河南省兰考县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0225刑初657号
公诉机关河南省兰考县人民检察院。
被告人彭某某，男，1955年1月26日出生，汉族，大学文化，中共党员，湖北襄阳市水利工程团退休职工，2012年11月至2014年7月为开封黄河工程公司聘用技术负责人。户籍地湖北省襄樊市樊城区，现住襄樊市。因涉嫌受贿于2017年7月15日被福建省尤溪县梅仙镇派出所抓获并羁押于尤溪县看守所。因涉嫌受贿于2017年7月19日被检察院决定刑事拘留，于2017年8月5日被检察院决定取保候审。于2017年9月11日被兰考县人民检察院取保候审。2017年10月17日经本院决定取保候审。
辩护人姜凡、郭鑫鑫，河南金山佳律师事务所律师。
被告人卢某，男，1987年11月1日出生，汉族，大专文化，2013年至今为开封黄河工程开发有限公司工程部技术员，住开封市顺河区。因涉嫌受贿于2017年6月22日被兰考县人民检察院决定刑事拘留，因涉嫌受贿犯罪，经开封市人民检察批准，于2017年7月8日被兰考县公安局执行逮捕。2017年11月14日经本院决定取保候审。
辩护人范之敏、姚歌，河南龙文律师事务所律师。
河南省兰考县人民检察院以兰检诉刑诉〔2017〕308号起诉书指控被告人彭某某、卢某犯受贿罪，于2017年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月7日公开开庭审理了本案。兰考县人民检察院指派检察员李楠出庭支持公诉，被告人彭某某及辩护人姜凡、郭鑫鑫、被告人卢某及辩护人范之敏、姚歌到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省兰考县人民检察院指控，1、2013年11月份，被告人彭某某在三义寨闸改建工程中负责工程项目的技术、质量和计量标准化管理工作，在第一标段闸室土方回填工程测量验收过程中，收受杨某1等人贿赂款2万元。
2、2014年，被告人彭某某利用三义寨闸改建工程中负责工程项目的技术、质量、计量标准化管理工作的职务便利，在杨某1、马某1、杨某23人承包的两岸连接线工程中，以增加工程量为由向杨某1等人收取好处费，与杨某1等人约定事后给彭某某及该项目技术员卢某每人2万元。期间，被告人卢某在负责该工程测量及外观验收过程中，在彭某某的安排授意下，卢某通过加大加宽断面更改土方工程实际测量数据，增加土方工程量。2014年6月份，卢某与彭某某共同收受杨某1的贿赂款4万元，其中彭某某收受2万元，卢某收受2万元。
公诉机关认为，被告人彭某某、卢某身为国家工作人员，利用职务上的便利，收取贿赂，为他人谋取利益，应当以受贿罪追究二被告人的刑事责任，其中彭某某受贿6万元，卢某受贿4万元。被告人庭审前积极退赃，考虑酌情从轻处罚。
被告人彭某某对公诉机关指控的罪名无异议，认罪，对起诉书指控的第一起犯罪事实有异议，辩解自己2013年11月份没有拿那2万元。
被告人卢某对起诉书指控的罪名和犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，希望法院从轻处罚。
辩护人姜凡、郭鑫鑫的辩护意见为：对公诉机关指控彭某某受贿罪的罪名不持异议，对受贿数额及查明的部分事实有异议。一、指控彭某某2013年11月份收受2万元贿赂款的证据存在明显矛盾，不足采信，不能予以认定。仅有杨某1、杨某2、马某1三人的证人证言，且三人的证言存在明显矛盾，属于单一证据；二、指控被告人彭某某2014年6月份与卢某共同受贿贿赂款4万元的证据同样存在严重矛盾，事实不清。1、彭某某的讯问笔录前后矛盾；2、被告人卢某供述前后矛盾；3、杨某1、杨某2、马某1三人的证人证言在给付贿赂款内容上同样存在极大矛盾，不能与其他证据相互印证形成完整的证据链。4、公诉机关出示关于两岸连接工程的审批单未有彭某某相关负责人签字，不能证实验收单的工程量与彭某某有直接关系。三、关于量刑意见，被告人彭某某一直兢兢业业，吃苦耐劳，一贯表现良好，是初犯偶犯，无前科，对法律认识不足，与主观恶性惯犯有区别积极退赃，当庭自愿认罪，恳请法庭酌情从轻、减轻处罚。
辩护人范之敏、姚歌的辩护意见是，对公诉机关指控罪名无异议，但卢某具有以下量刑情节，一、卢某认罪态度较好，应认定为坦白，二、卢某在共同犯罪中所起的作用小，应认定为从犯，三、主观上没有积极主动为他人谋取利益，无共谋，符合偏面共犯，四、卢某无前科劣迹，系初犯偶犯，认罪悔罪，愿意积极全部退赃。请求法院考虑以上意见，从实事求是、宽严相济的角度出发处理本案。
