湖北省南漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂南漳民一初字第00113号
原告刘某，学生。
法定代理人刘光春，农民。系原告父亲。
委托代理人湛华猛。
被告张利军，司机。
被告安徽省阜阳顶大物流有限公司（以下简称“阜阳顶大物流”），住所地：安徽省阜阳市颍州区汾河桥南瑶海农产品市场B10号，组织机构代码：66292816-6。
代表人陈丙林。
被告天安财产保险股份有限公司安徽分公司阜阳中心支�司（以下简称“阜阳天安财保”），住所地：安徽阜阳市颍州区一道河中路126号亿家综合办公大楼，组织机构代码：74678665-2。
代表人张健。
委托代理人尚鲁、张海军。
原告刘某诉被告张利军、阜阳顶大物流、阜阳天安财保机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月12日立案受理，依法由审判员郑明国适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘某的法定代理人刘光春及其委托代理人湛华猛，被告阜阳天安财保的委托代理人尚鲁到庭参加诉讼。被告张利军、被告阜阳顶大物流经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某诉称，2013年3月29日上午，被告张利军驾驶皖K×××××重型车行至南漳县发展大道时，将刘大如驾驶的电动三轮车挂倒，导致刘大如及原告刘某受伤，三轮车损毁。原告因此次事故造成损失89428.22元（医疗费24520.22元，住院伙食补助费1280元，护理费6516元，营养费1280元，残疾赔偿金45812元，精神损害抚慰金8000元，交通费800元，法医鉴定费1220元），请求被告阜阳天安财保在交强险和第三者责任险限额内赔偿88208.22元，鉴定费1220元由被告张利军和阜阳顶大物流赔偿。诉讼费由被告承担。
原告为证明其主张的事实，向法庭提交下列证据材料：1、2013年4月12日南漳县公安局交警大队道路交通事故认定书原件一份，拟证明2013年3月29日10时20分，被告张利军持B2证驾驶皖K×××××重型车由安徽省至湖北省南漳县，行至南漳县城关镇发展大道，与横过道路的刘大如驾驶的三轮车（载刘某）相挂，致刘大如、刘某受伤，车辆受损。张利军负事故的主要责任，刘大如负事故的次要责任，刘某无责任。2、南漳县人民医院刘某检查报告单复印件三份、出院记录一份、襄阳市中心医院检查报告单四份、每日清单一份、出�记录一份、南漳县公安局卫生所门诊病历一份、每日清单一份、出院小结一份、南漳县中医医院检查报告三份、湖北省医疗单位门诊收费收据十二份、湖北省医疗单位住院收费收据三份，拟证明原告刘某2013年3月29日入住南漳县人民医院，诊断为Ⅱ级脑外伤、颅内损伤、面部及四肢多处擦伤，行护脑止血对症治疗，住院1天，2013年3月30日转上级襄阳市中心医院，予以脱水护脑支持治疗，住院24天，出院医嘱回当地医院继续治疗。2013年7月30日入住南漳县公安局卫生所，住院38天。共花费医疗费24520.2元。3、2014年4月2日南漳彰诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份、司法鉴定费发票一份，拟证明原告刘某因交通事故致左额部硬膜外血肿、左颞顶叶脑挫伤、颅骨骨折所遗留的后遗症，已构成道路交通事故伤残十级，建议自鉴定日起不再全休，护理90日。花费鉴定费1220元。4、�漳县城关镇XXX村民委员会证明一份（现我村全部村民全部纳入城镇居民范围，享受城镇居民相关待遇。加盖南漳县城关镇人民政府印章），拟证明原告刘某享受城镇居民相关待遇。5、天安财保公司机动车辆保险单复印件一份，拟证明肇事车辆皖K×××××重型货车在被告阜阳天安财保投保了交强险和50万第三者责任保险，不计免赔特约险，投保期间为2012年9月17日11时至2013年9月17日11时。6、吴XX身份证复印件一份，拟证明刘某住院期间由母亲吴XX护理。
被告张利军未到庭答辩、举证。
阜阳顶大物流书面辩称，皖K×××××重型货车挂靠在我公司名下，我方为车辆投保了交强险和50万第三者责任保险，由保险公司承担赔偿责任。
阜阳顶大物流为证明其主张的事实，向法庭提交下列证据材料：皖K×××××重型货车挂靠在阜阳顶大物流公司的挂靠合同一份，拟证明皖K×××××�型货车挂靠在阜阳顶大物流公司。
被告阜阳天安财保辩称，原告诉请项目应依法核减，投保车辆方垫付刘某32000元的费用应从原告赔偿款中扣除，鉴定费、诉讼费不用保险公司承担。投保车辆违反法律强制规定即超速行驶造成该事故，保险公司在商业第三者责任险内不承担赔偿责任。
