福建省漳平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0881刑初26号
公诉机关福建省漳平市人民检察院。
被告人田大江，男，1980年6月8日出生，汉族，初中文化，货车司机，出生地和户籍地河北省保定市满城区，住河北省保定市满城区。因犯抢劫罪于2007年11月24日被河北省满城县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2010年8月20日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，于2017年7月18日被漳平市公安局刑事拘留，2017年8月24日经漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于漳平市看守所。
被告人田二江，男，1980年6月8日出生，汉族，初中文化，货车司机，出生地和户籍地河北省保定市满城区，住河北省保定市满城区。因涉嫌非法经营罪，于2017年7月18日被漳平市公安局刑事拘留，2017年8月24日经漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于漳平市看守所。
被告人杨连存，男，1967年1月19日出生，满族，小学文化，货车司机，出生地和户籍地辽宁省兴城市，住辽宁省兴城市。因涉嫌非法经营罪，于2017年7月19日被漳平市公安局刑事拘留，2017年8月24日经漳平市人民检察院批准，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押于漳平市看守所。
辩护人：季雅祺，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
漳平市人民检察院以漳检公刑诉〔2018〕6号起诉书指控被告人田大江、田二江、杨连存犯非法经营罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员李国荣出庭支持公诉，被告人田大江、田二江、杨连存及其辩护人季雅祺到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳平市人民检察院指控，被告人田大江、田二江、杨连存明知为他人运输的烟草专卖品无烟草专卖行政主管部门或授权的机构签发的准运证，仍就驾驶货车为他人运输，其中，被告人田大江、田二江运输的烟草专卖品15161.871千克，价值人民币724585.82元，情节特别严重；被告人杨连存运输的烟草专卖品15360.97千克，价值人民币734100.76元，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和�刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人田大江、田二江、杨连存在共同犯罪中起次要的作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。
被告人田大江对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。请求判处缓刑。
被告人田二江对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。请求判处缓刑。
被告人杨连存对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。请求判处缓刑。
被告人杨连存的辩护人季雅祺辩护意见：一、在本案共同犯罪中，�告人杨连存起次要作用，请求法庭根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，依法认定被告人杨连存为从犯，并给予最大限度的减轻处罚。被告人杨连存在本案整个犯罪环节中，都是根据货主的指使，提供劳动力，再获取相应的劳务费，且本案的劳务费因为采取货到付款的形式，被告人杨连存也并没有领取到。除此之外，被告人杨连存也没有其他的抽成、提成或者好处费。由此可见，被告人杨连存在本案中只是充当一个受雇者的身份，在共同犯罪中起的作用较小。二、充分考虑被告人杨连存在本案中的坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定依法给予认定。整个案件从公安侦查到审查起诉到法庭庭审，被告人杨连存都积极如实供述自己的犯罪行为，积极配合法庭调查、认罪态度、悔罪态度好，悔罪表现深刻，确有悔改之心。三、被告人杨连存当庭表示愿意预先缴纳罚金，以将本案的社会危害性降到最低。但鉴于被告人杨连存妻子无工作，且患病还需专人照顾，而被告人杨连存又是家里的主要经济来源，缴纳罚金的能力确实有限，综合考虑被告人杨连存的实际情况来合理确定罚金的缴纳。四、被告人杨连存系初犯、偶犯，没有前科劣迹，平时表现一贯良好，此次犯罪也是因为自己一时贪图小便宜，法律意识淡薄，才走向犯罪道路。被告人杨连存已经吸取了深刻的教训，也认识到了自己的犯罪行为给社会、家庭造成了危害，主观上非常后悔。综上所述，考虑对被告人杨连存宣告适用缓刑，本案中确实对被告人杨连存宣告适用缓刑也不会再危害社会；同时被告人杨连存户籍所在的村委会愿意积极配合，协助司法部门做好对被告人的帮教与监管工作。
经审理查明：
