河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀0702民初359号
原告：郑玉娥，女，1964年9月23日出生，汉族，退休工人，现住张家口市桥东区。
委托诉讼代理人王晓峰，河北震河律师事务所律师。
委托诉讼代理人贠明猛，河北震河律师事务所律师。
被告：河北永辉超市有限公司容辰广场分公司，住所地张家口市桥东区胜利北路东侧容辰庄园广场负一层。
代表人方文忠，该公司经理。
被告：承德市艾林西曼商贸有限公司，住所地承德市双桥区大石庙镇东沟村吴长柏农宅。
法定代表人夏厚立，该公司经理。
委托诉讼代理人：李宾，该公司职工。
原告郑玉娥与被告被告河北永辉超市有限公司容辰广场分公司（以下简称永辉公司）、承德市艾林西曼商贸有限公司（以下简称艾林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月30日作出（2016）冀0702民初763号民事判决书，原告不服上诉至张家口市中级人民法院，张家口市中级人民法院于2016年11月25日依法作出（2016）冀07民终2238号民事裁定书，发回重审。本院受理后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑玉娥及委托诉讼代理人王晓峰、贠明猛，被告艾林公司委托诉讼代理人李宾到庭参加了诉讼。被告永辉公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。
原告郑玉娥向本院提出的诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项费用（暂定）21638.86元。2、本案诉讼费、鉴定费等相关费用由被告承担。后变更第1项诉讼请求要求被告赔偿原告医疗费22936元、误工费21845元、营养费1800元、住院伙食补助费480元、护理费6000元、交通费1500元、二次手术费8000元，共计62561元。事实与理由，2015年8月25日原告经人介绍到被告永辉公司工作，8月30日上班时在更衣室处摔伤。后经被告永辉公司介绍，部分摊位承包给被告艾林公司。因赔偿问题协商未果，诉至法院。
被告永辉公司辩称，张家口市中级人民法院作出的（2016）冀07民终2238号民事裁定书认为，原告主张与我公司存在雇佣关系，但其提供的证据不能支持其主张，据此一审法院驳回其要求我公司承担赔偿责任的诉讼请求并无不当，这与一审法院（2016）冀0702民初763号民事判决书认定的原告与我公司不构成雇佣关系并据此驳回其诉讼请求是一致的，故一、二审法院均认定我公司与原告不存在雇佣关系，原告要求我公司承担赔偿责任无任何事实和法律依据。而且中院发回重审的理由是被告艾林公司在一审庭审中认可原告是其雇佣的，艾林公司应对原告的损害承担赔偿责任。因此，与原告存在雇佣关系的是艾林公司，不是我公司。在中院二审开庭时艾林公司的员工李宾作为代理人否认了该公司法定代表人夏厚立在一审时承认原告是其招聘和雇佣的事实，但其没有提供任何的证据支持其主张，艾林公司应承担举证不能的不利后果。二审法院据此采纳了一审庭审时艾林公司承认原告是其雇佣的事实，并据此判决艾林公司对原告的损害承担赔偿责任是符合事实和法律规定的。艾林公司在中院二审庭审中是为了自己的利益否认其在一审庭审时已经承认的事实，违反了民事诉讼中普遍遵守的禁止反言的原则。原告在一、二审庭审中不能明确其是和谁谈的工作及报酬情况，显然不符合生活常理，同时其还要求不在现场的儿子尹航出具相应证言并出庭作证，原告的这些行为充分证明了其存在极其严重的不诚信行为。
被告艾林公司辩称，原告是我公司雇佣。原告在上班第5天6点没见来上班，后在8点原告打电话称其在超市更衣室摔伤。超市更衣室地面有水，永辉公司应承担一半责任。在本次庭审中补充：我公司为永辉公司代招的原告，所有的管理以及开除、处罚都是永辉公司的权利。
本院经审理认定的事实：被告永辉公司与艾林公司于2015年4月1日签订《供零合作合同》。并按该合同合作经营，艾林公司按《供零合作合同》的约定自行雇佣原告作为推销员，在永辉公司的场所推销艾林公司的产品，2015年8月30日原告上班时在更衣室摔伤。原告摔伤后被送到中国人民解放军第二五一医院住院治疗，住院15天，诊断为：左髌骨粉碎性骨折，支出医疗费22523.26元，购�拐杖120元，后复查支出293元，医疗费共计22936元。原告伤情经张家口正浩法医鉴定所鉴定：1、伤残未达级；2、医疗终结时间五个月；3、营养期二个月；4、壹人护理二个月；二次手术费8000元。支出鉴定费2600元。原告对鉴定结论提出异议，认为不应当以《人体损伤致残程度分级》作为评残标准，应当参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。被告艾林公司对鉴定结论无异议。本院认证意见，依据《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》【2013】他8复函，适用《人体损伤致残程度分级》并无不当，原告提出的异议理由不能成立，故对鉴定结论及鉴定费予以认定。
