安徽省泾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1823刑初12号
公诉机关安徽省泾县人民检察院。
被告人舒XX，男，住安徽省泾县。2015年8月26日因涉嫌犯职务侵占罪被泾县公安局刑事拘留，同年10月1日经泾县人民检察院批准逮捕，次日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人胡厚毅，安徽桃潭律师事务所律师。
泾县人民检察院于2016年1月27日以泾检刑诉[2016]11号起诉书指控被告人舒XX涉嫌犯职务侵占罪、挪用资金罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。由于案情复杂，报请宣城市中级人民法院延长了审限三个月。2016年3月15日公开开庭审理了本案，泾县人民检察院检察员李磊出庭支持公诉，被告人舒XX及其辩护人胡厚毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泾县人民检察院起诉指控：2008年至2013年，被告人舒XX在担任泾县桃花潭镇苏岭村映山组组长期间，共计接收和保管集体资金434720元，包括：映山组往年结余资金7020元、村民集资款17700元、泾县金石矿业公司支付给映山、龙山二村民组的占地补偿款41万元。另有龙山组往年结余资金5088元在该组经济保管员曹X东处保管。以上两村民组累计接收和保管的集体资金共计439808元。2009年至2013年，上述集体资金经过村民代表会议研究同意，陆续支出了上访集资、上山罢工、合作医疗等开资304989元。一、职务侵占罪。除去上述真实开支，二村民组实际结余的资金134819元。2010年8月至2013年8月期间，被告人舒XX利用保管集体资金的职务便利侵占了104314元。二、挪用资金罪。除上述被告人侵占的104314元外，集体资金中剩余的30505元，被被告人舒XX挪用于家庭开支、赌博等挥霍一空，截止案发时已超过3个月未能归还。
公诉机关为证明上述指控，向法庭出示并提交了物证银行卡；户籍证明、到案经过、任职证明、账目公开表、报销凭证、银行账户明细、扣押决定书等书证；证人曹X东、徐XX、舒XX、曹X林、曹X芳、曹X三、孙XX、王XX、曹X明、舒X的证言；被告人舒XX、曹XX的供述和辩解。公诉机关认为，被告人舒XX利用担任村民组长、保管村民组集体资金的职务便利，将集体资金104314元占为己有，犯罪数额巨大；其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人舒XX利用担任村民组长，保管村民组集体资金的职务便利，挪用集体资金30505元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人舒XX一人犯二罪，应当数罪并罚。
被告人舒XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
辩护人意见：1、对于共同侵占的40000元，舒XX未分得钱款；2、手机费确实存在，6350元不宜认定为犯罪数额；3、被告人有坦白情节，且自愿认罪。综上，要求从轻处罚。
经审理查明：2008年至2013年，被告人舒XX在担任泾县桃花潭镇苏岭村映山村民组组长期间，共计接收和保管集体资金434720元，包括：映山组往年结余资金7020元、村民集资款17700元、金石矿业公司支付给映山、龙山村民组的占地补偿款410000元。另有龙山村民组往年结余资金5088元在该组经济保管员曹X东处保管。以上两村民组累计接收和保管的集体资金共计439808元。
2009年至2013年间，上述集体资金经过村民代表会议研究同意，陆续支出了304989元（其中包括村民上访集资回报款、村民上山罢工补助款、二村民组合作医疗款、进京上访的人员工资、建桥和林改开支、支付村民组部分村民200元一人的补助款、舒XX提供的18张手机费用1200元及其他综合开支等）。二村民组实际结余的资金为134819元，该资金主要以现金存款的形式存在尾号为9057、户名为曹XX的泾县农商行金农卡和尾号为0016、户名为王XX（舒XX之妻）的泾县农商行存折。因曹XX长期在外务工，二账户均由被告人舒XX保管。2010年8月至2013年8月，被告人舒XX利用保管集体资金的职务便利，累计侵占了集体资金104314元，其中伙同曹XX共同侵占40000元。具体犯罪事实如下：1、2009年10月，被告人舒XX和曹XX商议从集体补偿款中拿出4万元，二人各得1万元，作为二人在北京上访的辛苦费，余款作为请律师的花费。