福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0206民初1547号原告（被告）：颜双滨，男，1982年5月15日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。委托诉讼代理人：唐志良、曾霞，福建联合信实律师事务所律师。被告（原告）：德泓（福建）光电科技有限公司，住所地福建省永定工业园区。法定代表人：沈清全，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁智明，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。被告：厦门星德泓光电科技有限公司，住所地福建省厦门市湖里区安岭路990,992号505室。法定代表人：沈清全。原告（被告）颜双滨与被告（原告）德泓（福建）光电科技有限公司（以下简称德泓公司）、被告厦门星德泓光电科技有限公司（以下简称星德泓公司）劳动争议一案，本院于2017年2月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。颜双滨的委托诉讼代理人唐志良、曾霞，德泓公司的委托诉讼代理人袁智明到庭参加诉讼。星德泓公司经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。颜双滨向本院提出诉讼请求：1.确认颜双滨与德泓公司、星德泓公司的劳动关系于2016年12月27日解除；2.判令德泓公司、星德泓公司连带支付颜双滨2016年1月至2016年12月期间工资172000元；3.判令德泓公司、星德泓公司连带支付颜双滨经济补偿金90000元；4.判令德泓公司、星德泓公司为颜双滨办理档案转移、社会保险关系转移及出具解除劳动关系证明；5.判令德泓公司、星德泓公司支付颜双滨因本案支出的保全费1830元。事实和理由：颜双滨自2012年4月20日入职，岗位为品牌中心总经理，月工资为18000元，入职后颜双滨与德泓公司签订了书面劳动合同，颜双滨在星德泓公司的注册地上班，星德泓公司为颜双滨缴交社会保险。颜双滨从事的工作内容既有德泓公司的，也有星德泓公司的，德泓公司与星德泓公司的管理人员存在混同，财务等亦混同。颜双滨在职期间，德泓公司、星德泓公司拖欠颜双滨工资，截至颜双滨申请仲裁之日，已拖欠颜双滨2016年1月至2016年12月期间工资未发放。鉴于德泓公司、星德泓公司拖欠工资情形，颜双滨申请于2016年12月27日解除与德泓公司、星德泓公司的劳动关系。德泓公司、星德泓公司未结清颜双滨的工资，也未支付经济补偿金。颜双滨于2016年12月28日向厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会于2017年1月16日作出裁决，裁决颜双滨与德泓公司的劳动关系于2016年12月27日解除，德泓公司支付颜双滨2016年1月至2016年11月期间工资172000元、经济补偿金90000元；裁决德泓公司为颜双滨办理档案转移、社会保险关系转移及出具解除劳动关系证明，并驳回颜双滨的其他仲裁请求。颜双滨认为，德泓公司、星德泓公司系关联企业，存在混同用工情形，星德泓公司应对颜双滨的请求承担连带支付责任。德泓公司辩称，一、工资数额：颜双滨存在工资数额多主张的问题，德泓公司为颜双滨代缴的公积金应予扣除。二、经济补偿金：德泓公司未及时支付工资系经营困难所致，并非恶意拖欠，德泓公司并无与颜双滨解除劳动关系的意思表示，颜双滨系自愿离职，主张经济补偿金没有事实和法律依据。三、办理档案转移、社会保险关系转移及出具解除劳动关系证明：颜双滨离职前未按法律规定提前一个月书面通知德泓公司，也未办理任何离职交接手续，颜双滨持有的业务资料等重要文件未交接给德泓公司，导致德泓公司的业务、回款等无法进行而遭受重大损失。颜双滨办理完毕上述离职交接手续并赔偿德泓公司损失后，德泓公司可为颜双滨办理档案转移、社会保险关系转移及出具解除劳动关系证明。四、星德泓公司是否应与德泓公司承担连带责任的问题：颜双滨在起诉状中已明确与德泓公司签订了劳动合同，颜双滨的工资也由德泓公司发放。颜双滨提交的证据订单、名片等体现的主体均为德泓公司，即颜双滨以德泓公司的名义对外开展工作，工作的服务主体为德泓公司。由此可见，与颜双滨建立劳动关系的主体为德泓公司，颜双滨与星德泓公司之间无建立劳动关系的合意。星德泓公司在厦门代德泓公司为颜双滨缴交社医保，是因颜双滨家庭在厦门，在厦门为其缴交社医保可为其在就医、购房等方面提供便利，是应颜双滨的要求而为。星德泓公司为颜双滨缴交社医保是接受德泓公司的委托，社医保的费用最终是由德泓公司承担。综上，德泓公司与星德泓公司系独立的企业法人，不存在用工、管理及业务混同的问题，故星德泓公司不应与德泓公司承担连带责任。星德泓公司未作答辩。德泓公司向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1.