贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔02民终1316号上诉人（原审原告）：贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂，住所地：贵州省六盘水市钟山区大垭口，组织机构代码：91465141-6。负责人：徐云建，系该公司经理。委托诉讼代理人：丁丽，系贵州金鸟律师事务所律师，执业证号：15202201511837226。被上诉人（原审被告）：陈学云，男，1971年6月10日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：郭志祥，系钟山区大湾镇法律服务所法律工作者，证号：324091214308。上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂因与被上诉人陈学云劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初1179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂的代理人丁丽、被上诉人陈学云的代理人郭志祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂上诉请求：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初1179号民事判决；二、改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：被上诉人自2004年9月20日起在上诉人处工作，担任焊工。被上诉人在上诉人处工作期间，由于历史原因双方未签订书面劳动合同，被上诉人于2015年8月17日向上诉人提交申请书，请求上诉人将被上诉人转为正式合同制工人并补签《劳动合同》，合同期限从2010年1月起至2018年1月，被上诉人回上诉人单位原岗位工作，待遇的计算方法与其他岗位的正式职工同等计算等。根据被上诉人的申请，经上诉人与被上诉人双方协商达成合意并于同日签订了《协议书》，其内容：“因历史遗留问题，造成甲方未给乙方办理社保，经双方友好协商，签订本协议。一、甲方应无条件答应乙方的请求，从2010年1月起为乙方补办社保，个人缴纳部分、企业缴纳部分以及产生的利息均由甲方补交。二、甲方应无条件答应乙方的请求，将乙方转为正式合同制工人并补签《劳动合同》，合同期限从2010年1月起至2018年1月。合同期满，如乙方不愿续签的，甲方应及时按照法律法规的规定，解除劳动合同关系，不得提出无理要求。三、乙方在上班期间，甲方不得打击报复，无故为难。乙方应抽时间自行向六盘水市劳动争议仲裁委员会申请撤诉。四、本协议签订后当日，乙方应回单位原工作岗位工作，待遇的计算方法与其他同岗位的正式职工同等计算。五、甲方应在本协议签订后30日之内向乙方支付乙方聘请的律师费用1200元。六、乙方在上班期间不得对外宣传、议论此事，避免影响生产。七、本协议一式四份，甲乙双方各持二份”，上诉人认为，双方于2015年8月17日签订的《协议书》是平等主体设立民事权利、义务关系的意思表示一致的合意，且未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具有约束力。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四条第一款、第二款“经调解达成协议的，应当制作调解协议书。调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行”的规定，双方于2015年8月17日签订的协议书具有法律效力，各方当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。被上诉人陈学云二审中未提交书面答辩意见。贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂向一审法院起诉请求：一、依法确认原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂不支付被告陈学云经济补偿金25830元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告陈学云于2005年10月28日至2015年6月在原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂工作，担任焊工，月平均工资为2583元。原、被告双方在此期间未签订书面劳动合同，原告也未给被告办理和缴纳各项社会保险。2015年7月双方因签订劳动合同和缴纳社会保险事宜产生争议，被告陈学云向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后双方于2015年8月17日达成调解协议，被告陈学云向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会撤诉。协议约定签订书面劳动合同、补缴社会保险等，2015年8月25日，因原告未履行协议，被告再次向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年11月28日，六盘水市劳动人事争议仲裁委员会作出黔六市劳人仲案字（2015）第283号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人陈学云与被申请人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂之间劳动关系解除；二、被申请人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂在本裁决生效后十五日内支付申请人陈学云经济补偿金25830元；三、驳回申请人陈学云的其他仲裁请求。”现原告贵州水城矿业股份有限公司材料支护厂对该仲裁裁决第二项不服，诉至一审法院。一审法院认为，被告陈学云于2005年10月28日至2015年6月在原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂工作，此期间双方未签订劳动合同，原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂也未依法为陈学云缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，被告陈学云可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，本案中，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除与被告之间的劳动关系，故原告应当向被告支付经济补偿金。被告陈学云在该单位工作了九年零八个月，根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂应支付被告陈学云10个月的经济补偿金，即10个月×2583元／个月=25830元。综上，原告请求不支付被告陈学云经济补偿金25830元的诉求不成立，不予支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七驳回原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂不支付被告陈学云经济补偿金25830元的诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四条“发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议”以及第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”的规定，本案中，虽然上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂与被上诉人陈学云于2015年8月17日达成《协议书》，约定双方签订书面劳动合同、由上诉人补缴社会保险费等，但上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂在达成和解协议后并未履行《协议书》所约定的相应义务及内容，被上诉人陈学云于2015年10月19日向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除劳动关系及赔偿相应损失于法有据，应予以支持。上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂认为双方应按2015年8月17日所签订的《协议书》继续履行协议内容，不应解除双方劳动关系的上诉理由本院不予采信，对其上诉请求不予支持。本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州水城矿业股份有限公司支护材料厂负担。本判决为终审判决。审判长  瞿继红审判员  蒙彩虹审判员  龙 婷二〇一六年九月二十六日书记员  杨夏榕