安徽省阜阳市颍东区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）皖1203刑初212号
公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某1，男，1956年5月13日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，农民，住安徽省阜阳市颍东区，系本案被害人。
诉讼代理人朱明超，阜阳市颍东区河东法律服务所法律工作者。
被告人王路路，男，1994年6月7日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，务工，住安徽省阜阳市颍东区。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年2月29日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留（执行未获)，2017年4月1日被该分局抓获并被刑事拘留，同年4月15被该分局取保候审，6月9日被阜阳市颍东区人民检察院取保候审，9月18日经本院决定被取保候审，12月5日经本院决定被宣布逮捕，现羁押于阜阳市看守所。
辩护人赵娜，安徽淮都律师事务所律师。
阜阳市颍东区人民检察院以东检刑诉［2017]170号起诉书，指控被告人王路路犯故意伤害罪，于2017年9月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。阜阳市颍东区人民检察院指派检察员王灼娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某1及其诉讼代理人朱明超，被告人王路路及其辩护人赵娜到庭参加诉讼。因检察院补充侦查，本案延期审理一次。现已审理终结。
阜阳市颍东区人民检察院指控：2012年1月22日10时许，被告人王路路乘坐其父亲王某1驾驶的摩托车，途经阜阳市颍东区正午集西头被害人李某1家门口时，因琐事王路路父子与李某1的儿子李某2发生争执，继而厮打。在厮打过程中，王路路对赶到现场的李某1实施殴打，致李某1右腿部受伤。经鉴定，被害人李某1股骨颈骨折致股骨头坏死，其人体损伤程度为重伤二级。为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了被告人在侦查机关的供述、被害人陈述、证人证言，出示了鉴定书及相关书证。据此认为，被告人王路路故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。庭审中，公诉人认为被告人王路路犯罪时未满十八周岁，依法可从轻处罚，建议对其在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内量刑。
附带民事诉讼原告人李某1诉称：由于被告人王路路的犯罪行为，造成其重伤二级的后果。要求被告人王路路赔偿医疗费90200.33元、误工费31600元、护理费21960元、营养费10500元、住院伙食补助费2400元、交通费480元、鉴定费2000元、伤残赔偿金110792.8元、精神抚慰金20000元，后期更换人工关节费用50000元，合计339933.13元，并提供了病历、医疗费收据、司法鉴定文书及鉴定费发票等相关证据。
被告人王路路对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均提出异议，辩解其虽参与厮打，但未用脚踢伤李某1，李某1重伤的结果与其没有因果关系并申请对被害人李某1的伤情重新鉴定。其辩护人认为公诉机关指控被告人王路路犯故意伤害罪事实不清，证据不足，被告人王路路依法不构成犯罪。另外，王路路为李某1交纳5000元住院费不代表对犯罪事实的认可。
经审理查明：2012年1月22日10时许，被告人王路路乘坐其父亲王某1驾驶的摩托车途经阜阳市颍东区正午集西头李某1门前路段时，与李某1的儿子李某2驾驶的三轮摩托车险些碰撞而发生争执，继而双方发生厮打，被害人李某1参与厮打，在厮打过程中，被告人王路路将被害人李某1右腿部踢伤。被害人李某1伤后被送往中铁四局集团第二医院住院治疗，经医院诊断：右股骨颈骨折，2月3日做切开复位内固定术手术，同年8月13日，李某1因右股骨颈骨折术后右髋疼痛入住阜阳市人民医院，经诊断：右股骨颈骨折术后，股骨头坏死，于8月18日行右人工全髋关节置换手术。2017年5月16日，经阜阳市公安局刑事科学技术研究所补充鉴定，李某1股骨颈骨折致股骨头坏死，其人体损伤程度为重伤二级。2017年4月1日，被告人王路路被阜阳市公安局正午派出所民警抓获。
另查明，被害人李某1在中铁四局集团第二医院住院34天，支付医疗费14342.94元；在阜阳市人民医院住院14天，支付医疗费75827.39元。2017年5月19日，经安徽天衡司法鉴定所鉴定：李某1右股骨颈骨折，行右人工全髋关节置换手术治疗，构成九级伤残；建议误工期365日、护理期165日、营养期195日；后续更换人工关节治疗费约需50000元，再次人工关节置换手术建议误工期30日、护理期15日、营养期15日。案发后，被告人王路路支付李某1住院费5000元。被害人李某1系农村居民。
