山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）忻中民终字第164号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司。
负责人张爱平。
委托代理人闫鹏凯。
被上诉人（原审原告）闫岐山。
委托代理人解永生。
被上诉人（原审被告）赵雷。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2014）忻民初字第830号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司的委托代理人闫鹏凯，被上诉人闫岐山的委托代理人解永生到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审人民法院查明，2013年6月11日17时30分许，在忻州市忻黑线IKM处，刘文彬受赵雷雇佣驾驶赵雷的晋BX9X**／晋BX8**挂号车由西向东行驶时，超越同向行驶由闫岐山驾驶的二轮摩托车时发生相撞，致闺岐山受伤，两车不同程度受损。忻州市公安局交通警察支队事故处理大队认定，刘文彬违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条“机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有一条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道”之规定，负本次事故主要责任。闫岐山违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”之规定，负本次事故次要责任。
事故发生后，闫岐山被送往忻州市中心医院住院治疗，诊断为：急性硬膜外血肿、脑挫裂伤、头皮裂伤、左足贯通伤。住院治疗至2013年7月4日出院，共计住院23天，花费住院医疗费18775.73元。当日转入忻州市人民医院住院治疗，诊断为：左足外伤感染。2013年7月10日在腰麻下行左足皮缺损同侧大腿取皮植皮术，住院治疗至2013年7月22日出院，共计住院18天，花费医疗费13853.65元。2013年9月5日，闫岐山在忻州市人民医院门诊检查花费60元。2014年9月24日，闫岐山又入住忻州市中心医院住院治疗，诊断为：左足贯通伤后感染，行手术扩创，抗感染及对症治疗。2013年12月7日出院，共计住院44天，花费住院医疗费9583.36元。期间闫岐山于2013年11月5日、11月7日赴山西医科大学第二医院门诊检查，花费门诊医疗费344.5元。2013年12月9日，闫岐山又入住忻州市人民医院治疗，诊断为左足外伤后感染，2013年12月13日在腰麻下行左足外伤后感染扩创术，手术中见一直径约1cm之立方体型黑色橡胶块包埋于伤口软组织内，将其取出后，再次切除伤口内坏死组织。治疗至2014年1月7日出院，共计住院29天，花费医疗费15097.46元。以上共计花费医疗费57714.7元，赵雷支付闫岐山25000元。
2014年4月3日，忻州市公安局交通警察支队事故处理大队委托忻州市公安司法鉴定中心对闫岐山的伤情鉴定，2014年4月15日作出（晋）公（忻）鉴（活）字（2014）065号法医学人体损伤程度鉴定书，认为闫岐山外伤致急性硬膜外血肿，脑挫裂伤，目前遗留神经功能障碍症状，日常活动能力轻度受损，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.la之规定，其损伤可评定为10级伤残。
2014年8月7日，闫岐山又委托忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，2014年8月15日作出（2014）临鉴字第183号司法鉴定意见书，认为被鉴定人闫岐山因车祸致伤，依据《中华人民共和国国家标准》GB／T18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.le之规定，该损伤构成十级伤残。闫岐山支付鉴定费1500元。
事故发生时，刘文彬驾驶的赵雷的晋BX9X**号汽车在中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，保险期间自2013年3月6日O时起至2014年3月5日24时止，机动车交通事故责任强制保险的保险责任限额为122000元（其中医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元），第三者责任商业保险的保险责任限额为500000元；晋BX8**挂车在中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司投保第三者责任商业保险，保险期间自2013年3月6日0时起至2014年3月5日24时止，保险责任限额50000元。
原审人民法院在审理本案过程中，中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司申请对闫歧山伤残情况与本次交通事故是否存在因果关系以及如存在因果关系，本次事故对闫歧山损伤的原因力大小进行司法鉴定，原审人民法院委托忻州市中级人民法院证据技术中心进行鉴定，该中心以无此鉴定项目不予受理本次鉴定申请。
原审人民法院认为，本次事故经忻州市公安局交通警察支队事故处理大队认定，刘文彬负主要责任，闰岐山负次要责任。交警部门作出的事故认定书事实清楚、认定准确，闫歧山、刘文彬均无异议，原审人民法院予以采纳，闰岐山与刘文彬应按各自所负交通事故责任承担相应的民事责任。刘文彬系赵雷雇佣的驾驶员，因刘文彬的交通违法行为给闰岐山造成的损失，闰岐山主张由刘文彬的雇主赵雷承担民事责任，申请撤回对刘文彬的起诉符合法律规定，原审人民法院予以支持。闰岐山的损失应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定及鉴定结论，并参照山西省统计局公布的2013年有关统计数据予以确定。闰岐山要求赔偿在忻州市忻府区冯新娥中医康泰诊所的医疗费1740元因无具体的诊断证明及花费明细，依法不能认定与本次交通事故有关，原审人民法院不予支持。
