福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终252号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄开明，男，1976年8月30日出生于福建省漳浦县，汉族，文盲，务工，住福建省漳浦县。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪于2015年1月20日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
上诉人（原审被告人）吴文来，男，1962年11月12日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，农民，住福建省漳浦县。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪于2015年1月20日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
原审被告人江解放，男，1958年3月11日出生于福建省龙海市，汉族，文盲，农民，住福建省龙海市。因涉嫌犯非法储存爆炸物罪于2015年1月21日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控被告人江解放、黄开明、吴文来犯非法买卖爆炸物罪一案，于2016年4月12日作出（2016）闽0623刑初37号刑事判决。宣判后，被告人黄开明、吴文来不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于法律规定应当公开开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人。现已审理终结。
原判认定，1997年间，被告人江解放多次从工地上私自带回黑火药埋藏在龙海市港尾镇汤头村其家果园内。2014年下半年间，被告人江解放将上述黑火药与硫磺混合加工后，先后2次将100千克和150千克的混合后的黑火药运载到漳浦县旧镇镇乌石村妈祖庙附近，以每千克人民币13元出售给被告人黄开明，得赃款人民币3250元。后被告人黄开明又分别将上述黑火药运载到漳浦县赤土乡浯源村白石自然村路口，以每千克人民币20元转售给被告人吴文来，被告人吴文来先支付人民币2000元，余款尚未支付。被告人吴文来将所购买的黑火药用于平整赤土乡浯源村白石自然村的土地，申办“漳浦县赤土乡吉龙养殖场”，后将使用后剩余的黑火药藏匿在其养殖场内。2015年1月20日，漳浦县公安局在被告人吴文来的养殖场查获5.1千克黑火药。经鉴定，上述黑火药属于黑火药类爆炸危险品。
另查明，2015年1月20日，被告人吴文来归案后，如实供述被告人黄开明的姓名等基本情况，公安机关根据其供述的情况基本确认被告人黄开明后，再将被告人黄开明的照片让其进行辨认。
又查明，被告人吴文来因本案被羁押于漳浦县看守所期间，遵守监规，表现良好，维护监所管理秩序。漳浦县看守所建议对被告人吴文来酌情从轻处罚。
认定上述事实有下列证据证实：
1.被告人江解放、黄开明、吴文来的户籍证明，证实被告人江解放、黄开明、吴文来的出生日期等基本身份信息。
2.漳浦县公安局关于被告人江解放、黄开明、吴文来到案经过的证明，证实被告人江解放、黄开明、吴文来均系被抓获归案等事实。
3.漳浦县公安局扣押决定书及漳浦县公安局治安管理大队扣押清单，证实2015年1月20日，漳浦县公安局向被告人吴文来扣押了5.1千克的黑火药的事实。
4.漳浦县赤土乡吉龙养殖场的营业执照等材料，证实该养殖场系依法设立等情况。
5.漳浦县公安局治安管理大队出具的情况说明，证实公安机关根据被告人吴文来供述的情况已基本确认被告人黄开明，后让被告人吴文来进行辨认的情况。
6.现场勘查笔录、现场及涉案黑火药的照片，证实案发现场的基本情况。
7.福建省公安厅物证鉴定中心检验报告，证实公安机关向被告人吴文来扣押的黑火药属于黑火药类爆炸危险品的事实。
8.被告人江解放的供述，在侦查及审查批捕阶段多次供认了1997年间，其多次从工地上带回黑火药埋在其家果园里，2014年间，其为了增加黑火药的爆炸力，将上述黑火药与其购买的硫磺混合，并应黄开明的要求，先后2次运载100千克和150千克的混合后的黑火药到漳浦县旧镇镇乌石村妈祖庙附近，以每千克人民币13元出售给黄开明，得款计人民币3250元等事实。
9.被告人黄开明的供述，在侦查及审查批捕阶段多次供认了2014年下半年间，吴文来让其帮忙购买黑火药，其即联系购买，后江解放先后2次将100千克和150千克的黑火药运载到漳浦县旧镇镇乌石村妈祖庙附近以每千克人民币13元向其出售，其支付货款计人民币3250元给江解放，后其分别将上述黑火药运载到漳浦县赤土乡浯源村白石自然村转售给吴文来，从中获利等事实。
