广东省肇庆市高要区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1283刑初331号
公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。
被告人洪长江，绰号“阿旺”，男，1971年1月30日出生，福建省石狮市人，汉族，初中文化，务工，家住福建省泉州市石狮市。因涉嫌犯非法经营罪于2016年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。
辩护人温根强，广东安达信律师事务所律师。
被告人江建东，男，1968年4月24日出生，福建省漳州市人，汉族，初中文化，务工，家住福建省漳州市平和县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。
辩护人白定球，广东济方律师事务所律师。
被告人甘火金，绰号“阿猫”，男，1973年8月16日出生，肇庆市高要区人，汉族，小学文化，务工，户籍地肇庆市高要区，现住肇庆市高要区。因涉嫌犯非法经营罪于2016年6月15日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。
被告人王友习，男，1972年2月1日出生，福建省晋江市人，汉族，小学文化，务工，家住福建省泉州市晋江市新塘杏田西南区。因涉嫌犯非法经营罪于2016年6月16日被取保候审。
肇庆市高要区人民检察院以肇要检诉刑诉〔2016〕315号起诉书指控被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习犯非法经营罪，于2016年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月9日公开开庭进行审理了本案。肇庆市高要区人民检察院指派检察员王雯婷出庭支持公诉，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年3月至5月期间，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习受雇于叶才用（在逃），在未取得《烟草专卖生产企业许可证》的情况下，去到由被告人甘火金介绍给叶才用租用的位于肇庆市高要区水南镇社坑村坑村委会石田村一山谷的工棚中，利用烟梗非法生产、加工烟丝。期间，由被告人洪长江负责后勤保障、发放工人工资及记录生产好的烟梗成品数量等工作，被告人江建东负责组织安排工人生产加工烟梗及记录生产好的烟梗成品数量等工作，被告人甘火金负责驾驶五十铃货车运输原材料及成品，被告人王友习负责清扫现场、打包成品等工作。共非法生产加工烟梗成品11890包，每包重30斤，总重356700斤（价值人民币12961551元）。
2016年5月13日，公安人员对上述工棚进行搜查，扣押物资蒸汽锅炉1台、柴油发电机组1台、AKCTV手动插腿式液压叉车1台、分汽缸1台、烟梗829包、麻布袋2100只、八刀切丝机1台、剥叶机3台、烘干机2台、间接式硫化罐1台、解把机1台、粤Ｈ×××××号车牌小型汽车1辆、悬挂粤Ｑ×××××号车牌面包车1辆、悬挂粤Ｆ×××××号车牌货车1辆、悬挂湖南Ｄ×××××号货车1辆。同年6月15，从被告人洪长江身上扣押笔记本2本、收款收据1张、收据3张、全电子汽车衡称重单1张。
2016年5月12日，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习因涉嫌协助组织、运送他人偷越国（边）境被肇庆市公安局端州分局传唤，如实供述了其在肇庆市高要区水南镇社坑村坑村委会石田村一山谷的工棚中，利用烟梗非法生产、加工烟丝的犯罪事实，同年5月13日被刑事拘留。同年6月15日，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习因涉嫌犯非法经营罪，肇庆市公安局高要分局在肇庆市端州区看守所将4名被告人依法传唤。
另查明，悬挂粤Ｆ×××××的蓝色江铃牌小型汽车是套牌车，实际登记车牌应为赣Ｂ×××××，车身颜色为白色；悬挂粤Ｑ×××××的金杯牌白色面包车，经查询该车牌号码没有登记；悬挂湖南Ｄ×××××的龙溪牌农用运输车没有登记入户。
上述事实，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习在开庭审理过程中亦无异议，并有物证：物资蒸汽锅炉1台、柴油发电机组1台、AKCTV手动插腿式液压叉车1台、分汽缸1台、烟梗829包、麻布袋2100只、八刀切丝机1台、剥叶机3台、烘干机2台、间接式硫化罐1台、解把机1台、粤Ｈ×××××号车牌小型汽车1辆、悬挂粤Ｑ×××××号车牌面包车1辆、悬挂粤Ｆ×××××号车牌货车1辆、悬挂湖南Ｄ×××××号货车1辆、笔记本2本，抓获经过，户籍证明材料，搜查笔录，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，单据，价格认定结论书，辨认笔录及照片，指认照片，关于“5.02”非法经营案件相关信息的情况说明，查获的车辆照片，车辆信息查询结果，说明材料，广东省烟草专卖局关于发布2016年度全省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知，现场勘验检查笔录、现场图、照片，证人苏某、刘某、石某、李某、凌某、黄某1、韦某、农某1、郑某1、农某2、赵某1、赵某2、范某1、章某、冯某能、赵某3、赵某4、范某2、何某、郑某2、黄某2、潘某、夏某、黄某3的证言，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱社会秩序，情节特别严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。肇庆市高要区人民检察院的指控属实，本院予以支持。在共同犯罪中被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。鉴于被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习各判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。根据被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，为更利于对被告人的教育改造、回归社会，对其可以宣告缓刑。
