广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终3299号
上诉人（原审被告）：佛山市高明区杨和镇远雄五金铸造有限公司，住所地佛山市高明区杨和镇高明大道中151号，营业执照注册号914406080651065862。
法定代表人：梁远开，总经理。
委托诉讼代理人：何玉卿，广东共明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴国健，广东共明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：玖碧子，男，傈僳族，1990年7月5日出生，住云南省怒江傈僳族自治州泸水县，
委托诉讼代理人：石坚，湖南濂溪律师事务所律师。
上诉人佛山市高明区杨和镇远雄五金铸造有限公司（以下简称远雄公司）因与被上诉人玖碧子劳动争议纠纷一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2016）粤0608民初3187号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现己审理终结。
原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款、第三十三条，《广东省工资支付条例》第八条第二款的规定，判决如下：“一、确认原告玖碧子与被告佛山市高明区杨和镇远雄五金铸造有限公司的劳动合同关系于2016年8月12日解除；二、被告佛山市高明区杨和镇远雄五金铸造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告玖碧子支付二倍工资差额640元；三、被告佛山市高明区杨和镇远雄五金铸造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告玖碧子支付工伤保险待遇372390元；四、驳回原告玖碧子的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取为5元，本院免予收取。”
上诉人远雄公司不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是：1.玖碧子并非远雄公司的员工，玖碧子与远雄公司不存在任何的劳动关系。远雄公司员工的劳动报酬计算方式是计件结算，员工根据所加工的五金件作为结算标准，玖碧子受伤后，远雄公司进行调查得知该公司员工华三妞因处于怀孕期间工作量相对减少，为求更高劳动报酬，就私自叫其弟弟即玖碧子作为她聘请的帮工过来帮他完成相应的五金件加工，而玖碧子是在2015年12月24日作为华三妞的帮工不定时过来帮忙的。对于上述情况远雄公司一直毫不知情，每月结算仅根据华三妞提交完成的加工件结算工资并向华三妞支付，远雄公司一直不知道华三妞所完成的工作是由玖碧子作为帮工与其共同完成。对于玖碧子到厂帮华三妞工作的情况，从未得到远雄公司批准，更不清楚玖碧子到本公司帮工的情况。因此，远雄公司亦从未向玖碧子作出任何工作安排及对其进行管理，玖碧子只是依照其个人意愿作为华三妞的帮工，与远雄公司不存在劳动合同关系，也不存在事实劳动关系、劳务关系，故玖碧子因给华三妞帮工而遭受的人身损害赔偿责任应由玖碧子及华三妞自行承担。远雄公司对劳动部门作出的工伤认定不予认可，但由于相关工伤认定文书在送达时并未直接向远雄公司负责人送达，导致公司未能及时对工伤认定提出异议，但不能就此认定玖碧子的受伤与远雄公司存在相应的赔偿责任关系。2.远雄公司对玖碧子请求的赔偿项目不予认可。理由如下：（1）如前所述，远雄公司从未向玖碧子支付任何工资，远雄公司只是根据华三妞完成的工作计件进行结算，华三妞的工作量是由华三妞聘请其弟弟玖碧子作为临时帮工帮助其增加工作量，通过加大产量多赚钱。故退一步说，远雄公司即使需要承担赔偿责任，相关工伤保险待遇的计算亦不能以华三妞的工资数额或直接以其平均工资作为计算基数，玖碧子根本没有直接领取过工资，也没有固定的收入。从公平角度考虑，只能依据劳动者受伤时佛山地区社平工资的60%，即4650元/月×60%=2790元来核算。(2)玖碧子并未提供任何住院治疗及相应陪护所需的证据，因此对于玖碧子诉请的陪护费不应予以支持。(3)关于未签订劳动合同的双倍工资问题，并非远雄公司不与玖碧子签订书面劳动合同，而是远雄公司根本不知道玖碧子在公司工作，亦从未聘请过玖碧子工作。因此在远雄公司与玖碧子不存在任何形式的劳动关系前提下，远雄公司无需向玖碧子支付任何工资，包括双倍工资差额。综上，远雄公司特提起上诉，请求判决：1.确认远雄公司与玖碧子之间不存在劳动关系；2.远雄公司无须向玖碧子支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额640元；3.远雄公司无须向玖碧子支付工伤保险待遇372390元；4.本案一、二审诉讼费由玖碧子承担。
