广西壮族自治区百色市右江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1002刑初209号
公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
被告人何卫，男，1984年10月29日出生于广西壮族自治区百色市右江区，壮族，小学文化，无业，住广西百色市右江区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月19日被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于百色市第二看守所。
广西壮族自治区百色市右江区人民检察院以百右检刑诉〔2017〕195号起诉书指控被告人何卫犯诈骗罪，于2017年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指派检察员黄兴万出庭支持公诉，被告人何卫到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区百色市右江区人民检察院指控，1、2016年4月1日至3日期间，被告人何卫到百色市右江区四塘镇百兰路口被害人黄某1所开设的翔云沙场，以做工程需要沙子为由，向黄某1承诺工地老板结账后再付沙子的钱，从黄某1的沙场骗走5车共计195立方的沙子。后将骗来的沙子拉到竹洲大道、中城丽景小区附近的私人沙场、工地卖掉。经鉴定，黄某1被骗的沙子价值人民币16335元。
2、2016年4月14日至23日期间，被告人何卫及朋友办酒席需要香烟、饮料、酒等物品，等酒席办完再还钱的方法，先后四次骗取被害人黄某2的香烟、饮料、酒等物品，后何卫将所骗得的香烟等物品拿到百色城内低价出售，所得款用于偿还个人债务。经鉴定，黄某2被骗的货物价值人民币17355元。
3、2016年7月4日、12日，被告人何卫到百色市右江区四塘镇侨吉路的格力空调专卖店内，先行支付定金1000元，骗取被害人黄某3的两台格力空调，谎称用于送人，后将这两台空调折抵汽车修理费用转卖给他人。经鉴定，黄某3被骗的空调价值人民币7398元。
4、2016年8月初，被告人何卫到百色市右江区四塘镇四塘街八桂宾馆被害人黄某4经营的烟柜，以认识其孙子为由取得被害人信任后，虚构朋友办酒席、酒店、工地需要香烟，待酒席拆红包、工地酒店老板结账后给钱为由，共五次从黄某4处骗取香烟，后将所骗取的香烟低价出售，所得款均用于个人挥霍。经鉴定，黄某4被骗的香烟价值人民币22590元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人的供述与辩解，证人证言，被害人陈述，辨认笔录，货物单据、价格鉴定意见书、现场勘验笔录、现场图及照片、情况说明、到案经过、户籍证明等证据。据此，公诉机关认为，被告人何卫以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取公民合法财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人何卫对公诉机关指控的第二、三起犯罪事实及定性没有异议，但辩称：1、起诉书指控的第一起事实，其没有采用虚构事实骗取货物，其和被害人是正常生意往来的债务纠纷，其只是没有及时还钱；2、起诉书指控的第四起事实，其与被害人是生意上的债务纠纷，第一次要货其给了被害人2000元钱，虽然后面3次要货没有给钱，但是案发前赔偿给被害人6000元钱，所以这两起事实其不构成诈骗罪。
经审理查明，1、2016年4月1日至3日期间，被告人何卫到百色市右江区四塘镇百兰路口被害人黄某1所开设的翔云沙场，以做工程需要沙子为由，向黄某1承诺工地老板结账后再付沙子的钱，从黄某1的沙场骗走5车共计195立方的沙子。后将骗来的沙子拉到竹洲大道、中城丽景小区附近的私人沙场、工地卖掉。经百色市价格认证中心认定，黄某1被骗的沙子价值人民币16335元。
