中华人民共和国宁波市海曙区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0203民初58号原告（被告）：王显光，男，1967年12月13日出生，汉族，住台湾省台北市。委托诉讼代理人：肖海龙，上海江三角（宁波）律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪梦,上海江三角(宁波)律师事务所律师。被告（原告）：宁波靖合物业服务有限公司。统一社会信用代码91330200681063444L。住所地宁波市海曙区新芝路**弄****号***室。法定代表人：李俊杰该公司执行董事。委托诉讼代理人：乔倩，该公司员工。委托诉讼代理人：彭仙莲，该公司员工。原告（被告）王显光为与被告（原告）宁波靖合物业服务有限公司（以下简称：靖合物业）劳动争议一案，于2018年1月2日诉至本院，本院依法于同日立案受理。此后，被告（原告）王显光为与原告（被告）靖合物业劳动争议一案，于2018年1月8日诉至本院，本院依法予以合并审理，由审判员施益适用简易程序独任审判，于2018年1月17日、公开开庭进行了审理。原告（被告）王显光的委托代理人肖海龙、汪梦，被告（原告）靖合物业的委托诉讼代理人乔倩、彭仙莲到庭参加诉讼。案经庭外和解未成，现已审理终结。原告（被告）王显光向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金差额130354.3元；二、被告支付原告未足额支付的延时加班工资5073.88元；三、被告支付原告出差日膳杂费31600元。事实和理由：原告于2009年5月1日进入被告处从事机电部副理岗位，与被告数家关联公司签订了固定期限劳动合同。2016年10月1日，双方续订了1年期限的固定期限劳动合同，鉴于原告与被告签订的劳动合同将于2017年9月30日到期，原告于2017年9月5日提出要求与被告续订无固定期限劳动合同，但被告拒绝与其续订无固定期限劳动合同，并于2017年9月15日书面通知原告，劳动合同到期后不再续订。另2017年2月至2017年8月间，被告安排原告加班未足额支付加班工资。被告亦未按公司制度规定支付原告2016年8月至2017年8月间的出差日膳杂费。原告认为，被告的行为违法了劳动法的规定，故诉至法院，请求判令所请。被告（原告）靖合物业答辩并起诉:一、被告无需支付原告违法解除劳动合同的赔偿金差额130354.3元；二、被告无需支付原告出差日膳杂费31600元。事实和理由：一、被告终止与原告的劳动合同并非违法,被告因需精简员工,降低经营成本,决定与原告的劳动合同到期后不再续订,且已于2017年9月15日通知原告,故被告终止劳动合同行为合法，另外，根据原告的台港澳人员就业行政许可证中载明的时间显示，被告应向原告支付经济补偿的工作年限为2年11个月10天，劳动仲裁中对原告工作年限的计算错误，被告无需支付原告经济补偿金130347.5元；二、原、被告劳动合同约定的月工资为加班费的计算基数并无不妥,被告已足额支付原告和延时加班费；三、被告根据其《员工手册》于2016年8月4日通过电子邮件方式公告取消出差人员每月出差津贴(即日膳杂费)的发放,且由法定代表人签字核准,送达全体员工后并无异议,故被告无需支付差旅补贴。综上，请求法院支持被告的主张。原告（被告）王显光针对被告（原告）靖合物业的起诉答辩称：请求法院公正判决。被告（原告）的主张不成立，根据相关法律及司法解释的规定，原、被告之间符合签订固定期限劳动合同的条件，且在仲裁庭审中，被告也认可原告在单位已连续工作8年零5个月，被告当庭变更了意见违反了公信原则；原告的加班费基数应以18240元为基数，被告未足额支付原告加班工资；根据被告《员工手册》的规定，被告应支付原告出差补贴，若取消，应通过民主程序和公示程序，但被告单方修改的行为不具法律效力。综上，请求法院支持原告的诉请。本院经审理，认定事实如下：原告王显光于2009年5月1日进入宁波开务置业有限公司工作,任机电部副理,双方已签订劳动合同3次,期限分别为2009年5月1日至2011年4月30日,2011年5月1日至2013年4月30日,2013年5月1日至2015年4月30日。2013年7月12日,原告与上海开务机电工程有限公司签订劳动合同,期限为2013年12日至2015年4月30日。2014年10月1日,原告与宁波世纪新星房地产开发有限公司订立劳动合同,期限为2014年10月1日至2015年9月30日。2015年7月1日,宁波世纪新星房地产开发有限公司与原告、宁波靖合房地产开发有限公司三方签订协议书,协议书显示:“经协商一致三方同意如下：乙方同意自2015年7月1日起,劳动合同关系由甲方转入至丙方，二、丙方承诺:与乙方续签劳动合同，合同期限(自2015年7月1日至2015年9月30日止).乙方在甲方处的工作年限,将由丙方接续计算。”2015年10月1日起至2016年9月30日止,宁波靖合房地产开发有限公司与被告签订一年期限的劳动合同。2016年8月31日，宁波靖合房地产开发有限公司变更为宁波靖合物业服务有限公司(即被告),双方签订一年劳动合同,期限为2016年10月1日至2017年9月30日。约定岗位为副理,实行标准工时制,月工资为14573元。2017年9月5日,原告书面通知被告要求,劳动合同到期后,续订无固定期限劳动合同,并于同月7日送达被告。被告于2017年9月15日出具劳动合同到期不续签劳动合同通知书,并根据原告在公司的工作年限支付其经济补偿金8.5个月,共130347.5元,同2017年9月的工资一并汇入原告的薪资卡内。