河南省焦作市解放区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0802刑初168号
公诉机关焦作市解放区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人（以下简称附民原告人）吕某，男，1991年12月19日出生，汉族，中专文化，现在郑州市监狱服刑。系本案被害人。
委托代理人吕锐利，男，1965年4月1日出生，汉族，住焦作市山阳区。
被告人李超，男，1991年2月28日出生，汉族，中专毕业，无业，户籍地焦作市马村区，住焦作市。因涉嫌故意伤害，于2014年8月20日被焦作市公安局焦南分局取保候审；因涉嫌故意伤害，于2016年11月29日被焦作市公安局焦南分局刑事拘留；因涉嫌故意伤害犯罪，于2016年12月13日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，次日由焦作市公安局焦南分局执行逮捕。
辩护人暨刑事附带民事诉讼委托代理人张先军，河南东君律师事务所律师。
焦作市解放区人民检察院以焦解检公诉刑诉〔2017〕50号起诉书指控被告人李超犯故意伤害罪，于2017年4月7日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案。案件受理后，被害人吕某依法向本院提起了刑事附带民事诉讼，要求被告人李超赔偿其遭受的经济损失。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭对本案刑事部分及民事部分进行了合并审理。焦作市解放区人民检察院指派检察员刘西姣、代理检察员李寅出庭支持公诉，附民原告人吕某的委托代理人吕锐利，被告人李超及其辩护人暨刑事附带民事诉讼委托代理人张先军到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。
焦作市解放区人民检察院指控：2014年3月3日23时许，被告人李超在焦作市解放区新华街“蓝点”酒吧门口因琐事与被害人吕某发生争执，后李超对吕某头部、面部等部位进行殴打。经鉴定，吕某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了户籍证明、发破案经过等书证；证人李某1等人证言；被害人吕某陈述；被告人李超供述和辩解；人体损伤程度鉴定书等鉴定意见；视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人李超故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。提请本院依法判处，并建议对其判处有期徒刑二年以下。
附民原告人吕某诉称：因被告人李超对附民原告人进行殴打，导致附民原告人额面外伤、左眼眦裂伤、鼻外伤，在焦作市人民医院住院治疗42天，伤情经法医鉴定为轻伤。请求判决被告人赔偿附民原告人医疗费8787.89元、误工费5283.6元、护理费5283.6元，住院伙食补助费4200元，营养费1260元，交通费2100元、鉴定费750元、精神损害抚慰金20000元，以上合计47665.09元。为支持自己的诉讼请求，附民原告人的委托代理人当庭提交了以下证据：1、附民原告人吕某、委托代理人吕锐利的身份证复印件及授权委托书，以证实其诉讼主体身份；2、法医学人体损伤程度鉴定书，证实附民原告人因被告人殴打致轻伤二级；3、焦作市人民医院住院证、诊断证明书、住院病历及出院证，证实附民原告人因伤住院治疗42天；4、医疗费票据1张，证实附民原告人支出医疗费8787.89元；5、鉴定费票据2张，证实附民原告人支出鉴定费750元。
被告人李超对起诉书指控的犯罪罪名没有意见，辩称是被害人吕某首先无事生非，用胳膊肘顶住自己脖子并先动手打了自己一巴掌和一拳，自己才和被害人发生撕打并用手机砸了被害人面部。被害人对本案发生负有责任。对附民原告人提供的相应证据没有意见，但认为要求的赔偿数额过高。
辩护人对起诉书指控被告人李超的犯罪罪名不持异议，辩称：1、被害人吕某对本案的发生具有严重过错，本案的起因是由于被害人首先对被告人李超实施了不法侵害；2、被告人李超的行为是针对被害人吕某正在实施的不法侵害而对不法侵害人本人进行的正当防卫，但其防卫行为超出了必要的限度，应属防卫过当，按照刑法规定，应当减轻或者免除处罚；3、被告人没有违法犯罪前科，一贯表现良好，认罪悔罪态度良好。建议对被告人判处有期徒刑一年以下或者缓刑。对于附民原告人提出的赔偿请求，认为：1、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围；2、附民原告人要求的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费均过高；3、交通费没有相应证据；4、被害人对本案发生具有严重过错，应相应减轻被告人的赔偿责任，建议双方责任划分比例为各占50%。
