浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙11民终603号
上诉人（原审原告）：张连立。
委托代理人：李凤斌，浙江丽大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：浙江省永康旅行社有限公司，住所地：浙江省永康市华丰东路111号6楼。
法定代表人：胡建中，该公司负责人。
委托代理人：王家宝，浙江丰原律师事务所律师。
上诉人张连立为与被上诉人浙江省永康旅行社有限公司公路旅客运输合同纠纷一案，不服浙江省缙云县人民法院（2015）丽缙民初字第1333号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年5月17日公开开庭进行了审理。上诉人张连立的委托代理人李凤斌及被上诉人浙江省永康旅行社有限公司的委托代理人王家宝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定：2015年5月11日，原告等28名乘客与被告达成口头消费服务合同，约定被告于当日将原告等28名乘客从缙云县送至指定地点。被告依约于当日到达指定地点接原告等28名乘客，并指派其员工徐荣军依约发车前往目的地。2015年5月11日18时50分许，被告员工徐荣军驾驶的被告所有的牌照为浙G×××××大型普通客车在杭州市绕城公路西向东行�至46km+500m处时车辆发生侧滑后与道路右侧护栏碰撞后调头向左侧翻，造成车上包括原告在内的28名乘客不同程度受伤。经杭州市公安局交通警察支队绕城公路大队作出的第1600451135号道路交通事故认定书认定，被告员工徐荣军负本次事故全部责任，车上包括原告在内的28名乘客均无责任。原告受伤后先后于2015年5月12日至2015年6月2日、2015年6月8日至2015年8月31日在缙云县田氏伤科医院、泰安市第四人民医院住院治疗共计105天。原告受伤后，被告曾为原告垫付医疗费用共计11972.90元。原告自2010年8月15日租住在泰安市泰山区乐园小区×号楼×单元×室，并于2015年11月4日将户籍从山东省宁阳县东庄乡西直界村122号迁到济南市市中区二七街道铁二社区。2015年10月20日，原告伤势经丽水天平司法鉴定所缙云分所鉴定，结论为：（一）原告左膝关节内侧半月板后角Ⅱ度损伤，左胸6-10肋骨骨折伴双侧胸腔积液与2015年5月11日车祸之间存在直接因果关系；（二）已构成交通事故十级伤残；（三）评定误工期限为从受伤之日起至评残日前一天止；护理期限评定为105日；营养期限评定为60日。原告的合理损失有：医疗费14531.09元，误工费106元/天×157天=16642元（误工期限为2015年5月11日原告受伤之日起至评残日前一天即2015年10月15日止，共计157天），护理费130元/天×105天=13650元，营养费30元/天×60天=1800元，交通费1206元，住院伙食补助费30元/天×105天=3150元，残疾赔偿金19373元×20年×10%=38746元，共计89725.09元。
原审法院认为：本案原、被告之间形成公路旅客运输合同关系，被告作为承运人有义务将原告安全、及时送达目的地。承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故�、重大过失造成的除外。本案原告作为接受运输服务的乘客，具有消费者的地位，其在运输过程中遭受人身伤害，基于运输合同关系，有权根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条之规定，选择适用《中华人民共和国消费者权益保护法》向被告主张权利，但不应同时选择适用消费者权益保护法和侵权责任法。新修订的消费者权益保护法于2014年3月15日施行，本起事故发生在2015年5月11日，故本案应适用新修订的消费者权益保护法，法院对被告的这一答辩意见予以采纳。原告原系农村户口，虽已将户籍迁入城镇，但迁入城镇时间未满一年，且未提供充分证据证明其主要收入来源地也在城市，故法院对原告要求按照城镇居民标准赔偿的主张不予支持，对原告的赔偿标准按受诉法院所在地即缙云县上一年度相关标准进行赔付。原告诉请中主张的残疾者一次性生活补助�因不属于法定赔偿项目，法院不予支持。原告诉请的鉴定费系举证费用，应自行承担，故法院对原告这一项诉讼请求不予支持。被告曾为原告垫付医疗费用共计22309.01元，但原告诉请中已经扣除被告已支付的费用，故法院不再扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、第三百零二条和《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十九条之规定，判决：一、被告浙江省永康旅行社有限公司于本判决生效日即支付原告张连立医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计89725.09元；二、驳回原告张连立的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7607元，由被告浙江省永康旅行社有限公司负担3042.8元，原告张连立负担4564.2元，被告负担的部分于本判决生效日即向法院缴纳。
