安徽省铜陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）铜刑初字第00058号
公诉机关安徽省铜陵县人民检察院。
被告人宣某，男，1962年11月1日出生于安徽省合肥，汉族，本案前系铜陵市铜官山区政协委员、铜陵市地税局铜官山区第一分局局长，家住安徽省铜陵市铜官山区。2014年1月23日被告人宣某因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年1月28日被依法逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人史万全，安徽智全律师事务所律师。
安徽省铜陵县人民检察院以铜陵检刑诉（2014）41号起诉书指控被告人宣某犯受贿罪，于2014年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜陵县人民检察院指派代理检察员王治国出庭支持公诉，被告人宣某及其辩护人史万全到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2011年至2013年期间，被告人宣某利用担任铜陵市地税局铜官山区第一分局局长的职务便利，为企业谋取利益，先后多次非法收受铜陵黑猫神置业有限公司（以下简称黑猫神公司）、安徽省澳森置业有限公司（以下简称澳森公司）财物共计人民币11万元。公诉机关针对上述事实向法庭提交了相关的证据材料，并指控认为，被告人宣某的行为构成受贿罪，有自首情节，请求适用《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第六十七条之规定，予以判处。
被告人宣某对指控事实提出下列辩解意见：1、起诉书指控的收受黑猫神公司总经理郦某3万元现金，本人及时向组织汇报过，不能作为受贿数额认定。2、二个假期至浙江旅游时收的郦某2.2万元，是朋友之间的礼尚往来，亦不能认定为受贿。3、澳森公司的5000元购物卡，本人收受后向组织汇报并退还，不能作为受贿金额。辩护人史万全提出的辩护意见是：1、宣某收受郦某3万元现金不能认定为受贿款，因宣某在收受财物以后及时向组织汇报，虽然没有及时上交，是因为领导让他等通知，被告人及时汇报，说明其主观上不具有占有该财物的故意，故不符合受贿罪的构成要件。2、宣某在收受澳森公司5000元购物卡后，不仅向组织汇报此事，并及时退还购物卡，不符合受贿罪的构成要件。3、关于宣某与家人二次到浙江旅游时，郦某送给宣某家人的现金2.2万元，是因宣某带礼物送给了郦某，系双方礼尚往来，故2.2万元不属于受贿行为。4、被告人宣某是被动接受财物，不是变相索取，在收受贿赂前后宣某没有做出任何违规违纪的行为，没有为行贿人、行贿单位给予不正当利益，没有造成不良后果和危害。5、被告人主观恶性不深，系初犯、偶犯；被告人有自首情节，并能在立案前积极退出赃款，认罪、悔罪态度好。综合以上，请求法庭对被告人宣某减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2011年至2013年期间，被告人宣某任铜陵市地税局铜官山区第一分局局长，黑猫神公司总经理郦某、澳森公司总经理王某为取得宣某在税收征管方面的关照，二人送其现金和购物卡共计人民币11万元，被告人宣某予以非法收受。
1、2012年8月份，被告人宣某携妻女等人至浙江旅游时，在诸暨市开元大酒店房间内收受郦某的现金1.2万元。
2、2012年9、10月份，被告人宣某在其住处楼下收受郦某的现金5万元。
3、2013年6、7月份，被告人宣某在其住处楼下收受郦某的现金3万元。
4、2013年10月份，被告人宣某携妻子等人在浙江旅游时，在诸暨市祥生大酒店房间内收受郦某现金1万元。
5、2011年至2013年期间，被告人宣某收受郦某送给的“过节费”人民币3000元。
6、2013年端午节前，被告人宣某在办公室收受澳森公司总经理王某送给的5000元合百购物卡。
2013年10月，被告人宣某将5000元购物卡退还给王某；2014年1月8日，宣某将11.2万元现金退还给黑猫神公司，后又取回该款于同年1月11日上交至铜陵市地税局；2014年1月22日，被告人宣某主动投案，并如实供述本案事实。
认定上述事实的证据有公诉机关向法庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证据：1、书证：宣某个人身份证明、铜陵市地方税务局（2010）125号文件，证明宣某在2011年任铜陵市地方税务局铜官山区第一分局局长至今。
2、证人郦某（系铜陵黑猫神置业有限公司总经理）的证言，证明其黑猫神公司税收清算方面属铜陵市地税局铜官山区第一分局管理，为取得时任该局局长宣某在税收方面给予照顾，在2011年至2013年期间，先后向其行贿5次，共计人民币10.5万元等相关事实。同时证实2013年12月中旬，宣某与其通话未提出退钱之事。
