河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终1494号
上诉人（原审原告）：ＸＸＸ，男，1960年8月10日出生，汉族，住河南省洛阳市老城区。
委托诉讼代理人：李风林，河南一得律师事务所律师。特别授权。
上诉人（原审被告）：韩俊峰，男，1977年8月10日出生，汉族，住河南省孟津县。
委托诉讼代理人：麻红启，河南大鑫律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审被告）：洛阳永顺彩钢工程有限公司。住所地：河南省洛阳市洛龙区洛龙路***号。组织机构代码：67672499-X。
法定代表人：候西娥，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王璐璐，河南南云律师事务所律师。特别授权。
委托诉讼代理人：吕幸乐，河南南云律师事务所律师。一般代理。
被上诉人（原审第三人）：杨无限，男，1968年9月27日出生，汉族，农民，住河南省孟津县。
上诉人ＸＸＸ、韩俊峰因与被上诉人洛阳永顺彩钢工程有限公司、杨无限提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2015）涧民重字第59号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
ＸＸＸ上诉请求：1、依法撤销涧西区人民法院（2015）涧民重字第59号民事判决书，改判支持上诉人ＸＸＸ原审全部诉讼请求；2、本案全部诉讼费用由韩俊峰、洛阳永顺彩钢工程有限公司负担。事实与理由：一、一审法院既然认定适用2016年8月25日洛阳济仁法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定上诉人伤残属于十级伤残，依据《最高人民法院人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的规定，上诉人的误工费应当计算至2016年8月25日，而不能依据未被一审法院采信的2013年12月9日洛阳陇平司法鉴定所出具的鉴定意见的日期计算上诉人的误工期限。在实际中，因上诉人一直从事的建筑劳务工作，且受伤时年岁已高。因本次事故的发生，至目前上诉人都无法正常参加工作，稍有劳作骨折处还隐隐作痛。二、一审认定上诉人对自身安全存在过错是错误的，应当由韩俊峰、洛阳永顺彩钢工程有限公司赔偿上诉人的全部损失。洛阳永顺彩钢工程有限公司将工程分包给韩俊峰，韩俊峰没有任何建筑承包资质，在雇佣上诉人及其他工人期间从未对工人进行过安全培训或教育，对施工现场的安全管理不到位。事故当天，上诉人正在施工没有任何征兆，突然被倾倒的钢材砸到，是上诉人尽到必要的注意义务后仍无法避免的。造成本次事故的根本原因是被上诉人韩俊峰没有安全施工意识，疏于对施工现场的安全管理，被上诉人洛阳永顺彩钢工程有限公司存在选任上的严重过错，因此二被上诉人应当对上诉人的全部损失承担全部赔偿责任。
韩俊峰辩称，1、根据2013年8月28日河南省洛阳正骨医院的诊断证明，该证明显示左腓骨旧折，该诊断证明足以证明2013年8月28日左下肢腓骨骨折并非当日受伤。2、ＸＸＸ要求赔偿的误工费计算至2016年8月25日的理由不能成立。一审认定ＸＸＸ的误工期限为112天，误工费11790元，判决客观公正。3、ＸＸＸ要求韩俊峰承担全部责任的理由无法律依据，原审法院认定ＸＸＸ承担此事故的20%责任，让韩俊峰承担80%的责任不当，二审法院应改判ＸＸＸ承担此事故的全部责任。4、ＸＸＸ与韩俊峰之间不存在雇佣关系，其赔偿后果应由第三人杨无限承担。
韩俊峰上诉请求：依法撤销一审民事判决书，并改判由杨无限承担赔偿责任；本案上诉费用由ＸＸＸ、杨无限负担。事实与理由：一、一审法院认定ＸＸＸ与上诉人韩俊峰系雇佣关系错误，且没有事实依据及证据支持，本案无证据证明ＸＸＸ与韩俊峰之间存在雇佣关系。雇佣关系是指受雇佣人向雇主提供劳务，雇主向受雇佣人支付报酬形成的权利义务关系，而上诉人不认识ＸＸＸ，也从没有雇佣其提供劳务，更没有向ＸＸＸ发过工资，上诉人与ＸＸＸ之间不存在雇佣关系。本案的事实是韩俊峰借用洛阳永顺彩钢工程有限公司的资质，承包了河南省六建建筑集团有限公司位于洛阳第二中医院综合楼顶钢构安装工程，之后韩俊峰与杨无限约定，由杨无限包工、自行提供设备、制作、安装，由上诉人向杨无限支付6万元价款，上诉人与被上诉人杨无限之间成立加工承揽关系，而ＸＸＸ系由杨无限所雇佣，提供的劳务内容为杨无限承揽的钢构安装项目，ＸＸＸ实际上是与杨无限之间成立雇佣关系，因此ＸＸＸ的损失应当由杨无限承担。二、一审法院适用法律错误，伤残赔偿金应按照农村标准计算，二次手术费不应得到支持。