湖南省永州市零陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）零民初字第1396号
原告郑玉香，女。
委托代理人何选杰，湖南湘律律师事务所律师。
被告谢正勇，男。
被告谢明，男。
二被告共同委托代理人唐春红，女。
原告郑玉香与被告谢正勇、谢明提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年8月29日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成由审判员魏再永担任审判长、审判员唐梅玲、人民陪审员徐朝晖参加审理的合议庭，分别于2014年9月30日、2015年2月4日公开开庭进行了审理，书记员张紫娴担任记录。原告郑玉香及其委托代理人何选杰、被告谢正勇、谢明及其委托代理人唐春红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑玉香诉称：2011年10月，经朋友介绍，被告谢正勇和被告谢明雇请原告到两被告位于零陵区南津南路的永州市零陵区兴隆车行工作，负责卖摩托车、电动车及打扫等。2014年1月9日因临近过年，被告谢正勇要求把卫生搞干净，在打扫卫生的过程中负责后勤的唐彩伶（系谢正勇的嫂子、登记经营者谢明的母亲）叫原告到杂房一起抬重物，因唐彩伶不小心抽动了轨道铁下的杂物至轨道铁翻倒砸在原告的左脚拇趾上、X光照片左足拇趾远关节趾骨骨折。之后被告谢正勇带原告包了草药，但效果不好，原告自己继续花钱治疗，现已基本愈合，经鉴定为十级伤残。被告谢正勇食言失信不给报销后期医药费。经人民调解委员会调解无果，故诉至贵院，要求依法判令：1、两被告连带赔偿原告各项损失70，566.88元（医疗费4680.88元、误工费9767元、护理费2968元、交通费263元、营养费700元、住院伙食补助660元、鉴定费700元、伤残赔偿金45，828元、精神抚慰金5000元）；2、本案诉讼费由被告承担。
为支持自己的主张，原告向本院提供以下证据：
1、原、被告身份证明，永州市零陵区兴隆车行工商登记信息，用以证实原告郑玉香29岁城镇居民，被告谢明32岁，工商登记字号：永州市零陵区兴隆车行，被告谢正勇41岁为永州市零陵区兴隆车行实际经营者；
2、兴隆车行销售收据，用以证实原告在兴隆车行做事的事实；
3、南津渡司法所对原、被告及唐彩伶等人的调查记录和调解记录，用以证实2014年1月9日9时45分左右，原告在兴隆车行工作时受伤的经过和事实；
4、永州市湘永司法鉴定中心司法鉴定意见书，用以证实原告因钝性暴力作用致左足拇趾远节骨折构成十级伤残，从受伤之日起休息五个月，一人护理一个月，营养费700元；
5、中西结合医院和永州市中心医院出入院记录、疾病诊断证明、病历记录、放射科诊断报告、护理证明，用以证实原告受伤后住院治疗情况住院期间一人护理；
6、医疗发票及清单，用以证实原告受伤后自己实际支付医疗费4680.88元；
7、司法鉴定发票，用以证实原告实际支付鉴定费700元；
8、交通费发票，用以证实原告受伤后因治疗和检查支出交通费263元；
9、证人证言，用以证实原告在兴隆车行做事受伤的事实。
被告谢正勇、谢明辩称：被告谢正勇与原告郑玉香之间是同事关系，不存在被告谢正勇对原告郑玉香的人身损害事实，被告谢正勇不需要为原告承担相应的赔偿损失；2、被告谢明与原告郑玉香之间不存在实质上的人身损害关系；3、原告是在帮唐彩伶清理废品时，唐彩伶不小心抽动了轨道铁下的杂物当时没注意到原告站在旁边，致轨道铁翻动落在原告的左脚拇趾上，在主观上，唐彩伶不是故意要损害原告，原告是成年人，应当为此次损害承担相应的责任及经济损失；4、原告自受伤之日至5月22日的所有医药费都是由唐彩伶承担的，由于原告要求到上级医院诊疗，唐彩伶因文化低、耳朵聋，请唐春红于6月10日至11日陪原告去长沙湘雅附二医院看了教授，教授的意见原告的左腿外侧疼痛、麻木感与原告骨折没有关系，原告骨折已愈合，是原告椎间盘突出引起的；5、原告在2014年6月13日至6月30日在中西结合医院住院所产生的费用于7月1日在城镇居民医保中报帐，因此与外伤骨折没有关系，不存在由被告承担原告的医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费，并且原告提交到法院那份住