江西省南昌市湾里区人民法院民 事 判 决 书（2015）湾民一初字第164号原告：保利（江西）金通泰置业有限公司，住所地：江西省南昌市湾里区工农路63号。法定代表人：付俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖波，北京大成（南昌）律师事务所律师。被告：广州富利建筑安装工程有限公司，住所地：广东省广州市海珠区阅江中路688号保利国际广场北路11楼。法定代表人：黄石腾，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈懋，男，该公司员工。委托诉讼代理人：吴骥，男，该公司员工。被告：欧阳思，男，1983年3月30日出生，汉族，住江西省南昌市东湖区。被告：施青良，男，1966年8月13日出生，汉族，住江西省抚州市临川区。委托诉讼代理人：邓振诫，江西国风律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜红民，江西求正沃德律师事务所律师。原告保利（江西）金通泰置业有限公司（以下简称保利公司）与被告广州富利建筑安装工程有限公司（以下简称富利公司）、欧阳思、施青良建设工程合同纠纷一案，原告保利公司于2015年3月13日向江西省南昌市中级人民法院起诉，因原告申请将诉讼标的变更为4902780.86元，南昌中院于2015年8月25日裁定将本案移送至本院处理。本院于2015年12月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告保利公司的委托诉讼代理人肖波、被告富利公司的委托诉讼代理人吴骥、被告欧阳思、被告施青良的委托诉讼代理人邓振诫、杜红民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告保利公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告富利公司向原告支付工期逾期违约金460万元；2、被告富利公司向原告赔偿逾期交房违约损失252097元和支付提供劳务者受害责任赔偿款及执行费50683.86元；3、被告欧阳思、施青良对被告富利公司的上述债务承担连带清偿责任；4、三被告承担本案诉讼费。案件审理过程中，原告申请将第1项诉请变更为：判令被告富利公司向原告支付工期逾期损失及返工损失共计460万元，后又将该项诉请明确为判令被告富利公司向原告支付返工损失共计460万元。事实和理由：原告保利公司通过招标方式将湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装Ⅱ标段发包给被告富利公司，双方签订了《建设工程施工合同》。双方约定合同总工期最长为300天，暂定开工日期为2011年6月1日，竣工日期为2012年3月30日，实际开工日期以原告和监理工程师发出的开工令为准，合同范围内各单栋建筑的施工进度以双方确认的施工进度计划为准。合同还约定，乙方（承包方）必须根据合同约定的竣工日期或经甲方同意顺延的工期竣工，确保按总工期要求按时或提前完工，乙方未能按总工期要求完工的，逾期在6天以内的，每拖延一天，乙方向甲方（发包方）支付3万元违约金；从逾期第7天起，每拖延一天，乙方向甲方支付5万元违约金。合同签订后，富利公司与欧阳思签订《建设工程施工分包合同》，将涉案工程分包给欧阳思，该分包合同关于工期延误的约定与前述约定相同。随后欧阳思又与施青良签订《联建合同书》，约定双方共同合作，联合建设涉案工程。2011年7月8日，原告与监理工程师发出开工令，涉案工程正式开工。在施工过程中，原告依约按期支付工程进度款共计3183万元，但由于欧阳思与施青良将工程款挪作他用，造成拖欠农民工工资，致使工程不仅存在严重的质量问题，而且多次停工。为解决民工工资问题并避免损失进一步扩大，2013年2月1日原告另行向富利公司支付2215463元，该款由富利公司代欧阳思和施青良结清拖欠的民工工资。此后欧阳思与施青良退场，原告不得不再次支付工程款累计2543万元，由被告富利公司返工维修并完成剩余工程。