广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0106民初9184号原告：上星传媒有限公司，住所地云南省昆明经开区经开路3号科技创新园2B28-9室，组织机构代码56315138-X。法定代表人：党郃，总裁。委托代理人：车伏银，该司职员。被告：广州华美医疗美容医院有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道西493号。法定代表人：林建平，董事长。委托代理人：汪太华，广东粤鑫律师事务所律师。原告上星传媒有限公司（以下简称：“上星公司”）与被告广州华美医疗美容医院有限公司（以下简称：“华美公司”）广告合同纠纷一案，本院于2016年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上星公司的委托代理人车伏银、被告华美公司的委托代理人汪太华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告上星公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2015年12月欠付的广告款180000元；2.判令被告向原告支付逾期付款违约金、以欠款金额为基数，按照日万分之五的标准，自广告欠款应付之日计算至实际支付之日止；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2014年12月22日签订《媒介代理合同（广州珠江在线数字电视机顶盒植入式广告）》，合同约定：被告委托原告广州珠江在线数字电视机顶盒植入华美整形广告，广告发布期间为2015年2月15日至2015年12月31日，广告投放总金额为1800000元，付款方式为被告按照播前付款的方式每月25日前向原告支付下月广告款180000元。现原告履行了合同及排期约定广告投放义务，为被告发布了全部广告，但被告却未按合同约定支付广告款项，目前仍欠付原告2015年12月广告款180000元。根据双方合同第三条第7款的约定，被告未能按照合同的约定向原告支付款项的，应向原告支付逾期付款违约金。鉴于被告行为已严重损害了原告的权益，原告现依据相关法律规定提起诉讼。被告华美公司辩称：我司不同意原告的诉讼请求，因为原告提供的服务内容与合同约定的不一致。经审理查明：2014年12月22日，上星公司（乙方）与华美公司（甲方）签订《媒介代理合同（广州珠江在线数字电视机顶盒植入式广告）》约定：甲方委托乙方在乙方代理的广州珠江在线标清机顶盒植入式广告投放广告，发布时间为2015年2月15日至2015年12月31日，金额合计180000元。甲方采用播前付款的方式向乙方支付广告发布费。合同签订后3个工作日内向乙方支付2015年3月广告款项180000元，2015年4月至2015年12月广告发布费用甲方于每月25日前支付下一月广告款项180000元。甲方需按照乙方的播出格式要求提供相应的广告物料，特别是高清交互数字电视广告，播出要求高。机顶盒植入式广告更新日为每月的1日和16日，甲方需在更新日前的7个工作日内，特殊情况下至少于更新日期前的5个工作日内将广告排期表和广告物料按照乙方规定的播出格式、要求和递送介质递交乙方进行审查，乙方审查无误后广告排期表方可生效，甲方提供的广告素材未能如期送达造成广告未能按预订时间播出的，甲方应承担全部责任。甲方知悉并承诺履行合同的付款约定，不以乙方播出的广告存在错播、漏播、补播未完成或未收到广告播出证明、发票等次要义务的履行作为本合同付款前提，亦不得以此作为甲方单方解除合同的理由。乙方须按照合同的规定，执行甲方的广告发布。甲乙双方应谨守合同规定，不得违约。如因违约给对方造成的直接经济损失，由违约方负责赔偿。甲方对乙方广告播出的准确性进行监督，甲方对广告播出的准确性有异议的，应于广告播出完毕之日起7日内以书面方式向乙方提出，否则视为乙方已正常播出无误。乙方收到甲方异议书后应该核查，甲乙双方一致同意以乙方提供的第三方监播机构的监播报告确定广告错漏播事故。如乙方在甲方广告款支付后，因乙方原因造成广告不能正常播出或导致广告错播、漏播的，乙方按错一补一、漏一补一的原则相进行补偿。甲方如未能按照合同约定的时间支付款项，乙方有权停播甲方所投放的广告、单方解除合同并不承担任何违约责任，且每逾期一天，甲方应向乙方支付合同总额的千分之五作为逾期付款违约金，同时补足未支付完的广告发布款项。逾期付款超过30天的，甲方除支付逾期付款违约金外，还须一次性向乙方支付合同总金额20%的违约金。数字电视媒体99%的媒体终端正常播放，1%以内的故障率属正常范围，如因此而导致数字电视机顶盒服务器不能正常运行，致使甲方投放广告不能发布的，乙方不承担任何法律责任，但应及时通知甲方并尽最大努力缩小各方损失。上述合同签订后，上星公司在广州珠江在线标清机顶盒为华美公司投放了广告，华美公司已向上星公司支付了2015年3月至2015年11月的广告款共1620000元。