上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初30935号
原告卫建琴，女，1962年4月7日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人聂立春，上海嘉钰律师事务所律师。被告李强，男，1974年1月10日生，汉族，住上海市浦东新区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人吴军，总经理。委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。原告卫建琴诉被告李强、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月27日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2016年5月10日、6月3日公开开庭进行了审理。原告卫建琴及其委托代理人聂立春，被告李强到庭参加诉讼。被告平安公司经本院合法传唤，到庭参加第一次庭审，无正当理由未到庭参加第二次庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告卫建琴诉称，2015年9月8日8时48分，原告骑电动自行车行驶至上海市浦东新区东绣路进锦安西路东60米处，与被告李强驾驶的牌号为沪GEXX**小轿车发生碰撞，导致原告受伤的道路交通事故。事发后，原告被送往医院手术治疗。经交警部门认定，被告李强承担事故全部责任。经司法鉴定，原告构成XXX伤残。肇事车辆在被告平安公司处投保交强险及商业险，事故发生在保险期间内。为维护自身合法权益，原告起诉来院，请求判令：1、赔偿原告残疾赔偿金人民币105,924元(52,962元/年×20年×0.1)、辅助器具费3,416元、医疗费63,785.46元、住院伙食补助费200元(20元/天×10天)、营养费3,600元(40元/天×90天)、护理费3,600元(40元/天×90天)、误工费13,200元(2,200元/月×6个月)、交通费500元、物损费1,000元、精神损害赔偿金5,000元、鉴定费1,893.20元、律师费8,000元，上述费用由被告平安公司在交强险责任限额内依法承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内赔付，超出部分由被告平安公司在商业险内依法承担赔偿责任，仍有不足部分由被告李强承担赔偿责任；2、被告方承担本案诉讼费。被告李强辩称，对事故经过、责任认定及鉴定结论无异议。其是肇事车辆驾驶员，且系该车辆所有人。该车辆的投保情况如被告平安公司所述。其同意在保险范围外承担赔偿责任。对律师费，认为金额过高，不同意承担。其他意见与被告平安公司的意见相同。另外，被告李强垫付原告现金1,000元，医疗费154元，请求在本案中一并处理。被告平安公司辩称，对事故经过、责任认定无异议。对鉴定结论有异议。被告李强是肇事车辆驾驶员，且系该车辆所有人。该车辆在被告平安公司处投保交强险及商业险，商业险限额30万元，含不计免赔，事发时在保险期间内。被告平安公司同意在保险范围内承担赔偿责任。对残疾赔偿金，对伤残系数有异议，对城镇标准和年限无异议。对辅助器具费，没有医嘱，且无法确定购买产品关联性，故不予认可。对医疗费金额无异议，但应扣除非医保部分费用。对住院伙食补助费无异议。对营养费，认可30元/天，对计算期限不予认可。对护理费，认可40元/天，对计算期限不予认可。对误工费不予认可，原告受伤期间已经退休，且被告平安公司在原告住院期间已经就该问题与其核实。对交通费，认可200元。对衣物损失费，认可200元。对精神损害抚慰金，请法院依法认定。对鉴定费无异议，同意在商业险内承担。对律师费，不属于保险理赔范围。另外，被告平安公司为原告垫付3.50万元，要求在本案中一并处理。经审理查明，2015年9月8日8时48分，被告李强驾驶牌号为沪GEXX**的小客车由西向东行驶至上海市浦东新区东绣路进锦安西路东60米处，适遇原告卫建琴由南向北步行至此。因被告李强未确保安全，致小客车撞击原告，导致原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告李强负全部责任。事发后，原告被送往上海交通大学医学院附属仁济医院等住院治疗，花费医疗费63,785.46元。2016年4月5日，上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告卫建琴肢体交通伤，后遗右上肢功能障碍构成XXX伤残。损伤后手术治疗休息期180日，营养期60日，护理期60日。若后期行内固定物取出术治疗，酌情给予休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此花费鉴定费1,893.20元。因双方未就赔偿事宜达成一致意见，原告聘请律师起诉来院，请求判如所请，并花费律师费8,000元。另查明，原告系上海城镇户籍居民。本案肇事车辆即牌号为沪GEXX**的机动车为被告李强所有，该车辆的机动车交通事故责任强制保险投保于被告平安公司处，死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元。该车辆的商业第三者责任保险亦投保于该公司处，保险限额为30万元，含不计免赔。本次事故发生于保险期内。审理中，原告主张其于2015年9月8日支出的216元应属于医疗费，故变更其主张的医疗费为64,001.46元、辅助器具费3,200元。原告提供日期为2015年9月8日、付款人为卫建琴、项目为医疗用品的发票，对其上述主张进行佐证。经本院向原告释明其应对上述主张进行举证，但其未提供相应证据。原告另表示，辅助器具费系购买可调式关节护具。两被告对原告变更后的该两项费用，请求法院依法判决。关于残疾赔偿金，被告平安公司向本院申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。其理由为原告伤情为有肘关节骨折脱位，该伤情对于右上肢功能丧失度不大，故不应评定为XXX伤残。鉴于被告平安公司该申请的理由模糊不清，为推定，且并未提供充分依据证明其推定可能成立，故本院酌情对该申请未予准许。