1、2017年7月14日中午，王某（另案处理）电话联系被告人田大江，告知被告人田大江、田二江有烟草专卖品（烟丝）要从云南省马龙县运输到广东省汕头市，运费为人民币30000元，王某要从中收取中介费人民币3000元，运费货到付款。当晚，被告人田大江、田二江驾驶车牌号为冀Ｆ×××××重型半挂牵引车，后挂冀Ｆ×××××牵引车厢从云南省昆明市出发，到云南省马龙县高速公路出口与货主“李某”（身份不明，另案处理）会合后，“李某”将被告人田大江、田二江驾驶货车带至附近的一个山头空地装载烟丝，并在车厢尾部装载14袋的荞麦壳进行伪装。7月15日3时许，被告人田大江在装货现场支付中介费人民币3000元给王某。随后，被告人田大江、田二江明知经王某介绍运输的烟草专卖�无烟草专卖行政主管部门或授权的机构签发的准运证，仍就驾驶货车从云南省马龙县出发，运输无准运证的烟草专卖品经云南、贵州、湖南、江西、福建等地，准备到广东省汕头市。2017年7月17日12时许，被告人田大江、田二江驾驶的货车途经漳平市芦芝大桥时，被福建省龙岩市高速交警支队漳平市六大队的民警及漳平市烟草专卖局的执法人员查获。经漳平市新华社会称重站称重及抽样称重，被告人田大江、田二江所运输的烟草专卖品净重总计15161.87千克；经福建省烟草专卖局证明，涉案的烟草专卖品(烟丝)每千克价值人民币47.79元；经漳平市价格认证中心认定，涉案的烟草专卖品总计价值人民币724585.82元。
2、2017年7月7日，被告人杨连存经“货车帮”手机APP软件得知王某有货物要运输到广东省，遂与其电话联系，得知从云南省马龙县运输到广东省汕头市的运费为人民币30000元，王某要从中收取中介费人民币3000元，运费货到付款。之后，被告人杨连存通过微信支付人民币3000元给王某。2017年7月15日17时许，王某介绍的货主（身份不明，另案处理）通过电话联系被告人杨连存。后被告人杨连存指使雇佣的司机朱某（另案处理）驾驶车牌号为辽Ｐ×××××，后挂辽Ｐ×××××牵引车厢由货主带领到指定的地点进行装货，在装好货后在车厢尾部装载24袋的荞麦壳进行伪装。7月16日3时许，被告人杨连存明知经王某介绍运输的烟草专卖品无烟草专卖行政主管部门或授权的机构签发的准运证，仍就亲自驾驶或者指使朱某驾驶货车从云南省马龙县出发，运输无准运证的烟草专卖品经云南、贵州、湖南、江西、福建等地，准备到广东省汕头市。2017年7月18日10时27分许，朱某驾驶的货车途经漳平市和新隧道入口时，被福建省龙岩市高速交警支队漳平市六大队的民警及漳平市烟草专卖局的执法人员查获。经漳平市新华社会称重站称重及抽样称重，被告人杨连存所运输的烟草专卖品净重总计15360.97千克；经福建省烟草专卖局证明，涉案的烟草专卖品(烟丝)每千克价值人民币47.79元；经漳平市价格认证中心认定，涉案的烟草专卖品总计价值人民币734100.76元。
上述事实，被告人田大江、田二江、杨连存在开庭审理过程中亦无异议，并有证人朱某、王某的证言，漳平市公安局依法扣押的手机、烟草专卖品等物证，漳平市公安局出具的到案情况说明、福建省漳平市烟草专卖局提供的证据先行登记通知书、涉案烟草专卖品明细表等书证；福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书、漳平市价格认定中心出具的价格认定结论�等鉴定意见；漳平市烟草专卖局制作的检查笔录、现场照片、漳平市公安局制作的指认笔录、现场照片、抽样记录等勘验、检查笔录。被告人田大江、田二江、杨连存的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人田大江、田二江、杨连存明知他人未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖品，仍为他人提供运输的便利条件，其中，被告人田大江、田二江运输的烟草专卖品15161.871千克，价值人民币724585.82元，情节特别严重；被告人杨连存运输的烟草专卖品15360.97千克，价值人民币734100.76元，情节特别严重，各被告人的行为已构成非法经营罪，应当依法处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予以支持。被告人田大江有犯罪前科，可从重处罚；被告人田大江、田二江在其共同犯罪中起次要作用、被告人杨连存在其共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当减轻处罚。被告人田大江、田二江、杨连存犯罪以后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人杨连存的辩护人季雅祺的关于杨连存是从犯的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人田大江犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，�处罚金人民币一万五千元。（罚金已缴纳五千元，剩余一万元限于本判决生效之日起十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2018年8月17日止。）
二、被告人田二江犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（罚金已缴纳五千元，剩余一万元限于本判决生效之日起十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2018年7月17日止。）
三、被告人杨连存犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。（罚金已缴纳五千元，剩余二万五千元限于本判�生效之日起十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月19日起至2018年7月18日止。）
四、依法扣押的被告人田大江、田二江的15161.87千克烟丝、被告人杨连存的15360.97千克烟丝予以没收，由漳平市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 温 英 明
人民陪审员 杨 庆 成
人民陪审员 郭 江 中
二〇一八年五月二十二日
书 记 员 郑巧玲（代）
附相关法条：
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的�物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。