广东省惠来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤5224刑初57号
公诉机关惠来县人民检察院。
被告人蔡清荣，男，1970年2月4日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，住福建省漳浦县。因本案于2017年8月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于惠来县看守所。
辩护人许海军，福建泾渭明律师事务所律师。
惠来县人民检察院以惠检公刑诉[2018]45号起诉书指控被告人蔡清荣犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年2月2日向本院提起公诉。本院于同月6日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派检察员吴炯炎出庭支持公诉，被告人蔡清荣及其辩护人许海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠来县人民检察院指控：被告人蔡清荣与一外号叫“黑鬼”（另案处理）的惠来籍男子联系后，于2017年8月28日18时左右，从汕头市潮南区到惠来县惠城镇帮其开货车送货。至当天晚上，“黑鬼”驾驶1辆黑色无挂牌的越野车载蔡清荣到惠来县往普宁市的山路上一路边后，叫蔡清荣驾驶1辆已装好假烟停在路边的车牌号码为粤Ｄ×××××货车，由其驾车在前面带路往惠来方向驾驶，至当晚10时左右，蔡清荣驾驶货车途经惠来县236省道揭神路海关边检路口时，惠来县公安局刚好在设卡查车，查获蔡清荣驾驶的货车运载“黄鹤楼”牌、“双喜”牌、“云烟”牌、“红塔山”牌散支香烟一批，同时抓获蔡清荣。
经揭阳市烟草专卖局核价：涉案烟草价格共计人民币2151036元。
经广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验：查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述指控事实，公诉机关向法庭提供了物证，书证，被告人的供述和辩解，鉴定意见，勘查笔录等证据。
惠来县人民检察院起诉认为，被告人蔡清荣非法运输伪劣卷烟，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。鉴于被告人蔡清荣在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚；其没有将假烟运输到目的地，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人蔡清荣对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，请求从轻处罚。
辩护人对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，辩称被告人蔡清荣的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应在三年以上七年以下量刑；本案鉴定假烟价值2151036元不合理，应当扣除包装成本价，按七折折算认定假烟价值1505725元；被告人蔡清荣是从犯、犯罪未遂，系偶犯、初犯，若构成生产、销售伪劣产品罪，请求对其减轻处罚，在七年以下量刑。
经审理查明，被告人蔡清荣与一外号叫“黑鬼”（另案处理）的惠来籍男子联系后，于2017年8月28日18时左右，从汕头市潮南区到惠来县惠城镇帮其开货车送货。至当天晚上，“黑鬼”驾驶1辆黑色无挂牌的越野车载蔡清荣到惠来县往普宁市的山路上一路边后，叫蔡清荣驾驶1辆已装好假烟停在路边的车牌号码为粤Ｄ×××××货车，由其驾车在前面带路往惠来方向驾驶，至当晚10时左右，蔡清荣驾驶货车途经惠来县236省道揭神路海关边检路口时，惠来县公安局刚好在设卡查车，查获蔡清荣驾驶的货车运载“黄鹤楼”牌散支香烟、“双喜”牌散支香烟、“云烟”牌散支香烟、“红塔山”牌散支香烟一批，同时抓获蔡清荣。
经揭阳市烟草专卖局及广东省烟草专卖局核价：涉案烟草价格共计人民币2151036元。
经广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验：查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1.抓获经过。2017年8月28日22时许，公安机关在惠来县236省道揭神路海关边检路口处，查获1辆运载假烟、车牌为粤Ｄ×××××大货车，现场查获假冒“黄鹤楼”牌、“双喜”牌、“云烟”牌、“红塔山”牌散支香烟一批，同时抓获蔡清荣。
2.扣押清单。载明公安机关对现场分别查获被告人蔡清荣驾驶的1辆车牌号为粤Ｄ×××××大货车；以及该大货车车厢内的“黄鹤楼”牌散支香烟102万支，“双喜”牌散支香烟96万支，“云烟”牌散支香烟78万支，“红塔山”牌散支香烟48万支；被告人蔡清荣的VIVO牌手机、国产杂牌手机各1部，均予以扣押的情况。
