江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2015）六商初字第00365号原告：南京金万方实业有限公司，住所地在南京市六合区竹镇镇三星村桃花岛。法定代表人：宋沛田，该公司董事长。委托诉讼代理人：吉筱云，王翰明，北京大成（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王衡明，该公司员工。被告：江苏桃花岛旅游开发有限公司，住所地在南京市六合区竹镇镇三星村桃花岛。法定代表人：荣树文，该公司总经理。委托诉讼代理人：周阳，江苏当代国安律师事务所律师。被告：江苏舞彩生态农业发展有限公司，住所地在南京市六合区竹镇镇送驾村杨山头1号。法定代表人：荣立程，该公司总经理。委托诉讼代理人：周阳，江苏当代国安律师事务所律师。原告南京金万方实业有限公司（下称金万方公司）诉被告江苏桃花岛旅游开发有限公司（下称桃花岛公司）、江苏舞彩生态农业发展有限公司（下称舞彩公司）合同纠纷一案，本院于2015年4月29日受理后，依法适用普通程序，于2015年7月22日、2015年10月8日、2017年8月4日公开开庭审理。原告金万方公司委托诉讼代理人吉筱云、王衡明与被告桃花岛公司、舞彩公司共同委托诉讼代理人周阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。因金万方公司诉讼请求中金额524.03万元未予以缴纳，该部分按撤诉处理。原告金万方公司向本院提出诉讼请求：判令1、桃花岛公司赔偿金万方公司2014年1月28日至2015年1月4日经济效益损失评估值2738.21万元（根据评估报告结果）；2、桃花岛公司赔偿金万方公司毁损桃林的价值1006.82万元（报告第二页中有说明，其中附表第4页中注明包括病虫害死亡：2403123元；毁树修路1240832.84元；375亩被砍伐桃树的价值4895617.50元；被水淹杂草覆盖的桃林的价值1528658.21元）；3、桃花岛公司赔偿金万方公司未返还4辆小轿车价值313300元（现车都在被告处，依维柯苏Ａ×××××、苏Ａ×××××、苏Ａ×××××、苏Ａ×××××）；4、桃花岛公司、舞彩公司将10台观光车过户给金万方公司（厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××）；5、舞彩公司对桃花岛公司债务承担连带清偿责任。事实与理由：2014年1月28日，金万方公司与舞彩公司签订《资产收购协议》一份，约定舞彩公司支付1.2亿元收购金万方公司位于六合区竹镇镇三星村桃花岛项目的全部资产。协议签订后，金万方公司向舞彩公司移交了全部资产，舞彩公司向金万方公司支付1700万元（其中500万元由桃花岛公司代为支付）收购款。2014年7月19日，金万方公司与舞彩公司签订《之终止协议书》，双方约定终止《资产收购协议》。2014年7月19日，金万方公司、桃花岛公司、舞彩公司签订《资产收购协议》，约定由桃花岛公司收购金万方公司位于六合区竹镇镇三星村桃花岛项目的全部资产，收购价1.2亿元，其中舞彩公司已支付的1700万元充抵已付款项，约定桃花岛公司于2014年8月1日前支付700万元，12月31日前支付2600万元，剩余7000万元份四年支付，每年12月31日前支付1750万元。协议同时约定如果收购方未按协议约定支付收购价款，则出让方应当给予1个月的宽限期，宽限期届满，收购方仍不能按照合同约定的付款节点支付收购款的，出让方有权选择以下方式行使权利：1、解除本资产收购协议，收回全部资产；2、要求收购方立即支付全部剩余收购价款，并要求收购方按每天收购价款的万分之一支付违约金。