陕西省富平县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）富平民初字第00005号
原告卢某某，男，汉族，农民。
委托代理人卢某某，男，汉族，居民。
被告富平县某某建材厂，地址富平县曹村镇。
负责人惠某某，该厂厂长。
委托代理人赵某某，陕西法安律师事务所律师。
原告卢某某诉被告富平县某某建材厂劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢某某及其委托代理人卢某某，被告富平县某某建材厂负责人惠某某的委托代理人赵某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告卢某某诉称，2012年6月，原告应聘到被告处工作，主要从事看磨石粉机。原告在被告处工作期间被告并未与原告签订书面劳动合同，仅就工作时间、薪酬、福利、劳保等进行口头约定。2012年8月21日，原告被安排清理水泥库料斗内的干水泥粉敲击料斗时，右腿及脚踝被绞龙绞伤。事发后，原告被送往富平县第二人民医院。后因病情严重，又被转往渭南某某医院治疗，两次住院共190天。2013年7月24日，渭南市人力资源与社会保障局对原告所受伤害作出工伤决定书，认定为工伤。2013年10月11日，渭南市劳动鉴定委员会对原告所受伤害进行劳动能力鉴定，结论为：“劳动功能障碍等级：陆级；生活自理障碍等级：不具备护理依赖；停工留薪期延长确认：停工留薪期延长一年；辅助器具配置确认：可配置拐杖。”被告对鉴定结论不服，提出再次鉴定申请。2014年2月13日，陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，结论为：“劳动功能障碍程度：六级。”在原告工作期间，被告并未给原告缴纳工伤、医疗等社会保险，也未对原告进行赔偿。后原告申请劳动仲裁。2014年12月29日，富平县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决。原告不服裁决，故诉至法院。请求1.被告支付从2012年8月21日到2014年8月21日止，医疗费48926.55元；2.支付住院期间两人（120元、197.77元）陪护190天及院外留薪期一人陪护540天，陪护费、住院期间陪护人伙食补助费共计132776.30元；3.支付住院伙食补助费5700元；4.支付营养费3800元；5.支付交通费6765元；6.支付劳动能力鉴定费200元及鉴定时住宿费60元；7.支付24个月停工留薪期工资（每月4380.92元＊24）及福利待遇（每天20元＊720）118373.30元；8.支付一次性伤残补助金70094.72元（4380.92元＊16）；9.从2014年8月22日开始，按月支付伤残津贴2628.55元／月（4380.92元＊60%）；10.为原告补办养老保险、失业保险、医疗保险及工伤保险，继续保留双方劳动关系；11.支付精神损害赔偿金6万元；12.支付拖欠的劳动报酬9217.83元；13.支付拐杖（85）、便器（45）、术后止疼棒（350＊4）、住院期间陪护人一人住宿费（30＊159天=4770元）6600元；14.按照有关法律规定，承担原告的后续治疗及相关责任，并尽快将原告送往条件比较好的省级医院治疗；15.承担本案诉讼费用。
被告富平县某某建材厂辩称，对事故发生无异议。原告基本工资为70元／天。原告住院花费被告已经支付。住院期间的护理是由被告安排的，陪护人员费用计算不符合法律规定。另外，原告在治疗期间陆续从被告处领取47000元。被告对原告的损失计算标准有异议，请求按工伤保险规定依法予以计算。交通费应依据工伤保险处理。精神抚慰金工伤赔偿不支持。
原告卢某某为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：一、1.原告身份证复印件一份；2.被告工商登记资料一份；3.工伤认定书；4.劳动能力鉴定结论通知书一份。证明1.原告所受伤害为工伤，依法应当享受工伤保险待遇；2.被告应当承担对原告的赔偿及继续治疗等责任；3.被告财产不足以清偿原告各项费用时，作为投资人的惠某某应当以其个人财产对原告予以清偿。二、（一）1.伤情照片及因治疗造成的其它部位的创伤照片9张；2.在渭南某某医院第一次住院的诊断证明、入院记录、出院记录、住院病案首页一份；3.2013年1月19日渭南某某医院证明一份；4.2014年8月20日渭南某某医院证明一份。