河北省高碑店市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0684刑初348号
公诉机关河北省高碑店市人民检察院。
被害人刘某1，男，1992年1月10日出生，汉族，高中文化，户籍所在地河北省涿州市，现住河北省高碑店市。
被告人马思梦，女，1994年04月20日出生，，汉族，大专文化，个体工商户，户籍所在地河北省高碑店市。2017年5月19日因涉嫌犯诈骗罪被高碑店市公安局刑事拘留，同年6月3日被依法逮捕。现羁押于保定市看守所。
辩护人崔大庆，河北章海律师事务所律师。
河北省高碑店市人民检察院以高检公诉刑诉〔2017〕156号起诉书指控被告人马思梦犯诈骗罪，于2017年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高碑店市人民检察院指派检察员张颖出庭支持公诉，被害人刘某1、被告人马思梦、辩护人崔大庆均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
高碑店市人民检察院指控，2016年7月，被告人马思梦从董某、康某夫妇处租赁坐落于高碑店市天阔第一城的房屋一套，同年12月对被害人刘某1谎称该房屋是其所有，并将该房屋出售给刘某1，向被害人刘某1诈骗人民币415000元。公诉人当庭出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、汇款凭证、房屋买卖合同、房权证、房屋租赁合同、房产信息，交易流水、谅解书、收条、户籍证明、到案经过、前科证明等证据，指控被告人马思梦犯诈骗罪，提请本院依法判处。
被告人马思梦供认被指控的犯罪事实，表示自愿认罪。辩解称，刘某1给其打款42万元中有7万元是借款，其诈骗刘某1的钱款数额应为35万元。
辩护人崔大庆的辩护意见：1、诈骗数额应为35万元，起诉书中指控的6.5万元系马思梦向刘某1及其父母的借款，不具有非法占有目的；2、自首，当庭自愿认罪；3、初犯、偶犯；4、已将赃款全部退回给被害人，并获得被害人谅解。建议对被告人从轻处罚。
经审理查明，2016年7月，被告人马思梦通过中介公司租赁了董某、康某夫妇位于高碑店市天阔第一城房屋一套，约定租期两年。2016年12月，被告人马思梦谎称该房屋系其所有，将房屋出售给刘某1，双方于2016年12月30日签订了房屋买卖合同，并于次日将首付款35万元及双方约定马思梦向刘某1借款的7万元共计42万元转账至马思梦提供的账户中。后经催要，被告人马思梦还款0.5万元，双方约定将未偿还借款6.5万元折算在剩余房款中。2017年5月16日，该房屋所有人董某、康某夫妇发现房屋被马思梦卖与他人，遂与被害人刘某1一同报警。同年5月19日，被告人马思梦到公安机关自动投案。案发后，被告人马思梦近亲属代其退赃42万元，并取得了被害人刘某1、房屋所有人董某的谅解。
上述事实，有经公诉机关出示，并经当庭质证的以下证据证实：
1、被害人刘某1的陈述证实，其来报案是因为被马思梦骗走41.5万元。其和马思梦系朋友关系。2016年12月29日其找到正在经营房产中介的马思梦想委托她买房。马思梦主动提出把自己的天阔房卖给其，每平米9000元，其知道马思梦在此居住，就同意购买。第二天其母亲陪同其在马思梦的中介门店内与马思梦签订了购房合同，约定先付首付款35万元。签合同之前其提到想看一下房本，被马思梦搪塞过去，其因为平时关系不错，对她信任，就没再要求看房本。当天马思梦向其表示因着急用钱想再借7万元，其同意了。12月31日上午，其父亲将42万元转入马思梦提供的银行账号内。2017年3月初，其催促马思梦偿还借款，马思梦先给其5000元，并表示剩下的钱算购房款，其同意了。签订合同后，其和家人多次催促马思梦办理房屋过户手续并交付房屋，马思梦始终找借口予以推脱，并说再催她就不卖房了，大不了付双倍违约金。5月11、12号左右，其与家人强行搬进了该房屋内。5月16日晚上，来了一男一女说是房主，房子是租给马思梦的，其才来报的警。
2、证人李某（系被害人刘某1的母亲）的证言证实，2016年12月29日其儿子刘某1与马思梦联系想购买房子，后告知其马思梦有套房要卖，其同意购买。第二天上午其与儿子刘某1一起与马思梦签订了购房合同，购买了马思梦天阔一期的房屋，9000元一平米，约定先付首付款35万元，房子的手续和余款80万元于2017年3月底前履行完。签合同时刘某1问到房产本的事，马思梦以没带为由搪塞过去。12月31日，刘某1给马思梦打款后告知其马思梦还借了7万元，一个星期之后还。过了一个星期她也没还，并说她现在没钱还，让把7万元加到首付款中，刘某1就同意了。此后一直催促马思梦办理过户手续，她就一直推托，并跟刘某1说再催她就不卖了。一直到2017年5月10日左右，其与家人强行住进了这所房子。5月16日晚上来了两个人说是房主，房子是租给马思梦的，后来就报警了。
3、证人刘某2（系被害人刘某1的父亲）的证言证实，2016年12月30日，其儿子刘某1说他朋友马思梦自己开中介，天阔一期自己的房要卖，总价是115万元。12月31日下午15时许，其用自己的银行卡给马思梦提供的名为胡某的账户打款42万元，其中35万元是房子的首付款，7万元是借款。一直到2017年3月初，马思梦迟迟不给办房子过户手续，一直找各种理由推脱。其找借口才从马思梦手里把房子的钥匙要了过来，在报警的前几天才住进去。
