苏州市相城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）相渭民初字第00074号
原告吕智顺。
委托代理人孙祖德、钱佳，苏州市相城区陆慕法律服务所法律工作者。
被告一光汽车配件（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州市相城区渭塘镇凤凰泾村爱格豪路。
法定代表人郑昌均，董事长。
委托代理人金莉萍，江苏新天伦律师事务所律师。
委托代理人邓国华，被告公司人事科长。
原告吕智顺与被告一光汽车配件（苏州）有限公司健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年1月6日受理后，依法先由审判员干文建独任审判，于2015年2月13日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案依法组成合议庭，由审判员干文建担任审判长并主审，审判员唐丽宁、人民陪审员吴进兴参加评议，于2016年2月24日再次公开开庭进行了审理。原告吕智顺（第一次开庭）及其委托代理人孙祖德、钱佳（第二次开庭），被告一光汽车配件（苏州）有限公司的委托代理人金莉萍、邓国华（第一次开庭）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕智顺诉称，原告于2008年起在被告处上班，在生产部门从事班长工作。2012年12月21日晚，原告晚班下班，在回家的路上晕倒在相城区嘉元花园北区18幢楼下，经行人发现报警通知家属送相城人民医院治疗，经诊断为：1、左基底节区脑出血破入脑室，2、××3级，后家属向被告告知并请病假。原告于2013年3月18日入住苏州大学附属第一医院治疗，经诊断为脑出血后右侧偏瘫、脑出血术后、运动性失语、××。原告家属也告知被告。2013年5月8日，原告再次入住相城人民医院行左额颞开颅血肿清除、去骨瓣减压术，诊断为左额颞颅骨缺损。后进行康复治疗。在此期间，被告于2013年3月20日向原告下发上班通知书，要求其于2013年3月22日去公司报到，后于3月22日邮寄送达解除劳动合同通知书。现原告患病（偏瘫）治疗终结，医疗期满将24个月。原告于2014年10月29日委托代理人发函被告，要求被告向劳动能力鉴定委员会对原告进行劳动能力鉴定，后被电话告知要原告自行办理，原告无法办理，故请求被告为原告申请办理。对于因加班造成原告人身损害的赔偿请求，原、被告于2008年签订劳动合同后，又于2010年11月30日签订补充协议，约定固定加班时间为平日加班52.5小时（2.5小时/日*21日每月）和休息日特勤48小时（8小时每日*6日每月）。协议订立后，被告违反劳动法的有关规定和补充协议的规定，原告在患病前，持续工作每日12小时以上（上下班时间约2小时不在内），对原告的身心造成了极大的损害。原告在进入被告单位工作前身体××××史，原告超时间的加班是××的主要原因。原告的伤情参照人身损害相关标准进行鉴定为4级伤残。原告于2014年12月18日向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出不予受理通知，并告知可在收到该通知书后的15日内向人民法院提起诉讼。现请求法院判令被告：1、支付原告工伤后医疗期间的误工费148050元，2、承担人身损害赔偿金1554482.35元；3、承担本案鉴定费及诉讼费。
被告一光汽车配件（苏州）有限公司辩称，原告由于其自身××导致脑出血，与被告无关，请求驳回原告所有诉讼请求。
经审理查明，2012年12月21日22时18分许，有人报警称有个醉酒男子睡在地上很久了，民警到场与其家人联系后，其家人到场将其带回，该男子系原告吕智顺，为被告一光汽车配件（苏州）有限公司的员工，考勤记录显示，当天其8时19分上班，20时39分下班，工作地点在相城区渭塘镇，事发地点位于相城区元和嘉元花园18幢楼下其居住小区内。当晚，原告因“突发意识不清一小时余”入住苏州市相城人民医院，入院诊断：1、左基底节区脑出血破入脑室，2、××3级（很高危），入院查体：肥胖体型，12月22日在全麻下行左额颞开颅血肿清除+去骨瓣减压术，2013年3月1日出院。2013年3月3日、3月4日至相城人民医院复诊。2013年3月18日至2013年4月8日原告至苏州大学附属第一医院住院治疗，出院诊断：脑出血后右侧偏瘫、脑出血术后、运动性失语、××。