宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁05民终559号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区尹家渠北街120号。负责人：任文龙，该公司经理。委托诉讼代理人：马靖涛，宁夏兴业律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王月珍，女，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：尚美羽、杨丹，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原审被告：杨访乾，男，住宁夏回族自治区银川市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部（以下简称人民财产保险公司）因与被上诉人王月珍、原审被告杨访乾机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2016）宁0502民初1853号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人人民财产保险公司的委托诉讼代理人马靖涛，被上诉人王月珍的委托诉讼代理人尚美羽、杨丹，原审被告杨访乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财产保险公司上诉请求：依法撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院(2016)宁0502民初1853号民事判决第一项判决内容或本案发回重审。事实和理由：1.一审法院指定鉴定机构的行为违法。一审法院在人民财产保险公司申请重新鉴定，双方当事人协商无法达成一致意见的情况下，没有依据2012年8月7日宁夏回族自治区高级人民法院通过的《选择专业鉴定机构程序规定（试行）》第2条”法院审判、执行部门决定对案件中专门问题进行鉴定、评估、拍卖、审计以及企业破产管理的，统一移送法院对外委托管理部门，由对外委托管理部门组织选择专业机构”及第3条”选择专业机构，应采取书面形式通知各方当事人”之规定，书面通知各方当事人，也没有统一移送法院对外委托管理部门，由对外委托管理部门组织通过摇号形式选择鉴定机构，而是直接指定鉴定机构程序违法。2.一审法院委托的鉴定项目和范围超出了申请重新鉴定的范围，导致了鉴定费用增加。3.一审法院认定杨访乾未投保不计免赔率，但按照不计免赔率计算错误。应当按照事故责任比例实行15%的绝对免赔率，即人民财产保险公司在商业三者险范围内仅赔偿85000元，而非10万元。王月珍辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，鉴定程序符合法律规定，鉴定结论客观真实。人民财产保险公司的上诉请求不合理，依法不能成立，请求维持原判。杨访乾辩称：我购买了不计免赔险，其他无异议。王月珍一审诉讼请求：1.依法判决人民财产保险公司、杨访乾赔偿王月珍经济损失共计247111.74元（医疗费23648.18元、护理费150天×98元/天＝14700元、误工费240天×98元/天＝23520元、住院伙食补助费39天×100元/天＝3900元、营养费90天×50元/天＝4500元、交通费2000元、鉴定费1286.50元、残疾辅助器具费410元、伤残赔偿金25186元/年×15年×50%＝188895元、精神抚慰金5万元、后续治疗费1万元），其中人民财产保险公司在强制保险责任范围和商业第三者责任险责任范围内承担赔付责任，不足部分由杨访乾赔偿。2.本案的诉讼费用由人民财产保险公司、杨访乾承担。一审法院认定事实：2015年9月7日，杨访乾驾驶宁ABQ***号某某小型普通客车在某某小区西门北侧路外由东向西右转弯时，与徐某某驾驶的沿某某南街由南向北行驶无号牌二轮摩托车相撞，造成徐某某及乘坐人王月珍受伤，两车损坏的交通事故。经某某交警一大队出具卫公交沙（一）认字[2015]第226号道路交通事故认定书，认定该起事故杨访乾负主要责任，徐某某负次要责任，王月珍无责任。涉案事故发生时，杨访乾驾驶的宁ABQ***号某某小型普通客车在人民财产保险公司投保交强险和第三者责任险（限额10万元）。事故发生后，王月珍被送往某某人民医院住院治疗，入院诊断：右侧股骨中下段螺旋形骨折；右侧坐骨神经损伤；右侧膝前皮肤裂伤。于2015年9月16日行右侧股骨骨折切开复位钢板内固定术，术中证实右侧腘动脉破裂，术中行腘动脉修补术。王月珍住院治疗39天后出院，出院医嘱：避免外伤，不适随诊，定期复查，每两周拍片复查一次，何时负重由拍片结果反映的骨折愈合情况决定，坚持膝踝关节功能锻炼，预防下肢静脉血栓及跟腱挛缩关节僵直等并发症，卧床休息3月，观察右侧坐骨神经操作恢复情况6月，若无恢复，行二期手术治疗矫正右侧足下垂，2年后骨折愈合后取内固定，抗骨质疏松治疗。王月珍因此次事故花费医疗费63552.81元，其中住院医疗费56538.68元，门诊费2580.45元（1509.50元+杨访乾垫付1070.95元）。因病情需要，王月珍外购人血白蛋白花费3600元。王月珍出院后，因伤情未完全治愈，为此产生后续换药等医药费833.68元。王月珍住院治疗期间杨访乾垫付赔偿款27608.95元，人民财产保险公司垫付医疗费1万元。2016年6月3日经宁夏辅德（中卫）律师事务所委托，某甲司法鉴定中心对王月珍的伤情进行鉴定后作出银一医司法鉴定中心[2016]医鉴字第0637号鉴定意见书鉴定，鉴定结论为：王月珍伤残等级属VI（六）级；其误工期为240日，护理期为150日，营养期为90日。王月珍为此支出鉴定费1000元，鉴定门诊费286.5元。人民财产保险公司对上述鉴定结论不服，提出重新鉴定。经委托某乙司法鉴定中心作出宁医法鉴【2016】鉴字第0459号司法鉴定意见书，鉴定结论与银一医司法鉴定中心[2016]医鉴字第0637号鉴定意见书一致。一审法院认为：杨访乾驾驶宁ABQ***号某某小型普通客车在某某小区西门北侧路外由东向西右转弯时，与徐某某驾驶的沿某某南街由南向北行驶无号牌二轮摩托车相撞，造成徐某某及乘坐人王月珍受伤，两车损坏的交通事故。杨访乾应在其事故责任范围内向王月珍承担民事赔偿责任。