黑龙江省克山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0229刑初167号
公诉机关黑龙江省克山县人民检察院。
被告人姜士龙，男，1971年11月7日出生于黑龙江省克山县，汉族，初中文化，农民，住黑龙江省克山县。2016年5月12日因本案被大连市公安局甘井子分局抓获，羁押于大连市看守所至2016年5月27日，同年5月28日被克山县公安局押解回克山县并刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于克东县看守所。
辩护人关维君。
黑龙江省克山县人民检察院以黑克山检诉刑诉〔2016〕164号起诉书指控被告人姜士龙犯诈骗罪，于2016年12月2日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。克山县人民检察院指派检察员郭继强出庭支持公诉，被告人姜士龙及其辩护人关维君到庭参加诉讼。现已审理终结。
克山县人民检察院指控：2013年1月2日晚，被告人姜士龙与赵晓锋（已判决）、张立军（已判决）、卢力夫（已死亡）用之前准备的保证能赢钱的赌博设备设局，张立军召集了被害人张某1（男，57岁）、穆某1（男，43岁）、穆某2（男，48岁）、李某（男，39岁）、张某2、任某五参与赌博，约定赵晓锋提供银行练功券代替现金并按5%抽头，负责记帐，7天之内圆票（还钱）。在赌博过程中，由被告人姜士龙在赌桌上实施赌博，赵晓锋负责使用遥控器控制骰子的点数，卢力夫负责在隔壁将牌九点数通过振动器通知姜士龙，因对设备操作不熟练未赢到钱。次日，张立军再次召集张某1、穆某1、穆某2、李某、穆金江、胡卫东、任某五参与赌博，姜士龙赢了130000元，赵晓锋抽头20000元。几天后，赵晓锋、张立军找张某1先后于2013年1月15日和16日支付二人25000元和10000元。赵晓锋将其中的25000元交给卢力夫,剩余的10000元自己留下使用。
经侦查，被告人姜士龙于2016年5月12日在大连市甘井子区金家街金二街路口被大连市公安局甘井子分局辛寨子派出所工作人员抓获。
综上，被告人姜士龙诈骗数额150000元，其中35000元系既遂，115000元系未遂。
公诉机关以相应证据证实上述指控事实，认为被告人姜士龙以非法占有为目的，诈骗私人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人姜士龙部分犯罪系未遂，应根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定对其处罚。本案系共同犯罪，被告人姜士龙在共同犯罪中起主要作用系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定对其处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，并提出对被告人姜士龙判处二年至三年有期徒刑，并处罚金的量刑建议。
被告人姜士龙对检察机关起诉指控的罪名及事实均无异议，当庭认罪。
其辩护人认为：1、被告人姜士龙的犯罪数额应为130000元，非150000万元，均应属未遂；2、被告人姜士龙虽为主犯但罪责较轻，应比照赵晓锋及张立军从轻处罚；3、被告人姜士龙当庭认罪并如实承认和供述了自己所参与的犯罪全部事实，应予认定为认罪态度较好，有悔罪表现，依法应予从轻处罚；4、被告系被动偶犯，并认罪悔罪，说明其主观恶性不深，社会危险性不大，应予酌定从轻处罚；5、被告人已得到了被害人的谅解，依法应予从轻处罚；6、按照判例比较和判刑平衡原则，亦应对被告人姜士龙从轻及减轻处罚。综上，结合已被公诉机关认定的姜士龙属未遂可以减轻处罚的情节及姜士龙同时具有的上述可予从轻的诸情节，辩护人认为应对姜士龙判处不超过一年六个月至两年六个月的有期徒刑并依法适用缓刑为当。
经审理查明：2012年12月份，被告人姜士龙、赵晓锋（已判刑）、在与卢力夫（已死亡）闲聊中得知卢力夫有赌博的技术设备，可以保证赢钱，二人遂让卢力夫回佳木斯取设备，赵晓锋又给被告人张立军(已判刑)打电话，告知张立军利用赌博技术设备赢钱的事，并让张立军找人到赵晓锋家玩，赢的钱四人平分。2013年1月1日晚，被告人姜士龙与赵晓锋、张立军、卢力夫用之前准备的保证能赢钱的赌博设备设局，张立军召集了被害人张某1、穆某1、穆某2、李某、张某2、任某五参与赌博，约定赵晓锋提供银行练功券代替现金并按5%抽头，负责记帐，7天之内圆票（还钱）。在赌博过程中，由被告人姜士龙在赌桌上实施赌博，赵晓锋负责使用遥控器控制骰子的点数，卢力夫负责在隔壁将牌九点数通过振动器通知姜士龙，因对设备操作不熟练未赢到钱。次日，张立军再次召集张某1、穆某1、穆某2、李某、张某2、穆金江、胡卫东、任某五参与赌博，姜士龙赢了130000元，赵晓锋抽头20000元。几天后，赵晓锋、张立军找张某1先后于2013年1月15日和16日支付二人25000元和10000元。赵晓锋将其中的25000元交给卢力夫,剩余的10000元自己留下使用。其余被害人在从卢力夫处得知张立军等人使用设备作弊骗取钱财后，余下95000元未给付。案发后，赵晓锋、张立军已将赃款返还给被害人张某1。张某1对被告人姜士龙的行为表示谅解，出具了刑事谅解书。
