济南市历下区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）历商初字第1483号
原告福建中辰实业有限公司，住所地福州市。
法定代表人陈绍斌。
委托代理人姚虎明，山东众成仁和律师事务所律师。
委托代理人王若宇，山东众成仁和律师事务所律师。
被告山东名雅酒店管理有限公司，住所地济南市。
法定代表人刘政基。
委托代理人李洪杰，国浩律师（济南）事务所律师。
委托代理人刘宏涛，国浩律师（济南）事务所律师。
被告山东融辰商业管理有限公司，住所地济南市。
法定代表人刘天聪。
委托代理人李洪杰，国浩律师（济南）事务所律师。
委托代理人刘宏涛，国浩律师（济南）事务所律师。
被告刘政基，男，汉族，1964年出生，住山东省滕州市。
委托代理人李洪杰，国浩律师（济南）事务所律师。
委托代理人刘宏涛，国浩律师（济南）事务所律师。
原告福建中辰实业有限公司（以下简称中辰公司）与被告山东名雅酒店管理有限公司（以下简称名雅公司）、山东融辰商业管理有限公司（以下简称融辰公司）、刘政基委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李飒担任审判长，与人民陪审员李红梅、徐亦农组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中辰公司委托代理人姚虎明、王若宇，被告名雅公司、融辰公司、刘政基委托代理人李洪杰、刘宏涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中辰公司诉称，2014年2月份，原告中辰公司与济南空军第一招待所、济南西城投资开发集团有限公司签订《济南军区空军第一招待所委托经营合同》，约定济南空军第一招待所将其与济南西城投资开发集团有限公司共建的“济南军区空军第一招待所西院”（以下简称招待所）委托给原告中辰公司经营管理。2014年6月25日，原告中辰公司与被告名雅公司签订《委托经营管理合同》，将《济南军区空军第一招待所委托经营合同》约定的权利义务转移给被告名雅公司。同时约定，原告中辰公司基于《济南军区空军第一招待所委托经营合同》中第一条第6小条，为该项目成立了被告融辰公司。原告中辰公司同意在被告名雅公司支付100万元定金后，5日内将该公司股权转让给被告名雅公司，并配合完成工商变更登记手续。委托经营费用总额为600万元，在合同签订时支付100万元定金，待原告中辰公司将股权转让给被告名雅公司完成后，支付100万元，剩余400万元5个月内一次性付清（扣除月子中心的押金50万元，以及月子中心7月16日至8月31日租金212500元，实付3287500元）。除原告中辰公司或不可抗力因素外，如被告名雅公司逾期未能支付以上款项，原告中辰公司可终止本合同，定金作为违约金不予退还。上述合同签订后，原告中辰公司按照被告名雅公司的指示将持有被告融辰公司的股权变更为刘政基、刘天聪，被告名雅公司向原告中辰公司支付了200万元。双方于2014年7月14日签订了《委托经营管理合同财务结算移交条款》，约定：2014年7月15日为最终移交期限，原告中辰公司交纳的保证金100万元及半个月委托经营费37.5万元合计137.5万元，应当由被告名雅公司于2014年8月15日前返还，剩余款项应在2014年11月25日前返还。原、被告办理了交接手续，签署了《财务（证件）交接清单》。但被告名雅公司均未按照约定支付委托经营费，为此原告中辰公司将被告名雅公司、融辰公司诉至法院。诉讼后，经协商，对前期各种事宜达成谅解。于2015年1月12日形成了调解协议，约定：由被告名雅公司、融辰公司于2015年3月30日前向原告中辰公司支付300万元委托经营费，每延迟一日，按照拖延应付款项的日万分之四向原告中辰公司支付违约金，被告刘政基承担连带保证责任。但到期后，被告名雅公司、融辰公司、刘政基再次找理由拖欠货款。现诉至贵院，请求判令：被告名雅公司、融辰公司、刘政基连带支付原告中辰公司委托经营费300万元、违约金10.92万元（以300万元为基数，自2015年4月1日起暂计算至2015年6月30日，之后计算至付清之日止）；案件受理费由被告名雅公司、融辰公司、刘政基负担。
