广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤53刑终143号
原公诉机关云浮市云城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张家欢，男，1983年12月10日出生，汉族，广东省云浮市云城区人，初中文化，无业，户籍所在地云浮市云城区，住云浮市云城区。曾犯故意伤害罪于2005年11月21日被本院判处有期徒刑十年，于2012年11月28日刑满释放。因本案于2015年7月14日被羁押并被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于云浮市第一看守所。
辩护人梁家栋、王佐旗，广东翔浩律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）韦景泷，男，1988年8月18日出生，汉族，广东省信宜市人，初中文化，无业，住茂名市信宜市。因本案于2015年7月14日被羁押并被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于云浮市第一看守所。
云浮市云城区人民法院审理云浮市云城区人民检察院指控原审被告人张家欢犯运输毒品罪、韦景�犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月7日作出（2016）粤5302刑初195号刑事判决。宣判后，原审被告人张家欢、韦景泷均对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月10日公开开庭审理本案，广东省云浮市人民检察院指派检察员马继承出庭履行职务，上诉人张家欢、韦景泷到庭参加诉讼。广东省云浮市人民检察院于2017年3月8日建议对本案延期审理，2017年4月5日建议对本案恢复审理。案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定：2015年7月13日20时许，经与被告人韦景泷商量好介绍联系购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）的价钱及数量后，被告人张家欢遂携带经筹借的现金33000元，并由其驾驶粤Ｗ×××××号小轿车，搭乘梁某（另案处理），于当晚23时许到达约定地点广东省茂名市高州市大井加油站与被告人韦景泷会合，再经被告人韦景泷介绍并致电毒品卖家“�仔”前来与被告人张家欢进行毒品交易。随后，“健仔”携带毒品氯胺酮到达上述地点，被告人张家欢以人民币33000元的价钱，向“健仔”购买了用一只白色透明塑料袋包装着的重约1000克的毒品氯胺酮。交易完成后，被告人张家欢在被告人韦景泷的引路下即驾车离开高州市区返回云浮市区。被告人韦景泷则从“健仔”处领取人民币1000元介绍贩卖毒品的报酬。2015年7月14日凌晨6时许，当被告人张家欢驾驶粤Ｗ×××××小轿车搭乘梁某，在途经云浮市区迳口路段时被民警当场抓获，民警从粤Ｗ×××××小轿车的储物箱中搜获一包用塑料袋包装的净重1000.5克的白色晶体状物品。经广东省云浮市公安司法鉴定中心检验：上述白色晶体状物品检出毒品氯胺酮（成分。
公安机关还从被告人张家欢处扣押手机2台；从被告人韦景泷处扣押手机1台；从梁某处扣押手机1台。
另查明，被告人张家欢因犯故意伤害罪于2005年11月21日被云浮市中级人民法院判处有期徒刑十年，于2012年11月28日刑满释放。
以上事实，有经原审庭审质证的书证、物证、证人证言、被告人张家欢、龙景泷的供述等证据证实。
原判认为，被告人张家欢明知是毒品氯胺酮而予以运输，净重1000.5克，其行为已构成运输毒品罪；被告人韦景泷明知是毒品氯胺酮而予以介绍贩卖，净重1000.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张家欢、韦景泷归案后，均能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人张家欢曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人韦景泷在贩卖毒品的共同犯罪过程中，起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共�国刑法》第三百四十七条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：
