湖南省长沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0121刑初330号
公诉机关湖南省长沙县人民检察院。
被告人杨兴，男，1960年9月17日出生于湖南省长沙市，汉族，高中文化，住长沙市天心区。曾因犯敲诈勒索罪于1997年被判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2010年12月被长沙市天心区法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；又因犯盗窃罪于2012年8月被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；因犯盗窃罪于2015年1月6日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月29日被湖南省长沙县公安局刑事拘留；2017年1月25日经长沙县人民检察院批准逮捕，次日由长沙县公安局执行逮捕。现羁押于长沙县看守所。
湖南省长沙县人民检察院以长县检公诉刑诉[2017]288-1号起诉书指控被告人杨兴犯贩卖毒品罪，于2017年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员王景田出庭支持公诉，被告人杨兴到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长沙县人民检察院指控，2016年12月26日凌晨l时许，被告人杨兴在长沙县江背镇五美社区迟禾冲组被告人罗卫慈（另案处理）家附近的公路上，以麻古45元一粒、冰毒80元一克的价格卖给罗某麻古5粒、冰毒5克，共计625元。
2016年12月29日，被告人罗某再次电话联系被告人杨兴购买毒品；凌晨3时许，被告人杨兴来到长沙县江背镇五美社区迟禾冲组43号被告人罗某的家中，当民警进屋抓获时，遂将其随身携带的29粒红色药丸、1粒绿色药丸和3小袋白色晶体扔至其胯下。民警遂在现场将被告人杨兴抓获并扣押上述物品。经称量，29粒红色药丸重2.74克、1粒绿色药丸重0.1克，疑似冰毒物质3袋重29.24克，毒品疑似物共计32.08克。经鉴定，白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色药丸和绿色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
针对以上指控，公诉机关向法庭提交了书证、证人证言、被告人杨兴的供述与辩解、物证检验报告、搜查笔录、辨认笔录等证据，并认为被告人杨兴贩卖甲基苯丙胺类毒品十克以上不满五十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且被告人杨兴在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再故意犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，还适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，故提请本院依法判处。
被告人杨兴辩称，对起诉书指控其于2016年12月26日贩卖毒品给罗某不属实，不存在此事；指控其于2016年12月29日携带毒品至罗某家中的事实经过无异议，但其携带的毒品是用于自己吸食，故对指控其犯贩卖毒品罪的罪名有异议，其行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2016年12月26日凌晨l时许，被告人杨兴在长沙县江背镇五美社区迟禾冲组被告人罗卫慈（另案处理）家附近的公路上，以甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）45元1粒、甲基苯丙胺（冰毒）80元1克的价格卖给罗某甲基苯丙胺片剂5粒、甲基苯丙胺5克，共计625元。
2016年12月29日，被告人罗某再次电话联系被告人杨兴购买毒品，凌晨3时许，被告人杨兴来到长沙县江背镇五美社区迟禾冲组43号被告人罗某的家中，当民警进屋抓获时，遂将其随身携带的29粒红色药丸、1粒绿色药丸和3小袋白色晶体扔至其胯下，民警在现场将被告人杨兴抓获，并扣押上述物品。经称量，29粒红色药丸净重2.74克、1粒绿色药丸净重0.1克，疑似毒品冰毒3小袋净重29.24克，毒品疑似物净重共计32.08克。经鉴定，白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色药丸和绿色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
另查明，被告人杨兴曾因犯敲诈勒索罪于1997年被判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2010年12月被长沙市天心区法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；又因犯盗窃罪于2012年8月被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；因犯盗窃罪于2015年1月6日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人罗某的证言、辨认笔录，证明：被告人杨兴是其丈夫熊某的狱友，也是提供毒品给其的上线。2016年12月26日凌晨1时左右，在罗某家附近的路边，其以麻古45元1粒、冰毒80元1克的价格从被告人杨兴处购买麻古5粒、冰毒5克，并支付625元给杨兴。2016年12月29日凌晨0时许，其配合民警联系被告人杨兴给其送50套毒品，即50粒麻古和50克冰毒，被告人杨兴中途与其联系称只有30套毒品，3时40分左右，熊某带被告人杨兴进其家堂屋楼梯间旁的小房间内，公安民警将被告人杨兴当场抓获，后其听熊某说，被告人杨兴被抓时丢在地上的一包毒品是杨兴带来与罗某进行交易的。
