广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0705民初4783号原告陈艺坚，男，1965年9月12日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。委托代理人熊大光，广东中权律师事务所律师。被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司。住所地广东省江门市新会双水镇工业开发区。法定代表人谭洋。原告陈艺坚诉被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司（以下简称“双水拆船公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月24日立案受理后，依法适用简易程序由审判员袁伟雄独任审判，于2016年12月14日公开开庭进行了审理。原告陈艺坚的委托代理人熊大光到庭参加诉讼，被告双水拆船公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2001年2月1日受雇于被告，从事运输工工作至今，工作场所从未变动。工资计量方式为依据工作量按件计酬、按月结算；支付方式为银行转账。原告入职以来，被告均不与原告签订劳动合同，至2016年6月，被告均未为原告购买社会保险，特别是自2008年1月《劳动合同法》实施起至2016年6月期间，被告更是未依法为原告购买社会保险，已严重违反相关法律规定；直至2016年7月，被告才在原告的强烈要求下为原告缴纳社保费，但拒绝补缴2016年7月之前双方存续劳动关系期间应由被告缴纳的社会保险费（即养老险、医疗险、工伤险、失业险、生育险），虽然原告多次要求被告补缴，但被告均不予理会。另，原告于2014年8月1日至2016年7月31日应享有20天带薪年休假，但原告从未休过带薪年休假，被告亦未向原告支付未休年休假工资报酬。因此被告应向原告支付上述20天带薪年休假工资报酬共计6665.20元。原告于2016年7月28日向新会区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出《仲裁裁决书》[案号：新劳仲案字（2016）第858号]。现原告认为该《仲裁裁决书》作出驳回原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金32994.00元的诉求是完全错误的。理由如下：该裁决依据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条第二款的规定，以案件审理前被告已开始为原告缴纳社保为由，认定原告请求理由不成立，驳回原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉求系适用法律错误。未足额缴纳社会保险费是指未依法全部缴纳五种社会保险费（养老险、医疗险、失业险、工伤险、生育险）；欠缴社会保险费是指在《劳动合同法》实施后，依法已与劳动者建立缴纳社会保险关系但拖欠缴纳社会保险费。原告自入职被告处至2016年6月，被告从未为原告缴纳社会保险费；且在原告的强烈要求下，被告才于2016年7月开始为原告缴纳社会保险费。该行为显然属于没有依法为原告缴纳社会保险费，而非未足额缴纳或欠缴社会保险费。在没有相应被告未足额缴纳或欠缴社保费的事实证据下，该裁决仅凭被告于2016年7月开始为原告缴纳社保费，就认定被告属于未足额缴纳或欠缴社保费的情形，从而认定原告主张被告没有为原告参保的理由不成立是错误的。因此，该裁决依据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条第二款中“劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”的规定，裁决驳回原告诉求被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求，系适用法律错误。依据《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定和第四十六条第一款的规定，以及上述《指导意见》的第二十四条第二款中“《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持”的规定，被告应依法向原告支付解除劳动关系经济补偿金共计32994.00元。综上所述，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特具状提起诉讼，请求判令：1、确认原告与被告于2001年2月1日至2016年9月5日期间存续劳动关系；2、确认原告与被告自2016年9月6日起解除劳动关系；3、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金32994.00元；4、被告向原告支付2014年8月至2016年7月工作期间的20天带薪年休假工资报酬6665.20元；以上二项金额合计39659.20元;5、由被告承担本案诉讼费用及其他相关费用。原告陈艺坚为其陈述在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证（复印件）一份。证明原告主体适格。2、被告企业登记资料（复印件）一份。证明被告主体适格。