山东省济南市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）鲁01民终6223号
上诉人（原审原告）：李小龙，男，1977年3月2日出生，汉族，无业，住济南市。
委托诉讼代理人：刘海珍，山东康桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山东省地质探矿机械厂，住所地济南市。
法定代表人：余西顺，厂长。
委托诉讼代理人：李绍琳，男，该厂职工。
委托诉讼代理人：何朴，男，该厂职工。
上诉人李小龙因与被上诉人山东省地质探矿机械厂（以下简称省地质探矿厂）人事争议一案，不服济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初1209号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李小龙上诉请求：1.撤销原裁定；2.改判支持李小龙的一审诉讼请求，即撤销省地质探矿厂作出的《关于对李小龙予以开除的决定》，继续履行聘用合同；3.所有诉讼费用由省地质探矿厂承担。事实和理由：一、省地质探矿厂作出的《关于对李小龙予以开除的决定》不是处分，实为辞退通知或者解除聘用合同的通知。一审认定事实错误，导致适用法律错误，裁定驳回起诉错误。1.《关于对李小龙予以开除的决定》根据《事业单位人事管理条例》第十五条作出，第十五条在第四章聘用合同部分，《关于对李小龙予以开除的决定》记载的原因也是因履行劳动合同有关，本案属于履行聘用合同中发生的争议，完全符合最高院《关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》第三条，依法应属人民法院审理范围。2.按照《事业单位工作人员处分暂行规定》二十三条，开除的处分由事业单位主管部门决定，并报同级事业单位人事综合管理部门备案。省地质探矿厂属于山东省地矿局的下属单位，其主管部门为山东省地矿局，其本身无权作出开除处分的决定。李小龙到山东省地矿局及山东省人社厅事业单位管理处问询，均答复该决定不属于行政处分。二、《关于对李小龙予以开除的决定》认定事实错误、程序不合法，应予撤销，继续履行双方聘用合同。1.省地质探矿厂认定李小龙“无故连续旷工，期间厂有关部门曾多次催其回单位上班，但其却置若罔闻，直至目前无法联络”错误，其单方辞退李小龙不符合法律规定。李小龙2015年9月19日至2015年11月3日因病在千佛山医院住院治疗，出院后医嘱需长时间修养调整才能上班，因医院的《病员检查证明》只能按月开，李小龙连续请了两个月病假后，厂领导交代在家好好养病，没有安排具体工作。直到2016年12月李小龙完全康复，主动要求安排工作，才知道被开除。这期间，李小龙一直在家休养，没有更换过电话号码，单位从没有人联系过李小龙。李小龙没有无故旷工，省地质探矿厂也没有多次联系李小龙回单位上班，决定认定的事实没有任何证据，完全错误。按劳动合同法规定，劳动者患病在医疗期内，单位不得解除劳动合同，省地质探矿厂无权单方解除聘用合同。2.省地质探矿厂解除合同的程序不符合法律规定。《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定》第五条规定“辞退专业技术人员和管理人员，由单位有关行政领导提出书面意见，说明辞退理由和事实依据，经单位领导集体讨论决定后，按人事管理权限办理辞退手续，发给本人《辞退证明书》，并报同级政府人事部门备案。”第七条至第十三条具体规定了辞退金发放办法及辞退再上岗手续的转移程序。省地质探矿厂直接发布了开除决定的红头文件，给李小龙造成了名誉和精神伤害，李小龙还年轻，再上岗工作如何办理人事及保险等转移手续。省地质探矿厂也没有提交领导集体讨论及厂职代会通过的书面材料等相关证明。且省地质探矿厂于2016年7月30日作出决定并停缴社保，直到2016年12月李小龙主动打电话要求上班时，也没有将该决定通知李小龙。劳动合同法第四十三条规定，用人单位解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。劳动法第三十条也有相同规定。省地质探矿厂不仅未将辞退李小龙的理由事先通知工会征询意见，更是作出决定后半年都没有通知李小龙，单方停缴了社保，无视劳动者的合法权益，程序明显不当，应予撤销。综上，一审认定事实错误导致驳回起诉错误，请求依法撤销省地质探矿厂的决定，恢复李小龙的劳动关系。
