广东省广州市萝岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗萝法刑初字第37号
公诉机关广东省广州市萝岗区人民检察院。
被告人韦X（曾用名“韦X”），男，1984年1月8日出生，汉族，出生地XXX，文化程度大学，住XXX。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年9月6日被刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪于同年9月30日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人陆意春，广西千剑律师事务所律师。
公诉机关以萝检公刑诉（2013）560号起诉书指控被告人韦X犯诈骗罪，于2013年12月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2014年2月13日、3月17日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员潘海出庭支持公诉，被告人韦X及其辩护人陆意春、被害人伏X到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人韦X与被害人伏X原系男女朋友关系。2012年9月，被告人韦X以赚钱为名向被害人伏X推荐承包深圳益田花园小区游泳池，被害人伏X信以为真，同意承包上述游泳池。后被告人韦X伪造用于承包游泳池的《合作协议书》，交由被害人伏X签字，要求其交纳保证金、保险金共计人民币27500元（以下全文币种均为人民币）。被害人伏X自2012年10月至2013年1月间，先后多次通过银行转账的方式，将上述的27500元交给被告人韦X。被告人韦X在收到上述钱款后，并未用于帮助被害人伏X承包深圳市益田花园小区游泳池，而用于个人挥霍。2013年2月，被告人韦X逃匿。
2013年9月6日，被告人韦X被公安机关抓获归案。
公诉机关认为，被告人韦X以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人韦X在有期徒刑九个月至一年三个月的幅度内量刑。提请本院依法判处。
被告人韦X对公诉机关指控的罪名及部分犯罪事实无异议，但辩解称其只诈骗了被害人伏X12000元，伏X给其的其它钱是其向伏X借的借款，其本人未使用QQ向伏X发送过相关《合作协议书》，更未与伏X签订任何《合作协议书》。
辩护人提出以下辩护意见：一、本案无证据证实用于承包游泳池的《合作协议书》是由韦X提供给伏X。二、本案中益田游泳池是存在的，经营权是可以争取到的，韦X争取游泳池的经营权不成功后明确告知了伏X，韦X并未虚构事实，韦X的行为应属于中介服务行为。三、由于伏X与韦X是男女朋友关系，伏X银行转账的款项不一定全部用于支付给韦X用于承包游泳池事宜，上述款项有可能是借款、赠与或者恋爱中的日常生活开支。综上，辩护人认为被告人韦X没有实施诈骗行为，不构成犯罪。
辩护人在庭上宣读和出示了由广西容县公安局容厢派出所出具和广西容县容州镇城西社区居民委员会联合出具的一份《证明》证明被告人韦X平时表现良好，在广西容县容州镇辖区无违法违纪行为记录。
经审理查明：被告人韦X与被害人伏X通过世纪佳缘网站认识后确定男女朋友关系。2012年9月，被告人韦X以赚钱为名向被害人伏X推荐承包深圳益田花园小区游泳池，被害人伏X信以为真，同意承包上述游泳池。后被告人韦X以承包游泳池需要交纳保证金、保险金为由，要求被害人伏X向其支付上述相关款项，在伏X向其支付部分款项后，被告人韦X假称已帮伏X垫付剩余保证金款项，不断要求被害人伏X向其中国工商银行账户转账。被告人韦X还伪造了用于承包游泳池的《合作协议书》，交由被害人伏X签字。被害人伏X自2012年10月至2013年1月间，先后多次通过银行转账的方式，向被告人韦X的中国工商银行账户转账用于承包游泳池的保证金及保险金共计26600元。被告人韦X在此过程中从未帮助被害人伏X联系承包深圳市益田花园小区游泳池事宜，而是在不断要求被害人伏X转账后，将上述钱款用于个人挥霍。2013年2月，被告人韦X逃匿。
