河南省开封市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫02刑终189号
原公诉机关河南省杞县人民检察院。
上诉人（原审被告人）鲁某，男，1990年2月12日出生，汉族，初中文化，农民，住杞县。2012年7月20日因犯故意伤害罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑一年，2013年2月28日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年9月22日被江苏省太仓市公安局抓获，同年9月27日被杞县公安局刑事拘留，同年11月4日被逮捕。
辩护人高灿杰，河南允衡律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴某，男，1977年3月17日出生，汉族，小学文化，无业，住江苏省太仓市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年11月5日被江苏省太仓市公安局抓获，同年11月14日被杞县公安局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。
原审被告人李某，又名阿彪，男，1982年9月1日出生，汉族，初中文化，无业，住辽宁省建昌县。2015年6月26日因犯容留他人吸毒罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2015年11月10日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年10月28日被太仓市公安局城中派出所抓获，并临时羁押于太仓市看守所，11月3日被杞县公安局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人鲁某1，男，1968年8月28日出生，汉族，初中文化，农民，住杞县。
原审附带民事诉讼原告人鲁某2，曾用名鲁曾某，男，1989年6月13日出生，汉族，初中文化，农民，住杞县。
1河南省杞县人民法院审理杞县人民检察院指控原审被告人鲁某、吴某、李某犯寻衅滋事罪一案，于2017年5月24日作出（2017）豫0221刑初156号刑事附带民事判决。被告人鲁某、吴某不服，提出上诉，被告人李某服判未上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月22日公开开庭审理了本案，开封市人民检察院指派检察员阮志鹏、代理检察员范前位出庭履行职务，上诉人（原审被告人）鲁某及其辩护人河南允衡律师事务所律师高某、上诉人（原审被告人）吴某、原审被告人李某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年8月4日晚上，被告人鲁某带领李某、吴某等人到被害人鲁某1家中，无故对鲁某1进行殴打，过程中鲁某指使他人将鲁某2架出屋外，又指使李某将鲁某1的二儿子鲁某3拉出屋外，造成鲁某1及鲁某2受伤。经杞县公安局物证鉴定室法医学鉴定，鲁某1、鲁某2的人体损伤程度为轻微伤。鲁某1受伤后于2016年8月5日至8月9日在开封市第五人民医院住院治疗，支付医疗费954.14元。另查明，河南省农村居民2016年度人均纯收入11696.74元。
原审法院认为，被告人鲁某、李某、吴某随意殴打他人，并致两人轻微伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人鲁某在犯罪过程中起主要作用系主犯，依法对其从重处罚，被告人李某、吴某在犯罪过程中起次要作用，系从犯，对二被告人从轻处罚。被告人鲁某、李某在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。三被告人自愿认罪，依法对其从轻处罚。被告人鲁某的辩护人及被告人吴某的辩护人关于二被告人不构成犯罪的理由，不予采纳。附带民事诉讼原告人鲁某1所要求赔偿的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的合理部分，三被告人应予赔偿，超出部分本院不予支持，所要求的交通费未提供证据，所要求的精神抚慰金无法律依据，均不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条，第六十五条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人鲁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；二、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；三、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
上诉人（原审被告人）鲁某及其辩护人认为，鲁某积极认罪、悔罪，并积极赔偿被害人后某被害人谅解，请求二审法院对鲁某从轻处罚。
上诉人（原审被告人）吴某上诉称，其积极认罪、悔罪，二审期间取得被害人谅解，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人李某辩解称，其认罪、悔罪，鉴于二审期间取得被害人谅解，请求二审法院对其从轻处罚。
开封市人民检察院出庭检察员的意见，一审法院认定鲁某、李某、吴某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，鉴于二审期间鲁某家属对被害人赔偿并达成谅解，请二审法院依法判决。
二审审理查明的事实和证据与原判相同，另查明，2017年7月31日上诉人鲁某家属与被害人鲁某1、鲁某2达成赔偿协议，鲁某1、鲁文杰收到7万元赔偿款并出具谅解书，对鲁某、李某、吴某的行为表示谅解，请求二审法院对鲁某、李某、吴某从轻、减轻或免除刑事处罚。
上述事实有以下证据证明：
1.杞县公安局出具的接处警登记表、受案登记表，证明本案受案登记情况。
2.杞县公安局出具的现场示意图、现场照片，证明案发现场方位、特征等情况。
3.杞县公安局出具的鲁某1辨认笔录，证明经鲁某1依法辨认后，指认出被告人吴某。
4.江苏省太仓市公安局出具的抓获吴某、鲁某经过，证明吴某、鲁某到案情况。
5.江苏省太仓市人民法院（2012）太刑初字第0378号刑事判决书、刑满释放证明书、太仓市公安局行政处罚决定书，证明鲁某于2012年7月20日被江苏省太仓市人民法院认定为故意伤害罪，判处有期徒刑一年，2013年2月28日刑满释放；2014年4月12日鲁某因违反治安管理处罚法被行政拘留7日。
