四川省什邡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0682刑初49号
公诉机关什邡市人民检察院。
被告人张永强，男，四川省什邡市人，汉族，初中文化，农民。2015年8月31日因犯非法拘禁罪被什邡市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月。2016年11月16日因涉嫌贩卖毒品罪被什邡市公安局依法刑事拘留，同年12月7日经什邡市人民检察院批准，并由什邡市公安局依法执行逮捕。现羁押于什邡市看守所。
辩护人田文才，四川宏剑律师事务所律师。
辩护人蒋华琼，四川宏剑律师事务所律师。
什邡市人民检察院于2017年2月17日以什检公刑诉（2017）31号起诉书指控被告人张永强犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。什邡市人民检察院指派代理检察员王远林出庭支持公诉，被告人张永强及其辩护人田文才、蒋华琼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
什邡市人民检察院指控：
被告人张永强于2016年9月28日、2016年10月16日先后以人民币400元的价格在叶某处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计10克。
2016年10月7日，被告人张永强在什邡市曹某某（出生于1999年1月8日）家附近向吸毒人员曹某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.4克，获毒资人民币100元。
2016年11月4日，被告人张永强在什邡市往南泉镇一红绿灯路口40码限速牌下向吸毒人员曹某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.4克，获毒资人民币75元。
2016年11月16日，什邡市公安局民警在被告人张永强居所什邡市皂角街道“某旅馆”房间查获冰毒疑似物一袋、净重28.29克；在被告人张永强使用的小汽车内查获电子称一台，白色晶体两袋（净重32.77克、4.37克）、吸管71根、锡箔纸1卷、塑料袋8袋。经德阳市公安局物证鉴定所检验，在被告人张永强居所内查获的冰毒疑似物检出甲基苯丙胺成分；在汽车内查获的两袋晶体未检出甲基苯丙胺成分。
2016年11月16日什邡市公安局民警将被告人张永强抓获，被告人张永强未能如实供述自己的罪行。
被告人张永强贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）合计38.29克。
被告人张永强向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。为支持其指控，公诉机关随案移送并当庭出示了相应证据，诉请本院依法予以制裁。
庭审中,被告人张永强对公诉机关指控贩卖毒品的犯罪事实基本不持异议。其辩解：1.从叶某购买的10克冰毒，全部用于自己和阳某及阳某的朋友一起吸食；2.查获的28.29克是“宋某”让其保管的，不是用于贩卖。其辩护人发表以下主要辩护意见：1.被告人张永强从叶某处购买的毒品，因用于自己吸食，不应计入贩卖数量；2.从被告人住处查获的毒品，是替宋某保管，应认定为非法持有毒品罪，也不应计入贩卖数量；3.其检举叶某贩卖毒品及宋某犯罪的事实，应构成立功；4.被告人当庭承认向曹某某贩卖毒品的事实，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人张永强于2016年9月28日以人民币400元的价格在叶某处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）5克。2016年10月16日又购买甲基苯丙胺1克。
认定上述事实的证据有：
1.证人阳某证言证实：2015年我认识了张永强，2016年4月认识了“叶某娃”。2016年9月的一天晚上7点多，张永强到我家找我，问我能帮他买到冰毒不，他知道“叶某娃”，就是没联系方式，就让我联系，他说想买5克，然后我就联系“叶某娃”。我就说我朋友要买5克冰毒，问要多少钱，“叶某娃”就说的给400元，并让我到南泉镇南阳寺路口等。然后我就坐张永强的黑色奇瑞车往南阳寺去，“叶某娃”先到，我们到了南阳寺路口就把车停下，“叶某娃”开的白色现代车停在对面。张永强就下车，去“叶某娃”车上，我看见张永强上了“叶某娃”车，他们两个都把手机拿在手里的，一边还在交谈，我看见“叶某娃”拿了一个东西给张永强，用卫生纸包的，拿到后张永强就过来。上了车，当着我的面把卫生纸打开，里面就一袋冰毒，差不多5克，张永强在车上说的他们加了微信，钱他用微信转的。又过了10多天的样子，刚吃完中午饭，张永强给我打电话，让我联系叶某，他说他联系“叶某娃”说的是在雅安还是哪里，然后我就打电话，是“叶某娃”对象接的电话，我就说找“叶某娃”拿点冰毒，要5克，他对象说的他在雅安，家里只有1克问我要不要，剩下的4克，等回来补。我就问张永强，张永强就说先拿到。“叶某娃”对象就让我们到她家去拿，我和张永强一起去的，在她家附近，我给她打的电话，出来个女的，就看见我们的车子，周围没有人，她看见我就说是“叶某娃”对象，我坐的副驾驶，她给了我一袋冰毒，大概1克，用卫生纸包了的，我就直接拿给了张永强，张永强说的还是微信转账给“叶某娃”。我看见张永强拿出手机，就在转钱，然后就喊“叶某娃”对象看一下，说钱收到了，我们就走了。大概4点过，“叶某娃”对象就给我打电话说东西拿回来了，我就给张永强说，张永强就自已一个人去拿的，具体怎么拿的，我就不知道了。两次购买后我们就都各自回家了。
