广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终307号
上诉人（原审原告）：林建波，男，1977年12月4日出生，住广东省湛江市霞山区。
委托诉讼代理人：郑肯真，广东尚情律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李成富，广东尚情律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：湛江市顺江房地产开发有限公司，住所地：湛江开发区海景路165号金地豪苑商住楼A1BC幢首层15号商铺之A。
法定代表人：郑土容，该公司经理。
委托诉讼代理人：黄秋媚，广东博格律师事务所律师。
委托诉讼代理人：阮苑莹，该公司职员。
上诉人林建波及上诉人湛江市顺江房地产开发有限公司（下称房产公司）商品房预售合同纠纷一案，不服广东省湛江经济技术开发区人民法院（2016）粤0891民初1466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人林建波的委托诉讼代理人郑肯真，上诉人房产公司的委托诉讼代理人黄秋媚、阮苑莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林建波上诉请求：撤销一审判决，判决房产公司支付逾期交房违约金100423．02元，并由房产公司承担一、二审诉讼费用。
事实与理由：一、房产公司的小区道路未通，天然气没通，小区的生活垃圾没有清理干净，房屋没有正常的供水供电，涉案房屋、小区根本没有达到满足基本生活的条件，所以房产公司在明知房屋存在不能交付的情形还要求林建波收楼，这是显失公平的。二、台风“彩虹”并不属于不可抗力。因为台风强度、形成以及其具体的行走路线均在登陆前已经由气象部门做出大致的预测，根本不是不能预测的情形。而且台风登陆前，政府部门也已经通知各生产单位做好台风预防措施，这也能减轻台风对社会生产的影响。台风“彩虹”过境后，若对房产公司造成影响，恢复生产也不至于需要如此长的时间，而且房产公司也没对台风造成影响的严重程度提供任何证据。恢复生产到底需要多长时间，房产公司也没举证。一审法院仅从《限期整改通知书》等文件确定台风影响房产公司生产，减去76天的违约时间是错误的，是没有事实依据的。
房产公司上诉请求：撤销一审判决第一项内容，并由林建波承担一、二审诉讼费用。
事实与理由：房产公司因受台风的影响需要整改，且房产公司所建楼房在201年8月9日才经验收合格。而根据房产公司与林建波所签订的商品房买卖合同第八条约定：“……但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、因执行国家法律、法规、政策或因政府有管部门的通知、禁令等而导致的延期；3、因市政停水、停电导致的临时性停工，或因市政配套设施设备接通的延误造成的延期。”本案存在台风及政府有关部门的通知不能复工等原因，延期交房属合同约定可以据实顺延的情形。根据《广东省高级人民法院关于规范民商事审判自由裁量权的意见（试行）》（2009年3月2日）第六条规定：“审理民商事案件行使自由裁量权，应当坚持公共利益高于个人利益、生命利益高于财产利益、生存利益高于商业利益等价值取向，力求办案法律效果与社会效果的统一。民商事案件自由裁量权的结果不得违反社会的基本价值观念，不得损害社会公共利益和第三人的合法权利”。特别值得注意的是，由于建设工程属于公共利益、生命利益和生存利益的项目，而顺江帝景城施工的《建设工程整改情况报告书》不能等同或视为建设工程整改完毕时间，同时工程施工整改时间和工程竣工是有必然影响，不能将工程施工整改时间和工程竣工时间完全割裂认定。一审认定房产公司只有76天逾期交房属于免责是错误的，请求二审法院依法改判。
林建波向一审法院起诉请求：1、房产公司支付逾期交付房屋的违约金人民币100423.02元（暂计至2016年10月31日，全部违约金计至实际交付房屋之日止）；2.本案诉讼费用由房产公司承担。
