内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民终1543号
上诉人(一审原告)张建新，男，1963年12月28日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟正蓝旗上都镇蓝苑小区2-3-201。
委托诉讼代理人张海林,男,1991年2月14日出生,汉族,无固定职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟正蓝旗上都镇蓝苑小区2-3-201,系上诉人之子。
委托诉讼代理人孟宪军，锡林郭勒盟148协调指挥中心法律工作者。
上诉人(一审被告)张义，男，1972年12月5日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟正蓝旗上都镇名仕家园小区2-2-401。
委托诉讼代理人任国军，内蒙古建中律师事务所锡林浩特市分所律师。
上诉人张建新因与上诉人张义提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2017）内2530民初377号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张建新的委托诉讼代理人张海林、孟宪军，上诉人张义的委托诉讼代理人任国军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张建新上诉请求：改判上诉人张建新无责任，由张义承担全部损失，一、二审诉讼费用由张义承担。事实和理由：张义雇佣张建新在筑路工地干活，由于开农用车的司机的错误操作导致张建新从车上跌下摔成重伤。张建新在自己受伤的过程中，没有任何过错，一审认定张建新承担30%的损失是错误的，同时一审审理中当庭出庭的证人的陈述不具有客观性、真实性。二审审理期间上诉人张建新申请变更诉讼请求为伙食费变更为每天100元、鉴定费1600元、精神抚慰金、被抚养人生活费、残疾赔偿金均有增加，共计
794933.95元。
上诉人张义答辩称，上诉人张建新增加的诉讼请求，不属于二审法院的审理范畴，增加诉讼请求应该在一审诉讼过程中，而不是二审。同时在上诉状中也没有这一项的记录，是当庭增加的诉求。本案的过错问题，上诉人张建新存在重大过错，应承担50%的过错责任。
上诉人张义上诉请求：撤销内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2017）内2530民初377号民事判决，对上诉人的伤残等级进行重新鉴定，改判上诉人的残疾赔偿金的计算标准按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入计算，一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决书对事故责任划分未做正确划分。上诉人至少应该承担50%的过错责任。二、一审法院认定被上诉人为II级伤残明显不当。鉴定机构在做鉴定的过程中没有利用专门的医疗设备，而是手法检查。鉴定结论缺乏科学性。被上诉人完全能进行坐立等活动，可以流畅交流，完全不符合伤残II级的标准。应该重新鉴定。三、一审法院判决适用法律错误，应该按照农村居民人均纯收入为标准计算残疾赔偿金。
上诉人张建新答辩称，本案属于雇员在雇佣活动中遭受人身损害，张义作为雇主应该对张建新遭受的人身损害承担全部的赔偿责任。
一审原告张建新向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告残疾赔偿金562929.60元（30594.00元/年×20年×92%）、医疗费29084.43元（总计114618.18元减去被告已付85533.75元）、误工费30000.00元（2016年10月8日至2017年5月25日共计7.5个月，每月4000.00元）、交通费2446.50元、护理费29700.00元（110.00元/天×270天）、护工费10500.00元、鉴定费2600.00元、营养费29700.00元（110.00元/天×270天）、欠工资21333.00元、住院伙食补助费5100.00元（50.00元/天×102天）、张海林误工费54000.00元（6000.00元/月×9个月），共计777393.53元。并由被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：被告张义承包了阿拉善盟额济纳旗京新高速公路728公里处安装路中隔离板及护栏的工程。原告张建新为其提供劳务，双方形成劳务关系。2016年10月8日上午，原告张建新、张金、李明波及农用车司机四人，在抹完一段公路的缝隙后，在准备去下一工作点时,原告张建新上了农用车货厢,在车货厢内站立着。车辆启动时，原告张建新从车货厢内摔到地上受伤。后被送到额济纳旗人民医院门诊治疗，支付医疗费2275.67元。10月8日下午，原告张建新转到中国人民解放军第五一三医院住院治疗，诊断为：创伤性中度颅脑损伤、脑出血、外伤性面瘫、偏瘫、掌骨骨折、指骨骨折。