被告阜阳天安财保为证明其主张的事实，向法庭提交下列证据材料：1、天安财保机动车第三者责任保险条款、机动车交通事故责任强制保险条款，拟证明保险公司不承担诉讼费、鉴定费；肇事司机违反国家强制规定超速驾驶，我公司在商业第三者责任险内不承担赔偿责任；原告医疗费用应扣除10%非医保用药。2、天安财保机动车交通事故责任强制保险单、投保单、确认承诺函，天安财保机动车辆保险单投保单、责任免除明确说明书、确认签收单复印件各一份。拟证明阜阳顶大物流为肇�车辆皖K×××××重型车在被告阜阳天安财保投保了交强险和50万第三者责任保险，不计免赔特约险，阜阳天安财保就免责条款和事项对投保人阜阳顶大物流做了明确提示告知义务，免责条款有效。
上述证据，本院根据当事人当庭质证意见，作如下认证：
一、原告提供的证据1、5，经被告当庭质证无异议，经法庭审查，该证据符合有效证据的特征，故法庭予以采纳。
原告提供的证据2，被告阜阳天安财保对南漳县公安局卫生所的病历资料和医疗费用提出异议，认为公安局卫生所不是县级医院，此部分医疗费保险公司不承担。经审查，原告刘某在襄阳市中心医院出院时医嘱嘱咐回当地医院继续治疗，原告选择公安局卫生所继续治疗，产生的费用属于其因交通事故损失一部分，应获得赔偿。对该组证据法庭予以采纳。
原告提供的证据3，被告阜阳天安财保对伤残级别提�异议。法庭责令自开庭之日七个工作日内申请重新鉴定并按规定缴纳鉴定费，阜阳天安财保申请重新鉴定，法庭审查后移交司法技术科，因阜阳天安财保未在规定期限内缴纳鉴定费，视为放弃权利。对于该组证据法庭予以采纳。
原告提供的证据4，被告阜阳天安财保提出异议，南漳县城关镇XXX村民委员会的证明经南漳县城关镇人民政府确认：情况属实，对于原告刘某享受城镇居民相关待遇的村委会证明法庭予以确认。
原告提供的证据6，被告阜阳天安财保对护理人员提出异议，但未提供事实和法律依据，法庭不予采信。对该组证据法庭予以采纳
二、被告阜阳天安财保提供的证据1、2，原告当庭质证无异议，经法庭审查，阜阳天安财保交强险保单和第三者责任险保单上投保人声明（本人对保险公司就保险条款内容的说明和提示完全理解，无异议，申请投保）有阜阳�大物流公司加盖印章，保险公司交强险投保确认函和第三者责任险免责条款有阜阳顶大物流公司加盖印章，说明保险公司投保时就免责条款向投保人进行了明确的说明告知，阜阳顶大物流公司确认。该证据符合有效证据的特征，故法庭予以采纳。
三、被告阜阳顶大物流提供的证据，经电话询问被告张利军无异议，原告和被告阜阳天安财保无异议，经法庭审查，该证据符合有效证据的特征，故法庭予以采纳。
根据上述有效证据，法庭确认以下事实：2013年3月29日10时20分被告张利军持B2证驾驶皖K×××××重型车由安徽省至湖北省南漳县，行至南漳县城关镇发展大道，与横过道路的刘大如驾驶的三轮车（载刘某）相挂，致刘大如、刘某受伤，车辆受损。原告刘某当日被送入南漳县人民医院，诊断为Ⅱ级脑外伤、颅内损伤、面部及四肢多处擦伤，行护脑止血对症治疗，住�1天，2013年3月30日转上级襄阳市中心医院，予以脱水护脑支持治疗，住院24天，出院医嘱回当地医院继续治疗。2013年7月30日入住南漳县公安局卫生所，住院38天。共花费医疗费24520.2元。2013年4月12日南漳县公安局交警大队出具道路交通事故认定书，认定被告张利军违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆应当在确保安全、畅通的原则下通行”、第四十二条“机动车上道路行驶，应当保持安全车速”之规定，负事故的主要责任；原告刘大如违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条“驾驶自行车、电动自行车、三轮车在路段上横过机动车道应在确认安全后直行通过”之规定，负事故的次要责任。2014年4月2日南漳彰诚法医司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，结论：刘某因交通事故致左额部硬膜外血肿、左颞顶叶脑挫伤、颅骨骨折所遗留的后遗症，已构成道路交通事故伤残十级，建议自鉴定日起不再全休，护理90日。花费鉴定费1220元。原告与被告阜阳天安财保当庭协商原告因此次事故花费交通费400元。
另查明，原告刘某居住南漳县城关镇XXX村，享受城镇居民相关待遇。其住院期间由母亲吴XX护理。皖K×××××重型车挂靠在被告阜阳顶大物流名下从事道路运输经营，被告阜阳顶大物流为肇事车辆皖K×××××重型车在被告阜阳天安财保投保了交强险和50万第三者责任保险，不计免赔特约险，投保期间为2012年9月17日11时至2013年9月17日11时。
本院认为，
责任认定和责任承担
