辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽07刑终228号
原公诉机关辽宁省北镇市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭锡江，男，满族，1972年4月3日出生于辽宁省黑山县，身份证号码2107261972********，初中文化，农民，户籍地及捕前住址辽宁省黑山县XX乡XX村***号。2014年9月25日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币12000元。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月5日依法执行逮捕。现羁押于辽宁省北镇市看守所。
辩护人房雅杰，辽宁锦逸律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李海军，男，满族，1972年11月3日出生于辽宁省黑山县，身份证号码2107261972********，初中文化，农民，户籍地及捕前住址辽宁省黑山县XX乡XX村***号。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月5日依法执行逮捕。现羁押于辽宁省北镇市看守所。
辩护人邬立东，辽宁德营律师事务所律师。
辽宁省北镇市人民法院审理北镇市人民检察院指控被告人郭锡江、李海军犯盗窃罪一案，于2017年10月25日作出（2017）辽0782刑初153号刑事判决。宣判后，原审被告人郭锡江、李海军提出上诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人郭锡江、李海军，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，且不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年11月16日凌晨，被告人郭锡江伙同李海军驾驶辽GDQ0**号白色江淮轿车至北镇市XX镇XX小区A区，将被害人张某的白色丰田吉普车左后侧车窗玻璃砸毁，盗走车内人民币60000元。
2016年11月28日凌晨，被告人郭锡江伙同李海军驾驶辽GDQ0**号白色江淮轿车至内蒙古通辽市扎鲁特旗XX镇XX小区，将被害人包某某的一辆吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁，盗走车内人民币800元；后被告人郭锡江伙同李海军驾车至XX镇XX小区，将被害人李某某的丰田吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁，盗走车内人民币750元。
2016年11月29日凌晨，被告人郭锡江伙同李海军驾驶辽GDQ0**号白色江淮轿车至内蒙古霍林郭勒市XXXX小区，将被害人刘某某的白色路虎吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁，未盗到钱物；后被告人郭锡江伙同李海军驾车至霍林郭勒市XXXX小区，将被害人曹某某的墨绿色大众吉普车右后侧车窗玻璃砸毁，盗走一部银白色OPPOR9S手机，一部白色苹果6PLUS手机、1条硬中华烟、5条软包红双喜烟和1件黑色貂皮大衣。2017年2月28日经北镇市价格认证中心鉴定，以上物品价值人民币17650元。
2016年11月30日凌晨，被告人郭锡江伙同李海军驾驶辽GDQ0**号白色江淮轿车至内蒙古通辽市，在开鲁镇XXXX小区将被害人关某的白色丰田吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁；在开鲁镇XXXX小区将被害人周某某的白色凌志吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁；在开鲁镇XXX小区将被害人高某的白色奔驰吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁。均未盗窃到财物。
2016年12月1日凌晨，被告人郭锡江伙同李海军驾驶辽GDQ0**号白色江淮轿车至内蒙古通辽市库伦旗XX小区，将被害人王某某的绿色丰田吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁，以及被害人姜某的绿色丰田吉普车副驾驶车窗玻璃砸毁。均未盗窃到财物。
综上，被告人郭锡江、李海军共同作案5起，盗窃金额合计人民币79200元。
原审法院认为，被告人郭锡江、李海军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人郭锡江、李海军犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人郭锡江前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上的新罪，系累犯，应依法从重处罚；二被告人系共同犯罪，应对犯罪结果共同承担责任；鉴于二被告人如实供述犯罪事实，当庭认罪态度较好，部分退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第七十四条之规定，判决如下：一、被告人郭锡江犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元；二、被告人李海军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币80000元；三、被告人郭锡江、李海军于本判决生效后十内退还被害人张某人民币60000万元、退还被害人包某某人民币800元、退还被害人李某某人民币750元、退赔被害人曹某某的经济损失（软包红双喜香烟1条）500元。
