广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0205刑初170号
公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。
被告人覃天明，男，1974年3月19日生于广西壮族自治区柳州市，壮族，初中文化，无业，暂住广西柳州市柳北区，户籍所在地：广西柳州市柳北区。曾因犯故意伤害罪于1991年1月21日被本院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于1997年1月17日被本院判处有期徒刑六年六个月；因犯贩卖毒品罪于2002年4月9日被柳州市鱼峰区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一千元，2003年11月17日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2004年11月17日被柳州市鱼峰区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，2005年9月23日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月24日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人蔡欣，广西航银律师事务所律师。
柳州市柳北区人民检察院以柳北检公刑诉[2018]152号起诉书指控被告人覃天明犯贩卖毒品罪，于2018年5月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。柳州市柳北区人民检察院指派检察员吴杉出庭支持公诉，被告人覃天明及其辩护人蔡欣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年11月24日0时许，被告人覃天明在其位于柳州市柳北区北雀路45号品尚名城8栋1单元15楼6号的住所内，以人民币380元的价格将2小包毒品海洛因贩卖给购毒人员田某。交易完成后，二人被公安人员当场抓获。随即，公安人员从购毒人员田某处查获2小包疑似毒品海洛因，从被告人覃天明处及其住所内查获35小包疑似毒品海洛因、3包疑似毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）、10包疑似毒品冰毒。经鉴定，上述查获的2小包疑似毒品海洛因中均含有海洛因成分，共计净重0.99克；查获的35小包疑似毒品海洛因均含有海洛因成分，共计净重12.98克；查获的3包疑似毒品甲基苯丙胺片剂均含有甲基苯丙胺成分，共计净重2.11克；查获的10包疑似毒品冰毒均含有甲基苯丙胺成分，共计净重4.74克。
公诉机关认为，被告人覃天明的行为构成贩卖毒品罪，系毒品再犯，提请本院依法惩处。
被告人覃天明对起诉书指控的其犯贩卖毒品罪无异议，但认为其贩卖毒品的数量只有2小包海洛因共计0.99克，其余查获的48小包毒品是其用于自己吸食而不是用来贩卖的，请求法院对其从轻处罚。
辩护人蔡欣认为被告人覃天明贩卖毒品的数量只有2小包海洛因共计0.99克，其余查获的48小包毒品系覃天明非法持有用于自己吸食，应分别以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究覃天明的刑事责任，并请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：
2017年11月24日0时许，被告人覃天明在其位于柳州市柳北区北雀路45号品尚名城8栋1单元15楼6号的住所内，以人民币380元的价格将2小包毒品海洛因贩卖给事先联系好的购毒人员田某，田某将毒资人民币400元支付给覃天明，覃天明找补人民币20元给田某。交易完成后，二人被公安机关当场抓获，公安人员当场从购毒人员田某处查获上述疑似毒品海洛因2小包（经鉴定，均检出海洛因成分，净重共计0.99克）；从被告人覃天明身上查获毒资人民币400元，并从覃天明的身上及其住所内查获疑似毒品海洛因35小包、疑似毒品“麻古”3小包（共22颗）、疑似毒品冰毒10小包（经鉴定，上述35小包疑似毒品海洛因均检出海洛因成分，共计净重12.98克；上述3小包疑似毒品“麻古”和10小包疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分，净重共计6.85克）。
上述事实，被告人覃天明在庭审中无异议，且有受案登记表，立案决定书，购毒人田某伟的陈述，相关的辨认笔录及照片，搜查笔录，提取笔录，扣押笔录，疑似毒品称量、取样、封存笔录，扣押物品清单，毒资照片，毒品称重照片，毒品鉴定报告，收缴毒品证明书，抓获经过，破案经过，情况说明，广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2004）鱼刑初字第236号刑事判决书，释放证明书，被告人覃天明的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人覃天明明知海洛因、甲基苯丙胺是毒品，仍予以贩毒，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。对于被告人覃天明及其辩护人蔡欣认为覃天明贩卖毒品的数量只有0.99克海洛因，且辩护人蔡欣认为查获的其余48小包毒品应当以非法持有毒品罪追究覃天明的刑事责任的辩解及辩护意见，经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖的除外。本案中，被告人覃天明因贩卖毒品被人赃俱获，随后公安机关又从其住所及身上查获48小包毒品，现无证据证明上述48小包毒品并非用于贩卖，因此均应当计入覃天明贩卖毒品的数量之中。被告人覃天明及其辩护人蔡欣的该辩解及辩护意见不成立，本院不予支持。被告人覃天明曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是再犯，依法应当从重处罚。被告人覃天明归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人覃天明的犯罪事实、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，本院决定对被告人覃天明不予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人覃天明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月24日起至2026年11月23日止。罚金于判决生效之次日起一个月内一次性缴纳，逾期不缴的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 珏
人民陪审员 吕 哲
人民陪审员 曾兴德
二〇一八年五月三十日
书 记 员 赵 琳
附：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片以上、海洛因或者甲基苯丙胺以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片以上不满、海洛因或者甲基苯丙胺以上不满或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满、海洛因或者甲基苯丙胺不满或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽然不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。