天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津01民终5568号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部，住所地天津市河东区十一经路61号（人保大厦17楼）。主要负责人：李佳，总经理。委托诉讼代理人：郝家红，天津君朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张杰，男，1988年3月25日出生，汉族，无职业，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：马雨波，天津景贤律师事务所律师。原审被告：天津市悍诺威汽车维修有限公司，住所地天津市北辰区北仓镇北辰道东段北辰支队对面。法定代表人：闫红銮，总经理。原审被告：ＸＸ，男，1983年5月22日出生，汉族,职业不详，住天津市北辰区。原审被告：颜勇博，男，1991年6月11日出生，汉族，职业不详，住山东省乐陵市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部因与被上诉人张杰及原审被告天津市悍诺威汽车维修有限公司、ＸＸ、颜勇博机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2016）津0113民初7828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部向本院提出上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人不承担商业险赔偿责任，二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本公司承保商业保险的车辆号牌为津Ｈ×××××，事故发生时被保险车辆悬挂号牌为津Ｊ×××××，根据保险条款的规定，上诉人不应承担赔偿责任。张杰辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审予以维持。天津市悍诺威汽车维修有限公司、ＸＸ、颜勇博提交书面意见，同意一审判决。张杰向一审法院起诉请求：1.判令被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险责任限额内直接赔偿原告：医药费19597.78元、住院伙食补助5800元（58天×100元）、营养费3000元（60天×50元）、误工费13200.4元（122天×108.2元）、护理费9738元（90天×108.2元）、伤残辅助器具费136元、交通费1000元；2.上述保险赔偿金不足支付部分，请求法院判令被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在商业险保险合同范围内向原告承担赔偿责任。3.上述保险赔偿金仍不足支付部分，请求依法判令被告颜勇博、案外人司从刚向原告承担赔偿责任。4.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月9日7时23分，颜勇博驾驶悬挂津Ｊ×××××号牌照的小轿车（车辆牌照为：津Ｈ×××××号），沿北辰道由东向西行驶至北辰公安局西侧路口处向南左转弯掉头时，遇行人张杰沿人行横道线由南向北横过北辰道，颜勇博未注意观察情况，发现情况后刹车过程中，其车前部将张杰撞倒。造成车辆损坏，张杰一人受伤的交通事故。经天津市公安交通管理局北辰支队宜白路大队认定，颜勇博承担事故全部责任、张杰不承担事故责任。事故发生后，原告于2016年5月9日至2016年7月6日在天津市中医医院住院治疗58天。出院诊断：1、多发伤：左侧胸腔积液、左额部软组织损伤、右胸壁软组织损伤、左上肢软组织损伤、左下肢软组织损伤、左膝交叉韧带损伤、内侧副韧带损伤、左膝关节腔积液，2、颅脑损伤I级。出院医嘱：1、休息，进食易消化食物，2、继续口服活血化瘀药，必要时骨科门诊复诊复查，3、外科疾病，定期于外科门诊复查（2周），4、定期复查，变化随诊。津Ｈ×××××号车辆登记所有人为司从刚，实际所有人为ＸＸ。双方存在买卖关系。事故发生时颜勇博驾驶车辆。颜勇博系ＸＸ雇佣司机。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部投有交强险和商业险各1份，其中商业三者险保险限额30万元，并投有不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告ＸＸ为原告垫付现金9000元。另查，事故发生时该车辆悬挂的车牌照号为津Ｊ×××××，实际牌照号为津Ｈ×××××。津Ｈ×××××号车辆的承保单位为被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部。一审法院认为，本案的争议焦点：1、原告主张各项损失费用是否符合法律规定；2、原告损失应当由谁承担。关于争议焦点1，就医疗费19597.78元，原、被告均无异议，一审法院对此予以支持。关于被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部主张医疗费中应扣除15%非医保费用问题，在治疗过程中，受害人无从自主选择用药，且中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部也没有举证证明对非医保用药等部分不予赔付的免责条款进行了提示和明确说明，故被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部要求医疗费中扣除15%非医保医疗费的抗辩，一审法院不予采信。另，事故发生后被告ＸＸ为原告垫付医疗费9000元，待中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部给付赔偿款后，原告应予以退还。关于住院伙食补助费一节，原告住院58天，住院伙食补助费每天应为100元，故原告主张的住院伙食补助费5800元（100元/天×58天），符合法律规定，一审法院依法予以确认。