2、2016年4月14日至23日期间，被告人何卫及朋友办酒席需要香烟、饮料、酒等物品，等酒席办完再还钱的方法，先后四次骗取被害人黄某2的香烟、饮料、酒等物品，后何卫将所骗得的香烟等物品拿到百色城内低价出售，所得款用于偿还个人债务。经百色市价格认证中心认定，黄某2被骗的货物价值人民币17355元。
3、2016年7月4日、12日，被告人何卫到百色市右江区四塘镇侨吉路的格力空调专卖店内，谎称购买空调用于送人，先行支付定金1000元，先后骗取被害人黄某3的一台福景园系列型号为KFR-35GW/（3357）FNDCC-A3空调，销售价为3350元，一台型号为品悦变频机KFR-35GW/（33592）FNA9-A3空调，销售价为3750元。后将这两台空调分别用于折抵汽车修理费用转卖给他人或低价出售给他人。经百色市价格认证中心认定，黄某3被骗的空调价值人民币7398元。
4、2016年8月初，被告人何卫到百色市右江区四塘镇四塘街八桂宾馆被害人黄某4经营的烟柜，取得被害人信任后，虚构朋友办酒席、酒店、工地需要香烟，待酒席拆红包、工地酒店老板结账后给钱为由，共五次从黄某4处骗取香烟，后将所骗取的香烟低价出售，所得款均用于个人挥霍。在第五次从黄某4处骗取香烟前，被告人何卫支付人民币6000元给黄某4。经百色市价格认证中心认定，黄某4被骗的香烟价值人民币22590元。以上扣除被告人何卫已经支付的人民币6000元，黄某4被骗的数额共计人民币16590元。
另查明，2016年9月27日15时许，公安民警在百色市右江区东笋路金马园小区将被告人何卫抓获。
上述事实，有以下由公诉机关提交并经当庭举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、被害人黄某1的陈述及辨认笔录，证实其在百色市右江区四塘镇百兰路口经营一家“翔云沙场”，主要经营沙石生意。2016年4月1日至3日间，何卫以他在百色鼎盛地产旁做工程需要沙子为由，分三次从其的沙场拉走共5车沙子，共200方，当时何卫说身上钱不够，等老板结工程款后再付款给其，其当时答应了。过几天其打电话给何卫，何卫说要再等几天再给钱，之后其再打电话给何卫，何卫不接电话或是说没钱，其意识到被骗后就报案。被害人黄某1从一组不同男性正面免冠照片中辨认出12号就是何卫。
2、被害人黄某2的陈述及辨认笔录，证实其在百色市右江区四塘镇经营一家“荣某批零部”，卖香烟饮料酒水等商品。2016年4月14日上午，何卫到其店里称他亲戚要办酒席，想从其这里拿些烟酒去办酒席，过后再结账，因为经常附近村屯办酒席也有先要烟酒过后再结账的前例，其就答应了，当天上午，何卫从其店里拿走每条180元的真龙香烟5条、每条88元的真龙香烟8条、玉溪香烟5条，并签了一张送货单给其。当天晚上，何卫又到其店里，以早上商品拿不够为由，又从其店里拿走每条180元的真龙香烟10条、每条88元的真龙香烟15条、玉溪香烟5条，并签了一张送货单给其。16日，何卫又到其店里，以“洗砧板”还需要香烟和饮料，过后主人一起结账为由，从其店里拿走30件瓶装7度啤酒、25件22度天龙泉、10件和其正饮料，签了一张送货单给其。23日，何卫到其店里，以他在百色市内开麻将室需要饮料和香烟，过后连着前几次一起结账为由，从其店里拿走每条90元的真龙香烟10条、硬盒云烟5条、每天180元的真龙香烟6条、每条220元的真龙香烟2条、玉溪香烟3条、芙蓉王香烟2条、4件红牛饮料、5件听装王老吉饮料。之后其再也没有见过何卫，其拨打何卫留给其的电话打不通，去何卫家里找他，他父母说不在，其知道被骗就来报案。被害人黄某2从不同男性正面免冠照片中辨认出5号就是何卫。
