浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初2063号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人杨小军，男，1971年4月23日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，家住浙江省临海市。因犯盗窃罪于1994年12月13日被浙江省台州�区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；1997年11月6日减刑为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利九年；2008年5月16日被假释。因犯诈骗罪于2013年9月10日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币三千元，与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利四年一个月零二十八日并罚，决定执行拘役六个月，并处罚金人民币三千元，剥夺政治权利四年一个月零二十八日。因犯诈骗罪于2014年7月9日被安徽省黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利三年八个月零三日并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利三年八个月零三日，于2014年11月10日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人成志明，义乌市法律援助中心指派的浙江靖霖（义乌）律师事务所律师。
被告人金新明，男，1969年2月6日出生于贵州省惠水县，苗族，小学文化，家住贵州省惠水县。因诈骗于2017年1月15日被永康市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人王莉娜，义乌市法律援助中心指派的浙江浩伦律师事务所律师。
被告人胡桥，女，1978年4月20日出生于贵州省罗甸县，汉族，文盲，家住贵州省罗甸县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年6月2日被变更强制措施为监视居住。
辩护人吴巧婷，义乌市法律援助中心指派的浙江奇合正律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]2041号起诉书指控�告人杨小军、金新明、胡桥犯诈骗罪，于2017年8月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员胡某1出庭支持公诉，被告人杨小军及辩护人成志明、被告人金新明及辩护人王莉娜、被告人胡桥及辩护人吴巧婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，2017年4月24日以来，被告人杨小军、金新明、胡桥经预谋，由被告人金新明驾车带杨小军、胡桥二人至诸暨市、义乌市利用调包的形式诈骗被害人香烟，其中被告人金新明、胡桥负责买烟换烟，被告人杨小军负责调包香烟，并约定由被告人杨小军支付被告人金新明、胡桥作案所得每条香烟50元的报酬。现三人共计作案12起，涉案金额共计人民币11700元，具体如下：
1、2017年4月25日9时许，被告人金新明至诸暨市店口镇健康路72号姚某食品店内，从被害人姚某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在枫叶大酒店内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回姚某食品店内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
2、同日11时24分许，被告人胡桥至诸暨市店口镇振兴路28-5号永军食品店内，以上述同样的方式骗取被害人傅某两条软壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
3、同日12时许，被告人金新明至诸暨市店口镇露笑路金燕大厦一楼老丈人商行内，以上述同样的方式骗取被害人顾某两条软壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
4、2017年4月25日15时许，被告人胡桥至诸暨市璜山镇横柒西路6号英莉副食品店内，从被害人黄某1处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在滨江旅馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回英莉副食品店内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
5、同日15时许，被告人胡桥至诸暨市璜山镇横街12号黄某2红副食品店内，以上述同样的方式骗取被害人徐某2两条软壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
6、同日15时许，被告人金新明至诸暨市小华烟酒行内，以上述同样的方式骗取被害人许某两条软壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
7、2017年4月26日9时47分许，被告人金新明至诸暨市安华镇东街1号利光批发部内，从被害人芦飞娟处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回利光批发部，以买错香烟为由，欲换取两条硬壳中华香烟，被被害人芦飞娟拒绝。
8、同日9时许，被告人胡桥至诸暨市安华镇东街144号伟友副食品店内，以上述同样的方式行骗时，被被害人徐某1拒绝。
