辽宁省丹东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽06民初57号
原告：中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行。住所地：丹东市滨江中路。
负责人：王鹏。
委托诉讼代理人：孙世飞，男，1973年7月2日出生，汉族，住丹东市元宝区。
委托诉讼代理人：孙学平，男，1965年11月22日出生，汉族，住宽甸满族自治县宽甸镇。
被告：丹东泓泰建设集团有限公司。住所地：丹东市元宝区。
法定代表人：姜鹤。
被告：郭福江，男，1964年5月30日出生，汉族，住宽甸满族自治县宽甸镇。
两被告共同的委托诉讼代理人：罗大明，男，1958年10月22日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
两被告共同的委托诉讼代理人：许民利，辽宁凡响律师事务所律师。
被告：国营宽甸满族自治县黎明林场。住所地：宽甸满族自治县。
法定代表人：王春海。
诉讼代理人：崔勇，男，1974年10月7日出生，满族，住宽甸满族自治县宽甸镇。
原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行诉被告丹东泓泰建设集团有限公司、国营宽甸满族自治县黎明林场、郭福江金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月6日公开开庭进行了审理。原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行的委托诉讼代理人孙世飞、孙学平，被告丹东泓泰建设集团有限公司及被告郭福江共同的委托诉讼代理人罗大明，被告国营宽甸满族自治县黎明林场的委托诉讼代理人崔勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行诉称：原告分别于2004年4月27日、2004年12月17日、2004年12月19日与被告丹东泓泰建设集团有限公司签订了三份借款合同，总计向原告借款本金人民币2400万元。上述三份借款合同均约定了抵押担保，合同签订后，原告按约履行了贷款义务。由于被告丹东泓泰建设集团有限公司经营恶化，没有履行还款义务。2005年11月10日，原告与被告丹东泓泰建设集团有限公司及抵押人丹东天桥沟旅游有限公司签订《最高额抵押合同》，以该合同置换了借款合同的抵押担保。该合同约定抵押人丹东天桥沟旅游有限公司自愿为债务人丹东泓泰建设集团有限公司自2005年11月10日至2008年3月28日止，在抵押权人处办理约定的各类业务，所实际形成的债务最高余额提供担保。抵押人同意以房屋其他资产及土地使用权作为抵押物并办理抵押登记，原告取得了抵押物房屋及土地的他项权证书。被告国营宽甸满族自治县黎明林场及被告郭福江作为抵押人丹东天桥沟旅游有限公司的股东，在明知被告丹东泓泰建设集团有限公司债务没有偿还、担保债务没有消灭的情况下，于2009年4月8日作出股东会决议，决议解散公司，并于同年5月25日办理了丹东天桥沟旅游有限公司注销手续。被告国营宽甸满族自治县黎明林场及被告郭福江注销抵押人公司的行为侵害了原告的债权，两被告应承担赔偿责任。被告国营宽甸满族自治县黎明林场、郭福江明知原告享有涉案房屋抵押权，注销抵押人公司致抵押人房屋灭失，侵害了原告的债权，两被告应在房屋灭失范围内承担赔偿责任。被告国营宽甸满族自治县黎明林场在2009年4月27日与被告丹东泓泰建设集团有限公司签订了一份债务转让协议，该协议约定国营宽甸满族自治县黎明林场同意丹东泓泰建设集团有限公司将原告贷款及利息转让给国营宽甸满族自治县黎明林场，由国营宽甸满族自治县黎明林场负责偿还贷款；同时约定用于该贷款的抵押物归国营宽甸满族自治县黎明林场。被告丹东泓泰建设集团有限公司未经原告同意，将债务转让给被告国营宽甸满族自治县黎明林场。被告国营宽甸满族自治县黎明林场愿意承担被告丹东泓泰建设集团有限公司债务，系债的加入。故被告国营宽甸满族自治县黎明林场对原告的主张，应承担连带偿还责任。综上，鉴于被告丹东泓泰建设集团有限公司对于原告的借款本金及利息迄今没有偿还，严重侵害了原告的合法权益。