广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初16037号原告：吴玉芳，女，汉族，住广东省佛山市南海区。委托代理人：梁润冰，系广东邦南律师事务所律师。被告：佛山市南海区罗村华誉酒店，住所地：广东省佛山市南海区。投资人：江沛流，该酒店董事长。委托代理人：聂美林，系广东中信致诚律师事务所律师。上列原、被告劳动合同纠纷一案，本院于2016年10月8日受理后，依法适用简易程序于同年11月3日公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人曾以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付：（1）2016年4月工资20000元、5月工资15333元；（2）经济补偿金20000元；（3）2016年4月11日至5月23日期间未签订劳动合同二倍工资差额35333元；（4）2016年3月10日至5月23日期间班后加班工资3180元、周六日加班工资7333元、法定节假日加班工资4000元。2.劳动仲裁结果。佛南劳人仲案字[2016]2514号终局仲裁裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人工资差额4770.24元；二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人二倍工资差额11402.42元；三、驳回申请人其他仲裁请求。被告对上述仲裁裁决并未在法定期限内向佛山市中级人民法院提出撤销申请。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而在法定期限内向本院起诉，请求判令被告：（1）支付2016年4月份工资20000元和5月1-23日工资15333元；（2）支付2016年4月10日至5月23日双倍工资差额28667元；（3）支付违法辞退经济赔偿金20000元；（4）支付2016年3月10日至5月23日的加班工资91722.12元；（5）承担诉讼费。4.原告于2016年3月10日进入被告处工作，双方没有签订劳动合同，工资为月薪制，以银行转账方式发放工资，原告上班时间不用记录考勤。原告主张其任被告的总经理，双方口头约定工资为20000元/月，每月25日至31日发放上月工资；被告则称原告仅为其餐饮部经理，工资为5000元/月，双方没有约定工资发放时间。被告在2016年5月13日通过银行转账方式向原告发放了15000元工资。5.原告称其在被告处实际工作至2016年5月23日，次日即24日因身体不适向被告请假1天时被被告违法辞退。被告仲裁时称原告在2016年5月初表示有离职的意向，被告综合考虑后同意其在2016年5月24日离职；但诉讼庭审时又表示双方的劳动关系尚未解除。6.被告在2016年4-6月期间有为原告参加社会保险。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告举证如下：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料（各1份，复印件）；2.佛南劳人仲案字[2016]2514号仲裁裁决书（1份，复印件，与原件核对无异）；3.佛山市社会保险参保缴费证明（1份，复印件，与原件核对无异）；4.公告照片（1张，打印件）、微信记录（2页，打印件）；5.中国工商银行电子银行回单（1份，复印件）。经质证，被告对原告的举证1、3无异议。对举证2的真实性、合法性无异议，原告是否在法定期限内起诉由法院核实。对举证4的真实性、合法性和关联性均不确认，均无原件核对，公告照片的拍摄时间、地点均不清楚，内容也没有反映与本案的关联性；对微信聊天记录不清楚，双方的身份也不清楚，内容是否有剪辑篡改无法核实，即使内容属实，也没有反映被告解除与原告劳动关系的意思表示。对举证5的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，15000元是被告发放给原告三个月的工资总额。（二）被告举证如下：1.被告的营业执照（1份，复印件）；2.江某、赵某的身份证、员工入职登记表、赵某的劳动合同（各1份，复印件，与原件核对无异）；3.