9、2017年4月26日11时30分许，被告人金新明至义乌市大陈镇能达利路19号东来超市内，从被害人程某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在海豪宾馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回东来超市内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
10、同日12时30分许，被告人金新明至义乌市大陈镇店门里16号新世纪华联超市内，以上述同样的方式骗取被害人马某两条软壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
11、2017年4月26日14时40分许，被告人胡桥至义乌市苏溪镇人民路201号敦有烟酒超市内，从被害人胡某2处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在天马宾馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回敦有烟酒超市内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
12、同日15时许，被告人金新明至义乌市苏溪镇人民路38号思驰烟酒店内，以上述同样的方式行骗时，被被害人宣某拒绝。
指控认为，被告人杨小军、金新明、胡桥骗取他人财物数额较大，其行为均已构成诈骗罪，其中被告人杨小军系累犯，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六�、第六十五条之规定予以惩处。
被告人杨小军对指控的事实和罪名均有异议，提出其未实施诈骗，只是去推销香烟，其于2017年4月24日乘被告人金新明的车从临海市出发，26日到达义乌市，期间未到过诸暨。
辩护人成志明提出，1、被告人杨小军的辩解具有合理性，本案的证据不能完全排除怀疑，三个被告人关于开房的供述不一致，被告人胡桥也无法证实被告人杨小军如何换香烟的；2、赃物均已发还给被害人，鉴定金额偏高，没有达到650元/条。
被告人金新明、胡桥对指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人王莉娜对指控的罪名无异议，提出被告人金新明如实供述，认罪、悔罪，犯罪情节较轻，社会危害性不大，请求对其从轻处罚。
辩护人吴巧婷提出，1、涉案鉴定金额偏高；2、被告人胡桥系初犯，无前科劣迹，认罪，全部赃物已返还，部分犯罪未遂，请求对其适用缓刑。
经审理查明：
2017年4月24日以来，被告人杨小军、金新明、胡桥经预谋，由被告人金新明驾车带杨小军、胡桥二人至诸暨市利用调包的形式诈骗被害人香烟，其中被告人金新明、胡桥负责买烟换烟，被告人杨小军负责调包香烟，并约定由被告人杨小军支付被告人金新明、胡桥作案所得每条香烟50元的报酬。三人共计作案12起，涉案金额共计人民币11100元，具体事实如下：
1、2017年4月25日9时许，被告人金新明至诸暨市店口镇健康路72号姚某食品店内，花人民币1260元从被害人姚某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在枫叶大酒店内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回姚某食品店内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币460元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
2、同年4月25日11时24分许，被告人胡桥至诸暨市店口镇振兴路28-5号永军食品店内，花人民币1240元从被害人傅某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在枫叶大酒店内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回永军食品店内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币420元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
3、同年4月25日12时许，被告人金新明至诸暨市店口镇露笑路金燕大厦一楼老丈人商行内，花人民币1200元从被害人顾某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在枫叶大酒店内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿�老丈人商行内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币400元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
4、同年4月25日15时许，被告人胡桥至诸暨市璜山镇横柒西路6号英莉副食品店内，花人民币1220元从被害人黄某1处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在滨江旅馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回英莉副食品店内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币400元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
5、同年4月25日15时许，被告人胡桥至诸暨市璜山镇横街12号黄某2红副食品店内，花人民币1210元从被害人徐某2处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在滨江旅馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事�准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回黄某2红副食品店内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币400元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
