江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0902民初3883号
原告：盐城市诚鑫建筑劳务有限公司，统一社会信用代码91320900593946503K，住所地盐城市盐都区潘黄镇街道办事处兆泉商务中心7层（E）。
法定代表人：周忠民，该公司总经理。
被告：鸿佳集团有限公司，统一社会信用代码91321204141336376F，住所地泰州市姜堰区双登科工园18号。
法定代表人：钱善和，该公司董事长。
委托诉讼代理人：葛梅，该公司员工。
原告盐城市诚鑫建筑劳务有限公司（以下简称诚鑫公司）与被告鸿佳集团有限公司（以下简称鸿佳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月7日受理后，依法适用简易程序，于同年8月25日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序，于同年10月17日公开开庭进行了审理。原告诚鑫公司的法定代表人周忠民、被告鸿佳公司的委托代理人葛梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诚鑫公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付工程款72.1万元。事实和理由：2014年10月16日，原、被告签订劳务承包协议一份，双方就劳务承包范围及内容、承包方式、结算方式等事项进行了约定。协议签订后原告组织人员施工，后经结算，原告应得工程款992.1万元。现被告仅给付920万元，尚欠72.1万元未给付，现请求法院支持原告的诉讼请求。
被告鸿佳公司辩称，1、这个工程目前欠付的工程款还需要双方会计对账，另外根据规定还有质保金没有到期；2、因原告施工的工程存在质量问题，导致我们向二户小业主支付了赔偿款5万元和26万元，根据合同约定，应由原告承担。另外还有一户维修已经完成，就赔偿部分目前正在商谈中，赔偿数额还没有最终定。
本院经审理认定事实如下：
2014年9月，盐城市中建地产有限公司（发包人）与鸿佳公司（承包人）签订《盐城城中雅苑项目二期南侧住宅及北侧商业街施工总承包合同》一份，约定盐城市中建地产有限公司将盐城城中雅苑项目二期南侧住宅及北侧商业街工程发包给泓佳公司施工。同年10月6日，鸿佳公司盐城项目部与诚鑫公司签订《劳务承包协议》一份，约定将城中雅苑项目二期南侧住宅及北侧商业部分建筑工程劳务分包给诚鑫公司施工，涉案内容载明：1、承包范围包括本标段洋房及商业部分基础及主体工程的钢筋、模板、砼、砖砌体分项；内外装饰装修（墙体喷浆及粉刷、地面面层、楼梯、屋面工程等）分项；脚手架分项；以及垂直运输机械覆盖不到盲区内材料运输。2、付款：洋房地下室结构施工全部结束付完成工作量人工费的70%，洋房及商业主体结构全部封顶付完成工作量人工费的74%，2015年春节前付到累计完成工作量人工费的80%，室内外装修结束脚手架拆除竣工验收后付至双方结算价的85%，工程竣工验收后一年后的10天内模板、钢筋付到结算价的100%，瓦工支付到95%，余款5%待工程竣工交付后无质量缺陷两年后的一个月内结清。3、关于保修：……一般维修项目发包人以电话、短信、微信、挂号邮寄或当面提交签收的方式，通知承包方负责人或承包方现场保修联系人，承包人应按通知维修的时间内落实维修事宜；承包方在接到发包方保修通知时，无论什么原因，不予回复或未按约定时间派人及时进行维修的，则视为承包方拒绝维修，默认授权发包方全权处理该项维修，物业或发包人委派其他人维修，一切费用及相关损失均有承包方承担，在承包人保修金中扣除，每次处罚承包人2000元；业主投诉因承包人施工质量问题，承包人应积极主动处理，及时予以修复。发生业主索赔的相关费用，由承包人直接支付现金，不得从保修金中提取。乙方拒绝赔偿的，发包人有权从保修金中扣除，并从保修金中扣除本次索赔费用的25%作为违约金，作为发包方处理时间的管理费和名誉补偿费。每个维修项目完成后必须经业主（房屋使用人）、物业验收签字，维修质量以国家规范、规程、标准和原设计要求为准。协议签订后，诚鑫公司组织工人进场施工。
案涉工程南侧洋房于2015年12月25日通过竣工验收，北侧商铺于2016年1月6日通过竣工验收。
2016年4月23日，双方进行结算，确认诚鑫公司的总工程款为9921000元。其中包括：1、劳务公司其他结算274817元；2、钢筋结算明细：998000元；3、瓦工班组结算明细4116000元；4、模板脚手架结算明细：4178100元；同意赶紧增加费用为355000元。
本案在庭审过程中，双方进行对账，原告诚鑫公司对被告鸿佳公司已付920万元工程款双方无异议，但对被告鸿佳公司于2016年2月5日、2017年1月26日分别支付的7万元和44190元有异议，原告认为该两笔款项系被告鸿佳公司通过其支付给油漆工周某的工资款，并提交其与鸿佳公司项目部签订的《承包协议（洋房顶及地下室防霉涂料）》一份，该协议约定鸿佳公司将地下车库部位内墙、墙柱梁及顶棚防霉涂料，洋房部分顶棚批刮水泥腻子分包给周忠民施工，单价地下室顶棚防霉涂料12.5元/平方米、地下室内墙柱等防霉涂料14元/平方米（以上均含基层处理、批腻子）、洋房室内顶棚（含阳台）水泥腻子7.5元/平方米，并提交材料、分承包结算审批表一份，报请结算的总价为114190元。证人周某出庭作证称其系该部分工程的实际施工人，114190元已经由周忠民代转给我了。被告鸿佳公司于2016年2月5日转账给周忠民的电子回单上附言注：周某批腻。被告鸿佳公司当庭陈述庭后跟公司财务对账，如果是转发的油漆工工资则从已付工程款中扣减，本院要求其7天反馈意见，如不反馈意见，则视为认可原告的陈述。被告鸿佳公司至今未反馈意见。
