浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）嘉善民初字第72号
原告：嘉善福豪木业有限公司。住所地嘉善县惠民街道惠新大道***号。
法定代表人：浦雪东。
委托代理人：陈忠华，浙江圣文律师事务所律师。
委托代理人：王勤康，浙江圣文律师事务所律师。
被告：浙江求精建设工程有限公司。住所地嘉善县姚庄镇鹿村姚俞公路西测。
法定代表人：胥生海。
委托代理人：姚武强，浙江子城律师事务所律师。
委托代理人：钱益波，浙江子城律师事务所律师。
原告嘉善福豪木业有限公司（以下简称福豪公司）与被告浙江求精建设工程有限公司（以下简称求精公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年1月5日立案受理，依法组成合议庭于2013年3月22日、12月25日公开开庭进行了审理。原告福豪公司委托代理人、被告求精公司的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告福豪公司起诉称：2010年1月3日，原、被告双方通过代表张永雷、俞吉兴就被告承建原告研发车间、原料仓库、1、2、3#车间工程达成了补充协议，对工程的总造价、工程款支付、工程变更增加部分、附属工程的计价方式、工期违约责任等作了约定。2010年2月3日原、被告双方正式签订了《建设工程施工合同》，合同约定由被告承建原告研发车间、原料仓库、1、2、3#车间工程，工程范围包括土建和安装；开工日期为2010年3月1日（以开工报告为准），竣工日期为2010年10月31日，工期为240天；工程质量为合格；工程采用价格固定方式确定，总价为7600000元；被告应当在每月25日前向原告工程师提交已完工程量报告；如被告在合同工期内未完成（以房产证办出日期为准，除业主原因以外），拖延一天按3000元／天违约金支付给原告，提前一天按3000／天奖励被告。2010年3月15日双方对工程办理了备案登记。2010年3月16日原告根据嘉善县相关主管部门的要求，交纳了工程新型墙体材料专项基金122008.6元，散装水泥专项资金18307.3元。
2010年5月1日被告承建的工程开工。施工过程中由于被告管理混乱，人员不到位，导致施工进度缓慢。2011年1月29日，原、被告双方又签订了《补充协议》，原告同意提前支付工程款2000000元，被告承诺于2011年5月份完成，但被告在收到提前支付的工程款后，仍未有效组织施工，工程工期一再拖延。2011年10月27日被告代表俞吉兴再次向原告承诺在收到300000元工程款后，工程于2011年11月25日前验收合格。被告在收到原告支付的300000元后，仍未按承诺完工。施工期间被告收款后向原告开具了工程发票总计为7956298.5元。2012年4月10日工程通过了竣工验收。2012年5月14日工程办理了竣工备案登记。2012年5月29日被告承建的工程取得了房产证。
根据原、被告双方签订的建设工程施工合同的约定，合同工期总日历天数为240天，以开工报告载明的开工日期为合同工期起算点，以房产证办出日期为合同工期的终止点，而被告实际施工工期为760天，故被告延误工期时间达520天，被告应按合同约定承担工期违约责任，支付原告工期延误违约金1560000元。
工程在保修期内发现车间墙面多处渗水、开裂，地面起砂，阴井盖开裂、塑钢窗严重脱落等质量问题，为此原告多次通知被告，要求被告履行保修义务，但被告迟迟未派人维修。2012年8月31日原告再次致函被告，告知其存在的质量问题，要求其安排人员进行维修，如被告再不履行维修义务，原告将另行安排他人维修，维修所发生的费用由被告承担。被告在收函后至今未予答复，也未派人进行维修。原告如另行委托他人进行维修，需要的维修费用为388066.09元。被告作为工程的承包人，应当履行合同约定的维修义务，如被告拒不履行合同约定的维修义务，上述维修费用应当由被告承担。
工程完成后原告多次催促被告提交墙体材料、散装水泥的购货发票、送货单等退还墙体材料、散装水泥专项资金所需的材料，但被告始终未予提交，导致原告交纳的墙体材料专项基金、散装水泥专项资金140315.9元至今无法退还，故被告应赔偿原告无法退还的资金损失140315.9元。综上，原告为了维护自身合法权益，根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定，特向法院起诉，请求法院判令：1、被告支付原告工期违约金1560000元；2、被告履行保修义务，如不履行支付工程维修费388066.09元；3、被告向原告提交退还墙体材料专项基金、散装水泥专项资金的资料，如不提供的承担无法退还的损失140315.9元；4、本案诉讼费由被告承担。
