陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01136号
上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司。
负责人夏德孝，系公司总经理、
委托代理人石亚东，该公司员工。
被上诉人（原审原告）张婵。
委托代理人康永民，陕西奥达律师事务所律师。
委托代理人贺进，陕西奥达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）闵战春。
被上诉人（原审被告）闵百顺。
委托代理人闵战春。
上诉人渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人张婵、闵百顺、闵战春因机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03088号民事判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年3月19日22时许，闵百顺驾驶闵战春所有的陕ET02**号出租车沿华清东路由东向西行驶至柳巷时，适逢张婵由南向北横过马路，陕ET02**号出租车将张婵撞倒受伤，陕ET02**号车辆受损，造成交通事故。张婵当日被送往西安昆仑医院住院治疗，诊断为：1、右肱骨开放性骨折，右挠神经损伤；2、面部多发挫裂伤；3、头皮下血肿；4、牙齿缺如；5、轻型颇脑损伤。自2011年3月20日起至2011年6月25日止，张婵住院治疗97天。闵战春支付了全部医疗费用，共计21856．04元。2011年4月18日，西安市公安局交通警察支队灞桥大队对此次交通事故作出西公交认字（2011B］第0319092号道路交通事故认定书，认定闵百顺驾驶机动车观察不周，未确保安全车速，是造成此次事故发生的主要原因，也是造成此次事故的主要过错，负事故主要责任；张婵横过道路未确保安全，是造成此次事故发生的另一原因，也是造成此次事故的次要原因，负事故次要责任。由于张婵、闵百顺、闵战春未能就赔偿事宜达成协议，张婵曾诉至法院请求裁决。灞桥区人民法院于2011年8月1O日作出（2011）灞民初字第01809号民事判决书，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告张婵医疗费21856.04元、误工费5820元、护理费5820元、伙食补助费2910元、营养费1940元、交通费400元，共计38746．04元。其中21856．04元支付给闵战春，16890元支付给张婵。二、驳回原告张婵要求被告赔偿住宿费的诉讼请求。张婵得到上述赔偿后，于2012年10月16日又入西安昆仑医院再次住院治疗，诊断为右枕骨骨折术后。张婵还在中国人民解放军第四军医大学口腔医院门诊治疗，共花去医疗费14023．18元。2013年8月2日，张婵自行委托陕西蓝图司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费进行评定，2013年8月19日，该中心作出陕蓝（2013）法医鉴字第1177号鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人张婵交通事故所致损伤，遗留面部癜痕形成，构成十级伤残；2、被鉴定人张婵后期还需择期接受面部祛癜痕美容治疗，后期治疗费约需贰万至叁万元人民币；张婵后期更换13—23烤瓷固定桥费用约需伍万肆仟元人民币。案件在审理期间，保险公司对上述鉴定意见不服，申请重新对张婵的伤残等级、后续治疗费进行鉴定，西安市中级人民法院委托西北政法司法鉴定中心进行鉴定，2014年3月10日，该中心作出西法大司鉴中心［2O14］临鉴字第0099号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张婵受伤后致面部癜痕形成，构成十级伤残。2、被鉴定入张婵后续治疗费评定为叁万捌仟元人民币。
另查，陕ET02**号车辆车主系闵战春，闵战春与闵百顺系雇佣关系，该车辆在渤海保险公司渭南中心支公司投保了交强险和商业险，保险期间自2011年2月3日零时起至2012年2月2日24时止，交强险中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。商业险中，第三者责任保险赔偿限额为2O000O元，未购买不计免赔特约险。
