甘肃省靖远县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）靖民二初字第175号
原告尚可权，男，汉族。
被告张国东，男，汉族。
原告尚可权与被告张国东买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月27日立案受理，依法由审判员顾秉相适用简易程序公开开庭进行了审理。原告尚可权，被告张国东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年9月25日，原告与被告签订了一份定购宁杞7号枸杞苗40000株的《合同书》，合同约定原告从被告处购买枸杞苗40000株，每株1.8元，合计价款72000元。原告先向被告交付定金5000元，按2015年3月底前原告向被告付清全部枸杞苗款，2015年4月底前被告向原告交付枸杞苗，定金抵付枸杞苗款5000元。合同签订后，原告将与被告定购的枸杞苗随又与宁夏香山乡红圈村的辛万福、辛万义、辛万政三人签订了供给枸杞苗11000株，与靖远县东升乡柴辛村的张进虎、张进礼签订了供给枸杞苗4000株，与东升乡新联村的韩仲刚、刘英签订了供给枸杞苗3000株，共计18000株的合同，还有22000株原告要种植在自己承包的80亩土地上。2015年3月15、17日原告几次雇人去被告的枸杞苗地里挖苗，但被告以与原告签订的枸杞苗约定价格太低拒绝让原告雇用的人挖苗，无奈，原告遂请东升乡唐庄村五社的社长李发林等人及东升乡司法所调解，但被告一直不听劝解，还将原告定购的枸杞苗出售给了新疆等地的客商。因被告违约，致原告无苗给辛万福等人供苗，为此经宁夏中卫市沙坡头区香山乡司法所和靖远县东升乡司法所分别调解，原告已就违约给辛万福等人造成的经济损失赔偿了38700元。现就被告违约给原告造成的损失因被告拒不赔偿。原告诉请1、依法判令因被告违约，按照合同约定应由被告向原告给付的违约金40000元，2、赔偿原告给辛万福等人赔偿的损失37800元，3、双倍返还定金10000元，合计87800元。诉讼费用由被告承担。
原告为证明其主张向法庭提交的证据有：1、合同一份，证据2、证人证言五份，证据3、司法所的证明，证据4、原告与辛万福等人签订销售枸杞苗的合同三份，证据5、经香山、东升司法所调解原告给辛万福、刘英等人赔偿损失的调解协议七份及收条。以证明原告与被告签订枸杞苗买卖合同及原告给辛万福、刘英等人因不能供给枸杞苗已赔偿损失的事实。
被告辩称，被告与原告签订40000株枸杞苗买卖合同的情况属实。但原告主张的损失与被告没有关系。理由是1、原告在没有按照合同约定按2015年3月底前向被告履行付款义务的情况下，就组织人员在被告培育了枸杞苗的地里抢挖枸杞苗，由此，被告对原告产生了反感心理，是原告的行为让被告无法履行向原告给付枸杞苗的义务。2、2015年4月27日原告就将被告起诉到了法院，因合同约定给原告交付枸杞苗的时间是2015年4月底全部起苗，合同还在履行期内，故被告没有违约。3、对定购给原告的枸杞苗在2015年3月中旬左右开始，原告一会儿说不要了，一会儿又说要呢，给被告造成困惑的问题是枸杞苗子留下一旦原告不要了，被告就会错过销售枸杞苗子的机会，又由于原告反复无常没有信誉，致被告当时的态度就是原告给被告交付枸杞苗款后就挖苗子，不给钱苗子不让挖。到2015年4月初开始被告就分期将枸杞苗子一部分对外销售了，一部分送了人，一部分被偷盗了，现在还有5000株长在地里。就由于原告不按合同约定向被告先付款，故被告对原告要求赔偿损失的诉请不能认可。现在原告想要枸杞苗被告还可以给原告供货。2015年3月15日晚原告将被告叫到他家时，被告看见原告要给被告的钱了，但原告只是给被告夸了一下说“钱不给你，要等枸杞苗挖掉后才给钱”，被告说不行，原告就说钱先放到李发林处，待苗子挖出后由李发林将钱给被告，但李发林不愿意保管原告的钱，被告就妥协说等苗子挖出后由原告给被告给钱能行，当被告回到家时，原告分别给被告和被告的叔叔张永彪打电话说，苗子他不要了，要和被告打官司。第二天原告的妻子又找被告说苗子要呢，第三天原告带人来挖枸杞苗子被告挡了，当时被告说，要销售给原告的枸杞苗子还没有找下剪苗子侧枝的人，明天再挖，原告坚决不同意，由于原告方人多，被告也不敢强行阻挡就报了警，公安干警来后原告停止了挖苗行为，后东升乡司法所把原、被告叫去调解，但调解没有结果，被告就又联系原告要协商处理苗子的事，但原告找不到，直到被告收到了法院的应诉通知及传票。
