浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙绍民终字第44号
上诉人（原审被告）上××市××轴××司，组织机构
代码××××。住所：上××市××工××区。
法定代表人吴某。
委托代理人（特别授权）夏某某。
被上诉人（原审原告）华升××集团有限公司，组织机
构代码××××。住所：上虞市××镇。
法定代表人杭某某。
委托代理人（特别授权）章某某。
委托代理人（特别授权）成甲。
上诉人上××市××轴××司（下称优安××）因建设
工程合同纠纷一案，不服上虞人民法院（2008）虞民一初字第
371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2009年12月25日立
案受理，并依法组成合庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2006年11月21日，原告华甲司（乙
方）与被告优安××（甲方）签订建筑工程乙包某同一份，该
合同约定被告将其厂房土建（钢结构屋面）及办公楼由原告承
包施工；承包性质包工包料；施工工期开工日以监理开工令为
准，总工期为120天（自2006年11月30日至2007年3月29日）；
工程造价依据《浙江省建筑工程预算定额》（一九九四年），
本合同总额为140万元（不随原材料上下浮）；工程由乙方全额填资工程款（不计息），80万元填资款五个月内（包括含五
个月）付清，余款53万元两个月内按2%计算，超出日期按4%计
算；验收前2天由乙方提供完整的、符甲方要求的竣工资料一
式三份，甲方组织验收，验收合格后，双方签署竣工验收证书
，办理移交手续；按合同调整实际工作量，并按有关定额标准
及合同条款进行结算；工程保修期为一年，自工程验收合格之
后一天开始起算；总工期延期15天内（含15天）每逾期一天，
按1000元／天之计算方法支付违约金，延期15天以上，扣除20
00元／天，所有违约金均在总工程款中扣除。合同签订后，原
告实际于2006年12月10日开始施工。2007年4月30日原、被告
签订一份《建筑工程甲程某某延误补充合同》，约定延期后最
迟工程丙工日期（含验收合格日期）为2007年6月15日，甲方
（被告）酌情在5月20日前向甲（原告）预支20万元、在6月15
日前向甲预支10万元工程款；工程验收合格后，乙方必须在提
交甲方一切工程技术及备案资料（乙方向乙移交的所有施工资
料以市城建档案馆审查验收齐全、合格并盖公章后为准。工程
质量合格以市质监站出具的书面工程监督报告收到之日为准）
后贰个月内与甲方结清双方某某的工程余款；若乙方再次延误
最迟工程丙工日期（即2007年6月15日），则乙方必须向乙多
支付10000元／天的违约金。2007年6月15日，原、被告又签订
一份《建筑工程乙诺书》，约定截止2007年7月15日前，乙方
（原告）一定完成乙交付使用（竣工必须验收合格）及向乙（
被告）提交一切工程技术及备案资料，超过期限，乙方无条件
地自动在5天内清退出场。若乙方不自动清场或清场时间超出，则甲方有权强行清场，由此造成的一切经济损失均由乙方负
担。施工完成后原、被告双方于2007年9月4日组织竣工验收，
2007年11月29日向上虞市城建档案室提交工程档案资料备案。
被告优安××于2007年6月15日向原告华甲司作出承诺：乙方
（原告）在7月15日前完成乙交付使用及向乙（被告）提交一
切工程技术及备案资料后，在原合同价的前提下，一次性多付
乙方5万元钢屋面款，钢梁增加部分由甲方承担。2007年9月8
日被告出具欠条一份，载明：今上××市××轴××司欠成甲
（项目经理）增加工程补助款捌万元正。两个月后和工程款一
起付。该工程经审价，下浮后的工程总造价为1376999元；下
浮后减少的工程量造价为244273元；下浮后增加的工程量造价
为148743元。原告承认已领取工程款83万元。
以上事实有建设工程乙包某同书、收条、工程变更设计
联系单、函和邮寄凭证、建筑工程甲程某某延误补充合同、20
07年6月15日的承诺书、2007年6月15日签订的建筑工程乙诺书
、欠条、高压光缆迁移的收款收据、工程丙工验收报告、成甲
出具的收条进帐单若干份、宇康审价字（2008）第570号审价
报告、宇康审价决字（2009）第299号审价报告及双方当事人
的陈某某实。
原审法院审理认为，一、原、被告于2006年11月21日签
订的建筑工程乙包某同中已明确：本合同总额（大写）壹佰肆
拾万元（不随原材料上下浮）；结算方式按合同和调整实际工
作量进行结算。故原告承建该工程的总工程款视为已约定固定
价140万元，虽原告在诉讼中对总工程量进行了审价，但签订合同系双方真实意思的表示，双方有约定的应当依照原、被告
的约定。原、被告在实际施工的过程中对工程量进行了调整，
即增加或减少工程量。在庭审过程中，因双方对增加、减少的
工程量不能陈述一致，故均提出审价的要求。经审价，下浮后
增加的工程量造价为148743元，下浮后减少的工程量造价为24
4273元。故原告华甲司承建工程总工程款为1304470元（14000
00元＋148743元－244273元）。二、
2007年6月15日，原、被告签订一份《建筑工程乙诺书》
将工期最后顺延至2007年7月15日完成乙交付使用（竣工必须
验收合格）。实际中，原、被告双方于2007年9月4日组织竣工
验收合格，于2007年11月29日向上虞市城建档案室提交工程档
案资料备案，即直至2007年9月4日工程验收合格，工期延误达
51天。原、被告之间约定的违约金条款有“总工期延期15天内
（含15天）每逾期一天，按1000元／天之计算方法支付违约金
，延期15天以上，扣除2000元／天，所有违约金均在总工程款
中扣除。”；“若乙方（原告）再次延误最迟工程丙工日期（
即2007年6月15日），则乙方必须向乙（被告）多支付10000元
