湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终336号
原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建春（绰号“飞飞”），男，1984年2月16日出生，汉族，湖南省衡南县人，初中文化，农民，户籍地衡南县，住郴州市北湖区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年5月28日被资兴市公安局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于资兴市看守所。
湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控原审被告人张建春犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年八月三十一日作出（2016）湘1081刑初226号刑事判决。原审被告人张建春不服，向本院提出上诉。资兴市人民法院于2017年9月29日将案卷移送本院。本院于当日立案，并依法组成合议庭。经查阅原审卷宗及上诉材料，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间20天。
原审判决认定：2016年4月至5月，被告人张建春三次贩卖毒品冰毒、麻古给吸毒人员李某1（另案处理）。
1、2016年4月下旬的一天，李某1电话联系张建春向其购买20个毒品（20克冰毒和麻古），并通过支付宝转账1200元钱给张建春，后二人在资兴市东江街道鲤鱼江湘中城市广场“里约公寓”楼顶天台进行交易时，李某1将700元尾款付给张建春，张建春当即拿了20克冰毒和麻古给李某1。
2、2016年5月下旬的一天凌晨，李某1电话联系张建春向其购买20个毒品（20克冰毒和麻古），并通过支付宝（账户“剑三少”）转账700元钱给张建春（账户“飞飞”），后二人在资兴市东江街道鲤鱼江湘中城市广场“里约公寓”张建春女友何丽开设的1317房间进行交易时，李某1又付1200元现金给张建春，并明确此次购买毒品还欠张建春200元，张建春当即拿了20克冰毒和麻古给李某1。
3、2016年5月27日12时许，李某1在公安机关办案民警的控制下打电话给张建春要购买毒品20克冰毒、10粒麻古，张建春则要李某1先归还上次欠的200元钱并要求先付款再送货。于是，李某1通过支付宝先后转账170元、1400元给张建春作为还款和购买毒品资金。当日16时许，张建春在资兴市东江街道鲤鱼江湘中城市广场“里约公寓”3栋13楼准备和李某1交易时，被资兴市公安局民警当场抓获。公安民警从张建春身上缴获可疑白色晶体2包、红色药丸10粒。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，可疑2小包白色晶体净重16.5349克，从中检出甲基苯丙胺成分，可疑红色药丸10粒净重0.8961克，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书证明：2016年5月27日17时许，资兴市公安局州门司派出所在工作中发现被告人张建春有贩卖毒品的嫌疑，于2016年5月28日立案侦查。
2、抓获经过证明：2016年5月27日16时许，资兴市公安局州门司派出所民警在资兴市东江街道鲤鱼江湘中城市广场3栋13楼将正准备与李某1进行毒品交易的被告人张建春抓获，当场从张建春处查获疑似冰毒2包，疑似麻古10粒。
3、扣押决定书、扣押物品、文件清单证明：2016年5月27日，资兴市公安局办案民警将从张建春处查获的1包麻古疑似物、2包冰毒疑似物予以扣押的情况。
4、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2016]458号毒品检验报告、鉴定意见通知书证明：公安民警从被告人张建春身上缴获的可疑白色晶体2包（1号检材），净重16.5349克，红色药丸10粒（2号检材），净重0.8961克，并从1号检材中检出甲基苯丙胺成分，从2号检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。2016年6月12日，公安机关将鉴定结果通知被告人张建春，张建春签字并注明对此鉴定无异议。
5、调取证据通知书、通话详单证明：2016年4月1日至5月27日，张建春电话号码150××××9530与李某1电话号码151××××6883、131××××7591有频繁的通话记录，其中4月下旬、5月24日、27日均有通话记录；5月27日与137××××5213“华仔”的电话号码有通话记录。
6、检查笔录证明：2016年5月27日资兴市公安局州门司派出所民警将被告人张建春抓获后对其进行人身检查，在张建春右裤袋里查出2包疑似冰毒的白色晶体，10粒疑似麻古的药丸，并附照片三张。
7、现场指认笔录证明：2016年10月26日15时15分至15时50分，李某1带领办案民警指认了其与“飞飞”进行毒品交易的作案地点。其中，2016年5月24日，其从“飞飞”处购买毒品的地点是资兴市湘中城市广场“里约公寓”1317房；2016年4月底，其从“飞飞”处购买毒品的地点是资兴市湘中城市广场“里约公寓”楼顶天台。
8、吸毒人员动态管控详细信息表证明：被告人张建春因吸食毒品被郴州市公安局苏仙分局、资兴市公安局查获、处置过。