请求判令：1、被告丹东泓泰建设集团有限公司立即偿还原告借款本金人民币2400万元，利息截止到2016年3月7日为28441439.68元，合计52441439.68元，该借款利息应计算至借款还清之日止；2、被告丹东泓泰建设集团有限公司与被告国营宽甸满族自治县黎明林场于2009年4月27日签订的《债务转让协议》中，有关贷款转让及贷款抵押物所有权转让的条款无效；3、依法确认原告对坐落在宽甸满族自治县双山子镇黎明村一组地号11003、1001、1002国有土地使用权面积20421平方米享有优先受偿权；4、被告国营宽甸满族自治县黎明林场、被告郭福江对原告享有优先受偿权的坐落在宽甸满族自治县双山子镇黎明村一组建筑面积为6511平方米房屋灭失承担赔偿责任；5、被告国营宽甸满族自治县黎明林场、被告郭福江对被告丹东泓泰建设集团有限公司欠原告债务承担连带偿还责任；6、诉讼费由被告承担。
被告丹东泓泰建设集团有限公司辩称：诉讼请求中第一至第三项没有异议,对第四项有异议。2009年4月27日，丹东泓泰建设集团有限公司和国营宽甸满族自治县黎明林场签订了债务转让协议，协议中约定2009年4月27日我们撤出，所有的银行债务、抵押物都在2009年5月份以后灭失。抵押物灭失责任在于国营宽甸满族自治县黎明林场，诉讼费应当由国营宽甸满族自治县黎明林场承担。
被告郭福江辩称：抵押物灭失不是郭福江所为，是国营宽甸满族自治县黎明林场的责任。
被告国营宽甸满族自治县黎明林场辩称：对第一项请求没有异议；对第二项请求有异议。该协议的部分条款没有履行，有一些设施我们已经收回重建，没有偿还的只是债务部分，该部分我们可以继续偿还，债务协议仍然有效；对第四项请求有异议。我们是按照协议约定执行，原告没有优先受偿权，抵押物的灭失我们没有责任；对第五项请求有异议。债的加入在法律上没有明确约定，只是近几年在司法实践中体现过，我们不应当承担连带责任；诉讼费不应当由我们承担。
本院经审理查明：2004年4月27日，被告丹东泓泰建设集团有限公司与原告签订了（丹合）农银借字（2004）第01017号借款合同，约定：借款金额为800万元，借款期限为2004年4月27日至2006年4月26日，借款利息为年利率7.137%。同时约定借款人不按本合同约定的期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率万分之2.1计收逾期利息。2004年12月17日，被告丹东泓泰建设集团有限公司与原告签订了（丹合）农银借字（2004）第01035号借款合同，约定：借款金额为950万元，借款期限为2004年12月17日至2005年12月16日，借款利息为年利率6.138%。同时约定借款人不按本合同约定的期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率万分之2.1计收逾期利息。2004年12月29日，被告丹东泓泰建设集团有限公司与原告签订了借款合同，约定：借款金额为650万元，借款期限为2004年12月29日至2006年12月28日，借款利息为年利率6.336%。同时约定借款人不按本合同约定的期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率万分之2.1计收逾期利息。以上三份借款合同均有最高额抵押合同担保。
2005年11月10日，原告与被告丹东泓泰建设集团有限公司、案外人丹东天桥沟旅游有限公司签订了最高额抵押合同。约定：丹东天桥沟旅游有限公司自愿为被告丹东泓泰建设集团有限公司自2005年11月10日起至2008年3月28日止，在原告处办理约定的各类业务，所实际形成的债务的最高余额折合人民币2400万元整提供担保。在上述期间内发生的业务，其到期日不得超过2008年3月28日。抵押担保的范围包括被告依主合同与原告发生的全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。抵押物包括坐落于宽甸满族自治县双山子镇黎明村一组的房屋及土地。其中，房屋的建筑面积为6511平方米。房屋所有权及土地使用权人为丹东天桥沟旅游有限公司。该房屋于2005年11月11日办理了房屋他项权证。使用面积为20421平方米的土地。并于2005年11月21日办理了土地他项权证。
以上三笔借款合计本金2400万元，借款人被告丹东泓泰建设集团有限公司至今未偿还本金及利息。
