广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0106民初16989号
原告：广州微趣网络技术有限公司，住所地：广州市天河区。
法定代表人：胡全祥。
委托代理人：宁小芹，系广东中泽律师事务所律师。
被告：广州优技电子科技有限公司，住所地：广州市天河区。
法定代表人：林伟锋。
委托代理人：叶青松，系广东元善律师事务所律师。
原告广州微趣网络技术有限公司（下简称微趣公司）诉被告广州优技电子科技有限公司（下简称优技公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告微趣公司的委托代理人宁小芹，被告优技公司的委托代理人叶青松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告微趣公司诉称：2016年4月5日，微趣公司、优技公司双方签署了《网店运营托管合作协议》，双方约定优技公司拥有优技汽车用品专营店（淘宝天猫网店）的所有权，微趣公司是一家专注于从事面向消费者的电子商务（B2C）外包运营的公司。微趣公司以自身的技术实力和在电子商务方面的运营经验和能力，双方合作运营以销售优技公司拥有的品牌商品为目的的电子商务平台，优技公司通过互联网等非线下实体店铺的形式向最终消费者销售可授权的品牌商品。微趣公司为优技公司该项业务提供外包运营服务，该外包运营服务包括网点建设、网店运营、广告推广、网点客服等服务，优技公司授权微趣公司在天猫商城的网络销售经营权，除上述优技公司明确授权的网站外，微趣公司不得在其他网站经营优技公司的品牌，双方建立电子商务战略合作关系。优技公司按本协议约定向微趣公司支付建设及运营服务费，运营人工服务费2万元/月，优技公司需于合同签订之日2个工作日内支付微趣公司首月服务费2万元，优技公司需每月服务周期前三天内支付给微趣公司当月服务费。推广费用一律由优技公司负责，微趣公司收取每月总销售额（指实际销售金额）的5%的运营销售佣金。如遇到活动时，活动产生的销售额优技公司收取活动总销售额（指实际销售金额）3%作为微趣公司的运营销售佣金，优技公司应于每月10号前结算上一个月佣金给微趣公司。任何一方严重违反本协议，造成本合同约定合作业务无法经营或由于一方不履行本协议规定的义务，经通知纠正后15日仍未纠正的，视作根本违约，守约方有权解除本协议。如双方同意继续合作，违约方仍应赔偿守约方的经济损失。合同合作时间为1年，合作期间不能中途停止合作，在完成约定销售目标的情况下第二年继续由微趣公司来操作运营，具体合作细节可再协商，达到双方满意。微趣公司运作期间，如优技公司中途停止合作需提前一个月书面形式确认通知微趣公司，如未通知直接终止合作，优技公司需赔偿微趣公司5万元作为违约金。
上述协议签订后，微趣公司即招聘相应的技术客服等人员并针对涉案托管合作协议组建了项目执行小组，并对网店运营的运营经理，文案编辑，美工设计，数据分析、推广及客服人员等进行分工合作，并履行了相应的网点建设，网店运营，广告推广、网点客服等服务，双方每个月进行托管工作的终端对接，微趣公司为此付出了大量的工作。2016年8月14日优技公司在没有任何通知前提下自行更改了店铺运作账户密码，即突然单方终止合同，导致微趣公司面临直接经济损失，该行为已经构成违约。为此微趣公司要求继续履行协议，否则需支付约定的违约金并赔偿损失，但优技公司知悉后以销量过低为由坚持即不继续履行合同，也不支付任何违约金或赔偿损失。微趣公司认为，电子商务竞争的激烈及前期投入巨大，加之优技公司的产品单一，竞争力不强，推广投入有限，又遇到销售淡季，以及当前大的经济发展之后消费低迷等因素，导致网点前四个月的产品销量一直较低，属正常现象。根据合同的约定优技公司没有提前一个月通知即自行终止合同且拒不纠正，属根本违约，依法应当向微趣公司支付违约金及支付相应的销售佣金。为此，现微趣公司起诉要求：1、判令优技公司支付微趣公司违约金5万元；2、本案全部诉讼费用由优技公司承担。