9、手机截图二十张证明：1、被告人张建春手机支付宝账户（飞飞，150××××9530）、李某1手机支付宝账户（剑三少，151××××6883）、华仔等人的对话及转账交易记录情况。5月24日，剑三少转账700元给张建春；5月27日，剑三少分别转账170元、1400元给张建春，同日张建春转账1400元给华仔。2、张建春微信（账户“事与愿违”）与李某1微信（账户“李某2”）的对话记录。5月27日，李某1发信息告诉张建春，其资兴的一个朋友要20套东西（时间12:11），张建春发信息给李某1要他朋友将钱转过来（时间12:42），张建春还告知李某120套就是自己上来都要2000，并让李某1给张建春准备转车费（时间14:37）。
10、调取证据通知书、开房记录证明：2016年5月24日在里约时尚公寓1317房某的客人姓名为何丽。
11、关于抓捕犯罪嫌疑人张建春的情况说明证明：2016年5月27日16时许，办案民警抓捕张建春的时候，张建春迅速从身上掏出随身携带的一包冰毒丢在楼道上，后张建春被民警抓获。由于抓捕时情况紧急，将张建春控制后才开始摄像，张建春被控制前将一包冰毒丢在楼道上的过程没有被拍摄到。张建春被控制后，他自己又从身上掏出一包冰毒和一包麻古扔到楼道地上，从而抓捕视频中只看到张建春从身上只掏出来一包冰毒，一包麻古。
12、资兴市公安局州门司派出所出具的情况说明证明：1、2016年6月20日，该所办案民警在资兴市看守所对被告人张建春依法讯问过程中，根据张建春的供述如实作了记录，没有指供、诱供的情形；2、2016年6月20日，资兴市看守所的监控视频已经被覆盖，无法调取；3、2016年5月27日，对张建春实施抓捕时，办案民警依法对其进行控制，无威胁、殴打行为。
13、资兴市看守所嫌疑犯羁押前检查表、入所健康检查表证明：2016年5月28日，张建春进资兴市看守所时进行了身体检查，其除了右肩有纹身外，无其它体表特殊标记。其既往病史有胃病和结石，自述症状为无，肢体活动状况正常。张建春予以签名确认。
14、证人李某1的证言及辨认笔录证明：2016年4月底的一天下午2时许，李某1打电话要“飞飞”（即被告人张建春）带20个毒品（20克冰毒和20粒麻古）到资兴鲤鱼江湘中城市广场。“飞飞”要李某1从支付宝上先转1200元钱才给李某1带毒品。于是李某1用支付宝转了1200元到“飞飞”的支付宝账户上。当日下午5时许，在湘中城市广场3栋13楼天台，“飞飞”从身上拿出一个红双喜牌香烟盒给李某1，李某1看到盒子里放着一个白色的塑料封口袋，袋子里装着20克冰毒和13粒麻古。“飞飞”说这一袋毒品总共要1900元钱，李某1又付了700元现金给“飞飞”。李某1回家将毒品称了一下，冰毒有20克，麻古是13粒。2016年5月24日下午2时许，李某1打电话叫“飞飞”送20个毒品（20克冰毒和20粒麻古）到资兴鲤鱼江湘中城市广场，他叫李某1先转1000元钱。李某1说先转700元，等他将毒品送过来后再将剩下的钱给“飞飞”。于是李某1用支付宝转了700元给“飞飞”。当日下午6时许，“飞飞”到了湘中城市广场，李剑要他到湘中城市广场旁“里约公寓”1137房间来。“飞飞”到房间后从身上拿出一个白色塑料封口袋给李某1，里面有20克冰毒和18粒麻古，并说这些毒品要2100元。李某1又付了1200元尾款给张建春，还欠张建春200元钱。然后，李某1将从他那里买来的毒品拿出了1克左右的冰毒和1粒麻古，两人用壶在房间里吸食完。李某1第一次到“飞飞”那里购买毒品，是按90元1克加1粒麻古，第二次是按92元1克冰毒加1粒麻古。“飞飞”每次送来的毒品中麻古会少几粒，“飞飞”说卖给李某1的毒品是他从别人那里购买，他每次要从中赚取200-300元钱，另外他将毒品从郴州送到资兴来也要收取150元路费，而且李某1每次叫他送毒品过来时，除了事先告诉他要20个毒品外，李某1还会事先告诉他自己身上有多少钱，“飞飞”会按李某1出钱的多少扣除一些路费等费用，所以每次都会少一些麻古，其实是因为李某1出的钱不够造成的。李某1被民警抓获后，李某1交代李某1的上线是一个叫“飞飞”的，并在民警的控制下，打电话向“飞飞”购买20克毒品。“飞飞”答应了，并要李某1从支付宝转1700元钱给他，最后说好先转1400元给他，他再送毒品来，然后公安民警转了1400元到李某1支付宝上，李某1再将这笔钱从李某1的支付宝账户转到了“飞飞”账户上。2016年5月27日下午4时许，“飞飞”被民警抓获。李某1支付宝账户是手机号151××××6883，账户名叫“剑三少”。李某1微信账号是手机号151××××6883，微信名叫“李某2”。李某1辨认贩卖毒品给他的“飞飞”是12张照片中的6号张建春。