3、被害人黄某3的陈述及辨认笔录、照片，证实其在右江区四塘镇经营一家“格力空调专卖店”。2016年7月4日12时许，何卫到其店里说要买一台空调给田东的岳父，他先支付了1000元的押金，尾款人民币2350元等安装完后再给，后何卫拿一台福景园系列型号为KFR-35GW/（3357）FNDCC-A3的空调离开了。过了3天，其打电话催何卫来交尾款，但何卫说还要再买一台空调给岳父的弟弟，等装好第二台空调后再一起结账，就把一台售价为人民币3750元、型号为品悦变频机KFR-35GW/（33592）FNA9-A3的空调拿走，其当时给何卫开具了一张销售单。何卫拿走第二台空调后不久，百色市里有个男子打电话问其要何卫拿走的第二台空调的开机密码，其想起何卫之前说是送到田东但是现在是在百色市安装，但想着只要何卫给钱就行了。一段时间后，其不见何卫来结账，其打电话给何卫，但何卫以各种借口推脱，9月份后打不通何卫电话，其意识被骗就来报警。其还证实，空调销售有旺季和淡季，其当时卖给何卫的价格比市场价便宜，所以鉴定出来两台被骗空调的价格比其卖给何卫的价格高点也正常。被害人黄某3从不同男性正面免冠照片中辨认出6号就是何卫。
4、被害人黄某4的陈述及辨认笔录、照片，证实其在百色市右江区四塘镇四塘街八桂宾馆经营一个烟柜，2016年8月初，那甘屯的何卫到其烟柜，和其说要从其这里拿烟，过几天在再给钱，因为其认识何卫，就同意他先拿烟后付钱。何卫就拿了9条烟，共计人民币1500元钱。约一个星期后，何卫又以同样的借口从其烟柜要了32条烟，共计人员3888元。约一个星期后，何卫又从其那要了23条烟，共计人民币3070元。过了3天左右，何卫又到其这要了48条烟，共计人民币8750元。24日20时许，何卫拿6000元钱到其儿子颜泽军家里还给其后，又到其烟柜要了39条烟，共计人民币6815元。何卫从8月期间从其烟柜要走143条烟，共计人民币24023元，具体要烟的品种和数量其都记录下来。何卫第五次拿烟后，其打电话给何卫让他付烟钱，他都是以老板结账后再给钱为由推脱，到了9月份其再打电话给何卫，他仍然以这个借口拖着不给钱，后其孙子发现账本上何卫欠那么多钱，告诉其被骗了，其才到派出所报案。
5、证人罗某的证言及辨认笔录、照片，证实2016年4、5月份，其接到何卫的电话说让其开车送他去个地方，过后给其几百块钱，其答应后就先送何卫回四塘镇，何卫下车约半小时后提着个黑色的大塑料袋回到车上，其问何卫是什么东西，何卫说是香烟，并要其帮他把这些香烟卖出去。其想到在右江区城东大道扶贫办旁边一个同村的“阿姐”开家名叫“亿佳便利店”的商店，其就带何卫到那个商店去卖香烟。之后“阿姐”和何卫要好多条烟，但是具体的数量和价格其不清楚，过后何卫给其300元钱。证人罗某从不同男性正面免冠照片中辨认出5号的何卫就是拿香烟到“亿佳便利店”售卖的男子。
6、证人李某的证言及辨认笔录、照片，证实其在右江区城东路经营一家“亿佳便利店”。2016年4月某晚，和其同村的罗某带一个男子到其店里，那个男子和其说他是四塘的，他有自己卖不完的烟问其要不要，其问了价格，那男子说每条售价230元的玉溪200元卖给其，每条售价200元的真龙180元卖给其，其同意后，那男子就把烟从车里拿下来，其一共和那男子要了18条烟，大概是3000多元钱。证人李某从不同男性正面免冠照片中辨认出4号的何卫是拿香烟到“亿佳便利店”售卖的男子。
7、证人梁某的证言及辨认笔录、照片，证实其住在右江区汪甸乡塘兴村。2016年7月中旬，其到右江区解放街“格力空调专卖店”打算卖一台空调，看好型号后其走出店门想去取钱再回来买。其刚出门口就有一个陌生男子走过来问其要不要空调，并强调他的那台空调有正规的发票等手续，并拿一张收据给其看，上面有四塘格力空调专卖店的电话，因为安装这台空调需要验证码，其按照上面的电话打过去，四塘格力空调专卖店的人答复说可以给这台空调的安装验证码，那男子说以3300元的价格卖给其，其看到比专卖店便宜，其就同意购买。那男子让其到拉域市场对面去等，其到拉域市场时看到那男子已经用纸箱装好空调等其，其对照发票看了空调的型号没有错，就给了那男子3300元现金，就把空调搬回家。证人梁某从不同男性正面免冠照片中辨认出3号的何卫是在解放街卖给其格力空调的男子。