闰岐山的具体损失原审人民法院依法确认如下：一、医疗费57714.7元。二、误工费，闰岐山所举忻州市鹿林大药房有限公司证明没有相应的工资表与之印证，不能完全证明其所主张的误工费损失，闰岐山的误工费损失原审人民法院参照2013年山西省在岗职工平均工资计算至闰岐山在忻州市交警支队事故处理大队鉴定的前一日，为46407元÷365天×309天＝39287元。三、护理费，闰岐山所举护理人员的护理费证据不能证明护理费损失，原审人民法院参照2013年度山西省居民服务业平均工资计算，为27476元÷365天×114天＝5581元。四、住院伙食补助费，114天×15元／天＝1710元。五、营养费，114天×10元／天＝1140元。六、交通费，酌情考虑600元。七、残疾赔偿金，闰岐山为城镇居民，以2013年度山西省城镇居民可支配收入计算为22456元×20年×10%=44912元。八、被扶养人生活费，闰岐山之子闰思成为城镇居民，事故发生时8周岁，参照2013年度山西省城镇居民人均纯收入标准计算，为13166元×10年×10％÷2=6553元。闰岐山请求5266元原审人民法院予以支持。九、精神损害抚慰金，酌情考虑2000元。十、鉴定费，以有效票据认定为1500元。以上损失共计162710.7元，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及有关司法解释的规定，闰岐山的损失首先应当由事故车晋BX9X**／晋BX8**挂车投保交强险的中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在晋BX9X**／晋BX8**挂车投保的商业第三者责任保险责任限额范围内根据保险合同予以赔偿。交强险及商业三者险保险条款约定，保险公司不承担诉讼费等相关费用，该约定不违反法律规定，原审人民法院予以支持，保险公司不应承担本案诉讼费。鉴定费为必要支出，保险公司应予承担。中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司认为闫歧山的损伤后果不仅是因本次交通事故造成，申请对本次交通事故对闫歧山损伤后果的原因力大小进行司法鉴定，原审人民法院委托忻州市中级人民法院证据技术中心进行鉴定，该中心以无此鉴定项目不予受理本次鉴定申请。中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司的主张没有有效证据予以佐证，原审人民法院不予支持。综上，中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿闫歧山医疗费10000元、误工费39287元、护理费8551元、交通费600元、残疾赔偿金44912元、被扶养人生活费5266元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1500元，共计112146元。其余损失医疗费47714.7元，住院伙食补助费1710元、营养费1140元，共计50564.7元，按照双方的事故比例，闫歧山负次要责任承担30％为15169.4元，中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在晋BX9X**／晋BX8**挂号车投保的商业第三者责任保险责任限额范围内承担70％为35395.3元。赵雷已经支付闫歧山的25000元应予以核减。原审人民法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决为：被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州中心支公司在本判决生效后10日内在交强险责任限额范围内赔偿原告闰岐山损失112146元，在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告闰岐山损失35395.3元，共计147541.3元。（被告赵雷支付的25000元予以核减，实应赔偿122541.3元）。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1178元，由原告负担266元，被告赵雷负担912元。
判后，中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司不服，向本院上诉称，1、根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十二条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第四条规定，对侵权责任应当根据侵害的事实和各自的侵害程度来确定。被上诉人闫岐山提交的住院记录显示，被上诉人闫岐山先后四次住院，除第一次住院因外伤导致之外，其余三次均为医疗后外伤感染。直至最后一次手术才查明感染原因，系软组织内包理一直径约1cm之立方体体型黑色橡胶块一直未清理。所以被上诉人闫岐山医疗费除第一次因外伤导致之外，其余住院医疗费均与被上诉人第一次治疗医院忻州市中心医院漏诊及延误治疗存在直接因果关系。故被上诉人的损失是由交通事故及医疗事故共同导致的，上诉人仅应对交通事故造成的直接损失承担赔偿责任，各项赔偿数额应以交通事故导致的损害程度为限。法院判决上诉人赔付伤者全部损失的前期（提）为，保留上诉人对忻州市中心医院的追偿权。因此，被上诉人因第一次医治不彻底所产生的后续医疗费用38938.97元不应由上诉人承担。2、因第一项原因，原告误工费用应参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》误工期间应计算为90
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120日，取其平均天数为105天，故误工费用应为46407／365×105=13349.96元，应核减25937.04元。3、护理费应按第一次住院天数28天计算27476／365×28=2107.75元，应核减6473.25元。4、住院伙食补助按第一次住院天数28天计算15×28=420元，应核减1290元。5、营养费按第一次住院天数28天计算为28×10=280元，应核减860元。6、鉴定费1500元属于间接损失不应由上诉人公司承担。
本院二审查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司上诉称被上诉人闫歧山医疗费除第一次住院系因外伤导致之外，其余住院医疗费均与被上诉人第一次治疗医院忻州市中心医院漏诊及延误治疗存在直接因果关系，故上诉人仅对交通事故造成的直接损失承担赔偿责任。本院认为，被上诉人因交通事故受到人身损害，在其治疗期间产生的医疗费用根据法律规定及合同约定均应由保险公司在保险限额内对被上诉人予以赔偿。忻州市中心医院是否存在漏诊及延误治疗与本案交通事故纠纷非同一法律关系，且上诉人于一审期间并未向原审人民法院提出追加诉讼当事人的申请，故上诉人可在赔偿被上诉人之后另行向忻州市中心医院主张权利。对于本案闫歧山支出的鉴定费，因该鉴定费用系被上诉人闫歧山为处理事故主张权利的必要支出，应认定为被上诉人的直接损失，原审判决由上诉人保险公司予以承担并无不当，上诉人保险公司要求认定鉴定费为间接损失不予承担之请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费550元由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊永生
审判员 李小荣
审判员 张李霞
二〇一五年四月十七日
书记员 黄立飞