1、被上诉人ＸＸＸ户口性质为农业家庭户口，虽然原一审中ＸＸＸ提交了购房合同、沟上村村委会出具的居住证明、沟上村村委会及镇政府出具的失地证明，但上述证据存在重大瑕疵，不能证明其符合参照城镇标准计算的条件。购房合同显示购房人为李超，与ＸＸＸ并没有关系，同时沟上村村民委员会不具有证明ＸＸＸ在城市居住的能力和资格，如果要证明ＸＸＸ与其儿子居住在城市，应当由实际居住地的居委会开具证明并加盖社区派出所的公章，而非沟上村出具证明。而失地证明仅有村委会、镇政府的盖章没有土地部门的盖章，也无经办人签字，也未写明土地何时被占用，该份证明不符合证据的形式要件，同时失地与按城镇居民标准计算残疾赔偿金之间也不能简单的划等号，两者之间无必然的联系。因此，一审法院参照城镇标准计算伤残赔偿金适用法律错误，请二审法院予以纠正。2、被上诉人ＸＸＸ未举证证明发生了二次手术费，该项费用不应得到支持，其提供的洛阳第三人民医院出具的医疗评估意见书系ＸＸＸ单方委托鉴定，不具有证明效力，一审法院将7500元二次手术费用计算在赔偿数额之内明显错误，请二审法院予以纠正。三、被上诉人ＸＸＸ在工作时没有尽到安全注意义务，对遭受身体损害的发生存在明显过错，其应当自行承担30%的责任。
ＸＸＸ辩称，1、原审法院查明认定ＸＸＸ与韩俊峰系雇佣关系，韩俊峰与洛阳永顺彩钢系挂靠关系，事实清楚，证据充分。ＸＸＸ受雇于韩俊峰为其承包的工程提供劳务，韩俊峰向ＸＸＸ支付劳务工资，二者之间存在雇佣关系。2、一审适用法律正确，ＸＸＸ系失地农民，常年居住在洛阳市从事建筑劳务工作，主要收入来源于城镇，该事实由原审中ＸＸＸ提供的证据证明，其残疾赔偿金依法应按照城镇居民计算。3、ＸＸＸ的二次手术费用，已经过相关专业机构评估，是将来必然发生的费用，一审法院认可，并无不当。其他答辩意见同ＸＸＸ的上诉意见。
洛阳永顺彩钢工程有限公司针对ＸＸＸ、韩俊峰的上诉辩称，1、洛阳市中医院综合楼钢结构工程是由韩俊峰组织施工的，答辩人没有收取韩俊峰任何管理费用。现场其他工作也是由韩俊峰负责，答辩人不应承担任何责任。2、关于ＸＸＸ误工期限和赔偿责任的承担问题同意韩俊峰答辩意见及韩俊峰的上诉意见第二、三条。
杨无限未到庭，亦未发表答辩意见。
ＸＸＸ向一审法院起诉请求:1、判令二被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项费用共计157678.66元；2、诉讼费由二被告承担。
一审法院经审理查明：2013年6月25日河南省六建建筑集团有限公司第二分公司与被告洛阳永顺彩钢工程有限公司签订建设工程施工专业分包合同，将洛阳市中医院新建综合病房楼屋面钢结构工程分包给被告永顺彩钢工程有限公司建筑施工。被告洛阳永顺彩钢工程有限公司又将该工程分包给了无相应资质的被告韩俊峰。原告ＸＸＸ经第三人杨无限的介绍受雇佣于被告韩俊峰，到河南省六建建筑集团有限公司位于洛阳市中医院综合楼建筑工程做钢管材料。2013年8月28日，原告ＸＸＸ施工时，钢管倒地将原告ＸＸＸ砸伤。后原告ＸＸＸ被送往河南省洛阳正骨医院救治，经诊断为左腓骨陈旧性双折并下胫腓骨分离，住院13天，共计花去医疗费20638.54元，住院期间需1人陪护。被告韩俊峰共计给原告ＸＸＸ900元入院费用。原告ＸＸＸ出院后单方委托洛阳陇平法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行了司法鉴定，2013年12月19日，洛阳陇平法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，××致残等级评定》之标准，被鉴定人ＸＸＸ左下肢损伤属于九级伤残。原告支付鉴定费及检查费共计700元。因被告韩俊峰对原告单方所作鉴定意见不认可，2016年2月16日，被告韩俊峰申请对原告ＸＸＸ的伤残等级进行鉴定。后分别委托河南科技大学司法鉴定中心和洛阳济仁法医临床司法鉴定所按照不同标准对原告ＸＸＸ的伤残等级进行了鉴定，2016年5月30日，河南科技大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，××致残等级评定》，被鉴定人ＸＸＸ左下肢损伤属于九级伤残。2016年8月25日，洛阳济仁法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被鉴定人ＸＸＸ左下肢损伤属于十级伤残。
