河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民三终字第51号
上诉人（原审被告）永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地：邢台市中兴东大街东方银座三楼，组织机构代码68279435－3。
负责人张建京，该中心支公司总经理。
委托代理人高欣，河北周行律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵立军，男，汉族，1969年2月26日出生，现住邢台市桥东区新华北路**号。
委托代理人董书军，河北ＸＸ律师事务所律师。
原审被告邢台天马旅游汽车有限公司，住所地：邢台市北环汽车站，组织机构代码78084808－7。
法定代表人李朝昱，该公司经理。
委托代理人李申朝，该公司法律顾问。
原审被告赵利民，男，汉族，1978年3月12日出生，农民，初中文化，现住邢台市隆尧县尹村镇西董村***号。
上诉人永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司与被上诉人赵立军、原审被告邢台天马旅游汽车有限公司、原审被告赵利民保险合同纠纷一案，不服河北省邢台市桥东区人民法院（2013）邢东民初字第1027号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人高欣，被上诉人委托代理人董书军、原审被告邢台天马旅游汽车有限公司委托代理人李申朝到庭参加诉讼，原审被告赵利民经传票合法传唤未到庭参见诉讼，本案现已审理终结。
原审审理查明：2012年12月16日，被告邢台天马旅游汽车有限公司将其名下的冀E378**大型客车在被告永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司处投保了道路客运承运人责任保险，保单约定：每次事故每座人身赔偿限额为400000元。其中特别约定1、人员伤亡责任险每座保险金额为40万元，其中死亡保险金额为38万元，医疗保险金额为2万元，每次事故赔偿限额为624万元，累计赔偿限额为1560万元。2、每次事故绝对免陪额为500元或损失金额的10%，两者以高者为准······。5、发生保险事故，如果存在机动车辆保险的第三方责任，应先行理算和赔付第三方交强险、商业险部分，在赔偿限额内的不足部分，我公司予以赔偿。2012年9月24日，原告赵立军驾驶该车行驶至京昆高速公路（石太）358KM处与王长江驾驶的黑BJ67**、黑BG2**重型半挂货车相撞。事故经山西公安高速交警部门认定：王长江负事故全部责任，赵立军等十一人无责任。事故发生后，原告赵立军被送至河北省医科大学第三医院治疗，住院39天，产生医疗费用58138.63元，其他治疗费用4506.40元。2013年6月27日，山西省平定司法鉴定中心对原告赵立军伤残程度进行鉴定，并出具（2013）晋平司法鉴字第2-015号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人右大腿远端以下缺损，左小腿中段以下缺损，符合该标准第4.3.9a条之标准，其下肢伤残等级为三级。鉴定费用支出1000元。2013年8月12日，恩德莱康复器具（北京）有限公司石家庄分公司为原告赵立军出具证明一份，其中第二条：经我公司国家注册假肢技师诊断鉴定，依据《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》，适合装配以下普通适用性假肢，左小腿价格为：壹万伍仟元整（15000元），右大腿价格为：贰万伍仟元整（25000元）。三、上述价格已通过运动300万次的国际CE质量标准检测，在正常使用情况下，建议使用年限为3年。每年的维修费用为价值总额的5%，第一次装配假肢需在公司训练约30天，并需陪护一名，每人每天的食宿费用为50元。患者需终身佩戴假肢。同日，原告赵立军在该公司装配假肢两具，费用为40605元，2012年7月25、8月8日，隆尧县公安局千户营派出所、城关派出所分别出具证明证实：赵立军的被抚养人分别为母亲刘玉巧（1949年2月1日出生）、女儿赵佳坤（2001年4月8日出生）、儿子赵桢滈（2005年5月26日出生）。
另查明，冀E378**系挂靠在被告邢台天马旅游汽车有限公司名下车辆，该车辆实际由原告赵立军与被告赵利民共同经营。原告赵立军户籍所在地为邢台市桥东区，属城镇居民。按河北省有关统计数据计算原告的残疾赔偿金应为328668元。现原告要求三被告支付医疗费用、伤残补助金等各项费用未果，诉至法院。要求三被告赔偿医疗费、伤残补助金等各项损失40万元并支付后期治疗费用。
原审判决认为：投保车辆发生交通事故，承担赔偿责任方应当及时予以赔偿。被告永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司以条款已约定，发生保险事故应先行理赔第三方责任保险的辩解理由，因该条款属于排除对方主要权利，限制了受害人在发生事故后能够及时获得赔偿、及时进行治疗的权利，应按无效条款处理。故该条款对受害人无约束力，对此辩解理由不予采信。原告要求被告永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司在承保责任限额内赔偿损失40万元的诉讼请求，事实清楚、证据充分，其请求赔偿金额计算恰当、合理，对该请求予以支持。原告要求被告邢台天马旅游汽车有限公司、被告赵利民承担连带赔偿责任的诉讼请求，因原告赵立军与被告赵利民系共同经营人，且与被告邢台天马旅游汽车有限公司系挂靠合同关系，与本案并非同一法律关系，对此请求可另行主张。原告要求被告给付后续治疗费用的诉讼请求，可在实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司于判决生效后三日内赔付原告赵立军保险理赔款40万元。二、驳回原告赵立军的其他诉讼请求。案件受理费2610元，减半收取1305元，由被告永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担。