8、证人廖某的证言，证实其从事家电维修和安装工作，2016年7月中旬，其到汪甸乡塘兴村帮他人安装空调，那个男子说空调是从四塘镇的朋友手上低价买来的，并给其一张票据，让其打电话问票据上的“四塘镇格力空调专卖店”要开机验证码。其打电话过去是一个女的接电话，其问女子要空调开机密码，那女子给其开机密码，其帮那男子装好空调就离开。
9、接受证据材料清单、翔云沙场发货清单，证实2016年4月1日至3日，何卫从黄某1处拉走共计195方沙子，价值共计人民币16335元，何卫未付款。
10、接受证据清单、送货单，证实何卫从黄某2处拿走每条180元的真龙香烟20条、每条88元的真龙香烟23条、玉溪香烟13条、硬盒云烟5条、每条90元的真龙香烟10条、每条220元的真龙香烟2条、芙蓉王香烟2条、瓶装7度啤酒30件、22度天龙泉25件、和其正饮料10件、红牛饮料4件、听装王老吉饮料5件，以上货物何卫均未付款。
11、被告人何卫、被害人黄某4提供的清单，证实何卫从黄某4处拿走香烟的品种、数量等情况。
12、四塘格力专卖销售单，证实四塘镇格力专卖店分别于2016年7月4日、12日销售两台格力牌空调给被告人何卫，何卫支付1000元订金，尾款均未支付。
13、百色市右江区价格认证中心右价认定（2016）385号、383号、384号、右价认定［2017]39号价格鉴定结论书及鉴定意见通知书证实，黄某1被骗的建筑材料细沙价值人民币10260元、粗沙价值6057元；黄某4被骗的真龙、红塔山、中华、玉溪等香烟共计价值人民币22590元；黄某2被骗的香烟、饮料、啤酒等物品共计价值人民币17355元；黄某3被骗的两台格力牌空调共计价值人民币7398元，鉴定结论已通知被害人和被告人。
14、现场勘验笔录、平面图、辨认笔录及辨认现场照片，证实案发现场分别位于百色市右江区四塘镇百兰路口翔云沙场、百色市右江区四塘镇邮政银行斜对面的荣某批零部、百色市右江区四塘镇侨吉路的四塘格力专卖店、百色市右江区四塘镇四塘街八桂宾馆，何卫对上述现场进行指认。
15、到案经过，证实2016年9月27日15时许，公安民警在百色市右江区东笋路金马园小区将被告人何卫抓获。
16、户籍证明，证实被告人何卫出生于1984年10月29日，在案发时已达到负完全刑事责任年龄。
17、被告人何卫的供述与辩解，证实（1）2016年4月初，其联系右江区四塘镇百兰路口场的老板黄某1称其承包一处工程，想到黄某1的沙场拉沙，黄某1说可以，并给其细沙每方85元，粗沙每方70元。当天下午，其就到黄某1沙场拉了38方细沙和37方粗沙，并将这两车沙拉到龙景莲塘村卖掉，所得的钱用于偿还债务。几天后，其和黄某1说要拉沙，等老板结账一起给前面的沙钱，黄某1同意后，其又拉了38方细沙和37方粗沙，拿到竹洲大道园博园旁边的私人沙场卖掉。几天后，其又以同样借口到黄某1的沙场拉了38方细沙和37方粗沙，运到百色市中城丽景小区附近的工地卖掉。过后黄某1多次电话催其结账，其都说钱拿去还债了，有钱再结给他。（2）2016年4月中旬，其以朋友亲戚办酒席为由，分四次从四塘镇“荣某批零部”老板黄某2那骗走香烟、酒和饮料等货物，每次都由黄某2写好出货单，写明货物的数量和金额，其和黄某2各拿一份出货单，这些货物均没有支付货款给黄某2，之后其从黄某2处骗来的烟、酒、饮料等货物都被其找朋友或是自己拿去卖掉了，所得的钱拿来偿还个人债务。（3）2016年7月4日，其到四塘镇侨吉路格力空调专卖店，对老板黄某3说要买空调送给其岳父，先付1000元订金，尾款过后再支付，老板说可以后，其就从店里拿了一台售价3350元的空调回家。过几天后，其靖西的一个朋友说要开个二手车行，其就想弄几台空调和这个朋友合伙，7月12日，其又到四塘镇侨吉路格力空调专卖店里，以其岳父的弟弟也想要一台空调为由，从店里拉走一台售价3750元的空调。后其把两台空调拉到靖西去，但路上发生事故把别人的车撞坏了，其没有钱赔，就把两台空调抵给他人。过后空调店老板打电话催其还钱，但其没有钱，就一直没有付钱。