经审理查明：2014年3月3日23时许，被告人李超在焦作市解放区新华街“蓝点”酒吧门口因琐事与被害人吕某发生争执，吕某首先用胳膊肘顶住李超脖子，并打李超面部一拳，后李超与吕某发生撕打，吕某倒地后，李超持手机朝吕某头面部砸数下，致吕某受伤。后经法医鉴定，吕某的损伤程度为轻伤二级。
另查明，被害人吕某受伤后，在焦作市人民医院住院治疗42天，期间支出医疗费8787.89元，医嘱陪护一人，为鉴定伤情，其支出鉴定费750元。
以上犯罪事实，有以下证据予以证实：
1、被告人李超的供述：2014年3月3日晚，我和表姐申某和他男朋友宋某在大杨树街吃饭，我喝了两瓶啤酒，和宋某分了一瓶白酒。20时左右，我们到大杨树街蓝点酒吧，又要了一打啤酒，我喝了三、四杯啤酒。这时我姐看见她朋友，就和宋某过去跟人家说话，我无聊就出去给朋友打电话，让他来酒吧找我玩。我等人的时候，站在一辆白色车跟前点了一根烟，旁边有个男的（即被害人吕某）在打电话，看样子比较生气。我准备走时，那名男子突然上来用胳膊肘顶住我的脖子，让我把烟和火机扔了，我就扔了，还问他没什么事吧？但他扇了我一巴掌，于是我急了，和他打了起来。我抢过他的手机，想看看他给谁打电话，为什么这么生气，他就又开始打我，我就用手机砸他，我俩纠缠到一块儿，都摔翻了。我站起来后，从酒吧又出来一个高个，上来就把我打翻了，然后一堆人上来打我，包括先前和我打架的那个人，我爬起来就往酒吧跑，在楼梯口被他们追上了，他们就又打我，把我打晕了，之后我就什么都不知道了。是那个男子先打了我一巴掌，之后我就用手机朝这个男的脸上和头上砸了两三下。
2、被害人吕某的陈述：2014年3月3日晚，我和朋友冀某、李某2一起吃饭，三人喝了一瓶半白酒，冀某说去蓝点酒吧坐会，我们就去了新华街的蓝点酒吧。当时是21时左右，我们又在酒吧二楼喝了会啤酒，具体多少我不记了。喝了一会儿我出来打电话，当时我站在一个车跟，一个男的（即被告人李超）在我对面吸烟。当时我有点晕了，具体什么情况不太记了，不知道为啥我推了那个男的一下，估计是那个男的先骂我，然后我又朝他脸上打了一拳，那个男的就上来打我，当时就把我打晕了，后来事我就想不起来了。第二天张磊去医院看我时，说他开车路过，看见我了就把我送到医院，我走以后，冀某、李某2还有王某他们几个人又和打我的那个人打了起来。
3、证人李某1的证言：2014年3月3日22时许，我从大杨树蓝点酒吧出来站在酒吧门口面朝西接电话。在我背后走过两个酒吧出来的男的，然后我听到“呯”的一声，就赶紧回头看，其中一个高个男的（即被告人李超）把另外一个男的（即被害人吕某）摁到正在缓慢前进的一辆面包车的前保险杠上，面包车就往后倒，然后高个男的把对方搂着脖子摁翻在地，用手机砸他头部和左边耳朵。面包车上的人下来劝他们别打了，高个男的说让他们滚，别管闲事。我看到躺在地上的男的满脸是血，高个男的还用脚跺那个男的脸。高个男的打了一两分钟，就回酒吧了。挨打的男的在地上躺着，从酒吧出来一个男的把他扶起来，然后我就没有再注意，接着打电话。过了一分钟左右，我听见酒吧里有打架的声音，还听见玻璃碎的声音。又过了不到一分钟，我看见有两个男的拖着一个光着上身的男的把他扔到酒吧门口的地上，应该是刚才打架的高个男的，一个女的在给他穿衣服。我进酒吧后，看见酒吧一进门的立式冰柜烂了。
4、证人宋某的证言：2014年3月3日晚21时许，我和对象申某还有她表弟李超一起吃完饭后到蓝点酒吧玩。到后我们在二楼要了啤酒坐那说话。一会儿我对象看见她三四个朋友在那，我和她就过去喝酒。正喝着突然听见楼下有人打架，我们回头一看李超不在，就赶快下楼，到一楼以后就看见李超已经被打翻了，有七、八个人围着他用啤酒瓶朝他身上打，还有用脚朝他身上踹。我和对象就赶快去拦，但对方人太多拦不开。我就叫申某赶快打电话报警。这时那几个人又拽着李超朝酒吧外面拖，到外面后，他们又对李超拳打脚踢，打了一会儿就跑了。
5、证人冀某、李某2、王某的证言，证实案发当晚吕某、冀某、李某2三人吃饭喝酒后又到蓝点酒吧喝酒，王某随后也到酒吧找以上三人喝酒，期间吕某自己出去，后发现吕某被他人打伤，冀某、李某2、王某随后在吕某的指认下，对对方拳打脚踢，将对方打伤。
6、公安机关调取的案发现场周边监控视频，显示了被告人李超与被害人吕某发生冲突并撕打的过程，本案系吕某先动手打人。
7、法医人体损伤程度鉴定书及照片，证实被害人吕某系钝器类致左侧颞骨颧突骨折、右侧鼻骨及上颌骨额突骨折，其损伤程度为轻伤二级。
8、焦作市人民医院入院记录、住院证，证实被害人吕某受伤后入院治疗的情况。
