山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第1564号
上诉人（原审原告）：刘良学，农民。
委托代理人：张相光、陈光夏，山东文康（烟台）律师事务所。
被上诉人（原审被告）：温瑞峰，居民。
被上诉人（原审被告）：黄美荣，居民。
上诉人刘良学因与被上诉人温瑞峰、黄美荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2015）招城民初字第178号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告刘良学诉称，2012年原告刘良学受雇于被告温瑞峰、黄美荣从事钻探工作，工作中被机器伤及右腿及右踝骨，要求被告温瑞峰、黄美荣赔偿原告刘良学医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等224857.6元。
原审被告温瑞峰、黄美荣辩称，被告温瑞峰、黄美荣雇佣原告刘良学从事钻探工作中受伤属实，但被告温瑞峰、黄美荣已支付了医疗费、护理费、生活费、交通费等，故不同意原告刘良学的诉求。
原审法院经审理查明，被告温瑞峰与被告黄美荣系夫妻关系。2012年被告温瑞峰、黄美荣雇佣原告刘良学从事钻探工作。2012年6月22日，原告刘良学在启动钻机水泵时用手合水泵离合器未成，用右脚去踹离合器时，恰逢另一个工人合上电闸，水泵电机突然转动，原告刘良学右脚踹在飞转的皮带轮上，致原告刘良学右腿受伤，在莱州市中医医院住院治疗至2012年7月9日，经中医诊断为1、右股骨干骨折，粉碎骨折；2、右踝关节脱位，气滞血瘀。西医诊断为1、右股骨干骨折；2、右踝关节开放脱位，腓浅神经损伤。2014年4月9日，原告刘良学到烟台市烟台山医院治疗至2014年4月27日。2012年6月22日至2014年4月，原告刘良学及其父亲刘文军、母亲范玉玲多次分别从被告温瑞峰、黄美荣处领取医疗费68930.05元、生活费、护理费等47593元，共计116523.05元。原告刘良学自己支付医疗费729.8元、交通费441.5元。2014年8月16日，原告刘良学委托烟台正贺司法鉴定所对原告刘良学的伤残等级、误工时间、护理情况进行鉴定。该鉴定依照（GB／T16180-2006）《劳动能力鉴定·职工工伤与职业病致残等级》进行司法鉴定，按照司法鉴定技术规范SF／Z·JD0103003-2011《法医临床经验规范》进行检验。分析说明第2条视其伤情，参照（GA／T521-2004）《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.14条及附录BB.3之规定，建议被鉴定人伤后误工时间为365日。3、被鉴定人伤后一段时间内日常生活需要他人帮助，故建议伤后住院期间1人护理，出院后1人护理90日。鉴定意见：被鉴定人刘良学因外伤致残程度为九级；八级，原告花鉴定费2200元。2015年2月5日，原告刘良学向法院提起诉讼，要求被告温瑞峰、黄美荣赔偿医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费224887.6元。审理中，被告温瑞峰、黄美荣主张其已向原告刘良学及其父母支付医疗费68930.05元、生活费、护理费等47593元，共计116523.05元，原告刘良学对此表示认可。被告温瑞峰、黄美荣对烟台正贺司法鉴定所鉴定中的误工和护理误工的鉴定意见表示认可，但提出对原告刘良学的伤残等级进行重新鉴定。经原告刘良学指定，被告温瑞峰、黄美荣同意，双方于2015年4月16日共同选定的烟台信恒翔司法鉴定中心对原告刘良学的伤残程度作出鉴定意见书，该鉴定意见书第五条鉴定意见载明：刘良学的右下肢损伤构成X级伤残，被告花鉴定费1500元。原告对鉴定结论提出异议，该鉴定的司法鉴定人到庭接受质证，解释鉴定书中四分析说明：经计算：［（30-5）／30＋（50-5）／50］／2×12%=10.4%的内容为［（左侧踝关节的背屈度数30-右踝关节背屈度数5=踝关节背屈损失度数／右踝关节背屈丧失功能的百分比30＋（左踝关节跖屈度数-
