河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫12民终620号
上诉人（一审被告）：毕国刚，男，1972年9月8日出生，汉族，住四川省荣县。
委托诉讼代理人：许建树，陕西至正律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（一审原告）：李天祥，男，1964年7月8日出生，汉族，住灵宝市。
委托诉讼代理人：孟庆虎，灵宝市“148”法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（一审被告）：张发林，男，1965年4月17日出生，汉族，住灵宝市。
一审被告：成都章毅劳务有限公司，住所地成都市金牛区金府路593号8栋3单元23层12号，确认送达地址为灵宝市长安路时代广场B区1号楼2201室。
上诉人毕国刚因与被上诉人李天祥、张发林、一审被告成都章毅劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服灵宝市人民法院（2017）豫1282民初3991号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人毕国刚、一审被告成都章毅劳务有限公司的共同委托诉讼代理人许建树，被上诉人李天祥及其委托诉讼代理人孟庆虎，被上诉人张发林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
毕国刚上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，改判毕国刚少赔偿李天祥50000元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院采信李天祥的伤残鉴定意见不合法，该鉴定意见由李天祥个人委托，委托程序不合法。鉴定时机不合规定，鉴定结果不准确。一审期间，毕国刚要求重新鉴定，一审法院没有应允。2、张发林是该劳务的实际雇佣人，李天祥是他叫来的。张发林操作不当才导致李天祥受伤，一审法院没有判决张发林承担责任是错误的。请求二审法院依法改判。
李天祥答辩称：1、法律并没有规定，必须由法院委托鉴定才有效，不论是伤者自己委托还是法律服务所委托，只要鉴定合法，都应当采信。2、李天祥的伤残评定依据是：“肋骨骨折12根以上”，不论时间长短，肋骨骨折12根，这一事实始终存在，与鉴定时机无关。3、李天祥12根肋骨骨折这一事实有病历，有拍片及报告单证明，一审毕国刚并没有申请鉴定，也没有提交书面申请。4、李天祥是毕国刚委托张发林叫到工地干活的，具体怎么干，是由毕国刚指挥的，工资也是毕国刚直接支付的，本案实际雇主是毕国刚。
张发林答辩称：是毕国刚让我给他找人干活，我找到李天祥去给毕国刚干活，一审判决是正确的，请求驳回上诉，维持原判。
成都章毅劳务有限公司答辩称：同意毕国刚上诉意见。
李天祥一审诉讼请求：1、请求依法判令各一审被告赔偿李天祥医疗费14046元、住院伙食补助费960元、营养费640元、误工费7460元、护理费2387元、伤残赔偿金108932元、精神抚慰金10000元、交通费300元、鉴定费700元，共计145425元，按照责任划分各一审被告承担90%，即12万元；2、由各一审被告承担本案诉讼费。
一审法院查明：2017年1月10日，毕国刚以成都章毅劳务有限公司的名义承包中铁七局集团郑州工程有限公司蒙华铁路MHTJ-14标段项目经理部城烟特大桥桩基工程。2017年8月14日，毕国刚联系吊车司机张发林，要求其在灵宝市川口乡洼里河滩工地装卸机械设备，并让张发林帮忙联系两名装卸工人，张发林随即联系严建委和李天祥，二人到工地后与毕国刚协商工钱并开始装卸机械设备，在装卸机械设备过程中，李天祥被机械设备挤压受伤。随即送至灵宝市中医院住院治疗32天，花费医疗费12875.93元，经诊断伤情为：1、双侧多发性肋骨骨折；2、右锁骨骨折；3、右下肺挫裂伤；4、双侧胸腔积血；5、肝挫伤；6、××Ⅲ级很高危。出院后，李天祥在灵宝市第一人民医院复诊，花费医疗费1170.14元。2017年10月2日，李天祥的伤情被三门峡桃林法医临床司法鉴定所鉴定为九级伤残，花费鉴定费700元。事发后，毕国刚赔偿李天祥损失4000元。
一审法院认定李天祥的经济损失为：医疗费14046元、住院伙食补助费960元（每日30元×住院天数32日）、营养费640元（每日20元×住院天数32日）、误工费3655.9元（河南省城镇居民2016年人均可支配收入27232.92÷365×49日，住院天数算至定残日前一天49日）、护理费2387元（每日74.6元×住院天数32日）、交通费300元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金108931.68元（河南省城镇居民2016年人均可支配收入27232.92×20年×20%）、鉴定费700元，合计136620.58元。
一审法院认为，李天祥受雇于毕国刚从事装卸机械设备工作，李天祥与毕国刚之间为提供劳务关系，李天祥在提供劳务过程中受伤，作为接受劳务的一方即毕国刚应当承担与其过错相适应的民事赔偿责任。本案中，毕国刚作为接受劳务的一方，对李天祥管理和使用，有保障其安全的义务，毕国刚在李天祥提供劳务时未尽到安全管理义务，理应承担赔偿责任。但李天祥作为完全民事行为能力人，应当认识到从事工作的危险性，未尽到安全注意义务不慎被机械设备挤压受伤，自身存在过错，依法应减轻被告毕国刚的责任。根据原、被告的过错程度，酌定毕国刚承担70%赔偿责任，即95634.41元，扣除毕国刚已支付4000元，应再付91634.41元。本案中，成都章毅劳务有限公司明知毕国刚不具有工程施工资质，仍将业务分包给自然人毕国刚，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故成都章毅劳务有限公司应当承担赔偿责任。张发林与李天祥之间不存在提供劳务关系，李天祥要求张发林承担赔偿责任，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、毕国刚于本判决生效后十日内赔偿李天祥医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计91634.41元；二、成都章毅劳务有限公司上述款项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，保全费1270元，共计2620元，由李天祥负担639元，毕国刚、成都章毅劳务有限公司负担1981元。
二审庭审中，李天祥提交2018年2月28日灵宝市第一人民医院影像诊断报告和诊断证明书一份，证明李天祥的伤残鉴定是正确的。毕国刚和成都章毅劳务有限公司质证认为，该证据与法医鉴定意见内容不一致，无法分辨是具体那几根肋骨骨折。张发林对该证据无异议。李天祥补充质证认为，影像报告上是分开写的，鉴定意见上是总的写，骨折的地方是一致的。本院对上述证据质证认为，该证据与李天祥一审提交的证据相互印证，可以证明李天祥的身体受损情况，本院予以采信。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致
本院认为，李天祥在一审、二审提交的病历、检查诊断材料和鉴定意见相互印证，证明李天祥的伤残等级为九级伤残，毕国刚上诉认为李天祥的伤残鉴定意见在程序和内容上存在错误，不能作为认定事实依据，但对其主张毕国刚不能提交相关证据予以证明。本院对该上诉理由不予支持。
毕国刚上诉认为张发林是李天祥实际雇主，应当承担赔偿责任，该主张与一审查明事实不符，且未提交证据予以证明，该上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人毕国刚上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费1050元，由上诉人毕国刚负担。
本判决为终审判决。
审判长 张攀峰
审判员 李 琦
审判员 李小敏
二〇一八年四月二十八日
书记员 刘锦锋