湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘07民终151号
上诉人(原审被告)：常德市第七人民医院，住所地湖南省常德市武陵区人民中路***号。
法定代表人：彭仕龙。
委托诉讼代理人：曾志学，常德市武陵区天地法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：龙某1，男，2004年7月22日出生，汉族，村民，住湖南省常德市武陵区。
法定代理人：李某，系龙某1之祖母。
被上诉人(原审原告)：李某，女，1952年2月7日出生，汉族，村民，住湖南省常德市武陵区。
委托诉讼代理人：李志敏，湖南劲鸣律师事务所律师。
上诉人常德市第七人民医院因与被上诉人龙某1、李某医疗损害责任纠纷一案,不服湖南省常德市武陵区人民法院（2017）湘0702民初1328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人常德市第七人民医院的委托诉讼代理人曾志学、被上诉人龙某1、李某的委托诉讼代理人李志敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常德市第七人民医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将案件发回重审。事实和理由：李某系未成年人龙某1的祖母，不应为其法定代理人；李某与龙某1的户籍地在农村，对其损失不应按照城镇标准计算；本次医疗事故的责任划分不当。
李某、龙某1辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。
李某、龙某1向一审法院起诉请求：判令1、常德市第七人民医院赔偿李某、龙某1死亡赔偿金、医疗费、护理费、营养费、交通费、被抚养人生活费、住院伙食补助费、丧葬费、精神损害抚慰金等共计159063元（已剔除常德市第七人民医院先行支付的40000元）；2、常德市第七人民医院承担本案诉讼费、鉴定费8642元。
一审法院认定事实：龙准因病于2015年12月9日入住常德市第七人民医院，2015年12月21日出院，共支出3909.64元。2016年1月1日再次入院，2016年1月6日出院，共支出医疗费个人部分518.45元。2016年1月13日再次入院治疗，并转至常德市第一人民医院治疗，2016年2月26日出院，共支出医药费个人部分2415.92元。2016年3月4日再次入院治疗，后于2016年5月16日死亡，共支出医疗费个人部分3551.26元。2016年7月20日，武陵卫计局委托常德市医学会对龙准与常德市第七人民医院医疗事故争议是否构成医疗事故进行技术鉴定，常德市医学会作出常医鉴【2016】014号《医疗事故技术鉴定书》，认为属于一级甲等医疗事故，医方负轻微责任。因常德市第七人民医院不服该鉴定结论，武陵卫计局委托湖南省医学会再次进行鉴定，湖南省医学会作出湘医鉴【2016】64号《医疗事故技术鉴定书》，认为属四级医疗事故，医方负完全责任。龙某1现就读于常德市第十三中学，李某、龙准长期租住在武陵高车社区。2016年5月16日，龙准的家属已从常德市第七人民医院领取40000元，常德市司法鉴定中心于2017年11月7日作出常德司鉴中心【2017】临鉴字第628号《司法鉴定意见书》，认为：1、依据医患双方所提供的鉴定资料及案情分析，可以认定：常德市第七人民医院在死者龙准的医疗过程中，未违反医疗卫生管理法律、行政法规，龙准生前有吸毒史；2、龙准第一次和第二次住院时，医方存在如下失误：①对腹部肿块未按诊疗常规完善相关检查，及时明确诊断；②因漏诊漏治，未及时实施相应治疗，已达到控制患者症状、减少疼痛、延长生存期、提高生存治疗的目的；3、龙准的直肠癌多发转移，无根治手术特征，死亡是自身晚期直肠癌的自然转归。任何医疗措施只能延长龙准的生存期而不能拯救其生命，因此，常德市第七人民医院的医疗过失与龙准的生命期缩短有关联性，与死亡原因无关联性；4、吸毒可以导致人体对疾病的抵抗力和免疫力降低，龙准生前有吸毒史，因此，龙准生存期缩短，其自身疾病和吸毒为主要原因，医方的过失为次要原因。据此最终评定医方对龙准的生存期缩短负15%的责任。李某、龙某1因龙准死亡，损失如下：1、死亡赔偿金，龙准生前与李某长期租住在武陵高车社区，且龙某1就读于常德市第十三中学可以佐证其经常居住在城镇，故其死亡赔偿金的计算标准应当按照城镇标准进行计算。故死亡赔偿金为31284元/年×20年=625680元；2、丧葬费，常德市在岗职工的月平均工资为4055元，故丧葬费为4055元/月×6月=24330元；3、被抚养人生活费，龙准的儿子龙某1，2004年7月22日出生，在城镇生活已满一年，故其抚养费为21430元/年×5年÷2=53575元，龙准的母亲李某，1952年2月7日出生，有二儿子，抚养费为21430元/年×15年÷2=160725元，共计214300元；4、精神抚慰金，因龙准死亡给其家属造成精神伤害，酌定为50000元；5、交通费，因处理龙准丧葬事宜，家属支出交通费用系必需开支，酌定交通费为1000元；6、住院伙食补助费，龙准因病四次住院，现李某、龙某1主张133天的住院伙食补助费，予以支持，共计13300元（133天×100元/天）；7、医疗费，龙准因病共支出医疗费10395.27元（3909.64元+518.45元+2415.92元+3551.26元）；8、护理费，李某、龙某1主张133天、按照100元/天的标准计算护理费，因住院陪护系必须开支，其主张的护理费标准并未过高，共计护理费13300元。上述共计952305.27元。后两次住院费用（5967.18元）龙准及家属并未支付。对于李某、龙某1主张的护理费，因并未有加强营养的医嘱，故对该项主张不予支持。龙准在转院至常德市第一人民医院治疗时，常德市第七人民医院代龙准支付医药费5000元，龙准死亡后，常德市第七人民医院已向龙准家属垫付40000元。