一审法院查明：2015年1月23日，林建波与房产公司签订了一份《广东省商品房买卖合同》（合同编号：201500803），合同第三、四、六条约定：房产公司将建筑面积共183.24平方米的湛江市赤坎区体育南路35号顺江帝景城商住小区6幢903房以总金额1646279元出售给林建波；买受人在签署本《商品房买卖合同》的同时一次性支付总房款的首期1246279元及其它应缴税、费，余下房款400000元以申请银行贷款按揭方式支付；买受人必须在签署本《商品房买卖合同》后5天内办理完毕银行贷款按揭手续，并与按揭银行签署《借款合同》且合同生效，买受人应按以上约定的付款方式，将商品房预售款直接存入该商品房项目预售款专用账户；第八条交付期限约定：出卖人应当在2015年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、因执行国家法律、法规、政策或因政府有关部门的通知、禁令等而导致的延期；3、因市政停水、停电导致的临时性停工，或因市政配套设施设备接通的延误造成的延期。第九条出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期不超过60日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款万分之1的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2的违约金。第十一条交接约定：商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。由于买受人原因，未能按期交付的，所造成的一切责任由买受人承担。林建波于2014年11月24日刷卡支付50000元、2015年1月6日支付1196279元、2015年1月28日支付49388.37元，至2016年3月1日止，房产公司开出了收到林建波全部购房款的发票。2016年9月24日,房产公司通过邮政特快专递向林建波寄出《交房催告书》，快递单上内件品名写有“《交房催告书》催告收件人到顺江帝景城办理其所购买商品房（6栋903房）的交房手续。”。2016年12月9日，双方办理了收楼交接手续，林建波付清各项收楼费用（押金、清运费未交），收讫了《房屋质量保证书》、《房屋使用说明书》、钥匙及IC卡等，林建波在收楼流程会签单上签名确认。
再查明：房产公司为从事房地产开发与经营、室内外装修装饰工程等项目的有限责任公司。2014年12月12日，房产公司取得了湛江市赤坎区体育南路35号顺江帝景城商住小区6幢的商品房预售许可证。2016年8月9日，顺江帝景商住小区（3栋、4栋、5栋、6栋、7栋）竣工验收合格，于2016年8月30日办理了房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案手续。
又查明：2015年10月4日，第22号台风“彩虹”的中心于当天14时10分左右在广东省××坡××区沿海登陆，登陆时中心附近最大风力有15级（强台风级，50米/秒），“彩虹”是1949年以来10月份登陆中国陆地的最强台风。省政府发出关于做好防御强风“彩虹”工作的紧急动员令，省防总于当日9时将防风Ⅱ级应急响应提升为Ⅰ级。受“彩虹”猛烈的风雨影响，广东湛江多地停水停电，街道被淹严重。狂风暴雨导致湛江市区许多树木被拦腰折断，全城交通近乎瘫痪，大部份住宅小区、办公楼水电供应中断。气象监测资料显示，10月3日20时至4日14时，广东中西部、海南东北部等地降雨50～150毫米，其中，广东湛江麻章区湖光镇阵风67.2米/秒(超过17级),湛江麻章区麻章镇阵风59.9米/秒(17级)。2015年10月7日，湛江市住房和城乡建设局向各县（市、区）住房和城乡规划建设局、各建筑施工、监理企业发出湛建质【2015】85号《关于做好第22号台风“彩虹”过后建筑工地恢复生产工作的通知》，要求各施工企业、监理企业要高度重视恢复生产工作，对工地的临时设施及建筑起重机械等的损坏情况要逐一进行排查，作出恢复生产的工作计划，采取有效措施，尽早恢复生产，于10月9日前书面报该局工程质量安全监管科。2015年12月11日，湛江市建设工程安全监督管理站向承建顺江帝景城工程的湛江市第四建筑工程有限公司发出湛建安监（三）改字第2015024号《限期整改通知书》，对受台风“彩虹”影响倒塌的该工程塔吊拆卸作业工程，施工单位未按要求组织专家对施工方案论证，提前组织施工，存在重大施工安全隐患，责令该施工单位立即进行改正。整改完毕后，填写《建设工程整改情况报告书》，于2015年12月18日前报送该站。
