四会市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1284民初1605号原告：李洁芳，女，1971年12月13日出生，汉族，住四会市。委托诉讼代理人：李建明，男，1974年8月13日出生，汉族，住四会市。是原告的弟弟。被告：四会市江谷镇中心幼儿园。住所地：四会市江谷镇青云小学校内。统一社会信用代码：524412845645960498。法定代表人：杨淑娟。职务：园长。委托诉讼代理人：李志英，女，是被告的员工。原告李洁芳诉被告四会市江谷镇中心幼儿园劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月18日立案受理，适用简易程序，于2017年8月23日公开开庭进行了审理，原告李洁芳及其委托诉讼代理人李建明、被告四会市江谷镇中心幼儿园的法定代表人杨淑娟及其委托诉讼代理人李志英均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李洁芳诉称：原告于2005年3月1日入职被告处，任职炊事员。2017年4月14日，被告在未经与原告协商一致的情况下，向原告发出了《解雇书》，单方面违法解除劳动合同。被告在劳动仲裁阶段主张原告严重违法幼儿园的规章制度，但并未提供任何实质性的证据。被告所提供的原告严重违反规章制度、严重失职造成损失的证明材料，均为幼儿园员工于2017年5月25日签字说明，说明内容为打印材料，很明显为被告事先准备好，由员工签字，没有任何的证明效力。被告并没有提供幼儿园的任何规章制度文件，也未提供具体的处理决定书或者告知书等文件证明原告存在违反幼儿园规章制度的情况。如果仅仅凭借幼儿园单方面提供的员工的几份说明文书，即可认定原告严重违反用人单位规章制度，那么，用人单位即可毫无节制地利用该条款解除劳动合同，侵犯劳动者的权益。事实上，原告在单位兢兢业业，尽职工作，但是被告在2017年4月14日突然解除了与原告的劳动合同关系，严重违反了《劳动合同法》的相关规定，应当按照劳动法律、法规，支付原告经济补偿金、赔偿金。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币收入。……。”根据《广东省工资支付条例》第六十二条的相关规定，原告的工资表显示，原告2016年4月至2017年3月的工资总额为20703元，其中，2016年8月、2017年2月的工资低于全市最低工资标准，而生活补贴亦是劳动者的货币性收入，不应剔除，故原告月平均工资为1725.25元。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第32条的相关规定，原告获得经济补偿、赔偿的工作年限应当自用工之日起计算，即2005年3月1日至2017年4月14日，总计12年1个月，经济补偿金、赔偿金应按12.5个月计算。综上，被告违法解除劳动合同，依法应当支付原告经济补偿金、赔偿金，四会市劳动人事仲裁委员会的裁决书违背事实，适用法律及依据错误，作出错误的裁决。为维护原告的合法权益，现提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金21565.63元（12.5个月×1725.25元/月=21565.63元）；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金43131.25元（12.5个月×1725.25元/月×2倍=43131.25元）；3、本案诉讼费由被告承担。被告四会市江谷镇中心幼儿园答辩称:一、关于计算经济补偿金的问题。根据《广东省工资支付条例》第54条的规定：（一）、工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，经货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、资金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，……和属于非劳动报酬性的收入。”根据本被告的工资发放表（2016年4月至2017年3日的工资表）记录显示，原告从2016年4月份至2017年3月的收入总额的20423元。而“生活补贴”是从2016年9月份开始发放的，是被告针对全体员工发放的伙食费补助，系非劳动性报酬。根据规定，剔除原告从2016年9月份至2017年3月份共6个月，每月130元的“生活补贴”费，共780元。故原告的上一年度的工资（劳动报酬）总额为19643元，月平均工资为1636.92元。根据《劳动合同法》第97条之规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；……”计算方式按《劳动合同法》第47条的规定，核定对原告的经济补偿金计算应从2008年1月1日开始计算，至2017年4月份，补偿9.5个月工资，（即1636.92元/月x9.5个月=15550.74元），总补偿金额为15550.74元。由于被告与原告在解除劳动合同关系时，同时支付了原告2017年5月份的基本工资1080元。而2017年4月份，被告已与原告解除劳动合同关系，按规定无需再在5月份向她支付任何劳动报酬。因此，在总的经济补偿金额中应扣减已支付的1080元，实际被告需支付原告的解除劳动合同经济补偿为14470.74元。而非原告诉称的补偿金额为21565.63元。二、请求法庭驳回原告第二项诉求。被告与原告是签订固定劳动合同的，解除劳动合同关系之前签订的劳动合同时间从2016年2月1日至2018年2月1日止，非无固定期限劳动合同。在劳动合同履行期间，原告屡次违反被告的规章制度，经被告多次批评教育仍不改正。由于原告担任的是炊事员职位，关系全园幼儿和教职工的健康问题，在多次违反园规的情况下，又不服从工作安排，在2017年4月初，多名教职工提出若继续聘任原告，将集体辞职的情况，经被告领导审核，决定解雇原告。并与原告协商，原告也在《解雇信》、《负责声明》和《工资明细》上签名确认。根据《劳动合同法》第39条之规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”因此，在原告存过违反被告规章制度的情况下，多次批评教育仍不改正，被告从维护被告全体幼儿和教职工的权益出发，解雇原告，并按规定对其进行一定的经济补偿，符合《劳动合同法》的有关规定，故请求法庭驳回原告的第二项诉求。三、该案已经劳动仲裁作出裁决。原告与被告方因解除劳动合同的经济赔偿金争议一案，经四会市劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月22日作出仲裁裁决（四劳人仲案字﹝2017﹞62号），裁决被告方自裁决书发效之日起十日内支付原告解除劳动合同的经济补偿金14470.7元；同时驳回原告其他的仲裁请求。