2013年10月25日，全部涉案工程终于完工并通过竣工验收，但原告却蒙受了巨大损失，不仅实际支付工程款5725万元，远远超过合同暂定价和工程合理造价，而且工期延误达540天之久，造成原告将向全部商品房买受人承担逾期交房的违约责任。后原告保利公司以与被告富利公司签订的总包合同约定的工期逾期违约金过高，经原告初步计算，施工方延误工期造成原告多支付工程款460万元，原告仅按照该数额向被告富利公司主张逾期违约金。另外由于施工方延误工期造成原告对购房人承担逾期交房违约责任，根据法院生效法律文书目前已支付违约金及诉讼费共计252097元。再施工方在施工中发生安全事故，造成民工发生人身损害，法院判决原告承担连带赔偿责任，原告为此支付50683.86元赔偿金，根据总包合同约定，施工过程中发生安全事故导致人身损害的，由施工方承担赔偿责任，故被告富利公司应向原告支付该赔偿款。由于被告欧阳思、施青良是涉案工程的实际施工人，与原告具有事实上的施工合同关系，且工期的延误与安全事故的发生与实际施工人有着直接的关系，故被告欧阳思、施青良应当对被告富利公司的上述债务承担连带赔偿责任。现原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。原告保利公司为支持其主张，提交了如下证据材料：1、《建设工程施工合同》及附件、被告富利公司建筑工程施工资质等级证书，用以证明原告将涉案工程发包给被告富利公司建设施工；合同约定，乙方（承包方）必须根据合同约定的竣工日期或经甲方同意顺延的工期竣工，确保按总工期要求按时或提前完工，乙方未能按总工期要求完工的，逾期在6天以内，每拖延一天，乙方向甲方（发包方）支付3万元违约金；从逾期第7天起，每拖延一天，乙方向甲方支付5万元违约金。2、《建设工程施工劳务及专业分包合同》、《联建合同书》，用以证明被告富利公司将Ⅱ标段工程分包给欧阳思施工队；施青良与欧阳思签订《联建合同书》，合作建设涉案工程；分包合同关于工期延误违约责任的约定与总包合同约定相同。3、开工通知书，用以证明工程开工时间为2011年7月8日。4、《监理工程师通知单》、《事故隐患整改通知单》，用以证明施工单位在建设施工过程中履次出现施工不规范、工程质量不合格以及安全隐患等严重问题，被监理单位多次要求整改。5、2012年10月25日《关于3#及J-2地块Ⅱ标段欧阳思施工队清场事宜专题会议纪要》、2012年10月30日《关于3#及J-2地块Ⅱ标段欧阳思施工队清场事宜专题会议纪要》、《工程通知单》、2013年4月15日保利公司致富利公司《关于结算的通知》，用以证明因工程质量存在严重缺陷且工程严重超期，经保利公司、富利公司、欧阳思、施青良施工队协商一致，欧阳思、施青良施工队不再继续施工并同意退场办理结算，但施工队违反承诺，直至2013年4月19日仍未退场。6、《竣工验收备案表》，用以证明涉案工程186#-192#楼、196#-207#楼、J2-7#-J2-18#楼竣工时间为2013年10月25日，193#-195#楼竣工时间为2013年7月10日。7、（2014）湾民一初字第57号民事调解书、（2014）湾民一初字第56号民事调解书、中信银行《进账单》、南昌市中级人民法院（2013）洪民一终字第694号民事判决书、湾里区人民法院（2014）湾执字第26号执行通知书、北京银行《进账单》，用以证明由于施工方延误工期造成原告对房屋买受人承担逾期交房违约责任，原告已经支付违约金和诉讼费合计252097元。施工方在施工中发生安全事故，造成民工人身损害，法院判决原告承担连带赔偿责任，原告为此承担赔偿款及执行费50683.86元。8、江西省高级人民法院（2015）赣民一终字第315号民事判决书，用以证明本案施工方三被告延误工期的相关事实。9、原告与被告富利公司签订的《保利半山3#及J-2地块别墅建筑安装工程A标段建设工程施工合同》、《保利半山3#及J-2地块别墅建筑安装工程B标段建设工程施工合同》，用以证明因被告施青良施工队中途撤场，致使原告不得不与被告富利公司就工程返修及剩余工程另行签订施工合同。