山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2015）北商初字第1521号原告（反诉被告）：天水华硕精细化工有限公司，住所地甘肃省天水市秦州区冰凌寺。法定代表人：佟晓春，总经理。委托诉讼代理人：张勇，山东文康律师事务所律师。委托诉讼代理人：许征，山东文康律师事务所律师。被告（反诉原告）：青岛市宁昌建贸易有限公司，住所地青岛市市北区丰盛路44号丁2单元703户。法定代表人：李健慧，总经理。委托诉讼代理人：吴玉鹏，山东汇海律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩朝芹，山东汇海律师事务所律师。被告：李健慧，女，1971年8月29日出生，汉族，住青岛市市南区。委托诉讼代理人：吴玉鹏，山东汇海律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩朝芹，山东汇海律师事务所律师。原告天水华硕精细化工有限公司与被告青岛市宁昌建贸易有限公司、被告李健慧合同纠纷一案，本院于2015年10月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天水华硕精细化工有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告青岛市宁昌建贸易有限公司支付原告欠款407640元及逾期付款利息（暂计算至2015年9月30日为10000元）；2.判决被告李健慧对被告青岛市宁昌建贸易有限公司的债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告青岛市宁昌建贸易有限公司自2015年3月起向原告多次购买减水剂系列产品，原告已经依约将货物交付被告公司，但被告仅支付部分货款，尚欠货款407640元未付。被告青岛市宁昌建贸易有限公司为一人有限公司，被告李健慧为公司的唯一股东，根据公司法第六十四条的规定，如被告李健慧不能证明其个人财产独立于公司财产，应当对被告青岛市宁昌建贸易有限公司的债务承担连带赔偿责任。青岛市宁昌建贸易有限公司向本院提出反诉请求：1.判令解除原告与被告之间的合作合同；2.判令原告退回被告第三批货物的货款176000元；3.判令原告向被告支付垫付的相关费用387054元；4.本案全部诉讼费用由原告承担。事实与理由：被告与原告之间系合作关系，并非原告诉称的买卖合同关系，原告的诉讼请求没有合同依据和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。2014年11月18日，原告与被告签订《关于天水华硕精细化工有限公司与青岛市宁昌建贸易有限公司就HS-高效能聚羧酸减水剂系列产品在青岛地区合作销售的相关约定》，约定被告作为原告HS-高效能聚羧酸减水剂系列产品在青岛地区唯一销售公司，原告与被告以合作形式在青岛地区展开销售业务；原告主要以货物为铺垫投资，占总投资份额的40%，被告以现金方式投资，占总投资份额的60%，利润亦按其比例分配；在合作期间，双方在青岛因固定投资（厂房租赁、设备）、市场开拓投资及其他合理开支所产生的费用，先有被告垫付，后在结算货款时，将原告应承担的费用扣除，其余结清。同日，双方在附注中约定：1.青岛市场：设备方面需购买5吨立式储存罐8个，2600元∕个，计20800元；10吨卧式储存罐1个，12100元（含底座、运输费）；齿轮泵￠50一台；防腐潜水泵￠50两台，钢丝塑料胶水管￠50、钢丝塑料胶水管；台秤、梯子等。生产方面：房租15000元∕年，每年递增10%；水电、人员工资、生活费用、相关业务拓展及车辆费用等。运输方面：购买运输包装袋（4800元∕2个）及成品短途运输费用，由双方以四、六比例分别承担。2.在销售100吨产品后保证部分资金回笼，以滚动形式向原告进行返款，亦可在双方达成共识前提下，双方将已销售的100吨产品本利作为投资资金续后运行。3.如遇不可抗力或切实无法继续经营，任一方在提出正常理由的情况下，可终止本约定，并及时结账分配本利。2015年6月8日，由于原告提供给被告的第三批38吨货物出现了质量问题，原告并未主动解决问题，反而于2015年8月14日向被告发出单方终止合作的《通知函》。