广东省惠州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）粤13破申4号
申请人（债务人）：惠州市惠阳区鸿凌房地产开发有限公司，住所地：惠州市惠阳区秋长镇白石村塘井金交椅地段宿舍楼B4号一楼101号。
法定代表人：吴良，董事长。
委托代理人：彭洁、龙纯忠，广东格明律师事务所律师。
申请人(债务人)惠州市惠阳区鸿凌房地产开发有限公司（下称：鸿凌房地产公司）申请破产清算一案。本院于2018年1月24日以（2018）粤13破申4号登记后，依法组成合议庭进行受理审查，并于2018年3月18日召集申请人到庭举行听证会，申请人的代理人彭洁到庭参加了听证会，本案现已审查完结。
申请人提交的《破产清算申请书》称：申请人于2007年5月15日在惠州市××区工商行政管理局登记设立，为有限责任公司，企业统一社会信用代码91441303661507108T，组织机构代码66150710-8。注册资本人民币100万元，吴良出资40万元，持有40%股权；吴佛滔出资30万元，持有30%股权；吴法林出资30万元，持有30%股权；公司经营期限长期，公司经营范围为从事房地产开发经营，物业管理，房地产中介服务。自2015年以来，申请人及申请人关联公司惠州市××区鸿裕实业发展有限公司（下称：鸿裕实业公司）、惠州市××区鸿凌土石方工程开发有限公司（下称：鸿凌土石方公司）的资金链开始断裂，经营日益艰难；加之名下资产均被查封，以致无法自行筹集资金予以摆脱困境。根据申请人2017年度审计报告显示，截止2017年12月31日，申请人其他应付款11210468.42元，流动负债11398968.42元，且公司对外借款账面一直未做处理，也未支付法院判决书所列债务，以致公司资产负债表及现金流量表未能完全真实反映现状。目前公司因未能按时还借款，导致公司涉及多起诉讼及执行，现尚未履行清偿义务。2017年12月15日，申请人股东根据公司章程之规定，召开股东会并作出股东会决议，决定向人民法院申请破产清算，公司员工表示理解并予以同意。申请人与其关联公司鸿裕实业公司、鸿凌土石方公司共同使用同一经营场所，公司管理人员、财务人员及基层职工的组成人员混同、从未进行过区分，三家公司的实际控制人均为吴良，且三家公司之间存在相互为债务提供担保的情形。现申请人的关联公司鸿裕实业公司、鸿凌土石方公司均因债权人申请破产清算而均已被贵院裁定破产清算[案号：（2017）粤13破17号、（2017）粤13破终1号]；对于关联公司鸿裕实业公司及鸿凌土石方公司无法清偿的巨额债务，申请人需要承接且无法进行清偿。如法院依法受理对申请人的破产清算，为确保三个破产清算公司的交叉担保可以统一、公平的清偿及处理，并提高案件审理效率，请法院依法将本案与鸿裕实业公司及鸿凌土石方公司的破产清算案件进行合并审理。申请人的实物资产是位于淡水土湖的土地使用权，因借款需要，申请人将上述土地使用权抵押给了债权人林*。现因申请人无法清偿林*的借款，林*已向法院提起诉讼并依法申请了强制执行。除上述资产，申请人无其他可供清偿的实物资产。综上，申请已不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力，具有破产原因。按照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第七条第一款之规定，请求：一、依法对申请人进行破产清算，以公平清理债权债务，保护申请人的员工、债权人以及申请人和其他相关利益者的合法权益；二、依法对申请人与其关联公司鸿裕实业公司、鸿凌土石方公司的破产清算案件合并审理。
申请人提交的主要材料：1、工商注册登记资料；2、股东会决议；3、员工名单；4、工资清册；5、员工同意破产清算的说明及职工安置预案、无法提供社保清单的说明；6、资产负债表；7、审计报告；8、资产状况明细表；9、债务清册；10、涉诉情况及相关法律文书；11、申请人及关联公司股权等情况汇总及关联公司破产裁定书。