15、被告人张建春的供述及及辨认笔录证明：张建春与“乌龟”（即李某1）是在2016年3月左右认识的。2016年4月底5月初的一天（具体日期记不清了），“乌龟”打电话要张建春带20个毒品（20克冰毒，20粒麻古）给他。张建春叫他先从支付宝将钱转过来再帮他购买毒品，于是他从支付宝转了1200元钱给张建春，张建春收到钱到电话联系“华仔”购买了20个毒品来到资兴。当日下午5时许，张建春与“乌龟”在鲤鱼江湘中城市广场3栋13楼天台见面，并告诉他毒品是1900元，他就又付了700元现金给张建春，张建春将毒品给他。这次的毒品是装在一个烟盒里，张建春将毒品交给“乌龟”后，“乌龟”请张建春到他房间免费吸食毒品。2016年5月20几号的一天凌晨4时许（具体时间记不清了），“乌龟”打电话叫张建春带20个毒品送到鲤鱼江他住的地方。张建春叫他先打钱，他就通过支付宝打了700元钱到张建春账上。张建春又电话联系“华仔”购买了毒品，然后将购买的毒品送到了鲤鱼江湘中城市广场3栋13楼“乌龟”的房间内。张建春到了后将用白色塑料封口袋装着的毒品交给“乌龟”，张建春告诉他这次的毒品是2100元，“乌龟”当时付了1200元现金给张建春，还差200元钱暂时欠着张建春，之后“乌龟”在他房间又免费给张建春吸食了毒品，之后张建春就离开了。2016年5月27日13时许，“乌龟”打电话说要20个白的（指冰毒），10个红的（指麻古），1400元钱。张建春要“乌龟”把之前欠的200元钱先还上，“乌龟”说他只有170元，张建春就要他把钱先转过来。“乌龟”就从支付宝转了170元给张建春，当时“乌龟”说是帮朋友买，张建春说你要先把钱转给才去买。“乌龟”就从支付宝转了1400元给张建春。张建春打电话给“华仔”购买1400元毒品，并约好在郴州尚尔酒店附近拿货，张建春拿着买好的毒品直接坐车来到资兴。当天下午5时许，张建春来到资兴鲤鱼江湘中城市广场3栋里约公寓13楼，正准备找“乌龟”交易时，被公安局的警察抓获了。公安民警当场从张建春身上查获了冰毒2包，麻古10粒。张建春替“乌龟”购买毒品后没有从中获利，只是每次帮他购买了毒品后，“乌龟”会给张建春免费吸食毒品。张建春和“乌龟”是通过电话和微信联系，张建春的微信网名叫“事与愿违”，微信号是×××，登录张建春就用手机号150××××9530。“乌龟”的微信网名叫“李某2”，张建春的支付宝户名叫“飞飞”，“乌龟”的支付宝户叫“剑三少”。张建春从郴州来资兴给李某1送毒品，每次李某1都会给张建春150元车费。张建春是在“华仔”那里购买毒品，没有在其他人那里买过。张建春辨认出“乌龟”是12张照片中的9号李某1。
16、讯问的同步录音录像光碟证明：公安民警对被告人张建春讯问时进行了同步录音录像，无刑讯逼供等违法办案行为。
17、户籍资料证明：被告人张建春的身份情况，其实施犯罪时已满18周岁，达到完全刑事责任年龄。
原审法院认为：被告人张建春违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品非法贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。张建春到案后如实供述了第三次贩卖毒品的犯罪事实，自愿认罪，依法可从轻处罚。本案系因特情引诱而侦破，应依法从轻处罚。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人张建春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币五万元；二、对被告人张建春犯罪所得毒资，予以追缴；对公安机关从被告人张建春处依法扣押的毒品，予以没收，交有权机关销毁。
上诉人张建春上诉提出：他供述是在公安机关诱供下作出的，起诉书指控的第一、二起贩卖毒品的犯罪与事实不符；第三起贩卖毒品的事实，是特情引诱，且其有坦白情节，原判量刑过重。
经审理查明，本院认定的事实与原判认定的事实基本一致，原判认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。二审审理期间，上诉人张建春未提交新的证据，本院对原审判决质证的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人张建春违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺50克以上，其行为已经构成贩卖毒品罪。上诉人张建春提出“他供述是在公安机关诱供下所作的，起诉书指控的第一、二起贩卖毒品的犯罪与事实不符”的上诉理由。经查，根据讯问张建春的同步录音录像及其羁押前检查表和入所健康检查表、资兴市公安局出具的情况说明等证据，公安民警对张建春讯问时未有诱供、逼供的情形，上诉人张建春亦未提供公安民警对其诱供、逼供的线索或材料，并且其供述与证人李某1的证言能相印证，故张建春在公安机关的供述应予采信。第一、二起贩卖毒品的犯罪事实，张建春有供述，并有证人李某1的证言、通话详单、毒品交易对话和转账的手机截图等证据予以佐证，足以认定。故其上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人张建春提出“第三起贩卖毒品的事实，是特情引诱，且其有坦白情节，原判量刑过重”的上诉理由。经查，特情引诱包括犯意引诱与数量引诱。上诉人张建春曾两次贩毒给李某1，其主观上本有贩毒的故意，而且第三次贩毒数量与前两次贩毒数量相当。因此，第三起犯罪不存在犯意引诱和数量引诱，只是有特情介入，不属于特情引诱。原审法院根据上诉人张建春贩毒数量及各量刑情节，对其判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币五万元，并未过重。故其上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
审 判 员 黄亚军
审 判 员 龙丽莎
二〇一七年十月十九日
法官助理 程 湘
书 记 员 谢紫妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。