经审理查明，2012年11月份及2013年4月份，被告人彭某某、卢某分别被开封黄河工程开发有限公司聘用。被告人彭某某在三义寨闸改建工程中负责工程项目的技术、质量、计量标准化管理，被告人卢某负责该工程测量及外观验收工作。2013年11月份，在杨某1、马某1、杨某23人承包的两岸连接线工程中，临近工程结束时，三人认为所包工程亏本，被告人彭某某利用职务之便，以增加工程量为由向杨某1等人收取好处费，与杨某1等人约定好事后给彭某某及该项目技术员卢某每人2万元。期间，被告人卢某在负责该工程测量及外观验收过程中，在彭某某的安排授意下，卢某通过加大加宽断面更改土方工程实际测量数据，增加土方工程量。2014年6月份，被告人彭某某离开该项目回家走之前向杨某1要走2万元，并给被告人卢某说明自己的2万元已拿走，叫卢某要他的2万元。卢某分三次将2万元要走。卢某与彭某某共同收受杨某1的贿赂款4万元，二被告人各得人民币2万元。
本案在审理过程中，被告人卢某、彭某某分别于2017年11月3日、11月6日向本院退出赃款人民币2万元。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证
1、被告人彭某某身份证复印件、被告人卢某身份核查证明；
2、案件来源及侦破经过、到案经过、临时寄押证明；
3、开封黄河工程开发有限公司关于彭某某、卢某的聘用证明、三义寨闸改建工程项目部人员工资表；
4、关于开封黄河工程开发有限公司单位性质的相关文件、证明；
5、开封黄河工程开发有限公司证明两份；
6、开封三义寨闸门改建工程第一标工程结算单—新堤填筑、闸室土方回填工程量、两岸连接堤防施工合同；
7、卢某、杨某1银行交易明细；
8、杨某1承包开封黄河工程有限公司机械租赁费用列支记录。
二、证人证言
1、证人杨某1证言证明，2013年11月，闸室回填工程中，彭某某以设计量给杨某1等人要3万元好处费，经3人商量同意给彭3万，后彭某某同杨某1、杨某2、马某1去县城吃饭时，在饭店把2万元给了彭某某，饭后还去维也纳唱了歌。后又证明是在工地还是在饭店给的这2万元记不清了。
2014年彭某某要6万好处费，经杨某1、杨某2、马某1商量给4万，先给彭某某2万，经查看账本，在2014年7月28日彭临走时给了彭某某2万元，彭某某走后还要钱时没给。后卢某要钱时，3次给卢某2万元。
2、证人杨某2证言证明，在干连接土石方工程结束后，发现实际施工的方数比测量的方数多，不知是马某1或是杨某1找到彭某某，彭说找人再量一次，经过项目部人商量后，马某1说黄河公司项目部同意重新量，但具体量没有不知道。后来重新测量，黄河公司补一些钱，补多少钱、多少方，不在场不知道。在重新测量前，马某1说，老彭提出让重新测量，如果不重新量我们挣不了钱，老彭因为提供信息要钱，马某1没有说彭要多少钱最后给了多少钱。本人没有给过彭某某、卢某钱，如果给应该是杨某1和马某1给他钱，他们俩只说过给了彭某某钱。给钱时我不在现场。
2013年7、8月份，和杨某1、马某1三人合伙干闸室回填工程，2013年11月结束，当时彭某某说过，如果按照我们干的实际工程量算，没有设计方案上的工程量大，找他让算实际工程量，彭要3万元，经与彭商量，最后给他2万元，吃饭时在车上杨某1给彭的2万元。又证明该2万块钱是杨某1给的彭某某，2万块钱是现金，当时是在工地上或是在吃饭的房间里给的彭某某，现在记不清了。
3、证人马某1证言证明，在个人承建新堤工程中自己没有也没有通过谁给过彭某某1万元。实际干的量小，彭某某说测量工程量时按照设计的工程给，不再进行实际测量，得给他3万元好处费，3人商量给彭2万在跟彭某某协商后，彭同意，与杨某1、杨某2、彭某某到兰考吃饭时，杨某1把2万元给彭某某，当天吃过饭还唱的歌，彭也给帮了忙。按照设计的土方量给我们，他在工程计量表签字，直接拿着去项目部领工程款。在干连接线工程时还给彭某某、卢某每人2万元，共4万，第一次量时不准，要求复测时，三个私下找彭某某要求复测，彭说要让他帮忙复测，得给他们好处费，还得安排人测量，测量多出来的土方量得给他一半土方量工程款，结果复测多出1万多方，约15万多元，彭某某给3个说要6万，商量下共给他们4万，但实际只给彭某某2万，给卢某2万，杨某1给的。彭某某安排卢某和其他人员复测了，杨某1、杨某2都在现场。听杨某1说彭某某走后给卢某打电话的杨某1要彭某某剩余的2万元，三个商量彭某某2万不给了，只把卢某的2万给了。共给彭某某4万，一次是吃饭唱歌那次，在其车上杨某1给他2万，一次是彭某某临走前杨某1给他2万，给卢某2万，给钱三个事前肯定沟通过。
