新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新23民终1008号
上诉人（原审原告）：昌吉市远疆金冠食品有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉州昌吉高新技术开发区科技大道南侧。
法定代表人：屈小洪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李林泽，新疆众志成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：侯新领，男，汉族，1964年2月16日出生,住呼图壁县。
上诉人昌吉市远疆金冠食品有限公司（以下简称金冠公司）因与被上诉人侯新领种植养殖回收合同纠纷一案,不服新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院（2016）新2323民初2333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭，于同年7月4日公开开庭进行了审理。上诉人金冠公司的委托诉讼代理人李泽林，被上诉人侯新领及其委托诉讼代理人王振宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金冠公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第三项；二、改判解除上诉人与被上诉人签订的《加工用机采番茄种植收购合同》；三、改判被上诉人支付上诉人违约金4680000元（23400吨×200元）；四、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决没有解决关于合同效力的诉讼请求，上诉人因被上诉人违约，有权选择解除合同或要求履行合同，在现实已无法履行的情况下，合同应当解除；二、一审判决以被上诉人提交的部分产量为依据计算违约金，不符合合同约定，双方合同约定的是以被上诉人每亩6吨的标准交售番茄，被上诉人应当给上诉人交售23400吨番茄，违约金应当按照该总量计算。
被上诉人侯新领辩称，上诉人违约在先，原审剥夺了被上诉人的先履行抗辩权，上诉人的违约行为给被上诉人造成了重大损失。
金冠公司向一审法院起诉请求：一、解除原、被告签订的《加工用机釆番茄种植收购合同》；二、被告支付违约金4680000元（23400吨×200元），保全费5000元；三、被告承担全部邮寄费用和诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年4月10日，原、被告签订一份《加工用机采番茄种植收购合同》，约定被告在2016年度内种植机采番茄4000亩，并向原告提供4000亩地番茄，其中早期育苗移栽品种H1015，面积1020亩，移栽时间5月10日至5月19日，交售时间段为8月19日至9月3日，阶段交售量为6120吨；晚期育苗移栽品种H3402，面积2880亩，移栽时间5月22日至6月6日，交售时间段为9月10日至9月30日，阶段交售量为17280吨。被告应按照原告指定的品种、规定的时间进行育苗、移栽，根据合同约定的交售时间段及阶段交售量，做好番茄的种植与田管安排，按照合同约定的阶段交售量进行阶段原料的交售，由被告统一组织机采专用车对机采原料统一拉运。交售地点为原告工厂或原告指定地点，合同履行地在原告加工工厂。番茄原料阶段收购合同价格为390元/吨。约定违约责任为，如原告不能按合同约定的阶段交售量收购被告交付的原料，给被告造成损失的，原告赔偿责任不超过原告欠收被告合同数量（吨）×200元/吨。如被告不能按合同完成各阶段交售量，须向原告支付欠交原告合同数量（吨）×200元/吨的违约金。原告与昌吉市沣茏育苗专业合作社就被告种植的品种亨氏H1015、亨氏H3402签订一份《2016昌吉市远疆金冠食品有限公司育苗合同》，就育苗费用的付款方式进行了明确的约定。2015年5月9日，被告侯新领向昌吉市沣茏育苗专业合作社出具欠条一张，主要内容为”兹有昌吉市远疆金冠食品有限公司番茄种植合同户侯新领身份证号：，拉裴森峰番茄苗，移栽番茄苗4500亩，品种H1015、H3402，盘数105469张，株数13500032株，单价0.129元/株（到货价），支付现金0元，剩余苗款1741504.13元，大写壹佰柒拾肆万壹仟伍佰零肆元壹角叁分，由昌吉市远疆金冠食品有限公司担保于2016年10月30日前从合同户所交原料款中代扣支付给裴森峰。欠款人侯新领。2016年5月9日”。审理过程中原告昌吉市远疆金冠食品有限公司于2016年9月9日向本院提出财产保全申请，申请保全被告侯新领位于呼图壁县大丰镇69240部队农场4000亩番茄的番茄款300万元。经查，被告将其呼图壁县大丰镇69240部队农场种植的4000亩番茄以杨恒燕、朱生章的名义交至中基番茄厂，共交售4458.949吨，其中已经结算3705.926吨，剩余753.023吨的番茄款一审法院予以保全，原告支出保全费用5000元。
