北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民终字第06914号
上诉人（原审原告、反诉被告）北京军海医院，住所地北京市北京经济技术开发区经海三路*号*幢。
法定代表人ＸＸＸ，董事长。
委托代理人辛雪松，北京市隆安律师事务所律师。
委托代理人望永鼎，北京市隆安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）北京新阳博达文化传媒有限公司，住所地北京市丰台区新村西里25号2幢（新村企业集中办公区）。
法定代表人姜逵，董事长。
委托代理人李旭，男，1969年5月26日出生，北京市丰台区大红门街道法律服务所法律工作者。
上诉人北京军海医院（以下简称军海医院）因与被上诉人北京新阳博达文化传媒有限公司（以下简称传媒公司）广告合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（2013）丰民初字第17359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月16日受理后，依法组成由法官程慧平担任审判长，法官王国才、吴京参加的合议庭，于2014年7月18日公开开庭进行了审理。上诉人军海医院的委托代理人望永鼎，被上诉人传媒公司的委托代理人李旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
军海医院在一审中诉称：军海医院与传媒公司于2013年6月15日签订《军海医院公益活动报道策划合同》，约定传媒公司接受委托，在指定的六家电视频道上对军海医院进行宣传策划，并在合同中保证，播出中要提及军海医院举办的公益活动，画面出现军海医院的镜头，同时播出公益活动的400电话。合同签订后，军海医院依约支付合同款6万元，但传媒公司并未如约履行宣传义务。故军海医院诉至法院，请求判令：解除双方签订的《军海医院公益活动报道策划合同》，传媒公司给付军海医院款项6万元及利息损失（自2013年6月15日至全部款项清偿之日止，按银行一年期流动资金贷款利率年息6.1%计算）并承担本案诉讼费用。
传媒公司在一审中答辩并反诉称：不同意解除双方合同。传媒公司已按照合同约定履行了全部的宣传义务，不存在任何违约行为，应驳回军海医院全部诉讼请求。双方合同签订后，军海医院先支付了部分费用，但并未按合同约定付清余下的项目费用5万元，没有履行自己应该先履行的义务，已构成违约。然而基于与军海医院多年的业务合作关系，传媒公司仍全面履行了在相关电视台对军海医院举办的公益活动进行宣传的义务，且合同中所约定的传媒公司的义务均已履行完毕，不存在任何的违约行为。故传媒公司提起反诉，请求判令：军海医院继续支付合同余款5万元及滞纳金78100元（按合同约定标准，从2013年6月27日起，每天按照合同总费用11万元的千分之五，计算至2013年11月15日），并承担反诉诉讼费用。
军海医院在一审中针对反诉答辩称：传媒公司未履行合同义务，且签署合同过程中对军海医院进行欺诈，请求驳回传媒公司的反诉请求。
一审法院经审理查明：2013年6月15日，军海医院（甲方）与传媒公司（乙方）签订《军海医院公益活动报道策划合同》，约定：第二条，策划服务内容及收费标准：服务要求及收费标准：策划费：CCTV-1、CCTV-13频道的《朝闻天下》栏目，时长1分钟左右，时间6：00-8：00，价格8万；BTV新闻频道的《北京您早》或《晚间新闻》栏目，时长1分钟左右，时间随机安排，价格6000元；河北卫视频道的《河北新闻》栏目，时长1分钟左右，时间随机安排，价格6000元；宁夏卫视频道的《宁夏新闻》栏目，时长1分钟左右，时间随机安排，价格6000元；吉林卫视频道的《吉林新闻》栏目，时长1分钟左右，时间随机安排，价格6000元；黑龙江卫视频道的《黑龙江新闻》栏目，时长1分钟左右，时间随机安排，价格6000元。第三条，双方权利与义务：1、甲方：1）负责本次传播的总体监控。2）负责编导采访所需资料的准备。3）及时提出对本次活动的异议、意见、建议并以书面（包括但不限于邮递、电子邮件）形式通知乙方。4）及时对乙方提供的方案、计划及建议予以确认，以保证乙方的工作如期推进。5）甲方有权对项目过程进行全程监督，乙方应予积极配合。