协议还约定如果收购方违反其在本协议中所作的陈述、保证或其他义务，而使出让方遭受损失，则出让方有权要求收购方予以赔偿。协议还约定若桃花岛公司未能履行付款义务，舞彩公司承担连带责任保证。协议签订后，经多次催促，桃花岛公司仅向金万方公司支付21万元收购款，已经构成严重违约。金万方公司为尽量减少损失，依据协议约定，于2014年1月4日发函解除《资产收购协议》，并收回大部分资产。收回资产后，金万方公司发现，桃花岛公司、舞彩公司在占有资产期间。因疏于管理和毁坏林木，给金万方公司造成经济损失高达数千万元。金万方公司认为，因桃花岛公司严重违约，导致金万方公司解除《资产收购协议》，桃花岛公司应承担全部违约责任，赔偿金万方公司由此产生的全部损失。因损失需要评估，扣除桃花岛公司、舞彩公司所支付的1721万元，现金万方公司暂主张桃花岛公司、舞彩公司赔偿损失1500万元，评估后作调整，请求判如所请。被告桃花岛公司、舞彩公司辩称，桃花岛公司、舞彩公司认为金万方公司的主张没有事实与法律依据，依法应予以驳回，理由如下：首先，金万方公司主张的诉请10台观光车进行过户，观光车为厂内牌，不属于上路行驶在车管所车牌登记的车辆且2014年1月初金万方公司强行收回桃花岛所有资产时已将10台观光车实际占有，因此不存在过户。其次，金万方公司主张的经济损失1500万元并进行了相应的举证，桃花岛公司、舞彩公司认为该项诉请其举证不能证明其有1500万元的损失。依据金万方公司的举证1500万元中的第一项车辆损失219100元，其依据是资产收购协议附件的车辆评估明细表，但明细表的价值为签订资产收购协议时的车辆价值，并未计算时至今日车辆的自然损耗，且金万方公司应依法主张返还，在不能返还的情况下方可主张损失。第二，金万方公司主张的2014年度承包金200余万元，依据三方签订的资产收购协议，金万方公司与送驾村等村组签订的土地租赁承包协议已将承包人、承租人实际变更为桃花岛公司、舞彩公司，根据合同相对性应由承包金的权利人及送驾村各村组依法向桃花岛公司、舞彩公司直接主张且该2006408元的数字依据不足。同时，送驾村、大泉村已在六合法院有过另案诉讼要求支付土地租金的民事诉讼案件且双方达成了调解，因此金万方公司该项主张违反合同相对性的法律规定，主张数字未经生效民事判决进行确认且并未实际向权利人支付相关租金，依法在本案中不应予以支持。再次，基于金万方公司损失主张的第三项死亡和被砍伐的桃树严重扭曲事实，在金万方公司的该项主张中所谓种植小麦被砍伐的237.8亩桃树根本不存在，本来就是荒地。大严云村组被砍伐375亩桃树亦根本不存在。第三项病虫害死亡的200亩桃树，修路被砍伐的2000亩桃树金万方公司的照片无法确认位置且该事实亦不存在。桃花岛公司、舞彩公司在签订协议接收桃花岛资产后雇佣大量人员、花费大量费用对桃花岛资产进行管理，已经做到善良管理人的义务，金万方公司自2015年1月初收回后疏于管理并没有继续承用之前雇佣的工人，管理人员数巨减，恰逢1月初隆冬腊月导致大量桃树遭受病虫害，金万方公司收回资产后疏于管理才造成桃树大量死亡。在2014年六合区政府在桃花岛附件开挖修缮渠道金万方公司应承担举证责任。经济效益损失金万方公司已经提起司法鉴定，在司法鉴定后予以质证。综上，金万方公司在本案中的诉请明显举证不足，根本不能根据证据规则以及民诉法相关规定认定其损失存在，请求法院依法驳回全部诉请。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并对事实认定如下：2014年1月28日，舞彩公司（甲方收购方）、金万方公司（乙方出让方）、江苏省南京市××竹镇镇人民政府（丙方鉴证方）签订《资产收购协议》，内容为鉴于甲方因业务发展需要拟收购乙方公司的核心业务及相关资产，丙方对本合同项下内容进行鉴证，三方经友好协商，依据《合同法》、《担保法》及相关法规的规定，于2014年1月28日签署本协议。