2.证人叶某证言证实：2016年9、10月的一天，天快黑了，阳某还是叫什么强的人给我打电话，说要5克冰毒，约在南泉见面，我就开的白色现代车过去停在路边，那个叫啥子强的就过来，我拿了一袋大概5克冰毒，他说的给我微信转账，当天还是第二天，给我转了400元。
3.被告人张永强供述：我是通过阳某认识的“叶某娃”。2016年9月底的一天下午，天快要黑了，我想吃冰毒，我就给阳某打电话，说想找“叶某娃”买点冰毒，阳某就帮我联系，我就开车到阳某家。我给阳某说的买400元，他说能买5克，我开车和阳某一起到南泉的一个岔路口（具体地点我不知道），我就把车停在路边，就发现路的对面停了一辆白的现代车子，我看见车里坐的“叶某娃”，阳某就叫我自己过去拿，当时“叶某娃”一个人在车上，我过去，“叶某娃”给我准备了5克冰毒，是用白色塑料袋装的，我拿到冰毒就说用微信转账给他，他答应了，当晚我给他转了400元。过了10多天，都国庆过后的一天，我还是给阳某说帮我联系“叶某娃”买400元冰毒，阳某给“叶某娃”打电话，我听见他们的对话知道“叶某娃”不在什邡。阳某给我说的冰毒只有1克，我就说先拿到，我和阳某一起开车去的他家，在师古那边的人民渠大桥边上，往一个路口开了一两百米就停下，我们没有下车，过了一下就出来一个女的，走到阳某面前，我们说是“叶某娃”朋友，那个女的就把冰毒给了阳某，用卫生纸包了的，拿到冰毒后我就说我给“叶某娃”微信转账，我们就回去了，快黑的时候，阳某给我打电话去“叶某娃”家拿剩下4克冰毒，我就一个人开车去拿的冰毒，是一个小伙子拿出来，拿了我就走了。所用电话就是公安机关查获的电话。
4.提取笔录及交易记录照片证实：民警在被告人张永强的手机里其与微信账号的交易记录，2016年10月16日14时01分转账400元，2016年9月28日22时19分转账400元。
二、2016年10月7日，被告人张永强在曹某某（出生于1999年1月8日）家附近向吸毒人员曹某某贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克，获毒资人民币100元。
认定上述事实的证据有：
1.证人曹某某证言证实：2016年10月7日下午三点过，我一个人在什邡的彩泉耍，突然想吸食冰毒，我知道张永强在贩卖冰毒，我就给他打了电话，说我在彩泉，他说等下来接我。过了十多分钟，他就开车过来，是黑色的车，他叫我上车，我坐的副驾驶，后排还有车某在，张永强问我要多少，我说买100元，我当时问他们走哪里，他们说的走双盛，我就让他们拉我去双盛，到了双盛“许厨子”招牌处，他们把车停了，因为他们知道我家在那里，张永强就从他身上的挎包里拿了一袋冰毒，还拿了一个称，是银白的，然后又拿出一个小塑料袋，就给我称冰毒，他从大塑料袋分了一小部分出来在小塑料袋里，我就让他给我多称点，估计有0.4至0.5克的冰毒，称好后就把这一小袋冰毒给我了。我就说我没有钱，晚上用微信或支付宝形式转给他，他就答应了。第二天我在微信转了100元给他。
2.证人车某证言证实：2016年国庆节一天下午两点多，我去找张永强耍，耍了一个小时，有个人给他电话，我听见电话里面说的是向他买毒品，他就开他的奇瑞车，是黑色的，我坐他的车一起出去了。还把他一个朋友送到物华西苑，他朋友刚下车，曹某某就给他打电话，张永强就给我说的曹某某在彩泉等他，然后我们就在彩泉接到曹某某，曹某某说的把他送到双盛，我们又一起去双盛，在车上，曹某某说的要买冰毒，买100元，到了双盛“许厨子”那里，就是曹某某家附近，我们就把车停在路边上，张永强就把称拿了出来，是银白色的，还拿了冰毒出来，当时我坐在车子后座，曹某某坐的副驾驶，他们就开始称，我看见张永强从一个大袋里面往一个小袋里面装，分了0.4克，曹某某一直喊张永强多装点，称好后，曹某某说的晚上给张永强转钱，用支付宝转，然后他就回去了。
3.被告人张永强当庭供述：与证人曹某某、车某证言一致。
4.提取笔录及照片证实：2016年10月8日，曹某某通过微信向微信号转账100元。
三、2016年11月4日，被告人张永强在什邡市往南泉镇一红绿灯路口40码限速牌下向吸毒人员曹某某贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克，获毒资人民币75元。
认定上述事实的证据有：
1.证人曹某某证言证实：2016年11月4日早上我给张永强打电话说要买冰毒，他说暂时没有，让我下午联系他，下午大概1点过，我又给他打电话，他说他有冰毒，问我要多少钱，我就说要100元，他让我到什邡往南泉的红绿灯的一个限速牌的脚底下，他把冰毒放在限速牌脚底下，用白色卫生纸包了的，我就骑车去的，就在花台边上的限速牌脚底下发现那个卫生纸，我打开看是冰毒，和上次卖给我的差不多（0.4克），晚上7点的样子，我用微信给张永强转账75元。
2.被告人张永强当庭供述：与证人曹某某证言一致。
3.提取笔录及照片证实：2016年11月4日，曹某某通过微信向微信号转账75元。