2013年9月6日，被告人韦X被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关及被害人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人伏X的陈述证实：其与被告人韦X在2011年通过世纪佳缘网站认识后确定男女朋友关系。2012年10月份，韦X询问其有无意向承包他所在公司深圳市福田区益田花园游泳池经营权，并提出需交25000元的押金，其中15000元交给深圳市长河体育管理有限公司（简称“长河公司”），另10000元上交给益田花园，其经考虑决定承包。其于10月23日第一次转账8000元的押金给韦X，当时韦X写了一份收条给其，韦X称剩下的15000元其先垫付，一个月后其将韦X垫付的7000元还给了韦X。过了20多天韦X称游泳池的经营权已经谈好，让其再交10000元，其告诉韦X没钱，韦X称可以先垫付，之后韦X去了江苏，并向其要钱，其又好几次汇款给韦X，将韦X帮其垫付的10000元还给了韦X。到了12月，韦X又说要给游泳池买保险2500元。其陆续通过其中国工商银行及东亚银行账户向韦X的中国工商银行账户转账27500元，包括25000的保证金和2500元的保险费，其中2012年10月至到12月，其通过柜员机转账的形式从中国工商银行分10次共转账20300元至韦X账户，2012年10月到2013年2月，其从东亚银行分七次转了6300元至韦X账户，另其委托同事廖国序于2012年10月29日向韦X的账户转账900元。其承包游泳池签订了一份《合作协议书》，2011年11月，韦X用QQ向其发送关于承包游泳池的《合作协议书》，其修改上述《合作协议书》相关内容后发回给韦X。后其在广州将上述《合作协议书》打印出来并签好名交给韦X，由韦X带回深圳由长河公司签名，签好名后韦X将完整的《合作协议书》当面交给其。至2013年2月1日，韦X手机一直处于停机状态。2013年4月，其去去至长河公司核对此事，该公司经理邓立明告知其长河公司与益田花园游泳池的经营权合同已经到期，长河公司与益田花园已无任何关系。邓立明称从未签订过任何协议，其方意识被骗，随后向公安机关报案。
被害人伏X经辨认照片，辨认出被告人韦X即系冒用长河公司签名和印章合同诈骗其27500元的男子。
二、证人邓立明（系深圳市长河体育管理有限公司市场部经理）的证言：《合作协议书》系一份虚假的协议，“深圳市长河体育管理有限公司”的签章与长河公司真正的签章存在明显的不同，“邓立明”的签名也不是其本人的书写笔迹，是有人冒用其签名。其根本就没跟“伏X”签过任何协议。2012年5月25日，长河公司与深圳益田花园物业管理有限公司签订了《游泳池租赁经营合同》，租赁期限为2012年6月1日至2012年9月30日，代表长河公司签订合同的是长河公司的法人代表雒义新，长河公司的合同都是由雒义新签署后再加盖公司公章，其未代表公司签订过合同。益田泳场因效益不好，长河公司也未再续签该泳场的经营。韦X又名韦X，他并不算长河公司的真正员工，他是2012年7月其以私人名义聘请的深圳下沙游泳池游泳教练。当年的10月7日深圳下沙游泳池结束后，他也离开了。
证人邓立明经辨认照片，辨认出被告人韦X就是曾任职长河公司经营的游泳池的教练员韦X，也叫韦X。
三、证人崔钢柱（系益田花园管理处经理）的证言证实：2012年6月至2012年10月，益田花园游泳池承包给了一家叫深圳长河体育管理有限公司的企业负责管理。期间，韦X是长河公司派来益田花园游泳池的教练。2012年12月左右，其在益田花园的小区门口偶遇韦X，当时韦X身旁有一名女子随行。韦X当面向其提出公司2013年想承包益田花园游泳池，其当时一直以为韦X是长河公司的员工，于是也就只是寒暄了几句，没有谈任何实际的承包游泳池的事宜。韦X未就承租游泳池宴请其吃饭及赠送礼品，其只是在益田花园小区门口见到韦X时与其接触过，其它情况下其与韦X没有任何接触。
证人崔钢柱经辨认照片，辨认出被告人韦X。
四、证人刘颖的证言证实：其与韦X在深圳福田一个游泳场认识，后韦X曾通过QQ联系其，提出有意投资经营一个游泳池，其拒绝了。2012年11月1日，韦X通过QQ邮箱发给其一份《合作协议书》，协议书上的甲方是长河体育有限公司，乙方是伏X，内容是关于投资游泳场之类的事宜。
证人刘颖经辨认照片，辨认出被告人韦X即系通过QQ邮箱发给其合作协议书的男子。