被告张利军驾驶皖K×××××重型车未确保行车安全、未保持安全车速是造成事故的主要原因，应对原告刘某承担赔偿责任。原告刘大如驾驶非机动车横过机动车道未下车推行是造成事故的次要责任，相应减轻被告张利军的责任。
皖K×××�×重型车在被告阜阳天安财保处投保了交强险和第三者责任险，不计免赔特约险。首先由被告阜阳天安财保在交强险责任限额范围内承担原告刘某的赔偿责任，不足部分由阜阳天安财保在第三者责任险限额内承担70%的责任。被告阜阳天安财保根据天安财保公司汽车损失保险条款第六条第（七）项6款“依照法律法规公安机关交通管理部门有关规定不允许驾驶被保险机动车的其他情况下驾车”免责的规定，认为本案肇事司机违反国家规定超速驾驶，保险公司在第三者责任险限额内免责。根据天安财保公司汽车损失保险条款上下文及第六条第（七）项6款的规定，所谓“不允许驾驶”是指驾驶人和机动车有违反法律或公安部门规定存在客观安全隐患的情况下不允许驾驶，而本次交通事故的肇事司机和肇事车辆均不存在客观安全隐患，是肇事司机实施了违反国家规定的行为�造成了该事故，不属于保险公司第三者责任险免责的范围，该主张法庭不予支持。
二、原告刘某的损失范围
原告刘某诉请8000元精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”，第十一条规定“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”，结合本案事实并综合上述关于原、被告在本案中的过错分析，本院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金为2000元。
原告诉请的1280元营养费，因没有医疗机构出具加强营养的证明，法庭不予支持。
被告阜阳天安财保提出原告的残疾赔偿金应按农村标准计算。经审查，原告居住南漳县城关镇XXX村，该村土地被政府征用，全村居民纳入城镇居民范围，享受城镇居民待遇，原告主张城镇居民标准计算残疾赔偿金法庭予以支持。
被告阜阳天安财保主张原告刘某的医疗费用应扣除10%的非医保用药，法庭责令自开庭之日七个工作日内申请医药审计，保险公司未在规定的期限内申请审计并按规定缴纳费用，视为放弃。法庭不予支持该主张。
被告阜阳天安财保主张鉴定费、诉讼费不由保险公司承担。天安财保公司提供的保险条款有相应的免责事由，且提供证据证明其投保时就免责条款向投保人进行了明确的说明告知，对于此主张法庭予以支持。
参照2014年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，原告�某的损失为医疗费24520.2元，住院伙食补助费1260元（20元／天×63天），护理费6412.5元（26008元／年×90天），残疾赔偿金45812元（22906元／年×20年×10%），精神损害抚慰金2000元，交通费400元，鉴定费1220元，合计81624.7元。被告阜阳天安财保在交强险责任限额内承担医疗费5000元（另一受害人刘大如医疗费5000元），护理费6412.5元，残疾赔偿金45812元，精神损害抚慰金2000元，交通费400元，合计59624.5元。被告阜阳天安财保在第三者责任险内承担原告刘某下余损失20780.2元（医疗费19520.2元，住院伙食补助费1260元）的70%即14546.14元。原告刘某在收到保险公司赔偿款后，返还被告张利军垫付的32000元。经调解，双方不能达成协议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害�偿案件适用法律若干问题解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司安徽分公司阜阳中心支公司于本判决生效后十五日内在交强险责任限额内赔偿原告刘某损失59624.5元，在第三者责任险内承担原告刘某损失14546.14元。
二、被告张利军于本判决生效后十五日内赔偿原告刘某的鉴定费的70%即854元。
三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
案件受理费694元减半收取347元，由被告张利军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，�按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费。可直接交襄阳市中级人民法院，也可交本院转交。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费帐户为：开户行中国农业银行万山支行，帐号：17×××38。
审判员 郑明国
二〇一四年十月二十三日
书记员 杨 柳