福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0602刑初282号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人许某某，男，1996年12月19日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，中专文化，无固定职业，家住福建省漳州市芗城区县。2017年1月23日因犯寻衅滋事罪被龙海市人民法院判处有期徒刑十个月,2017年3月19日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年1月29日被漳州市公安局芗城分局取保候审，2017年3月27日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人蔡云龙，福建闽隆律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉【2017】255号起诉书指控被告人许某某犯聚众斗殴罪，于2017年5月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员叶少容、林琳出庭支持公诉，被告人许某某及其辩护人蔡云龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月18日，陈某1（已判决）因琐事与罗某（另案处理）发生纠纷，双方先是约定在漳州市芗城区水仙大桥聚众斗殴，后又改在漳州市芗城区芝山公园北门。当天下午6时许，被告人许某某伙同陈某1和沈某、戴某、谢某1、李某（均另案处理）、周某1（2000年1月3日出生）、郑某2（2000年1月11日出生）等人到漳州市芗城区芝山公园北门找到罗某纠集的郑某1、韩某、吴某、方某、康某、郑某3、陈某2、赖某（均另案处理）、周某2（2000年7月5日出生）、卢某（2000年2月20日出生）等人，双方各持刀棍，因罗某一方站在芝山公园北门的铁楼梯上不下来，被告人许某某及陈某1等人便开始打砸对方停放在铁楼梯下的电动车，郑某1见电动车被砸便持一棒球棍冲下铁楼梯，后被被告人许某某及陈某1等人持刀砍伤，另一路过的被害人曾某也被殴打致伤。经法医鉴定：被害人郑某1损伤程度属轻伤一级，被害人曾某的损伤程度属轻微伤。案发后，被告人许某某主动向公安机关投案。
公诉机关认为被告人许某某的行为已构成聚众斗殴罪，在共同犯罪中，被告人许某某是主犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十六条的规定，依法惩处，并建议对被告人许某某在有期徒刑二年六个月至三年六个月的幅度内处以刑罚。
另查明，2017年1月23日,被告人许某某因犯寻衅滋事罪被龙海市人民法院判处有期徒刑十个月,刑期自2016年5月20日起至2017年3月19日止，2017年3月19日刑满释放。被告人许某某已经赔偿被害人郑某1经济损失人民币100000元并取得被害人郑某1的谅解；被害人曾某表示不提起刑事附带民事诉讼。
上述事实，被告人许某某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人郑某1、曾某的陈述，证人陈某1、沈某、戴某、谢某1、李某、周某1、郑某2、罗某、韩某、吴某、方某、康某、郑某3、陈某2、赖某、黄某、周某2、卢某的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，被告人的人口信息资料，公安机关出具的归案经过、情况说明，本院（2016）闽0602刑初882号刑事判决书、龙海市人民法院（2016）闽0681刑初844号刑事附带民事判决书、龙海市看守所刑满释放证明书，被害人出具的领条、谅解书，现场平面图及现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，公诉机关对被告人许某某指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人许某某伙同他人在公共场所持械聚众斗殴，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人许某某起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人许某某能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人已经赔偿被害人郑某1的经济损失并取得被害人的谅解，可作为量刑情节予以考虑。被告人许某某在判决宣告后发现漏罪，应当数罪并罚。辩护人关于被告人许某某有投案自首、赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，建议对被告人许某某减轻处罚的辩护意见得当，予以采纳；但认为被告人许某某属于作用较小的主犯，建议对被告人许某某适用缓刑的辩护意见不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条第一款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条的规定，判决如下：
被告人许某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，前犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑三年四个月；决定执行有期徒刑二年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月27日起至2019年3月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王廷琼
人民陪审员 彭瑛霞
人民陪审员 陈安辉
二〇一七年六月六日
书 记 员 卢俞岑
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款：共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
最高人民法院
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
最高人民法院
《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
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