河南省开封市禹王台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0205刑初125号
公诉机关河南省开封市禹王台区人民检察院。
被告人顾丽清，女，1958年4月16日出生。因犯非法持有毒品罪于2008年5月30日被开封市顺河回族区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金50000元，2015年11月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月23日被开封市公安局红洋楼分局刑事拘留，2017年6月22日被逮捕。
开封市禹王台区人民检察院以汴禹检公诉刑诉[2017]68起诉书指控被告人顾丽清犯贩卖毒品罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。在审理过程中，因出现不宜适用简易程序审理的情形，本案于2017年8月9日转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。开封市禹王台区人民检察院指派检察员王倩、代理检察员田一夫出庭支持公诉。被告人顾丽清到庭参加诉讼。现已审理终结。
开封市禹王台区人民检察院指控：2017年5月23日10时许，被告人顾丽清在开封市禹王台区政府信访接待大厅门前的胡同内，将随身携带的11包毒品中的1包以180元的价格卖给李某，后二人被公安机关当场抓获。民警分别从顾丽清和李某处缴获毒品10包和1包。经开封市公安局物证鉴定所理化检验鉴定：在送检的检材A1、B及A中均检出毒品海洛因成分，合计重量4.7克。
针对指控事实，公诉机关出示了被告人顾丽清的供述和辩解、证人李某的证言、开封市公安局物证鉴定所理化检验鉴定报告、当面称重记录等证据材料予以证实。认为被告人顾丽清贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人顾丽清在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人顾丽清因非法持有毒品罪被判过刑，又犯毒品类犯罪，应从重处罚。请求依法判处。
被告人顾丽清对起诉书指控的犯罪事实不持异议。
经审理查明：2017年5月23日10时许，被告人顾丽清在开封市禹王台区政府信访接待大厅门前的胡同内，以180元的价格卖给李某嫌疑毒品1包（内含2小包，分别编号为A，重0.49克；编号为B，重0.12克），随后，公安机关将顾丽清当场抓获，并在顾丽清身上查获嫌疑毒品10包。经开封市公安局物证鉴定所理化检验鉴定，从李某身上查获的毒品检材A中检出毒品海洛因成分，检材B中未检出。从顾丽清身上查获的毒品检出毒品海洛因成分。开封市公安局红洋楼分局已将涉案毒品上缴开封市公安局缉毒支队。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.证人李某证言及辨认笔录证实：2017年5月23日早上8点30分左右，我从家里出来到开封市禹王台区附近吃早饭，遇见一个叫“小四”的人，我俩以前认识就在一起说了会话，然后他就让我帮买个东西，并给我一个号码（132××××5263）让我给她联系，说打通了电话就说拿个东西就行了，我打通是个女的接的，然后我说让她往南关送个东西，那个女的就同意了，我俩就约在开封市禹王台区亚细亚北边的胡同内见面，大概9点30分左右，这个女的跟我联系说她到了，我就到胡同里和她见面了，我俩见面以后我给了她180元钱（面值100元和50元的各一张，面值10元的三张）,他就给我一个用卫生纸包的东西，我刚走几步，就被你们的人发现带到公安机关。公安机关于2017年5月23日组织证人李某进行辨认，其辨认出顾丽清就是卖给其毒品的人。
2.开封市公安局红洋楼分局搜查证、搜查笔录、扣押物品清单证实：开封市公安局红洋楼分局依法对顾丽清进行搜查，从其手包内发现毛巾一条，在毛巾内发现疑似毒品10包，并依法予以扣押。公安机关亦对被告人顾丽清持有的人民币180元予以扣押。开封市公安局红洋楼分局依法对李某进行搜查，在李某左手内发现两个透明塑料袋，每个塑料袋内含有黄色粉末状疑似毒品，并依法予以扣押。
3.当面称量笔录、取样笔录证实：2017年5月23日，开封市公安局红洋楼分局民警在当事人顾丽清的面前，对从其随身携带的手提包内当场扣押的嫌疑毒品进行分组称重。因为扣押的嫌疑毒品共有两种不同的包装，民警将嫌疑毒品按照外部包装特征将其分成两组：其中一组的外部包装完全相同，特征是由白色卫生纸包裹，呈圆条状，外面用黄色橡皮筋缠绕，编号分别为1、2、3、4、5、6、7；另外一组的外部包装完全相同，特征是由白色卫生纸包裹，呈圆条状，外面用白色细丝线缠绕，编号分别为8、9、10。经顾丽清同意，民警对第一组编号为1、2、3、4、5、6、7的嫌疑毒品进行拆封，后发现每捆内含有两小包嫌疑毒品，分别编号A1、A2、A3……A7和B1、B2、B3……B7，后经当面称重A1、A2、A3……A7，称得净重量；后经当面称重B1、B2、B3……B7，称得净重量。然后民警对第二组编号为8、9、10的嫌疑毒品进行拆封，发现内含有一包嫌疑毒品，经对被告人顾丽清当面称重，称得净重量。
2017年5月25日，在顾丽清的面前，民警拿出从顾丽清随身携带的手提包内扣押的嫌疑毒品，并当着顾丽清面进行拆封取样，对三种不同的毒品进行分别取样约1克。然后对三种不同的嫌疑毒品样品进行编号，将第一组毒品样品编号为A1；给第一组底子样品编号为A2；将第二组毒品样品编号为B。然后对样品A1、A2、B进行封装保存。