双方约定本次收购的标的资产为乙方主营业务所必需的资产及相关资源，具体指位于南京市××竹镇镇的土地承包经营权及相应林权及水面承包经营权；为经营所建的在建工程、相关及其设备、车辆、生产设备等（详见资产转让清单），为开发农业种植作物所申请的注册商标及认证资质等。资产作价一亿二千万元整，转让的资产清单详见附件《资产转让清单》。在签署本协议后，甲方如设立项目公司，需将本协议项下资产转移至项目公司，并需乙方协助的，乙方应当给予协助。资产交付，甲乙双方以及涉及土地所在村委会应于2014年3月31日前签订土地承包经营权流转协议，乙方应当配合办理承包经营权转让变更登记手续，配合办理相关权证及相关部门进行备案；乙方于2014年1月30日前将《资产转入清单》中的在建工程转让给收购方，并配合办理相关权证及到相关部门进行备案；于2014年2月28日前将《资产转入清单》中的车辆转让给收购方或收购方指定的单位，并配合办理相关过户手续；甲乙双方应于2014年2月28日前签订林权转让协议，乙方应当配合办理变更登记手续，配合办理相关权证及到相关部门进行备案；对于已进行抵押的林权，乙方承诺于清偿银行贷款，将林权证撤押的第一时间配合收购方办理相关权证及到相关部门进行备案；上述转让时间节点，乙方需同时将相应的固定资产交付收购方使用；收购方对转入的资产依据《资产转让清单》进行盘点和确认。甲方将分期分批次向乙方支付，支付时间为2014年1月30日前支付1000万元；2月28日前支付200万元；5月1日前支付500万元；8月1日前支付700万元；12月31日前支付2600万元；剩余7000万元于2015年12月31日起至2018年12月31日止，分四年，每年12月31日前支付1750万元；发生税费由乙方承担。如果收购方未按本协议的约定支付收购价款，则出让方应当给予1个月的宽限期，宽限期届满，收购方仍不能按照合同约定的付款节点支付收购款的，出让方有权选择以下方式行使权利：1、解除本资产收购协议，收回全部资产；2、要求收购方立即支付全部剩余收购价款，并要求收购方按照每天收购价款的万分之一支付违约金。如果收购方违反其在本协议中所作的陈述、保证或其他义务，而使出让方遭受损失，则出让方有权要求收购方予以赔偿。协议对其他事项进行了约定。协议签订后，双方同日签订交接单。2014年7月19日，舞彩公司（甲方收购方）、金万方公司（乙方出让方）、江苏省南京市××竹镇镇人民政府（丙方鉴证方）签订《终止协议书》，约定甲、乙、丙三方于2014年1月28日签署了《资产收购协议》，现因甲方原因需终止原协议，以甲方关联公司名义与乙方、丙方另行签订《资产收购协议》，经三方友好协商，达成以下一致条款。三方同意自本协议签署之日起原协议终止。原协议终止后，甲方关联公司将作为甲方与乙方、丙方另行签订《资产收购协议》，原协议中相关约定在新协议中不作变更。甲方已经根据原协议约定支付乙方1700万元资产收购款，新协议签订后甲方关联公司无需再行支付该笔款项。甲方无需依据原协议向乙方继续支付其余收购款，其余收购款支付由甲方关联公司按照新协议约定执行。甲、乙、丙三方不可撤销地承诺和保证，本协议签署生效后，不会以任何方式向甲方或甲方的关联单位提出与原协议及相关法律文件有关的任何追索或要求。协议书对其他事项进行了约定。2014年7月19日，桃花岛公司（甲方收购方）、金万方公司（乙方出让方）、江苏省南京市××竹镇镇人民政府（丙方鉴证方）、舞彩公司（丁方保证人）签订《资产收购协议》，约定桃花岛公司收购金万方公司主营业务所必需的资产及相关资源，具体资源、资产、价格同原协议。