河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商民二终字第295号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司商丘中心支公司。
负责人刘朝杰。
委托代理人任海洋。
被上诉人（原审原告）赵万平，男。
委托代理人谢明卫，河南旺达律师事务所。
原审被告刘登原，男。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称大地保险商丘支公司）与被上诉人赵万平、原审被告刘登原机动车交通事故责任纠纷一案，被上诉人赵万平于2012年12月13日向永城市人民法院起诉，2013年12月10日永城市人�法院作出（2012）永民初字第3534号民事判决。上诉人大地保险商丘支公司不服该判决，提起上诉。本院于2014年3月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人大地保险商丘支公司的委托代理人任海洋，被上诉人赵万平及其委托代理人谢明卫到庭参加诉讼，原审被告刘登原经合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原审法院查明：2007年3月20日21时，赵万平骑电动三轮车沿S201线（永涡路）由南向北行驶，刘登原雇佣驾驶员洪伟学驾驶刘登原所有的豫NC33**号松花江面包车沿S201线（永涡路）由北向南行驶，当行驶至该线新桥路段时，洪伟学驾驶的车辆在遇对面车灯光较强、前方视线不清的情况下与赵万平驾驶没有靠右侧通行的电动三轮车发生相撞，造成双方车辆损坏及赵万平受伤的交通事故，本次事故经永城市公安局交通警察大队调查认定，洪伟学负本次事故的主要责任，赵万平负本次事故的次要责任。赵万平受伤后在永城市人民医院住院治疗，经诊断：右股骨下段粉碎性骨折、右胫腓骨开放性骨折、鼻骨骨折。赵万平在该院住院29天，支出医疗费24459.31元。赵万平在永城市人民医院行“切开复位内固定十植骨术、扩创术”后感染，于2007年4月17日转至徐州医学院附属医疗，赵万平在该院住院41天，支出医疗费4806元，在该院出院后尚未治疗终结，仍需进行再次手术。
2007年6月6日，赵万平向该院起诉，该院于2007年11月28日作出（2007）永民初字第1067号民事判决书，判决：一、大地保险商丘支公司在车辆强制险限额内赔偿赵万平医疗费8000元，车损费用2000元，合计10000元；在第三者责任险限额内赔偿赵万平医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费鉴定费、车辆损失费用共计40887元；二、刘登原�偿赵万平医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费、车辆损失费计款7215元（含已付款5900元）；三、赵万平赔偿刘登原车辆损失费用955.5元。大地保险商丘支公司对该判决不服向本院提起上诉，本院判决：驳回上诉，维持原判。
2008年2月27日，赵万平因“1、右股骨远端骨折并骨缺损，2、右胫腓骨骨折感染”到河南省洛阳正骨医院入院治疗，在该院住院90天，支出医疗费45506.35元，出院结果“好转”；2008年11月27日，赵万平因“右侧大腿外侧出现一窦道”，再次到河南省洛阳正骨医院入院治疗，在该院住院43天，支出医疗费11611.75元，支出放射费200元，出院结果“好转”；2009年12月10日，赵万平因“右膝关节局部窦道有渗出，钢板外露”，第三次到河南省洛阳正骨医院入院治疗，在该院住院39天，支出医疗费18135.74元，出院结果“好转”并医嘱：“一周复�，不适随时来诊”；2012年8月27日，赵万平因“不明原因右侧大腿肿痛不适近8个月”，第四次到河南省洛阳正骨医院入院治疗，在该院住院14天，支出医疗费11851.22元，出院结果“完全康复出院”。赵万平伤情经商丘商都法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人赵万平右下肢外伤所致后遗症，构成七级伤残；赵万平在治疗期间支出交通费3620元。
另查明，1、大地保险商丘支公司在该院（2007）永民初字第1067号案中已在“机动车交通事故责任强制险”限额足额赔偿赵万平医疗费8000元，车损费2000元；在“商业第三者责任险”限额内赔偿赵万平医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费、车辆损失费用共计40887元；2、刘登原车辆于2007年1月10日在大地保险商丘支公司投保了“机动车交通事故责任强制险”，医疗费用赔偿限额8000元，财产损失赔偿限额2000元�伤残赔偿限额50000元，并投保“第三者责任险”，责任限额20万元，未投保“不计免赔率”，事故发生在保险期间。