五、证人伏慎敏（系被害人伏X的姐姐）的证言证实：2012年9、10月份，其妹妹伏X带着韦X到其家中向其介绍承包经营游泳池的事宜，后伏X向其借钱承包韦X介绍的深圳小区游泳池。伏X一共向其借了15000元钱用于承包经营游泳池。其听伏X说伏X为了承包游泳池一共支付了25000元保证金和2500元意外保险金。
六、东亚银行（中国）广州江南西支行出具的被害人伏X持有的账号为6229331100010573506的东亚银行账户2012年6月6日至2013年6月28日的账户交易历史明细及《行外汇款明细》证实：伏X分别于2012年10月16日、10月24日、10月26日、11月14日、11月15日、12月9日通过其该东亚银行账户共7次向韦X共转账6300元。
七、中国工商银行出具的被害人伏X持有的账号为6212263602005379797的中国工商银行账户2012年9月4日至2013年4月15日的账户交易历史明细及《汇款明细清单》证实：2012年10月23日及31日，被害人伏X持有的该账户分别被存入10000元和5000元。被害人伏X于2012年10月23日、10月27日、10月29日，11月15日、11月17日、11月22日、12月1日、12月4日、12月6日通过该账户共10次向韦X账号为6222024000057460699的账户转账存入20300元。
八、中国工商银行出具的被告人韦X持有的账号为6222024000057460699的账户历史明细清单证实：韦X的中国工商银行账户确有对应的被害人伏X通过东亚银行的上述7笔转账及通过中国工商银行的上述10笔转账。
九、《合作协议书》证实：该协议书上甲方是字样为“邓立明”的签名，乙方是字样为“伏X”的签名，上盖有“深圳市长河体育管理有限公司”印章。
十、证人邓立明提供的《游泳池租赁经营合同》证实：深圳市福田区益田花园小区内游泳池承包者为雒义新，承包期限为2012年6月1日至9月30日。
十一、深圳市长河体育管理有限公司《企业法人营业执照》及该公司出具的《情况说明》、《证明》证实：该公司称从未与伏X签订任何合作协议书。被告人韦X是其公司员工邓立明自己聘请的游泳教练，韦X与其公司没有任何劳动合同。
十二、深圳市益田花园物业管理有限公司益田花园管理处出具的《情况说明》证实：益田花园管理处未与韦X有任何经济关系及业务往来，从未收取过韦X的任何费用。
十三、被告人韦X出具的《收条》证实：被告人韦X向被害人伏X收取了保证金8000元，约定合同终止后，15天内退还全部保证金。
十四、被害人伏X及证人刘颖的QQ邮箱截图照片一批证实：被告人韦X的QQ邮箱于2012年11月1日曾向被害人伏X及证人刘颖的QQ邮箱发送《合作协议书》。
十五、穗公（司）鉴（文检）字（2013）178号《文件鉴定书》证实：《合作协议书》上落款处盖有的印文内容“深圳市长河体育管理有限公司”印章印迹与深圳市长河体育管理有限公司提供的相应印文印章印迹不是同一印章所盖；《合作协议书》上落款“邓立明”签名字迹不是邓立明所写。
十六、深圳市公安局梅林派出所出具的《抓获经过》证实：被告人韦X于2013年9月6日被公安机关抓获归案。
十七、被告人韦X在公安侦查阶段的供述：2012年9月其向被害人伏X提议承包深圳益田花园游泳池，伏X表示想承包。2012年10月中旬，其和伏X说需要交15000元给长河公司的主管邓立明，作为押金承包游泳池。伏X称其没有那么多钱，于是通过银行转账给其8000元，其开具了8000元的收据给伏X，当时其称剩下的7000元由其先垫付。其收下钱后就去找了益田花园管理处的崔主任谈承包游泳池的事宜，吃饭和送烟酒大概花了2000多元。后其知道承包益田花园游泳池的事情已经办不下来，但其未告诉伏X，而是将剩余的5000多元用于购买一部价值4200元的SONY智能手机和日常花销中。后来其没有钱用时，其仍然和伏X说承包游泳池还需要四、五千元，伏X说没有这么多钱，就只通过银行转账给了其4000元，其除了800元用于购买香烟去办理承包益田花园游泳池的事宜外，其他的也被其花费了。伏X转账给其的4000元是伏X还给其的，当时其骗伏X说帮其垫付了四五千元给长河公司作为保证金，但其实其并未帮伏X垫付任何款项。2012年11月底的时候，其需要办理贷款承包深圳梅林四季山水花园游泳池，伏X知道其没有社保，贷款需要比较高的手续费，就帮其贷款然后借给其，后伏X通过银行转账的方式陆续转给其10000多元。收取这笔钱后，其刚开始还去办理承包四季山水花园游泳池的事宜，大概花了6000元左右，但事情没有办理下来，其就知道已经办理不下来了，但是其没有告诉伏X，剩余的钱并没有还给她，而是用于日常的花费中了。2013年4月底，由于当时伏X一直叫其还钱，但是其没钱还，其觉得很烦，就搬家了，将电话号码也换了，以此来逃避伏X。