10、支付凭证，用以证明原告就被告施青良施工队中途撤场造成的工程返修及剩余工程另行支付的工程款。11、《保利半山3#及J-2地块别墅建筑安装工程Ⅰ标段建设工程施工合同》、保利半山3#及J-2地块别墅建筑安装工程Ⅰ标段竣工验收备案表、原告与被告施青良及后进场的两施工队确定的《工程结算审查定案表》、《关于保利半山3#及J-2地块别墅建筑安装工程Ⅱ标段施工单位撤场致甲方增加费用的说明》，用以证明原告因工程返修及完成剩余工程与后进场的两施工队结算确定了工程款数额，参照同期Ⅰ标段结算单价，经计算，被告施青良施工队撤场导致增加的返工损失为460万元。被告富利公司辩称：被告富利公司认可原告保利公司的诉请。被告欧阳思辩称：原告要求被告欧阳思对被告富利公司的债务承担连带清偿责任请求不成立，施工工期延误不是施工方单方造成，原告应负相关责任，如：原告施工图纸修改频繁、混凝土供应商价格、配合施工方施工等原因。具体情况作为实际施工人的被告施青良深有感触，更为清楚。原告支付的所有工程款项都是被告富利公司直接转给被告施青良，被告欧阳思只是在被告富利公司与被告施青良就支付当期的工程款项达成一致后，由被告欧阳思签署委托书委托被告富利公司把双方认可的工程款转入被告施青良指定的账户，期间被告欧阳思除委托书签字外与工程款项无任何接触，故原告在起诉书中所述被告欧阳思挪用工程款不成立。由于退场为被告富利公司要求实际施工人被告施青良退场，原、被告各方都同意以协商清算的方式解决此工程的退场问题，并在2012年10月25日及30日原告和各被告就此问题开协商会讨论。会议纪要可以看出：各方都同意走清算途径解决退场问题，故原告所说的逾期违约不成立。此工程的实际施工人为被告施青良，而不是被告欧阳思，该工程施工的所有项目，自始至终都是由被告施青良按工程要求独立完成（如建筑材料的购置、使用、各类人员的聘请、工程进度的计划、及所有的与工程相关的事项），被告欧阳思在施工过程中未参与任何事项的管理。该工程施工前，被告欧阳思与被告施青良签署《联建合同书》约定：被告施青良独立按发包方要求完成此工程的建设，被告欧阳思不承担此工程中的任何风险和责任，故此工程出现的任何问题被告欧阳思不负责任。被告施青良辩称：原告与被告富利公司签订的建筑施工合同为无效合同，理由是原告的公司股东与被告富利公司股东有一个股东均是保利房地产集团有限公司，依据招投标法第三十四条规定，属于不得参加投标的情形，相关投标无效及签订的建筑施工合同也无效。原告不能要求被告富利公司承担违约责任，只能要求富利公司承担缔约过失责任。被告富利公司与被告欧阳思签订的分包合同、被告欧阳思与被告施青良签订的联建合同均无效，被告施青良与原告无合同关系，其向被告施青良主张权利无法律依据。即使原告可要求被告富利公司支付460万元，该数额明显超过原告造成的损失，原告应对其损失进行举证。逾期交房的损失不应由被告承担，逾期交房有多种原因造成，且原告与被告富利公司也是协议要求实际施工人施青良退场，被告施青良不应承担任何赔偿责任，要求法院查明事实，驳回原告对被告施青良的起诉。被告富利公司、欧阳思、施青良均未提交证据材料。对原告提交的第1、2、3、4、5、6、7、8组证据，因三被告对上述证据的真实性均无异议，故本院对以上证据的真实性予以确认。对原告提交的第9、10、11组证据，被告富利公司、欧阳思对该证据的真实性无异议，被告施青良虽对该证据的真实性提出异议，但被告施青良未提供证据予以反驳，且上述证据有出具人签名、出具单位盖章，故本院对上述证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月1日，保利公司（甲方）与富利公司（乙方）签订《建设工程施工合同》一份，约定甲方将南昌市湾里区招贤村红湾公路旁的湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装工程Ⅱ标段的工程发包给乙方，总建筑面积约33150平方米，乙方对本工程进行施工总承包，包工包料、包工程质量、包工期、包安全、包文明施工、包税。双方商定合同总工期最长为300日历天。