关于营养费一节，原告未向法庭提交需要加强营养的医嘱意见，故原告主张营养费于法无据，一审法院不予支持。关于误工费一节，原告主张护理费标准按天津市2016年公布的上一年度居民服务业标准108.2元/天计算，未违反法律规定，且被告无异议，一审法院予以支持。考虑原告住院治疗、诊断证明的建休期间，一审法院依法支持原告误工期122天。故原告的误工费为13200.4元（108.2元/天×122天）。关于护理费一节，原告主张护理费标准按天津市2016年公布的上一年度居民服务业标准108.2元/天计算，未违反法律规定，一审法院予以支持。因原告未向法庭提交出院后需要继续护理的医嘱意见，故原告的护理期应为住院期间58天。一审法院依法支持原告护理费6275.6元（108.2元/天×58天），对超过部分不予支持。关于残疾辅助器具费136元一节，原、被告均无异议，一审法院对此予以支持。关于交通费一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告提供的交通费票据，并非全部用于其就医治疗而产生的费用，但交通费系受害人和必要的陪护人员在就医治疗中实际发生的合理、必要费用。考虑原告出院费用、复查费用、门诊治疗费用等情况，一审法院酌情支持原告交通费300元，对超过部分不予支持。关于争议焦点2，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部主张事故车辆系套牌车辆，其就原告损失在商业险保险限额内免赔。并提供《中国人民财产保险股份有限公司电话营销专用机动车辆保险条款》予以证明。该条款第十四条第七款第四项约定，依照法律法规或公安机关交通管理部门有关规定不允许驾驶被保险机动车的其他情况下驾车。被告提供的保险条款系格式合同，且其未提供证据证明就免责条款进行了提示和明确说明，也未证明本起交通事故中的行为属于该条款约定的情形。故一审法院对被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部的抗辩理由不予采信，认定被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部应在交强险和商业险保险限额内承担赔偿责任。被告ＸＸ是事故车辆的实际所有人，驾驶员颜勇博系其雇佣司机，并且事故发生后，其个人为原告垫付现金9000元，故一审法院认定本起交通事故造成的原告损失，超出保险限额部分，由被告ＸＸ承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同按责任比例予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告因本起事故造成的损失，先由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险限额内承担赔偿责任;不足部分按责任比例，在商业三者险保险限额内承担赔偿责任；仍有不足部分，由被告ＸＸ按责任比例承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，《中华人民共和国合同法》第五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、原告张杰的经济损失：医药费19597.78元、住院伙食补助5800元，共计25397.78元，由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险限额内赔偿1万元，不足部分15397.78元，由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在商业三者险保险限额内赔偿；二、原告张杰的经济损失：误工费13200.4元、护理费6275.6元、伤残辅助器具费136元、交通费300元，共计19912元，由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险限额内赔偿；三、驳回原告张杰的其他诉讼请求。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部赔偿原告张杰45309.78元。事故发生后，被告ＸＸ为原告张杰垫付9000元，待保险公司给付赔偿款后，原告张杰返还被告ＸＸ9000元。（上述款项于判决生效之日起15日内给付）如被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费324元，由被告ＸＸ承担。（该款于判决生效之日起15日内给付）本院二审期间各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，原审被告颜勇博驾驶涉案套牌车辆与被上诉人张杰发生交通事故，本案二审期间各方当事人争议焦点集中于，上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部作为该车辆的商业险承保单位，应否承担本次交通事故所造成经济损失的商业险限额范围内赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部主张免赔，但该单位不能提供其就免除己方责任的保险合同格式条款，做出足以引起投保人注意的特别提示及明确说明，故依据相关法律规定，该格式条款不发生法律效力，中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部的上诉理由依据不足。颜勇博驾驶的机动车在中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部投保交强险和商业险，涉案交通事故发生在保险合同效力期间，中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部应当承担相应保险赔偿责任。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘宝莉代理审判员  尹 来代理审判员  张玉洁二〇一七年七月二十五日书 记 员  刚继斌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……