2013年5月8日至2013年7月1日，原告再次至相城人民医院住院治疗，期间于5月13日行颅骨修补术，出院诊断：左额颞颅骨缺损。此后原告数次去相城人民医院复诊。经原告申请和苏州市相城区陆慕法律服务所的委托鉴定，苏州同济司法鉴定所参照人身损害的相关规定于2014年11月11日作出苏同司鉴所[2014]临鉴字第4148号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吕智顺目前右侧肢体偏瘫（右上肢肌力Ⅰ级，右下肢肌力Ⅲ级）构成四级伤残，开颅面积超过9.0c㎡构成十级伤残，综合评定为四级伤残。2、被鉴定人吕智顺的误工期限为自2012年12月21日起至定残前一日止；护理期限为自2012年12月21日起至今，需一人护理，目前存在部分护理依赖（三级），需长期设置；补充营养期限为六个月。原告认为其发生肢体偏瘫等救治与被告要求超量加班而造成的身体损害有关，遂于2015年1月6日诉至本院，要求被告按我国侵权责任法的规定承担赔偿责任。
另查，原告于2008年起在被告处上班，双方于2008年3月28日签订了《劳动合同》，后于2010年11月30日签订《劳动合同补充协议》，补充协议约定原告基本工资为每月3000元，因被告可能根据工作任务将会出现不定期的加班要求，故向原告每月支付特殊补贴（含加班费和特勤费及其他奖励性收入），固定加班时间为平日加班52.5小时（2.5小时/日*21日/月）和休息日特勤48小时（8小时/日*6日/月），加班费每月为固定数额，不随原告实际加班时间而变动，但原告无法履行被告有规定时间内要求的加班或特勤时，将扣除相应时间段中原告的加班费。2012年3月8日，原、被告又签订劳动合同，约定被告聘用原告在公司生产部门从事班长工作，原告每天工作时间8小时以内，每周工作时间40小时以内，每周工作5天，月基本工资3150元。原告提供的工资明细表显示，原告2012年6月份工资包括上班时工资3400元，危险补贴3400元，总金额6800元，扣除社会保险等，应付工资5804.51元；2012年10月份工资包括上班时工资3400元，危险补贴3400元，上月补发其他500元，总金额7300元，扣除社会保险等，应付工资6209.51元。原告2012年12月的考勤记录显示12月1日的上下班时间为10时02分、17时07分，12月3日至12月8日的上下班时间分别为8时21分、20时34分，8时16分、20时34分，8时18分、20时39分，8时19分、20时36分，8时18分、17时40分，8时17分、14时39分，12月10日至12月14日的上下班时间分别为8时22分、18时44分，8时18分、17时39分，8时19分、20时37分，8时21分、20时38分，8时21分、20时35分，12月17日至12月21日的上下班时间分别为8时19分、20时39分，8时15分、17时40分，8时19分、20时40分，8时24分、20时37分，8时19分、20时39分。2013年3月15日，被告以EMS形式向原告发出医疗期满上班通知书，称原告的医疗期于3月21日到期，要求原告于3月22日到公司报到。同年3月22日，被告向原告出具解除劳动合同通知书，通知原告被告于2013年4月22日与原告解除劳动合同。同年4月2日，被告出具收条确认收到原告2013年2月28日、2013年3月1日、××、××诊断证明。同年11月28日，被告再次出具收条确认收到原告2013年7月1日、××证明书。2014年10月29日，原告委托代理人孙祖德以相城区陆慕法律服务所的名义致函被告，要求被告向劳动能力鉴定委员会对原告进行劳动能力鉴定，后无果。2014年12月18日，原告向苏州市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，要求工伤赔偿等，苏州市劳动人事争议仲裁委员会于同年12月22日以“已超过申请时效，不予受理”为由向原告出具不予受理案件通知书。
以上事实由原告提供的接处警工作登记表、病历卡、出院记录、出院小结、××诊断证明、CT诊断报告单、《劳动合同补充协议》、《劳动合同》、工资明细表、考勤记录、医疗期满上班通知书、解除劳动合同通知书、收据、函、不予受理案件通知书及双方的当庭陈述证实，本院予以确认。
审理中，被告提供个人参保证明与2013年4月2日出具的收据，证明2013年12月23日前原告未履行任何请假手续及原、被告存在劳动关系，被告已给原告缴纳了24个月的社会保险费用。原告对收据和个人参保证明的真实性无异议，认可目前其已治疗终结。