2、乙方：1）乙方应保证节目播出中要提及甲方举办的＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊公益活动，画面出现军海医院的镜头，主持人口播或字幕出现公益活动的400电话，整条新闻围绕此次公益活动及癫痫病的话题，院专家接受采访（专家字幕只限社会职务）。（如因央视改版、报道口径变化等不可抗力因素，乙方协助甲方与央视另行确定具体播放日期）。2）负责及时准确向甲方汇报工作进程，委派具有相当公关经验和专业知识的工作人员组成项目工作组，节目播出前一个小时电话或传真通知甲方。3）经甲方确认后由乙方传播出去的属于甲方的任何文字、图像及影视资料等一切著作物，乙方不具有版权，版权归甲方所有。第五条，项目费用执行说明：合同签署之日起两个工作日内向乙方付项目费用60000元整（陆万元整）到乙方账户，节目播出前6月26日前付清余下的项目费用50000元（伍万元整）。第十条，违约责任：1、乙方必须按照约定时限及服务内容向甲方提供服务，如没有播出报道，乙方须在三个工作日之内返还甲方所付策划费用。2、甲方应按约定的时间付清乙方报道策划费用，每迟延一天，甲方须向乙方支付本合同总费用5‰滞纳金。当日，军海医院向传媒公司付款6万元。
合同履行中，传媒公司未”及时准确向军海医院汇报工作进程”，使军海医院不能”及时对乙方提供的方案、计划及建议予以确认”，且传媒公司未在”节目播出前一个小时电话或传真通知”军海医院。军海医院至今未支付余下项目费用50000元。
2013年6月28日，传媒公司在CCTV-1、CCTV-13频道的《朝闻天下》栏目、BTV新闻频道的《新闻晚高峰》栏目策划播出了节目，但所播节目存在以下不符合合同约定的情形：CCTV-1、CCTV-13的节目，未提及军海医院举办的公益活动，无”主持人口播或字幕出现公益活动的400电话”；BTV新闻的节目，未在指定栏目《北京您早》或《晚间新闻》中播出，无”主持人口播或字幕出现公益活动的400电话”。
一审法院认为：军海医院与传媒公司签订的《军海医院公益活动报道策划合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方均应依约履行。军海医院支付首笔6万元费用后，传媒公司未”及时准确向军海医院汇报工作进程”，使军海医院不能”及时对乙方提供的方案、计划及建议予以确认”。因而，军海医院未支付剩余5万元并未违约。传媒公司称已按照合同约定履行了全部宣传义务，不存在任何违约行为，但并无证据证明。经查，传媒公司仅部分履行合同义务，且履行不符合约定。法院根据传媒公司履行合同情况，酌定其应收取的策划费为6万元。据此，在合同义务已部分履行的情况下，军海医院主张解除合同，既无法定、约定依据，又未与传媒公司达成合意，该主张法院不予支持。军海医院的其他诉讼请求，以及传媒公司反诉的诉讼请求，均缺乏事实和法律依据，法院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回北京军海医院的全部诉讼请求。二、驳回北京新阳博达文化传媒有限公司的全部反诉请求。
军海医院不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。军海医院的上诉理由是：一审判决认定事实不清，适用法律不当，裁决显失公允。1、传媒公司根本违约行为明显，致使军海医院合同目的无法实现，应当依法判令传媒公司返还军海医院支付的合同款项并赔偿军海医院全部损失。军海医院与传媒公司签署《北京军海医院公益活动报道策划合同》，其目的是对自身进行宣传。双方在合同中明确约定，在播出的视频内容中，应当有”军海医院举办的公益活动”、”画面出现军海医院的镜头，同时主持人口播或字幕出现公益活动的400电话”。军海医院签署合同的目的清楚，就是要提升自己的商业影响力和知名度，没有这些内容，则无法达到和完成军海医院的合同目的。但经法院审理查明的事实：在播放的节目中，既未提交”军海医院举办的公益活动”、也”没有主持人口播或字幕出现公益活动的400电话”，而所谓的”军海医院的镜头”更是模糊的无法辨认。军海医院认为，法院已经查明了传媒公司根本违约的事实，应当依法裁决传媒公司承担全部违约责任。在庭审过程中，传媒公司曾明确表示，电视台主管部门早就发文禁止播报企业单位名称等宣传性内容，但传媒公司在明知上述规定的情况下仍然在合同中保证在电视节目中要出现”军海医院举办的公益活动”、”画面出现军海医院的镜头，同时主持人口播或字幕出现公益活动的400电话”等内容，传媒公司的签署合同的行为显然存在明显的欺诈。