河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀05民终2757号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地邢台市邢州南路263号。
负责人：张向华，公司总经理。
委托诉讼代理人：孙慧娟，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：史广军，男，1982年9月3日出生，汉族，现住邢台市平乡县。
委托诉讼代理人：王胜军，河北法众律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司因与被上诉人史广军财产损失保险合同纠纷一案，不服河北省邢台市桥东区人民法院（2016）冀0502民初272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人孙慧娟，被上诉人的委托诉讼代理人王胜军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司上诉请求：依法改判上诉人赔偿被上诉人的数额降低57288元；被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一审法院按照每天100元标准计算住院伙食补助费没有依据。死者系在邢台××市区住院，应该按每天50元标准计算。该项目上诉人多赔偿550×30%=165元；一审法院认定保险公司赔偿精神抚慰金20000元没有法律依据。本案是一起交通肇事罪前提下的民事赔偿，应该适用刑事诉讼法的规定。根据刑事诉讼法司法解释138条，对于精神抚慰金不应支持。保险公司没有义务承担该规避法律行为扩大的损失。一审法院认定死亡的相关损失全部由保险公司赔偿没有事实和法律依据，本案交通事故的参与度应为30-50%，即上诉人最多赔偿37123元。
史广军答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
史广军向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告给付因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院生活补助、丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金等共计150000元；2、要求被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：原告所有的冀Ｅ×××××号重型特殊结构货车在被告处投保机动车强制保险（威县支公司）及第三者商业保险。2015年9月12日9时，原告驾驶该车辆行驶至南和县史召乡高村由东向北右转弯时，将街道东侧行人韩聚善右脚碾轧，造成韩聚善受伤，后在治疗过程中因并发症死亡。经南和县交通警察大队认定，原告负事故全部责任，经调解原告共赔付韩聚善家属各项损失150000元，因该起事故发生在保险期间内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据1、原告的身份证复印件。证据2、事故认定书，证明发生过程，原告负全部责任。证据3、调解书，显示原告一次性赔偿死者医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、丧葬赔偿金共计15万元。证据4、保单两份，证明投保情况。证据5、死者的医疗票据5张，金额20058.69元，收费收据，停尸费等4520元，济民骨科医院，收据两张共40元；死者诊断证明、病例、住院清单，证明死者引交通事故受伤住院治疗引发肺栓塞呼吸衰竭死亡。证据6、司法鉴定意见书，证明死者死因。证明死者因交通事故并发症死亡；死者的死亡注销证明，该证据显示死者因交通事故死亡。证据7、家庭关系证明，证明护理人员韩改芹与死者系父女关系，护理人员两名，工资表三份。原告向死者家属支付的费用明细：医疗费20058.68元，4520元停尸�、另两张票计40元，住院伙食补助11天×100=1100元，护理费2200元、丧葬费等23316+3455.31.死亡赔偿金50930元。精神抚慰金5万元。被告质证：事故认定书，没有异议，可以证明超载事宜。对矿业集团的收费收据没异议，对济民医院的收据40元无法赔偿，根据冀中能源医院的诊断书，入院时病情仅为右足外伤，诊断时间为16号，出院诊断为呼吸衰竭肺栓塞。根据死亡记录第一页显示住院期间患者营养不良，饮食差。其死亡时间为9月23号，不能排除其营养欠佳及医院治疗问题导致的并发症。对于死亡病例中主任小结认为系为外伤导致不予认可，但对于小结中对于死者年纪大认可，对其死亡不应该保险公司负全部责任。鉴定报告，没有提交该鉴定机构的营业执照，无法审查资质，对该鉴定机构的选择没有通知保险公司，对相应的鉴定材料无法质证，不予认可。鉴于其死亡有多因素，应对外伤因果鉴定。对其提交的工资表，没有负责人签字，没有单位扣发工资的证明，没有劳务合同，不能证明劳动情况及损失。对赔偿明细，伙食补助每天按50元，护理人员护理费应按农村标准。不认可第5、6项，对精神抚慰金不应给予。对原、被告无异议的证据，原告提交的身份证、事故认定书、死者的医疗票据、死者的死亡注销证明、家庭关系证明、病例、住院清单、保单两份等予以认定。被告提交的保险条款，原告没有异议，法院予以认定。对于被告有异议的证据，事故认定书被告提出超载，系事实；对济民医院的收据不是正式发票，不予认定；司法鉴定意见书属于正式鉴定机构出具，是否提交营业执照不是法院监督范畴，原告申请对于受害人死亡原因进行鉴定，后又撤回申请，对于原告提交司法鉴定意见书的效力法院予以认定；原告提交的扣罚工资证明形式合法,事故前韩改芹三个月平均工资为（2893+2987+2956）/3=2945元，法院予以认定。
