湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0121民初5104号
原告陈义军，男，汉族，1964年12月17日出生，住湖南省长沙县。
委托代理人章欢，长沙民生法律服务所法律工作者。
被告谈华，男，1984年4月4日出生，汉族，住湖南省长沙县。
被告杜娟，女，1986年7月9日出生，汉族，住湖南省长沙县。
两被告共同委托代理人王丹，湖南明城律师事务所律师。
被告英大泰和财产保险股份有限公司星沙支公司，住所地长沙县星沙镇开元路17号湘商世纪鑫城写字楼1001室。
负责人王璞。
委托代理人周子骁，男，1991年1月31日出生，汉族，住长沙市开福区，系该公司职员。
原告陈义军与被告谈华、杜娟、英大泰和财产保险股份有限公司星沙支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告陈义军请求判令：一、请求法院依法认定原告陈义军因交通事故造成的医药费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、后期康复费、交通费、被抚养人生活费、摩托车修理费、鉴定费等各项损失共计240708.87元。1、请求判令被告英大泰和财产保险股份有限公司星沙支公司就原告的上述损失在保险责任范围内承担相应的赔偿责任。2、请求判令被告谈华、杜娟对上述损失保险公司在保险责任限额内赔偿不足部分承担赔偿责任。二、请求判令由上述被告承担本案的全部诉讼费用。
被告谈华、杜娟答辩要点：本案应先由保险公司在保险范围内承担责任，不足部分按照责任比例由两被告承担。2、原告部分诉求过高，请求法院依法核减。本案中谈华、杜鹃垫付医药费20000元。
被告保险公司答辩要点：被告杜娟投保50万交强险及不计免赔，超过交强险部分按照事故责任承担。本案与粟年松一案是一起交通事故，应共同扣除交强险范围内责任。保险公司不承担诉讼费及鉴定费。原告部分诉请过高，请求法院依法核减。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本案确认以下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实：
2015年11月21日09时30分，谈华驾驶湘Ａ×××××的小型汽车沿长沙县果园镇田汉村黄金大道由东向西行驶至一路口时，遇陈义军驾驶未依法进行注册登记的两轮摩托车（搭载粟年松）沿长沙县果园镇田汉村村级公路由南向北行驶经过该路口，谈华驾驶车辆经过没有超车条件的交叉路口超车，陈义军驾驶车辆忽视安全，致使两车相撞，造成陈义军、粟年松受伤，两车不同程度受损的交通事故。交警部门认定谈华承担此交通事故的主要责任，陈义军承担此交通事故的次要责任，粟年松不承担责任。事发当日，原告陈义军即被送至长沙市中医医院住院治疗67天，住院共计花费门诊费及医药费91304.9元。被告谈华、杜娟支付陈义军医药费用共计20000元。
被告谈华驾驶的湘Ａ×××××号小车系被告杜娟所有，该车在保险公司购买了交强险、50万元商业三责险及不计免赔险。
原告受伤2016年3月24日经湖南省兴湘司法鉴定中心出具法医鉴定意见：陈义军损伤程度评定为十级伤残，误工损失日为300天，护理期90天，营养期90天，骨折外固定拆除及后期康复费用10000元。原告花费鉴定费1600元。
二、双方当事人有争议的事实为原告因此交通事故受伤的具体损失及计算标准：
原告主张其损失为283288.68元，被告主张原告损失过高。本院认为，原告的损失应当依法计算。即（1）、医疗费为91304.9元；（2）、住院伙食补助费按照60元/天计算67天为4020元；（3）、后续治疗费10000元；（4）、误工费，因受害人从事木制品安装作业，无固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，为36231元[44081元/年÷365天×300天]（5）、营养费根据原告受伤和治疗情况酌情认定1500元；（6）、护理费，根据鉴定结论的护理期计算为10477.97元[42494元/年÷365天×90天×1人]；（7）、伤残赔偿金,原告发生交通事故前一直在城市工作并居住在城市，故应按照城镇标准予以计算，为57676元[28838元×20年×10%]（8）、交通费酌情认定500元；（9）、精神损害赔偿金，陈义军因此次事故造成十级伤残，酌情认定4000元；（10）、被抚养人生活费1950元（19501元/年×2年×10%÷2）；（11）鉴定费1600元；（12）摩托车损失，酌情认定600元。原告的损失合计219859.87元。
判决理由与结果
本院认为：机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本次交通事故被告谈华负主要责任，故被告谈华承担70%责任，原告陈义军自负30%责任。因本次交通事故共造成两人受伤的后果，对于交强险的分担，本院酌情认定原告陈义军分享交强险医药费4000元，伤残赔偿部分55000元。原告陈义军因本次事故所受到的损失为：1、医药费项下赔偿项目：医药费101304.9元（医药费91304.9元+后期治疗费10000元）；住院伙食补助费4020元；营养费1500元；共计106824.9元。保险公司在交强险的医疗费用责任限额4000元，余款102824.9元，由被告谈华承担70%责任，即71977.43元。被告谈华与被告保险公司一致同意核减10%的非医保用药，故被告谈华自负10%即7197.74元，因被告谈华为原告垫付了20000元医药费，故该款无需另行支付。扣除被告谈华自负的7197.74元及垫付的医药费12802.26元（垫付20000元-自负7197.74元），余款51977.43元应当由被告保险公司在商业三责险限额内赔偿；2、伤残赔偿项下项目：误工费36231元；护理费10477.97元；交通费500元；伤残赔偿金57676元；精神抚慰金4000元；被抚养人生活费1950元；共计110834.97元，由保险公司在伤残责任限额55000元项下予以赔偿，余下损失55834.97元由谈华承担70%责任，即39084.48元，该款由保险公司在商业三责险限额内赔偿。3、摩托车损失600元，由保险公司在交强险限额内予以赔偿。被告谈华、杜娟为原告垫付费用可另谋合法途径处理。另原告花费鉴定费1600元由谈华与陈义军按责任承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、限被告英大泰和财产保险股份有限公司星沙支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告陈义军59600元；
二、限被告英大泰和财产保险股份有限公司星沙支公司于本判决生效之日起十日内在商业三责险限额内赔偿原告陈义军91061.91元；
三、限被告谈华于本判决生效之日起十日内支付原告陈义军鉴定费1120元；
四、驳回原告陈义军的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1503元，减半收取702元，由被告谈华承担463元，原告陈义军承担239元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 胡玲玲
二〇一六年十一月二十八日
代理书记员 黄京平
附本判决所引用条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其它合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其它后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其它法律文书指定的期间履行其它义务的，应当支付迟延履行金。