山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋01民终1559号上诉人（原审原告）南京永腾建设有限公司太原分公司，住所地太原市不锈钢产业园区八栋三单元202室。法定代表人张长年，职务经理。委托代理人李晶，山西科贝律师事务所律师。委托代理人任洁，南京永腾建设有限公司太原分公司职工。被上诉人（原审被告）陈丽华，南京永腾建设有限公司太原分公司职工。委托代理人望勇，湖北省武汉市洪山区居民。上诉人南京永腾建设有限公司太原分公司因劳动争议纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2015）尖民初字第1457号民事判决书，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人南京永腾建设有限公司太原分公司委托代理人李晶、任洁，被上诉人陈丽华的委托代理人望勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，原告与被告于2014年6月20日签订了书面劳动合同，合同期限为2014年6月20日至2017年6月19日，岗位为资料员，月工资为4000元。试用期三个月，试用期基本工资2240元，绩效工资960元，薪资总额3200元，转正后基本工资2800元，绩效工资1200元，薪资总额4000元。2014年8月13日，被告在下班回家途中发生交通事故，后被送到太原市中心医院住院治疗，被诊断为右髌骨开放粉碎骨折，后于2014年8月22日出院，实际住院9天。住院期间共花费医疗费30638.1元，2014年9月16日，在湖北宜昌中心医院花费放射费118.9元。太原市中心医院长期医嘱单中载明留陪一人，住院期间原告并未派人进行陪护。2014年8月21日，太原市尖草坪一大队道路交通事故认定书认定被告无责任，此事故为意外事故，伤者自行承担处理自己受伤损失费用。2014年10月22日，经太原市人力资源和社会保障局以并人社审工伤认字（2014）0749号《认定工伤决定书》认定为工伤；2015年4月16日，太原市劳动能力鉴定委员会确认被告的停工留薪期为8个月，从2014年8月13日起至2015年4月12日止，伤残等级为伤残九级，无护理依赖。被告于2015年12月10日入住华中科技大学同济医学院附属同济医院行取出髌骨环的手术，并于2015年12月13日出院，期间花费医疗费8121.53元。之后在社区医院进行相关治疗，花费340元。认定以上事实的证据有原告提供的证据：劳动合同一份；太原市人力资源和社会保障局并人社审工伤认字（2014）0749号认定工伤决定书；劳动能力鉴定结论表一份；工伤职工停工留薪期确认结论表一份；并劳人仲裁字（2015）第121号仲裁裁决书；被告提供的证据：太原市中心医院住院通知书；诊断治疗建议书；山西省医疗单位住院医药费统一收据以及门诊医疗票据、湖北省医疗单位住院收费票据以及门诊收费票据；道路交通事故认定书一份，以及原、被告当庭称述在案佐证。原审认定，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。原、被告签订了劳动合同并约定了试用期为三年及试用期工资3200元，包括基本工资和绩效工资，原告为被告缴纳社会保险时以月缴费工资2320元作为缴费基数不符合法律规定，原告试用期工资应为3200元。原告提出被告因交通事故造成的损害应由交通事故责任人赔偿，认为太原市公安局交通警察支队尖草坪一大队作出的道路交通事故认定书（简易程序）不合法、不真实，但并未在法定期间内提起行政复议或行政诉讼，因此原告的主张本院不予支持。依照相关法律、法规规定未参加工伤保险的职工发生工伤或者职工在用人单位欠缴工伤保险期间发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目、标准像工伤职工支付费用，工伤保险基金不予补支。被告于2014年8月13日发生工伤事故，原告于2014年8月26日补缴了2014年7月至8月的工伤保险费，因此，被告的的工伤待遇应由原告支付。被告两次住院治疗花费医疗费39219.14元，被告应给予支付。根据《山西省实施试行办法》规定，原告应支付被告护理费为2320元/月÷21.75天×12天=1280元。被告经太原市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为8个月，原告从2014年8月至2015年4月为被告支付工资10228.27元，还应支付15371.73元。被告因工致残，构成九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施试行办法》第二十二条的规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金28800元（3200元/月×9）、一次性工伤医疗补助金57600元（3200元/月×18）、一次性伤残就业补助金28800元（3200元/月×9）。原审判决，一、解除原告南京永腾建设有限公司太原分公司与被告陈丽华的劳动关系。二、原告南京永腾建设有限公司太原分公司支付被告陈丽华医疗费39219.14元、护理费1280元，一次性伤残补助金28800元、一次性工伤医疗补助金57600元、一次性伤残就业补助金28800元、停工留薪期工资15371.73元，以上共计171070.87元。（判决书生效后十日内支付）三、驳回原告南京永腾建设有限公司太原分公司的诉讼请求。原审法院判决后，上诉人南京永腾建设有限公司太原分公司不服，向本院提起上诉，其诉称，原审判决认定事实错误，适用法律错误。对被上诉人发生交通事故前工资福利待遇认定错误，不应按3200元计算，而应按基本工资2240元计算；对被上诉人发生交通事故前本人工资认定错误，被上诉人发生交通事故前的平均月缴费工资为2320元，而非3200元；将应由交通事故责任人和工伤保险经办机构承担的责任强加到了上诉人身上；对被上诉人工伤待遇数额核算错误。对被上诉人发生交通事故前的元工资福利待遇应该按2240元计算，本人工资应按2320元计算，不应按3200元计算。请求依法撤销太原市尖草坪区人民法院（2015）尖民初字第1457号民事判决书第二、第三项判决，并依法改判为：1、被上诉人因交通事故造成的损害由被上诉人向交通事故责任人主张赔偿，获交通事故赔偿前上诉人不支付被上诉人任何费用；2、被上诉人获交通事故损害赔偿后，相关赔偿额低于工伤保险待遇标准的，上诉人仅依法承担自己责任范围内补足差额的责任，对应由交通事故责任方承担的赔偿责任和工伤保险经办机构承担的补足差额的责任，上诉人不予承担。3、被上诉人因交通事故遭受的损害在交通事故获赔后，将上诉人为其垫付的10668.91元费用偿还上诉人。被上诉人陈丽华辩称，交通事故认定书认定本案不存在责任主体，各项费用应当由上诉人赔偿，原审确定的各项费用准确，原审认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，被上诉人在下班回家途中发生交通事故，太原市尖草坪一大队道路交通事故认定书认定被上诉人无责任，此事故为意外事故，伤者自行承担处理自己受伤损失费用，该事故不存在交通事故责任人赔偿主体，上诉人主张被上诉人因交通事故造成的损害应由交通事故责任人先行赔偿，证据不足，不予支持。被上诉人为上诉人职工，经太原市人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人应当依据工伤保险的相关规定，赔偿被上诉人相关费用。依照相关法律、法规规定未参加工伤保险的职工发生工伤或者职工在用人单位欠缴工伤保险期间发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目、标准像工伤职工支付费用，工伤保险基金不予补支。被上诉人于2014年8月13日发生工伤事故，上诉人于2014年8月26日补缴了2014年7月至8月的工伤保险费，因此，被上诉人的工伤待遇应由上诉人支付。被上诉人试用期工资应为3200元，原审对各项费用的计算合法有据。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由上诉人南京永腾建设有限公司太原分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郝利亚代理审判员  袁 强代理审判员  成志刚二〇一六年七月十三日书 记 员  任丽杰