河南省洛阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）洛刑一终字第73号
原公诉机关涧西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苗望国，男，1962年7月4日出生，汉族，高中文化程度。2013年5月31日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局刑事拘留，2013年6月20日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
辩护人孔令朝，河南明耀律师事务所律师。
原审被告人符卫强，男，1969年6月2日出生，汉族，初中文化程度。2013年4月21日因涉嫌盗窃犯罪被洛阳市公安局重庆路分局刑事拘留，2013年5月23日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局取保侯审。2014年2月26日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局执行逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
原审被告人王某某，男，1987年8月28日出生，汉族，初中文化程度。2013年4月28日因涉嫌盗窃犯罪被洛阳市公安局重庆路分局刑事拘留，2013年5月23日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
原审被告人王某甲，男，1985年3月18日出生，汉族，无业。2013年4月20日因涉嫌盗窃犯罪被洛阳市公安局重庆路分局刑事拘留，2013年5月23日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局取保侯审。
原审被告人乔某某，男，1985年9月13日出生，汉族，无业。2013年4月24日因涉嫌盗窃犯罪被洛阳市公安局重庆路分局刑事拘留，2013年5月23日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局取保侯审。
原审被告人王某乙，男，1989年1月23日出生，汉族，无业。2013年4月20日因涉嫌盗窃犯罪被洛阳市公安局重庆路分局刑事拘留，2013年5月23日因涉嫌职务侵占犯罪被洛阳市公安局重庆路分局取保侯审。
洛阳市涧西区人民法院审理洛阳市涧西区人民检察院指控被告人苗望国、符卫强、王某某、王某甲、乔某某、王某乙犯职务侵占罪一案，于2014年3月5日作出涧刑公初字第292号刑事判决。宣判后，被告人苗望国不服，以“事实不清、证据不足”为由提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年1月，被告人王某某开始购买中信重工机械股份有限公司铸锻厂的气割渣，正常拉了两次之后，发现不挣钱，便与任铸锻厂安全员和监督装车的被告人苗望国，任铸锻厂清理工的被告人符卫强商议，采取少买多拉的手段，欲侵占铸锻厂气割渣。同时王某某安排被告人王某乙、王某甲、乔某某晚上到该厂捡气割渣和废钢，装入钢斗里。
2013年4月10日，被告人王某某伙同被告人王某乙、王某甲、乔某某带领三辆大货车到铸锻厂清理车间购运气割渣，在苗望国、符卫强的配合下，采取少买多装的方式，多装气割渣和废钢，其中多装气割渣22.2吨，多装废钢64.68吨，经鉴定价值总计为205282元。后三辆大货车出门时，被中信重机股份有限公司纪委工作人员查获，扣押了多拉的气割渣和废钢。
另查明，2013年4月27日，被告人王某某到洛阳市公安局重庆路分局投案。
认定上述事实的证据有：
