安徽省淮南市大通区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一初字第00071号
原告：ＸＸ春，男，1968年2月20日生，汉族，住安徽省淮南市大通区。
委托代理人：时磊，安徽八公律师事务所律师（淮南市大通区法律援助中心指派）。
被告：涂义胜，男，1962年10月15日生，汉族，住安徽省淮南市大通区。
委托代理人：孙积良，安徽志同律师事务所律师。
第三人：吴怀树，男，1958年4月17日生，汉族，住安徽省淮南市大通区。
原告ＸＸ春诉被告涂义胜提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年12月30日向本院起诉。案件审理过程中，经被告涂义胜申请，本院追加吴怀树为本案第三人。ＸＸ春申请对其因本案事故所致的伤残等级和误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，本院依法委托安徽仁济司法鉴定所（以下简称仁济鉴定所）进行了鉴定。本案由审判员张怀武适用简易程序于2015年5月29日14时40分公开开庭进行了审理。原告ＸＸ春及其委托代理人时磊、被告涂义胜的委托代理人孙积良按时到庭参加诉讼，第三人吴怀树于当日16时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ春诉称：2014年9月，ＸＸ春经吴怀树介绍为涂义胜维修房屋，双方约定大工每天150元，小工每天100元，ＸＸ春从事小工。2014年9月21日上午9时许，ＸＸ春在为涂义胜工作过程中，从二米多高的活动架上摔伤。涂义胜要求其他雇员继续干活，其开车将ＸＸ春送往新康医院治疗，并支付了部分医疗费用。后ＸＸ春转至淮南东方医院集团肿瘤医院（以下简称肿瘤医院）治疗。ＸＸ春认为其与涂义胜系雇员与雇主的关系，其在雇佣活动中受伤，涂义胜应当承担赔偿责任。故起诉要求涂义胜赔偿各项损失50000元。后变更诉请额为69831.64元，具体项目如下：医疗费25975.24元、误工费12000元（100元／天×120天）、护理费2030元（101.50元／天×20天）、营养费1350元（30元／天×45天）、住院伙食补助费600元（30元／天×20天）、残疾赔偿金19832元（9916元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元、鉴定交通费144元、交通费300元。ＸＸ春在庭审中表示要求吴怀树承担相应的赔偿责任。
涂义胜在庭审中辩称：涂义胜承租房屋从事少儿武术培训，因房屋漏水需要维修，经人介绍认识了吴怀树，经商谈吴怀树以2100元的价格承揽了维修屋顶漏水的活。双方协议后的第二日吴怀树带人来维修，过程中涂义胜听到有人摔伤了，受伤者涂义胜并不认识，听吴怀树等人介绍才知道是吴怀树雇佣的工人。出于人道主义涂义胜将其送往新康医院医治并垫付3800元医疗费。涂义胜和吴怀树之间是承揽关系，ＸＸ春是吴怀树雇佣的工人，吴怀树作为雇主应承担全部赔偿责任。
吴怀树在庭审中述称：ＸＸ春不是在维修房顶的过程中受伤，吴怀树不应承担赔偿责任。
经审理查明：涂义胜租赁一处房屋开设武术培训班，因房顶漏雨，涂义胜便找到吴怀树进行维修，维修的方法是在房顶上铺石棉瓦，石棉瓦由涂义胜购买，维修的工价涂义胜和吴怀树商定为2100元，脚手架等工具由吴怀树提供。吴怀树通过常某找来吴某、ＸＸ春等人一起干活。2014年9月21日上午开始施工，因房屋边一棵树的树枝妨碍铺石棉瓦，涂义胜便上房砍掉树枝，常某等人在房顶上，ＸＸ春则站在脚手架上，将树枝向房下递送，常某、ＸＸ春等人均未佩戴安全防护用具。在此过程中，ＸＸ春从脚手架上坠地受伤。涂义胜将ＸＸ春送往新康医院进行了检查，支付了检查费用347元，之后又将ＸＸ春送往肿瘤医院住院治疗。ＸＸ春在肿瘤医院住院治疗20天，经诊断其伤情为：右侧第6-8肋及9-10肋骨骨折、右侧气胸、右中下肺挫伤。ＸＸ春在肿瘤医院的住院医疗费25975.24元，其中涂义胜支付了3300元。仁济鉴定所接受本院委托作出鉴定意见：被鉴定人ＸＸ春的伤残等级为X级；被鉴定人的休息期为120日，营养期为45日，护理期为20日。鉴定费2600元，ＸＸ春还支付了鉴定交通费128元。
另查明：吴怀树、ＸＸ春等人均无从事房屋建筑、维修等业务的资质。
以上事实，有ＸＸ春举证的肿瘤医院住院病案和医疗费票据、仁济鉴定所的鉴定意见书和鉴定费发票，涂义胜举证的有吴怀树签字的房屋维修款收条，证人常某、吴某的证言以及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。
经评析，本案的争议焦点为：ＸＸ春、涂义胜、吴怀树三者之间的关系的性质，涂义胜和吴怀树是否应对ＸＸ春因摔伤所致的损失承担赔偿责任。
