浙江省江山市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）衢江商再字第2号
原审原告徐某某。
原审被告吴某某。
原审被告张某某。
委托代理人（特别授权代理）周乙。
原审被告周甲。
委托代理人（特别授权代理）郑某某。
原审第三人浙江××××司，
在××号，已于2008年9月16日被注销工商登记。
法定代表人周甲。
原审原告徐某某与原审被告吴某某、张某某、周甲及原
审第三人浙江××××司买卖合同纠纷一案，江山市人民法院
于2007年4月30日作出的（2007）衢江民初字第462号民事调解
书已经发生法律效力。本院经审判委员会讨论决定，于2010年
3月17日作出（2010）衢江民监字第2号裁定，对本案进行再审
。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告
徐某某、原审被告张某某的委托代理人周乙、原审被告周甲的
委托代理人郑某某到庭参加诉讼，原审被告吴某某经本院合法
传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐某某于2007年2月27日向本院诉称，2006年下半年间，
周甲将其在江山市贺村镇石在岭顶加油站旧址上新建的“万年钢材建材市场”综合楼工程发包给吴某某承建，吴某某又将该
工程转包给张某某施工。2006年12月22日，吴某某以衢州宏鼎
装饰工程有限公某（以下简称为“宏鼎公某”）名义与徐某某
签订钢材买卖合同一份，约定由徐某某向某某公某承建的工地
供应不同规格的钢材。徐某某先后于2006年12月22日至2007年
1月6日依约向该工地供给各种规格的钢材，共计货款99397元
。吴某某于2007年1月20日以个人名义出具欠条一份，确认欠
款事实。此后，吴某某为逃避债务，去向不明。徐某某向张某
某、周甲催讨货款，遭拒绝。徐某某因此诉至法院，认为吴某
某向其赊购钢材，欠货款未付，应由吴某某承担直接清偿责任
；张某某作为实际承包施工人，且系实际收货人和使用人，应
承担连带清偿责任；周甲作为工程的业主和发包方，也应承担
连带清偿责任。
吴某某未提出答辩意见。
张某某辩称，钢材买卖合同主体是徐某某与宏鼎公某，
吴某某出具欠条给徐某某是代表宏鼎公某确认债务，徐某某与
张某某之间不存在债权债务关系。徐某某要求张某某承担连带
清偿责任，缺乏事实及法律依据，请求法院驳回徐某某的诉讼
请求。
周甲辩称，周甲与徐某某之间不存在买卖关系，徐某某
诉请作为业主和发包方的周甲承担连带清偿责任，缺乏法律依
据；且周甲是以浙江××××司（下称“万××司”）的法定
代表人的身份与宏鼎公某签订承包合同的，是企业行为，非个
人行为，故徐某某起诉周甲，其诉讼主体错误。综上，请求法院驳回徐某某的起诉或诉讼请求。
在原审中，徐某某以钢材由张某某收取并用于周甲的工
程，货款应由张某某、周甲共同支付为由，向本院申请撤回对
吴某某的起诉，本院裁定准其撤诉申请。2007年4月30日，经
本院调解，徐某某与张某某及万××司达成调解协议：张某某
支付徐某某货款、利息、诉讼费共计110000元，于2007年5月3
0日前支付50000元、2007年6月30日前支付60000元，由万××
司从张某某的工程款中扣下直接交给徐某某。
再审中，徐某某坚持原审中主张的事实，认为吴某某系
实际欠其钢材款的人，应由其承担清偿责任；张某某系工程实
际施工人，而涉案钢材用于该工程，张某某应承担连带清偿责
任；周甲系该工程的业主，也应承担连带清偿责任。徐某某为
证明其主张的事实，在原审中提供了下列证据：（1）吴某某
出具的欠条一份，证明吴某某欠其钢材款的事实；（2）钢材
买卖合同一份，证明其与宏鼎公某（吴某某）存在买卖合同关
系的事实；（3）销货清单6份，证明其依约供货的事实。（4
）在本案再审中，徐某某补充提供了书面说明一份及清单两份
，证明张某某拉走工地上多余的钢材，由此说明实际上使用钢
材的人是张某某。在再审庭审中，张某某、周甲的委托代理人
对上述证据的真实性均无异议，对徐某某主张的事实也基本无
异议，但两位代理人在再审中均提供了衢州市中级人民法院（
2009）浙衢民终字第177号民事判决书为证据，张某某的委托
代理人以此证明张某某非实际施工人，张某某在原审中达成的
调解协议存在重大误解；周甲的委托代理人以此证明周甲无义务支付货款。吴某某在原审及再审中均未到庭应诉。关于徐某
某提供的4组证据，到庭的两个原审被告的委托代理人对其真
