广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂02民终3796号
上诉人（原审原告）：广西红旗电缆集团有限公司，住所地：广西壮族自治区柳州市阳和工业新区阳和中路3号，统一社会信用代码：91450200692782065L。
法定代表人：叶建纯，董事长。
委托诉讼代理人：罗本标，广西万铭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘海峰，广西万铭律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：杨建平，男，汉族，1959年5月9日出生，，住广西壮族自治区柳州市。
委托诉讼代理人：江平，柳州市正源法律服务所法律工作者。
上诉人广西红旗电缆集团有限公司（以下简称红旗电缆公司）、上诉人杨建平因劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2017）桂0203民初1858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
红旗电缆公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判确认红旗电缆公司与杨建平2012年12月1日至2016年12月5日存在劳动关系；三、改判红旗电缆公司不应支付杨建平解除劳动合同经济补偿金23730元；四、改判红旗电缆公司不应支付杨建平失业保险待遇损失5880元；五、改判红旗电缆公司不应支付杨建平带薪年休假工资31172.41元；六、改判红旗电缆公司不应支付杨建平2016年10月1日至12月5日的工资7248元；七、改判红旗电缆公司不应支付杨建平年终奖3390元；八、本案全部诉讼费由杨建平承担。事实与理由：一审认定事实错误。一审确认红旗电缆公司与杨建平2010年3月24日至2016年12月5日存在劳动关系错误。根据双方签订的劳动合同，建立劳动关系的时间是2012年12月1日。因此，一审计算解除劳动合同经济补偿金、失业保险待遇损失的年限和金额错误。一审认定杨建平月平均工资为3390元错误，其月平均工资为2986元，因此计算年休假的年限以及金额有误，计算2016年10月1日至2016年12月5日工资错误，红旗电缆公司不应支付此费用。支付2016年度年终奖3390元不是公司的法定义务，不应支付。
杨建平答辩称：一审法院认定事实大部分清楚，适用法律大部分正确，红旗电缆公司上诉请求没有事实和法律依据，请二审法院维持一审第一项、第三项至第七项的判决，驳回红旗电缆公司的上诉请求。
杨建平上诉请求：一、红旗电缆公司支付杨建平违法终止劳动合同赔偿金47460元（3390×7个月×2倍）加50%额外经济补偿金23730元；二、红旗电缆公司支付杨建平2010年5月至2016年10月份期间高温补贴4200元（100元×42个月）；三、案件受理费由红旗电缆公司负担。事实与理由：红旗电缆公司与杨建平签订劳动合同尚未到期，也没有与杨建平进行任何协商，2016年12月5日却以“合同期满，经协商一致”为理由，违法解除双方劳动合同关系，应向杨建平支付违法终止劳动合同关系赔偿金。2010年5月至2016年10月份高温期间，杨建平担任后勤组组长，天天都要在露天为红旗电缆公司安排货物装车、卸车和登记，红旗电缆公司应支付杨建平高温补贴。
红旗电缆公司答辩称：1.红旗电缆公司与杨建平是协商一致依法解除劳动合同的，不存在违法终止劳动合同情形，所以不应当支付违法终止劳动合同的赔偿金及50%额外经济补偿金。2.红旗电缆公司在2010年5月至2016年10月期间并未安排杨建平在高温天气下从事室外露天工作，所以不应当支付杨建平高温津贴4200元。
红旗电缆公司向一审法院起诉请求：1.判令确认红旗电缆公司与杨建平2012年12月1日至2016年12月5日存在劳动关系；2.判令红旗电缆公司不应支付杨建平解除劳动合同关系经济补偿金23730元；3.判令红旗电缆公司不应支付杨建平失业保险待遇损失5880元；4.判令红旗电缆公司不应支付杨建平未休年休假工资31172.41元；5.判令红旗电缆公司不应支付杨建平2016年10月1日至12月5日的工资7248元；6.判令红旗电缆公司不应支付杨建平年终奖3390元；7.诉讼费由杨建平承担。
杨建平向一审法院起诉请求：1.红旗电缆公司支付杨建平违法终止劳动合同关系赔偿金47460元（3390元×7个月×2倍）加50%额外经济补偿金23730元；2.红旗电缆公司支付杨建平2010年5月至2016年10月份期间高温补贴4200元（100元×42个月）；3.诉讼费由红旗电缆公司承担。
