四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川07民终720号上诉人（原审被告）：补忠诚，男，生于1981年2月12日，汉族，住四川省江油市。委托诉讼代理人：王秀华，女，生于1958年2月8日，汉族，住四川省江油市。系上诉人母亲。被上诉人（原审原告）：绵阳联诚机械制造有限公司。住所地：绵阳市涪城区青义镇灯塔村一社。法定代表人：罗智，该公司总经理。委托诉讼代理人：欧小华，四川石泉律师事务所律师。上诉人补忠诚因与被上诉人绵阳联诚机械制造有限公司（以下简称联诚公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院（2015）涪民初字第5370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人补忠诚及委托诉讼代理人王秀华，被上诉人联诚公司之委托诉讼代理人欧小华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。补忠诚上诉请求：1.请求二审法院纠正一审判决错误，依法改判被上诉人支付上诉人一次性医疗补助金和一次性生活护理费均为411301元，护理费27000元；2.依法判决被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金78120元（21×3720元/月）。事实和理由：1.一审法院对川劳社办［2004］76号通知精神的理解错误，从而导致一次性医疗补助金和一次性生活护理费数额极低，不符合常理，也不符合工伤保险条例关于生活护理的规定；2.解除劳动合同与受伤期间的护理费不应该只计算3个月。上诉人住院期间和出院至解除劳动合同期间均需人护理，理应依法计算2015年9月30日至2016�6月30日期间的护理费27000元；3.一审法院以上诉人试用期的工资认定为上诉人工资是不符合情理的，应按统筹地区3720元/月确定上诉人月工资才比较公平；4.上诉人受伤依法认定为工伤，因此上诉人应依法享受一次性伤残补助金，这是法律强制性规定。被上诉人联诚公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。联诚公司向一审法院起诉请求：1.判令原告按法定标准赔付被告肆级工伤待遇；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原审被告补忠诚于2015年5月4日到原审原告联诚公司处工作，从事机械操作，双方未签订书面劳动合同，2015年9月30日晚原审被告操作机械时被绞入机床受伤，后被送入绵阳市骨科医院，诊断为：1.创伤性失血性休克；2.右上臂旋转撕脱离断伤；3.右肩关节脱位；4.右肩部及�臂皮肤软组织脱套伤伴缺损；5.全身多处皮肤软组织擦挫伤；6.颈7椎体右侧横突骨折。2015年10月29日出院，住院29天，花去医疗费25053.41元，该款已由原审原告支付。出院医嘱包括休息三月，定期复查颈椎右侧横突骨折直至骨折愈合。出院后，原审原告为原审被告支付3次门诊费用共计118.9元。2015年10月29日原审原告向原审被告借支4万元，2016年4月3日原审原告再借支8000元，住院期间，原审原告向护工支付护理费2600元。2015年12月11日，绵阳市人力资源和社会保障局作出绵人社工伤【2015】1210号《工伤认定决定》，认定原审被告的受伤性质为工伤。2016年4月21日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出绵劳鉴字【2016G】166号《劳动能力鉴定结论书》，其结论为原审被告的伤残情况为肆级，部分护理依赖。原审原告对鉴定结论不持异议。原审被告为此支付了300元鉴定费。2016年6月2日，原审被告向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原审原告向其赔偿一次性伤残补助金、一次性伤残津贴、一次性医疗补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期间工资、护理费、伙食补助费及营养费、交通费、未签书面合同的双倍工资共计1396723元以及请求双方劳动关系于2016年6月终止。2016年9月19日，绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会作出绵涪区劳人仲裁【2016】195号《仲裁裁决书》，裁决：联诚公司在本裁决生效后30日内支付补忠诚一次性伤残津贴、一次性伤残医疗补助金、一次性生活护理费、停工留薪期间工资待遇、护理费、伙食补助费、交通费、未签书面劳动合同双倍工资共计1274551元；双方于2016年6月终止劳动关系。另查明，原审原告没有为原审被告缴纳社会保险费。对原审原、被告有争议的证�和事实，一审法院认定如下：原审被告为证明在出院后继续治疗，举出了绵阳高新区德生大药房出具的药费发票220元和门诊票据10张共计543.2元，原审原告认为原审被告自行到大药房购药，不能证明和工伤有关，门诊票据无相关病历相佐。一审认为，原审被告受伤等级高，伤情严重，结合出院的时间和医嘱，认定药费发票220元和门诊费用543.2元和本案有关，予以支持。原审原告为证明原审被告的工资为2278元，举出了原审被告2015年5月至9月的工资表及考勤表，原审被告认为这只是基本工资，没有包含车贴、加班费等项目。