福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0802刑初94号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人叶小龙，男，1988年3月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2017年7月12日被龙岩市公安局刑事拘留（7月11日被抓获），同年8月17日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人罗海仙，福建正廉律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉[2018]65号起诉书指控被告人叶小龙犯开设赌场罪，于2018年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员苏焜明出庭支持公诉，被告人叶小龙及其辩护人罗海仙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：2017年4月7日起，被告人叶小龙在其租赁的龙岩市新罗区南城东岳花园9号楼2梯407室，利用互联网和电脑、手机等移动通信终端，开设“北京赛车PK10赌场”，并先后雇佣叶某1、叶某2、叶某3强（均另案处理）等人，使用微信等聊天工具拉人到网站赌博。2017年7月11日，公安人员查获该网络赌博窝点，现场抓获被告人叶小龙及其他涉案人员，查扣电脑、手机等作案工具和赌资11.89万元。经查证，该网络赌博窝点赌资数额累计达515万元，非法牟利超过百万元。
上述事实，有被告人叶小龙的户籍证明、到案经过等书证；公安机关调取的涉案银行卡、微信交易明细等电子数据；现场扣押的电脑、手机等物证；证人林某1、叶某1等人的证言及辨认笔录；被告人叶小龙的供述及辨认笔录等证据为证。公诉机关认为，被告人叶小龙以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注、参与赌博网站利润分成，赌资数额累计达515万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人叶小龙对起诉书指控其非法牟利金额提出异议，认为其非法牟利没有那么多，只获得12000元。
其辩护人辩称，一、被告人叶小龙利用自己掌握的“北京赛车PK10赌博网站”的网址、账户、密码等信息组织多人在赌博网站上进行赌博活动且赌资、获利额度、参赌人数符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定的聚众赌博的情形，其行为依法应认定为赌博罪；二、公诉机关指控涉案赌资数额达515万元，非法牟利达百万元的证据不足。即使认定被告人叶小龙的行为构成开设赌场罪，其行为亦达不到最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于开设赌场罪“情节严重”情形。被告人叶小龙是受雇于“阿某”，在共同犯罪中所起作用相对较小，属从犯。且系初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，自愿缴纳罚金，建议予以从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2017年4月7日起，被告人叶小龙在其租赁的龙岩市新罗区南城东岳花园9号楼2梯407室，利用互联网和电脑、手机等移动通信终端，开设“北京赛车PK10赌场”，并先后雇佣叶某1、叶某2、叶某3强（均另案处理）等人，使用微信等聊天工具拉人到网站赌博。2017年7月11日，公安人员查获该网络赌博窝点，现场抓获被告人叶小龙及其他涉案人员，查扣电脑、手机等作案工具和赌资11.89万元。经查证，该网络赌博窝点赌资数额累计达515万元。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证、核实的以下证据予以证实：
1、户籍证明、前科查询，证实被告人叶小龙的身份情况及无犯罪前科。
2、抓获经过，证实被告人叶小龙到案情况。
3、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片，证实公安机关于2017年7月11日对龙岩市新罗区南城东岳花园9号楼2梯407室进行搜查并现场扣押了相关作案工具及赌资11.89万元。
4、调取证据通知书，借记卡资料查询，户名为邱某、卡号为62×××71的农行储蓄卡的交易明细，腾讯公司提供的微信交易明细、农行龙岩支行提供的交易明细光盘及公安机关的统计说明，证实户名为邱某的银行卡在2017年4月7日至2017年7月11日期间，从支付宝、微信转入的赌资计515万元。
5、电脑截图，证实叶小龙等人通过微信、网络邀请他人参赌及在后台上分、下分，收取和发放赌资情况。
6、房屋租赁合同及证人林某1证言，证实龙岩市新罗区南城东岳花园9号楼2梯407室是以林某2的名义租的，时间从2017年4月7日起半年。
7、同案人叶某2供述及辩认笔录，证实南城东岳花园9号楼2梯407室是叶小龙租的，其于2017年7月2日开始到叶小龙工作室，叶某1、叶某3强后面才来。公安机关扣押的苹果笔记本电脑是其自己的。叶小龙让其帮他管理“北京赛车”电脑网络赌博游戏，叶小龙不在时，电脑有响声，就打电话叫叶小龙回来。叶小龙答应给其的工资是每月3000元，其没有股份。同时辨认了叶小龙、叶瑞强、叶某1和龙岩市新罗区南城东岳花园9楼2梯407室为本案开设赌场的工作室。
