河北省张家口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀07刑终94号
原公诉机关河北省涿鹿县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李文辉，男，1999年2月17日生于河北省涿鹿县，汉族，初中文化，无业，住涿鹿县。2016年8月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被涿鹿县公安局取保候审，同年10月26日因涉嫌犯盗窃罪被北京市公安局朝阳分局抓获，同年10月27日因涉嫌犯盗窃罪被涿鹿县公安局刑事拘留，同年11月30日被依法逮捕。现羁押于张家口市看守所。
原审被告人杨世昌，男，1999年6月4日生于河北省涿鹿县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地涿鹿县，现住涿鹿县。2016年8月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被涿鹿县公安局取保候审，同年9月8日因涉嫌犯盗窃罪被保定市徐水区公安局抓获，同年9月9日因涉嫌犯盗窃罪被涿鹿县公安局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕。现羁押于张家口市看守所。
法定代理人高某，女，1967年8月22日生，汉族，户籍所在地涿鹿县,现住涿鹿县，系被告人杨世昌的母亲。
原审被告人马梦琦，男，2000年2月26日生于河北省涿鹿县，汉族，中专文化，张家口市机械工业学校学生，户籍所在地涿鹿县，现住涿鹿县。2016年9月8日因涉嫌犯盗窃罪被保定市徐水区公安局抓获，同年9月9日因涉嫌犯盗窃罪被涿鹿县公安局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕，同年12月30日被涿鹿县人民检察院取保候审，2017年1月6日被涿鹿县人民法院取保候审。
法定代理人马某，男，1967年8月24日生，汉族，户籍所在地涿鹿县，现住涿鹿县，系被告人马梦琦的父亲。
原审被告人任世强，男，2000年7月16日生于河北省涿鹿县，汉族，高中文化，涿鹿县职教中心学生，户籍所在地涿鹿县，现住涿鹿县。2016年9月8日因涉嫌犯盗窃罪被保定市徐水区公安局抓获，同年9月9日因涉嫌犯盗窃罪被涿鹿县公安局刑事拘留，同年10月17日被依法逮捕，同年12月30日被涿鹿县人民检察院取保候审，2017年1月6日被涿鹿县人民法院取保候审。
法定代理人任某1，男，1979年11月9日生，汉族，住涿鹿县，系被告人任世强的父亲。
原审被告人肖翔，男，1998年11月11日生于天津市宝坻县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地涿鹿县，现住涿鹿县。2016年9月8日因涉嫌犯盗窃罪被保定市徐水区公安局抓获，同年9月9日因涉嫌犯盗窃罪被涿鹿县公安局刑事拘留，同年10月17日被涿鹿县公安局取保候审，2017年1月6日被涿鹿县人民法院取保候审。
河北省涿鹿县人民法院审理涿鹿县人民检察院指控原审被告人杨世昌、李文辉犯聚众斗殴罪、盗窃罪，原审被告人马梦琦、任世强、肖翔犯盗窃罪一案，于2017年3月17日作出（2017）冀0731刑初3号刑事判决。原审被告人李文辉不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
一审判决认定。
盗窃事实部分。
1、2016年8月4日，被告人杨世昌伙同马梦琦、王金泽（另案处理）到涿鹿县栾庄乡养田庄村吴某家，由王某1在外边望风，杨世昌、马梦琦翻墙进入家中，盗走现金3900元及两条玉溪烟，经鉴定，被盗玉溪烟价值426元。
2、2016年8月30日，被告人杨世昌伙同任世强、李文辉到涿鹿县武家沟镇蛮子营村张某3家，由任世强在外望风，杨世昌、李文辉翻墙进家，将张某3家中120元现金盗走。
3、2016年8月30日，被告人杨世昌伙同李文辉、任世强到涿鹿县武家沟镇蛮子营村翟某家，由任世强在外望风，杨世昌、李文辉翻墙进家，将翟某家366元现金盗走。
4、2016年8月31日，被告人杨世昌伙同任世强、马梦琦到涿鹿县涿鹿镇白塔寺村樊某家，任世强在外边望风，杨世昌、马梦琦翻墙进入家中实施盗窃，未盗走财物。
5、2016年8月31日，被告人杨世昌伙同任世强、马梦琦到涿鹿县涿鹿镇白塔寺村任某2家，任世强在外边望风，杨世昌、马梦琦翻墙进入家中，将任某2家中800元现金盗走。
6、2016年9月1日，被告人杨世昌伙同任世强、马梦琦、李文辉到涿鹿县五堡镇代家沟村任某3家，任世强、李文辉在外边望风，杨世昌、马梦琦翻墙进入家中，将任某3家中500元现金盗走。
