安徽省黄山市徽州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）徽刑初字第00003号
公诉机关黄山市徽州区人民检察院。
被告人张某甲，男，1976年8月3日出生，汉族，务农。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年5月21日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留；同年5月28日被黄山市公安局徽州分局取保候审；2014年5月21日经黄山市徽州区人民法院决定逮捕，同年5月27日被黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
辩护人ＸＸ林，安徽利达律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1979年6月30日出生，汉族，务农。因犯故意伤害罪于2007年12月13日被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑六年。服刑期间，两次减刑，于2012年1月18日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年11月25日被黄山市公安局徽州分局监视居住。本院于2014年8月13日决定取保候审，同日由黄山市公安局徽州分局执行取保候审。
辩护人张佩珍，安徽久安律师事务所律师。
黄山市徽州区人民检察院以徽检刑诉（2013）51号起诉书指控被告人张某甲、张某乙犯故意伤害罪，于2013年12月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，进行了审查。在审理过程中，因被告人张某乙患有严�疾病，住院治疗无法出庭，本院于2014年2月14日裁定中止审理；后医治结束，中止审理的原因消失，本院于2014年3月18日裁定恢复审理。在此期间，被告人张某甲向本院提出对被害人汪某丙伤情重新鉴定，经审查，符合规定。本院于2014年3月18日建议徽州区人民检察院补充或者变更起诉，徽州区人民检察院于2014年3月21日建议本院延期审理，本院于2014年3月21日决定延期审理；徽州区人民检察院于2014年4月21日提请本院恢复审理。2014年7月17日徽州区人民检察院建议本院延期审理，本院于当日决定延期审理；徽州区人民检察院于2014年8月13日提请本院恢复审理。本院于2014年7月9日、9月30日两次公开开庭审理了本案。黄山市徽州区人民检察院指派检察员李玮乐出庭支持公诉，被告人张某甲及辩护人ＸＸ林、被告人张某乙及辩护人张佩珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山�徽州区人民检察院指控：胡某与田某均为徽州区潜口镇潜口村居民，两家住宅接近。被告人张某甲系胡某女婿，被告人张某乙系被告人张某甲弟弟，被害人汪某丙系田某丈夫。
2013年5月11日晚上，被害人汪某丙及其子汪某甲到胡某家为白天狗咬咸笋、狗被打发生争吵一事理论。被害人汪某丙冲进院内先打了胡某一巴掌，被告人张某甲、张某乙上前阻拦，双方拉扯在一起，汪某甲见状将被告人张某甲踢翻在地，后田某也进入院内与胡某拉扯扭打，众人乱成一团。此时被告人张某甲拿了一把锄头、被告人张某乙拿了一把铁锹，向对方乱挥乱舞，其间被告人张某甲的锄头挖伤了被害人汪某丙的头部。被害人陈某路过时，进来拉架，被被告人张某乙误认为是帮对方打架，便挥拳打伤被害人陈某的面部。经鉴定，被害人汪某丙头部所受损伤为重伤，被害人陈某鼻部所受损伤�轻伤。
案发后，被告人张某甲已赔偿被害人汪某丙医药费20137元；被告人张某乙于2013年5月30日向公安机关投案，如实供述其犯罪事实，并于同年11月18日与被害人陈某达成刑事和解。
