山西省太谷县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋0726刑初32号
公诉机关太谷县人民检察院。
附带民事诉讼原告畅某，系本案被害人。
委托代理人王玉马，山西敦宇律师事务所律师。
被告人（附带民事诉讼被告）畅红喜，系农民。2016年10月2日该因涉嫌寻衅滋事罪被太谷县公安局刑事拘留，同年11月7日经太谷县人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪批准逮捕，同日执行逮捕。现羁押于太谷县看守所。
辩护人（兼委托代理人）李继，山西泰民律师事务所律师。
被告人（附带民事诉讼被告）陈强，系农民。2016年10月20日该因涉嫌寻衅滋事罪被太谷县公安局刑事拘留，同年11月7日经太谷县人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪批准逮捕，同日执行逮捕。现羁押于太谷县看守所。
辩护人（兼委托代理人）费晓杰，山西承仲律师事务所律师。
被告人（附带民事诉讼被告）赵某，系农民。2016年10月11日该因涉嫌寻衅滋事罪被太谷县公安局刑事拘留，同年11月7日经太谷县人民检察院不批准逮捕，同日被太谷县公安局取保候审。
太谷县人民检察院以太检刑诉（2017）26号起诉书指控被告人畅红喜、陈强、赵某犯聚众斗殴罪于2017年3月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告畅某以要求被告人畅红喜、陈强、赵某赔偿损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭合并进行了审理。太谷县人民检察院指派检察员武鸿鹏出庭支持公诉。附带民事诉讼原告畅某及其委托代理人王玉马，被告人畅红喜及其辩护人李继、被告人陈强及其辩护人费晓杰、被告人赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控的犯罪事实是：2016年10月1日16时，畅某为阻拦畅红喜等人在本村挖沙，带着李某甲、李某乙到小白乡西炉村畅红喜开发的采沙场，畅某将停放在采沙场的铲车及面包车玻璃砸碎。被告人畅红喜与吴鹏云（刑拘在逃）得知后，纠集了被告人陈强、赵某、白和平（刑拘在逃）、李佩彪（刑拘在逃）等人，携带砍刀、铁锹、铁管等工具驾车准备殴打畅某，行驶至西炉村村北的一条土路时，和畅某、丁某、李某乙等人所乘坐的白色本田凌派轿车相遇。被告人畅红喜、陈强、赵某与吴鹏云等人将畅某、丁某、李某乙等人殴打致伤，并对丁某所驾驶的本田轿车进行打砸。经鉴定，畅某脑挫裂伤符合评定为轻伤一级，头皮裂伤、顶骨骨折符合评定为轻伤二级，髂骨外侧皮肤裂伤、右髂骨撕脱骨折符合评定为轻微伤；被砸白色凌派本田轿车的天窗玻璃、前挡风玻璃、后挡风玻璃、右后三角玻璃、天窗玻璃轨道等受损部位合计价值7630元。
对于上述犯罪事实，公诉机关提供了相关证据予以证明。据此，公诉机关认为被告人畅红喜、陈强、赵某等人结伙持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告畅某诉称：2016年10月1日16时，原告为阻拦畅红喜等人在本村挖沙，带着李某甲、李某乙到小白乡西炉村畅红喜开发的采沙场，畅某将停放在采沙场的铲车及面包车玻璃砸碎。被告人畅红喜与吴鹏云（刑拘在逃）得知后，纠集了被告人陈强、赵某、白和平（刑拘在逃）、李佩彪（刑拘在逃）等人，携带砍刀、铁锹、铁管等工具驾车来到西炉村，在村里称要对原告灭门，并在王二桃的带领下寻找原告，准备对原告实施杀人行为，其行驶至西炉村村北的一条土路时，和原告、丁某和李某乙等人所乘坐的白色本田凌派轿车相遇。