甘肃省永登县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0121刑初275号
公诉机关永登县人民检察院。
被告人叶某某，绰号叶鸡毛，男，1967年3月15日出生于浙江省缙云县，汉族，初中文化。2017年6月5日因犯贩卖毒品罪被红古区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2017年10月9日刑满释放。因发现漏罪，于2017年10月9日被永登县公安局刑事拘留，10月17日被依法逮捕。现羁押于永登县看守所。
辩护人银波，系甘肃恒亚律师事务所律师。
辩护人王海涛，系甘肃恒亚律师事务所律师。
永登县人民检察院以永检公诉刑诉（2017）248号起诉书指控被告人叶某某犯贩卖毒品罪,于2017年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永登县人民检察院指派检察员张济民出庭支持公诉，被告人叶某某及其辩护人银波、王海涛均到庭参加诉讼。现已审理终结。
永登县人民检察院起诉书指控：2016年8月30日13时许，吸毒人员张某（化名）与被告人叶某某电话联系，后被告人叶某某在兰州市红古区跃进街大楼院南面2号楼203室门口向张某（化名）贩卖200元钱的毒品海洛因，之后民警当场将吸毒人员张某抓获，并从其身上查获毒品可疑物二小包。经甘肃省兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字（2017）539号鉴定书鉴定，所送检材均检出海洛因成分，净重0.09克。
在开庭审理过程中，公诉机关认为被告人系为他人居间介绍贩卖毒品，与他人构成贩卖毒品罪的共同犯罪，且认为被告人系从犯。提请本院依法判处。
公诉机关以书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，勘验笔录，辨认笔录等证据支持指控，认为被告人叶某某之行为已构成贩卖毒品罪。
被告人叶某某辩称，我和张某原先就认识，当时张某给我打电话问有没有“烟”，我正好在张某某的房子里，张某某有毒品，我就说有。后来张某来取毒品时是张某某给的，钱也是张某某收的。所以我没有贩卖毒品。
被告人辩护人辩称，被告人叶某某并没有直接参与毒品交易，没有从中取得利益，在整个贩卖毒品过程中属于辅助、次要作用。本案中存在特勤引诱的成分，对被告人应当从轻处罚。被告人收养了脑瘫的弃婴，本质上是好的，主观恶性不大。综上，请法院在6个月以下进行判处。
经审理查明：2016年8月30日13时许，吸毒人员张某（化名）与被告人叶某某电话联系表示要购买毒品，后被告人叶某某在兰州市红古区跃进街大楼院南面2号楼203室门口，通过门缝塞给张某毒品可疑物两小包，并收取现金100元，完成毒品交易。之后民警当场将吸毒人员张某抓获，并从其身上查获毒品可疑物二小包，因被告人在民警敲门时拒不开门导致民警无法进入搜查，被告人趁天黑之际逃离现场。经甘肃省兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字（2017）539号鉴定书鉴定，所送检材均检出海洛因成分，净重0.09克。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
1、兰州市公安局关于叶某某贩毒案指定管辖的批复，证明本案由兰州市公安局指定本辖区管辖。
2、永登县公安局受案登记表、立案决定书，证明本案的来源及发案时间。
3、常住人口基本信息，证明被告人叶某某具有完全刑事责任能力。
4、甘肃省兰州市红古区人民法院（2017）甘0111刑初字120号刑事判决书，证明被告人因贩卖毒品罪于2017年6月5日被红古区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年10月9日刑满释放。
5、审批321登记表，证明本案侦查过程中使用了特勤。
6、永登县公安局鉴定意见通知书，证明对从张某处扣押的毒品可疑物均检出海洛因成分的鉴定意见已于2017年10月9日通知被告人叶某某，叶某某未提出异议。
7、通话记录清单，证明被告人叶某某与吸毒人员张某之间在案发当日有三次通话。
8、抓获经过，证明被告人于2017年10月9日在永登监狱门口被抓获。
9、永登县公安局永公（河）扣字（2016）27号扣押决定书及扣押物品清单，证明2016年8月30日永登县公安局河桥派出所民警从张某处扣押白色透明塑料包装的白色粉末状毒品可疑物二小包。并与当日封存（附照片）。
10、永登县公安局河桥派出所说明，证明由于叶某某暂时无法提供给其提供毒品的“老阿奶”的具体身份信息，该“老阿奶”在进一步查找中。
11、兰州市公安局红谷分局下窑派出所说明，证明叶某某的实际居住地为红古区跃进街大楼院2单元203室，其实际居住地于2016年12月被拆除。
12、火化证明，证明被告人辩称实际贩卖毒品的张某某于2016年11月29日在海东福寿殡仪馆火化。
13、兰州市公安局窑街分局撤销案件决定书，证明张某某贩卖毒品案，因犯罪嫌疑人死亡已撤销案件。
