连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2015）港民初字第1554号原告江苏至德建设有限公司，住所地：本市经济技术开发区彩云路1号。法定代表人张跃景，董事长。委托代理人李刚，江苏永信律师事务所律师。被告杨兴喜，男，1975年12月7日生，汉族，住本市海州区。原告江苏至德建设有限公司（以下简称至德公司）与被告杨兴喜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月13日立案受理后，由本院代理审判员周鹤适用简易程序公开开庭进行了审理。原告至德公司的委托代理人李刚到庭参加诉讼。被告杨兴喜经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告至德公司诉称，2012年3月，原告与江苏金桥盐化集团有限责任公司徐圩盐场签订有关建设工程施工合同，承接徐圩盐场幸福家园1-4#楼施工工程。该工程被告是实际是公认。原、被告为明确权利义务关系，于2012年3月28日签订了《建设工程责任管理协议书》，约定由被告按照包工包料的形式施工，被告如以原告名义从事民事买卖、租赁等活动必须取得原告针对特定事项的明确书面授权，否则一切民事行为均系被告的个人行为，由被告个人承担一切责任，由此给原告造成损失的，被告除承担该损失外，还影响原告支付该损失50%的违约金，雇佣员工及费用由被告负责，与原告无关。另约定原告收取被告结算价的1%的管理费，约定原告收到建设单位的工程款项后按进度发给被告。但被告从原告处领取的工程款基本上没有支付人员工资和材料费等，在施工过程中欠薪逃逸，被处以刑罚。后原告委派他人完成剩余工程。现工程已竣工并交付使用。经结算，工程总价款12841933.95元。被告逃逸前完成工程量8785159.54元，已从原告处领取6535104.39元。因被告逃逸，致使原告已代被告支付人工费、材料费、机械费、施工水电费、应付税金等共计5181437.66元。故被告目前欠原告2931382.51元及违约金（暂不主张违约金）。故诉至法院，请求判令被告给付原告工程款2931382.51元并自起诉之日起，按照中国人民银行同期银行贷款利率支付利息并承担本案的诉讼费。被告未到庭答辩，也未向本院提交书面答辩状。经审理查明，2012年3月，案外人江苏金桥盐化集团有限责任公司徐圩盐场（发包人）与原告（承包人）签订《建设工程施工合同》，工程名称为：幸福家园1#-4#楼桩基、土建、一般水电工程。工程地点位于徐圩新区纵六路以南，驳盐河南路以西。合同约定开工日期为2012年3月1日，竣工日期为2012年9月20日。合同价款为1512.059843万元，合同签订后30日内按照合同总价10%支付工程预付款。合同另对双方的权利义务、工程量的确认、违约索赔、工程质量、不拖欠农民工工资等做出约定。2012年3月28日，原告（甲方）与被告杨兴喜（乙方）签订《建筑工程责任管理协议书》，被告承包幸福家园1#-4#楼，工程造价为15120598.43元，总工期203天，承包方式为包工包料，工程保修按照原告与江苏金桥盐化集团有限公司徐圩盐场签订的幸福家园1#-4#楼的有关条款执行。乙方严格执行原告与江苏金桥盐化集团有限公司徐圩盐场签订工程合同，承办保修义务，所支出的费用由乙方承担。关于税费，甲方提取企业管理费为结算价的1%（不含个人收入调节税、不含社会保障费、住房公积金、工程排污费及税金，以上规费及税金由己方按有关规定按实交纳）。乙方不得拖欠民工工资。发包人第一次支付工程款甲方扣除十万元管理费，工程主体封顶后发包人支付工程款时甲方加扣伍万元管理费，余款在竣工计算审定后一次性付清。该合同落款处甲方有原告公章确认，乙方由杨兴喜签名确认。原告与被告签订《建筑工程责任管理协议书》后，被告分别于2012年5月4日收到原告幸福家园工程款2486237元、2012年7月24日收到工程款2578867.39元、2012年9月26日收到工程款100万元、2012年11月30日收到工程款47万元。2012年8月10日，被告杨兴喜（甲方）与卞某（乙方）签订《建设工程施工合同协议条款》，约定卞某承包徐圩幸福家园1-4#楼所有内墙粉刷及地平，外墙面打底，屋面所有构件及工序施工（其中不包括防水、贴瓦）楼梯踏步粉刷，所有外露线条细部处理，所有门窗边细部处理，墙面墙浆，地平清理及最后楼层清理，所有施工工具及照明灯具。工期为40天，合同价款按照每平方米68元计算，面积为壹万贰仟捌佰捌拾平方米，承包方式为包清工及小型工具。工程价款的支付方式为内外墙粉刷完成后付总价的40%，地平施工完成后付总价的30%，尾款年底付清。