争议焦点一、关于被告的责任。
原告认为，从原告提供的2012年12月的考勤记录上可以看出原告每天工作12小时以上，其下班路上昏倒及目前偏瘫与被告的超量加班存在关联，第一次开庭时请求法院按劳动法等相关法律支持其赔偿请求，第二次开庭时明确要求被告按侵权责任法规定承担赔偿责任。原告提供2015年8月15日刊登于人民法院报的“员工加班后猝死，公司是否担责”的苏州市中级人民法院案例一篇，认为本案健康权、身体权纠纷可参照此案例作出判决。
被告认为，从考勤记录上可以看出原告的实际加班时间远没有达到劳动合同补充协议中约定的加班时间，况且签订补充协议是为了避免在加班工资上与劳动者发生争议，故与劳动者事先协商一个固定的加班工资数额，无论劳动者实际加班时间是否达到该加班费折算的加班时间，被告都将支付固定加班费。至于原告提供的案例不是指导性案例，与本案案件本身存在比较大的差别，我国不是判例法，不可适用。原告受伤是××导致，与被告的行为没有因果关系，被告在原告尚未办理任何请假手续的情况下，出于人道主义，直接给与原告三个月医疗期，并支付了相应医疗期的病假工资。作为用人单位，其应尽的法定义务已足额或超额完成，请求驳回原告的所有诉讼请求。
本院认为，原告明确要求被告承担侵权责任，故对被告是否要承担该责任须根据我国《民法通则》、《侵权责任法》等相关法律及司法解释的规定予以析判。侵权责任的构成要件一般包括四项：1、侵权行为；2、损害后果；3、侵权行为和损害后果之间存在因果关系；4、行为人有过错。原告系被告员工，加班后下班回家途中昏迷，经诊断为左基底节区脑出血破入脑室造成，并确诊原告为××3级（很高危），经手术治疗后，进一步诊断为脑出血后右侧偏瘫、运动性失语、××等。原告入院查体为肥胖体型。故显然，原告的昏迷及目前右侧肢体偏瘫系××、××变造成，××、肥胖等并非突发外力因素，本案审理中，原告也未能举证证明因加班造成其上述身体病变，故原告对其自身疾病造成的后果理应承担主要的责任。同时，我国《劳动法》规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度；用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。没有证据显示被告在原告就职期间定期或不定期为原告进行健康体检以及时掌握原告的身体状况动态。被告认可的《劳动合同补充协议》确定原告的固定加班时间为平日加班2.5小时/日*21日/月和休息日加班8小时/日*6日/月，对于约定每工作日加班2.5小时已经远超出了一般每日加班不超过1小时的规定范围，每月休息日加班6日也超出了应当保证劳动者每周至少休息1日的规定时间。原告2012年12月的考勤记录表明，原告的周一至周五工作日，只有1天不加班，其余4天均加班且满2.5小时。虽然原告提供的工资明细表反映被告每月向原告支付加班工资（含补贴）并缴纳了社会保险费用，但被告在不掌握原告的身体状况，未有效保障原告身体健康的前提下安排原告延长工作时间，且达到了法律规定的正常加班时间250%的幅度，其忽视原告身体状况所作的加班时间安排一定程度上造成原告身体透支、工作压力增大，损害了原告的身体××被告主观上存在一定过失，也不完全排除与原告的病发之间有一定的内在关系。鉴于以上情形，被告对原告的本次病发后果应承担次要责任。本院综合考量造成原告病发后果的因素大小并结合公平合理原则，酌情认定由被告承担10%的赔偿责任，原告自行承担90%的责任。
争议焦点二、关于原告的损失。
原告的主张为：1、误工费148050元，按24个月治疗期，已发3个月，未发21个月，每月7050元计算。2、残疾赔偿金455532元，按4级伤残0.7系数应赔偿14年，每年32538元计算。3、护理费408996元，从受伤到鉴定日计22.5个月，为一人护理，每天60元，此后计算20年，依苏州市平均工资5118元的百分之三十计算。4、营养费3600元，按6个月营养期限、每天20元计算。5、住院伙食补助费2538元，按住院三次共计141天、每天18元计算。6、被扶养人生活费648816.35元，原告父母均满60周岁，原告系独生子，全额负担，原告儿子需要扶养11年，原告负担二分之一份额，提供户口本、村委会证明各一份，证明原告的家庭关系，计算方法为20371*（20+20）*0.7+20371*11/2*0.7。7、精神损害抚慰金35000元，按4级伤残计算。8、鉴定费3240元，提供鉴定票据一张。
