杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0105民初9006号
原告(反诉被告)：战建军，男，1955年4月5日出生，汉族，住杭州市下城区，。
委托诉讼代理人：傅林放、贾雪瑞，浙江四海方圆律师事务所律师、实习律师。
被告(反诉原告)：济南九创装饰工程有限公司杭州分公司，住所地杭州市下城区白石巷298号四层
负责人：刘广印，经理
被告(反诉原告)：济南九创装饰工程有限公司，住所地山东省济南市历城区二环东路3966号东环国际广场2-401-1室，
法定代表人：胡卫涛，执行董事兼总经理
两被告共同委托诉讼代理人：徐涛、杜向荣，浙江君秦律师事务所律师、实习律师。
原告战建军诉被告济南九创装饰工程有限公司杭州分公司（以下简称济南九创杭州分公司）、济南九创装饰工程有限公司（以下简称济南九创公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年12月14日立案受理后，依法由审判员傅志君适用简易程序进行审理。在审理期间，两被告提出反诉。2017年2月23日，本案公开进行了审理。原告委托诉讼代理人傅林放、两被告共同委托诉讼代理人徐涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告战建军诉称并答辩称：2015年9月1日，原告为装修房屋与济南九创杭州分公司签订了《家庭居室装饰装修工程施工合同》预约协议书、正式施工合同及一系列附件，约定由济南九创杭州分公司为原告设计并装修田园牧歌18幢3单元1001室，合同价款144324元。合同对工程期限、违约责任等作了明确约定。同日，原告按约支付了预约保证金43297元。现合同已签订一年有余，但被告仍未开工，已构成根本违约。故起诉，要求：1、判令法院依法解除原告与被告的装饰装修合同关系；2、判令被告返还预约保证金43297元，并承担违约金28864.8元；3、由被告承担本案的诉讼费用。被反诉人的违约没有事实依据，不存在违约，故要求驳回被告的反诉请求。
被告济南九创杭州分公司、济南九创公司辩称并反诉称：1、涉案合同是双方真实意思的表示，双方应按照合同约定履行各自的义务。在合同签订后，被告多次联系原告积极推动合同的履行，但被告不给原告案涉房屋的房门钥匙，导致被告无法进入房屋进行测量、设计施工图；2、原告未依约支付工程款70%的首期款，是案涉工程未开工的主要原因。根据双方签订的合同第一条第六款以及第十六条第一款，开工日期为首期款（工程款的70%）到被告账上后第四日，或者若物业部门开工手续完备时间晚于前述时间或其他原因耽误开工，则以《现场交底单》时间为开工日期；又根据合同第四条第五款，原告应当负责办理物业部门的开工手续。因此，在原告未全额支付首期款且未办理物业部门开工手续的情况下，被告有权拒绝开工。综上，原告的主张没有事实和法律依据，要求驳回原告的诉讼请求。原告无故要求返还其已支付的首期款，以自己的行为表明不履行合同义务，已构成根本违约，根据合同约定，单方解除合同的应支付工程款20%的违约金。故提起反诉，要求原告支付违约金28864.8元。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、《家庭居室装饰装修工程施工合同》预约协议书、《家庭居室装饰装修工程施工合同》补充协议及附件一组，欲证明双方于2015年9月1日、原告为装修房屋与被告签订装修合同的事实；2、收款收据1份，欲证明原告于2015年9月1日按约支付43297元预约保证金的事实；3、九创装饰各部门工作联系单1份，欲证明由被告负责设计装修方案的事实；4、消费者权益争议终止调解通知书1份，欲证明被告因频换设计师无法出具设计方案遭原告投诉，双方仍未达成协议的事实；5、济南九创装饰工程有限公司杭州分公司行政处罚信息及全国法院被执行人查询信息，欲证明被告在经营期间因服务质量差引起多次纠纷、并被行政处罚和客户起诉的事实。经质证，被告对证据1的三性均无异议，认为该证据表明原被告双方存在合法的合同关系，双方对开工日期和违约责任等进行了约定；对证据2三性均无异议，认为该证据表明原告仅支付了30%的首期款，未达到工程开工的条件；对证据3的真实性有异议，认为该证据只有设计师的签名，没有被告的盖章，但认可设计装修方案由被告负责；对证据4的三性无异议，但对其证明对象有异议，认为该证据表明原告无意履行合同，继而到工商部门投诉要求解除合同，工商部门根据法律规定出具《消费者权益争议终止调解通知书》；对证据5的关联性和证明对象有异议，行政处罚的原因是未按规定办理变更登记，不能证明被告服务质量差。被执行人信息是由于其他案件中被告的客户无故单方解除合同，被告未应诉，法院判决被告返还客户已支付的首期款；但法院认定被告的客户违约，应当承担违约责任。经审查，本院对证据1、2、3、4的证明效力予以认定；对证据5的真实性均予以认定。
被告（反诉原告）为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议各1份，欲证明双方告于2015年9月1日就田园牧歌房屋装修合同，根据合同第6.5条规定，一方单方面要求解除合同，应按工程款20%支付对方违约金。反诉被告对其真实性无异议。经审查，本院对上述证据的证明效力均予以认定。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：济南九创杭州分公司系济南九创公司设立的分支机构。2015年9月1日，原告作为甲方，被告济南九创杭州分公司作为乙方，双方签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》预约协议书一份，约定甲方向乙方交纳合同预约保证金43297元，待双方签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》进行装修时，则预约合同保证金抵入合同总额。