山东省茌平县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）茌民一初字第1715号
原告：庄金爱，女，1973年5月3日出生，汉族，农民，住山东省茌平县。
被告：张同明，男，1970年5月14日出生，汉族，农民，住山东省茌平县。
委托代理人：王峰，山东同心达律师事务所律师。
被告：聊城市立方建筑安装有限公司，住所地：聊城市东昌府区利民东路陈庄社区办公楼4楼。
法定代表人：李保东职务：董事长
委托代理人：李长禄，1957年12月12日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。
委托代理人：楚存明，1972年10月30日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。
被告：聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司，住所地：茌平县枣乡街与新政路交叉口。
法定代表人：刘希忠职务：经理。
委托代理人：王峰，山东同心达律师事务所律师。
原告庄金爱与被告张同明、被告聊城市立方建筑安装有限公司、被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告庄金爱、被告张同明及其委托代理人王峰、被告聊城市立方建筑安装有限公司的委托代理人李长禄、楚存明、被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司的委托代理人王峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告庄金爱诉称：2013年5月，原告受雇于被告张同明，在被告张同明承包聊城市立方建筑安装有限公司承建的西湖御景小区建设项目的工地干绑钢筋，工资每天120元。2013年6月25日上午8时多，原告站在脚手架施工期间，不慎从脚手架上摔下致伤。经医院检查，原告多处肋骨骨折。原告当时要求住院治疗，但被告劝原告回家休养治疗，一切费用由被告承担。事后，原告多次找被告协商赔偿事宜，被告仅同意赔偿误工费8000元，对其余损失不予赔偿。为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求1、被告张同明向原告支付医疗费3673.64元、误工费10800元、营养费420元、鉴定费2200元、精神损害赔偿金1000元、伤残赔偿金56528元、被扶养人抚养费12814元，各项费用共计87456.14元。2、其他二被告承担连带责任。3、诉讼费由三被告承担。
被告张同明辩称：一是原告与张同明之间系承揽关系，不是雇佣关系。二是原告受伤所用医疗费用全部是张同明支付，并答应原告看好病在给予误工费。三是原告受伤其个人应承担部分责任：1、原告明知张同明没有资质的情况下仍然承包张同明的活，原告本身具有过错。2、原告所用脚手架在一米三四左右，不属于高空作业，不需要安全措施。3、原告施工过程中存在过错，应承担一定责任。
被告聊城市立方建筑安装有限公司辩称：原告受伤与聊城市立方建筑安装有限公司无关，原告受伤时该公司尚未承揽本工程。原告起诉聊城市立方建筑安装有限公司属于错列对象，请法院依法驳回对聊城市立方建筑安装有限公司的诉讼请求。
被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司辩称：该公司与原告受伤所涉及的工程不存在施工关系，原告要求聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司承担责任无法无据，请法院驳回原告对其的诉讼请求。
原告庄金爱为证明其主张，向本院提交证据一：医疗费单据一组，证明原告医疗花费3673.64元。
被告张同明对证据一的真实性无异议，但认为2013年7月3日前的医疗费以及2013年8月31日的医药费172.66元、2013年8月31日西药费103元由被告张同明支付。被告聊城市立方建筑安装有限公司、被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司对证据一均无异议。
本院认为，原告提供的证据一，符合证据真实性、关联性、合法性，本院依法确认为有效证据。
原告提交证据二：鉴定费收据一份，证明鉴定费2200元。
三被告对该证据均无异议。
本院认为，该证据符合证据真实性、关联性、合法性，本院依法确认为有效证据。
原告提交证据三：被抚养人王某甲、王某乙的常住人口登记卡各一份，证明被扶养人的王某甲8岁、抚养费8556元，王某乙13岁、抚养费4258元。
三被告对该证据真实性无异议，但认为原告没有证据证明其丧失劳动能力，主张抚养费没有依据。
