广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂04民初39号原告：广西中小企业信用担保有限公司。法定代表人：陈甘莱，董事长。委托诉讼代理人：彭韵，公司员工。委托诉讼代理人：梁远，广西欣和律师事务所律师。被告：广西奥奇丽股份有限公司。法定代表人：曹旭侃，董事长。被告：上海钦联控股集团有限公司。法定代表人：曹旭侃，执行董事。被告：曹旭侃。被告：曹旭钊。被告：曹运武。以上五被告共同委托诉讼代理人：李军，广西乾达律师事务所律师。被告：广西鑫奥日化发展有限公司。法定代表人：于睿，董事长兼总经理。被告：贺州国际酒店有限公司。法定代表人：于睿。原告广西中小企业信用担保有限公司与被告广西奥奇丽股份有限公司（以下简称奥奇丽公司）、上海钦联控股集团有限公司（以下简称为钦联公司）、曹旭侃、曹旭钊、曹运武、广西鑫奥日化发展有限公司、贺州国际酒店有限公司（以下简称为贺州国际酒店）追偿权纠纷一案，本院于2017年5月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理于2017年6月28日进行了公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人彭韵、梁远，被告奥奇丽公司、钦联公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武的委托诉讼代理人李军到庭参加诉讼，被告广西鑫奥日化发展有限公司、贺州国际酒店经本院公告送达无正当理由不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广西中小企业信用担保有限公司诉称：为了取得金融机构的贷款，被告奥奇丽公司委托原告为其提供借款担保，为此双方于2014年7月1日签订了编号2014年梧委保字第3004号《最高额委托保证合同》及《补充协议》。奥奇丽公司委托原告为其于2014年7月1日至2016年7月30日期间向光大银行南宁分行、南宁市金通小额贷款有限公司等金融机构申请人民币借款、承兑汇票提供连带责任保证担保，担保的最高债权额为10780万元；为了保障原告代偿后对奥奇丽公司享有的追偿权的实现，原告与各被告分别签订了反担保合同及办理了相应的抵押、质押登记。原告与各被告签订以上合同之后，原告、被告奥奇丽公司与各金融机构及小贷公司签订了多个借款合同及保证合同。合同签订后，因被告奥奇丽公司未能按时偿还借款本息，原告为奥奇丽公司共计垫付借款本息55339640元。综上，请求法院判令：一、判令被告广西奥奇丽股份有限公司向原告支付代偿款55339640元；二、判令被告广西奥奇丽股份有限公司向原告支付违约金5533964元（按代偿款总额的10%计算）；以上两项共计60873604元。三、判令被告广西鑫奥日化发展有限公司、上海钦联控股集团有限公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武对被告广西奥奇丽股份有限公司的第一、二项债务承担连带清偿责任；四、判令原告对权属被告广西奥奇丽股份有限公司位于梧州市园区××楼××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××幢房屋，有权进行折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；五、判令原告对权属被告广西奥奇丽股份有限公司位于梧州市园区××楼××幢房屋，有权进行折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；六、判令原告对权属被告贺州国际酒店有限公司位于贺州市建设东路x号的房屋，有权进行折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；七、判令原告对权属被告广西奥奇丽股份有限公司位于梧州市旺甫外向型工业园区A7、A8地块，有权进行折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；八、判令原告对被告上海钦联控股集团有限公司持有的广西奥奇丽股份有限公司99%股权，有权进行折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；九、判令原告对被告曹旭钊持有的广西奥奇丽股份有限公司1%股权，有权进行折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；十、本案的诉讼费用由各被告共同承担。原告广西中小企业信用担保有限公司为证明其主张在举证期限内提供了四组共十三份证据。