现传媒公司采用欺诈手段，隐瞒其无法依约履行合同主要义务的事实，在签署合同后不能如约履行合同主要义务，致使军海医院合同目的根本无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第94条第4款的规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。第97条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权赔偿损失。第98条规定：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第111条规定：质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。现在传媒公司根本违约的情况下，法院依然酌定传媒公司应收取6万元策划费，既缺乏事实依据，也缺乏法律依据。2、传媒公司未能履行地方电视台的节目播出义务，应当依法承担违约责任。按照双方合同约定，传媒公司除应在中央电视台、北京电视台播出约定内容的节目外，还应在河北、宁夏、吉林、黑龙江等电视台播出同样内容的节目。一审法院查明了双方在合同中的上述约定，但对于各地方电视台没有按约定播出的传媒公司的违约行为却只字未提，对这些违约行为也不予追究，这显然违反了公平公正的原则。3、传媒公司并未进行策划工作，一审法院支持的所谓的”策划费”在合同中没有约定，其判决给付没有法律依据。军海医院与传媒公司签署的合同虽名为《北京军海医院公益活动报道策划合同》，但双方在合同约定的款项实际为在电视台播出约定节目内容的公关费用。根据双方协议约定传媒公司的责任一共三项，分别为：1、传媒公司保证节目播出中要提到”军海医院举办的公益活动”、”画面出现军海医院的镜头，同时主持人口播或字幕出现公益活动的400电话”。2、传媒公司委派具有相当公关经验和专业知识的工作人员组成项目工作组。3、播出属于军海医院的任何文字、图像及影视资料等一切版权均属于军海医院。这些义务中根本没有传媒公司的策划工作。实际上，军海医院每年在”国际癫痫关爱日”期间都会播出类似的宣传节目，相应的节目内容都是军海医院事先选定和编排的，传媒公司的主要义务就是协调电视台播出这些内容。从合同的履行情况看，传媒公司自合同签署之日至今，根本未向军海医院提供过任何的书面策划报告和文件，一审法院也已经查明传媒公司未”向军海医院汇报工作进展”。在事实和合同约定十分清楚的情况下，一审法院仍然判令传媒公司对合同根本没有约定且从未开展的策划活动应收取”策划费”6万元，显然是认定事实不清。因此，军海医院上诉请求二审法院撤销一审法院判决第一项，改判判令传媒公司给付军海医院款项人民币6万元整及利息损失（自2013年6月15日至全部款项清偿之日止，按银行贷款利率年息6.1%计算），判令传媒公司承担本案一、二审案件受理费用。
顺驰公司在二审中答辩称，同意一审法院判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与一审查明的事实一致。
上述事实，有军海医院提交的《军海医院公益活动报道策划合同》、兴业银行网上银行转账受理回单、情况说明，传媒公司提供的《军海医院公益活动报道策划合同》、视频光盘等证据材料，及当事人陈述在案佐证。
本院认为：军海医院与传媒公司签订的《军海医院公益活动报道策划合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。现军海医院上诉认为传媒公司已构成根本违约，合同目的已不能实现，合同应当解除，传媒公司应退还全部策划服务费并赔偿损失。本院认为，根据双方订立的合同内容和合同实际履行情况来看，传媒公司在相应电视台播出了节目但节目内容确实存在瑕疵，未全面、适当、充分履约，一审法院结合双方各自的履约情况，将本案中策划服务费酌定为6万元并无不当。军海医院的上诉主张和上诉理由，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费1300元，由北京军海医院负担（已交纳）；反诉受理费2862元，由北京新阳博达文化传媒有限公司负担（已交纳）；
二审案件受理费1300元，由北京军海医院负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 程慧平
代理审判员 王国才
代理审判员 吴 京
二〇一四年七月十八日
书 记 员 朱 迪