本院审查查明：2007年5月15日申请人在惠州市××区市场监督管理局注册登记成立的企业法人，住所地：惠州市××××白石村塘井金交椅地段宿舍楼B4号一楼101号，法定代表人：吴良，注册资本人民币100万元；营业执照：91441303661507108T。经营范围：房地产开发经营；物业管理（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）；经营期限为长期。申请人的股东为三名自然人：吴良、吴法林、吴佛滔，其中：吴良占股份40%，吴法林占股份30%，吴佛滔占股份30%。2017年12月15日，申请人召开股东会议，股东吴良、吴佛滔及吴法林的代理人曾祥杰出席了股东会议，并通过股东会决议：同意鸿凌房地产公司提出破产清算申请，同意鸿凌房地产公司与关联公司鸿凌土石方公司、鸿裕实业公司提出合并破产清算申请，同意授权公司法定代表人吴良办理破产清算申请的事宜。在本院召开的听证会上，申请人的代理人彭洁确认《破产清算申请书》、《股东会议》上吴良的签名和所盖公司公章，以及吴佛滔、曾祥杰签名是真实的。
2018年1月2日，申请人委托惠州市**会计师事务所有限公司对其截止2017年12月31日的财务状况进行年度审计，并作出东会审字（2018）第002号《审计报告》，结论：鸿凌房地产公司对外借款账面一直未做处理，也未支付法院判决书所列债务，鸿凌房地产公司资产负债表及现金流量表反映不公允、不合理，我们无法实施函证以及其他审计程序，以获取充分、适当的审计证据。
根据申请人提交的《申请人执行、诉讼案件汇总》以及法律文书，申请人涉及执行、诉讼案件一共17宗，主要申请人借款或为关联公司提供担保，已经申请强制执行案件的金额为61615500元，涉诉讼案件金额为195843661.94元，合计为257459161.94元。
另查明，2007年8月15日申请人以出让方式取得位于惠州市××区淡水土湖的12595平方米工业用地，领取了土地使用权证[证号惠阳国用（2007）第01****0号]。该土地使用权于2012年6月12日设定了抵押权，抵押权人为林*，抵押面积为12595平方米，土地他项权利证号为惠阳他项（2012）第250号。
再查明，申请人目前有在职员工25名，4名离职员工尚未结清工资及经济补偿金，2017年12月20日在职员工签名的《说明》称同意申请人申请破产清算。
本院认为：申请人（债务人）鸿凌房地产公司是在惠州市××区市场监督管理局注册成立的企业法人，住所地在惠州市××区，根据《中华人民共和国企业破产法》第三条“破产案件由债务人住所地人民法院管辖”的规定，本院对本案具有管辖权。申请人经股东会议决议，一致同意申请人申请破产清算，符合《中华人民共和国企业破产法》第七条第一款“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请”的规定，申请人申请破产清算的主体适格。
根据申请人提供的《申请人执行、诉讼案件汇总》以及法律文书，其涉执行、诉讼案件金额约为257459161.94元，申请人不能清偿到期债务已呈持续状态，且经人民法院强制执行，也无法清偿债务，已明显缺乏清偿债务能力，申请人的破产清算申请，符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”的规定，申请人已具有破产原因和申请破产清算受理条件，其申请破产清算的理由成立，本院依法予以受理。
至于申请人要求的“申请人与其关联公司鸿裕实业公司、鸿凌土石方公司的破产清算案件合并审理”的请求，因本案是针对其破产清算申请是否应予受理的问题，而判断申请人与鸿裕实业公司、鸿凌土石方公司是否构成法人人格高度混同，需在三公司进入破产清算程序之后，通过管理人接管并进行审计、评估工作，综合考虑三公司之间资产的混同程度及其持续时间、各企业之间的利益关系等综合因素，才能确定三公司是否构成法人人格混同，并确定是否适用实质合并原则对三公司进行实质合并审理，故其该项请求不属于本案审查范围，本院不予审查。综上所述，依据《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第三条、第七条第一款的规定，裁定如下：
受理申请人（债务人）惠州市惠阳区鸿凌房地产开发有限公司破产清算申请。
本裁定自作出之日起生效
审 判 长 陈向科
审 判 员 赖锦荣
审 判 员 黄仲民
二〇一八年三月十六日
法官助理 钟偲晗
书 记 员 暨然诺