原告刚下车，就被被告连砍数刀（其中头部两刀），当即昏倒在地，血流不止。原告被120急救车紧急送往太谷县人民医院住院接受治疗。经诊断为：脑挫裂伤、顶骨骨折、右髂外侧皮肤裂伤、头皮裂伤、右髂骨撕脱骨折等损伤。因伤情严重，原告又被送往山西大医院治疗。现原告头部经常性的疼痛，右腿知觉严重受损，烟头放在腿上都没有知觉。经鉴定，畅某脑挫裂伤符合评定为轻伤一级，头皮裂伤、顶骨骨折符合评定为轻伤二级，髂骨外侧皮肤裂伤、右髂骨撕脱骨折符合评定为轻微伤，原告车辆损失7630元。原告认为：被告畅红喜、吴鹏云纠集陈强、赵某、白和平、李佩彪等人，在西炉村称要对原告灭门，并在王二桃的带领下找到原告，并持刀对原告致命部位头部连砍2刀，身体各部位也被其持刀砍伤数处，其主观上是灭门，即杀人的故意，客观上实施了对原告致命部位连砍两刀的行为，其行为应当定性为故意杀人罪未遂，请求法庭依法追究其故意杀人罪的刑事责任。对于原告本次受伤所产生的各项损失，各被告人应当依据《侵权责任法》等法律法规之规定，依法予以赔偿，并承担连带赔偿责任。诉讼请求：一、依法追究畅红喜、陈强、赵某故意杀人罪的刑事责任，并从重处罚。二、依法判令被告连带赔偿原告医疗费55355.27元、住院伙食补助费2500元、营养费10000元、护理费15800元、误工费48000元、残疾赔偿金284460.8元、精神损害抚慰金100000元、被扶养人生活费61854.52元、交通费2000元、车损7630元，共计损失587600.59元。
委托代理人王玉马的代理意见是：被告人是出于摆自己的威风，聚众斗殴是客观的，被告人伤害头部性质严重，拒不赔偿，关于认罪悔罪态度，只能看到赵某的态度，请法庭量刑时区别对待。
被告人畅红喜对公诉机关指控的犯罪事实予以供述，当庭自愿认罪，但辩称自己没有参与打架。
辩护人李继的辩护意见是：辩护人认为对公诉机关的定性有异议，认定双方是一种互殴，就应认定为故意伤害罪。畅某一方也是在组织人解决这个事情，他们在路上碰到的，不能排除他们找畅红喜等人的可能性。畅某一下车就拿的钗子冲过来，是互殴的行为，应认定故意伤害罪。畅红喜的参与度是小的，从案件查明的事实来看，到底是谁提议的有出入，从陈强的笔录中看出一开始和后面的陈述是不一致的，结合本人供述并不是积极主动参与到这个事件里的，在造成畅某轻伤的过程中，没有起到倡导作用，也没有动手殴打被害人，所起的作用是小的。对于从轻情节，首先没有前科，所起的作用是微乎其微的，请法庭酌情从轻处罚。
被告人陈强对公诉机关指控的犯罪事实予以供述，当庭自愿认罪，未发表辩护意见。
辩护人费晓杰的辩护意见是：我们认为应认定故意伤害罪，他们当时出于报复才去找的畅某，主观目的明确，砸了我的东西我就要伤害你，产生了后果，他们也不知道对方有什么人，畅某在受伤中是比较重的，主要是找畅某，应按故意伤害罪来处罚。陈强应作从犯来处理，大体上能积极供述自己的罪行，事发的根源在于被害人扰乱在先，请法庭能酌情考虑。
被告人赵某对公诉机关指控的犯罪事实予以供述，当庭自愿认罪，未发表辩护意见。
