安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0523刑初163号
公诉机关和县人民检察院。
被告人范庆贵，男，1963年10月6日出生于安徽省无为县，汉族，小学文化，无业，住安徽省马鞍山市花山区。2012年4月10日因犯开设赌场罪被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。2016年11月30日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局刑事拘留，2017年1月5日经和县人民检察院批准被和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人魏敏，安徽铭心律师事务所律师。
被告人杨荣军，男，1973年5月15日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省马鞍山市花山区，住安徽省马鞍山市花山区。2016年11月4日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局刑事拘留，同年12月9日经和县人民检察院批准被和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人李有超，安徽天行剑律师事务所律师。
被告人王某1，女，1986年2月25日出生于湖北省大冶市，汉族，高中文化，务工，户籍地湖北省大冶市，住安徽省马鞍山市和县。2016年11月4日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局刑事拘留，同年12月9日经和县人民检察院批准被和县公安局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人潘定凯，安徽汪维斌律师事务所律师。
和县人民检察院以和检刑诉（2017）152号起诉书指控被告人范庆贵、杨荣军、王某1犯开设赌场罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员王发华、王文莲出庭支持公诉，被告人范庆贵及其辩护人魏敏，被告人杨荣军及其辩护人李有超，被告人王某1及其辩护人潘定凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和县人民检察院指控：2015年5月至同年11月16日期间，被告人范庆贵、杨荣军与同案犯罪嫌疑人祝某、高某2、张某5(三人均另案处理)、同案犯杨某3（已判刑）租用张某4位于和县历阳镇望江路17-18号的房屋开设游戏室，室内摆放4台大型赌博机，每台8个独立操纵杆，共32个机位，以充钱上分的方式供他人赌博。
2016年2月至同年10月25日期间，被告人范庆贵、杨荣军、王某1与祝志辉、高飞、杨国庆、同案犯罪嫌疑人刘四清（另案处理）租用和县历阳镇镇淮商业街与望江路交叉口西南角的房屋再次开设游戏室，室内摆放3台大型赌博机、16台小型赌博机，共40个机位，以充钱上分的方式供他人赌博。期间，范庆贵和祝某负责提供游戏室的赌博机；杨荣军负责给付返还与维修赌博机，并于2015年7月至同年11月16日期间负责管理游戏室的账目、存取游戏室的营业款；高某2负责看场子；2016年2月至同年10月25日期间，王某1负责管理游戏室的账目、存取游戏室的营业款；杨某3负责以游戏室老板的身份应对公安机关的查处。范庆贵、杨荣军等人在开设赌场期间盈利共计382539元。
公诉机关当庭出示并宣读了下列证据：人口信息、受案登记表、立案决定书、租房协议、扣押决定书、扣押清单、银行账户交易明细、存取款凭证、马鞍山市花山区人民法院（2012）花刑初字第00039号刑事判决书等书证，证人李某1、段某等人的证言，同案犯罪嫌疑人高某2、祝某及同案犯杨某3的供述与辩解、被告人范庆贵、杨荣军、王某1的供述与辩解，鉴定意见书，辨认笔录等笔录，照片、视频资料等。
公诉机关认为，被告人范庆贵、杨荣军、王某1等人开设游戏机室，以充钱上分的方式供他人赌博，非法获利382539元，情节严重，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在开设赌场的共同犯罪中，被告人范庆贵、杨荣军起主要作用，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定处罚；被告人王某1起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定，依法应当从轻或者减轻处罚。三被告人到案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人杨荣军在和县看守所羁押期间遵守监规，服从管教，表现较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