（二）1.在渭南某某医院第二次住院的诊断证明、入院记录、手术记录、出院记录、住院病案首页一份；2.2013年6月11日渭南某某医院证明一份。（三）陪护人卢某某所在单位证明两份，本人4个月的工资表1页。（四）1.镇中心医院门诊病历；2.渭南某某医院门诊病历；3.渭南某某医院住院留观费用结算收据1张，负压材料发票4张；4.2014年8月20日渭南某某医院证明一份；5.门诊费票据、外购药票据合计11276.55元；6.外购处方六张。（五）交通费票据，共计6765元。（六）鉴定费票据、住宿费票据。（七）1.2014年6月30日渭南某某医院证明一份；2.2014年10月20日渭南某某医院证明一份。证明1.原告诉请所基于的法律事实清楚、真实有据；2.原告的治疗被严重延误，后续或面临多次更大手术，应尽快将原告转院治疗。三、1.卢某某2012年6月19日至8月21日劳动记录一份；2.被告2014年12月5日提供的原告上班数据一份。3.证人证言、工作照片。证明1.原告月均应得工资数额、工伤有关待遇依据；2.被告拖欠原告的劳动报酬数额。
被告富平县某某建材厂为证明自己的主张，向本院提交了借条12张。证明原告卢某某曾向被告借款47000元的事实。
经审理查明，原告于2012年6月19日进入被告处工作。双方没有签订书面劳动合同，被告也未给原告办理工伤保险。2012年8月21日上午10时许，原告在往绞龙槽内装水泥，因漏斗下水泥不畅，敲打下水泥漏斗时，不慎右腿踩到绞龙槽里，致使右腿被绞伤。事故发生后，原告被送往富平县第二人民医院。因病情严重，后被转到渭南某某医院住院治疗。经医院诊断为：1.右侧踝关节处挤压撕脱离断；2.右侧小腿挤压挫裂；3.右胫骨远端开放性粉碎性骨折并缺损；4.右腓骨中断粉碎性骨折；5.右小腿大面积皮肤组织、肌腱缺损。自2012年8月21日至2012年12月11日，2013年5月4日至2013年6月10日止，两次共住院151天。原告住院期间的医疗费部分已由被告支付，剩余部分由原告自行垫付。原告申报工伤认定，渭南市人力资源和社会保障局于2013年7月24日作出《认定工伤决定书》，认定原告所受伤为工伤。2013年10月11日，渭南市劳动能力鉴定委员会对原告的诊断作出鉴定结论：劳动功能障碍等级：六级；生活自理障碍等级：不具备护理依赖；停工留薪期延长确认：停工留薪期延长一年；辅助器具配置确认：可配置拐杖。2014年2月13日，陕西省劳动能力鉴定委员会对原告的劳动功能障碍程度鉴定为：六级。据此，原告向富平县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。富平县劳动人事争议调解仲裁委员会于2014年12月29日作出富劳人仲裁字（2014）17号仲裁裁决，裁决：一、被申请人支付申请人医疗费11276.55元；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金53792元；三、被申请人支付申请人停工留薪期工资78712元；四、被申请人从2014年9月起支付申请人伤残津贴2017.2元／月；五、被申请人支付申请人护理费26130元；六、被申请人支付申请人住院期间伙食补助费4500元；七、被申请人支付申请人鉴定费200元，工作期间工资3710元；八、被申请人为申请人办理养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险；九、被申请人向申请人支付以上款项时，应扣减已经支付给申请人的23000元；十、驳回申请人其他诉讼请求。原告不服上述裁决，于2013年12月17日诉至本院。
另查明，被告在原告住院期间支付其各项费用共计28000元。2012年渭南市职工月平均工资为3197元。
以上事实，有工伤认定书、劳动能力鉴定通知书、医院诊断证明、住院病案及证明、门诊病历、医疗费票据、鉴定费票据、仲裁裁决书及当事人当庭陈述等证据证实，足以认定。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告卢某某在工作中受伤，依法应当享受工伤保险待遇。一、关于卢某某的月工资问题。因原告在工作期间未领取工资，其月工资现有证据无法确定。根据公平原则，对原告享受工伤保险待遇的本人工资标准，本院参照渭南市2012年度在岗职工社会平均工资，即月工资为3197元。二、关于支付护理费的问题。