原告召回了技术工程师，不再向被告提供货物和技术支持，原告的违约行为给被告造成了严重的损失。截止2015年8月15日，被告共计投资1143635元，根据双方约定比例，原告应当承担387054元，原告还应返还被告支付的货款176000元。天水华硕精细化工有限公司对青岛市宁昌建贸易有限公司的反诉辩称，同意解除与被告的合作合同，被告的其他反诉请求无事实及法律依据，请求法院依法驳回。李健慧辩称，一人公司也是有限责任公司，是独立的法人，依据公司法的规定法人与个人的财产是独立的，因此被告不应当承担连带清偿责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原告提供给被告的产品的种类、数量及价款，原告先后分三批向被告供应合同约定的货物，其中减水剂母液为108.385吨，助剂为25.58吨，价款合计为880266元。原告主张的其余价款为货物的包装用罐、毛毡等，双方在签订合同时以及合同履行中对此均未作出价格、费用承担的约定，对此部分价款本院不予认定。2.关于被告为履行合同垫付的费用，双方在合同中明确约定，在青岛因固定投资（厂房租赁、设备等）、市场开拓投资及其他合理开支所产生的费用（须经双方同意），先由被告垫付，在结算货款时，将原告应承担的费用扣除，在合同的附注中双方明确约定了设备方面需要的设备种类及数量、生产方面需要支付的房租、以及水电、人员工资、生活费用、相关业务拓展及车辆费用等，运输方面需购买运输包装袋及成品短途运输费用等，双方约定上述费用双方“以四六比例分别承担（以双方认可，实际支出为准）”。因双方产生纠纷，被告支出的费用除在合同附注中约定的设备种类及价格是双方认可之外，被告的其他支出并没有原告的认可；另外根据被告申请委托的的会计师事务所对被告的费用支付审计报告中也载明，被告没有形成相对完整的会计体系，无法提供相关的会计凭证、财务报表等会计资料，被告支付的各项费用均记载以现金方式支付，大额的支付如车辆租赁费19万元没有发票、人员工资162000元与被告在税务局的申报不符等，因此，被告支付的费用中有的没有经过原告认可、有的不能确定是否实际支付，因此对被告支付的费用因被告证据不足，本院不予认定。3.关于被告主张的原告产品存在质量问题，被告为证明其主张，提交了青岛路桥混凝土有限公司出具的《工作联系单》，要求被告尽快安排技术人员对外加剂与水泥适应性问题进行试验调整解决，保证混凝土的质量及供应。原告对此证据有异议，认为不能证明原告的产品存在质量问题，原告提交了产品检测报告，主张原告的产品已经经过国家建筑材料质量监督检验中心检测合格，被告则认为原告提供的检测报告不能证明是提供给被告的产品，不能证明原告提供给被告的三批货物符合质量检验标准。经本院释明，被告也没有对原告的产品质量问题提出鉴定申请。综上，对被告主张的原告产品存在质量问题因证据不足，本院不予认定。经审理查明，2014年11月18日，原告与被告签订《关于天水华硕精细化工有限公司与青岛市宁昌建贸易有限公司就HS-高效能聚羧酸减水剂系列产品在青岛地区合作销售的相关约定》，原告与被告以合作形式在青岛地区开展销售业务，原告主要以货物（高效能聚羧酸减水剂系列产品）为铺垫投资，占总投资额的40%，被告以现金方式投资，占总投资额的60%，利润也按其比例分配，并约定原告必须给被告不间断提供HS-高效能聚羧酸减水剂系列产品和技术支持，被告应当及时将每次应承担货款与原告结清；原告提供的货物到达被告处的价格母液为每吨6800元、助剂（小料）价格为每吨5600元；在双方合作期间，在青岛方向因固定投资（厂房租赁、设备等）、市场开拓投资及其它合理开支所产生的费用（须经双方同意），先由被告垫付，后在结算货款时，将原告应当承担的费用扣除，其余结清；被告在财务制度方面必须公开透明，凡牵涉共同资金问题，必须征求对方意见，任何一方不得擅自做主。在合同的“附注”中，双方又对合作需要购买的设备、需要支付费用的范围以及资金的支付等做了约定:在青岛市场，设备方面需购买5吨立式储存罐8个，每个2600元，计20800元，10吨卧式储存罐1个，12100元（含底座、运输费），齿轮泵?50、钢丝塑料胶水管；台秤、梯子等。生产方面包括房租15000元/年，每年递增10%；水电、员工工资、生活费用、相关业务拓展及车辆费用等。