湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂06民终219号
上诉人（原审原告）:谷城县盛康镇金龙矿业经销部，住所地：谷城县盛康镇硅石工业园5号。
法定代表人：岳云，该经销部经理。
委托诉讼代理人：郑远军，谷城县盛康镇法律服务所法律工作者。一般授权代理。
委托诉讼代理人：彭友盛，谷城县盛康镇金龙矿业经销部副经理。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：中铁长江建设工程有限公司，住所地：武汉市东西湖区慈惠墩农场场部。
法定代表人：裴国云，该公司总经理。
原审被告：郭祥有，男，1970年1月25日出生，汉族，住谷城县。
上诉人谷城县盛康镇金龙矿业经销部（以下简称金龙经销部）因与被上诉人中铁长江建设工程有限公司（以下称中铁公司）、原审被告郭祥有硅石开采承包合同纠纷一案，不服湖北省谷城县人民法院（2015）鄂谷城民二初字第00218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
金龙经销部上诉请求:撤销一审判决，将本案发回重审。事实和理由：大维至信评估报告不实，评估公司不具备矿产评估资质，被上诉人在施工现场并没有余留矿石，大维至信评估公司仅有对一般资产进行评估的范围，明知自己没有对矿产评估资质的情况下，将现场扒山皮的杂石土堆丈量成硅石，其在一审时申请重新评估，原审对此未作处理；孙正枝没有开采过硅矿，借用了被上诉人公章，同上诉人签订的合同依法应当确认为无效合同。二审诉讼中，上诉人明确不再主张合同无效，不追究孙正枝借用资质问题，变更上诉请求为，撤销一审判决第二项，改判其不支付中铁公司开采出原硅石价款。
中铁公司未提出答辩意见。
中铁公司向一审法院起诉请求：1、请求依法解除其与金龙经销部签订的《硅矿开采施工承包合同》，由金龙经销部、郭祥有退还其上交的承包费12万元；2、金龙经销部、郭祥有支付其开采出的硅石6000吨计款30万元及炸材款1.3万元；3、金龙经销部、郭祥有赔偿其停工损失、租赁机械费损失、工人工资损失等37万元；4、金龙经销部、郭祥有支付违约金5万元；5、金龙经销部、郭祥有赔偿其为实现债权而支出的交通费、住宿费2万元。6、诉讼费由金龙经销部、郭祥有负担。
一审法院认定事实：2014年4月20日，金龙经销部向郭祥有出具委托书。该委托书载明：“金龙经销部委托郭祥有办理其所有的位于谷城县××××村“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂采矿点对外承包开采、发包事宜。委托权限范围：1、2014年4月20日起代表金龙经销部引进开采商；2、经金龙经销部同意、审核、盖章的合同视为有效合同；3、“谷城县洞沟硅石矿”东侧茶厂处采矿点对外承包开采、发包合同履行到期此委托自行作废；4、郭祥有办理金龙经销部未委托的事项由郭祥有承担，金龙经销部不承担责任”。之后，郭祥有持金龙经销部的委托书，与中铁公司的工作人员孙正枝经协商达成意向协议，由中铁公司承包金龙经销部享有的“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂处采矿点第一段（长约200米，宽约40至50米）硅石开采，承包期限3年，年上交承包费50万元，进场施工时交纳承包费12万元，余款38万元，从2014年7月起分月支付，每月1日前交纳38000元至交清止等。2014年6月30日，金龙经销部（甲方）与中铁公司（乙方）协商一致签订《硅矿开采施工承包合同》。合同约定甲方将其所有的位于“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂处采矿点发包给乙方承包硅石开采。承包期限为3年即从2014年6月30日起至2017年6月30日止；任何一方不得单方变更或终止合同，若单方变更或终止合同属违约，违约方向守约方赔偿损失5万元。承包方式及项目：硅矿开采施工承包，深度在1米内的土层剥离及清除，钻眼放炮，将硅石装上车，不管运输，毛硅石50元∕吨，如选硅石70元∕吨（税后价，过磅为准），3000吨结一次账，结算款在当日内付给乙方；技术由甲方指导，月产1万吨，年产必须达到10万吨，上不封顶，每超1吨，奖1元／吨，少于1吨，罚1元／吨；甲方及时提供爆破器材，费用由乙方承担等。合同签订后，2014年7月3日、同年7月17日、同年8月14日，中铁公司向郭祥有交纳承包费合计12万元（其中万仲宽代付1万元）。2014年6月24日、同年8月14日，郭祥有向金龙经销部交纳承包费12万元，金龙经销部向郭祥有出具收据。