一审法院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。合同当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告签订的《加工用机采番茄种植收购合同》，系双方本着平等、自愿、有偿、诚实信用的原则签订，不违反法律强制性法律法规，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿数额的计算方法。也就是说，对约定违约金的计算方法的，应当完全尊重当事人意思自治。本案中，原、被告在平等、自愿、有偿、诚实信用的原则下签订的《加工用机采番茄种植收购合同》，对违约责任进行了明确的约定，被告应按照约定向原告交售番茄，被告在约定的期限未履行交售义务属违约行为，应当承担违约责任。被告认为双方签订的合同无效，但未提供证据予以证实其抗辩主张，一审法院不予采信。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二)》第二十九条的关于调整违约金的规定来看，结合本案实际和合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则进行衡量，一审法院对双方约定按照200元/吨计算违约金不予调整。但对原告主张的违约金468万元（23400吨×200元/吨），一审法院认为，欠收的合同数量应当以4000亩番茄实际产出交售的数量为妥，被告实际收货并出售的数额为4458.949吨，故一审法院对原告主张的违约金予以支持891789.8元。原告主张的保全费用5000元，系为实现债权而产生的实际支出，符合法律规定，一审法院予以支持。判决：一、被告侯新领于本判决生效后十日内支付原告昌吉市远疆金冠食品有限公司违约金891789.8元；二、被告侯新领于本判决生效后十日内支付原告昌吉市远疆金冠食品有限公司保全费5000元；三、驳回原告昌吉市远疆金冠食品有限公司的其他诉讼请求。
二审中，上诉人提交新证据如下：
1、加工蕃茄收购合同1份、磅单155张、付款凭证2张，拟证实2016年上诉人不仅与被上诉人签订种植回收合同，且与其他人签订种植回收合同，同等条件下，他人按照合同履行，实际亩产量6吨。
被上诉人对上述证据的真实性、关联性均不认可。因上述证据与本案缺乏关联性，故本院对其关联性不予确认。
2、合同一份，证实预期利益损失，番茄成品每吨是730美元。
被上诉人对该证据不认可。无法核实其真实性，故本院对其不予确认。
3、起诉状一份，拟证实被上诉人自认1020亩地损失的产量有5100吨。
上诉人对该证据的真实性没有异议，可以证实被上诉人的实际损失。本院对起诉状的真实性予以确认。
4、过磅单统计明细表一份，拟证实1020亩早熟番茄实际收货量是2099吨，亩产量是7吨。
被上诉人对上述证据的真实性没有异议，但对关联性不认可。本院对过磅单统计明细表的真实性予以确认。
5、民事判决书一份，拟证实被上诉人交售的番茄数量超过一审判决认定的交售数量。
被上诉人对民事判决书真实性认可，对证明的问题不认可。本院对该证据的真实性予以确认。
被上诉人向本院提供新证据如下：
1、土地承包协议一份、借条一份，拟证实2010年3月20日被上诉人与朱胜章签订承包合同，由于上诉人未按承诺为被上诉人贷款，导致欠付朱胜章的承包费。
被上诉人对上述证据不认可。因上述证据与本案缺乏关联性，故本院对其关联性不予确认。
2、贷款协议一份，拟证实被上诉人向他人借款的事实。
上诉人对贷款协议不认可，对证明目的也不认可。因贷款协议与本案缺乏关联性，故本院对贷款协议关联性不予确认。
3、照片4张，拟证实上诉人阻拦番茄采收，番茄烂在地里。
上诉人对照片的真实性认可，但对合法性、关联性不认可。因照片没有拍摄时间、地点，本院对其关联性不予确认。
4、合作协议一份，拟证实承诺贷款的事实。
上诉人对合作协议不认可，因合作协议与本案缺乏关联性，本院对其关联性不予确认。
