浙江省庆元县人民法院
民 事 判 决 书
（2010）丽庆商初字第206号
原告姚某某。
委托代理人（特别授权）余某。
委托代理人（特别授权）余某某。
被告吴甲。
委托代理人吴乙。
原告姚某某诉被告吴甲合伙协议纠纷一案，本院于2010
年6月10日立案受理后。依法组成合议庭，公开开庭进行了审
理。原告姚某某及其委托代理人余某、余某某，被告吴甲及其
委托代理人吴乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚某某诉称，被告自称有砍伐山场一片，坐落于百
山祖乡斋郎村盘龙某山。被告以缺乏资金为由，向原告提出入
伙请求，双方于1997年7月26日签订了《协议书》一份。约定
原告投资30万元并交给被告管理，被告保证原告在上述山场片
伐中至少分得利润6万元以上，如片伐山做不成功，被告需偿
还原告30万和利息以及6万元某某。《协议书》签订后，原告
交付给被告30万元，由被告负责处理山场具体经营事务。
但在此之后，被告没有告知山场片伐经营的状况，对原
告隐瞒山场已无法办理采伐证的事实，并拒绝提供资金的使用
情况。被告于2001年5月10日在协议书上注明：“此合伙做山
协议书永远有效”，但对原告提出的要求公开合伙事务，按协议书偿还本金和利息的要求予以拒绝。
2010年5月13日下午，原告找到被告要求归还本金和利息
。被告明确告知自己收取原告的30万元资金并没有用山场经营
，而是被挪作他用。后原告几经证实才得知，被告所称的百山
祖乡斋郎村盘龙某山场早年已列入百山祖国家级自然保护区内
林地，在政策上不允许办理任何采伐手续。而被告在取得原告
的30万元资金后，因无法办理采伐手续而没有实际用于合伙事
务的经营。
原告认为，由于百山祖乡斋郎村盘龙某山场属于国家级
自然保护区范围内，根据相关政策不能办理采伐手续，很显然
，被告根本无法继续履行合伙协议内容，应当予以解除合伙关
系，并按照双方约定由被告归还30万元本金及支付相应利息。
被告在明知山场无法继续采伐经营的情况下，故意隐瞒该事实
，恶意占用原告资金长达13年之久并拒不返还没有任何某同上
及法律上的依据，为维护原告的合法权益，特依法起诉，请予
判处。诉讼请求：一、请求依法解除原、被告合伙关系。二、
请求判令被告依法归还原告投资款人民币30万元，并支付利息
从1997年11月27日起至款清之日止按月息1.5分计算，起诉时
暂计人民币67.5万元（截止2010年5月27日）；三、本案诉讼
费用由被告承担。
原告为证实其主张，向本院提供如下证据材料：
一、原告身份证复印件一份，证实原告身份情况。
二、被告户籍信息一份。证实被告身份情况。
三、协议书一份，证实原、被告合伙协议内容。四、收条一份，证实被告收取原告30万元资金。
五、百山祖国家级自然保护区管理处《证明》一份，证
实盘龙某山场属保护区内林地，不能办理采伐手续的事实。
六、百山祖乡斋郎村村委会证明一份，证实盘龙某山场
因采伐手续不能办理，98年至今未采伐的事实。
七、录音材料一份，证实被告承认收取原告的30万元资
金没有投入山场经营，并拒绝归还的事实。
八、叶甲的记帐说明一份，证实当时山场在经营的时候
收益和亏损情况，两年亏损不到10000元，帐目是由叶甲保管
，帐目原件是由其保存。
被告对原告所提供的上述证据进行质证，对证据一、证
据二没异议；证据三协议书，这个合伙关系涉及到其他合伙人
，而且和其他合伙人的关系是一脉相承，两个合伙协议不能割
裂开来。证据四收条，30万元是对的，不是一次性拿进去的，
利息是9257元。证据五、证据六，和我方提供证据有矛盾，19
97年9月15日庆元县政府的报告单中提到，盘龙某山林纠纷在
有关部门的调解后已经得到解决，而且权属明确，四至清楚。
证据七录音记录是当时某某情绪比较激动的情况下所作的意思