另查明：2009年4月8日，丹东天桥沟旅游有限公司关于公司解散事宜召开股东会会议。经全体股东一致同意形成决议：因公司股东另有发展，公司全体股东研究同意解散丹东天桥沟旅游有限公司。根据公司法及章程的规定，自股东会决议作出之日起成立清算组，选举郭福江担任组长，王春海、王成德、单素杰担任清算组成员，负责清算公司债权债务并办理公司一切解散事宜。公司解散后，如再出现债权债务，由全体股东按投资比例对公司承担有限责任。郭福江、国营宽甸满族自治县黎明林场在该决议后签字盖章确认，并由丹东天桥沟旅游有限公司加盖公章。
2009年4月27日，被告丹东泓泰建设集团有限公司与被告国营宽甸满族自治县黎明林场签订了一份债务转让协议，内容为：1999年10月14日，国营宽甸满族自治县黎明林场与丹东泓泰建设集团有限公司签订了一份联合开发天桥沟国家森林公园协议书。2000年1月，国营宽甸满族自治县黎明林场将天桥沟国家森林公园经营权交付被告丹东泓泰建设集团有限公司。2000年3月，丹东泓泰建设集团有限公司的下属公司丹东鸭绿江旅游集团有限公司出资1000万元注册成立丹东天桥沟旅游有限公司。2004年3月1日，丹东鸭绿江旅游集团有限公司将丹东天桥沟旅游有限公司25%的股权转让给国营宽甸满族自治县黎明林场，并约定丹东天桥沟旅游有限公司必须按照联合开发天桥沟国家森林公园协议书有关条款的规定履行权利义务。2005年4月，丹东鸭绿江旅游集团有限公司将其在丹东天桥沟旅游有限公司75%的股权全部转让给自然人郭福江。现国营宽甸满族自治县黎明林场与丹东泓泰建设集团有限公司在丹东天桥沟旅游有限公司两大股东决议解散、注销丹东天桥沟旅游有限公司的基础上，通过友好协商，达成协议：……二、丹东泓泰建设集团有限公司在经营期间，以丹东天桥沟旅游有限公司的天桥宾馆4724平方米，土地使用权15536平方米，红叶别墅1787平方米，土地使用权3818.5平方米，停车场土地使用权1066.5平方米作为抵押物，在中国农业银行丹东边境经济合作区支行贷款本金2400万元及利息。国营宽甸满族自治县黎明林场同意丹东泓泰建设集团有限公司将该贷款2400万元及利息转让给国营宽甸满族自治县黎明林场，今后由国营宽甸满族自治县黎明林场负责偿还。同时用于该贷款的上述抵押物全部归国营宽甸满族自治县黎明林场所有。……本协议生效的前提条件是丹东天桥沟旅游有限公司现两大股东（国营宽甸满族自治县黎明林场和郭福江）形成解散、注销丹东天桥沟旅游有限公司的正式决议，并完成工商登记注销丹东天桥沟旅游有限公司的程序。……该协议加盖了国营宽甸满族自治县黎明林场、丹东泓泰建设集团有限公司的公章，并由宽甸力士矿业开发有限公司在见证方处加盖公章。
同日，国营宽甸满族自治县黎明林场与丹东泓泰建设集团有限公司又签订了一份关于债务转让协议的补充协议，约定：一、从即日起双方共同配合，进入天桥沟旅游有限公司注销程序，丹东泓泰建设集团有限公司承诺无条件配合。二、国营宽甸满族自治县黎明林场保证在2009年5月25日前无论天桥沟旅游有限公司注销工作是否办妥，国营宽甸满族自治县黎明林场都将付给丹东泓泰建设集团有限公司人民币壹佰贰拾伍万元（现金支付），否则双方签订的债务转让协议和本补充协议中止。国营宽甸满族自治县黎明林场要赔偿天桥沟景区旅游停业的损失。三、对双方议定的从2009年3月末之前应由丹东泓泰建设集团有限公司支付给属于林场在景区上班的职工工资经双方统计确认后，从国营宽甸满族自治县黎明林场付给丹东泓泰建设集团有限公司的125万元中扣除。四、自本补充协议签订之日起，在两个工作日内，双方到天桥沟景区对资产进行移交（财物账由丹东泓泰建设集团有限公司带走），同时将天桥沟旅游有限公司营业执照、税务登记、企业代码证等一切营业手续移交给国营宽甸满族自治县黎明林场。该公司的公章和财务专用章由丹东泓泰建设集团有限公司暂时保存，在天桥沟旅游有限公司注销时交工商局销毁。
协议签订后，国营宽甸满族自治县黎明林场给付丹东泓泰建设集团有限公司人民币125万元，并实际接收了涉案借款合同中已设定抵押的土地及房屋。现涉案借款合同中设定抵押的房屋已经灭失。国营宽甸满族自治县黎明林场自接收抵押物后，未依债权转让协议的约定向原告偿还涉案贷款的本金及利息。
再查明：2009年5月6日，丹东天桥沟旅游有限公司清算组形成清算报告，内容如下：1、所有者权益：包括实收资本、资本公积、盈余公积和未分配利润四部分，清算期末已按出资者的出资比例分配完毕。2、货币资金：清算期末余额为零。3、应收账款、应付账款、其他应收款、其他应付款：清算期末余额为零。4、库存商品：清算期末余额为零。5、公司于2009年4月9日在《宽甸县报》刊登公司注销的清算报告。6、公司已完税。如有其他未尽事宜，由全体股东负责承担。清算组成员处由郭福江、单素杰、王成德、王春海签字，并加盖丹东天桥沟旅游有限公司的公章。