原告为其主张向本院提供以下证据：
1、原告营业执照、组织机构代码证、被告企业工商登记信息复印件各一份，证明原、被告主体资格。
2、2010年1月3日补充协议复印件一份，证明原、被告双方代表张永雷、俞吉兴于2010年1月3日签订了补充协议，双方约定了合同工期以房产证办出日期为准，付款方式、工程造价为7600000元、违约责任。
3、2010年2月3日签订的建设工程施工合同复印件一份，证明原、被告双方于2010年2月3日正式签订了《建设工程施工合同》，工程范围为研发车间、原料仓库、1-3#车间的土建、安装工程，开工时间以开工报告为准，合同工期为240天，工程进度款的支付方式和时间，工期延误的违约责任。
4、嘉善县建设工程备案表复印件一份（加盖建设局档案馆公章），证明涉案工程经嘉善县建设主管部门登记备案，双方再次明确工程总价为7600000元，工期为240天的事实。
5、开工报告复印件5页（加盖建设局档案馆公章），证明涉案工程开工时间为2010年5月1日。
6、2011年1月29日补充协议原件一份，证明双方于2011年1月29日签订了补充协议，明确了被告当时仅完成工程的80%，原告已支付工程款2440000元。原告同意提前支付工程款2000000元，被告承诺保证工程于2011年5月完工。
7、付款凭证原件5份，证明原告按照2011年1月29日双方签订的补充协议支付款项。
8、2011年10月27日承诺书一份、支票存根2页、董麒麟写的证明原件一份，证明被告承诺收到300000元工程款后，工程于2011年11月25日前完工，原告支付300000元工程款后，被告再次违反承诺，未在2011年11月25日前完工的事实。被告承诺已收到2011年11月25日的200000元，董麒麟支付给俞吉兴的100000元，后期付款按照2011年3月14日签订的补充协议执行。
9、发票复印件10份，证明被告收到原告支付的工程款7956298.5元后向原告开具了工程发票的事实。
10、单位工程竣工验收记录及竣工备案表复印件各5份，证明合同约定的子单位工程单体竣工验收时间为2012年4月10日，被告承建的5个单体工程在2012年5月15日办理了竣工验收备案登记。
11、房产证原件5份，证明本案工程于2012年5月29日办理了房屋产权登记的事实。本案双方约定工期以房产证办出日期为准，所以违约金应计算到2012年5月29日。
12、2012年8月31日工程质量问题函、监理单位出具的存在工程质量问题的清单各一份、现场照片一组，证明被告施工工程存在严重的起砂、渗水、开裂等质量问题，原告多次通知被告履行保修义务，对存在的质量问题进行维修，但被告始终未予答复，也未进行维修的事实。
13、工程维修方案、预算报价单原件一份，证明被告施工存在的质量问题进行维修所需的费用为388066.9元。
14、墙改费、散装水泥保证金票据原件各一份，证明原告向主管部门交纳了墙改费专项基金122008.6元，散装水泥资金18307.3元，如被告不提交退还所需资料的，被告赔偿原告上述资金损失140315.9元。
15、5个单体基础验收及主体验收记录原件一组，证明5个单体验收时间，结合合同所支付的结点和比例，原告是提前支付工程款，而且是超付的。
16、证明原件一份，证明俞吉兴向董麒麟借的100000元可以作为工程款。
被告求精公司答辩称，关于原告要求被告支付违约金1560000元，没有法律依据。在施工过程中，因原告的原因，导致工期延误。在消防验收的过程中，消防部门提出要买相关的设备，但原告一直未购买，导致了验收的延期。原告未能按照合同要求进行付款。在工程施工期间，正好是世博会的召开，对于建筑材料的运输产生了影响，也影响了施工的进度。工程的工期按原告的计算方法是错误的。从双方签定的合同中可以看到计算工期240天，也是按竣工时间来算的。至于产证的办理应该是原告的责任。原告何时去办理、房管部门何时办结这些因素均不是被告能控制的。竣工完成至办证这段时间由被告来承担风险是不合理的。原告以每天3000元违约金过高，请求法庭予以调整。本案是原告的原因才导致工程延期竣工，此期间被告也因停工等产生了巨大的损失，对此被告也保留要求原告赔偿经济损失的权利。关于原告要求被告支付工程违约金是没有依据的，在施工过程中被告一直按原告的要求来施工，而且也通过了验收。被告也对工程出现的小的质量问题进行了修复，不存在原告诉称的如此大的质量问题。如果真的有属于质量保修范围内的问题。经双方核实后，被告也愿意承担维修责任。关于原告要求退还墙体材料专项基金和散装水泥专项基金，我方认为这些基金是由原告交纳的，相应的义务也在原告，如果在这个工程中，需要被告配合的，被告也愿意进行协助。但同时，原告也应及时按约定支付工程款。
