呼和浩特铁路运输中级法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内71刑终7号
原公诉机关呼和浩特铁路运输检察院。
上诉人（原审被告人）阿牛石子，女，1978年2月20日出生于四川省昭觉县，彝族，无文化，无职业，住四川省昭觉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月17日被呼和浩特铁路公安局呼和浩特公安处取保候审，2016年8月16日被呼和浩特铁路运输检察院取保候审，2017年4月17日被呼和浩特铁路运输法院取保候审。
辩护人陈鑫，慧聪律师事务所律师。
辩护人丛景龙，慧聪律师事务所律师。
呼和浩特铁路运输法院审理呼和浩特铁路运输检察院指控原审被告人阿牛石子犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月28日作出（2017）内7102刑初12号刑事判决。宣判后，原审被告人阿牛石子不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月10日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院呼和浩特铁路运输分院指派检察员沈浩波、代理检察员张立群出庭履行职务，上诉人（原审被告人）阿牛石子及其辩护人陈鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月9日7时许，被告人阿牛石子在成都市西三巷菜市场附近的公共厕所处，将黑色塑料袋包裹的20.445克毒品海洛因以人民币8400元的价格卖给吴某。8月17日，公安人员在成都北站西二路马路边将被告人阿牛石子抓获，从其身上查获毒品海洛因2.5558克。综上，被告人阿牛石子贩卖毒品海洛因共计23.0008克。
原审法院认为，被告人阿牛石子违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖23.0008克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。对于被告人阿牛石子提出其没有贩卖毒品的辩解，经查，证人吴某证言、监控视频录像、手机短信及通话记录照片、刑事判决书等证据确实充分，足以证实被告人阿牛石子以谋利为目的，向吸毒人员贩卖毒品20.445克的事实，被抓获后从其身上查获的毒品，应认定为贩卖的毒品。故对其辩解不予采信。被告人阿牛石子被抓获时从其身上查获的毒品海洛因2.5558克还未进行贩卖，属于犯罪未遂，对此部分可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人阿牛石子犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；随案移送的作案工具白色三星GT-S7572手机一部依法没收，存案备查。
宣判后，原审被告人阿牛石子以“自己没有实施贩卖毒品行为，原审仅以吴某的证言认定其犯罪属证据不足”等为由，提出上诉。其辩护人提出“现有证据无法证实阿牛石子实施了贩卖毒品的行为，证据存在瑕疵，无法排除合理怀疑，原判认定事实不清，证据不足，应依法改判上诉人阿牛石子无罪”的辩护意见。
检察机关提出“原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，程序合法，量刑适当，上诉人的辩解与在案证据不符，上诉理由和辩护意见不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判”的出庭意见。
经审理查明，2015年8月9日7时许，上诉人阿牛石子与吸毒人员吴某（已判刑）经手机通话和短信联系后，在四川省成都市西三巷菜市场附近的公共厕所处，上诉人阿牛石子将用黑色塑料袋包裹的1包毒品以人民币8400元的价格卖给吴某。8月10日，吴某携带上述毒品在返回兰州的列车上被公安人员抓获，从其随身携带的黑色男士挎包内查获黑色塑料袋包裹的白色固体毒品疑似物1包，经内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定，吴某随身携带的毒品疑似物成分为海洛因，净重20.445克。8月17日，根据吴某的供述，公安人员在成都北站西二路马路边将上诉人阿牛石子抓获，从其身上查获用黑色塑料袋包裹的毒品疑似物2小包（内分装为34个小纸包），经内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定，从阿牛石子身上查获的毒品疑似物成分为海洛因，净重2.5558克。上述毒品已依法上交内蒙古自治区公安厅禁毒总队。
认定上述事实的证据有：
1、呼和浩特铁路公安局呼和浩特公安处呼和浩特乘警支队出具的归案情况说明证实，2015年8月17日10时30分许，公安人员根据吴某的供述，在成都北站西二路马路边将上诉人阿牛石子抓获，从其身上查获毒品疑似物2小包，并缴获手机1部。
2、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、随案移交的物证及照片证实，上诉人阿牛石子随身携带的黑色塑料袋包裹的毒品疑似物2小包（内分装为34个小纸包）、白色三星GT-S7572手机1部及该手机话费充值收据2张、患者就诊告知书1张被依法扣押。
3、监控视频录像及证人吴某的证言证实，2015年8月9日7时许，出现在成都市西三巷菜市场附近监控视频中背着斜挎包的男子是吴某，上身穿白色衣服、下身穿蓝色裤子、打着雨伞的妇女就是向吴某贩卖毒品的本案上诉人阿牛石子。
4、手机短信、通话记录照片及吴某乘车记录证实，上诉人阿牛石子与吴某通过短信和电话联系毒品交易的基本情况，联系情况与吴某乘车信息相互印证。
5、内蒙古自治区公安厅内公禁毒鉴（毒品）字[2015]369号毒品检验鉴定书及接收上交缴获毒品清单证实，公安机关从上诉人阿牛石子身上查获用黑色塑料袋包裹的毒品疑似物2小包（内分装为34个小纸包）经鉴定成分为海洛因，净重共计2.5558克。已上交公安厅禁毒总队统一保管。
6、呼和浩特铁路运输法院（2016）内7102刑初4号刑事判决书证实，2015年8月9日7时许，吸毒人员吴某在成都市西三巷菜市场一公共厕所附近，以人民币8400元从上诉人阿牛石子处购买毒品海洛因20.445克，在返回兰州的列车上被抓获，法院以运输毒品罪判处吴某有期徒刑七年。
7、在逃人员登记信息表、成都铁路公安局西昌公安处西昌车站派出所归案情况说明证实，2017年3月13日上诉人阿牛石子被登记为在逃人员，2017年4月5日其主动到西昌车站派出所投案。
8、彩超诊断报告单及入所健康检查登记表证实，2015年8月17日上诉人阿牛石子被抓获时已怀孕，2017年4月17日上诉人阿牛石子怀孕19周5天。
9、常住人口基本信息及户口簿复印件证实，上诉人阿牛石子的自然身份信息及家庭成员情况。
10、上诉人阿牛石子在侦查阶段的供述证实，其在成都火车站附近贩卖毒品给汉族吸毒人员；2015年8月9日7时许监控视频中出现的下身穿蓝色裤子、打着雨伞的中年妇女是其本人；2015年3月16日患者就诊告知书上留的联系方式是其手机号码等事实。
上述证据经一审、二审庭审质证，来源合法，具有客观性和关联性，本院对证据的证明效力予以确认。
本院认为，上诉人阿牛石子违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因仍向他人贩卖，贩卖毒品共计23.0008克，其行为构成贩卖毒品罪。关于上诉人及其辩护人提出“原判认定事实不清，证据不足，现有证据无法证实上诉人阿牛石子实施了贩卖毒品的行为”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人阿牛石子2015年3月16日在给其孩子看病时即在就诊告知书上留下本人手机号码，其于2015年6月至8月间多次通过该手机号码与吴某进行通话和短信联系毒品交易，联系情况与吴某的乘车记录、证言及视频监控相互印证，上诉人阿牛石子当庭辩解手机是在抓获前两三天从他人处购买，与之前在侦查阶段的供述及在案证据相互矛盾，且几次辩解中提到的购买手机的人前后矛盾，本人不能作出合理解释，本案现有证据确实、充分，已形成证据链，足以证实上诉人阿牛石子贩卖毒品的犯罪事实。综上，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察机关的出庭意见正确，本院予以支持。呼和浩特铁路运输法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 范巧兰
审判员 孙 军
审判员 余为军
二〇一七年七月十三日
书记员 李璐瑶