湖南省屈原管理区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）屈刑初字第15号
公诉机关岳阳市屈原管理区人民检察院。
被告人欧程灿，曾用名欧呈灿，男，1985年11月1日出生，汉族，高中文化，无业。2012年7月3日因犯故意伤害罪，被湘阴县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2015年3月2日又因涉嫌故意伤害罪，被屈原管理区公安局刑事拘留，同年4月8日经屈原管理区人民检察院批准逮捕，次日由屈原管理区公安局执行，现羁押于汨罗市看守所。
辩护人黄前勇，湖南思阳律师事务所律师。
辩护人田泼军�湖南争衡律师事务所律师。
岳阳市屈原管理区人民检察院于2015年7月3日以屈检公诉刑诉（2015）15号起诉书指控被告人欧程灿犯故意伤害罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月27日公开开庭审理了此案。岳阳市屈原管理区人民检察院指派助理检察员张弦、石依依出庭支持公诉。被告人欧程灿及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳阳市屈原管理区人民检察院起诉书指控：2013年1月12日，被告人欧程灿伙同吴某某（已判处）、田某某（另案处理）等人在陈某某（另案处理）的指使下，乘面包车持砍刀在本区营田镇伺机向被害人候某某寻仇。当日16时许，被告人欧程灿等人在营田镇影剧院附近发现候某某，于是伙同吴某某携带砍刀将候某某追至五星文具店内，田某某等人则被候某某的同伴张某某拦在文具店门口。被告人欧程灿、吴某某手持�刀将被害人候某某砍致重伤后逃离现场。
公诉机关就上述事实提供物证照片、户籍信息、到案经过、刑事判决书等书证；张某某、曹某甲、姜某某等证人的证言；被害人候某某的陈述；同案犯吴某某的供述；被告人欧程灿的供述；鉴定意见；辨认笔录等证据予以证明。该院认为，被告人欧程灿的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人欧程灿认为自己只砍伤候某某的右手臂。
辩护人提出以下意见：1、欧程灿砍伤候某某的身体部位并非为候某某重伤及致残部位，应与其他共犯区分量刑；2、被告人欧程灿构成自首；3、候某某一方挑衅在先，对事情的起因有过错责任；4、被害人候某某的司法鉴定受理时其并未出院�但鉴定意见引用了出院诊断，对真实性有异议。
经审理查明：2013年1月12日下午，被告人欧程灿伙同吴某某（已判处）、田某某、“广伢子”、“亮伢子”（均另案处理）等人在陈某某（另案处理）的指使下，乘面包车持砍刀在营田镇伺机向被害人候某某寻仇。16时许，被告人吴某某等人在营田镇影剧院附近发现了候某某，于是开车尾随。当被害人候某某进入影剧院附近的五星文具店后，被告人欧程灿伙同吴某某持刀进入店内，田某某等人则被候某某的朋友张某某拦在文具店门口。被告人欧程灿伙同吴某某手持砍刀对候某某挥刀乱砍，在此过程中欧程灿被绊倒，并被吴某某误将脚砍伤，后欧程灿、吴某某等人逃离现场。经鉴定，被害人候某某头部、胸背部、双上肢、腹部等多处受伤，伤情为重伤。
另查明，被告人欧程灿于2015年9月5日赔偿被害人候某某经济损失柒万元人民币，并取得被害人谅解。
上述事实，公诉机关提供如下证据予以证明：
1、报警案件登记表、现场遗留的砍刀照片、案发现场照片，证明案件来源，案发现场情况。
2、户籍信息、到案经过、刑事判决书，证明被告人欧程灿的自然人身份情况系被传唤到案，同案犯已判处的事实及被告人欧程灿在2012年7月3日被湘阴县人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年的事实。
3、辨认笔录，证明被害人候某某及证人张某某辨认被告人欧程灿的情况。
4、司法鉴定意见书，证明经岳阳市民声司法所鉴定，被害人候某某属重伤。
5、证人证言。证人张某某、陈某某、曹某乙、姜某某的证言，共同证明2013年1月12日下午17时许，被害人候某某在五星文具店被几名男子用砍刀砍伤的事实。
6、被害人候某某在公安机关的陈述及当庭陈述，证明2013年1月12�下午17时许，我和张某某到屈原电影院前面曹某乙的五星文具店玩，我们刚进去一会欧程灿、田某某、还有一个叫吴什么涛的三个人拿着刀进了店子，欧程灿先在我的左大腿处砍了一刀，接着又将我的手臂砍伤，我用手抓住欧程灿的刀，才导致我的手受伤，吴什么涛的拿刀在我的头上和背上砍了好几刀，后来他们就跑了，我认为欧程灿他们是陈某某叫过来的，因为我之前与陈某某有过节。我在案发后见过欧程灿两次，第一次欧程灿说过年之后会给我一个交代，第二次我听别人说欧程灿在一个小店子里吃饭，我就给派出所打了电话，让民警来抓人，我自己也带了两个人去堵欧程灿，欧程灿当时跟我说好话，说自己会去自首，我又打了一个电话给派出所的人，后来派出所的人来了就把欧程灿带走了。