本院认为，被告人韦X以非法占有为目的，虚构事实骗取公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人韦X犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。惟公诉机关指控的数额中，伏X陈述通过其朋友廖国序转账给韦X的900元款项无证据证实，本院对这部分数额不予认定，故对被告人韦X的犯罪数额予以纠正，被告人韦X诈骗的犯罪数额应为26600元。
关于被告人的辩解及辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：
一、关于被告人韦X及辩护人提出《合作协议书》并非被告人韦X提供给被害人伏X的辩解及辩护意见。经查，被告人韦X的QQ邮箱于2012年11月1日曾向被害人伏X及证人刘颖的QQ邮箱发送《合作协议书》，而《合作协议书》的内容涉及处在深圳的长河公司及其员工邓立明，作为在广州工作的被害人伏X，其不太可能知道长河公司及邓立明的存在，伏X以外的其他人员更加不可能知晓长河公司及邓立明的情况，相反被告人韦X作为邓立明聘请的游泳教练，其具有了解和知悉长河公司及邓立明情况的能力和可能性，且上述《合作协议书》确系通过韦X的QQ邮箱发送至被害人伏X的QQ邮箱，故本院认为可认定上述《合作协议书》系由被告人韦X通过QQ发送给伏X。故被告人及辩护人的上述辩解及辩护意见本院不予采纳。
二、关于辩护人提出的第二点辩护意见。经查，证人邓立明的证言证实其未与“伏X”签过任何协议，证人崔钢柱的证言证实被告人韦X没有与其谈任何实际的承包游泳池的事宜，韦X亦未就承租游泳池宴请其吃饭及赠送礼品。综合分析上述证据可以得出，被告人韦X从未帮被害人伏X联系承包游泳池事宜，二名证人对被害人伏X要承包游泳池一事并不知晓，被告人韦X并未实施任何居间行为，因此辩护人提出被告人韦X为被害人伏X承包游泳池提供中介服务的说法不成立，本院不予采纳。
三、关于被告人韦X称被害人伏X给其除了12000元以外的钱是借款的辩解及辩护人的第三点辩护意见。经查，证人崔钢柱的证言证实被告人韦X从未向其联系承包益田花园游泳池事宜，证人邓立明的证言证实其从未签订过任何关于承包游泳池的《合作协议书》，被告人韦X向被害人伏X称帮其联系承包游泳池，而实际上却从未实施任何联系承包游泳池的行为，因此可看出被告人韦X一开始就是想非法占有被害人伏X的财物，被告人韦X主观上具有骗取被害人伏X钱财的故意。被告人韦X辩称被害人伏X转账的款项中，12000元之外的款项是借款，上述说法未得到被害人伏X的认可，且被告人韦X并未出具借条，迄今为止并未归还被害人伏X任何款项，还在2013年2月关闭手机联系不上，可以看出被告人韦X应意在骗取被害人伏X的保证金，而并非向被害人伏X借钱，故被告人韦X的上述辩解本院不予采纳。辩护人提出被害人伏X转账给韦X的款项是赠与或恋爱中的生活开支的说法本院不予采纳，理由同上。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人韦X犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月6日起至2014年8月5日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳。）
二、继续追缴被告人韦X的诈骗违法所得人民币26600元，返还给被害人伏X（由广东省广州市公安局萝岗区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 阮 丹
人民陪审员 李建明
人民陪审员 徐 晶
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 温斯斯
李倩