／天的违约金。”但被告优安××没有举证证明因工期延误所
造成的实际损失，故该院认为双方某某的违约金（12000元／
天）过分高于造成的损失，应以双方于2006年11月21日签订的
合同中约定的违约金条款来予以计算，即工期延误的违约金为
87000元（15天×1000元／天＋36天×2000元／天）。三、根
据2007年4月30日原、被告签订一份《建筑工程甲程某某延误
补充合同》中关于“工程验收合格后，乙方（原告）必须在提交甲方（被告）一切工程技术及备案资料（乙方向乙移交的所
有施工资料以市城建档案馆审查验收齐全、合格并盖公章后为
准。工程质量合格以市质监站出具的书面工程监督报告收到之
日为准）后贰个月内与甲方结清双方某某的工程余款”的约定
，结合“2007年11月29日上虞市城建档案室审查工程档案资料
基本齐全并某某”的事实，其余工程款的应付款时间应为2008
年1月31日。根据“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约
定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的
同期同类贷款利率计息”的规定，被告应向原告支付按照中国
人民银行同期同类贷款利率，自2008年2月1日起算至支付完毕
之日止的欠付工程款利息。原告诉称中的工程保修金70000元
，因合同约定的保修期一年现已届满，故在工程款中一并支付
。若双方对工程质量存有争议，可另行处理。依照《中华人民
共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合
同法》第六十条，《中华人民共和国建筑法》第十八条，最高
人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题
的解释》第十四条第（一）项、第十六条、第十七条，最高人
民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（
二）第二十九条之规定，判决：一、被告上××市××轴××
司应支付原告华升××集团有限公司工程款1304470元，已支
付830000元，尚应支付474470元；
二、原告华升××集团有限公司应支付被告上××市×
×轴××司工程丁误违约金87000元。上述一、二两项款项相
扣减后，被告上××市××轴××司应支付原告华升××集团有限公司工程款人民币387470元，于本判决生效后十日内履行
；三、被告上××市××轴××司支付原告华升××集团有限
公司以387470元工程款为本，按中国人民银行发布的同期同类
贷款利率计息，自2008年2月1日起算至支付完毕之日止，利随
本清；四、驳回原告华升××集团有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费12354元，财产保全费4797元，合计17151元，由原
告华升××集团有限公司负担3542元，被告上××市××轴×
×司负担13609元。鉴定费7400元，由原告华升××集团有限
公司负担4200元，被告上××市××轴××司负担3200元。
优安××不服原判，提起上诉称，一审判决认定总工程
款为1304470元错误，应认定为1212726元（总工程款审计鉴定
为1376999元加上增加部份工程款按双方某某80000元，并减去
减少部份款244273元）；一审判决认定工期延误违约金87000
元，系在认定工期延误日期及违约金标准确定有误，应当按20
07年4月30日《工程某某延误补充合同》所约定的日违约金120
00元计算，即自2007年6月16日至2007年11月29日，延误164天
，每天以12000元违约金计算为1968000元；一审判决上诉人支
付给被上诉人欠付工程款之利息计算错误，在一审中被上诉人
未提出该请求，且上诉人不存在欠付工程款的事实。据此，请
求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人华升××集团有限公
司的诉讼请求。
被上诉人华升××集团有限公司答辩称，一审判决认定
总工程款、工期延误违约金及工期延误时期、欠付工程款之利
息计算是符乙观事实，亦符合法律规定，并依据查明的事实作出判决是正确的，上诉人上诉所称与事实不符，要求二审法院
维持一审判决。
经审理，本院对原判认定的事实亦予以确认。
本院认为，讼争工程的总工程款双方虽在合同中作了约
定为140万，但双方在合同中同时约定了讼争工程合同价款及
调整的条款，且在实际施工的过程中对工程量的增减进行了调
整，原审法院据此对讼争工程的总工程款进行审计确定，符合
法律规定；上诉人因工程出现延期的情形，出于赶时的需要，
与被上诉人约定工程丁期取日违约金12000元，上诉人以此为
由计算被上诉人应支付给上诉人违约金1968000元，以抵消其
支付欠付工程款，与其实际损失不符，对此本院认同一审法院
判决分析认定；上诉人欠付被上诉人工程余款事实存在，被上
诉人要求支付工程款及其利息理由正当，一审法院根据对工程
总款的审计及经双方认可上诉人已支付的工程款确认工程欠款
，并据实确定上诉人所欠工程余款及应付款支付起算时间、欠
付工程价款利息计付标准及起止日，并无不当。故上诉人的上
诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事
诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下
：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费12354元，由上诉人上××市××轴××
司负担
本判决为终审判决。
审 判 长 高伯军
审 判 员 冯勤伟
代理审判员 丁林阳
二〇一〇年三月一十九日
书 记 员 卢雅娟