四川省自贡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川03刑终10号
原公诉机关四川省富顺县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李伟，男，1983年10月12日出生,四川省富顺县人，汉族，小学文化，驾驶员，住四川省富顺县永年镇永民村**组**号。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2016年8月11日被富顺县公安局刑事拘留，同年8月17日被富顺县公安局取保候审。
辩护人张召平，四川泰逸律师事务所律师。
四川省富顺县人民法院审理四川省富顺县人民检察院指控被告人李伟犯信用卡诈骗罪一案，于2016年11月9日作出(2016)川0322刑初253号刑事判决。宣判后，被告人李伟不服，提出上诉。本院于2017年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年2月16日公开开庭进行了审理。四川省自贡市人民检察院指派检察员蔡永娜出庭履行职务。原审被告人李伟及辩护人张召平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
四川省富顺县人民法院认定：
2016年7月22日23时30分许，被告人李伟与王超等三人在自贡吃完饭后搭乘出租车回富顺县板桥镇，在出租车后排李伟拾得张建成遗忘在车内的钱包，包内有两张建设银行卡、一张自贡商业银行卡、一张四川农村信用社银行卡、一张中国工商银行卡、一张中国建设银行信用卡、一张光大银行信用卡、一张交通银行信用卡以及现金100元、张建成身份证、驾驶证等物品。三人回到板桥后，在吃夜宵的过程中，李伟翻看钱包内物品，发现其中一张农村信用社银行卡的背面写了6位数字，怀疑是密码。三人吃完饭后，被告人李伟和王超回永年镇，7月23日2时许，到达永年镇后，王超去邮政银行ATM机上取自己银行卡内的钱，被告人李伟将捡来的银行卡配合卡背面的6位数字到邮政银行ATM取款机上去试了密码，结果密码是正确的，李伟遂将其中一张建设银行储蓄卡和一张建设银行信用卡中钱取走，合计8700元人民币。之后，李伟将其中5000元还自己的欠款，将其中3000元借给其哥哥李勇，剩余800元用于个人消费。
2016年8月11日，被告人李伟到富顺县公安局永年派出所投案自首。
原判认为，被告人李伟以非法占有为目的，拾得他人信用卡并取款数额较大，其行为属冒用他人信用卡，已构成信用卡诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。李伟犯罪后自首，可从轻处罚。根据被告人犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第六十七条第一款之规定，判决被告人李伟犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
宣判后，原审被告人李伟不服，以原判量刑畸重、认定罪名不当，应当对其定罪免处为由，提起上诉。请求二审法院依法改判。
被告人李伟当庭提出，一审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
被告人李伟的辩护人提出，对案件事实没有异议，但量刑过重，被告人认罪态度好，犯罪较轻，有自首的法定从轻情节；被告人积极退赃退赔，已全部都退赔被害人；被害人把银行卡密码写背面，疏于管理自己财物，存在过失；辩护人认为对被告人可以减轻处理，免于刑事处分。
出庭检察员提出，一审判决的事实清楚，证据充分，被告人在坐出租车的时拾得他人信用卡，冒用到银行取款据为己有,客观事实清楚，构成了信用卡诈骗罪；一审判决已经充分考虑李伟积极退款和如实供述其犯罪事实及认罪悔罪态度对其从轻处罚。一审判决量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议维持原判。
二审经审理查明，2016年7月22日23时30分许，被告人李伟与王超等三人在自贡吃完饭后搭乘出租车回富顺县板桥镇，在出租车后排李伟拾得张建成遗忘在车内的钱包，包内有两张建设银行卡、一张自贡商业银行卡、一张四川农村信用社银行卡、一张中国工商银行卡、一张中国建设银行信用卡、一张光大银行信用卡、一张交通银行信用卡以及现金100元、张建成身份证、驾驶证等物品。三人回到板桥后，在吃夜宵的过程中，李伟翻看钱包内物品，发现其中一张农村信用社银行卡的背面写了6位数字，怀疑是密码。三人吃完饭后，被告人李伟和王超回永年镇，7月23日2时许，到达永年镇后，王超去邮政银行ATM机上取自己银行卡内的钱，被告人李伟将捡来的银行卡配合卡背面的6位数字到邮政银行ATM取款机上去试了密码，结果密码是正确的，李伟遂将其中一张建设银行储蓄卡和一张建设银行信用卡中钱取走，合计8700元人民币。之后，李伟将其中5000元还自己的欠款，将其中3000元借给其哥哥李勇，剩余800元用于个人消费。