被告无书面证据向法庭提交。
经当庭举证、质证，原告提交的证据1、合同一份。该证据系原、被告为买卖枸杞苗而签订的买卖合同，此证据被告承认属实，故对该证据的真实性及证明效力予以认定。证据2、证人证言五份。该组证据能够证明原、被告经协商变更了双方买卖枸杞苗合同中先付款后挖枸杞苗的约定，对该组证据的真实性及证明效力予以认定。证据3、东升乡司法所的证明。该证据能够证明原、被告为枸杞苗买卖发生纠纷后，靖远县东升乡司法所就原、被告之间的纠纷进行过调解的事实，对该证据的证明效力予以认定。证据4、原告与辛万福等人签订销售枸杞苗的合同三份。该组证据能够证明原告对定购的枸杞苗向辛万福等人已经预售的事实，对该组证据的证明效力予以认定。5、经香山、东升司法所调解，由原告给辛万福、刘英等人赔偿损失的调解协议七份及收条。该组证据能够证明原告因无法履行合同给辛万福、刘英等人因不能供给枸杞苗已赔偿损失的事实，对该组证据的真实性及证明效力予以认定。
经审理查明，2014年9月25日，原告在查看了被告种植宁杞7号枸杞苗地里的枸杞苗后，与被告签订了一份定购宁杞7号枸杞苗40000株的《合同书》，合同约定原告向被告购买枸杞苗40000株，每株1.8元，合计价款72000元。原告先向被告交付了定金5000元，余款约定按2015年3月底前向被告全部付清，2015年4月底前被告向原告交付40000株枸杞苗，定金抵付枸杞苗款5000元。合同签订后，原告又将向被告定购的枸杞苗与宁夏中卫市香山乡红圈村的辛万福、辛万义、辛万政三人签订了供给枸杞苗11000株；与东升乡柴辛村的张进虎、张进礼签订了供给枸杞苗4000株；与东升乡新联村的韩仲刚、刘英签订了供给枸杞苗3000株的合同，共计出售枸杞苗18000株，还有22000株原告要种植在自己承包的80亩土地上。2015年3月15、17日，原告雇人去被告的地里挖枸杞苗，因被告以原告未向其给付枸杞苗款为由未让原告雇用人员对其地里的枸杞苗进行采挖，后经原、被告找来东升乡唐庄村五社社长李发林、被告张国东的父亲、被告张国东的叔叔张永彪、东升乡新联村青阳社村民宋承珠、韩仲刚、张彦刚等人在原告家协商，双方商定给被告家留下一些较大的枸杞苗，对剩余的枸杞苗由原告先组织人员采挖，而后按实际挖出的株数由原告向被告给付枸杞苗款，在原告组织人员到被告的地里挖枸杞苗时，被告以对出售枸杞苗侧枝未剪下，待其安排人剪下枸杞苗侧枝后才准许原告采挖枸杞苗为由进行了阻挡，致原告采挖枸杞苗无果。2015年3月19日，辛万福、辛万义、辛万政三人将原告带到宁夏中卫市香山乡政府所在地，要求原告赔偿因不能供给枸杞苗给其造成的损失，同日，经中卫市香山乡人民调解委员会调解，原告共赔偿了辛万福、辛万义、辛万政三人损失22400元。2015年3月20日，经靖远县东升乡司法所调解，原告赔偿了因不能供给枸杞苗给张进礼、张进虎二人造成的损失4000元，合计赔偿损失26400元。2015年4月初，被告对原告定购的枸杞苗向他人出售，至原告先前要购买被告枸杞苗的目的无法实现，双方为此产生纠纷。原告诉请判令1、由被告给付按照合同约定应给其赔偿的违约金40000元，2、赔偿原告给辛万福等人赔偿的损失37800元，3、双倍返还定金10000元，合计87800元。诉讼费用由被告承担。
另查明，2015年春，靖远县东升乡一带宁杞7号枸杞苗对外出售的价格为每株3.3元左右。