3、银行账户明细查询单（打印件加盖公章）24张。证明被告通过银行转账向原告支付工资、原告与被告在2001年2月1日至2016年9月5日双方存续劳动关系、原告2015年7月至2016年6月工资合计43992.46元和月平均工资为3666元，以及月工作日22天计得日工资为166.63元。4、新劳仲案【2016】第858号《仲裁裁决书》（原件）一份。证明裁决书虽然支持原告确认双方存续劳动关系和解除双方劳动关系以及被告支付带薪年休假工资，但裁决驳回原告诉求经济补偿金是错误的。5、《送达回执》（复印件）一份。证明原告签收裁决书后无逾期向人民法院提起民事诉讼。被告双水拆船公司没有答辩，在举证期限内没有提供证据，也没有出庭辨认、核对原告所举证据的真实性。经庭审质证、辩证，本院认证如下：对原告提交的证据15，由于被告没有到庭，视其放弃质证权利，另原告提交的证据没有违反法律规定，因此本院对原告提交的证据15的真实性、合法性予以确认。综合原告的陈述及本院采信的证据，查明事实如下：陈艺坚于2001年2月1日入职双水拆船公司工作，双方没有签订书面劳动合同，工资按件计酬，双水拆船公司一般在当月月底以银行转账形式支付陈艺坚上月工资，2016年7月前双水拆船公司没有为陈艺坚参加社会保险。2016年7月28日，陈艺坚向劳动仲裁委提出仲裁，要求裁决确认双方于2001年2月1日至开庭之日存在劳动关系；双方解除劳动关系；双水拆船公司向其支付经济补偿金32994元；双水拆船公司向其支付年休假工资6665.20元。劳动仲裁委于2016年11月11日作出新劳仲案字[2016]第858号《仲裁裁决书》裁决：确认陈艺坚与双水拆船公司于2001年2月1日至2016年9月5日期间存续劳动关系；双方自2016年9月6日解除劳动关系；双水拆船公司支付陈艺坚带薪年休假工资6665.20元；驳回陈艺坚的其他仲裁请求。原告陈艺坚不服，向本院提起诉讼。另查明，银行账户明细查询显示原告2015年9月的工资为2046.79元、2015年10月的工资为3164.16元、2015年11月的工资为3680.58元、2015年12月的工资为3001.55元、2016年1月份的工资为3891.92元、2016年2月的工资为2746.77元、2016年3月的工资为4159.79元、2016年4月的工资为4963.66元、2016年5月的工资为4003.14元。本院认为：本案为劳动合同纠纷。关于原告请求确认双方在2001年2月1日至2016年9月5日期间存续劳动关系、双方自2016年9月6日起解除劳动关系以及双水拆船公司支付其带薪年休假工资6665.20元的问题。由于劳动仲裁委已对上述事项作出裁决，原告没有异议，被告亦没有就此提出诉讼，视为认可上述裁决，本院按劳动仲裁裁决作出判决。关于原告请求被告支付经济补偿金32994.00元的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款及第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。原告的经济补偿年限应当自2008年1月1日起计至2016年9月5日止，已满8年6个月，故被告应当支付原告9个月工资的经济补偿金。对于原告解除劳动关系前十二个月平均工资的认定，由于原告未提交证据证明2016年6月、7月、8月的工资，原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3517.60元[(2046.79元+3164.16元+3680.58元+3001.55元+3891.92元+2746.77元+4159.79元+4963.66元+4003.14元)÷9个月],故被告应支付原告经济补偿金31658.36元(3517.60元/月×9月)。原告主张超出本院核定的经济补偿金，对超出部分因没有事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”因被告双水拆船公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本案依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、第九十七条第三款、第九十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告陈艺坚与被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司在2001年2月1日至2016年9月5日期间存续劳动关系。二、确认原告陈艺坚与被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司的劳动关系于2016年9月6日解除。三、被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告陈艺坚支付经济补偿金31658.36元。四、被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告陈艺坚支付带薪年休假工资6665.20元。五、驳回原告陈艺坚的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告江门市新会双水拆船钢铁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  袁伟雄二○二○一六年十二月十六日书记员  林娇娣