被告人范庆贵对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、所举证据均无异议，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见：对公诉机关指控的罪名无异议。被告人范庆贵虽参与二次分红，每次10万元，但其仅提供部分旧机器，没有安排人员顶包，不能认定被告人范庆贵为主犯。其到案后，能如实供述犯罪事实，有悔罪表现；本案非暴力犯罪，未造成严重后果。恳请法庭对被告人范庆贵从轻处罚。
被告人杨荣军对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、所举证据均无异议，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见：对公诉机关指控的罪名、犯罪数额无异议。被告人杨荣军所占股份仅16%，系初犯。其到案后，能如实供述犯罪事实，在和县看守所羁押期间有立功表现。恳请法庭对被告人杨荣军从轻处罚。
被告人王某1对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、所举证据均无异议，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见：对公诉机关指控的罪名无异议。被告人王某1系从犯，依法应当从轻处罚。被告人王某1系初犯、偶犯，庭审中认罪态度较好。恳请法庭对被告人王某1从轻处罚，并适用非监禁刑。
经审理查明：2015年5月，被告人杨荣军与范庆贵商量在和县开游戏室。被告人杨荣军安排杨某3与张某4签订租房协议，租用张某4位于和县历阳镇望江路17-18号的房屋。被告人范庆贵、杨荣军与祝某、高某2、张某5、杨某3在承租的房屋内开设“伦仙”游戏室。游戏室内摆放4台大型游戏机，每台8个独立操纵杆，共计32个机位，以充钱上分的方式供他人赌博。在该游戏室的股份中，范庆贵占24%、杨荣军占16%。被告人范庆贵提供游戏机，设置游戏机的短信猫系统。高某2负责看场子。被告人杨荣军负责参赌人员输钱时给返还与维修游戏机，并安排杨某3以游戏室老板的身份应对公安机关的查处。曹飞负责管理游戏室的账目约1个月后，由杨荣军自2015年7月至同年11月16日期间负责管理该游戏室的账目、存取游戏室的盈利款。被告人杨荣军尾号为0476的中国农业银行账户用于存取游戏室的盈利款，2015年10月9日、2015年11月1日分别从该账户中转出盈利款29600元、24000元，共计53600元至祝某的银行账户。2015年11月16日和县公安局查处了该游戏室。
2016年2月，经被告人杨荣军提议，被告人范庆贵、杨荣军、王某1与祝志辉、高飞、刘四清、杨国庆在和县历阳镇镇淮商业街与望江路交叉口西南角的房屋再次开设游戏室，室内摆放3台大型游戏机（每台8个独立操纵杆），16台小型游戏机（每台1个独立操纵杆），共计40个机位，以充钱上分的方式供他人赌博。在该游戏室的股份中，被告人范庆贵占32%、被告人杨荣军占16%、被告人王某1占4%。被告人范庆贵负责提供游戏室的游戏机；被告人杨荣军负责参赌人员输钱时给返还与维修游戏机，并安排杨某3以游戏室老板的身份应对公安机关的查处；经被告人范庆贵安排，2016年2月至同年10月25日期间被告人王某1负责管理游戏室的账目、存取游戏室的盈利款，被告人王某1将游戏室每天的账目制表后发到“和县望江路店”微信群。被告人杨荣军尾号为0476的中国农业银行账户用于存取该游戏室的盈利款，2016年6月26日、同年7月9日二次均从该账户中转给范庆贵360**元，计72000元；2016年分红二次，每次10万元，计20万元；2016年10月25日游戏室的当日盈利为56939元，合计328939元。2016年10月25日和县公安局查处了该游戏室，并于同年11月30日扣押了被告人范庆贵现金3000元。
综上，被告人范庆贵、杨荣军在开设游戏室期间参与的涉案违法所得累计382539元，被告人王某1参与的涉案违法所得累计328939元，其中：被告人范庆贵非法所得约11.8万元，被告人杨荣军非法所得约6.1万元，被告人王某1非法所得约1.3万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以认证的下列证据证实：
1．受案登记表、立案决定书，证实2015年11月16日14时许，和县公安局接到举报称：和县历阳镇望江路“伦仙”游戏室内有人以捕鱼机进行赌博。2016年10月25日和县公安局接到举报称，在和县历阳镇望江路与镇淮商业街交叉口西南角游戏室内有人赌博。和县公安局于同日立案侦查。
2．人口信息，证实被告人范庆贵、杨荣军、王某1犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
3．到案经过，证实被告人范庆贵、杨荣军、王某1均系抓获归案。