合同另对乙方义务、安全施工、工期、工程质量等级作出约定。卞某施工后，被告杨兴喜向其出具《欠条》，内容为“卞某瓦工祖在徐圩幸福家园1、2、3、4号楼主体工程中产生如下人工费：（1）1、2、3、4号楼主体工程人工费共计陆拾肆万肆仟万元整，64.4万元。（2）另行工程盖厨房、盖厕所、大水泥路、大宿舍地平，共计人工费（大写）柒万零柒佰贰拾捌元整，70728元。总计欠卞某瓦工组人工费（大写）柒拾壹万肆仟叁佰贰拾捌元整，714728元。1、2、3、4号楼项目部承诺在2012年12月20日前付卞某瓦工组人工费（大写）陆拾壹万肆仟柒佰贰拾捌元整，614728元，余10万元在2013年1月15日一次付清。”该欠条下方有卞某签字，项目经理承诺签字处有被告杨兴喜签名。后原告（甲方）与卞某（乙方）另签订《幸福家园2#、4#楼装修补充协议》，该协议约定乙方承包幸福家园2#、4#楼装饰工程装修任务，结算单价为68元/平方米。面积按6642.8平方米计算。打凿按2万元计算。内外墙粉刷线条、造型、细部和地坪完成付20万元；农忙前（6月10日）付20万元；4个月内（中秋节前）余款结清。该协议乙方一栏有卞某签名及捺印。2013年2月6日，原告（甲方）与卞某（乙方）达成《关于幸福家园农民工工资发放协议》，该协议约定：1、乙方提供尚欠农民工工资数额为月壹佰壹拾万元（其中应付总额壹佰万元，已给付零元）和应下民工工资表；2、甲方在尚欠工资款范围内预付伍拾伍万元，尚余部分待杨兴喜案件调查清楚后据实发放等，落款处有甲方至德公司公章，乙方有卞某签名及捺印。2013年4月10日，卞某领取原告付给其的1、2、3、4号楼人工费20万元。2013年6月17日，卞某领取工程进度款16万元。2013年9月18日，卞某领取人工费8万元。2013年9月5日，领取人工费4万元。2013年11月14日，领取人工费10万元。2014年1月29日领取人工费9.8万元。共计67.8万元。2014年元月29日，原告与卞某达成《关于幸福家园1-4#楼卞某付款的约定》，该约定确认，原告总承包的幸福家园1-4#楼工程，主体工程1-4#楼人员劳务由杨兴喜承包给卞某且已施工完成；装修工程劳务2、4#楼完成情况详见《幸福家园1-4#楼交接情况》。江苏至德共计已支付卞某壹佰壹拾叁万元，本次付清所有余款大写人民币壹拾万叁仟元整。总价组成为：1、杨兴喜与卞某签认的主体工程价款是714728元协议；2、江苏至德与卞某签订的2、4#楼装修补充协议共计（包括打凿费）：509438元；3、卞某带人做零星工作量计（门上脸、线条、屋面瓦、止水坎等找补）9300元。卞某成人杨兴喜没有支付卞某工程款。该约定落款处有卞某签字捺印，江苏至德建设单位有限公司处无公司印章。案外人李某系被告杨兴喜承包幸福家园1-4#楼工程后钢筋班组的分包人。2013年1月5日，其签字确认钢筋工的承包价款为23元/平方米，已付价款10万元。被告杨兴喜在施工期间已付给工程款他们15万元，尚有15万元未给付。2013年2月6日，原告至德公司给付李某4万元，尚欠11万元未给付。2013年9月21日，原告另给付李某钢筋工款1万元、2013年9月5日，给付李某钢筋工款1万元、2013年6月18日，给付李某钢筋工款4万元。2013年1月6日，张卫国确认幸福家园1#-4#楼劳务情况表：张卫国系承包1#、3#楼内外粉刷层面、散水坡，已付价款12万元。2013年2月6日至2013年12月19日，原告共给付张卫国装修款208770.8元。2012年8月24日，被告（甲方）与案外人王某（乙方）签订《协议书》，约定甲方将幸福家园1-4#所有模板工程交给乙方做，工程单价按每平方米82元结算，其中铁丝、柳钉、伙食自带，工程款中间付生活费，封顶后付工程款70%，剩余粉刷结束后15天内付清，如不到位，所有损失费用由甲方全部负责。落款处甲方有杨兴喜签名确认，乙方有王某签名确认。2013年2月7日至2014年1月27日，原告共给付王某82.505万元。2013年1月5日，案外人王加宝确认幸福家园1-4#楼劳务情况，承包范围1#、3#三层做完，2#、3#二层做完，承包价款82元/平方米。工程借款为叁拾玖万叁仟陆佰元，已付贰拾万贰仟。原告于2013年2月6日给付王占平6万元。2013年4月13日，给付王占平5万元。2013年1月5日，案外人张兴好确认幸福花园1-4#楼劳务情况，承包范围外墙脚手架包工包料，承包价款每平方米28元+2元油漆共30元。外架没拆，其余全部结束，已付价款9.5万元。2013年5月18日，张兴好确认脚手架结算借款已支付工程款245000元，余款为250950.14元。该结算单无原告公章。2013年2月6日至2014年9月4日，原告共给付张兴好40万元。