河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民四终字第1366号
上诉人（原审原告）雷爽。
委托代理人吴志强。
上诉人（原审被告）李浩男。
委托代理人张素平，河南师大方正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）丁月秋。
委托代理人薛建华，河南安泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑州三元包装有限公司。
法定代表人丁茜，公司经理。
委托代理人薛建华，河南安泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司。
负责人毛守文，公司经理。
原审被告张镇。
委托代理人薛建华，河南安泰律师事务所律师。
上诉人雷爽、李浩男因与被上诉人丁月秋、郑州三元包装有限公司（以下简称三元包装）、中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称保险公司）及原审被告张镇机动车交通事故责任纠纷一案，均不服荥阳市人民法院（2014）荥民初字第1887号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人雷爽委托代理人吴志强、上诉人李浩男及其委托代理人张素平、被上诉人丁月秋及其委托代理人薛建华、被上诉人三元包装委托代理人薛建华、原审被告张镇委托代理人薛建华到庭参加诉讼。被上诉人保险公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年11月5日18时27分，李浩男驾驶豫A×××××“依维柯”牌NJ6487SDES6型小型普通客车沿郑上路由东向西行驶至荥阳市中医院西边路口处时，与由北向南步行横过公路至此处的雷爽相撞，造成雷爽受伤、一车受损的交通事故。2014年11月17日，荥阳市公安局交通巡逻警察大队做出荥公交认字（2014）第11346号《道路交通事故认定书》，认定李浩男负事故全部责任。雷爽受伤后被送往荥阳市中医院住院治疗97天，伤情被诊断为：原发性脑干损伤、弥漫性轴索损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、口唇粘膜裂伤、左侧锁骨骨折、胸骨体骨折、软组织损伤、左侧耻坐骨骨折、骶骨骨折、动眼神经损伤、胸腔积液。出院医嘱：加强营养，家属陪同下功能锻炼、预防再损伤，住院期间及出院4个月内需一人陪护，药物治疗，每月复查肝功、肾功。雷爽花费医疗费109326.23元。李浩男已支付5400元。
豫A×××××的“依维柯”牌NJ6487SDES6型小型普通客车的登记车主是丁月秋；2014年12月23日，丁月秋在保险公司为该车投保了“机动车交通事故责任强制保险”，保险期间为自2013年12月24日0时至2014年12月23日24时。李浩男系三元包装的印刷工。三元包装成立于2010年2月26日，丁月秋出资85.71%、石建阳出资14.28%，法定代表人石建阳。2014年5月21日股东及法定代表人变更为丁月秋，2014年6月18日，法定代表人变更为丁月秋侄女丁茜，2014年11月18日股东由丁月秋变更为其姐夫张镇。
丁月秋2011年12月14日取得豫A×××××“依维柯”牌NJ6487SDES6型小型普通客车的行驶证，该车平时由三元包装有偿使用，去掉后座用于拉货。2014年11月5日18时司机丁彤下班后将车停放在三元包装院内，钥匙放在车内。当天18时三元包装车间主任景作庭（李浩男表哥）下班时让李浩男送其到荥阳市七0一汽车站，景作庭未报告丁月秋及三元包装将豫A×××××“依维柯”牌客车开到荥阳市七0一，后乘车去郑州。李浩男驾驶豫A×××××“依维柯”牌客车沿郑上路返回公司途中发生交通事故。
原审法院认为，荥阳市公安局交通巡逻警察大队对本事故所做认定书，事实清楚，责任划分明确，双方均无异议，该院予以采信。责任方应按事故认定、法律规定承担相应的民事责任。
本案肇事车辆投保有交强险，本案雷爽的损失应先由保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分由责任人按照事故责任及法律规定予以赔偿。本案肇事车辆系客车，平时卸掉后座用于拉货，虽然违反有关规定，应当由有关部门予以处罚，但本次肇事时并未拉货，且从本次事故的成因来看与卸掉后座没有直接关系，因此雷爽请求丁月秋承担连带责任该院不予支持。李浩男虽是三元包装工人，但其并非履行职务行为时致伤雷爽，因此，三元包装不应承担赔偿责任。三元包装作为法人，对外以其财产承担有限责任，故张镇系三元包装现任法定代表人，但其个人不应承担赔偿责任。
