山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）威民再终字第26号上诉人（原审被告）：隋国先，男，1971年3月20日出生，汉族，住乳山市城区。被上诉人（原审原告）：单丽娜，女，1973年2月1日出生，汉族，住乳山市。被上诉人（原审被告）：王宏民，男，出生年月不详。户籍地黑龙江省依兰县，现下落不明。被上诉人（原审被告）：王红泉，男，1971年9月15日出生，汉族，住乳山市城区。上诉人隋国先因与被上诉人单丽娜、王宏民、王红泉民间借贷纠纷一案，不服乳山市人民法院作出的（2014）乳民再字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人隋国先与被上诉人单丽娜、王红泉到庭参加诉讼，被上诉人王宏民经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。隋国先上诉请求：撤销（2014）乳民再字第3号民事判决第三项，即隋国先以抵押房产的价值为限承担赔偿责任的内容。事实和理由：一、单丽娜在原审起诉的诉讼请求为“请求判令三被告连带偿还借款11.5万元及利息”，其并未要求隋国先承担抵押担保责任。本案再审时，单丽娜亦未变更诉讼请求，而王红泉作为原审中的被告再审时无权主张隋国先是否承担责任。故再审判令隋国先承担抵押担保责任，违反了不告不理的原则。二、诉争借款协议签订后，单丽娜未要求隋国先办理抵押登记，涉案抵押合同不生效，隋国先不应承担抵押担保责任。单丽娜、王红泉辩称，再审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持。王宏民未进行答辩。单丽娜向一审法院起诉请求：请求判令王宏民、隋国先、王红泉偿还欠款11.5万元及利息。一审法院原审〔案号为（2013）乳城民初字第648号〕认定事实：2011年4月7日，王宏民向单丽娜借款人民币15万元，双方约定借款期限为2个月，月息为7500元，王红泉为该笔借款提供担保，隋国先以其名下位于乳山市城区街道办事处夏南村东二区100号的平房（房权证号为乳房权证城字第××号）作抵押。同日，单丽娜将现金15万元交付隋国先，王宏民为单丽娜出具借贷证明一份，借贷证明载明：今借单丽娜人民币15万元，月息7500元，如果续用，月初先付利息，还款期限为2个月，以隋国先位于乳山市城区街道办事处夏南村的平房（房权证号为乳房权证城字第××号）作为抵押。王红泉在该借贷证明的担保人处签名，隋国先在收款人处签名。2011年6月4日，王宏民将上述借款续借1个月，其在上述借贷证明上添加备注，王宏民、隋国先及在场人马述涛在该借贷证明上签名。后王宏民先后给付单丽娜二个月的利息共计15000元，单丽娜与隋国先未就抵押房屋到有关部门办理抵押登记。一审法院原审认为，王宏民向单丽娜借款15万元，有借贷证明及王红泉、隋国先的陈述为证，现三被告已经偿还借款35000元，对剩余115000元，王宏民理应承担给付义务。王红泉作为担保人，应对上述115000元借款承担保证责任，其主张王宏民延期借款1个月其不知晓不应承担还款责任，缺乏法律依据，不予采信。隋国先虽同意以其房屋作抵押担保，但未办理抵押登记，该抵押并未生效，故单丽娜要求隋国先承担还款责任，不予支持。双方当事人约定的利息过高，对超过银行贷款利率四倍的部分不予支持。王宏民经传票传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为对其质证和辩解权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十条、第一百零八条，最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第四十一条、第四十二条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、王宏民偿还单丽娜欠款人民币115000元及利息（利息自2011年4月7日起至判决给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算），扣除王宏民已经给付的15000元，余款于判决生效之日起十日内付清，王红泉承担连带还款责任；二、驳回单丽娜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元、公告费560元，由王宏民负担。一审法院再审〔案号为（2014）乳民再字第3号〕过程中，单丽娜的主张与原审一致。王红泉称，一、王红泉的保证期间应为主债务届满之日起6个月（即2011年12月7日），在该保证期间内，单丽娜未要求其承担保证责任，故其保证责任应当免除。二、隋国先用以抵押的房屋虽未办理抵押登记，但其仍应承担担保责任。隋国先称，其已先后偿还单丽娜借款45000元，该款应从总借款中扣除。一审法院再审认定事实：隋国先系王宏民雇佣的会计。2011年4月7日，单丽娜将现金142500元交付隋国先（预先扣除利息7500元）。2011年6月18日、2012年12月31日、2013年2月4日及2013年5月31日，隋国先共给付单丽娜现金55000元。借贷本金142500元，自2011年4月7日起至2011年5月7日止，按银行同期贷款基准利率5.85%的4倍计算的利息为2778.75元。原审审理中，单丽娜认可2011年5月7日王宏民给付其利息7500元。一审法院再审认为，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，单丽娜向王宏民交付借款时直接扣除利息7500元，因此应当按照实际借款数额142500元返还借款并计算利息。关于利息，双方约定过高，对超过银行同期贷款利率四倍的部分不予支持。