判令德泓公司与颜双滨的劳动关系未解除，德泓公司无需为颜双滨出具解除劳动关系证明，无需为颜双滨办理档案及社会保险关系转移手续；2.判令德泓公司无需向颜双滨支付工资差额172000元、经济补偿金90000元。事实与理由：一、德泓公司与颜双滨的劳动关系并未解除，德泓公司无需为颜双滨出具解除劳动关系证明，也无需为颜双滨办理档案及社会保险关系转移手续。德泓公司没有与颜双滨解除劳动关系的意思表示，颜双滨也未按法律和德泓公司规章制度的规定办理离职手续，双方未就解除劳动关系达成合意。二、颜双滨主张的工资金额错误，应扣除向德泓公司预借的款项。三、德泓公司无需向颜双滨支付经济补偿金。如前所述，颜双滨与德泓公司的劳动关系并未解除，即使德泓公司存在未按时向颜双滨支付工资的情形，也是因企业经营困难等客观原因所致，且已履行了通知和说明义务，并不属于恶意拖欠劳动者劳动报酬的情形，不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定支付经济补偿金。颜双滨辩称，一、德泓公司主张无需为颜双滨出具解除劳动关系证明，无需为颜双滨办理档案及社会保险关系转移手续的观点不能成立。根据劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因德泓公司拖欠工资事宜，颜双滨已解除了与德泓公司、星德泓公司的劳动关系，德泓公司应为颜双滨办理档案转移、社会保险关系转移及出具解除劳动关系证明。二、德泓公司应支付颜双滨经济补偿金。德泓公司长期存在延迟发放和拖欠工资情形，其延期发放工资的周期已经超过一个工资支付周期，且未与劳动者就延迟发放工资达成协议并向劳动部门报备。在这种情况下，颜双滨解除劳动关系，符合劳动合同法第三十八条规定的解除劳动合同的情形。根据劳动合同法第46条规定，德泓公司应按颜双滨的工作年限支付经济补偿。三、德泓公司应支付颜双滨工资。根据仲裁庭审查明的事实，德泓公司确认存在拖欠颜双滨工资的情形，德泓公司主张不支付颜双滨工资的理由不能成立。根据劳动法等规定，德泓公司应依法足额支付颜双滨工资。四、关于预借款，确认仲裁裁决认定的预借款4000元，该款项已在颜双滨工资中予以扣除。本院经审理认定事实如下：颜双滨于2012年4月20日入职，与德泓公司签订劳动合同。颜双滨月平均工资为18000元。颜双滨的工作地点为厦门市湖里区安岭路990,992号5楼。颜双滨的社会保险费缴费单位为星德泓公司。星德泓公司系由德泓公司独资创立。颜双滨于2016年12月28日以德泓公司、星德泓公司为被申请人向厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认颜双滨与德泓公司、星德泓公司自2016年12月27日起解除劳动关系，要求德泓公司、星德泓公司支付颜双滨工资180000元、经济补偿90000元，要求德泓公司、星德泓公司为颜双滨办理档案转移、社会保险关系转移手续并出具解除劳动关系证明。厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会于2017年1月16日作出厦湖劳仲案[2017]42号裁决书，裁决确认颜双滨与德泓公司自2016年12月27日起解除劳动关系，德泓公司应支付颜双滨工资差额172000元、经济补偿金90000元，德泓公司应为颜双滨出具解除劳动关系证明、办理档案及社会保险关系转移，并驳回颜双滨的其他仲裁请求。颜双滨、德泓公司均对该裁决不服，先后在法定期限内向本院提起诉讼。本案审理过程中，颜双滨申请财产保全，本院依法作出（2017）闽0206民初1547号民事裁定，并对德泓公司、星德泓公司的财产采取了保全措施，颜双滨基于该保全支出申请费1830元。对于当事人双方争议的证据和事实，本院予以分析、认定如下：一、关于工资差额。从厦湖劳仲案[2017]42号裁决书第7页第3段可以看出，颜双滨与德泓公司均确认的预借款8000元已从颜双滨主张的工资180000元中扣除，仲裁裁决事项中的工资差额172000元为扣除预借款后的数额，德泓公司在本案中再主张扣除预借款，没有依据。德泓公司主张应扣除代缴的公积金，缺乏依据，本院对其主张不予采纳。德泓公司作为用人单位未举证证明颜双滨的工资情况，应承担举证不能的不利后果。本院认定德泓公司拖欠颜双滨2016年1月至2016年12月期间工资差额172000元。二、关于德泓公司、星德泓公司是否存在混同用工的问题。颜双滨主张德泓公司、星德泓公司系关联企业，两家公司存在业务混同、财务混同、高管混同、用工混同的情形，并提供业务订单、发票、电子邮件、企业基本信息、任免通知等（均为复制件）作为证据，其中电子邮件显示系德泓公司工作人员陈纯颖于2015年11月17日转发给马晓芳等3人，该邮件的附件为《关于进出口的通知》，通知内容为“经总公司研究决定，之前由总公司办理的出口业务，现统一转由厦门星德泓光电科技有限公司办理，请各中心配合……”。颜双滨称该电子邮件系马晓芳在工作过程中通过foxmail实时关联德泓公司内部邮箱ｃａｎ×××＠ｄａｈｏｍ.ｃｏｍ而留存的，现因德泓公司更改密码，无法登陆德泓公司内部邮箱取得原始邮件。