2014年7月22日，中铁公司组织施工队进场开采。同年8月14日，中铁公司以金龙经销部的名义向谷城县东泰爆破工程有限公司汇款13000元，购买大包炸药375㎏，乳化炸药168㎏，导爆管雷管7M21发，电雷管9发，计款6756.80元，配送费1200元，余款5043.20元，在谷城县东泰爆破工程有限公司管理金龙经销部账户内。同年8月15日，中铁公司开采硅石实施爆破，后在延伸揭山体覆层时，被当地村民阻扰停工。后孙正枝向谷城县林业局作出书面检讨书。同年8月18日，谷城县林业局对金龙经销部下发停工通知书，要求其立即停止违法占用林地行为，于8月19日前到该局接受处罚，办理使用林地手续。同年10月13日，谷城县林业局作出关于金龙经销部整改意见书，该意见书提出整改措施：1、金龙经销部必须严格按照林地征占用许可范围实施采矿作业；2、严禁实行层层转包的形式进行倒矿、转矿行为；3、对矿区存在的林权、地纠纷一事，必须协调好后才能恢复开工等。同年10月13日，中铁公司自行退场。之后，中铁公司与金龙经销部、郭祥有经协商未果，中铁公司诉至法院。诉讼中，中铁公司为计算在“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂处采矿点开采出原硅石数量，提出鉴定申请，2016年5月19日，经湖北大维至信资产评估有限公司作出鄂大维至信评报字第049号资产评估报告书，该报告书评估已开采出硅石数量为7800吨。中铁公司支付评估费2万元。中铁公司对其开采出的原硅石自愿按6000吨计算；原硅石合同约定价款50元∕吨，扣减上车费2元∕吨，双方同意按48元∕吨计款即288000元。原审判决另查明：2014年5月1日，金龙经销部（甲方）与郭祥有（乙方）经协商一致签订《硅石开采承包合同》，合同约定甲方将其享有“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂处采矿点承包给乙方开采，承包期限为2014年5月1日起至2017年5月30日止（其中2014年5月1日至同年5月31日为修路和建生产平台时间不计入承包时间）；任何一方不得单方变更或终止合同，若单方变更或终止合同属违约，违约方向守约方赔偿损失5万元；第一年承包费为60万元，承包费用按年支付。合同生效后，5日内乙方向甲方支付15万元，开工时交纳15万元，剩余30万元分6个月支付，从2014年6月份起每月10日前交付3万元，交清止等。金龙经销部于2010年4月28日经谷城县国土资源部门批准取得“谷城县洞沟硅石矿”采矿许可证，有效期限为2010年4月28日至2020年4月28日；2013年12月2日，经谷城县安全生产监督管理局批准，金龙经销部取得了安全生产许可证，有效期限为2013年12月2日至2016年12月1日。中铁北部湾长江工程建设有限公司于2015年3月25日变更为中铁长江工程建设有限公司。
一审法院认为，中铁公司与金龙经销部签订的《硅矿开采施工承包合同》约定，中铁公司承包金龙经销部所有的位于谷城县××××村“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂处采矿点开采硅石，每月作业产量为1万吨等内容，符合承包合同的特点；从承包的范围上看，硅石承包开采的只是一部分，并非整个矿区；从承包的期限上看，约定承包期限为3年，并非永久性转让；从合同双方的权利义务关系上看，在对外关系的处理上，中铁公司仍是以金龙经销部名义进行，只是合同双方之间关于权利义务关系的内部约定，不以转让采矿权为合同目的。国家法律法规禁止的只是以承包形式进行的非法转让，从中牟利。本案中的承包、分包应属于合法的经营行为。故中铁公司与金龙经销部签订的《硅矿开采施工承包合同》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。合同签订后，中铁公司在履行合同中，因金龙经销部前期在硅石开采中，废料清除时侵害了林户利益发生纠纷未妥善处理，加之，中铁公司在揭山体覆层时越界，谷城县林业局发出停工通知书责令金龙经销部停止违法占用林地行为；后又向金龙经销部下发整改措施。由于金龙经销部未按整改措施进行整改，致使《硅矿开采施工承包合同》不能继续履行。依照《合同法》第九十四条第一款第（四）项“当事人一方迟延履行主债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，故中铁公司要求解除与金龙经销部签订的《硅矿开采施工承包合同》的诉讼请求，应予支持。