福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第802号上诉人［原审原告（被告）］武平县宁洋煤炭开发有限公司，住所地武平县。法定代表人钟连华，经理。委托代理人曾庆龙，武平县。上诉人［（原审被告（原告）］刘锦添，男，汉族，农民，住武平县。委托代理人许金发，福建汇才律师事务所律师。委托代理人林桂红，福建汇才律师事务所律师。上诉人武平县宁洋煤炭开发有限公司（以下简称宁洋公司）因与上诉人刘锦添劳动争议一案，不服福建省武平县人民法院（2015）武民初字第304号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月10日公开开庭审理了本案。上诉人宁洋公司的委托代理人曾庆龙，上诉人刘锦添的委托代理人许金发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明，2002年10月9日至2005年8月，2009年3月至2011年3月，刘锦添在宁洋公司从事井下采煤工作，双方建立了劳动关系。2012年6月19日至2012年6月27日，刘锦添在福建省煤矿中心医院住院治疗，诊断为尘肺病，花去医疗费9200元，其中新型农村合作医疗报销3110.3元。2014年1月3日，经龙岩市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺叁期；2014年3月26日，经龙岩市人力资源和社会保障局认定为工伤；2014年7月11日，经龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定为因工伤残三级。刘锦添为此支付鉴定费、体检费等1079.7元。2015年1月4日，刘锦添向武平县劳动争议仲裁委员会申请工伤待遇仲裁，要求宁洋公司：1、支付一次性伤残补助金85813元；2、自2014年7月11日起按月支付伤残津贴2984.8元，并参照工伤保险基金支付对象作同步调整。3、支付停工留薪期间工资44772元、医疗费18000元、住院伙食补助费400元、护理费960元、鉴定费1079.7元、交通费1000元。2015年2月5日，武平县劳动争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》认定，刘锦添因患职业病认定为工伤，并鉴定为因工伤残三级，应享受工伤保险待遇。宁洋公司未提交为刘锦添缴纳工伤保险、申请工伤保险待遇的相关材料，对宁洋公司提出的刘锦添的工伤保险待遇应由工伤保险机构支付的意见不予采信。遂裁决：一、宁洋公司支付刘锦添一次性伤残补助金51487.8元、伙食补助费160元，劳动能力鉴定费1079.7元，合计52727.5元；二、宁洋公司一次性支付刘锦添自2014年8月至2015年2月的伤残津贴12536.6元，自2015年3月起按月支付伤残津贴1790.88元。二、驳回刘锦添的其他仲裁请求。宁洋公司、刘锦添收到《仲裁裁决书》后，在法定期间内向法院提起诉讼。宁洋公司请求判令：撤销武劳仲案（2015）1号仲裁裁决书第一、二项，被告刘锦添的工伤保险待遇由工伤保险基金支付。刘锦添请求判令：1、一次性伤残补助金85813元（3731元／月×23月）；2、自2014年7月11日起按月支付伤残津贴2984.8元（3731元／月×80%），并参照工伤保险基金支付对象作同步调整。3、停工留薪期间工资44772元（3731元／月×12月）；4、医疗费6089.7元、住院伙食补助费400元（50元×8天）、护理费960元（120元／天×8天）、鉴定费1079.7元、交通费1000元。另查明，已生效的（2013）武民初字第324号民事判决书认定：刘锦添在宁洋公司工作期间，宁洋公司分别于2009年3月至2009年5月、2009年11月至2010年2月、2010年3月至2011年3月为刘锦添办理了工伤保险参保手续。原审法院认为，刘锦添因患职业病认定工伤，并鉴定为因工伤残三级，应享受工伤保险待遇。被告为原告办理了工伤参保手续，缴纳了工伤保险费，根据《工伤保险条例》规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付；职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付；职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金、享受从工伤保险基金按月支付伤残津贴。根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第九条：“按照本意见第八条规定被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇”。在宁洋公司已为刘锦添投保了工伤保险的情况下，原、被告双方未提供证据证明武平县社会劳动保险管理中心不予支付刘锦添工伤保险待遇，据此，刘锦添要求宁洋公司支付一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费、交通费、职业病鉴定费、医疗费及按月支付原告伤残津贴的诉讼请求，本院不予支持。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，而且生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。刘锦添在2011年3月后未在宁洋公司处上班，其主张的停工留薪期工资，应按2011年度在岗职工平均工资（采矿业）计算，本院酌定支付10个月，即29399÷12×10=24499.17元。据此，刘锦添要求宁洋公司支付停工留薪期工资44772元的请求过高，本院依法予以调整。