新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新23民终1205号
上诉人（原审被告）：新疆新蓝天房地产开发有限公司，住所地：奇台县城健康西路古城明珠小区，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：柳东涛，该公司董事长。
委托诉讼代理人:陆合法，该公司总工。
被上诉人（原审原告）：木垒县永兴砖厂，住所地：木垒县长乐西路夹心梁处，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：江怀根，该厂厂长。
委托诉讼代理人：潘海林，新疆博东律师事务所律师。
原审被告：吉木萨尔县宏达建筑材料有限责任公司，住所地：吉木萨尔县城中心路8号。
法定代表人：赵英军，该公司经理。
上诉人新疆新蓝天房地产开发有限公司(以下简称蓝天房地产公司)因与被上诉人木垒县永兴砖厂（以下简称永兴砖厂）、原审被告吉木萨尔县宏达建筑材料有限责任公司（以下简称宏达公司）买卖合同纠纷一案，不服木垒哈萨克自治县人民法院（2017）新2328民初170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月7日公开开庭进行了审理，上诉人蓝天房地产公司的委托诉讼代理人陆合法，被上诉人永兴砖厂的委托诉讼代理人潘海林到庭参加了诉讼。原审被告宏达公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
上诉人蓝天房地产公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人一审诉讼请求，不服金额为136029.6元。事实和理由：1、一审法院对上诉人一审中抗辩理由不予采纳的做法错误。本案是合同纠纷，被上诉人向法庭提供的合同上诉人不持异议，但合同需要履行。一审庭审中，被上诉人提供的证据均与上诉人无关，且没有提供其他证据加以印证；2、一审法院依职权调取黄某的证言，黄某并非上诉人的员工，也非上诉人安排履行职务的人员，况且上诉人与本案有利害关系，上诉人对证人黄某的证言不认可，一审对此认定有误；3、被上诉人一审未主张违约金，但是一审法院判决上诉人承担违约金，违反了不告不理原则。综上，请求撤销一审判决。
被上诉人永兴砖厂答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告宏达公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩的权利。
原审原告永兴砖厂向一审法院起诉请求：1、由二被告支付拖欠的多孔砖款78156.4元、小孔砖款600元、炉渣款20590元，合计99346.4元；2、由二被告承担利息49673.2元（计息时间自2012年12月1日起至2017年2月9日，计1500天，月利率10‰）；3、二被告承担诉讼费用。庭审中，原告因起诉时计算错误，故将第一项诉讼请求的99346.4元增加为106946.4元。
一审法院认定事实：2012年1月5日，被告新疆蓝天房产公司法定代表人柳东涛及其开发建设的木垒县蓝天家园项目经理徐福全与原告木垒县永兴砖厂厂长江怀根共同协商后，由被告新疆蓝天房产公司（需方）与原告木垒县永兴砖厂（供方）签订《供货协议》，约定供方向需方开发建设的木垒县蓝天家园项目供应多孔砖350万块，含运费单价为0.53元/块；供方须按需方工程进度供砖，否则造成停工由供方承担项目部损失；合同签订之日起需方付定金50万元，每月结算一次货款，付款日期不得超过与项目部结算的15个工作日；协议生效后需方将砖价一次定死，涨幅双方均不调整价款；顶房屋二套，一期一套、二期楼中楼一套；双方任何一方违约承担五十万元整的违约金；订小红砖30万块，每块按0.3元，包运工地。原告木垒县永兴砖厂厂长江怀根、被告新疆蓝天房产公司法定代表人柳东涛在协议上签字盖章。原告根据协议约定向被告新疆蓝天房产公司蓝天家园工地供应多孔砖1665880块、小红砖412800块，按协议价共计1006756.4元，并由该项目收料员黄某、会记吴鑫荣核算后出具了收据。被告新疆蓝天房产公司按约向木垒县永兴砖厂支付预付款500000元，后又以两套楼房抵款420000元，共计支付920000元，剩余86756.4元至今未付，原告主张的数额为86356.4元。另查，黄某在2012年7月至2013年12月期间的社保基金均由新疆蓝天宏基建筑工程有限公司缴纳。