公诉机关就指控的上述事实向法庭宣读和出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、法医学鉴定意见等证据。公诉机关认为被告人张某甲、张某乙故意伤害他人身体，其中被告人张某甲致人重伤，被告人张某乙致人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人张某甲已赔偿被害人部分医疗费，可酌情从轻处罚。被告人张某乙刑罚执行完毕后五年内再次故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚；被告人张某乙具有自首情节，依法可从轻处罚；被告人张某乙已与被害人达成刑事和解，依法可从宽处罚。由于本案是因邻里纠纷引起的，被害人汪某丙存在过错，�两被告人可酌情从轻处罚，提请本院依法判处。
被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实的辩解是：自己的行为是正当防卫。
被告人张某甲的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名的辩护意见是：1.本案是民间纠纷引起，被害方有过错。2.在被害方向被告人及其岳母实施不法侵害时，被告人张某甲所采取的行为是属于正当防卫。3.本案事实不清，证据不足，被告人张某甲不构成故意伤害罪。
被告人张某乙对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。
被告人张某乙的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，但认为：1.被告人的行为具有自首情节；2.被告人的行为是间接故意，主观恶性不大；3.本案的发生因民事纠纷引起，被害人汪某丙有过错；4.被告人积极赔偿损失，取得被害人陈某谅解。综上，建议法庭对被告人张某乙减轻或从轻处罚。
经审理查�：
胡某与田某均为黄山市徽州区潜口镇潜口村居民，两家住宅接近。
2013年5月11日上午，胡某（被告人张某甲岳母）家的狗咬了田某（被害人汪某丙之妻）家的咸笋，田某用石头砸了狗腿，田某与胡某便发生争吵。当晚，被害人汪某丙及其子汪某甲回家后听说此事，便赶到胡某家理论，被害人汪某丙冲进院内先打了胡某一巴掌，被告人张某甲、张某乙（张某甲弟弟）便上前阻拦，与被害人汪某丙拉扯在一起，汪某甲（被害人汪某丙之子）见状，便冲进院内把被告人张某甲踢翻在地，后田某也进入院内与胡某拉扯扭打，众人乱成一团。在打架过程中，起先双方均未使用工具，后来被告人张某甲拿了一把锄头、被告人张某乙拿了一把铁锹，向对方乱挥乱舞，被告人张某甲的锄头挖伤了被害人汪某丙的头部。路过此地的被害人陈某，进入院内劝架，被被告人张某乙误认为是帮对方打架，便挥拳打伤被害人陈某的面部。经鉴定，被害人汪某丙头部所受损伤为重伤，被害人陈某鼻部所受损伤为轻伤。
案发后，被告人张某甲已赔偿被害人汪某丙医药费30137元；被告人张某乙于2013年5月30日向公安机关投案，如实供述其犯罪事实，并于同年11月18日与被害人陈某达成刑事和解。
另查明，在本院主持调解下，被害人汪某丙与被告人张某甲、张某乙就民事赔偿部分已达成调解协议并获得谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1.黄山市公安局徽州分局潜口派出所出具的二份到案经过，证实：2013年5月21日15时许，张某甲被拘传到潜口派出所讯问室进行讯问；2013年5月30日15时30分，张某乙到潜口派出所投案自首。
2.二被告人户籍信息证明，证实二被告人的身份情况。
3.安徽省合肥市中级人民法院（2012）合刑执字第01211号刑事裁定书、安徽省白湖监狱管理分局（2012）白局释字第0321号释放证明书，证实：被告人张某乙在服刑期间减刑二次，于2012年1月18日予以释放。
4.黄山市公安局徽州分局刑事和解协议书，证实：被害人陈某与被告人张某乙达成刑事和解协议并同意对被告人张某乙从宽处罚。
5.黄山市徽州区人民法院刑事附带民事调解书，证实：被害人汪某丙与被告人张某甲、张某乙就民事赔偿部分已达成协议，并获得被害人谅解。
6.被害人汪某丙、陈某住院医疗费发票及收条，证实：二被害人住院治疗情况，及收到二被告人支付的费用。