院病历不是原告出院后已经归档到病案室的那份病历，而是更改后重新抄写的病历；6、原告与7月8日至9日到长沙看医生的费用，被告要原告出示病历，才能决定费用的承担，因为唐春红已经于6月10月至11日陪原告去长沙湘雅附二医院看了教授，教授明确表示骨折已经愈合了，原告同意回来；7、原告于7月17日至22日在永州市中心医院南院住院所产生的1317元，其中颈椎核磁共振占650元，化验费304元，在中心医院住院的入院病史记录中，原告故意隐瞒自己患腰椎间膨出（L3／4，L4／5）的病情；8、原告自去年10月以来至5月份在店里任导购员，每月工资1500元，即使原告在治疗过程中，还是3-5月每月只来上几天班，每月1500元工资都是实数发放给原告，从未扣发原告的工资，不存在原告所说的误工费；9、原告自离开店里就到零陵区艺美灯饰店（怀素公园旁）任导购员，原告能正常生活及工作。综上所述，请求法院依法驳回原告的部分诉讼请求。
为支持自己的主张，二被告向本院提供以下证据：
1、胡翠云、唐彩伶、谢满娥、谢正勇、谢明证人证言，用以证实（1）原告的工作职责是导购；（2）事发当天店里没有人安排原告打扫卫生；（3）原告是义务帮唐彩伶做私事受伤的；
2、中西结合医院入院记录、CT结果、录音，用以证实原告提供给法院的病历不是医院病案室入档的原始病历，治疗的费用与外伤无关；
3、店里销售收据，原告证实原告在店里上班不存在误工；
4、医疗发票，用以证实原告受伤后唐彩伶为她支付的1－6月份医药费；
5、交通发票，用以证实原告受伤后唐彩伶6月10日－11日为原告去长沙湘雅看教授支出的交通费；
6、湖南省高级人民法院关于统一适用《职标》中有关条款的通知（湘高法技（2005）2号）、《外科学》第8版，用以证实原告的伤情未构成十级伤残。
对原告提交的证据，二被告的质证意见为：1号证据、无异议，兴隆车行不是被告谢正勇实际经营的，那个店子是谢明经营的，被告谢正勇只是帮谢明管事的；2号证据、无异议；3号证据、原告受伤的时候已经出了原告的工作场所，原告是导购员；4号证据有异议，高级法院有相关规定手脚十指如果不影响外观及正常使用是不造成伤残的；5号证据有异议，因为这个病历有两份，前一份是对的，第二份是被告找医院的人更改的；6号证据、这个钱被告已经支付给原告，原告找兴隆车行报帐都要拿发票才能报的，实际发票都在被告方手里，只有原告提供了发票给兴隆车行的都已经给付；而且这些发票有些不是此次事故的发票；7号证据、无异议；8号证据、无异议；9号证据、原告受伤的时候不在兴隆车行工作场所。
对被告提交的证据，原告的质证意见为：1号证据、等证人出庭作证后再进行质证；2号证据、录音证据应提供载体及书面的证据，录音是属于补偿证据，不能作为证据使用；入院记录没有住院日期及住院号，原告方认为这份证据造假的可能性更大，再一个这上面左小腿萎缩是因为后遗症引起，这个在原告方提供的法医鉴定中已经体现；这些证据无法证实原告不是因为拇指骨折住院；3号证据、原告在受伤后，原告断断续续是上着班的，边治疗边上班，1月5号、10号、3月份一天，4月5、7号、5月份2号、12号24号三天，可以证实原告都是断断续续上着班的；4号证据、从5月27日以后的发票，原告把票给兴隆车行，兴隆车行都没有给原告报帐，而且还说等法医鉴定出来后再报帐，后来原告找到谢正勇，谢正勇就叫原告找唐春红，唐春红就叫原告找兴隆车行财务，兴隆车行财务就叫原告等鉴定出来后再报帐，原告晚上睡觉的时候都很痛，还打了电话给唐春红，唐春红还说已经挂了号了，元月九号至四月份的发票被告是给原告报了；5号证据、无异议；6号证据、（1）这个不是证据；（2）如果这个是给法院参考的，依相关法律规定，地方的解释等文书都不能作为司法案的参考；
被告对原告方提供的永州市湘永司法鉴定所（2014）临鉴字第510号鉴定意见书中原告伤残十级不服，提出重新鉴定。湖南省人民医院司法鉴定中心法医临床学省人民司法鉴定中心（2014）临鉴字第1239号鉴定书鉴定为原告伤势为十级伤残。原、被告双方对此鉴定均无异议。
本院对原告提供的证据进行确证认为：被告对原告提供的1、2、7、8号证据无异议，本院予采信；3号证据证实原告在工作时间受伤是客观事实，本院予以确认；4号证据被告不服要求重新鉴定，重新鉴定结论与原鉴定结论一致，本院予以采信；5号证据是客观、真实的，本院予以采信；6号证据治骨伤的本院予以采信；9号证据形式不合法，本院不予采信。