上诉人永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司对判决不服，提出的上诉理由是：1、在涉案保险合同中第五条约定，“发生保险事故，如果存在机动车辆保险的第三方责任，应先行理算和赔付第三方交强险、商业险部分，在赔偿限额内的不足部分，我公司予以赔偿。”该约定不存在排除对方主要权利的情形，原审判决认定该条款无效错误。2、本案交通事故是由王长江造成，赵立军驾驶的冀E378**客车挂靠在邢台天马旅游汽车有限公司名下，并由邢台天马旅游汽车有限公司在上诉人处投保道路客运人责任险，邢台天马旅游汽车有限公司为承运人，赵立军作为受害方，依据合同法相关规定，可以选择侵权之诉或选择违约之诉。被上诉人赵立军已向山西省平定县人民法院提起了侵权之诉，已表明赵立军选择了侵权之诉维护自身权益，不再享有另行提起违约之诉的权利。平定县人民法院判决已生效，在法律意义上赵立军已经得到了赔偿，足以弥补其遭受的损失，其提起违约之诉违反了损害赔偿的填补原则，原审判决再次支持赵立军的诉求，违反合同法关于责任竞合的规定，适用法律不当。请求二审法院撤销原判，依法改判，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
经审理查明的的事实与原审查明的事实一致。另查明，原告赵立军诉被告王长江、刘刚、甘南县天利和运输车队、阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司等单位道路交通事故损害赔偿纠纷一案，山西省平定县人民法院对该案件已作出（2013）平民初字第273号民事判决书，判决已产生法律效力。该判决认定赵立军误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾器具费用等各项损失共计1082411.05元，阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司等保险公司在死亡伤残限额内应给付赵立军误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金（1万元）、残疾器具费用等损失共计253345元，王长江、刘刚、甘南县天利和运输车队应给付赵立军误工费、残疾赔偿金、残疾器具费用等各项损失829066.05元。经被上诉人赵立军提交申请，本院核实，山西省平定县人民法院于2014年4月10日向本院出具公函说明，对该院执行的上述判决，王长江、刘刚、甘南县天利和运输车队至今未能履行判决内容，未给付赵立军各项损失829066.05。庭审中上诉人还提出，上诉人认为不该赔付赵立军，如果法院判赔，上诉人应有代位求偿权。
上述事实由双方当事人陈述及提交的证据、庭审笔录、询问笔录等证据予以证实。
本院认为，本案赵立军主张获得保险赔偿的事由，系事故车辆冀E378**客车投保了道路客运承运人责任保险合同（以下称承运人责任险），该合同属于责任保险合同范畴，根据《中华人民共和国保险法》第九十五条第一款第（二）项的规定，本案应为财产保险合同纠纷。事故车辆投保的承运人责任保险，在保险期间内发生事故，赵立军属于责任保险合同应当获得保险赔偿的权利人，上诉人应当按照的合同约定对赵立军进行保险赔偿。上诉人提出应按保险合同第五条由赵立军先行向第三方理算和赔付问题。本院在对本案同次事故的乘车人李江敏赔偿请求的案件审理过程中，作出的（2013）邢民三终字第126号民事判决已产生法律效力，上诉人、被上诉人、原审被告邢台天马旅游汽车有限公司、赵利民作为案件当事人参与了案件的诉讼，对于上诉人提出的上述条款问题，本院已在该案中对此及伤亡责任险每座保险金额40万元赔偿范围等问题作出了认定，上诉人再次提出上述条款的效力问题，造成诉累。本院对此条款的认定是：因投保人与保险人签订合同目的是保险事故发生后及时得到财产损失的补偿，该条款的订立与合同目的相违背，属于《中华人民共和国保险法》第十九条规定的加重投保人、被保险人责任的条款，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十九条第一款规定，该条款应认定为无效条款。
上诉人提出赵立军选择了侵权之诉维护自身权益，在法律意义上赵立军已经得到了赔偿，足以弥补其遭受的损失，其再次提起违约之诉违反了损害赔偿的填补原则问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十九条第二款规定“财产保险事故发生后，被保险人就其所受损失从第三者取得赔偿后的不足部分提起诉讼，请求保险人赔偿的，人民法院应予依法受理。”依照该规定，赵立军可以就未能获得实际赔偿部分向保险人请求赔偿。经查，山西省平定县人民法院（2013）平民初字第273号民事判决书，伤残限额内应给付赵立军的误工费、残疾赔偿金、残疾器具费用等各项损失829066.05元，赵立军未能获得王长江、刘刚、甘南县天利和运输车队的实际赔偿。赵立军有权对其实际获得赔偿后的不足部分提起诉讼。承运人责任保险的人员伤亡责任险保险金额为40万元，其中医疗保险金额为2万元，剩余38万元，按照伤亡责任险正常语义范围应涵盖赵立军伤残依法应获得赔偿的误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等内容。赵立军主张的承运人责任保险40万元，未超出其应实际获得赔偿的829066.05元的范围，本院予以支持。上诉人保险赔偿赵立军40万元后，可以根据该事实，向王长江、刘刚、甘南县天利和运输车队另行主张权利。原判对于承运人责任保险按照人身保险另行计算不当，但认定应给付赵立军40万元结论正确。综上，原审判决认定事实清楚，案件处理结论妥当，上诉人的上诉事由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担方式不变，二审案件受理费2610元由上诉人永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓永胜
审 判 员 刘计虎
代理审判员 崔丽华
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 张姿巍