安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖12刑终210号
原公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）施展，男，汉族，1979年10月2日出生于安徽省阜阳市，专科文化程度，无业，住阜阳市颍州区，租住安徽省合肥市包河区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月4日被阜阳市公安局刑事拘留，同年7月18日被该局取保候审，2015年1月6日被阜阳市人民检察院批准逮捕，同年1月28日被阜阳市公安局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人张辉，安徽景涛律师事务所律师。
阜阳市颍州区人民法院审理颍州区人民检察院指控原审被告人施展犯诈骗罪一案，于2016年3月29日作出（2015）州刑初字第00441号刑事判决。施展不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。阜阳市人民检察院指派代理检察员胡钊珲、徐磊出庭履行职务，上诉人施展及其辩护人张辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年9月份，被告人施展谎称其在做合肥市“徽商·优山美地”小区的弱电工程，以需要资金进材料为由，欲向被害人桑某某借款8万元现金用于工程，同时向桑某某提供了其伪造的承接弱电工程的合同条款。桑某某表示同意，但要求施展提供抵押物。施展遂谎称其在合肥市“徽商·优山美地”小区有房产，同时其从网上下载了一份商品房买卖协议，以其妻子李某甲的名义在该协议和购房收据上签了字。又通过社会上刻制印章的人，刻制了两枚“安徽康利置业有限公司”、“安徽康利置业有限公司财务专用章”，盖在假购房协议及收据上。之后施展将假购房协议及收据提供给桑某某作抵押，桑某某将8万元现金交给了施展。后桑某某找施展追要钱款，施展一直推脱，之后桑某某便联系不上施展。后桑某某经核实，施展在“徽商·优山美地”小区并无弱电工程项目，也没有购买过房产，发现被骗遂报警。2014年7月4日，被告人施展被阜阳市公安局阜王路派出所抓获归案。原判认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1．阜阳市公安局受案登记表、立案决定书、阜阳市公安局阜王路派出所抓获经过、到案经过、被告人户籍信息、被害人控告材料、施展签署的弱电工程合同条款、安徽鼎信科级发展有限公司情况说明、安徽省康利置业有限公司情况说明、阜阳市公安局刑警支队情况说明，证明被告人施展基本身份情况，其到案的情况，以及施展提供给被害人桑某某的弱电工程合同条款系伪造的情况。
2．借款协议说明、商品房买卖协议、安徽康利置业有限公司收据、安徽康利置业有限公司说明、安徽省工商企业信息咨询服务中心证明、施展借条一份、银行卡取款业务回单、接受证据材料清单，证明被告人施展向被害人桑某某借款，其提供给桑某某的购房协议及收款收据均系其伪造的事实。
（二）证人证言
1．证人鲍某某证言，证明施展跟其说他是做弱电工程的，其将施展介绍给桑某某认识，后其从桑某某处得知施展向桑某某借了15万元钱。
2．证人李某乙证言，证明其在安徽省康利置业有限公司负责财务工作，施展是其姐夫。盖有“安徽康利置业有限公司财务专用章”的收据上“李某乙”的签字不是其本人所签，同时施展在其公司也没有开展业务。
3．证人李某甲证言，证明其丈夫施展从桑某某处借了8万元钱，并自己打印了商品房买卖协议，其在协议买受人方签了字，但其和施展并没有购买协议所载明的房产。
4．证人李某丙证言，证明其是施展妻子李某甲的姐姐。施展案发后，其将其舅舅转给其的15万元钱都给了李某甲，用来偿还桑某某的借款，但施展后来是否偿还此款其不知情。
5．证人阮某某、刘某某、王某某、胡某某、张某某证言，证明被告人施展也以做弱电工程等事为由，分别向上述证人借款没有归还。
（三）鉴定结论
阜阳市公安局刑事科学技术研究所印章检验鉴定书，证明被告人施展提供的购房协议及收据上的印章系伪造的事实。
（四）被害人桑某某陈述，证明2013年9月份，施展说他在合肥“优山美地”小区的弱电工程需要进材料，要向其借10万元钱，其要求施展提供抵押物。后施展向其提供了一份合肥市“徽商·优山美地”小区的购房协议以及一份以施展妻子李某甲名义出具的购房收据作抵押，其就借给了施展10万元钱。同时施展让其跟李某甲讲只借了8万钱，期限一个月，到期不还就要还10万元。后其找施展追要钱款时，一直联系不上施展，同时其得知施展没有弱电工程项目，也没有在“优山美地”小区购买房产。