同日，双方签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议，约定乙方承包甲方位于杭州市拱墅区依山路111号的田园牧歌18幢3单元1001室的装饰装修工程，工程承包方式为乙方包工、包基础施工材料、包部分（或全部）主材（以九创装饰装修预算书为准）；工程期限为90个工作日，开工日期为甲方首期款（工程款的70%＋第1.7款的水电预收款＋工程管理费＋设计费＋远程施工费）到乙方帐后第四日；合同总价款为144324元；开工前四天，甲方为乙方入场施工创造条件，负责办理物业部门的开工手续；合同签订后，如甲乙方中任何一方单方面要求解除合同，须按工程款的20%支付对方违约金，如甲方要求解除合同，还须承担乙方因签订本合同发生的设计费（按40元/建筑平方米计算）；工程款支付：第一次首期款为工程款×70%＋合同1.7的②＋③＋④＋⑤，计43297.2元和57729.6元，第二次中期款为工程款×25%±水电结算款＋变更全款，计36081元，第三次尾款为工程款×5%＋后期变更尾款，计7216.2元。同日，原、被告双方针对前述合同签订补充协议1份，确认装修款分为四期：装修测量定金/设计定金，首期款，中期款，尾期款；其中首期款为工程款的70%及管理费、设计费、水电预收款，于签订合同后，开工3日前全额交付。同日，原告支付了工程款的30%即43297元。之后，被告向原告发送过设计图纸。2016年11月，原告向杭州市下城区工商行政管理局东新工商所投诉，认为济南九创杭州分公司一年多来不断更换设计师及到目前为止没有一套完整的设计图纸而要求终止合同和退赔损失。该工商所调解不成，终止调解。2016年12月14日，原告向本院起诉，要求支持其诉讼请求。在审理期间，两被告提出反诉，要求支持其反诉诉讼请求。
另查明：杭州市下城区市场监督管理局于2016年2月15日作出杭下市管工商处字〔2016〕第1036号行政处罚决定书，主要内容为：济南九创杭州分公司的行为，违反了《中华人民共和国》第七条第三款之规定，属公司登记事项发生变更时，未依照规定办理有关变更登记的行为。本局决定：鉴于当事人在经营过程中引起了多次消费纠纷，造成了较为恶劣的社会影响，故决定对当事人济南九创杭州分公司处罚款50000元。济南九创杭州分公司系2016年3月10日立案的（2016）浙0110执1960号案件的被执行人，执行标的为25036元。
本院认为：原告与被告济南九创杭州分公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定有效，双方均应遵守合同约定。鉴于家庭装饰装修合同具有承揽合同性质，双方在合同中也约定了单方解除合同的条款，故本院对原告要求解除合同的诉讼请求予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告在庭审中亦表示“原告单方解除合同，被告可以退还原告已交的首期款，但原告要承担违约责任”，故原告要求返还已付的装修款的诉讼请求合理，本院予以支持。《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议约定“开工日期为甲方首期款（工程款的70%＋第1.7款的水电预收款＋工程管理费＋设计费＋远程施工费）到乙方帐后第四日，首期款为43297.2元和57729.6元”，被告向原告交付设计图纸并愿意继续履行合同，原告在支付工程款的30%后未再支付其他款项，现原告要求解除合同，但未举证证明合同已客观无法履行或被告存在违约行为在先，故原告已构成违约，应承担违约责任。原告要求被告支付违约金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。《家庭居室装饰装修工程施工合同》约定“如甲乙方中任何一方单方面要求解除合同，须按工程款的20%支付对方违约金”，在审理期间，原告表示其不应当承担违约金，鉴于原告在诉讼请求中对被告提出的违约金也为工程款的20%，故本院对合同约定的违约金标准不作调整，原告应按工程款144324元的20%支付被告违约金。因此，被告要求原告支付违约金28864.8元的诉讼请求合理，本院予以支持。济南九创杭州分公司系济南九创公司设立的分支机构，根据我国公司法的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由济南九创公司与其共同承担。原告提供济南九创杭州分公司存在行政处罚信息和被执行信息，以证明济南九创杭州分公司服务质量差引起多次纠纷，本院认为行政处罚的原因是未按规定办理变更登记，尽管行政处罚决定书中提到济南九创杭州分公司引起多次消费纠纷，但未释明消费纠纷的具体情况，不能据此认定济南九创杭州分公司服务质量差、丧失合同履行能力；（2016）浙0110执1960号被执行信息与本案无关，本院不予认定。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下:
一、战建军与济南九创装饰工程有限公司杭州分公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议于本判决生效之日起解除；
二、济南九创装饰工程有限公司杭州分公司、济南九创装饰工程有限公司返还战建军装修款43297元；
三、战建军支付济南九创装饰工程有限公司杭州分公司违约金28864.8元；
上述第二、三项付款义务折抵后，济南九创装饰工程有限公司杭州分公司、济南九创装饰工程有限公司尚应返还战建军14432.2元，于本判决生效后十日内付清；
四、驳回战建军的其余诉讼请求。
如济南九创装饰工程有限公司杭州分公司、济南九创装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费减半收取766元，由战建军负担100元，由济南九创装饰工程有限公司杭州分公司负担666元；反诉案件受理费减半收取计261元，由战建军负担。
原、被告于本判决生效之日起十五日内向本院申请应退的诉讼费；并于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到上诉案件交费通知书之日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 傅志君
二〇一七年五月十三日
书记员 徐海丰