甲方将分期分批次向乙方支付，支付时间为2014年1月30日前支付1000万元，该笔款项已支付完毕；2月28日前支付200万元，该笔款项已支付完毕；5月1日前支付500万元，该笔款项已经支付完毕；8月1日前支付700万元；12月31日前支付2600万元；剩余7000万元于2015年12月31日起至2018年12月31日止，分四年，每年12月31日前支付1750万元；甲方有权将2018年12月31日前需支付的1750万元中750万元提前支付乙方，乙方在收到该750万元收购款后10个工作日内须一次性提供资产收购价款（1.2亿元人民币）等额的符合甲方财务要求的正式的税务发票。乙方因开具发票产生所有税费由乙方承担，若乙方不提供发票，甲方有权将该款项在下一期付款中扣回，并要求乙方按银行贷款利率两倍支付利息。如因乙方提交虚假发票或因该发票存在其他瑕疵而使甲方被税务机关处罚或受到其他损失的，甲方有权向乙方追偿。若甲方未能按约履行付款义务，丁方向乙方承担连带责任保证。保证期间为自本合同生效之日起至2019年6月30日。如果收购方未按本协议的约定支付收购价款，则出让方应当给予1个月的宽限期，宽限期届满，收购方仍不能按照合同约定的付款节点支付收购款的，出让方有权选择以下方式行使权利：1、解除本资产收购协议，收回全部资产；2、要求收购方立即支付全部剩余收购价款，并要求收购方按每天收购价款的万分之一支付违约金。截至2014年11月，桃花岛公司、舞彩公司共向金万方公司支付1721万元。2014年8月7日、9月2日，金万方公司向桃花岛公司发出崔告书，要求依约付款，未果。后金万方公司发出解除合同告知书，告知桃花岛公司、舞彩公司解除《资产收购协议》。另认定：两份《资产收购协议》签订后，各方依据交接清单进行了交接。交接清单中有苏Ａ×××××（评估原值69300元、净值69300元）、苏Ａ×××××（评估净值77200元）、苏Ａ×××××（评估净值105900元）、苏Ａ×××××（评估净值36000元），其中苏Ａ×××××车辆留在金万方公司，另三辆未归还。交接清单中10台观光车（厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××）现在桃花岛公司名下。诉讼中，本院组织人员对现场毁坏桃林、病虫害死亡桃林进行勘查，被水淹及杂草覆盖桃林有部分死亡，病虫害死亡桃林枝干有部分死亡。同时对桃花岛公司修建的工程进行总体概括勘查，其中，围墙系围绕三星水库外围建造，与此地块对应的土地承包合同载明地块四至，东至西部干线绿化带、西至桃花岛、南至三星水库、北至葡萄园。金万方公司自认所有地租为1931398.25元，同时税务机关于2014年3月3日出具《税务事项告知书》，内容为你单位报送的05010020从事农林牧渔业项目的所得，免征、减征所得税（减免税种：51企业所得税）申请及相关资料收悉，我局已予登记备案，你单位可自登记备案之日起执行，有效期至2014年12月31日，在有效期内，减免税款可不入库，但应按期进行减免税申报。同时，金万方公司申请对自认为病虫害死亡的桃林进行鉴定，并为证明其损失申请鉴定评估，申请内容为：1、对2014年1月28日至2015年1月4日期间全部林地的正常经济纯效益进行鉴定；2、对被砍伐的237.8亩桃林的经济价值及经济损失进行鉴定；3、对被毁坏的375亩桃树林的经济价值及经济损失进行鉴定；4、对被占用期间因管理不当导致病虫害死亡的200亩桃林的经济价值及经济损失进行鉴定；5、因占用修路被砍伐的约2000亩桃树的经济价值和经济损失进行鉴定。