，毒品是他提供的，他当时也吸食了毒品；
17、被告人王振威的供述与辩解
（1）2016年6月25日的供述与辩解。证明公安机关从其身上和家中查获的毒品以及电子秤等物品是其在路上捡的，其没有给李某某提供过毒品，没有吸过毒品，也没有向他人卖过毒品；
（2）2016年6月27日的供述与辩解。证明公安机关从其家中查获的锡纸、玻璃管等物品是其在路上捡的，其在几年前吸过毒品，现在不吸了，至于2016年6月25日公安机关对其尿检呈“阳性”，其无法解释。从其家中查获的淡黄色粉末等物品其不清楚是什么东西。
原审认为，被告人王振威明知甲卡西酮（苯丙胺类毒品）是毒品，却向他人贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人的行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应依法处以刑罚。被扣押毒品和贩毒工具应予以没收，由公安机关依法处理。犯罪违法所得1550元应予追缴后没收，上缴国库。
关于被告人王振威向证人王某1、姚某某、王某2贩卖毒品的数量认定问题，证人王某2证实毒品甲卡西酮每克为200元，王某1、姚某某未证实购买毒品的数量，参照前述数量，以及结合公安机关扣押被告人王振威最小包装为0.2克考虑，100元为0.5克，50元为0.2克，姚某某购买毒品的数量为150元购买0.7克。被告人王振威贩卖毒品甲卡西酮的数量为81.4克，故公诉机关指控的数量不正确，应予纠正。
关于被告人及其辩护人所提不构成贩卖毒品罪的辩护意见，与查明的事实不一致，不予采纳。为了保障国家毒品管制制度，维护社会秩序和人民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项之规定，判决：一、被告人王振威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零三个月，并处罚金16000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年六月二十六日起至二O二五年九月二十五日止，罚金于本判决生效后十五日内缴纳。）二、黎城县公安局扣押被告人王振威的毒品和贩毒工具予以没收，依法进行处理。犯罪违法所得1550元应予追缴后没收，上缴国库。
上诉人王振威上诉称：1、公安机关办案程序违法。上诉人是于2016年6月25日被抓获，而公安机关人员是于同年6月24日对上诉人住所进行搜查，当时上诉人并不在现场；2、上诉人贩卖毒品甲卡西酮81.4克的证据不足。本案关键证人未出庭作证，且没有上诉人收取毒资、贩卖毒品的证据；3、姚某某为单身，故其称所购买毒品被老婆洗掉的证言虚假；4、王某1尿检是阴性，故其称在上诉人家中吸食毒品系谎言；5、上诉人并不欠王某2钱，而是王某2欠上诉人800元香烟钱，而只欠王某1钱。请求撤销一审判决，依法改判。
本院认定上诉人王振威犯贩卖毒品罪的事实与原审认定相同。认定该事实的证据有在原审庭审出示、质证、认证的受案登记表、户籍证明、前科劣迹调查表、抓获过程、检查笔录、扣押清单及扣押决定、称量过程、现场检测报告、行政处罚决定、提取送检说明、鉴定意见、辨认笔录、证人王某1、姚某某、王某2、李某某的证言、上诉人王振威的供述及辩解等证据予以证实，本院经核实无误，予以确认。
本院认为，原审认定上诉人王振威犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分。关于上诉人王振威上诉称公安机关办案程序违法的理由，本院认为，办理毒品案件有其特殊性，时间要求紧迫，证据固定较难。公安机关在对上诉人王振威家进行搜查时，其本人虽不在现场，但经其辨认，认可从其家中搜出的疑似毒品系其本人所有，公安机关对此也进行了相关说明，上诉人也没有提供公安机关有故意栽赃的证据，故对此上诉理由本院不予支持。关于上诉人王振威贩卖毒品数量问题。根据有关零包贩卖的规定，有两名以上证人指向贩毒者，就可认为证人的上游有贩毒行为。本案中，经公安机关询问，王某1、姚某某、王某2均供述曾向“王伟”、王振威购买或在其家中吸食毒品，以王振威所欠王某1钱款、欠王某2购菜款抵顶购毒或吸毒款。根据王某2的供述，结合在王振威家中查获的毒品包装，计算出王振威贩卖毒品的价格，并根据购毒款换算出王振威的贩毒数量为81.4克，该数字正确。王某1、姚某某经辨认，均辨认出“王伟”即王振威，王某2辨认出王振威即是欠其菜款并让他吸食毒品以抵顶菜款之人。关于上诉人王振威称姚某某系单身，所购买的毒品不可能被媳妇吸掉，姚某某证言虚假的上诉意见。本院认为，黎侯镇晋福村的证明仅是证明姚某某本人离异，并没有证明离异后双方不在一起生活，且无同其他女子生活的事实，故对此上诉意见本院不予支持。关于上诉人称王某1尿检呈阴性，故其供述在上诉人家中吸食毒品的证言系虚假的上诉意见。本院认为，王某1供述在王振威家中吸食毒品的时间为2015年10月份以前，而公安机关对王某1尿检的时间是2016年6月30日，该检测结果只表明最近一段时间，王某1并没有吸食毒品，并不能否认王某1以前曾吸食毒品的事实，故对此上诉意见本院不予支持。关于上诉人王振威称并不欠王某2钱，而是王某2欠他购买香烟钱，对此双方说法不一，而王某2供述曾在王振威家中吸食毒品，与王某1、姚某某的证言能够相互印证，证明王振威贩卖毒品的事实存在。故对此上诉意见本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李晓平
审判员 王赛赛
审判员 王旭辉
二〇一七年十二月十三日
书记员 秦 珂