右踝关节跖屈度数=右踝关节跖屈丧失的度数／右踝关节跖屈丧失功能的百分比］／2=整个右踝关节活动度丧失的百分比平均值×踝关节在一条腿中功能所占比例12%=原告刘良学右踝关节活动度丧失的百分比，故原告刘良学的右踝关节构成十级伤残，原告支付鉴定人出庭费用500元。另查明，原告刘良学系城镇居民，2014年城镇居民人均可支配收入29222元，招远市护工2012年度月工资为1110元，招远市一般机关干部出差补助每天6元。原告刘良学的损失应为医疗费69659.85元、交通费441.5元、误工费29222元、护理费（17天＋18天＋90天）×37元=4625元、残疾赔偿金29222元／年×20年×10%=58444元，住院伙食补助费6元／天×35天=210元，共计162602.35元。审理中，原告刘良学对烟台信恒翔司法鉴定中心的鉴定意见不予认可，并申请重新鉴定。被告温瑞峰、黄美荣主张原告刘良学在工作中违章操作，要求原告负担部分责任。
原审法院依据当事人的陈述、烟台市烟台山医院住院病案复印件、莱州中医医院手术记录、烟台正贺司法鉴定所司法鉴定意见书复印件、烟台信恒翔司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费单据、证人证言等证据认定上述事实。
原审法院认为，原告刘良学受雇于被告温瑞峰、黄美荣从事钻探工作受伤，对原告因受伤造成的损失，被告温瑞峰、黄美荣应予赔偿。原告刘良学在操作机器过程中有过错，以自己负担20%为宜。故被告温瑞峰、黄美荣应赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金的80%即162602.35元×80%=130081.88元。原告刘良学及其父母已从两被告处支取116523.05元，原告对此表示认可，故被告温瑞峰、黄美荣还应赔偿原告刘良学损失13558.83元。原告刘良学对烟台信恒翔司法鉴定中心的鉴定意见不予认可，申请重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证不能作为证据使用的其他情形。现在原告并未举证证明涉案的鉴定结论符合以上规定，且鉴定人员出庭对鉴定依据作了说明，原告刘良学申请重新鉴定不符合法律规定，依法不予准许。原告花鉴定费2200元，证人出庭费500元，两被告花鉴定费1500元，以由原、被告各负担2100元为宜，故两被告应付给原告鉴定费等差价600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，原审法院于2015年7月25日判决：被告温瑞峰、黄美荣于判决生效后10日内再赔偿原告刘良学医疗费等各项经济损失14158.83元。如果被告温瑞峰、黄美荣未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4673元，由原告刘良学负担4113元，被告温瑞峰、黄美荣负担560元。
宣判后，上诉人刘良学不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审法院查明的受伤过程的事实有误，与事实不符。真正的事实是上诉人受被上诉人雇佣，干钻机工作，被上诉人没有安排上诉人具体负责干什么，正常操作中机器停下了，有一个皮带轮上面有皮带，上诉人用脚去踩离合器时，一个姓杨的工人突然合上了电闸，导致上诉人右腿和右脚等处受伤。2、上诉人对烟台信恒翔司法鉴定中心对上诉人的伤残程度作出的鉴定意见为十级有异议，上诉人书面提出重新鉴定，但原审法院没有给予准许，上诉人受伤右下肢缩短畸形，右股骨干中段长斜形。粉碎性骨折，形成2X10111缺损，右髋膝关节活动受限，右膝伸曲活动较差，右踝关节开放性脱位，腓浅神经损伤，距骨坏死，右踝背屈受限呆板旋转不灵，手术多处疤痕，外侧韧带基本完全断裂、断端、挛缩、现用铆钉一枚固定。上诉人请求二审法院准予对上诉人的受伤伤情构成几级伤残进行重新鉴定。3、原审法院认定损失数额为162602.35元，计算方式错误，上诉人要求重新鉴定伤残等级，应按照重新鉴定后的伤残等级计算赔偿数额。4、原审法院认定上诉人承担部分责任是错误的，上诉人在工作中没有过错，导致事故原因是有工人突然合电闸，电机突然转动，导致事故发生。