暂定开工日期：2011年6月1日；竣工日期：2012年3月30日，实际开工日期以开工令为准。工程暂定金额：34807500元。本案涉案工程的《工程开工令》上开工日期为2011年7月8日。《建设工程施工合同》第二部分为通用条款，主要内容：……12、工期和工期延误；12.6乙方应按时完成关键节点工期、单项工程工期要求，如因乙方原因造成关键节点工期或单项工程拖延，逾期在6天以内的，每拖延一天，乙方向甲方支付1万元违约金；从逾期第7天起，每拖延一天，乙方向甲方支付3万元违约金，上述违约金在申请当期进度款前交纳，否则甲方有权不支付或延期支付当期进度款，且此违约金的支付并不能解除乙方应完成工程的责任或本合同规定的其他责任，逾期超过20天的，甲方有权解除合同。12.7根据合同约定或双方协商确定乙方应提前施工的项目或分项工程，乙方未能按约定完成的，每延期一天，乙方向甲方支付违约金1万元。12.8乙方必须根据合同约定的竣工日期或经甲方同意顺延的工期竣工，确保按总工期要求按时或提前完工。本合同规定的竣工日期是指本合同约定工程承包内容全部完工，并通过甲方组织的竣工验收（工程总验）之日，承包合同内容中任何一项分部分项工程未完工或经甲方组织的验收评定为不合格，均视为工期延误。乙方未能按总工期要求完工的，逾期在6天以内的，每拖延一天，乙方向甲方支付3万元违约金；从逾期第7天起，每拖延一天，乙方向甲方支付5万元违约金，逾期超过20天的，甲方有权解除合同，甲方有权保留进一步索赔的权利。《建设工程施工合同》通用条款部分第五条安全文明施工与场地管理：15、安全文明施工；15.1乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，建立健全安全防护和文明施工的制度，完善安全防护和文明施工条件，严格按安全文明施工的相关规定组织施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，并随时接受有关部门依法实施的监督检查。由于乙方违反安全生产有关规定或安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担。15.6施工中如出现安全事故，乙方应承担全部责任。甲方有权根据现场安全事故的情况和责任轻重，向乙方收取10万元的违约金，并此违约金不能免除乙方应承担的其它责任。施工中如出现重伤以上事故，应及时上报有关部门和告知甲方。《建设工程施工分包合同》第三部分为专用条款，主要内容：第三条、工期；12、工期双方商定合同总工期最长为300日历天，自2011年6月1日开工至2012年3月30日竣工验收合格止，实际开工日期以甲方和监理工程师发出的开工令为准。乙方需在此工期内，除完成自身工作内容外，协调各分包单位完工并达到竣工验收条件。关键节点工期（以实际移交场地起计算工期）：第一批（约50%）基础完成：45个日历日2011年6月1日至2011年7月15日；主体封顶完成：90个日历日2011年6月1日至2011年8月30日；竣工验收：240个日历日2011年6月1日至2012年1月30日。第二批（约50%）第一批（约50%）基础完成：45个日历日2011年8月1日至2011年9月15日；主体封顶完成：90个日历日2011年8月1日至2011年10月30日；砌体完成：120个日历日2011年8月1日至2011年11月30日；内外装完成：180个日历日2011年8月1日至2012年1月30日；工程竣工验收：240个日历日2011年8月1日至2012年3月30日。以上为明确关键节点按甲方书面通知时间为准。富利公司与保利公司签订《建设工程施工合同》后，富利公司又与被告欧阳思签订《建设工程施工劳务及专业分包合同》，第一部分为协议书，主要内容为：富利公司（甲方）将南昌市湾里区招贤村红湾公路旁的湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装工程Ⅱ标段的工程发包给欧阳思施工队（乙方），总建筑面积约33150平方米，乙方对本工程进行施工总承包，包工包料、包工程质量、包工期、包安全、包文明施工、包税。