本院依法委托江苏省昆虫学会对第一个申请进行鉴定，后江苏省昆虫协会以无法确定经济损失是由昆虫造成，此委托不在该会鉴定资质范围内，无法进行鉴定，现将有关资料退回。同时，本院依法委托江苏兴瑞资产评估有限公司对后项申请进行鉴定评估，评估中，双方确认其中800亩为冬桃，剩余为夏桃，该机构出具评估咨询报告。内容为经过评估，在评估咨询基准日2015年1月4日，金万方公司与桃花岛公司、舞彩公司合同纠纷一案所涉及的桃花岛桃林2014年1月28日至2015年1月4日经济效益损失评估值为2738.21万元，毁损桃林的评估价值为1006.82万元，合计3745.03万元。特别事项说明：1、关于桃林经济效益损失内涵定义的说明。本次对桃花岛桃林经济效益损失及毁损桃林进行评估时未考虑地租水平，也未考虑基础设施投资的折旧及公司公共管理费用，本次评估桃林的经济效益损失评估结果为平均年收益减去平均年度的养护管理费用后价值，未扣除土地地租成本、基础设施投资的折旧及公司公司公共管理费用，也未扣除需缴纳的相关税费。另外，果林的产量、价格及收益状况与果林企业的生产管理水平、营销策略及当地市场供求状况等多种因素有关。由于当事双方未能提供桃花岛桃林在2014年1月28日至2015年1月4日期间完整桃林的销售数量、销售金额、养护管理成本等财务账册资料，本次评估桃林的收益及养护管理费用等相关测算数据是根据相关桃树品种的平均理论产量及市场调查取得的数据测算的，并不是桃花岛桃林2014年1月28日至2015年1月4日期间的实际产量、销售价格及养护管理成本。2、关于完整桃林面积的说明。本次评估根据申请方金万方公司提供的林地租赁合同、林权证以及金万方公司与舞彩公司的资产交接单，对完整桃林的面积进行了核实。由于本次评估当事人双方未聘请法定资质测绘机构对实际桃林面积进行重新测量，因此评估机构和人员仅对相关资料进行了一般性的复核程序，无法对完整桃林实际面积准确性进行鉴定。若委托鉴定的桃林实际面积与具有法定资质测绘机构的测绘面积有差异，应调整评估结果。3、关于桃林品种和树龄的说明。本次评估根据聘请的江苏省农科院果林专家意见，桃树的品种需结合桃花、果实和分子标记进行综合鉴定，品种鉴定周期为桃树的完整一个年度；对树龄只能对盛果期前4年的树龄作出判断；因此评估机构和人员无法对现存桃林于评估基准日2015年1月4日品种、上市时间、定植年月以及树龄等进行鉴定。4、关于毁损桃林的说明。本次委托评估鉴定中已毁损的桃林已无实物，对此部门已毁损的桃林由于涉及物理形态已不复存在，无法对毁损桃林的占地面积、定植数量及实物形态进行核实。5、关于病虫害死亡桃林的说明。由于鉴定现场勘查日2016年12月6日距评估基准日2015年1月4日时间较长，评估机构和人员对部分病虫害致死桃林于鉴定评估基准日2015年1月4日的病虫害致死的原因、面积、定植数量及实物形态无法核实。评估咨询对象和评估咨询范围。（一）完整桃林。本次委托鉴定的桃花岛完整桃林共计6396.7亩（含已毁损桃林），具体情况如下：1、权属情况：（1）竹镇三星村660亩桃林。（2）竹镇三星村573亩桃林。（3）竹镇送驾村596亩桃林。（4）竹镇送驾村870亩桃林。（5）竹镇三星村840亩桃林；（6）竹镇送驾村661亩桃林；（7）竹镇三星村548.7亩桃林；（8）竹镇三星村13.7亩桃林；（9）竹镇三星村241亩桃林；（10）竹镇三星村375亩桃林；（11）竹镇三星村190亩桃林；（12）竹镇三星村100亩桃林；（13）竹镇送驾村728.3亩桃林。（二）毁损桃林及病虫害致死桃林。竹镇送驾村200亩病虫害致死，竹镇送驾村61.17亩毁树修路，竹镇三星村375亩被清除砍伐，竹镇送驾村229.68亩被水淹及杂草覆盖致死。