被告逃逸后，自2013年1月6日至2013年9月18日，原告共给付被告工地管理人员毛井兵等工资72970元。自2013年2月6日至2013年9月4日，原告共给付案外人卞光善水电工工程款40万元。2013年9月5日，原告给付土方开挖人员席军价款1万元。2014年11月4日，连云港三原钢材有限公司诉至本院，要求原告给付其购买水泥款，经本院调解，双方于2014年1月27日达成（2014）港商初字第1240号民事调解协议：一、被告江苏至德建设有限公司于2014年1月30日前给付原告连云港三原钢材有限公司钢材款（2012年杨兴喜从原告处购买用于被告江苏至德建设有限公司承建的徐圩幸福家园工程）340000元。二、原告连云港三原钢材有限公司放弃其他诉讼请求。原告已履行该调解协议。被告于2012年7月27日、2012年11月9日分别向案外人孙红贵出具借条，借条载明，被告欠孙红贵水泥款102250元、40000元。孙红贵已收到被告给付其水泥款98160元。2013年7月15日，孙红贵收到原告给付其水泥款112420元。2012年4月10日，原告（甲方）与连云港中港混凝土有限公司（乙方）签订《预拌混凝土买卖合同》，约定由乙方向甲方位于徐圩幸福花园的施工现场提供预拌混凝土。合同落款处甲方有原告公章及杨兴喜签名，乙方有连云港中港混凝土有限公司签名确认。2013年元月6日，连云港中港混凝土有限公司代表人确认幸福家园1#-4#楼材料供应情况：2012年3月15日-2012年10月20日，供应混凝土数量为4427立方米，价款为1459190元，已付价款840000元，尚欠619190元。原告已给付中港混凝土有限公司45万元。2014年1月25日，案外人杨冬对幸福家园1-4#楼外墙保温劳务情况进行确认，承包价款为62元/平方米（未签订合同），工程量为6813.4平方米，总价为422430.8元。2014年1月28日至2014年9月4日，原告共给付杨冬31.2万元。2012年5月4日至2012年5月31日，案外人仇旭向幸福花园1-4#楼送木模板共计164520元。2013年1月10日，原告已给付仇旭24万元。2013年1月15日，卫人欣对幸福家园1-4#楼材料供应情况进行确认，供应材料华夏Q7224708搭机，数量为2台，截止2012年12月31日，材料借款共计11万元，已付价款4万元，尚欠价款7万元。2013年5月1日，卫人欣对吊租费进行结算，租期为2012年4月1日至2013年5月1日，结算租费为151800元，杨兴喜已付4万元，2013年2月6日，原告付给卫人欣4万元。剩余总价款为82500元。2013年4月27日至2013年5月28日，原告另给付卫人欣8.28万元。原告为被告支付税金455949.78元及水电费70932.83元。2013年1月17日，被告因涉嫌犯拒不支付劳动报酬罪，于2013年1月17日被刑事拘留。2013年6月7日，新浦区人民检察院以新检诉刑诉(2013)146号起诉书指控杨兴喜犯拒不支付劳动报酬罪，于2013年6月7日向原连云港市新浦区人民法院提起公诉。该院于2013年10月8日作出（2013）新刑初字第0170号刑事判决，该判决认定：2012年3月28日，江苏至德建设有限公司（以下简称至德公司）将连云港徐圩盐场幸福家园小区1#、2#、3#、4#楼建设工程转包给被告人杨兴喜施工，双方签订了施工合同。合同签订后，被告人杨兴喜按照前述方式将该工程分为瓦工组、钢筋工组、模板工组等，并将各工组工程承包给王某、卞某、李某等人施工。2012年12月，在工程主体封顶后，被告人杨兴喜支付了各工组分包人部分承包款后逃匿，拒不与分包人王某、卞某、李某等人结算并造成各分包人手下的农民工到上级部门上访。2012年12月31日、2013年1月9日，连云港市清理建设领域拖欠工程款和农民工工资领导小组办公室两次书面通知至德公司，责令该公司于2013年1月14日前，支付拖欠的农民工工资。案发后，经被告人杨兴喜确认，被告人杨兴喜共拖欠该工地分包人王某、卞某、李某召集的农民工工资共计人民币75.54258万元，拖欠工地管理人员毛井兵、刘广斌、卢某等十三人工资人民币13.2515万元。上述事实，有杨兴喜的供述、证人胡某、庄某、卞某、王某、李某、卢某的证言，领款单、杨兴喜出具的欠条、王某与杨兴喜签订的协议书、连云港市清理建设领域拖欠工程款和农民工工资领导小组办公室关于解决徐圩盐场幸福家园工程拖欠民工工资的通知、王某与杨兴喜的对账单、卞某与杨兴喜的对账单、王某出具的收条和领款单、卞某出具的领款单及工资发放明细表、李某与至德公司签订的工资发放协议及领款清单、至德公司与杨兴喜幸福家园小区工地管理人员毛井兵等十三人签订的工资发放协议等证据予以证明。