福建省厦门市集美区人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0211刑初1159号公诉机关厦门市集美区人民检察院。被告人刘风华，男，1978年11月25日出生，汉族，大专文化，原系厦门市集美区后溪镇黄地村党支部书记，户籍地福建省厦门市集美区，家住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月28日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。辩护人吴志强、权金龙，福建均融律师事务所律师。被告人李通备，男，1972年12月22日出生，汉族，小学文化，务工人员，家住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月28日被取保候审。被告人刘玉勇，男，1967年10月19日出生，汉族，中专文化，务工人员，户籍地福建省厦门市集美区，家住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月28日被取保候审。被告人刘春山，男，1967年6月23日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地福建省厦门市集美区，家住福建省厦门市同安区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月28日被取保候审。厦门市集美区人民检察院以集检公诉刑诉[2018]21号起诉书指控被告人刘风华、李通备、刘玉勇、刘春山犯贪污罪，于2017年12月27日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理的过程中，发现有依法不宜适用简易程序审理的情形，遂于2018年2月10日依法中止适用简易程序，转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市集美区人民检察院指派检察员黄礼明出庭支持公诉，被告人刘风华及其辩护人吴志强、权金龙、被告人李通备、刘玉勇、刘春山到庭参加诉讼。期间，厦门市集美区人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。经审理查明，2010年间，时任集美区后溪镇黄地村村民委员会主任的被告人刘风华与被告人李通备、刘玉勇、刘春山经事先共谋后，利用被告人刘风华作为后溪镇生猪污染整治工作领导小组成员，协助后溪镇政府进行生猪养殖污染整治工作的职务便利，通过改建废弃的养猪场、抢建猪舍的方式伪造养猪场现场，并通过借用猪仔、出具虚假证明材料等方式通过审核，骗取政府生猪养殖退养补助奖励资金。具体犯罪事实如下：1、2010年间，被告人刘风华、李通备、刘玉勇、刘春山经共谋，将靠近黄地村村口的废弃养猪场予以改建、扩建，伪造成养猪场现场，并以李通备的名义骗取政府生猪养殖退养补助奖励资金。其间，被告人刘风华利用其协助后溪镇生猪养殖污染整治工作的职务便利，负责向后溪镇生猪污染整治办确认上述生猪养殖场真实性，被告人李通备负责雇人搭建猪舍，被告人刘玉勇、刘春山管理现场施工。被告人刘风华以黄地村村民委员会名义出具该养猪场系2005年12月建成的虚假证明，以骗取更多的生猪养殖退养补助奖励资金。2010年8月17日，被告人李通备领取生猪养殖退养补助奖励资金共248989元。其中，扣除前期投资，被告人刘风华分得赃款人民币100000余元，被告人李通备分得赃款人民币100000余元，被告人刘玉勇分得赃款人民币15000元，被告人刘春山分得赃款人民币10000元。2、2010年间，被告人刘风华、李通备经共谋，将黄地村原水电站附近的废弃养猪场、木材加工厂予以改建、扩建，伪造成养猪场现场，并以被告人李通备堂弟刘某2的名义骗取政府生猪养殖退养补助奖励资金。其中，被告人刘风华利用其协助后溪镇生猪养殖污染整治工作的职务便利，负责向后溪镇生猪污染整治办确认上述生猪养殖场真实性，被告人李通备负责雇人改建、扩建猪舍。2010年8月17日，被告人李通备代刘某2领取生猪养殖退养补助奖励资金共127066元。其中，扣除前期投资，被告人刘风华分得赃款人民币50000余元，被告人李通备分得赃款人民币50000余元。被告人刘风华、李通备、刘春山、刘玉勇接办案机关电话通知后，分别于2017年9月8日、9月19日、9月21日、9月24日主动到案接受审查。归案后，被告人刘风华、李通备、刘春山、刘玉勇如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人刘风华、李通备、刘春山、刘玉勇已共同退缴全部赃款376055元。上述事实，被告人刘风华及其辩护人、被告人李通备、刘玉勇、刘春山在开庭审理时并无异议，并有书证《任职证明》、《后溪镇2006年届村党支部、村委会成员花名册》、《2009年黄地村村民委员会选举结果报告单》、《厦门市集美区人民政府关于在全区划定生猪养殖禁养区和限养区的通告》、《厦门市后溪镇人民政府关于成立镇生猪养殖污染整治工作领导小组的通知》、《刘风华在2010年后溪镇生猪养殖污染整治工作中的职责说明》、生猪养殖退养补助奖励资金审核表、生猪养殖退养测量表、确认表、平面测绘图、禁养区生猪养殖退养补助奖励协议书、退养补助费用表、证人林某1、林某2、刘某1上、陈某、刘某2、黄某2的证言、被告人刘风华、李通备、刘玉勇、刘春山的户籍证明、到案经过、情况说明、查扣决定书、扣押物品清单、查扣款票据等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人刘风华、李通备、刘玉勇、刘春山经共谋，利用被告人刘风华身为国家工作人员，协助负责生猪养殖整治工作的职务便利，骗取政府补助及奖励。其中，被告人刘风华、李通备贪污数额达人民币376055元，被告人刘玉勇、刘春山贪污数额达人民币248989元，均数额巨大，四被告人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。本案是共同犯罪。被告人刘风华、李通备在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘玉勇、刘春山在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对二被告人依法均应当减轻处罚。被告人刘风华、李通备、刘玉勇、刘春山犯罪以后自动投案，如实供述罪行，均是自首，对四被告人依法均可以减轻处罚。被告人刘风华、李通备、刘玉勇、刘春山已共同退缴全部赃款，对四被告人均可以酌情从轻处罚。综上，对被告人李通备、刘玉勇、刘春山依法均可以适用缓刑。被告人刘风华的辩护人提出的对其减轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳；但提出的对其适用缓刑的辩护意见，与被告人刘风华所犯罪行的社会危害性不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于中华人民共和国刑法(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt?)第九十三条(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt&tiao=第九十三条?)第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第二条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人刘风华犯贪污罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月28日起至2019年1月27日止。罚金限判决生效后三十日内缴清。）二、被告人李通备犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币十五万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳十万元。）三、被告人刘玉勇犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、被告人刘春山犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、随案移送的赃款人民币376055元发还厦门市集美区人民政府。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  付福临人民陪审员  卢团和人民陪审员  蔡 铮二〇一八年六月八日代书 记员  邱蔚菁附：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚:(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（1犯罪情节较轻；（2有悔罪表现；（3没有再犯罪的危险；（4宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《全国人民代表大会常务委员会关于中华人民共和国刑法(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt?)第九十三条(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt&tiao=第九十三条?)第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt?)第九十三条(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt&tiao=第九十三条?)第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt?)第九十三条(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt&tiao=第九十三条?)第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt?)第三百八十二条(?http:?/??/?server?/?lawstar?/?model?/?showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl082s058.txt&tiao=第三百八十二条?)和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。