甘肃省嘉峪关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘02刑终1号
原公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨宏明，男。2004年10月21日因犯抢劫罪被嘉峪关市人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利五年，并处罚金5000元，2013年9月30日刑满被释放。因涉嫌盗窃犯罪于2015年4月26日被嘉峪关市公安局镜铁分局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
上诉人（原审被告人）李殿双，男。2009年1月22日因犯抢劫罪、盗窃罪被酒泉市肃州区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金7000元，2013年5月21日被假释，2014年8月13日假释考验期届满。因涉嫌盗窃犯罪于2015年4月26日被嘉峪关市公安局镜铁分局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
嘉峪关市城区人民法院审理嘉峪关市城区人民检察院指控原审被告人杨宏明、李殿双犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2015年11月30日作出（2015）嘉城刑初字第316号刑事判决。宣判后，原审被告人杨宏明、李殿双不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由和讯问上诉人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审判决认定：（一）2015年4月22日23时许，被告人杨宏明、李殿双预谋抢劫可以用POS机刷取现金的超市，后二人携带自制的辣椒水来到嘉峪关市大众街区北门西侧超市，由被告人杨宏明假装购买商品分散被害人曾某某注意力，被告人李殿双乘机控制曾某某。之后杨宏明发现店内还有其他人逃离现场，李殿双在逃离的过程中被阻拦，遂将辣椒水泼在曾某某头部，并用拳头殴打曾某某腹部，抢走店内营业款870元。破案后赃款未追回。
认定上述事实的证据有：
1、被害人曾某某的陈述笔录及辨认笔录，证明案发当晚，其在超市看店时，被杨宏明、李殿双抢走营业款的经过。
2、证人曾某的证言笔录，证明其下楼看到一个戴帽子的男子与其父曾某某相互撕扯着，后该男子在曾某某的肚子上打了两拳，并将曾某某推到一边后将营业款抢走了。
3、现场勘验检查笔录、方位示意图及照片，证明案发现场的基本情况，并从现场提取绒�帽1顶、瓶壁上有点状红色物质的塑料瓶1个。
4、提取笔录、扣押物品文件清单及照片，证明从被告人杨宏明处提取其作案时所穿衣物的情况。
5、辨认笔录及照片，证明被告人杨宏明、李殿双对作案地点进行了指认。
6、刑事判决书、释放证明书等，证明被告人杨宏明、李殿双有前科劣迹，均系累犯。
7、现场检测报告书，证明被告人李殿双尿检呈阳性。
8、收条及谅解书，证明被告人李殿双亲属已退赔曾某某损失，并取得谅解。
9、公安机关出具的情况说明，证实被告人杨宏明协助公安机关抓获被告人李殿双，有立功表现。
10、被告人杨宏明在侦查阶�的供述笔录、被告人李殿双的供述笔录及辨认笔录，证明二人经预谋后在超市抢劫现金的经过。
（二）2015年4月23日凌晨1时许，被告人杨宏明、李殿双以破坏门锁的方式进入嘉峪关市朝阳街区北门名烟名酒店，盗得软中华香烟10条、苏烟4条、黄鹤楼香烟2条、吉祥兰州香烟8条、苏烟4盒、软中华香烟4盒、黄鹤楼1916香烟3盒、兰州桥香烟2盒。经鉴定，被盗香烟价值共计11816元。破案后追回赃款1500元和价值2174元的赃物。
认定上述事实的证据有：
1、被害人杨某的陈述笔录，证明案发当晚，其经营的飞龙名烟名酒店被盗，丢失软中华香烟22条、黄鹤楼香烟2条、吉祥兰州香烟8条、玉溪香烟6条、软飞天兰州香烟6条、兰州桥香烟4条、苏烟7条。
2、证人何某某证言笔录及辨认笔录，证明其从被告人杨宏明处购买了3条软中华香烟。
3、现场勘验检查笔录、方位示意图及照片，证明案发现场的基本情况。
4、提取笔录、扣押、发还物品文件清单及照片，证明从被告人杨宏明处扣押软中华香烟1盒、苏烟2盒、黄鹤楼1916香烟1盒，以及作案工具钳子1把、扳手1把、螺丝刀1把；从何金威处扣押软中华香烟3条；从被告人李殿双处扣押赃款1500元，赃款赃物均已发还失主杨波。
5、辨认笔录及照片，证明被告人杨宏明、李殿双对作案地点、销赃地点等进行了指认。
6、被告人杨宏明、李殿双的供述笔录及辨认笔录，证明二人在飞龙名烟名酒店盗窃烟酒的经过。
（三）2015年4月23日凌�4时许，被告人杨宏明、李殿双来到嘉峪关市瑞德苑小区，由被告人杨宏明在楼下望风，被告人李殿双以攀爬窗户的手段进入该小区住宅，盗得现金600元。破案后赃款未追回。
认定上述事实的证据有：
1、失主丁某某的陈述笔录，证明其放于家中沙发上的女士挎包被盗，丢失现金、身份证等物品。
2、现场勘验检查笔录、方位示意图及照片，证明案发现场的基本情况。
