河北省平泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第1312号
原告徐凤娟，住平泉县。
委托代理人崔玉强，河北时扬律师事务所律师。
被告平泉县安利铁矿有限公司
法定代表人任宝良，经理。
委托代理人田金明，该公司法律顾问。
被告王淑兰，干部，住平泉县。
委托代理人焉洪波（系王淑兰之夫），住辽宁省凌源市。
委托代理人张利平，河北榆州律师事务所律师。
原告徐凤娟与被告平泉县安利铁矿有限公司、被告王淑兰物件损害责任纠纷一案，经承德市中级人民法院发还重审，本院于2014年4月17日受理后，2014年5月27日被告王淑兰提出重新鉴定申请，本案中止审理。鉴定结束后，2014年10月9日恢复审理，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭审理了本案，原告徐凤娟及委托代理人崔玉强、被告平泉县安利铁矿有限公司的委托代理人田金明、被告王淑兰及委托代理人焉洪波、张利平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告自有冀HU20**号自卸货车一辆。2013年3月2日被告王淑兰雇佣原告车辆到被告平泉县安利铁矿有限公司尾矿库运输尾砂。2013年3月22日下午原告所雇司机ＸＸ有跟往常一样将冀HU20**号货车开到尾矿库的中下游处装尾砂。快装满时，车辆右侧中后轮位置的尾砂突然发生塌陷，车辆翻到右侧钩机正在掏挖的尾砂坑里，致原告的车辆严重损坏。3月28日下午，原告雇吊车将车辆吊出。此次事故给原告带来严重的经济损失。被告王淑兰作为雇主应对原告承担赔偿责任，被告平泉县安利铁矿有限公司因提供有安全隐患的作业场所致原告车辆损坏，也应承担赔偿责任。要求二被告依法赔偿原告施救费10000.00元、车辆修理费51200.00元、停运损失费42550.00元、鉴定费5000.00元，合计108750.00元，二被告互负连带责任。诉讼费用由被告承担。
被告平泉县安利铁矿有限公司辩称，此案中原告诉讼的法律关系不正确，起诉证据不足，原告起诉主体不合格。
被告王淑兰辩称，王淑兰与徐凤娟之间是货物运输合同关系，并非雇佣关系。此次事故的发生系原告货车司机不听指挥操作不当等原因造成，王淑兰没有管理和指挥的义务，原告的损失与王淑兰无关。
本案在审理的过程中，原告为支持其诉讼请求，当庭举示如下证据：
大庆市嘉谊伟业运输公司承德分公司证明一份；
2、原告与赵连江签订的卖车协议书一份；
证据1、2拟证明原告徐凤娟是冀HU20**号货车的合法所有权人，是本案的适合主体，有权提起诉讼。
3、2013年4月1日ＸＸ有的调查笔录一份，证言：我是徐凤娟冀HU20**号的货车司机，在给安利铁矿运输尾矿砂时，铁矿的钩机负责装车，车必须跟着钩机走，钩机在哪里挖，我们就去哪里装。2013年3月22日我跟往常一样跟着钩机在尾矿库的中下游处装尾砂，因掏尾砂出现了尾砂坑，当车辆快装满时，车辆右侧中后轮位置的尾砂突然发生塌陷，车辆翻到右侧钩机正在掏挖的6米多的砂坑里；
4、证人孙晓东在原一审开庭时的出庭证言（原一审卷67-70页），证言：我是赵连国的司机，在安利铁矿公司运输尾矿砂，装砂工作由安利铁矿安排。2013年3月22日下午3时许，原告的车辆在装尾矿砂装到一半时，货车往右侧翻到安利铁矿公司的钩机挖的砂坑里，我和钩机司机将原告的司机ＸＸ有从车里拽出来，翻车的原因是砂坑塌陷造成的；
5、冀HU20**号货车掉进尾砂坑事故现场照片12张（原一审卷）；
证据3、4、5拟证明原告货车翻车事故的根本原因是安利铁矿提供的作业场所存在安全隐患，原告及原告所雇佣的司机没有过错。
6、原告车辆施救费票据两张，合计10000.00元；
7、鉴定费票据一张，共5000.00元；