本院认为，原告虽被鉴定为十级伤残，但没有明显的功能障碍，其亦未丧失劳动能力，故其主张抚养费，本院不予支持。
原告提供证据四：山东大舜司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告伤残程度为十级，误工时间为90日，营养期为2周。
被告张同明、被告聊城市立方建筑安装有限公司对原告提供的证据四真实性无异议，但认为该鉴定意见书依据的山东省立医院所做的医学影像报告中显示有四处骨折，而之前原告在茌平县城医院做的二个CT报告显示原告只有二处骨折，可见原告案发时只有二处骨折，事隔两个月检查出的另外二处骨折，应于本案无关，该司法鉴定意见书依据四处骨折鉴定为十级伤残不能做为本案的定案依据。同时认为误工费要求过高，应按城镇居民人均可支配收入计算。
被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司对该证据无异议。但认为误工费要求过高，应按城镇居民人均可支配收入计算。
本院认为，茌平县城二处医院与山东省立医院检查的结果不尽一致，这与医院设备、人员技术等条件有一定的关系，本案被告并未提供证据证明原告在茌平县城二处医院做完CT后再次受伤的事实，故对于被告的辩解本院不予采纳。原告提供的证据四，本院依法确认为有效证据。对于误工费，原告系城镇居民，其无固定工作，应按城镇居民人均可支配收入计算。
原告提供证据五：涉案工程现场照片一份，证明涉案工程承建方系被告聊城市立方建筑安装有限公司，被告张同明分包该涉案工程，被告聊城市立方建筑安装有限公司与张同明系分包承包关系。
被告聊城市立方建筑安装有限公司对原告提供的证据五真实性无异议，对证明内容有异议，原告未说明照片的拍摄时间。被告张同明、被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司对该证据无异议。
本院认为，原告自认是2014年6月4日拍摄，其拍摄时间晚于原告受伤的时间，该证据不能证明原告受伤时，被告聊城市立方建筑安装有限公司是该工程的承建方，本院对该证据不予采纳。
原告提供证据六：茌平县滨湖田苑小区3号住宅楼变更施工单位申请报告复印件一份，证明涉案工程由聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司承建，后转由聊城市立方建筑安装有限公司承建。
被告张同明、被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司对该证据无异议。被告聊城市立方建筑安装有对证据六的真实性无异议，但认为该证据说明原告受伤时并非本公司承建涉案工程。
本院认为，该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，具有证明力，本院依法确认为有效证据。
被告张同明向本院提供赵某的证人证言，证明其与原告系承揽关系。
原告对该证人证言有异议，认为证人系被告张同明的雇员，具有人身从属关系，且二人是仁里集镇老乡，证人也并未实际参与张同明与原告之间的协商，其只是推断原、被告系承揽关系。
被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司、被告聊城市立方建筑安装有限公司对证人证言无异议。
本院认为，证人未实际参加原告与被告张同明协商承包工程、结算工钱，其根据当时的绑钢筋活全部是分包，推定本案原、被告系是承包关系，故本院对证人证言不予采纳。
被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司提供聊城市大成建设工程咨询有限公司第九监理部出具的证明一份，证明涉案工程一层以下由其施工，原告受伤与其无关系。
原告对该证据真实性及证明内容均有异议。
被告聊城市立方建筑安装有限公司、被告张同明对该证据无异议。
本院认为，被告并未证明聊城市大成建设工程咨询有限公司是本案的监理单位，故对该证据本院不予采纳。
被告聊城市立方建筑安装有限公司提供聊城市大成建设工程咨询有限公司第九监理部出具的证明一份，证明2013年8份其单位接手该涉案工程，即在原告受伤之后接手该工程，原告受伤与其无关系。
原告对该证据真实性及证明内容均有异议。
被告聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司、被告张同明对该证据无异议。
本院认为，被告并未证明聊城市大成建设工程咨询有限公司是本案的监理单位，故对该证据本院不予采纳。
依据上述有效证据及原、被告当庭陈述，本院确认如下案件事实：