7、同案犯吴某某的供述，证明2013年1月的一天中午，我和陈某某、田�某、欧程灿、“亮伢子”吃完饭之后，陈某某说去把候某某废了，我、田某某、欧程灿、“亮伢子”、“广伢子”就开着面包车到营田镇街上去寻找候某某，后我们跟随候某某到了影剧院附近的五星文具店，在这个过程中欧程灿一直打电话给陈某某说我们这边的情况。到了五星文具店之后，我们五个人每人拿了一把砍刀，欧程灿第一个进去，“亮伢子”第二个进去，我第三个进去。欧程灿进去之后就砍了候某某的头部等地方，我对着候某某的右手臂、背部砍了几刀，我还不小心砍伤欧程灿的脚，后来我们就坐面包车跑了。
8、被告人欧程灿的供述，证明2012年农历12月初的时候，在砍伤候某某的前一天，候某某与陈某某因债务发生纠纷，候某某带人将陈某某的车子砍坏，第二天陈某某打电话给我，让我去营田镇找候某某，当时陈某某开车，我、吴某某、“亮伢子”、“广伢子”在车上，后陈某某又打电话叫来了田某某，汤某某在中途也加入我们，后陈某某就走了，由汤某某开车带我们在营田镇找候某某，在影剧院附近看到候某某的车后尾随，在遇到候某某之后我就一直与陈某某保持通话，陈某某就要我把候某某“搞了”，接着我们尾随候某某进入了五星文具店，我、吴某某、田某某、“亮伢子”、“广伢子”每人从面包车上拿了一把砍刀冲进文具店，我先朝着候某某的手臂砍了一刀，“亮伢子”砍了候某某的头部，候某某抓着“亮伢子”的刀往外拖，在拖的过程中我不小心跌倒了，吴某某在砍候某某的过程中不小心把我的脚砍伤了，后来田某某、吴某某等人把我抬上面包车走了。
被告人及辩护人提出以下证据：
9、谅解书、收条，证明被告人欧程灿与被害人候某某达成赔偿协议并取得被害人谅解的事实。
10、姓名为陈强的医疗诊断资料及医药费收据。
以上1-9组证据来源合法，经举证、质证且客观、真实地证明被告人欧程灿故意伤害的犯罪事实及被害人谅解的事实，本院予以认定。第10组证据缺乏真实性、关联性，本院不予认定。
本院认为：被告人欧程灿持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人欧程灿犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人欧程灿伙同吴某某等人故意伤害他人身体，是共同犯罪，在作案过程中被告人欧程灿积极实施犯罪行为，是主犯，对被告人欧程灿砍伤候某某身体部位的事实，因被害人与同案人、被告人供述均不一致，从有利于被告人角度出发，认定欧程灿在共同犯罪主犯中，所起作用相对较小，对辩护人的该项辩解，本院予以采纳，对被告人依法可从轻处罚。被告人欧程灿在故意伤害被害人后长达两年多的时间内未向公安机关投案，且在被传唤当日，被害人已经报警并堵住被告人去路，本院认为被告人欧程灿不构成自首，对辩护人的该项辩解不予支持。被害人候某某与陈某某因债务所发生的纠纷和挑衅并不能构成刑法意义上的过错责任，且被害人与被告人欧程灿之前并无纠纷，对辩护人的该项辩解，本院不予支持。岳阳市民声司法鉴定所出具的司法鉴定意见日期为2013年4月26日，不排除在受理之后鉴定意见出具之前取得医院诊断证明，且鉴定机构检验过程所依据的资料为候某某于2013年1月12日在武警湖南总队医院所做检查，该伤情已固定，该份鉴定意见可以客观、真实的反映被害人的损伤程度，对辩护人的该项辩解意见，本院不予采纳。被告人欧程灿与被害人候某某达成赔偿�议，取得被害人谅解，依法可以酌情从轻处罚。被告人欧程灿于2012年7月3日因故意伤害罪被湘阴县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，其在缓刑考验期内又犯故意伤害罪，表明其在考验期内没有悔罪认罪，本院依法予以撤销缓刑，将新罪与未执行的刑罚并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条、第二十五条、第二十六条、第七十七条、第六十九条之规定判决如下：
一、撤销湘阴县人民法院（2012）湘刑初字第105号刑事判决书对被告人欧程灿判处有期徒刑八个月，宣告缓刑的执行；
二、被告人欧程灿犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，原判有期徒刑八个月与新罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月2日起至2018年9月1日止）。
�不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周 平
人民陪审员 田建华
人民陪审员 吴 杰
二〇一五年九月二十日
书 记 员 钟 文
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规�，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。