被告求精公司为其抗辩向本院提供以下证据：
1、工程签证单原件四份，证明工程建设过程中，由于研发车间缺土、围墙的修补和建造施工，影响了工程进度。
2、嘉善福豪木业附属工程定价协议原件一份，证明双方对附属工程相应的价格、付款方式进行了约定，原告将附属工程委托被告施工，导致工程量的增加，势必导致工期顺延，增加的附属工程量也是非常多的。
3、工程联系单原件一份，证明2010年8月10日按照原告要求，双方对工程进行了相应变更，工程量也很大，影响了工期。
4、嘉兴市天华城建设计院有限公司技术联系单原件一份，证明在施工过程中，设计单位按照原告要求将檩条由混凝土改为原木，该设计变更导致工程量变更较大，相应延误了工期。
5、结算送审书、收条原件各一份，证明本案工程增加的工程量情况，增加的工程量达到3070690元。
6、证明原件一份，证明绿化工程由原告施工，工程中存在交叉施工情形。
7、说明一份（加盖监理单位公章），证明原告未按照合同约定支付工程款，工程适逢上海世博会召开，造成材料供应紧张、价格上涨幅度较大等。
上述证据经庭审质证，本院认证如下：被告对原告提供的证据1、3-11、14、15真实性均无异议，对上述证据的真实性本院予以确认。被告对原告提供的证据2真实性不予认可，本院认为该证据为复印件，且被告不予认可，本院不予确认。被告对原告提供的证据12认为原告举证无法证明涉案工程存在质量问题及引起的原因，本院认为涉案工程质量未经司法鉴定机构确认，原告举证不能证明其证明目的，对原告的该证据本院不予确认。被告对原告提供的证据13的真实性、关联性、合法性均有异议，本院认为该证据为原告单方委托制定，不具有客观性、合法性，对该证据本院不予确认。被告对原告提供的16的真实性有异议，且与本案无关，本院认为该证据为原件，且能与本院认定的有效证据相印证，对该证据的真实性本院予以确认。
原告对被告提供的证据1-4、6、7真实性没有异议，对上述证据的真实性本院予以确认。原告对被告提供的证据5中的收条无异议，对收条本院予以确认，原告对该证据中的结算送审书认为是被告自制不予认可，本院认为该证据为被告自制，原告不予认可，本院不予确认。
诉讼中，应被告求精公司申请，本院委托浙江禾城工程管理有限公司对被告建造的涉案工程变更增加工程量、延迟支付工程款所导致的工期延误的具体时间进行司法鉴定，该机构出具工程工期鉴定报告书及鉴定费发票各一份，鉴定意见为：对被告为原告施工建造的研发车间、1#、2#、3#车间、原料仓库、配套附属工程等工程的工程变更增加工程量、迟延支付工程款所导致的工期延误的具体时间，以及委托鉴定的要求，需增加工期30天。分析说明：1、原告支付工程款进度对被告工期的影响：原告迟延支付进场付10%工程款对工期没有影响；原告未按照合同约定支付基础完成付30%的工程款，关于迟延支付该笔工程款对工期的影响，我方难以判断，由法院按有关规定决定；原告已按照合同约定超额支付研发车间二层完成付10%的工程款；被告未能提供粉刷完成的时间，10%的付款比例并入竣工验收后计算。原告已按照合同约定超额支付。关于配套附属工程，原告已按照合同的约定支付。2、原、被告签订的建设工程施工合同中合同工期为总日历天数240天，按定额标准计算涉案工程的定额工期应为490天，两者相差250天，这也是导致实际工期超出合同工期的原因之一。原、被告在签订合同时超常规压缩确定的合同工期对工期的影响由法院按有关规定决定。3、根据工期定额的相关规定，配套附属工程应增加工期30天。该鉴定意见经质证，原告对该鉴定的真实性无异议，但认为鉴定机构计算应增加工期的方法有误，被告对鉴定报告的真实性无异议。本院认为鉴定机构浙江禾城工程管理有限公司具有中华人民共和国住房和城乡建设部颁发的资质证书，具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，且鉴定人就双方有异议的部分出庭作了相应说明，对鉴定意见本院予以确认。鉴定费发票经质证，双方对其真实性均无异议，本院予以确认。