5、证人蒋某出庭作证称：2016年被上诉人和侯新领签订合同时给他承诺一亩地贷1000元，如果没有承诺他不会和我订立合同。贷款100多万元，侯新领他们拿到贷款是30多万。侯新领生产的番茄中基公司要拉运，我们阻挡不让其拉运。阻挡了十几天，番茄烂在地里，晚期番茄因为栽的太晚，没有收获。
6、证人张某出庭作证称：侯新领的4000亩地里有我种植的500亩番茄，当时被上诉人承诺过每亩地给我们贷款1000元，如果没有贷款，我们肯定不和他们签订合同，贷款只领到30万元。番茄成熟后，朱胜章要承包土地的承包费，要收番茄，但是上诉人不让朱胜章收，朱胜章也不让上诉人收番茄。最后番茄出售给中基公司。
7、证人谢某出庭作证称：侯新领的4000亩地里有我种植的500亩番茄。当时被上诉人承诺过每亩地给我们贷款1000元，如果没有贷款，我们肯定不和他们签订合同，贷款只贷到102万元，按照承诺应当贷款400多万元，因贷款不到位，种植番茄也不顺利。因欠朱胜章的承包费，朱胜章要收番茄，新湖酱厂给我们借了100万元，新湖酱厂也要收番茄，上诉人就阻拦不让收番茄。最后番茄出售给中基公司。
上诉人对以上三个证人证言均不认可。被上诉人对上述证人证言没有异议。因上述三位证人均与被上诉人有利害关系，故本院对三位证人证言不予采纳。
二审查明事实：案外人朱生章将侯新领种植的番茄交送新疆惠泽食品有限责任公司1385.34吨，于2016年10月26日结算番茄款213399.7元；朱生章以其与杨恒燕的名义向新疆中基番茄产业有限公司天益分公司交送侯新领种植的番茄3705.927吨，2016年9月8日至9月17日间结算番茄款1371192.99元。除上述事实外，二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：关于上诉人金冠公司与被上诉人侯新领签订的《加工用机釆番茄种植收购合同》是否符合解除的条件。上诉人金冠公司上诉称因被上诉人违约，合同已经无法履行，双方签订的合同应当解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定”有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”，结合本案查明事实，被上诉人已将种植的番茄出售给他人，并且也不可能再继续履行合同，被上诉人的违约行为已经导致上诉人签订合同的目的不能实现，上诉人要求解除合同，符合合同法规定的法定解除条件，故对上诉人该上诉请求本院予以支持。
关于违约金数额如何确定的问题。根据双方签订的《加工用机采番茄种植收购合同》，被上诉人的主要义务之一根据合同约定的阶段交售量进行阶段原料的交售，但被上诉人并未按照合同约定向上诉人交售番茄原料，被上诉人已经构成违约，其应当承担相应的违约责任。对于违约金的数额，本案上诉人要求被上诉人按照合同约定的违约金计算方式来支付违约金，而被上诉人认为违约金约定过高，要求调整。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二)》第二十九条的关于调整违约金的规定，上诉人损失实际存在，但其并未举证证实其实际损失数额，而被上诉人也未提供证据证实约定的违约金过高，故本院依据合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则进行衡量，酌定被上诉人向上诉人支付违约金891789.8元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定，判决如下：
一、维持（2016）新2323民初2333民事判决第一项、第二项，即：”一、被告侯新领于本判决生效后十日内支付原告昌吉市远疆金冠食品有限公司违约金891789.8元；二、被告侯新领于本判决生效后十日内支付原告昌吉市远疆金冠食品有限公司保全费5000元”；
二、撤销（2016）新2323民初2333民事判决第三项，即：”驳回原告昌吉市远疆金冠食品有限公司的其他诉讼请求”；
三、解除上诉人昌吉市远疆金冠食品有限公司与被上诉人侯新领于2016年4月10日签订的《加工用机采番茄种植收购合同》；
四、驳回原审原告昌吉市远疆金冠食品有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费44240元，二审案件受理费44240元，合计88480元，由上诉人昌吉市远疆金冠食品有限公司负担79986元，由被上诉人侯新领负担8494元。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊健健
代理审判员 孙青莲
代理审判员 张文玲
二〇一七年八月三十一日
书 记 员 马 恒