陕西省武功县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0431民初1139号
原告：刘应科，男，1968年11月18日生，汉族。
委托诉讼代理人：穆晓洁，武功县司法局148法律服务所法律工作者。
被告：陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂（以下简称正天钢构制造厂），住所地陕西省咸阳市武功县普集镇台资工业园区。统一社会信用代码：916104315671385028。
法定代表人：汪汉柱，男，该公司总经理。
委托诉讼代理人：何海明，陕西王炳森律师事务所律师。
原告刘应科与被告陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告正天钢构制造厂的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘应科向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原、被告之间的劳动关系；2.请求判令被告向原告赔偿工伤九级的一次性伤残就业补助金44727.75元；3.请求判令被告向原告赔偿工伤期间的停工留薪期工资46117.56元；4.请求判令被告向原告支付工伤住院治疗期间的伙食补助费675元；5.请求判令被告向原告支付工伤期间的营养费4050元；6.请求判令被告向原告支付工伤期间的护理费16500元；7.请求判令被告向原告支付工伤住院治疗期间的交通费200元；8.请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告从2013年8月20日到被告处上班，在工厂里一直担任技术工人岗位，工资实行按月计算。2015年3月13日，原告在工作时发生工伤，被诊断为右胫骨骨折、左外踝骨折、多处软组织挫伤、完全性右束支传导阻滞、贫血。导致原告长时间不能独立正常生活，需要专人照料日常生活。2015年7月22日咸阳市人力资源和社会保障局做出咸人社工伤认字【2015】407号工伤认定书，认定原告的伤情属工伤。2017年5月8日，咸阳市劳动能力鉴定委员会做出咸劳鉴（2017-1）135号鉴定书，原告因工伤丧失劳动能力程度为九级。被告给原告缴纳了职工工伤保险，但是拒不给原告办理工伤待遇。故原告要求被告支付应由被告赔偿的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、伙食补助费、营养费、护理费、交通费。但是武功县劳动仲裁委员会认定案件事实错误，导致裁决错误，为维护原告的合法权益，请求支持其全部诉讼请求。
被告正天钢构制造厂辩称，1.双方的劳动合同已经终止。劳动合同期限为2014年9月28日至2015年3月28日，虽然工伤期间被告不能解除劳动合同，但停工留薪期满后，也就是受伤9个月后，2015年12月13日双方的劳动合同已经终止，所以原告诉请解除劳动合同没有事实和法律依据；2.相关工伤赔偿应按照2014年咸阳市的标准计算；3.原、被告双方存在着对于工伤后相关补偿及待遇的约定，应按照相关约定计算对应的赔偿项目。包括护理费按照每天30元计算，伙食补助费属于工伤保险基金支付范畴，营养费不属于工伤保险待遇支付范畴。
原告向本院提交的证据有：1.营业执照复印件一份，证明被告具有合法的用工主体资格；2.咸阳市人力资源和社会保障局咸人社工伤认字[2015]407号工伤认定决定书一份，证明原告的伤情构成工伤；3.咸阳市劳动能力鉴定委员会咸劳鉴（2017-1）135号结论书一份，证明原告因工伤丧失劳动能力程度为九级；4.住院病案、诊断证明书、花费清单一组，证明原告的伤情、两次住院治疗情况及医嘱需加强营养、根据医嘱两次在家休养共计5个月、患肢禁止负重的事实；5.工资发放明细单一份，证明原告在被告厂所领取的工资情况；6.交通费票据一组，证明原告及亲属在住院治疗期间所花交通费200元。经当庭质证，被告对证据1.2.4.6予以认可，对证据3不予认可，理由是被告并未收到劳动能力鉴定书，但对进行了劳动能力鉴定的事实予以认可。对证据5不予认可，理由是原告所提交工资明细并不全面。经审查认为，对被告无异议的证据予以确认；对证据3，因进行劳动能力鉴定属实，该证据客观真实，予以确认；对证据5，结合被告提交证据，工资明细真实，予以确认，对原告的平均工资结合双方提交的证据进行计算。
被告向本院提交的证据有：1.劳动合同一份，证明原、被告之间的劳动关系及劳动期限为2014年9月28日至2015年3月28日；2.安全生产责任书一份，证明双方曾于2013年10月5日就安全生产及工伤事宜进行约定，约定住院和出院休养期间的工资为1500元，护理费每天30元；3.工资发放明细一份，证明原告2014年1月至2015年3月的工资，进而证明原告的月平均工资3624.2元。经当庭质证，原告对证据1.2不予认可，对证据3予以认可。不认可理由是，劳动合同是格式合同，在签订时手写内容是空白的，合同期限是之后填写，但最后页中的签字属实；安全生产责任书不是原告本人所签，内容明显不公平。经审查，原、被告签订劳动合同属实，虽对合同期限存在分歧，但劳动关系属实，对证据1.3予以确认。证据2中的内容明显不利于原告，且违反了工伤保险相关规定，不予确认。
依据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘应科于2013年8月到被告正天钢构制造厂工作，被告为原告缴纳了工伤保险，双方每半年或者一年签订一次劳动合同，工资按照每月工作量发放，双方最后一次签订合同为2014年9月，合同期限为2014年9月28日至2015年3月28日。2015年3月13日原告在上班吊运构件时，被脱钩的构件砸伤右腿，在武功县人民医院住院治疗28天，诊断为1.右胫骨骨折；2.左外踝骨折；3.多处软组织挫伤；4.完全性右束支传导阻滞；5.轻度贫血。2016年10月8日原告再次在武功县人民医院住院进行内固定取出术，住院17天。2015年7月22日，经咸阳市人力资源和社会保障局认定，原告刘应科构成工伤。2017年5月8日，经咸阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告因工伤丧失劳动能力程度为九级。原告于2017年7月向武功县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，仲裁委以武劳人仲案字（2017）第13号裁决书进行裁决，裁决内容为1.2017年7月29日解除申请人刘应科与被申请人陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂劳动关系；2.本裁决生效之日起十日内被申请人陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂依法支付申请人刘应科一次性伤残就业补助金36833.4元、停工留薪期工资34750.8元、护理费4500元、工伤住院期间交通费100元；3.驳回申请人刘应科其它仲裁请求。原告不服该裁决书，向本院提起诉讼。