8、承坤元平报（2013）第43号资产评估报告书一份，拟证明原告的货车修复费用为51000.00元，日停运损失为1150.00元；
9、平泉县平泉镇梁子电气焊修理部出具的书面证明一份，拟证明原告的车辆在该修理部共修理31天，车辆实际停运时间为3月22日至4月28日，共37天，停运损失按照每天1150.00元计算。
被告平泉县安利铁矿有限公司的质证意见：证据1、2不能证明原告是车辆的合法所有权人及合法的营运权人；证据3、4、5恰恰证实出现事故不是安全隐患而是人为操作，因为车辆不是直接掉进砂坑，而是侧滑到右侧尾砂坑里，这个位置有很多车在拉尾砂，都没有出事，只有原告这一辆车出现事故；证据6、7、8、9与本案无关。
被告王淑兰的质证意见：同意平泉县安利铁矿的质证意见，补充意见：证据1、2不足以证明原告是本案的适格主体，证据3、4的证人是原某某的司机，证言存在倾向性，不能作为本案定案依据，对证据7不认可，被告王淑兰对原一审鉴定不服已经申请重新鉴定，应以新的鉴定结论为依据。
被告平泉县安利铁矿有限公司为反驳原告的诉讼请求，在举证期限内提交并当庭举示如下证据：
2013年1月14日平泉县安利铁矿公司和王淑兰签订的运输协议书一份。
原告徐凤娟的质证意见，原告承认安利铁矿将工程包给王淑兰，但证据为复印件，且协议内容与实际不符，运输尾砂的单价比实际价格要低，承包期限也与实际运输时间不符，我们的运输时间在协议承包期限之外，协议第五条关于安全事故的约定对原告不发生法律效力。
被告王淑兰的质证意见：证据是真实的，与原件一致，约定工期25天，因为上冻尾砂有水，导致结冰无法施工，故在开春化冻后才施工。
被告王淑兰为反驳原告的诉讼请求，在举证期限内提交并当庭举示如下证据：
1、2013年4月14日王连的调查笔录一份，证言：别人的车都是车尾冲着砂坑，原告的车和尾矿坑平行放着，工作人员不让他这么放，司机说没事，装完车以后，司机一起动，车就侧翻了；拟证明车辆发生事故是因原告货车司机不听从安利铁矿工作人员安排导致车辆侧翻，车辆摆放位置不当是侧翻的主要原因。
2、2013年4月赵威的调查笔录一份，证明观点同上；
3、被告王淑兰与于立群的运输结算单一份，拟证明被告王淑兰与其他货车车主口头约定运费计算方式为每立方米1.5元；
4、承德方兴评报字（2014）第97号评估报告书一份、鉴定发票一张，拟证明原告的车辆维修费为51294.00元，日营运损失为169.09元，另一营运损失为日1015.05元。结合鉴定书的基准日3月22日，应当适用日营运损失169.09元的评估结果；同时证明鉴定费用5000.00元；
5、2014年4月18日王海龙、周哲学、王立群、财志斌的调查笔录各一份，拟证明四位证人均是被告王淑兰找来到安利铁矿干活，被告王淑兰与四位货车车主间口头约定拉砂运费计算方式为每立方米1.5元（含税）。在尾矿砂工作现场由安利铁矿人员负责指挥，在指定的地点装车，运至指定的地点卸车。被告王淑兰负责记录车数，用以计算运费，原告车辆发生事故是由原告操作不当造成的；
6、证人张某某出庭作证，证言：2013年1月份，王淑兰打电话让我到安利铁矿给王淑兰拉尾矿砂，当时说好价钱是按照每立方米1.5元计算。铁矿的钩机给我们装车，铁矿指挥，告诉我们从哪里装车，往哪里卸车；
原告徐凤娟的质证意见：证据1、2证人未某某，且无正当理由，形式不合法，内容也不属实，实际上原告的车辆在运输中铁矿并未派人到现场指挥，原告司机需要配合钩机司机装卸尾砂，司机是铁矿上的人，钩机司机要求如何停放我们就如何停放；证据3不能证明是于立群本人签字，证明内容与本案无关，原告给被告王淑兰送尾砂不是按照立方米结算，是按包天计算，每辆车每天2000.00元，且油款由王淑兰另行支付；证据4是被告王淑兰申请重新鉴定，原告并未同意，也没有参加鉴定机构选择，鉴定程序违法，该鉴定报告的结论存在矛盾，同一鉴定机构对同一车辆进行鉴定，但出了两个不同的结论，鉴定结论日营运损失169.09元与客观事实和常理严重不符，鉴定结论所依据的被告王淑兰提供的鉴定资料来源不合法，内容不真实，重新鉴定结论无效，鉴定费应该由被告王淑兰承担。证据5四位证人均某某出庭，形式不合法，证言内容与客观实际不符，不予认可。证据6证人张某某的证言对于拉尾砂时装卸地点的确认是真实的，其他内容和本案无关。