2016年11月16日，什邡市公安局民警在被告人张永强居所什邡市皂角街道“某旅馆”305房间查获冰毒疑似物一袋、净重28.29克；在被告人张永强使用的小汽车内查获电子称一台，白色晶体两袋（净重32.77克、4.37克）、吸管71根、锡箔纸1卷、塑料袋8袋。经德阳市公安局物证鉴定所检验，在被告人张永强居所内查获的冰毒疑似物（净重28.29克）检出甲基苯丙胺成分；在汽车内查获的两袋晶体未检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人张永强于2015年8月31日因犯非法拘禁罪被什邡市人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月。
认定上述事实还有以下证据：
1.搜查证、搜查笔录、照片、扣押清单、销毁清单、毒品指认称量笔录等证实：2016年11月16日，什邡市公安局民警在被告人张永强居所什邡市皂角街道“某旅馆”305房间查获冰毒疑似物一袋、净重28.29克；在被告人张永强使用的小汽车内查获电子称一台，白色晶体两袋（净重32.77克、4.37克）、吸管71根、锡箔纸1卷、塑料袋8袋等。2016年11月18日，公安机关已将吸管71根、锡箔纸1卷、塑料袋8袋及管制刀具予以销毁。
2.德阳市公安局物证鉴定所理化检验报告证实：经德阳市公安局物证鉴定所检验，在被告人张永强居所内查获的冰毒疑似物28.29克检出甲基苯丙胺成分；在汽车内查获的两袋晶体未检出甲基苯丙胺成分。
3.立案决定书、拘留证、逮捕证等证实：被告人张永强被采取强制措施情况。
4.归案情况说明证实：2016年11月16日，被告人张永强被什邡市公安局抓获归案。
5.户籍信息证实：被告人张永强作案时已达完全刑事责任年龄。
认定上述事实的证据还有：常住人口登记表、接受刑事案件登记表、尿检报告、辨认笔录、刑事判决书、出庭证人证言等。经庭审质证和本院审查，能够作为本案认定事实的依据。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款：“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”被告人张永强贩卖毒品甲基苯丙胺共计34.29克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，危害了社会，触犯了刑律，已构成贩卖毒品罪，应当予以刑罚处罚。公诉机关指控：“被告人购买冰毒10克，均应计入贩卖克数。”本院认为，被告人张永强分两次购买毒品，第一次购买了5克冰毒，在案证据有证人证言及被告人供述相互印证，能够予以认定，第二次购买毒品时，在案的证人证言及被告人供述能印证只拿到了1克毒品，故第二次购买克数应认定为1克。故对此指控本院不予支持，什邡市人民检察院的其余指控，事实清楚，证据充分，定性准确，应当予以支持。对于被告人张永强及其辩护人提出：“购买的毒品，因用于吸食，不应计入贩卖克数。”的辩解辩护意见。本院认为，本案被告人先供述购买的毒品全部用于自己个人吸食，后又辩解其与阳某等人吸食了购买的毒品，前后不一致，且本案证人证言证实并未与被告人一起吸食，两者之间存在矛盾，被告人的辩解无其他证据予以佐证，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖数量。故对此辩解及辩护意见本院不予采纳。对于被告人及其辩护人提出：“从被告人住处查获的毒品，是替宋某保管，应认定为非法持有毒品罪，也不应计入贩卖数量。”的辩解辩护意见，经查，从本案被告人住处查获了28.29克毒品，且从其使用的汽车内查获了电子称一台，白色晶体两袋，吸管71根、锡箔纸1卷、塑料袋8袋，同时被告人证实白色晶体两袋系毒品辅料，这些物品又属于贩卖毒品有关的物品，且公安机关尚未找到宋某本人。贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定其贩卖的毒品。故对此辩解辩护意见，本院不予采纳。对于被告人张永强的辩护人提出：“被告人张永强具有立功表现。”的辩护意见，经查，被告人张永强供述向叶某购买毒品，系供述毒品来源，属于如实供述范畴，且无协助抓捕行为。其供述宋某的犯罪事实，公安机关尚未查证属实。故对此辩护意见本院不予采纳。被告人张永强的辩护人发表的其余辩护意见，与审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。被告人张永强具有犯罪前科，可酌情从重处罚；被告人张永强当庭承认贩卖毒品的犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人积极退赃并交纳罚金，可酌情从轻处罚。综合被告人张永强犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张永强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又十个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2024年9月15日止。所判罚金于本判决发生法律效力之日起10日内缴纳。）
二、被告人张永强所获毒资人民币一百七十五元予以追缴；
三、依法扣押在案的甲基苯丙胺、电子称一台、白色晶体两袋、手机一部予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 忠
人民陪审员 胡乃明
人民陪审员 毛焰林
二〇一七年五月十八日
书 记 员 段玢洁