吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终3342号
上诉人(原审被告)吉林省万成集团有限公司，住所地长春市宽城区辽宁路1号C栋。
法定代表人宁维胜，经理。
委托诉讼代理人胡淼，吉林真然律师事务所律师。
上诉人(原审被告)上海圣维仕物业管理有限公司长春分公司，住所地吉林省长春市朝阳区西安大路2128号绿地蓝海2楼220号。
负责人陈梅燕，总经理。
委托诉讼代理人郑爱妮，吉林大华铭仁律师事务所律师。
委托诉讼代理人马俊骥，吉林大华铭仁律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)郑国辉，男，汉族，1986年5月5日生，住长春市高新区。
上诉人吉林省万成集团有限公司（以下简称万成公司）、上诉人上海圣维仕物业管理有限公司长春分公司（以下简称圣维仕公司）因与被上诉人郑国辉劳动争议一案，不服长春市朝阳区人民法院（2017）吉0104民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
郑国辉原审时提出诉讼请求，1、请求依法判令万成公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金23,200.00元，圣维仕公司对此承担连带责任；2、请求依法判令圣维仕公司支付加班工资119,595.00元；3、请求依法判令圣维仕公司支付婚假工资483.00元；4、请求依法判令圣维仕公司支付拖欠工资5,940.00元。以上四项共计149,218.00元。事实和理由：郑国辉自2013年5月至2016年12月一直在圣维仕公司从事保安工作，自2013年5月份起，郑国辉与万成公司签订了多份《劳务派遣劳动合同》。2016年11月22日，万成公司以其与圣维仕公司终止合作关系为由，违法解除与郑国辉的劳动合同，圣维仕公司与万成公司的行为已经严重侵害了郑国辉的合法权益。另郑国辉在圣维仕公司工作期间，圣维仕公司安排郑国辉加班加点工作，但一直不按法律规定向郑国辉支付加班工资。而且圣维仕公司拖欠郑国辉2个月工资未付。综上，为维护郑国辉合法权益，特诉至法院。原审庭审中，郑国辉明确诉讼请求为违法解除经济赔偿金25,048.72元、加班工资166,170.00元、拖欠工资6,733.31元，婚假工资放弃不再另行主张。
万成公司原审时辩称，关于诉讼请求第一项万成公司不同意给付。加班工资和拖欠工资万成公司认为数额有误，具体计算方法由圣维仕公司核算为准。
圣维仕公司原审时辩称，因郑国辉与圣维仕公司存在劳务关系，所以经济赔偿金部分与圣维仕公司无关，要求承担连带责任于法无据。要求圣维仕公司支付加班工资和拖欠工资数额有误。
原审法院经审理查明，郑国辉原系万成公司派遣员工，圣维仕系用工单位。郑国辉与万成公司、圣维仕公司确认郑国辉劳动关系和用工关系时间为2013年5月25日至2016年12月25日。2013年5月25日至2014年10月25日郑国辉从事白班保安白班是早晨8点上班至下午17点下班，午休1.5小时，白班一个月休息2天，每月休息时间为郑国辉自行选择；2014年10月26日郑国辉转岗为夜班（夜班为晚上18点至次日8点，半夜11点至半夜12点休息，夜班一个月休息4天，每月休息时间为郑国辉自行选择）至解除劳动关系止即2016年12月25日。2014年10月26日郑国辉转岗为夜班至解除劳动关系止即2016年12月25日。郑国辉提供的其与万成公司2015年6月20日至2017年6月20日的劳动合同第八条第三款中约定“郑国辉的基本工资+奖金+福利+加班费不低于1,480.00元”。2016年11月22日，万成公司以其与圣维仕公司终止合作关系为由向郑国辉出具了劳动关系解除通知书。对于劳动关系解除通知书，万成公司辩称，当时其公司和圣维仕公司劳务派遣关系将要到期，没有就是否合作达成一致，但下达通知后，其公司与圣维仕公司又达成了合作的意向，郑国辉也没有因接到通知而离职，还是继续在圣维仕公司工作，应视为劳动关系解除通知书已经失效，劳动关系继续履行，直至郑国辉自行离职为止。对于离职原因，郑国辉称因万成公司与圣维仕公司拖欠其两个月工资，且万成公司已经书面通知其解除劳动关系。万成公司与圣维仕公司均认可拖欠郑国辉两个月工资，但对其离职理由有异议。诉前，郑国辉申请吉林省劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁，2016年12月20日，吉林省劳动人事争议仲裁委员作出不予受理通知书。原审庭审中，双方确认郑国辉2016年10月25日之前工资已经全部结清，其后工资没有发放。对于拖欠的工资双方确认数额为5,870.00元，对于加班工资双方有异议。