关于误工费，原告申请证人骆某某到庭作证称，原告是其所在小区的居委楼组长。因其身体状况不佳，故于2013年3月起雇佣原告为其照看孩子。原告每日上午9时至下午5时来其家照看孩子。最初，双方约定原告的报酬为每月1,800元。一年后，其就将报酬提升至每月2,200元。现因为原告发生交通事故，故原告工作至2015年9月，之后未前来工作。2015年9月，原告的工资为每月2,200元，工资以现金方式支付，每月底结账。原告认为证人证言真实有效。被告李强对证人证言不予认可。关于垫付款，原告对两被告垫付的款项均予以确认，并同意在本案中一并处理。以上事实有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊记录单、出院小结、医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、辅助器具费发票、户口簿、证明，被告李强提供的医疗费发票，被告平安公司提供的转账支付凭证、原告住院期间记录册等证据及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，被告李强承担事故全部责任。肇事车辆投保有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险(含不计免赔)，事故发生于保险期间内。因此，对于原告主张的各项损失应由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，不属于或超过部分由被告平安公司在商业第三者责任保险理赔范围内承担赔偿责任，仍有不属于或不足部分由被告李强承担赔偿责任。关于原告的各项赔偿项目，两被告对原告主张的住院伙食补助费、鉴定费无异议，本院依法予以确认。至于原告主张的其他赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费。两被告抗辩称应扣除非医保部分的费用，但未提供充分依据，本院对此不予采纳。原告主张的医疗费中，包含了日期为2015年9月8日、项目为医疗用品的费用216元，但其未对该笔费用的合理性与必要性进行举证，故该笔费用应从其医疗费损失中予以剔除。经核算，原告主张的医疗费为63,785.46元，本院依法予以确认。2、营养费。原告主张的标准过高，本院酌情调整为30元/天，故结合司法鉴定确定的营养期，本院依法确定其营养费为2,700元。3、护理费。原告主张的标准过高，本院酌情调整为30元/天，结合司法鉴定确定的护理期，本院依法确定原告的护理费为2,700元。4、残疾赔偿金。该项费用应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。两被告对原告主张按照适用城镇居民标准及计算年限无异议，本院依法予以确认。现原告经司法鉴定被确定构成XXX伤残，被告平安公司虽提出相应抗辩意见，但未提供充分证据予以佐证，故本院对该项抗辩意见不予采纳。因此，本院对原告主张的残疾赔偿金予以支持。5、精神损害抚慰金。原告因本次事故受伤致XXX伤残，精神上遭受一定痛苦，故结合其伤残等级，本院依法对其主张的精神损害抚慰金予以支持。6、辅助器具费。原告主张其因本次事故受伤而购买可调式关节护具，但两被告对此提出异议。现根据原告受伤部位，其购买该辅助器具以达到辅助治疗的目的并无不当，且金额尚属合理，故本院对该项费用予以支持。7、误工费。原告虽已退休，但其在身体状况允许的前提下以自身劳动获取报酬并无不当。现原告申请证人当庭对其事发前的工作情况进行作证，已较完整地还原其事发前的工作状况、收入情况及工资发放情况等。结合原告主张之工作岗位的操作模式，本院可认定其因本次事故而遭受相应的误工损失，且误工费金额属合理。两被告虽提出异议，但未对此进行举证，故本院结合司法鉴定确定的休息期，依法对原告主张的误工费予以支持。8、交通费。该项费用应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。现结合原告的就诊情况等，本院酌情认定其交通费损失为500元。9、衣物损失费。根据本次事故的实际情况，本院可推定原告导致衣物受损，故酌情认定其衣物损失费为200元。10、律师费。该项费用为原告主张权利救济支出的费用，但应在合理范围内。原告主张的该项费用过高，本院酌情调整为3,000元。原、被告对被告李强垫付的1,154元及被告平安公司垫付的35,000元予以确认，并要求在本案中一并处理，为避免讼累，本院予以一并处理。被告平安公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加第二次庭审，应视作为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险理赔范围内赔偿原告卫建琴医疗费10,000元、残疾赔偿金105,000元、精神损害抚慰金5,000元、物损费200元，合计120,200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任保险理赔范围内赔偿原告卫建琴医疗费53,785.46元、住院伙食补助费200元、辅助器具费3,200元、营养费2,700元、护理费2,700元、误工费13,200元、交通费500元、鉴定费1,893.20元、残疾赔偿金924元，合计79,102.66元；三、被告李强应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告卫建琴律师费3,000元；四、原告卫建琴应于本判决生效之日起十五日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付款35,000元；五、原告卫建琴应于本判决生效之日起十五日内返还被告李强垫付款1,154元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,451元，减半收取计2,225.50元，由原告卫建琴负担89元，由被告李强负担2,136.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 黄鼎锋
二〇一六年六月十四日
书记员 励希彦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。