一审法院认为，本案属于商品房预售合同纠纷。房产公司为房地产开发经营的企业，其在取得《商品房预售许可证》后与林建波签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，故上述合同合法有效，依法应予保护。关于房产公司延期交楼的原因及是否属于可延期交楼的情形。房产公司辩称其因特大台风“彩虹”不可抗力不能履行合同并有全部免除责任的情形，同时也符合约定延期交房的条件。一审认为，所谓不可抗力是指合同订立时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，本案中，台风“彩虹”发生于2015年10月4日，是1949年以来10月份登陆中国陆地的最强台风，全湛江市区断电断水，房产公司开发的楼盘建设工程遭受该特大台风影响，湛江市住房和城乡建设局的湛建质【2015】85号发文于2015年10月7日、湛江市建设工程安全监督管理站发出限期整改通知书时间为2015年12月11日，要求整改完毕后，报送《建设工程整改情况报告书》时间为2015年12月18日前。上述情形均发生在双方签订《商品房买卖合同》之后，上述情形应属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，因此，属于不可抗力或合同第八条第二款约定的或因政府有关部门的通知、禁令等而导致的延期。因台风“彩虹”导致涉案楼盘工期延误及政府有关部门通知整改是客观存在的事实，房产公司可据实予以延期。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条之规定，由于房产公司没有提供证据证明其整改完成时间，因此，应以湛江市建设工程安全监督管理站限期2015年12月18日前报告《建设工程整改情况报告书》的时间为整改完成时间为宜，故该免责延期期限应从2015年10月4日起至2015年12月18日止，共计76天。房产公司关于其逾期交房的免责事由的辩解意见，超出免责延期期限的天数，其依法仍应承担逾期交房的违约责任。
关于林建波是否存在商品房验收合格后拒绝收楼的情形。根据《商品房买卖合同》第十一条交接约定商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。房产公司主张其在2016年8月9日商品房验收合格之后书面通知林建波办理交付手续，提供了特快专递寄件单证明其于2016年9月24日向林建波寄出《交房催告书》，参照【2003】民二他字第6号《最高人民法院关于债权人在保证期间以特快专递向保证人发出逾期贷款通知书但缺乏保证人对邮件签收或拒收的证据能否认定债权人向保证人主张权利的请示的复函》“债权人通过邮局以特快专递的方式向保证人发出逾期贷款催收通知书，在债权人能够提供特快专递邮件存根及内容的情况下，除非保证人有相反证据推翻债权人所提供的证据，应当认定债权人向保证人主张了权利。”之答复，林建波仅对邮寄的文件有异议，但快递单上内件品名已清楚写明内容为“《交房催告书》催告收件人到顺江帝景城办理其所购买商品房（6栋903房）的交房手续”，因此，在林建波没有提供相反证据推翻该快递单，予以认定房产公司于该日期向林建波催告交房，对于房产公司主张其书面通知林建波收楼、林建波从商品房验收合格后拒绝收楼的意见，依法予以采纳。
关于房产公司是否应向林建波支付逾期违约金及金额问题。2016年12月9日，房产公司办理了收楼交接手续，林建波收讫了《房屋质量保证书》、《房屋使用说明书》、钥匙及IC卡等，该交接手续符合《商品房买卖合同》第十一条约定的交接手续，因此，应认定房产公司向林建波交付了涉案房屋，林建波关于其没有收楼的意见与事实不符，本院依法不予采纳。在签订合同后，林建波支付了房款给房产公司，房产公司未能按照合同约定的交房日期交付该房产给林建波使用，在免除不可抗力或合同约定的可延期交房的合理天数76天外，在2016年9月24日才书面通知林建波收楼，显属违约,其依法应承担逾期交房的违约责任；而林建波在房产公司书面通知收楼后，于2016年12月9日才与房产公司办理交付房屋的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条之规定，显然，林建波怠于履行收楼义务，不得就扩大的损失要求赔偿，因此，对于林建波主张的2016年9月24日之后的逾期交房违约金，本院依法不予支持。原、房产公司双方在《商品房买卖合同》中第九条约定了出卖人逾期交房的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款之规定，房产公司依法应按该条约定的违约金计算方式支付相应的逾期交付房屋使用期间的违约金给林建波。林建波请求房产公司从2015年12月31日起按已付房款1646279元按每天万分之2计至实际交付房屋之日止支付逾期交房的违约金，合法部分，依法予以支持，该逾期交付房屋的期间应从2016年1月1日起计至2016年9月24日为268天，扣除免责延期天数76天，违约天数应为192天，违约金为63217元（1646279元×万分之2×192天）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百一十七条、第一百一十九条之规定，作如下判决：一、限湛江市顺江房地产开发有限公司在判决生效之日起15日内支付逾期交房的违约金63217元给林建波；二、驳回林建波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2308.46元，减半收取计1154.23元，由林建波负担427.23元，由湛江市顺江房地产开发有限公司负担727元。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。