一审法院认为，原告ＸＸＸ在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害造成经济损失，被告韩俊峰作为雇主应当承担赔偿责任，被告洛阳永顺彩钢工程有限公司作为发包人明知被告韩俊峰不具备相关资质而将工程发包给被告韩俊峰，应当与被告韩俊峰承担连带赔偿责任。庭审中被告对原告单方申请的洛阳陇平法医临床司法鉴定所鉴定意见书有异议，故对该鉴定意见书不予认定。根据原告的工作及受伤情况，应采用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对其伤残等级进行评定，故对洛阳济仁法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定被鉴定人ＸＸＸ左下肢损伤属于十级伤残予以采信。原告ＸＸＸ的合理损失有：1、医疗费20638.54元；2、住院伙食补助费650元（13天×50元/天）；3、营养费730元（13天×10元/天＋60天×10元/天）；4、误工费11790.68元（38425元/年÷365天×112天）；5、护理费，参照2015年河南省居民服务业和其他服务业标准数额为5808.2元（29041元/年÷365天×13天＋29041元/年÷365天×60元/天）；6、伤残赔偿金51152元（25576元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金酌定为5000元；8、二次手术费7500元；9、交通费酌定900元；10、鉴定费及检查费共计700元；以上共计104869.42元。原告ＸＸＸ在工作时没有尽到安全注意义务，对遭受身体损害的发生也有过错，可适当减轻被告韩俊峰的赔偿责任，故被告韩俊峰应承担原告ＸＸＸ以上损失80%的责任较妥，即83895.54元。综上被告韩俊峰应赔偿原告ＸＸＸ经济损失83895.54元（已付900元应予以扣除）。原告ＸＸＸ要求二被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项合理损失的诉讼请求，理由正当，予以支持。被告韩俊峰辩称与原告不存在雇佣关系，且2013年8月28日第二中医院综合楼工地上未发生过任何人身伤害事故的意见，与事实不符，且于法无据，不予采纳。被告洛阳永顺彩钢工程有限公司将工程发包给无相应资质的被告韩俊峰，存在选任过失，应对被告韩俊峰承担连带责任。被告洛阳永顺彩钢工程有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，应承担对其相应的法律后果。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条等相关法律之规定，判决：一、限被告韩俊峰在本判决生效后十日内赔偿原告ＸＸＸ各项经济损失共计人民币83895.54元；二、被告洛阳永顺彩钢工程有限公司在被告韩俊峰的赔偿范围内承担连带责任；三、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2365元，原告ＸＸＸ承担365元，被告洛阳永顺彩钢工程有限公司承担1000元，被告韩俊峰承担1000元。
经审理查明，二审查证事实与一审认定一致。
本院认为，上诉人韩俊峰上诉称其将涉案工程劳务转包给被上诉人杨无限，上诉人ＸＸＸ系为杨无限提供劳务，但其并未提供充分有效的证据予以证明，韩俊峰的该上诉理由，证据不足，本院不予采信。故上诉人ＸＸＸ在为韩俊峰提供劳务过程中受伤，上诉人韩俊峰应承担相应的赔偿责任。ＸＸＸ在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，一审认定ＸＸＸ对自身损失承担20%的责任，符合法律规定，并无不当。ＸＸＸ上诉要求韩俊峰承担全部赔偿责任及韩俊峰上诉要求ＸＸＸ承担30%的责任的上诉请求，本院均不予支持。ＸＸＸ虽系农村户口，但依据ＸＸＸ一审提供的村委会证明及购房合同，可以认定其长期在城市居住，主要收入来源于城镇，一审计算残疾赔偿金依据的标准，符合法律规定，并无不当，上诉人韩俊峰认为应当依照农村居民标准计算残疾赔偿金的上诉请求，依据不足，本院不予支持。虽然上诉人韩俊峰对ＸＸＸ单方委托的二次手术治疗费的评估意见书有异议，但韩俊峰并未提出重新鉴定，而该评估意见书系具有相应资质的单位出具，故本院予以采信，上诉人韩俊峰认为ＸＸＸ二次手术费用并未实际发生，其不应当予以赔偿的上诉理由不足，本院不予采信。上诉人ＸＸＸ未能提供其实际误工损失的相关证据，其误工费一审计算至第一次定残前一日，符合相关法律规定，ＸＸＸ要求计算至第二次评残之日，依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1118元，由上诉人韩俊峰负担380元，上诉人ＸＸＸ负担738元。
本判决为终审判决。
审判长 吴爱国
审判员 王 睿
审判员 赵淑婷
二〇一七年八月十四日
书记员 姚显营