湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终371号
上诉人（原审被告）：新化县西河镇鸟山村村民委员会。住所地新化县西河镇鸟山村市场片。
法定代表人：周斌辉，男，该村村主任。
委托诉讼代理人：陈玉，湖南梁文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周东山，男，1955年8月10日出生，汉族，农民，住新化县。
上诉人新化县西河镇鸟山村村民委员会与被上诉人周东山提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省新化县人民法院（2017）湘1322民初2705号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
新化县西河镇鸟山村村民委员会上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（1）上诉人虽然与被上诉人签订了一年的《关于鸟山村收集垃圾的用工协议》，从协议第二条和第三条来看，上诉人与被上诉人是典型的承揽关系，因此上诉人不应当对被上诉人的损害后果承担责任，一审认定上诉人与被上诉人是雇佣关系是错误的；（2）被上诉人年满60周岁达到法定退休年龄，不应计算误工费，被上诉人的报酬低于每月3000元，一审按照农林牧渔业的标准计算误工费明显不当，同时被上诉人常住于鸟山村，鸟山村不属于城镇规划区域，一审以城镇标准计算伤残赔偿金也是错误的，一审对被上诉人的精神抚慰金认定明显偏高。对被上诉人的损失认定没有法律依据。综上，请求二审法院撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任。
周东山辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
周东山向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判决被告赔偿原告医药费34499.30元、后续治疗费8000元、伤残补助金207633.6元、误工费15000元、护理费3600元、住院伙食补助费3600元、营养费3000元、精神抚慰金12000元、交通费2000元、鉴定费1502.14元，合计290835.04元；二、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。1、2015年5月11日，被告新化县西河镇鸟山村村民委员会作为甲方与原告周东山作为乙方签订了一份《关于鸟山村收集垃圾的用工协议》，主要内容为：甲方借用西河镇的一台垃圾车给乙方使用，乙方帮甲方收集鸟山村的垃圾，期限为2015年5月12日至2016年5月12日，由甲方每月支付乙方费用共计3000元（含车辆油料费、维保费）。协议到期后，双方虽未另行签订协议，但双方均默认按该协议继续履行。2017年1月24日，原告在鸟山村加油站附近从事垃圾装运时，被废弃的陶瓷马桶碎片刺伤右眼；2.原告周东山受伤后即被送往娄底中心医院住院治疗，在该院治疗至2017年2月20日，住院时间27天，花费医疗费25158.36元，门诊费22元。2017年2月18日，原告购买绷带镜花费220元。2017年4月26日，原告在娄底中心医院花费门诊费用123.77元。2017年5月17日，原告又入该院治疗，在该院住院9天，花费医疗费8753.17元。原告出院诊断为：右眼硅油眼；右眼无晶状体眼；右眼破裂伴有眼内组织缺失术后；右眼角膜白斑；右眼虹膜损缺；3.2017年8月23日，原告的伤情经娄底星光司法鉴定所娄星光司鉴所[2017]临鉴字第300号《司法鉴定意见书》鉴定为：被鉴定人周东山之损伤构成柒级伤残；被鉴定人伤后误工期为伍个月，住院期间护理壹人，营养期贰个月；受伤日至鉴定日与本次外伤有关医药费凭正式发票由处理部门予以审查认定；自鉴定以后继续治疗费用捌仟元。此次鉴定原告花费鉴定费1200元；4.在原告周东山治伤期间，被告为原告垫付了相关费用26000元。二、双方当事人有争议的事实1.原告与被告之间存在何种法律关系。原告认为原、被告之间存在劳务关系，原、被告签订的是收集垃圾的用工协议，而不是承包协议，至于协议中的油料、维修费是另外给的原告，原告在收集垃圾的过程中都是被告提供的工具，并由被告管理；被告认为原、被告之间是承揽关系，被告只要求原告收集垃圾运往垃圾场，并未安排原告什么时候用什么方式去收集，符合承揽的特性。一审法院认为，根据原、被告签订的协议及原告的实际工作内容来看，原告为被告提供收集运送垃圾的劳务，被告虽指定了原告的工作场所及范围，但被告只对原告是否按要求完成垃圾收集及运送进行管理，至于内部的车辆等工具的管理及原告工作的具体时间则对原告没有约束力。且被告提供劳动条件及垃圾车等相应的工具给原告使用，工作报酬按照双方约定的方式结算，但不是工资，符合雇佣关系的构成特征，故认定原、被告之间为雇佣关系。2.原告周东山的合理经济损失的确认问题。被告只认可原告的医疗费与鉴定费，认为其他费用不合理，残疾赔偿金只能按农村标准计算。一审法院认为，被告对原告周东山的误工费、护理费、后续治疗费用等均有异议，但原告提交了病历资料、司法鉴定意见书等证据证明，而被告没有提交证据予以反驳，且在一审法院规定的时间内未提出重新鉴定申请，故对原告的误工费、护理费、后续治疗费等事项根据原告周东山提交的医疗资料及鉴定结论予以认定。