7.黄山市徽州区司法局出具的《社区影响评估意见书》二份，证实被告人张某甲、张某乙符合社区矫正条件，可适用非监禁刑。
（二）证人证言、辨认笔录
1.证人汪某甲证言及二份辨认笔录，证实：2013年5月11日晚上5点半回家，听其母亲说，因狗咬咸笋一事，与胡某发生了争吵。吃好晚饭后，就到胡某家去叫门。等其再一次赶到胡某家时，其看到其父亲汪某丙和胡某的女婿及女婿的弟弟已经在相互推搡。其冲上去，踢了胡某女婿肚子一脚，他往后一靠，靠在后面的猪栏上。此时胡某的女婿就拿锄头，她女婿的弟弟就拿铁锹打其及其父亲。因其用手挡着，没看清自己及父亲被谁打了。后见其父亲倒在地上。在打架过程中，被路过此处的陈某看见，陈某过来劝架，也遭到殴打。
经其辨认，拿锄头的是被告人张某甲，拿铁锹的是被告人张某乙。
2.证人汪某乙证言，证实：2013年5月11日上午，因狗咬咸笋一事母亲田某与胡某发生了争吵。当晚7点多钟，其哥哥汪某甲到胡某家说清楚此事。后其父亲也要求她说清楚此事，其父亲就拉站在胡某女婿后面的胡某，胡某女婿就推了其父亲，其哥哥也�了胡某女婿。后胡某女婿就拿了锄头、她女婿的弟弟拿了铁锹，向其哥哥和父亲打来，后其父亲就倒在地上了。
3.证人胡某证言，证实：2013年5月11日上午，因为狗咬咸笋被打一事，其与田某发生了争吵。到了晚上7点多，田某儿子汪某甲上门来找其论理，其未予理睬。后汪某丙推开院门，冲到其面前，朝着其右脸就是一巴掌。其女婿和他弟弟上来拉架，但后来其女婿和他弟弟与汪某丙和汪某甲拉扯在一起了，双方进行了殴打。在殴打过程中，不知是其女婿，还是其女婿的弟弟从院门后拿了一根扁担上去打汪某丙和汪某甲，具体怎么打的没看清楚。后陈某从门外进来去夺扁担，不知怎么就流鼻血了。
4.证人蒋某甲（被告人张某甲岳父）、蒋某乙（被告人张某甲妻子）证言，证实：打架的时候蒋某甲、蒋某乙不在现场，是蒋某乙叫蒋某甲报警的。
5.证人田某证言，证�：胡某家的狗吃了其晒在水泥坦上的咸笋，其顺手抓了一石头砸向那狗，正好砸在狗腿上。胡某和其女儿就来与其争吵。晚上，其将白天吵架的事告诉了其丈夫和儿子，其儿子到胡某家要说清楚，其怕他们吵架，就将儿子拉回家。后听女儿在叫“打死人了”，其赶过去，看见其丈夫倒在地上，头部已经流血了。
6.证人吕某证言，证实：被害人汪某丙是其收治的一个病人。
（三）被害人陈述
1.被害人汪某丙陈述：与本院查明的事实基本一致。
2.被害人陈某陈述：今天晚上7点多钟，在回家路上，看见汪某甲和他母亲正在与椿茂老婆吵架，得知是因狗吃了咸笋被打一事而吵。后其看见椿茂家院门开了，汪某丙和汪某甲就进去了。后来听见汪某丙老婆说头打破了。其就赶到椿茂家院里，看见汪某丙的头破了，在流血。椿茂的女婿和女婿的弟弟在与汪某甲和汪某甲的母亲打在一起，椿茂的女婿拿着锄头、女婿的弟弟拿着铁锹。其上去抢椿茂女婿的锄头，椿茂女婿的弟弟对着其鼻子打了二三拳，鼻子就流血了。其捂着鼻子说，其是来拉架的。
（四）被告人的供述与辩解
1.被告人张某甲的供述与辩解：今天晚上7点钟左右，其和丈母娘在喂猪食，隔壁一户人家的儿子来敲门，要找其丈母娘。其对他说有话好好说，拦着没让他进院门。后他母亲也过来，要找其丈母娘，丈母娘在院内喂猪食，听得见所说的话，没过来搭理他们。后来这个人的父亲冲进院内，直接跑到其丈母娘处，只听见“叭”的一声响，这人的父亲打了其丈母娘一巴掌。其赶快过去拉这人的父亲。这人见其拉他父亲，就上来朝其左大腿踢了一脚，当场将其踢倒在地。其爬起来后，顺手从猪栏边的地上捡起一块木板用力砸向对方人群，有无砸到人不清楚。后其�抓起锄头乱舞，要求他们出去。其间听见对面人群中有人说“你爸被人打倒了”。隔壁一家人就开始往后退。
2.被告人张某乙的供述与辩解：2013年5月11日19时左右，其和二哥从工地回到二哥丈母娘家，看见一人在院门口站着。后其听说是为狗和咸笋的事。后来从外面冲进来一个40岁左右的中年男子，他进来就打了二哥丈母娘右边脸颊一巴掌。其和二哥就将这男子往院外拉。这时从门外又进来三个男的，和这男子一起与其和二哥拉扯在一起，还有一中年妇女与二哥丈母娘拉扯。后其二哥就拿了一把锄头，打了对方一男子头上。其也拿了一铁锹舞了一下，此时有一男子将铁锹接住，其用手推另一男子，在推搡过程中，右手拳头打在这男子鼻子正面，当时就出血了。