经现场勘验，委托鉴定的毁损桃林现场已无实物，经当时双方金万方公司指认并经评估人员与当事方相关人员对毁损桃林面积共同进行了实地测量，并经委托鉴定方及双方当事人签字确认，但当事方桃花岛公司仅对面积进行了确认，不对现状及原因进行确认。对病虫害致死桃林，当事方桃花岛公司到场后，认为鉴定委托书中无此项内容，因此不同意参加现场实地测量，评估人员在当事方金万方公司现场指认下，与当事方相关人员对病虫害致死桃林面积共同进行了实地测量，并经委托鉴定方签字确认。但无法对病虫害致死的原因、面积、定植数量及实物形态进行核实。特别事项说明：（一）本评估咨询报告是在根据委托方及相关当事方提供基础数据、文件资料的基础上编制的。（二）本评估咨询报告所称评估值系我们对所评估资产依据上述假设以及在评估咨询基准日之状况和外部经济环境下为本评估咨询报告列明的目的而提出的公允价值意见，仅为本评估咨询目的使用……。另外果林的产量、价格及收益状况与果林企业的生产管理水平、营销策略及当地市场供求状况等多种因素相关。由于当事双方未能提供桃花岛桃林在2014年1月28日至2015年1月4日期间完整桃林的销售数量、销售金额、养护管理成本等财务账册资料，本次评估桃林的收益及养护管理费用等相关测算数据时根据相关桃树品种的平均理论产量及市场调查取得的数据测算的，并不是实际产量、销售价格及养护管理成本。由于本次评估当事人双方未聘请法定资质测绘机构对实际桃林面积进行重新测量，因此评估机构和人员仅对相关资料进行了一般性的复核程序，无法对完整桃林实际面积准确性进行鉴定。最终，评估咨询报告出具《全部桃林评估咨询结果明细表》，年收益为27382129.35元（其中，200亩病虫害致死年收益为2013062.5,61.17亩毁树修路年收益为669500元，375亩被清除砍伐的年收益为-683531.25元，229.68亩被水淹及杂草覆盖致死的年收益为-323526.90元）。毁损桃林评估值为10068231.55元（竹镇送驾村20亩病虫害致死评估值400158.6元、竹镇送驾村180亩病虫害致死2002964.40元、竹镇送驾村61.17亩毁树修路1240832.84元、全部375亩被清除砍伐4895617.50元、229.68亩被水淹及杂草覆盖致死1528658.21元）。桃花岛公司、舞彩公司质证意见为两个证人对于整体桃林2014年的产量表述是一致的，所以金万方公司自己举证的桃子的产量真实性明显高于评估机构基于理论作出的认定。桃花岛公司主张扣除其占有金万方公司期间的投入，并申请对投入工程的鉴定评估，内容为桃花岛西山环路工程、停车场及广场铺装工程、三星水库北侧围墙工程、西山围网工程、停车场周边绿化工程的造价。本院依法委托北京百聪建筑工程造价咨询有限公司对其进行鉴定，并出具工程造价鉴定报告书，鉴定结果为总造价3674833.58元，其中桃花岛西山环路工程767104元，停车场及广场铺装工程1778429.58元，三星水库北侧围墙工程703120元（含已竣工围墙：399960元、未安装的铁艺围栏：272160元、销售部门前围栏及舞台：310**元），西山围网工程：426180元，停车场周边绿化工程已被拆除，诉讼双方同意取消此项工程鉴定。同时提供合同、单据、收条等一宗予以辅证，合同金额为4717290元。金万方公司质证意见为：1、对于提供的采购单据、收条等一系列证据的三性不予认可，无法证明是使用这4块工程所用。2、关于西山围网工程，不知道所说的别的颜色的围网，原本的围网起点终点金万方公司不知道。3、对于停车场，在交接时就已经有沙石，不铺红砖可以照常使用，金万方公司现在还需拆除红砖，希望先予以拆除。4、希望桃花岛公司自行拆除停车场红砖、围网、包括道路恢复原状。尤其是道路，目前金万方公司无法使用西山环路。