2013年10月18日，张婵诉至西安市灞桥区人民法院称，2011年3月19日22时许，闵百顺驾驶闵战春所有的陕ET02**号牌出租车，在华清东路将其撞倒受伤，造成交通事故。该事故经西安市交警灞桥大队西公交认字［20l1B］0319092号《道路交通事故认定书》认定，闵百顺负事故主要责任，其负事故次要责任，嗣后，其在一期治疗结束后向灞桥区人民法院就已发生医疗费等相关损失提起诉讼，要求支付相关费用，灞桥区法院于2011年8月10日作出（2011）灞民初字第第01809号民事判决书判决赔偿其相应的损失。由于该起交通事故给其造成右肱骨开放性骨折、右桡神经损伤、面部多发性挫裂伤、头皮血肿、牙齿缺失、轻型颅脑损伤等伤情，并在一期治疗中实现了右肱骨开放性骨折切开复位内固定术，因此，其在一期治疗后又陆续进行了复查、右肱骨二次手术、牙齿修复等治疗行为，现二期治疗已经结束，并经司法鉴定机构鉴定，其因交通事故遗留的面部癜痕构成十级伤残，就赔偿事宜双方无法协商。据此，请求依法判令闵百顺、闵战春支付医疗费14023．18元、误工费780元（13天×1800元／月）、住院伙食补助费390元（13天×30元／天）、营养费1290（30元／天×43天）、护理费1040元（13天×80元／天）、交通费786元、住宿费720元、伤残赔偿金13006元、后期治疗费74000元。
闵战春、闽百顺辩称，闵百顺驾驶闵战春所有的车辆与张婵发生交通事故属实。闵战春所有的车辆在保险公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业险，张婵之损失应由保险公司先行赔偿，不足部分愿按照责任比例依法赔偿。
保险公司辩称，闵战春所有的陕ET02**号牌出租车与张婵发生交通事故及该车辆在其公司投机动车交通事故责任强制保险和商业险属实。其公司愿意在机动车交强险限额内分项赔偿张婵之损失，因肇事车辆未购买不计免赔特约险，张婵损失超出交强险赔付的部分，应按其责任及保险合同约定的比例赔付；对张婵主张的医疗费、误工费、住院伙食补助费无异议，营养费应该按照住院期间每天20元计算；护理费住院期间每天按60元；交通费票据无法证明是为治疗所支出的。
原审法院认为，公民享有生命健康权，造成他人损害的应当承担赔偿责任。闵百顺驾车将张婵撞倒致其受伤。该起交通事故经交警大队认定，闵百顺负事故主要责任，张婵负事故次要责任。该责任认定客观真实、合法有效，且张婵及闵战春和保险公司无异议，应予以采纳。张婵在立案前自行委托鉴定机构对其作出的鉴定意见书，本案在审理期间，保险公司不予认可，申请重新对张婵的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，鉴定机构对张婵伤残等级及后续治疗费作出的鉴定意见，客观、公正，且张婵及闵战春和保险公司无异议，予以采纳；闵百顺与闵战春系雇佣关系，雇员闵百顺在从事雇佣活动中造成张婵受伤，所造成的损失应由雇主闵战春承担民事赔偿责任责任。由于闵战春所有的机动车已在保险公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业保险，且此交通事故发生在保险期限内，故保险公司应先启用交强险赔付，即在机动车交通事故责任强制保险限额（医疗费费用赔偿限额10000元及死亡伤残赔偿限额110000元）内分项直接向张婵赔付；由于张婵已就第一次治疗所花去的相关费用主张了权利，使用交强险赔付了38746．04元，下余81253.96元用于此次伤残赔偿部分，医疗费赔偿限额100O0元已用尽。张婵医疗费超出机动车交通事故责任强制保险之部分，再由闵战春与张婵按9：1比例分担。由于闵战春所有的机动车在保险公司还投有商业保险；故保险公司启用商业险在20O00O元限额内承担闵战春应当承担张婵损失的部分，但商业险为购买不计免赔，故保险公司应该承担该损失的85％。案件受理费及鉴定费不属保险责任赔偿范围，故张婵要求保险公司承担其案件受理费及鉴定费之诉讼请法院不予支持。依法核定张婵的损失为：医疗费14023.18元、误工费780元（13天×1800元／月）、住院伙食补助费390元（13天×30元／天）、营养费1290元（30元／天×43天）、护理费1040元（13天×80元／天）、住宿费720元、伤残赔偿金13006元（6503元／年×20年×10％）、后期治疗费38000元。张婵在治疗期间，确有交通费实际支出，酌定交通费为300元，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司启用交强险直接赔付误工费780元、护理费1040元、伤残赔偿金13006元、住宿费720元、交通费300元；二、本判决生效后十日内，渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司用商业险直接赔付张婵医疗费14023．18元、住院伙食补助费390元、营养费1290元、后续治疗费38000元上述四项的9O％之85％，即41082．93元；三、本判决生效后十日内，闵战春赔偿张婵医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计7249．93元；四、驳回张婵要求渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司承担案件受理费之诉讼请求；五、驳回张婵要求闵百顺赔偿损失之诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费239O元，原告已预交。该受理费由被告闵战春承担2309元，于本判决生效后十日内给付原告。另鉴定费1500元，被告保险公司已预交，该费用由保险公司承担800元，另700元由原告承担，于本判决生效后十日内给付保险公司。