一、被告人张家欢犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金30000元。
二、被告人韦景泷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金15000元。
三、扣押的毒品、作案工具手机4台，依法予以没收。
经审理查明：案发前，上诉人张家欢通过手机等方式联系上诉人韦景泷购买毒品“K粉”，并在毒品数量及价格上双方进行磋商。2015年7月13日下午，张家欢筹备好购买1条毒品“K粉”的3万多元资金后，驾驶其粤Ｗ×××××本田小车搭载梁某（另案处理）一起同往事先其与韦景泷约定的会面地点。当晚23时许，张家欢、梁某到达约定地点广东省茂名市高州市大井加油站，并首先与韦景泷会合。会合后，韦景泷驾车带领张家欢等人进入高州市区的交易地点，并打电话告知毒品卖家“健仔”前来高州市区的交易地点与张家欢进行毒品买卖。不久，“健仔”携带毒品“K粉”到达交易地点。交易前，张家欢先行试食毒品，确认是毒品“K粉”后，交给“健仔”3万多元现金，“健仔”交付给张家欢一个用白色透明塑料袋包装的重约1公斤的毒品氯胺酮，张家欢将该包袋装毒品放入其车上副驾驶座位前的储物箱内。交易完成后，张家欢与梁某先驾车离开交易地点，韦景泷从“健仔”手上领取1000元作为介绍毒品交易的报酬。不久，张家欢打电话告知韦景泷找不到返回云浮的路，后韦景泷带领张家欢找到返回云浮的道路。返回路途中，梁某用手打开查看副驾驶座位内存放的白色袋装的物品，并询问张家欢是何物，张家欢告知梁某是毒品“K粉”。2015年7月14日凌晨6时�，张家欢驾驶粤Ｗ×××××本田小车搭乘梁某途经云浮市云城区324国道迳口路段鸿威石材厂前道路时被民警查获，民警从张家欢的粤Ｗ×××××小车副驾驶座位前储物箱内搜获一包用塑料袋包装的净重1000.5克的白色晶体状物品和其他物品等。民警扣押了张家欢的作案手机2台、韦景泷的作案手机1台。经鉴定：上述白色晶体状物品检出毒品氯胺酮成分。
另查明，张家欢曾犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十年，于2012年11月28日刑满释放。
以上事实，有经庭审出示、质证的以下证据予以证实：
（一）同案人、上诉人的供述与辩解、辩认笔录
1、同案人梁某的供述、辨认笔录：2015年7月13日傍晚18时多，我、刘某在托洞叶金石家吃饭时，我接到“阿九”即张家欢的电话，问我去不去信宜玩，我同意了。随后，我驾驶车辆回到高峰大台新村住处时，张家欢已到达我的住处。当日晚20时许，我上了张家欢的小车，将7000元放在张家欢车的副驾驶位上方的遮阳板处，并用一条橡胶圈捆住。张家欢驾驶其粤Ｗ×××××墨绿色本田雅阁小车搭载我去信宜，23时多到达信宜市区一河边处停车。张家欢打电话给其朋友，大约20分钟后，张家欢的朋友驾车来到离我们停车的地方约几百米远处的斜对面一间旅业门前停了车。张家欢下车后，走到其朋友的车的驾驶位旁边，与车内的人商谈，我把车开好停放在花基人行道上。10多分钟后，张家欢坐上其朋友的车离开了。大约30分钟后，张家欢打电话对我说：“不够钱啊！”。我问张家欢做什么？张家欢说：“去耍啊！”，我开车过去，在张家欢上车的地方见到张家欢站在路边，我把放在汽车副驾驶位上方的遮阳挡板处的7000元拿给了张家欢，张家欢拿了7000元后，从旅业侧边的巷走进去。大约10多分钟，张家欢从巷内走出，坐上车的副驾驶位，并对我说开车走。我驾车兜了很久都找不到回云浮市的路，张家欢打电话给其朋友，叫其朋友来带路，我俩下车等候。次日凌晨2时许，张家欢的朋友驾车来到我俩等候的地方，其朋友车上坐在副驾驶位的一个叫“辉仔”的人递给张家欢1小包毒品“K粉”，张家欢将该小包毒品放在小车的手刹上，我坐在小车的副驾驶位上把该小包毒品吸食了。当时，张家欢打开过副驾驶位储物箱。然后，张家欢开车，其朋友带我俩走出信宜市区。我俩驾车经罗定、324国道返回云浮市，在途经云浮市云安茶洞迳心岭路段时，我打开车上副驾驶位储物箱内的一个白色塑料购物袋装着的东西，问张家欢是什么？张家欢说是毒品“K粉”。大约早上7时许，小车行驶至云城与云安交界的白石坳岭路段时被警察截查，警察查获了小车副驾驶位储物箱内一个白色塑料袋内装有一包用透明塑料密封袋包装的毒品“K粉”。
经辨认，梁某辨认出绰号叫“阿九”的男子是张家欢。