鉴定评估前，金万方公司申请二证人吴某某、李某某出庭作证，证明内容1、桃林在交接前和交接后的状况；2、2014年桃林一年的收成情况。吴某某称2014年在舞彩公司工作，系生产部部长，主要职责是栽树、挖沟、管理、摘桃子，出庭作证时系金万方公司工作人员。桃花岛西部干线那地方在老宋（金万方公司法定代表人）栽过树，舞彩公司毁了一部分，桃树翻掉种玉米了，具体多少亩不清楚，到现场可以指认大宋营和梦云死了一部分，去年水多，管理跟不上，今年春天重新栽过，北山天桥过去有个西山，去年没有钱买药病虫害死了一部分，2014年10月份就死掉了。2014年夏季的桃子经我手的工人摘的桃子有204万斤，我记得有账，游客采摘我不清楚，大概有40-50万斤。秋季桃子大概收了45万斤，卖了185万元。李某某称去年（2014年）农历正月二十八我舞彩公司作生产老总，之前在桃花岛干了八年。舞彩公司接手后，由于管理不到位，大余营、小余营靠着三星水库那里，毁了种玉米和小麦，大概有300多亩。在孟周有200多亩被水淹死了，说今年补栽过了，西山那边二百亩被病虫害死了，2014年9、10月份就死了，修路死了一部分。我作为生产部负责人主要负责打药、治草、剪枝、修枝、施肥，2014年桃子收成大概300万斤。金万方公司质证意见为：对证人证言三性无异议，对两个证人的身份在舞彩公司、桃花岛公司提交的工资发放记录表上有这两个人，两人作为生产部的部长和副部长来说对桃树的整个栽种、补种等情况是非常清楚的，他们作为桃树直接的生产管理人，他们的证人证言和客观描述合法有效，应作为本案认定依据。桃花岛公司、舞彩公司质证意见为：1、对两位证人证言的三性均不认可，吴某某自己承认前后在两家公司都工作过，目前在金万方公司手下工作拿工资的，在舞彩工作期间拖欠他四个月工资，现在还有部分没有给，他的陈述绝对带有个人因素，他与本案双方当事人均有利害关系的。2、从内容来看，他对修路是不清楚，李某某对修路恰恰又非常清楚，生产部的员工不清楚修路，生产部的领导又很清楚修路，非常的矛盾，西山环路本来就有路，只是把它修实。两人对约300万斤的陈述也有矛盾，李某某说是他让吴某某去记的，吴某某自述是他自己记的，且他们俩人是上下级关系，在同一事实上出现两个答案，李某某也存在利害关系。游客40万斤会计收钱，为何证人能某，李某某讲是听会计讲，公司里面有账，于庭后七日内将账目提交法庭。本案中，金万方公司主张赔偿损失的金额为3745.03万元，扣除合同款1721万元，余款共计2024.03万元，金万方公司缴纳请求金额1500万元的诉讼费111800元。本院认为，案件争议焦点为：1、金万方公司各项损失金额；2、桃花岛公司、舞彩公司投入金额及抵扣金额。第一个争议焦点：金万方公司先后与舞彩公司、桃花岛公司签订《资产收购协议》，该两份协议系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，本院予以确认。合同签订后，金万方公司依约履行合同，桃花岛公司未依约履行付款义务，在金万方公司催要款项的情况下仍未付款，系根本违约，金万方公司依约享有合同解除权，并行使了合同解除权，合同已然解除，金万方公司也在2014年12月份至2015年1月份期间接管。金万方公司作为合同守约方有权依据合同约定要求相对方赔偿其损失。江苏兴瑞资产评估有限公司出具的咨询评估报告，系当事人申请经本院依法委托，其出具的报告具有合法性，但该报告也明确指出其存在的不足之处，本院结合双方提供的其他证据，对该报告综合衡量取舍，认定其实际损失。第一部分，2014年1月28日至2015年1月4日经济效益损失。