广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民二初字第914号
原告（反诉被告）广西南宁市金马广告有限责任公司，住所地：南宁市民族大道125号展厦景湾B座1103室。
法定代理人：莫维维，该公司总经理。
委托代理人：陈振宇，广西欣源律师事务所律师。
被告（反诉原告）：广西振戎润德珠宝有限公司，住所地：南宁市金湖路63号金源现代城2143室。
法定代表人：季文君。
委托代理人：李涛，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
委托代理人：周文敏，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
原告（反诉被告）广西南宁市金马广告有限责任公司（以下简称“金马广告公司”）与被告（反诉原告）广西振戎润德珠宝有限公司（以下简称“润德珠宝公司”）合同纠纷一案，本院于2014年5月23日立案受理后，依法组成合议庭，由审判员黄东主审本案，并分别于2014年8月7日、2014年9月25日两次公开开庭审理了本案。分别由书记�李艳艳、胡艳杰担任法庭记录。原告的委托代理人、被告的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告于2014年5月5日签订一份《合作协议》，约定由原告为被告筹备“翡翠之旅”展销活动。活动日期为2014年5月16日至5月23日。被告应在合同签订之日起两日内将广告宣传、舞台搭建、演艺、物料、执行等各项费用270000元支付给申请人。活动执行完毕后5个工作日内再支付余下费用30000元。若被告未能按期付款，则按每日0.2%向原告支付滞纳金。合同签订后，原告按照合同约定履行了其合同义务，于2014年5月10号履行了全部合同义务。被告也于2014年5月14日确认原告已履行完毕。但被申请人在2014年5月9号和5月16日支付了20万元后，拒不支付余下的应付款10万元。为此原告分别于2014年5月19日和5月21日书面向被告催款。但被告均拒不支付。鉴于被告�2014年5月23日展销会结束后将到其他城市举办展销会，原告的利益将受到损害，原告特诉至法院，请求人民法院判令：1、请求人民法院判决被告支付所欠原告的合同款项100000元。2、请求人民法院判决被告自2014年5月9日起，以100000元为基数，按每日千分之一向原告支付违约金（暂计至2014年5月22日为2600元）。3、本案诉讼费由被告承担。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：证据目录一：1、合作协议，证明双方存在广告发布活动举办合同关系，合同约定合同价款和应支付时间，证明被告未按合同约定如期支付合同价款；2、场地租赁协议，证明原告将活动场地租赁给被告，以上两份合同总价款为60万元；3、翡翠之旅广宣执行方案，证明原告已按合同约定完全履行义务，被告总经理季志明已在方案中签字确认原告完成宣广的情况；4、翡翠之旅-
中国潮活动节�安排，证明原告已按合同约定举行现场节目；5、请款函；6、公函，证据5、6证明被告未按合同约定支付合同款项，原告向被告催款的事实。当庭提交：7、广西交通台广告播出证明，证明原告按合同约定在交通台播出广告；8、南宁晚报关于被告活动的报道内容，证明原告按合同约定在南宁主流媒体对被告活动进行宣传推广的事实；9、图文炒作翡翠之旅活动（网站截图），证明原告按合同约定在各大网站对被告的翡翠之旅活动进行炒作的事实；10、广西电视台播出的被告翡翠之旅主体活动的视频资料，证明原告已按合同约定在广西电视台就翡翠之旅主体活动进行推广宣传的事实。
证据目录二：1、资料，拟证明潮南街常年按期举行的活动，翡翠之旅是其中一期主题；2、广西交通台出具的证明，潮南街是广西交通台和原告共同主办的，自2014年4月起已办了4期；3、合作�议，拟证明原告已按照双方合同约定执行翡翠之旅活动的内容，包括委托广西新广播传媒有限公司作舞台搭建、演艺活动组织、现场活动主持和广播媒体连线报道，证实原告已积极履行了原被告双方合同义务；4、南宁市星之火广告有限责任公司出具的证明，拟证明原告在星之火有限公司制作了2副广告牌，原告已经将广告牌在梦之岛内停车场投放；5、视听资料，拟证明原告已按照合同约定进行了网络宣传及现场活动。（上述证据均未能提供原件）