9、本院（2015）解刑初字第125号刑事判决书，证实本案被害人吕某及证人冀某、李某2、王某因殴打本案被告人李超致李超重伤，被害人吕某被以故意伤害罪判处有期徒刑三年，证人冀某、李某2、王某均被以故意伤害罪判处有期徒刑一年零四个月。
10、并有被告人李超的户籍证明、公安机关出具的发破案经过及抓获证明等证据在卷佐证。
以上证据均经当庭出示质证，查证属实，足以认定。
认定本案民事部分事实的证据如下：
1、附民原告人吕某、委托代理人吕锐利的身份证复印件及授权委托书，证实其诉讼主体身份。
2、法医学人体损伤程度鉴定书，证实附民原告人因被告人殴打致轻伤二级。
3、焦作市人民医院住院证、诊断证明书、住院病历及出院证，证实附民原告人因伤住院治疗42天。
4、医疗费票据1张，证实附民原告人支出医疗费8787.89元。
5、鉴定费票据2张，证实附民原告人支出鉴定费750元。
以上证据，均经当庭出示质证，被告人无异议，本院作为本案民事部分的证据予以采信。
本院认为，被告人李超故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯罪罪名成立。被害人吕某酒后挑起事端，并先动手打被告人李超，对本案的发生具有明显过错，故被告人李超及其辩护人提出的应对被告人李超从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人李超在与被害人吕某发生撕打后，在吕某已倒地、不再具备明显的人身危害性的情况下，仍持手机继续殴打吕某头面部，其行为已不具备正当防卫所需的紧迫性，故辩护人提出的被告人李超的行为属于防卫过当的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人李超归案后，认罪态度较好，能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，故辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院认为恰当，予以采纳；辩护人提出的对被告人李超适用缓刑的量刑建议，本院认为不当，不予采纳。
按照刑法及民法的相关规定，被告人李超故意伤害犯罪致附民原告人吕某轻伤，应当赔偿附民原告人因此而造成的各项经济损失，但附民原告人对本案发生具有明显过错，故应相应减轻被告人的部分赔偿责任，根据案件情节，本院确定被告人所负的赔偿责任比例为70%。
附民原告人各项损失的计算方式和计算标准如下：
1、医疗费，以附民原告人提交的医疗费票据为准，为8787.89元。
2、误工费，因附民原告人未能提交受伤前连续三个月的收入证明，故按照2016年度河南省在岗职工平均工资45920元/年的标准，乘以住院时间42天，为5283.95元。
3、护理费，因附民原告人未能提交护理人员的误工损失证明，故按照河南省2016年度河南省居民服务业和其他服务业的平均工资33857元/年的标准，按医嘱陪护一人，再乘以附民原告人住院时间42天，为3895.87元。
4、住院伙食补助费，按照50元/天的标准，乘以住院时间42天，为2100元。
5、营养费，按照30元/天的标准，乘以住院时间42天，为1260元。
6、鉴定费，以附民原告人提交的鉴定费票据为准，为750元。
以上合计22077.71元，再乘以被告人李超应承担的责任比例70%，即被告人李超应承担的赔偿数额为15454.4元。
附民原告人诉求的精神抚慰金20000元，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故本院不予支持；附民原告人诉求的交通费2100元，因未提交相应证据，故本院不予支持。
综合全案情节，对被告人李超依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款之规定；并依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人李超犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月29日起至2017年9月28日止）
二、被告人李超在判决生效后十日内支付附民原告人赔偿款15454.4元。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回附民原告人吕某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于河南省焦作市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郑玉宝
审 判 员 郑连生
人民陪审员 马玉霞
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 张 静