一审法院认为，原、被告签订的保险合同系当事人之间的真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行。原告投保的车辆在保险期间内发生了保险事故，被告应当按照保险责任在保险范围内对于原告的损失进行赔偿。受害人韩聚善受伤后住院医疗费20058.69元，住院11天，伙食补助费1100元，护理费2945/30×11=1080元，丧葬费2319.5元，停尸费应在丧葬费中包括，死亡赔偿金10186×5=50930元。原告主张应由被告赔偿受害人精神抚慰金50000元，被告辩称过高符合实际情况，本院予以采信，酌定支持20000元。被告应当在交强险范围内赔偿原告实际损失：医疗费10000元，丧葬费23119.5元，精神抚慰金20000元，死亡赔偿金50930元，剩余医疗费10058.69元、护理费1080元、伙食补助费1100�应由被告在第三者责任险限额内扣减30%免赔率后予以赔偿，即8567元。事故认定书中明确了原告车辆超载系造成事故的直接原因，原、被告在保险合同条款中约定事故全部责任免赔率20%，超载的增加免赔率10%，原告主张免赔率系被告内部约定、应全额赔付不符合合同约定，本院不予采纳。鉴定费属于查明事实必要合理费用，被告应当负担。原告赔偿受害人数额不是向被告理赔的标准。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，……，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，计算死亡赔偿金应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中受害人的老龄、饮食差等个人体质是否导致死亡可能存在一定诱�，但这不是上述法律规定的过错，被告主张原告负有对该交通事故死亡参与度的举证责任没有法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国保险法》第五条、第六十条、第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、判决生效后五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司给付原告史广军各项损失112616.5元；二、驳回原告史广军的其他诉讼请求。案件受理费3300元，由被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司负担2460元，原告史广军负担840元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明事实与一审�定基本一致，本院予以确认。
本院认为，双方对保险合同成立、有效无异议，本院予以确认。一审依据保险合同的约定，判决中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在保险限额内承担赔偿责任并无不妥。关于上诉所提住院伙食补助标准问题，一审对住院伙食补助费每天按100元欠妥，应参照《邢台市市级机关差旅费管理暂行办法》的规定，该项费用每天应按50元计算。应计算为550元（11天×50元）。其他赔偿项目、计算依据、数额，经核，符合《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院予以认定。关于上诉称被上诉人涉嫌交通肇事罪，不应计算精神抚慰金问题，其未提交相应证据证明，本院不予采信。对于计算赔偿数额应否考虑参与度问题，受害人老龄、个人体质弱对�致死亡可能存在一定诱因，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，受害人不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残死亡存在一定影响而自负相应责任。故上诉人对此上诉，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持河北省邢台市桥东区人民法院（2016）冀0502民初272号民事判决第二项即“驳回原告史广军的其他诉讼请求。”；
二、变更河北省邢台市桥东区人民法院（2016）冀0502民初272号民事判决第一项为“判决生效后五日内，中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司给付史广军各项损失112231.5元”。
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费1225元，由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵小双
审判员 张庆安
审判员 谢书明
二〇一七年九月二十九日
书记员 崔菊香