被告润德珠宝公司辩称，一、本案名为“合作协议纠纷”，实为广告合同纠纷，合同实际是被告委托原告策划、发布广告的性质；二、原告未按经双方确认的约定履行合同义务，在被告足额支付了30万元的场地使用费给原告后，原告在活动期间擅自将部分场地提供给第三人使用；主题活动所突出的根本不是“翡翠之旅”，�是“潮南街——中国潮”，与合同约定完全不符；活动期间的节目安排表在被告多次催促下直至5月13日才出具详细安排给被告，之后整个活动原告均未按经双方签字的安排表进行。另，原告的合同义务还包括在2014年5月10日-6月12日期间，由原告负责本次活动的文化推广以及全程广告宣传。但原告未按此约定履行合同义务。本案争议的实际未付广告费仅为7万元，而不是原告诉请10万元，被告不仅无需支付剩余广告费7万元，原告还应该从已收取的20万元广告费用中返还2万元给被告；三、被告在合同履行过程中没有任何违约行为，双方未结算，被告不存在延期付款问题。原告没有依约履行了活动组织、广告宣传发布全程推广这一主要义务，被告不支付剩余的款项实际是合法的行使先履行抗辩权，从而拒绝支付剩余广告费用。被告不应承担违约金；四、本案中，原告已经�成违约，按照合同第三条第2款约定，应赔偿被告违约金3万元。原告的主要义务未完成，并且在合同未到期时，单方面提出解除合同，给被告造成极大损失，使被告投入大额资金通过广告活动宣传企业的目的不能实现，根据双方合同第二条第一款第4项的约定，原告应该支付给被告3万元的赔偿金。综上所述，原告的诉请与事实不符，因此请求法院驳回其全部诉请。
被告润德珠宝公司反诉称：2014年5月5日，反诉人与被反诉人签订了两份合同，两份合同中约定的双方主要权利义务如下：1、由被反诉人提供南宁市悦荟广场约400平方米的活动场地，在5月16日-23日组织举办“翡翠之旅”主题活动，并保证主题活动中围绕反诉人的企业形象、品牌及产品开展；2、在2014年5月10日-6月12日期间，由被反诉人负责本次活动的文化推广以及全程广告宣传；3、反诉人在确认被反诉人完成�部事项具体内容后，支付给被反诉人广告宣传费、主题活动费用及场地使用费。合同签订后被反诉人在5月14日才提供整个推广活动的详细执行方案给反诉人签字确认，该方案中列举了被反诉人应完成的每项工作具体内容及完成时间。合同履行期间经反诉人多次催促，被反诉人不仅至今未提供执行方案中所有工作的完成情况费反诉人确认，并且在活动期间未经反诉人同意将部分活动场地提供给第三人使用，甚至在合同约定的履行期限未到期单方终止合同。根据双方签订的《合作协议》第三条第二款的约定：“本协议委托内容确定以及费用总额、委托变更、中止、解除和提前终止需双方书面确认，如任何一方违约，违约方需赔偿守约方”，因此被反诉人应支付给反诉人赔偿金。同时根据反诉人的调查，被反诉人组织的主题活动没有围绕“翡翠之旅”为主题活动推广反诉人的品牌、产品，而是以《“潮男街”之中国潮》为主题，并且推广宣传严重缩水，远远达不到合同的约定，以至于整个活动也未到达预期效果。因此对于被反诉人没有履行合同部分，参照市场一般报价，被反诉人应退还反诉人已付的部分活动款。因此，反诉人反诉请求判决：1、被反诉人支付给反诉人违约赔偿金30000元；2、被反诉人返还给反诉人活动款20000元；3、本案是诉讼及相关费用由被反诉人承担。
原告针对被告的反诉辩称：1、本案不仅是广告宣传合同，还包括举办现场活动等内容；2、被告称5月14日提供完整推广方案给被告不是事实，该方案实际是成果方案，内容显示出原告按合同约定履行完毕义务，被告以就该方案进行确认，实际是成果确认方案；3、从原告提供的证据显示，原告在宣传内容上均有翡翠之旅的字样，至于有中国潮字样仅是原告宣传策略�实际主题是宣传翡翠之旅；4、原告已将场地提供给被告并已实际使用；5、被告主张原告未按合同约定提供宣传服务，但无证据予以证明，未达到合同宣传效果非原告能控制，合同也未约定原告要达到的合同效果；6、虽合同约定原告需在5月16日至23日期间举行活动，但原告需提供大量活动推广，原告在5月14日作出方案合情合理；7、合同明确被告需支付的款项为60万，虽原告在请款函和公函中要求被告支付57万元，但在原告发函时被告到期应付款为7万元，剩余款项3万元是在被告工作完毕3日内支付的，故原告仅针对到期的7万元请款。