承德市鹰手营子矿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0804刑初11号
公诉机关承德市鹰手营子矿区人民检察院。
被告人汪某。2016年2月22日因涉嫌故意伤害被承德市公安局鹰手营子分局刑事拘留，同年3月4日经鹰手营子矿区人民检察院批准，被承德市公安局鹰手营子分局逮捕。现羁押于承德市看守所。
辩护人金振良，河北戴志金律师事务所律师。
承德市鹰手营子矿区人民检察院以鹰手营子矿区院公诉刑诉[2016]9号起诉书指控被告人汪某犯故意伤害罪，于2016年5月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。承德市鹰手营子矿区人民检察院指派检察员高利华出庭支持公诉。被告人汪某及其辩护人金振良到庭参加诉讼。现已审理终结。
承德市鹰手营子矿区人民检察院指控：2015年12月14日凌晨一时许，被告人汪某与乾营宾馆前台大厅女服务员房某通话过程中，听见乾营宾馆歌厅经理彭某某与房某说话暧昧而与彭某某在电话中发生争吵。随后汪某开车赶到乾营宾馆前台找到彭某某并发生厮打，二人被房某等人拉开后，汪某先走出宾馆大厅，彭某某等人随后追出至宾馆台阶下汪某轿车前方时，汪某从其轿车内取出一把砍刀，将彭某某左肩部和左腕部砍伤后逃跑。2016年2月22日汪某到公安机关投案。经鹰手营子矿区司法鉴定中心鉴定：彭某某的损伤属重伤二级。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人汪某的供述与辩解；被害人彭某某的陈述；证人房某等人的证言；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；视频资料等证据材料。公诉机关认为，被告人汪某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人汪某对起诉书指控的事实与罪名均无异议。其辩护人对起诉书指控的罪名及事实无异议，并提出以下辩护意见：1、被害人对本案冲突事件的发生、对矛盾的激化负有一定责任，依据最高法的量刑指导意见应考虑被害人彭某某过错这一情节，对被告人酌情从轻处罚；2、本案系激情犯罪，与预谋犯罪有重大区别，被告人汪某犯罪行为主观恶性和社会危害性较小；3、被告人主动投案且到案后如实供述自己的罪行，应认定为自首，依法从轻处罚；4、被告人当庭自愿认罪，且有悔罪表现，应酌情予以从轻处罚；5、被告人系初犯、偶犯，无犯罪前科，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2015年12月14日凌晨一时许，被告人汪某与乾营宾馆前台大厅女服务员房某通话的过程中，听到了乾营宾馆歌厅经理彭某某与房某的说话暧昧，便与彭某某在电话中发生争吵。后汪某开车赶到乾营宾馆，找到前台的彭某某与其发生厮打，厮打过程中，汪某走出宾馆大厅，彭某某等人随后追出，汪某从其轿车内取出一把砍刀，将彭某某左肩部和左腕部砍伤后逃跑。经鹰手营子矿区司法鉴定中心鉴定：彭某某的损伤属重伤二级；伤残等级属于五级伤残。
2016年2月22日汪某到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实。
另查明，被告人的家属与被害人已达成了赔偿协议，赔偿了被害人部分经济损失，被害人为被告人出具了谅解书，并对被告人的行为给予谅解。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被告人汪某的供述与辩解，2015年12月14日凌晨1时左右，我在与营子乾营宾馆的女服务员房某通电话的过程中，听到有个人过来调戏房某，我问房某是谁，房某说是彭某某，后我让房某把手机给彭某某，我俩在电话里就吵了起来。之后我把电话挂了就开车到乾营宾馆找彭某某，看见彭某某在大厅沙发上坐着，我就质问彭某某：你说谁狗鸡巴都不是呢？彭某某说：我说你呢。我上去就把彭某某给打了一顿，后来又过来两个乾营歌厅的男服务员，彭某某拿着一个烟灰缸，其中一个服务员拿起一个板凳，彭某某说：“打他”。我看见人多就跑出了乾营宾馆大厅，到我停车的地方，从车的副驾驶位置拿出一把砍刀，对举着烟灰缸追过来的彭某某抡起砍刀划了他，当时感觉砍到他了，但不知道砍那了，之后我就开着车走了。砍人后，我因为害怕把刀扔到营子东大桥的柳河里了。2、被害人彭某某的陈述，2015年12月14日凌晨许，我在乾营宾馆前台和房某说话，当时房某正在通话中，房某问我：定的房间还要不要，我说不要了。房某问为什么不要了？我说：朋友不来了，如果要的话我跟你住啊？当时我就跟房某开了这么一句玩笑话，但是可能让和房某通电话的汪某听到了，在电话里我们双方就骂了起来。过了10分钟，汪某进来了，啥话都没说，上来就打我、踢我，当时把我打倒了，鼻子也流血了。后来有人把汪某拉开了，汪某跑出了乾营宾馆大厅，我起来追出去，汪某从他开来车的副驾驶位置拿出来一把砍刀，上来就朝我脑袋砍，我用手一挡就把我手砍了，之后又砍我后背左肩膀位置一刀，我身上还有一些划痕，应该是用刀划的，后汪某就开车跑了，我就去医院了。