原告中辰公司为支持其主张，向本院提交以下证据：
《调解协议书》，证明按照原、被告达成的调解协议书第一条约定，被告名雅公司、融辰公司承诺于2015年3月30日前连带共同向原告中辰公司支付300万元人民币；协议书第三条约定，若被告名雅公司、融辰公司迟延履行，原告中辰公司有权要求被告名雅公司、融辰公司承担违约责任，且每拖延一日按照拖延应付款项日万分之四向原告中辰公司支付违约金，且原告中辰公司有权不再要求以车辆抵款，而是要求被告名雅公司、融辰公司连带支付现金人民币300万元；协议书第五条约定，被告刘政基对被告名雅公司、融辰公司履行协议约定义务及责任承担连带保证责任。
被告名雅公司、融辰公司、刘政基辩称，一、被告名雅公司、融辰公司、刘政基有确切证据证明原告中辰公司有无法履行合同的风险，被告名雅公司、融辰公司、刘政基基于不安抗辩权，有权中止履行。根据《委托经营管理合同》及2015年1月22日《调解协议书》之相关规定，被告名雅公司、融辰公司、刘政基支付相关款项后，将获得济南空军第一招待所经营权及原告中辰公司交付给第三方济空招待所（全称：中国人民解放军济南军区空军第一招待所）100万元保证金的所有权。在调解协议签订后，被告名雅公司、融辰公司、刘政基从第三方济空招待所获悉，其不予认可100万元保证金的转移及济南空军第一招待所经营权的转移，被告名雅公司、融辰公司、刘政基为保护自己的合法权益，及时通知了原告中辰公司，在原告中辰公司无法保障被告名雅公司、融辰公司、刘政基享有招待所经营权和100万元保证金的情况下，被告名雅公司、融辰公司、刘政基将暂停支付义务。被告名雅公司、融辰公司、刘政基另外获悉，原告中辰公司与第三方济空招待所因合同履行已经存在争议，至今未能合理解决，面临丧失招待所经营权的风险。同时，根据最近的军队房产经营政策，招待所经营权可能面临经营方式的调整，原告中辰公司更是无法确保被告名雅公司、融辰公司、刘政基在支付款项后从其处获得经营权，被告名雅公司、融辰公司、刘政基基于不安抗辩权，暂停支付于法有据。二、原告中辰公司应尽快协调第三方，以保障被告名雅公司、融辰公司、刘政基经营权的完全实现。被告名雅公司、融辰公司、刘政基作为丰富管理经验的酒店管理公司，为经营招待所，付出了大量的人力物力，现因原告中辰公司的原因，在实际经营中无法获得第三方济空招待所的认可，没有对话的话语权，在房间、设备维护方面等无法及时完善，直接影响了日常经营，给被告名雅公司、融辰公司、刘政基造成极大经营损失。原告中辰公司无视自己应尽的义务，置被告名雅公司、融辰公司、刘政基正常经营于不顾，有违合同履行的全面履行、诚信履行原则。被告名雅公司、融辰公司、刘政基重申，被告名雅公司、融辰公司、刘政基付出款项后得到的是招待所8年的经营权与100万元保证金所有权，只要原告中辰公司协调好，被告名雅公司、融辰公司、刘政基会履行自己的付款义务。综上，被告名雅公司、融辰公司、刘政基在获悉原告中辰公司无法履行其相关义务后，有权中止履行。在被告名雅公司、融辰公司、刘政基有确切证据证明原告中辰公司无法履行其合同义务的情况下，请求法院依法判决驳回原告中辰公司的诉讼请求。
被告名雅公司、融辰公司、刘政基为支持其主张，向本院提交以下证据：
证据1、2014年6月25日《委托经营管理合同》，证明原告中辰公司将济南空军第一招待所8年委托经营权转移给被告名雅公司，被告名雅公司支付经营费后将获得招待所经营权；