运输方面购买运输包装袋（4800元/2个）及成品短途运输费用。以上费用由原告与被告双方以四、六比例分别承担（以双方认可，实际支出为准）；被告应当保证原告在青岛投资成本及利润安全，在销售100吨母液后应保证部分资金回笼，以滚动形式向原告返款，也可以在双方达成共识的前提下，双方将已销售的100吨产品本利作为投资资金续后运行；双方还约定在遇到不可抗力或切实无法继续经营，任一方提出正常理由的情况下，可终止本约定，并及时结账分配本利。上述合同签订后，原告先后于2015年3月13日、5月5日、6日，7月14日向被告供应货物，其中母液共计108.385吨，助剂共计25.58吨；被告于2014年11月28日向原告付款145000元，2015年5月4日付款170000元，6月5日付款140000元，6月30日付款36000元，以上被告向原告付款共计491000元，均通过银行转账、银行电子汇划方式支付。被告在原告技术人员指导下，对产品进行调配并出售。2015年8月14日，原告向被告发出《通知函》,原告提出在合作过程中对原告不公平，被告在收支情况上弄虚作假，缺少合作诚意，没有体现“有利共享、风险共担”的原则，并认为被告在解决水泥适应性问题上“业务合作如同儿戏”，原告根据合同附注第三条约定提出自2015年8月14日起终止与被告的业务合作，立即清算来往账项，并结账分配本利。对于双方间的业务在《通知函》原告提出了解决方案：为减少更多亏损，除原告同意商定的为了保证给青岛路桥公司客户十五天供货用的10吨母液外，剩余的21.87吨母液和8吨小料不得再行复配，十天内被告负责装车返回原告，返回后由第三方检验合格方可入库，请被告另寻合作伙伴以保证青岛路桥等用户的正常供货；原告还要求被告在十天内退回前两次母液70.385吨和15.53吨小料及设备等40%垫付本金共计263311元；原告还提出将第三车母液已复配送货的24.5吨以及预留复配的40吨共计64.5吨的销售货款，用来冲抵被告已付原告的17.6万元（母液14万元，小料3.6万元），不足部分从已复配销售的产品利润中扣除，原告要求被告在接到通知函三天内予以答复并退款退货，否则将进入诉讼程序。2015年8月23日，山东汇海律师事务所根据被告的委托向原告发出《律师函》，认为原告逃避解决第三批货物无法正常使用问题，原告单方终止履行约定，给被告造成很大损失，要求原告继续履行约定义务，并采取补救措施、赔偿被告的实际损失；被告还提出，因原告单方终止约定，被告无义务、无任何理由协助原告销售无法正常使用的产品，要求原告在律师函到达之日起10日内将第三批货款返还被告，并自行将存放于被告处的剩余无法正常使用的货物撤回，逾期不撤回被告将按每日每吨68元计收仓储、保管费用，被告要求原告于10内将第一批、第二批货款的所有增值税发票提供给被告用于结算使用。2015年10月30日，原告起诉，要求判如所请。另查明，被告青岛市宁昌建贸易有限公司于2014年8月28日成立，为自然人独资，股东为被告李健慧。在诉讼过程中，被告申请对自2014年11月18日至2015年8月15日、原告与被告合作期间的被告所投入的经营成本（含固定投资、厂房租赁、设备等）、市场开拓投资及其他合理开支所产生的费用、经营利润数额进行审计，青岛公信永和有限责任会计师事务所根据本院委托作出了青公永会专审字【2016】1-233号司法审计报告书，该报告书指出，“在双方合作经营期间，青岛市宁昌建贸易有限公司没有形成相对完整的会计体系，无法提供相关的会计凭证、财务报表等会计资料，我们仅取得了与本案审计事项相关的原始单据、现金账簿等资料，审计结论仅根据取得的相关资料出具。”