经审理查明的犯罪事实：2016年10月1日16时，畅某为阻拦本村的畅红喜等人挖沙，带着李某甲、李某乙到小白乡西炉村畅红喜开发的采沙场，畅某将停放在采沙场的铲车及面包车玻璃砸碎。被告人畅红喜与吴鹏云（刑拘在逃）得知后，为报复畅某遂纠集了被告人陈强、赵某、白和平（刑拘在逃）、李佩彪（刑拘在逃）等人，由吴鹏云驾驶一辆咖啡色现代越野车拉着陈强、白和平、李佩彪等人，畅红喜驾驶一辆面包车拉着赵某跟在吴鹏云的车后面，携带砍刀、铁锹、铁管等工具准备驾车寻找殴打畅某。当吴鹏云、畅红喜等人驾车行驶至西炉村村北的一条土路时，与畅某及畅某纠集的丁某、李某乙、张某甲、胡某、张某乙等人所乘坐的白色本田凌派轿车相遇。被告人畅红喜、陈强与吴鹏云等人下车后将畅某、丁某、李某乙等人殴打致伤，并对丁某所驾驶的本田轿车进行打砸，被告人赵某下车后未参与实施殴打。案发后，太谷县公安局对畅某在沙场无故砸铲车、面包车玻璃的行为处以行政拘留十日的处罚。经太谷县公安司法鉴定中心鉴定，畅某脑挫裂伤符合评定为轻伤一级；头皮裂伤、顶骨骨折符合评定为轻伤二级；右髂外侧皮肤裂伤、右髂骨撕脱骨折符合评定为轻微伤。经山西省太谷县价格认证中心鉴定，被砸白色凌派本田轿车的受损部位合计价值7630元。事发后丁某在太谷县景程汽车配件门市部修理车辆实际共花费8560元。另查明，在本案审理期间，被告人赵某对被害人畅某进行了经济赔偿，并取得了被害人畅某的谅解。
就民事部分，经审理查明：畅某曾于2016年2月至10月在山西龙成玛钢有限公司上班，月工资在4000元左右。畅某受伤后分别在山西大医院和太谷县人民医院住院治疗共25天，累计花费医疗检查费55355.27元。
对于上述犯罪事实，经当庭质证、认证，可以定案的依据是：
1、报案材料
证实：2016年10月1日张某乙向公安机关报案称当天下午约5点，我和毛儿、丁丁、丁某、狗狗还有一个不认识的人一起开着一辆白色本田去西炉的半路上走在一条土路上被对面过来的两辆车下来的八、九个人围攻，他们手持砍刀、斧子还有铁棍，将畅某砍伤，并把车砸坏。
2、现场照片、受伤照片
证实：车辆被砸损的情况及丁某、李某乙的受伤情况。
3、太谷县公安局刑事侦查大队出具的到案经过、榆社县公安局经济犯罪侦查大队出具的抓获经过
证实：畅红喜于2016年10月1日经传唤到案，拒不交代犯罪事实；同年10月9日在范村镇阎村将赵某抓获；同年10月20日在榆社将陈强抓获。
4、山西大医院出具的诊断建议书
证实：经诊断，畅某脑挫裂伤、头皮裂伤、顶骨骨折、右髂外侧皮肤裂伤、右髂骨撕脱骨折、全身多处皮肤擦伤。
5、汽车行驶证复印件、车辆维修发票、景程汽配送货单
证实：被砸的本田轿车修理实际花费8560元。
6、被告人畅红喜、陈强、赵某的户籍证明
7、同案嫌疑人吴鹏云、白和平、李佩彪的常住人口信息
8、在逃人员登记信息表
证实：吴鹏云、白和平、李佩彪刑拘在逃。
9、不予受理通知书
证实：太谷县价格认证中心因无实物，无法对被砸面包车和铲车玻璃进行价格鉴定。
10、太谷县公安局行政处罚决定书
证实：畅某因砸坏铲车、面包车玻璃，太谷县公安局于2017年1月17日对其处以行政拘留十日。
11、赔偿协议书、谅解书、收条
证实：赵某与畅某已达成赔偿协议并已履行，取得了被害人畅某的谅解。
12、证人李某甲的证言
证实：我又名李进。2016年10月1日下午，我和畅某、李某乙一起去畅红喜的采沙场，畅某拿起一根铁管子将沙场的一辆铲车和面包车玻璃砸烂了，我就将他拽开了。回了西炉村大街上听村里人说有两辆车拉的人去村里找丁丁来，丁丁不知给谁打的电话，意思是叫他的朋友来了，过了一个小时左右，丁丁的朋友就开着白色本田轿车拉着四、五个人来了，这些人我都不认识，然后他们就一起乘坐那辆车到了西炉村的一条小路上。后面我骑着电动车过去看发生了什么情况，过去后看到丁丁头上有一道十几厘米的伤口，流着血，在地上倒着，他们乘坐的本田轿车玻璃也被砸了。
13、证人张某甲的证言