被告主张在原告住院期间是其单位派人进行了护理，不应支付护理费，但并未举证证明，且原告予以否认。故对其主张，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告的陪护应由所在单位负责。被告应依法向原告支付护理费。渭南某某医院为原告出具的诊断证明中载明：注意护理，证实原告需要护理。原告主张为2人陪护，但未提交需2人陪护的医嘱等证据证明，故对原告的主张，本院不予认可。根据原告的实际病情和相关医嘱，对陪护人数本院确认为1人。对护理期限本院确认为原告受伤住院至生活自理障碍等级作出前，即自2012年8月21日至2013年10月11日。护理费计算标准，仲裁裁决对住院期间按普通护工100元／天，出院后至生活自理障碍等级作出期间按当地最低工资1060元／月，符合规定，本院予以支持。据此，护理费为24640元（100元／天151天＋1060元／月9个月）。三、关于工伤保险待遇的问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未给原告办理工伤保险，原告的各项工伤保险待遇应当由被告支付。1.医疗费。根据原告提供的病历、医疗费票据等证据，认定为40148.45元。2.住院伙食补助费。按30元／天计算151天，为4530元（30元／天151天）。3.停工留薪期待遇。原告的停工留薪期，根据《工伤保险条例》第三十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》，结合受伤情况和鉴定意见，认定为24个月。停工留薪期待遇，按3197元／月计算24个月，为76728元（3197元／月24个月）。4.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，按3197元／月计算16个月，为51152元（3197元／月16个月）。5.伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，为1918.2元／月（3197元／月60%）。6.鉴定费。原告请求200元，有票据支持，予以认可。鉴定期间住宿费，无正规发票，不予支持。7.交通费。根据《社会保险法》第三十八条的规定，统筹地区内的交通费不属于工伤保险基金应当支付的范围，不予支持。四、关于支付拖欠劳动报酬的问题。因原、被告对未支付原告工资，仅曾借支过700元的事实均表示认可，本院对原告要求支付拖欠劳动报酬的请求予以支持，核算为7825元（3197元／月÷21.75天58天-700元）。五、关于办理社会保险、补缴社会保险费的问题。应由劳动行政部门设立的社会保险经办机构负责征收，原告可到劳动相关行政部门申请解决，本院不予处理。六、关于支付营养费，支付精神损害抚慰金，支付购买拐杖、便器、术后止疼棒以及住院期间1人陪护的住宿费用的问题。因未经法定的仲裁前置程序，不予审理。七、关于请求承担原告的后续治疗责任，并尽快将原告送往条件比较好的省级医院治疗的问题。因缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条之规定，判决如下：
一、被告富平县某某建材厂支付原告卢某某医疗费40148.45元、住院伙食补助费4530元、护理费24640元、一次性伤残补助金51152元、停工留薪期待遇76728元、工资差额7825元、鉴定费200元。以上款项共计205223.45元，扣除被告已经支付的28000元，被告富平县某某建材厂还应支付原告卢某某177223.45元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕。
二、保留双方劳动关系，被告富平县某某建材厂从2014年9月起按每月1918.2元的标准，逐月向原告卢某某发放伤残津贴并随统筹地区职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，具体数额及比例以社保经办机构核算为准。
三、驳回原告卢某某的其他诉讼请求。
如果被告未按照判决指定期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告富平县某某建材厂承担。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。
审 判 长 杨增运
审 判 员 戴乐丫
人民陪审员 孟荣强
二〇一五年七月三日
书 记 员 刘 博