合同第三条第二款明确约定合同费用总额需经双方书面确认，但现未有书面确认，故被告抗辩无依据；8、原告无需返还2万元。双方签订的合同两份合同，原告仅负责5月16至23日期间场地台的搭建，物料费应由被告自行承担；9、虽原告5月22�发函终止合同，系因被告未按合同约定付款原告为督促被告付款所发的函。但因场地和广告是原告与第三方签订有协议，原告不可能单方停止，故实际双方合同未终止；10、原告依约履行合同义务，被告逾期支付合同款，被告主张的3万元违约金无依据，合同未有违约金的明确约定，合同3万元的支付仅是双方价款分期支付的约定，非违约金的约定，被告推定该费用为违约金无依据。
经过开庭质证，被告润德珠宝公司对原告提交的证据目录一的证据1真实性、合法性无异议，关联性有异议。从合同履行义务和权利对等看出，合同名为合作，实际是甲方委托乙方代为活动策划宣传、全程推广的广告合同。合同第3.2条明确是委托内容，恰恰证明双方法律关系非合作关系，原告不可能在5月10日前完成合同约定义务。合同第2.1、第4条明确甲方支付费用内容包括物料费，物料费用实际是营造文化氛围支出的费用，应由乙方支付。原告未经双方确认提出终止合同，构成违约；证据2真实性、合法性无异议，关联性有异议。恰恰证明活动场地提供者是原告，被告支付场地使用费，双方不存在合作关系；证据3、4合法性无异议，真实性、关联性有异议，该方案不能证明原告完成合同义务的工作结果，每项方案截止时间是23日之后，其不可能在10日就完成23日才完成的工作，该方案仅是原告根据双方宣传合同列出的详细方案经被告批准而要执行的方案。方案明确原告应播出的内容，且双方约定播出的内容中翡翠之旅在前潮南街中国潮在后，实际履行恰恰相反。广告投放相片真实性被告无法核实，且投放数量未达到双方约定20台车的数量。电视台30秒的广告播出也无播出证明，是否执行被告不知道，广告牌是否投放也不知道，地下停车场的灯箱广告投放面积未达到合同约定，相片真实性也无法合同。合同、执行方案明确高密度宣传炒作，原告无证据证明其履行并达到该程度。证据5、6真实性合法性无异议，关联性有异议，恰恰证明原告未在场地履行合同义务，出租给第三方，故将合同款项降低至57万元。合同明确合同总额变更需双方书面确认，被告也在该两份函件进行了确认。证据7真实性、合法性、关联性不予认可，播出证明时间在合同履行完毕后出具的，播出的广告内容与双方合同执行方案约定的内容不一致，不能作为原告履行合同义务的证明；证据8真实性、合法性无异议，证明内容有异议。恰恰证明原告未履行为被告推广活动的合同义务；证据9，对图文炒作“翡翠之旅“主体活动网址的真实性、合法性、关联性不予认可，未提及翡翠之旅的内容。对网络图文宣传真实性、合法性无异议，原告未履行合同约定对翡翠之旅高密度炒作的义务，网页浏览量为200多，未达到高密度、全方位炒作程度，且网页多数是原告公司一名职员的个人博客，缺乏网络主流媒体的宣传，且宣传侧重点都是在潮南街中国潮，未体现翡翠之旅的主题和被告公司的产品，合同约定翡翠之旅的主办方为被告，但原告的宣传主办方均是交通1003南宁悦会广场金马广告，严重违背合同订立初衷；证据10真实性、合法性无异议，内容恰恰证明原告未按合同约定完成为被告推广的义务，广告出现的潮南街中国潮字眼，未围绕被告翡翠之旅开展宣传活动。被告对原告提交的证据目录二中的证据1的真实性无异议，该证据不能合法的证明本案的客观事实，对于关联性，该证据证明了原告未按照合同约定履行双方合同，同时主办方并非双方约定的被告，即原告存在严重欺诈和隐瞒；同时该证据仅证明被告仅是潮南街的一个附属，而非本次活动的主题，严重违背了双方合同的本意。对于证据2的质证意见与证据1一致。对证据3的真实性予以认可；对其合法性不予认可，因合作协议中约定的主要义务是本案原被告之间约定的原告的主要义务，故该协议涉及到合同主要义务的转让，但原告未按照法律规定通知及征得我方同意；该证据证明原告存在严重违约行为，其为被告的广告宣传未达到双方预期，协议第5.1条可以看出原告未按照原、被告的合同2.2.3的约定履行我方合同，原告擅自转让的合同义务未约定出具商家广告的义务；协议的5.2条未体现出翡翠之旅活动主题，而是以潮南街作为主题；协议的5.3条证明了原告未执行与被告合同约定的交通广播台连线报道的义务，因其已将该义务转给第三方，而第三方至今未出具已进行宣传的证明。