广东省揭西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5222刑初142号
公诉机关揭西县人民检察院。
被告人黄潮钦，男，1990年11月30日出生，汉族，广东省揭西县人，文化程度小学，无业，住揭西县。因犯寻衅滋事罪于2012年7月31日被本院判处有期徒刑一年二个月，2013年4月4日刑满释放。因本案2015年12月8日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。
揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉[2016]20号起诉书指控被告人黄潮钦犯贩卖毒品罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院依法审理后，于2016年4月21日作出（2016）粤5222刑初15号刑事判决书，判决被告人黄潮钦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月。被告人黄潮钦不服，提出上诉。揭阳市中级人民法院审理后于2016年8月22日作出（2016）粤52刑终119号刑事裁定书，以事实不清、证据不足为由，裁定撤销原审判决，将本案发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，揭西县人民检察院追加指控另一宗贩卖毒品的犯罪事实，并指派检察员蔡沛丹出庭支持公诉，被告人黄潮钦到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭西县人民检察院指控：2015年8月份的一天，被告人黄潮钦在林某1所经营的“林弟窑鸡”店内将一小包冰毒贩卖给林某1，林某1付给黄潮钦人民币50元。
上述事实，公诉机关当庭出示了作案现场照片，被告人黄潮钦的户籍证明及到案经过，本院的刑事附带民事判决书、揭阳市中级人民法院的刑事附带民事判决书及全国违法犯罪人员详细信息表，现场检测报告书及行政处罚决定书；证人林某1、肖某、林某2的证言及辨认笔录；被告人黄潮钦的供述及辩解；场勘验笔录及现场示意图等证据证实。
另追加指控，2015年8、9月份的一天21时许，被告人黄潮钦在林某1经营的“林弟窑鸡”店内，将一小包冰毒贩卖给林某1，林某1还给被告人黄潮钦人民币50元。双方在交易过程中，杨某（绰号“细弟”）和陈某（绰号“大壁”）均在场。
上述事实，公诉机关当庭提交了作案现场照片，被告人黄潮钦的户籍证明及到案经过，现场检测报告书及行政处罚决定书；证人林某1、杨某、陈某的证言及辨认笔录；被告人黄潮钦的供述及辩解；场勘验笔录及现场示意图等证据证实。
公诉机关指控认为，被告人黄潮钦违反毒品管理法规，贩卖冰毒给他人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人黄潮钦因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕五年内重新犯罪，属累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人黄潮钦辩称没有贩卖冰毒给林某1吸食。
经审理查明，2015年8、9月份的一天21时许，被告人黄潮钦在林某1经营的“林弟窑鸡”店内，将一小包冰毒贩卖给林某1，林某1还给被告人黄潮钦人民币50元。双方在交易过程中，杨某（绰号“细弟”）和陈某（绰号“大壁”）均在场。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭示证、质证，本院予以采信的如下证据证实：
1、作案现场照片。经证人林某1、肖某、林某2辨认，均确认无误。
2、被告人黄潮钦的户籍证明。证实被告人黄潮钦的户籍情况，作案时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
3、揭西县公安局凤江派出所出具的到案经过。证实2015年12月8日，该所民警抓获被告人黄潮钦的事实。
4、刑事附带民事判决书及全国违法犯罪人员详细信息表。其中本院（2012）揭西法刑初字第90号刑事附带民事判决书及揭阳市中级人民法院（2012）揭中法刑一终字第58号刑事附带民事判决书，证实被告人黄潮钦因犯寻衅滋事罪于2012年7月31日被本院判处有期徒刑一年二个月。宣判后，附带民事诉讼原告人杨某某不服，提出上诉，后揭阳市中级人民法院于2012年10月22日作出判决，对民事部分作出改判；全国违法犯罪人员详细信息表则证实，被告人黄潮钦于2013年4月4日刑满释放。
5、揭西县公安局出具的揭西公（凤）现检字〔2015〕075、076、077号现场检测报告书，揭西公（镇郊）现检字〔2015〕013号现场检测报告书及揭西公（凤江）行罚决字〔2015〕00112、00113、00114号行政处罚决定书、揭西公（镇郊）行罚决字〔2015〕00059号行政处罚决定书。其中检测报告书证实被告人黄潮钦及证人林某1、肖某、林某2被抓获后经尿液检测，证明上述人员有吸食毒品的情况；行政处罚决定书则证实被告人黄潮钦及证人林某1、肖某、林某2均因吸食毒品冰毒被公安机关处以行政拘留十五日的处罚。
6、证人林某1的证言及辨认笔录。证实黄潮钦与“大壁”和“细弟”均是朋友关系，2015年8月下旬的一天22时许，他和妻子肖某及黄潮钦在店内聊天，后“大壁”（即陈某）和“细弟”（即杨某）也前来并一起聊天。期间，黄潮钦从桌子下面拿了一包冰毒给他，他便拿人民币50元还给黄潮钦，然后到厕所吸食。案发后，经林某1辨认杨某、陈某的照片，均确认无误。
7、证人杨某的证言及辨认笔录。杨绰号“细弟”，证实他与林某1、陈某、黄潮钦等人是朋友关系，经常在一起玩。2015年8、9月份的一天21时许，他与陈某到“林弟窑鸡”帮忙，当时黄潮钦也在店里喝茶聊天，期间黄潮钦拿了一包冰毒给林某1，林某1便拿了50元给黄潮钦。案发后，经证人杨某辨认黄潮钦的照片，确认无误。
8、证人陈某的证言及辨认笔录。陈绰号“大壁”，证实他与黄潮钦、林某1、“细弟”等人均系朋友关系。2015年8、9月份的一天21时许，他和“细弟”一起到林某1的“林弟窑鸡”店里，看见黄潮钦已在店里，后他们在聊天过程中，黄潮钦拿了一包冰毒给林某1，并收取人民币50元。接着，林某1便到后面的厕所吸食。案发后，经证人陈某辨认黄潮钦的照片，确认无误。
9、揭西县公安局出具的K4452227000002015120001号现场勘验笔录及现场示意图。证实案发现场位于揭西县凤江镇阳西村委双山村公路旁的“林弟窑鸡”店内。
对被告人黄潮钦辩称没有贩卖冰毒给林某1吸食的意见，经查，对指控第一宗的犯罪事实，证人林某1、林某2及肖某的证言前后矛盾，被告人黄潮钦也否认指控事实，且本案没有提取到涉案毒品，根据现有的证据还达不到确实、充分的证明标准，不能认定指控第一宗的事实，故对该意见，本院予以采纳。
对指控第二宗的犯罪事实，虽然被告人黄潮钦否认指控事实，但有吸毒人员林某1及在场人杨某、陈某的证实，且基本事实能够相互印证，同时，案发后林某1经尿液检测确有吸食毒品的情况，综合上述情况，应认定被告人黄潮钦实施了指控第二宗的事实，故对该意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄潮钦无视国家法律，为牟取非法利益，贩卖冰毒给他人吸食，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控第二宗的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但指控第一宗的事实，现有证据还达不到确实、充分的证明标准，不能认定被告人黄潮钦实施该宗犯罪事实，故对该指控事实，本院不予支持。被告人黄潮钦因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，属累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》第二百四十一条第（五）项之规定，判决如下：
被告人黄潮钦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。罚金应于本判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月8日起至2017年3月7日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖乐生
人民陪审员 黄一帆
人民陪审员 林文彤
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 邹 立
附：相关法律条文
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。