广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤刑终194号
原公诉机关广东省佛山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏盆清，男，1967年1月8日出生于广东省怀集县，汉族，小学文化，农民，户籍地怀集县。因犯盗窃罪于2009年4月29日被判处有期徒刑二年。因本案于2016年9月10日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于广东省佛山市南海区看守所。
指定辩护人李成，广东领路律师事务所律师。
广东省佛山市中级人民法院审理广东省佛山市人民检察院指控原审被告人苏盆清犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月17日作出（2017）粤06刑初7号刑事判决。宣判后，原审被告人苏盆清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年7月至9月间，被告人苏盆清在广州市天河公园等地多次向“强哥”（另案处理）等人购买甲基苯丙胺（冰毒）、海洛因等毒品存放在其暂住的广东省佛山市南海区盐步河东南井村XXX号出租楼XX房（佛山市南海区盐步领地海纳天河花园斜对面一出租楼XX房，以下简称XX房）。后苏盆清以每克100元的价格，先后卖给吸毒人员“阿某1”、“波仔”、“阿某2”、“华仔”、“阿狗”等人共180克甲基苯丙胺。
同年9月10日1时许，苏盆清在XX房楼下被民警抓获，民警当场在其身上缴获甲基苯丙胺4.4克，在抓获现场缴获苏盆清丢弃的钥匙1串、黑色塑料袋1个，袋内用纸盒装有甲基苯丙胺1235.4克（其中一包重986.6克，甲基苯丙胺含量为61.7%）。后民警使用苏盆清丢弃的钥匙打开XX房，从房内搜出甲基苯胺1360.8克、海洛因32克、烟酰胺893.1克及电子秤1个、吸管1包、锡纸1卷、锤子1把及大量透明密封袋等物品。
原判认定以上事实，有物证、书证、证人证言、勘查及辨认笔录、缴获的毒品、鉴定意见和被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人苏盆清无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺2780.6克，海洛因32克，数量大，其行为构成贩卖毒品罪。对于扣押的毒品，依法予以没收并销毁。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人苏盆清犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、扣押的涉案毒品，予以没收，由暂扣单位销毁。扣押被告人苏盆清的手机予以没收，上缴国库。
上诉人苏盆清上诉及其辩护人辩护提出，没有毒品交易的上下家或证人证实苏盆清有贩卖毒品的行为，苏盆清不构成贩卖毒品罪，其行为应定非法持有毒品罪；对一审判决认定苏盆清贩卖毒品的数量有异议，在抓获现场缴获的1235.4克冰毒不是苏盆清的，在苏盆清住处查获的毒品不应认定为贩卖的毒品；本案中的毒品已全部收缴，并未流入社会造成危害；苏盆清认罪态度好，归案后如实交代其所犯的罪行，一审判决量刑过重，请求依法改判。
经审理查明，2016年7月至9月间，上诉人苏盆清在广州市天河公园等地多次向“强哥”（另案处理）等人购买甲基苯丙胺（冰毒）、海洛因等毒品存放在其暂住的广东省佛山市南海区盐步河东南井村272号出租楼XX房（即佛山市南海区盐步领地海纳天河花园斜对面一出租楼XX房，以下简称XX房）。后苏盆清以每克100元的价格，先后卖给吸毒人员“阿某1”、“波仔”、“阿某2”、“华仔”、“阿狗”等人共180克甲基苯丙胺。
同年9月10日1时许，苏盆清在XX房楼下被民警抓获，民警当场在其身上缴获甲基苯丙胺4.4克，在抓获现场缴获苏盆清丢弃的钥匙1串、用纸盒装有甲基苯丙胺1235.4克黑色塑料袋1个（其中一包重986.6克，甲基苯丙胺含量为61.7%）。后民警使用苏盆清丢弃的钥匙打开XX房，从房内搜出甲基苯胺1360.8克、海洛因32克、烟酰胺893.1克及电子秤1个、吸管1包、锡纸1卷、锤子1把及大量用于分装毒品的透明密封袋等物品。
认定依据:
（一）物证、书证
1.怀集县公安局新常住人口信息证实：苏盆清的身份情况。