刘锦添主张住院期间护理费960元（住院8天×120元／天）过高，应按2012年度农、林、牧、渔在岗职工平均工资计算实际损失的护理费，即639.68元（住院8天×79.96元／天）。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告（被告）武平县宁洋煤炭开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）刘锦添停工留薪期工资为24499.17元、住院护理费639.68元，合计25138.85元。二、驳回被告（原告）刘锦添的其他诉讼请求。三、驳回原告（被告）武平县宁洋煤炭开发有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告刘锦添负担。宣判后，原审原告宁洋公司及原审被告刘锦添均不服，均向本院提起上诉。上诉人宁洋公司上诉称，一、被上诉人刘锦添分别于2002年10月9日至2005年8月、2009年3月至2011年3月在上诉人公司从事井下采煤工作，此后，被上诉人自行离开上诉人公司，双方从此解除了劳动关系。被上诉人离职后，于2014年1月被诊断为煤工尘肺病，3月份被认定为工伤。被上诉人在2012年6月19日住院治疗时没有被诊断为职业病，也没有被认定为工伤。在被认定为工伤之前的治疗属自身疾病的治疗，与上诉人无关，故上诉人不应承担被上诉人住院期间的护理费。二、《工伤保险条例》第33条规定指的是工伤职工接受工伤医疗期间享受停工留薪期待遇，而被上诉人在认定工伤后没有接受工伤医疗，故不应享受停工留薪期待遇。同时被上诉人于2011年3月与上诉人终止劳动关系后，至2012年6月19日住院治疗已超过一年，按照停工留薪期的概念早已过期。被上诉人的停工留薪期也没有通过劳动能力鉴定委员会的鉴定。综上，请求撤销一审判决，改判上诉人宁洋公司无需承担被上诉人停工留薪期工资和住院护理费25138.85元。上诉人刘锦添辩称并上诉称，一、被上诉人宁洋公司不为上诉人办理工伤保险理赔手续，应当判决被上诉人先行赔付全部工伤待遇。2014年8月29日上诉人已将办理工伤保险理赔所需的职业病诊断证明书等材料交给了被上诉人，并多次催促被上诉人向社会保险机构办理工伤保险理赔手续，但被上诉人至今未为上诉人办理理赔手续。在被上诉人拒不为上诉人办理工伤保险理赔手续时，应当判决由被上诉人先行承担全部工伤待遇。二、参保了工伤保险，并不代表社会保险机构就可以理赔，在社会保险机构不能理赔时，被上诉人应当赔偿全部工伤待遇。根据社会保险机构的规定，尘肺病工伤职工的工伤保险累计缴费时间不足36个月的，工伤保险基金不予理赔。被上诉人只给上诉人缴交了28个月的工伤保险费，导致工伤保险基金不予理赔。上诉人无异于未参保，应当由被上诉人承担上诉人的全部工伤待遇。综上，请求撤销一审判决第二项，维持第一、三项，改判：1、被上诉人宁洋公司支付上诉人刘锦添一次性伤残补助金85813元；2、被上诉人从2014年7月11日起按月支付伤残津贴2984.8元，并参照工伤保险基金支付对象作同步调整；3、被上诉人支付上诉人医疗费6089.7元、住院伙食补助费400元、鉴定费1079.7元、交通费1000元。二审诉讼中，双方当事人均未向本院提供新证据。经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人刘锦添在上诉人宁洋公司从事井下采煤工作多年，双方建立了劳动关系。上诉人刘锦添于2012年被诊断为煤工尘肺病，并经龙岩市人力资源和社会保障局认定为工伤，经龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定为因工伤残三级，上诉人刘锦添依法享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行工伤治疗所需的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费，从工伤保险基金支付；第三十五的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金并按月支付伤残津贴；第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。上诉人宁洋公司作为上诉人刘锦添的用人单位已依法为上诉人刘锦添缴纳了工伤保险费用，故上诉人刘锦添的工伤保险待遇应由工伤保险机构从工伤保险基金支付，上诉人刘锦添要求上诉人宁洋公司支付一次性伤残补助金、按月支付伤残津贴以及医疗费、住院伙食补助费、交通费，无法律依据，本院不予支持。上诉人刘锦添主张上诉人宁洋公司不为其办理工伤保险理赔手续，未提供证据予以证明，本院不予采信。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工福利待遇不变，由所在单位按月支付。上诉人刘锦添于2012年6月19日因患尘肺病住院治疗，上诉人宁洋公司作为用人单位应当支付其停工留薪期工资，原审根据上诉人刘锦添的伤残等级确定其停工留薪期为10个月并无不当。上诉人宁洋公司主张上诉人刘锦添在工伤认定后没有接受工伤医疗，不应享受停工留薪期待遇的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人刘锦添住院期间的护理费应当由上诉人宁洋公司负担，上诉人宁洋公司主张其不应承担护理费，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉人武平县宁洋煤炭开发有限公司、上诉人刘锦添的上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人武平县宁洋煤炭开发有限公司、上诉人刘锦添各负担5元。一审案件受理费的负担按一审判决计收。本判决为终审判决。审判长陈小曼代理审判员梁源代理审判员黄晓燕二〇一五年八月二十四日书记员蓝琴英（代）第页第页