本院根据各方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2010年2月3日，原告福豪公司与被告求精公司签署建设工程施工合同一份，约定被告承建原告研发车间、原料仓库、1#、2#、3#车间的土建、水电安装工程，开工日期2010年3月1日，竣工日期2010年10月31日，合同工期总日历天数240天，工程价款为7600000元。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：进场付10%，基础完成付10%，研发车间二层完成付10%，主体完成付10%，粉刷完成付10%，使用功能验收合格付10%，房产证办理完成付10%，余款30%每半年付7.5%二年内付清。甲方（指原告，下同）在乙方（指被告，下同）提出付款申请后5个工作日内付清。关于承包人的违约责任约定为：如乙方在合同工期内未完成（以房产证办出日期为准，除业主原因以外），拖延一天按3000元／天违约金支付给甲方，提前一天按3000元／天奖励乙方。同时双方签订房屋建筑工程质量保修书一份，约定对研发车间、原料仓库、1#、2#、3#车间的质量保修期为：地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；电器管线、给排水管道、设备安装工程为2年等。合同价的1%作为保修金，五年内全部付清。涉案工程于2010年5月1日开工，于2012年4月10日通过竣工验收，于2012年5月29日取得了房产证。原告于2011年12月27日已使用涉案工程。2010年3月16日原告根据嘉善县相关主管部门的要求，交纳了工程新型墙体材料专项基金122008.6元，散装水泥专项资金18307.3元。诉讼中，应被告申请，本院就被告建造的涉案工程变更增加工程量、延迟支付工程款所导致的工期延误的具体时间进行司法鉴定，被告花去鉴定费15000元。
本院认为：工期顺延应综合考虑建设工程施工过程中是否存在发包方拖欠工程预付款、进度款、变更设计、增加工程量等情形，根据本案查明的事实，结合浙江禾城工程管理有限公司的鉴定意见，本院酌定涉案工程需增加工期为280天（含鉴定报告确定的30天），即求精公司应于2011年10月3日前竣工。我国法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。结合本案，原告于竣工验收前已使用涉案工程，故应以涉案工程转移占有之日为实际竣工日期，即涉案工程实际竣工日期为2011年12月27日，故认定被告逾期天数为85天。
法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失的计算方法。结合本案，原、被告约定被告拖延一天按3000元／天违约金支付给原告，本院根据合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，对该金额予以确认，被告对其认为每天3000元的违约金约定过高的抗辩意见未提供证据，对该意见本院不予采纳。综上，被告求精公司应支付原告福豪公司逾期完工违约金85天×3000元／天=255000元。原告认为被告涉案工程存在质量问题，但其举证不充分，故对原告要求被告履行保修义务、如不履行支付工程维修费388066.09元的诉请本院不予支持。原告要求被告提交退还墙体材料专项基金、散装水泥专项资金的资料，被告愿意配合，本院对原告的该项诉请予以确认。鉴定费由本院酌定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江求精建设工程有限公司支付原告嘉善福豪木业有限公司逾期完工违约金255000元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告浙江求精建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告嘉善福豪木业有限公司提供退还墙体材料专项基金、散装水泥专项资金的资料，如不按期提供的，被告承担原告无法退还的损失140315.9元；
三、驳回原告嘉善福豪木业有限公司的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费23507元，保全费5000元，鉴定费15000元，合计43507元，由嘉善福豪木业有限公司负担36395元，由浙江求精建设工程有限公司负担7112元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 赵玲莉
代理审判员 杜 宇
人民陪审员 肖海荣
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 钱 煜
附页
一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。