一审法院认为，被告新疆蓝天房产公司与原告木垒县永兴砖厂之间的《供货协议》系双方在平等、自愿的基础上所签订，其内容不违反法律规定，属有效合同，一审法院予以确认。合法有效的合同，对合同双方具有法律约束力，应受法律保护。合同双方亦应遵守诚实信用原则，全面按约履行各自的义务。根据庭审中双方当事人的陈述及举证、质证查明，原告已按约将2078680块多孔砖及小红砖送至木垒县蓝天家园工地，经项目收料员黄某、会记吴鑫荣核算后向原告出具共计1006756.4元的收据。二被告虽不认可黄某为自己公司人员，但被告新疆蓝天房产公司认可黄某确系蓝天家园项目工作人员，原告也将砖运送到了蓝天家园工地，自己已履行大部分付款义务的事实。被告新疆蓝天房产公司虽辩称应由建筑方承担责任，但其未能提供证据证明是受项目经理徐福全的委托而签订《协议》的事实，故其抗辩理由不能成立，根据合同相对性原则，应由其履行合同义务。据《协议》约定，每月底结算一次货款，付款日期不得超过与项目部结算的15个工作日，但被告新疆蓝天房产公司在原告取得结算收据后至今不予支付余款，其行为已构成违约，依法应当承担支付欠款及违约金的违约责任。原告要求被告新疆蓝天房产公司支付剩余砖款86356.4元的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告主张的利息49673.2元，实际是以利息的计算方法得出的违约金数额，按照《协议》中的违约条款，双方已对违约金数额作出了明确的约定，依据《合同法》”有约定、依约定”之原则，原告自愿选择主张49673.2元的违约金并不违反法律规定，且在约定数额范围之内，故对该项诉讼请求一审法院予以支持。原告要求被告吉木萨尔县宏达建材公司支付砖款及违约金的诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。原告针对其主张的炉渣款20590元，虽提供了黄某出具的收据，但未能提供其他证据印证其与二被告任何一方就炉渣的买卖有过口头或书面的约定，且社保缴纳记录显示黄某在收料期间亦非二被告员工，故其主张与二被告成立炉渣买卖合同证据不足，对该项诉讼请求一审法院不予支持。遂判决：一、被告新疆蓝天房地产开发有限公司于本判决生效后三日内支付原告木垒县永兴砖厂砖款86356.4元。二、被告新疆蓝天房地产开发有限公司于本判决生效后三日内支付原告木垒县永兴砖厂违约金49673.2元。三、驳回原告木垒县永兴砖厂的其他诉讼请求。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。另查明，被上诉人永兴砖厂在一审庭审中陈述：”供货合同约定了违约金，我们按照月利率10‰主张的，实际上也就是违约金”。
本院认为，上诉人蓝天房产公司虽不认可黄某为自己公司人员，但上诉人蓝天房产公司认可黄某确系蓝天家园项目工作人员，亦认可被上诉人按照合同约定将砖运送到了蓝天家园工地。因此黄某接收砖并出具收据的行为可以认定代表上诉人蓝天房产公司做出。因此一审法院对黄某的证言予以采信并无不当，结合上诉人蓝天房产公司已履行大部分付款义务的事实，上诉人蓝天房产公司作为合同相对方应当承担支付合同约定红砖款的义务。关于上诉人蓝天房产认为被上诉人永兴砖厂并未主张违约金而一审法院判决上诉人蓝天房产公司承担违约金属于判非所诉的理由，因被上诉人永兴砖厂在一审庭审中陈述”供货合同约定了违约金，我们按照月利率10‰主张的，实际上也就是违约金”，应当视为其按照利息的计算方式主张违约金。在本案所涉供货合同中双方约定的违约责任为违约方承担违约金50万元，现被上诉人按照月利率10‰的标准来计算其主张的违约金数额为49673.2元，远低于双方合同约定的违约金50万元，亦并非明显高于给被上诉人永兴砖厂造成的实际损失。综上所述，上诉人蓝天房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百第四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3021元，由上诉人新疆新蓝天房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊健健
审判员 王 鑫
审判员 马玉文
二〇一七年九月二十七日
书记员 武 帆