甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆中民终字第168号
上诉人（原审原告）佘润山，男，汉族，1958年8月26日出生，甘肃省华池县人，农民。
委托代理人李含杰，甘肃振华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂。住所地：甘肃省庆城县庆城镇人民路。
负责人周志平，该厂厂长。
委托代理人魏世立，男，该厂法律事务科副科长。
上诉人佘润山因与被上诉人中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂（以下简称：长庆采油二厂）财产损害赔偿纠纷一案，不服华池县人民法院（2014）华民初字第489号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佘润山及其委托代理人李含杰、被上诉人长庆采油二厂的委托代理人魏世立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2009年佘润山在租赁的土地上种植了3746.67㎡油松。2014年3月15日凌晨1时，长庆采油二厂所属的城壕作业区西259-05增压点采出水回注管线破裂，流入佘润山种植油松的土壤中，造成佘润山土地污染，部分苗木死亡。事发后，经华池县国土资源局、城壕乡人民政府多次就赔偿事宜进行协调，双方因赔偿数额无法达成调解协议，佘润山和部分村民阻挡城壕作业区车辆通行，并把作业区大门上锁，经华池县人民法院（2014）华民初字第316号民事调解书调解，由佘润山停止阻挡行为。2014年8月7日，佘润山向法院提起诉讼，要求长庆采油二厂赔偿污染枯死的2.25亩13320株油松损失200000元，因污染可能出现死亡的2.24亩油松损失100000元，将被污染土壤70cm以上土层进行清理，更换新土肥，并赔偿其误工费、燃油费、选林工程误损费13000元。
另查明：1.2014年8月7日佘润山在起诉的同时，向法院提出司法鉴定申请，鉴定项目为：①对污染苗木数量进行评估，同时确定已死亡苗木数量和被污染但未死亡的苗木数量；②对被污染未死亡苗木预期损失进行评估；③对苗木现行市场价和出圃价进行评估。2014年9月23日在庆阳市中级人民法院王鑫、王林、佘润山三人选取甘肃众城价格评估有限责任公司，因对预期损失不可评估，佘润山放弃鉴定。2.经华池县林业技术推广站站长朱月鹏对苗木价格鉴定：油松现行苗木价格为30元／株，预期出圃价格为35元／株。3.经华池县林业总厂林业工程师董亮、助理工程师井鸿涛现场勘查后，确定佘润山种植油松总面积为3746.67㎡，轻度污染油松面积为557.21㎡，其中种植总株数为2647株，死亡669株，生长受影响669株；重度污染面积为1028.5㎡，其中种植总株数为5348株，死亡5335株。4.佘润山在起诉时诉讼标的为313000元，在庭审时诉讼标的变更为945306，在告知新增加的诉讼标的需缴纳诉讼费后，佘润山放弃变更诉讼请求。
原审法院审理认为：长庆采油二厂所属的城壕作业区西259-05增压点采出水回注管线自然破裂，流入佘润山种植苗木的土壤中，造成土地污染及苗木死亡。《中华人民共和国侵权责任法》第六十六条规定：“因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。”长庆采油二厂不能证明其污染行为与苗木死亡之间不存在因果关系，亦不能证明法律规定的不承担责任或减轻责任的情形，故其应承担举证不能的后果，长庆采油二厂应赔偿佘润山油松死亡的损失。经确认佘润山死亡油松数量为6004株，种植油松现行苗木价格为30元／株，预期出圃价格为35元／株，因出圃价为预期性，期待性利益，故油松应按现行苗木价格30元／株确定损失，本院确定佘润山因污染枯死苗木损失为180120元（6004株×30元／株）。对于佘润山要求出现发黄、干叶现象后期可出现死亡油松的损失，因苗木现未实际死亡，该损失系预期性损失，故不予支持。对于佘润山要求将被污染土壤70cm以上土层进行清理，更换新土肥的请求缺乏实际可执行性，故不予支持。其要求赔偿误工费、燃油费、选林工程误损费13000元，无证据证实，不予支持。遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第六十五、第六十六条之规定，判决：一、中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂赔偿佘润山受污染苗木损失180120元。二、驳回佘润山其它诉讼请求。案件受理费5800元，由佘润山负担1000元，长庆采油二厂负担4800元。