7、2016年9月3日，被告人杨世昌伙同马梦琦、肖翔到涿鹿县武家沟镇武家沟村冯某家，肖翔在外边望风，杨世昌、马梦琦翻墙进入家中，将冯某家中一台苹果IPAD平板电脑及120元现金盗走，经鉴定，被盗平板电脑价值365元。
8、2016年8月24日，被告人杨世昌伙同任世强、李文辉到下花园区鼎盛佳苑小区2号楼楼下，将于某的一辆蓝色钱江牌踏板摩托车盗走，经鉴定，被盗摩托车价值140元。
9、2016年8月24日，被告人杨世昌伙同任世强、李文辉到下花园区西苑小区煤矿安置楼4单元楼下，将毕某的一辆红色义鹰牌踏板摩托车盗走，经鉴定，被盗摩托车价值170元。
10、2016年8月26日，被告人杨世昌伙同任世强、李文辉、肖翔、降世宇（另案处理）到怀来县瑞泰嘉园小区，将冉某的一辆红色义鹰牌踏板摩托车盗走，经鉴定，被盗摩托车价值120元。
11、2016年8月26日，被告人杨世昌伙同任世强、李文辉、肖翔、降世宇到怀来县紫薇花园小区24号楼2单元门外，将郝某的一辆雷克牌踏板摩托车盗走，经鉴定，被盗摩托车价值100元。
12、2016年8月26日，被告人杨世昌伙同任世强、李文辉、肖翔、降世宇到怀来县荣庆家园小区，将付某的一辆光阳牌踏板摩托车盗走，经鉴定，被盗摩托车价值130元。
13、2016年7月27日，被告人杨世昌到涿鹿县世纪商城南区，将边某的电动自行车的电瓶盗走，经鉴定，被盗电瓶价值135元。
14、2016年9月3日，被告人杨世昌伙同李文辉到涿鹿县气瓶厂家属楼，将李某1的电动自行车的电瓶盗走，经鉴定，被盗电瓶价值150元。
上述事实，有被害人吴某、李某1、翟某、樊某、任某2、任某3、冯某、于某、毕某、冉某、郝某、付某、边某陈述，证人王某1、张某1、高某、陈某、赵某1、刘某赵某3、刘某2证言，指认笔录及照片、现场勘验笔录及照片，涿鹿县物价局价格认证中心涿价认字[2016]32-1、2、3、4、5号价格认定结论书，扣押、发还物品清单等证据证实，足以认定。
综上所述，被告人杨世昌实施盗窃十四起，涉案价值共计7542元；被告人马梦琦实施盗窃五起，涉案价值共计6111元；被告人任世强实施盗窃十起，涉案价值共计2446元；被告人李文辉实施盗窃九起，涉案价值共计1796元；被告人肖翔实施盗窃四起，涉案价值共计835元。
案发后，被盗摩托车、平板电脑均被公安机关扣押并发还给被害人。被盗现金均被被告人杨世昌、李文辉、任世强、肖翔、马梦琦挥霍。被告人杨世昌、任世强、马梦琦、李文辉的家长主动到公安机关，将所盗窃的赃款及未追缴的财物按物价局作价全部退赔。
上述事实，另有被告人杨世昌、任世强、马梦琦、肖翔、李文辉的供述与辩解，证人降世宇、赵某2的证言，户籍证明信，发还清单及办案说明等证据证实。
聚众斗殴事实部分。
2016年8月5日晚上23时,被告人李文辉为解决与孙某(已判刑)的琐事纠纷,通过电话与孙某约定在涿鹿县东小庄镇下太府村见面殴斗。当晚23时许，李文辉纠集被告人杨世昌、马梦琦、刘某1、王某1、李某2、张某2（均另案处理）等人到达东小庄镇下太府村，在得知孙某手持砍刀的情况下,众人在下太府村口准备了木棍后进村,走到下太府村广场北侧一个巷子里遇到孙某、安某，后被告人李文辉、杨世昌等人使用木棍,孙某使用砍刀,双方发生殴斗。斗殴的过程中孙某用砍刀将李文辉、马梦琦、刘某1砍伤。经涿鹿县公安局法医学人体损伤鉴定，李文辉伤情构成轻伤二级、马梦琦伤情构成轻微伤。案发后李文辉的法定代理人与孙某法定代理人达成了和解协议。
上述事实，有被告人李文辉、杨世昌、的供述，同案犯孙某的供述与辩解，证人马梦琦、刘某1、张某2、李某2、王某1、安某、王某2、李某3的证言，提取笔录及照片，现场勘验笔录及照片，涿鹿县公安局物证鉴定室公（冀-涿）伤鉴（法医）字[2016]034号、035号法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实。
涿鹿县人民法院认为，被告人杨世昌伙同被告人马梦琦、任世强以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。被告人李文辉、肖翔以非法占有为目的，多次秘密盗窃公私财物，其行为均构成盗窃罪。被告人李文辉、杨世昌等七人与孙某互相斗殴，扰乱社会秩序，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人李文辉、杨世昌犯盗窃罪和聚众斗殴罪，依法应当数罪并罚。