（4）2016年8月初，其四塘镇街上“八桂宾馆”内“阿某母亲”经营的一个烟柜，以其朋友要办酒席为由，从“阿某母亲”烟柜拿走单价10元的真龙、20元的真龙等烟，具体数额其记不清楚了，但是“阿某母亲”那一直有记录，价值约2000元，其和“阿某母亲”说几天后给钱，几天后其给钱给“阿某母亲”。约一个星期后，其又到“阿某母亲”经营的烟柜，以拿烟去给酒店和工地为由，从“阿某母亲”拿走单价10元的真龙、20元的真龙等烟，具体数额其记不得，其和老板说等酒店结账再给钱。后其拿这些烟以低价卖出去。一个星期后，其第三次拿烟，在拿烟之前给了3000元给“阿某母亲”，其又以拿烟给酒店、工地为由，第三次从“阿某母亲”经营的烟柜拿走价值约6至7千元钱的烟，都是整条的玉溪、真龙、芙蓉王、蓝某等，具体数量老板都有记录。过几天，其第四次去“阿某母亲”那拿烟，这次拿了总价约7000元的烟，也是芙蓉王、真龙等烟。8月底，其第五次去“阿某母亲”的烟柜拿烟，这次拿了总价约8000元的烟，仍然是以拿去酒店、工地为由要烟，并以老板没有结账为借口，一直拖欠烟钱。其拿到烟后都是低价卖给私人烟柜。其拿第五次烟后，“阿某母亲”多次打电话催其还清烟钱，其均以老板结账再去还钱为由推脱。其从“阿某母亲”那一共骗走价值约24000元的烟，但其还过6000元钱。
关于诈骗的涉案金额的问题。经查，被告人供述所骗取被害人黄某1、黄某2、黄某4财物的数量和金额均由被害人记录，被告人何卫对此无异议，且有被告人何卫签字认可的送货单、价格认定结论书等证据证实，本院予以认定。另被害人黄某4证实被告人曾支付过其6000元钱，被告人何卫亦供述曾还给黄某46000元钱，故以上6000元应从诈骗数额中予以扣除。被告人何卫供述其和黄某3要的两台空调销售价格为人民币7100元，黄某3陈述其卖给被告人的两台空调价格低于市场价格，且有销售单写明的具体价格加以印证，根据相关刑事诉讼原则，本院认定黄某3被骗的两台空调价值共计人民币7100元。综上，扣除被告人何卫已经支付黄某4的6000元钱及先行支付的1000元空调订金，被告人诈骗涉案金额共计人民币56380元。
本院认为，被告人何卫以非法占有为目的，虚构承包工程、办酒席等事实，骗取他人信任并取得财物，价值人民币56380元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人何卫犯诈骗罪罪名成立，应依法惩处。但起诉书中指控的涉案金额有误，本院予以纠正。关于被告人何卫提出起诉书指控的第一、四起事实，其没有采用虚构事实骗取货物，其和被害人是正常生意往来的债务纠纷，不应认定诈骗罪的辩解意见，经查，被告人何卫利用与被害人相识容易获取被害人信任的便利条件，向被害人虚构其承包工程需要用沙，和朋友办酒席需要烟的事实，许诺等老板结账后再支付款，导致被害人基于对何卫的信任，错误处分了自己的财物，事后被告人何卫将以上骗取的财物低价出售给他人，所得款用于归还个人债务和花销，且经被害人多次催要，拒不归还被害人财物，以上事实有被害人的陈述、证人证言、被告人供述等在案证据相互佐证，形成完整证据链，足以认定。综上，被告人何卫主观上有非法占有的故意，客观上实施了隐瞒真相虚构事实、以欺骗方法骗取被害人钱财的行为，符合诈骗罪的构成特征，故对被告人所提这一辩解意见，本院不予采纳。鉴于被告人何卫归案后如实供述其犯罪事实，本院依法予以从轻处罚。根据被告人何卫犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人何卫犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月19日起至2020年5月18日止；罚金限于判决生效后三个月内缴纳，逾期则强制缴纳。）
二、责令被告人何卫退赔被害人黄石钢、黄锋、黄秀群、黄月鲜经济损失分别为人民币16335元、17355元、6100元、16590元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 梁日东
人民陪审员 李学泰
人民陪审员 张 媛
二〇一七年八月二十八日
法官 助理 卢 芯
书 记 员 黄林琳