广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）百刑终字第37号
原公诉机关广西壮族自治区靖西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓安北，男，1983年7月4日出生于广西壮族自治区靖西县，壮族，初中毕业，农民，住靖西县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2014年6月26日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于靖西县看守所。
辩护人邓其先，男，壮族，1962年10月9日出生，住靖西县，系邓安北之叔叔。
广西壮族自治区靖西县人民法院审理靖西县人民检察院指控原审被告人邓安北犯危险驾驶罪、寻衅滋事罪一案，于2014年12月19日作出（2014）靖刑初字第260号刑事判决。宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人邓安北对判决不服，提出上诉。本院于2015年1月9日立案，1月27日将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院依法组成合议庭，于2015年3月31日公开开庭审理了本案。百色市人民检察院指派检察员罗永良、黄爱茜出庭履行职务，上诉人邓安北及其辩护人邓其先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年12月2日21时许，被告人邓安北酒后驾驶一辆牌号为桂Ｌ×××××的越野车，载庞某（已判刑）由靖西县新靖镇学前街出发，途经人民街、南门街、等路行驶，车辆行驶至中山休闲广场路段时，与陆某1驾驶的桂Ｌ×××××皮卡车车尾发生刮碰。被告人邓安北停车后即手持钢管下车打砸皮卡车，庞某也随之下车用钢管打砸皮卡车，致皮卡车挡风玻璃和右后窗玻璃被砸烂、左侧顶棚、车门等处被砸凹，陆某1和随车人员下车查看情况时，被邓安北和庞某持钢管追逐殴打，其中陆某3被殴打致伤。砸车打人后，邓安北因恼怒自己妻子周某1到靖西县新靖镇环城一小区13号全某家与人打麻将，继续驾车搭载庞某往全某家行驶，途中，邓安北又叫上一名男青年上车一同前往，车辆行驶至全某家附近后停车，邓安北和庞某等三人手持钢管闯入全某家，斥骂在场人员的同时，邓安北持钢管将全某家一楼大厅内的两台自动麻将机和全某停放在家门外的一辆摩托车砸坏后出门继续驾车搭载庞某等人往环球百货方向行驶。车辆行驶至环球百货红立方KTV楼下时庞某等人下车，被告人邓安北继续驾驶该越野车由金山嘉园方向往城东路方向行驶，当行驶至黑山羊饭店路口处时，邓安北的越野车撞上同向行驶、准备左转的靖西县公安局民警覃某驾驶的轿车（车号桂Ｌ×××××号）尾部，两辆车都停了下来。覃某下车查看情况，邓安北下车后即手持钢管朝正在车旁的覃某头部击打，覃某头部被钢管砸中后被迫开枪自卫，将被告人邓安北击伤。
经靖西县价格认证中心鉴定：桂Ｌ×××××皮卡车被砸损失3100元、全某家的两台自动麻将机和摩托车被砸损失375元；靖西县公安局物证鉴定室鉴定：陆某3人体所受伤为轻微伤；右江司法鉴定中心鉴定：覃某人体所受伤为轻伤。案发当晚对覃某、邓安北分别进行抽血送样进行血液乙醇含量鉴定，右江司法鉴定中心作出鉴定结论为：覃某的血液中乙醇含量0.4mg/100ml、邓安北的血液中乙醇含量222.4mg/100ml。
另查明，被告人邓安北所驾驶的牌号为桂Ｌ×××××的越野车为套牌车辆，系他人给邓安北的抵押物。对于黑山羊饭店路口处车辆相撞事故的发生，靖西县公安局交警大队认定：邓安北饮酒后驾驶机动车上道路行驶，行经交叉路口遇前车正在左转弯时超车，覃某无与本事故有关的违法行为，邓安北的交通行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款、第四十三条第一项、第四项的规定，因邓安北的单方过错导致事故发生，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六第一款第（一）项之规定，邓安北承担本事故的全部责任，覃某无责任。
案发后，被告人邓安北的亲属代为赔偿全某被砸坏麻将桌及摩托车的修理费共790元人民币；同案人庞强的亲属将3100元人民币交到靖西县人民法院作为赔偿桂Ｌ×××××皮卡车修理费用。