约定开工日期：2011年6月1日；竣工日期：2012年3月30日，实际开工日期以开工令为准。工程暂定金额：34807500元。分包合同关于工期延误的约定与保利公司和富利公司签订的《建设工程施工合同》的约定相同。2011年6月3日，被告欧阳思与被告施青良签订《联建合同书》，约定甲方（欧阳思）与乙方（施青良）就联合建设“保利湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装工程”问题，经友好协商，达成一致，特订立以下合同，以便共同遵守。一、甲乙双方共同合作，联合建设此项目。二、双方责任与义务：甲方：1、负责该项目的前期运筹工作；2、负责与发包方、总承包的协调工作；3、开工后提供与总承包方的合同，如因合同未签订而造成乙方进场费用的损失，由甲方承担；4、提供投标保证金的收据。乙方：1、乙方负责独立垫资完成此项工程。并不得以任何形式转包给第三方；2、乙方负责按发包方要求，完成此项工程的施工、建设工作，并承担施工、建设过程中的一切风险和责任；3、乙方在2011年6月10日前付给甲方先期垫付的此项目的投标保证金30万元整。三、利润分成与提取：1、利润的分成：甲乙双方共同分享该项工程建设中所得利润。具体比例为：（1）甲方利润为：人民币40万元整（税后）。（2）乙方利润为：除去甲方分成后的全部利润。2、利润的提取：1)甲方：甲方将按进度分四次提取所得利润。提取周期为：（1）乙方进场后三天内，乙方支付人民币10万元给甲方。（2）进场开工之后：第五个月乙方支付甲方利润10万元整；第七个半月乙方支付甲方利润10万元；第十个月乙方支付甲方利润10万元整。2)乙方：乙方可以在甲方利润提取完毕后，按需提取利润。四、违约责任：甲乙双方认真地履行此合同，如有违约，违约方将赔偿受损方50万元整。六、本协议自签订之日起生效。未尽事宜双方将签订补充协议，补充协议与此协议具有同等法律效应。施青良施工的湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装Ⅱ标段共计房屋32栋（186#-207#、J2-7#、J2-9#、J2-10#、J2-12#-J2-18#），面积32735.404㎡（1480.61㎡、1480.61㎡、1480.61㎡、1480.61㎡、1480.61㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1483.87㎡、1483.87㎡、1483.87㎡、1483.87㎡、1483.87㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、447.72㎡、476.29㎡、476.29㎡、476.29㎡、478.797㎡、528.23㎡、476.29㎡、478.797㎡、726.74㎡、447.32㎡）。2011年3月，施青良组织施工队进场施工，其中J2-10#和J2-12#仅完成基础土方开挖，197#、200#、J2-16#未开工。在所涉工程均未完工的情况下，施青良2012年10月撤出施工场地，之后富利公司另组织施工队进场完工。目前该项目所涉房屋已全部建完且已办理竣工备案。其中186#-207#、J2-7#、J2-9#、J2-10#、J2-12#-J2-18#的竣工备案时间为2013年10月25日，193#、195#的竣工备案时间为2013年7月10日。另外，涉案湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装另有Ⅰ标段共计房屋39栋（159#-185#、J2-1#-J2-6#、J2-19#-J2-24#），面积共计30530.568㎡（777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、882.49㎡、882.49㎡、882.49㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、882.49㎡、882.49㎡、1480.61㎡、1075.02㎡、1075.02㎡、1483.87㎡、882.49㎡、882.49㎡、777.72㎡、777.72㎡、777.72㎡、478.797㎡、552.87㎡、447.72㎡、726.74㎡、478.797㎡、552.87㎡、476.29㎡、478.797㎡、528.23㎡、447.72㎡、552.87㎡、478.797㎡）。