一审法院认为，公民的人身权、健康权、生命权受法律保护。本案争议焦点在于：常德市第七人民医院在龙准入院治疗过程中是否有过错。如有过错，具有多大过错。龙准因病被送往常德市第七人民医院治疗，后于2017年5月16日经抢救无效后死亡。其死亡原因系多种原因造成。常德市司法鉴定中心、常德市医学会、湖南省医学会均认为在龙准的治疗过程中，医方存在漏诊漏治的行为。对于常德市司法鉴定中心在出具鉴定意见书时认为龙准的生存期缩短系自身疾病的自然原因，即龙准的死亡系其自身疾病自然发展的的结果，医方仅具有过失。虽直肠癌与吸毒行为确对患者的身体造成很大的伤害，且直肠癌晚期的5年期生存率确实不高，加之龙准有吸毒行为，但常德市第七人民医院在诊疗过程中的过错客观存在，其不能因龙准的死亡系疾病恶化的自然转归而否认其具有的过错行为，医疗机构应严格遵守医疗诊疗规范，规范诊疗行为，因其存在漏诊漏治行为，其应当为自身存在的过错承担相应的责任。故常德市第七人民医院对龙准的死亡存在一定的过错。其过错的参与度为15%，龙准因病医治无效后死亡，由此造成的损失共计952305.27元，常德市第七人民医院应当承担142845.79元（952305.27元×15%）的赔偿责任。因常德市第七人民医院已垫付40000元，并为其支出5000元医疗费，同时龙准尚欠常德市第七人民医院5967.18元医疗费，常德市第七人民医院还应向龙准支付91878.61元。据此，判决：常德市第七人民医院于本判决生效之日起十日内向李某、龙某1一次性支付赔偿金91878.61元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4342元，鉴定费4300元，共计8642元，由李某、龙某1负担4753元，由常德市第七人民医院负担3889元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对李某、龙某1提交长庚街道高车社区居委会证明一份，南坪村委会证明一份，能够证实龙某1生母张俊长期未与龙某1共同生活及龙某1与其祖母李某长期居住在长庚街道高车社区居委会，且该社区于2003年1月由高车村改为高车社区的事实，该组证据能够相互印证，真实合法，与本案有关联性，本院依法予以采信。一审法院查明的其他事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第三十四条“监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等”之规定，监护人是对无民事行为能力和限制民事行为能力的人的人身、财产和其他合法权益负有监督和保护责任的人。再根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十七条“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼”之规定，虽然龙某1作为未成年人，应由其监护人作为其法定代理人代为诉讼，但本案并非身份关系认定之诉，而是因龙准去世而进行的侵权损害赔偿之诉，龙某1作为龙准之子，李某作为龙准之母主张其合法权益应受法律保护。结合本案查明的事实，龙某1作为实际权利的享有者，其未成年，其母长期未与其共同生活，且书面放弃相关民事权利，龙某1祖母对其实际履行了抚养职责，故由其祖母代龙某1进行主张权利的行为符合本案实际情况，有利于对弱势群体的保护。关于本案死亡赔偿金认定的标准问题，死亡赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地以及主要收入来源等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用》的（2005）民他字第25号复函相关“受害人为农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市的，有关损害赔偿费用应根据当地城镇居民的相关标准计算”意见，本案中，龙某1在城镇辖区范围内求学，与其祖母一直居住在长庚街道高车社区居委会范围内，其二人已实际在城镇居住、生活，应当按照当地城镇居民人均可支配收入标准进行计算其死亡赔偿金。上诉人第七人民医院在一审和二审中亦未能提供相反证据予以推翻，故原审判决认定该项赔偿标准符合法律规定，本院予以确认。关于本案医疗事故责任划分的问题。本案因龙准死亡医院方是否存在过错经过了常德市医学会、湖南省医学会两次鉴定，均认为本案为医疗事故，常德市第七人民医院存在医疗过失行为，对损害后果形成了一定的原因力，故常德市第七人民医院应对龙准死亡承担相应的赔偿责任。关于常德市第七人民医院认为应当就龙准死亡确定其医疗过错参与度确定其赔偿责任，而常德市司法鉴定中心评定医方对龙准的生存期缩短负15%的责任，两者不能混同的上诉意见本院不予支持，理由如下：一、鉴定意见认定的过错参与度非法院审理案件中必然认定的过错程度，本案中，医方对龙准诊疗过程中存在过失行为，导致龙某2死亡，即龙某2死亡的后果系医方的过失行为造成的，其参与度为15%，一审法院据此判决无不当之处，应予确认；二、目前医疗过错参与度采用五等标准，从0%医疗损害全部由就诊人本身行为所致，不存在医疗差错到25%医疗损害主要由就诊人自身体质等原因所致，但医疗过错对损害结果的出现起到诱发、加重的作用再到100%医疗损害完全由医疗过错所致，每25%的原因力为一个等级。现结合龙准的自身疾病原因以及常德市第七人民医院在诊疗过程中的过错，在0%到25%中医疗过错程度中确定常德市第七人民医院应对龙准死亡承担15%的赔偿责任，亦符合本案实际情况。
综上所述，常德市第七人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4342元，由常德市第七人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 涂江波
代理审判员 江 南
代理审判员 彭珊珊
二〇一八年四月十日
书 记 员 陆雨晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。