本院对被告提供的证据进行确证认为：被告提供的1号证据证实原告是兴隆车行导购员、义务帮工受伤的事实是客观、真实的，本院予以采信；2号证据是客观、真实的，本院予以采信；3、4、5号证据是客观、真实的，本院予以采信；6号证据形式不合法，本院不予采信。
经过原、被告举证、质证及本院认证，本院确认如下事实：
2014年1月9日上午，被告谢明母亲唐彩伶叫正在兴隆车行上班的导购员原告郑玉香帮忙，到兴隆车行杂物间抬杂物，清理杂物出卖，唐彩伶抽轨道铁下的薄膜，轨道铁翻动落在原告的左脚拇趾上，致原告左脚拇趾远节趾骨骨折。原告受伤后，兴隆车行给予原告治疗，原告一边治疗一边在兴隆车行上班，兴隆车行并发了工资。2014年5月，经照片原告左脚拇趾远节趾骨骨折愈合，但原告感觉左脚麻木，拇趾疼痛，被告委托代理人唐春红带原告到湘雅医院复查，被告知原告的左脚拇指远节趾骨骨折已愈合，原告左脚麻木，拇指疼痛是椎间盘突出引起的。原告不服，要求被告谢正勇、谢明继续给予治疗，被告拒绝，要求原告做鉴定。2014年7月11日，永州市湘永司法鉴定中心（2014）临鉴字第510号司法鉴定意见书鉴定原告因钝性暴力作用致左足拇指趾远节趾骨折，已构成工伤标准十级伤残；医药费、鉴定费参照正式发票核实处理（约7000元）；从受伤之日起被鉴定人休息五个月，壹人陪护壹个月；营养费700元。在做鉴定的同时，原告到永州市中心医院南院住院治疗17天，花医药费4918.55元，在医保中心报帐自负1748.62元。2014年4月17日，原告又到湖南省永州市中心医院南院住院五天，花医药费1317元，门诊治疗花1308.78元。原告要二被告给付其所花医药费，二被告拒绝给付，经南津渡司法所调解委员会调解未果，原告诉至本院要求依法判处。另查明，兴隆车行在工商局登记经营者为被告谢明。
本院认为，原告被唐彩伶叫去搬杂物，虽然不是原告的职责，但原告搬杂物的地点是兴隆车行的杂物间，清理好杂物间有利于兴隆车行的经营，与原告的工作有内在的联系，故原告帮唐彩伶清理杂物应当认定为从事雇佣活动，原告在帮唐彩伶清理杂物时受伤，作为雇主的兴隆车行经营者谢明应当承担赔偿责任。原告在清理杂物时不注意安全，对自已的损失应承担20%的责任。原告受伤后六个月内一边治伤一边在兴隆车行上班，兴隆车行发给了原告工资，故原告受伤后五个月内并没有误工，原告要求支付误工费9767元，本院不予支持，予以驳回。原告受伤后五个月内并没有住院，复查痊愈后又住院，湖南省人民医院司法鉴定对原告是否需要住院没有作出鉴定，故原告要求支付住院期间护理费2968元，本院不予以支持，予以驳回。原告受伤后的经济损失，经本院核算为：交通费263元，营养费700元，鉴定费700元，医药费4374.4元，十级伤残残疾赔偿金42，638元，精神抚慰金5000元，经济损失共计53，675.4元，该款被告谢明应承担80%，即42，940.32元。对原告提出的要求被告谢正勇承担赔偿责任，因谢正勇不是兴隆车行的经营者，故对原告的此项诉请，本院不予以支持，予以驳回。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告谢明赔偿原告郑玉香经济损失42，940.32元，此款自本判决生效之日起十日内一次性给付；
二、驳回原告郑玉香要求被告谢正勇承担经济损失的诉讼请求；
三、驳回原告郑玉香的其它诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间发行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费250元，由原告郑玉香承担100元，被告谢明承担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人应向本院书面申请执行。申请执行的期限为二年。该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。
审 判 长 魏再永
审 判 员 唐梅玲
人民陪审员 徐朝晖
二〇一五年六月三日
书 记 员 张紫娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接爱劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。