2.广西壮族自治区贺州市八步区人民法院刑事判决书证实：苏盆清因犯盗窃罪于2009年4月29日被判处有期徒刑二年，刑期至2010年11月26日止。
3.怀集县公安局强制戒毒决定书证实：苏盆清在2014年8月18日被怀集县公安局强制戒毒二年，2016年1月15日被提前解除强制隔离戒毒。
4.搜查笔录、扣押清单证实：2016年9月10日1时许，在佛山市南海区大沥镇盐步海纳小区正门斜对面一出租楼楼下，民警对苏盆清进行搜查，在苏盆清身上左右后裤袋各搜出1包用透明塑料袋装的白色晶体。在附近搜出1个黑色塑料袋包的1个纸盒，内有1个红色塑料袋（内有用透明塑料袋装的5包白色晶体）和1个白色塑料袋包的黑色塑料袋（内用锡纸包着1包透明塑料袋装的白色晶体）。
民警对苏盆清租住在佛山市南海区大沥镇盐步海纳天河小区正门斜对面一出租楼四楼XX房进行搜查。民警在入门左边地上发现吸管1包、锡纸1卷、锤子1把、塑料袋1包、黑色外壳电子秤1把、外层红色塑料袋包着白色塑料袋装的透明袋装红色颗粒状物体1包、放在报纸下用透明袋装的白色晶体3包、外层红色塑料袋内用透明袋装的白色晶体3包、外层黑色塑料袋内用宣传纸包着透明袋装的白色晶体1包、白色塑料袋内1个白色塑料袋（内有透明袋装的白色粉末状物体2包）和透明塑料袋2个（其中1个透明塑料袋内有2个透明塑料袋，第1个塑料袋装有白色晶体，第2个透明塑料袋内有透明塑料袋装的白色晶体2包，另一个透明塑料袋内有白色晶体4包)、白色塑料袋内用透明塑料袋装的白色晶体14包、棕色购物袋内4个透明塑料袋（第1个透明塑料袋内装有白色晶体，第2个透明塑料袋内报纸包着白色晶体2包，第3个透明塑料袋包着白色固体状物体1包，第4个透明塑料袋内红色塑料袋内用透明塑料袋装的白色固状物体1包）、外层黑色塑料袋内红色塑料袋内红色塑料袋内黑色塑料袋内装着粉状物体可疑物品。对以上物品及白色OPPO手机1部均予以扣押（共33包白色晶体、2包白色粉状物、2包白色固体状物、1包红色颗粒状物、1包白色粉末）。
5.毒品称重、取样笔录及物证照片证实：民警在办案区内分别对苏盆清身上搜获的2小包白色晶体进行称重，其中编号为AJ65586的白色晶体净重1.7克，编号为AJ65585的白色晶体净重2.7克。
民警在办案区对在苏盆清出租屋内搜获若干包白色透明晶体、白色粉状物、红色颗粒状物及白色固体物进行称重，其中编号AJ65587的白色晶体净重49.7克、编号AJ65588的白色晶体净重49.7克、编号AJ65589的白色晶体净重49.7克、编号AJ65590的白色粉状物净重35.5克、编号AJ65591白色粉状物净重42克、编号AJ65592的红色颗粒状物净重47.7克、编号AJ65593的白色晶体净重50克、编号AJ65594的白色晶体净重43.5克、编号AJ65595的白色固体状物净重21.5克、编号AJ65596的白色固体状物净重10.5克、编号AJ65597的白色晶体净重28.2克、编号AJ65598的白色晶体净重45.9克、编号AJ65599的白色晶体净重49.7克、编号AJ65600的白色晶体净重9.2克、编号AJ65601的白色晶体净重27.6克、编号AJ65602的白色晶体净重50.1克、编号AJ65603的白色晶体净重20.3克、编号AJ65604的白色晶体净重49.7克、编号AJ65605的白色晶体净重49.8克、编号AJ65606的白色晶体净重49.5克、编号AJ65607的白色晶体净重0.9克、编号AJ65608的白色晶体净重0.3克、编号AJ65609的白色晶体净重49.9克、编号AJ65610的白色晶体净重49.9克、编号AJ65611的白色晶体净重49.9克、编号AJ65612的白色晶体净重49.8克、编号AJ65613的白色晶体净重50克、编号AJ65614的白色晶体净重49.9克、编号AJ65615的白色晶体净重49.9克、编号AJ65616的白色晶体净重49.9克、编号AJ65617的白色晶体净重49.8克、编号AJ65618的白色晶体净重50克、编号AJ65619的白色晶体净重49.9克、编号AJ65620的白色晶体净重49.9克、编号AJ65621的白色晶体净重49.9克、编号AJ65622的白色晶体净重49.8克、编号AJ65623的白色粉末净重893.1克。
民警在办案区内分别对抓获现场起获的纸盒内搜出的1大袋及5小袋白色晶体进行称重。其中编号AJ65624的白色晶体净重49.6克、编号AJ65625的白色晶体净重49.9克、编号AJ65626的白色晶体净重49.8克、编号AJ65635的白色晶体净重49.8克、编号AJ65636的白色晶体净重49.7克、编号AJ65637的白色晶体净重986.6克。
