浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终3499号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。住所地：河南省商丘市南京路中段。
负责人：赵国，该分公司经理。
委托诉讼代理人：赵刚，河南良善律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑兆春，男，1963年3月30日出生，汉族，住浙江省慈溪市。
委托诉讼代理人：孙国庆，浙江和义观达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈贻泽，浙江和义观达律师事务所律师。
原审被告：张慎闯，男，1990年7月14日出生，汉族，住河南省睢县。
原审被告：商丘市富运货运有限公司。住所地：河南省商丘市梁园区金桥路北段。
法定代表人：张刘潮，该公司总经理。
委托诉讼代理人：熊春光，该公司员工。
原审被告：华安财产保险股份有限公司河南分公司黄河路支公司。住所地：河南省郑州市上街区工业路***号。
负责人：张现举，该支公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称人保商丘市分公司）因与被上诉人郑兆春、原审被告张慎闯、商丘市富运货运有限公司（以下简称富运公司）、华安财产保险股份有限公司河南分公司黄河路支公司（以下简称华安保险黄河路支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2017）浙0281民初4809号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
人保商丘市分公司上诉请求：请求改判一审判决，对误工费10209元、免赔20000元共计30209元部分不服；本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人不属于个体工商户不能适用在岗职工平均工资标准。保险合同约定车辆超载保险公司免赔10%，保险公司依法律法规禁止性规定作为免赔事项的，只需提示，无需说明，本案中被上诉人持有的保险单下部已列明重要提示，保险公司应当免赔。
被上诉人郑兆春辩称，一审对本案事实认定清楚，判决得当。对于误工费，被上诉人属于个体工商户，按照在岗职工的平均工资计算符合法律规定。本起交通事故认定书并没有明确记载涉案车辆有超载的事实。针对上诉人提出的要求对商业险免赔10%的问题，上诉人在一审期间没有提供证据且到二审仍然没有证据证明其向车辆投保人尽到了提示义务，上诉人应当对其举证不能的责任承担不利后果，请求驳回上诉。
原审被告张慎闯、富运公司、华安保险黄河路支公司未作陈述。
兆春一审诉讼请求：1.被告张慎闯、富运公司连带赔偿原告损失295948.59元；2.被告华安保险黄河路支公司、人保商丘市分公司在保险范围内赔偿原告的损失。
一审法院认定事实：2016年10月16日下午17时10分左右，被告张慎闯驾驶被告富运公司所有的豫Ｎ×××××号重型自卸货车在三皇线由北往南行驶至3KM+700M（余姚市三七市镇路段）下坡路段，因制动失效，车辆失控碰撞道路左侧由原告郑兆春停放的湘Ｆ×××××号正三轮载货摩托车及其车上的二轮电动车和人员祝如丽，尔后该车又冲出路外与民房发生碰撞，造成祝如丽受伤经医院抢救无效于当晚死亡、原告郑兆春受伤、三车及民房不同程度损坏的交通事故。经余姚市公安局交通警察大队认定，被告张慎闯承担本起事故的全部责任，祝如丽、原告郑兆春均不承担本起事故的责任。原告于2016年10月16日至2016年11月5日在慈林医院住院治疗，出院诊断为腰4椎体压缩性骨折、左胸多肋骨折、腰3、4右侧横突骨折。治疗结束后，原告委托宁波崇新司法鉴定所慈溪分所对其伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定，该鉴定所于2017年5月23日出具鉴定意见：原告构成九级伤残；建议原告伤后的误工期限为150日，护理期限为60日（含住院期间），营养期限为60日。被告张慎闯因该起事故被一审法院认定构成交通肇事罪，被判处有期徒刑二年。
另查明，豫Ｎ×××××号重型自卸货车的所有人为被告富运公司，被告张慎闯向被告富运公司租赁上述车辆，租赁期限自2016年2月8日起至2019年2月7日止。豫Ｎ×××××号重型自卸货车在被告华安保险黄河路支公司投保了交强险，在被告人保商丘市分公司投保了100万元商业三者险（含不计免赔）。
原告的损失，一审法院认定如下：
1.医疗费13559.57元。原告主张13559.59元，一审法院核实为13559.57元。