3、证人房某的证言证实，2015年12月14日凌晨零时40分许，其和彭某某的说话被正在与其通话的汪某听到了，汪某与彭某某在电话中发生争吵，后其在为319室的客人送完水后看见汪某与彭某某正在宾馆一楼大厅相互用拳头打，彭某某鼻子流血了，其拉着彭某某让汪某赶紧走，彭某某拿了两个白色的烟灰缸砸汪某，但没砸着，这时汪某就从宾馆大厅出去了，彭某某和他们歌厅的服务生就追出去了，其中一个较胖的服务生手中拿着大厅的一个凳子，其在宾馆大厅的转门处看见汪某和彭某某等人打在一起，汪某手中拿着一把刀在挥动，后其看见彭某某一只手被汪某砍伤的事实经过。4、证人邓雪彤、李雪的证言证实，2015年12月14日凌晨1时许，看到彭某某在宾馆一楼大厅被汪某内拳打脚踢，后汪某从车内拿刀将彭某某砍伤的事实经过。5、辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，经房某辨认被辨认人照片中的10号（汪某）系2015年12月14日凌晨1时许在乾营宾馆外用刀砍伤彭某某的人。6、鹰手营子司法医学鉴定中心出具的伤情鉴定意见书与伤残鉴定意见书证实，被害人彭某某的损伤构成重伤二级，伤残等级为五级伤残。7、现场勘验笔录、照片证实，案发的现场位置及现场状况。8、现场辨认笔录、照片，被告人汪某对犯罪地点及丢弃作案工具地点的辨认情况。9、视频资料，记录了2015年12月14日凌晨1时许，被告人汪某与被害人彭某某在乾营宾馆发生厮打的事实与经过。10、公安机关的到案经过证实，2016年2月22日9时30分，汪某到公安机关投案，如实交代了2015年12月14日凌晨1时许，其持刀将被害人彭某某砍伤的事实。11、户籍证明信证实，汪某属完全刑事责任能力人。12、刑事赔偿协议书、收条、谅解书证实，被告人的家属与被害人双方达成了民事赔偿协议，赔偿了被害人的部分经济损失，被害人为被告人出具了谅解书，并对被告人的行为给予谅解。
上述证据均经庭审举证、质证，且证据来源合法与本案具有关联性，本院予以确认。
庭审中辩护人对检察机关委托鹰手营子司法医学鉴定中心出具的伤残鉴定意见书提出异议，认为该鉴定意见不能作为本案定罪量刑的证据使用。理由如下:1、公诉机关没有侦查权，本案中公诉机关委托营子区司法医学鉴定中心出具医学鉴定书的行为是越权行为，是违法行为，应将案件退回公安机关，由公安机关侦查收集证据；2、依据司法鉴定程序规则的规定，委托人不得要求或暗示鉴定机构、鉴定人员按其意图或特定目的出具鉴定意见。本案中公诉机关向鉴定机构提供了鉴定标准及鉴定的法律依据，使该份鉴定书完全失去了独立性。经审查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十一条第二款的规定：人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。根据该条规定公诉机关具有侦查权，本案中公诉机关委托鉴定机构所做的鉴定符合法律规定，不存在越权侦查的行为；《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》规定：要准确把握故意伤害致人重伤造成“严重残疾”的标准。参照1996年国家技术监督局颁布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（以下简称“工伤标准”），刑法第二百三十四条第二款规定的“严重残疾”是指下列情形之一：被害人身体器官大部缺损、器官明显畸形、身体器官有中等功能障碍、造成严重并发症等。残疾程序可以分为一般残疾（十至七级）、严重残疾（六至三级）、特别严重残疾（二至一级），六级以上视为“严重残疾”。在有关司法解释出台前，可统一参照“工伤标准”确定残疾等级。公诉机关根据该项规定，委托鉴定机构适用“工伤标准”确定残疾等级，符合相关规定，且不属于辩护人提出的违反司法鉴定程序规则中规定的情形。综上，辩护人提出的异议不能成立，本院不予采纳，该鉴定意见可作为本案量刑的证据使用。
本院认为，被告人汪某故意伤害他人身体，且致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人无视国家法律，在公共场所持刀砍人，社会危害性较大，可酌情从重处罚。被告人汪某在案发后能够自动投案，并如实供述了自己所犯罪行，属自首，依法可从轻处罚；被告人认罪态度较好，其家属代为赔偿了被害人的部分经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人的上述相关辩护意见，本院予以采纳。为保护公民的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月22日起至2021年2月21日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李志鹏
代理审判员 刘延辉
人民陪审员 苏煜超
二〇一六年八月十九日
书 记 员 李一雪