（五）被告人施展供述，证明2013年9月份，其谎称其在合肥“优山美地”小区做弱电工程项目需要资金，欲向桑某某借8万元现金。桑某某要求其提供抵押物，其就谎称在合肥市“徽商·优山美地”小区有房产，以其妻子李某甲的名义伪造了假的购房协议和收据，之后又刻制了“安徽康利置业有限公司”、“安徽康利置业有限公司财务专用章”两枚假印章，盖在假购房协议和收据上，然后提供给了桑某某。后桑某某借给其8万元现金，但让其出具了10万元的借条，多出的2万元算是利息。其遂给桑某某写了一张10万元的借条。其没有弱电工程项目，借来的钱也被其归还别人的借款了。且直至案发后，其也没有偿还该款。
据此，原审法院认为：被告人施展以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，伪造虚假的购房协议、合同条款，骗取被害人的信任，进而骗取被害人钱款，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决:一、被告人施展犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人违法所得，依法予以追缴。
施展上诉称，一审认定事实错误，其与桑某某之间是民事借贷纠纷，其不构成诈骗罪。其辩护人除同意其上诉理由外，另提出：一审判决书没有记载任何辩护人提交的证据；上诉人在案发后曾与桑某某联系还款，但桑某某没有同意；一审期间，辩护人申请调取上诉人入所时的录音笔，但一审法院没有调取，建议宣告上诉人无罪。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：2013年9月份，上诉人施展谎称其在做合肥市“徽商·优山美地”小区的弱电工程并在该小区有房产，以需要资金进材料为由，提供伪造的承接弱电工程的合同条款，并私刻印章，用虚假的购房协议和收据作为抵押物，向被害人桑某某借款8万元现金。后经核实，施展交给桑某某的商品房买卖协议、购房收据以及有关弱电工程的合同条款均系其伪造，且施展并未承包“徽商·优山美地”小区的弱电工程，在该小区并无房产。桑某某多次向施展催要钱款，施展一直未归还。在桑某某报案前期，其联系不上施展。
另查明，上诉人施展有多笔向他人的借款没有归还，施展将该8万元现金用于归还之前其向他人借款的高息及其信用卡的透支款。
上述事实，为一审判决书列举的证据所证实，在二审审理过程中，上诉人施展及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判决书认定的事实和所列证据予以确认。
对于上诉人施展称其与桑某某之间是民事借贷纠纷，其不构成诈骗罪的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，经查，施展以非法占有为目的，提供虚假的承接工程合同条款，伪造购房协议及收据，骗取被害人的信任，且直至案发后，被骗款项仍未归还，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件。故对施展的此节上诉理由，本院不予支持；对其辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人认为一审判决书没有记载任何辩护人提交的证据的辩护意见，经查，原判根据庭审举证、质证，查证属实的证据认定了施展诈骗的事实，并没有采用辩护人提交的证据，在判决书中没有列明并无不当。故对辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人认为施展在案发后曾与桑某某联系还款，但桑某某没有同意，施展此行为证明其不具有非法占有的目的，不构成诈骗罪的辩护意见，经查，施展在案发后与被害人联系还款的行为并不影响其犯罪构成。故对辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人认为一审期间辩护人申请调取上诉人入所时的录音笔，但一审法院没有调取的辩护意见，经查，侦查机关将施展送交阜阳市看守所羁押时，经施展签字确认的入所扣押物品清单上未显示有录音笔。故对辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：上诉人施展以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相，伪造虚假的购房协议、合同条款的方法，骗取被害人钱款，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。出庭检察员建议维持原判的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋戈琪
审 判 员 王远东
代理审判员 袁理想
二〇一六年八月八日
书 记 员 孙庆堂
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
…