上述事实，有下列证据证实：
书证
（1）受案登记表，证实2012年1月22日10时许被害人李某1报警称其在正午镇正午集被人殴打。
（2）到案经过，证实2017年4月1日，被告人王路路被阜阳市公安局正午派出所民警抓获。
（3）户籍证明，证实被告人王路路出生于1994年6月7日，案发时未满十八周岁。
（4）中铁四局集团第二医院、阜阳市人民医院住院病历、出院记录、诊断证明书、住院费用清单及医疗费发票，证实被害人李某1在中铁四局集团第二医院住院治疗，支付医疗费14342.94元；在阜阳市人民医院住院治疗，支付医疗费75827.39元。
（5）鉴定费发票，证实李某1因该案支付鉴定费2000元。
2、被害人李某1的陈述，证实2012年1月22日上午10时许，他儿子李某2往他家门前拐弯时与一辆二轮摩托车差一点相撞，二轮摩托车上两名男子，一个40岁左右，一个20岁左右，二人跟李某2争吵起来。他跟儿媳吴某1出来看，后他看到吴某1与对方争执起来，就上去帮忙，被那个坐摩托车的年轻男子往他右腰部跺了一脚，当时他面向前摔倒在地，发现右腿不能动了。这时李某2就和那个骑摩托车的男子打了起来，他爬了两下，一把抱住那个骑摩托车的男子的腿。后来派出所的人来了，就不打了。他经检查发现右大腿股骨断了，三个多月去复查，发现股骨断处只愈合了一点，他又去阜阳市人民医院检查，医生说等6个月看愈合的情况，等6个月一查还是没有愈合，后做了换股骨的手术。
3、证人证言
（1）证人吴某1的证言，证实她是李某1的儿媳、李某2的妻子。2012年1月22日上午10时许，李某2骑着摩托车往家里拐弯，差一点与一骑摩托车的人相撞。摩托车上是两个男子，骑摩托车的年龄大些，坐摩托车的是一个年轻人。李某2和他们争吵了起来，她和公公李某1就出去问怎么回事。后他们发生厮打，那个坐摩托车的年轻人朝她公公李某1身上踢了一脚，当时李某1就起不来了。后李某1在地上抱住骑摩托车的人的腿。后来派出所的人来了，他们就不打了。
（2）证人张某1的证言，证实2012年1月22日上午大约10时许，他去赶集看到有人打架，他看见一个不到20岁的年轻人和李某1打了起来，在厮打过程中，年轻人把李某1一脚跺倒地上。后来李某1抱住一个40多岁中年人的腿，不让他们走，后来派出所的人就到了。
（3）证人周某1的证言，证实2012年1月22日上午10时许，他在家门口站着，看到有人打架就过去看。他看到五个人在打架：一个40多岁的男子和一个20多岁的年轻人、李某1、李某1的儿子及儿媳相互厮打，那个20多岁的年轻人在和李某1厮打的过程中，把李某1踢倒在地上。李某1的儿子和那个中年人厮打，后李某1抱住那个四十岁左右的男子的腿不让他走。后来派出所的人就到了。
（4）证人李某2的补充证言，证实2012年1月22日上午10时许，他骑三轮车朝他家拐弯时，与一个骑二轮摩托车的中年人差点相撞，后坐在二轮摩托车后边的年轻人与他家属吴某1发生争执，他父亲看到后上前和对方厮打，这时坐摩托车的年轻人从他父亲背后朝他父亲踹了一脚。他和那个中年人打了起来。派出所的人到了之后，他们就不打了。
（5）证人李某3的证言，证实2012年1月22日上午10时许，他在家门口站着，发现李某1家门口有人打架，他过去看到李某1躺在地上，抱着一个40岁左右的男子的左腿不松。李某1的儿子李某2鼻子流血，40岁左右的男子面部起了一个疙瘩。40岁左右的男子旁边还站了一个20岁左右的男青年。后来派出所的民警就过来了。旁边有人问李某1，他讲腿被跺断了，起不来了。
（6）证人王某1的证言，证实2012年1月22日10时左右，他和儿子王路路在正午镇正午集附近，与一名骑摩托车的男子发生纠纷。后有个女子上来与他争执，接着过来一个老头指着他们。王路路就说：“你指啥，你还要打人吗？”这时老头用拳头朝王路路额头打了一拳，王路路也在老头胸口打了一拳。后来老头、王路路、还有一个老婆三个人厮打在一起。他被人打倒在地，老头也在地上躺着，他站起来时，老头就抱住他的腿不让他走。这时派出所的人就来了。
4、被告人王路路的供述，证实2012年1月22日上午10点多，他父亲王某1骑着二轮摩托车带着他，当行驶至正午集西头的道班门口时，与一辆三轮摩托车差点相撞。这时一个女的上来指着他父亲叫喊，接着又过来一个老头也用手指着他们，他讲：“你指啥，你还要打我吗？”那个老头用手朝他额头左侧打了一拳，他也用拳头朝老头胸口打了一拳，这时有人从后面抓住他的头发，又有两个人从前面打他，他当时就蹲在地上，他起来时还有人抓着他的头发不放。他没有用脚去踢人。
5、阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（法临）鉴字[2017]176号法医学人体损伤程度鉴定书，证实2017年5月16日，被害人李某1经补充鉴定，其股骨颈骨折致股骨头坏死，人体损伤程度为重伤二级。
6、辨认笔录
