内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内05民终1064号
上诉人（原审被告）：河南华安建设集团有限公司，住所地河南省安阳�林州市。
法定代表人：侯斌，职务总经理。
委托诉讼代理人：张宇，内蒙古巨鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司，住所地内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市。
法定代表人：陈玉金，职务经理。
被上诉人（原审被告）:河南华安建设集团有限公司第七项目部。
其他情况不详。
上诉人河南华安建设集团有限公司与被上诉人霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司（以下简称砼鑫公司）、被上诉人河南华安建设集团有限公司第七项目部（以下简称河南华安第七项目部）买卖合同纠纷一案，前由霍林郭勒市人民法院作出(2016)内0581民初264号民事判决。宣判后，原审被告河南华安建设集团有限公司不服，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日立案，并依法组成合�庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人河南华安建设集团有限公司上诉请求：一、请求人民法院撤销一审判决；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。原审法院认为”河南华安公司在借用资质过程中收取相关管理费，故以第七项目部名义作出的法律行为，应由河南华安公司承担法律后果。”并作出”故对砼鑫南华安第七项目部给付空心砖款及违约金的诉讼请求，不予支持”的判决结果，属于事实不清。本案中，上诉人河南华安建设集团有限公司并未对该买卖合同进行追认。上诉人虽然在该涉案买卖合同的施工项目当中为承包人，并出借资质，但并未收取任何管理费用，且出借给严某某、谢某某后，其二人成立的第七项目部已单独与发包方进行结算，且其并未将该买卖合同与我公司该�目授权委托人崔某某经理进行备案，我公司也并未获得任何利益。而该二人作为第七项目部负责人，私刻”第七项目部”章，为逃避法律法律责任，在一审开庭审理期间经合法传唤拒不到庭，导致当庭无法查明案件事实真相，且无法证实该涉案买卖合同的标的物是否为该涉案工程所用，无法查明该笔材料款是否已经由严某某、谢某某单独从发包商处结算领取，更无法查明，该买卖合同当中，以”第七项目部”名义签订合同的”杨某某”为何人。因此，在河南华安建设集团有限公司第七项目部负责人严某某、谢某某借用我公司资质后，对外签订买卖合同，却又直接与发包方单独进行决算，领取工程款。在严某某、谢某某未到庭，无法查明案件事实情况下，一审法院将该买卖合同签字一方”杨某某”认定为”河南华安第七项目部其指派人员”，进而判决认定上诉人要对谢某某、严某某的”表见代理”行为承担法律责任、履行合同义务，明显有失公允，认定事实不清。综上，一审判决认定事实不清，特向贵院请求撤销一审判决。
被上诉人霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司、河南华安建设集团有限公司第七项目部未提交答辩状。
原审原告霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司向一审法院起诉，请求法院判决求二被告给付空心砖款100264元，承担违约金76200元，并承担诉讼费用。
原审经审理查明，2013年8月20日，砼鑫公司与河南华安公司第七项目部签订《订购合同》，河南华安第七项目部向砼鑫公司购买空心砖，约定收货方式为河南华安公司第七项目部指定杨某某或何某负责验收签字为准，双方指定以河南华安第七项目部收货返回�据数量进行结算。于2013年10月底付清全款，逾期付款承担所欠款总额日0.5%的违约金，并对所交付的定金不予退还。河南华安公司第七项目部委托谢某某签字生效，并盖有第七项目部章。并于2014年3月25日签订了《订购合同追加合同》，约定追加部分的空心砖款于2014年6月15日前全部付清，并有杨某某签字并加盖河南华安公司第七项目部章。分别于2013年10月5日、2014年6月14日、2014年6月24日向砼鑫公司出具65150元证据、121283.85元欠据、3830.40元欠据各一枚，共欠砖款190264.25元，已付90000元，尚欠100264.25元，至今未还。另查明，本案在审理过程中霍林郭勒市公安局以严某某涉嫌伪造公司印章罪受理案件。2016年5月20日，霍林郭勒市人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条的规定，中止审理本案。于2016年12月15日，霍林郭勒市公安局以没有犯罪事实，决定撤�严某某涉嫌伪造公司印章案。
原审法院认为，砼鑫公司与河南华安第七项目部签订的《订购合同》及《订购合同追加合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，为有效合同，双方间因买卖而形成的债权债务关系明确。依照《中华人民共和国合同法》第六十条：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，河南华安公司授权崔某某借用资质，崔某某又将该资质出借给严某某、谢某某，期间设立河南华安公司第七项目部，不具有独立法人资格，且河南华安公司未能提供证据证明第七项目部的章系伪造，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条：”行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，借用资质行为加强了谢某某、严某某以第七项目部名义实施购砖行为的表见代理表像，谢某某按约定受委托代表第七项目部签订订购合同及追加合同，并加盖第七项目部公章，并由河南华安第七项目部根据其指派人员杨某某的收货、验货及依收货返回数据进行结算，继而由杨某某向砼鑫公司出具欠据、证据，砼鑫公司足以认为杨某某代表河南华安公司，且河南华安公司在借用资质过程中，收取相关的管理费，故以第七项目部名义做出的法律行为，应由河南华安公司承担法律后果。故对砼鑫公司要求河南华安第七项目部给付空心砖款及违约金的诉讼请求，本院不予支持。对合理部分的要求河南华安公司给付空心砖款100264元的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方�成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，根据双方约定，订购合同的砖款于2013年10月底付清全款和追加合同的追加部分砖款于2014年6月15日前全部付清的约定，未按合同给付货款，已经构成违约。双方约定，逾期付款给付合同所欠款总额日0.5%的违约金并对所交付的定金不予退还的约定，砼鑫公司要求给付76200元的违约金，因违约金兼具补偿和惩罚性，结合实际，本院对占用资金期间的违约金利率酌定为每月0.02元，对支付自2014年6月16日至2014年10月14日止的8088元（100264×月利率0.02元×121天），予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告河南华安建设集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司空心砖款100264元，违约金8088元，合计108352元；二、驳回原告霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费3830元（原告已预交），由原告霍林郭勒砼鑫粉煤灰制品有限责任公司负担1363元，由被告河南华安建设集团有限公司负担2467元。
经二审审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人河南华安建设集团有限公司与内蒙古霍煤龙兴房地产开发股份有限公司签订的建设工程施工合同，上诉人为霍煤龙兴世纪城项目的施工单位。被上诉人河南华安第七项目部在借用了上诉人的资质后，与被上诉人砼鑫公司就霍煤龙兴世纪城相关项目签订了《订购合同�及《订购合同追加合同》的行为已经构成了表见代理，且上诉人河南华安公司未能提供证据证明第七项目部的章系伪造，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条：”行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，因此，被上诉人河南华安第七项目部与被上诉人砼鑫公司签订的《订购合同》及《订购合同追加合同》的法律后果应由河南华安公司承担。《订购合同》及《订购合同追加合同》双方当事人的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，为有效合同，双方间因买卖而形成的债权债务关系明确，原审判决并无不当。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。故依据《中华人�共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3830元由上诉人河南华安建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 师国亮
审判员 白云飞
审判员 陈婷婷
二〇一七年八月二十八日
书记员 肖志勋