被告平泉县安利铁矿的质证意见：证人证言与我公司提供书面证据不符，应以我公司的书面证据为准。被告王淑兰出示的鉴定报告与原一审鉴定报告相比，更客观。该报告特别说明鉴定结论是对修理结算的价格进行鉴定，而不是对修复范围和修理程度的确认，原告应该提供证据证明修理内容和修理程度，且报告中没有梁子汽修的结算清单。两份报告的基准日都是3月22日，而原告提供的鉴定依据的过泵单在4月29日之后，鉴定应该以基准日之前的材料为依据。证据6证人张某某的证言和本案没有关联，不予认可。
证据的分析与认定，根据原告提供的证据1、2，能够证明冀HU20**号货车系原告从他人手中购买，虽未过户，但原告是车辆的合法所有权人。原告的证据6、7、9二被告不予认可，但没有提供证据反驳，本院予以采信。
被告平泉县安利铁矿有限公司的证据系与被告王淑兰签订，王淑兰认可，原告徐凤娟不予认可，但没有提供证据反驳，因此本院予以采信。
根据本院所采信的上述证据，综合原告的证据3、4、5和被告王淑兰的证据1、2、5、6能够证明原告的车辆在运输尾矿砂的过程中，受被告平泉县安利铁矿有限公司的指挥和管理，同时证明原告的车辆在出事故时平行于尾矿砂坑停放。
原告徐凤娟和被告王淑兰对于原告徐凤娟的车辆运输尾矿砂的费用如何结算存在争议，结合原、被告双方在庭审中的陈述、原告的证据8和被告王淑兰的证据3、4，能够证明原告的车辆侧翻后的修理费用为51294.00元。原告提供的鉴定资料过泵单上标注的时间在事故发生之后，据此做出的鉴定结论缺乏真实性，本院不予采信。原告停运损失真实存在，结合二被告间承包合同费用的计算方式，原告徐凤娟和被告王淑兰的运输合同费用亦按立方米为单位进行计算，日营运损失以鉴定机构的鉴定结论日169.09元为依据。
经审理查明，根据本院对上述证据的分析及认定，并结合当事人的陈述，确认如下事实：
2013年1月14日，被告王淑兰与被告平泉县安利铁矿有限公司签订运输协议书，协议的主要内容为：被告平泉县安利铁矿有限公司将安利铁矿干桥沟尾矿库尾矿砂回填运输工程承包给被告王淑兰，并付给被告王淑兰每立方米1.9元（含税）的价款；被告王淑兰自愿服从被告平泉县安利铁矿有限公司的管理、安排、协调和指挥；被告平泉县安利铁矿有限公司为被告王淑兰提供两台挖掘机和两台装载机作为装卸设备，司机和车辆由被告王淑兰调度和指挥；被告王淑兰在运输过程中必须按被告平泉县安利铁矿公司指定的地点运输，否则不予结账。
被告王淑兰承包被告平泉县安利铁矿有限公司的尾矿砂工程后，与原告徐凤娟达成口头运输协议，2013年3月2日开始原告徐凤娟用自己所有的冀HU20**号货车到被告平泉县安利铁矿有限公司尾矿库为被告王淑兰运输尾矿砂，被告王淑兰向原告徐凤娟支付运费。2013年3月22日下午15时许，原告的司机驾驶冀HU20**号货车在被告平泉县安利铁矿有限公司尾矿库运输尾矿砂，将车平行停放在尾矿坑边缘，在停车进行装尾矿砂时，冀HU20**号货车侧翻至右侧钩机正在挖掘的尾砂坑中，造成车辆损坏。2013年3月28日原告将受损车辆从尾砂坑中吊出，运至平泉县平泉镇梁子电气焊修理部修理，至2013年4月28日修理完毕，此车共停运37天，原告共支付施救费用10000.00元。