原审法院认为：刘登原雇佣驾驶员洪伟学驾驶刘登原所有的车辆在营运过程中发生本次交通事故，根据事故认定，洪伟学负本次事故的主要责任，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致他人损害的，雇主应承担赔偿责任”。因此，驾驶员洪伟学虽然负本次事故的主要责任，但赔偿责任应由其雇主刘登原承担。刘登原所有的车辆在大地保险商丘支公司投保了“机动车交通事故责任强制险”及“第三者责任险”，大地保险商丘支公司应在刘登原承担的赔偿责任范围内，在保险限额内依照保险合同的约定对赵万平合理合法的请求予以赔偿。
大地保险商丘支公司辩称“本次事故发生在2007年3月20日，赵万平诉请早已超过诉讼时效”。因赵万平伤情一直未治愈，于2012年8月27日在河南省洛阳正骨医院出院结果“完全康复出院”，至此治疗终结，赵万平于2012年12月13日向该院提起诉讼，尚未超过诉讼时效，大地保险商丘支公司辩称理由不能成立，该院不予采信。
综上，赵万平在治疗过程中支出医疗费87305.06元；误工费（赵万平1951年1月7日出生，2007年3月20日发生事故，2011年1月7日赵万平满60周岁，减去大地保险商丘支公司在该院（2007）永民初字第1067号案中已赔偿赵万平70天误工费，计1317天）1317天×20.62元／天=27156.54元，护理费186天×30元（护理费按本市护工工资30-50元计算）=5580元，伙食补助费186天×30元=5580元，营养费1860元，交通费3620元；伤残赔偿金7524.94元／年×20年×40%（七级伤残）=60199.52元，根据赵万平的伤残等级及在本次事故中所负的责任，应赔偿�万平精神损害抚慰金15000元，以上合计206301元（小数点后按四舍五入计算）。刘登原的车辆在大地保险商丘支公司投了“机动车强制保险”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，超过责任限额的部分，按各自过错的比例比例分担责任”。因大地保险商丘支公司在该院（2007）永民初字第1067号案中已在“机动车交通事故责任强制险”限额内医疗费项下，足额赔偿赵万平医疗费8000元；在本案大地保险商丘支公司应在伤残赔偿项下赔偿赵万平伤残赔偿金35000元、精神损害抚慰金15000元，合计50000元；超过“机动车交通事故责任强制险”限额部分的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金合计156301元（小数点后按四舍�入计算）；因刘登原车辆在大地保险商丘支公司投保了“商业第三者责任险”，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的，被保险人给第三者造的损害，可以依照法律规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，本案车辆保险合同第三者责任保险条款第四条约定：“被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车辆发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当被保险人承担的损害赔偿责任。保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿。”依照上述法律规定和合同约定，大地保险商丘支公司应当在“第三者责任保险”限额对被保险人刘登原依法承担70%的赔偿责任予以赔偿，其余30%由赵万平自行负担。因刘登原在“商业三者险”未投保“不计免赔率�，依照“第三者责任保险条款”第九条第一款约定负主要责任的免赔率为15%，大地保险商丘支公司在第三者商业险限额内赔偿赵万平医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金合计92999元（小数点后按四舍五入计算），其余15%的免赔率由刘登原赔偿16412元（小数点后按四舍五入计算）。赵万平要求大地保险商丘支公司、刘登原赔偿住宿费，因未提交证据，该院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、大地保险商丘支公司在“机动车交通事故强制保险”限额内赔偿赵万平伤残赔偿金35000元、精神损害抚慰金15000元，合计50000元；在“商业第三者责任险”限额内赔偿赵万平医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金合计92999元，以上共计142999元；二、刘登原赔偿赵万平医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金合计16412元；三、驳回赵万平要求大地保险商丘支公司、刘登原赔偿住宿费的诉讼请求。以上一、二项于判决书生效后十日内履行完毕。案件受理费3565元，赵万平负负担100元，刘登原负担3465元。