原告的餐厅签单统计表（1页）、华誉酒店签单（共19页，复印件，与原件核对无异）、雅洁公司洗涤对账单（共3页，复印件，与原件核对无异）。被告另申请两名证人出庭作证，本院审查后予以同意。证人江某作证称：证人是被告的财务，已经在被告处工作九年时间。证人与酒店有签劳动合同，是人事部跟证人签的。证人目前工资4000多元每月，之前通过现金发放，现在是转账发放，每月27-30日发放上月工资，需要工资签收。证人证明赵某做酒店副总，负责酒店的客房、沐足及协调餐厅饭市写菜，工资是每月8000元左右。原告来了不久，是管餐厅的，原告应该有跟刘顺兴沟通过，证人没有发过原告的工资，也没有做过原告的工资单，所以不清楚原告的工资情况。证人不清楚原告离开被告处的原因。证人没有看到过原告提供的公告。对于被告提供的签单，是原告在餐厅消费签的单，通常在签单上签名都是消费但未给钱的。公司的管理人员有签单的权利，但只有极少部分人会这样消费。这种签单是一两个月后才结算的，没有具体的结算周期，也不固定，做账时都是一直挂着，长期不结的要在工资中扣减，但证人未计算过原告的工资，所以不清楚有否扣过。酒店没有明确规定员工能否将私人衣服交酒店供应商清洗，但除了原告，其他员工都没有拿私人衣服给供应商洗，即使有都会自己给钱，但原告没有给钱，工作服也是员工自己洗的。酒店的总经理是老板江沛流，刘顺兴是江沛流的妻子，证人不知道刘顺兴负责什么。证人作为财务，工作上跟刘顺兴有接触，财务资料有些需要刘顺兴签名。一般员工请假是写请假条给人事部批准，经理级别以上的请假流程证人不知道。证人赵某作证称：证人在被告处任副总经理，被告由客房、沐足、餐厅构成，证人负责酒店的客房、沐足及协调餐厅饭市写菜，收入每月8000元左右。原告入职前，客房、沐足、餐厅都由证人管理，当时工资是每月8000元左右，工资构成项目为正常工作时间工资及加班工资。证人的工资通过银行转账发放，一般每月20-30日期间发放上月工资，有工资签收表。原告入职之后负责餐厅工作，交接时是负责餐厅管理，但证人不知道其工资情况。证人与原告是平级的，原告来了之后只是分担了证人一部分职责。证人不清楚原告离开被告处的原因。证人在酒店的告示栏内有看到过原告提供的公告，是人事部贴出来的，时间是5月份。证人的劳动合同是人事部的人给证人签的，入职都签合同。酒店没有相关试菜的规定，证人不了解被告提供的签单的形成原因，证人除了工作餐，其他没有签过，证人从事原告的岗位工作时也没有签单的权利。证人不在酒店住，不清楚其他员工有否拿私人衣服给供应商洗，但证人没有。证人的上班时间是上午8:30-下午2：30到3点左右，下午6点-晚上9点多10点左右。酒店做早、中、晚餐，早茶7点开始，晚饭结束时间是9点多10点。沐足上班时间是中午12点到晚上12点。证人的上级是老板娘刘顺兴，证人请假需要刘顺兴批准，需要同事交接，另外写休息单提前交人事部备案；通过电话或微信请假，有时见到就直接说，其确认后才休息，管理层都有刘顺兴的微信。原告在职期间，证人除了工作上的接触，其他很少与原告接触，证人没有听到原告说不做找其他工作的事。经质证，原告对被告的举证1无异议。对举证2无异议，但劳动合同证明被告有跟员工签订劳动合同，却没有与原告签订劳动合同。对举证3中的统计表不确认；对签单的真实性确认，但是原告经被告允许在被告上菜前的试食，当时被告同意是酒店的费用，让作为总经理的原告签名确认；对对账单的真实性不予确认，但是因为被告要求原告住在酒店，而酒店没有晾衣服的地方，所以是原告经被告允许拿去洗的，费用也是由被告支付；对举证3的关联性均不予确认，与本案无关。对于证人证言，证人赵某证明了原告是被被告非法辞退的，并在酒店告示栏贴出公告，同时证明了原告的上班时间远远超过正常的工作时间，而且被告与证人签订了劳动合同，却没有与原告签订；赵某陈述自己的工资为8000元每月，但没有提供相关证据佐证，所以不真实；证人江某的证言自相矛盾，而且与赵某的证言矛盾，因此江某的证言不足信；但两人同时证明被告发放工资时有签收工资单，通过银行转账，因此原告的工资应由被告提供有原告签名的工资支付凭证予以证实，否则应由被告承担举证不能的后果，即按原告主张的工资20000元计算。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告的工资标准及其请求的工资问题。