2014年4月20日，金龙经销部委托郭祥有办理其所有的“谷城县洞沟硅石矿”区东侧茶厂处采矿点对外发包、承包事宜。同年6月30日，金龙经销部与中铁公司经协商一致签订了《硅矿开采施工承包合同》，其间，中铁公司向郭祥有交纳承包费12万元后，郭祥有又将12万元转交给金龙经销部。根据《委托书》载明：“2014年4月20日起郭祥有代表金龙经销部引进开采商；经金龙经销部同意、审核、盖章的合同视为有效合同”的约定，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”的规定，郭祥有作为代理人所从事的民事活动，由金龙经销部承担民事责任。金龙经销部按中铁公司年硅石开采量10万吨收取年承包费50万元，中铁公司已开采出原硅石6000吨，应向金龙经销部交纳承包费3万元，中铁公司已交承包费12万元，扣减3万元外，余款9万元，由金龙经销部向中铁公司返还。中铁公司在其承包的采矿点实施硅石开采爆破，开采出的原硅石，经评估确认开采出硅石数量为7800吨。中铁公司支付评估费2万元。诉讼中，中铁公司对开采出的原硅石自愿按6000吨计算，扣减上车费2元∕吨，双方当事人同意按48元∕吨计款即288000元。谷城县林业局对金龙经销部作出整改措施通知后，被告金龙经销部未按整改意见进行整改，致使中铁公司无法再继续履行合同，其行为存有过错，应承担相应的民事责任。故金龙经销部向中铁公司支付开采出原硅石价款288000元、返还炸材余款5043.20元、评估费2万元。2014年8月15日，中铁公司实施爆破后，继续揭山体覆层向前延伸时，被当地林地用户阻止停工，后孙正枝向谷城县林业局作出书面检讨书。2014年8月18日，谷城县林业局对金龙经销部下发停工通知书，要求其立即停止违法占用林地行为。2014年10月13日，谷城县林业局作出关于金龙经销部整改意见书并提出整改措施，后金龙经销部未按整改措施进行整改。同年10月13日，中铁公司自行退场。中铁公司不能正常施工主要原因是金龙经销部被林业部门责令停工整改，系中铁公司越界开采行为所致，有孙正枝作出的检讨书佐证。中铁公司开采出原硅石6000吨，必然以产生支出为代价。故中铁公司要求被告金龙经销部支付违约金、硅石开采而支付工人工资、租赁挖掘机、装载机、房屋租金及燃油费等损失的主张不能成立。关于中铁公司主张交通费、住宿费的诉讼请求，系中铁公司为实现债权而产生的交通费、住宿费，应由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款、第一百零六条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除中铁长江建设工程有限公司与谷城县盛康镇金龙矿业经销部签订的《硅矿开采施工承包合同》；二、谷城县盛康镇金龙矿业经销部于本判决生效之日起十日内，向中铁长江建设工程有限公司返还承包费9万元、炸材余款5043.20元、评估费2万元、支付开采出原硅石价款288000元，合计403043.20元；三、驳回中铁长江建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12530元，由中铁长江建设工程有限公司负担5080元，由谷城县盛康镇金龙矿业经销部负担7450元。
二审查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
二审另查明：湖北大维至信资产评估有限公司的经营范围含资产评估、资产核实等，资产评估范围包括土地、房屋建筑物、机器设备、流动资产、无形资产等各类资产的评估。
本院认为，上诉人金龙经销部对原审判决解除其与中铁公司签订的《硅有矿石开采施工承包合同》，判令其向中铁公司返还承包费、炸材余款、评估均无异议。上诉仅对大维至信评估资产评估有限公司评估报告提出异议，经查，湖北大维至信资产评估有限公司的经营范围含资产评估、资产核实等，资产评估范围包括土地、无形资产等各类资产的评估，该评估公司接受谷城县人民法院的委托对中铁公司承包金龙经销部位于谷城县××××村东头茶厂硅石矿区开采出的硅石以吨为单位计算数量进行鉴定，鉴定事项并未超出其资产评估资格证书所列范围，该评估报告记载“评估人员对评估对象进行了现场勘察”，并详述了评估测量的结果和计算方法，上诉人未能提出充分的理由推翻该鉴定结论，对其上诉主张本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7346元，由上诉人谷城县盛康镇金龙矿业经销部负担。
本判决为终审判决。
审判长 焦静平
审判员 黄 鹂
审判员 何小玲
二〇一七年四月二十七日
书记员 严琦童