表示，当时有摔杯子有对骂情形，激烈争吵，吴甲确实讲了“
没有投到山里去，山也没有做”，这个是否事实呢？还是要提
供其他证据予以证实，我们有证据证明，山确确实实在经营。
证据八记帐说明，从材料上看2007年7月1日叶甲书写的，从证
据形式上看，如果要发生效力，应有证人出庭。仅仅靠叶甲掌
握的帐目就确定帐目，是不全面的，叶甲只是对山场砍伐的一部分帐经手，对于其他的经济往来他是没有经手的。
被告吴甲辩称，一、合伙经营的有关事实。1997年5月27
日，答辩人与叶乙一起吴丙手转让来盘龙某山场，山价作价10
3万，答辩人已付山价转让款58万元，尚欠山价款45万元。以
答辩人名义订立有《合同转让协议书》一份。
1997年7月26日，以叶乙（已故），答辩人为甲方，以原
告为乙方，订立了一份合伙投资判山协议书。该协议书已明确
山场山价103万元，甲方投资入股50万元，乙方30万元，分为
三股，其中乙方合一股，如有利润，三股平分，且甲方（叶乙
、答辩人）包乙方不亏本，如果亏本，甲方必须负责乙方先领
足投资本金30万元及利息，同时该协议还约定了其他一些双方
权利义务内容。
同日，原告姚某某又向答辩人与叶乙提出要包其不亏，
还要求要保证其本金利息前提外再保证6万元某某。当时因山
场经营确实资金问题是燃眉之急，况且山场做不下来估计应该
也不会亏损。为此，叶乙叫答辩人答应原告，到时不会让答辩
人一人承担责任的，为此，答辩人又于同日与原告订立一份协
议书。协议书大致内容就是在原三人合伙协议书上增加了包原
告分利润6万元的内容，合同期到1999年12月30日止。2001年5
月10日，原告方威逼答辩人要按协议包本金和利息。答辩人因
亏损确实无处拿钱，故写了“此合伙做山协议书永远有效”的
文字。
二、1997年8月23日，原、被告共同将山场上的林甲包给
某某人雷某某砍伐，订立有承包松木杂木砍伐合同一份。在经营管理过程中，不但原告自己参与管理，而且还委派其侄子姚
荣某在山场进行现场管理。原告所投资的30万元，也陆续投入
山场经营活动中，有相关的票据为证。但由于政策的变化，致
使合伙经营的山场支付了巨额山价款却大部分不能办理采伐手
续予以采伐，答辩人也因此而倾家荡产，债台高筑。
三、2010年5月13日下午，原告夫妇等来到答辩人住处，
双方发生激烈冲突，为此一气之下，答辩正话反说，讲了山也
未做，钱给答辩人吃了的气话。
四、如何某某该案
首先，公平原则是任何公民及活动的都必须遵循的法律
原则，《中华人民共和国民法通则》第四条已作了明确某某。
其次，公平原则体现到联营、合伙等民事活动中，那就
是要风险共担，盈亏共负。
第三，无论是联营还是合伙，司法实践中，违反了风险
共担，盈亏共负，这一公平原则的条款是无效的，俗称“保底
条款”无效。
第四、本案中，有关由答辩人或叶乙包不亏的条款无效
。
第五、原、被告与叶乙继承人之间应共同清算合伙帐务
，如盈余按协议确定的份额分享，如亏损也按协议确定的份额
承担。
总之，在合伙帐务未清算之前，原告主张答辩人归还30
万元本息是违背法律公平原则的，其诉讼请求不能成立，请依
法驳回其诉讼请求。被告为证实其辩称观点，向本院提供如下证据材料：
1、合同转让协议书一份，证实答辩人与吴丙山场转让的
价款，已经交付的山价等事实。吴甲已经交付18万元的山价款
，尚欠45万元。
2、合伙投资判山的协议书一份，证实答辩人与叶乙及原
告之间订立的合伙协议书，股份原告投资30万合1／3，答辩人
与叶乙投资50万合2／3，如有利润3股平分，同时有答辩人和
叶乙包原告不亏的“保底条款”等内容。
3、作业设计资料一份15页，证实山场于98年月份进行作
业设计的相关情况。
4、99年1月15日和99年3月1日庆元县林乙林丙股给百山
祖林丁作站的函2份，证实山场办理采伐手续及采伐情况，对
未砍足部分做好作业设计补办采伐等事实。
