广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂09民终778号上诉人（一审被告）黄传萍，男，1957年3月7日生，汉族，现住玉林市玉州区。委托诉讼代理人李忠勇，广西玉林市安盾法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）玉林市广隆房地产开发有限公司，住所地：玉林市玉东大道与金榜路交叉路口西侧。法定代表人王光才。委托诉讼代理人：潘妮，广西金大地律师事务所律师。上诉人黄传萍因与被上诉人玉林市广隆房地产开发有限公司（以下简称广隆公司）劳动争议纠纷一案，不服玉林市玉州区人民法院（2017）桂0902民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人黄传萍上诉请求：1、判决撤销一审判决；2、改判被上诉人支付2013年8月1日至2014年6月30日的双倍工资差额18700元给上诉人；3、改判被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金6800元给上诉人；4、改判被上诉人支付失业保险待遇赔偿金15246元给上诉人；5、改判被上诉人支付双休日和法定节假日加班工资52757.90元给上诉人。事实和理由：一、上诉人与被上诉人自2013年7月1日起至2016年9月30日止存在劳动关系事实清楚，证据充分。二、双方未签订劳动合同，被上诉人应支付11个月的二倍工资18700元给上诉人；三、一审认定上诉人是辞职是错误的，被上诉人应当支付经济补偿金5100元给上诉人；四、被上诉人未为上诉人缴纳失业保险，应当支付失业保险待遇赔偿金15246元给上诉人；五、上诉人要求被上诉人支付本案双休日及法定节假日的加班工资事实清楚，证据确凿充分，应以支持；六、上诉人申请仲裁未过仲裁时效。被上诉人广隆公司辩称，上诉人在被上诉人处工作期间没有存在加班的情况，上诉人无理，二审法院应驳回上诉，维持原判。一审认定的事实清楚，适用法律正确。被上诉人广隆公司向一审法院起诉请求：1、判决广隆公司无需支付黄传萍加班费52757.90元；2、本案诉讼费由黄传萍承担。一审法院认定事实：黄传萍于2013年7月1日到广隆公司开发的祥隆花园住宅小区从事保安工作。每月工资为1700元，由广隆公司现金发放。工作期间，广隆公司与庞黄传萍未签订书面劳动合同，广隆公司也没有为黄传萍缴纳社会保险。2016年9月29日，黄传萍填写了离职审批表，自公司批准离职之日起，自愿解除与广隆公司的劳动关系。广隆公司于2016年9月30日审批同意黄传萍离职。离职后，黄传萍向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1.裁决广隆公司支付2015年8月至2016年9月未与黄传萍签订劳动合同双倍工资差额18700元给黄传萍；2.裁决广隆公司支付解除劳动关系经济补偿金5100元给黄传萍；3.裁决广隆公司支付法定节假日加班工资7737.90元及双休日加班工资45020元给黄传萍；4.裁决广隆公司支付9个月失业保险待遇赔偿金15246元给黄传萍。玉林市劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月21日作出玉劳人仲字[2016]242号仲裁裁决书，裁决广隆公司支付双休日及法定节假日加班工资52757.90元给黄传萍，驳回了黄传萍其他申诉请求。广隆公司不服仲裁裁决，于2017年1月4日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，黄传萍2013年7月1日进入广隆公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但通过离职申请审批表等证据证明双方之间存在事实上的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳者订立收面合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，广隆公司应支付2013年8月1日至2014年6月30日期间的二倍工资差额给黄传萍，但自2014年7月1日开始视为双方已订立无固定期限劳动合同，黄传萍2014年7月1日之后的工作时段不适用二倍工资的规定。所以黄传萍要求广隆公司支付2015年8月至2016年9月未与黄传萍签订劳动合同双倍工资差额18700元的请求，没有法律依据，不予支持。根据《离职审批表》记载是黄传萍自已主动辞职，辞职原因是工程已完工，不符合可要求用人单位支付经济补偿金的条件，所以黄传萍要求广隆公司支付经济补偿金5100元，不予支持。关于失业保险待遇赔偿金的问题，广隆公司虽没有为黄传萍缴交失业保险金等社会保险，但根据《中华人民共和国社会保险法》及《实施若干规定》的有关规定，黄传萍属自动辞职，不属于非因本人意愿中断就业。黄传萍不具领取失业保险的法定条件，所以黄传萍要求广隆公司支付9个月失业保险待遇赔偿金15246元，没有事实与法律依据，不予支持。关于双休日加班工资与法定节假日工资的问题，黄传萍据以主张加班事实存在的证据是“治安队员上班值勤表”、“治安队员轮值表”等，但这此证据是由黄传萍等劳动者单方制作的，并未得到广隆公司的认可。而且黄传萍亦没有其他证据佐证其加班的事实，所以黄传萍所提供的证据未能形成证据链条，未能证明其与加班事实的存在。所以黄传萍所主张的要求广隆公司支付双休日及法定节假日加班工资52757.90元，没有事实和法律依据，广隆公司无需支付加班费52757.90元给黄传萍的诉讼请求，本院予以支持综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十五第二项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，判决如下：一、广隆公司无需支付2015年8月至2016年9月未与黄传萍签订劳动合同双倍工资差额18700元给黄传萍；二、广隆公司无需支付解除劳动关系经济补偿金6800元给黄传萍；三、广隆公司无需支付失业保险待遇赔偿金15246元给黄传萍；四、广隆公司无需支付双休日加班工资和法定节假日加班工资52757.90元给黄传萍。