依据庭审查明的事实和有效证据，核定本次事故给王月珍造成的经济损失为:1.医疗费63552.81元，均有有效票据证实，予以确认。2.住院伙食补助费3900元（100元×39天）符合法律规定，予以确认。3.营养费参照鉴定报告，考虑到王月珍的伤情，以每日30元核定2700元（30元/天×90天）较妥，予以确认。4.误工费参照鉴定报告，并依据事故发生时2015年度全区道路交通事故人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业日平均工资98元/天核定23520元(98元/天×240天），予以确认。5.鉴于王月珍的伤情，治疗期间确需护理，参照鉴定报告，核定其护理费14700元(98元/天×150天），予以确认。6.王月珍因涉案事故在某某人民医院住院治疗39天，结合本地出行成本核定其交通费600元，后由其家人开车陪护前往银川多次进行鉴定检查，必然产生相应的交通费及食宿费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，经核对有效交通票据，王月珍主张交通食宿费2000元较为客观，予以确认。7.依据鉴定报告，王月珍属六级伤残，且涉案事故发生时王月珍年满65周岁，依据庭审辩论终结时上一统计年度即2016年度城镇居民人均可支配收入25186元/年的标准，王月珍主张核定其残疾赔偿金188895元（25186元×15年×50%）符合法律规定，予以确认。8.鉴定费用1286.50元由有效票据证实，予以确认。9.依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条”残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准”之规定，涉案事故导致王月珍股骨骨折，轮椅系必然的辅助工具，且主张费用410元较为合理，予以确认。10.王月珍年龄较大，涉案事故导致其六级伤残，确给王月珍及其家人造成了一定的精神损害，但王月珍在涉案事故中负次要责任，其主张的精神损害抚慰金以1万元为宜，予以确认。11.王月珍主张后续治疗费用1万元虽尚未实际发生，但王月珍因涉案事故受伤后行钢板内固定术、出院医嘱”两年骨折愈合后取内固定”客观属实，依据事故发生后的总住院费，并考虑王月珍年龄较大，为减少双方诉讼成本，酌定其后续治疗费8000元为宜，予以确认。以上1-11项合计319564元,杨访乾驾驶的宁ABQ***号某某小型普通客车在人民财产保险公司投保交强险,依据《中华人共和国侵权责任法》第四十八条”机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款”机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”之规定，人民财产保险公司在交强险责任限额范围内应向王月珍赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、食宿费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计12万元（含已赔付的1万元）。对于王月珍在交强险责任限额范围以外未获赔偿的损失199564元，因杨访乾在涉案事故中系主要责任，驾驶二轮摩托车捎乘王月珍的徐某某承担事故次要责任，按照7:3的责任比例，先由承保涉案车辆在人民财产保险公司在商业第三者责任险（限额10万元，未投保不计免赔率）内向王月珍赔偿10万元，不足部分39695元（199564元×70%-10万元），扣减杨访乾向王月珍先行垫付的赔偿款27608.95元后，杨访乾应再向王月珍支付赔偿款12086元。人民财产保险公司在交强险、商业险限额范围内共计再向王月珍支付赔偿款21万元（12万元+10万元-1万元）。王月珍主张杨访乾应当按照80%的责任比例承担赔偿责任，因涉案事故责任方驾驶的均为机动车，且主次责任清晰，该主张无法律依据，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条一款之规定，判决：1.人民财产保险公司于判决生效之日起十日内在交强险、商业第三者责任险责任限额范围内向王月珍支付赔偿款21万元；2.杨访乾于判决生效之日起十日内再向王月珍支付赔偿款12086元；3.驳回王月珍其他的诉讼请求。案件受理费1584元，减半收取792元，由王月珍负担88元，由杨访乾负担704元。二审期间，人民财产保险公司、王月珍、杨访乾均未向法庭提交证据。依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，本院确认一审查明的事实。另查明，杨访乾驾驶的宁ABQ***号某某小型普通客车在人民财产保险公司投保交强险和限额10万元的第三者责任险、不计免赔险等。本院认为：对于人民财产保险公司上诉提出一审法院没有按照宁夏回族自治区高级人民法院关于鉴定程序相关规定书面通知当事人和摇号确定鉴定机构及鉴定范围超出申请范围构成审理程序违法，应发回重审的上诉意见。一审法院在确定涉案鉴定机构时，的确存在人民财产保险公司提出的问题，因宁夏回族自治区高级人民法院关于鉴定程序相关规定是用于法院选定鉴定机构具体操作的程序性规范，一审法院没有严格执行属于程序瑕疵，应予指出，但该程序性瑕疵并未达到《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条”下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的”之规定发回重审的情形，故该上诉理由不成立，不予支持。对于人民财产保险公司上诉提出一审法院未认定杨访乾投保不计免赔险的情形下，按不计免赔率计算理赔金额存在错误的意见。杨访乾在一审审理期间提交的保险单中明确记载杨访乾投保了不计免赔险，人民财产保险公司的该上诉理由亦不能成立，不予采纳。综上，一审认定事实清楚，程序虽存在瑕疵，但不符合发回重审的条件，且判决结果正确。人民财产保险公司的上诉理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1350元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐青山审 判 员  董 瑶代理审判员  拓明娟二〇一七年九月二十五日书 记 员  田茹菁