住院治疗23天，于10月31日出院。支付住院医疗费20564.75元，门诊医疗费969.00元。10月31日，原告张建新到额济纳旗人民医院门诊治疗，支付门诊医疗费1725.73元。2016年11月2日，原告张建新到内蒙古医科大学附属医院住院治疗，诊断为：脑出血恢复期、右手第一掌骨基底部骨折。住院治疗76天，于2017年1月20日出院。支付住院医疗费82655.42元。后在内蒙古医科大学附属医院门诊治疗，支付门诊医疗费2795.40元。在正蓝旗医院门诊治疗，支付门诊医疗费520.01元。在正蓝旗蒙医医院门诊治疗，支付门诊医疗费182.25元。原告张建新在伤后住院治疗期间，被告张义的雇员张金进行了陪护。原告张建新的家人也一直在陪护。原告张建新在住院治疗期间，被告张义为其垫付医疗费85533.75元。
案件在诉讼期间，原告张建新向该院提出鉴定申请。该院依法委托内蒙古医科大学司法鉴定中心对原告张建新的伤残等级及三期进行鉴定。2017年5月25日，内蒙古医科大学司法鉴定中心出具内医大司法鉴定中心（2017）临鉴字第248号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张建新，1、肌力Ⅱ级以下评定为二级伤残；软化灶形成评定为十级伤残。2、建议:误工、护理、营养期以临床恢复情况进行确定。
该院所确认的上述事实有原告张建新提供的额济纳旗人民医院门诊收费票据、中国人民解放军第五一三医院门诊收费票据、住院收费票据、住院病案、诊断证明书、出院通知书、内蒙古医科大学附属医院住院收费票据、门诊收费票据、病情处理意见书、住院病案、正蓝旗医院门诊收费票据、正蓝旗蒙医医院门诊收费票据、视频光盘、交通费票据。被告张义提供的中国农业银行银行卡交易明细清单、借记卡账户明细清单、张金、李明波的证人证言。该院依法委托内蒙古医科大学司法鉴定中心作出的内医大司法鉴定中心（2017）临鉴字第248号司法鉴定意见书及双方当事人的当庭陈述笔录在案为凭。这些证明材料经当庭举证、质证及该院的审查足以采信。
一审法院认为，被告张义承包了阿拉善盟额济纳旗京新高速公路安装路中隔离板及护栏的工程。被告张义自行组织人员进行工作。被告张义雇佣原告张建新等人从事工作，原告张建新系为被告张义提供劳务，原告张建新与被告张义形成劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。这一规定采用的是过错责任原则。本案中，原告张建新受雇于被告张义为其做工，作为雇主的张义理应保障雇员的作业安全，其未能及时发现雇员乘坐农用车存在安全隐患，致使受害人作业期间跌落受伤，其在管理中具有一定的过错应承担主要赔偿责任。受害人张建新做为完全民事行为能力人，应当具备一定的风险防范意识和能力。在乘车时，站立货厢内，对在此过程中可能引发的损害后果应是能够预见的，但受害人未尽到必要的、合理的注意义务，对损害后果的发生亦存在一定过错。据此，确定由被告张义承担70%的赔偿责任，原告张建新自行承担30%的责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》结合该院查明的事实，原告张建新的损失计算为：1、医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证，结合诊断证明等相关证据确定为24428.75元（医疗费总计
109962.50元减去被告给付的85533.75元）。2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，计算为：113.00元/天（自治区上一年度居民服务、修理和其他服务业工资
41405.00元÷365天）×226日（受伤之日2016年10月8日至评残前一日2017年5月24日）=25538.00元。3、护理费，113.00元/天（自治区上一年度居民服务、修理和其他服务业的工资41405.00元÷365天）×100天（原告住院的天数）=11300.00元。4、住院伙食补助费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算，现原告请求赔偿5100.00元，符合法律规定，该院予以支持。5、营养费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算，100.00元/天×100天（根据原告的住院天数）=10000.00元。6、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年，计算为30594.00元/年×20年×92%（伤残综合指数）=562929.60元。7交通费，根据受害人及其必要陪护人员因就医或转院实际发生的费用计算有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，计算为2446.50元。以上各项共计人民币641742.85元。对于原告张建新请求赔偿鉴定费、正蓝旗蒙医医院的住院医疗费，因其未提供相应的有效证据，故该院不予支持。