综上，被告人姜士龙与同案人诈骗150000元，其中35000元系既遂，115000元系未遂。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）书证
1.案件来源、抓获经过：证实被害人张某1报案及被告人姜士龙到案的情况。
2.被告人基本情况、受案登记表、在逃人员登记信息表、说明、工作说明、补充说明：证实姜士龙的基本信息、受案和被公安机关网上追逃，案件中涉及赌博的多名参与赌博人员在外打工，多次联系未果，对参赌人员未作出处罚，姜士龙被羁押回克山后联系不上家属，后通知克山县古城镇家属，穆某2的笔录中赌博时间应为2013年1月2日，张某2始终未到案等有关情况的说明。
3．卢力夫案件说明、居民死亡医学证明书：证实卢力夫因患病被克山县公安局第一派出所取保候审后直至死亡期间的基本情况，以及其死亡时间。
4.谅解书：证实张某1对姜士龙的犯罪行为表示谅解，不追究其刑事责任，给姜士龙改过自新的机会。
5.黑龙江省克山县人民法院（2014）克刑初字第103号刑事判决书：证实被告人赵晓锋犯诈骗罪，被判处有期徒刑二年七个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；被告人张立军犯诈骗罪，被判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
6.户籍证明、现实证明：证实被告人的出生日期、户籍所在地等信息，以及无违法、违纪行为。
（三）证人证言
1.证人马某的证言：证实张某1是其二舅，张某1共给赵晓锋35000元钱，其中给25000元时其在场，给另10000元时其不在场。
（四）被害人的陈述
1.被害人张某1、穆某2、李某、穆某1的陈述：证实2013年1月2日18时许，其四人到赵大锋家玩牌九，事先说好用银行的练功卷代替现金，其四人合伙坐庄，到玩完时，共输了250000万元，其四人答应七天后把现金给赵大锋。2013年1月15日，张立军和赵大锋找到张某1，张某1当天给了二人25000元，第二天又给了10000元。2013年3月8日卢力夫给穆某1打电话，说其四人被骗了。
（五）被告人及同案行为人的供述和辩解
1.被告人姜士龙的供述与辩解：证实其与卢力夫、赵晓锋、张立军合伙用赌博的技术设备诈骗的事实和经过。
2.同案行为人卢力夫、赵晓锋、张立军的供述和辩解：证实案件发生的经过，其供述均与四名被害人及证人所证实的内容相一致。
（六）现场勘查笔录：证实赵晓锋家的房屋内外情况。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院均予确认。
本院认为：被告人姜士龙以非法占有为目的，用技术设备作弊设赌骗取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了公民私人财产所有权，已构成诈骗罪。被告人诈骗他人财物，其中35000元既遂，115000元未遂，未遂部分数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，既遂部分作为量刑情节予以考虑。被告人姜士龙与赵晓锋、张立军、卢力夫事先合谋，共同实施诈骗行为，其行为构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人姜士龙在事先设计好的赌桌上实施赌博诈骗，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人当庭自愿认罪，取得了被害人的谅解，同案人已返赃，被告人的家属表示同意缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。关于被告人的诈骗数额应认定为150000元，因其中的赵晓锋抽红20000元也是在诈骗过程中所得，故应计算在诈骗数额之内。辩护人关于被告人具有当庭认罪、悔罪，并如实供述了自己所参与的犯罪全部事实，已得到了被害人谅解的辩护意见正确，本院予以采纳，其他辩护意见与事实不符，本院不予采纳。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确，量刑建议适当。被告人姜士龙犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人姜士龙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十一个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（此款于判决生效之日起十日内一次缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 孟令志
审 判 员 王学军
人民陪审员 陈会文
二〇一七年三月一日
书 记 员 张 龙
本判决所依据的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。