2015年6月13日，保利公司与富利公司签订《工程结算审查定案表》，确认：保利半山国际项目3#及J-2地块建筑安装工程Ⅰ标段审定金额为57803556.3元。2012年10月25日，欧阳思与富利公司形成《关于3#及J-2地块Ⅱ标欧阳思施工队的清场事宜专题会议纪要》一份，内容为：一、投标人欧阳思和施青良的代理人徐小龙、周建中同意退场，以本会议纪要作为书面退场材料进行确定。二、清场工作主要分为三个步骤：1、确认现场已完工工程量；2、欧阳思施工队安排人员、材料、设备退场；3、办理结算。三、10月26日开始，建设单位、监理单位、总包单位、施工队四方对3#及J2地块Ⅱ标的已完工工程量进行现场确认，确定方式以照片记录、文字描述为主。确认现场已完工工作主要依据设计文件、施工验收规范及甲方的交楼标准，对于已完工但存在质量缺陷的工程项目单独注明，已完工工程量的现场确认工作计划7个工作日完成。四、清场期间，欧阳思施工队需做好民工的安抚工作，确保不出现聚众闹事现象。五、现场已完工工程量确认完后，欧阳思施工队立即安排人员、材料、设备出场，富利总承包单位安排新的施工队进场，欧阳思施工队应配合，并办理交接手续。六、现场已完工工程量确认完后，施工队应尽快上报结算资料，与保利公司预算部核对后办理结算，具体时间待下次会议中明确。七、未尽事宜，双方再组织会议进行洽谈。2012年10月30日，欧阳思与富利公司形成《关于3#及J-2地块Ⅱ标欧阳思施工队的清场事宜专题会议纪要（003）》一份，内容为：一、对于施工现场库存材料（如砖、干粉砂浆），由施工队安排人员在11月5日前施工到工程实体上去。未用完的材料由施工队集中堆放，原则上由施工队处理。二、为确保已完工工程验收工作及顺利推进清场工作，由施工队与富利公司协商，书面委托富利公司代发施工队所欠资料费、检测费、瓦工民工工资，代发以解决目前问题为主，避免产生不利影响。三、对工程量计算软件可能因不一致产生核对困难情况，甲方与施工队尽量协调统一计算软件。四、为方便施工队尽快办理结算，甲方提供给施工队一份结算所需资料清单，施工队在11月10日前向甲方工程部移交结算所需资料，工程部3天内审核完移交预算部。五、为确保已完工工程是合格产品，施工队应将工程存在的质量缺陷进行整改，在11月15日之前报验最后一批主体验收。六、现场对已完工工程量确认完后及施工队提交完整的结算资料后，双方45天内完成所有预算资料的编制，计划在2013年1月15日之前核对完预算资料，结果报甲方公司领导审批，再进入付款程序。七、应施工队要求，施工队的退场时间在核对预算资料期间再定，施工队退场时应向富利及甲方办理移交。2013年4月15日，保利公司向富利公司发出《关于湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装工程Ⅱ标段施工合同》一份，内容为：1、请贵公司自收到该函件后七日内到我公司进行结算工作，并对贵公司在我公司所施工的保利半山国际3#及J-2地块Ⅱ标段工程存在的问题一并洽谈，否则，贵公司应承担因此给我公司造成或可能造成的全部直接和间接损失（包括但不限于罚款、赔偿、补偿等）赔偿责任。2、我公司保留追究贵公司违约责任的权利。2015年5月22日，南昌中院开庭时，富利公司和保利公司明确本案工程双方没有进行结算。法院通过组织施青良和保利公司对工程量以及工程款进行核算，最终在2014年12月23日确定工程总结算金额为3675万元，保利公司已支付该工程款。2013年7月25日，保利公司就剩余未完工程与富利公司签订《建设工程施工合同》一份，约定保利公司（甲方）将保利半山国际3#及J-2地块别墅建筑安装工程A标段（187-196#、200-207#）发包给富利公司（乙方），约定：乙方对本工程进行施工总承包，包工包料、包工程质量、包工期、包安全、包文明施工、包税。