雷爽的损失应依法认定，雷爽的医疗费109326.23元，有医疗费发票及诊断证明等证据予以证明，且对方无异议，该院予以认定。雷爽住院治疗97天，主张住院伙食补助费2910元，符合有关规定，该院予以认定。根据雷爽的伤情及遗嘱，该院认定雷爽的营养费为2000元。根据雷爽的伤情及遗嘱，该院酌定雷爽的护理期限为5个月，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资28472元／年的标准按1人计算为11863元。雷爽未提供事故发生前的平均工资证明，其户籍所在地在荥阳市城关乡五龙寨村，其误工费参照上一年度河南省农、林、牧、渔业职工平均工资25402元／年的标准计算至庭审时（5个月18天）为11761元。雷爽主张的聘请外地专家会诊的交通费、住宿费、诊查费5000元，证据不足，该院不予认定。
综上，该院认定雷爽损失包括医疗费109326.23元、住院伙食补助费2910元、营养费2000元、护理费11863元、误工费11761元，共计137860.23元。保险公司在交强险责任限额赔偿雷爽的医疗费、住院伙食补助费、营养费三项损失中的10000元及护理费11863元、误工费11761元，共计33624元。雷爽剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计104326.23元，由李浩男承担赔偿责任，扣除其已付雷爽的5400元，李浩男应再赔偿雷爽98836.23元。雷爽超出部分的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、保险公司于该判决生效之日起十日内赔偿雷爽医疗费、误工费、护理费三万三千六百二十四元；二、李浩男于该判决生效之日起二十日内赔偿雷爽医疗费、住院伙食补助费、营养费九万八千八百三十六元二角三分；三、驳回雷爽的其他诉讼请求。案件受理费三千四百一十五元，由雷爽负担四百六十六元，由李浩男负担二千九百四十九元，诉讼保全费一千零二十元，由李浩男负担。
宣判后，雷爽不服该判决，向本院上诉称，一审中李浩男提交的考勤表、会议录音等一系列证据足以证明李浩男系临时接受景作庭指派并跟随景作庭外出驾驶涉案车辆返回公司，系雇员在从事雇佣活动中履行职务的行为，李浩男负事故全部责任，应当认定其在从事雇佣活动中存在重大过失，依法应当与其雇主单位三元包装承担连带赔偿责任。丁月秋作为肇事车辆的车主，在享有肇事车辆运行利益的同时，未对涉案车辆履行严格的管理义务，最终导致事故发生，应当与租用人三元包装承担连带赔偿责任。如果李浩男跟随景作庭外出并驾驶涉案车辆返回公司系雇员在从事雇佣活动中履行职务的行为不能被法庭所认定，则应当认定李浩男系为景作庭武昌提供劳务的帮工行为，应当由包括被帮工者景作庭、车主丁月秋、车辆租用人三元包装在内的全部无偿帮工的受益者共同承担赔偿责任。雷爽提交的工作单位和辖区居委会共同出具的《证明》，足以证实雷爽系户口登记在农村已在郑州市上街区城镇居住四年多的城镇居民身份，应当依法参照河南省机械制造业职工平均工资的标准计算包括误工损失在内的其他各项损失费用。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判三元包装赔偿雷爽医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费共计155732.93元（其中，由被申请人保险公司在“机动车交通事故责任强制保险”的赔偿限额内先行赔偿给申请人；余额部分有三元包装赔偿给雷爽，并由丁月秋、李浩男对此承担连带赔偿责任；后续治疗期间另发生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、器官功能恢复训练所必要的康复费、整容费、残疾赔偿金、精神损耗抚慰金等费用待后续治疗完成后另行主张）；本案诉讼费用由被上诉人负担。
李浩男答辩称，雷爽请求李浩男承担连带责任依法不应予以支持。李浩男是三元包装的员工，是执行工作任务时造成的损害，根据法律规定用人单位因执行工作任务造成的损害应由三元包装承担。李浩男与三元包装之间系劳动合同关系，不是雷爽所述的雇佣关系，该事实一审法院已经查明，所以雷爽的损失均应由三元包装承担。