报告指出评估值为2738.21万元，本院对此进行酌情核减，理由如下：1、该报告系理论咨询评估值，实际产值应予以下调；2、该报告未考虑浪费、销售等各种消耗；3、毁树修路的合理性，该部分修路有助于桃树管理；4、该报告未扣除土地地租成本、基础设施投资的折旧及公共管理费用，未扣除相关费用；5、该报告未考虑整个桃林的地势差异对桃林产量的影响和大面积管理的强度对支出的影响等。故在报告评估值2738.21万元减去毁树修路桃林收益等基础上相应调整理论产值与实际产值的差异，综合考虑基础设施折旧及各项费用等，减去地租等后，结合证人证言及行业投资回报率，酌定收益金额为1200万元。第二部分，毁坏、病虫害死亡的损失。该部分损失本院亦予以调减，理由如下：1、所谓病虫害死亡部分并非桃林整体死亡，系部分枝干死亡；2、毁树修路系原有小路的基础上进行相应拓展，并非对金万方公司无益；3、水淹、杂草覆盖桃木死亡系部分死亡，加之地形低洼等因素造成桃树死亡；4、报告指出未考虑地租成本、基础设施投资折旧及公共管理费用、相关费用等；5、其他同第一部分损失的部分理由。调减后的结果为350万元。第三部分，四辆车辆损失，该四辆车辆系经过双方认可的价格予以交接，其中一辆予以归还，其他三辆未予归还，则该三辆未予归还的车辆以双方交接时认可的金额予以赔偿，另外一辆根据原值、净值评估值及占有期间损耗等因素考量，金额为280000元。第四部分，十辆观光车，该观光车双方无异议，桃花岛公司自认在其名下，也同意协助过户，应予以支持。第二个争议焦点：本案中，桃花岛公司作为违约方应承担其对金万方公司造成的损失。在考虑桃花岛公司违约的情况下，也应考虑其受益的事实，修路、围栏等工程根本是桃花岛公司根据自身意愿进行投资修建，客观上金万方公司也会受益，但毕竟非双方协议后的结果，同时考量工程的位置和作用，对此根据案件当事人的过错程度及实际受益情况，本院支持桃花岛公司提出的300万元。故桃花岛公司应赔偿金万方公司1278万元（1200万元+350万元-300万元+28万元），因桃花岛公司、舞彩公司已支付1721万元，金万方公司以本案赔偿损失金额1278万元冲抵已支付部分后，并无剩余且低于要求冲抵部分的金额1721万元，其要求另支付赔偿金1500万元的诉讼请求，本院不予支持。同时，桃花岛公司协助金万方公司对十辆观光车进行过户。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏桃花岛旅游开发有限公司于本判决生效后十日内协助原告南京金万方实业有限公司对十辆观光车（厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××、厂内苏Ａ×××××）进行过户；二、驳回原告南京金万方实业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费111800元，由原告南京金万方实业有限公司负担。原告南京金万方实业有限公司鉴定费111200元，由原告南京金万方实业有限公司负担65564元，被告江苏桃花岛旅游开发有限公司、江苏舞彩生态农业发展有限公司负担45636元。被告江苏桃花岛旅游开发有限公司鉴定费43000元，由南京金万方实业有限公司负担35104元，被告江苏桃花岛旅游开发有限公司、江苏舞彩生态农业发展有限公司负担7896元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费111800元（户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，账号：43×××18）。审 判 长  薛俊卫人民陪审员  熊惠霞人民陪审员  鞠凤兰二〇一七年九月十二日法官 助理  郭 琴书 记 员  陈 璇