判决被告人杨兴喜犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。目前，被告在灌云接受社区矫正。被告逃逸后，其完成的工程量经江苏金桥盐化集团有限责任公司徐圩盐场、原告、被告施工队的各负责人指认、确认，并经造价公司进行造价审计，确认被告杨兴喜逃逸前完成的工程量为8785159.54元。幸福花园工程1#-4#号楼土建工程、安装工程、签证土建、签证安装工程经连云港永隆工程咨询有限公司审计，审定工程价款总额为12841933.95元。上述事实有原告向本院提供的《建设工程施工合同》、协议书、刑事判决书、工程造价咨询报告书、工程结算审定单等以及当事人陈述在案予以证实，本院依法予以证实。本院认为，原告至德公司将其从江苏金桥盐化集团有限责任公司徐圩盐场处承包来的工程转包给没有施工资质的被告杨兴喜，因国家禁止工程分包以及被告不具备施工资质，故原告和被告杨兴喜签订的《建筑工程责任管理协议书》为无效合同。被告杨兴喜在完成了合同约定的部分工程后即逃逸，并且拖欠农民工工资及材料款，剩余工程由原告自行完成。现幸福家园1#-4#楼桩基、土建、一般水电工程已完工，经验收合格后已投入使用。原告垫付了被告杨兴喜逃逸前因完成工程所产生的农民工工资及材料款，故本院对原告要求两被告给付其垫付的工程款并按照中国人民银行同期贷款利率给付自起诉之日即205年8月13日至实际给付之日的利息依法予以支持。关于原告为被告垫付的工资及材料款的数额，原告主张按照被告逃逸后原告为被告施工期间欠付的各项款项垫付5181437.66元减去被告完成的工程量8785159.54元与被告逃逸前直接从原告处领取的工程款6535104.39元之差，剩余2931382.51元，为被告应返还给原告的工程款。原告付给被告的工程款，除了第一笔汇款扣除10万元管理费外，其他汇款都没有扣除管理费，且不再主张该管理费。本院认为，被告逃逸前已完成的工程量经审计，确认已完成工程量为8785159.54元，被告收到原告工程款为6535104.39元，对被告杨兴喜已经完成的工程量，原告还应当给付被告工程款2250055.15元。经本院核实原告提供的其为被告支付各类款项的领款单及汇款凭证，原告共为被告杨兴喜支付各类费用为卞某瓦工班组67.8万元、李某钢筋工班组10万元、张卫国装修班组20.87708万元、王某模板人工费82.505万元、王加宝装修人工费11万元、张兴好脚手架组40万元、其管理的工作人员工资7.297万元、水电工40万元、土方开挖1万元、连云港三原钢材有限公司钢材款34万元、水泥材料款11.242万元、混凝土材料款45万元、外墙保温31.2万元、木模板24万元、机械费12.28万元、税金45.594978万元、水电费7.093283万元，共计4908890元，被告杨兴喜应当返还原告2658834.85元。对原告超过该部分数额的诉求，原告未提供证据予以证明，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院》第一条第（一）项、第二条、第四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定之规定，判决如下：一、被告杨兴喜于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏至德建设有限公司为其垫付的农民工工资、材料款等各项费用共计2658834.85元及利息（利息自2015年8月13日起至给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告江苏至德建设有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费30250元，由被告杨兴喜承担（原告预交，被告应承担部分与上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费30250元，连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：44×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员 周 鹤二〇一五年十一月十二日书 记 员 厉嘉雯法律条文及上诉须知附录一、法律条文1、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。3、《最高人民法院》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。