本院认为，原、被告之间为买卖枸杞苗形成的购销行为是双方当事人的真实意思表示，该买卖行为符合法律规定，属有效民事行为。被告张国东在合同约定向原告出售枸杞苗后，因枸杞苗价格上涨及被告自家要留一部分较大的枸杞苗的原因，致原、被告在合同履行期间相互产生怀疑，就合同的履行虽经双方数次协商，但均因双方相互怀疑的程度较大，致原告最终未能实现购买被告枸杞苗的目的，对此，被告的行为明显违约，应承担违约责任。对被告以原告未按合同约定向其交付剩余枸杞苗款67000元，其就阻挡原告采挖枸杞苗的抗辩，因原、被告双方在产生矛盾后找来东升乡唐庄村五社社长李发林、被告张国东的父亲、被告张国东的叔叔张永彪、东升乡新联村青阳社村民宋承珠、韩仲刚、张彦刚等人在原告家已经协商，确定变更了原、被告双方合同约定先付款后采挖枸杞苗的约定。故对被告的该项抗辩理由不予采信。因原、被告在签订买卖合同时自愿约定任何一方违约向对方承担违约金40000元。故原告要求被告赔偿违约金40000元的诉求理由成立，依法予以支持。
关于损失，原、被告在签订买卖合同时，已约定了违约金的数额，此约定，应属双方当事人对该合同因违约造成对方损失应予赔偿的真实意思表示。据此，原告在向被告主张违约金后，再无其他证据证明其因被告违约给其造成了更大损失的情况下，按照《中华人民共和国合同法》第一百零八条及相关解释的规定，原告再向被告主张损失37800元的理由不能成立。故对原告的该项诉请不予支持。
关于定金，《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方当事人可以选择适用违约金或者定金条款。据此，原告在向被告主张违约金损失后，不得再向被告主张双倍返还定金。对原告要求被告双倍返还定金的该项诉请，被告应按定金原额5000元予以返还。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百一十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条二款之规定，判决如下：
一、被告张国东于判决生效后十日内向原告尚可权赔偿违约金损失40000元。
二、被告张国东于判决生效后十日内向原告尚可权返还购买枸杞苗定金5000元。
三、驳回原告尚可权的其他诉讼请求。
如给付义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1955元，减半收取997.50元，由原告尚可权负担535元，被告张国东负担462.50元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递
交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。
审判员 顾秉相
二〇一五年七月二十日
书记员 张智慧
本判决书生效后申请执行的期限为二年，自法律文书确定的履行期间的最后一日起计算，逾期申请执行的权利即丧失。
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零八条、当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行届满之前要求其承担违约责任。
第一百一十六条、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方当事人可以选择适用违约金或者定金条款。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供自己加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《诉讼费用交纳办法》
第十六条、适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费
第二十九条二款、部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体欠款决定当事人各自负担的诉讼费用数额。