实性均无异议，原审被告吴某某经合法传唤无正当理由未到庭
参加诉讼，应视为放弃其质证权利，且上述证据与本案具有关
联性，应予采信。对张某某、周甲的委托代理人提供的衢州市
中级人民法院（2009）浙衢民终字第177号民事判决书，因系
生效法律文书，可以当然作为证据使用，且在本案再审中，徐
某某也未能提供张某某为实际施工人的证据，故对张某某的代
理人主张张某某非实际施工人的事实予以认定。综上，可认定
事实如下：2006年11月4日，浙江××××司与衢州宏鼎装饰
工程有限公某（吴某某以公某名义）签订合同，将其江山万年
钢材市场营业房工地发包给衢州宏鼎装饰工程有限公某承建。
2006年11月5日，衢州宏鼎装饰工程有限公某与张某某签订协
议，宏鼎公某将其承建工程转包给张某某施工，实行包工包料
，按实结算，全部材料宏鼎公某委托张某某自行采购。2006年
12月22日，徐某某与宏鼎公某签订钢材买卖合同一份，约定由
徐某某向某某公某承建的工地供应不同规格的钢材。徐某某先
后于2006年12月22日至2007年1月6日依约向该工地供给各种规
格的钢材，共计货款99397元。2007年1月20日，吴某某以个人
名义出具欠条一份，欠条载明欠钢材款99397元，定于2007年1
月28日前还清。2007年1月23日，吴某某因年终无力结账而出
走去向不明，万××司遂与张某某签订协议，约定由张某某对
宏鼎公某承建的工地继续施工，直到完工，工程结束后，张某
某结账时要扣除万××司预付给宏鼎公某的工程款20万元等内容。另查明，万××司与张某某于2007年1月23日签订协议后
，双方并未履行协议，万××司将工程的后续工作发包给他人
完成。张某某从工地拉走5吨左右的钢材。
本院再审认为，徐某某与宏鼎公某之间签订买卖合同，
徐某某按合同的要求供给钢材，且作为宏鼎公某的法定代表人
的吴某某向徐某某出具了欠条，确认欠货款的事实。由此可见
，买卖合同的双方当事人为徐某某与宏鼎公某，支付货款的义
务人应是宏鼎公某。由于吴某某系宏鼎公某的法定代表人，其
具有双重身份，既可代表公某，也可代表其个人。其以个人名
义出具欠条的行为，应认定为对其公某所欠的债务同意由其个
人清偿。同时，徐某某接收了该欠条，并未提出异议，且徐某
某据此向法院主张权利，可认为作为债权人的徐某某同意债务
转移给吴某某。故徐某某要求吴某某支付钢材款的诉讼请求，
本院应予支持。徐某某主张张某某系工程的实际施工人，要求
张某某负连带清偿责任，因缺乏相应的事实依据及法律依据，
本院不予支持。徐某某主张周甲系工程业主，要求其承担连带
清偿责任，因缺乏法律依据，本院不予支持。原审调解中，基
于万××司与张某某于2007年1月23日签订的协议，万××司
与张某某均认为有预期未结算的工程款可以抵扣，因而达成原
审调解协议。但事后双方并未履行2007年1月23日签订的协议
，致使调解协议的履行失去现实基础，原审调解书应予撤销。
原审中，基于徐某某与张某某及案外人万××司有调解意向，
徐某某向本院申请撤回对吴某某的起诉，本院因此作出准许其
撤回对吴某某起诉的裁定。再审中，徐某某表示仍要求吴某某承担清偿货款的责任，本院可予采纳。依照《中华人民共和国
合同法》第八十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《
中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百八十六条
、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若
干问题的意见》第201条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2007）衢江民初字第462号民事调解书；
二、原审被告吴某某支付原审原告徐某某钢材款99397元
，于本判决书发生法律效力之日起十日内付清；
三、驳回原审原告徐某某的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的的债务利息。
原审案件受理费3492元，其他诉讼费1220元，由原审被
告吴某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省衢州市中级人民法院。
审 判 长 张发水
审 判 员 严兴荣
审 判 员 周向明
二〇一〇年九月三十日
代书记员 刘 俏