江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连商终字第00549号
上诉人（原审被告）江苏华轩建设工程有限公司，住所地江苏省宝应县夏集镇人民路75号。
法定代表人陈宝平，该公司总经理。
委托代理人胡锦忠。
被上诉人（原审原告）陈斌。
委托代理人秦在丛，江苏熙典律师事务所律师。
上诉人江苏华轩建设工程有限公司（以下简称华轩公司）因与被上诉人陈斌买卖合同纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2014）南商初字第00254号民�判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月13日受理后，依法组成合议庭于2014年12月10日公开开庭进行了审理。上诉人华轩公司委托代理人胡锦忠，被上诉人陈斌委托代理人秦在丛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈斌一审诉称：我系南京市雨花台区希飞建材经营部的经营业主。2013年5月至7月间，南京市雨花台区希飞建材经营部向华轩公司的灌南新文化商业中心项目供应木材，总价值为1104238元。双方约定在施工到正负零时支付已供应材料货款的60%，施工到四层时，支付已供应材料剩余总货款的70%，施工到主体封顶时付清全部货款。双方还约定逾期付款支付违约金按月利率2%计算。现华轩公司尚欠我货款454238元未付，经我多次催要，华轩公司均未支付，要求华轩公司支付货款454238元，并赔偿违约金11万元。
华轩公司一审辩称：王齐请与华轩公司有内部承包合同，该�卖产生于王齐清和陈斌个人之间，但华轩公司已实际支付65万元，还剩17195元未付，华轩公司应该和王齐清承担连带责任。
原审法院经审理查明：华轩公司在灌南新文化商业中心有建设项目，华轩公司在灌南县设立了华轩公司灌南分公司（以下简称灌南分公司），并设立华轩公司灌南新文化商业中心项目部（以下简称项目部），灌南分公司对外不能独立承担民事责任。陈斌系南京市雨花台区希飞建材经营部的经营业主。华轩公司在承建灌南新文化商业中心建设工程期间，陈斌从2013年5月3日向其出售木材，双方建立买卖木材关系，2013年6月18日，华轩公司项目部出具给南京市雨花台区希飞建材经营部函件载明：你单位供应给我单位灌南新文化新文化商业项目材料数量、价格以送货单为准，付款方式如下：1、施工到正负零时支付已供应材料货款的60%；2、施工到四层时，支付已供应材料剩余总货款的70%；3、施工到主体封顶时付清全部货款，该函件加盖了项目部的公章，并由负责人王齐清签名。后王齐清在该函件上写明：逾期支付的木材款按月2%支付希飞建材违约金，正负零13年6月底，四层8月底。2013年5月3日的送货单载明木材金额为136092元，2013年5月21日送货单载明木材金额为139250元，2013年5月31日送货单载明木材金额为136734元，2013年6月1日送货单载明木材金额为140113元，2013年6月17日送货单载明木材金额为133093元，2013年6月18日送货单载明木材金额为142916元，2013年6月24日送货单载明木材金额为141384元，2013年7月2日送货单载明木材金额为134656元，每一张送货单对木材的数量、单价均作了详细的记载，均由项目部加盖公章。华轩公司承建的工程项目于2014年1月底主体封顶。2014年3月13日，由陈斌与王齐清在结算单上签名确认陈斌供给的木材合计价款为1104238元。华轩公司分别于2013年7月9日支付陈斌货款30万元，2013年9月18日支付货款20万元，2014年1月29日支付货款15万元，共计付款650000元，剩余货款454238元经陈斌多次催要，华轩公司均未偿还。为此，请求判决华轩公司偿还货款及违约金，违约金按约定月2%计算至判决确定的给付之日止。
另查明：2012年12月10日，华轩公司与王齐清签订内部承包协议，对工程管理有关费用约定：华轩公司收取该项目管理费为工程总价的2%，华轩公司先期帮助王齐清投入保证金，王齐清同意增加2%作为回报华轩公司的固定分成；水电单项工程由华轩公司安排队伍施工，王齐清应主动配合做好工作，华轩公司给予其1%的配合费。另双方对工程概况及承包内容、质量工期、造价管理、项目财务管理等均作了约定。
本案审理中，华轩公司提出因王齐清与陈斌在木材买卖合同中约定的�格偏高，有恶意串通之嫌，应按实际价格每立方米1650元计算，而不应按每立方米1930元计算，合计价款应为944042.55元，还应扣除2013年5月31日送货单载明的木材金额136734元和2013年6月1日送货单载明的木材金额140113元，因送货单是王齐清儿子王峰签字的，现华轩公司仅欠陈斌货款17195元，对该抗辩华轩公司未提供确凿事实依据予以证明。华轩公司还提出项目部的章印是未经公司授权私自刻制的，对该抗辩华轩公司未提供确凿充分的事实依据予以证明。另外华轩公司还提出应与王齐清承担连带给付责任，陈斌主张的违约金不应分段计算。
