江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣08民终1069号上诉人（原审原告）：李荣权，男，1977年9月13日生，汉族，住万安县，委托诉讼代理人：罗人锴，江西五云律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江西永华嘉旺农牧有限公司，住所地万安县工业园二期，统一社会信用代码9136082868599135G。法定代表人:彭永照，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢水云，江西祥昀律师事务所律师。上诉人李荣权因与被上诉人江西永华嘉旺农牧有限公司（以下简称永华公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服万安县人民法院（2017）赣0828民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李荣权上诉请求：依法改判永华公司在一审判决基础上增加赔偿款60000元给李荣权。事实和理由：在司法实践中，司法鉴定确定的伤残等级就是对应劳动能力丧失程度，李荣权构成九级伤残，根据《江西省法医临床司法鉴定若干问题的执行规范（试行）》第二条第三项之规定，可以认定李荣权的劳动能力丧失率为20%，李荣权的父亲、母亲、妻子均为残疾人，依靠李荣权挣钱养活，应当计算被扶养人生活费；李荣权对于自身受伤没有任何过错，一审认定其自负20%责任显失公正，应由永华公司承担全部赔偿责任。永华公司答辩称，李荣权提到的上述有关文件，已经被江西省司法鉴定协会出台的《关于印发的通知》予以废止，不再有效力，李荣权主张因伤造成劳动能力丧失，但没有另外进行鉴定，因此一审没有支持其被扶养人生活费正确；永华公司请李荣权做工没有过错，李荣权在作业过程中因自己不小心从车上掉到地面，并非第三人致伤，一审认定李荣权承担20%的责任明显偏轻。李荣权向一审法院起诉请求：判令永华公司赔偿其经济损失160005.84元，案件受理费由永华公司负担。一审法院认定事实：2016年2月20日上午，李荣权在永华公司搬运饲料时从车上摔下，刘银华带其至万安县中医院拍片检查，印象示右侧桡骨远端骨折并尺骨茎突撕脱，胸12椎体压缩性骨折，当时李荣权未觉严重而回家，后因感疼痛于次日至万安县卫生院诊疗，2月23日经治疗无好转，要求公司安排转至万安县中医院治疗，入院诊断：T12椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄，右侧桡骨远端骨折，全身多处皮肤软组织挫伤，行T12切开复位内定+椎管切开减压术，于2016年3月11日出院，出院医嘱：继续卧床一个月，一个月内戴腰围起床活动，加强腰背肌锻炼，一年内禁止剧烈活动及过度负重，否则内固定物断裂，出院后半年内每一个月复查X线一次，半年后每三个月复查一次（骨折愈合后取内固定物）。入院当日，李荣权妻子刘小全与公司的刘银华签订协议书，协商李荣权在医院的住院医疗费用由刘银华支付，出院后李荣权的医保卡报销的钱应归还刘银华。李荣权在万安县中医院住院费用26288.26元由刘银华支付（医保核报14833.9元），另在万安县卫生院花费诊疗费1018.81元，出院后在万安县人民医院门诊检查花费903.02元。受万安县司法局百加司法所委托，万安阳光法医学司法鉴定所对李荣权的后续治疗费、误工费、护理期、营养期和伤残等级进行鉴定，鉴定意见：后续治疗费10000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日、伤残等级评定一个八级伤残和一个十级伤残。后因鉴定适用标准问题重新进行伤残鉴定，评定为九级伤残。另查明，李荣权育有两女，李嘉颖（2004年4月18日生）和李嘉烨（2012年10月12日生）。一审法院认为，本案争议的焦点是双方形成何种法律关系及归责原则适用。李荣权至永华公司找工作，尚处应聘试工阶段，双方虽未形成劳动关系，但试工是受公司安排，并在工作场所受到伤害，与永华公司具有关联。李荣权试工是寄希望未来能否被公司录用，表面上虽无偿但实际存有一定利益，不能等同于义务帮工，李荣权的试工具有很强的临时性、短期性和单一性，双方更符合劳务关系的特征，故本案案由应当为提供劳务者受害责任纠纷。永华公司主张只有个人与个人之间才可形成劳务关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条虽只规定了个人之间的劳务关系情形，但亦未否认个人与法人之间不能形成劳务关系，在劳动关系不能确立情况下，确定为劳务关系较符合实际，永华公司应当按过错责任承担相应赔偿责任。永华公司在为李荣权安排试工时应当提供安全的工作场所及规范的操作流程以确保人身安全，本案车上搬运作业无任何防护，多人在车上不规范搬运致身体难免碰触，永华公司对此疏于管理和防范，存在过错；李荣权自身操作不规范，未尽安全注意义务，也存有过错，永华公司的赔偿责任应当相应减轻，综合案情酌定永华公司对李荣权的损失承担80%的赔偿责任。关于李荣权的损失，核定如下：诉请的医疗费28210.1元（含已付万安县中医院住院费用）、后续治疗费10000元、住院伙食补助费570元、营养费1800元、护理费11070元、误工费16200元、残疾赔偿金44556元、精神损害抚慰金6000元，计算不违反法律规定，予以支持；被抚养人生活费应根据被抚养人丧失劳动能力的程度，李荣权伤情经鉴定为九级伤残，等级较低，对其正常生活的影响度较低，不能就此确认其丧失劳动能力，且其所受的伤害，已由伤残赔偿金予以赔偿，故对李荣权诉请支付被抚养人生活费，不予支持。李荣权的上述损失总计118406.1元，由永华公司赔偿80%，计款94724.88元，先行支付的医疗费应予核减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条规定，判决：一、永华公司于判决生效后十日内赔偿李荣权各项损失计94724.88元（核减已付26288.26元，尚应赔偿68436.62元）；二、驳回李荣权的其他诉讼请求。案件受理费3500元，由永华公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，核定李荣权的被扶养人生活费（李嘉颖、李嘉烨二人）如下：17820.60元（8486元/年×6年×20%+8486元/年×9年×1/2×20%），其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，首先，关于李荣权的被扶养人生活费问题，李荣权因伤构成九级伤残，必然造成其丧失部分劳动能力，根据本区域审判实践，丧失劳动能力程度可参照九级伤残的20%计算，事故发生时李荣权的两个女儿李嘉颖、李嘉烨均未满十八周岁，应当认定该二人被扶养人生活费17820.60元，李荣权的妻子刘小全虽有身体残疾，但并未举证其丧失劳动能力的具体程度，故刘小全不应计算被扶养人生活费。其次，关于本案事故责任划分问题，李荣权在试工过程中，忽视了车上搬运货物时潜在的安全隐患，自身操作不规范，也未尽到相应的安全注意义务，存在部分过错，一审酌定其自负20%的责任恰当，其要求永华公司承担全部责任的理由不能成立，本院不予支持。李荣权的总损失为136226.70元（118406.10元+17820.60元），由永华公司赔偿李荣华108981.36元（136226.70×80%），核减先行支付的医疗费26288.26元，尚应支付李荣华82693.10元。综上，李荣权的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销万安县人民法院（2017）赣0828民初86号民事判决第二项；二、变更万安县人民法院（2017）赣0828民初86号民事判决第一项为：江西永华嘉旺农牧有限公司于本判决生效后十日内赔偿李荣权经济损失82693.10元；三、驳回李荣权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3500元，二审案件受理费1300元，共计4800元，由上诉人李荣权负担1000元，被上诉人江西永华嘉旺农牧有限公司负担3800元。本判决为终审判决。审判长  张雪春审判员  彭 箭审判员  罗良华二〇一七年九月十一日书记员  刘 娟