湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终2376号
上诉人（原审被告）：武汉大家房地产顾问有限公司，住所地武汉市东西湖区人民政府东山办事处东岳村161号（16）。
法定代表人：高虹，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张金淋，湖北观筑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：文芳，女，1981年12月12日出生，汉族，住武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：万汉卿，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
上诉人武汉大家房地产顾问有限公司（以下简称大家房地产公司）因与被上诉人文芳劳动争议一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1686号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
大家房地产公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项、第二项；二、依法改判大家房地产公司无需支付文芳解除劳动合同经济补偿金13792元；三、依法改判大家房地产公司无需支付文芳休息日加班工资32974元及法定节假日加班工资4756元。事实与理由：一、文芳系以“身体不适，需休养”主动提出解除劳动关系，不符合支付经济补偿金的情形，原审认定事实不清，适用法律错误；二、文芳离职前12个月平均工资应为2466.7元，一审将交通补贴作为工资范畴予以计算系认定事实错误，不符合规章的规定；三、大家房地产公司提交的《员工手册》已明确规定每周工作时间为四十小时，如加班需填写《加班审批表》，在文芳入职时已进行培训并明确告知，文芳并未提交相应的《加班审批表》，不应当认定存在加班的情形，一审认定事实错误；四、文芳就2012年6月至2016年4月期间加班费的主张中2014年4月之前的已超过仲裁时效。
文芳答辩称：一、文芳提出离职是因文芳工伤在前，大家房地产公司未安排其休假，导致文芳工伤期间全勤甚至加班工作，身体受到了很大伤害；二、交通补贴应纳入工资范畴；三、大家房地产公司一审时并未提出时效抗辩，且本案一审时已适用三年的诉讼时效，故大家房地产公司关于时效的抗辩无法律依据。
文芳一审起诉请求：一、判决大家房地产公司支付文芳解除劳动合同经济补偿金14000元（2012年6月至2016年4月，3500元×4个月）；二、判令大家房地产公司支付文芳自2012年6月至2016年4月间双休日加班费人民币54418元（169天），节假日加班费计人民币9660元（20天）；三、判令大家房地产公司支付文芳2012年6月至2012年7月二个月的社保费1456.90元；四、本案诉讼费由大家房地产公司承担。
一审法院认定事实：2012年6月11日，文芳入职大家房地产公司，2015年10月23日武汉市人力资源和社会保障局出具武人社工险决字（2015）第3547号认定工伤决定书，认定文芳2015年7月30日所受伤害为工伤。2016年4月30日，文芳以身体不适需休养为由向大家房地产公司提出解除劳动关系，并于当日办理交接后离职。大家房地产公司未为文芳缴纳2012年6月至2012年8月期间社会保险，文芳在武汉市武昌社保处流动人员专户自行缴纳了2012年6月至2012年7月期间社会保险1456.90元。
一审法院另查明，文芳离职前十二个月平均工资为3448元。
一审法院认为：依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款的规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，文芳以身体不适为由向大家房地产公司提出离职，大家房地产公司准许，应视为用人单位与劳动者双方协商一致解除劳动合同；文芳在大家房地产公司工作了3年10个月，因此大家房地产公司应向文芳支付经济补偿金13792元（3448元/月×4个月）。
依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，文芳提交了考勤表证明其存在双休日加班及节假日加班，大家房地产公司对该考勤表不认可并提供该公司的考勤表予以反驳，但大家房地产公司提供的考勤表仅能证明劳动者是否存在迟到、病假、事假、旷工等情况，达不到反驳文芳存在双休日、节假日加班的情形，其中：2012年6月11日至2013年4月30日期间的的双休日、节假日、延时加班工资请求超过了诉讼时效，一审法院不予支持；一审法院依照文芳提供的考勤表对文芳2013年5月1日至2016年4月30日加班情况进行认定，此期间文芳休息日加班为104天，法定节假日加班天数为10天，延时加班文芳未能提交证据证明，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，大家房地产公司应支付文芳2013年5月1日至2016年4月30日期间休息日加班工资32974元（3448元/月÷21.75天×104天×200%）、法定节假日加班工资4756元（3448元/月÷21.75天×10天×300%）。
依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，即为员工办理并缴纳社会保险是用人单位的法定义务。因用人单位未为劳动者办理社会保险致劳动者在社保流动人员专户自行缴纳社会保险费，劳动者主张用人单位赔偿社保损失的属人民法院受理劳动争议案件范畴。本案中，文芳自行在武汉市武昌社保处流动人员专户自行缴纳了2012年6月至2012年7月期间的社会保险1456.90元应由大家房地产公司支付。
综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项、第七十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、大家房地产公司于判决生效之日起十日内向文芳支付解除劳动合同经济补偿金13792元（3448元×4个月）。二、大家房地产公司于判决生效之日起十日内向文芳支付2013年5月1日至2016年4月30日期间休息日加班工资32974元（3448元/月÷21.75天×104天×200%）、法定节假日加班工资4756元（3448元/月÷21.75天×10天×300%），此项共计37730元。三、大家房地产公司于判决生效之日起十日内向文芳支付2012年6月至2012年7月期间社保损失1456.90元。四、驳回文芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审查明，一、文芳一审时提交的考勤表显示，2013年5月1日至2016年4月30日期间，文芳休息日加班104天，法定节假日加班10天；二、大家房地产公司在一审时就文芳2014年4月之前的加班费提出了时效抗辩。因大家房地产公司上诉是对一审认定文芳的工资数额有异议，本院在后将详细论述。一审认定其他事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动者应得工资包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。交通补贴属于补贴的一种，一审法院认定文芳离职前12个月平均工资为3448元并无不当。大家房地产公司关于交通补贴不属于工资范畴的上诉理由无法律依据，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系终止后，因劳动关系存续期间拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者应当自劳动关系终止之日起一年内提出。加班工资属于劳动报酬的范围，其申请仲裁的时效应按上述法律规定确定。本案中，文芳2016年4月30日解除与大家房地产公司的劳动关系，2016年6月23日提起仲裁，其关于加班工资的请求并未超过法定仲裁时效。一审法院认为文芳2012年6月11日至2013年4月30日加班工资的诉讼请求超过诉讼时效属适用法律错误，但基于文芳并未提出上诉，故本院亦仅审查大家房地产公司是否应支付文芳2013年5月1日至2016年4月30日期间的加班工资。文芳提交的考勤表证明其在上述期间内存在104天休息日加班及10天法定节假日加班，大家房地产公司并未提交充足证据予以反驳，故一审法院以文芳提交的考勤表作为计算文芳加班工资的依据并无不当。文芳存在加班的事实，大家房地产公司认为其未提交加班审批表即不应认定为加班的上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。大家房地产公司应支付文芳加班工资。一审判决关于加班工资的计算符合法律规定，本院予以维持。
本案系文芳解除与大家房地产公司的劳动关系，而《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款的规定适用的是用人单位向劳动者提出解除劳动合同的情形，一审法院以上述法律规定判决大家房地产公司支付文芳经济补偿金属适用法律错误。大家房地产公司未及时支付文芳加班工资，在文芳提出解除劳动关系的情形下，大家房地产公司应支付其经济补偿金。一审判决虽适用法律错误，但并未影响实体处理，故本院对一审法院关于要求大家房地产公司支付文芳经济补偿金的判决结果予以维持。
综上所述，大家房地产公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由武汉大家房地产顾问有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋劢君
审 判 员 王 勇
审 判 员 曹文兵
二〇一八年五月七日
法官助理 孙泽桦
书 记 员 臧文颖