6.佛山市公安局南海分局罗村派出所提供的佛山市质量计量监督检测中心出具的电子天平检定证书：被检仪器合格。
7.通话记录：苏盆清的手机号码137××××3461的开户资料及2016年7月11日至9月10日的通话情况。
8.佛山市公安局南海分局罗村派出所现场检测报告书证实：苏盆清的尿液检测结果呈冰毒、吗啡阳性。
（二）勘验、检查笔录及照片
广东省佛山市南海区公安分局罗村派出所K4406056600002016090145号现场勘验笔录及照片证实：现场位于广东省佛山市南海区盐步领地海纳天河花园斜对面一出租楼XX房。房内北面是卧房，南面是厨房和卫生间。卧房内东面靠墙摆着一张双层木架床，卧房东北角散乱地堆放着一些包装袋、纸盒等杂物。
（三）鉴定意见
1.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心佛公南（司）鉴（化）字[2016]596号毒品检验鉴定报告证实：编号AJ65612的白色晶体净重49.8克、编号AJ65616的白色晶体净重49.9克、编号AJ65613的白色晶体净重50克、编号AJ65615的白色晶体净重49.9克、编号AJ65610的白色晶体净重49.9克、编号AJ65620的白色晶体净重49.9克、编号AJ65618的白色晶体净重50克、编号AJ65609的白色晶体净重49.9克、编号AJ65617的白色晶体净重49.8克、编号AJ65619的白色晶体净重49.9克、编号AJ65614的白色晶体净重49.9克、编号AJ65621的白色晶体净重49.9克、编号AJ65611的白色晶体净重49.9克、编号AJ65622的白色晶体净重49.8克的样本均检出甲基苯丙胺成分，编号AJ65623的白色粉末净重893.1克的样本检出烟酰胺成分。
2.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心佛公南（司）鉴（化）字[2016]613号毒品检验鉴定报告：AJ65598的白色晶体净重45.9克、编号AJ65605的白色晶体净重49.8克、编号AJ65608的白色晶体净重0.3克、编号AJ65606的白色晶体净重49.5克、编号AJ65592的红色颗粒状物净重47.7克、编号AJ65599的白色晶体净重49.7克、编号AJ65604的白色晶体净重49.7克、AJ65594的白色晶体净重43.5克、编号AJ65607的白色晶体净重0.9克、编号AJ65593的白色晶体净重50克、编号AJ65597的白色晶体净重28.2克的样本均检出甲基苯丙胺成分。
3.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心佛公南（司）鉴（化）字[2016]614号毒品检验鉴定报告：编号AJ65587的白色晶体净重49.7克、编号AJ65603的白色晶体净重20.3克、编号AJ65589的白色晶体净重49.7克、编号AJ65601的白色晶体净重27.6克、编号AJ65588的白色晶体净重49.7克、编号AJ65602的白色晶体净重50.1克的样本均检出甲基苯丙胺成分；编号AJ65595的白色固体状物净重21.5克、编号AJ65596的白色固体状物净重10.5克的样本均检出海洛因成分。
4.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心佛公南（司）鉴（化）字[2016]597号毒品检验鉴定报告证实：编号为AJ65585的白色晶体净重2.7克、编号为AJ65586的白色晶体净重1.7克、编号AJ65624的白色晶体净重49.6克、编号AJ65625的白色晶体净重49.9克、编号AJ65626的白色晶体净重49.8克、编号AJ65635的白色晶体净重49.8克、编号AJ65636的白色晶体净重49.7克的样本均检出甲基苯丙胺成分。编号AJ65637的白色晶体净重986.6克的样本检出甲基苯丙胺成分，含量为61.71%。
（四）证人证言