1．被告人苗望国的供述证实，2010年左右，苗望国开始在铸锻厂做安全员工作，几个月后开始兼铸钢车间气割渣的监装工作，主要是过磅、签票、盖章工作，检查装的物品是否相符，防止掺入废钢。厂内规定车间书记、节能办、武保干部一起在现场监督才可以装渣。2012年春节前，王某某开始在铸锻厂拉气割渣，2012年4月9日晚9时30分许，王某某给苗望国打电话称第二天要拉气割渣，让苗望国第二天带三个车的磅单。4月10日上午，苗望国告诉车间书记、节能办的人称有人装气割渣，拿着磅单来到装车现场，在上述人员没有到场的情况下，由符卫强、翟可可、任凤伟、周某某和王某某的三、四个工人装车。正常是车装完到磅房后，苗望国将磅单给磅房过磅，因是三个人，苗望国自称顾不过来，便将磅单交给了司机。后装过气割渣的车又回来装车。装完车后，苗望国到磅房取了三张磅单，便去分厂找厂长、节能办和武保干事签字，后将票给了王某某，王某某去财务室办理出门手续。过了一会，苗望国给王某某打电话问手续办好没有，王某某说在门口。后厂办打电话问苗望国翻渣的事，苗望国觉的不对，到厂办才知道王某某的车被查了。
2．被告人符卫强的供述证实，符卫强是铸锻厂清理车间的起重工，任务是规整清理车间的工作现场，配合天车工将比较大的铸钢件吊装，将渣斗里的气割渣指挥天车工倒进拉渣的卡车里。拉渣的流程是王某某让工人到车间将散落在地上的气割渣捡到小搓斗内。到了一定数量后，王某某就和厂里联系组织车辆拉渣。2013年3月底的一天，符卫强、苗望国、王某某在一起吃饭时商量少买多拉气割渣，苗望国负责过磅，符卫强负责往车上分两次吊装气割渣，苗望国默认二次吊装，王某某说事成后再说好处，苗望国还让符卫强装点铁。2013年4月初的一天，王某某对符卫强说想少买多装，王某某说关卡太多过不去，王某某让符卫强只管给车上装渣，其他的不用管，符卫强表示同意。2013年4月10日上午8时许，王某某派了三辆卡车到清理车间拉气割渣，王某某的一个工人让符卫强在每辆车上装一大斗再装一小斗气割渣，过完磅回来再装。符卫强指挥任凤伟和翟可可在车过完磅后，将车间剩余的气割渣全部装到了三辆卡车上，苗望国在现场负责监装，没有制止王某某工人二次装车的行为。
3．被告人王某某的供述证实，2013年元月，被告人王某某开始在铸锻厂拉渣，正常拉了两次之后，与该厂的监装苗望国吃饭时，苗望国说这样正常拉渣不赚钱，每次拉渣时先少装一点就去过磅，过完磅再装，签字办出门证由苗望国负责。后王某某与苗望国商量多拉一次，给苗望国3000元，并请符卫强吃饭，目的是出渣时符卫强顺利指挥天车工吊装，多装时不管。2013年4月10日早上，王某某通知王某甲、王某乙、乔某某8点前到中信重工公司帮王某某出渣。并联系了三辆货车到铸锻厂拉气割渣。装车时苗望国负责监装，符卫强指挥天车工吊装。三辆车装好气割渣后，王某某带着车过磅。过完磅后，王某某告诉王某甲、王某乙、乔某某装的有点少，再往三辆车上装点。随后又到车间装气割渣，符卫强就指控天车工又装了一些。重新装入气割渣后，王某某让王某甲、王某乙、乔某某上车把车箱里的气割渣平了平，带车到门口等。王某某拿磅单到财务部签字，以每吨805元的价格，交了共计五万四千多元，开了出门证交给门岗。门卫上车检查后，厂里来了几个厂纪委的人把三辆车的司机和车带走了。货车被拦住后，过了二、三十分钟，苗望国给王某某打电话问什么人拦住的车，王某某称是厂纪委的人，苗望国让王某某赶快找人把事情解决。2013年4月27日，被告人王某某向洛阳市公安局重庆路分局投案。
4．被告人王某甲的供述证实，2013年4月9日，被告人王某甲、乔某某、王某乙到铸锻厂将第二天要装的气割渣捡到铁斗内。次日早上7时30分，王某某告诉王某甲每辆车装一大铁斗和一小铁斗的气割渣后，去找苗望国过磅，随后再带车装满气割渣后出门。开始装车时，王某甲找到苗望国，问苗望国是否知道每辆车装一大铁斗和一小铁斗气割渣就去过磅，苗望国说知道。王某甲、王某乙、乔某某按照王某某的要求进行装车过磅，过磅后再带车将剩余的气割渣装车。王某某办好出门证，三辆车出门时门卫检查，来了二个工作人员带着三辆货车重新进行过磅。
5．被告人乔某某的供述证实，王某某经常请苗望国和符卫强吃饭，事先商量好采用少买多拉的方式多装气割渣。2013年4月10日7时许，王某某带着王某乙、乔某某、王某甲到铸锻厂拉气割渣，每辆车装一大铁斗和一小铁斗气割渣去过磅，后再回来将剩余的气割渣装车，装车时苗望国和符卫强都在场。乔某某、王某乙、王某甲将三辆车都平整后离开。