另查明，事故发生后，根据原告徐凤娟的鉴定申请，2013年7月8日承德坤元资产评估有限责任公司鉴定结论为：原告徐凤娟的冀HU20**号货车的修复费用为51200.00元，每日停运损失为1150.00元，评估基准日为2013年4月26日。此次鉴定原告徐凤娟支付鉴定费用5000.00元。
案件发还重审后，被告王淑兰提出重新鉴定申请，2014年9月15日承德方兴资产评估有限责任公司鉴定结论为：冀HU20**号自卸货车维修费用为51294.00元；依据被告王淑兰提供的2013年3月2日至22日倒尾矿砂车数记录，车辆从事尾砂运输时日营运损失为169.09元；依据原告徐凤娟提供的2013年4月29日至5月2日拉矿石车数记录，车辆从事矿石运输时日营运损失为1015.05元；评估基准日为2013年3月22日。被告王淑兰支付重新鉴定费用5000.00元。
本院认为，冀HU20**号自卸货车系原告从他人处购买，车辆虽未过户，但原告是事实上的合法所有权人，此车发生事故后，原告有权依法提起诉讼，是本案的适格主体。被告平泉县安利铁矿有限公司将尾矿库尾矿砂回填运输工程承包给被告王淑兰，并约定运输车辆须服从安利铁矿的安排、协调和指挥，同时被告王淑兰与原告徐凤娟达成口头运输协议，双方形成运输合同法律关系。原告徐凤娟的车辆在被告平泉县安利铁矿有限公司的尾矿库运输尾砂时，受安利铁矿的管理、指挥，被告王淑兰做为承包人对原告车辆的停放、装卸活动没有管理和指挥的义务，因此原告的车辆在装卸尾砂时发生事故，被告平泉县安利铁矿有限公司应承担相应的责任，被告王淑兰不承担赔偿责任。原告的司机在驾驶和停放车辆过程中有安全注意义务，因原告司机将车辆平行于尾砂坑停放，导致车辆发生侧翻，原告亦应承担相应的赔偿责任。原告徐凤娟的损失由原告徐凤娟和被告平泉县安利铁矿有限公司各承担50%的责任。原告车辆修理时停运37天，停运损失真实存在。但原告车辆事故发生于2014年3月22日，原告提供的鉴定资料过磅单上标注的日期为2014年4月29日至5月2日，鉴定机构依据原告提供的鉴定资料做出的鉴定结论缺乏客观性、真实性，不能做为计算原告日营运损失的依据。原告徐凤娟和被告王淑兰对如何结算营运费用存在争议，结合二被告间承包合同费用的计算方式，原告徐凤娟的日营运损失按重新鉴定时鉴定机构根据被告王淑兰提供的资料得出的鉴定结论即原告的日营运损失169.09元予以确定。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百三十一条、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告平泉县安利铁矿有限公司赔偿原告徐凤娟施救费10000.00元、车辆修理费51294.00元、营运损失费6256.33元（169.09元／天×37天）合计67550.33元的50%即33775.16元（67550.33元×50%），其他损失原告自负。
二、本案鉴定费用10000.00元，由原告徐凤娟和被告平泉县安利铁矿有限公司各承担5000.00元，被告平泉县安利铁矿有限公司承担的5000.00元于本判决生效之日十日给付被告王淑兰。
三、驳回原告徐凤娟要求被告王淑兰赔偿损失的诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务利息。
案件受理费2518.00元，原告徐凤娟负担1259.00元（已交纳），被告平泉县安利铁矿有限公司负担1259.00元，于本判决生效之日起五日内交纳。
审判长 祁云龙
审判员 田旭敏
审判员 李桂红
二〇一四年十一月二十五日
书记员 刘建荣
附页：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条侵占国家、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条承担民事责任的主要方式有：
（七）赔偿损失。