湖北省南漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0624民初1939号
原告：全克贵，男，生于1973年9月11日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县。确认送达地址同住址。
被告：邹学伟，男，生于1963年1月26日，汉族，湖北省襄阳市人，住襄阳市高新区。确认送达地址同住址。
被告：安盛天平财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市樊城区解放路**号海创广场*座***室。统一社会信用代码：9142000058549739XM。
主要负责人：叶正新，该公司经理。
委托诉讼代理人：朱臣臣，该公司员工。
原告全克贵与被告邹学伟、安盛天平财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称：安盛保险襄阳公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法由审判员郑先元适用简易程序公开开庭进行了审理。原告全克贵、被告邹学伟、被告安盛保险襄阳公司的委托诉讼代理人朱臣臣到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告全克贵诉称，2017年6月12日7时50分，邹学伟驾驶鄂Ｆ×××××轿车由襄阳市至南漳县九集镇石门集村，行至南漳县九集镇龙门街道路段将行人全克贵撞到致伤。要求二被告赔偿原告的各项损失43954.87元。
被告邹学伟辩称，1、我与原告发生交通事故并致原告受伤属实。鄂Ｆ×××××轿车在安盛保险襄阳公司投有保险，应由保险公司赔偿。2、事故发生后已垫付医疗费3000元，要求原告在获得保险公司赔偿后予以返还。
被告安盛保险襄阳公司辩称，1、同意在法律规定和合同约定范围内承担赔偿责任；2、原告的各项请求过高，应依法核减；3、我公司已为原告垫付医疗费10000元，应在赔偿款中扣减。4、鉴定费、诉讼费不属保险公司赔偿范围。
经本院审理查明，2017年6月12日7时50分，邹学伟驾驶鄂Ｆ×××××轿车由襄阳市至南漳县九集镇石门集村，行至南漳县九集镇龙门街道路段将路边行人全克贵撞到致伤。2017年6月23日，南漳县公安局交通警察大队对事故作出南公交认字【2017】第333B号道路交通事故认定书，认定邹学伟违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条“根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道、和行人道的，机动车在中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行。”之规定。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，邹学伟负此事故的全部责任、全克贵无责任。全克贵受伤后被送到南漳县人民医院住院治疗37天，支付医疗费14144.76元。南漳县人民医院在出院后出具的患者病情证明书记录：出院诊断：1、蛛网膜下腔出血、脑震荡。2、肺挫伤、双侧胸腔少量积液。3、全身多处软组织损伤。建议：误工期为90日，营养期为60日。2017年6月8日，南漳彰城法医司法鉴定所对全克贵的伤情作出南彰司法鉴字【2017】第426号司法鉴定意见书。鉴定意见：1、被鉴定人全克贵因交通事故致蛛网膜下腔出血、肺挫伤、双侧胸腔少量积液，以上损伤均不构成人体损伤致残程度分级的伤残。2、建议其误工期为90日，住院期间需护理，营养期为60日。原告全克贵支付了鉴定费800元，交通费370元。
另查明，全克贵系南漳县九集镇个体工商户，从事手机、电脑及配件零售，电话充值服务。邹学伟驾驶鄂Ｆ×××××0轿车在安盛保险襄阳公司投保了交强险、商业第三者责任险和不计免赔特约险。交强险和商业三者险的保险期间均为2016年8月3日0时起至2017年8月2日24时止。商业三者险的保险限额为300000元。同时还查明，邹学伟、安盛保险襄阳公司在事故后分别为全克贵垫付医疗费3000元、10000元。
上述事实，有南漳县公安局交通警察大队的事故认定书，有南漳县人民医院的病历、出院证明和医疗费票据，有南漳彰城法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及收费票据，有被告邹学伟的驾驶证、车辆行驶证、保险单、有全克贵的个体工商户营业执照及双方当事人的当庭陈述等证据证实。
本院认为，被告邹学伟驾驶机动车未确保安全，发生交通事故造成全克贵受伤，依法应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”。被告安盛保险襄阳公司作鄂Ｆ×××××0轿车的保险人，首先应在交强险限额内对原告全克贵的损失承担赔偿责任，超出交强险限额的部分按照合同的约定在商业三者险内予以赔偿。被告安盛保险襄阳公司辩称其不承担鉴定费。法庭审查认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示、并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁费或者诉讼费用以及其他必要的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”被告安盛保险襄阳公司未提供就免责条款向投保人进行了明确告知的依据，故免责条款对投保人不产生效力，其主张本院不予支持。受害人有固定收入的误工费按照减少的收入计算；受害人无固定收入的，误工费按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告全克贵是个体工商户，收入是不固定的，其没能提供最近三年的收入依据，误工费应按其从事的行业——批发和零售业的上一年度职工的平均工资计算。原告全克贵在获得保险公司赔偿后应返还被告邹学伟垫付的医疗费3000元。参照2017年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》核定全克贵的损失为：医疗费14144.76元、住院伙食补助费2200元（60元/天×37天）、营养费3600元（60元/天×60天）、误工费9527.18元（38638元/年÷365×90天）、护理费3312.46元（32677元/年÷365×37天）、鉴定费800元、交通费370元，合计33954.4元。经调解，双方不能达成协议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决如下：
一、安盛天平财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额范围内赔偿全克贵的各项损失23209.64元；在商业三者责任险内赔偿全克贵超出交强险责任限额的部分10744.76元，合计33954.4元。安盛天平财产保险股份有限公司襄阳中心支公司给付时，扣减已经垫付的10000元。
二、驳回全克贵的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
案件受理费300元减半收取150元由邹学伟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。襄阳市中级人民法院诉讼费账号为：开户行：中国农业银行襄阳万山支行。账号17×××566。户名：湖北省襄阳市中级人民法院。
审判员 郑先元
二〇一七年十一月三十日
书记员 徐云博