证据2、《调解协议书》，证明原告中辰公司与本案被告名雅公司、融辰公司、刘政基达成协议，被告名雅公司、融辰公司、刘政基支付150万元及保时捷汽车一部后，招待所经营权及100万元保证金将归被告名雅公司、融辰公司、刘政基所有，被告名雅公司、融辰公司、刘政基支付款项后将获得招待所经营权及100万元保证金；
证据3、2015年2月10日、3月10日《确认函》，证明第三方济南空军第一招待所对经营权及100万元保证金转移给被告名雅公司、融辰公司不予认可，确切证据证明原告中辰公司无法履行自己的义务，被告名雅公司有权中止履行；
证据4、2015年3月15日《协调函》及邮寄凭证、邮件信息，证明被告名雅公司、融辰公司将第三方济南空军第一招待所不予认可情况及被告名雅公司暂停支付义务情况通知原告中辰公司，并要求原告中辰公司予以协调第三方招待所，暂停支付理由通知了原告中辰公司，要求原告中辰公司协调解决履行问题；
证据5、2014年10月15日《告知函》、10月27日《关于经营权与移交问题的函件》，证明原告中辰公司通知济南空军第一招待所、济南西城投资开发有限公司，要求对被告融辰公司清场，提出济南空军第一招待所没有履行移交义务属于违约；原告中辰公司一直破坏被告名雅公司的经营，使被告名雅公司无法获得认可及话语权。其与济南空军第一招待所在经营权归属上有合同争议；
证据6、2015年3月24日《催交函》、2015年4月1日回复函，证明济南空军第一招待所对原告中辰公司进行经营费款项催交，不按时交纳将按违约条款处理。原告中辰公司回复济南空军第一招待所违约，没有全部整体移交及没有尽到协助配合对被告融辰公司清场义务。原告中辰公司与济南空军第一招待所存在争议，将无法履行与被告名雅公司的委托经营合同；
证据7、2015年6月11日《关于客房及综合楼急需维修的申请报告》，证明一年多来，第三方济南空军第一招待所对被告融辰公司反映的维修问题迟迟不予解决。经营中被告融辰公司、名雅公司没有得到第三方济南空军第一招待所认可，没有话语权。
经审理本院认定，2014年6月25日，原告中辰公司（甲方）与被告名雅公司（乙方）签订《委托经营管理合同》，约定：鉴于甲方与济南军区空军第一招待所、济南西城投资开发集团有限公司签署的《济南军区空军第一招待所委托经营合同》（以下简称《主合同》），获得济南军区空军第一招待所为期8年（2014年5月1日起至2022年5月1日）的委托经营权，乙方也清晰明确甲方在《主合同》中应承担的责任和义务。现经甲乙双方协商，甲方同意将《主合同》规定的甲方全部权利和义务转移给乙方，乙方也同意完全承接甲方在《主合同》中的所有权利和义务事宜达成以下条款：一、管理期限：自本合同签订之日起8年（与《主合同》同步，具体以《主合同》生效管理期限为准）。二、双方权利、义务和责任。1、甲方应确保《主合同》规定的全部物业由乙方经营、管理。2、甲、乙双方均清晰《主合同》中所约定的甲方应有的权利、责任和义务，乙方也同意在履行完本合同所有约定后，完全承接上述《主合同》中原甲方应承担的权利、责任和义务。3、基于《主合同》中第一条第6小条，甲方为本项目成立的山东融辰商业管理有限公司，现甲方同意在乙方支付100万元定金后，5日内将该公司所有股权转让给乙方，并配合乙方即时完成工商变更手续。同时，甲方承诺该公司至股权转移给乙方时，无任何债权债务。合同签订后发现山东融辰商业管理有限公司存在转让前的遗漏债务，一切责任由甲方承担。上述《主合同》条款同时约定了甲方在《主合同》履行期间承担连带责任，为确保甲方权益，乙方承诺在经营管理该物业过程，依法守约经营。在此期间，若乙方有违法违约行为，在甲方发出书面通知的7天内及时予以更正，否则视同乙方违约。甲方可终止本协议，并保留向乙方追诉因其违法违约行为给予甲方带来的经济损失。