对证据的真实性不予认可，因其是庭审后出具的，�其合法性不予认可，因双方存在合同关系，该证据恰恰证明了原告未履行在民族宫梦之岛投放广告的义务。证据5是演出活动的照片，编号为8708、8730-8734、8740-8878、8052-8118、8365-8399、7927-7933、6963、7471、7965的照片共同证明整个活动没有翡翠之旅的背景，整个活动均未通知我方签字认可；试听资料也证明原告未按双方约定履行关于演出节目单履行义务，没有外籍乐队表演，没有乌克兰舞者，没有国家级歌唱演员。
原告对被告提供的证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，恰恰证明被告仅支付50万元合同款，尚欠原告10万元款项；证据2真实性、合法性无异议，对关联性有异议，根据合同第1条的约定，被告负责现场展位、灯箱等搭建，原告仅负责舞台的搭建，被告主张的物料费是被告现场展位的搭建费用，舞台搭建费用原告已支付。附表也看出材料是展位所需材料，非搭建舞台的材料；证据3三性无异议，恰恰证明原告依约在网上宣传推广，原告仅围绕翡翠之旅主题宣传，百度搜索翡翠之旅都会搜出整版的翡翠之旅，原告已进行大量高密度广告推广。证据4真实性、合法性无异议，原告出租给被告的场地为400平方米，整个街道不止400平方米，被告提供的图片天长地久婚庆公司及绿野音乐节售票点不能证明原告违约将场地擅自出租给第三人使用，原告已将400平方米场地出租给被告使用，前述场地不包含在400平方米之内。证据4的效果图非原告提供给被告的，是第三方提供的。
对两被告无异议的证据本院予以采信作为认定案件事实的证据使用，对于两被告有异议的证据，本院将综合全案证据及庭审调查，予以审查判断。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2014年5月5日润金马广告公司与德珠宝公司签订了《场地租借协议》，约定，金马广告公司作为“潮南街”活动的主办方，润德珠宝公司作为合作方，润德珠宝公司在青云街悦荟广场的公共区域举办产品推广及促销活动，租赁期限为2014年5月16日至2014年5月23日；30万元场地使用费在签订合同三个工作日内一次性支付；本次活动的其他费用均由金马广告公司负责。同日，双方又签订了《合作协议》，就双方合作在南宁市悦荟广场举办“翡翠之旅”活动进行约定，其中金马广告公司负责：5月17日、18日“翡翠之旅”主舞台的搭建、灯光音响，2小时的文化艺术演出、舞台规格为10米＊6米；在5月16日-23日期间，每天负责组织2小时的文化推广活动，使活动现场保持氛围，应保持至少一项贯穿整个活动期间的主题活动执行，其主题不得脱离润德珠宝品牌及产品的内容主线；负责营造活动现场的文化氛围；并负责对本次活动进行全程推广宣传。
同年5月9日，润德珠宝公司向金马广告公司分两次转款，数额分别为10万元与30万元，5月16日再次转账10万元。
2014年5月13日金马广告公司向润德珠宝公司出具了《翡翠之旅-中国潮活动节目安排》，其中5月17日安排了外籍乐队表演。
2014年5月14日金马广告公司向润德珠宝公司出具了《翡翠之旅广宣执行方案》，约定了8种具体的宣传手段，包括广西电台交通1003推送广告、20辆公交车体广告、广西电视台资讯频道30秒广告、在高速公路投放高杆广告牌、在悦荟广场、金湖广场的地下停车场停车灯箱投放广告、在网络上（广西新闻网、南国早报网、时空网、南方都市网、红豆社区）进行宣传、开幕演出后在《南宁晚报》进行图文报道、5月17日广西电视台资讯频道拍摄3分钟翡翠之旅专题，并在5月19日23时播出。
2014年5月19日金马广告公司向润德珠宝公司出具了《请款函》，要求�德公司于5月20日前支付剩余7万元费用。韦文威签字确认；5月21日再次出具催款的《公函》，要求于5月22日中午12时之前付清费用，否则将采取终止合同、追究违约责任等手段，韦文威签字确认已收到原件，落款签为5月22日。
2014年5月26日广西人民广播电台交通台出具了《播出证明》，证明播出广告符合《翡翠之旅广宣执行方案》的要求。