5、原审法院审理此案时程序违法，原审法院没有在开庭前三日通知上诉人开庭，在开庭时没有给上诉人陈述意见和辩论的权利，对上诉人提出的精神损害抚慰金和营养费没有给予审理，后续治疗费用要求一并处理，因受害者是家中主要劳动成员，从2012年6月22日至今行动不便，不能工作，家中收入减低，导致了生活困难，后续治疗难以承受，一审法院没有给予审理，恳请二审法院一并审理。案件受理费应由被上诉人负担，原审法院没有给予双方主持调解。6、被上诉人应支付上诉人的费用是医疗费69659.85元、护理费4625元、误工费29220元、交通费441.5元、住院伙食补助费210元、伤残赔偿金187020.8元，被上诉人已经支付了116523.05元，被上诉人还应支付上诉人的费用是174656.1元，请求二审法院依法改判。
被上诉人温瑞峰、黄美荣答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，对于烟台信恒翔司法鉴定中心出具的鉴定意见书，上诉人提出异议认为，1、鉴定意见书的鉴定意见明显依据不足，仅依据右踝关节损伤，忽视了右股骨干骨折的情况，得出右下肢功能丧失10%以上的意见是有问题的。2、鉴定意见书的检验过程与事实不符，申请人的右大腿外侧有两处分别长约6.5厘米、19厘米的纵向手术切向疤痕，而鉴定意见书记录为右大腿至膝外侧16厘米、5厘米疤痕；申请人的右踝内侧有15厘米横向手术切口疤痕，而鉴定意见书记录为右踝内侧横向13厘米疤痕；申请人的右踝关节活动受限，背屈受限，而鉴定意见书非如此表述。
上诉人称，其在原审中主张过精神损害抚慰金和后续治疗费，但没主张过营养费。
上诉人主张，原审最后一次开庭没有提前3天通知，最后一次开庭也没有给其陈述意见和辩论的权利。
二审中，上诉人提交以下证据：1、泥浆泵作业岗位说明书，用于证明上诉人受机长老杨安排，排除设备故障，其仅从事具体劳务工作。2、泥浆泵安全操作规程。3、北京泥浆泵安全操作规程及常见故障排除。4、泥浆泵的运作方式和操作规程。证据2、3、4共同证明，在启动泥浆泵运转前要检查各连接部位紧固，换言之要排除所有故障。5、泥浆泵图片三份，证明泥浆泵应当有防护装置，但被上诉人的泥浆泵没有安装，故存在较大的人身损害危险性。证据1、2、3、4是参照别的公司的泥浆泵岗位说明书，证据5与涉案泥浆泵是相同类型的。经质证，被上诉人认为上诉人提交的照片，不是其用的设备，其他的证据厂家与其用的设备厂家不一致，不予认可。
二审审理中，上诉人放弃了原审审判程序违法的上诉主张。
本院审理查明的其他事实与原审查明事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人对于损害的发生是否有过错，应否减轻被上诉人赔偿责任。2、上诉人的伤残等级应否重新进行鉴定。3、对于上诉人主张的精神损害抚慰金、营养费、后续治疗费，原审法院是否进行了审理，对上诉人该部分请求应否支持。
上诉人在受雇于二被上诉人从事雇佣活动过程中，在泥浆泵出现故障时，试图用脚踹动皮带轮，导致受伤，上诉人的行为明显违反操作规程，对于其自身的损害存在一定过错，原审据此判令减轻被上诉人部分赔偿责任，并无不当。
关于上诉人的伤残等级，经上诉人刘良学指定，被上诉人温瑞峰、黄美荣同意，双方于2015年4月16日共同选定的烟台信恒翔司法鉴定中心对上诉人刘良学的伤残程度进行鉴定并作出鉴定意见书，鉴定人员在原审中亦出庭接受了当事人的质询。烟台信恒翔司法鉴定中心的鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定意见书鉴定依据充分，鉴定结论明确。上诉人虽不认可该鉴定意见，但未提交充分证据推翻该鉴定意见书。本院对该鉴定意见书依法予以采信，并对上诉人重新鉴定的申请不予支持。
经鉴定机构鉴定，上诉人的伤构成十级伤残，所受伤情较轻，故原审对其精神损害抚慰金的请求不予支持，并无不当。上诉人上诉主张的后续治疗费，因尚未实际发生，原审对其该主张不予支持，亦无不妥。关于上诉人上诉主张的营养费，因其在原审中并未提出该项请求，本院二审不予审理。
综上，上诉人上诉理由均不成立，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4673元，由上诉人刘良学负担。
本判决为终审判决。
审判长 罗春光
审判员 郑 勇
审判员 刘光锐
二〇一五年十一月六日
书记员 王 琪