原告庄金爱受雇于被告张同明在西湖御景小区做钢筋绑扎工作。2013年6月25日上午，原告在绑二层墙体钢筋时，不慎从脚手架上摔至地面受伤，被送往茌平县中医院检查后回家休养，被告张同明当日将原告工资结清。后原告分别于2013年6月30在茌平县人民医院做检查、2013年8月1日在聊城市人民医院做检查、2013年8月11日在山东省立医院做检查。原告看病共花去3538.98元，其中被告张同明支付1659.96元，另外张同明又给原告现金2500元。后双方因协商未果，庄金爱诉至本院，要求被告张同明、被告聊城市立方建筑安装有限公司支付医疗费3673.63元、伤残赔偿金51510元、误工费10800元、营养费420元、鉴定费2200元，抚养费12814元、精神损失费1000元。起诉后，原告申请追加聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司为被告。经鉴定原告为十级伤残、营养期为2周、误工时间为90日。原告做鉴定共支付鉴定费2200元。
另查明，茌平县滨湖田苑小区3号住宅楼工程由茌平县金城房地产开发有限责任公司负责开发，该工程住宅楼基础及一层工程由聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司开发区分公司负责施工，后续工程由聊城市立方建筑安装有限公司负责施工。
本院认为：本案原告主张其与被告张同明系雇佣关系，被告张同明主张系承包关系，根据原告、被告张同明举证能力，原告只要证明其在被告张同明承包的工地工作时受伤，原告的举证责任完成。被告张同明主张系承揽关系，被告张同明应提供相应的证据，但本案被告张同明未提供充分的证据证明其主张，故本院认定本案原告与被告张同明系雇佣关系。
原告受雇于被告张同明，其受伤发生在受雇佣期间，且是因雇佣工作受到损害，故被告张同明应对原告庄金爱的损害承担赔偿责任。原告在一层楼高度的脚手架上从事绑钢筋工作，张同明作为雇主，未提供安全防护设施，具有较大过错，应承担主要责任，故被告张同明应对原告庄金爱的损害承担70%的责任。原告作为成年人，自认其不慎摔至地面，其未尽到安全注意义务，故原告庄金爱自身存在一定过错，应承担次要的责任，原告庄金爱应对其损害自行承担30%的责任。
因庄金爱受伤后造成的损失为：医药费3538.98元，误工费元6969.6元（90天×77.44元／天）、残疾赔偿金56528元（28264元／年×20年×10%=56528元），鉴定费2200元，以上合计69236.58元。以上损失被告张同明依法应承担70%赔偿责任，即48465.6元。另原告主张精神损害抚慰金1000元，三被告辩称精神损害抚慰金不应予以支持，本院认为，原告受伤造成十级伤残，对其精神有一定损害，但其要求1000元精神损害抚慰金过高，应以500元为宜。原告主张营养费420元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，但本案原告未提供医疗机构出具的意见，故对原告要求被告支付营养费420元的诉讼请求，本院不予支持。因被告已向原告垫付医疗费1659.96元，且另外又给原告现金2500元，故被告张同明应再向原告庄金爱支付44805.64元（48465.6元＋500元-2500元-1659.96元）。
涉案工程住宅楼基础及一层工程由聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司开发区分公司负责施工，而原告是在绑二楼墙体钢筋时受伤，其受伤与聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司无关，故其要求聊城市正泰房地产集团兴安建筑工程有限公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。
被告张同明无相应资质，原告主张被告聊城市立方建筑安装有限公司与被告张同明为分包关系，但二被告不认可，原告亦未提供相应证据证明，故原告要求被告聊城市立方建筑安装有限公司与被告张同明承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告张同明于本判决生效后15日内赔偿原告庄金爱44805.64元。
二、驳回原告庄金爱的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1986元，由被告张同明承担1220元，原告庄金爱承担766元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 肖凤芝
人民陪审员 张晓琳
人民陪审员 邬凤宾
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 张玉香