被告鸿佳公司提交《房屋维修协议》两份，欲证明因原告诚鑫公司的施工操作原因出现房屋梁及构造柱混凝土局部蜂窝麻面漏浆等质量问题，导致其赔偿21#楼301室业主5万元和19#楼301室业主26万元，故该损失应当由原告承担。对该两份维修协议，原告诚鑫公司称该两户维修的情况经到现场勘查后，认为房屋的质量问题是混凝土中有砂浆导致混凝土凝和不起来导致的，不是其施工的原因，因此该两户的赔偿不应由原告承担。关于该两户房屋的质量问题是否系原告施工问题导致双方有争议，被告当庭陈述“对于工程质量的问题是存在一定的争议的，但原告公司应当要承担一部分责任”，原告表示“工程存在的质量问题可以去鉴定看到底是谁的责任”，本庭告知被告因目前是否系原告的施工问题导致该两户业主的房屋质量存在问题双方存在争议，因此需要启动鉴定程序，在询问其是否申请鉴定时，被告表示该两户业主已经全部把梁敲掉重新浇过了，已经不具备鉴定的条件了，其公司无法申请鉴定；另被告提交承诺书两份及收条一份，欲证明因原告施工问题导致其公司赔偿18号楼106室维修费15000元及因承诺质保8年被盐城市中建地产有限公司预留质保金不少于10万元，该损失11.5万元应由原告赔偿，原告认为该户的赔偿款应由原、被告各半负担，但对暂扣的10万元质保金不予认可。
本案的争议焦点为：1、被告鸿佳公司已支付的工程款数额；2、原告诚鑫公司是否应当承担房屋维修费的问题。
本院认为：合同的效力我国对建设工程（包括勘察、设计、施工、监理）实行严格的企业法人资质准入制度。就本案而言，被告鸿佳公司将其中标承建的盐城城中雅苑项目二期南侧住宅及北侧商业街工程中的基础及主体工程的钢筋、模板、砼、砖砌体等分项分包给原告诚鑫公司施工，该分包行为因违反了《建筑法》第二十九条第一款“施工总承包的，建筑单位主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”的规定，应依法认定为违法分包，故原告与被告之间的《劳务承包协议》应依法认定为无效。但案涉工程已经竣工验收合格，故原告有权参照合同约定主张工程款。原告施工的工程款数额经双方结算确定为9921000元，按照合同约定扣减尚未到期的瓦工5%的质保金205800元（4116000*5%），被告应支付给原告的工程款数额为9715200元。
关于争议焦点一，被告鸿佳公司已支付的工程款数额。双方对已支付的920万元无异议，关于双方有争议的114190元，本院结合被告打款时的备注“周某批腻”、周某的证人证言、该款项与《承包协议（洋房顶及地下室防霉涂料）》结算单上的金额一致等证据，依法认定该款项系应付的油漆工工资，不属于原告施工范围内的工程款，故该款项不应认定为支付给原告的工程款。据此，被告共计支付给原告的工程款数额应认定为920万元。
关于争议焦点二，原告诚鑫公司是否应当承担房屋维修费的问题。对于被告鸿佳公司支付给18号楼106室业主15000元维修费原告承认系其施工导致的质量问题，故该笔款项本院依法在欠付工程款中予以扣减。对于被告鸿佳公司被预留的10万元质保金应由原告负担，该款项系被告鸿佳公司与甲方之间的约定，并不能约束本案原告，被告要求该款项从总欠款中扣减并无法律依据。对于被告鸿佳公司辩称其公司支付给21#楼301室业主5万元和19#楼301室业主26万元应当由原告承担的意见，根据双方庭审陈述，该两户房屋质量问题是否系原告施工质量问题导致，双方存在争议，鉴于被告并不能证明该两户的赔偿问题系原告施工存在质量问题导致，该两户房屋的赔偿款应当由原告承担证据不足，本院不予支持。
综上，扣减未到期的质保金，被告应支付给原告的工程款数额为9715200元，现被告已支付原告920万元，再扣减原告应承担的房屋维修费15000元，被告仍应支付的工程款应为500200元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款、最高人民法院《关于关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告鸿佳集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告盐城市诚鑫建筑劳务有限公司支付工程款500200元。
案件受理费11010元，由原告盐城市诚鑫建筑劳务有限公司负担2208元，由被告鸿佳集团有限公司负担8802元。原告已预交12010元，因其变更诉讼请求，多余部分1000元，本院依法予以退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式贰份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。
审 判 长 马 静
人民陪审员 钟璟玲
人民陪审员 曾玉新
二〇一八年一月五日
书 记 员 宋相慧
附录法律条文
1.《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继承履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
2.《中华人民共和国建筑法》
第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
3.最高人民法院《关于关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释[2004]14号
第二条建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
4.最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。