宣判后，保险公司不服，向本院上诉称，原审法院认定事实不清，证据不足且适用法律上存在错误，一、原审判决对《商业第三者责任保险》赔偿责任的承担比例认定错误。1、在此次交通事故中，其公司对交通事故的发生没有过错，也不是本案交通事故侵权人，其公司承担的是基于本案承保车辆的保险责任。2、本案交通事故认定书中，其公司承保车辆负该事故的主要责任。3、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿：（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。4、根据其公司和本案承保车辆所有人的《商业第三者责任保险》第12条约定，本案交通事故中上诉人承担的赔偿责任比例为不超过70％。综上，本案交通事故应由主要责任承担方依据侵权法律关系承担90％的赔偿责任，而上诉人依据保险合同仅需承担70％的赔偿责任（还未扣除15％的不计免赔）。二、伤者同一损伤重复赔偿是错误的。本案中伤者张婵面部瘢痕鉴定10级伤残、面部瘢痕治疗费鉴定20000元，法院判决我司立即支付给原告瘢痕10级伤残赔偿13006元和瘢痕治疗费20000元属于同一部位重复赔偿。请求：1、请求依法撤销（2013）灞民初字第03088号民事判决书第二项，改判渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司在商业三者险赔偿张婵医疗费、伙补、营养费、后续治疗费共计20053．39元人民币（差额：21029．54元）。2、上诉费用由被上诉人承担。
张婵辩称，保险合同对其没有约束力，其伤残赔偿金应该得到赔偿。故请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
闵百顺、闵战春辩称，表示同意张蝉的答辩意见。
经审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，闵百顺驾车将张婵撞倒致其受伤，该起交通事故经交警大队认定，闵百顺负事故主要责任，张婵负事故次要责任。张婵的伤残等级及后续治疗费鉴定机构出具了鉴定意见，张婵及闵战春和保险公司均无异议。原审认定张婵此次治疗产生的费用：医疗费14023.18元、误工费780元（13天×1800元／月）、住院伙食补助费390元（13天×30元／天）、营养费1290元（30元／天×43天）、护理费1040元（13天×80元／天）、住宿费720元等当事人均无异议，本院予以确认。保险公司上诉称张婵面部疤痕治疗费鉴定为20000元和伤残赔偿金13006元为同一部位重复赔偿，其只应承担后续治疗费18000元的上诉理由与事实不相符，鉴定机构出具的鉴定意见中明确表述：1、被鉴定人张婵受伤后致面部癜痕形成，构成十级伤残。2、被鉴定人张婵后续治疗费评定为叁万八仟元人民币。故保险公司此上诉理由没有事实和法律依据，不应得到支持。保险公司上诉称按照商业保险合同第十二条约定其公司只承担70%的责任，商业保险合同第十二条约定“保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的按照下列规定确定事故责任比例：（一）保险车辆方负全部事故责任的，事故责任比例不超过100%；（二）保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%；（三）保险车辆方负同等事故责任的，事故责任比例不超过50%；（四）保险车辆方负次要事故责任的，事故责任比例不超过30%；（五）保险车辆方无事故责任的，保险人不承担赔偿责任。”本案中，并未出现合同中约定的被保险人或保险车辆驾驶人选择自行协商或公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的情形，而“陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条规定：机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（一）全部责任承担百分之百；（二）主要责任承担百分之九十；……”，故原审认定保险公司承担的赔偿责任比例符合法律规定，并无不妥，应予以维持。原审其他判项，当事人未上诉，予以维持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费326元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司渭南中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 浩
代理审判员 肖晓通
代理审判员 辛 娟
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 刘 聪