广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）桂03民终140号上诉人（原审被告）：赵刚，男，1983年7月10日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市象山区。委托诉讼代理人：肖永青，广西昊旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：桂林市恒安物业服务有限责任公司，住所地：广西壮族自治区桂林市雉山路112号。法定代表人：张修勤，该公司经理。上诉人赵刚因与被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司物业服务合同纠纷一案，不服桂林市临桂区人民法院（2017)桂0312民初1220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成由审判员丁勇担任审判长，审判员潘文华、周霞参加的合议庭，于2018年2月9日公开开庭审理了本案。书记员盘林云担任法庭记录。上诉人赵刚的委托诉讼代理人肖永青，被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司的法定代表人张修勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵刚的上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，在2011年3月30日前收房的业主均与临桂县晋宇物业服务有限公司签订了前期物业服务协议，在晋宇公司未与开发商及业主解除前期物业服务协议的情形下，开发商没有权利再次选聘被上诉人公司进驻小区，参与前期物业管理服务，造成一个小区存在两个物业管理企业的情况。上诉人与被上诉人公司之间不存在合法的物业管理服务合同关系。其次，生活垃圾处置费的收取单位是环卫站而不是被上诉人，即使被上诉人接受委托向业主收取垃圾费，被上诉人也是代理人身份，而不能以自己的名义向上诉人主张权利。一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查明事实，公正判决。被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司答辩称，被上诉人与开发商签订了前期物业服务合同，进场后也以拉横幅的方式告知了业主知晓，被上诉人公司的工作人员具体实施的物业服务工作，晋宇公司从2011年4月1日以后就退出了小区。另外，垃圾费是被上诉人有代收权利的，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。桂林市恒安物业服务有限责任公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告支付拖欠2015年1月1日至2016年12月31日的物业费3009元及生活垃圾处置费168元（2015年1月至2016年12月），合计3177元。2、本案案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2011年3月30日，福建连江县鑫源房地产开发公司临桂分公司作为甲方与乙方桂林市恒安物业服务有限责任公司签订了《鑫源广场物业服务委托合同》，约定委托乙方对位于桂林市临桂县人民路108号的鑫源广场（占地面积：11750平方米，建筑面积50038平方米）实行物业管理服务，委托管理期限为2011年3月30日至2013年3月30日止，共计贰年。《鑫源广场物业服务委托合同》约定：第一章第三条、乙方提供服务的受益人为本物业的全体业主和物业使用人及甲方，本物业的全体业主和物业使用人及甲方均应对履行本合同承担相应的责任；第二章第十天、负责向业主和物业使用人收取下列费用：1、物业管理服务费。2、停车场地占用费。3、各项有偿服务费；第四章第一条第11项、全权委托乙方负责桂林市临桂县人民路108号鑫源广场商业、住宅物业的经营服务和管理；第四章第二条第2项、向业主和使用人收取商业，住宅物业和物业管理综合服务费，车辆场地占用费；第四章第二条第14项、因小区业主原因业物业服务费连续3月出现严重亏损现象导致物业公司无法正常运作时，乙方有权在提前一个月提出终止本合同，同时乙方有义务协助甲方成立业主委员会并向业主委员会移交全部管理用房及全部资料；第六章第一条物业管理服务费1、多层住宅按建筑面积0.45元/平方米/月，电梯房住宅按建筑面积每平方米0.65元/月计算（不包括电梯使用维保费，房屋共用部分，共用设施设备大、中修、更新、改造费用及垃圾处置费）；电梯维保、电费等每月按加收0.25元/平方米；……4、甲方与业主约定由甲方承担物业管理服务费的由甲方交纳；……7、业主和物业使用人逾期交纳物业管理费，从逾期之日起按每天计算交滞纳金5%；第八章第三条、本合同到期前45天内，乙方应向甲方提出是否继续应聘的书面申请，甲方应在30天内作出是否续聘的书面意见，逾期甲、乙双方均未作出书面通知的，则甲、乙双方管理委托合同视为次年自然延续。合同签订后，原告依约进驻鑫源广场进行管理至2016年12月31日。桂林市恒安物业服务有限责任公司在收到桂林市临桂区住房和城乡建设局2016年11月25日《关于退出鑫源广场小区物业管理的通知》后，于2017年1月6日与福建连江县鑫源房地产开发公司临桂分公司签订了《物业服务解聘协议书》，约定双方自愿解除原物业服务合同（签订有效期为：2011年4月1日至2016年12月31日）并到桂林市临桂区住房和城乡建设局备案，2017年1月24日桂林市临桂区住房和城乡建设局同意备案。