江西省莲花县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）莲刑初字第64号
公诉机关江西省莲花县人民检察院。
被告人皮某，男。2013年7月22日因犯盗窃罪被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年，2013年12月5日又因犯盗窃罪被浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑一年五个月，于2014年3月15日刑满释放。2014年11月11日因涉嫌犯抢劫罪被莲花县公安局刑事拘留，2014年12月17日由莲花县公安局执行逮捕。现羁押于莲花县看守所。
指定辩护人王迪，江西和园律师事务所律师。
指定辩护人李红英，江西和园律师事务所律师。
江西省莲花县人民检察院以莲检公诉刑诉（2015）56号起诉书指控被告人皮某犯抢劫罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭审理了本案。莲花县人民检察院指派检察员刘晓雄出庭支持公诉，被告人皮某及其指定辩护人王迪、李红英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控称：2014年11月8日左右，被告人皮某与“生蚝”（身份暂未查明）经商量通过盗窃弄点钱回家过年。2014年11月11日14时30分许，两人来到莲花县琴亭镇环球广场A栋1单元504室，利用技术开锁进入被害人宋某家盗窃，皮某从厨房里拿了一把菜刀在手上，两人便在房间内翻找财物，被从外面回家的宋某发现，宋某随即冲进家门拦抓皮某，皮某则持菜刀朝宋某头部冲砍过来，宋某头朝右一躲，菜刀砍在了宋某左肩上并致其衣服砍破，宋某抓住皮某右手将其菜刀抢过来，皮某松开刀并推了宋某一把，趁机往外逃跑，皮某逃到一楼翻楼梯栏杆逃跑时被摔倒在地，被宋某及闻讯赶来的人一起抓获。
针对上述指控，供述机关提供了：1、书证、物证，2、证人证言，3、被害人陈述，4、现场勘查笔录，5、被告人供述和辩解，6、检查、指认、辨认笔录等证据证实。据此，公诉机关认为，被告人皮某伙同他人以非法占有为目的，入户盗窃，在户内当场持刀使用暴力抗拒抓捕，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条和第二百六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人皮某辩称，其行为构成盗窃罪，而不是公诉机关指控的抢劫罪；没有拿刀伤害被害人，更没有使用暴力抗拒抓捕。其辩护人提出：1、现有证据不能证明被告人皮某的行为构成转化型抢劫罪，其行为属于盗窃罪，且系盗窃未遂。2、即使皮某构成转换型抢劫罪，也属于抢劫罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚。
经审理查明：2014年11月11日下午14时30分许，被告人皮某伙同“生蚝”（在逃）窜到莲花县琴亭镇，利用技术开锁进入环球广场A栋1单元504室被害人宋某家。皮某从该户厨房拿一把菜刀在手上，两人便在房间内翻找财物，被从外面回家的房主宋某发现。宋某冲进门用手推被告人皮某的胸部，被告人皮某往后退了几步，便将手里的菜刀扔在地上，趁机逃出房间。被告人皮某逃到一楼翻楼梯栏杆逃跑时摔倒在地，被宋某及闻讯赶来的人一起抓获。
以上事实有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
1、被告人皮某的供述与辩解，证实：2014年11月11日，与“生蚝”一起来到莲花县想偷钱回家过年。来到环球广场A栋1单元504室，“生蚝”利用技术开锁打开被害人宋某家门，皮某在外望风。门开后，两人进入房间，“生蚝”让皮某去厨房拿把菜刀，一来方便作案，二来可以吓唬来人。翻找财物过程中，房主回来，“生蚝”趁机逃走了，房主拦着皮某并用手推其胸部，皮某往后退了几步，将菜刀丢在地上逃出房间。两人逃跑至一楼时，房主拿着菜刀与其对峙，并将皮某的头部划伤。皮某跑至一楼翻楼梯栏杆时摔倒在地，被宋某及闻讯赶来的人一起抓获，“生蚝”逃走了。在宋某家没有偷到东西，不知道“生蚝”偷了没有。