10.被告人吴文来的供述，在侦查及审查批捕阶段多次供认了2014年5-6月间，其为平整土地申办养殖场找黄开明帮忙购买黑火药，后黄开明运载100千克的黑火药到漳浦县旧镇镇乌石村妈祖庙附近，以每千克人民币20元向其出售，同年12月间，因山上石头太多，上述炸药已用完，其又打电话联系黄开明购买黑火药，后黄开明又运载150千克的黑火药到旧镇镇乌石村妈祖庙附近向其出售以及其将使用后剩余的黑火药藏匿在其养殖场内被公安机关查获等事实。
11.漳浦县看守所关于被告人吴文来羁押期间表现的反映及从轻处罚建议书等材料。
原判认为，被告人江解放、黄开明、吴文来违反国家有关爆炸物管理法规，非法储存或买卖爆炸物，危害公共安全，被告人江解放的行为已构成非法储存、买卖爆炸物罪，被告人黄开明、吴文来的行为均已构成非法买卖爆炸物罪，其中，被告人江解放、黄开明属情节严重。被告人吴文来在羁押期间遵守监规，表现良好，可酌情从轻处罚。依法判决：一、被告人江解放犯非法买卖、储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年六个月。二、被告人黄开明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年。三、被告人吴文来犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑四年。四、继续追缴被告人江解放的违法所得人民币3250元、被告人黄开明的违法所得人民币2000元。五、扣押在案的黑火药予以没收。
上诉人黄开明的上诉理由：上诉人第一次买卖的100千克炸药没有进行鉴定，不能认定为爆炸物；上诉人的行为不应认定为“情节严重”，所购买的黑火药且系用于正常的生产需要，应减轻处罚，一审量刑显失公平。请求改判十年以下有期徒刑。
上诉人吴文来的上诉理由：上诉人第一次所购买的100千克的炸药不能使用，没有进行鉴定，不能认定为爆炸物；归案后供述并辨认出同案被告人黄开明，属“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”，具有立功表现；上诉人因从事合法的生产经营活动而非法买卖爆炸物，也没有造成严重的社会后果，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人黄开明、吴文来、犯非法买卖爆炸物罪、原审被告人江解放犯非法买卖、储存爆炸物罪一案的事实清楚，证据确实充分。二审认定事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄开明、吴文来、原审被告人江解放违反国家有关爆炸物管理法规，非法储存或买卖爆炸物，危害公共安全，黄开明、吴文来的行为均已构成非法买卖爆炸物罪，江解放的行为已构成非法储存、买卖爆炸物罪，情节严重。吴文来在羁押期间遵守监规，表现良好，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。黄开明、吴文来上诉提出第一次买卖的100千克炸药没有进行鉴定，不能认定为爆炸物的理由。经查，江解放、黄开明、吴文来侦查及审查批捕阶段均供述涉案的物品均系黑火药，吴文来亦供认第一次购买的炸药用于平整土地，现场查扣的吴文来所购买的物品经鉴定确系黑火药，足以认定吴文来第一次买卖的物品系黑火药，该理由事实不符，不予采纳。黄开明上诉提出所购买的黑火药且系用于正常的生产需要，应减轻处罚的理由。经查，黄开明在不确认涉案黑火药系用于正常生产、生活需要或者从事合法的生产经营活动的前提下，出于牟利的目的进行非法买卖，涉案黑火药的数量达250千克，应认定为“情节严重”，黄开明没有其他法定减轻处罚情节，该理由不能采纳。吴文来上诉提出归案后供述并辨认出同案被告人黄开明，属“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”，具有立功表现的理由。经查，吴文来被抓获后向公安机关提供向其出售爆炸物的人即上家的姓名等基本情况，系如实供述与自己实施的犯罪行为必然相关的问题，属于应当如实供述的范围，公安机关根据被告人吴文来供述的情况已确认黄开明后再让其辨认，故该行为不符合“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的法律规定，不能认定为具有立功表现。吴文来上诉提出因从事合法的生产经营活动而非法买卖爆炸物，也没有造成严重的社会后果，请求从轻处罚并适用缓刑的理由。经查，原判量刑时已充分考虑该量刑情节，二审不再重复评价。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（六）项、第二条第（一）项、第九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 翁兆聪
代理审判员 郑荣聪
代理审判员 陈生平
二〇一六年七月十五日
书 记 员 吴伟艺
附相关法律、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的；
（四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。