另查明，原告桂林市恒安物业服务有限责任公司于2003年1月14日成立，营业期限为2003年1月14日至2033年1月14日，经营范围：物业服务，房产中介服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）；资质证书中登记的准予从事物业管理活动时间自2003年1月14日至2033年1月14日，资质等级为三级。2011年起原告桂林市恒安物业服务有限责任公司接受临桂县环境卫生管理站委托，对鑫源广场区域内的门面、住户、租房户等的环境卫生进行管理和垃圾收集服务，并按物价部门核定的标准收取有偿服务费。被告赵刚是鑫源广场的业主之一，2011年7月27日被告赵刚与原告桂林市恒安物业服务有限责任公司签订《前期物业服务协议》，被告的该房产位于临桂县（建筑面积：139.30㎡），系电梯房住宅。2015年1月1日至2016年12月31日期间，被告欠原告物业管理费；2015年1月至2016年12月期间，被告欠原告生活垃圾处置费。经原告催缴，被告仍未缴纳。2017年5月23日，原告诉至本院，请求判令被告支付物业费、生活垃圾处置费等费用。经本院召集原、被告双方进行调解未达成协议。一审法院审理认为，、福建连江县鑫源房地产开发公司临桂分公司与桂林市恒安物业服务有限责任公司签订的《鑫源广场物业服务委托合同》是合同双方在平等自愿的基础上所签订，并未违反法律、法规的规定，是合法有效的，应受法律的保护。依照《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。”之规定。福建连江县鑫源房地产开发公司临桂分公司与原告桂林市恒安物业服务有限责任公司签订的《鑫源广场物业服务委托合同》对小区的全体业主具有约束力。本案被告赵刚是鑫源广场的业主之一，亦受上述《鑫源广场物业服务委托合同》的约束。原告进驻鑫源广场实施物业管理，为鑫源广场业主、用户提供了服务，业主、用户应当按照合同约定向其交纳物业管理费。被告赵刚未按照合同约定交纳物业管理费给原告，其行为已构成违约，依法应当承担民事责任，原告主张要求被告交纳从2015年1月1日至2016年12月31日期间的物业管理费的请求，本院予以支持。经本院审核，被告赵刚所欠的物业费为3008.8元（按被告住宅建筑面积139.30m2，物业费(0.65+0.25)元/平方米/月，交纳期限从2015年1月1日至2016年12月31日），被告方应按查实的数额3008.8元支付给原告，对原告诉请的物业管理费过高的部分，与事实不符，本院不予支持。、对于原告诉请被告支付2015年1月至2016年12月的生活垃圾处置费168元的诉讼请求，根据《物业管理条例》第四十四条“物业管理区域内，供水、供电、供气、供热、通信、有线电视等单位应当向最终用户收取有关费用。物业服务企业接受委托代收前款费用的，不得向业主收取手续费等额外费用。”之规定，及原告提供的证据8、9、10，且被告对原告提供的证据8、9、10的真实性、合法性无异议，原告在接受临桂县环境卫生管理站的委托后，可以代收生活垃圾处置费，该垃圾费是环卫部门从住宅小区运送垃圾到垃圾处理站的费用，系委托收取项目，亦为了方便管理，但原告不得收取手续费等额外费用，根据原告提供的证据9中的“临价字[2008]12号文：2013年起每户每月7元，全年84元”，故被告赵刚所欠的生活垃圾处置费为168元（生活垃圾处置费7元/户/月，交纳期限从2015年1月至2016年12），被告赵刚应按查实的数额168元支付给原告。、对被告提出建设单位与原告签订的前期物业管理服务协议，因该涉案小区其他业主与临桂县晋宇物业服务有限责任公司签订了物业管理服务协议，一个小区不能有两个物业公司管理，且建设单位采用选聘方式与原告签订了前期服务合同，因此建设单位与原告签订的前期物业管理服务协议，违反法律规定无效，对被告在内的全体业主没有约束力的答辩，及被告对原告提供的资质证提出异议，根据《物业管理条例》第五十六条、第五十九条的规定，物业服务企业是否有资质、资质是否年检和住宅物业的建设单位未通过招投标的方式选聘物业服务企业或者未经批准，擅自采用协议方式选聘物业服务企业的，应由行政部门进行处理；同时根据《物业管理条例》第二十一条“在业主、业主大会选聘物业服务企业之前，建设单位选聘物业服务企业的，应当签订书面的前期物业服务合同”和《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。”的规定，在鑫源广场小区尚未成立业主委员会时，福建连江县鑫源房地产开发公司临桂分公司与桂林市恒安物业服务有限责任公司签订了《鑫源广场物业服务委托合同》，签订合同时，原告具有物业服务资质，且原告在临桂县晋宇物业服务有限责任公司撤走后，于2011年4月1日进驻涉案小区进行管理，故原告与福建连江县鑫源房地产开发公司临桂分公司签订的《鑫源广场物业服务委托合同》有效，对小区的全体业主具有约束力，对本案被告同样具有约束力，故被告的该主张，理由不成立，本院不予支持。、对被告提出的原告管理不到位的问题，因为物业管理是一个长期、动态的过程，在管理的过程中难免会存在管理不到位的问题，但是只有出现管理上的重大瑕疵才能扣减物业费，小的瑕疵不能成为拒交物业费的理由，根据被告提供的现有证据不能证明原告的物业管理存在重大瑕疵，因此，对被告提出的原告管理存在不到位，拒交物业费的主张，本院不予采纳。如被告另有证据证实可另行主张。依法判决：一、被告赵刚支付物业费3008.8给原告桂林市恒安物业服务有限责任公司。二、被告赵刚支付生活垃圾处置费168元给原告桂林市恒安物业服务有限责任公司。三、驳回原告桂林市恒安物业服务有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费50元，依法减半收取25元，由被告赵刚负担。