另被告人皮某又供述，其没有拿刀，更没有用菜刀砍房主。皮某被房主发现后，被其推了一下，就趁机逃出去了。盗窃是由“生蚝”提出来的，因自己没钱就答应了。皮某和“生蚝”每人带了一把黄色的一字型螺丝刀，另还有锡纸、绿色的口香糖盒子及一个开锁的十字型工具。皮某身上的工具被扣押了，并称在一楼时看到房主鼻尖有伤痕，还留了一点血。
2、被告人皮某的指认笔录，证实犯罪地点为莲花县城环球广场A504室。
3、被害人宋某的陈述及辨认笔录，证实：2014年11月11日15时许，与老婆王琴从外面买完东西回家，走到四楼楼梯时，意识到家里来了贼。刚冲进家门就看到一名男子手举一把菜刀朝其头上砍过来，宋某头朝右躲，菜刀砍在其左肩上，随后去抢菜刀，男子松开刀，推了宋某一下后便往外跑。另一名男子在其抢刀时已经往楼下跑了。宋某一边往楼下追，一边喊抓贼，跑到三楼平台铁门处，两名男子在开门，但没有打开门，发现宋某来了后，用螺丝刀撬门，将门撬开后往楼下跑。宋某追到一楼，先跑下来的男子往九重天宾馆方向逃跑了，而持刀的男子在一楼翻过楼梯的栏杆时摔倒在地，接着被附近赶过来的人制服了。家里经清点后没有发现被盗的物品。其没有拿菜刀砍这两个贼，鼻子上的伤可能是小偷手里拿的螺丝刀划伤的。菜刀是家里厨房用来切菜的。宋某辨认出在其家盗窃并将其划伤的男子为皮某。
4、证人王某的证言，证实案发当天，其与丈夫宋某上楼时听到楼上有人喊来人了，宋某便往家里跑，王琴在后面，一会听到家里有打斗声，快到家门口时，有两个人冲下来。后来一个人被很多人按住了，另一个人逃走了。家里没有被盗走的物品，宋某的衣服左边被划破了，鼻子下有一条伤痕。
5、对宋某的检查笔录及照片，证实宋某鼻尖部表皮被划伤，上衣左肩部内侧有破损口，尚不构成轻微伤。
6、现场勘查笔录及现场照片，证实案发现场宋某家莲花县琴亭镇环球广场A栋1单元504室的基本情况。
7、归案说明，证实被告人皮某系抓获归案。
8、广东省东莞市第三人民法院（2013）东三法刑初字第1043号、浙江省永嘉县人民法院（2013）温永刑初字第1284号刑事判决书，永嘉县看守所永看释字（2014）第0114号刑满释放证明书，证实被告人皮某因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年五个月，于2014年3月15日刑满释放。
9、扣押、发还、随案移送清单及扣押物品照片，证实扣押皮某相关作案工具螺丝刀、黑色手套及开锁工具等，扣押的菜刀一把已发还，随案移送同步讯问光盘一张。
10、入所体检材料，证实被告人皮某无明显的内、外伤，有肺结核可能。
11、办案说明三份，证实现场相关证人未找到，同案犯“生蚝”身份仍在查核，案发后皮某头部左侧有血迹，经县医院检查为皮外伤。
12、平塘县公安局通州派出所出具的户籍证明，证实皮某的基本身份信息。
本院认为，被告人皮某伙同“生蚝”以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为构成盗窃罪，依法应追究其刑事责任。因同案犯“生蚝”未到案，本案不宜区分主从犯。公诉机关指控被告人皮某被被害人宋某发现后，当场持刀使用暴力抗拒抓捕，其行为构成转换型抢劫罪的意见，因仅有被害人的陈述及照片证明，被害人划破的衣服作为物证也未收集、指认并对划破口进行鉴定，故该指控证据不足，本院不予支持。因此，公诉机关指控的罪名不能成立，适用法律错误。被告人皮某及其辩护人辩称其行为是盗窃而不是抢劫的意见，本院予以支持。辩护人关于被告人皮某的行为属盗窃未遂的意见，因入户盗窃是行为犯，不以犯罪结果为定案标准，故不予支持。被告人被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：
被告人皮某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2015年8月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 贺海平
审判员 颜小艳
陪审员 李太年
二〇一五年七月六日
书记员 孙 阳