原判认定上述事实的证据有：被害人全某、黄某1、梁某1、陆某1、韦某、覃某陈述及陆某1对邓安北的辨认笔录，覃某就本案发生经过的自述材料，靖西县公安局刑事侦查大队受案登记表，靖西县公安局交警大队交通事故案件登记表、交通管理行政强制措施，邓安北驾驶的桂Ｌ×××××号越野车来源证明材料，覃某的机动车驾驶证、桂Ｌ×××××号轿车行驶证，靖西县公安局交通警察大队道路交通事故车辆技术检验报告，道路交通事故照片，道路交通事故认定书，证人苏某1、周某1、周某2、黄某2、梁某2、周某3、黄某3、岑某1、陆某2、王某1、黄某4、黄某5、农某,黄某6、赵某,4、黄某7、李某1、莫某,4、李某2、岑某2、梁某3、林某,4、邝鹏飞、王某2、苏某2证言，同案人庞某供述，现场勘验检查笔录、现场照片，邓安北的妻子周某1赔偿全某家麻将机、摩托车修理费共计790元的收据，靖西县价格认证中心对邓安北损坏财物的价格结论书及鉴定意见通知书，靖西县公安局物证鉴定室对陆某3伤势进行程度评定的法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定结论通知书，右江司法鉴定中心对覃某的伤势进行程度评定的司法鉴定意见书及鉴定意见通知书，右江司法鉴定中心对覃某、邓安北血液标本作乙醇定性定量检测的结论书及鉴定结论告知书，靖西县公安局对邓安北的妻子周某1提出再次对邓安北、覃某的酒精检测进行鉴定的申请作出的不予重新鉴定通知书，靖西县人民法院（2014）靖刑初字第103号刑事判决书，被告人邓安北供述，相关户籍证明等证据。
本案一审审理过程中，经靖西县人民法院主持调解，刑事附带民事诉讼原告人覃某与被告人邓安北达成调解协议，由邓安北向覃某支付赔偿款人民币17000元，覃某不再就本案事实对邓安北提出其他赔偿要求。该赔偿款已于2014年12月18日由邓安北的亲属交到靖西县人民法院。
原审判决认为，被告人邓安北驾车时血液中的酒精（即乙醇）含量达222.4mgmg/100ml，已属于醉酒，被告人邓安北在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；被告人邓安北随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，任意损毁公私财物，价值3475元，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。邓安北在实施寻衅滋事行为中连续作案触犯多种法定情形，酌情从重处罚，其当庭认罪，赔偿了被害人的全部损失，可以酌情从轻处罚。被告人邓安北家属所交对覃某的赔偿款人民币17000元，发还给被害人覃某。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第二百九十三条第（一）、（三）项、第六十九条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人邓安北犯危险驾驶罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币2000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑两年零九个月，数罪并罚，决定执行拘役六个月，有期徒刑两年零九个月，并处罚金人民币2000元；二、被告人邓安北家属交到本院的赔偿款人民币17000元，发还给被害人覃某。
上诉人邓安北上诉提出：一、上诉人当庭认罪，对危险驾驶罪判处拘役六个月量刑过重，对寻衅滋事罪的量刑也未体现从轻处罚；二、上诉人与被害人覃某就其损失达成调解并全部赔偿，其余被害人的损失也得到赔偿，一审判决未考虑该情节，量刑过重。综上，请求二审法院从轻改判。
上诉人邓安北的辩护人辩护提出：1、被害人陆某1的皮卡车发生刮碰的损失、被害人全某家麻将机、摩托车被打砸的损失均已得到赔偿，双方已经私了，不构成纠纷，不成立刑事案件；2、邓安北与覃某车辆相撞时，邓安北未造成任何伤害后果，交通事故的发生系覃某违章超车造成，邓安北的行为不构成危险驾驶罪；3、覃某提起附带民事诉讼要求赔偿护理费、误工费没有依据，其自行转院到百色、南宁等地医院治疗所产生的费用也应由其自行负责；4、案发当晚，覃某与邓安北未在同一时间、地点提取血样，覃某在靖西医院就诊几个小时之后才提取血样，且不能排除用他人血样顶替，对覃某案发时血液酒精浓度的检验不合法；5、一审判决未处理附带民事诉讼，不应由邓安北的家属进行赔偿；6、上诉人邓安北在案件中受重伤并落下残疾，系覃某过度使用枪支造成，覃某应对该后果承担刑事责任并赔偿上诉人的损失。
出庭履行职务的检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邓安北及其辩护人的意见不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人邓安北及其辩护人所提辩护意见，综合评判如下：
1、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一规定，在道路上醉酒驾驶机动车的，构成危险驾驶罪，可判处拘役，并处罚金，据此，危险驾驶罪不以发生其他危害后果作为犯罪构成的要件。案发当晚，上诉人邓安北在道路上醉酒驾驶机动车并发生交通事故，其血液中酒精含量达222.4mg/100ml，已超过认定醉酒驾车的标准（80mg/100ml），一审判决认定上诉人邓安北犯危险驾驶罪的定罪准确，对其判处拘役六个月亦在法定刑幅度内，量刑并无不当。