舒XX授意曹XX以“在北京上访请律师花费了4万元”为由，经村民代表会同意在集体资金中开支。2010年8月，舒XX和曹XX及龙山组经济保管员曹X东从集体资金中取出4万元，交由舒XX的妹妹舒X，舒X从该款中拿出1万元给曹XX，其余3万元被舒X拿走。此后舒X在北京伪造了两张金额合计为40200元的收据（一张为“北京某律师事务所”现金收讫13000元；一张为“北京市某饭店”27200元）拿给舒XX在集体资金中抵账。2、2013年年底，苏岭村委会要求被告人舒XX等人公布映山、龙山两村民组的资金使用情况。舒XX在对账时发现自己有大量侵占的资金无法归还，为了掩盖其侵占集体资金的事实，舒XX要求曹X东帮其虚列了4笔虚假支出，共计64314元，把账做平。具体包括映山组2012年合作医疗款7900元和龙山组2011年合作医疗款7000元共计14900元；在京住宿生活和资料、信函开支14704元；2008-2009年初到各地咨询律师招待费等29560元；曹XX、曹X东、舒XX的手机费合计6350元，扣除有18张票据真实发生的手机费1200元，虚假的手机费为5150元。
被告人舒XX于2015年8月26日在泾县被警方抓获归案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。曹XX、舒X分别退出了全部违法所得1万元、3万元到公安机关。
庭审中，被告人舒XX自愿认罪。
上述事实，被告人舒XX在庭审过程中也无异议，并有物证银行卡；户籍证明、到案经过、任职证明、村民会议记录、账目公开表、报销凭证、银行账户明细、有关购买保险的材料、证明、扣押决定书等书证；证人曹XX、曹X东、徐XX、舒XX、曹X林、曹X芳、曹X三、孙XX、王XX、曹X明、舒X的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人舒XX利用担任村民组长，保管村民组集体资金的职务便利，将集体资金104314元占为己有（其中有40000元系其与曹XX共同侵占），数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，应追究其刑事责任。公诉机关对被告人舒XX犯职务侵占罪罪名的指控成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人舒XX利用担任村民组长，保管村民组集体资金的职务便利，挪用集体资金30505元归个人使用，数额较大、超过3个月未归还，其行为已触犯刑律，构成挪用资金罪。经审查，因国家法律、法规发生变化，舒XX挪用资金的数额未达到犯罪，不应追究其刑事责任，故公诉机关对被告人舒XX犯挪用资金罪的指控不成立，本院不予支持。公诉机关关于被告人舒XX职务侵占数额巨大，且一人犯二罪，应数罪并罚的指控，本院不予支持。被告人舒XX归案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人关于被告人有坦白、自愿认罪的情节，要求从轻处罚的意见，本院予以采纳。辩护人关于“被告人未分得40000元中的钱款”的意见，经审查，首先，被告人舒XX保管集体资金，有职务的便利；其次，舒XX有与曹XX共同商议侵占4万元钱款的行为，并要求曹XX在村民代表会议上提出得到通过；在舒X回泾县后，被告人舒XX提醒曹XX分钱。虽然，舒XX最后未拿得赃款，但其主观上有侵占的故意，客观上有利用职务便利将集体的资金提出分赃的行为。其妹妹舒X拿了舒XX的1万元，得到了舒XX的同意，是舒XX对赃款的处理，不影响其与曹XX共同侵占4万元事实的认定。故辩护人的此节意见本院不予采纳，予以驳回。辩护人关于“手机费6350元不宜认定为犯罪数额”的意见，经审查，6350元中，有证据证明真实发生的手机费1200元，故6350元手机费中的5150元是虚假的。辩护人的此节意见，本院不予采纳，予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第十一条之规定，判决如下：
一、被告人舒XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月26日起至2016年8月25日止）。
二、涉案的违法所得人民币四万元，予以追缴，退还受害的村民组。
三、对被告人未退的赃款人民币六万四千三百一十四元继续追缴，退还受害的村民组。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 佘菊芳
人民陪审员 王 健
人民陪审员 马枝学
二〇一六年七月五日
书 记 员 张 玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。