一审法院认为，原审原告提供的工资表是由各种项目综合构成，原审被告没有举出加班等基础事实，对工资表和考勤表予以采信，能够证明原审被告2015年5至9月的工资分别为1470元、2462元、2431元、2657元、2372元。一审法院认为，根据庭审查明�事实，原审被告在原审原告处工作，在工作中发生伤害事故，经相关部门认定属工伤，工伤等级为肆级伤残。按照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条等规定，原审被告应当享有工伤待遇。原审原告未为原审被告办理工伤保险手续，其应对原审被告享有的工伤保险待遇承担给付责任。原审被告被认定为肆级伤残，按照《工伤保险条例》第三十四条、三十五条的规定，保留劳动关系、退出工作岗位，享受一次性伤残补助金和按月伤残津贴和按月生活护理费。但原审被告自愿选择一次性享受工伤保险待遇，且于2016年6月单方提出解除劳动关系。因原审原告未依法为劳动者缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，劳动者可以解除劳动合同。川劳社办【2004】76号《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部（关于农民工参加工伤保险有关问题的通知）的通知》（以下简称通知）主要明确了依照《工伤保险条例》规定按月享受伤残津贴的一至四级伤残农民工，可以自愿选择一次性享受工伤保险长期待遇的问题，其精神不违反《工伤保险条例》的规定，因此，原审被告要求按照此《通知》享受相关工伤保险待遇应当予以准许。原审被告具体应享有的工伤保险待遇标准及数额如下：1.一次性伤残津贴费；按照此通知，伤残津贴按照全省人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时的年龄之差（不满一年的按照一年计算），以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，四级伤残每满一年发给2.4个月。2015年四川省平均预期寿命为76.35岁，2014年绵阳地区职工月平均工资3720元。被告的伤残津贴为365601元，计算方式为：（76.35－35.4）×3720×2.4。2.一次性医疗补助金；按照此《通知》规定，肆级伤残农民工一次性医疗补助金在享受伤残津贴的基础上，每满一年增发0.3个月。原审被告的一次性医疗补助金为45700元，计算方式为：（76.35－35.4）×3720×0.3。3.护理费；按照此《通知》规定，原审被告享有的一次性生活护理费的计算方式和一次性医疗补助金的计算方式一致，为45700元，结合《工伤保险条例》第三十四条的规定，应从评定伤残等级计算一次性生活护理费。另在原审被告住院29天里，原审原告已经支付每天100元的护理费26天共计2600元，按照每天100元的标准，应当补齐住院的3天护理费300元，出院医嘱建议休息3个月，因原审被告伤情严重，出院后处于康复期，理应得到护理，按照每天100元的计算标准，应为9000元。计算方式：100×90。综上，护理费应为一次性生活护理费与住院及医嘱休息期间的护�费之和，为55000元。计算方式：45700＋300＋9000。4.停工留薪期间的工资；根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”之规定，原审被告停工留薪期为2015年10月至2016年6月，共计9个月。原审被告平均工资为2278元，原审被告停工留薪期间的工资为20502元。计算方式：2278×9。原审被告认为处于试用期，工作满6个月后工资必然高于3000元，未举出相应证据，原审原告也未予认可，一审法院不予采信。原审原告认为医嘱休息期满即2016年1月底应为停工留薪期间届满，一审法院认为，原审被告于2016年6月提出解除劳动关系，在此之前，原审被告退出工作岗位，但劳动关系应当保留，对原审原告的理由不予�持。5.住院伙食补助费；原审原告认为住院期间已实际为原审被告提供伙食，根据双方陈述，原审原告每天为原审被告提供的伙食并不充足，结合原审被告的伤情，原审原告应另行支付住院伙食补助费。按照绵阳市人民政府《关于贯彻实施《工伤保险条例》的通知》（绵府发[2012]8号）“三、工伤人员因工伤住院治疗期间的伙食补助费、……实行定额包干、超支自负。工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，按地域分别给予补助：在统筹地区内的工伤定点医疗机构住院治疗的，每天补助12元……”的规定，原审原告应当向原审被告支付住院伙食补助费348元（住院29天×12元）。6.医疗费；原审原告已经为被告支付医疗费25172.31元，但原审被告出院后因本案伤情产生的医药费共计763元原审原告应当予以支付。7.鉴定费；原审被告申请绵阳市劳动能力鉴定委员会进行伤残鉴定，支付鉴定费300元，有票据证实，原审原告予以认可，一审法院予以确认。8.交通费；结合原审被告就医和居住地的距离以及原审被告的伤情以及出院后的就诊情况，一审法院酌定交通费1000元。上述工伤保险待遇费用共计：489214元。9.未签书面合同的双倍工资。