广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深中法商终字第1769号
上诉人（原审被告）：深圳市天成鑫力数控设备有限公司。住所地：深圳市宝安区观澜街道君新社区君新路**号*栋*楼。组织机构代码：79920687-7。
法定代表人：王磊，执行（常务）董事。
委托代理人：康云飞，湖南公言（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张秀凭，男，x族，xxxx年xx月xx日出生，身份证住址：广西xx县xx镇xx村委会xx队**号，身份证号码：xxxx********。
委托代理人：胡昆，广东君孺律师事务所律师。
委托代理人：张文，广东君孺律师事务所实习律师。
上诉人深圳市天成鑫力数控设备有限公司（以下简称天成鑫力公司）因与被上诉人张秀凭买卖合�纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法民二初字第2063号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年1月9日，张秀凭与天成鑫力公司签订了一份《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》（合同编号SZ2011TCSK-037），约定张秀凭向天成鑫力公司购买TC-6060型雕刻机一台，总价16800元，含运费，由天成鑫力公司负责将机器送到张秀凭工厂或公司，但不承担装卸费。2012年1月9日，张秀凭向天成鑫力公司支付了定金8400元。张秀凭、天成鑫力公司双方约定2012年1月15日交货。2012年1月15日，天成鑫力公司未按约定将机器运送至张秀凭处。
张秀凭诉至原审法院，请求判令：一、解除双方签订的《购销合同》；二、天成鑫力公司双倍返还张秀凭合同定金16800元；三、天成鑫力公司赔偿张秀凭损失1千元。
原审法院认为：张秀凭、天成鑫力公司双方签订的《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》合法有效，双方应按约履行各自合同义务。双方签订的合同约定价格含运费，含运费则由天成鑫力公司负责将机器送到张秀凭工厂。另外，张秀凭提交的与天成鑫力公司法定代表人的通话记录中也显示双方约定天成鑫力公司应于2012年1月15日将定购机器设备送至张秀凭处。张秀凭已于2012年1月9日向天成鑫力公司履行了给付定金8400元的义务，天成鑫力公司收受定金后，未按约履行合同主要义务，现张秀凭要求解除双方签订的《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》合法有据，该院予以支持。天成鑫力公司收受定金后不履行合同义务，张秀凭以此要求天成鑫力公司双倍返还定金16800元符合法律规定，该院予以支持。至于张秀凭称因天成鑫力公司未履行合同义务，造成张秀凭为定购机器�备购买1千元材料的损失，该院认为，张秀凭提交的证据不足以证明所购材料与定购机器设备确有关联，且双倍返还定金已足以赔偿张秀凭损失，张秀凭还另要求天成鑫力公司赔偿1千元的损失，该院不予支持。天成鑫力公司经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条之规定，判决：一、解除张秀凭与天成鑫力公司签订的《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》（合同编号SZ2011TCSK-037）；二、天成鑫力公司应于判决生效后三日内向张秀凭双倍返还合同定金16800元；三、驳回张秀凭的其他诉讼请求。本案受理费123元，张秀凭已预交，由张秀凭负担7元，天成鑫力公司负担116元。
上诉人天成鑫力公司提起上诉称：一�一审判决认定事实错误。双方在签订《购销合同》时没有明确约定交货时间和地点，该内容应当由张秀凭支付定金后及时通知天成鑫力公司，但张秀凭始终未以任何方式通知交货时间和地点，因此导致交易无法完成的责任和过错完全在张秀凭。张秀凭在支付定金后，负有先行通知交货时间和地点的义务。然而，双方签订合同后至2012年5月27日期间，张秀凭怠于履行先行通知义务，致使天成鑫力公司无法按照履行交货义务。张秀凭虽然在合同落款处留有一个地址，但该地址只是张秀凭的暂住地址，并不等同于交货地址。落款处写的地址是龙华金盈新村91栋，连街道社区房牌号都没有写清楚，过于模糊，难以找到具体位置。因此，天成鑫力公司对没有履行交货义务不存在过错。