一审法院认定事实：红旗电缆公司与杨建平存在劳动关系，双方签订有书面劳动合同，杨建平在红旗电缆公司的工作岗位为后勤组组长，主要负责原材料收货、卸货以及成品的出货、发货、发车、电缆盘的维修。2016年11月30日，红旗电缆公司向杨建平出具《不续签劳动合同通知书》，载明红旗电缆公司与杨建平于2016年1月1日签署的劳动合同应于2017年1月1日到期，因多方面原因，红旗电缆公司决定不与杨建平续签劳动合同，即劳动合同到期终止，请杨建平在2016年12月31日前交接好所有工作。2016年12月5日，红旗电缆公司出具《终止劳动合同证明》，于该日终止与杨建平的劳动关系。在该证明下联，载明杨建平于2010年3月24日与红旗电缆公司签订劳动合同；失业保险费从2008年4月缴至2010年1月，2012年1月缴至2016年11月。红旗电缆公司、杨建平均认可双方的劳动关系于2016年12月5日终结，杨建平认可双方劳动关系终结后，领取了12个月的失业金。因杨建平认为红旗电缆公司违法解除劳动关系，遂于2017年2月向仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：1.确认2010年3月24日至2016年12月5日期间红旗电缆公司与杨建平存在劳动关系；2.红旗电缆公司支付杨建平违法终止劳动关系赔偿金47460元及加付50%额外经济补偿金23730元；3.红旗电缆公司双倍赔偿杨建平失业保险待遇损失5880元；4.红旗电缆公司支付杨建平2010年3月24日至2016年12月5日期间未休年休假工资46758元；5.红旗电缆公司支付杨建平2016年10月1日至2016年12月5日工资7560元；6.红旗电缆公司支付杨建平2016年度所终奖3390元；7.红旗电缆公司支付杨建平2010年5月至2016年10月期间高温补贴4200元。仲裁委于2017年4月6日作出（2017）柳劳人仲裁字第261号仲裁裁决书，裁决：一、确认红旗电缆公司与杨建平2010年3月24日至2016年12月5日期间存在劳动关系；二、红旗电缆公司支付杨建平解除劳动关系经济补偿23730元，杨建平要求红旗电缆公司加付50%额外经济补偿缺乏依据，不予支持；三、红旗电缆公司赔偿杨建平失业保险待遇损失5880元；四、红旗电缆公司支付杨建平未休年休假工资31172.41元；五、红旗电缆公司支付杨建平2016年10月1日至12月5日的工资7248元；六、红旗电缆公司支付杨建平2016年度年终奖3390元；七、杨建平提出的第7项仲裁请求缺乏依据，不予支持。红旗电缆公司、杨建平对仲裁裁决不服，在法定期限内诉至法院，并提出前述诉请。
一审法院认为，本案争议焦点为：1.双方劳动关系建立时间；2.杨建平的月平均工资是多少，红旗电缆公司是否应支付杨建平2016年10月1日至12月5日期间工资7248元；3.红旗电缆公司是否违法解除与杨建平的劳动关系，是否应支付杨建平违法解除劳动合同赔偿金；4.红旗电缆公司是否应支付杨建平失业保险待遇损失5880元；5.红旗电缆公司是否应支付杨建平未休年休假工资31172.41元；6.红旗电缆公司是否应支付杨建平2016年度年终奖3390元；7.红旗电缆公司是否应支付杨建平2010年5月至2016年10月期间高温补贴4200元。
焦点1，关于红旗电缆公司、杨建平劳动关系建立时间的问题，杨建平主张与红旗电缆公司于2010年3月24日起建立劳动关系，并提供杨建平出具的《终止劳动合同证明》予以证明，在该证据中红旗电缆公司自认与杨建平自2010年3月24日起建立劳动关系，红旗电缆公司虽称建立劳动关系的时间是2012年12月1日，其系为了配合杨建平办理社会保险才填写2010年3月24日建立劳动关系，红旗电缆公司所述缺乏证据证实，该院不予采信，故认定红旗电缆公司与杨建平建立劳动关系的时间为2010年3月24日。因双方均认可劳动关系于2016年12月5日终结，该院予以确认。故认定双方劳动关系存续期间为2010年3月24日至2016年12月5日。
焦点2，关于工资问题，红旗电缆公司虽提供了《柳州银行网银代发工资清单查询》，但该清单仅是红旗电缆公司发放给杨建平的实发工资数额，对于杨建平的应发工资，红旗电缆公司未能提供相关工资支付原始凭证，也未提供证据证明已发放2016年10月1至12月5日的工资，故该院采信杨建平主张其月平均应发工资为3390元和红旗电缆公司未支付2016年10月1至12月5日的工资的观点，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，红旗电缆公司应当支付杨建平2016年10月1日至12月5日期间工资7248元（3390元+3390元+3390元÷21.75天×3天）。
