广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）百刑终字第96号
原公诉机关广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄荣用，男，1968年12月11日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县。
辩护人麦志波，广西凌盛律师事务所律师。
广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院审理隆林各族自治县人民检察院指控原审被告人黄荣用犯故意伤害罪一案，于2013年11月15日作出（2013）隆刑初字第143号刑事判决。在法定抗诉、上诉期限内，隆林各族自治县人民检察院没有提出抗诉，原审被告人黄荣用提出上诉，本院于2014年3月19日立案受理。本院经依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭审理了本案。百色市人民检察院指派代检察员隆振中、黄鹏出庭履行职务，上诉人黄荣用及其辩护人麦志波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2009年2月1日晚，隆林各族自治县新州镇含山村泥浪屯和平班镇民乐村红门屯的年轻人在兴隆硅铁厂洗澡房洗澡时产生矛盾并互相打架。次日，被告人黄荣用组织本屯人黄朝肯、黄桂言（均已判决）等群众手持刀具、棍棒等凶器去红门屯。l0时许，被告人黄荣用和黄朝肯、黄桂言等人在红门屯附近一山坡上追打红门屯的群众，追上被害人陆某某并用钢管、刀具将其打伤至昏迷，后送到医院抢救。经法医学鉴定，被害人陆某某所受损伤程度为重伤。
上述事实，有以下证据证实：
1、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实2013年6月5日被告人黄荣用被隆林各族自治县公安局执行逮捕。
2、户籍证明，证实被告人黄荣用出生于1968年12月11日。
3、抓获经过，证实被告人黄荣用于2013年6月5日在隆林各族自治县隆或乡被抓获。
4、指认现场照片，证实同案人黄朝肯、黄桂言对故意伤害被害人陆某某现场进行指认。
5、收款收据，证实同案人黄桂言赔偿被害人陆某某部分经济损失人民币10000元。
6、伤情照片，证实被害人陆某某的损伤部位及受伤情况。
7、（2012）隆刑初字第180号刑事附带民事判决书，证实2012年12月20日同案人黄朝肯因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑四年、同案人黄桂言因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年零六个月，缓刑四年。
8、疾病证明书，证实被害人陆某某于2009年2月2日至2月20日在隆林县医院住院；被害人陆某某的主要伤势为，右额骨、前颅窝骨折、右额叶脑挫裂伤；右尺桡骨远端开放性股骨折伴尺桡关节脱位；右腕月骨开放性骨折；右手第4指近节指骨开放性骨折；右手第4、5指伸肌腱裂断伤；多处软组织刀伤。
9、证人王某己、黄某甲的证言，均证实其二人是泥浪屯群众，2009年2月2日组织本屯群众去红门屯找人算账的是被告人黄荣用，还证实事发后黄荣用请去参与打架的人去他家吃饭的事实。
10、证人黄某乙的证言，证实2009年2月2日组织泥浪屯群众与红门屯群众斗殴的组织者是被告人黄荣用。
11、证人王某戊、杨某某的证言，均证实2009年2月2日早上其参与本屯的群众去红门屯打架，并证实是黄荣用组织本屯的群众去和民乐村红门屯1人。
12、证人王某丁的证言，证实其和陆某某是一个寨子上的，陆某某2009年2月2日被人砍的事其知道，是被泥浪屯的人砍伤的，但是谁砍伤的其没有看见。