天成鑫力公司货源充足，完全有履约能力，没有必要也不会拒绝履行交货义务。在签订合同时�天成鑫力公司曾要求当天将货送过去。只是张秀凭说还要去找厂房确定地址，然后才能接收机器。二、一审判决据以认定交货时间的录音证据系孤证，未经质证且本身证明效力存有瑕疵，不能作为认定本案事实的依据。该录音证据是张秀凭利用天成鑫力公司法定代表人不知情，骗取对张秀凭说法的回应。里面所记录的内容不是天成鑫力公司的本意，不能视为天成鑫力公司对张秀凭单方说法的认可。三、一审法院对本案没有管辖权，所作的判决是无效的。天成鑫力公司住所地于2012年5月30日已经由深圳市龙岗区平湖街道华南大道一号华南国际印刷纸品包装物流区（一期）P04栋121号变更为深圳市宝安区观澜街道君新社区君新路54号B栋1楼。一审法院于2012年6月19日受理本案时没有管辖权。一审法院受理本案后，通过邮寄送达的方式，直接将应诉材料快递到天成鑫力公司变更后的地址。从邮寄地址可以看出，一审法院已经知道天成鑫力公司住所地发生变更，但没有依法将案件移送至宝安区人民法院或告知张秀凭另行起诉。四、张秀凭因自身原因致使交易无法完成，应当自负后果，无权要求返还定金，更无权要求双倍返还。综上，请求撤销原审判决，改判驳回张秀凭的诉讼请求。
被上诉人张秀凭答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：张秀凭没有提供证据证明双方约定天成鑫力公司于2012年1月15日交货。原审判决所查“张秀凭、天成鑫力公司双方约定2012年1月15日交货”，没有事实依据。原审判决对其它事实的审查清楚，本院予以确认。另，张秀凭（乙方）与天成鑫力公司（甲方）签订的《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》第4条约定：“交货日期：双方签定此合同以定金�账日期为准等通知工作日内交货。”该条款中的“等通知”是在下划横线的上方空白处手写填入的，该条款的其它内容是打印的。第5条约定：“付款方式：乙方在签定本协议时应将8400元作为定金支付给甲方，甲方开始筹备机器的装箱及运输工作，若乙方设备款推迟则甲方交货时间顺延，在机器运至乙方处，乙方应将设备款6720元支付甲方，经检验机器无质量问题，机器余款培训期内一次性付清，乙方应将设备款1680元支付甲方，若乙方不支付余款甲方有权收回机器，并由乙方承担因此造成的损失。”张秀凭在一审时提交了两段其拨打天成鑫力公司法定代表人王磊手机的通话录音资料，通话日期分别是2012年5月27日、2012年5月30日。在2012年5月27日通话中，张秀凭称其在2012年1月9日与天成鑫力公司签订合同并向天成鑫力公司支付了TC-6060型雕刻机50%定金，张秀凭到过天成鑫力公司观澜生产机器的地方并与天成鑫力公司说好天成鑫力公司负责在2012年1月15日将机器送给张秀凭，但为何天成鑫力公司没有履行承诺；王磊则称张秀凭交了定金以后一直不来取货，也不联系天成鑫力公司，天成鑫力公司已经将张秀凭所交定金取消；张秀凭又称其于2012年1月15日打电话给天成鑫力公司，但天成鑫力公司电话全部关机，总台也无人接听；王磊称天成鑫力公司开门做生意，不可能关机，而且张秀凭也可以找到天成鑫力公司的工厂。在2012年5月30日通话中，张秀凭称其2012年1月14日、15日打电话给天成鑫力公司但天成鑫力公司手机关机；王磊称天成鑫力公司大年三十都不关机，张秀凭可以把尾款打来然后将机器拉走。
另，天成鑫力公司的住所地原为深圳市龙岗区平湖街道华南大道一号华南国际印刷纸品包装物流区（一期）P04栋121号，于2012年5月30日变更为深圳市宝安区观澜街道君新社区君新路54号B栋1楼。2012年6月11日张秀凭提起本案诉讼。原审法院于2012年7月4日向天成鑫力公司原住所地深圳市龙岗区平湖街道华南大道一号华南国际印刷纸品包装物流区（一期）P04栋121号直接送达诉讼文书时发现天成鑫力公司已经搬走。原审法院于2012年7月7日向天成鑫力公司现住所地深圳市宝安区观澜街道君新社区君新路54号B栋1楼邮寄送达了起诉状、应诉通知书、传票、证据等诉讼文书，于2012年7月15日向天成鑫力公司补寄了一张电话录音光盘，均由天成鑫力公司工作人员签收。原审法院于2012年8月22日在平湖法庭向天成鑫力公司直接送达一审判决书，由天成鑫力公司工作人员签收。
本院认为：原审法院受理案件后，天成鑫力公司未依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条的规定在提交答辩状期间提出管辖权异议，故对于天成鑫力公司现在提出的管辖权异议本院不予审查。
