江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终8215号
上诉人（原审被告）：肖国华。
上诉人（原审被告）：肖丁锋。
委托诉讼代理人：刘海、韩国伟，江苏剑桥人律师事务所律师。（代理上列两上诉人）
被上诉人（原审原告）：徐林兴。
委托诉讼代理人：薛开明，江苏震宇震律师事务所律师。
上诉人肖国华、肖丁锋因与被上诉人徐林兴健康权纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2016）苏0509民初228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人肖国华、肖丁锋上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、徐林兴腰部伤情与上诉人无关，一审判决上诉人对徐林兴的损失存在过错并承担70%的赔偿责任，属事实认定错误。上诉人没有打徐林兴腰部，徐林兴腰部系因自身原因导致。徐林兴腰部十级伤残鉴定系以入院诊断的腰椎间盘突出为据,但腰椎间盘突出是一种随年龄增长而易产生退行性的疾病。上诉人与徐林兴扭打行为只可能造成徐林兴身体外伤，不可能造成腰椎间盘突出症。徐林兴案发时已57周岁，且有两次服刑经历，其腰部伤情系其自身原因导致，与上诉人无关。2、一审鉴定程序违法。苏州大学司法鉴定中心出具鉴定报告后，上诉人及时提出异议，要求对徐林兴伤残与双方之间扭打行为是否存在因果关系及关联度进行重新鉴定，但一审法院并未重新启动鉴定，请求二审法院重新启动鉴定。3、即使上诉人对徐林兴腰部伤情承担部分赔偿责任，一审判决结果也不合理。徐林兴主张的医疗费中，用于治疗肺部疾病部分与其受外伤没有必然因果关系，上诉人不应承担该部分医疗费用。一审以“在用药上无法严格区分”为由，判定上诉人承担肺部疾病医药费用，系举证责任分配错误。一审判决仅对残疾赔偿金及精神损害抚慰金考虑了徐林兴自身腰部因素参与度，对其他损失不再考虑参与度问题，明显加重了上诉人的责任。案发当天，上诉人系被徐林兴电话邀请至其家中商谈，非徐林兴所称的主动至其家中打架，而且是徐林兴先动手打了肖国华，后肖丁锋才与徐林兴扭打在一起，双方互有损伤，不存在上诉人共同殴打徐林兴之事实，徐林兴过错明显，一审判决认定责任比例错误。
被上诉人徐林兴辩称，上诉人至徐林兴住处殴打徐林兴，情节非常恶劣，一审判决上诉人仅承担70%的责任过轻。上诉人主张重新启动鉴定，没有充分依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审原告徐林兴向一审法院起诉请求：肖国华、肖丁锋赔偿徐林兴医药费85858.44元、营养费4500元、护理费9000元、误工费1680元、住院伙食补助费420元、交通费1000元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费3360元，财产损失5431元，合计191661.44元；2、本案诉讼费由肖国华、肖丁锋承担。
一审法院认定事实：2015年3月27日，徐林兴与肖国华因鸭蛋生意产生口角。当日下午，肖国华至徐林兴家里，后肖丁锋亦至徐林兴家里，双方发生争吵。肖国华、肖丁锋拿起徐林兴家里餐桌上的装有饭菜的碗盆砸向徐林兴。当时正在徐林兴家里卸货的石金林、张留金听到争吵声后，前去劝阻。肖丁锋拿起一个水壶砸向徐林兴，但未砸中。后双方又争吵起来，肖丁锋敲了几下桌子，双方又要打起来。肖国华和肖丁锋各拿了一个凳子准备砸徐林兴，后被夺下来。但是肖丁锋没有被拉住，就和徐林兴扭打起来，徐林兴被按倒，二人在地上相互拉扯，这时徐林兴的妻子也过来了，一起拉架，才把肖丁锋和徐林兴拉开。后双方没再打架，徐林兴捡起地上的手机报警。肖丁锋想要走，徐林兴不同意，双方就一起等待警察到来。