庭审中，被告确认原告主张的加班时间并认可原告2017年5月至8月间共计出差74天、在2016年8月-2017年3月间共计出差84天。另查明，被告向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时，要求原告支付：一、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金差额130354.3元；二、被告支付原告未足额支付的延时加班工资5073.88元；三、被告支付原告出差日膳杂费31600元。宁波市海曙劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月20日作出甬海劳仲案字﹝2017﹞第548号仲裁裁决书。仲裁庭审中，被告对其关联企业轮流与原告签订固定期限劳动合同已连续工作8年零5个月的事实无异议。以上事实，原告提供仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、劳动合同、企业信息查询单、通知、快递面单、劳动合同到期不续签通知书、加班卡、工资单、支款凭单、加班工资统计表、员工手册、出差申请单、加班卡、出差统计表一组予以证明，被告提供仲裁裁决书、公告、电子邮件一组予以证明，上述证据经双方质证无异议，本院对真实性予以认定。对双方有争议的证据，本院认定如下：被告提供台港澳人员就业行政许可证，拟证明被告应向原告支付经济补偿的工作年限为2年11个月10天。经质证，原告对真实性无异议，但认为就业证的办理义务在于被告，且在仲裁庭审中，被告认可原告连续工作的时间。本院认为，双方对证据的真实性予以确认，故本院对证据的真实性予以认定，因仲裁庭审中，被告对其关联企业轮流与原告签订固定期限劳动合同已连续工作8年零5个月的事实并无异议且自认根据原告的工作年限按照8.5个月支付经济补偿，故本院认为，被告既已首次在仲裁中自认的对其不利的陈述，应承担的相应的法律后果，故本院采信被告在仲裁庭审中自认的主张，据此，本院认定，原告在被告相关联企业连续工作8年5个月。本院认为，本案的争议焦点：一、原告终止与被告之间的劳动合同是否是违法终止；二、原告主张的延时加班工资是否成立；三、被告在规章制度中单方取消出差津贴是否有效。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告自2015年7月1日起至2017年9月30日止,已与被告连续签订了三次固定期限的劳动合同，原告于2017年9月5日提出要求订立无固定期限劳动合同,而被告于2017年9月15日出具与原告到期后不再续订劳动合同的决定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定,双方连续两次签订劳动合同后,用人单位已无权终止劳动合同,劳动者提出续订,除劳动者提出订立固定期限合同外,第三次劳动合同应当签订无固定期限劳动合同。现被告主张与原告的劳动合同到期后不再续订的理由系其因需精简员工,降低经营成本，但该理由与法律规定相抵触，也与劳动法的立法本意相悖离，对被告的该项主张本院依法不予采信。原告关于被告支付违法终止劳动合同的赔偿金差额的请求,依法有据,本院依法予以支持。被告辩称，根据台港澳人员就业行政许可证，被告应向原告支付经济补偿的工作年限为2年11个月10天，但被告在仲裁中已自认了原告在关联公司连续工作的时间，不利后果应由被告承担，原告主张的经济赔偿金计算依据并无不当，本院依法予以支持；原告主张其加班工资应以实际发放工资来计算,但双方之间的劳动合同明确约定工资为14573元,故工资应按合同约定为准,原告的主张不成立，原告关于被告支付未足额支付的延时加班工资的请求,本院依法不予支持；被告称根据其规章制度无需发放出差津贴,并提交了公告及电子邮件记录,表示已于2016年8月4日取消了出差津贴，但本案中被告亦未提交相关证据予以证明其规章制度系经职工代表大会讨论并通过、经民主程序公示等,故本院对被告的主张不予采信,因被告对原告出差时间为158天无异议,且被告的原规章制度规定出差津贴为200元/天,故原告关于支付出差津贴的请求,依法有据,本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条第二款第三项、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（原告）宁波靖合物业服务有限公司向原告（被告）王显光支付违法解除劳动合同赔偿金差额130354.3元；二、被告（原告）宁波靖合物业服务有限公司向原告（被告）王显光支付出差津贴31600元；以上两项合计161954.3元，于本判决生效之日起十日内支付。三、驳回原告（被告）王显光的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）宁波靖合物业服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员  施 益二〇一八年一月十八日代书记员  罗旖旎本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第十四条第二款第（三）项（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。??