安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0881刑初80号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人洪云，无业。2003年1月29日因犯盗窃罪、抢劫罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二千元；2012年7月24日因犯盗窃罪被安徽省望江县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金二千六百元；2013年6月6日因犯盗窃罪被浙江省杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。2013年12月9日刑满释放。2015年11月14日因赌博被庐江县公安局行政拘留十日并处罚款一千元。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月8日被桐城市公安局刑事拘留，同年2月2日经桐城市人民检察院批准逮捕，次日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
辩护人靳真文，安徽元贞律师事务所律师。
被告人董某，无业。2015年11月14日因为赌博提供条件，被庐江县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月8日被桐城市公安局刑事拘留，同年2月2日经桐城市人民检察院批准逮捕，次日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉（2016）88号起诉书指控被告人洪云、被告人董某犯盗窃罪一案，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月12日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员刘军冲出庭支持公诉，被告人洪云及其辩护人靳真文、被告人董某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桐城市人民检察院指控：被告人洪云及被告人董某共同盗窃的事实如下：
（1）2015年9月22日，被告人洪云伙同被告人董某驾车来到桐城市许某甲家附近，由董某负责看车、望风，洪云使用开锁工具进入室内，盗得现金2300元、黄金手链一条（鉴定价格为7220元）、黄金戒指一枚（鉴定价格为1623元）。
（2）2015年11月2日，被告人洪云伙同被告人董某驾车来到孔城镇童某某家附近，由董负责看车、望风，洪云入室盗得现金7900元。
（3）2015年12月16日，被告人洪云伙同被告人董某驾车来到桐城市大关镇许某乙家附近，由董某负责看车、望风，洪云入室内，盗得现金4900元；后又来到该小区唐某某家，被告人洪云入室内盗得现金18900元和手链、耳环、戒指等首饰（价格无法鉴定）。公诉机关认为，被告人洪云、董某以非法占有为目的，入户盗窃财物，数额较大，且具有其他严重情节，其行为构成盗窃罪。被告人洪云在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，提请人民法院依法判处。
被告人洪云对公诉机关指控的罪名没有意见，表示自愿认罪。但对盗窃财物的名称及现金数额提出异议。辩解：第一起事实中没有盗得现金。第二起事实中现金只有1666元老币和十元钱一张的新币1000元。第三起事实中在307室盗得的现金将近3000元，207室盗得的现金数额11000元。
辩护人靳真文的辩护意见如下：
1、对公诉机关指控被告人洪云犯盗窃罪定性没有异议，但对盗窃数额有异议。起诉书指控的第一起事实中被害人陈述失窃现金2300元的事实除被害人陈述外没有其他证据证实，被告人供述与被害人陈述不一致，根据刑法有利于被告人的原则，建议法院本着排除一切合理怀疑原则，应不予认定。第二起事实中被告人洪云只盗得现金2666元，起诉书指控的7900元超过的部分不属实。第三起案件中被告人洪云仅在307号房屋内盗得现金3000元，在207号房屋内盗得现金11000元，207号室内的首饰没有经过价格鉴定，该事实不应认定。综合认定被告人洪云入户盗窃四起，盗窃金额合计25509元。
2、被告人洪云的行为依法构成自首。洪云接到庐江县金牛派出所电话后，主动到派出所，应视为自动投案，其到案后如实供述犯罪事实。按照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，应当认定洪云有自首情节，可以对被告人洪云减轻处罚。
3、被告人洪云自愿认罪，酌定从轻处罚。
4、被告人洪云的累犯情节应当在法定刑有期徒刑三年内从重处罚。
5、被告人洪云长子洪某患病过世，欠下巨额外债，家庭困难，请求法院宽大处理。提交了被告人洪云所在的村民委员会出具的证明及安徽医学院附属医院记录的有关洪某出院记录予以佐证。
建议人民法院综合考虑，对被告人洪云在有期徒刑三年以下判处刑罚。
被告人董某对公诉机关指控的盗窃罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护意见是：一、我因家庭贫困，与洪云共同犯罪，在共同犯罪中起次要和辅助作用，负责看车和望风，没有直接实施共同的盗窃行为。二、案发后，我坦白交代了自己的犯罪事实。我获得的赃款数额较少。三、我是初犯、以前没有违法犯罪记录。请求法院对我宽大处理，适用缓刑或者判处拘役刑罚，给我一次重新做人的机会。
经审理查明：被告人洪云、董某两人共同商议盗窃后，从庐江县出发，由被告人董某驾驶洪云所有的轿车到桐城市，选择作案地点后，被告人董某将车停在路边，并在车内等候洪云，由被告人洪云使用开锁工具入户盗窃他人财物，盗窃完成后，伙同被告人董某开车离开犯罪地点。在共同盗窃活动中被告人洪云共计分给被告人董某现金约3000元。两被告人的具体犯罪事实如下：
