江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0621民初7851号原告张博先，男，1956年10月20日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人陈旭东，江苏九思律师事务所律师。被告江苏江中集团有限公司，住所地如皋市吴窑镇鲁班路18号。法定代表人沈良兵，公司董事长。委托诉讼代理人徐征曦，江苏雉水律师事务所律师。原告张博先与被告江苏江中集团有限公司（以下简称江中公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年12月6日受理后，依法由审判员钱军独任审判，于2017年12月27日公开开庭进行了审理。原告张博先及其委托诉讼代理人陈旭东，被告江中公司的委托诉讼代理人徐征曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张博先诉称：2014年3月4日，江苏江中集团有限公司如皋分公司（以下简称如皋分公司）向我借款115000元，并且出具收款收据一份，明确借款金额为115000元，年利率15%，2015年3月4日到期，到期利息17250元。此后，如皋分公司对上述借款一直未履行还款义务。因如皋分公司未依法进行登记注册，不具备独立法人资格，不能对外承担民事责任，故被告江中公司应对其如皋分公司的上述借款，承担还款义务。请求法院判决被告江中公司立即给付借款本金人民币115000元以及从2014年3月5日后按年利率15%计算的利息，并由被告江中公司负担本案诉讼费用。被告江中公司辩称：1、原告张博先是将案涉款项交给案外人时桂平的，并未交给被告江中公司或如皋分公司，其与江中公司或如皋分公司之间不存在借贷关系。2、根据生效的刑事判决，时桂平是偷盖如皋分公司的印章给张博先的，江中公司至多承担管理责任。3、张博先的损失已经通过如皋市人民法院的刑事判决，责令时桂平退赔尚未退出的赃款，发还给张博先等人。生效刑事判决充分证明张博先所出借的款项是基于时桂平的犯罪行为而产生的，由于已责令时桂平退赔，张博先另行提起民事诉讼，无事实和法律依据。4、本案系民间借贷纠纷，根据民间借贷相关司法解释之规定，借款行为本身系非法吸收公众存款犯罪，且相关事实已得到法院生效判决确认，本案应依法驳回张博先的诉讼请求。5、时桂平的行为未经江中公司授权，且不符合表见代理的特征，张博先要求江中公司承担民事责任无法律依据。请求法院判决驳回原告张博先的诉讼请求。经审理查明：2013年3月，张博先借款10万元给如皋分公司，约定年利率15%，经办人为如皋分公司会计时桂平。2014年3月4日，如皋分公司向张博先出具收款收据一份。该收款收据中将上年度的利息15000元转为了本金。收款收据载明：如皋分公司向张博先借款115000元，年利率15%，到期日2015年3月4日，到期利息17250元。如皋分公司在该收款收据上加盖了印章，经办会计时桂平予以签名。2017年6月13日，如皋市人民法院作出（2016）苏0682刑初486号刑事判决书。该生效判决认定，自2009年5月以来，被告人时桂平任江中公司员工、如皋分公司总账会计，判决被告人时桂平犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑8年，并处罚金人民币40万元，并责令被告人时桂平向被害人继续退赔尚未退出的赃款计人民币13748836元。判决书同时载明：如皋分公司由江中公司成立，该公司不是独立的法人，未经工商部门注册登记，也没有独立的账户，但具有公司印章。江苏江中集团市政园林有限公司于2007年4月27日登记设立，有自己的银行账户，与如皋分公司实际是“两套牌子，一套班子”，两个公司的负责人均是周敏。被告人时桂平于2009年时任如皋分公司总账会计，该公司的印章由时桂平保管。被告人时桂平于2012年4月10日登记成立南通春晖园林工程股份有限公司，法定代表人时桂平，股东时桂平、许应斌。被告人时桂平于2013年3月，以如皋分公司名义从被害人张博先处非法吸收存款人民币10万元，尚未归还。2017年8月22日，如皋法院在审理原告石高才与被告如皋分公司民间借贷纠纷一案时，江中公司庭审中承认，如皋分公司是江中公司于2011年准备设立的分公司，到目前为止还没有依法设立，江中公司清楚如皋分公司尚未设立但已经挂牌的事实；除融资以外的业务，没有以如皋分公司的名义经营。张博先的借款未能按期收回，引发诉讼。以上事实，有收款收据、如皋市人民法院（2016）苏0682刑初486号刑事判决书、如皋市人民法院民事案件庭审笔录及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：本案的争议主要在于原告张博先与如皋分公司之间借贷行为的民事效力和责任承担主体问题以及案涉15000元利息能否计入本金问题。关于如皋分公司与原告张博先之间借贷行为的民事效力和责任承担主体问题。长期以来，对犯罪行为在民事上是否自然无效问题，一直存在争议。本院认为，根据新的规定以及本案实际情况，应认定原告张博先与如皋分公司之间的借贷行为有效。其理由如下：第一，依据新的司法解释应认定案涉借贷行为有效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款规定，借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效；人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷的效力。该条款规定突破了刑事犯罪意味着民事行为绝对无效的传统观点，即在非法集资、吸收公众存款纠纷中，吸储人（借款人）与出借人之间签订的借款合同仍然有效。第二，时桂平以如皋分公司的名义吸收公众存款与其犯罪行为之间系两个不同层次的法律关系，不存在必然联系。生效判决已确认时桂平保管如皋分公司的印章，其加盖印章并以如皋分公司借款的行为，应推定为职务行为，不应论述其是否构成表见代理这一问题。第三，被告江中公司或如皋分公司对印章保管不当的管理责任，不应由受害人张博先承担。第四，如皋市人民法院生效刑事判决未判决被告江中公司承担退赃责任，从而不存在重复处理问题。第五，南通中院在类似案件的生效判决中，已判决类似民事行为成立有效。因而，应认定原告张博先与如皋分公司的借贷行为合法有效。基于公平原则，有行为必有责任。被告江中公司承认于2011年准备设立如皋分公司，知晓其已挂牌，并从事融资行为，就应为其行为依法承担民事责任。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。故而，被告江中公司应对案涉借贷行为承担民事责任。况且，依照相关规定，公司组建中的民事行为应由成立后的公司承担责任，如公司组建未成则应由组建人承担责任。从上述规则出发，被告江中公司亦责任难逃。关于案涉15000元利息能否计入本金问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。从该规定可以看出，利息计入本金必须同时具备三个条件：一是前期利息没有超过年利率24％；二是重新出具债权凭证；三是重新出具的债权凭证上已有“利息入本”的明确意思表示。本案中，如皋分公司于2014年3月4日出具的收款收据中，已明确将借款金额书写为115000元，且其标注的一年到期的利息17250元，也是按本金115000元、年利率15%计算出来的数额，故符合利息入本的三个条件，应认定15000元利息已于2014年3月4日计入本金。原告张博先主张以本金115000元，从2014年3月5日起计算借款利息，与法有据，本院依法予以采纳。综上，案涉借款合法有效，被告江中公司应依法向原告张博先承担还本付息义务。原告张博先主张借期内利息、逾期利息均按年利率15%计算，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，本院予以采纳。如未来有证据发现判决存在不足或超额支持问题，当事人可另行按程序处理或追回。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第二十四条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏江中集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告张博先借款本金人民币115000元及利息（以本金115000元，自2014年3月5日起按年利率15%算至实际给付之日）。二、驳回原告张博先的其他诉讼请求。案件受理费2600元，减半收取1300元，由被告江苏江中集团有限公司负担（已由原告张博先代垫，被告江苏江中集团有限公司于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2600元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  钱军二〇一七年十二月二十七日书记员  王璇附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。第二十四条当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率炒股年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按欠款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司给登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具备法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。