贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终492号
上诉人（原审原告）贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿，住所地织金县后寨乡务安村，组织机构代码76135983-5。
法定代表人谭显辉，该矿矿长。
委托代理人（特别授权）刘军，该矿法务专员。
委托代理人（特别授权）汪斌，该矿法务专员。
被上诉人（原审被告）邓美美，男，1978年4月14日出生，汉族，农村居民，住威宁县回族苗族自治县玉龙乡。
上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿（以下简称湘黔煤矿）因与被上诉人邓美美工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2015）黔织民初字第2404号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告湘黔煤矿诉称：被告邓美美于2013年7月入职我矿工作，2014年11月29日受伤，与我矿发生劳动争议纠纷后，织金县劳动争议仲裁委员会于2015年9月9日作出织劳仲案字（2015）第145号仲裁裁决，但该裁决认定事实错误，结果明显不当，对被告邓美美享受的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资应按被告受伤时上一年度统筹地区职工月平均工资3404.5元／月计算，护理费应按社会服务业平均工资计算。故请求依法判决解除我矿与被告的劳动关系，依前述标准计算被告邓美美的各项工伤保险待遇，本案受理费由被告邓美美负担。
原审被告邓美美辩称：我于2013年7月入职原告湘黔煤矿，具体从事采煤工作，月平均工资5000元，2014年11月29日我在原告的煤矿井下工作中受伤，经诊断为右侧多发肋骨骨折，共住院治疗32天。2015年1月29日经织金县人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年6月5日毕节市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，停工留薪期为4个月。我是在工作期间受到伤害，原告作为工伤赔偿主体，应承担工伤赔偿责任，支付我的各项工伤保险待遇。故请求人民法院不予支持原告的诉讼请求，判决原告支付我的各项工伤保险待遇共计70154.14元，其中：一次性伤残补助金3439.4元／月×7个月=24075.80元、一次性工伤医疗补助金3669.75元／月×3个月=11009.25元、一次性伤残就业补助金3669.75元／月×3个月=11009.25元、停工留薪期工资5000.00元／月×4个月=20000元、住院伙食补助费10元／天×32天=320元、住院期间护理费94.87元／天×32天=3035.84元、鉴定费520元、交通费184.00元。
原审经审理查明，被告邓美美自2013年7月起被原告湘黔煤矿招用为员工，具体从事采煤工作。2014年11月29日，被告邓美美在原告煤矿井下12701工作面机头处回柱时，被大梁掉落砸伤后背，经医院诊断伤情为多发肋骨骨折（7、8、9肋），被告邓美美住院治疗32天。2015年1月29日，经织金县人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年6月5日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期为4个月。邓美美为此支付鉴定费520元、交通费184元。因原告未履行赔偿义务，经邓美美提出仲裁申请后，2015年9月9日，织金县劳动争议仲裁委员会以织劳仲案字（2015）第145号仲裁裁决书裁决：解除邓美美与湘黔煤矿的劳动关系，由湘黔煤矿一次性支付邓美美各项工伤保险待遇共计70154.14元。原告湘黔煤矿收到前述仲裁裁决书后，在法定期限内起诉。
本案在审理过程中，原告对被告主张的一次性伤残补助金24075元、住院伙食补助费320元、鉴定费520元和交通费184元予以认可。原告对被告工作期间的工资待遇未提供证据。
原审认为：被告邓美美确系原告湘黔煤矿的员工，被告邓美美在工作期间受伤已被依法认定为工伤，并经劳动能力鉴定部门评定伤残等级和停工留薪期，因此，被告邓美美应依法享受工伤保险待遇。对于被告邓美的停工留薪期工资，按照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，被告邓美美的停工留薪期工资是指其在职时的工资福利待遇，由于被告邓美美在原告单位工作一年以上，发放邓美美工资的依据是由原告单位保留，但原告对此未予举证，根据举证责任的分配原则，原告应承担举证不能的后果，故对被告邓美美的停工留薪期工资，依法应以被告邓美美主张的5000元／月予以确定，即邓美美的停工留薪期工资为20000元（5000元／月×4个月）。因被告邓美美受工伤于2014年11月29日，对其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及贵州省人力资源和社会保障厅、省财政厅黔人社厅发（2011）27号文件的规定予以确定，由于2013年度统筹地区在职职工的月平均工资为3439元，因此，被告邓美美的一次性工伤医疗补助金为10317元（3439元／月×3个月）、一次性伤残就业补助金为10317元（3439元／月×3个月）。对被告邓美美住院期间的护理费，依法应按照本省社会服务业的平均工资计算，即为2493元（28437元／年÷365天×32天）。其余被告邓美美应获一次性伤残补助金24075元（3439元／月×7个月）、住院伙食补助费320元（10元／天×32天）、鉴定费520元、交通费184元，原、被告均已认可，依法予以确认。为此，被告邓美美应获得的工伤保险待遇金额为68226元，依法由原告予以赔偿。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，原审判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿与被告邓美美之间的劳动关系。二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决发生法律效力后10日内支付被告邓美美一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费共计68266元。三、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州众一彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿负担。
宣判后，上诉人湘黔煤矿不服一审判决，向本院提出上诉称：根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。上诉人为职工参加工伤保险并非以职工工资为基数，而是以设计产能为基数缴纳，因此，上诉人认为，被上诉人的平均月缴费工资无法认定，应按照被上诉人受伤时上一年度统筹地区月平均工资3404.5元／月计算。一审查明，被上诉人邓美美2014年11月29日受伤，而判决被上诉人停工留薪期工资为5000元／月也仅依据被上诉人被上诉人的主张，无任何证据加以佐证，属错误判决，严重损害上诉人的合法权益。故恳请二审依法改判被上诉人停工留薪期工资标准按其受伤时上一年度即2013年毕节市从业人员的月平均工资3404.5元计算。
经审理，二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本案二审的争议焦点是：被上诉人停工留薪期工资标准应如何认定。
本院认为，被上诉人于2014年11月29日受伤，经鉴定停工留薪期为4个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，停工留薪期内上诉人应按原工资待遇支付被上诉人工资，本案中，被上诉人虽主张其月平均工资为5000元，但未提供证据证明，本院认为，被上诉人停工留薪期工资按2014年贵州省采矿业平均工资45307／年÷12个月=3775.58元／月计算较为公平，即被上诉人应获得的停工留薪期工资为3775.58元×4个月=15102.32元。一审按5000元／月计算被上诉人停工留薪期工资不当，本院予以纠正。被上诉人应获得的工伤保险待遇金额应为63368.32元。上诉人称原审按5000元／月计算被上诉人停工留薪期工资不当的上诉理由成立，但其认为应按2013年毕节市从业人员的月平均工资3404.5元计算的上诉主张无法律依据，本院不予采纳。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求，本院予以支持。原审判决不当，本院予以纠正。据此，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持贵州省织金县人民法院（2015）黔织民初字第2404号民事判决第一项，即“解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿与被告邓美美之间的劳动关系”；
二、撤销贵州省织金县人民法院（2015）黔织民初字第2404号民事判决第二项即“由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决发生法律效力后10日内支付被告邓美美一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费共计68266元”；
三、由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿在本判决发生法律效力后10日内支付被上诉人邓美美一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费共计63368.32元；
四、驳回上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿的其他上诉请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡湘黔煤矿承担。
权利人可在自动履行期限届满之日起二年内向原审人民法院或被执行人财产所在地的人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 周莺
审 判 员 王云
代理审判员 唐荣
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 徐榕