6、同年4月25日15时许，被告人金新明至诸暨市小华烟酒行内，花人民币1220元从被害人许某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在滨江旅馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回小华烟酒行内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币400元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
7、同年4月26日9时47分许，被告人金新明至诸暨市安华镇东街1号利光批发部内，花人民币1240元从被害人芦飞娟处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回利光批发部，以买错香烟为由，欲换取两条硬壳中华香烟，被被害人芦飞娟拒绝。
8、同年4月26日9时许，被告人胡桥至诸暨市安华镇东街144号伟友副食品店内，花人民币1400元从被害人徐某1处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回伟友副食品店，以买错香烟为由，欲换取两条硬壳中华香烟，被被害人徐某1拒绝。
9、同年4月26日11时30分许，被告人金新明至义乌市大陈镇能达利路19号东来超市内，花人民币1300元从被害人程某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在海豪宾馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回东来超市内，以买�香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币460元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
10、同年4月26日12时30分许，被告人金新明至义乌市大陈镇店门里16号新世纪华联超市内，花人民币1200元从被害人马某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在海豪宾馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回新世纪华联超市内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币400元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
11、同日14时40分许，被告人胡桥至义乌市苏溪镇人民路201号敦有烟酒超市内，花人民币1250元从被害人胡某2处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在天马宾馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由胡桥拿回敦有烟酒超市内，以买错香烟为由，换得两条硬壳中华香烟并退回现金人民币440元。现被骗软壳中华香烟两条已追回并返还被害人。
12、同日15时许，被告人金新明至义乌市苏溪镇人民路38号思驰烟酒店内，花人民币1180元从被害人宣某处购买两条软壳中华香烟，后将香烟交予被告人杨小军，杨小军在天马宾馆内利用技术手段将香烟盒内香烟替换成事先准备的假软壳中华香烟后，由金新明拿回思驰烟酒店，以买错香烟为由，欲换取两条硬壳中华香烟，被被害人宣某拒绝。
经义乌市涉案物品价格认证中心认定，三被告人从各被害人处骗取的上述软壳中华香烟价值人民币650元/条，三被告人从各被害人处换取的上述硬壳中华香烟价值人民币400元/条。
现作案工具电熨斗1把、胶水1只以及伪劣软壳中华香烟37条（包含从被害人处提取的16条）、真品硬壳中华香烟34条被义乌市公安局扣押在案。
证明上述事实的证据有：
一、被害人陈述
1、被害人姚某的陈述，证明2017年4月25日早上九点多，有一个穿棕色皮衣的男子（经辨认系被告人金新明）到其店里，花人民币1260元购买了两条软壳中华香烟，后过了二十几分钟，该男子以香烟太好为由，要求换两条硬壳中华香烟，其看外壳是其店里的，便予以更换并退给该男子460元。其店的烟草证编号是330681110394。
2、被害人傅某的陈述，证明2017年4月25日11时多，一个穿黑色外套白色T恤的女子（经辨认系被告人胡桥）到其店里，花人民币1240元购买了两条软壳中华香烟，后过了半小时左右，该女子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其当时怕有假，还特意拆了一条看了一下里面是软中华，便予以更换并退给�女子420元。其店的烟草证编号是330605112204。
3、被害人顾某的陈述，证明2017年4月25日中午12时多，有一个穿黄色皮衣的男子（经辨认系被告人金新明）到其店里，花人民币1200元购买了两条软壳中华香烟，后过了十几分钟，该男子要求换两条硬壳中华香烟，其看香烟外壳是其店里的喷码，便予以更换并退给该男子400元。其店的烟草证编号是330605112636。
4、被害人黄某1的陈述，证明2017年4月25日15时许，一个穿黑色衣服的女子（经辨认系被告人胡桥）到其店里，花人民币1220元购买了两条软壳中华香烟，后过了半小时左右，该女子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其就给该女子换了两条硬壳中华香烟，并退给该女子400元。其店的烟草证编号是330681105575。
5、被害人徐某2的陈述，证明2017年4月25日15时许，一个三十多岁的女子（经辨认�被告人胡桥）到其店里，向其购买两条软壳中华香烟，对方付给其1210元，后过了一个多小时，该女子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其予以更换并退给该女子400元。其店的烟草证编号是330681105563。