本工程施工范围为保利半山国际3#及Ｊ-2地块的187-196#、200-207#共计18栋别墅的施工。18栋别墅中部分楼栋为原施工队已动工项目或原施工队已完成部分工作内容，部分楼栋完全未动工。乙方承接对18栋别墅建筑工程的施工，含未完工作（建筑单体及室外管网）、已完工作的完善、修补、收尾、维修工作、为分包单位提供配合，对甲供材料的卸车、倒运、验收、安装及成品保护以及对收到材料数量确认、仓储、保管等所有内容。乙方对以上工程工作内容进行施工总承包，乙方承担的施工内容包括:按照甲方提供的本工程项目和承建标准、交楼标准所规定的内容、以及各楼栋的现场完成情况，进行施工和总承包管理。合同第三条对合同工期约定为双方商定合同总工期最长为180日历天，暂定开工日期为2013年4月1日。乙方施工安排及完成时间应满足甲方进度要求及各楼栋的竣工时间节点要求。合同第四条对合同价款约定为：本工程总价包干金额14876136.91元。富利公司庭审中称其后又将A标段工程分包给余南辉施工队。2014年12月10日，保利公司与富利公司签订《工程结算审查定案表》，确认：保利半山3#及J-2地块别墅建筑安装工程A标审定金额为16806137.55元。2013年7月25日，保利公司就剩余未完工程与富利公司签订《建设工程施工合同》一份，约定保利公司（甲方）将保利半山国际3#及J-2地块别墅建筑安装工程B标段（186#、197#-199#、J2-07#-J2-18#）发包给富利公司（乙方），约定：乙方对本工程进行施工总承包，包工包料、包工程质量、包工期、包安全、包文明施工、包税。本工程施工范围为保利半山国际3#及Ｊ-2地块的186#、197#-199#、J2-07#-J2-18#共计16栋别墅的施工。18（16）栋别墅中部分楼栋为原施工队已动工项目或原施工队已完成部分工作内容，部分楼栋完全未动工。乙方承接对18（16）栋别墅建筑工程的施工，含未完工作（建筑单体及室外管网）、已完工作的完善、修补、收尾、维修工作、为分包单位提供配合，对甲供材料的卸车、倒运、验收、安装及成品保护以及对收到材料数量确认、仓储、保管等所有内容。乙方对以上工程工作内容进行施工总承包，乙方承担的施工内容包括:按照甲方提供的本工程项目和承建标准、交楼标准所规定的内容、以及各楼栋的现场完成情况，进行施工和总承包管理。合同第三条对合同工期约定为双方商定合同总工期最长为180日历天，暂定开工日期为2013年4月1日。乙方施工安排及完成时间应满足甲方进度要求及各楼栋的竣工时间节点要求。合同第四条对合同价款约定为：本工程总价包干金额12098866.05元。富利公司庭审中称其后又将B标段工程分包给李根林施工队。2015年4月28日，保利公司与富利公司签订《工程结算审查定案表》，确认：保利半山国际项目3#及J-2地块别墅建筑安装工程B标段审定金额为12986705.21元。本案审理过程中，原告保利公司于2016年1月18日向本院提交申请，申请对湾里项目一期3#及J-2地块别墅建筑安装Ⅱ标段工程延误工期造成的工程管理费用、工程返工费用、因人工工资上涨增加的费用、因材料费上涨增加的费用等损失金额进行司法鉴定，受本院委托，江西万隆中审工程咨询有限公司对上述事项进行鉴定，该工程咨询有限公司于2016年7月28日向本院出具《关于司法鉴定需补充提交资料清单的函》，要求补充相应鉴定资料。2017年6月27日，原告保利公司以案件较为复杂，部分事项难以通过鉴定确认且损失可通过同期Ⅰ标段的相关参数比照确定，向本院申请撤回鉴定申请，本院予以准许。就本案涉案工程纠纷，原告保利公司于2015年3月13日向南昌市中级人民法院起诉，诉讼请求为判令三被告向原告支付工期逾期违约金2688万元。案件审理过程中，保利公司于2015年8月5日变更起诉标的金额为4902780.86元。