1、2015年9月22日，被告人洪云伙同被告人董某到桐城市大关镇许某甲家，盗得黄金手链一条、黄金戒指一枚，经鉴定手链价格为7220元，戒指价格为1623元。
2、2015年11月2日，被告人洪云伙同董某到桐城市孔城镇童某某家盗得现金2666元，其中包括1000元新版人民币和1666元旧版人民币。
3、2015年12月16日，被告人洪云伙同董某到桐城市大关镇许某乙家，盗得现金3000元，后又来到该小区B楼207室唐某某家入室盗得现金11000元和手链、耳环、戒指等首饰（价格未做鉴定）。
2016年1月7日庐江县金牛派出所民警以洪云、董某未缴纳赌博罚款为由，让二人自行到金牛派出所，二人均自行到派出所，民警在派出所内将二人抓获。后被桐城市公安局民警带回桐城市，次日被刑事拘留。
以上事实，被告人洪云、被告人董某在开庭审理过程中无异议，且有下列证据予以证实：
1、被告人洪云，被告人董某的辨认笔录证实：两被告人实施盗窃的地点。
2、被害人陈述，其中失主许某甲、童某某、许某乙，唐某某的陈述分别证实：自己失窃的时间、地点、报案的时间，失窃财物的数量等情况。
3、证人证言，证人赵某（被告人洪云妻子）的证言证实：被告人洪云与被告人董某的关系，被告人洪云的家庭情况等。
4、鉴定意见：桐城市价格认证中心于2016年1月28日出具的桐价认定（2016）5号价格认定结论书，证实了被盗窃首饰的价值。
5、被告人洪云、被告人董某的户籍证明证实：两被告人的身份。
6、书证：安徽省望江县人民法院（2012）望刑初字第00069号刑事判决书，浙江省杭州市拱墅区人民法院（2013）杭拱刑初字第416号刑事判决书，杭州市东郊监狱狱政管理科出具的释放证明，证实被告人洪云有犯罪前科，佐证被告人洪云在被人民法院判处有期徒刑刑罚执行完毕后，其释放的日期距离本次犯罪时间是在五年之内。
7、2016年1月7日庐江县公安局金牛派出所民警出具的被告人洪云、被告人董某被抓获的经过。
以上证据经庭审质证，均合法、真实，且证据之间相互关联，足以认定。
本院认为：被告人洪云、被告人董某以非法占有为目的，结伙盗窃，且入户窃取财物价值计25509元，达到安徽省高级人民法院规定的盗窃数额巨大起点五万元的百分之五十，属数额较大且具有其他严重情节，其行为构成盗窃罪，且属共同犯罪。公诉机关对被告人洪云、董某犯盗窃罪指控的罪名成立。辩护人辩护公诉机关指控被告人洪云、被告人董某多次盗窃，数额累计达42843元的事实，仅有各被害人的陈述，无其他证据佐证，根据刑事诉讼证据认证规则，未达到确实充分的标准，且遂被害人陈述是否属实无法排除合理怀疑，人民法院应本着有利于被告人认定法律事实的辩护意见，符合法律规定，故对辩护人靳真文认为公诉机关对盗窃财物数额指控，证据不充分的辩护意见，本院予以采信。故对被告人洪云的当庭供述，作为认定本案盗窃数额达25509元的法律事实的依据。辩护人辩护被告人洪云具有自首情节的意见，经查：被告人洪云和被告人董某的盗窃犯罪事实已经被桐城市公安局通过调取监控录像和卡口照片基本侦破，且将二人上网追逃。桐城市公安局联系了庐江县公安局金牛派出所，使用了适当的异地抓捕策略，使得二人在当地派出所被抓获，故被告人洪云表面上主动到案的行为，不属于主动投案，亦不符合自首的法律规定，故对辩护人辩护的被告人洪云属于自首的辩护意见，不予采纳，两被告人归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，属于坦白，可以从轻处罚。被告人洪云在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人董某辩护，自己未参与入户盗窃，且分赃较少，在共同犯罪中起次要和辅助作用，属于从犯的意见，经查，被告人董某与被告人洪云之间多次在盗窃的起意上彼此达成默契，相互配合，分工合作，在被告人洪云盗窃作案后，帮助被告人洪云及时逃离现场。在共同犯罪中所起作用相当，依据共同犯罪理论中的部分行为对全部行为负责的规定，对被告人董某不宜按从犯论处，故对董某辩护属于从犯的辩护意见，本院不予采纳。同时考虑到被告人董某相对于被告人洪云在共同犯罪中所起的作用相对较小，可以区别对待，在法定刑幅度内从轻处罚；被告人洪云、被告人董某均自愿认罪，可以酌定从轻处罚。被告人洪云、被告人董某辩护的其他从轻处罚的事实和理由，与本案无关联性，请求从轻处罚的意见不符合法律规定，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院最高人民检察院关于关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人洪云犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一六年一月八日起至二〇一九年十一月七日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人董某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一六年一月八日起至二〇一九年一月七日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、追缴被告人洪云、被告人董某非法所得25509元，返还给本案各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程巧梅
审 判 员 赵文生
人民陪审员 孙俊忠
二〇一六年八月十七日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院最高人民检察院关于关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上，三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
……
第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。