马晓芳于2017年7月31日当庭演示其foxmail关联ｃａｎ×××＠ｄａｈｏｍ.ｃｏｍ的邮箱及从foxmail收件夹中找到2015年11月17日陈纯颖转发给其的邮件，该邮件附件为《关于进出口的通知》。德泓公司对颜双滨提供的上述证据真实性不予确认，德泓公司认为即便该证据系真实的，也仅系德泓公司与星德泓公司之间正常的代收付款的经营行为，并非业务混同。德泓公司主张与星德泓公司系相互独立的企业法人，不存在混同用工情形，并提供《委托协议》、《记账凭证》、《付款业务回单》为证，拟证明星德泓公司受德泓公司委托而为颜双滨缴纳社会保险费，该费用最终由德泓公司承担，两公司不存在混同用工情形。颜双滨对德泓公司提供的上述三份证据真实性不予确认。经审查，本院认为，其一，颜双滨与德泓公司签订劳动合同，但实际工作地点是星德泓公司的注册登记地，且颜双滨的社会保险以星德泓公司为缴费单位；其二，德泓公司在本案庭审中陈述由董事长沈清全等高管人员对颜双滨进行劳动管理，而沈清全亦担任星德泓公司法定代表人；其三，颜双滨提交的附件为《关于进出口的通知》的电子邮件，虽未能提供原始电子邮件予以核对，但马晓芳通过foxmail演示了邮箱关联及邮件收取过程，本院对该电子邮件的来源予以采信、对该邮件予以认定，该邮件可证明德泓公司与星德泓公司存在部分业务混同；其四，德泓公司与星德泓公司系母子公司、关联企业，二者虽签订《委托协议》，但《付款业务回单》中备注款项用途为货款，《记账凭证》没有经办人员、主管人员签字，上述证据不足以反驳颜双滨关于德泓公司、星德泓公司混同用工的主张；综上分析，德泓公司与星德泓公司在业务方面、管理方面均存在混同情形，颜双滨主张两家公司混同用工，本院予以采纳。本院认为，德泓公司与星德泓公司对颜双滨存在混同用工，应共同履行用人单位的相应义务。用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬。颜双滨主张德泓公司、星德泓公司共同支付颜双滨2016年1月至2016年12月期间工资差额172000元，依据充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。德泓公司、星德泓公司未及时足额支付颜双滨工资，颜双滨主张于2016年12月27日解除与德泓公司、星德泓公司的劳动关系，有充分的事实和法律依据，本院予以确认。德泓公司主张与颜双滨的劳动关系未解除，没有依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，德泓公司、星德泓公司应当向颜双滨出具解除劳动关系的证明，并在十五日内为颜双滨办理档案和社会保险关系转移手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，德泓公司、星德泓公司应当支付颜双滨解除劳动合同的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。颜双滨主张德泓公司、星德泓公司共同支付经济补偿金90000元，未超过法定标准，本院予以支持。颜双滨因本案财产保全支出的申请费1830元，系基于德泓公司、星德泓公司未依法履行义务而产生的诉讼费用，颜双滨主张由德泓公司、星德泓公司承担，系合理要求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认颜双滨与德泓（福建）光电科技有限公司、厦门星德泓光电科技有限公司的劳动关系于2016年12月27日解除。二、德泓（福建）光电科技有限公司、厦门星德泓光电科技有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付颜双滨2016年1月至2016年11月期间工资差额172000元。三、德泓（福建）光电科技有限公司、厦门星德泓光电科技有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付颜双滨经济补偿金90000元。四、德泓（福建）光电科技有限公司、厦门星德泓光电科技有限公司应于本判决生效之日起十五日内向颜双滨出具解除劳动关系的证明并为颜双滨办理档案和社会保险关系转移手续。五、德泓（福建）光电科技有限公司、厦门星德泓光电科技有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付颜双滨因本案财产保全支出的申请费1830元。六、驳回德泓（福建）光电科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由德泓（福建）光电科技有限公司、厦门星德泓光电科技有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  胡晓华人民陪审员  林振焕人民陪审员  周水成二〇一七年七月三十一日代书 记员  陈幼美附页：本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。