6.江苏省太仓市公安局太公（开发区）行罚决字〔2015〕742号行政处罚决定书、太仓市人民法院（2015）太刑初字第00293号刑事判决书、苏州市中级人民法院（2015）苏中刑终字第00271号刑事裁定书，证明李某因吸毒于2015年3月11日被太仓市公安局行政拘留15日，2015年6月26日因犯容留他人吸毒罪被太仓市人民法院判处有期徒刑八个月，2015年8月17日被苏州市中级人民法院维持原判。
7.江苏省太仓市公安局2016年3月2日作出的太公（城中）行罚决字〔2016〕578号行政处罚决定书，证明吴某因吸食毒品被行政拘留10日。
8.杞县公安局物证鉴定室出具的公（杞）鉴（法医临床）字〔2016〕0936、0937号鉴定意见，证明鲁某1、鲁某2伤情经鉴定，二人均为轻微伤。
9.被害人鲁某1陈述，主要证明案发当天鲁某带领八九个人到其家殴打了其和儿子鲁某2、鲁某3，其鼻子被打流血了。有几个人将其两个儿子架出去打了，怎么打的其不知道。殴打其原因是想让其妻子韩其梅将鲁某的父亲鲁某4发展为党员。
10.被害人鲁某2陈述，主要证明案发当天鲁某带领八九个人到其家里将其架出来，用脚将其跺倒在地，其被吓的不敢吱声。后来其看到鲁某等人走了后，其回屋看到鲁某1满脸是血躺在床上。其弟鲁某3胳膊也被人打伤了。鲁某这次带人到其家滋事原因是想恐吓其母亲退出支书，让鲁某的父亲鲁某4当支书。
11.被害人鲁某3（14岁）陈述，主要证明案发当天鲁某带领八九个人到其家打人，其中两个人将其架到门外。一会儿鲁某他们走了，其回家看到父亲鲁某1满脸是血。过了一会儿鲁某开车将其父鲁某1拉走了。
12.上诉人（原审被告人）鲁某供述与辩解，主要证明案发当天其带领七个人到鲁某1家里殴打了鲁某1的情况，将鲁某1的鼻子打流血了。
13.上诉人（原审被告人）吴某供述与辩解，主要证明案发前一天夜里鲁某带领其和赵振卿、李某、李某五个人从江苏太仓出发回开封。案当天中午鲁某还交代其和李某理发，剪成光头，看起来像黑社会的。案发原因是因为鲁某的父亲想当支书。
14.原审被告人李某（曾用名阿彪）供述与辩解，主要证明案发前一天夜里鲁某带领其、赵某、吴某、李某一起从江苏太仓到河南杞县鲁某老家。案发当天其和鲁某等人到了鲁某1家里，其将鲁文鑫拉了出来，恐吓其不能动。案发前一天鲁某特意让其和吴某一起理发，理成光头。
15.证人党某1证言，主要证明案发当天其和鲁某等人去鲁某1家殴打鲁某1的情况，鲁某、吴某、李某分别扇了鲁某1几巴掌，鲁某1鼻子被打流血了。
16.证人党某2、党某3、党某4、党某5证人证言，主要证明案发当天其均跟着鲁某去了鲁某1家里，党某2没有下车，其余四人进到鲁某1家里没有动手打人，党某4和党文辉拉了鲁某2一下的情况。均能证明鲁某、吴某等人打了鲁某1。
17.证人李某证言，主要证明案发当天鲁东方的妈妈说鲁某带人去鲁某1家里了，怕打架，就让其和鲁东方一起去鲁某1家里看看，其先到的鲁某1家里，鲁东方半路去小便了。其看到鲁某、吴某等人正打鲁某1，其上前拉开了。鲁某等人走后，鲁某到了。鲁某一直给鲁某1道歉，然后其和鲁东方拉着鲁某1去竹林吃饭了。
18.2017年7月31日鲁某家属和鲁某1、鲁某5共同签署的赔偿协议书、鲁某1、鲁某2出具的谅解书、收款收据，证明鲁某家属代被告人鲁某、李某、吴某等人赔偿了鲁某1、鲁某5人民币7万元，鲁某1、鲁文杰出具谅解书对鲁某、李某、吴某的犯罪行为表示谅解，请求二审法院对鲁某、李某、吴某从轻、减轻或免除刑事处罚。
上述证据已经一、二审法院当庭示证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互关联，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）鲁某、吴某、原审被告人李某随意殴打他人，并致两人轻微伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。鲁某、吴某、李某系共同犯罪。被告人鲁某、李某在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。三人均积极认罪、悔罪，可以对其从轻处罚。关于鲁某及其辩护人认为鉴于二审期间依法赔偿了被害人并取得被害人谅解，请二审法院依法对鲁某从轻或减轻处罚的上诉、辩护意见，经查，二审期间鲁某的家人代鲁某赔偿了被害人并取得被害人谅解，可以酌情对鲁某从轻处罚。故鲁某及其辩护人的上诉及辩护意见能够成立，本院予以采纳。关于吴某上诉称原判量刑重，其认罪、悔罪，取得了被害人谅解，请求二审法院对其从轻处罚的上诉意见，经查，二审期间被害人对吴某的行为表示谅解，可以酌情对其从轻处罚，故该上诉意见成立，本院予以采纳。鉴于二审期间被害人对李某的犯罪行为予以谅解，故可以酌情对李某从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，民事赔偿数额适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十五条之规定，判决如下：
一、维持河南省杞县人民法院（2017）豫0221刑初156号刑事附带民事判决第四项；
二、撤销河南省杞县人民法院（2017）豫0221刑初156号刑事附带民事判决一至三项；
三、上诉人（原审被告人）鲁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；
（刑期自判决书执行之日起计算。判决先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月22日起至2017年9月21日止）
四、上诉人（原审被告人）吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；
（刑期自判决书执行之日起计算。判决先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月5日起至2017年9月4日止）
五、原审被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期自判决书执行之日起计算。判决先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月28日起至2017年9月27日止）
本判决为终审判决。
审判长 ： 王 刚
审判员 ：孙志伟
审判员 ：陈岩筠
二〇一七年八月二十九日
书记员 ： 刘 杰