证实：我外号叫“猫儿”。2016年10月1日下午4点，畅某给我打电话让我到西炉村口气挺着急的，我当时就觉得他可能是打架了。我和丁某、狗狗相跟着，怕人手不够就叫了张某乙，一起坐上了丁某借的一辆白色本田往西炉村走。我在车上说畅某在西炉村有事，他们应该知道要打架。走到西炉村东北处看到畅某和一个白衣服男子站着，上车后畅某说去沙场。车刚出了村，就看到对面有两辆车迎面停下来，一辆是现代、一辆是面包车，从车上下来七八个人，向我们冲了过来。我看情况不对就从副驾驶下来往后跑，除了司机丁某我们其他几个人也开始跑。但是畅某被对方的人抓住了，就开始被对方打，我们跑了有二十多米远后看到畅某被对方打倒了，并且对方的人已经撤退了。丁某也被打了，我们的车也被砸了。我就看见他们一群人拿着砍刀在畅某身上砍，但是具体谁打什么部位我没有看清。我们去沙场没有携带工具。
14、证人张某乙的证言与证人张某甲的证言所证实的内容基本一致。
15、证人胡某的证言
证实：其外号叫“狗狗”。其不清楚那些人为何要打畅某。其余内容与证人张某丙的证言所证实的内容基本一致。
16、被害人丁某的陈述
证实：2016年10月1日16时许，张某甲接了个电话后，就叫我和“狗狗”、张某乙去西炉转一转。我驾驶白色本田轿车拉着张某甲、“狗狗”、张某乙到了西炉村，看见畅某和一名陌生男子在村里等着我们，畅某和那个男子上了我的车。畅某带着我们走到西炉村的一条小土路时，迎面从前面驶来两辆车，前面一辆是现代越野车，后面跟着一辆面包车。突然从车上下来六七个人，每人手里拿着一把大砍刀，其中一个中年男子指着我们队其他人说“打死他们”。六七个人一起朝我们冲过来，先是将车玻璃打碎，车上乘坐的人都下车四处抛开，我驾车直接就开到了一片空地里，然后我就下车往玉米地里跑，听见后面有人在追我，途中有人不知用什么东西从后面将我打倒，追上我在我背上和胳膊上各打了一下，然后我就爬起来跑进玉米地里。后来听到张某甲叫我的名字，我就从玉米地里出来并把车从地里开到路上。我下车后，看到畅某坐在土路地上，地上流得一滩血，才看到畅某头被打破了。不一会警察和120都来了。我不清楚畅某叫我们去干什么。事后我在太谷县七五三道口景程汽修厂把车修好了，花费了8500多元，当时修理厂修好车后还给我开了发票，我把发票交给公安机关了。
17、被害人李某乙的陈述
证实：2016年10月1日下午，畅某打电话让我开车带他去沙场，我接上他时他和李进已经在一起了，畅某让我拉上他们去采沙场，并称要找采沙场的人理论，由于拉沙的车辆把路碾坏的问题。到了以后畅某直接往铲车跟前叫司机下车，他顺手捡起石头把车玻璃砸破，我和李进拦住不让他砸，但没有拦住。又找了根铁棍把一辆面包车的玻璃砸破，之后我们就回了西炉村。砸的时候畅某说了几句“把西炉村的路碾坏也没人管”之类的话。我听说是畅红喜带人在找畅某，我见畅某打电话说有人要打他，让对方带人来西炉村帮忙。我对畅某说我和他一起去，我们等了30分钟，有一辆白车来接上我们就往采沙场走。刚出了村大约有1里左右，路上就有两辆车停的堵着我们的路，我们的车就停了下来，畅某还有车内的两个人就下了车，对方车上下来五六个男子，手里拿着铁锹、铁管、砍刀等工具，上来就打畅某和那两个男子。有人用铁棍砸汽车玻璃，我们逃跑时，车陷在泥里。我下车逃跑时对方的一个男子拿铁棍打我腰部、腿部，用脚踩我，我听到对方说打破人的头了，铁棍上有血，畅红喜说“不用管”。我叫喊畅红喜，他才制止别人打我，我说我什么也没干，他就放我走了。我离开时看到畅某躺在地上头部流血。我的车上坐的其他人我不认识。
18、被害人畅某的陈述