13、证人陆某丙的证言及辨认笔录，证实其是红门屯的群众，2009年2月1日晚红门屯的几个年轻人和泥浪屯的几个年轻人发生矛盾。2月2日，泥浪屯组织100多号人来攻打红门屯。上午10点左右，泥浪屯的人到达谭兆小学后面的山坡，其当时和陆某某在一起，泥浪屯的群众拿大刀、钢管等凶器冲上来，其与陆某某就往回跑，不知道为什么陆某某滑进了一个沟沟里，要爬出来的时候，冲在最前面的泥浪屯人黄朝变、黄荣用和一个看不清面孔的年轻人就用刀、钢管、斧头往陆某某的头上、身上乱砍，当时其离陆某某有10多米。其跑回寨子后就告诉群众陆某某被砍了，大家才组织人上山找陆某某。陆某某的头部、手腕、背部、臀部被砍了很多刀，后就把陆某某送医院。经辨认被告人黄荣用就是伤害陆某某的男子之一。
14、证人陆某乙的证言，证实案发经过及见到陆某某被砍伤身上多处，并送陆某某去医院的事实。
15、证人王某丙、陆某丁的证言，均证实2009年2月2日案发当天的情况。并证实陆某某被泥浪屯群众砍伤的事实。
16、证人黄某丙的证言，证实其是泥浪屯的人，2009年2月2日其参加本屯群众与红门屯群众斗殴，并致一个红门屯的人受伤的事实。
17、证人陆某甲的证言，证实2009年2月2日，泥浪屯的群众与红门屯的群众打群架，其哥陆某某被砍伤的事实。
18、证人王某乙的证言及辨认笔录，证实其和陆某某是一个寨子上的，2009年2月2日陆某某被人砍的事其知道，当时其在场也看到了一些情节。经辨认被告人黄荣用是伤害陆某某的人之一。
19、证人王某甲的证言，证实2009年2月1日，其小孩与泥浪屯小孩在隆林县兴隆硅铁厂洗澡时发生争执的事实。
20、被害人陆某某的陈述及辨认笔录，证实2009年2月2日上午，其在民乐村红门山坡上被人砍伤。当天上午，新州镇含山村泥浪屯村民约100人，手持砍刀棍棒等凶器，操近路上山到民乐村红门屯想打红门屯的群众，红门屯群众也组织人员到山上，其也跟着上山。后泥浪的群众有几十人朝其所在的位置过来，其就与陆某丙等人往回跑，不小心掉进一个沟里就被追上来的人用砍刀往其头上砍，其用手护头，右手腕被砍断，又有人砍其右大腿、背部等位置致其昏迷。还证实其往回跑时，看到泥浪屯的阿用（被告人黄荣用）、阿变、阿肯（同案人黄朝肯）冲在最前面。经辨认被告人黄荣用是伤害其的人之一。
21、被告人黄荣用的供述，证实2009年2月2日新州镇含山村泥浪屯村民和平班镇民乐村红门屯村民发生群体斗殴事件其知道，也得参加。并证实泥浪屯的村民把被害人陆某某打伤的事实。
22、同案人黄朝肯的供述，证实2009年2月2日其参加打红门屯人的事情，并在“岩哥”坡上打伤了一个人。当时泥浪屯有100多号人去红门屯，都带刀、钢管等武器，还戴安全帽。其当时和阿言（同案人黄桂言）、阿寸（王林刚）、阿贺（黄某丙）、阿张、阿全等在一起，手拿一把大刀，就像关公的大刀一样。冲到坡上松树林边上时，有一个40岁左右的红门屯的人滑倒下了一个沟里面，其与其他人马上冲过去打了那个人一顿，后来其父亲（被告人黄荣用）和阿兵也到了，就拦着不给打，说打多了会出人命的。阿言想用大刀砍那个人也被其父亲和阿兵拦住。
23、同案人黄桂言的供述，证实2009年2月2日，因前一天晚上泥浪屯有几个年轻人被红门屯的人打，所以寨子上每家出一个人去找红门屯的人算账。那天其也去了。泥浪屯大约去了200多人，大部分人头上都戴头盔，手拿着开山刀、钢管、斧头等武器。其也带了一把自制的像关公一样的大刀。都是步行去的。当走到红门屯谭兆小学坡的时候，发现红门屯的分三队站在山上，泥浪屯寨子的人也分成三队向山上冲。因为我的大刀比较重，我走得比较慢，其看见阿看（韦朝看）、阿肯、阿寸、阿用（黄荣用）等人走在前面。当走到半山腰的时候，红门屯的人就拿石头打，但大家还是往上冲。阿看等人是最先到达山上平地的。其还没有到山顶就听见有人大叫：“有人耍武功，打死他。”其到山顶的时候看见有人拿木棍横扫了阿看一棍，之后就跑了。其看见阿看、阿肯、阿寸快跟上那个人，那个人不知道为什么摔倒了，掉进了一个小沟里面，之后他想爬出来，阿看就把他打落回沟里面去。阿看、阿肯、阿寸等人拿着刀、棍往那个人头上、身上乱打。在场的阿用和哥兵几个人就拦住不给打，之后大家下山。并证实是被告人黄荣用组织新州镇含山村泥浪屯的村民到平班镇民乐村红门屯打架并砍伤被害人陆某某的事实。
24、鉴定意见通知书，证实鉴定意见已告知相关当事人。
25、现场方位示意图及照片，证实本案案发地点为隆林各族自治县平班镇民乐村红门屯附近一山坡坡顶“岩哥”（地名），并证实现场方位概况。