4、该项目“招待所”7楼顶办公使用面积（根据经营需要甲方为乙方提供三间办公室）由甲方使用并负责其水电支出（无需缴纳物业管理费）。5、甲乙双方约定，截至2014年6月30日之前的应付账款由甲方在双方交接后一周内付清。2014年6月30日之后的支出与收益由乙方负责。6、经乙方同意，甲方负责一周内完善与月子中心协议。7、在本合同有效期内，甲方不得再与其他第三方签订该物业的委托合同，在《主合同》到期后，《主合同》签约各方同意续签合同，甲方承诺将本合同有效期延续等同《主合同》延期期限。三、保密条款：甲乙双方必须保守在本合同签订、履行过程中及履行后知悉的对方商业秘密及本合同内容，任何一方不得泄露给第三方，由于不当的泄露造成商业损失，责任方负有赔偿责任。本合同终止或无效，并不影响本保密条款的效力。四、委托经营费用及支付方式：乙方为本合同支付总金额陆佰万元（6000000）人民币于甲方。1、签订本合同时，支付甲方定金壹佰万元（1000000）人民币，该定金应转至甲方以下指定账户：户名：陈绍斌开户行：招商银行五四支行账号：6212XXXXXXXXXXXX。2、山东融辰商业管理有限公司股权转让给乙方，工商变更登记收件完成后，乙方支付甲方壹佰万元（1000000）人民币。3、剩余肆佰万元（4000000）人民币五个月内一次性付清（扣除月子中心的押金500000元，租金7月和8月的283500元，实付3216500元）。除甲方原因或不可抗力因素外，如乙方逾期未能完成以上款项支付，视为乙方违约，甲方可终止本合同，并将第四款规定的定金做为违约金不予退还。五、本合同未尽事宜，由双方协调解决。原、被告双方签字盖章确认。
合同签订后，原告中辰公司依约将济南军区空军第一招待所及其附属设施交付被告并办理交接手续，被告名雅公司经营管理至今。但被告名雅公司拒不依约支付委托经营费，原告中辰公司诉至法院，要求解除《委托经营管理合同》，收回委托经营权。
2015年1月22日，在法院主持下原告中辰公司（甲方）与被告名雅公司、融辰公司（乙方）、刘政基（担保人）签订《调解协议书》，约定：一、乙方名雅公司、融辰公司承诺：于2015年3月30日前连带共同向甲方支付300万元人民币，其中：（1）以现金方式支付人民币150万元；（2）以保时捷车辆一部（以下简称“该车辆”）作价人民币150万元折抵。甲方收到上述款项后，向乙方名雅公司开具总共500万元收款收据。二、乙方向甲方履行完毕本协议第一条约定义务，甲方、乙方双方继续履行2014年6月25日签署的《委托经营管理合同》，济南军区空军第一招待所经营权由乙方按照合同约定独立享有。三、若乙方迟延履行本协议第一条及其项下条款约定的义务，甲方有权要求乙方名雅公司、融辰公司承担违约责任，且每拖延一日，按照拖延应付款项日万分之四支付违约金，且甲方有权选择不再要求以车辆抵款，而变更为要求乙方名雅公司、融辰公司连带支付现金人民币300万元，乙方名雅公司、融辰公司完全予以同意。四、在乙方履行完毕本协议项下义务后，双方共同向济南军区空军第一招待所申请与乙方直接签署《委托经营管理合同》，将经营权直接授予乙方。且甲方承诺原先交付济南军区空军第一招待所的100万元保证金归乙方所有，不再要求乙方或者济南军区空军第一招待所返还，并将招待所开具的收据移交乙方。五、担保人刘政基对乙方名雅公司、融辰公司履行本协议约定义务及责任承担连带保证责任，保证期限为两年，自乙方逾期履行本协议项下义务之日起计算。若乙方及担保人逾期履行本协议项下付款义务，则甲方有权向法院申请强制执行，并要求乙方和担保人共同且连带向甲方履行支付300万元义务及承担相应违约金。原、被告双方签字盖章确认。
协议签订后，原告中辰公司撤诉。2015年7月1日，因被告名雅公司、融辰公司未按调解协议支付款项，原告中辰公司再次诉至本院。