2011年5月7日王宏民给付单丽娜利息7500元，应付利息为2778.75元，多付利息4721.25元，应作为对本金的偿还。2011年5月7日尚欠本金137778.75元，后隋国先偿还55000元，现欠本金82778.75元。利息应按收条注明的还款时间分段计算。2011年6月4日后的利息，单丽娜要求按照乳山市农村信用合作联社同期贷款利率按偿还借款数额分段计算至欠款付清之日，应予支持。王红泉作为保证人，涉案借款延期还款一个月没有经过其同意，根据担保法司法解释的规定，保证期间为法律规定的期间，即债务履行期限届满之日起6个月。本案中，单丽娜和王宏民约定还款期限为2个月，即从2011年4月7日至6月6日，王红泉的保证期间为2011年6月6日至同年12月5日。单丽娜未提供证据证实在主债务履行期间届满后六个月内向王红泉主张过权利，其在2013年6月3日提起诉讼，超过了王红泉承担责任的保证期间。因此，王红泉应免除保证责任。隋国先以房产抵押系其真实意思表示，但没有办理抵押登记，抵押权未设立，单丽娜对抵押物不享有优先受偿权。隋国先因未办理抵押登记，应以该房产的价值为限承担赔偿责任。隋国先主张已给付单丽娜的款项55000元系其个人单独偿还，因王宏民未到庭自认，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十条、第一百零八条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第一百二十一条，《中华人民共和国合同法》第二百条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十条第二款、第五十六条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百零七条之规定，判决：一、撤销乳山市人民法院（2013）乳城民初字第648号民事判决；二、王宏民在判决生效之日起十日内偿还单丽娜借款本金人民币82778.75元及利息（自2011年5月7日起至2011年6月4日止的利息，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍按尚欠本金137778.75元计算，2011年6月4日起的利息按照乳山市农村信用合作联社同期贷款利率按偿还借款数额分段计算至欠款付清之日止）；三、隋国先以抵押房产的价值为限承担赔偿责任，隋国先承担还款责任后，有权向王宏民追偿；四、驳回单丽娜要求王红泉承担保证责任的诉讼请求；五、驳回单丽娜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元、原审公告费560元、再审公告费760元，由王宏民负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审、再审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题是再审是否违反不告不理的原则、隋国先是否应当承担抵押担保责任。单丽娜在原审起诉的诉讼请求为“要求三被告偿还欠款11.5万元及利息”，按通常理解，该诉讼请求已包含要求隋国先承担抵押担保责任更符合单丽娜的本意。再审判令隋国先承担抵押责任，并未违反民事诉讼中的不告不理原则。抵押权的设立要通过合意加公示来完成。单丽娜与王宏民、隋国先签订的抵押合同符合合同的成立要件，又系三人的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，该抵押合同成立并有效，对三人具有约束力。虽涉案抵押房屋未办理抵押登记及进行抵押权设立公示，但仅是抵押物权未设立，并不影响涉案抵押合同的成立和效力。隋国先签订抵押合同的目的系为了实现债务偿还，故其应依法承担合同责任，即承担抵押合同上的担保义务。在抵押权未设立的情况下，应首先由债务人即王宏民承担还款责任，不足部分由抵押人隋国先在提供抵押担保的房产价值范围内承担补充清偿责任。再审判令隋国先以抵押房产的价值为限承担赔偿责任不当，再审判决的相关条款应予变更。综上所述，隋国先的上诉理由不能成立，本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国担保法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、（二）项，第二百零七条之规定，判决如下：一、维持乳山市人民法院（2014）乳民再字第3号民事判决第一、二、四、五项，即（一）撤销乳山市人民法院（2013）乳城民初字第648号民事判决；（二）王宏民在判决生效之日起十日内偿还单丽娜借款本金人民币82778.75元及利息（自2011年5月7日起至2011年6月4日止的利息，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍按尚欠本金137778.75元计算，2011年6月4日起的利息按照乳山市农村信用合作联社同期贷款利率按偿还借款数额分段计算至欠款付清之日止）；(四)驳回单丽娜要求王红泉承担保证责任的诉讼请求；(五)驳回单丽娜的其他诉讼请求；二、变更乳山市人民法院（2014）乳民再字第3号民事判决第三项为：隋国先在其提供抵押担保的房产（位于乳山市城区街道办事处夏南村东二区100号的平房，房权证号为乳房权证城字第××号）价值范围内对王宏民在本案中应负的付款义务承担补充清偿责任，隋国先还款后，有权向王宏民追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1300元、公告费560元，由上诉人隋国先负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋智慧审 判 员  姜 波代理审判员  王军志二〇一六年十月十二日书 记 员  王金霞