（1）证人周某1的辨认笔录，证实2017年7月26日，在阜阳市公安局正午派出所，证人周某1在见证人李某4的见证下，通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出6号照片上的男子系与李某1打架的人（王路路）。
（2）证人吴某1的辨认笔录，证实2017年4月3日，在阜阳市公安局正午派出所，证人吴某1在见证人侯某1的见证下，通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出6号照片上的男子系被告人王路路。
（3）被害人李某1的辨认笔录，证实2017年4月3日，在阜阳市公安局正午派出所，被害人李某1在见证人侯某1的见证下，通过对12张不同男性照片进行混杂辨认，指出3号照片上的男子系被告人王路路。
关于被告人王路路对被害人李某1重伤鉴定不服，申请重新鉴定的辩解意见。本院认为，阜阳市公安局刑事科学技术研究所系具有法定资质的鉴定机构，鉴定人具有鉴定资格，且鉴定人已出庭对鉴定过程及轻伤与重伤之间的因果关系作出详细说明。依照法定程序作出的被害人李某1的伤情属重伤二级的鉴定意见，具有客观真实性，本院予以认定。对被告人王路路申请重新鉴定的辩解意见，没有事实依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人王路路故意伤害他人身体，并致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
对被告人王路路及其辩护人认为王路路虽参与厮打，但未用脚踢伤李某1，李某1的伤害结果与其没有因果关系，公诉机关指控被告人王路路犯故意伤害罪事实不清，证据不足，王路路依法不构成犯罪的辩解、辩护意见。经查，现场目击证人张某1、周某1、吴某1以及李某2的补充证言，被害人李某1的陈述均证实被告人在厮打过程中用脚踢伤被害人李某1的事实；证人李某3亦能证实李某1现场受伤的事实；鉴定人出庭对李某1构成重伤的因果关系作出了客观分析说明。上述证据能够相关印证，足以证实被告人王路路故意伤害被害人李某1并致李某1重伤的事实，故被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，没有事实依据，不予采纳。
被告人王路路犯罪时未满十八周岁，被害人李某1参与厮打，对损害后果的发生具有一定过错等情节，本院依法对被告人王路路减轻处罚。
由于被告人的犯罪行为致使被害人遭受的经济损失，应当予以赔偿。鉴于附带民事诉讼原告人李某1具有一定的过错，可相应减轻被告人赔偿责任，根据查明的事实，以被告人王路路承担80%的责任，附带民事诉讼原告人李某1承担20%的责任为宜。附带民事诉讼原告人李某1的误工费、护理费、营养费的计算期限可按照鉴定期限，并参照新近颁布赔偿标准计算，其要求赔偿的精神抚慰金、残疾赔偿金，无法律依据，本院不予支持。附带民事诉讼原告人李某1合理部分的经济损失为14342.94元+75827.39元=90170.33元、误工费365天×80元/天=29200元、护理费165天×121.52元/天=20050.8元、住院伙食补助费48天×50元/天=2400元、营养费195天×50元/天=9750元、交通费48天×10元/天=480元、鉴定费2000元，合计154051.13元。扣除刑事附带民事诉讼原告人李某1应承担的20%责任及被告人王路路已先行支付的住院费5000元，被告人王路路还应赔偿被害人李某1各项经济损失118240.9元。对附带民事诉讼原告人李某1主张的其他医疗费30元，不能证明与本案有关联性，故不予支持；对其主张的护理费应按121.52元/天计算，超出部分，不予支持；对其主张的后续更换人工关节治疗费50000元及相关误工、护理及营养期限，可待实际发生后另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告人王路路犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押的15日，即自2017年12月5日起至2020年4月19日止）
被告人王路路赔偿附带民事诉讼原告人李某1各项经济损失人民币118240.9元，于判决书生效后三十日内履行完毕。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王东军
审 判 员 余向阳
人民陪审员 赵友坤
二〇一七年十一月三十日
法官 助理 李田艳
书 记 员 夏 禹
附一：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第十七条第三款已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
附二：颍东区人民法院院标的款帐户
收款单位:阜阳市颍东区人民法院
账号:017201040002888
开户行:阜阳市农行京九分理处
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