原告主张其是和被告永辉公司构成雇佣关系，为此向法庭提供更衣室钥匙、工作服、帽子的照片。证明当时确实是在第一被告处工作，而且这些都是第一�告给发的。被告永辉公司对真实性无异议，认为不能达到证明目的。原告提供儿子尹航的证人证言并出庭作证。被告永辉公司对证人证言提出异议，认为证人不在现场，对真实性不认可。艾林公司无异议。本院认证意见，二被告对原告提供的更衣室钥匙、工作服、帽子真实性无异议，本院对真实性予以认定。由于证人不在现场，故对证人证言不予认定。
原告未向法庭明确是谁和其谈工作及报酬情况。
被告永辉公司主张原告为被告艾林公司雇佣，为此永辉公司提供负责管理其的北京永辉超市有限公司与被告艾林公司签订《供零合作合同》，原告提出异议，艾林公司无异议。本院认为原告作为第三方对《供零合作合同》的异议不能成立，故对《供零合作合同》予以认定，本院予以采信
本次庭审艾林公司否定了（2016）冀0702民初763号庭审时�作的原告是其招聘和雇佣的陈述，称原告是其公司为永辉公司代招的，所有的管理以及开除、处罚都是永辉公司的权利。就变更陈述艾林公司未提供相应证据，故本院对艾林公司（2016）冀0702民初763号庭审时所作的原告是其招聘和雇佣的陈述予以认定。
原告主张按照河北省在岗职工工资标准计算误工费，被告艾林公司提出异议，认为太高，整个超市也没这么高的工资。原告陈述当时谈的劳动报酬是基本工资1800元加提成，同岗位的大概能拿到2400元，被告艾林公司不认可，双方均未提供证据。因原告仅工作5天，确无法提供劳动报酬的证据，原告陈述月劳动报酬2400元较同等行业较为合理，被告虽提出异议但未提供相应的证据，故本院对原告陈述的劳动报酬2400元/月予以认定。
本院认为，被告永辉公司与被告艾林公司按《供零合作合同》合作经营并�不当。原告主张其和被告永辉公司构成雇佣关系，但原告提供的更衣室钥匙、衣物和其子尹航的证人证言不能支持其的主张，而原告不能明确是谁和其谈工作及报酬情况，不符常理，故原告应承担举证不能的不利后果。故原告主张与被告永辉公司存在雇佣关系的主张不能成立，本院对原告在主张与被告永辉公司构成雇佣关系情况下，要求被告永辉公司和被告艾林公司连带赔偿原告各项损失的诉讼请求不予支持。庭审中被告艾林公司认可原告是其雇佣的，故艾林公司与原告存在雇佣关系，应对雇员在雇佣活动中遭受的人身损害损失予以赔偿。原告支出医疗费，提供了医疗机构出具的相应证据，支出医疗费22936元，本院予以认定。被告对住院伙食补助费30元/天×15天=450元、交通费1500元无异议，本院予以认定。依鉴定结论，本院依法认定误工费为2400元/月×5月=12000元，营�费30元/天×60天=1800元，护理费100元/天×60天=6000元，二次手术费8000元。原告的损失包括医疗费22936元、住院伙食补助费450元、误工费为12000元、营养费1800元、护理费6000元，二次手术费8000元、交通费1500元、鉴定费2600元，共计55286元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告承德市艾林西曼商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告郑玉娥医疗费22936元、住院伙食补助费450元、误工费为12000元、营养费1800元、护理费6000元，二次手术费8000元、交通费1500元、鉴定费2600元，共计55286元。
二、驳回原告郑玉娥其他的诉讼请求。
案件受理费1182元，由被告承德市艾林西曼商贸有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 武剑虹
审 判 员 赵 江
人民陪审员 孙雪艳
二〇一七年六月二十七日
书 记 员 白 璐
附法条
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其�增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。