14、证人张某（化名）陈述：民警从我身上扣押的两小包毒品可疑物是我在兰州市红古区窑街镇跃进街一个叫“叶鸡毛”的男子跟前购买的。2016年8月30日13时许，我用自己的手机给叶鸡毛打电话问有没有毒品，他说有。挂断电话后我坐车来到红古区窑街镇跃进街“叶鸡毛”位于跃进街大楼最南边二单元二楼靠左手的一间房子里，我到他家门口后给他打电话说我就在门口了，之后他把他家的防盗门开了一条缝，递给我两小包用白色透明塑料包装的毒品可疑物，我拿到手中看了一下，将事先准备好的100元毒资给了他，就在我要离开的时候被公安人员抓获了。
15、被告人叶某某供述：
（1）2017年9月7日、2017年10月16日两次讯问过程中，被告人称当时其和张某某在一起的时候，张某打电话向其要毒品，因张某某有所以其让张某过来取，张某到了后张某某从门缝中向张某塞出去两小包毒品并收取100元现金，其自己并未贩卖毒品。
（2）2017年10月9日讯问时供述，在我被捕之前，我抱养了一个弃婴，我抱着弃婴从窑街“老阿奶”跟前购买了100元的毒品海洛因。2016年8月30日13时许，我朋友“毛毛”的一个朋友给我打电话要购买毒品，他在电话里问我有没有东西，我对他说有，后他到我家门口敲门，我通过“猫眼”看见是“毛毛”的朋友，我将防盗门开了一条缝，他从缝隙中递给我一新版100元的人民币，我接到钱后，将事先准备好的两小包东西给了他，然后将门关上了，后来我听到你们敲门但我一直没有开，直到天黑的时候我趁着夜色逃离了我居住的地方。在第一次的讯问中我未如实供述我存在侥幸心理。
16、兰州市公安司法鉴定中心（兰）公（司）鉴（毒品）字（2017）539号理化检验鉴定意见书，证明2017年9月8日兰州市公安司法鉴定中心受永登县公安局河桥派出所委托对送检的叶某某贩卖毒品案鉴材两份。经鉴定，所送检材检出海洛因成分。
17、辨认笔录、扣押、毒品称量、封存等笔录：
（1）辨认笔录，证明吸毒人员张某对被告人的辨认过程。
（2）毒品称量封存笔录，证明2017年9月7日在永登监狱讯问室使用同步录音录像在被告人叶某某、见证人李文德在场的情况下对从张某处扣押的两包毒品可疑物称量，一包毒品可疑物毛重0.25克，净重0.05克，另一包毛重0.24克，净重0.04克，称量后当叶某某面当场封存，但被告人叶某某拒绝在称量封存笔录上签字。
18、现场勘验笔录，证明侦查机关对被告人贩卖毒品现场的勘验过程。
上述证据，经被告人及其辩护人质证，被告人对指控其贩卖毒品的证据不予认可，认为其未贩卖毒品；辩护人认为被告人几次供述不一致，且2017年9月7日和10月16日的供述一致，应当以该两次讯问笔录为准。对其他证据未提出异议。
本院认为，被告人叶某某为了获取不法利益，明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。虽公诉机关在法庭辩论过程中认为被告人的行为属居间介绍的行为，与案外人张某某（已死亡）构成贩卖毒品罪的共犯，应当追究刑事责任，辩护人亦认可该意见。但本院认为，本案中公诉机关提供被告人构成犯罪的证据指向应当认定被告人直接进行了贩卖毒品的行为。首先，从被告人与吸毒人员张某之间的通话记录看出，交易前被告人多次与吸毒人员进行通话，这与双方陈述中贩卖毒品意思联络相吻合，故被告人具有贩卖毒品的犯意。其次，虽被告人在侦查机关两次讯问、当庭陈述时均辩称张某取毒品时是张某某从门缝中递给吸毒人员的，但该事实除了其自己的供述外再无其他证据佐证。根据卷内证据反映，被告人在2017年10月9日侦查机关讯问时承认自己向张某贩卖了毒品，该供述与吸毒人员张某的陈述细节上一致。再次，被告人在2017年9月7日侦查机关讯问时供述自己的住所为红古区大楼院家属院最南边一栋楼2单元2楼靠左的一间房屋，兰州市公安局红谷分局下窑派出所证明叶某某的实际居住地为红古区跃进街大楼院2单元203室，二者相一致，且与吸毒人员陈述的取毒地址亦相符合。综上，被告人直接向吸毒人员贩卖毒品的证据能够形成完整的证据链，应当认定被告人直接贩卖毒品的事实，故本院认定公诉机关起诉书指控的事实，对辩护人提出被告人系居间介绍贩卖毒品的意见不予采纳，对其他意见予以采纳。本案中存在特勤引诱，且被告人在法庭辩论及最后陈述阶段具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。据此，本院为维护社会公共管理秩序，保护公民的身体健康权利不受侵害，根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定,判决如下:
被告人叶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月9日起至2018年5月8日止）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉,书面上诉的应当提交上诉状正本一份,副本二份。
审 判 长 华永凯
代理审判员 桑承英
人民陪审员 施树聪
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 施雅琴