被告优技公司辩称：1、微趣公司因为存在营业度严重滞后及人员不到位等违约事项，导致优技公司提出建议后解除合作。2、微趣公司依据证据1即《网店运营托管合作协议》第七章第6点规定主张违约金，优技公司认为第6点与前5点存在矛盾。第七章第6点是对合作期满后续约的约定，因此微趣公司主张违约金缺乏依据。3、即便证据第七章第6点约定由优技公司承担5万元违约责任也是过高，双方约定每月的服务费是2万元，目前为止微趣公司并没有达到提成的标准，即不存在提成，所以5万元的约定过高，违反合同法相关约定。
经审理查明：2016年4月5日，微趣公司、优技公司签订《网店运营托管合作协议》，约定优技公司拥有优技汽车用品专营店（淘宝天猫网店）的所有权，微趣公司是一家专注于从事面向消费者的电子商务（B2C）外包运营的公司。微趣公司以自身的技术实力和在电子商务方面的运营经验和能力，双方合作运营以销售优技公司拥有的品牌商品为目的的电子商务平台。合作方式为优技公司通过互联网等非线下实体店铺的形式向最终消费者销售可授权的品牌商品。微趣公司为优技公司该项业务提供外包运营服务，该外包运营服务包括网点建设、网店运营、广告推广、网点客服等服务。优技公司授权微趣公司在天猫商城的网络销售经营权，除上述优技公司明确授权的网站外，微趣公司不得在其他网站经营优技公司的品牌，双方建立电子商务战略合作关系。自本协议签订付款后团队正式对接之日起以书面形式经双方签字确认或以邮件形式优技公司回复的方式开始计算，合作周期一年。优技公司按本协议约定向微趣公司支付建设及运营服务费，运营人工服务费2万元/月，优技公司需于合同签订之日2个工作日内支付微趣公司首月服务费2万元，优技公司需每月服务周期前三天内支付给微趣公司当月服务费。推广费用一律由优技公司负责，推广费占总销售额比例10%-15%之间。提成比例为微趣公司收取每月总销售额（指实际销售金额）的5%的运营销售佣金。如遇到活动时，活动产生的销售额优技公司收取活动总销售额（指实际销售金额）3%作为微趣公司的运营销售佣金，优技公司应于每月10号前结算上一个月佣金给微趣公司。微趣公司第一年保证销售额最低300万元。第一年若未做到销售目标，微趣公司须延长服务时间直到达到目标为止，延长期间优技公司无须支付人工服务费，只需支付销售提成佣金，推广照常。若延长时间3个月内都无法达到300万元，则优技公司有权终止合作，并无需赔偿微趣公司损失。第七章违约责任：1.双方任何一方严重违反本协议，造成本合同约定合作业务无法经营或由于一方不履行本协议规定的义务，经通知纠正后15日仍未纠正的，视作根本违约，守约方有权解除本协议。如双方同意继续合作，违约方仍应赔偿守约方的经济损失；…6.合同合作时间为1年，合作期间不能中途停止合作，在完成约定销售目标的情况下第二年继续由微趣公司来操作运营，具体合作细节可再协商，达到双方满意。微趣公司运作期间，如优技公司中途停止合作需提前一个月书面形式确认通知微趣公司，如未通知直接终止合作，优技公司需赔偿微趣公司5万元作为违约金等条款。
2016年8月17日优技公司通过邮件回复至2016年8月15日合作已有4个月，根据协议约定一年内完成销售额300万元，同时配备项目执行小组，但执行4个月结果如下：1.托管网店营业额52216，仅完成全年计划1.7%，进度严重落后；2、推广费已花费包括佣金894、天猫扣点5826、发空包运费805、直通车推广3100、钻展推广710合计17725，达到销售额的33.95%，严重超出协议的10-15%推广费比例；3.到今天为止，未见协议中微趣公司承诺的执行团队小组成员信息，如劳动合同、社保；4.托管过程由于微趣公司操作过错，推广过程中使用违规手法，导致托管网店的主推宝贝链接直接降权，造成直接损失和间接损失。基于以上问题，优技公司已经违约在先，现通知立刻终止协议的履行。