2、上诉人张家欢的供述与辩解、辨认笔录：2015年6月底，一个叫“阿某”的高州人即韦景泷找我，我问韦景泷能否找到毒品“K粉”，韦景泷没有当场答应。几天后，韦景泷返回高州前对我说，要我在2015年7月13日去高州市大井镇加油站找其，并以毒品“K粉”每条33000元的价格卖给我。于是，我在2015年7月11日和12日开始筹备资金，7月13日下午，我筹够了33000元；当日晚上约8时许，我去梁某家找梁某，要梁某与我一起驾车去茂名市玩。我驾驶车牌号为粤Ｗ×××××的本田思域小车，搭载梁某途经罗定市、信宜市于当晚23时许到达高州市大井镇加油站等候韦景泷，韦景泷乘坐一辆黑色小车来到，车内有3名青年男子�之后，韦景泷叫我的小车跟随其车去到高州市区一条小巷，我停了车并叫梁某等我。当时，大约是7月14日凌晨1时许，韦景泷联系了一名年约20岁的青年男子，该名男子提着一个白色塑料购物袋，并当着我的面打开该白色购物袋，我看见里面有一个白色透明塑料袋装着重约一公斤的白色晶体粉末状的物品。我从身上钱包内拿了一张1O元的人民币将一点点毒品“K粉”磨成粉末，吸入我的鼻孔中，并确信该袋重约1公斤白色晶体粉末状的物品是毒品“K粉”。于是，该名青年男子叫我交给他33000元，我返回车上拿了33000元交给该名青年男子，该名男子将我试吸过的该袋重约1公斤的白色晶体粉末状的“K粉”交给我。我接过来按原包装拿回车上，并放入我车上副驾驶位置前面的储物箱内，驾车载上梁某立刻调头按原路返回云浮市，路途中，该袋毒品都没有移动过。2015年7月14日早上6点许，我驾车搭载梁某途经云浮市云城区迳口路段时被警察查获，警察在我驾驶的本田小汽车副驾驶座位前储物箱内搜出该袋1公斤重的毒品“K粉”。
二审期间，张家欢庭审时指证绰号叫“阿某”的男子是上诉人韦景泷，韦景泷认可该事实。
经辨认，张家欢辨认出与其去购买毒品“K粉”的男子是梁某。
3、上诉人韦景泷的供述与辩解、辨认笔录：2015年3月或4月份，我有一个信宜的朋友在云浮市石厂打工，绰号叫“阿灯”。“阿灯”打电话对我说，云浮市有人想购买数量大的毒品“K粉”，是否可以帮忙介绍人联系购买到毒品“K粉”。当时，我对“阿灯”说，一下子找不到人，并要“阿灯”将我的手机号码137××××2636告诉云浮市想购买毒品“K粉”的人，“阿灯”按照我的吩咐行事。隔了一天，一个云浮地区的手机号码打进我的手机137××××2636，该人叫我称呼其为“阿九”即张家欢，并在电话中问我“阿灯”是否和我说过购买毒品“K粉”的事，我说“阿灯”谈过这件事，并告诉张家欢要等一个星期才有货。之后，我联系了高州市区一个叫“健仔”的朋友，叫“健仔”寻找“K粉”货源。不久，“健仔”告诉我有“K粉”，每条价钱为31000元。我打电话给张家欢，每条“K粉”卖32000元。张家欢说价格太贵，问是否可以便宜，我说不能再便宜了，张家欢说找其他人去惠东购买。2015年6月底，张家欢通过电话或QQ联系我，说其托人从惠东购买“K粉”，公安人员将运输毒品的人抓了，断了货源，问我是否可以价格30000元购买1公斤毒品“K粉”。我说每条至少要31000元，张家欢说先考虑清楚。2015年7月13日下午，张家欢打我手机137××××2636，要我筹备一条“K粉”，并说当晚从云浮市出发去茂名信宜市，我和张家欢约好在高州市大井镇加油站会面，然后，一同前往高州市内取货。2015年7月13日晚上约23时，张家欢打电话对我说已到信宜，我叫张家欢去高州市大井镇加油站等我。2015年7月14日凌晨零时许，我在高州市大井镇和张家欢见面，张家欢驾驶一辆旧款的墨绿色本田小汽车，车牌号为粤Ｗ×××××，车上的副驾驶座位上坐着我不认识的一名年轻男子。我叫张家欢驾车跟着我的车一直去了高州市区。当时，我打通“健仔”的电话，“健仔”叫我们去高州市城东汽车站等他。2015年7月14日凌晨2时许，我们在高州市城东汽车站会合，我看见“健仔”先递给一小包毒品“K粉”给张家欢吸食试货，张家欢试吸食完毒品后，“健仔”递给一包重约1公斤的外用购物袋装着的物品给张家欢，“健仔”手上拿着一叠现金约3万元。张家欢接过那袋东西后，驾车先离开。“健仔”直接递给我一叠10�面额100元的人民币作为酬金，我也驾车离开。大约10分钟后，张家欢打电话对我说，其不认得怎么返回207国道的路，叫我为其带路。我驾车找到张家欢，并把张家欢带到207国道，然后，各自离开了。
经辨认，韦景泷辨认绰号叫“阿九”的男子是张家欢。
（二）现场勘验检查笔录、现场照片
现场位于云浮市云城区324国道迳口路段鸿威石材厂前道路处。公安民警截获一辆牌号为粤Ｗ×××××号黑色本田小汽车出租车，并在小车副驾驶座位前方手套箱内查扣标有“真维斯”字样白色袋子及一些物品，袋子内有一包白色透明袋包装的颗粒状白色晶体、一包红色包装的两粒青色物品、一包标有“冬虫夏草”字样包装的粉末状物品。白色透明袋子经502胶熏显发现并提取一枚手印。