2016年8月11日，被告人李伟到富顺县公安局永年派出所投案自首,案发后李伟已委托他人全额退赃。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的的下列证据证实：
1、公安机关受案登记表、立案决定书，证明公安机关于2016年7月28日立案侦查。
2、被告人人口信息，证明被告人李伟系成年人。
3、抓获说明，证明2016年8月11日李伟经传唤后即到公安机关如实供述案情，属自首。
4、调取证据通知书、ATM机取款记录、监控视频、银行卡取款流水记录，证明李伟取款时间、地点。
5、收条，证明被害人收到现金8800元及其他丢失物品。
6、被害人张建成的陈述，证明2016年7月22日晚22时许，他在自贡市沙湾处乘坐出租车返回英祥钢材市场，不慎将装有多张银行卡、现金100元和驾驶证等证件的黄棕色手包遗失在出租车上。2016年7月23日1时58分，他收到银行余额变动提醒短信，后联系客户查询，发现他名下开户的中国建设银行储蓄卡6227003570440003202被盗取了5500元，中国建设银行信用卡6259652200882218被盗取了3200元，加上现金100元，共计损失8800元。
7、证人王超的陈述，证明2016年7月22日晚，他同李伟等人在自贡一家名叫“老玩火锅”的饭馆吃饭，为其老板王正财过生日，饭后喝茶结束接近12时许，他同李伟等人乘坐出租车回板桥，李伟在出租车的后排发现了一个黄棕色的手包，里面有数张银行卡、驾驶证和现金100元，到板桥后他又同李伟等人在板桥吃夜宵，后他同李伟一起驾车到永年，在永年镇的中国邮政银行ATM自动取款机上，李伟通过银行卡背面写的6位数字试了密码，发现该6位数字为银行卡的密码，李伟就用该密码取了银行卡中的钱，具体金额是多少他不清楚。
8、被告人李伟的供述，证明2016年7月22日晚，他同王超等人在自贡一家名叫“老玩火锅”的饭馆吃饭，为其老板王正财过生日，饭后喝茶结束接近12时许，他同王超等人乘坐出租车回板桥，他在出租车的后排发现了一个黄棕色的手包，里面有数张银行卡、驾驶证和现金100元，到板桥后他又同王超等人在板桥吃夜宵，后他同王超一起驾车到永年，在永年镇的中国邮政银行ATM自动取款机上，他通过银行卡背面写的6位数字试了密码，发现该6位数字为银行卡的密码，遂将银行卡中的余额分四次取款的方式取款，共计取款8700元，加现金共计8800元。后他将其中的5500元钱还了他的欠账，将其中的3000元借给了他哥哥李勇，剩下的800元现金放在身上作为零花钱。
9.富顺县公安局情况说明，证明办案民警转交给被害人张建成的8800元现金系伍小丽代李伟退还给办案民警转交。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，上诉人李伟以非法占有为目的，冒用拾得的他人信用卡取款数额较大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款的规定，构成信用卡诈骗罪。一审法院认定的事实和罪名成立。
被告人李伟提出，一审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。被告人李伟的辩护人提出，对案件事实没有异议，但量刑过重，被告人认罪态度好，犯罪较轻，有自首的法定从轻情节；被告人积极退赃退赔，已全部都退赔被害人；被害人把银行卡密码写背面，疏于管理自己财物，存在过失；辩护人认为对被告人可以减轻处理，免于刑事处分。经查，被告人李伟在乘坐出租车时拾得他人信用卡后，以非法占有为目的，采取冒用他人信用卡的手段到银行自动取款机上取款8700元据为己，符合冒用他人信用卡的具体表现行为，构成信用卡诈骗罪；一审判决对被告人李伟定罪量刑时已经充分考虑其自首、积极退赃、如实供述等法定、酌定从轻处罚情节，对被告人李伟的定罪量刑符合法律规定。上诉人李伟及其辩护人提出的上诉理由与本院审理查明事实和法律规定不符，依法不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄 涛
审判员 樊成晔
审判员 刘洋年
二〇一七年二月十七日
书记员 王馨悦
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。