四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）攀东刑初字第120号
公诉机关攀枝花市东区人民检察院。
被告人何某某（绰号黑狗、老黑），男，39岁，汉族，小学文化，农民，捕前住四川省攀枝花市仁和区。曾因犯强迫他人卖淫罪，于1995年6月27日被广东省饶平县人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利四年，2003年4月21日刑满释放。现因涉嫌犯赌博罪，于2013年3月19日被刑事拘留，次月11日被取保候审，2014年6月11日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
被告人马某，女，44岁，汉族，初中文化，农民，住四川省攀枝花市仁和区。因涉嫌犯赌博罪，于2013年3月19日被刑事拘留，次月11日被取保候审。
攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2014）64号起诉书指控被告人何某某、马某犯赌博罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。攀枝花市东区人民检察院指派检察员郭小燕出庭支持公诉，被告人何某某、马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
攀枝花市东区人民检察院指控，2013年3月18日21时许，被告人何某某、马某组织田某某、李某某、谭某某、林某某、胡某某、吴某某等人在攀枝花市东区“阳光水艺洗浴中心”二楼8888房间内，以打“三公”的方式进行赌博，何某某、马某从中抽取100元每盘的提成费。当晚23时许，攀枝花市公安局东区分局民警当场查获参赌人员，以及赌资80，000元（其中赌博提成2，100元）、扑克牌11副。
对上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述等证据予以证实，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，对二被告人以赌博罪定罪处罚。
庭审中，被告人何某某、马某辩称，二人没有以营利为目的组织他人赌博，并且8万元现金是他人随身携带的财物而不是赌资。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，有公诉机关出示并经庭审质证、认证的下列证据证实：
（1）受理报警登记表、接受刑事案件登记表证实，2013年3月18日23时许，民警在工作中发现东区“阳光水艺洗浴中心”8888房间有赌博行为，当场查获二被告人及参赌人员。
（2）抓获经过证实，二被告人的到案情况。
（3）刑事判决书、释放证明书证实，被告人何某某的犯罪前科情况。
（4）扣押物品清单及照片证实，公安人员从何某某处扣押扑克牌11副；从马某处扣押现金2，100元。
（5）房费单、会员对账单、历史账单证实，2013年3月11日、12日、15日、16日、18日，马某、何某某在“阳光水艺洗浴中心”开房消费的情况。
（6）通话清单证实，马某、田某某、谭某某的通话情况。（7）行政处罚决定书、收缴物品清单证实，案发当日，公安人员从参赌人员田某某、李某某、谭某某、林某某、胡某某、吴某某等人处扣押赌资的情况，以及参赌人员因赌博受到行政处罚的情况。
（8）证人谭某某的证言证实，2013年3月18日晚上，何某某约他到阳光水艺洗浴中心8888房间，何某某招呼他和冉某某、胡某某及另外一个人打牌。一个比较胖的戴眼镜的男子来后，何某某招呼他们以打“三公”的方式赌博，何某某的老婆按每把100元的标准抽钱。当天他被扣赌资15，100元。牌桌上当场被查获赌博资金30，500元。
（9）证人林某某的证言证实，2013年3月18日20时许，他和何某某联系后来到东区阳光水艺洗浴中心8888房间，与姓田的男子、戴眼镜的男子、姓胡的男子等五人以打“三公”的方式赌博。警察来后从他身上扣押现金2，500元，从牌桌上扣押现金3万多元，还从何某某的包内查获几副扑克牌。这次赌博是何某某组织的，赌博一把姓马的女人要提成100元。另证实，2013年3月初的一天，何某某组织他和戴眼镜的男子等人在东区阳光水艺洗浴中心9999房间赌博，也是姓马的女人在收提成费。