8、同案人叶某3强证言，证实其于2017年6月底到叶小龙租住的东岳花园住，叶小龙介绍他老板那里有一个网页可以玩“北京赛车”电脑网络赌博游戏，是官方开奖，老板会付工资，其就开始在那里上班。主要通过这里的电脑、手机等工具在微信平台开设“北京赛车”电脑网络赌博游戏进行赌博。听叶小龙和叶某1说，网站是一个叫“阿某”的漳平老板创建的。其微信号×××,微信网名叫韵味，头像是一个美女照片，主要任务是跟顾客聊天，拉客人玩“北京赛车”电脑网络赌博游戏，回答客户问题。其有跟二三十人聊天，还没有拉到会员客户。叶小龙答应给其每月3000元工资，房子是叶小龙租的。这个赌博网站提现主要是叶小龙、叶某1通过微信和网银转账操作。叶某1的工作和其一样，是拉顾客跟客人聊天；叶小龙、叶某2是赌博游戏平台的客服，跟顾客上分和兑钱。同时辨认了叶小龙、叶文钟、叶某1和龙岩市新罗区南城东岳花园9楼2梯407室为本案开设赌场的工作室。
9、同案人叶某1证言，证实其于2017年7月2日开始到叶小龙位于东岳花园的工作室，叶小龙、叶某2、叶某3强三人都在，叶小龙安排电脑、手机给其，叫其冒充女性和他人聊天，给他们发网址，让他们玩“北京赛车”网络平台赌博游戏，玩家通过扫二维码和网址链接登录。其用手机和电脑的微信软件和好友聊天，其微信号×××,微信昵称是A诺颜，头像是一个女孩子的头像，手机号码171××××5320，其还没有拉到客户。叶小龙答应给其每月3000元工资，工作时间是每天早上9点到晚上9点，房子是叶小龙租的。同时辨认了叶小龙、叶文钟、叶瑞强和龙岩市新罗区南城东岳花园9楼2梯407室为本案开设赌场的工作室。
10、叶小龙的供述及辨认笔录，证实2016年11月份左右其在微信玩“北京赛车”赌博游戏时认识“阿某”，后“阿某”邀请其去马来西亚玩，在马来西亚学习操作这个赌博平台。其于2017年3月回到新罗区，2017年4月6日在东岳花园租赁房子，通过电脑、手机等工具在微信平台开设“北京赛车”赌博游戏。这个工作室还雇请了叶某2、叶某3强、叶某13人。叶某2是6月18日来的，叶某3强、叶某1是7月2日来的。其负责工作室日常管理，还负责赌博游戏后台操作。雇来的3人帮忙负责管理和后台操作，工资是固定每月3000元，费用由“阿某”支付，上班时间是每周一到周五上午9点到晚上9点。不清楚这个赌博平台是谁建立的，玩家通过扫二维码和网址链接登录，二维码和链接都是“阿某”提供的。链接网址是××/entry,账号是GM2018(?http:?/??/?××?/?entry,账号是GM2018?)。平台客服微信名叫晓晓，微信号：×××,玩家要充值的时候就联系其，加其为好友，直接微信或支付宝转账，钱到账后依玩家申请，其在后台操作可以给玩家上分，上分后玩家就可以在平台下注玩赌博游戏了。1元就是1分。其支付宝名称pk100188,账号是13×××97，是“阿某”注册后给其使用的，实名认证是邱某，其不认识邱某。
这个平台共有40多人参与赌博。其开设的工作室赌资流水大概200万元左右，总共盈利60万元（第二次说30万元）左右，其从中盈利12000元左右，是老板按照盈利的2%计算给的分红。盈利的钱都是其从银行取出来后，“阿某”叫人过来拿。其自己去取款一次4万元现金，其他都是叫快递员帮忙，取了六七次。这个农行储蓄卡的卡号62×××71，密码是132478，其不知道户名，也是“阿某”给的。这张卡专门用于网络赌博的微信和支付宝转账，没有其他用途。其手机微信和支付宝只有绑定这张银行卡。工作室租房是其用林某2的身份证租的，林某2的身份证是“阿某”叫别人拿给其的。工作室的电脑设备都是其购买的，资金由“阿某”出。
其不知“阿某”的真实姓名，大概30多岁，漳平人，1.7米左右，身材中等，长期在马来西亚。“阿某”叫来取钱的人是20岁左右的男子。每次都到东岳花园来拿钱。
上述证据，均经庭审质证，取得程序合法，主要内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的主要犯罪事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
被告人叶小龙辩护人向本院提交被告人叶小龙所在村委会证明一份，证实被告人叶小龙的家庭状况及愿意对其进行监管。
本院认为，被告人叶小龙伙同他人利用互联网建立赌博平台，招揽参赌人员参与网络赌博，涉案赌资合计人民币515万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以采纳；但指控非法牟利百万元的证据不足，本院予以纠正。被告人叶小龙未能如实供述所犯罪行，酌情予以从重处罚。辩护人提出公诉机关指控被告人叶小龙租赁东岳花园工作室，购买电脑、手机等作案工具证据不足的辩护意见与所查事实不符，本院不予采纳；因涉案银行卡是专门用于网络赌博的微信和支付宝转账，没有其他用途，故公安机关统计的2017年4月7日至2017年7月11日从支付宝、微信转入该银行卡资金515万元应为涉案赌资。辩护人提出公诉机关指控涉案赌资515万元证据不足的辩护意见无理，本院不予采信；辩护人提出被告人叶小龙系从犯，要求予以从轻处罚并适用缓刑的辩护意见无理，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人叶小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（限判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月11日起至2021年1月10日止）。
二、随案移送：光盘一张，属视听资料，随案存查。
三、扣押在公安机关的苹果5C手机三部（串号357990051088525、串号013838002068250、串号357996059006443）、苹果笔记本电脑二台（CMITID：2013AJ7629，CMITID：2012AJ3851），和谐号电脑主机二台，冰麒麟、银尔电脑主机各一台、农业银行储蓄卡一张（卡号62×××71），属作案工具，予以没收，由公安机关依法处理。
四、扣押在公安机关的人民币11.89万元，属赌资，予以没收，由公安机关依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 吕 晓 红
人民陪审员 黄 颖 如
人民陪审员 余 亿 明
二〇一八年二月六日
书 记 员 张雪婷(代)
本案主要适用的法律：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。