《中华人民共和国担保法》第九十一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》约定的雕刻机总价款16800元，本案定金数额依法不得超过3360元。双方当事人约定张秀凭向天成鑫力公司交付雕刻机总价款16800元的50%即8400元作为定金，该约定超出法律规定的部分应认定为无效。原审判决将张秀凭交付给天成鑫力公司的8400元全部作为定金，是不当的，本院予以纠正。
《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》约定“等通知”交货，即天成鑫力公司按照张秀凭通知的日期交货。在张秀凭提交的2段通话录音中，虽然张秀凭自称其在签约时已与天成鑫力公司约定由天成鑫力公司在2012年1月15日送货，但王磊予以否认并认为张秀凭从未通知天成鑫力公司交货。该通话录音并不能证明双方当事人达成了天成鑫力公司应于2012年1月15日交货的约定。原审判决认为张秀凭提交的录音可以证明双方约定天成鑫力公司应于2012年1月15日交货，属认定事实错误。另外，在2段通话录音中，张秀凭称2012年1月14日、15日天成鑫力公司的手机关机，座机无人接听，导致张秀凭无法通知天成鑫力公司，王磊亦予以否认并表示天成鑫力公司一直正常经营从未关机。从一审法院对天成鑫力公司现住所地的送达情况来看，每次送达均有天成鑫力公司员工签收诉讼文书，这说明天成鑫力公司对外联络仍属正常。张秀凭没有提供证据证明天成鑫力公司存在关机或歇业等事由导致张秀凭无法通知天成鑫力公司。
《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》约定天成鑫力公司根据张秀凭的通知交货。天成鑫力公司一直未接到张秀凭的交货通知故未履行交货义务，并不属于违约。原审判决认为天成鑫力公司未履行交货义务构成违约不当，本院予以纠正。
《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》未约定张秀凭应当在多长期限内通知天成鑫力公司送货否则天成鑫力公司有权解除合同。在张秀凭于2012年5月底与天成鑫力公司联系时，天成鑫力公司以张秀凭长期未通知天成鑫力公司交货为由，要求没收张秀凭8400元“定金”，不符合合同约定。另，《深圳天成鑫力雕刻机购销合同》约定天成鑫力公司将机器运到张秀凭处后张秀凭支付剩余货款，天成鑫力公司在与张秀凭的通话中要求张秀凭付清余款后将机器拉走，亦不符合合同约定。
综上，张秀凭在签订合同后未通知天成鑫力公司履行交货义务，天成鑫力公司在2012年5月提出的合同履行方式亦不符合合同约定。双方当事人均无继续依约履行的意思，本案的合同应予以解除，天成鑫力公司应将张秀凭交付的款项返还张秀凭。双方当事人对于合同的解除均有责任，故互不向对方承担违约责任。天成鑫力公司的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。原审判决认定事实不清，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法民二初字第2063号民事判决第一项；
二、变更深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法民二初字第2063号民事判决第二项为：深圳市天成鑫力数控设备有限公司应于判决生效后三日内向张秀凭返还8400元；
三、撤销深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法民二初字第2063号民事判决第三项；
四、驳回张秀凭的其它�讼请求。
深圳市天成鑫力数控设备有限公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费123元（已由张秀凭预交），由张秀凭负担65元，天成鑫力公司负担58元；二审案件受理费123元（已由天成鑫力公司预交），由张秀凭负担61.5元，天成鑫力公司负担61.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 炜
审 判 员 吴 心 斌
代理审判员 郭 平
二〇一二年十二月二十五日
书 记 员 刘惠惠（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢�原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。