（五）鉴定意见
1.黄山市公安司法鉴定中心黄公（法医）鉴字（2014）107号法医学人体损伤程度鉴�书，鉴定意见是：被鉴定人汪某丙头部所受的损伤评定为重伤。
2.黄山市徽州区公安司法鉴定中心（徽）公（法）鉴字（2013）22号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见是：陈某头面部外伤，致鼻骨多发性骨折伴明显移位属轻伤。
针对被告人张某甲及辩护人、张某乙及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
一、关于被告人张某甲及其辩护人提出被告人张某甲的行为是正当防卫的辩解和辩护意见。经查，被告人张某甲一方与被害人汪某丙一方在案发前就因琐事发生矛盾，在案发时双方相互拉扯、扭打，属于互相殴斗，这种出于相互斗殴目的所采取的措施虽然具有一定的被动性，但行为的目的不具有防卫的意图，不具有正当性。因此，本案被告人张某甲的行为不构成正当防卫。故对被告人张某甲的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
二、关于被告人张某甲的辩护人提出公诉机关指控的犯罪事实及罪名的辩护意见是：1.本案是民间纠纷引起，被害方有过错。2.本案事实不清，证据不足，被告人张某甲不构成故意伤害罪。经查，本案被告人张某甲与被害人汪某丙是邻居，因琐事发生矛盾，双方没有通过正当途径解决，而发生斗殴，导致被害人汪某丙所受伤害为重伤。本案的发生双方均有过错。故对被告人张某甲的辩护人提出被害方有过错的辩护意见，本院予以采纳；对被告人张某甲的辩护人提出被告人张某甲不构成故意伤害罪的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。
三、关于被告人张某乙的辩护人提出的辩护意见：1.被告人的行为具有自首情节；2.被告人的行为是间接故意，主观恶性不大；3.本案系因民间纠纷引起，被害人汪某丙有过错；4.被告人积极赔偿损失，取得被害人谅解。建议法庭对被告人张某乙从轻处罚。经查，与事实相符，本院予以采纳。
本院认为：被告人张某甲、张某乙故意伤害他人身体，被告人张某甲致人重伤，被告人张某乙致人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。庭审中，被告人张某甲、张某乙与被害人汪某丙已达成附带民事调解协议并获得谅解，可酌情从轻处罚。被告人张某乙自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚；在公安机关的主持下，被害人陈某与被告人张某乙达成刑事和解，依法可从宽处罚。综合被告人张某乙的犯罪事实和量刑情节，依法对被告人张某乙判处有期徒刑以下刑罚，故公诉机关指控被告人张某乙构成累犯的公诉意见，本院不予支持。被告人张某乙曾因犯罪被处以刑罚，应酌情从重处罚。
结合黄山市徽州区司法局社区影响评估意见书对被告人张某甲、张某乙的评估意见，决定对被告人张某甲、张某乙从轻处罚并适用缓刑。根据被告人张某甲、张某乙的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张某乙犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正�一份，副本二份。
审 判 长 胡 频
代理审判员 王南华
人民陪审员 郑 秋
二〇一四年九月三十日
书 记 员 胡卓野
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款�定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处理的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。