二审中，各方当事人对一审判决认定的事实均未提出异议，本院予以确认。本案二审诉讼争议焦点是：1、被上诉人是否与上诉人形成合法的物业服务合同法律关系？2、被上诉人代收垃圾处置费是否有依据？本院认为，首先，关于被上诉人与上诉人之间物业服务合同法律关系问题。根据《最高人民法院》第一条规定：“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持。”又根据《物业管理条例》第二十五条规定：“建设单位与物业买受人签订的买卖合同应当包含前期物业服务合同约定的内容。”从现行法律、法规规定可知，前期物业服务合同是指在物业服务区域内的业主、业主大会选聘物业服务企业之前，由房地产建设单位与其委托的物业服务企业签订的合同。只要该合同合法有效，其对业主即具有约束力。在建设单位与物业买受人签订物业买卖合同即销售房屋之时，应当向业主明示前期物业服务合同，在与业主签订的房屋买卖合同中应当包含前期物业服务合同约定的内容。作为业主，则应当履行建设单位签订的前期物业服务合同，服从物业服务企业的管理。如果业主对前期物业服务企业不满意，可待业主大会成立后，依法定程序对建设单位选聘的物业服务企业进行更换。《物业管理条例》第二十二条规定：“建设单位应当在销售物业之前，制定临时管理规约，对有关物业的使用、维护、管理，业主的共同利益，业主应当履行的义务，违反临时管理规约应当承担的责任等事项依法作出约定。”前期物业服务企业是由建设单位选聘用以具体实施临时管理规约的主体，该主体无论是通过招投标方式选聘或是协议方式选聘而来，均应按建设单位与物业买受人签订的房屋买卖合同中有关前期物业服务的内容及临时管理规约的约定履行权利义务。简言之，物业买受人与前期物业服务企业之间的物业服务合同法律关系中的权利与义务，主要是由建设单位与前期物业服务企业之间的《前期物业服务合同》所约定的。建设单位以其与物业买受人之间的房屋买卖合同中有关前期物业服务的内容及临时管理规约的方式，向物业买受人明示建设单位与前期物业服务企业之间的《前期物业服务合同》内容。本案中，鑫源广场小区建设单位福建连江县鑫源房地产开发有限公司临桂县分公司与原选聘前期物业服务企业临桂县晋宇物业服务有限责任公司终止《前期物业服务合同》后，另行选聘被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司作为鑫源广场小区前期物业服务企业。被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司仍然按照建设单位明示给物业买受人的《前期物业服务》合同确定的内容履行物业服务管理权利和义务。因此，被上诉人与上诉人之间形成的物业服务合同法律关系，合法有效，双方当事人均应依法享受权利和履行义务。被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司是在临桂县晋宇物业服务有限责任公司已与鑫源广场小区建设单位终止了前期物业服务合同并实际退场的情况下进驻鑫源小区进行物业服务管理。上诉人提出鑫源小区同时存在两个前期物业服务企业，其与被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司之间不存在合法的物业服务合同关系的主张，无事实及法律依据，理由不能成立，本院不予支持。一审法院经审核认定上诉人尚欠被上诉人物业管理费3008.8元，上诉人对该金额并未提出异议，本院依法予以确认。其次，关于被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司代收垃圾处置费的问题。根据《物业管理条例》第四十五条规定：“物业管理区域内，供水、供电、供气、供热、通信、有线电视等单位应当向最终用户收取有关费用。物业服务企业接受委托代收前款费用的，不得向业主收取手续费等额外费用。”本案中，被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司受临桂县环境卫生管理站委托代收垃圾处置费的事实，虽有该公司与环卫站的服务协议书为证，但被上诉人并未提交证据证实其已实际按照协议足额代收代交鑫源广场小区全体住户的垃圾处置费。一审判决仅凭服务协议书及垃圾处置费收费标准即认定上诉人应支付被上诉人垃圾处置费168元欠妥。上诉人提出被上诉人公司在本案中无权向其收取垃圾处置费的主张，理由成立，本院予以支持。综上，一审判决认定主要事实清楚，本院予以确认，但认定上诉人应支付生活垃圾处置费168元不当，本院依法予以纠正。上诉人提出其与被上诉人之间无合法物业服务合同法律关系的主张，于法无据，本院不予支持。上诉人关于生活垃圾处置费的上诉主张，理由成立，本院予以认定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2017）桂0312民初1220号民事判决第一项；二、撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2017）桂0312民初1220号民事判决第二、三项；三、驳回被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，减半收取25元，二审案件受理费50元，合计75元，由上诉人赵刚负担50元，由被上诉人桂林市恒安物业服务有限责任公司负担25元。上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起15日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。本判决为终审判决。审判长 丁 勇审判员 潘文华审判员 周 霞二〇一八年五月四日书记员 盘林云