本院认为，本案系因调解协议履行产生争议而引发的委托经营管理合同纠纷。原告中辰公司与被告名雅公司、融辰公司、刘政基签订《委托经营管理合同》、《调解协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行合同。被告名雅公司、融辰公司承诺于2015年3月30日前连带共同向原告支付300万元人民币；《调解协议书》签订后，被告名雅公司、融辰公司、刘政基未履行支付300万元人民币的合同义务，应承担违约责任。根据《调解协议书》第四条约定，在被告名雅公司、融辰公司履行《调解协议书》约定义务后，双方共同向济南军区空军第一招待所申请与被告名雅公司、融辰公司直接签署《委托经营管理合同》，将经营权直接授予被告名雅公司、融辰公司，且原告中辰公司承诺原先交付济南空军第一招待所的100万元保证金归其所有。可见，原告中辰公司协助被告名雅公司、融辰公司与济南军区空军第一招待所直接签订《委托经营管理合同》及取得100万元保证金所有权，均以被告名雅公司、融辰公司履行《调解协议书》约定的支付300万元为前提，被告名雅公司、融辰公司未履行约定义务，却以济南军区空军第一招待所未认可其经营权及100万元保证金所有权为由，行使不安抗辩权，无合同及法律依据。况且本案起诉时，被告名雅公司、融辰公司、刘政基已实际接手经营酒店，即使其与案外人济南空军第一招待所存在纠纷，也未影响到酒店经营权。其与案外人济南空军第一招待所之间的关系，与本案亦不属于同一法律关系，根据合同相对性原则，应依据原告中辰公司与案外人、被告名雅公司、融辰公司、刘政基之间的《调解协议书》及《委托经营管理合同》解决。被告名雅公司、融辰公司、刘政基以此理由主张不安抗辩权，拒绝履行《调解协议书》，理由不当，本院不予支持。根据《调解协议书》约定，若被告名雅公司、融辰公司迟延支付300万元，原告中辰公司有权要求被告名雅公司、融辰公司承担违约责任，每拖延一日按照拖延应付款项日万分之四向原告中辰公司支付违约金，且原告中辰公司有权不再要求以车辆抵款，而是要求被告名雅公司、融辰公司连带支付现金人民币300万元。故被告名雅公司、融辰公司应向原告中辰公司连带支付委托经营费300万元。关于违约金，《调解协议书》约定不违反法律规定，本院予以支持。原告中辰公司主张按300万元基数，自2015年4月1日起计算符合协议约定，但分段计算并无意义，应径直计至本判决生效之日止。被告刘政基在《调解协议书》中，作为担保人承诺对被告名雅公司、融辰公司履行协议约定义务及责任承担连带保证责任，且在两年保证期限内。因此，原告中辰公司诉请被告名雅公司、融辰公司、刘政基对委托经营费及违约金承担连带责任，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告山东名雅酒店管理有限公司、山东融辰商业管理有限公司于判决生效之日起十日内连带支付原告福建中辰实业有限公司委托经营费300万元；
二、被告山东名雅酒店管理有限公司、山东融辰商业管理有限公司于判决生效之日起十日内连带支付原告福建中辰实业有限公司违约金（以300万元为基数，按照每日万分之四，自2015年4月1日起计算至本判决生效之日止）；
三、被告刘政基对上述第一、二项确定的还款义务承担连带保证责任；
四、驳回原告福建中辰实业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费31670元，由被告山东名雅酒店管理有限公司、山东融辰商业管理有限公司、刘政基共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南市中级人民法院。
审 判 长 李 飒
人民陪审员 李红梅
人民陪审员 徐亦农
二〇一六年一月十一日
书 记 员 刘思思