26、（隆）公（刑）鉴（法医）字（2010）31号隆林各族自治县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书，证实陆某某2009年2月2日所受损伤为重伤。
原判认为，被告人黄荣用持械故意伤害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄荣用在共同犯罪中起主要作用，是主犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四条之规定，判决：一、被告人黄荣用犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；二、责令被告人黄荣用与同案人黄朝肯、黄桂言共同赔偿被害人陆某某经济损失人民币106141.10元（已赔偿10000元）。
上诉人黄荣用上诉及辩护人的意见称：该案是双方村屯之间的相互斗殴，被害人陆某某参与斗殴，也有一定的过错；黄荣用没有持械伤害被害人陆某某的行为；黄荣用曾阻止本方人员殴打被害人，可对其从轻处罚。综上，请求二审法院对其从轻改判。
出庭检察员认为，上诉人黄荣用组织他人参与殴打被害人一方并持械殴打被害人的事实清楚。一审法院定罪准确，量刑适当，应予维持。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据均经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄荣用因民间纠纷，纠集他人并持械伙同同伙参与殴打被害人，致被害人重伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人黄荣用在故意伤害犯罪中组织他人参与并持械追打被害人致重伤，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。对于上诉人黄荣用的上诉意见，经查，新州镇含山村泥浪屯和平班镇民乐村红门屯的村民在案发前确有发生纠纷，但纠纷平息后，双方并未因此相互邀约聚众斗殴，而是上诉人黄荣用组织本方人员持械到红门屯报复殴打红门屯群众，在打斗中致被害人陆某某重伤。故不能据此认为被害人陆某某在本案中存在过错；对于上诉人黄荣用组织他人参与打斗并持械伤害被害人陆某某的事实，有证人王某己、黄某甲、黄某乙、王某戊、杨某某、陆某丙、王某乙的证言证实，被害人陆某某也指证黄荣用得追砍、伤害其，足以认定；对于上诉人黄荣用是否有阻止他人进一步伤害被害人陆某某的事实，有同案人黄朝肯、黄桂言的供述及上诉人黄荣用的供述证实，应予认定。但本院认为，上诉人黄荣用组织他人对红门屯的村民进行报复，造成陆某某重伤的后果，这一后果在其的意料之中。黄荣用并没有追求进一步伤害被害人陆某某，致其死亡的意图。一审法院根据其犯罪的情节、造成的后果对其判处刑罚，并无不当。故，即使上诉人黄荣用有阻止同伙进一步伤害被害人陆某某的情节，也不能对黄荣用从轻或减轻处罚。综上，本院对上诉人黄荣用及其辩护人的意见不予采纳。一审法院认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，但遗漏适用共同犯罪及主从犯条款，应予补正。一审法院根据上诉人黄荣用伤害被害人陆某某的事实，在没有被侵害人陆某某的请求下，直接适用刑法第六十四条的规定判令上诉人黄荣用与同案人黄朝肯、黄桂言共同赔偿被害人陆某某经济损失不当，属适用法律不当，对于该项判决应予撤销。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持隆林各族自治县人民法院（2013）隆刑初字第143号刑事判决第一项，即被告人黄荣用犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；
二、撤销隆林各族自治县人民法院（2013）隆刑初字第143号刑事判决第二项，即责令被告人黄荣用与同案人黄朝肯、黄桂言共同赔偿被害人陆某某经济损失人民币106141.10元（已赔偿10000元）。
本判决为终审判决。
审判长 陈眺东
审判员 麦珊连
审判员 陈苍山
二〇一四年四月二十八日
书记员 黄丽秋