（三）鉴定意见
1、检验报告书：经鉴定，送检的净重1000.5克白色晶体粉末，检出毒品氯胺酮（Ketamine）成分；送检的净重1.07克白色粉末，检出毒品3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分；送检的净重0.40克药丸状物品，未检出常见毒品成分。
2、手印鉴定书：经鉴定，粤Ｗ×××××黑色本田小汽车副驾驶座位前方手套箱内包装颗粒状白色晶体物品的白色透明袋子上遗留手印与梁某样本手印中的左手中指捺印为同一人所留。
（四）其他书证、物证材料
1、通话记录清单
（1）张家欢持有手机138××××2421号码与梁某、韦景泷的通话情况：张家欢手机138××××2421号码与梁某手机136××××8262号码于2015年7月13日17时至次日1时有6次通话记录；与韦景泷手机137××××2636号码于2015年7月14日2时20分至35分期间有5次通话记录。
（2）张家欢持有手机130××××1226号码与韦景泷的通话情况：张家欢的手机130××××1226号码与韦景泷的手机137××××2636号码在2015年7月4日有2次、7月12日有2次、7月13日有7次、7月14日有1次通话记录；与韦景泷的手机134××××7444号码在2015年7月13日有4次、7月14日有11次通话记录。
2、搜查笔录、扣押物品清单
（1）2015年7月14日7时5分至7时23分，公安民警依法对粤Ｗ×××××的黑色本田小汽车及张家欢、梁某身体进行搜查的客观情况。
（2）2015年7月14日，公安民警从张家欢处扣押：白色透明密封袋包装的白色晶体粉末状物品净重1000.5克；红色塑料纸包装的二粒浅绿色的药丸状物品净重0.4克；外有“冬虫夏草”字样的黄色塑料纸包装的白色粉末状物品净重1.07克。
（3）扣押张家欢的黑色苹果4S手机一台，手机130××××1226；白色苹果4S手机一台，手机138××××2421；扣押梁某的白色苹果5S手机一台，手机136××××8262；扣押韦景泷的黑色HTC手机一台，手机136××××2636、134××××7444。
3、鉴定意见通知书：毒品成分鉴定意见、手印鉴定意见已告知张家欢、梁某。
4、抓获经过：2015年6月初，云浮市公安局云城区分局刑事侦查大队一中队民警在侦办陈某等人贩卖毒品案时获悉：犯罪嫌疑人张家欢曾向陈某购买过大量毒品“K粉”。经进一步侦查，2015年7月13日晚，张家欢驾驶粤Ｗ×××××本田小汽车与梁某前往信宜购买毒品“K粉”。民警在张家欢返回云城区324国道运城迳口路段截查张家欢驾驶的粤Ｗ×××××本田小汽车，抓获车上人员张家欢、梁某，并扣押白色晶体状粉末状等疑似毒品。根据张家欢、梁某的交代，2015年7月14日18时许，刑侦大队一中队民警与信宜市公安局禁毒大队民警在信宜市金垌镇径口街将网上在逃人员韦景泷抓获归案。
5、刑事附�民事判决书、释放证明书、刑事判决书：张家欢曾犯故意伤害罪被判处刑罚，2012年11月28日刑满释放；陈某等人贩卖毒品案涉及张家欢曾向陈某购买过毒品“K粉”。
6、毒品尿液取样清单、尿液现场检测报告书：张家欢、韦景泷的尿液经氯胺酮试剂检测，均呈阳性。
7、同步录音、录像资料：公安机关依法讯问犯罪嫌疑人张家欢、韦景泷等人全过程的录音、录像客观情况。
8、常住人口登记表：张家欢、韦景泷均已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
9、公安机关出具的上网追逃人员材料：公安机关在网上已将嫌疑人韦景泷列为涉嫌毒品犯罪的追逃人员。
10、立案登记表、立案决定书：公安机关对张家欢、韦景泷涉嫌毒品犯罪予以立案侦查的客观情况。
关于上诉人张家欢上诉及其辩护人辩护提出意见，经查：1、据毒品尿液取样清单、尿液现场检测报告书证实上诉人张家欢吸食毒品“K粉”。上诉人张家欢、韦景泷的供述证实案发前，上诉人张家欢与上诉人韦景泷商谈购买毒品“K粉”的数量与价格，并约定交易毒品的会面地点。同案人梁某、上诉人张家欢、韦景泷的供述、抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单、鉴定意见证实案发当晚，上诉人张家欢与同案人梁某开车前往张家欢与上诉人韦景泷事前约定的会面地点，张家欢到达后，在韦景泷的引见下张家欢与毒贩“健仔”见面；张家欢试食毒品后，支付了购买毒品的资金，收取了“健仔”交付的毒品“K粉”，在返回云浮市的路途中被民警抓获，查获毒品“K粉”的净重为1000.5克。