证实：因为畅红喜挖我村的土地，所以在2016年10月1日午饭后，我让李某乙开车带着我和另一个人到了沙场，我拿车后的石质杵子砸了停着的铲车的车床玻璃，又捡了根铁管砸了停着的一辆面包车玻璃。当天15时，我听村里人说有人在村东找我，我给猫儿给电话让他来。半小时后，张某甲开白色本田带着丁某、张某乙、狗狗四人来村里接上我和李某乙往畅红喜沙场走。在路上遇到迎面驶来的两辆汽车，车上下来两三名男子，都拿着焊在钢管上的砍刀，对面车的里人的说“往死里砍”，两三名男子就拿着砍刀扑过来。我调头往后跑，跑了五六步就跌倒在地上，对方的男子上来朝我头上砍了一刀，我面朝下趴在地上，意识模糊，对方男子朝我头上砍了两下，又朝我身上砍了几刀就走开了，我扭头看到人群里有畅红喜。
19、同案嫌疑人吴鹏云的供述
证实：2016年10月1日14时许，我正在任村乡段村家中休息，赵某给我打电话说我和畅红喜停放在沙场的铲车和面包车及摩托车都被砸了，我就问是谁砸的。赵某说不认识，人都已经走了。我就让陈强和赵某驾车追上他们拦住他们为何砸我的车。我给畅红喜打电话没有接。我赶紧驾驶我的现代越野车带着我老婆去了西炉村沙场。到了沙场后，砸车的人已经都走了，我给赵某打电话问有没有拦住砸我车的人，赵某电话里说没有追上。我就让二人驾车先返回沙场。没过一会，陈强和赵某就返回了沙场。我给畅红喜打电话还是没人接。我就先让赵某去村里小卖部给我买盒烟。这时，李佩彪驾驶三轮车来到了沙场准备拉沙，韩建云和“强强”驾驶一辆轿车来找我谈生意，白和平也正好在我沙场。我当时很生气，就和他们说等畅红喜回来问问到底谁砸的车，听听畅红喜怎么处理。当时，去村里买烟的赵某给我打电话说是砸我车的人正在村里饭店门口站着，我先让赵某回沙场来。不一会儿，畅红喜也给我打电话说砸车的人都在西炉村饭店三岔口附近。大约过了十来分钟，畅红喜就驾驶一辆面包车来到沙场，一下车就朝着我们一伙人说“今天不开沙场也要把砸车人胳膊腿全部打断”。我们一伙人就开始各自拿家伙，上车去找砸车的人算账。当时我们一共驾驶了两辆车，其中我驾驶着我的现代越野车拉着陈强、白和平、李佩彪、“强强”四个人。畅红喜驾驶面包车拉着赵某和韩建云跟在我的车后面。刚走出200多米的路就和对面一辆白色本田轿车遇到了一起，陈强在车上指着对面的白色本田车和我们说就是他们砸的车。于是我们都停下了车，我和陈强、白和平、李佩彪拿着工具就都下了车。这时畅某从对面白色本田车后排座下来，手里拿着一把叉子朝我们冲过来，陈强和白和平、李佩彪先拿着工具迎了上去，我跟在后面，其余人有没有跟上我没注意。陈强先冲上去用砍刀朝畅某的头部砍了一下将畅某砍倒在地，白和平和李佩彪跟上去用铁锹和砍刀一起朝畅某身上砍。打倒畅某后，我们看到那辆白色本田车要掉头跑，就开始追那辆车，我用力将我手里的铁管朝本田车扔了过去，砸在了车后窗户玻璃上。当时那车离着畅红喜很近，畅红喜几步追上去就将车拦住，把开车的人拉了出来，白和平上前用铁锹将开车的男子打了一顿。之后，畅红喜、白和平、陈强、李佩彪一起用工具将本田车砸了。赵某、韩建云都站在畅红喜的面包车跟前看着我们打砸，“强强”和我一起追车了，没有动手打人和砸车。去打畅某是畅红喜提议的。
20、被告人畅红喜的供述及辩解
证实：2016年10月1日下午15时许，我在阳邑村修车，我采沙场的合伙人云子（吴鹏云）给我打电话说他在我地里的铲车被砸了，我不知道畅某被打的事。2016年10月1日下午，在我采沙场附近路上发生打架时我也在场，我老婆打电话告诉我发生打架，我在打的过程中到现场的，我看到云子、利军、虎牙、陈强等人打架，看见陈强拿着钢管，一个男子拿着铁锹，陈强在打我村的李某乙，云子等人在别处打架，我阻拦了陈强后回到我的采沙场，我不知道他们为什么打架。我上前阻拦陈强将李某乙拉走，我在拉架的时候看到云子的银灰色现代越野车沿着土路往我的沙场方向走。
21、被告人陈强的供述及辩解