3、辨认笔录及照片，证明被告人杨宏明、李殿双对作案地点进行了指认。
4、被告人杨宏明、李殿双的供述笔录及辨认笔录，证明二人在瑞德苑小区9号楼3单元202号盗窃现金的经过。
综上，被告人杨宏明、李殿双实施抢�作案一起，抢得现金870元；实施盗窃作案两起，盗窃现金、物品价值共计12416元。
原审法院认为，被告人杨宏明、李殿双以非法占有为目的，当场使用暴力强行劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为均又构成盗窃罪，应当数罪并罚。公诉机关指控被告人杨宏明、李殿双的大部分犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认，但指控二人在飞龙名烟名酒店盗窃葡萄酒3瓶，证据不足，指控不成立。被告人杨宏明预谋与被告人李殿双抢劫作案的犯罪事实不仅有其在侦查阶段的供述笔录予以证实，且与李殿双的供述笔录、扣押物品文件清单、现场勘验笔录等证据相互印证。因此，被告人杨宏明关于其行为不构成抢劫罪的辩解意见，与法庭审理查明的事实不符，不予采纳。被告人杨宏明、李�双预谋抢劫、盗窃作案，分工明确，行为积极，均系主犯，故被告人李殿双的辩护人关于李殿双在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯的辩护意见，不予采纳；其他辩护意见成立，予以采纳。被告人杨宏明、李殿双刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的罪行，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于案发后被告人杨宏明如实供述部分犯罪事实，并协助公安机关抓获同案犯，有立功情节；被告人李殿双如实供述所犯罪行，认罪态度较好，且积极退赔部分受害人损失，并取得谅解，具有从轻处罚的量刑情节。根据被告人杨宏明、李殿双的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、被告人杨宏明犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元。数罪并罚决定执行有期徒刑六年，并处罚金6000元。二、被告人李殿双犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元。数罪并罚决定执行有期徒刑五年，并处罚金5000元。三、扣押在案的作案工具扳手、钳子等，依法予以没收。
上诉人杨宏明的上诉理由是，1、量刑过重，上诉人如实供述犯罪事实，并有立功情节，依法应当从轻处罚；2、对指控抢�罪的犯罪事实不清，证据不足，其行为不构成抢劫罪。故请求二审法院予以改判。
上诉人李殿双的上诉理由是，对一审法院认定上诉人构成抢劫罪、盗窃罪的定性不持异议。上诉人李殿双在整个犯罪行为中处于从犯地位，实施的犯罪行为均受到杨宏明指使，故应当属于从犯，根据法律规定，应当从轻、减轻或免除处罚。上诉人李殿双到案后自愿认罪，且积极赔偿被害人的损失，故应当对上诉人李殿双减轻处罚，故请求二审法院予以改判。
经二审审理查明的犯罪事实与一审审理查明的一致。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证、认证，经本院审查属实，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。二审中，上诉人均未提出新的证据。
对于上诉人杨宏明、李殿双的上诉理由，经查，上诉人采用暴力、胁迫手段抢劫他人财物的犯罪事实有证人证言、现场勘验笔录、及上诉人杨宏明、李殿双的供述等证据相互印证，原审判决定罪准确。关于上诉人杨宏明其不构成抢劫罪的上诉理由，经查，根据证人证言、上诉人杨宏明与李殿双的供述笔录相印证杨宏明事先与李殿双共同预谋抢劫超市，并在抢劫之前做好提前踩点和制作辣椒水等准备工作，并与李殿双共同着手实施抢劫行为，虽在抢劫过程中发现该商店除了被害人之外还有他人而逃离现场，李殿双完成了整个抢劫犯罪行为，其二人相互作用，互为条件，系共同正犯，故上诉人杨宏明应当对其二人的抢劫行为所导致的全部结果承担责任，对杨宏明的该上诉理由不予采纳。关于上诉人李殿双认为其系从犯，应当减轻处罚的上诉理由，本院�为上诉人杨宏明、李殿双在抢劫、盗窃过程中，事先共同预谋，分工明确，共同实施犯罪行为，均应系主犯，故对李殿双的该上诉理由不予采纳。原审判决对上诉人杨宏明、李殿双具有的量刑情节均予以充分体现。原审判决综合上诉人杨宏明、李殿双犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，量刑适当。故上诉人杨宏明、李殿双所提上诉理由均不能成立。
本院认为，上诉人杨宏明、李殿双以非法占有为目的，当场使用暴力强行劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为均又构成盗窃罪，应当数罪并罚。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 康 隶
代理审判员 候晓燕
代理审判员 王斌天
二〇一六年二月十八日
书 记 员 马文娟