杭州市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0106刑初749号
公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
被告人谢一凤，男，1986年2月1日出生，汉族，初中文化程度，无业，住浙江省杭州市西湖区，户籍地安徽省濉溪县。2016年7月6日因吸毒被杭州市公安局西湖区分局行政拘留十二日（未执行）。因本案于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人桑智毅，浙江之江律师事务所律师。
杭州市西湖区人民检察院以西检公诉刑诉（2016）754号起诉书指控被告人谢一凤犯贩卖毒品罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派代理检察员姜琪出庭支持公诉，被告人谢一凤及其辩护人桑智毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市西湖区人民检察院指控，2016年6月16日19时许，被告人谢一凤通过微信转账收取韩某的购毒款人民币400元。19时28分许，被告人谢一凤将一包冰毒扔在本市西湖区天目山路百家园路口路边，并电话通知韩某至该处拾取冰毒，以此方式向韩某贩卖甲基苯丙胺一包（净重1.7561克）。后被告人谢一凤在天目山路西溪社区北门被民警抓获，民警在其租住的西溪社区3幢314室查获冰毒一包(净重2.2462克)。2016年7月10日，民警再次对其租住处进行搜查，从该室冰箱内二茶叶罐夹层中查获冰毒五包（净重104.7799克）。上述事实，有被告人的供述和辩解、证人证言、相关书证及鉴定意见等证据予以证实。认为被告人谢一凤的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
被告人谢一凤辩称，公诉机关起诉书指控不属实，其并未向韩某贩卖毒品，2016年6月16日及7月10日在其租住处查获的冰毒均与其无关。
其辩护人提出，1.2016年6月16日公安机关民警在被告人谢一凤租住处查获的2.2462克毒品不应当以贩卖毒品罪论处；2.2016年7月10日公安机关民警再次对被告人谢一凤租住处进行搜查，查获冰毒104.7799克，该毒品是否系谢一凤所有证据不足；3.被告人谢一凤系初犯、偶犯，本案涉案毒品已全部被收缴，未流入社会，故请求对被告人谢一凤以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪予以从轻处罚。
经审理查明：2016年6月16日19时许，被告人谢一凤通过微信转账收取韩某的购毒款人民币400元。19时28分许，被告人谢一凤将一包冰毒扔在本市西湖区天目山路百家园路口路边，并电话通知韩某至该处拾取冰毒，以此方式向韩某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一包（净重1.7561克）。后被告人谢一凤在天目山路西溪社区北门被民警抓获，民警在其租住的西溪社区3幢314室桌上查获冰毒一包(净重2.2462克)。
2016年7月10日，民警再次对其租住处进行搜查，从该室冰箱内二茶叶罐夹层中查获冰毒五包（共计净重104.7799克）。
综上，被告人谢一凤共计贩卖毒品108.7822克。查获的毒品均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1.证人韩某的证言，证实2016年6月16日下午其通过微信转账的方式将400元钱打给绰号“老头”的贩卖人员，向对方购买2个冰毒。双方约定在本市西湖区天目山路百家园交叉路口交易毒品。交易时，其看到“老头”身穿白色衣服骑着电瓶车，到其附近时，把一团东西扔在路边，后“老头”打电话给其，告诉其冰毒已扔在交易地点，其从路口人行道上捡起揉成一团的餐巾纸，打开后发现系一包白色透明塑料袋包装的冰毒。其拿到冰毒回到出租车上欲离开时被民警抓获。并证实“老头”的手机号为183××××7509，微信号是“xyf2o7369899”、昵称“頭頭”，其手机号为151××××1715，微信号为“hanxinydx”、昵称“情凭谁来定错对”。对方在之前亦有过毒品交易且认识对方等情况，并有辨认笔录及照片予以佐证；
2.证人陈某2的证言，证实其将位于本市西湖区西溪社区3幢314室在三四年前出租给谢一凤，租金每月600元，平时谢一凤的房间会有男男女女进出，谢一凤有一辆白色小龟电动车，该出租房其没有钥匙，只有谢一凤本人有钥匙，该出租房从谢一凤被抓获到2016年7月10日止，没有人进去过。并证实2016年7月10日民警当其和社区保安李松根的面对谢一凤出租房进行搜查，查获茶叶罐夹层内的可疑晶体并现场称重等事实，并有证人李某的证言证实2016年6月16日之后至7月10日其在值班过程中该出租房均上锁，未发现有人进出等事实；