被告人杨世昌伙同马梦琦、任世强、李文辉、肖翔共同实施盗窃行为，系共同犯罪。在共同犯罪中被告人杨世昌参与多起盗窃预谋、准备犯罪工具，具体参与实施盗窃；被告人马梦琦、李文辉在共同犯罪中参与多次盗窃，放风或具体实施盗窃行为，起到主要作用，均系主犯，应当按照其各自所参与的全部犯罪予以处罚。被告人任世强、肖翔在共同犯罪中负责放风和转移被盗机动车，起到辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人杨世昌、马梦琦、任世强多次盗窃且有部分属入户实施盗窃，酌情予以从重处罚。被告人李文辉，肖翔参与入户实施盗窃，酌情予以从重处罚。被告人李文辉、杨世昌等人聚众斗殴，系共同犯罪，在共同犯罪中被告人李文辉起组织作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚。被告人李文辉纠集6名未成年人参与聚众斗殴，酌情予以从重处罚。被告人杨世昌积极参与，且参与方人数达七人，酌情予以从重处罚。其在共同犯罪中起到辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。
被告人杨世昌、马梦琦、任世强、李文辉、肖翔犯罪时已满十六周岁，依法应当负刑事责任，但未满十八周岁，依法应当从轻处罚。五被告人到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公安机关已追缴的赃物已经发还被害人，未追缴的赃款由被告人李文辉、杨世昌、马梦琦、任世强的法定代理人全部予以退赔，对被告人杨世昌、李文辉、马梦琦、任世强分别酌情予以从轻处罚。五辩护人关于各被告人系未成年，依法可以从轻处罚；到案后如实供述罪行，部分赃物已经发还被害人，且被告人的法定代理人已经代被告人退赔了被害人的损失，各被告人认罪悔罪，酌情予以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据被告人杨世昌、李文辉、任世强、马梦琦、肖翔犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十二条第一款、第十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款，第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款、第二款、第十四条的规定，以盗窃罪判处被告人李文辉有期徒刑七个月，并处罚金人民币1500元;以聚众斗殴罪判处有期徒刑七个月，数罪并罚决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币1500元。以盗窃罪判处被告人杨世昌有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元;以聚众斗殴罪判处拘役四个月，数罪并罚决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。盗窃罪判处被告人马梦琦拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元。盗窃罪判处被告人任世强拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。以盗窃罪判处被告人肖翔拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币1000元。
上诉人李文辉提出，其犯罪时未成年，能如实供述犯罪事实，盗窃数额较少，请求二审法院予以减轻处罚。
经审理查明，原审法院审理原审被告人李文辉、杨世昌犯盗窃罪、聚众斗殴罪，原审被告人马梦琦、任世强、肖翔犯盗窃罪一案，本院查明的事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。经原审法院当庭举证、质证，并予以认定的相关证据，本院继续采用。关于上诉人李文辉提出，其犯罪时未成年，能如实供述犯罪事实，盗窃数额较少，请求二审法院予以减轻处罚的上诉理由。经查，本案系未成年人共同犯罪，一审法院在查明事实的基础上认定在盗窃共同犯罪中，上诉人李文辉、原审被告人马梦琦多次参与盗窃，起主要作用，系主犯；原审被告人任世强、肖翔起辅助作用，系从犯，从轻处罚；具有入户实施盗窃等情节，酌情从重处罚。认定在聚众斗殴的共同犯罪中，上诉人李文辉纠集其他6名未成年人参与聚众斗殴，酌情予以从重处罚，并起组织作用，系主犯；原审被告人杨世昌起辅助作用，系从犯，从轻处罚。同时，采信了五名原审被告人的辩护人提出的，各被告人系未成年人，依法应当从轻处罚；能如实供述犯罪事实、部分退赃、被告人的法定代理人代为赔偿被害人损失，酌情从轻处罚的辩护意见。综合全案，对各原审被告人适用刑罚，量刑并无不当。故上诉人的上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定原审被告人李文辉、杨世昌犯盗窃罪、聚众斗殴罪，原审被告人马梦琦、任世强、肖翔犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈立君
审 判 员 马文辉
代理审判员 何燕芬
二〇一七年五月二十三日
书 记 员 栗 智