后因华美公司未向上星公司支付2015年12月的广告款180000元，上星公司遂向本院提起本案诉讼。上述事实有上星公司提交的《媒介代理合同（广州珠江在线数字电视机顶盒植入式广告）》、《广州华美医疗美容医院有限公司已付款明细》、银行收款相关回执以及双方庭审陈述予以佐证，本院予以确认。另外，上星公司为证明其已依约为华美公司投放2015年12月的广告，提交了尼尔森网联媒介数据服务有限公司出具的《数字电视广告监播—品牌汇总报告》以及广州珠江在线多媒体信息有限公司出具的《广州珠江在线标清＆高清广告播出表》予以证明。其中，《数字电视广告监播—品牌汇总报告》显示有2015年12月华美公司的广告版本，该版本有热线电话，该月广告播出正常，播出正常率为100%。《广州珠江在线标清＆高清广告播出表》显示2015年12月华美整形的广告形式为标清换台广告以及高清换台广告，投放天数为31天，并附有华美公司投放广告的版本，该版本有热线电话。经质证，华美公司对上述证据中所显示的广告投放版本予以确认。华美公司为证明上星公司投放的广告存在没有联系电话不符合其提供的播出样本情形以及存在出现没有播放其广告的情形，提交了微信聊天记录、电视播放画面截图以及光盘证明。其中，微信聊天记录的时间为2015年5月23日；电视播放画面截图未显示播放日期；光盘中视频记载的电视播放画面未有播放日期。经质证，上星公司对上述证据均不予确认，并认为华美公司没有辅助证据证明上述证据中涉及的画面的播出时间。庭审中，华美公司还申请了证人何某出庭作证。何某陈述称华美公司提交的微信聊天记录为其本人，对方为贺红梅，对话时双方均在上星公司工作。之前向华美公司提供的监播报告是由尼尔森公司以及广州珠江在线多媒体信息有限公司出具。据其了解华美公司尚有180000元广告款未支付。本院认为：上星公司与华美公司签订的《媒介代理合同（广州珠江在线数字电视机顶盒植入式广告）》为双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方之间的广告合同关系成立、有效，双方均应依约履行。关于上星公司要求华美公司支付2015年12月广告款180000元以及违约金的问题，主要争议焦点在于上星公司是否依约于2015年12月为华美公司投放广告。首先，上星公司提交的尼尔森网联媒介数据服务有限公司出具的《数字电视广告监播—品牌汇总报告》以及广州珠江在线多媒体信息有限公司出具的《广州珠江在线标清＆高清广告播出表》能够相互印证上星公司已于2015年12月为华美公司投放了涉案广告，且华美公司对于上述证据中所涉的广告版本亦予以确认。同时，涉案代理合同已明确约定了双方一致同意以上星公司提供的第三方监播机构的监播报告确定广告错漏播事故。其次，华美公司辩称上星公司投放的广告出现与其提供的版本不一致即没有热线电话以及出现没有华美公司广告的情形，但其提供的微信聊天记录为2015年5月而并非2015年12月，其提供的电视播放截图以及电视播放画面也未有显示播放日期，无法证明电视播放画面时间为2015年12月。最后，根据涉案代理合同的约定，华美公司对广告播出的准确性有异议的，应于广告播出完毕之日起7日内以书面方式向上星公司提出，否则视为上星公司已正常播出无误。但华美公司并未提供证据证明其已就2015年12月的广告投放问题向上星公司提出过异议。综上，本院依法认定上星公司已依约为华美公司投放2015年12月的广告内容，华美公司关于上星公司投放广告内容不符合版本或出现未有广告的情形的答辩意见证据不足，应由其承担举证不能的不利后果，本院不予以采信。因此，上星公司依约为华美公司投放2015年12月的广告后，华美公司未依约支付广告款已构成违约，现上星公司要求华美公司支付2015年12月的广告款180000元及其违约金有事实及法律依据，本院依法予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州华美医疗美容医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上星传媒有限公司支付广告款180000元；二、被告广州华美医疗美容医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上星传媒有限公司支付违约金（自2016年1月1日起计至本判决确定的给付之日止，以180000元为本金，按每日万分之五计付）。如果被告未按本判决所指定的期间履行计付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3900元，由被告广州华美医疗美容医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  张伟华人民陪审员  关东英二〇一七年二月二十一日法官 助理  林 吉书 记 员  王施琪陈慧明