焦点3，红旗电缆公司于2016年12月5日出具《终止劳动合同证明》，该证明已明确记载双方是因劳动合同到期，经协商一致终结劳动关系，杨建平虽不认可证明所写的终结原因，但该证据有红旗电缆公司的盖章及杨建平的签字确认，杨建平对此未能提供证据予以反驳，因此，该院对杨建平主张红旗电缆公司违法解除劳动关系的观点不予采信，杨建平要求红旗电缆公司支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏依据。结合《不续签劳动合同通知书》来看，虽然红旗电缆公司与杨建平是协商一致终结劳动关系，但红旗电缆公司在2016年11月30日提出不再与杨建平续签劳动合同的意思表示，据此可以证实双方终结劳动关系提出动议的一方是红旗电缆公司，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条的规定，红旗电缆公司与杨建平可以协商一致解除劳动合同，但由于红旗电缆公司首先提出解除动议的，应当支付杨建平解除劳动合同经济补偿，红旗电缆公司应支付杨建平解除劳动合同经济补偿23730元（3390元×7个月），红旗电缆公司主张不应支付杨建平解除劳动合同经济补偿，缺乏依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，杨建平要求红旗电缆公司加付50%额外经济补偿缺乏依据，不予支持。
焦点4，红旗电缆公司出具给杨建平的《终止劳动合同证明》（下联）记载杨建平的失业保险从2008年4月缴至2010年1月、2012年1月缴至2016年11月，与杨建平所述的红旗电缆公司系于2012年1月至2016年11月期间为杨建平缴纳社会保险的期间相吻合，也与双方认可杨建平在离职后领取的15个月失业金的情况相吻合。根据《社会保险费征缴暂行条例》第三条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，红旗电缆公司从2010年3月24日至2011年12月期间未为杨建平缴纳失业保险费，致杨建平在失业后无法享受该期间失业保险待遇，因此，红旗电缆公司应赔偿杨建平2010年3月24日至2011年12月期间失业保险待遇损失5880元（1400元/月×70%×3个月×2倍）。红旗电缆公司主张不应支付杨建平失业保险待遇损失，缺乏依据，不予支持。
焦点5，杨建平系于1976年10月开始工作，在入职红旗电缆公司前有连续工作12个月以上的情形，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条的规定，红旗电缆公司、杨建平自2010年3月24日建立劳动关系，杨建平在2010年3月24日至12月31日期间可享受的带薪年休假天数经折算为11天（283天÷365天×15天），2011年至2015年期间每年度均可享受15天带薪年休假，2016年1月1日至12月5日期间可享受的带薪年休假天数经折算为14天（359天÷365天×15天），以上合计的带薪年休假天数为100天（11天+14天+15天/年×5年），红旗电缆公司在上述期间未安排杨建平休带薪年休假，但正常提供劳动期间的工资已支付，故红旗电缆公司还应支付杨建平2010年3月24日至2016年12月5日期间的未休年休假工资31172.41元（3390元/月÷21.75天×100天×2倍）。红旗电缆公司主张不应支付杨建平未休年休假工资，缺乏依据，不予支持。
焦点6，杨建平主张红旗电缆公司已支付2015年年终奖，尚未支付杨建平2016年年终奖，杨建平提交的银行交易明细单记载2016年2月1日一笔摘要名称为“2015年年终奖”的交易款项转入杨建平账户，红旗电缆公司虽表示不清楚，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，用人单位应举证证明杨建平的工资、奖金等待遇情况，红旗电缆公司未能举证证实，应承担举证不利后果，故对杨建平主张红旗电缆公司未支付其2016年度年终奖3390元的观点予以采信，红旗电缆公司应支付杨建平2016年度年终奖3390元。
焦点7，关于杨建平主张的高温津贴问题，根据自2011年6月1日起执行的《关于发布企业高温津贴标准的通知》（桂人社发[2011]114号文）的规定，用人单位每年6月至10月安排劳动者在高温天气下工作的，应当向劳动者支付高温津贴。按照上述规定，杨建平主张红旗电缆公司支付2010年5月至2011年5月30日期间的高温津贴缺乏依据。而杨建平未能举证证明其在红旗电缆公司处工作期间每年5至10月均在高温天气下露天工作，红旗电缆公司亦不予认可，故对杨建平的该项主张，不予支持。