2014年8月10日南宁市星之火广告有限责任公司出具了《证明》，载明2014年5月10日金马广告公司在南宁市星之火广告有限责任公司喷绘了一幅广告画，并让其安装在广西民族宫新梦之岛停车场内，且于7月28日拆除。
本院认为，关于金马广告公司是否有违反与润德珠宝公司约定的行为。本案中金马广告公司与润德珠宝公司签订了《合作协议》，协议的签订主体适格，约定内容未悖法律、法规、行政规章的强制性规定，且系双方真实意�表示，故合同合法有效，双方均应恪守合同约定。润德珠宝公司主张金马广告公司未按约定履行上述根据上述两协议：未提供执行方案中所有工作的完成情况的反馈确认，未经润德珠宝公司许可将部分活动场地提供给第三人使用，履行期限未到而单方面终止合同，没有围绕“翡翠之旅”为主题活动推广润德珠宝公司的品牌、产品，推广宣传达不到合同约定。综合全案证据，原被告双方签订的《合作协议》中，并未将完成公司的反馈确认作为合同义务进行书面约定，该义务也非合同的附随义务，金马广告公司即使未反馈工作的完成情况给润德珠宝公司，此行为也不构成违约。润德珠宝公司称涉案活动主题为“潮南街”，与约定不一致，金马广告公司称本次活动主题为“中国潮翡翠之旅”，综合两方证据，本院并未发现金马广告公司并未更换主题，而润德珠宝公司并未提供证据证明其主张，亦未曾提供证据证明在为期7天的活动过程中对主题提出过任何异议。被告称2014年5月23日金马广告公司要求润德珠宝公司退出悦荟广场，系单方面终止合同的行为，综合本案证据，金马广告公司的上述行为系因润德珠宝公司拒付剩余7万元款项而行使的抗辩权，不属于违约行为。金马广告公司已提供证据证明其已按照合同约定履行了推广宣传义务。综上，金马广告公司并未存在违反合同约定行为，本诉被告润德珠宝公司提出的金马广告公司违约的抗辩以及其应赔偿违约金、退还活动款的反诉主张，本院不予支持。
关于润德珠宝公司是否应向金马广告公司支付合同款及其数额的问题。本案中润德珠宝公司未能提供证据证明金马广告公司存在违约行为，金马广告公司在履行完合同约定义务后，润德珠宝公司理应履行己方义务，向其支付合同约定价�。原告诉称，润德珠宝公司尚欠其合同款项10万元；润德珠宝公司抗辩称金马广告公司在履行合同过程中向被告书面主张7万元款项，被告方代表已签字确认，双方已变更合同价款。结合双方在《合作协议》第三条的约定，以及金马广告公司出具的《请款函》、《公函》内容，对于润德珠宝公司的上述抗辩，本院予以采信，因此润德珠宝公司应按照约定向金马广告公司支付剩余费用7万元。
关于润德珠宝公司是否应向金马广告公司赔偿违约金及其数额的问题。原被告双方在《合作协议》第三条第1款中约定“若甲方未能够按期付款，则按合同法规定给予乙方0.2%滞纳金”，双方对此条款的理解分歧较大，根据文义解释，滞纳金的计算应以未付款为基数，因此，润德珠宝公司应向金马广告公司支付140元（70000元＊0.2%）滞纳金。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》�六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
本诉被告广西振戎润德珠宝有限公司向本诉原告广西南宁市金马广告有限责任公司支付合同款7万元；
本诉被告广西振戎润德珠宝有限公司向本诉原告广西南宁市金马广告有限责任公司支付140元违约金；
驳回反诉原告广西振戎润德珠宝有限公司的全部诉讼请求。
本案本诉受理费2300元，反诉受理费分别为525元，两项合计2825元，由被告（反诉原告）广西振戎润德珠宝有限公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处，账号：01×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄 东
代理审判员 刘羽斯
人民陪审员 梁明斌
二〇一四年十二月一日
书 记 员 胡艳杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续�行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。