上诉人大地保险商丘支公司上诉称：1、本次事故发生在2007年3月，距本次被上诉人赵万平起诉已超过6年，超过2年的诉讼时效，2012年8月27日的住院，距离上次出院相差2年7个月，也超出2年的诉讼时效；2、被上诉人赵万平在首次起诉时，一审判决显示治疗未终结，但是根据本案一审时被上�人提供的证据，其多次住院的原因均为伤后感染，系医疗事故引起，为便于二审法院查明事实，申请对几次治疗与交通事故的关联程度进行鉴定；3、被上诉人赵万平首次起诉时，评定为九级伤残，六年后再次评定为七级伤残明显不符常理，恰好也能反映出上诉人的后续治疗是医疗事故引起。请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人赵万平的诉讼请求。
被上诉人赵万平答辩称：1、交通事故发生后，被上诉人赵万平一直进行不间断地治疗，直到2012年8月27日才治疗终结，所以诉讼时效应当自治疗终结之日起开始计算，被上诉人赵万平的起诉没有超出诉讼时效；2、上诉人大地保险商丘支公司以被上诉人赵万平的伤残等级以及后续住院治疗的原因定为医疗事故，国家对医疗事故的认定有明确的标准，医疗事故是指医疗机构及其医务在违反常规过失造成人身损害的事故，交�事故发生后，被上诉人赵万平在医院接受正常的诊疗，医疗结构没有违反医疗卫生管理法规、行政法规以及常规的行为，不属于医疗事故。实际上医疗是有风险的，任何事故都会发生感染，但是根据临床医学可以看到感染率是1%，最多达到3%，本案属于正常医疗风险，谈不上医疗事故，如果没有交通事故的发生，就不会有被上诉人赵万平受到伤害治疗的伤害，所以本案交通事故是造成被上诉人赵万平受伤原因。3、关于鉴定伤残等级与交通事故之间，是否存在事实上的因果关系，被上诉人赵万平的鉴定意见是被鉴定人右下肢外伤所致后遗症构成七级伤残，而鉴定结论与赵万平因交通事故造成开放性骨折是有因果关系的，真正的伤残鉴定是在治疗后病情稳定后所作出的鉴定，所以应以本次所作的伤残等级作为依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告刘登原�答辩。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、被上诉人赵万平起诉是否超过诉讼时效？2、上诉人大地保险商丘支公司应否承担本案的赔偿责任？3、原审认定被上诉人赵万平伤残鉴定有无依据？当事人对争议焦点均无异议和补充，本院予以确认。
上诉人大地保险商丘支公司、被上诉赵万平、原审被告刘登原二审中均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审认定事实相同。
本院认为，豫NC33**号面包车在上诉人大地保险商丘支公司处投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，该车在保险期间内发生交通事故，事故车辆驾驶员洪伟学承担主要责任，上诉人大地保险商丘支公司应当在保险限额内承担赔偿责任。交通事故发生后，被上诉人赵万平一直进行不间断地治疗，直到2012年8月27日才治疗终结，被上诉人赵万平的起诉没有超过诉讼时效。交通事故发生后，被上诉人赵万平在医院接受正常的诊疗。上诉人大地保险商丘支公司未提供有效证据证明被上诉人赵万平的伤残及后续治疗原因系医疗事故造成的，对其主张被上诉人赵万平的伤残及后序治疗原因系医疗事故造成的，不予支持。被上诉人赵万平是在病情稳定后进行伤残鉴定，鉴定意见是被鉴定人右下肢外伤所致后遗症构成七级伤残，与被上诉人赵万平因交通事故造成开放性骨折具有因果关系，故本次伤残等级鉴定意见可以作为本案的定案依据。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3160元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。
本�决为终审判决。
审 判 长 王 玉
代理审判员 许长峰
代理审判员 曹燚森
二〇一四年五月十九日
书 记 员 刘 冬