依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第三条，《失业保险条例》第十四条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条，《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五）项，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条的规定，判决：一、确认红旗电缆公司与杨建平2010年3月24日至2016年12月5日期间存在劳动关系；二、红旗电缆公司应于本判决生效之日起十日内向杨建平支付解除劳动合同关系经济补偿23730元；三、红旗电缆公司应于本判决生效之日起十日内赔偿杨建平失业保险待遇损失5880元；四、红旗电缆公司应于本判决生效之日起十日内向杨建平支付未休年休假工资31172.41元；五、红旗电缆公司应于本判决生效之日起十日内向杨建平支付2016年10月1日至12月5日的工资7248元；六、红旗电缆公司应于本判决生效之日起十日内向杨建平支付2016年度年终奖3390元；七、驳回红旗电缆公司的诉讼请求；八、驳回杨建平的其他诉讼请求。案件受理费10元（红旗电缆公司已预交），由红旗电缆公司负担。
经二审审理查明，双方当事人对一审查明的事实均无异议，也未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、双方劳动关系建立时间；二、杨建平月平均工资是多少；三、红旗电缆公司是否应向对杨建平支付年终奖；四、红旗电缆公司是否是违法终止劳动合同；五、红旗电缆公司是否应向对杨建平支付高温补贴。
关于焦点一，双方劳动关系建立时间。红旗电缆公司为杨建平出具的《终止劳动合同证明》中明确记载与杨建平建立劳动关系的时间是2010年3月24日。虽然红旗电缆公司提出双方签订劳动合同的时间是2012年12月1日，该证据只能证实双方签订书面劳动合同的时间，而不足以推翻《终止劳动合同证明》中经双方签字盖章确认的建立劳动关系的时间。因此本院确认双方建立劳动关系的时间是2010年3月24日。
关于焦点二，杨建平月平均工资是多少。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。由于红旗电缆公司提供的银行代发工资清单只能反映杨建平的实发工资数额，而不能证实其应发工资情况，红旗电缆公司未能提供工资支付原始凭证，因此一审根据杨建平主张，确认其月工资3390元正确，本院予以维持。
关于焦点三，红旗电缆公司是否应向对杨建平支付年终奖。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担举证不利后果。杨建平已经提供了2015年发放年终奖的情况，而用人单位红旗电缆公司未能举证证明杨建平的工资、奖金等待遇情况，因此一审根据杨建平的主张确认每年都有年终奖为一个月工资，判决红旗电缆公司支付杨建平2016年度年终奖3390元正确，本院予以维持。
关于焦点四，红旗电缆公司是否是违法终止劳动合同。杨建平主张红旗电缆公司违法终止劳动合同，但未能举证证实。在《终止劳动合同证明》中杨建平签字确认双方系协商一致终结劳动关系，因此杨建平上诉主张红旗电缆公司违法终止劳动合同并支付违法终止劳动合同赔偿金以及加50%额外经济补偿金，本院不予支持。
关于焦点五，红旗电缆公司是否应向对杨建平支付高温补贴。杨建平主张其2010年5月至2016年10月期间天天在露天工作，但其未能举证证实，红旗电缆公司亦不予认可，因此对于杨建平主张红旗电缆公司支付其2010年5月至2016年10月期间的高温补贴，本院不予支持。
一审法院根据双方建立劳动关系的时间、杨建平的月平均工资等情况，判决红旗电缆公司支付杨建平的解除劳动合同经济补偿金、失业保险待遇损失、未休年休假工资、2016年10月1日至2016年12月5日工资、2016年年终奖正确，本院予以维持。
综上所述，红旗电缆公司、杨建平的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（广西红旗电缆集团有限公司和杨建平已分别预交10元），由广西红旗电缆集团有限公司负担5元，杨建平负担5元,多预交部分由本院予以退回。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃琪蓉
审 判 员 王智勤
审 判 员 韦泓涓
二〇一七年十二月六日
代书记员 谢宝华