2015年10月29日，经苏州大学司法鉴定中心鉴定，徐林兴伤情属人体轻伤范畴，且构成十级伤残，伤后90日予以营养支持及一人护理，误工期限为150日。2016年5月3日，苏州大学司法鉴定中心出具答疑函，内容为徐林兴腰部十级伤残与2015年3月27日的外伤存在直接因果关系，外伤是导致其损害后果的主要因素，被鉴定人自身的腰部自身因素只起次要作用。
以上事实，由病历、鉴定意见书、询问笔录、函及双方当事人的庭审陈述等证据予以证实。
本案争议焦点：一、本案事故责任比例问题。
徐林兴认为，肖国华、肖丁锋闯入徐林兴家中殴打徐林兴，主观恶性很大，徐林兴无过错，应由肖国华、肖丁锋承担全部赔偿责任。肖国华、肖丁锋认为，系徐林兴先打的肖国华，肖丁锋才上去打了徐林兴。且过程中，徐林兴与肖丁锋系相互扭打，肖丁锋也受伤，故徐林兴也有过错，应承担一定责任。
一审法院认为，因徐林兴与肖国华因鸭蛋生意产生口角，肖国华与肖丁锋一前一后至徐林兴家中，双方产生争吵后，扭打在一起。肖国华、肖丁锋至徐林兴家中，与徐林兴发生肢体冲突，存在过错，应共同承担侵权责任。徐林兴与肖国华、肖丁锋发生争吵，后扭打在一起，肖丁锋脖子受伤，衣服被撕破，故徐林兴也存在一定过错。综合本案实际情况，酌情确定由徐林兴承担30%的责任，由肖国华、肖丁锋承担70%的责任。
二、徐林兴的损失范围问题。
对于徐林兴的损失范围，一审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下：
一、医疗费。徐林兴主张85858.44元。提交病历、医药费发票、住院记录、出院小结、手术记录等予以证明。肖国华、肖丁锋认为徐林兴出院诊断的多发性肺大泡与徐林兴主张的腰部损害没有关联，故与多发性肺大泡相关的医药费用，肖国华、肖丁锋不应承担。对医药费票据真实性予以认可。2015年4月3日金额为126.5元的发票，系右手正侧位放射产生，肖国华、肖丁锋不予认可。一审法院认为，徐林兴腰部伤情需要抗感染治疗，肺部疾病亦需要抗感染治疗，在用药上无法严格区分，故对徐林兴不同意承担肺部疾病医药费的抗辩意见不予采信。2015年4月3日的医药费票据无相应病历相印证，不予支持。综上，经一审法院审核，徐林兴医疗费合计85731.94元。
二、住院伙食补助费。徐林兴主张420元，认为徐林兴住院14天，按照每天30元计算。肖国华、肖丁锋无异议，一审法院予以确认。
三、营养费。徐林兴主张4500元，认为其营养期限90天，按照每天50元的标准计算。肖国华、肖丁锋认为应按照每天30元计算，一审法院认为徐林兴的主张在合理范围内，一审法院予以确认。
四、护理费。徐林兴主张9000元，认为其护理期限90天，按照每天100元计算。提交司法鉴定意见书予以证明。肖国华、肖丁锋认为应按照每天50元计算。一审法院认为，根据司法鉴定意见书，徐林兴的护理期限为90天，故结合徐林兴伤情及受诉法院所在地护工平均工资水平，一审法院认为按照每天100元/人的标准计算为宜，故一审法院认定护理费为9000元。
五、误工费。徐林兴主张8400元，肖国华、肖丁锋无异议，一审法院予以确认。
六、残疾赔偿金。徐林兴主张74346元。徐林兴认为其所受伤害构成十级伤残，残疾赔偿金应按照2016年度江苏省城镇居民人均可支配收入37173元计算20年，并计算伤残系数0.1。肖国华、肖丁锋请求法院核准。一审法院认为，徐林兴主张的数额符合法律规定，予以支持。
七、精神损害抚慰金。徐林兴认为其所受伤害构成十级伤残，故主张精神损害抚慰金5000元。一审法院予以确认。
八、交通费。徐林兴主张1000元。肖国华、肖丁锋请求法院依法判决。一审法院认为，徐林兴因交通事故受伤治疗确需产生交通费。根据徐林兴伤情及治疗情况，一审法院酌情认定交通费为400元。