上诉人郭锡江的上诉理由是，盗窃数额应为盗窃现金金额人民币61550元，盗窃的其他财物评估的价格不应计入盗窃数额；原审量刑时未考虑部分赃物已返还被害人、自愿认罪及可缴纳罚金等情节；量刑过重，应当在有期徒刑三年以下量刑。
其辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。
上诉人李海军的上诉理由是，貂皮大衣和两部手机鉴定价格过高，香烟的价格鉴定程序违法；系从犯；有坦白情节。
其辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人郭锡江、李海军犯盗窃罪的事实清楚，有证实二上诉人自然情况的户籍证明；证实案件来源及侦破情况的受案登记表、立案决定书、案件来源；证实上诉人郭锡江于2014年9月25日因犯盗窃罪被判处有期徒刑事实的刑事判决书；证实各被害人车辆被砸或车内财物被盗事实的张某、李某某、包某某、曹某某、刘某某、高某、周某某、关某、王某某、姜某的陈述；证实被盗部分财物被扣押及返还给被害人事实的发还物品、文件清单；证实被害人曹某某大众途锐车窗玻璃被砸后修理费及被盗黑色貂皮大衣原始价格情况的收据两张；证实二上诉人对各作案现场进行指认的现场指认照片；证实被盗财物总体价值的价格认定结论书；证实二上诉人共同实施破坏性手段盗窃事实的二上诉人供述等相关证据予以证明。
上述证据，均经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，依法均予以确认。本院审理过程中，上诉人郭锡江、李海军及辩护人均未提供新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人郭锡江、李海军以非法占有为目的，采取破坏性手段秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法处罚。二上诉人共同预谋、分工实施盗窃行为，系共同犯罪，二人在共同犯罪过程中地位作用相当，不宜区分主从犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。上诉人郭锡江曾在犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当依法从重处罚。
关于上诉人郭锡江及其辩护人所提盗窃数额应为盗窃现金金额人民币61550元，盗窃的其他财物评估的价格不应计入盗窃数额的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人郭锡江伙同上诉人李海军盗窃现金人民币61550元，另盗得银白色OPPOR9S手机和白色苹果6PLUS手机各1部、硬中华烟1条、软包红双喜烟5条和黑色貂皮大衣1件，原审法院依据北镇市价格认证中心出具的价格认定结论书确定上述物品鉴定价格总金额为人民币17650元，将上述现金及物品鉴定价格总额共人民币79200元计入二上诉人犯罪数额并无不当，故此上诉理由和辩护意见无法律依据，本院不予支持；关于所提原审法院量刑时未考虑部分返赃物、自愿认罪的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院在量刑时已将上述情节作为从轻处罚情节予以考虑，故此上诉理由和辩护意见无事实依据，本院不予支持；关于所提可缴纳罚金的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人一审宣判前未缴纳罚金，故此上诉理和辩护意见无事实依据，本院不予支持；关于所提和辩护意见原审量刑过重，应当在有期徒刑三年以下量刑的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院已综合考虑上诉人郭锡江部分返赃、认罪态度较好等酌定情节，在法定刑幅度内科刑并无不当，故此上诉理由和辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人李海军及其辩护人所提貂皮大衣和两部手机鉴定价格过高，香烟的价格鉴定程序违法的上诉理由及辩护意见，经查，上述赃物均系侦查机关在上诉人处扣押后，委托北镇市价格认证中心依法作出价格认证，鉴定程序合法，故此上诉理由和辩护意见无法律依据，本院不予支持；关于所提李海军有坦白情节的上诉理由和辩护意见，经查属实，但原审法院量刑时已作为酌定从轻处罚情节予以考虑，故此上诉理由和辩护意见无事实依据，本院不予支持；关于所提上诉人李海军系从犯的上诉理由和辩护意见，与本院已查明的事实不符，本院不予支持。
综上，原判决认定事实及适用法律正确、量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 倪 凯
审 判 员 王兴周
审 判 员 李合军
二〇一八年一月二十三日
法官助理 张 丹
书 记 员 刘继娟