证实：2016年10月1日15时，我和赵某在采沙场筛沙子，畅某把采沙场停放的铲车和面包车玻璃砸了，畅某走后，我打电话通知红喜和云子。大约16点，云子开着棕色现代越野车到了采沙场，和他一起过来的有白利军。之后，三哥、彪子、强强也开着红色面包车到了采沙场，然后我和云子、白利军、赵某四个人开着现代越野车去西炉村找畅某，没找到又返回了采沙场。彪子、强强、三哥是云子叫来的。后来畅红喜开着面包车也到了采沙场，红喜和云子说“走吧，上去找他，闹他去”。17时，我们从采沙场拿上砍刀、铁管等工具一起上车去找畅某，我坐在云子驾驶的越野车副驾驶位，彪子、三哥、强强、白利军坐在后面的位置，红喜开着他的银灰色面包车，越野车在前，面包车在后，出了采沙场沿着土路开了200多米，碰见迎面行驶的白色轿车，轿车上下来四五个男子，畅某手里拿着干农活用的叉子，云子问我是不是他们，我说是，我和云子拿上砍刀、铁管先下了车，彪子、三哥、强强、白利军也拿着工具下了车，我冲上去用刀砍畅某，畅某用叉子招架，云子、彪子、三哥、强强、白利军也冲上去打畅某。一会畅某被打倒在地，其他男子驾驶白色轿车往土路一边跑，云子、红喜、白利军追白色轿车，轿车跑了四五十米被追上，我没过去，我把红喜的灰色面包车掉了头，然后才过去找云子等人。在往过走的过程中看见有个男子抱头蹲在地里的一块草丛里，白利军朝男子身上打了几下，红喜、云子、强强、彪子都站在跟前，白利军打完返回路边，我听见有人说走吧，就上车返回采沙场。白色轿车里一共六个人，除了畅某，其他五个男子我不认识。有一个四十多岁的中年男子，剩下四个都是年轻人，25岁左右。我只看到畅某拿着叉子，其他人是否拿工具我不清楚。我们打畅某的时候还手了。我拿砍刀朝畅某头部砍了两下，云子、彪子、白利军也都用工具打畅某了。我没有看到红喜动手打人，和畅某一起来的男子，我看见白利军打了其中一个，其他人没看到。我没注意有人砸白色轿车，我们和畅某没有电话约架。我没注意赵某，我只看到打完畅某回到采沙场后，赵某跟着云子坐车离开。我们去打畅某是红喜提议、组织的，云子叫的人。
2016年10月1日下午，畅某砸了铲车面包车后，赵某打电话告诉了云子，云子又给赵某回电话问有没有看到畅某的车往哪里走了，赵某说往南面走了，云子让我接电话，让我拿上家伙和赵某开车先去追畅某的车，追上就拿家伙截住畅某，畅某砸完车后，我把砍刀放在普桑车的后排座椅上。我就开着采沙场的普桑拉着赵某追畅某，走到半路，云子打电话问是否找到，我说没有，云子让我们返回西炉村大槐树附近碰面，我开车回到西炉村，云子开着现代越野车，车里坐着云子老婆，白利军开着本田轿车跟在后面，我们准备回采沙场的时候，红喜老婆电话联系红喜让他回采沙场，过了半个小时红喜回到了采沙场。我们从采沙场出发准备打畅某的时候，红喜老婆和云子老婆都在采沙场。
22、被告人赵某的供述及辩解
证实：2016年10月1日下午3点多，一个叫钉钉的男子带着三四个男子开着一辆众泰越野车，到了我工作的采沙场，钉钉说“走西炉村的沙也不通知老子“，然后开始捡起石头砸铲车玻璃，砸了几下又砸面包车的玻璃，又捡起一根钢管砸了陈强的摩托车。当时只有一个二十多岁的男子砸，陈强说他叫钉钉，其他人没有动手，他砸了采沙场铲车驾驶室的前后挡风玻璃，白色面包车的前后挡风和左侧的车窗玻璃，以及一辆摩托车的油箱和仪表盘，刚开始拿石头砸，后来拿了一根银色铁管继续砸。这几个男子离开现场后，我电话告诉了云子（吴鹏云）。云子打电话时问我钉钉的车往哪里走了，我说往南面走了，云子让我和陈强开车追上并拦住钉钉的车，我把电话给了陈强，陈强和他说了几句话，挂断电话后，陈强开着采沙场停着的黑色普桑和我一起去追钉钉，我们往小白村方向走，走到半路云子给我打电话问我是否追上，我说没有，云子让我和陈强先返回西炉村。