由于原、被告对于各自主张的工资标准均未提供充分有效的证据证实，为此本院结合工资的一般发放周期以及证人各自陈述的工资情况，认定被告于2016年5月13日转账发放予原告的15000元为原告2016年3、4月份的工资。经折算，原告的工资标准为8653.846元/月[15000元÷（22天+30天）×30天]。至于被告辩称上述15000元是原告三个月的工资，没有证据证实，且与发放时原告实际上班的时间不符，为此本院不予采信。原告称其在被告处实际工作至2016年5月23日，与被告证人赵某确认看到过的原告提供的公告时间相符，为此本院予以采信，被告应向原告支付2016年5月1-23日的工资6420.6元（8653.846元÷31天×23天）。2.关于原告请求的二倍工资差额问题。因原告于2016年3月10日入职后，被告并未在法定一个月的期限内与其签订劳动合同，被告为此应从2016年4月10日起至同年5月23日止，向原告计付未签订劳动合同的二倍工资差额，为12478.29元（8653.846元÷30天×21天+6420.6元）。被告辩称原告是餐饮部经理，与部门员工签订劳动合同亦属于其工作内容，但两证人均反映劳动合同是由人事部签订的，故本院对被告的该抗辩理由不予采纳。3.关于原告请求的违法辞退经济赔偿金问题。证人赵某出庭作证时确认其有在酒店的告示栏内看到过原告出示的公告，为此本院对该公告的真实性予以采信。根据公告内容显示，被告是以原告个人有更好的发展要离开酒店为由，对外公告双方之间劳动关系的解除的，但被告并未举证证明确是原告自身原因要求离开酒店；而工作上与原告有接触的证人赵某作证时也表示没有听到原告在职期间有说过不想做要找其他工作的事，为此本院对被告称是原告个人原因要离开酒店的主张不予采信。至于原告是否有违反酒店规定签单或送洗私人衣物等问题，被告并未对其酒店的具体规定进行举证，而两证人出庭作证时的陈述也存在矛盾，且被告也并非以上述理由解除与原告的劳动关系，为此本院对被告就此提出的抗辩意见不予采纳。因被告并未充分举证证明其解除与原告劳动关系的合法性，为此应向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。原告在被告处实际工作2个多月（2016年3月10日至同年5月23日），被告应向原告支付赔偿金8653.85元（8653.846元×0.5个月×2）。4.关于原告请求的加班工资问题。首先，原告并未对其在被告处的加班情况进行举证；其次，根据证人赵某陈述，其工资已经包含了正常工作时间工资和加班工资。而原、被告并未对原告的基本工资数额进行约定，如以佛山当地最低工资标准折算，8653.846元/月的工资水平已经足额包含了原告所讲的加班工资；且该工资数额也已高于佛山市人力资源市场工资指导价位中餐厅、客房经理人员的工资平均数指导价位6100元/月，为此本院对原告主张的加班工资不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《广东省工资支付条例》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条的规定，判决如下：一、被告佛山市南海区罗村华誉酒店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年5月1-23日的工资6420.6元予原告吴玉芳；二、被告佛山市南海区罗村华誉酒店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付未签订劳动合同的二倍工资差额12478.29元予原告吴玉芳；三、被告佛山市南海区罗村华誉酒店应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系的经济赔偿金8653.85元予原告吴玉芳；四、驳回原告吴玉芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审结，案件受理费减半收取5元（缓交），由被告负担，并于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  欧翠芬二〇一六年十二月二日书记员  潘嘉宾