3、证人王某（系安徽省澳森置业有限公司总经理）的证言，证明其澳森公司税收清算方面属铜陵市地税局铜官山区第一分局管理，为取得时任该局局长宣某在税收方面给予照顾，在2013年端午节前，送其5000元的合百购物卡相关事实。同时证实2013年10月份，宣某退还购物卡的事实。
4、证人江某（系铜陵市地税局纪检组长）的证言，证明宣某向其汇报过收受他人3万元和5000元购物卡的事实，其要求宣某抓紧时间退还，同时证明宣某在汇报后及时退还5000元购物卡以及宣在受到市地税局纪检组初查期间，将收受的财物全部上交等相关事实。
5、证人禇某、查某的证言，证明宣某对土地增值税和缓缴地税有决定权。
6、铜陵市铜官山区地税局局长办公室会议记录的复印件、铜陵黑猫神置业有限公司土地增值税清算通知书、铜地税铜官一土增税清通（2012）026号通知书、税务文书送达回证、铜陵黑猫神置业有限公司“春江花月”项目土地增值税清算审核报告、证明郦某的黑猫神公司土地增值税清算征收工作属铜陵市地税局铜官山区第一分局负责。
7、澳森公司2013年11月25日的申请延期缴纳税款报告、地税局的同意通知、缴纳税款凭证，证明澳森公司的申请以及地税局同意通知的时间均在宣某退还购物卡之后。
8、被告人宣某的供述，承认其先后多次收受黑猫神公司总经理郦某的现金，时间与数额等事实与郦某的证言相互吻合；承认其收受澳森公司总经理王某合百购物卡以及退还购物卡，时间与数额等事实与王某证言相互吻合。
9、铜陵市地税局、铜陵县人民检察院情况说明，证明被告人宣某在立案前主动投案的事实。
10、证人谢某的证言、黑猫神公司收据2张、铜陵市地税局礼金、礼品上缴登记表、证明宣某于2014年1月8日，将11.2万元贿赂款退还给黑猫神公司，后又取回该款于同年1月11日上交至铜陵市地税局的事实。
控辩双方辩论焦点：
1、关于宣某收受郦某3万元贿赂款，是否属于及时上交、退还。经查，被告人宣某在收到郦某这3万元后，虽然向纪检组长汇报了此事，但没有及时上交此款；而被告人完全有机会退还郦某这3万元，但也未退还，被告人在汇报之后，不仅没有退还郦某3万元，同时又收受郦某贿赂款1万元，以表明其不想退还的心理态度。被告人宣某在向纪检组长汇报收受他人财物后，既没有及时退还，也没有及时上交，反映其主观上存在侥幸心理。被告人在其受到初查期间，才将收受的全部款项予以退还，属于犯罪既遂后的悔罪表现。辩护人此项辩护意见，理由不足，本院不予采纳。
2、关于5000元购物卡是否属于及时退还的问题，经查，被告人宣某在收受购物卡之后，向本单位纪检组长汇报了此事，并将购物卡退还给行贿人。虽然收受财物到退还时间相隔几个月，但期间被告人未利用职务之便为请托人谋利，可以视为收受财物后及时退还。辩护人此项辩护意见有理，本院予以采纳。
3、关于2.2万元的性质，主要看送钱人的目的，郦某证实送钱的目的是求得宣某对黑猫神公司的关照；宣某亦交代郦某向其提出对黑猫神公司关照这一要求，并承认自己如果不是地税分局局长这个职务，郦某是不会送钱的，这说明被告人宣某明知其与郦某不是正常的私人交往，而是存在利益关系，被告人仍利用了身份便利，收受他人财物2.2万元，属于贿赂性质。
本院认为：被告人宣某身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋利，非法收受他人财物计人民币10.5万元，其行为构成受贿罪。应依法追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人具有自首情节；并积极退清赃款，有悔罪表现，依法予以减轻处罚。辩护人上述辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人宣某犯受贿罪，判处有期徒刑五年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决生效以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月23日起至2019年1月22日止）
二、被告人违法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 洪翠凤
代理审判员 陈 伟
人民陪审员 胡翠文
二〇一四年七月十八日
书 记 员 魏菲菲
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
……
第三百八十六条根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚，索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
……
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。