5、庆元县公路沿线砍伐及堆放林己协议书一份，证实砍
伐下的林己需堆放兰荒公路沿线而与庆元县乡公路管理所订立
的协议。
6、浙江省行政事业往来款收据2张，证实缴纳侵占路产
押金500元和支付公路路产赔偿费100元的事实。
7、林戊政处罚决定书三份，证实因吴甲他们滥伐16公分
以下林己而被处罚。
8、浙江省罚没财物统一收据四份，证实因滥伐林己合伙
人及吴丙被处罚而缴纳的罚款每人4000元，共计16000元正。
9、承包松木杂木砍伐合同一份，证实合伙人将山场上的
林己砍伐工作承包给某某县雷某某砍伐，签订了合同。10、领条11张，证实有关人员领取工资等9350元，姚某
某已经领取本金7719元的事实。
11、原吴丙与斋郎村有关农户、村民小组判山某同，支
付山价款凭证5份，即吴丙证明一份，证实有关判山某同的款
项是由吴甲、叶乙支付。
12、斋郎盘龙某山场山价押金领取情况表一份，证实已
经支付给相关农户的山价押金款。
原告对被告所提供的证据质证认为，证据1，对真实性有
异议，转让协议甲乙双方是吴丙和被告，合同转让中的58万元
已经支付给吴丙，姚某某不清楚，他们是一起合伙的，是属于
合伙的投资，合伙人应该知道。证据2合伙投资判山的协议书
，证据3，没有提出实质性意见。证据4没有异议。证据5-
8我们不清楚，由法院认定。证据9没异议。证据10他领取的分
为两部分，雷某某也没有到庭，但是他领取的4张是属实的，
其中3950元这是现行垫付，这是30万元投资以外的费用，当时
叫原告垫付。证据11是吴丙支付给相关农户和村民小组的钱，
吴丙支付的山价，对于资金来源我们认为被告需要提供证据予
以证实。吴丙也未出庭，所以不能证实。证据12押金领取的情
况，该证据的来源不清楚，制表人是谁不清楚，押金是谁缴纳
的、领取人是谁，也不清楚。
本院认为原告提供的证据一、证据二、证据三、证据四
、证据五、证据六和被告所提供的证据1（原告虽提出对真实
性有异议，但没有书面提出申请鉴定）、证据2、证据3证据4
、证据9、证据10，经合议庭评议，认为符合证据的三性，可以作为本案认定事实的依据，本院予以采信。原、被告提供的
其他证据与本案关联性不大，本院不作认定。
根据上述本院采信的证据，本院认定的事实，1997年5月
27日，吴丙（甲方）与被告吴甲（乙方）签订了一份《合同转
让协议书》，吴丙将与斋朗村（庆元县百山祖乡斋朗村）签署
的盘龙某山场某某作价103万给被告吴甲经营。1997年7月26日
，叶乙与被告吴甲作为甲方与原告姚某某作为乙方签订了一份
《合伙投资判山协议书》，双方合伙投资片伐坐落在斋朗村盘
龙某山，约定该山总山价为103万，甲方投资入股50万，乙方3
0万；本片判山作为3股，其中乙方合一股。如有利润，3股平
分；甲乙双方投资资金利息按15‰计算，乙方从资金投入之日
起算；甲方包乙方不亏本，如果亏本，甲方必须负责乙方先领
足投资款本金30万及利息；出纳由姚某某担任，会计由叶乙担
任，吴甲分管总理事等内容。同日，被告吴甲作为甲方与原告
姚某某作为乙方又签订了一份《协议书》，协议内容除合伙投
资判山协议书有关条款外，甲方还得承包乙方6万元以上利润
分红，并约定如乙方投资30万元后山做不成功，由甲方偿还乙
方本金30万和利息及6万利润，如未投满30万元，山做不成功
，包括砍伐证批不下来，由甲方偿还乙方本金和利息，合同期
到1999年12月30日止。2001年5月10日，被告吴甲在该协议书
上签有“此合伙做山协议书永远有效”。1997年8月23日，原
告姚某某、被告吴甲和叶乙作为甲方与雷某某作为乙方签订了
一份《承包松木杂木砍伐合同》，斋朗村盘龙某山场的松木、
杂木承包给雷某某砍伐。1997年11月26日，被告吴甲出具收条一张，收条载明“今收到姚某某合伙做盘龙某山场投资款叁拾
万元。此条给限结账用。山做完条失效。（97年11月25号前利