经审计，被告支付前期费用中包括房屋租赁费15000元，分摊到合作期间为11250元，但被告没有取得房租发票，以现金方式支付；2014年12月20日支付厂房附属办公住房等建筑装修工程款125000元，2015年12月22日开具发票，但无相关施工合同，账载以现金方式支付，分摊到合作期间为40178.57元；车辆费用中加油机维修费为9320元，有发票，账载全部以现金方式支付，车辆租赁费用中包括货车租赁费8万元、轿车租赁费5万元，SUV租赁费6万元，全部以现金方式支付，没有发票，分摊到合作期间为142500元；与人员相关的生活费用支出为31680元，全部为收据，账载支付方式为现金；人员工资账载以现金方式支付162000元，与被告在青岛市地方税务局个税申报记录中申报的纳税人数不一致，被告申报的纳税人数为李健慧一人，每月申报的工资为0.00元；市场开拓费用包括购买香烟、茶、餐费等共计25270元，账载以现金方式支付；交通费用全部为出租车费共计81元；办公用品、设备及固定资产共计7955元，账载以现金方式支付；生产耗用材料为62829.07元，账载以现金方式支付；自购生产用原材料23160元，账载以现金方式支付；向原告购入原材料共计880266元，已经支付原告货款491000元；截至2016年3月23日，销售产品共计409.94吨，销售金额为819880元；银行财务费用为680.93元；实际缴纳增值税及附加为54265.34元，缴纳企业所得税为969.83元。审计机构提出的审计意见为：“经审计，从天水华硕精细化工有限公司购入生产用三批原材料的装车清单，均有双方加盖公章签字确认，支出费用票据无双方签字确认。只有上述材料在满足真实性的条件下，双方经营合作期间，青岛市宁昌建贸易有限公司经营利润数额为…-128066.92元。”本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告与被告签订的《关于天水华硕精细化工有限公司与青岛市宁昌建贸易有限公司就HS-高效能聚羧酸减水剂系列产品在青岛地区合作销售的相关约定》及附注中的相关约定，是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行合同规定的义务。根据合同约定，原告每次供货的货款中的40%为原告投入合作的出资，在支付原告合作利润时应当扣除原告应当承担的费用，因双方没有对合作期间的费用、利润进行清算，原告不能证明其应当分得的利润，因此，原告要求被告支付剩余全部货款不符合双方约定，原告也没有充分证据证明其应得款项的数额，原告应当承担举证不能的责任，对原告的诉讼请求本院不予支持。被告反诉要求解除双方之间的合同，虽然原告表示同意，但双方关于剩余货物的处理、费用的分担以及利润分配等问题均不能达成一致，因此尽管双方之间的合同关系可以解除，但双方必须进行清算后才能确定财产如何处置，在双方清算前，对于双方合作期间的财产本院不能确定分配的数额，因此对双方合作期间的财产本案不予处理。根据双方约定，原告与被告之间属于合作关系，双方按照约定比例出资，按照约定比例分担费用、分享经营利润。现双方之间的合作已经终止，按照合同约定，双方应当进行清算，结账分配红利；由于原告对被告申请、青岛公信永和有限责任会师事务出具的司法审计报告书有异议，审计机构也在报告中指出该报告书出具的审计意见是建立在被告提供的凭证、账簿真实的假设之上，因此，该审计报告不能真实反映被告的经营状况，对该审计报告本院不予采信。由于双方在合同中约定合作期间支出费用须经双方确认，而被告支付的费用中除向原告支付的货款外，其余费用均未得到原告的确认，因此，对被告支付的费用本院亦不能确认，被告要求原告支付垫付费用的反诉请求证据不足，本院不予支持。被告反诉以原告提供的产品存在质量问题为由要求原告返还货款，但被告没有提供充分证据证明其主张，被告的该反诉请求证据不足，本院不予支持。综上，原告要求被告支付货款的诉讼请求、被告反诉要求原告返还货款、支付费用的诉讼请求，均证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、驳回原告天水华硕精细化工有限公司的诉讼请求；二、解除原告天水华硕精细化工有限公司与被告天水华硕精细化工有限公司签订的《关于天水华硕精细化工有限公司与青岛市宁昌建贸易有限公司就HS-高效能聚羧酸减水剂系列产品在青岛地区合作销售的相关约定》；三、驳回被告青岛市宁昌建贸易有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费7565元，由原告承担；反诉案件受理费4715元，由被告负担。案件审计费30000元，由被告负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  赵长河人民陪审员  王美欣人民陪审员  高淑臻二〇一七年四月二十七日书 记 员  杨晓晓