针对远雄公司的上诉，被上诉人玖碧子答辩称：1.双方存在劳动关系。理由如下：（1）佛山市高明区人力资源和社会保障局于2016年3月10日出具的工伤认定决定书已认定玖碧子所受的伤害为工伤，在行政部门作出的行政行为没有被推翻之前，具有公信力，远雄公司不服，应在法定期限内提出复议或诉讼；（2）如果双方之间不存在劳动关系，远雄公司不应当为玖碧子申请工伤，而现在远雄公司又否定双方存在劳动关系，不符合诚实信用原则；（3）远雄公司为玖碧子购买社会保险，证明双方之间存在劳动关系。2.一审法院以佛山地区职工社平工资基数作为计算工伤保险待遇标准合法合理，玖碧子每月工资数额应当由用人单位举证，在远雄公司没有举证的情况下，一审法院以该标准计算合法合理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
远雄公司与玖碧子在二审期间均没有向本院提供新的证据材料。
经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案系劳动争议纠纷。综合双方当事人的诉辩意见和已查明的事实，本院对本案的争议焦点作如下分析认定。
关于玖碧子是否可以享受工伤保险待遇的问题。玖碧子于2016年1月16日受伤，佛山市高明区人力资源和社会保障局于2016年3月10日作出佛高人社工（2016）188号工伤认定决定书，认定玖碧子所受伤害为工伤。依照《广东省工伤保险条例》第十二条和第五十五条的规定，劳动保障行政部门是进行工伤认定的法定职能部门，用人单位对劳动保障行政部门作出的工伤认定不服，应申请复议或提起行政诉讼。本案中，远雄公司未在法定期限内提出复议申请或提起行政诉讼，也没有提供证据证明其通过其他途径寻求司法救济，现其主张玖碧子并非该公司员工，玖碧子所受伤害不属于工伤，没有事实和法律依据，本院不予支持。因此，玖碧子受伤时与远雄公司之间存在劳动关系，依法应当享受相关的工伤保险待遇。
关于玖碧子应当享受的工伤保险待遇具体数额问题。首先，关于玖碧子受伤前月平均工资标准的问题。由于双方当事人对玖碧子受伤前的月平均工资标准均未能提供证据予以证明，依照《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”由于玖碧子于2016年1月16日受伤，故应当按照玖碧子受伤前上一年度即2015年度佛山地区城镇职工平均工资5151元/月作为其受伤前月平均工资标准计算工伤保险待遇。原审判决按照玖碧子年度佛山地区城镇职工平均工资4640元/月作为其受伤前月平均工资计算工伤保险待遇有误，但由于玖碧子对原审判决没有提起上诉，应视为服判，故本院认定玖碧子受伤前的月平均工资标准为4640元/月。其次，佛山市劳动能力鉴定委员会于2016年7月18日作出的佛高劳鉴初（2016）282号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定玖碧子的劳动功能障碍等级为五级，停工留薪期（包含拆除内固定医疗终结期）6个月。依照《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，经核算，远雄公司应当向玖碧子支付一次性伤残补助金83520元（4640元/月×18月）、一次性工伤医疗补助金46400元（4640元/月×10月）、一次性伤残就业补助金232000元（4640元/月×50月）、停工留薪期工资27840元（4640元/月×6月）；此外，由于玖碧子共住院治疗59天，住院期间需留陪护，故护理费为4130元[70元/天（当地护工劳务报酬平均标准）×59天]；上述款项合共393890元。由于双方当事人确认在玖碧子受伤后，远雄公司已经向玖碧子支付相关费用21500元，故扣除上述费用后，远雄公司应当向玖碧子支付的工伤保险待遇合共372390元。原审判决处理正确，本院予以维持。
关于远雄公司是否应当向玖碧子支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额及其数额问题。首先，如前所述，本院认定远雄公司与玖碧子之间存在劳动关系，由于远雄公司未能举证证明玖碧子具体的入职时间，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，本院采信玖碧子关于其于2015年12月14日入职的主张。其次，由于远雄公司未能提供证据证明双方没有签订劳动合同的责任在于劳动者玖碧子，故远雄公司应当承担举证不能的不利后果。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同，…前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”远雄公司应当向玖碧子支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额。玖碧子于2015年12月14日入职，工作至2016年1月16日受伤，其工伤医疗期间不支持二倍工资差额，故原审对2016年1月14日至1月16日期间的二倍工资差额予以支持，处理正确，核算无误，本院予以维持。
据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人佛山市高明区杨和镇远雄五金铸造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 川
审 判 员 谢达辉
代理审判员 钟 玲
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 区晓颖