返回沙场时云子叫我去买烟，我在西炉村大槐树小卖部买烟时，在半路上看到畅某在一家饭店门口站着，就给云子打电话告诉了他，他说知道了。我就返回了采沙场。回到采沙场，我看到采沙场停着一辆深色的五菱面包车，车内有几个人我不清楚，筛沙机旁边站着两三个陌生男子，白利军从蓝色本田轿车上下来，云子问红喜要不要去找钉钉，红喜说走找他们去，我们准备出发找钉钉的时候，看见陈强往银色面包车里后排座放着一把焊着铁管的砍刀，准备出发时，我看到云子拿铁管，陈强拿着砍刀，白利军拿着铁锹，还有两三个不认识的陌生也拿着铁管，我就知道是去打钉钉。我们出发去打钉钉的时候，云子的车上坐了六个人，除了云子和陈强、白利军，还有三个我不认识的男子。陈强坐在副驾驶，白利军坐在后排座椅。砸车的是云子、陈强、还有两个我不认识的男子。是云子让我上了红喜的车，叫上我是为了找钉钉打他，我和红喜的面包车上没有工具，云子和陈强手里拿着类似铁管的工具，白利军拿着圆头铁锹，两个陌生男子拿着捡来的石头，红喜我没有看见拿着工具，白色轿车上好像有五六个男子，没看清长相，我没有看见具体是怎么打的，我看到的时候打的已经躺在那里了，红喜过去拽住两个男子，两个男子挣扎着摔倒在土路上两边的草地，好像也动手打了，其他人怎么动手我没看到，轿车上的其他男子是否被打我没有看清，陈强和两个陌生男子砸白色轿车的车身和玻璃。他们下车打畅某时我也下车了，我是最后一个下车的，没有动手打，下车时钉钉已经倒地了。后来我们开着车回到采沙场，云子开车往冀村方向走了，我和红喜、陈强留在采沙场，过一会白利军开车接我到了冀村，他说这里出事了，不用给云子开铲车了，要我去住在冀村给他开铲车。
23、指认笔录
证实：陈强对打架地点进行了指认。
24、辨认笔录
证实：①赵某辨认出陈强、畅红喜、白和平、吴鹏云就是参与打架的人。②陈强辨认出吴鹏云、畅红喜、白和平、李佩彪就是参与打架的人；辨认出畅某就是砸车玻璃的人。③畅某、张某甲、胡某、丁某均辨认出畅红喜就是参与打架的人。④张某乙、李某乙均辨认出畅红喜、吴鹏云就是参与打架的人。⑤吴鹏云辨认出畅红喜、陈强、李佩彪就是参与打架的人。
25、山西省太谷县公安司法鉴定中心（太）公（法）鉴（损伤）字【2016】091号伤情鉴定书
证实：经鉴定，畅某脑挫裂伤符合评定为轻伤一级；头皮裂伤、顶骨骨折符合评定为轻伤二级；右髂外侧皮肤裂伤、右髂骨撕脱骨折符合评定为轻微伤。
26、山西省太谷县价格认证中心太价认鉴【2016】第50号价格认定结论书
证实：经鉴定，被砸的本田轿车损失价值为7630元。
就附带民事诉讼，附带民事诉讼原告畅某提供了山西省医疗住院收费票据、山西省医疗门诊收费票据、住院病历、身份证及户口本复印件、山西龙成玛钢有限公司出具的工资证明、购房合同，水电费票据、天然气票据、物业费票据等证据，上述证据经开庭质证、审查，本院予以采信。
本院认为：被告人畅红喜在畅某将其沙场内的车辆玻璃砸损后，未采取合法途径解决纠纷，为打击报复而纠集被告人陈强、赵某等人结伙持械聚众斗殴，致一人轻伤，三名被告人行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人畅红喜、陈强、赵某在聚众斗殴过程中，造成他人财物较大损失，可酌情从重处罚。被告人赵某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法可减轻处罚。鉴于被害人畅某对矛盾激化负有直接责任，且被告人畅红喜、陈强、赵某当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。