4、证人井某证言证明，彭某某为聘用人员及职责，没有签订用工合同，施工验收表有卢某、彭某某签名，及验收支付工程款程序。
5、证人叶某证言证明，彭某某、卢某为外聘人员，施工中没有施工方干的工程量超过合同工程量的情况，超过也不会支付多出合同工程量的工程款。
6、证人马某2证言证明，卢某没有让开车来兰考县城给彭某某汇过钱，卢某也没说过给彭某某汇钱的事，有次和卢某在一起时，卢某说老彭又打电话要好处费了，让去找杨某1要好处费，具体彭某某、卢某与马某1、杨某1、杨某2的工程里好处费的约定不知道。没听卢某说过马某1通过他转交给彭某某1万元的事。
7、证人李某证言，2013年11月被抽调到三义寨闸改建项目部，担任施工员，负责现场监工，帮助其他人测量里扶扶杆，彭某某担任技术总工程师，卢某是技术员，其和齐龙涛担任施工员，两岸连接工程是杨某1负责施工的，2014年进行复测过，当时天比较热，卢某喊去工地测量，帮他去扶杆，说是施工方认为第一次量的不准确，要重新测量下，也是根据领导安排复测，复测现场除其和卢某外，还有彭某某和杨某1，是否还有其他人记不清了。
三、被告人供述
1、被告人彭某某供述证明，2012年10月，三义寨改建工程项目部的副经理井某让到三义寨闸改建工程项目部，负责项目部的水闸建设施工工作，没有人和其签订用工合同，工资是井某每月发给1万元。另证实负责具体工作及项目部的具体人员构成。自己是总施工负责人，测量员有卢某和一姓方的。工程土方基础开挖是马某1干的，钢筋混凝是李洪海干的，闸上两岸连接是堤坝回填是马某1、杨某2、杨某1干的，兰考县河务局下面的工程公司也干一部分。具体负责组织项目部的施工，在水闸上指挥工程建设。在改建过程中，马某1给其1万元，杨某2、马某1和杨某1给2万元。
2、被告人卢某供述证明，彭某某让其在杨某1实际施工基础上多改10多万元的工程量，杨某1因此给彭某某2万元。后三次向杨某1要过来2万元。
以上证据已经法庭质证，除证人杨某1、马某1、杨某2三人关于2013年11月份给被告人彭某某2万元的证言，就给钱地点前后矛盾，三人的证言不具有唯一性，且被告人彭某某一直否认收受了该2万元，故对此证言本院不予采纳。其他证据来源合法，确实充分，足以认定本案事实。本院予以采信。
本院认为，被告人彭某某、卢某受聘于开封黄河工程开发有限公司，身为国家工作人员，在从事公务活动中，利用职务之便，为他人谋取利益，共同索取他人财物，数额较大。其为已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对公诉机关指控的第一起犯罪，因被告人彭某某一直予以否认，杨某1等三人的证言存在矛盾，属证据不足，故对该起指控，本院不予支持。鉴于二被告人当庭认罪，积极退赃，对其均可酌情从轻处罚。被告人卢某在共同犯罪中，作用相对较轻，亦可对其酌情从轻处罚。对二被告人所退赃款，依法予以收缴。结合社区矫正社会调查情况，决定对二被告人适用缓刑。辩护人建议对被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳。综合本案犯罪情节及数额，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条，第三百八十六条、第二十五条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人彭某某犯受贿罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
二、被告人卢某犯受贿罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币十万元。
三、对二被告人所退赃款人民币四万元，予以收缴，上缴国库。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
（罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨金亮
审 判 员 童秋霞
人民陪审员 梁宝珠
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 李 瑞