原审法院认为，对于郑国辉主张的违法解除劳动合同经济赔偿金，万成公司向郑国辉下发了劳动关系解除通知书，郑国辉也确认收到了该通知书，但双方均未按该解除劳动关系通知书履行各自的义务，万成公司和郑国辉双方仍然继续履行劳动合同至2016年12月25日，该劳动关系解除通知书并未实际导致双方终止劳动关系。因此，对于郑国辉主张万成公司违法解除劳动合同不予确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时支付劳动报酬的……”，第六十五条“被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。……”，第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。审理中万成公司、圣维仕公司均认可拖欠郑国辉两个月工资，郑国辉因此离职，万成公司作为用人单位应支付郑国辉(3247.50+2960+2798+3249+3255+3240+2880+2970+3340+3674.60+2970+2900)÷12×4=12494.70元经济补偿金。对于郑国辉主张的加班工资，根据郑国辉提供的其与万成公司2015年6月20日至2017年6月20日的劳动合同第八条第三款中约定“基本工资+奖金+福利+加班费不低于1,480.00元”。说明郑国辉的工资组成中包含部分加班工资，郑国辉以实发工资为加班费的计算基数，未减去已发工资中已经包含的加班费，郑国辉的计算方法有误，因此对郑国辉主张的加班费数额不予认可。因原审庭审中圣维仕公司同意给付加班工资13,862.00元，并说明了计算方法，对于圣维仕公司自愿给付加班工资13,862.00元予以认可。对于郑国辉的拖欠工资，双方均确认为5,870.00元，由圣维仕公司支付，予以认可。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十五条的规定，原审判决：一、万成公司于判决生效后十日内支付郑国辉经济补偿金12,494.70元。二、圣维仕公司于判决生效后十日内支付郑国辉加班工资13,862.00元、拖欠工资5,870.00元，合计19,732.00元。三、驳回郑国辉的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由万成公司与圣维仕公司连带负担。
宣判后，万成公司、圣维仕公司均不服，向本院提起上诉，万成公司请求撤销原审判决第一项，依法改判，万成公司请求不支付郑国辉经济补偿金12497.70元，一、二审案件受理费由郑国辉负担。理由是：原审法院审查事实不清，适用法律错误。上诉人对被上诉人的提出的离职原因不认同，上诉人没有拖欠被上诉人工资，被上诉人自行离职且故意不领取工资，被上诉人以上诉人拖欠其工资作为领取经济补偿金的依据不应得到支持。
圣维仕公司上诉请求撤销原审判决关于加班数额的认定，依法改判，一、二审案件受理费由被上诉人负担。理由是上诉人根据郑国辉工资综合统计表统计，郑国辉当保安17个月，扣除每天吃饭时间1小时，每月加班天数6.5天乘以加班倍数1.5倍，每月应给9.37天加班费，现在白班保安是固定每月给10天加班费，故不应再支付加班费。郑国辉当更夫期间，每天扣除2小时吃饭时间，每月工作26天，每天工作12小时，扣除每月固定给付的加班费1440元，其26个月当更夫期间，公司尚欠加班费3510元。
被上诉人郑国辉二审时辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人圣维仕公司主张的加班费数额，因一审庭审中上诉人明确认可尚欠加班费的数额为13,862.00元，二审期间虽对此数额提出异议，并主张一审计算错误，加班时间应扣除每天吃饭的时间。对此被上诉人不予认可，主张吃饭时间不脱岗。因上诉人未提供证据证明每天给予被上诉人固定时间用餐，及用餐时间为休息时间，其此项上诉主张本院不予支持。关于上诉人万成公司是否应支付被上诉人经济补偿金问题，因上诉人欠付被上诉人2个月工资的事实属实，上诉人主张系被上诉人拒绝受领工资，而非上诉人拖欠工资，上诉人应提供证据证明其按时向被上诉人支付工资而被上诉人拒绝受领的事实，但上诉人未提供证据证明，原审判决上诉人万成公司支付被上诉人经济补偿金并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人吉林省万成集团有限公司、上诉人上海圣维仕物业管理有限公司长春分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈太云
代理审判员 梁 明
代理审判员 梁欣华
二〇一七年九月十二日
书 记 员 刘 柳