被告人赵某已对被害人畅某进行了经济赔偿并取得谅解，亦可酌情从轻处罚。根据被告人赵某的犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，依法对其可适用缓刑。对于附带民事诉讼原告畅某所请求的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，因不符合相关法律规定，故对原告的上述三项请求不予支持。对于畅某所请求的车损费用，因该车修理费用并非畅某垫付，故对该请求亦不予支持。对于畅某所请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费，本院根据其提供的相关票据及相关法律规定予以酌情考虑。经核算，附带民事诉讼原告畅某的具体损失为：医疗费55355.27元、住院伙食补助费1250元（50元×25天）、营养费900元（30元×30天）、护理费3125元（125元×25天）、误工费7333元、交通费1000元，共计损失为68963.27元。对于附带民事诉讼原告畅某的上述经济损失，应根据双方各自过错程度及对造成损害结果发生的因果关系大小来分割赔偿责任比例，具体为陈强承担30%，即20689元；畅红喜承担30%，即20689元；赵某承担20%，即13792元；畅某自行承担剩余20%。但因赵某在判前已与畅某达成赔偿协议并已履行，且赔偿数额高于20%的赔偿份额，故对赵某的赔偿数额不再重复计算。对于二辩护人所提出的被告人的行为属于故意伤害罪的辩护意见，本院认为，在畅某将畅红喜沙场内的车辆玻璃砸损后，畅红喜为报复畅某，纠集陈强、赵某等多人持砍刀等工具寻找畅某，在遇到畅某一行人后又对畅某及李某乙、丁某进行殴打，并对车辆进行打砸，畅红喜等人的犯罪行为客观上所侵犯的是不特定的个人和不特定的公私财物，破坏了社会公共生活中应当遵守的共同生活规则及秩序，符合聚众斗殴罪的主客观要件，故对辩护人的上述辩护意见不予支持。对于辩护人及委托代理人所提出的其余辩护意见，与本院上述认定一致的，予以采纳。为打击刑事犯罪，维护社会秩序，保护公民的人身财产权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十七条、第七十二条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人畅红喜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月2日起至2020年3月1日止。）
二、被告人陈强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月20日起至2020年1月19日止。）
三、被告人赵某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零三个月，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
四、责令被告人畅红喜、陈强、赵某共同退赔丁晓鹏8560元。
五、被告人畅红喜应赔偿附带民事诉讼原告畅某人身损害赔偿款20689元。上述赔偿款应于判决生效后十日内一次性给付。
六、被告人陈强应赔偿附带民事诉讼原告畅某人身损害赔偿款20689元。上述赔偿款应于判决生效后十日内一次性给付。
七、驳回附带民事诉讼原告畅某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 马宪斌
审 判 员 杨 琛
人民陪审员 石治国
二〇一七年八月十六日
书 记 员 李 娟