上诉人张连立不服原审判决，上诉称：一、上诉人的残疾赔偿金应按城镇标准计算。根据上诉人一审提交的证据，能够证实上诉人在城镇连续居住一年以上的事实及上诉人的主要收入来源于非农业的事实。一审对上诉人提交的泰安市泰山区财源街道乐园社区居民委员会的租赁证明予以认定，可见一审对上诉人从2012年起居住在城镇的事实是予以认可的，在此同时上诉人还提交了营业执照等证据，可以证明上诉人居住城镇，收入来源非农的事实。二、一审漏判被扶养费人生活费错误。根据法律规定，被扶养人生活费不再作为单独赔偿项目，该项损失包含在残疾赔偿金或死亡赔偿金中，但计算时仍单独计算。一审将被扶养人生活费剥离残疾赔偿金最终漏判显然错误。三、上诉人主�的精神损害抚慰金应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条的规定，被上诉人对上诉人承担的是损害赔偿责任，而本案造成被上诉人应当承担损害赔偿责任的根本还是在于因被上诉人雇佣的驾驶员存在过错而发生交通事故，因此本质还是侵权行为导致违约，导致上诉人损害。综上，请求二审法院依法改判被上诉人按照城镇标准支付残疾赔偿金及支付残疾赔偿金中的被扶养人生活费并支付精神损害抚慰金，即要求被上诉人在一审判决第一项之外另外支付60661元。
被上诉人浙江省永康旅行社有限公司答辩称：一、上诉人户口为农村户口，上诉人提交的相关证据不能证明在城镇居住，收入来源于城镇，其上诉主张要求按照城镇标准赔偿不符合最高院的相关司法解释规定，故上诉人不能按城镇标准予以赔偿；二、关于精神损害抚慰金及被扶养人�活费的问题。本案案由为公路旅客运输合同纠纷，是违约责任及侵权责任竞合的问题，上诉人一审选择违约之诉，适用的是消费者权益保护法和实施办法，这部法律法规没有精神损害抚慰金及被扶养人生活费的赔偿项目，故其主张精神抚慰金、被扶养人生活费没有相应的法律依据。故上诉人的上诉请求不应得到支持。
上诉人张连立为支持其上诉请求，向本院提交了如下证据：
1、证明、户口薄、结婚证、身份证复印件各一份，待证上诉人张连立家庭在城镇居住、生活，并且工作、生活及子女学习均在城镇，其丈夫本身就是非农业户籍的事实。
2、中国农业银行明细对帐单，待证上诉人张连立的主要收入来源于非农业的事实。
经质证，被上诉人浙江省永康旅行社有限公司认为：上诉人张连立在二审当庭提交的证据不属于二审新�据，其应当在一审提交，故不应予以质证。如果法庭认定该证据，我方认为对于证据1的真实性、关联性有异议，不能待证张连立在城镇居住及在城镇有稳定的收入来源。对证据2的真实性没有异议，对关联性有异议，不能证明张连立收入来源于城镇，其银行卡有可能被他人使用。
经审查，上诉人提供的证据1结合其在原审中提供的租赁合同等证据能证明待证事实，本院予以认定，上诉人提供的证据2，没有其他证据予以印证，本院不予认定。
本院除对原审法院认定的事实予以确认外，另认定：上诉人张连立于2010年8月15日起租住在泰安市泰山区乐园小区×号楼×单元×室，其为个体工商户，从事工艺品加工。其女儿张某，2007年×月×日出生，现就读于山东省泰山某某小学部。张连立的残疾赔偿金为(1)40393元／年×20年×10%＝80786元。（2）被扶养人生�费为27242／年×10年÷2人×10%＝13621元。上诉人张连立的残疾赔偿金为80786元+13621元=94407元。
本院认为：对于上诉人张连立主张其残疾赔偿金应该按照城镇居民标准予以计算的问题。上诉人张连立虽为农村户口，但其已提供证据证明其在城镇居住连续居住一年以上，并以非农职业为主要收入来源，其残疾赔偿金应该按照城镇居民标准予以计算。对于上诉人张连立主张的被扶养人生活费问题，被扶养人生活费不作为单独的人身损害赔偿项目列支，有关费用全额合并计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，作为赔偿金项目费用的组成部分。故上诉人主张其女儿的被扶养人生活费应予以支持。对于上诉人主张的精神损害抚慰金的问题，因本案为违约之诉，上诉人的主张不应得到支持。上诉人的合理损失有医疗费14531.09元，误工费16642元，护理费13650元，营养费1800元，�通费1206元，住院伙食补助费3150元，残疾赔偿金94407元，以上共计145386.09元。综上，原判决认定部分事实有误，实体处理结果不当，本院依法予以纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省缙云县人民法院（2015）丽缙民初字第1333号民事判决第二项；
二、撤销浙江省缙云县人民法院（2015）丽缙民初字第1333号民事判决第一项及诉讼费负担部分；
三、被上诉人浙江省永康旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张连立医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计145386.09元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7607元，由上诉人张连立负担4000元，由被上诉人浙江省永康旅行社有限公司负担3607元。二审案件受理费1317元，由上诉人张连立负担109元，由被上诉人浙江省永康旅行社有限公司负担1208元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周小兰
审 判 员 聂伟杰
代理审判员 张 玲
二〇一六年六月十五日
代书 记员 郑丽珍