另查，原告2014年3月至2015年2月的工资合计46117.53元。原告受伤后至今，未再去被告工厂上班。
本案争议焦点：原告的工伤保险待遇应如何计算。
本院认为：原告在被告处工作，双方形成合法的劳动关系，受法律保护。原告在被告工厂工作时因工受伤，理应享受工伤保险待遇。关于合同的解除，原、被告签订的合同已经期满，且原告受伤至今未在被告处上班，现原告要求解除劳动关系符合法律规定，应予支持。原、被告之间的劳动合同于2015年3月28日期满，但原告仍在工伤治疗期间，依据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期最长不得超过12个月，结合原告的治疗情况，原告于2016年10月25日第二次治疗结束出院，医嘱休息2个月之后，原告至今仍未到被告工厂上班，故合同应于2016年12月25日解除。原告所诉工伤期间的伙食补助费、护理费、营养费、交通费一节，因原告身体遭受伤害，上述费用均是治疗、康复所需支出的费用，依据《陕西省工伤保险条例》，劳动者受工伤享有工伤医疗费、康复费，故上述费用系原告应享有的工伤待遇，被告应予承担，对上述诉讼请求本院予以支持。至于原告所诉停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金一节，原告的伤情构成工伤，依据《工伤保险条例》，劳动者因工伤需要治疗，停工留薪期内，劳动者的工资待遇不变，由所在单位按月支付。劳动者因工致残，在合同期满终止或者本人提出解除合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。该部分费用，系原告依法应该享有，被告应予承担的费用，故对原告该诉讼请求予以支持。
关于原告应享受的工伤保险待遇的计算问题。1.原告工伤期间的伙食补助费、护理费、营养费、交通费的计算，原告两次住院共计45天，原告诉请住院伙食补助费675元合法合理，应予支持；根据诊断证明书和医嘱，原告在住院期间和出院后的一定期限内，生活不能自理，确需护理，结合原告伤情，护理期限酌情确定为90天，护理费按照每天80元计算，90天×80元=7200元；根据原告的伤情和医嘱，营养费是康复所需，结合相关规定，营养期限酌情确定为60天，每天按20元计算，60天×20元=1200元；原告治疗期间所花交通费200元，客观真实，被告认可，本院予以支持。2.停工留薪期的工资，该期限应为原告治疗期限，但本案原告两次治疗跨越时间较长，而停工留薪的法定期限最长为12个月，故按照原告受伤前一年其本人的年平均工资计算，对原告诉请46117.53元应予支持；3.一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》应按照解除合同时上年度所在地职工月平均工资计算，由用人单位即被告承担，故原告的一次性伤残就业补助金应按照2015年咸阳市职工月平均工资计算。本案原告因工伤丧失劳动能力程度为九级，一次性伤残就业补助金应计算9个月，经查，咸阳市2015年城镇非私营单位在岗职工年平均工资为45849元，故本案原告刘应科的一次性伤残就业补助金为45849元÷12个月×9个月=34386.75元。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第二项、第六十四条，《陕西省工伤保险条例》第八条、第十八条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、原告刘应科与被告陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂之间的劳动合同于2016年12月25日解除；
二、被告陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂支付原告刘应科住院伙食补助费675元、护理费7200元、营养费1200元、交通费200元、停工留薪期工资46117.53元、一次性伤残就业补助金34386.75元；
上述金钱给付内容限判决书生效后30日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取计5元，由被告陕西正天钢结构有限公司钢结构制造厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审判员 屈亚
二〇一七年十一月二十八日
书记员 张静
一、相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
(一)退休;
(二)患病、负伤;
(三)因工伤残或者患职业病;
(四)失业;
(五)生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《陕西省工伤保险条例》
第八条工伤保险基金用于下列项目支出:
(一)工伤医疗费;
(二)一至四级工伤人员伤残津贴;
(三)一次性伤残补助金;
(四)生活护理费;
(五)丧葬补助金;
(六)供养亲属抚恤金;
(七)一次性工亡补助金;
(八)辅助器具配置费;
(九)工伤康复费;
(十)工伤职工劳动能力鉴定费;
(十一)法律、法规规定的其他费用。
第十八条工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系。停工留薪期满，工伤医疗服务机构出具继续休假证明的，按照《条例》第三十一条规定延长停工留薪期。用人单位不同意延长的，由用人单位向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。用人单位未提出确认申请的，视同同意延长。
第二十四条七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金:
(一)本人自愿解除劳动关系的;
(二)用人单位依据《劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的;
(三)劳动合同期满终止劳动关系的。
一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为:七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月;一次性伤残就业补助金的标准分别为:七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。