2、证人熊某的证言，证明：其与被告人杨兴在收押中心认识，后被告人杨兴与其妻子罗某认识，其听罗某说2016年12月26日凌晨，被告人杨兴卖过一次毒品给罗某，是5粒麻古和5克冰毒。12月29日凌晨1时许，罗某配合公安机关打电话要被告人杨兴送毒品，中途联系时，被告人杨兴说带30粒麻古和30克冰毒过来，3时许，熊某将被告人杨兴带到其家堂屋边的小房间，被告人杨兴坐到书桌边的椅子上，后被公安民警当场控制，被告人杨兴在被民警控制时，将其口袋内的一个牛皮纸袋丢在椅子下面的地上，民警将纸袋捡起打开，里面是麻古和小袋冰毒。
3、扣押物品清单、疑似毒品称量登记表、毒品称重现场照片，证明：2016年12月29日，长沙县公安局扣押被告人杨兴在罗某家中所坐的座位下搜出的毒品称量情况，其中疑似毒品白色晶体3袋，净重29.24克；疑似毒品麻古30粒，其中29粒红色药丸净重2.74克、1粒绿色药丸净重0.1克。
4、长沙市公安局物证鉴定所出具的长公物鉴（毒品）字[2017]10号《物证检验报告》，证明：被告人杨兴在罗某家中所坐的座位下被公安机关搜出的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；红色药丸和绿色药丸中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
5、指认现场照片，证明：被告人杨兴指认其贩卖毒品给罗某的地点。
6、现场检测报告及照片，证明：经检测，被告人杨兴的尿检结果呈阳性。
7、到案经过，证明：2016年12月29日3时许，公安民警在罗某的配合下，在位于江背镇五美社区迟禾冲组43号罗某的家中将被告人杨兴当场抓获，并在被告人杨兴所坐的椅子下方发现一个牛皮纸包装袋，内有疑似毒品麻古30粒、冰毒3袋，当场予以扣押。
8、户籍证明、吸毒人员动态管控详细信息、（2015）天刑初字第10号《刑事判决书》、(2015)长中刑二终字第00181号《刑事裁定书》、《情况说明》，证明：被告人杨兴的基本信息、吸毒管控情况及前科情况，与查明的事实一致。
9、被告人杨兴的供述与辩解、辨认笔录，证明：被告人杨兴庭前供述，2015年上半年，其与熊某在长沙监狱收押中心相识，出狱后经常联系并到长沙县江背镇五美东庄水库边的熊某家去过几次，由此认识了熊某的妻子罗某，知道罗某经常吸食毒品麻古和冰毒，罗某留了其电话。2016年12月23日下午3时左右，罗某打电话问其能不能搞到“东西”，其实就是问有没有麻古和冰毒，12月25日中午，其在长沙市南门口马家茶屋遇到给其卖过毒品的小名叫“建安神经”的人，就问他是否有毒品，后与“建安神经”谈好一套毒品110元，并以550元的价格从“建安神经”手中购买了五套毒品麻古和冰毒，一套就是1粒麻古加1克冰毒，用一个小塑料袋包装。2016年12月26日凌晨1时左右，其将五套毒品送到长沙县江背镇罗某家附近路边，以125元一套的价格卖给罗某，即1粒麻古45元、1克冰毒80元，罗某付给其625元钱。
被告人杨兴对以上供述内容当庭翻供，辩解该指控内容不属实，不存在此事。
另，被告人杨兴庭前供述，2016年12月29日凌晨，罗某打电话要其再送点毒品，还讲她被别人打了，其出于双方是朋友，就答应过来一下，大约是凌晨3时40分左右，其驾车来到罗某家门前，熊某带其到他家一楼里面的一个房间，刚坐下，派出所的民警就进来将其抓住，并当场从其坐的位置椅子前，也就是其胯下搜到一包毒品，毒品是用一个黄色牛皮纸包装袋装好的，袋子长约10公分、宽5公分左右，里面有一个小塑料袋装有30粒麻古，另外三个小塑料袋装有冰毒，民警对疑似毒品进行称重计量，疑似麻古的药丸计量为红色29粒、绿色1粒，重量为2.74克，对疑似冰毒称重为29.24克，其不知道这包疑似毒品是谁的，其进去时就有了。
被告人杨兴当庭对以上供述内容予以确认，且供述公安民警于2016年12月29日将其当场抓获时扣押的毒品是其携带的，且毒品称量时，其在现场，对涉案毒品种类及称量均无异议，但辩解该毒品是其用于自己吸食，其行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
针对控辩双方争议的焦点，根据本案查明的事实和证据，综合评判如下:
经查，被告人杨兴庭前共有四次供述，对起诉书指控其于2016年12月26日贩卖毒品给罗某的事实均作了四次有罪、稳定供述，其在庭审中对此翻供，不能合理说明翻供原因，且辩解与全案证据相矛盾，而被告人杨兴庭前有罪供述与证人罗某、熊某的证言等证据能够相互印证，故采信其庭前对该项指控事实的供述，作为本案的定案根据。另查，被告人杨兴庭前否认公安民警于2016年12月29日当场抓获其扣押的毒品为其所有，而当庭供述涉案扣押的毒品是其本人所有，但辩解其行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪，结合全案证据，被告人杨兴的庭前供述、当庭供述及证人证言、扣押物品清单等证据能够相互印证，并形成完整的证明体系，足以证明公诉机关指控的该项事实。综上，被告人杨兴系吸毒人员，向罗某贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，其被抓获后，随身查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，但此次毒品交易系数量引诱，依法从轻处罚。
本院认为，被告人杨兴贩卖甲基苯丙胺类毒品十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控被告人杨兴犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人杨兴在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。本案存在数量引诱情形，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月29日起至2028年6月28日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳)。
二、扣押在案的毒品，予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗伶俐
人民陪审员 任 健
人民陪审员 肖朝霞
二〇一七年九月三十日
书 记 员 张 素
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。