2015年5月4日，原审被告到原审原告处工作，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，原审原告应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，但原审原告未与原审被告签订书面劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，超过1个月未满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。2016年6月原审被告要求支付2倍工资，没有超过劳动争议一年�诉讼时效，又因原审原告已经支付了一倍工资，原审原告还应向原审被告支付2015年6月至2015年9月的一倍工资，即为9922元。计算方式：2462＋2431＋2657＋2372。综上，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，遂判决：原告绵阳联诚机械制造有限公司在本判决生效后十日内日内向被告补忠诚支付一次性伤残津贴365601元、一次性医疗补助金45700元、护理费55000元、停工留薪期间的工资20502元、住院伙食补助费348元、医药费共计763元、鉴定费300元、交通费1000元、未签书面合同的双倍工资9922元，共计499136元，原告先期借支被告的48000元予以品迭。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告绵阳联诚机械制造有限公司承担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与原审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一是一次性医疗补助金、一次性生活护理费的赔偿数额；二是评定伤残等级之前的护理费数额；三是是否应支付一次性伤残补助金。现分述如下：一、关于一次性医疗补助金、一次性生活护理费的赔偿数额。本院认为，《四川省劳动和社会保障厅关于转发劳动和社会保障部的通知》（川劳社办﹝2004﹞76号）（以下简称《通知》）的精神不违反《工伤保险条例》的规定，上诉人自愿选择一次性享受工伤保险待遇，应准许适用此《�知》。按此《通知》规定，对于增发一次性医疗补助金应当理解为“在享受一次性伤残津贴的基础上按照计算的年龄差，一至四级伤残人员每一年发给0.3个月”，对于增发一次性生活护理费应当理解为“在享受一次性伤残津贴的基础上按照计算的年龄差及护理等级，一年发给0.7、0.5、0.3个月生活护理费”，故原判并无不当。二、关于评定伤残等级之前的护理费数额。本院认为，上诉人补忠诚因工受伤，在评定伤残等级之前应当享受相应护理费，一审法院对于补忠诚住院期间及出院医嘱建议休息期间的护理费予以支持，并无不当。但对于医嘱建议休息期满之日至补忠诚评定伤残等级之日期间的护理费并未处理，属于漏判，应予纠正。本院认为，因补忠诚伤情严重，出院后处于康复期，理应护理，按照每天100元的计算标准，从医嘱建议休息期满之日至补忠诚�定伤残等级之日共计83天，期间的护理费应为8300元，加之住院及医嘱休息期间的护理费9300元，共计17600元，本院予以支持。三、关于是否应支付一次性伤残补助金。本院认为，四川省劳动和社会保障厅的《通知》是针对因工伤残鉴定为一级至四级伤残的农民工选择一次性享受长期待遇等问题的规定，具体明确了一级至四级伤残的农民工享受的一次性伤残津贴费、一次性医疗补助金、一次性生活护理费、辅助器具更换费的条件标准和计算办法。但此《通知》并未明确一次性伤残补助金的支付标准和计算办法，而按照《工伤保险条例》的相关规定，所有评定伤残等级的工伤职工都应享受一次性伤残补助金的待遇。故本案上诉人补忠诚也应享受一次性伤残补助金待遇，具体计算标准为21个月本人工资，21×2278=47838元。综上所述，补忠诚的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原审判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更”之规定，判决如下：一、撤销绵阳市涪城区人民法院（2015）涪民初字第5370号民事判决第一项，即：原告绵阳联诚机械制造有限公司在本判决生效后十日内日内向被告补忠诚�付一次性伤残津贴365601元、一次性医疗补助金45700元、护理费55000元、停工留薪期间的工资20502元、住院伙食补助费348元、医药费共计763元、鉴定费300元、交通费1000元、未签书面合同的双倍工资9922元，共计499136元，原告先期借支被告的48000元予以品迭；二、由被上诉人绵阳联诚机械制造有限公司于本判决生效后十日内向上诉人补忠诚支付一次性伤残补助金47838元，一次性伤残津贴365601元、一次性医疗补助金45700元、护理费63300元、停工留薪期间的工资20502元、住院伙食补助费348元、医药费共计763元、鉴定费300元、交通费1000元、未签书面合同的双倍工资9922元，共计555274元，被上诉人先期借支上诉人的48000元予以品迭。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人绵阳联诚机械制造有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人补忠诚负担。本判决为终审判决。审判长  钟明宪审判员  李 平审判员  廖顺英二〇一七年四月二十七日书记员  侯 婷