4．租房协议，证实2015年5月8日杨某3与张某4签订租房协议，承租张某4位于和县历阳镇望江路17-18号的房屋，每年租金45000元。
5．扣押决定书、扣押清单，证实2015年11月16日和县公安局扣押了4台游戏机等涉案物品。2016年10月25日和县公安局扣押了2台捕鱼机、1台龙某、16台小龙某、2台电脑、3本账本、43张上分卡、2台对讲机等。2016年11月4日扣押杨荣军Iphone手机一部及诺基亚手机一部，扣押王某1Iphone手机一部、串号为866515020736039的手机一部、中国农业银行与中国银行的银行卡各一张。2016年11月30日扣押范庆贵Iphone手机一部、小米手机一部、银行卡四张、现金3000元。
6．杨荣军农业银行账户交易明细，证实杨荣军尾号为0476的中国农业银行账户于2015年10月9日转29600元至祝某的银行账户，于同年11月1日转24000元至祝某的银行账户，于2016年6月26日、同年7月9日各转36000元至范庆贵的银行账户，合计125600元。
7．杨荣军中国农业银行账户存取款凭证，证实2015年3月5日至2016年10月21日期间，杨荣军中国农业银行账户的交易明细。
8．前科查询证明、马鞍山市花山区人民法院（2012）花刑初字第00039号刑事判决书，证实被告人杨荣军、王某1无违法犯罪记录；2012年4月10日被告人范庆贵因犯开设赌场罪被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
9．杨荣军在和县看守所羁押期间的表现材料，证实杨荣军在和县看守所羁押期间遵守监规，服从管教，表现较好，有悔罪表现。
10．证人李某1、段某、张某1的证言，均证实2015年期间，杨荣军等人利用张某4的房屋开设赌场，遇到公安机关查处，三位证人均按要求谎称杨某3是游戏机室老板。游戏室有捕鱼机、龙某、铁拳机，捕鱼机和龙某，都是8个机位。
11．证人阚某的证言，证实阚某系游戏室服务员，2015年游戏室被查处，其在游戏室工作时间有三个月。
12．证人赵某1、王某2、刘某1、赵某2、胡某、郑某、杨某1、何某、刘某2、张某2、武某、杨某2、吴某、吕某、徐某、刘某3、朱某、李某2、李某3、万某、王某3的证言，均证实在游戏室充钱上分，游戏结束后按分退钱。
13．证人张某3的证言，证实范庆贵和杨荣军在和县望江路的一个巷子里开了一家游戏室。张某3拿了三个月的看场子钱。游戏室内有2台捕鱼机（每台8个机位），一台十二生肖机。2015年11月份游戏室被查处。2016年2月份游戏室搬到马路对面，游戏室内有2台捕鱼机（每台8个机位），一台十二生肖龙某，二组16台铁拳机。
14．证人张某4的证言，证实2015年5月份，杨荣军叫杨某3与张某4签订租房协议，租用张某4位于和县历阳镇望江路17-18号的房子。2015年11月份游戏室被查处。
15．证人高某1的证言，证实2015年杨荣军在和县开游戏室。
16．同案犯杨某3供述，证实2015年和县望江路游戏室开时营业。2015年11月份该游戏室被公安机关查处后，搬到马路对面继续经营，2016年10月25日被查处，杨某3是杨荣军等人叫来顶包，以游戏室老板的身份应对公安机关查处，每个月拿500元工资，游戏室的股东有范庆贵、杨荣军、王某1等人。杨荣军负责打理人际关系，给付返还钱。范庆贵安排王某1在游戏室管理账务。
17．同案犯罪嫌人高某2的供述与辩解，证实2015年5月，杨荣与范庆贵等人在和县历阳镇望江路开了游戏室，11月份被和县公安机查禁后搬到马路对面。高某2负责看场子。游戏室建立了“和县望江路店”微信群，王某1把每天的游戏室的经营状况发到该群。该游戏室分红二次，每次10万元，其中2016年春节后，范庆贵、杨荣军、王某1等人在“陆某”茶楼分红一次。
18．同案犯罪嫌人祝某的供述与辩解，证实范庆贵、杨荣军等人在和县望江路开游戏室。
19．被告人范庆贵、杨荣军、王某1的供述，证实起诉书指控的犯罪事实。
20．鉴定意见书及游戏机照片，证实和县公安局在和县历阳镇望江路伦仙游戏室内扣押的游戏机均具有计分退币功能，均应认定为赌博机。
21．鉴定聘请书、鉴定委托书、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所计算机司法鉴定意见书，证实2017年1月2日上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所经鉴定认为：短信猫程序仅接受133××××1177（范庆贵手机号）、133××××2788（杨荣军手机号）、187××××2575（王某1手机号）的指令。2016年10月25日该程序接受一条来自133××××1177（范庆贵手机号）的“delete”指令，从当前系统未检出营业额数据、短信。
22．辨认笔录，证实各被告人与各证人的相互辨认情况。
23．检查笔录及照片，证实2015年11月16日、2016年10月25日，和县公安局对游戏室的查处情况。