微趣公司另向本院提供如下证据，优技公司均以属于微趣公司单方制作（包括会议记录）为由不予确认：证据1.2016年4月12日微趣公司向优技公司发送《正式计算服务周期通知》确定双方签订合作协议，自2016年4月13日起开始计算服务周期，为期一年至2017年4月12日止。已于2016年4月12日与团队正式对接，其司已收到产品原图、产品PSD文档图等店铺运营相关资料；证据2.2016年8月15日微趣公司向优技公司发送《继续履行协议通知书》，明确双方合作周期一年，如中途停止合作需提前1个月通知，但优技公司在2016年8月14日自行更改店铺运作账户密码，未提前1个月提出终止合作，导致损失，要求支付违约赔偿金5万元和相关费用；证据3.双方关于网点运营的QQ沟通记录的部分截图，证明微趣公司按约定履行了合作协议；证据4.双方团队关于网点运营QQ沟通记录的部分截图，证明微趣公司按约定履行了合作协议，其中销售概况（包括所有买家已付款订单，退款完成的订单会扣除）反映2016年8月12日昨天销售额合计2923元，本月销售额19925元；8月13日销售概况反映昨天销售额合计1416元，本月销售额20800元。另2016年4月27日称“第二单真实成交了，加油，以后陆续每天会越来越多订单的”；证据5.微趣公司网点运营部门4月至8月的工作终结及工作开展计划，证明微趣公司按约定履行了合作协议，其中微趣公司制表截止4月24日4月销售目标15000元，支付宝成交额24777元，实际销售额0元，推广花费347.39元；截止5月16日4月销售目标3万元，店铺成交额59252元，实际销售额4891元，推广花费1751元；6月上半月销售14984元，实际销售额14781元（扣除退款订单），推广花费161元；6月下半月销售44248元，实际销售额14781元（扣除退款订单），推广花费2297.86元；7月上半月及下半月销售10150元和29535元，实际销售额25322元（扣除退款订单），推广花费4696.89元；证据6.部分网点促销申请表，证明网点促销活动是经微趣公司申请优技公司批准同意的；证据7.微趣公司成立的项目执行小组员工的劳动合同9份，证明微趣公司为履行双方签订的合作协议招聘员工成立项目执行小组；证据8.微趣公司成立的项目执行小组员工的上班打卡记录，证明项目执行小组员工的上班打卡记录；证据9.会议记录，证明微趣公司合同履行的过程。
本院认为：微趣公司、优技公司签订的《网店运营托管合作协议》为双方真实意思表示，属有效合同，微趣公司、优技公司双方均应依约履行。本案争议在于优技公司中途停止合作的理据是否充分及应否赔偿。对此优技公司认为由于微趣公司违约在先，在运营4个月仅完成52216元的销售额，与300万元销售额相差较大，进度严重滞后，且推广费花费超过约定的10-15%等，但合同约定“双方任何一方严重违反本协议，造成本合同约定合作业务无法经营或由于一方不履行本协议规定的义务，经通知纠正后15日仍未纠正的，视作根本违约，守约方有权解除本协议。”，在此优技公司并未提出要求微趣公司予以整改，直接更改店铺运作密码导致微趣公司无法继续运营，合作协议被迫终止。况且优技公司并未提供证据表明销量不畅的原因在于微趣公司所投入的项目执行小组不力导致，从而排除因自身品牌、市场竞争、品牌推广和销售季节所致，据此应承担相应的法律责任。对于年销售量300万元的完成，双方已在上述合同中约定相应的处理方式，前期销量不理想并不代表后期的销售一致，故优技公司在未给予微趣公司整改或提前1个月以书面形式通知终止合作协议的履行，已构成违约，依法应承担相应的违约责任，据此微趣公司请求按合作协议约定要求优技公司赔偿违约金5万元并无不当，本院予以支持。基于微趣公司另行聘请人员（工资等支出）实施一定的推广，销量不断增加，其所取得的佣金也相应增加等均属于损失的部分，优技公司并未提供证据确定该违约金过高，其请求予以调整不当，本院不予采纳。
综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
被告广州优技电子科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，向原告广州微趣网络技术有限公司支付违约金5万元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1060元，由被告广州优技电子科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 刘永纯
人民陪审员 陈红建
人民陪审员 张黛乔
二〇一七年七月十八日
书 记 员 张志威
杨春霞