本院认为：本案所涉的房屋维修活动中，涂义胜是房屋的占有使用者，吴怀树与涂义胜商定了维修工价并提供了施工工具。关于ＸＸ春等人的劳动报酬，ＸＸ春主张是大工每天150元，其作为小工每天100元，由涂义胜支付，吴怀树亦称涂义胜是ＸＸ春等人的雇主。这些主张与吴怀树签名的房屋维修款收条和常某等证人的证言反映的情况不相符。吴怀树称其根据测算的维修活动需要的劳动时间，按照大工每天180元、小工每天120元向涂义胜要了2100元，而其则按大工每天150元，小工每天100元向参加劳动的其他人支付。吴怀树在收取维修款和向ＸＸ春等人支付劳动报酬之间获取“差价”的事实，反映吴怀树实质上是本案房屋维修劳务的承揽人，涂义胜是定作人，ＸＸ春与吴怀树之间具有雇佣关系。递运树枝的行为，是为了排除维修房屋的障碍，应是雇佣活动的组成部分，吴怀树认为ＸＸ春在此时受伤与其无关的辩解意见不能成立。吴怀树作为雇主，应当对ＸＸ春在雇佣活动中所受损失承担赔偿责任。该房屋维修活动在高处作业，具有一定的危险性，涂义胜作为定作人，没有对吴怀树及ＸＸ春等人的资质进行审查，在选任上有过失，在现场看到ＸＸ春等人未戴防护用具即登高作业，没有予以阻止，对事故的发生有一定过错，应对ＸＸ春的损失承担相应的赔偿责任。ＸＸ春作为具有完全民事行为能力的成年人，明知自己没有相应资质仍然参加维修活动，且未佩戴防护用具即登高作业，未尽到对自身安全的合理注意义务，其行为亦有一定过错。综合考察本案案情，应由吴怀树和涂义胜分别承担60%和20%的赔偿责任，其余损失由ＸＸ春自行承担。
关于ＸＸ春主张的各项诉讼请求，因其摔伤在新康医院和肿瘤医院共支出医疗费26322.24元。ＸＸ春主张的误工费、护理费、营养费和住院伙食补助费的计算期限有××案为依据，本院予以支持；其主张的护理费、住院伙食补助费、营养费和残疾赔偿金计算标准未超出法定标准，本院亦予以支持。根据ＸＸ春在庭审中的陈述，其并非长期从事瓦工，根据其户籍性质，误工费按农林牧渔业职工平均工资计算为宜。ＸＸ春住院期间交通费酌定为100元，加上鉴定期间的交通费，交通费损失认定为228元。司法鉴定费列入诉讼费用予以处理。
综上，ＸＸ春此次摔伤造成的损失为：医疗费26322.24元、误工费8937.53元（27185元÷365×120天）、护理费2030元、营养费1350元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金19832元、交通费228元。ＸＸ春摔伤致残，有权利获得精神损害赔偿，鉴于本案案情，应由吴怀树承担3000元，涂义胜承担1000元。根据本院确定的责任比例，涂义胜应当承担的赔偿数额为：医疗费5264.45元（26322.24元×20%）、误工费1787.51元（8937.53元×20%）、护理费406元（2030元×20%）、营养费270元（1350元×20%）、住院伙食补助费120（600元×20%）、交通费45.60元（228元×20%）、残疾赔偿金3966.40元（19832元×20%）、精神损害抚慰金1000元。吴怀树应当承担的赔偿数额为：医疗费15793.34元（26322.24元×60%）、误工费5362.52元（8937.53元×60%）、护理费1218元（2030元×60%）、营养费810元（1350元×60%）、住院伙食补助费360元（600元×60%）、交通费136.80元（228元×60%）、残疾赔偿金11899.20元（19832元×60%）、精神损害抚慰金3000元。由于涂义胜已经支付了ＸＸ春的医疗费3647元，涂义胜还应向ＸＸ春赔偿的医疗费为1617.45元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告涂义胜于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告ＸＸ春医疗费1617.45元、误工费1787.51元、护理费406元、营养费270元、住院伙食补助费120元、交通费45.60元、精神损害抚慰金1000元，合计9212.96元；
二、第三人吴怀树于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告ＸＸ春医疗费15793.34元、误工费5362.52元、护理费1218元、营养费810元、住院伙食补助费360元、交通费136.80元、残疾赔偿金11899.20元、精神损害抚慰金3000元，合计38579.86元；
三、驳回原告ＸＸ春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
案件受理费1546元，减半收取773元，由ＸＸ春负担210元，涂义胜负担115元，吴怀树负担448元；司法鉴定费2600元，ＸＸ春负担520元，涂义胜负担520元，吴怀树负担1560元（涂义胜、吴怀树负担的费用ＸＸ春已垫付，涂义胜、吴怀树与本判决发生法律效力之日起十日内付给ＸＸ春）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 张怀武
二〇一五年六月十五日
书记员 邸冬梅
附：《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，有接受劳务一方承担承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。