6、被害人许某的陈述，证明2017年4月25日15时多，有一个穿褐色衣服的近五十岁的男子（经辨认系被告人金新明）到其店里，花人民币1220元购买了两条软壳中华香烟，后过了半小时左右，该男子要求换两条硬壳中华香烟，其看香烟的编号是其店里的，便予以更换并退给该男子400元。
7、被害人芦飞娟的陈述，证明2017年4月26日上午9时多，有一个穿棕色皮衣的40多岁的男子（经辨认系被告人金新明）到其店里，花人民币1240元购买了两条软壳中华香烟，后过了半小时左右，该男子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其看香烟外壳是其店�的喷码，但担心对方伪造而未予更换。
8、被害人徐某1的陈述，证明2017年4月26日上午9时多，一个穿黑外套白内衣的女子（经辨认系被告人胡桥）到其店里，花人民币1400元购买了两条软壳中华香烟，后过了一个小时左右，该女子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其妻子怕被骗而未予更换。
9、被害人程某的陈述，证明2017年4月26日中午12时许，一个穿棕色皮衣的40多岁的男子（经辨认系被告人金新明）到其店里，花人民币1300元购买了两条软壳中华香烟，后过了半小时左右，该男子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其看香烟外壳上的编码还在，便予以更换并退给该男子460元。后其发现退回的香烟边沿被做了手脚。
10、被害人马某的陈述，证明2017年4月26日中午12时30分许，一个四五十岁的男子（经辨认系被告人金新明）�其店里，花人民币1200元购买了两条软壳中华香烟，后过了二十几分钟，该男子到店里要求换两条硬壳中华香烟，其看香烟外壳上的编码是其店里的，便予以更换并退给该男子400元。后其发现退回的香烟封膜一端有被人割开又粘合的痕迹。
11、被害人胡某2的陈述，证明2017年4月26日14时30分许，一个30多岁的女子到其店里，花人民币1250元购买了两条软壳中华香烟，后过了半个小时左右，该女子以买错香烟为由，要求换两条硬壳中华香烟，其看香烟塑料包装上的编码还在，便予以更换并退给该女子440元。后其发现退回的香烟边沿被做了手脚。
12、被害人宣某的陈述，证明2017年4月26日15时许，一个四十多岁的男子到其店里，花人民币1180元购买了两条软壳中华香烟，后过了半小时左右，该男子到店里要求换两条硬壳中华香烟，其未予更换。
二、被告人供述与辩解
1、被告人金新明的供述，证明2017年4月24日以来，其伙同被告人杨小军、胡桥，由其驾车带杨小军、胡桥至诸暨市利用调包的形式诈骗被害人香烟，并约定由被告人杨小军支付其与胡桥作案所得每条香烟50元的报酬。其中其与胡桥负责买烟，并将香烟交给被告人杨小军，由被告人杨小军到所开的宾馆调包香烟，然后被告人杨小军将调包后的假香烟交给其或胡桥，由其与胡桥回到原先购买香烟的店里以买错香烟等理由要求换烟。具体调包的方法是将买来的香烟有易拉条的一端沿着香烟壳的金边把塑封膜割开，然后取出真香烟，放入假香烟，再把香烟壳粘好，把塑封膜装回去后用电熨斗把塑封膜烫好。
2、被告人胡桥的供述，证明2017年4月24日以来，其伙同被告人杨小军、金新明，由金新明驾车带其及杨小军至诸暨、义乌市利用调包的形式诈骗被害人香烟，并约定由被告人杨小军支付其与金新明作案所得每条香烟50元的报酬。其中其与金新明负责买烟，并将香烟交给被告人杨小军，由被告人杨小军负责调包香烟，然后被告人杨小军将调包后的假香烟交给其或金新明，由其与胡桥回店里要求换烟。
三、住宿记录，证明：1、2017年4月24日18时44分至4月25日12时59分，以被告人金新明的身份证登记入住于诸暨的枫叶大酒店；2、2017年4月25日15时06分至4月26日12时32分，以被告人金新明的身份证登记入住于诸暨的滨江旅馆；3、2017年4月25日18时50分至4月26日10时48分，以被告人金新明、胡桥的身份证登记入住于诸暨的静禄宾馆；4、2017年4月26日11时42分，以被告人胡桥的身份证登记入住于义乌市海豪宾馆；5、2017年4月26日14时15分至4月26日15时43分，以被告人金新明的身份证登记入住于义乌的天马旅馆。
四、监控视频，证明：1、2017年4月24日18时42分，被告人杨小军持被告人金新明的身份证登记入住诸暨的枫叶大酒店，并拎着红色袋子内装黑色塑料袋上楼，19时03分，被告人杨小军拎着黑色纸袋离开酒店，19时52分，被告人胡桥拎包进入酒店；4月25日8时44分，被告人杨小军空手离开酒店，8时52分，被告人胡桥拎包离开酒店，9时52分，被告人杨小军拎香烟回到酒店，10时11分，被告人杨小军拎香烟离开酒店，11时24分，被告人胡桥至被害人傅某的店内买香烟，12时01分，胡桥回到傅某的店内成功换香烟。
2、2017年4月25日15时，被告人杨小军拎红色袋子前往诸暨的滨江旅馆冒名被告人金新明登记入住，15时20分，被告人杨小军拎着黑色袋子出来，15时38分，被告人胡桥拿香烟回到车上，15时49分，白色起亚轿车出现，三人在车上，15时56分，被告人杨小军下车并拎黑�香烟进入旅馆，16时16分，被告人杨小军拎香烟回到车上，16时17分，被告人金新明拿两条香烟下车，胡桥也下车，16时22分，金新明拿两条香烟回到车上。
3、2017年4月26日9时47分，被告人金新明至被害人芦飞娟店内购买香烟，10时25分，被告人金新明返回该店要求更换香烟未果后离开。
4、2017年4月26日11时32分，被告人金新明至被害人程某店内购买香烟，11时48分，被告人胡桥至义乌市海豪宾馆开房间，11时54分，被告人杨小军拎红色袋子进入房间，12时05分，被告人杨小军手夹黑色塑料袋走出房间，12时09分，被告人金新明至被害人程某店内更换香烟成功后离开，12时33分，被告人金新明至被害人马某店内购买香烟，12时54分，被告人杨小军拎黑色塑料袋与被告人胡桥一起进入房间，13时02分，被告人胡桥拎黑色塑料袋走出房间并至总台退房，13时04分，被�人杨小军拎红色袋子走出房间，13时05分，被告人金新明至被害人马某店内更换香烟成功后离开。