1.证人赵某1的证言及辨认笔录证实:2016年9月9日16时许，我接到上级的指令，即组织民警在南海区盐步海纳天河小区外围蹲守、抓捕准备毒品交易的苏盆清。23时许，苏盆清提一个黑色袋子和一把未打开雨伞进入海纳天河小区斜对面的一栋四层楼，次日零时50分许，苏盆清提着一个塑料袋和一把伞来到该栋楼门口，我和肖某1即上前抓捕，苏盆清将手里拿的黑色塑料袋及雨伞、钥匙都丢在地上。经现场打开其携带的黑色塑料袋，里面有一包装完好的纸盒，拆开包装发现里面有一包米黄色晶体，后经现场粗略称重有一千多克。后我们在地上捡起苏盆清扔的钥匙，并打开该出租楼四楼的房间，里面查获冰毒、海洛因、麻古等毒品一批。
经辨认照片，辨认出苏盆清。
2.证人肖某1证言及辨认笔录证实：2016年9月9日19时左右，赵某1安排我和其他队员到盐步进行抓捕，我们到达预定地点后在路边一座出租楼的门口守候，23时左右，一名男子从一辆广州牌的红色出租车下车后上楼了，10日凌晨1时左右，赵某1在对讲机中说目标嫌疑人现已下楼，叫我们做好抓捕准备。防盗门打开后，我确认是目标嫌疑人，就冲过去，对方一看到我，马上将手上提着的一个黑色袋子和雨伞及裤袋里的一串钥匙往路边丢，我和赵某1将对方按倒在地。之后，在该名男子裤袋里搜出2包白色晶状物体，在他丢弃的黑色袋子里面有1大包和5中包的白色晶状物体。捡获他的钥匙后，在他所租住的XX房也搜出大量晶状物体、透明的密封塑料袋、电子秤等可疑的物品。
经辨认照片，辨认出苏盆清就是在出租楼楼下丢弃一个黑色袋子后被抓获的男子。
3.证人梁某的证言及辨认笔录证实:南海区盐步河东南井村XX号出租楼是我自己的物业，XX房的承租人是一名年约40岁左右的姓苏的男子，他的电话是137××××3461。
经辨认照片，辨认出苏盆清就是租住其房子的姓苏的男子。
（五）上诉人的供述
上诉人苏盆清的供述及辨认、指认笔录证实：2016年7月，我开始租住佛山市南海区大沥镇盐步海纳天河小区正门斜对面一出租楼四楼XX房。我四次到广州向“强某”购买了冰毒1500克，回到XX房后，部分用于吸食，部分用于贩卖，分别以每克100元的价格卖给“阿某1”、“波仔”、“阿某2”、“华仔”、“阿狗”等人180克冰毒，大概获利1万元左右。这些吸毒人员一般都是打我的电话137××××3461，我们都会约在盐步公园或者在盐步河东附近偏僻小巷中交易。9月9日19时左右，我在广州天河公园向“强哥”的一个朋友以28000元人民币购买了1000克放在大沥镇盐步海纳天河小区XX房。次日零时40分许，我出租屋楼下被抓获，警察在我裤子口袋分别起获了2小包冰毒和我扔在地上的雨伞及钥匙，但在我身边地上搜查到的那一个装有很多冰毒的黑色塑料袋不是我的。后来，警察在我租住的XX房查获大量用白色密封袋包装的白色晶体冰毒和一些“麻古”，还搜出一个黑色鼠标状电子秤和用来敲碎冰毒的小铁锤等物品。我因为长期吸毒，记忆差，记不清“强某”和吸毒人员的电话，也从通话清单中指认不出。我被抓前几个小时和“强某”联系过，一个老乡也和我联系过，其他想不起来。
苏盆清指认了佛山市南海区盐步海纳天河花园小区斜对面出租屋楼下被民警抓获并丢弃钥匙的地方、其藏匿毒品的XX房。
对上诉人苏盆清上诉及其辩护人辩护所提，经查，苏盆清在侦查阶段至一审开庭时均供认其贩卖毒品的事实，这与在抓获苏盆清的现场及其租住的房间内查获到大量的毒品和称量毒品的电子秤、分装毒品的工具铁锤、塑料袋及掺在毒品中的底粉等相互印证，所称没有贩卖毒品及应定非法持有毒品罪的意见不成立。认定苏盆清在抓获现场将一个装有冰毒的黑色塑料袋扔在旁边的事实有证人赵某1、肖某1的证言、搜查笔录、称量笔录、鉴定意见等证据证实，足以认定在现场缴获的1235.4克甲基苯丙胺为苏盆清所有，苏盆清有贩卖毒品的故意，亦有贩卖毒品的行为，故在现场查获1235.4克甲基苯丙胺及在其住处查获的毒品均应计算在其贩卖毒品的数量内。苏盆清贩卖毒品，部分毒品已流入社会，且贩卖毒品数量大，已给社会造成严重危害。苏盆清归案后能如实供述主要犯罪事实，原判在量刑时已予以考虑。
本院认为，上诉人苏盆清无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。苏盆清如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人苏盆清上诉及其辩护人辩护所提要求从轻处罚的理由，经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定并为核准以贩卖毒品罪判处上诉人苏盆清死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收其个人全部财产的刑事裁定。
审判长 林铠芳
审判员 孙玟生
审判员 陈永斌
二〇一八年三月十六日
书记员 罗自敏
王朝伟