沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第02452号
上诉人（原审原告）：王福增，男，1968年5月23日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。
被上诉人（原审被告）：沈阳北方交通重工有限公司，住所地沈阳市经济技术开发区。
法定代表人：曲凯，该公司董事长。
委托代理人：耿红军，男，汉族，1962年7月8日出生，住址沈阳市苏家屯区。
上诉人王福增因与被上诉人沈阳北方交通重工有限公司劳动合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2013）经开民初字第2322号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，代理审判员谢宏、王耀锋参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审原告王福增起诉称，王福增、沈阳北方交通重工有限公司于2011年10月签订劳动合同，劳动合同期间为2011年10月27日至2014年10月26日。王福增在任职期间，未违反沈阳北方交通重工有限公司制定的任何规章制度及国家法律规定。2012年3月8日公司领导突然通知王福增工作有变动，让王福增在家听通知，工资照发。等待数日后，王福增开始多次找公司要求尽快安排新的工作岗位，公司均以各种理由推脱搪塞。2012年4月中旬，因公司一直未为王福增安排新的工作岗位，也未按约定照发工资，故王福增向沈阳北方交通重工有限公司提出解除劳动合同，同时出具解除／终止劳动关系证明，沈阳北方交通重工有限公司不予理睬。无奈，于2012年4月23日到沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经沈开劳人仲字（2012）105号、沈开劳人仲字（2013）49号两次仲裁审理，王福增的合法权益未能得到依法保护，故王福增诉至法院，请求判令：1、依法解除王福增、沈阳北方交通重工有限公司的劳动合同，沈阳北方交通重工有限公司向王福增出具解除终止劳动关系证明；2、沈阳北方交通重工有限公司为王福增缴纳各项社会保险至沈阳北方交通重工有限公司为王福增出具解除终止劳动关系证明之日；3、沈阳北方交通重工有限公司为王福增支付工资至为王福增出具解除终止劳动关系证明之日；4、沈阳北方交通重工有限公司向王福增支付经济赔偿金6，357.84元。
沈阳北方交通重工有限公司答辩称，一、王福增、沈阳北方交通重工有限公司的合同关系是在试用合同期间，依据劳动合同法的规定，沈阳北方交通重工有限公司认为王福增不适合沈阳北方交通重工有限公司岗位的工作而提出解除试用合同关系；二、解除合同关系证明已于2012年3月5日送达给王福增；三、王福增、沈阳北方交通重工有限公司自2012年3月后不存在任何劳动合同关系，故王福增的诉讼请求没有法律依据。
一审法院经审理查明，王福增、沈阳北方交通重工有限公司双方于2011年10月27日签订劳动合同书一份，合同期限为2011年10月27日至2014年10月26日，同时约定试用期六个月，从2011年10月27日至2012年4月26日。2012年3月5日，沈阳北方交通重工有限公司以“试用期不符合公司标准”为由通知王福增解除劳动合同关系，但并未提供证据证明该解除合同符合规定，王福增工作至2012年3月7日。庭审时王福增确认2012年4月与沈阳北方交通重工有限公司解除劳动合同关系。沈阳北方交通重工有限公司在2012年7月为王福增停缴了各项社会保险。嗣后，王福增到沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除王福增、沈阳北方交通重工有限公司之间的劳动合同；2、沈阳北方交通重工有限公司为王福增缴纳各项社会保险至沈阳北方交通重工有限公司正式出具解除终止劳动关系证明之日；3、沈阳北方交通重工有限公司为王福增支付工资至正式出具解除终止劳动关系证明之日；4、沈阳北方交通重工有限公司向王福增支付经济赔偿金4，767.75元。该委下发了沈开劳人仲字（2013）49号仲裁裁决书，王福增不服该决定，故诉讼至法院。
另查明，沈阳北方交通重工有限公司未为王福增发放2012年3月工资，王福增每月工资为1100元。
以上事实的认定，有沈开劳人仲字（2013）49号仲裁裁决书、劳动合同书及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，一审法院予以确认。
一审法院认为，劳动者合法权益受法律保护。沈阳北方交通重工有限公司在举证期限内及庭审过程中尚未提供任何证据证明王福增存在“不符合公司标准”而擅自与王福增解除劳动合同关系，属违法解除，鉴于王福增在庭审时主张2012年4月与沈阳北方交通重工有限公司解除劳动合同关系，故一审法院对此予以确认。沈阳北方交通重工有限公司应为王福增发放2012年3月的工资及支付解除劳动合同赔偿金。依据法律规定，工作每满一年支付一个月工资的标准支付经济补偿金，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。