（10）证人李某某的证言证实，2013年3月18日20时许，何某某约他到阳光水艺洗浴中心8888房间，与谭总、江哥、田哥等人以打“三公”的方式赌博，何某某的马姓女朋友在抽钱，他当场被扣赌资2万元。
（11）证人田某某的证言证实，2013年3月18日22时许，何某某约他到阳光水艺洗浴中心8888房间进行赌博时被警察查获，其身上的8，000多元现金被公安人员扣押。另证实，2013年3月14日、15日左右的一天晚上23时许，何某某约他到阳光水艺洗浴中心9999房间以打“三公”的方式赌博，何某某的妻子在提成。
（12）证人冉某某的证言证实，2013年3月18日吃晚饭时，何某某邀请他们到阳光水艺洗浴中心玩耍。当日21时许，他和胡某某、谭某某、另一个不知道姓名的男子在阳光水艺洗浴中心8888房间打“跑得快”。之后，谭某某、胡某某、戴眼镜体型较胖的男子、瘦个男子等人在房间内以打“三公”的方式赌博。
（13）证人胡某某的证言证实，2013年3月18日，他在阳光水艺洗浴中心8888房间参与了何某某邀约的，以打“三公”方式的赌博。何某某口头上叫他去打牌，其实他们经常在一起打牌赌博。
（14）证人吴某某的证言证实，案发当晚，他与何某某、马某、李某某、胡某某、刘某某、冉某某等人一起吃完饭后，何某某说到阳光水艺洗浴中心玩耍。当晚8时，他和朋友来到8888房间，谭某某、林某某、田某某也先后来到房间，何某某说打“三公”，他们每打一把马某就从中抽取100元。2013年3月7、8日左右的一天，他们在阳光水艺洗浴中心9999房间打“三公”，有李某某、田某某、胡某某、谭某某等人参加，当晚打“三公”赌博的组织者也是何某某，马某负责抽钱。
（15）证人刘某某的证言证实，案发当天，她在8888房间玩耍，其丈夫胡某某和他人赌博被警察查处。10多天前，她和胡某某、何某某、马某等人在9999房间玩耍，胡某某等人也在打麻将赌博。
（16）被告人何某某的供述证实，他在1995年因强迫妇女卖淫被广东潮州市饶平县法院判处有期徒刑11年，2003年3月出狱。这次他因组织他人赌博被民警当场查获。2013年3月18日晚上，他和妻子马某与冉某某、胡二哥夫妻、李哥等人在西区吃饭后，他提议到阳光水艺洗浴中心洗澡。当晚8时，他在阳光水艺洗浴中心开了8888房间，并给林某某、田哥和谭“得拢”联系叫他们到房间来。他喊大家打“三公”。参与打“三公”的人有胡二哥、李哥、吴哥、田哥、谭哥等人。马某在牌桌旁抽头了2，100元。他到阳光水艺洗浴中心前买了12付扑克、一条印象软云烟。他之前组织过他人在阳光水艺洗浴中心9999房间打过两次“三公”，有吴某某、谭某某、胡某某等人参加，马某在负责抽头，第一次抽了3、4000元、第二次抽了5、6000元。但每次开房的钱都是他出的。
（17）被告人马某的供述。证实的内容与被告人何某某证实的内容基本一致。
本院认为，被告人何某某、马某以营利为目的，组织他人聚众赌博，赌资达8万元，二被告人的行为均已构成赌博罪，依法应当处罚。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人何某某、马某辩称，二人没有以营利为目的组织他人赌博，并且8万元是他人随身携带的财物而不是赌资。本院认为，案发当日，何某某邀约多人到阳光水艺赌博，马某也是明知的，赌博过程中何某某安排马某负责抽头渔利，后被公安人员当场查获赌资8万元。因此，二被告人的辩解不成立，本院不予采纳。被告人何某某邀约多人参与赌博，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人马某受何某某安排抽头，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应对被告人马某从轻或减轻处罚。被告人何某某有前科劣迹，可酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2015年1月17日止。已抵扣被刑事拘留的24天。罚金限在本判决生效后三日内向本院缴纳）。
二、被告人马某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三日内向本院缴纳）。
三、随案移送的赃款二千一百元予以没收，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何建明
审 判 员 程 渝
人民陪审员 邹元义
二〇一四年五月十九日
书 记 员 陈龙祥