原审法院认为：灌南分公司是华轩公司设立的分公司，无法人资格。其因承建灌南县新文化商业中心项目以项目部名义与陈斌达成的买卖木材供货协议，该行为的法律后果应由华轩公司承担。故陈斌与华轩公司之间达成的买卖木材的供货�同为有效合同。华轩公司提出因王齐清与陈斌在木材买卖合同中约定的价格偏高，有恶意串通之嫌，木材应按实际价格每立方米1650元计算的抗辩理由，因其未提供充分的事实依据予以证明，故不予采信；对其提出还应扣除由王齐清儿子王峰签收的2013年5月31日、2013年6月1日送货单载明的木材金额136734元、140113元，因华轩公司对该抗辩并未提供充分能证明该送货单是虚假的事实依据，故对该抗辩及其辩解仅欠陈斌货款17195元的理由均不予采信；陈斌主张华轩公司拖欠其货款454238元的事实清楚，证据确凿充分，原审法院予以确认。华轩公司提出项目部的公章是未经公司授权私自刻制的，因其未能提供确凿充分的事实依据，且属内部管理事宜，并不影响其对外承担责任，故对华轩公司该抗辩理由亦不予采信；对华轩公司抗辩应与王齐清承担连带给付责任的抗辩理由，因王�清与华轩公司签订的是内部承包协议，华轩公司从中亦获取了一定的利益，在王齐清承包工程中，对外均是以华轩公司项目部的名义进行，故王齐清因承包该工程项目而产生的法律后果应由华轩公司承担，故对华轩公司提出与王齐清承担连带责任的抗辩理由不予采信。因双方对违约金有约定，且约定的违约金亦不违反法律的规定，故对陈斌主张要求华轩公司对逾期支付的货款按月利率承担2%的违约金的请求亦予以支持；陈斌至2013年7月2日送最后一批木材，约定至6月底应付60%，即至2013年7月2前华轩公司应支付货款662542.8元（1104238×60%），华轩公司于2013年7月9日付款300000元，至2013年8月31日，延期支付的违约金为15902元【（300000元×2%÷30天×7天）元＋（662542.8元-300000元）×2%÷30天×60天】。华轩公司于2013年8月31日应付款562966.6元【（1104238元-300000元）×70%】，2013年9月18日支付200000元，延期支付的违约金为2400元（200000×2%÷30天×18天】，2014年1月29日支付150000元，延期支付的违约金为15100元（150000×2%÷30天×151天】；因自2013年8月31日华轩公司应付款562966.6元，而华轩公司至2014年1月29日支付货款为350000元，延期支付的违约金为21439元（212966.6×2%÷30天×151天】，华轩公司至2014年1月31日尚欠陈斌货款454238未予偿还，陈斌主张违约金应计算至判决确定给付之日止的请求，因该期间是不确定期间，故对此期间的违约金损失陈斌可另行主张，该欠款的违约金计算至起诉之日较为适宜，该欠款至起诉之日的违约金为45726元（454238×2%÷30天×151天】。综上，华轩公司应支付陈斌违约金为100567元。原审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百一十四之规定，判决：华轩公司于判决发生法律效力后10日内偿还陈斌欠款454238元及�约金100567元（违约金计算至2014年7月1日），合计554805元。案件受理费9443元，减半收取4721.5元，由华轩公司负担。
上诉人华轩公司不服原审判决向本院提起上诉称：原判决支持陈斌的违约金请求无事实依据。陈斌出具的2013年6月18日有王齐清签字的证据是复印件，王齐清亦未到庭作证，原审法院对该证据予以确认是错误的。原审法院对上诉人一审提出的项目部印章是未经公司授权私自刻制这一情况并未查明。一审法院对违约金分段计算明显违背违约金的约定。请求二审法院改判驳回被上诉人对上诉人的违约金请求并由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人陈斌答辩称：王齐清签字确认的应给付违约金的内容虽然是书写在复印件上，但该部分内容及王齐清的签字属原件。一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以�认。
二审庭审中，本院对华轩公司灌南新文化商业中心项目部于2013年6月18日出具给南京市雨花台区希飞建材经营部函件（复印件）上所载的违约金条款的内容和王齐清的签名是否由王齐清所书写和签名进行了调查，华轩公司称其就此事问过王齐清，王齐清说有这个事情，但不知道是在什么情况下形成的。上述事实有华轩公司的二审陈述予以证明。
本案二审争议焦点为：陈斌对华轩公司的违约金请求是否有真实的违约金条款作为依据。
本院认为：上诉人华轩公司对王齐清作为本案所涉工程的项目负责人以项目部名义向被上诉人陈斌购买木材的行为予以认可，华轩公司应对上述行为的后果承担法律责任。本案所涉违约金条款及王齐清的签名虽然是书写在上述函件的复印件上，陈斌认为上述函件虽为复印件，但违约金条款的内容及王齐清的签名属原件，结合本院二�庭审调查情况，华轩公司对上述违约金条款的签订情况也曾向王齐清进行过核实，根据其陈述的核实情况，可以认定上述条款是王齐清所签订。同时，华轩公司在一审和二审中均未要求对上述条款内容的书写及王齐清的签名是否属于原件进行鉴定。因华轩公司未能提供反证证明上述书写是复印件，综合本案证据和事实，本院认定上述有关违约金条款内容的书写和王齐清的签名为原件。上述违约金条款不违反法律规定，华轩公司逾期支付货款，应按上述违约金条款的约定向陈斌支付违约金。原审法院根据华轩公司的实际付款时间和数额确定逾期付款数额和逾期时点，并据此分段计算违约金数额并无不当，华轩公司认为不应如此分段计算的理由不能成立。关于本案所涉工程项目部印章是否华轩公司授权刻制问题，因华轩公司对王齐清作为涉案工程项目负责人以及王齐清以项目部名义与陈斌所为的木材买卖行为均予以认可，且华轩公司尚无证据证明该印章系王齐清未经其授权私自刻制，故本院对其上述有关项目部印章非其授权刻制的上诉主张不予支持。
综上所述，华轩公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2311元，由上诉人江苏华轩建设工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 翟广绪
审 判 员 王海军
代理审判员 曹金陵
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 张 敏
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；