息9257元）此据具收人吴甲1997年11月26号”。双方在协议书
签订后，于1997年前在盘龙某山场砍伐了部分林己，1998年起
由于某某手续不能办理至今未采伐。2010年5月13日原告到被
告吴甲家催还投资款，双方发生纠纷，原告遂于2010年6月10
日向本院提起民事诉讼，要求：一、请求依法解除原、被告合
伙关系。二、请求判令被告依法归还原告投资款人民币30万元
，并支付利息从1997年11月27日起至款清之日止按月息1.5分
计算，起诉时暂计人民币67.5万元（截止2010年5月27日）；
三、本案诉讼费用由被告承担。
本案的争议焦点：原告所投资的30万元是否应该返还，
返还是否要计算利息的问题。根据《中华人民共和国民法通则
》第三十一条的规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债
务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案
原、被告签订了合伙协议，双方约定了各自的出资额、股份、
利润分成，但对债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项未作
约定。《中华人民共和国民法通则》第四条规定，民事活动应
当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。首先，根据
公平原则，合伙人应承担共同投资、共同经营、共享利润和共
担风险的责任，原、被告对约定原告只共享利润，而不担风险
的约定是违反“公平原则的”。其次，本案原、被告对合伙期
间的经营情况还未进行清算，是盈是亏无法确定。再者，本案
还涉及其他合伙人。所以，本案合伙人没有对合伙期间的经营情况进行清算，盈余和亏损无法确定。原告所投入的30万元是
合伙投资款，并非被告向原告借款。故原告要求被告归还投资
款和利息的请求，没有事实和法律依据。原告的请求本院不予
支持。
本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条
的规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金
、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原、被告在1997年7
月26日签订了一份《合伙投资判青山协议书》，协议书约定了
各方的投资数额和股份以及利润分成都作了约定，符合个人合
伙的法律特征，且原告已参与了该山场的经营管理，原、被告
双方对合伙经营百山祖斋朗村盘龙某山场的事实没争议。故原
、被告双方的合伙关系成立，双方应遵守法律和合同约定各自
履行应尽职责，共享经营利润，共担亏损风险。《中华人民共
和国民法通则》第三十四条第一款规定个人合伙的经营活动，
由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。而合伙清算
作为合伙经营活动的主要范畴，应当由合伙人共同决定并执行
，由于原、被告对合伙期间的经营情况没有进行最终清算，无
法确定合伙盈余分配和亏损承担，原告也没有提供这方面的依
据，故原告的诉讼请求本院不予支持。为此，依照《中华人民
共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十一条、第三十四
条第一款的规定，判决如下：
驳回原告姚某某的诉讼请求。
案件受理费13550元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省丽水市中级人民法院。
审 判 长 吴高敏
审 判 员 周应瑞
代理审判员 应利静
二〇一〇年九月七日
书 记 员 周 锋