3.广东省揭阳市烟草专卖局《涉案烟草专卖品核价表》，广东省烟草专卖局《涉案烟草专卖品价格证明》各1份。分别载明在粤Ｄ×××××大货车车厢内查获的上述“黄鹤楼”牌、“双喜”牌、“云烟”牌、“红塔山”牌散装烟支一批，总价值为人民币2151036元的情况。
4.广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》。经检验，上述查获的“黄鹤楼”牌、“双喜”牌、“云烟”牌、“红塔山”牌散装烟支均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
5.惠来县公安局《鉴定意见通知书》。证实该局已将上述鉴定意见通知被告人蔡清荣。
6.现场勘验检查笔录、现场平面图及现场照片。现场照片经被告人蔡清荣辨认，确认无误。
7.证实材料。公安机关证实，经查询全国车辆信息平台，没有查询到现场查扣被告人蔡清荣驾驶的1辆车牌号为粤Ｄ×××××大货车的相关资料，无法查明该辆大货车的来源。
8.情况反映。载明2017年8月28日22时许，公安机关现场抓获被告人蔡清荣时对其进行询问，被告人蔡清荣神态慌张、言语吞吐，即责令其将车厢打开后，闻到浓厚的香烟味，查获到上述假冒香烟的情况。
9.毒品检测报告书。经检测，被告人蔡清荣的尿液呈阴性，未检出毒品成分。
10.户籍证明。公安机关证实，被告人蔡清荣，男，1970年2月4日出生于福建省漳浦县。
11.被告人蔡清荣的供述。蔡供述其被抓当晚被“黑鬼”雇用从普宁市运载1车假烟到惠来县惠城镇，途经236省道惠来路段时被同志查获。同志现场查扣他运载的“黄鹤楼”牌散支香烟102万支，“双喜”牌散支香烟96万支，“云烟”牌散支香烟78万支，“红塔山”牌散支香烟48万支，涉案价值人民币2151036元，他没有异议。运载假烟的货车是“黑鬼”叫他驾驶的，货车的具体情况他不清楚。当时他与“黑鬼”口头说好每程给他200元运费。
对辩护人的辩称，本院综合评判如下：
1.辩护人辩称被告人蔡清荣的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应在三年以上七年以下量刑。经查，现场查获的假烟没有证据证实是犯罪所得及其产生的收益、被告人蔡清荣而予以运载，不符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的构成要件，辩护人对此辩称，理由不成立，不予采纳。
2.辩护人辩称本案鉴定假烟价值2151036元不合理，应当扣除包装成本价，按七折折算认定假烟价值1505725元。经查，辩护人对此辩称，没有证据证实，理由不成立，不予采纳。
3.辩护人辩称被告人蔡清荣是从犯、犯罪未遂，系偶犯、初犯的理由成立，予以采纳；辩称若构成生产、销售伪劣产品罪，请求对其减轻处罚，在七年以下量刑。经查，辩护人提出的量刑意见，理由不成立，不予采纳。
本院认为，被告人蔡清荣无视国家法律，明知他人实施生产、销售伪劣卷烟且假冒注册商标而为其提供运输，货值金额共计人民币2151036元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人蔡清荣在生产、销售伪劣产品的共同犯罪中起辅助作用的，是从犯，依法应当减轻处罚；其没有将伪劣卷烟运输至目的地，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以从轻处罚。故公诉机关建议对被告人蔡清荣从轻、减轻处罚；辩护人辩称对被告人蔡清荣减轻处罚；被告人蔡清荣请求从轻处罚的理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十七条、第二十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款、第六条的规定，判决如下：
一、被告人蔡清荣犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四十万元。罚金限于判决生效之日起1个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月28日起至2024年8月27日止）。
二、本案扣押被告人蔡清荣驾驶的车牌号为粤Ｄ×××××大货车1辆；以及该大货车车厢内的“黄鹤楼”牌散支香烟102万支，“双喜”牌散支香烟96万支，“云烟”牌散支香烟78万支，“红塔山”牌散支香烟48万支；被告人蔡清荣的VIVO牌手机、国产杂牌手机各1部，均予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方泽坚
审 判 员 柯南雄
人民陪审员 ＸＸ葵
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 方汉森
速 录 员 方辉鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。