4、证人董某的证言（系涉案房屋所有人）证实，其有一套天阔第一城的房子，房本是其和妻子康某的名字，买了后一直向外出租。2016年8月15日其与马思梦在房产中介签订了租房合同，租期两年，马思梦之前先付了定金5000元，后把尾款也都付清了。2017年5月16日晚上，其与妻子去看这个房子，屋里住的人说马思梦把房子卖给他们了，还有购房合同，其就报警了。其与马思梦之间就这套房子没有买卖意向，也没有委托她出售这房子。
5、证人康某的证言（系涉案房屋所有人）与证人董某的证言一致。
6、证人解某的证言证实，董某委托其公司出租的房产是天阔第一城，委托时间是在2016年7、8月份。想要租房的是一个叫马思梦的小姑娘，其征得董某的同意后就替他把房子租出去了，租房合同是后来补签的。其问过，董某只是出租这套房，不卖。
7、被告人马思梦的供述证实，其来公安机关投案，其骗了一个叫刘某1的朋友42万元。2016年6月，其通过中介租了天阔第一城某处房，租期两年，租金也都付清了。2016年11月其开始经营中介，12月的一天，刘某1找其要买房，并问其天阔的房子卖不卖，其知道刘某1会错了意，以为房子是其自己的，当时房产市场挺好，其手里没钱，就想把租的这房子假装成自己的房子卖给刘某1，从刘某1手里套点现金去押房，挣了钱再反悔不卖房，付给刘某1违约金。之后就顺着刘某1的话说卖，9000一平，刘某1同意。第二天上午，刘某1和他妈妈到了其经营的中介门店，签了房屋买卖合同，其让刘某1先付35万元首付款。签完合同带他们去看了房。看完房，刘某1要给其打钱，其又跟刘某1借了7万元，约定月底归还。签完合同第二天刘某1将42万元打给其，其就拿这些钱去押房了。到月底那7万元其暂时有用不想还给刘某1，就提议说算在购房款里，刘某1同意了。到了3月份，刘某1催其办理过户手续，其资金没回笼就拖着刘某1，过了一段时间，刘某1又催，其钱正好回笼了，就想按之前打算不卖给他了，把房钱退给他再赔他双倍违约金，刘某1说就要房，双方一直谈不好，就开始耗着，4月份时，刘某1的父亲借机把房子钥匙抢走了。
8、辨认笔录，证实刘某1、董某分别对马思梦进行了辨认。
9、马思梦与刘某1签订的房屋买卖合同，转账凭证，账户交易明细，房屋所有权证，高碑店市房产管理局出具的证明及首套房查阅表格各一份，董某与马思梦签订的房屋租赁合同，定金收款条一张，证实涉案房屋系董某与康某所有，租赁给被告人马思梦，后马思梦将该房屋出售给被害人刘某1，收到款项42万元。
9、户籍信息，证实被告人自然身份情况。
10、到案经过，证实被告人马思梦于2017年5月19日到高碑店市公安局团结路刑警队投案。
11、被害人刘某1为马思梦出具的谅解书一份、收条一张，证人董某为马思梦出具的谅解书一份，证实被害人刘某1与房屋所有人董某均收到马思梦近亲属的经济赔偿，同意对马思梦进行谅解，不再追究马思梦的责任。
12、被告人马思梦无违法犯罪前科的证明。
13、辩护人当庭提交的收条一张，证实被害人刘某1于2017年7月31日收到被告人马思梦近亲属郝某代马思梦偿还的借款7万元。
上述事实和证据的分析与认定：
被告人马思梦虚构事实隐瞒真相，将租赁的房屋谎称为自己所有，欺骗被害人刘某1，使刘某1陷入错误认识，与其签订了购房合同，并向其支付房屋首付款35万元及借款7万元，共计42万元，此时，被告人马思梦只对首付款35万元具有非法占有的故意，7万元系双方的民间借贷行为。之后，经刘某1催要，马思梦归还了部分借款，并提议将剩余借款6.5万元折算入未付房款中，而所谓的未付房款是基于马思梦虚构的事实产生，子虚乌有，此时马思梦即产生了对该款非法占有的故意，刘某1亦基于马思梦虚构的事实而陷入错误认识，作出同意将该借款折算入所谓的房款中的处分行为，在双方对此达成一致意见之时，马思梦即已完成对6.5万元的诈骗行为。对此6.5万元，马思梦是否是以退赃形式返还给被害人，均不能改变该款系诈骗款的性质，且被告人与被害人在侦查阶段均表示该款系诈骗金额，故被告人马思梦诈骗被害人刘某1的钱款数额应为41.5万元。
本院认为，被告人马思梦以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，将所租赁房屋出卖，骗取被害人人民币41.5万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。被告人马思梦自动投案并如实供述，系自首，依法可从轻或减轻处罚，案发后其赔偿了被害人经济损失，取得了被害人谅解，依法可从轻处罚，其当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。被告人马思梦及辩护人提出的6.5万元不应计入诈骗数额的辩解意见，与查明的事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人马思梦犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月19日起至2020年11月18日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王景超
审 判 员 何志刚
人民陪审员 张 巍
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 安少华