2009年5月25日，丹东天桥沟旅游有限公司在宽甸满族自治县工商行政管理部门办理了公司注销登记。其公司注销登记申请书中记载，债权债务清理情况为已清理完结。丹东天桥沟旅游有限公司注销前的股权比例为：郭福江75%，国营宽甸满族自治县黎明林场25%。
本院确认的上述事实，有借款合同、最高额抵押合同、借据、房地产抵押清单、证明、欠息凭证、债务转让协议、关于债务转让协议的补充协议、房屋他项权证、土地他项权证、丹东天桥沟旅游有限公司股东会决议、工商行政管理部门查询档案资料、债务催收通知、丹东泓泰建设集团有限公司及丹东天桥沟旅游有限公司的章程及当事人的陈述笔录。上述证据经本院审查及庭审质证，可以采信。
本院认为：原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行与被告丹东泓泰建设集团有限公司签订的借款合同及原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行与被告丹东泓泰建设集团有限公司、案外人丹东天桥沟旅游有限公司签订的最高额抵押合同系各方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行根据合同约定向被告丹东泓泰建设集团有限公司发放了贷款，被告丹东泓泰建设集团有限公司对借款本金及利息没有异议，被告丹东泓泰建设集团有限公司使用贷款后，应当按期还款并支付利息。未按期偿还应承担相应的违约责任。故对原告要求被告丹东泓泰建设集团有限公司偿还借款本金2400万元及利息的诉讼请求，本院予以支持。
关于原告主张涉案债务转让协议中有关贷款转让及贷款抵押物所有权转让的条款无效一节。依据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”又依据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第一百一十五条的规定：“抵押物如由抵押人自己占有并负责保管，在抵押期间，非经债权人同意，抵押人将同一抵押物转让他人，或者就抵押物价值已设置抵押部分再作抵押的，其行为无效。”本案中，在借款抵押期间，被告丹东泓泰建设集团有限公司未经原告同意将涉案借款本息及抵押物转让给被告国营宽甸满族自治县黎明林场，因各方当事人均认可涉案债务转让行为未经过原告的同意，故该债务转让协议对原告不发生效力，原告依法仍对涉案抵押物享有抵押权。被告丹东泓泰建设集团有限公司将涉案抵押物转让给被告国营宽甸满族自治县黎明林场的行为无效。
关于原告主张依法确认对涉案抵押土地使用权享有优先受偿权一节。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”。案外人丹东天桥沟旅游有限公司以其所有的国有土地使用权和房屋为涉案借款提供抵押担保并办理了抵押登记。按照合同的约定，任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。本案被告丹东泓泰建设集团有限公司未按期偿还借款本息，违反了合同义务，原告依法对涉案抵押物享有优先受偿权。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。
关于原告主张由被告国营宽甸满族自治县黎明林场、郭福江对涉案抵押房屋的灭失承担赔偿责任一节。依据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第一百一十四条的规定：“抵押物在抵押权人保管期间灭失、毁损的，抵押权人如有过错，应当承担民事责任。抵押物在抵押人处灭失、毁损的，应当认定抵押关系存在，并责令抵押人以其他财产代替抵押物。”对于涉案借款中抵押的房屋灭失的情况，经本院询问，被告丹东泓泰建设集团有限公司、国营宽甸满族自治县黎明林场、郭福江均不能另行提供其他财产代替涉案抵押物。被告国营宽甸满族自治县黎明林场虽同意偿还涉案借款本金及利息，但其还款期限及还款方式未能得到原告的认可。因涉案借款抵押的房屋在抵押人丹东天桥沟旅游有限公司处，抵押物灭失系因抵押人的过错所致，抵押人应以抵押物的价值为限承担赔偿责任。则丹东天桥沟旅游有限公司作为抵押人应当对该房屋的灭失承担赔偿责任。