当事人对一审判决查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为：本案为商品房预售合同纠纷。根据林建波及房产公司双方的上诉请求及理由，本案当事人二审争议的问题是：1、房产公司逾期交房的时间应如何确定；2、房产公司因特大台风“彩虹”影响应否免除逾期交房责任或应免除多少天合理期限的责任。
关于房产公司逾期交房的时间应如何确定的问题。林建波与房产公司于2014年11月24日所签订的《商品房认购协议》及于2015年1月23日所签订的《广东省商品房买卖合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，为有效合同，受法律保护，双方当事人均应按合同履行自己的义务。该合同第八条约定房产公司应在2015年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格，并符合本合同约定的商品房交付林建波使用。然房产公司却未能如期交房，涉案房屋于2016年8月9日才竣工验收合格，并于2016年8月30日办理了房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案手续。2016年9月24日，房产公司通过特快专递向林建波发出书面收楼通知，双方于2016年12月9日办理了房屋交付手续。房产公司明显逾期交房，违反了上述合同约定的2015年12月31日前交房的约定，应承担违约责任。房产公司在楼房具备符合交付条件的情况下，已于2016年9月24日书面通知了林建波办理相关房屋的交付手续，而林建波直到2016年12月9日才与房产公司办理相关手续，明显存在过错。2016年9月24日之后逾期交房的损失属于林建波自行扩大部分，应自行承担责任。故房产公司逾期交房的时间应从双方合同约定的2015年12月31日前的次日即2016年1月1日起计至房产公司通知之日止即2016年9月24日，共计268天。
关于房产公司因特大台风“彩虹”影响应否免除逾期交房责任或应免除多少天合理期限内的责任问题。2015年10月4日，第22号台风“彩虹”在湛江市××××区沿海登陆，登陆时中心附近最大风力有15级，属于至今为止的最强台风，台风导致整个湛江市区大面积停水、停电、交通受阻。房产公司主张此次台风威力巨大，影响了施工进度，应免除其逾期交房的违约责任，并且，台风后湛江市建设工程安全监督管理站于2015年12月11日向房产公司发出限期整改通知书，要求房产公司整改完毕后，于2015年12月18日前向该管理站报送《建设工程整改情况报告书》。台风及整改情况属于当事人双方合同第八条约定的房产公司可据实予以延期交房的情形。但房产公司没有提交证据证明房产公司因台风受损不能施工及相关部门要求其公司整改而无法施工的具体时间。故，一审认定从台风登陆之日即2015年10月4日起至湛江市建设工程安全监督管理站通知限期整改的最后期限即2015年12月18日止，共有76天时间无法施工，属于双方合同第八条第一款、第二款约定的因不可抗力及政府有关部门的通知、禁令等而导致的延期，应免除责任，房产公司逾期交房的时间共计268天，扣除可免除责任的76天时间，房产公司还逾期交房192天，违约金依据双方合同的约定超过60日逾期交房的违约金按日万分之二计算并无不当，本院予以维持。因此，林建波上诉主张房产公司的违约时间应计算至双方实际办理交房手续时止的理由不成立，本院不予支持。房产公司上诉主张逾期交房应全部免责没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，林建波，房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费由林建波负担730．15元，湛江市顺江房地产开发有限公司负担2454元。
本判决为终审判决。
审判长 王 励
审判员 陈 红
审判员 邓 浓
二〇一七年五月三日
书记员 陈菁菁
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。