对于原告张建新请求给付的工资，因其未提供相应的证据予以证明，故本院不予支持。对于原告张建新请求赔偿张海林的误工费，因于法无据，故该院不予支持。对于被告张义的抗辩意见，要求按责任抵减其支付日常开支费用，因其未提供有效证据予以证明，故该院不予采纳。对于被告张义要求按责任抵减其已支付的医疗费的抗辩意见，因符合法律规定，故该院予以采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决被告张义赔偿原告张建新医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费，共计人民币641742.85元的70%，即449220.00元,减去25660.13元（被告已支付的医疗费85533.75元的30%），剩余423559.87元，于该判决生效之日起三十日内履行。驳回原告张建新的其他诉讼请求。
本院二审审理期间，上诉人张建新向法庭提交了新的证据，本院组织双方当事人进行了质证。上诉人张建新出示的证据：1、正蓝旗桑根达来镇人民政府出具的证明，用以证明张建新在正蓝旗上都镇居住，享受的是城镇居民赔偿标准。上诉人张义的质证意见为，这份证明到底是嘎查出具的还是政府出具的，无法确定。因为法律规定按照经常居住地，张建新住在正蓝旗上都镇的什么地方，没有明确，如果住在镇里按照城镇计算，住在嘎查按照农牧区标准计算。本院对该份证据的真实性予以认可，该份证据能够证实上诉人张建新在城镇居住，对其残疾赔偿金应按照城镇居民计算，对该份证据本院予以采信；2、内蒙古医科大学鉴定费票据一张，欲证明上诉人张建新鉴定费为1600.00元。上诉人张义的质证意见为，对证据的真实性认可，如果一审没有支持鉴定费，二审同意支付。本院对该份证据的真实性和合法性予以认可，上诉人张建新在一审诉讼请求中请求赔偿鉴定费，因未能提供有效证据，未予支持，二审审理期间提供了有效票据，且对方当事人对该项赔偿也予以认可，故本院对该份证据予以采信。故上诉人张义应支付上诉人张建新赔偿款643342.85的70%，即450340.00元，核减25660.13元（上诉人张义已支付的医疗费85533.75元的30%），实际赔偿424679.87元。（医疗费24428.75元、误工费25538元、护理费11300.00元、住院伙食补助费费5100.00元、营养费10000.00元、残疾赔偿金562929.60元、交通费2446.50元、鉴定费1600元。对当事人二审争议的事实，本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为：1、上诉人张建新是否承担本案的过错责任，双方当事人的过错责任如何划分；2、伤残鉴定是否需要重新鉴定。
对于第一个争议焦点，上诉人张建新受雇于上诉人张义，在作业期间张建新作为完全民事行为能力人，应当具备一定的风险防范意识和能力，在乘坐农用车时站立货厢内，由于
其本人未尽到必要的、合理的注意义务，导致跌落受伤损害后果的发生，其应承担相应的过错责任；上诉人张义作为雇主理应保障雇员在作业期间的安全，而其发现雇员作业期间乘坐农用车存在安全隐患，未尽到安全保障义务，导致雇员跌落受伤，其应承担相应的过错责任。一审法院对双方当事人的责任划分合理，本院予以确认。对上诉人的上诉请求，本院不予支持。
对于第二个争议焦点：上诉人张义要求对司法鉴定意见书重新鉴定，但其未提供足以反驳该份鉴定的证据，故对其上诉意见，本院不予支持。
二审审理期间，上诉人张建新申请提出增加诉讼请求，由于该部分请求不属于二审法院审理范畴，二审法院只针对一审起诉的每一项具体请求中的数额进行审理，故对该申请不予审理。
综上所述，上诉人张建新的上诉请求部分成立，本院予以支持；上诉人张义的上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2017）内2530民初377号民事判决第二项；
二、变更内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2017）内2530民初377号民事判决第一项为上诉人张义赔偿上诉人张建新各项赔偿费用共计424679.87元。于本判决生效之日起三十日内履行。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4386.00元，减半收取2093.00元，原告张建新承担657.90元，被告张义承担1535.10元。二审案件受理费，由上诉人张建新交纳的4386.00元，由上诉人张建新负担，由上诉人张义交纳的2618.00元，由上诉人张义负担。
本判决为终审判决。
审判长 潘 立 华
审判员 哈斯图雅
审判员 刘 剑 飞
二〇一七年十一月二十二日
书记员 张 雅 洁
附：相关法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）进过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决，不予重新鉴定。