原告虽系农业户口，但其生活与工作的西河镇鸟山村1组位于西河镇城区，其收入来源与消费支出与城镇居民并无差别，且根据一审法院查明的情况，原告承包的田土亦被征收，其以做环卫工的收入维持正常生活，且无其他经济收入来源，故原告要求按城镇标准计算残疾赔偿金的主张予以支持。原告周东山的经济损失经庭审核查后，依照《2017年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》及相关规定确定为：1.医药费，①原告在娄底中心医院的住院医疗费用33911.53元（25158.36元+8753.17元），系事故后原告实际发生的费用，予以认定。②原告在娄底中心医院的门诊费用145.77元（22元+123.77元），系原告实际所发生，予以认定。③原告购买绷带镜花费220元，系原告受伤后的实际需要开支，予以认定。故医药费认定为34277.3元；2.后续治疗费，根据鉴定意见认定8000元；3.住院伙食补助费，根据住院伙食补助标准及实际住院天数，认定为2160元（60元/天×36天）；4.营养费，根据鉴定结论，原告周东山的营养期为2个月，一审法院酌情认定1800元；5.误工费，原、被告签订的协议虽约定被告每月支付给原告3000元，但此费用包含了车辆油料及维保费用，在双方均未提供证据证明原告收入的情况下，故酌定按农林牧渔业标准计算误工费，结合鉴定意见认定误工费为14172元（34013元÷12个月×5个月）；6.护理费，原告共住院36天，根据鉴定意见，住院期间按1人计算护理费，原告要求3600元不违反法律规定，故予以支持；7.残疾赔偿金，结合鉴定意见计算为225244.8元（31284元/年×18年×40%），原告主张207663.6元，不违反法律规定，故认定为207663.6元；8.交通费，原告虽未提供相关票据，但因治疗确需支出交通费，根据原告的伤情和住院的实际需要，酌情认定500元；9.鉴定费，根据鉴定费票据认定为1200元；10.精神损害抚慰金，酌情认定12000元。以上损失合计285372.9元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告周东山在为被告新化县西河镇鸟山村村民委员会收集运送垃圾时受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任，故对原告周东山要求被告新化县西河镇鸟山村村民委员会赔偿经济损失的诉讼请求，一审法院予以支持。原告在收集运送垃圾时，未尽到应有的安全注意义务，亦未采取必要的防护措施，致其自身受到损害，其自身也存在一定的过错，因此可以减轻被告的赔偿责任。根据原、被告双方各自的过错程度对损害后果所具有的原因力大小进行综合分析比较，一审法院酌定：被告承担70%的民事赔偿责任，原告承担30%的民事赔偿责任。被告为原告垫付了费用26000元，应当予以核减。基此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告新化县西河镇鸟山村村民委员会赔偿原告周东山的合理经济损失199761.03元（已付26000元）；二、驳回原告周东山的其他诉讼请求。上述款项限本判决书生效之日起十日内付清。款项汇至新化县人民法院执行款专户，开户银行：长沙银行新化支行，账号：80×××17。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1755元，由原告周东山负担527元，由被告新化县西河镇鸟山村村民委员会负担1228元。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理查明，本院确认原审查明的案件事实。
本院认为，本案争议的焦点主要有：一、关于新化县西河镇鸟山村村民委员会与周东山之间存在何种法律关系的问题。本案中，新化县西河镇鸟山村村民委员会与周东山签订用工协议，约定由该村负责提供工具并按月支付报酬，由周东山负责收集该村垃圾，双方之间已形成雇佣关系，新化县西河镇鸟山村村民委员会上诉主张其与周东山之间系承揽关系，与事实不符，本院不予支持。二、关于误工费的认定问题。周东山虽已达到法定退休年龄，但并不代表其不具有劳动能力，且根据双方当事人的陈述，可以确认周东山一直在通过从事环卫工作获得收入，本次事故确实给周东山造成了收入减少的损失，故一审予以计算误工费符合法律规定，至于误工费的计算标准问题，因新化县西河镇鸟山村村民委员会按月支付给周东山的3000元中包含有油费、维修保养费等，在无法确定其实际收入的情况下，一审法院酌情按照农林牧渔业标准计算周东山的误工费并无不当。三、关于残疾赔偿金的问题。周东山虽系农业户口，但其大部分田土已被征收，且根据庭审查明的事实，周东山一直在从事环卫工作，故一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。四、关于精神损害抚慰金，周东山因本次事故造成柒级伤残，一审法院根据本案实际，酌情认定精神损害抚慰金12000元亦无不当。
综上所述，上诉人新化县西河镇鸟山村村民委员会的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1299元，由上诉人新化县西河镇鸟山村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢雄雅
审 判 员 刘 威
审 判 员 曾爱东
二〇一八年四月二十四日
法官助理 彭祁琏
书 记 员 陈伶俐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。