对于用人单位违法解除劳动合同的，应按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于王福增提出的补缴保险的请求，因沈阳北方交通重工有限公司未拖欠王福增解除劳动合同前的各项社会保险，故对该项请求，不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第19条、第46条、第47条、第87条之规定，判决：一、被告沈阳北方交通重工有限公司于2012年4月与原告王福增解除劳动合同关系，由被告沈阳北方交通重工有限公司出具解除劳动合同证明书；二、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告王福增2012年3月工资1100元；三、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付原告王福增解除劳动合同经济赔偿金1100元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。四、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳北方交通重工有限公司负担，迳行给付原告。
宣判后，王福增不服一审法院民事判决，向本院提起上诉称：被上诉人没有依法为上诉人出具解除劳动合同证明，上诉人离职前平均工资为1，589.46元，一审认定上诉人工资1100元有误。请求撤销一审判决，判令被上诉人依法解除与上诉人之间的劳动合同，由被上诉人出具解除劳动关系证明；被上诉人缴纳各种社会保险至被上诉人为上诉人正式出具解除劳动关系证明之日；被上诉人支付上诉人工资至被上诉人为上诉人正式出具解除劳动关系证明之日；被上诉人向上诉人支付经济赔偿金6，357.84元；由被上诉人承担诉讼费用。
沈阳北方交通重工有限公司答辩称：上诉人在试用期不适合岗位工作，被上诉人与其解除劳动合同，被上诉人足额为上诉人缴纳了社会保险，请求驳回上诉人诉讼请求，维持一审法院判决。
本院经审理查明的事实除“王福增每月工资为1100元”外，与原审法院一致，本院另查明：王福增2011年11月至2012年2月工资分别为1，676.00元、1，716.00元、1，956.00元、1，009.84元，离职前平均工资为1，589.46元。
以上事实，有银行卡客户交易查询单及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案被上诉人主张上诉人在试用期不适合岗位工作，与上诉人解除劳动合同，因被上诉人未能提供任何证据证明上诉人不符合录用条件，被上诉人应当承担举证不能的不利后果。一审判决认定被上诉人违法解除与上诉人的劳动合同正确。根据我国《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”根据上述法律规定，用人单位违法解除劳动合同的，劳动者可以选择要求用人单位继续履行劳动合同或者要求用人单位支付赔偿金，二者不可兼得。本案上诉人在劳动仲裁及一、二审请求均为要求被上诉人支付经济赔偿金，根据上述法律规定，被上诉人应向上诉人支付违法解除赔偿金。关于上诉人月工资数额，上诉人二审提供了发放工资的银行卡客户交易查询单，主张其离职前平均工资为1，589.46元，被上诉人对于上诉人的工资总额未提出异议，但主张其中包含加班工资应予扣除，因被上诉人未能提供工资表等相关证据证明工资构成，故本院对被上诉人的主张不予采信，对于上诉人主张离职前月平均工资数额1，589.46元予以支持。一审认定王福增月平均工资1100元有误，本院予以纠正。被上诉人应支付上诉人赔偿金1，589.46元（1，589.46元÷2×2倍）。
关于上诉人提出要求被上诉人支付工资及补缴社会保险的问题，用人单位向劳动者支付劳动报酬及缴纳社会保险费是以双方劳动合同处于继续履行状态为前提。如前所述，用人单位违法解除劳动合同的，劳动者可以选择要求用人单位继续履行劳动合同或者要求用人单位支付赔偿金，二者不可兼得。本案上诉人明确其请求为支付赔偿金，上诉人在一审庭审陈述2012年3月8日之后未到被上诉人处上班，并主张“2012年4月与沈阳北方交通重工有限公司解除劳动合同关系”，上诉人上诉主张被上诉人支付解除后的工资及社会保险，无法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：
一、维持沈阳经济技术开发区人民法院（2013）经开民初字第2322号民事判决第一项；
二、撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2013）经开民初字第2322号民事判决第四项；
三、变更沈阳经济技术开发区人民法院（2013）经开民初字第2322号民事判决第二项为：沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付王福增2012年3月工资1，589.46元；
四、变更沈阳经济技术开发区人民法院（2013）经开民初字第2322号民事判决第三项为：沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付王福增解除劳动合同经济赔偿金1，589.46元
五、驳回双方其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由上诉人王福增、被上诉人沈阳北方交通重工有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
代理审判员 王耀锋
代理审判员 谢 宏
二〇一五年一月十六日
书 记 员 席红跃