5、2017年4月26日14时16分，被告人杨小军拎红色袋子冒名被告人金新明至义乌的天马旅馆开房间，14时20分，杨小军上楼，14时35分走出房间，手夹黑色袋子，14时40分，被告人胡桥至被害人胡某2店内购买香烟，14时45分，被告人杨小军拎黑色袋子走进房间，14时54分，拎黑袋子走出房间，15时14分，被告人胡桥至被害人胡某2店内更换香烟成功后离开。
五、手印鉴定意见书，证明经义乌市公安司法鉴定中心鉴定，被告人金新明、胡桥要求更换香烟时退给被害人姚某、傅某、黄某1、徐某2的软壳中华香烟中密封香烟盒内香烟壳表面提取的指印均与杨小军右手拇指、食指或中指及左手拇指指印系同一人所留。
六、检查笔录及照片，证明公安机关对被告人�新明驾驶的车牌号为浙Ｊ×××××号白色起亚轿车进行检查，发现21条包装完好的软壳中华香烟，40条已拆封的软壳中华香烟，34条包装完好的硬壳中华香烟；公安机关对被告人杨小军进行检查，发现其手中拎着的红色塑料袋内有一把粉色电烫斗及一只胶水。
七、卷烟鉴别检验报告，证明经浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验，从被告人处扣押的21条软壳中华香烟（盒包装完好）及从被害人姚某等8人处提取的被告人更换香烟时退回被害人的软壳中华香烟16条，系假冒注册商标且伪劣卷烟；从被告人处扣押的34条硬壳中华香烟（条包装完好），系真品卷烟；从被告人处扣押的40条软壳中华香烟（盒包装完好），系真品卷烟。
八、价格认定结论书，证明经义乌市涉案物品价格认证中心认定，涉案的被诈骗软壳中华香烟价值650元/条，硬壳中华香烟价值400�/条。
认定本案事实的证据还有：扣押清单，证据保全清单，烟草销售点信息，调取证据清单，发还清单，全省人员住宿人员列表，立案、撤案、终结报告表（义乌市烟草专卖局），检查笔录及照片（义乌市烟草专卖局），案件移送函，移送财物清单，身份辨认笔录，现场辨认笔录，行政处罚决定书，前科刑事判决书，刑满释放证明书，抓获经过，被告人杨小军的供述及三被告人的身份证明，上述证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。
被告人杨小军提出的其未参与实施诈骗的辩解及辩护人成志明提出的被告人杨小军的辩解具有合理性，本案的证据不能完全排除怀疑的辩护意见。经查，涉案共犯被告人金新明、胡桥均指证被告人杨小军与其二人合谋实施指控的犯罪事实；且监控视频中被告人杨小军手拎袋子出入宾馆等住处�时间也与指控的部分犯罪事实中的购买香烟后再予以更换的时间相吻合；被告人金新明、胡桥要求更换香烟时退给被害人姚某、傅某、黄某1、徐某2的软壳中华香烟中密封香烟盒内香烟壳表面提取的指印均与杨小军右手拇指、食指或中指及左手拇指指印系同一人所留，被告人杨小军对此亦无法作出合理的解释；此外，公安机关对被告人杨小军检查时所发现的其手中拎的红色塑料袋内的粉色电烫斗及胶水正是调包香烟需要用到的工具；被告人杨小军辩解其未到过诸暨更与事实不符，在案的证据足以证实被告人杨小军伙同被告人金新明、胡桥实施了指控的犯罪事实。综上，被告人杨小军及辩护人成志明的上述意见与查明的事实不符，不予采纳。
辩护人成志明、吴巧婷提出的价格鉴定结论中关于香烟价格偏高的辩护意见，经查，被告人金新明、胡桥购买软壳中华香烟的价格，部分低于650元/条，故购买价低于650元/条的部分应以实际购买价格认定诈骗金额，因此，诈骗金额应为11100元，指控诈骗金额11700元有误，应予纠正。
本院认为，被告人杨小军伙同被告人金新明、胡桥以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人杨小军因前罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人杨小军在前罪附加刑剥夺政治权利尚未执行完毕期间又犯诈骗罪，依法应予数罪并罚。被告人金新明、胡桥归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人王莉娜提出被告人金新明如实供述，请求对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人吴巧婷提出被告人胡桥系�犯，认罪，部分犯罪系未遂且赃物已全部退还被害人，请求对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第五十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨小军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利一年零二个月十五日并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，剥夺政治权利一年零二个月十五日（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月27日起至2018年4月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）�
二、被告人金新明犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月27日起至2017年11月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人胡桥犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
四、扣押在案的作案工具电熨斗1把、胶水1只及伪劣软壳中华香烟37条（包含从被害人处提取的16条）、真品硬壳中华香烟34条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋华锋
人民陪审员 金程程
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年十一月八日
代书 记员 季青春