2015年8月25日，南昌中院作出（2015）洪民一初字第25号民事裁定书，以原告诉讼标的额不属于南昌中院管辖及本案涉案工程属南昌市湾里区，应由不动产所在地的基层法院即南昌市湾里区法院管辖为由，裁定将本案移送至本院处理。本院于2015年12月23日立案审理。本院认为：保利公司与富利公司签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效合同。富利公司与欧阳思签订的《建设工程施工劳务及专业分包合同》，因欧阳思不具有建筑施工资质，为无效合同。欧阳思与施青良签订的《联建合同书》，因欧阳思、施青良不具有建筑施工资质，《联建合同书》亦为无效合同。本案争议焦点为：1、富利公司是否应向原告支付返工损失460万元；2、富利公司是否应向原告赔偿逾期交房违约损失252097元；3、富利公司是否应向原告支付提供劳务者受害责任赔偿款及执行费50683.86元；4、欧阳思、施青良是否应就上述损失向原告承担连带责任。（一）关于富利公司是否应向原告支付返工损失460万元的问题。原告称其主张的460万元返工损失包括施青良施工后不合格的返修的损失部分以及应由施青良完工而转由其他人完工的损失部分。对原告主张的返修损失，保利公司未提交证据证明存在返修情况及返修项目、返修金额，故对保利公司主张的返修损失本院不予支持。对原告主张的应由施青良完工而转由其他人完工的损失，在施青良退场时，保利公司与施青良双方并未就已完工程量进行确认，涉案工程后由其他施工队进场施工完毕，实际亦破坏了确定施青良实际施工量的客观条件。保利公司主张按同地块Ⅰ标段工程款计算其逾期损失，但Ⅰ标段所涉房屋的栋数、面积与Ⅱ标段均不相同，因此，原告主张按Ⅰ标段计算其逾期损失与本案实际情况不相符，本院不予支持。（二）关于富利公司是否应向原告赔偿逾期交房违约损失252097元及欧阳思、施青良是否承担连带责任的问题。原告保利公司系与富利公司签订《建设工程施工合同》，涉案工程未在约定期限内竣工是事实，根据合同相对性原则，保利公司的逾期竣工损失应向富利公司主张。且富利公司将工程分包给没有施工资质的个人，其对工程分包具有过错，富利公司对工程逾期竣工导致保利公司的损失应承担相应赔偿责任。而保利公司亦认可提供的施工图纸进行了变更，因此保利公司对逾期竣工亦负有一定过错，本院酌定对逾期竣工产生的损失由富利公司、保利公司各承担50%为宜。故保利公司主张的逾期交房违约损失252097元，由被告富利公司承担126048.5元，保利公司自行承担126048.5元。本案中，欧阳思作为转包人，施青良作为实际施工人，根据法律规定，欧阳思、施青良仅在工程质量存在问题的情况下与分包人富利公司就工程质量问题对发包人保利公司承担连带责任，而逾期交房损失不属于工程质量问题，因此，保利公司要求欧阳思、施青良就富利公司赔偿逾期交房损失承担连带责任的主张本院不予支持。（三）关于富利公司是否应向原告支付提供劳务者受害责任赔偿款及执行费50683.86元的问题。本案争议为建设工程施工合同关系，原告主张的要求支付提供劳务者受害责任赔偿款、执行费是侵权法律关系所造成的损失，由于与本案不属同一法律关系，故在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第六十条，《中华人民共和国建筑法》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告广州富利建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告保利（江西）金通泰置业有限公司126048.5元；二、驳回原告保利（江西）金通泰置业有限公司的其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46022.25元，由原告保利（江西）金通泰置业有限公司负担44839.25元，被告广州富利建筑安装工程有限公司负担1183元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  李智辉审 判 员  夏 琳人民陪审员  杨光礼二〇一七年九月二十五日书 记 员  闵如兰