九、鉴定费。徐林兴主张3360元，并提供鉴定费收据为证。肖国华、肖丁锋对真实性无异议，但不予承担。一审法院对鉴定费的数额予以确认。
十、财产损失。徐林兴主张5431元，包括购买腰部矫形带、助行器的费用、手机、门的维修费。提交购物发票若干份。被告肖国华、肖丁锋认为，对徐晓峰购买的助行器发票，不予认可。徐林兴的出院医嘱并未要求徐林兴行走需借助助行器或其他辅助器具。肖国华、肖丁锋亦未造成徐林兴手机及电水壶损坏，也不承担责任。一审法院认为，徐林兴未证明手机、门系由肖国华、肖丁锋损坏及损坏程度，亦未证明辅助器具使用的必要性，故对其主张的财产损失不予支持。
综上，徐林兴的损失范围为：医疗费85731.94元、住院伙食补助费420元、营养费4500元、护理费9000元、误工费8400元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、鉴定费3360元，合计191158元。
综上所述，公民健康权受法律保护。徐林兴与肖国华、肖丁锋产生肢体冲突时受伤，依法有权获得赔偿。受害人对损害发生有过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。因徐林兴自身的腰部因素对损害后果的发生起次要作用，故一审法院酌情对残疾赔偿金及精神损害抚慰金合计79346元考虑该参与度计算为55542元（79346*70%），对其他损失不再考虑参与度问题。根据双方的过错程度，被告需承担徐林兴损失70%的赔偿责任，即117148元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：肖国华、肖丁锋赔偿徐林兴医疗费等各项损失共计117148元，于判决生效之日起十日内履行完毕。赔偿义务人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1358元，由徐林兴负担672元，由肖国华、肖丁锋负担686元。
二审中双方均未提交新证据。本院查明事实与一审判决查明事实相一致。
本院认为，肖国华、肖丁锋与徐林兴因生意上产生口角，肖国华、肖丁锋先后主动上门至徐林兴家中，与徐林兴发生争吵后，发生扭打，应认定肖国华、肖丁锋过错明显，一审判决认定肖国华、肖丁锋负70%的过错责任，合情合理，本院予以确认。肖国华、肖丁锋上诉认为系徐林兴电话邀请其至徐林兴家中商谈，但徐林兴对此予以否认，在肖国华、肖丁锋没有其他证据证明的情况下，本院对该上诉主张，不予采信。肖国华、肖丁锋上诉认为徐林兴腰部受伤系因其腰椎间盘突出造成，与遭受外伤无关，因苏州大学司法鉴定中心已就徐林兴腰部损害后果的因素已出具意见，故本院对该项上诉主张，不予采信。肖国华、肖丁锋上诉主张对徐林兴受伤的因果关系及参与度重新鉴定，因肖国华、肖丁锋没有提供证据证明苏州大学司法鉴定中心鉴定意见确有错误，故本院对该上诉主张，亦不予采信。肖国华、肖丁锋上诉认为徐林兴用于治疗肺部疾病的医疗费不应承担，因腰部伤情需要抗感染治疗，肺部疾病亦需要抗感染治疗，用药上无法严格区分，故本院对该项上诉主张，不予采信。肖国华、肖丁锋认为除残疾赔偿金和精神损害抚慰金之外的其他损失亦应考虑参与度，因医疗费等费用为徐林兴为本次受伤所实际支出的费用，肖国华、肖丁锋主张按参与度打折缺乏依据，本院不予采信。
综上所述，肖国华、肖丁锋上诉请求依据不足，本院不予支持，一审判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1358元，由上诉人肖国华、肖丁锋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾雪蓉
审 判 员 沈维佳
代理审判员 赵 俊
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 陆晓婷