被告质证认为，对原告主张误工费不认可，对原告主张的其他赔偿项目其没有支付义务，鉴定报告及鉴定费票据的真实性无异议，村委会证明不认可，户籍信息由法院审核。
本院认为，依据相关侵权法律和司法解释的规定，对原告在本案中的损失作如下认定：1、误工费，原告的误工时间按鉴定认定为2012年12月21日至2014年11月10日计690天，折算23个月，原告主张病发前每月7050元的收入，其未举证证明，且包含了其加班工资，故不能作为计算原告误工费的标准，本院参照原告2012年6月、10月工资明细表中列明的基本工资每月3400元计算原告的误工费为78200元。另经核实，被告对原告2012年12月21日至12月31日期间按月基本工资3400元已支付给原告1133.33元，2013年1月至3月按月基本工资3400元的60%支付给原告，即支付了6120元，合计支付7253.33元，故认定70946.67元。2、残疾赔偿金，原告按4级伤残计0.7系数应赔偿14年、每年32538元主张455532元在允许范围内，予以认定。3、护理费，按鉴定，原告需一人护理，护理期从受伤到定残时为690天折算23个月，原告主张22.5个月在此范围内，予以准许，因原告系右侧肢体偏瘫，护理级别较高，故本院酌情按每天120元计算护理费为81000元；此后原告存在部分护理依赖，且需长期设置，也一人护理，原告在定残时为33周岁，参照最长护理期不超过20年的规定，对今后护理期本院酌情计算10年，10年后继续发生护理费的可另案主张。对部分护理依赖的，按20%至40%的比例计算，本院酌情按40%的比例计算，故后续护理费计算175200元（120*365*10*40%）。合计认定护理费256200元。4、营养费，原告按鉴定6个月营养期限、每天20元主张3600元在允许范围内，予以认定。5、住院伙食补助费，原告三次住院分别为2012年12月22日至2013年3月1日，2013年3月18日至2013年4月8日，2013年5月8日至2013年7月1日，合计85天，原告按每天18元计算住院伙食补助费在允许范围内，认定1530元。6、被扶养人生活费，原告提供的家庭关系证明和户籍资料表明，原告定残之时，原告父亲吕文明值59周岁，未到男性法定丧失劳动能力年龄，故对原告主张其父亲的被扶养人生活费，本院依法不予支持，原告母亲孙琴珠为56周岁，已达女性法定丧失劳动能力年龄，应计算20年，原告系独生子，负担100%的份额，原告之子吕宇恒为6周岁，按计算至18周岁，应计算12年，原告主张11年在此范围内，予以准许，原告之子尚有原告之妻为扶养义务人，原告负担50%的份额。对于有二个以上被扶养人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告主张按城镇居民人均消费性支出额每年20371元计算在允许范围内，予以准许。以上，被扶养人生活费合计认定为285194元（20371*20*0.7）。7、精神损害抚慰金，原告按4级伤残主张35000元（50000*0.7）在允许范围内，予以认定。8、鉴定费，原告主张3240元有鉴定专用票据为凭，予以认定。以上各项损失合计为人民币1111242.67元。
综上，本院认为，被告忽视原告身体状况而所作的加班时间安排在一定程度上造成原告工作压力增大、身体透支等，该种因素也不排除与原告的病发之间有一定的内在关系，鉴于以上考虑，被告对原告的病发后果承担10%的责任，赔偿原告111124.27元。原告因自身疾病导致脑出血并被诊断为右侧肢体偏瘫、运动性失语等，原告对该病发后果应自行承担主要责任，即承担本案中的其余损失。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
被告一光汽车配件（苏州）有限公司赔偿原告吕智顺人民币111124.27元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币8929元，由原告负担8036元，被告负担893元（被告负担之款，原告已经预交，不再退还，被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。
审 判 长 干文建
审 判 员 唐丽宁
人民陪审员 吴进兴
二〇一六年五月十八日
书 记 员 徐 婷