在当事人李某的面前，民警对从李某身上搜查到的嫌疑毒品进行当面称重。因为扣押的两包嫌疑毒品都是有透明塑料袋包装，其外包装完全相同，民警对两包嫌疑毒品分别编号，根据李某供述，将其中一包嫌疑毒品编号为A，将另一包嫌疑毒品编号为B。
经李某同意，我局民警对A、B号嫌疑毒品进行拆封称重，称得A号毒品的总重量为0.71克，称得A号毒品的外包装重量为0.22克，计算得出编号A的嫌疑毒品的净重量为0.49克；称得B号毒品底子的总重量为0.27克，称得B号毒品的外包装重量为0.15克，计算得出编号B的嫌疑毒品底子的净重量为0.12克。
在当事人李某的面前，公安机关对从李某身上搜查到的嫌疑毒品进行当面取样，由于该编号A、B两包嫌疑毒品的净重量分别为0.49克、0.12克，均不足1克，故民警对从李某身上搜查到的编号A、B两包嫌疑毒品直接全部封装保存送检。
4.案发地点、涉案毒品、涉案毒品称重及取样的照片证实：公安机关从被告人顾丽清、李某处扣押的毒品、毒资的情况，同时还证实被告人顾丽清与李某进行交易的地点。
5.毒资人民币180元（实物）及照片：被告人顾丽清贩卖毒品给李某所得的毒资为人民币180元。
6.开封市公安局物证鉴定所理化检验鉴定报告证实：从顾丽清身上查获的毒品检材A1和B中均检出毒品海洛因成分，检材A2未检出。从李某身上查获的毒品检材A中检出毒品海洛因成分，检材B中未检出。
7.开封市公安局缉毒支队上缴毒品单据证实：涉案毒品已上缴至开封市公安局缉毒支队。
8.开封市公安局红洋楼分局案件侦办大队及其民警出具的抓获证明证实：2017年5月23日10时许，民警在开封市禹王台区区政府信访接待大厅门前的胡同内发现被告人顾丽清和李某存在毒品交易，遂将顾丽清抓获。
9.开封市公安局红洋楼分局案件侦办大队情况说明证实：开封市公安局红洋楼分局对被告人顾丽清及李某进行当面称量及取样的情况。
10.被告人顾丽清的常住人口基本信息证实：被告人顾丽清已达到完全刑事责任年龄。
11.被告人顾丽清的供述和辩解证实：2017年5月23日9点多。我接到“老七”（即李某）的电话，老七电话里说让我到南关一趟，给他送包毒品，我俩约好在开封市禹王台区亚细亚附近的胡同里。大约10点多，我在开封市禹王台区亚细亚家具广场的胡同里见到了“老七”，他递给我180元钱（一张百元面值的，一张五十元面值的，三张十元面值的），我就给“老七”一小捆毒品，约有四分。我们交易过，在我往回走的时候，就被你们的人抓住了。当天，我一共携带11包毒品，其中有8包是大的，用白色卫生纸包着，外用黄色皮筋捆着，另外3包是小的，也用白色卫生纸包着，外用白线捆着。
上述证据，均经过当庭示证质证，证据之间能够相互印证，予以采信。
开封市顺河回族区人民法院（2008）顺刑初字第71号刑事判决书及河南省女子监狱罪犯档案资料确认了被告人顾丽清前科受处理的情况。
对于公诉机关当庭出示的当面称量记录、取样记录中关于指控被告人顾丽清随身携带海洛因4.21克的部分，结合本案的事实、证据，被告人顾丽清贩卖给李某毒品后，公安机关从其身上搜出嫌疑毒品10包，后根据嫌疑毒品的外部包装特征分成两组，第一组编号分别为1至7；第二组编号分别为8至10。民警对编号为1至7的嫌疑毒品进行拆封，发现每捆含有两小包嫌疑毒品，分别编号A1至A7、B1至B7，并将A1至A7混合、B1至B7混合（编号为A1、A2）后称重、取样并送检。民警对第二组嫌疑毒品进行拆封，发现内含有一包嫌疑毒品，分别将第二组嫌疑毒品混合（编号为B）后称重、取样并送检。民警在对从顾丽清身上查获的嫌疑毒品称量过程中将不同包装物内的毒品混合，后虽经开封市公安局物证鉴定所鉴定，A1和B中均检出毒品海洛因成分，也只能证明被告人顾丽清在进行毒品交易时其随身携带有毒品，却无法排除公安机关将不同包装内不含有海洛因成分的嫌疑毒品与含有海洛因成分的嫌疑毒品混合在一起的可能性，故本案现有证据无法认定被告人顾丽清交易时其随身携带的毒品海洛因的数量，故不予采信。
本院认为，被告人顾丽清明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪成立。公诉机关指控被告人顾丽清贩卖毒品时随身携带毒品海洛因的数量为4.21克，因事实不清，证据不足，故不予支持。被告人顾丽清在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人顾丽清因非法持有毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾丽清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年3月22日止）。
（罚金自判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳）。
二、被告人顾丽清违法所得人民币180元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向开封市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张文阳
人民陪审员 李洪堂
人民陪审员 任治海
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 李佳媛