第一组：1、2014年梧委保字第3004号《最高额委托保证合同》、《补充协议》，拟证明被告奥奇丽公司委托原告为其于2014年7月1日至2016年7月30日期间向金融机构借款提供连带责任保证，担保的最高债权额为10780万元；第二组：2、2014年梧抵字第3004-1号《最高额抵押反担保合同》、房屋他项权证，拟证明被告奥奇丽公司以名下位于梧州市园区××楼××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××幢房屋提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记；3、2014年梧抵字第3004-2号《最高额抵押反担保合同》、房屋他项权证，拟证明被告贺州国际酒店以名下位于贺州市建设东路183号的房屋及土地使用权提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记；4、被告贺州国际酒店以名下位于贺州市建设东路x号的房屋及土地使用权提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记，拟证明被告奥奇丽公司以名下位于梧州市旺甫外向型工业园区A7、A8地块提供最高额抵押反担保，该地块已办理抵押登记；5、2014年梧抵字第3004-4号《最高额抵押反担保合同》、房屋他项权证，拟证明被告奥奇丽公司以名下位于梧州市园区××楼××幢房屋提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记；6、2014年梧股质字第3004-5号《最高额股权质押反担保合同》、股权出质设立登记通知书，拟证明被告钦联公司以持有的广西奥奇丽股份有限公司的99%股权提供质押反担保，该股权已办理出质设立登记；7、2014年梧股质字第3004-6号《最高额股权质押反担保合同》、股权出质设立登记通知书，拟证明被告曹旭钊以持有的广西奥奇丽股份有限公司的1%股权提供质押反担保，该股权已办理出质设立登记；8、《保证反担保合同》，拟证明被告广西鑫奥日化发展有限公司、上海钦联控股集团有限公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武为被告奥奇丽公司的借款提供连带责任保证；第三组：9、2014年贷字第2296号《贷款合同》、《保证合同》、放款凭证，拟证明被告奥奇丽公司向金通公司借款2500万元，原告为借款提供连带保证；10、2015年贷字第0903号《贷款合同》、《保证合同》、放款凭证，拟证明被告奥奇丽公司向金通公司借款600万元，原告为借款提供连带保证；11（1）、《债权转让协议》、付款凭证、邮政快递单，拟证明金通公司将包括本笔贷款在内的多笔债权转让给广西金控资产管理有限公司（以下简称为金控公司），并向相关责任人邮寄《债权转让通知书》告知债权转让事宜，金控公司依法取得了金通公司在贷款合同项下的所有权利、权益；（2）贷款到期通知书、代偿通知书、代偿凭证、代偿证明书，拟证明原告代被告奥奇丽公司向债权人金控公司支付借款本息；第四组：12（1）、2015年贷字第2014号《贷款合同》、《保证合同》、放款凭证，拟证明被告奥奇丽公司向金通公司借款2800万元，原告为借款提供连带保证；（2）代偿通知书、代偿凭证、代偿证明书，原告代被告奥奇丽公司向金通公司支付借款本息；13（1）、2016年贷字第0383号《贷款合同》、《保证合同》、放款凭证，拟证明被告奥奇丽公司向金通公司借款300万元，原告为借款提供连带保证，（2）、贷款提前到期通知书、代偿通知书、代偿凭证、代偿证明书，拟证明原告代被告奥奇丽公司向金通公司支付借款本息。被告奥奇丽公司、钦联公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武答辩称：对原告诉请的事实没有异议，但认为：1、合同约定的违约金只应对本金部分进行计收，不应对利息部分计收；2、原告主张的违约金过高，已超过实际损失，请求法院依法予以调整。被告广西鑫奥日化发展有限公司、贺州国际酒店没有到庭，没有答辩。在举证期限内也没有向本院提交证据。经过开庭质证，被告奥奇丽公司、钦联公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武对原告提交的证据真实性、合法性和关联性无异议。本院结合双方举证和质证意见，认证如下：对原告方提交的证据予以采信。综合全案证据，本院确认以下法律事实：一、委托保证及反担保1、为了取得金融机构的贷款，被告奥奇丽公司委托原告为其提供借款担保，为此双方于2014年7月1日签订了编号2014年梧委保字第3004号《最高额委托保证合同》及《补充协议》。主要条款如下：（1）奥奇丽公司委托原告为其于2014年7月1日至2016年7月30日期间向光大银行南宁分行、南宁市金通小额贷款有限公司等金融机构申请人民币借款、承兑汇票提供连带责任保证担保，担保的最高债权额为10780万元；（2）奥奇丽公司未按期履行债务导致甲方代偿的，原告可要求奥奇丽公司按代偿总额的10%支付违约金，也可以要求奥奇丽公司以原告代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍向原告支付利息。