浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初557号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人汤恭取，男，1977年4月15日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，农民，住苍南县。因犯寻衅滋事罪于2011年3月29日被本院判处有期徒刑八个月，2011年7月2日刑满释放；因本案于2015年9月11日被苍南县公安局行政拘留十七日，同年9月28日转为刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人金安东，浙江中欣律师事务所律师。
被告人翁云岩，女，1973年9月10日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，农民，住苍南县。因赌博于2015年1月20日被苍南县公安局罚款五百元。因本案于2015年9月11日被苍南县公安局行政拘留十七日，同9月28日转为刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈乃财，浙江时代商务律师事务所律师。
被告人磨良林，男，1985年7月29日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，小学文化，农民，住宾阳县。因犯寻衅滋事罪于2008年9月8日被本院判处有期徒刑一年。因本案于2015年9月11日被苍南县公安局行政拘留十四日，同年9月25日转为刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]446号起诉书指控被告人汤恭取、翁云岩、磨良林犯开设赌场罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员项聪聪出庭支持公诉，被告人汤恭取、翁云岩、磨良林，辩护人金安东、陈乃财到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2015年8月下旬开始，被告人汤恭取、翁云岩经事先商量，先后在苍南县宜山镇东跳新村的布角市场被告人翁云岩租来的房屋、苍南县龙港镇蔡家街286号一楼、龙港镇新联大酒店等地方开设赌场，并从中抽取头薪获利。期间，被告人汤恭取还雇佣被告人磨良林为该赌场望风。该赌场开设十天左右，每天赌客人数为十来人。2015年9月10日15时许，被告人汤恭取、翁云岩在龙港镇蔡家街286号一楼后间以“六轮”的形式开设赌场进行赌博时，被苍南县公安局查获。现场查获赌客10人，赌资78370元，其中无主赌资12300元。为证明指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为被告人汤恭取、翁云岩、磨良林的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人汤恭取在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人磨良林在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应从轻处罚。被告人翁云岩、磨良林归案后能如实供述罪行，可从轻处罚。建议本院判处被告人汤恭取、翁云岩有期徒刑一年六个月至二年六个月，判处被告人磨良林有期徒刑六个月至一年六个月。
被告人汤恭取当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议，并表示认罪。其辩护人辩称：被告人汤恭取系从犯，归案后能如实供述犯罪事实，请法庭对其从轻处罚。
被告人翁云岩对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：被告人翁云岩开设赌场持续时间短，获利较少，参赌人员相对稳定，社会危害性较小，归案后能如实供述罪行，希望法庭对其从轻处罚。
被告人磨良林对起诉书指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：2015年8月下旬开始，被告人汤恭取、翁云岩经事先商量，先后在苍南县宜山镇东跳新村的布角市场被告人翁云岩租来的房屋、苍南县龙港镇蔡家街286号一楼、龙港镇新联大酒店等地方开设赌场，并从中抽取头薪获利。期间，赌场还雇佣被告人磨良林为该赌场望风。该赌场开设十天左右，每天赌客人数为十来人。2015年9月10日15时许，被告人汤恭取、翁云岩在龙港镇蔡家街286号一楼后间以“六轮”的形式开设赌场进行赌博时，被公安机关查获。现场查获赌客10人，赌资78370元，其中无主赌资12300元。
另查明，赌场开设期间共非法获利人民币10000余元，被告人磨良林非法获利人民币400元。
以上事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人郑某、翁某、王某、高某、朱某、吕某、章某、李某、董某、林某、黄某、武某的证言，归案经过、检查笔录、辨认笔录、旅客住宿人员信息表、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、浙江省代收罚没款专用票据、行政处罚决定书、刑事判决书及刑满释放证明、出所登记表、医疗证明书、检查报告单、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汤恭取、翁云岩、磨良林无视国法，以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人汤恭取事先知晓并同意与翁云岩一起开设赌场，且积极召集参赌人员参赌，并在赌场以坐庄的方式拉动赌场人气，根据其实施的犯罪行为，显然不属于从犯。在共同犯罪中被告人汤恭取、翁云岩系赌场开设者，起主要作用，系主犯；被告人磨良林仅在赌场帮忙望风，起次要、辅助作用，系从犯。被告人汤恭取曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；但其当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人翁云岩有赌博劣迹、被告人磨良林有犯罪前科，均酌情从重处罚；但被告人归案后能如实供述犯罪事实，磨良林还系从犯，均予以从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳；但关于被告人汤恭取系从犯的辩护意见，不予采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤恭取犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2017年5月10日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人翁云岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2017年3月10日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人磨良林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月25日起至2016年9月24日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、追缴被告人汤恭取、翁云岩违法所得人民币10000元，追缴被告人磨良林违法所得人民币400元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄崇彬
人民陪审员 许 吉
人民陪审员 丁良波
二〇一六年五月九日
代书 记员 吴萌萌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。