3.搜查证、搜查笔录，证实民警于2016年6月16日19时30分许，民警在西溪社区北门非机动车道上抓获谢一凤，查获谢一凤所骑电动自行车一辆，并在谢一凤身上查扣诺基亚2610手机一部（号码为183××××7509）；19时50分许，民警对被告人谢一凤租住的西溪社区3幢314室进行搜查：查获电子称重器一个、白色可疑晶体一包（初称重3.2克，编号2）、现金2000元、FADAR牌手机一部、三星S6手机一部（号码159××××9526）、自制吸壶一个。2016年7月10日17时许，民警再次对谢一凤租住处进行搜查：在该卧室左侧墙边冰箱下层发现二盒红色茶叶罐，二盒茶叶罐中均发现夹层，夹层内有可疑晶体两包（拆开后有五小包），现场初称重115克，搜查过程有同步录音录像予以佐证等事实；
4.扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关对搜查的物品以及购毒人员韩某的华为手机、可疑晶体一包等均予以扣押的事实；
5.中国移动通信客户详单，证实民警从被告人谢一凤随身携带的号码为183××××7509的诺基亚手机中提取通话详单，该手机在2016年6月1日、6日、7日、8日、12日、15日、16日与购毒人员韩某151××××1715的号码有过多次联络。其中16日17时56分至19时28分，183××××7509的号码与韩某的手机有5次通话，前4次是韩某呼叫该手机，最后1次该手机19时28分呼叫韩某（时长35秒）的事实；
6.手机照片，证实公安机关调取的韩某的手机中显示的与昵称为“頭頭”的人微信聊天记录：案发当日14时许：韩某：我等会过来拿2个。案发当日18时48分：韩某转账400元给“頭頭”。“頭頭”确认收钱事实；
7.监控录像及截图，证实2016年6月16日19时27分许某往东沿天目山路北侧非机动车道一穿白色T恤（胸前红色图案）的男子（穿着与被告人谢一凤被抓获时一致）骑一辆白色小龟电动车（电动车前挂有红色雨披），到天目山路百家园路口处停下，将一白色纸巾扔到人行道上，后原路返回时从裤袋内掏出一物品（疑似手机），约一分钟后，韩某一边通话一边将该白色纸巾捡走的事实；
8.抓获及发立破案经过，证实公安机关通过线索抓获被告人谢一凤及购毒人员韩某，并从韩某处现场查获一包毒品的事实；
9.情况说明，证实本案相关情节；
10.户籍证明，证实被告人谢一凤的身份情况；
11.毒品检验报告，证实送检的可疑晶体均检出甲基苯丙胺；
12.检测报告，证实涉案毒品的净重；
13.浙江省公安机关毒品上交清单，证实涉案毒品已上交杭州市公安局禁毒支队；
14.被告人谢一凤的供述在卷。
针对被告人谢一凤所提其并未向韩某贩卖毒品，公安机关民警查获的毒品均与其无关的辩解以及辩护人所提2016年6月16日在被告人谢一凤租住处查获的毒品不应当以贩卖毒品罪论处、2016年7月10日在被告人谢一凤租住处查获的毒品系谢一凤所有证据不足等辩护意见。经查，首先，1.证人韩某的证言证实其与被告人谢一凤约定毒品交易地点、数量、金额等事实，其证言有路面监控录像、手机微信聊天记录、通话清单等证据予以佐证。2.与韩某联系的183××××7509的诺基亚手机从被告人谢一凤身上搜出，尽管谢一凤否认该手机号码系其所有，但通话清单显示，在其抓获前两分钟，该号码仍与韩某有通话，而路面监控也印证双方在交易当时使用手机。上述情节能够证实被告人谢一凤从事贩卖毒品的交易。被告人谢一凤对该事实全盘否定，纯属狡辩。其次，公安机关民警对被告人谢一凤租住处查获的毒品均有同步录音录像且有证人陈某2、李某的证言证实被告人谢一凤被抓获后未发现有其他人进入谢一凤房间，且被告人谢一凤当庭自认该茶叶罐第一次搜查时已在其冰箱内，上述事实排除了他人事后进入谢一凤房间放置毒品的可能，仅因茶叶罐设计的隐蔽性使公安机关民警在第一次搜查时未发现有夹层。被告人谢一凤对全案事实均予以否认，但又无证据证明查获的毒品系他人所有。贩毒人员被抓获后，对于其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案无其他明确证据可证实被告人谢一凤所住房间内查获的毒品非用于贩卖，故应当认定其为贩卖毒品罪。故对其辩解及辩护人相应辩护意见均不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人谢一凤贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第五十五条、第五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢一凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2031年6月16日止）。
二、现扣押在案的被告人谢一凤用于犯罪的作案工具诺基亚2610手机、电子称重器等均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 颖
人民陪审员 王 辉
人民陪审员 郑仁孝
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 周燕芳