2、为了保障原告代偿后对奥奇丽公司享有的追偿权的实现，原告与各被告分别签订了反担保合同，其中:（1）被告奥奇丽公司与原告签订了编号2014年梧抵字第3004-1号《最高额抵押反担保合同》，被告奥奇丽公司以名下位于梧州市园区××楼××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××幢房屋提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记；（2）贺州国际酒店与原告签订了编号2014年梧抵字第3004-2号《最高额抵押反担保合同》，被告贺州国际酒店以名下位于贺州市建设东路183号的房屋及土地使用权提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记；（3）被告奥奇丽公司与原告签订了编号2014年梧抵字第3004-3号《最高额抵押反担保合同》，被告奥奇丽公司以名下位于梧州市旺甫外向型工业园区A7、A8地块提供最高额抵押反担保，该地块已办理抵押登记；（4）被告奥奇丽公司与原告签订了编号2014年梧抵字第3004-4号《最高额抵押反担保合同》，被告奥奇丽公司以名下位于梧州市园区××楼××幢房屋提供最高额抵押反担保，该房屋已办理抵押登记；（5）被告为钦联公司与原告签订了编号2014年梧股质字第3004-5号《最高额股权质押反担保合同》，钦联公司以持有的广西奥奇丽股份有限公司的3294.70万元（占99%）股权提供质押反担保，该股权已办理出质设立登记；（6）被告曹旭钊与原告签订了编号2014年梧股质字第3004-6号《最高额股权质押反担保合同》，曹旭钊以持有的广西奥奇丽股份有限公司的33.28万（占1%）元股权提供质押反担保，该股权已办理出质设立登记；（7）被告广西鑫奥日化发展有限公司、上海钦联控股集团有限公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武分别与原告签订了《保证反担保合同》，为被告奥奇丽公司的借款向原告提供连带责任保证，保证期间为奥奇丽公司债务履行期限届满之日起两年。二、借款及代偿1、金通公司2500万元贷款（1）2014年11月26日，被告奥奇丽公司与金通公司签订了编号2014年贷字第2296号《贷款合同》，约定被告奥奇丽公司向金通公司借款人民币3700万元整，贷款月利率为1.86%，贷款期限为12个月，即从2014年11月26日起至2015年11月25日。同日，原告与金通公司签订了《保证合同》，为奥奇丽公司的借款提供连带保证。金通公司于2014年12月25日向被告奥奇丽公司发放了2500万元贷款。（2）2015年10月22日，金通公司与金控公司签订了《债权转让协议》，金通公司将包括本笔贷款在内的多笔债权转让给金控公司。金控公司于2016年3月17日向金通公司支付了债权转让价款14400万元，并由金通公司向相关责任人等邮寄《债权转让通知书》告知债权转让事宜。金控公司依法取得了金通公司在本贷款合同项下的所有权利、权益。（3）贷款期限届满后，被告奥奇丽公司未能按时偿还借款本息，金控公司要求原告履行保证义务，原告于2017年4月11日向金控公司支付借款本息共计3096.75万元。2、金通公司600万元贷款（1）2015年5月8日，被告奥奇丽公司与金通公司签订了编号2015年贷字第0903号《贷款合同》，约定被告奥奇丽公司向金通公司借款人民币600万元整，贷款月利率为1.782%，贷款期限为12个月，即从2015年5月8日起至2016年5月7日。同日，原告与金通公司签订了《保证合同》，为奥奇丽公司的借款提供连带保证。金通公司于2015年5月8日向被告奥奇丽公司发放了600万元贷款。（2）2015年10月22日，金通公司与金控公司签订了《债权转让协议》，金通公司将包括本笔贷款在内的多笔债权转让给金控公司。（3）贷款期限届满后，被告奥奇丽公司未能按时偿还借款本息，金控公司要求原告履行保证义务，原告于2017年4月11日向金控公司支付借款本息共计7372140元。3、金通公司1400万元贷款（1）2015年8月21日，被告奥奇丽公司与南宁市金通小额贷款有限公司（以下简称为金通公司）签订了编号2015年贷字第2014号《贷款合同》，约定被告奥奇丽公司向金通公司借款人民币2800万元整，贷款月利率为1.616%，贷款期限为12个月，即从2015年8月25日起至2016年8月24日。同日，原告与金通公司签订了《保证合同》，为奥奇丽公司的借款提供连带保证。金通公司于2015年8月25日向被告奥奇丽公司发放了1400万元贷款。（2）贷款期限届满后，被告奥奇丽公司未能按时偿还借款本息，金通公司要求原告履行保证义务，原告于2017年4月11日向金通公司支付借款本息共计1400万元。4、金通公司300万元贷款（1）2016年6月14日，被告奥奇丽公司与金通公司签订了编号2016年贷字第0383号《贷款合同》，约定被告奥奇丽公司向金通公司借款人民币300万元整，贷款月利率为2%，贷款期限为12个月，即从2016年6月4日起至2017年6月13日。同日，原告与金通公司签订了《保证合同》，为奥奇丽公司的借款提供连带保证。金通公司于2016年7月20日向被告奥奇丽公司发放了300万元贷款。（2）因被告奥奇丽公司存在涉及重大法律纠纷、没有履行其他到期债务等危及债权人债权的情形，金通公司宣布该笔贷款立即到期并要求原告履行保证义务，原告于2017年4月11日向金通公司支付借款本息共计300万元。综上，原告为被告奥奇丽公司支付代偿款合计55339640元。本院认为：原告广西中小企业信用担保有限公司与被告奥奇丽公司签订的《最高额委托保证合同》及其补充协议、《最高额抵押反担保合同》、与被告贺州国际酒店签订的《最高额抵押反担保合同》、与被告钦联公司签订《最高额股权质押反担保合同》、与被告曹旭钊签订的《最高额股权质押反担保合同》、与被告广西鑫奥日化发展有限公司、上海钦联控股集团有限公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武签订的《保证反担保合同》均是各方当事人的真实意思表示，并未违反法律规定，均应为有效合同，且原告垫付代偿款本息共55339640元后，本案各被告亦未对原告诉请的事实表示异议，因此，各方均应依合同约定履行相关义务。