三元包装、丁月秋、张镇共同答辩称，原审判决认定事实清楚，判决依法有据，应当予以维持。李浩男对事故的发生负全部责任，应当由李浩男予以赔偿。发生事故的责任人事李浩男，与丁月秋、三元包装无任何关系，李浩男是三元包装从事印刷的机械工，其职责不是开汽车的，且下班时间开车外出，是私自行为不是职务行为，雇主没有授权李浩男开汽车，景作庭是公司机修车间负责人，只是负责生产和机械维修工作，没有汽车的调动权，丁月秋、三元包装不应承担赔偿责任。丁月秋是车主，购买车辆后依法买了交强险，三元包装使用该车辆，用车有领导指派，李浩男私自开车发生事故应当由其个人承担责任。雷爽、李浩男恶意串通滥用诉权。综上，请求二审法院依法驳回雷爽上诉，维持原判。
保险公司未参加诉讼，无答辩意见。
李浩男上诉称，李浩男是三元包装的员工，与三元包装存在劳动关系，接受公司管理，其从事该公司安排的事务。案外人景作庭系该公司的生产经理，是李浩男的直接领导。2014年11月5日下午临近下班时，景作庭安排李浩男送其至汽车站，返回时发生事故。李浩男不可能在上班时间不经单位领导同意自行将单位的车辆开到事故现场，案发车辆是单位使用的车辆，车辆的管理应由单位负责，李浩男作为员工并不是司机，其也不可能不经过领导的同意自己取得涉案车辆的钥匙。一审判决判令李浩男承担全部事故责任，并判令用人单位三元包装和实际车主丁月秋不承担责任是错误的。同时，雷爽的实际住院时间为97天，一审判决在对方没有提供医院证明的情况下，将误工时间支持为5个月18天于法无据。雷爽提供的证据证明雷爽属于无固定收入的农民，而一审判决参照河南省农林牧渔职工平均工资的标准计算是错误的。综上，请求二审法院依法撤销原判，并予以改判或将本案发回重审。一、二审诉讼费用及保全费用由雷爽、三元包装、丁月秋、保险公司负担。
雷爽答辩称，李浩男是在执行公务中出的事故，存在重大过失，应当与雇主单位承担连带责任。李浩男与三元包装是劳动合同关系还是雇佣关系，需法院予以查明。根据赔偿数据，雷爽受伤后在出院证明上均有说明，应当承担误工损失。
三元包装、丁月秋、张镇共同答辩称，请求二审法院依法驳回李浩男上诉，维持原判。
保险公司未到庭参加诉讼，无答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审法院一致。
本院认为，李浩男作为三元包装的员工，在景作庭授意下驾车送人，导致雷爽身体受到伤害，李浩男承担事故全部责任的事实，已为荥阳市公安局交通巡逻警察大队做出的荥公交认字（2014）第11346号《道路交通事故认定书》所认定，李浩男驾车送人行为性质，应当认定为履行职务，因李浩男对于履行职务过程中发生交通事故导致雷爽身体伤害，个人存在重大过错，故李浩男对雷爽身体所受伤害承担赔偿责任并无不当。同时，事故车辆的实际使用人、受益人和管理人均为三元包装，李浩男驾车外出导致事故发生，对于造成雷爽身体伤害应当与李浩男共同承担赔偿责任。丁月秋将自己的车辆有偿给三元包装使用，并且依法为该涉案车辆购买了交强险，其对雷爽身体伤害的发生并无过错，故雷爽要求丁月秋承担连带赔偿责任无法律依据，该项上诉请求本院不予支持。原审判决依据雷爽的伤情及医嘱，酌定雷爽误工费计算时间和标准，客观反映了案件真实情况和雷爽身体实际状况，且雷爽户籍所在地为荥阳市城关乡五龙寨村，原审判决对于雷爽的误工损失，参照上一年度河南省农林牧渔业职工平均工资标准计算并无不当。综上，雷爽、李浩男上诉均有合理部分，部分应当予以支持。原审判决认定事实部分清楚，程序合法，但适用法律稍有不妥，应当予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省荥阳市人民法院（2014）荥民初字第1887号民事判决第一、三项；
二、变更河南省荥阳市人民法院（2014）荥民初字第1887号民事判决第二项为：李浩男、郑州三元包装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿雷爽医疗费、住院伙食补助费、营养费九万八千八百三十六元二角三分。
二审案件受理费6830元，其中由雷爽负担500元、由李浩男负担2500元、由郑州三元包装有限公司负担4830元。
本判决为终审判决。
审判长 宁 宇
审判员 张永军
审判员 杨成国
二〇一五年十月二十一日
书记员 黄莉敏