又依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第二款的规定：“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”被告郭福江、国营宽甸满族自治县黎明林场作为案外人丹东天桥沟旅游有限公司的股东，在明知案外人丹东天桥沟旅游有限公司系涉案借款的抵押人、涉案借款并未偿还完毕的情况下，将案外人丹东天桥沟旅游有限公司清算注销。且其清算报告中对于涉案债务并未如实记载。因案外人丹东天桥沟旅游有限公司未依法清算即注销，且其股东即被告郭福江、国营宽甸满族自治县黎明林场在公司登记机关办理注销登记时承诺公司解散后，如再出现债权债务，由全体股东按投资比例对公司承担有限责任。故对原告请求被告郭福江、国营宽甸满族自治县黎明林场对涉案借款的抵押房屋灭失承担赔偿责任的主张，本院亦予以支持。
关于原告主张由被告国营宽甸满族自治县黎明林场、郭福江对被告丹东泓泰建设集团有限公司所欠原告债务承担连带偿还责任一节。因被告国营宽甸满族自治县黎明林场、郭福江不是本案借款合同的借款人、抵押人、保证人，原告要求其承担连带责任无事实及法律依据。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
综上，原告诉讼请求中合理的部分本院予以支持，不合理的部分不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第八十四条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第二款、《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定，判决如下：
一、被告丹东泓泰建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内偿还原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行借款本金2400万元；
二、被告丹东泓泰建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行借款利息（以800万元为本金，自2004年4月27日起按年利率7.137%计算至2006年4月26日止；以950万元为本金，自2004年12月17日起按年利率6.138%计算至2005年12月16日止；以650万元为本金，自2004年12月29日起按年利率6.336%计算至2006年12月28日）；
三、被告丹东泓泰建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行借款罚息（以800万元为本金，自2006年4月27日起，按借款合同约定的罚息利率计算至本判决确定的给付之日止；以950万元为本金，自2005年12月17日起，按借款合同约定的罚息利率计算至本判决确定的给付之日止；以650万元为本金，自2006年12月29日起，按借款合同约定的罚息利率计算至本判决确定的给付之日止）；
四、被告丹东泓泰建设集团有限公司与被告国营宽甸满族自治县黎明林场于2009年4月27日签订的《债务转让协议》中，有关贷款转让及贷款抵押物所有权转让的条款无效；
五、原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行在2400万元借款本金及利息范围内，对坐落于宽甸满族自治县双山子镇黎明村一组使用面积为20421平方米的土地使用权享有优先受偿权；
六、被告郭福江、国营宽甸满族自治县黎明林场按投资比例在2400万元借款本金及利息范围内，就被告丹东泓泰建设集团有限公司不能清偿部分，对坐落于宽甸满族自治县双山子镇黎明村一组建筑面积为6511平方米的房屋灭失承担赔偿责任；
七、驳回原告中国农业银行股份有限公司丹东合作区支行其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费304007元，由被告丹东泓泰建设集团有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本10份，同时向辽宁省高级人民法院预交上诉案件受理费304007元，上诉于辽宁省高级人民法院。
审 判 长 李 军
代理审判员 张峻峰
代理审判员 孙雪松
二〇一七年三月二十日
书 记 员 于东霞