综合各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：原告主张的违约金数额是否符合合同约定及法律规定？虽然被告奥奇丽公司认为本案合同约定的违约金只应对本金部分进行计收，不应对利息部分计收，但根据其与原告于2014年7月1日签订的2014年梧委保字第3004号《最高额委托保证合同》及其补充协议第五条第1款约定：“乙方未按期履行债务导致甲方代偿的，甲方可要求乙方按代偿总额的10%支付违约金，也可要求乙方以甲方代偿总额按中国人民银行规定的流动资金同期同档贷款利率的四倍向甲方支付利息”，故原告主张被告按照代偿本息的总额（4800万元本金+利息733.9640万元）支付违约金是符合合同约定的。但鉴于原告于2017年4月11日替被告奥奇丽公司代偿55339640元后，其在资金方面被占用的损失主要体现为利息的损失，且原告亦未举证因被告违约给其造成其他损失的证据，故本院认为原告主张的5533964元违约金过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，本院认为应将违约金调整到3370000元为宜。另外，对于本案债权，被告奥奇丽公司、贺州国际酒店已将部分房屋及土地使用权办理了抵押登记，被告钦联公司、曹旭钊将其持有的奥奇丽公司的股权办理了质押登记，原告广西中小企业信用担保有限公司依法对上述财产就本案债权享有优先受偿权，但优先受偿的范围须以相应他项权属凭证上登记的债权额为限，超出部分本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告广西奥奇丽股份有限公司向原告广西中小企业信用担保有限公司支付代偿款55339640元及违约金3370000元；二、原告广西中小企业信用担保有限公司对广西奥奇丽股份有限公司位于梧州市园区一路x号楼第1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、14、15、16、17、18幢房屋在下列债权范围内（第1幢在100万元债权范围内、第2幢在110万元债权范围内、第3幢在100万元债权范围内、第4幢在85万元债权范围内、第5幢在545万元债权范围内、第6幢在315万元债权范围内、第7幢在315万元债权范围内、第8幢在145万元债权范围内、第9幢在8万元债权范围内、第10幢在65万元债权范围内、第11幢在11万元债权范围内、第14幢在198万元债权范围内、第15幢在555万元债权范围内、第16幢在8万元债权范围内、第17幢在220万元债权范围内、第18幢在220万元债权范围内）对上述第一项债权享有优先受偿权;三、原告广西中小企业信用担保有限公司对广西奥奇丽股份有限公司位于梧州市园区一路x号楼第21幢房屋在800万元债权范围内对上述第一项债权享有优先受偿权;四、原告广西中小企业信用担保有限公司对广西奥奇丽股份有限公司位于梧州市旺甫外向型工业园区A7、A8地块在3700万元债权范围内对上述第一项债权享有优先受偿权；五、原告广西中小企业信用担保有限公司对贺州国际酒店有限公司位于贺州市建设东路x号的房屋在3280万元债权范围内对上述第一项债权享有优先受偿权；六、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告上海钦联控股集团有限公司持有的广西奥奇丽股份有限公司99%股权在9900万元债权范围内对上述第一项债权享有优先受偿权；七、原告广西中小企业信用担保有限公司对被告曹旭钊持有的广西奥奇丽股份有限公司1%股权在100万元债权范围内对上述第一项债权享有优先受偿权；八、被告广西鑫奥日化发展有限公司、上海钦联控股集团有限公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武对被告广西奥奇丽股份有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；九、驳回原告广西中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费346168元（原告已预交），由被告广西奥奇丽股份有限公司、广西鑫奥日化发展有限公司、贺州国际酒店有限公司、上海钦联控股集团有限公司、曹旭侃、曹旭钊、曹运武共同负担325100元，剩余部分由原告广西中小企业信用担保有限公司负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。当事人上诉的，应当在上诉期届满后七日内交纳上诉案件受理费（开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：农行南宁市万象支行，帐号：20×××77），逾期不交纳又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。。审判长  滕志华审判员  张光霖审判员  林 远二〇一七年七月十日书记员  彭梦霏