24．杨荣军、王某1、张某4的手机提取笔录及照片，证实2016年5月17日张某4退杨荣军21000元房租。在杨荣军手机提取到尾号0476的中国农业银行卡账户短信通知，该卡用于游戏室的营业款存取。2016年10月21日交账单及分红10万元的事实。2016年10月25日游戏室当日的盈利为56939元。
25．视听资料制作说明及光盘，证实杨荣军、王某1在和县农业银行柜台及ATM取款机取款的情况。2015年11月16日和县公安局对游戏室的现场查处情况。
庭审后，被告人范庆贵的亲属代为退出非法所得6万元；被告人杨荣军的亲属代为退出非法所得3.8万元；被告人王某1的亲属代为退出非法所得1.3万元，上述事实有相关票据在卷佐证。
关于被告人范庆贵的辩护人认为范庆贵不宜认定为主犯的辩护意见。经查，在开设赌场的共同犯罪中，被告人范庆贵提供具有上分退币功能的游戏机，设置游戏机短信猫程序，发送指令删除游戏机短信猫程序记分记录，安排被告人王某1管理游戏室，积极实施开设赌场行为，且在第一次开设游戏室时股份占24%，第二次开设游戏室时股份占32%，在共同犯罪中起主要作用。对其辩护人认为被告人范庆贵不宜认定为主犯的辩护意见不予采纳。
关于被告人杨荣军的辩护人认为杨荣军具有立功表现的辩护意见。经查，被告人杨荣军在和县看守所羁押期间，发现在押人员潘某患病时能及时报告，有利于对潘某的抢救。被告人杨荣军的该行为，不属于法定的立功表现，对辩护人认为杨荣军具有立功情节的辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人范庆贵、杨荣军、王某1等人开设游戏机室，以充钱上分的方式供他人赌博，其中：被告人范庆贵、杨荣军的涉案违法所得为382539元，被告人王某1的涉案违法所得为328939元，依据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（一）项之规定，“数量或者数额达到第二条第一款第（一）项至第（六）项规定标准六倍以上的；”即违法所得达到3万元，设置赌博机60台以上的，系情节严重，三被告人的行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。和县人民检察院指控被告人范庆贵、杨荣军、王某1的罪名成立。在共同犯罪中，被告人范庆贵、杨荣军起主要作用，系主犯；被告人王某1起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人范庆贵曾因犯开设赌场罪被科处刑罚，酌情从重处罚。庭审中，三被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。庭审后，被告人范庆贵、杨荣军退出部分非法所得，被告人王某1退出全部非法所得且有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人杨荣军在和县看守所羁押期间表现较好，可酌情从轻处罚。对辩护人的相应辩护意见予以采纳。为打击利用赌博机开设赌场活动，维护社会良好秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人范庆贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元；
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人范庆贵的刑期自2016年11月30日起至2020年5月29日止。罚金款于本判决生效后十日内缴清）
二、被告人杨荣军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万五千元；
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人杨荣军的刑期自2016年11月4日起至2020年1月3日止。罚金款于本判决生效后十日内缴清）
三、被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人王某1的刑期自2016年11月4日起至2018年1月3日止。罚金款于本判决生效后十日内缴清）
四、被和县公安局扣押的游戏机、上分卡等作案工具，予以没收，由扣押机关依法销毁；
五、和县公安局扣押的被告人范庆贵人民币三千元，由扣押机关上缴国库。
六、责令被告人范庆贵继续退出非法所得人民币五万五千元，责令被告人杨荣军继续退出非法所得人民币二万三千元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 炫
审 判 员 吴正刚
人民陪审员 刘世银
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 李 聪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。