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉会议）的规定，吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为实施贩�毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。该规定明确将运输从非法持有方式中分离出来，本案中张家欢明知是毒品“K粉”而驾驶机动车予以运输并被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量大，其行为构成运输毒品罪。2、据同案人梁某的供述证实其吸食的毒品“K粉”来源于现场毒品交易时毒品卖家的有关人员提供的。上诉人张家欢的供述、其他证据均不能证实张家欢与梁某共同开车去案发地点前，梁某携带毒品上车的事实。同案人梁某、上诉人韦景泷的供述、手印鉴定意见、搜查笔录、扣押物品清单可证实民警查获的毒品“K粉”数量来源�张家欢在案发地点购买的毒品数量。依据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定：“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”原判认定张家欢运输毒品的数量正确，本院予以支持。3、上诉人张家欢的犯罪行为发生在2016年4月11日颁布实施的最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》之前，其应当适用行为时的法律法规，但适用行为时的法律法规或上述新的司法解释，张家欢运输毒品的数量均达到“其他毒品数量大”的标准，原判量刑适当。4、本案言词证据证实上诉人韦景泷在涉案贩卖毒品犯罪中实施居间介绍买卖毒品行为，获取毒贩支付的报酬，发挥介绍联络作用，无充分证据佐证韦景泷是贩卖毒品牟利的毒贩，其刑罚应轻于张家欢。5、上诉人张家欢的坦白情节，其运输�毒品未流入社会且未造成危害后果，原判量刑时均予以考虑；张家欢辩解其有年近七旬的老母亲要赡养，不符合法定或酌定从轻处罚情节，本院不予采纳。
关于上诉人韦景泷上诉提出意见，经查：据通话清单、上诉人张家欢、韦景泷的供述、同步录音录像视频资料证实案发前，上诉人张家欢与韦景泷商谈购买毒品“K粉”的价格及数量，并约定毒品交易地点。案发当日，张家欢在韦景泷的指引下与毒贩成功交易毒品。张家欢二审庭审指证介绍其购买毒品“K粉”的“阿某”男子是韦景泷，韦景泷认可该事实。可见，韦景泷与张家欢购买毒品“K粉”具有关联性。
关于云浮市人民检察院出庭检察员出庭提出意见的综合评判：经查，根据现场勘验检查笔录、鉴定意见、搜查笔录、扣押清单、通话清单、抓获经过、同案人梁某、上诉人张家欢、韦景泷的�述证实上诉人张家欢与韦景泷事前沟通协商购买毒品“K粉”的数量及价格，并约定交易地点；张家欢在韦景泷的引见下在交易地点会见毒贩且购买毒贩提供的毒品“K粉”，驾驶机动车返回路途中被查获的事实。原判依据二上诉人犯罪性质、情节和危害后果，依法判处罪责刑相适应的刑罚，量刑适当。云浮市人民检察院出庭检察员出庭提出建议驳回上诉、维持原判的意见成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人张家欢明知是毒品氯胺酮而故意运输，数量达1000.5克，其行为均构成运输毒品罪。上诉人韦景泷明知张家欢要购买毒品氯胺酮，为张家欢居间介绍毒贩，促使张家欢与毒贩交易毒品成功，其行为构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品犯罪中，韦景泷联系购毒渠道，起介绍联络作用，是从犯，依法可减轻处罚。张家欢归案后，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。张家欢曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。扣押的毒品氯胺酮、作案工具手机等物品，依法予以没收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人张家欢、韦景泷上诉及其辩护人辩护提出的理由均不成立，本院不予采纳。云浮市人民检察院出庭检察员出庭提出的意见成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 伟 扬
审 判 员 罗 杰
代理审判员 关 维
二〇一七年六月八日
书 记 员 张泽