对于随案移送的物资蒸汽锅炉1台、柴油发电机组1台、AKCTV手动插腿式液压叉车1台、分汽缸1台、烟梗829包、麻布袋2100只、八刀切丝机1台、剥叶机3台、烘干机2台、间接式硫化罐1台、解把机1台、悬挂粤Ｑ×××××号车牌面包车1辆、悬挂粤Ｆ×××××号车牌货车1辆、悬挂湖南Ｄ×××××号货车1辆，属于被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习的作案工具和赃物，依法应予以没收，上述物品暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理；笔记本2本，属于被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习的罪证，依法应予以没收，存档备查；粤Ｈ×××××号车牌小型汽车1辆，没有证据证实属于被告人的违法所得或供犯罪所用的财物，依法应发还给物品所有人，该车辆物品暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理。
对于被告人洪长江认为是叶才用发工资，其只是最后一次代叶才用发过工资的辩解意见，经查，在利用烟梗非法生产、加工烟丝过程中，被告人洪长江负责后勤保障、发放工人工资及记录生产好的烟梗成品数量等工作的犯罪事实，有证人证言，被告人洪长江及同案人的供述予以证实，足以认定；被告人洪长江认为其是代发工资的意见并不影响对其参与的犯罪事实的认定。故对被告人洪长江提出的上述辩解意见，本院不予采纳。
对于辩护人温根强提出认为涉案金额应当以“烟梗”作评估依据，在该案中公安机关只查扣了烟梗而没有烟丝，以“烟丝”作为评估该案所涉金额是没有事实依据的辩护意见，经查，被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习均供述其是利用烟梗非法生产、加工烟丝，证人证言也证明案发工棚是生产、加工烟丝，可以互相印证，足以证实被告人洪长江、江建东、甘火金、王友习利用烟梗非法生产、加工烟丝的犯罪事实，依法应采信物价部门作出认定本案涉案价值为人民币12961551元的价格认定。故对辩护人温根强提出的上述辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人江建东认为其不是管理人员，不是其组织安排工作，是叶才用安排工作，其负责打包装、计算生产数量；其法律意识淡薄，才会造成本次的犯罪；其家有年老的母亲，妻子失业体弱多病，两个孩子在读大学，生活穷困，其身体有轻度残疾的辩解意见，以及辩护人白定球提出认为被告人江建东接受教育水平低，法律意识薄弱，才误入歧途；家庭负担重，家中有2个孩子在读书，是家里的唯一经济支柱的辩护意见。经查，在利用烟梗非法生产、加工烟丝过程中，被告人江建东负责组织安排工作生产加工烟梗及记录生产好的烟梗成品数量等工作的犯罪事实，有证人证言、被告人江建东及同案人的供述予以证实，足以认定；其法律意识淡薄和家庭实际情况，并不属于法定从轻处罚情节，不能成为其犯罪以后请求从轻处罚的理由。故对被告人江建东提出的上述辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人江建东认为其愿意接受法律的惩罚，请求从轻处罚，适用缓刑的辩解意见，经查属实，本院予以采纳。
对于辩护人温根强提出认为被告人洪长江犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且属于初犯、偶犯，建议对其从轻、减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，以及辩护人白定球提出认为被告人江建东是从犯，有自首情节，是初犯、偶犯，本案作为经济类犯罪，社会危害性较小，判处缓刑不会危害社会，符合判处缓刑的条件，建议对其减轻处罚，适用缓刑的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
为维护社会主义市场经济秩序，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人洪长江犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
二、被告人江建东犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
三、被告人甘火金犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
四、被告人王友习犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
五、随案移送的作案工具和赃物物资蒸汽锅炉1台、柴油发电机组1台、AKCTV手动插腿式液压叉车1台、分汽缸1台、烟梗829包、麻布袋2100只、八刀切丝机1台、剥叶机3台、烘干机2台、间接式硫化罐1台、解把机1台、悬挂粤Ｑ×××××号车牌面包车1辆、悬挂粤Ｆ×××××号车牌货车1辆、悬挂湖南Ｄ×××××号货车1辆，予以没收，上述物品暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理；笔记本2本，予以没收，存档备查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李国明
审 判 员 陈晓成
人民陪审员 陈晓意
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 谢庆怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。