陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）咸中民终字第00695号
上诉人（原审被告）许联社，男，1958年6月27日生，汉族，农民
委托代理人张明学，秦都区古渡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张小霞，女，1959年5月18日生，汉族
委托代理人贠军荣，咸阳市148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）赵朝阳，男，1974年9月23日生，汉族。
委托代理人王国庆，男，1956年4月18日生，汉族
被上诉人（原审被告）刘闫娥，女，1955年9月3日生，汉族
被上诉人（原审被告）冯随新，男，1974年9月29日生，汉族
许联社与张小霞、张朝阳、刘闫娥、冯随新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兴平市人民法院（2013）兴民初字第01341号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许联社及委托代理人张明学，被上诉人张小霞及其委托代理人贠军荣，被上诉人赵朝阳及其委托代理人王国庆，被上诉人刘闫娥到庭参加诉讼。被上诉人冯随新经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明：原告张小霞与�告许联社系同村村民，原告在被告许联社施工队中从事小工工作，双方约定原告日工资为70元。被告刘闫娥系兴平市西吴街道办事处豆马村15组在建房屋所有人，其与被告许联社口头约定，由被告许联社包工包料为其新建民房，工价每平方430元。被告赵朝阳驾驶自有农用柴油机动三轮车为被告刘闫娥家修建民房回填庄基拉土。2013年9月29日上午8时许，被告赵朝阳在倒土时，未将农用柴油机动三轮车斗厢下的液压放下就向外行驶，斗厢将大门上的门梁挂下来，门梁倒下来时带动着旁边院墙檐墙也倒下，檐墙的墙砖恰好砸伤正在门外干活的原告。原告受伤后，被送往咸阳市中心医院住院治疗，原告经医院诊断为：胸椎椎体及横突骨折、闭合性胸部损伤、心包积液、头皮血肿、多处软组织损伤、低钾血症、轻度贫血。原告于2013年10月11日15时进行手术，2013年11月1日出院，出院医嘱载有“注意休息，加强营养，术后3个月内佩戴头颈胸支具保护下适当活动功能锻炼，避免过早负重”的内容，原告住院33天，共计支出医疗费59113.6元，复查费372元。至今，被告赵朝阳已给付原告医疗费6000元，被告许联社已给付原告医疗费4000元，被告冯随新已给付原告门诊挂号费7元。事故发生当时，被告冯随新不在事故现场。被告赵朝阳为其所有的农用柴油机动三轮车未办理机动车号牌、行驶证等手续。
一审法院认为，提供劳务者受害责任是指个人之间存在劳务关系的情况下，提供劳务的一方因劳务活动受到伤害，在提供劳务者向接受劳务者一方主张损害赔偿时，双方因各自的过错程度承担相应的民事责任。原告张小霞在为被告许联社提供劳务活动过程中受到伤害，被告许联社作为原告的雇主，应当为原告提供符合安全生产的必要的安全设施、设备�而被告许联社当庭并未出示任何证据证明其已向原告提供相应的安全设施、设备，故其应当承担与其过失相应的30％的赔偿责任。农用柴油机动三轮车的所有人被告赵朝阳在未办理机动车号牌、行驶证等手续的情况下，仍驾车上道从事营运活动，其行为明显违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十一条之规定；另外，被告赵朝阳驾车倒土时，未将车斗厢下面的液压放下就向行驶，导致斗厢挂倒门梁，门梁带动檐墙的墙砖砸伤原告，被告赵朝阳操作不当的行为是造成原告受伤的直接原因，故其应承担与其过错相应的60％的赔偿责任。被告刘闫娥与被告许联社之间系承揽关系，被告刘闫娥作为在建房屋的所有人，其在选择被告许联社作为包工头时，未尽到必要的注意义务，其未考察被告许联社的施工经验，技术水平，设备设施，安全措施等，故被告刘闫娥�当承担与其过失相应的3％的赔偿责任。原告受伤当时，被告冯随新不在事故现场，其未对原告实施侵权行为：原告当庭未出示证据证明被告冯随新与被告赵朝阳系合伙关系，原告要求被告冯随新承担赔偿责任于法无据，故对其诉讼请求依法不予支持。原告作为多年从事小工工作的专业人员，忽视作业安全，对自身安全没有尽到必要的注意义务，原告自身应当承担与其过失相应的7％的责任。原告的第二项诉讼请求，可待后续治疗费用产生后另案起诉。
原告张小霞的具体赔偿数额应依照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算，原告共计支出医疗费人民币59485.6元，误工费50元／天×103天（住院期间及术后3个月）=5150元，住院伙食补助费30元／天×33天=990元，营养�30元／天×103天=3090元，护理费60元／天×33天=1980元，交通费因原告并未提供正式票据为凭，故对交通费依法不予支持，考虑到原告的伤情及双方各自的责任大小本院将精神损害抚慰金酌定为3000元。综上，本案中原告遭受人身损害的各项损失总计73695.6元。被告赵朝阳应承担60％赔偿责任，即承担44217.36元，扣除被告赵朝阳已支付原告的6000元，被告赵朝阳应给付原告张小霞38217.36元。被告许联社应承担30％赔偿责任，即承担22108.68元，扣除被告许联社已支付原告的4000元，被告许联社应给付原告张小霞18108.68元。被告刘闫娥应承担3％赔偿责任，其应给付原告张小霞2210.87元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院“关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条�第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告赵朝阳在本判决生效之日起三十日内给付原告张小霞人民币38217.36元；二、被告许联社在本判决生效之日起三十日内给付原告张小霞人民币18108.68元；三、被告刘闫娥在本判决生效之日起三十日内给付原告张小霞人民币2210.87元；四、驳回原告张小霞的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告许联社不服，向本院提起上诉，上诉称，事故的发生是在上诉人承建盖房工程完毕后一个月后，上诉人并未叫受害人张小霞，一审法院没有查明事实，主观推定我雇佣的张小霞属于认定事实不明，适用法律明显错误，请求依法改判上诉人不承担事故责任，由受益人和责任人共同承担。被上诉人张小霞表示服判。
二审查明的事实与一审相同。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上诉人许联社称其雇佣张小霞盖房的工程已经完工，刘闫娥家院子垫土的工程与其无关，上诉人并未叫张小霞参与院子垫土，但其未提供合法有效的证据加以证明，一审认定张小霞在许联社施工队中从事小工工作的事实是客观存在的，因许联社未提供符合安全生产的必要的安全设施、设备，判处其承担相应的赔偿责任符合法律规定，上诉人许联社的上诉理由不能成立，在本案审理过程中赵朝阳、刘闫娥与张小霞已达成调解协议，且已履行完毕，双方的协议符合有关法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
一、维持兴平市人民法院（2013）兴民初字第01341号民事判决的第二项，即：许联社支付张小霞人民币18108.68元。维持兴平市人民法院（2013）兴民初字第01341号民事判决的第四项，即：驳回张小霞的其他诉讼请求。
二、撤销兴平市人民法院（2013）兴民初字第01341号民事判决的第一项，即：赵朝阳给付张小霞人民币38217.36元；撤销兴平市人民法院（2013）兴民初字第01341号民事判决的第三项，即：刘闫娥给付张小霞人民币2210.87元
一审诉讼费800元，由张小霞承担560元；许联社承担240元。二审诉讼费252元，由许联社承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈凤梅
审 判 员 魏永锋
代理审判员 王丽丽
二〇一四年六月十六日
书 记 员 张 军