江苏省南京市雨花台区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0114民初2242号
原告：叶国银，住南京市秦淮区。
委托诉讼代理人：ＸＸ，江苏名俱扬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尹晓，江苏名俱扬律师事务所实习律师。
被告：南京润泰市场双安劳保用品经营部，住所地南京市雨花台区三山矶路润泰市场一期A1幢145。
经营者：王万俊，住南京市建邺区。
庭审结束前的委托诉讼代理人：黄旭巍，江苏三法律师事务所律师。
庭审结束后变更的委托诉讼代理人：汤旭东，江苏德善律师事务所律师。
原告叶国银诉被告南京润泰市场双安劳保用品经营部（以下简称润泰双安经营部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶国银的委托诉讼代理人ＸＸ、尹晓，被告润泰双安经营部的委托诉讼代理人黄旭巍到庭参加诉讼。庭审结束后，被告申请撤回对黄旭巍诉讼委托，另行委托诉讼代理人汤旭东，同时对原告的伤残等级申请重新鉴定。之后，被告因未向鉴定机构缴纳鉴定费，故未再启动重新鉴定程序，且变更后的委托诉讼代理人汤旭东对之前庭审的举证、质证及辩论等没有提供补充代理意见。本案现已审理终结。
原告叶国银向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告119729.59元[其中原告自行支付的医疗费1940.59元、住院伙食补助费475元（25元/天×19天）、营养费2250元（25元/天×90天）、误工费16000元（4000元/月×4个月）、护理费10800元（120元/天×90天）、交通费600元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金80304元（40152元×20年×10%）、鉴定费2360元]；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年2月18日，原告受被告雇佣从事搬运发货工作，原、被告双方口头约定月工资4000元。2015年12月11日，原告在工作中从人字梯上摔落受伤，后由被告的经营者王万俊送至南京明基医院治疗。2016年12月16日，经南京医科大学司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，误工期为120日、护理期为90日、营养期为90日。此次事故给原告造成身体和精神上极大的伤害，被告仅向原告垫付了13200元医疗费，双方未就其他赔偿事宜达成一致意见。综上，原告为维护自身合法权益诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。
被告润泰双安经营部辩称，首先，原、被告之间不构成劳动关系而仅仅是劳务关系。其次，原告原始的出院医嘱没有写明其内固定不需要取出，但是原告私自找到主治医生以外的其他医生修改出院医院医嘱，不能完全证明内固定不取系医院的真实诊断。原告的伤残等级鉴定系其单方委托，鉴定时原告的内固定没有取出，因此对原告主张的伤残赔偿金以及误工期、护理期、营养期、精神损害抚慰金、鉴定费等均不予认可。此外，根据原告实际伤情、治疗、住院等情况，被告只同意赔偿原告医疗费1940.59元，住院伙食补助费380元，交通费600元。双方并未约定原告的月固定工资为4000元，被告仅认可按照每月3500元标准赔偿原告3个月误工费共计10500元。被告已为原告垫付前期产生的13200元医疗费，请求在本案中一并处理。最后，原告是在使用人字梯时自己不慎摔倒的，自身存在重大过错，应当减轻被告50%的赔偿责任。综上，请求法院依法裁判。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院依法认定事实如下：原告叶国银受雇于被告润泰双安经营部从事超市搬运发货的工作。2015年12月11日，原告在使用人字梯的时候，从约2米高的人字梯上摔落到地面。被告的经营者王万俊当场将原告送至南京明基医院，原告被诊断为右踝关节骨折、右外踝皮肤挫擦伤。2015年12月14日，原告行切开复位+腓骨远端解剖钢板内固定术+内前踝异体骨植骨1/3管型钢板内固定术+石膏固定术。原告于2015年12月30日出院，其中一张出院医嘱中写明禁止患肢下地负重、医师指导下行下肢功能锻炼、定期复查、不适随诊。另外一张出院记录中写明禁止患肢下地负重、医师指导下行下肢功能锻炼、定期复查、内固定物不需要取出，不适随诊。2016年11月24日，原告自行委托南京医科大学司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所出具的鉴定意见为右踝关节功能丧失25%以上构成十级伤残，伤后误工期限为120日、护理期限为90日、营养期限为90日。
上述事实，有当事人陈述、出院记录及病历单、鉴定报告及发票、调查笔录、出警记录、录音资料等证据予以证实，本院予以确认并在卷佐证。
本院认为，首先，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告受被告的雇佣，在从事雇佣活动中受伤，因此被告应当承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告作为接受劳务的一方，有义务为劳务者提供必要、安全的工作场所和作业工具，而原告作为提供劳务一方也应当在工作中负有安全注意的义务。原告作为完全民事行为能力人，在使用人字梯作业时不慎摔伤，缺乏一定的安全注意谨慎义务，应当承担相应的责任。据此，本院酌情确定被告承担原告损伤80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任。其次，被告以原告鉴定时有内固定未取出为由，对鉴定意见不予认可。但原告提供的一份出院医嘱中已经写明原告的内固定物不需要取出，且医嘱也会尊重患者本人的意愿和恢复感受，而被告未能提供反驳鉴定意见的其他证据，故本院对原告提供的鉴定意见依法予以采信。经过庭审质证，本院对原告叶国银的各项损失费用认定如下：1、医疗费，双方一致认可原告的总医疗费为15140.59元，其中原告自行支付1940.59元，被告垫付13200元。本院对原告的总医疗费及双方各自支付的数额依法予以确认。2、住院伙食补助费，根据原告的伤情、住院天数及本地的生活水平，本院以住院天数19天及20元/天的标准，依法认定原告营养费为380元。3、营养费，根据原告的伤情、鉴定意见及本地的生活水平，本院以90天及20元/天的标准，依法认定原告营养费为1800元。4、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告提供了与王万俊的通话录音以证明其每月固定工资4000元。被告辩称原告是计件工作制，按工作量计算工资，4000元是月最高收入而非固定收入，仅认可原告的月平均工资为3500元。本院结合江苏省2015年度xx业在岗职工平均工资及原告的工种、被告经营所涉行业，误工期的鉴定意见等，依法认定原告的误工费为15000元。5、护理费，根据原告伤情、鉴定意见及本地的生活水平，本院按住院19天、80元/天的标准，出院71天、60元/天的标准依法认定原告的护理费为5780元。6、残疾赔偿金，原告系在城镇居住和工作，伤残鉴定等级为十级，故本院以上一年度江苏省城镇居民人均可支配收入40152元/年×20年×10%，依法认定原告残疾赔偿金为80304元。7、精神抚慰金，根据原告的伤残等级，本院对原告的精神抚慰金依法认定为5000元。8、交通费，结合原告的伤情、住所与医院之间的距离及就诊次数等情况，本院依法认定原告的交通费为500元。9、鉴定费，有鉴定机构的发票为证，本院依法认定为2360元。综上，原告的各项损失总和为126264.59元，其中包含被告已经垫付的医疗费13200元。根据本院认定双方的责任比例，被告应当赔偿原告101011.67元，扣除被告已经垫付的13200元，被告还需要向原告赔偿87811.67元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
被告南京润泰市场双安劳保用品经营部于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告叶国银87811.67元；
驳回原告叶国银的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费999元（原告已预付），减半收取500元，由原告叶国银负担100元，由被告南京润泰市场双安劳保用品经营部负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费999元。（附南京市中级人民法院诉讼费账户，户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18）。
审 判 员 尚小强
二〇一七年八月二十五日
法官 助理 薛 鹏
见习书记员 陈志育