2.住院伙食补助费600元。
3.营养费1800元。
4.护理费5361.20元。原告主张7440元。一审法院认为，住院期间可按社平工资计算，出院后按50元/天计算，即168.06元/天×20天+50元/天×40天=5361.20元。
5.误工费25209元。原告主张按168.06元/天计算，一审法院予以准许，即168.06元/天×150天=25209元。
6.交通费600元。原告主张1000元，但未提交证据予以证明，一审法院酌情认定为600元。
7.残疾赔偿金206240元。原告构成九级伤残，且收入来源于非农，故应按2016年城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，即51560元/年×20年×20%=206240元。
8.鉴定费2100元。
9.车辆修理费20000元。
10.精神损害抚慰金。因被告张慎闯已经刑事处罚，故一审法院对精神损害抚慰金不予认定。
一审法院认为，在本起交通事故中，被告张慎闯承担事故的全部责任，郑兆春不承担责任。根据规定，投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告张慎闯驾驶的豫Ｎ×××××号重型自卸货车在被告华安保险黄河路支公司处投保了交强险，在被告人保商丘市分公司处投保了商业险，故被告华安保险黄河路支公司、人保商丘市分公司应在相应的保险范围内予以赔偿，被告人保商丘市分公司辩称事故发生时涉事车辆超载，要求免赔10%，但未提供证据证明投保时约定车辆超载可免赔10%，故一审法院对其意见不予采纳。本次事故造成的赔偿权利人包括本案原告、柯普高、余昊、祝如丽的继承人，各赔偿权利人分别在交强险和商业险的范围内根据各自的损失按比例受偿，不足部分由被告张慎闯予以赔偿。被告张慎闯向被告富运公司租赁涉事车辆，原告要求被告富运公司承担责任，但未提供证据证明被告富运公司对损害的发生有过错，故一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决:一、被告华安财产保险股份有限公司河南分公司黄河路支公司在交强险限额范围内赔偿原告郑兆春医疗费10000元、残疾赔偿金15397元、车辆修理费449元，合计25846元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司在商业三者险限额范围内赔偿原告郑兆春医疗费3559.57元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、护理费5361.20元、误工费25209元、交通费600元、残疾赔偿金206240元、车辆修理费19551元，合计247523.77元部分的147419元;三、被告张慎闯赔偿原告郑兆春医疗费3559.57元、住院伙食补助费600元、营养费1800元、护理费5361.20元、误工费25209元、交通费600元、残疾赔偿金206240元、车辆修理费19551元，合计247523.77元部分的100104.77元；四、被告张慎闯赔偿原告郑兆春鉴定费2100元；五、驳回原告郑兆春的其他诉讼请求。以上第一、二、三、四项款项限在判决发生法律效力后十日内付清。案件受理费5739元，减半收取2869.50元，由原告郑兆春负担199.50，被告张慎闯负担991元，被告华安财产保险股份有限公司河南分公司黄河路支公司负担250元，被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担1429元，限于判决发生法律效力后七日内交纳。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。在本案中，人保商丘市分公司认为被上诉人郑兆春不属个体工商户，并未提供证据予以反驳。被上诉人郑兆春提供了个体工商户营业执照、村民委员会证明、慈溪市鸣鹤农贸市场出具的证明、结婚证，证明其在交通事故发生前从事生猪零售工作，其提供的证据之间能够相互印证，一审法院予以认定并无不当。至于上诉人主张涉案车辆超载，商业险部分应当免赔10%问题,上诉人并未提供证据证明投保时约定车辆超载可免赔10%，也未提供证据证明其就该条款已履行提示义务，故本院难以支持。
综上所述，人保商丘市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费555元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 孙长虎
审 判 员 沈路峰
代理审判员 郑 辉
二〇一七年十一月三日
书 记 员 潘芬芬