佘润山不服，向本院提起上诉称：1、一审判决认定事实错误。一审法院于2014年6月4日委托华池县林业局林业技术推广站专业技术工程师朱月鹏作出的苗木出售价格为每株30—35元、每平方米9株油松的鉴定结论双方当事人均无争议，符合法律程序，应予采信。但一审法院却错误采信华池县林业总厂技术员董亮和井鸿涛于2014年9月23日作出的结论，该结论中现场勘查人员在树头上方选取土地单位面积，导致单位面积树木株数过少，计算错误，最终形成错误的事实认定，对此结论上诉人不予认可；2、一审判决对受污染损害致死的苗木数认定错误，导致赔偿数额过低，部分生长受到严重影响的苗木最终结果肯定是死亡，但一审没有判决赔偿错误；3、由于被上诉人单位管线破裂给上诉人带来巨大损失，上诉人为寻求赔偿，花费了巨大人力和物力，造成误工费、车辆燃油费等多项支出，一审判决对此支出不予判处错误。请求：二审法院依法撤销原判，改判由被上诉人赔偿上诉人苗木损失313000元。
被上诉人长庆采油二厂答辩称：1、上诉人对环境污染侵权举证责任认识错误，对于此次事故造成的损害苗木的数量、程度、大小等都应当由上诉人举证。2、管线破裂后，污水只是流经苗木地而非全部流入苗木地。3、对于期待利益损失一审没有支持是正确的。故一审判决认定事实基本清楚，判决总体合法正确，请求二审予以维持原判。
本案一审查明的事实有双方当事人在一审中陈述及被污染苗木照片、鉴定意见、现场勘查笔录、民事调解书等证据证实，上述证据均经过庭审举证、质证，本院予以确认，作为本案定案依据。
上诉人佘润山及被上诉人长庆采油二厂在二审中均未提交新的证据。
综上，本院二审查明的事实与一审判决认定一致。
本院认为：本案双方当事人争议的焦点是：1、原审判决认定的苗木损失依据是否正确；2、上诉人主张的苗木损失应如何确定。
对于上诉人提出应采信第一次华池县林业局林业技术推广站专业技术工程师朱月鹏作出的现场勘查结论的请求，因在本案一审中，受原审法院委托，华池县林业技术推广站站长朱月鹏于2014年6月4日出具了《关于对城壕作业区石油污染佘润山等4户苗木一案的鉴定意见》，对每平方米油松株数、现行价格及出圃价格进行了确定，但未确定受污染土地面积、受污染后死亡和受影响的苗木株数，且上诉人在一审中亦明确要求法院重新确定死亡苗木数量，在征求双方当事人同意后，原审法院又另行委托华池县林业总厂林业工程师董亮、井鸿涛就上述未确定问题进行了现场勘查。一审法院结合案件事实，综合运用鉴定意见和现场勘查情况，对受污染土地面积、受污染后死亡和生长受影响的苗木株数及价格进行了认定，该认定过程合法正确，结果客观真实，应予维持。经过现场勘查，结论为：佘润山种植油松总面积为3746.67㎡，轻度污染油松面积为557.21㎡，其中种植总株数为2647株，死亡669株，生长受影响669株；重度污染面积为1028.5㎡，其中种植总株数为5348株，死亡5335株。原审判决最终以死亡油松数量6004株计算苗木损失，但该结论中明确在轻度污染地块中有669株油松生长受影响，该669株油松虽未在勘查时死亡，但其生长已受到影响，上诉人该部分收益必然会发生减少，故对该669株生长受到影响的油松损失应予赔偿。原审判决仅对因污染枯死的苗木进行了判赔，对未枯死但生长受影响的苗木未进行判赔不当。综合全案考虑，对因污染生长受影响的每株苗木价格酌定为死亡苗木价格的一半，即每株15元，共计669株×15元=10035元。加上一审已认定的死亡苗木损失180120元，二审认定受污染苗木总损失为190155元。
对于上诉人所提要求对维权过程中支出的误工费、燃油费等予以赔偿的请求，因上诉人佘润山未提供因维权而造成损失的相关证据，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人佘润山应承担举证不能的法律后果，其此项上诉请求无证据证实，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，但对部分受损苗木损失未予认定不当，本院予以纠正。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持华池县人民法院（2014）华民初字第489号民事判决第二项及诉讼费负担部分（即：二、驳回佘润山其它诉讼请求。案件受理费5800元，由佘润山负担1000元，长庆采油二厂负担4800元。）；
二、变更华池县人民法院（2014）华民初字第489号民事判决第一项（即：一、中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂赔偿佘润山受污染苗木损失180120元。）为：中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂赔偿佘润山受污染苗木损失190155元。
上述款项限判决生效后20日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费5800元，由上诉人佘润山负担4000元，被上诉人中国石油天然气股份有限公司长庆油田分公司第二采油厂负担1800元。
本判决为终审判决。
审判长 盖冬梅
审判员 杨立峰
审判员 吴容芳
二〇一五年四月八日
书记员 贾政科