2、上诉人邓安北打砸皮卡车并殴打车上人员陆某3，造成车辆损失3100元，陆某3轻微伤；打砸全某家的两台自动麻将机和摩托车，造成损失375元，其任意损毁公私财物价值达3475元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，任意损毁公私财物价值二千元以上的，应认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”，构成寻衅滋事罪。寻衅滋事刑事案件系公诉案件，由公安机关负责侦查，检察机关负责提起公诉，亦不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条规定的可以由双方当事人和解的案件，不能由双方当事人协商私了。上诉人邓安北赔偿被害人损失的行为可作为量刑情节予以考虑，但不能以其赔偿被害人损失为由改变案件的性质，其仍应承担相应的刑事责任。
3、辩护人提出对覃某血液酒精浓度检验的异议，第一，辩护人未提供相应证据对其质疑予以佐证。第二，在案的当事人血样提取登记表证实，覃某于12月3日0时50分、邓安北于12月2日23时17分在靖西县人民医院提取血样，两份登记表均有医务人员、靖西县公安局交通警察大队办案人员签名，证据客观真实，合法有效，足以证实本案送检血样的提取符合法定程序。酒精检验鉴定结论亦于12月4日告知双方当事人，对于上诉人邓安北的妻子周某1提出对邓安北、覃某血液酒精浓度重新鉴定的申请，靖西县公安局经审查认为检测符合相关规定，对该重新鉴定申请不予受理。综上，无证据证实本案酒精浓度鉴定存在违法情形，辩护人的该辩护意见不予采纳。
4、对于覃某在一审阶段提起的附带民事诉讼，一审法院于2014年11月27日开庭审理，庭上组织双方进行调解，原审被告人邓安北在庭上表示愿意赔偿被害人覃某1.9万元。一审庭审结束后，经一审法院调解，附带民事诉讼双方当事人确定赔偿额为1.7万元，邓安北的家属遂将赔偿金交至靖西县人民法院，一审法院制作了刑事附带民事调解书并送达双方当事人，双方当事人对该调解书均未提出异议。上诉人邓安北在上诉状中未就刑事附带民事诉讼提出上诉，相反，其在上诉状中确认了赔偿被害人覃某并就刑事附带民事诉讼达成调解的事实。因此，辩护人提出本案未审理附带民事诉讼的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
5、对于邓安北与覃某之间发生交通事故的责任认定问题，经查，证人黄某5、黄某6均证实事发时覃某驾驶的银白色轿车行驶在前，并准备向左转向，邓安北驾驶的越野车行驶在轿车后面并撞上轿车。靖西县公安局交通警察道路交通事故认定书认定：邓安北饮酒后驾驶机动车上道路行驶，行经交叉路口遇前车正在左转弯时超车，覃某无与本事故有关的违法行为，因邓安北的单方过错导致事故发生，邓安北承担本事故的全部责任，覃某无责任。综上，辩护人提出系覃某违章超车造成事故的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
6、上诉人邓安北与被害人覃某撞车发生交通事故后，邓安北不问青红皂白，即手持钢管击伤覃某头部，覃某被迫开枪自卫，将邓安北击伤。上诉人邓安北持械随意殴打他人的行为已构成寻衅滋事罪，被害人覃某对事件的发生并无过错，邓安北在事件中所受伤害，并不影响其行为构成犯罪并承担相应的刑事责任。辩护人认为不追究覃某的刑事责任就不能追究邓安北的刑事责任的辩护意见不能成立，不予采纳。
7、本案一审法院在量刑时已经考虑原审被告人邓安北当庭认罪、赔偿被害人全部损失等情节，对其酌情从轻处罚，一审法院在量刑时未遗漏量刑情节，所判处的刑罚在法定量刑幅度内，并无不当。上诉人邓安北要求从轻处罚，无新的事实和法律支持，其上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人邓安北随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，任意损毁公私财物价值3475元，其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人邓安北在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。上诉人邓安北触犯两个罪名，依法实行数罪并罚。一审判决认定的事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人邓安北的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴文良
审 判 员 麦珊连
代理审判员 黄莉莉
二〇一五年四月七日
书 记 员 陈梦霞