对此仲裁裁决，被告并没有异议，拟配合执行裁决决定。诉讼中，原告举证如下：1、原告的身份证；2、被告的信息查询结果；3、聘书、劳动合同；4、解聘信、免责声明；5、2016年4月份至2017年3月份工资表；6、被告违反规章制度、不服从工作安排、不遵守纪律、不履行职责说明材料4份；7、四会市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书。经质证，被告对原告的证据无异议，经本院审核，上述证据具有真实性、关联性和合法性，故本院予以认定。诉讼中，被告举证如下：1、解聘信；2、免责声明；3、原告4月份工资明细。经质证，原告对证据1的合法性有异议，原告文化程度低不能够理解解雇信的意思，原告只能按照被告的意思签字，所以是违反原告真实意思的，不具有合法性；对证据2的合法性有异议，因原告的文化程度低不能够理解免责声明的具体意思，被告的强势方，只能按照被告意思签字，不是自己的意思表示；对证据3的三性没有异议。经本院审核，上述证据1、2是原、被告之间签订的，具有真实性和合法性，该证据与本案相关联，本院予以认定，而证据3原告无异议，本院予以认定。综上证据，结合原、被告的庭审陈述，本院认定如下事实：2005年3月1日，原告入职被告，岗位为炊事员，原告工作至2016年时双方于该年2月1日签订《劳动合同》，合同约定：劳动合同期限为两年，从2016年2月1日起至2018年2月1日止；岗位为炊事员；工资为计时工资，按月支付；双方还约定了其他事宜。因被告不满原告在工作表现，双方于2017年4月14日签订《解聘信》和《免责声明》，《解聘信》约定：感谢你一直以来为我园做的贡献，由于你工作期间多次违反园内制度、工作中出现责任问题、与同事多次发生争执、工作有不合作现象，个人卫生状况差，园方曾多次对此进行教育屡次不改，所以对你作出解除雇佣关系的决定，最后工作日为2017年4月14日，请你收到信后与本园办理相关离职手续。《免责声明》约定：被告于2017年4月14日因工作制度原因，园领导审核决定解雇员工原告，现签订双方免责说明：1、自2017年4月14日起被告与原告不存在雇用关系；2、本单位按劳动合同法有关规定于2017年4月14日结清原告工资福利待遇（含2017年4月本个月工资、2017年5月基本工资、2017年1、2、3、4月奖金、2017年4月社保费）。同时双方结清工资福利待遇明细为：2017年4月份工资980元、5月份基本工资1080元、奖金400元、社保772元。后原告向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付相关补偿等，四会市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月6日作出编号为四劳人仲案字[2017]62号《仲裁裁决书》，原告不服，遂诉至本院，提出上述请求。经核算，2016年4月份至2017年3月份原告的工资总额为20703元，故原告离职前12个月的月平均工资是1725.25元。本院认为：劳动者和用人单位的合法权益受到法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”的规定，原、被告自原告上班日即2005年3月1日双方即建立劳动关系。本案争议的焦点为被告是否违法解除与原告的劳动合同关系，本院认为，被告认为原告违反规章制度，而提出与原告签订的《解聘信》和《免责声明》，是向原告发出要约，原告签字即是作出同意被告要约的承诺，原告接受辞退要求并与被告办理离职手续和结算工资福利待遇，故本院认定双方是协商一致解除劳动合同，其符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”的规定，而原告庭审称原告文化程度低而不能够理解《解聘信》和《免责声明》，本院认为原告作为完全民事行为能力人，且有多年的社会经历，“解聘”与“免责”这些并非特定专业性行业词汇，只是普通生活用语，正常人均可理解，若果原告不同意被告的意见而不同意离职完全可以拒绝上述签名，但原告不仅同意上述签名且与被告办理离职手续，结算以及收取其工资待遇等，故原告的庭审意见与其之前作出的行为不符，本院不予采信原告的庭审意见，认定双方是协商一致解除劳动合同关系。原、被告协商一致解除劳动合同，被告应当支付经济补偿给原告，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行;本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”以及第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，原告自2005年3月份入职被告，2008年12月31日前双方仍没有签订书面的劳动合同，故依法应当视为原、被告自2009年1月1日起订立无固定期限劳动合同（原、被告2016年2月1日签订《劳动合同》可视为双方对劳动合同期限的变更），而2017年4月14日双方的劳动合同解除，故本院认定经济补偿的年限计9.5年（2008年1月计至2017年4月），上述已查明原告离职前12个月平均工资为1725.25元，故原告的经济补偿为16389.88元（9.5个月×1725.25元=16389.88元）。原告主张计算经济补偿的年限计12.5年于法无据，本院不予支持。至于被告发放2017年5月份的基本工资1080元给原告，本院认为既然原、被告是协商一致在2017年4月份解除劳动合同，在双方意思表示真实且没有违反法律禁止性规定的情况下，本院尊重双方作为民事行为主体在意思自治下的协商结果，被告发放的5月份基本工资给原告应当视为是对原告补偿费用，该费用不属于原告的不当得利而无需返还给被告。而本院根据查明的事实认定被告没有违法解除与原告的劳动合同关系，故原告主张被告赔偿双倍经济补偿本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第九十七条、第九十八条，参照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告四会市江谷镇中心幼儿园在本判决生效之日起十天内支付经济补偿16389.88元给原告李洁芳。驳回原告李洁芳的其他诉讼请求。如果被告未按指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元（原告已预交），由被告四会市江谷镇中心幼儿园负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  吴锦镖二〇一七年九月十二日书记员  陈炜基