省地质探矿厂辩称，一、省地质探矿厂严格依据法律法规对李小龙作出开除处理。李小龙入厂工作以来，无视人事劳动规章制度，对工作岗位百般挑剔、消极怠工，自2016年l月起擅自脱离工作岗位，长期无故旷工。省地质探矿厂多次催促其到岗工作或说明情况，但其始终不予理睬，直至拒接电话并失去联系。截至2016年3月30日，李小龙无故旷工已长达3个月，严重违反了《事业单位人事管理条例》，并在厂内造成非常恶劣的影响。李小龙无故旷工、拒不联系、无理取闹的行为，任何单位都无法接受。鉴于以上情况，省地质探矿厂依据《事业单位人事管理条例》第十五条，于2016年4月11日召开职工代表组长联席会议，经表决形成对李小龙的开除意见。因李小龙失去联系，无法直接告知，遂于2016年5月24日在《大众日报》发布公告，限其公告期内到厂办理相关手续。至公告期结束，李小龙仍未谋面或与省地质探矿厂联系，省地质探矿厂遂于2016年7月30日发文《关于对李小龙予以开除的决定》。省地质探矿厂对李小龙作出的决定符合法律规定且程序正当，故李小龙所述严重违反事实。二、李小龙要求继续履行聘用合同既无事实依据，亦无法律依据。1.李小龙因病于2015年10月向省地质探矿厂请假并获批准。病假结束后，李小龙未再出具医疗部门要求其继续治疗、休养的任何证明，也未再履行任何病假手续，李小龙所称其处于医疗期严重违反事实。2.中华人民共和国人力资源和社会保障部令第28号对《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定》予以废止，李小龙依据《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定》支持其主张错误。另，劳动合同法第九十六条规定，事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定;未作规定的，依照本法有关规定执行。国务院制定了《事业单位人事管理条例》，省地质探矿厂是省属事业单位，依照劳动合同法第九十六条的规定应适用《事业单位人事管理条例》处理人事关系。综上，省地质探矿厂对李小龙作出的决定符合法律规定且程序正当，请求驳回李小龙的上诉请求。
李小龙向一审法院起诉请求：1.请求撤销省地质探矿厂作出的《关于对李小龙予以开除的决定》（鲁地厂法[2016]38号）；2.本案诉讼费用由省地质探矿厂负担。
一审法院经审查认为，《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》第三条规定，本规定所称人事争议是指事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议，李小龙因不服省地质探矿厂作出的开除这一处分决定而请求撤销该决定，依法不属于上述人民法院受理人事争议的范围；且《事业单位人事条例》第三十八条规定，事业单位工作人员对涉及本人的考核结果、处分决定等不服的，可以按照国家有关规定申请复核、提出申诉。李小龙对开除决定不服，其应依据该第三十八条的规定来行使救济权利。综上，依据《事业单位人事条例》第三十八条、《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定：驳回李小龙的起诉。
本院审理查明，省地质探矿厂认可其作出的《关于对李小龙予以开除的决定》实系辞退李小龙，解除双方之间签订的《山东省事业单位聘用合同》。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》第三条规定，本规定所称人事争议是指事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议。本案中，省地质探矿厂为事业单位法人，李小龙系其正式在编职工，李小龙与省地质探矿厂之间签订了《山东省事业单位聘用合同》，省地质探矿厂因作出《关于对李小龙予以开除的决定》辞退李小龙，解除双方之间的聘用合同产生争议，此争议符合上述规定的情形，人民法院应该受理。一审未予审理不当，本院予以纠正。依照《中华人民何共和国民事诉讼法》第一百七十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下：
一、撤销济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初1209号民事裁定；
二、本案指令济南市历下区人民法院审理。
本裁定为终审裁定。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 唐鸣亮
二〇一七年九月十一日
书记员 王 娜