6．被告人王某乙的供述证实，2013年4月10日7时许，王某某让王某乙、乔某某、王某甲到铸锻厂装车，共有三辆货车，为了多拉气割渣，王某乙、乔某某、王某甲每人带一辆车装一大铁斗和一小铁斗气割渣去过磅，后再回来将剩余的气割渣装车，将三辆车都整理好后，告诉王某某装好车了，便先行离开。
7．中信重工机械股份有限公司报案材料及证人周某某的证言证实，2013年4月10日上午，王某某带三辆货车装车过磅后，再次装车，共多装气割渣80多吨。
8．证人刘某某、刘某甲的证言证实，2013年4月10日，刘某某、刘某甲、王胜利三人开三辆车到铸锻厂拉货，厂里工作人员吊了两下铁渣装到车上去过磅，过完磅把车开到车间又装了两、三下，出厂门时被厂里工作人员发现，将车扣押的事实。
9．证人张某某的证言证实，张某某系铸锻厂铸钢车间书记，车间装车时必须有节约办、监装、武保干事同时到场，防止气割渣里夹杂废钢、废铁，由监装负责带车过磅，办理出厂手续。2013年4月10日8时许，苗望国对张某某说今天翻渣子，问张某某是否来，张某某说开完会去。9点多开完会后，张某某去翻渣现场，路上见到苗望国，苗望国说已经装完车了。
10．价格鉴定意见书证实，委托鉴定的气割渣重22.2吨，评估金额为17710元，废钢重64.68吨，评估金额为187572元，共计205282元。
11．另有证人郑某某、吴某某、任某某、刘某乙、周某某、刘某丙、李某某、郑某甲、贾某某、刘某丁等人的证言，气割渣称重情况，计量单，持出证，收款凭证，辨认笔录，相关照片，证明材料，到案经过，劳动合同书，公司章程和管理规定，被告人的户籍及现实表现证明等证据在卷资证。
根据以上事实和证据，原审认定被告人苗望国、符卫强、王某某、王某甲、乔某某、王某乙均犯职务侵占罪，分别判处苗望国有期徒刑三年零六个月、符卫强有期徒刑三年零六个月、王某某有期徒刑三年、王某甲有期徒刑二年零六个月，缓刑三年、乔某某有期徒刑二年零六个月，缓刑三年、王某乙有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。
苗望国上诉称：本案事实不清，证据不足，其不应承担刑事责任。王某某偷拉气割渣需要通过车间书记、厂节约办、武保处、现场班长及其本人，其责任最小。其没有参与王某某装运废钢，王某某请吃饭只是说多拉气割渣，没有说拉废钢，且其监装时没有看到装废钢，对废钢不应承担责任。王某某也没有给过其证言所谓的3000元好处费。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审基本相同，且经一审当庭举证、质证，核实无误，本院予以确认。
关于苗望国的上诉理由，经查，王某某勾结苗望国、符卫强预谋侵占铸锻厂的气割渣，有利用苗望国、符卫强职务上的便利实施作案的意图；并且苗望国、符卫强利用了这种职务上的便利在王某某装车和办理签字等行为中实施了帮助。
本院认为，原审被告人苗望国、符卫强作为公司的工作人员，伙同原审被告人王某某、王某甲、乔某某、王某乙，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。本案系共同犯罪，苗望国、符卫强、王某某在犯罪中起主要作用，系主犯；王某甲、乔某某、王某乙在犯罪中起次要作用，系从犯。本案六被告人已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。王某乙有自首情节。对各原审被告人均可减轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决并无不当。苗望国的上诉理由与经审理查明的事实不符，其上诉意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张瑞田
审判员 左 鹏
审判员 孔海建
二〇一四年六月十一日
书记员 史亚楠