本案受理费10元，减半收取5元（广隆公司已预交），由黄传萍承担。本院二审期间，上诉人黄传萍围绕上诉请求依法提交证据1份：被上诉人广隆公司2016年2月份工资表，证明上诉人存在加班的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对以上证据本院认定如下：工资表来源合法、真实，可以作为认定本案法律事实的依据。被上诉人广隆公司二审中没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实基本属实，本院依法予以确认。另查明，上诉人黄传萍提交的2015年9月份《项目部保安部排班表》中有被上诉人广隆公司行政人事部经理覃创鑫和物业经理韦金焦的签字确认。再查明，上诉人黄传萍自2013年7月1日至2016年9月29日止，在被上诉人广隆公司从事保安工作期间的双休日工作为321天、法定节假日工作为33天。本院认为，上诉人黄传萍于2013年7月1日进入被上诉人广隆公司从事保安工作，月工资1700元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。……”的规定，本案中，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实上的劳动关系，双方的合法劳动权益应受法律保护。关于被上诉人是否应向上诉人支付双休日和法定节假日加班工资的问题。本案中，上诉人黄传萍为证明其在被上诉人广隆公司工作期间存在加班的事实，提供了被上诉人广隆公司保安队自行制作的2013年7月至2016年9月份的值班表、移交情况表、出勤登记表、排班表等证据。上述证据均为手工绘制且没有用人单位的盖章，可以看出并不是由用人单位统一制作，同时也体现了被上诉人广隆公司在经营管理上的不规范。但根据被上诉人广隆公司的行政人事部经理覃创鑫及物业经理韦金焦在其中的2015年9月份的《项目部保安部排班表》上签字确认的这一事实，足以认定被上诉人广隆公司对其保安队自行制作的上述排班、考勤等各类制表已默认，即用人单位广隆公司对其保安队内部制作各类制表的管理方式已予以认可。至此，上诉人黄传萍对其主张已完成了举证责任。被上诉人广隆公司辩称上诉人黄传萍提供的证据没有经单位盖章，从而没有得到公司的确认，不能作为认定上诉人黄传萍存在加班事实的依据，但因其未能提供充分证据推翻上诉人黄传萍的上诉主张，其应承担举证不能的不利后果。据此，对上诉人黄传萍提出的存在加班事实的上诉主张，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，用人单位未支付加班工资属拖欠上诉人劳动报酬，上诉人黄传萍主张加班费不受申请仲裁时效为一年的限制，故未超仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工作报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”及劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）的规定，上诉人黄传萍全年月工作日为20.83天/月，法定节假日被上诉人应支付工资的月计薪天数为21.75天，上诉人每月工资为1700元，故被上诉人应支付双休日和法定节假日的加班工资为60133.51元（1700元÷20.83天/月×321天×200%+1700元÷21.75天/月×33天×300%＝60133.51元）给上诉人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”的规定，上诉人黄传萍上诉仅请求被上诉人支付双休日和法定节假日加班工资52757.90元，未超过其应得的加班工资的最高额度，是其对自己民事权利及诉讼权利的处分，本院予以支持。一审法院以上诉人黄传萍没有证据证实加班事实为由，认定被上诉人广隆公司无需支付加班费给上诉人不当，应予纠正。关于被上诉人广隆公司是否应向上诉人黄传萍支付双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金及失业保险待遇赔偿金的问题。本案中，上诉人黄传萍虽在劳动仲裁阶段提出上述三项请求，但玉林市劳动人事争议仲裁委员会并没有支持上诉人黄传萍的该三项请求。劳动仲裁裁决书作出后，被上诉人广隆公司不服，向一审法院起诉提出判决无需支付加班费52757.90元给黄传萍及诉讼费由黄传萍承担的请求，上诉人黄传萍并未起诉，且对于双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金及失业保险待遇赔偿金这三项，当事人双方均未向一审法院起诉，一审法院不应将其作为审理内容，故一审法院认定事实不当，依法应予纠正。综上所述，上诉人黄传萍的部分上诉请求成立，应予支持；部分上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销玉林市玉州区人民法院（2017）桂0902民初80号民事判决；二、被上诉人玉林市广隆房地产开发有限公司支付双休日和法定节假日加班工资52757.90元给上诉人黄传萍；三、驳回上诉人黄传萍的其他上诉请求。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元（上诉人已预交），合计15元，由被上诉人玉林市广隆房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 梅审判员 黄炳才审判员 邹丽娟二〇一七年六月二十一日书记员 葛 雁