成都市郫都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0124刑初222号
公诉机关郫县人民检察院
被告人蒋海英,女,1975年6月26日出生,汉族，初中文化,公民身份号码：，户籍所在地：。2016年7月27日因涉嫌非法经营被郫县公安局依法刑事拘留，2016年8月29日经郫县人民检察院批准，同日由郫县公安局执行逮捕。现羁押于郫县看守所。
辩护人郭姚，四川恒创律师事务所律师。
被告人韩见伟,男,1980年4月27日出生,汉族，小学文化,公民身份号码：户籍所在地：2016年7月27日因涉嫌非法经营被郫县公安局依法刑事拘留，2016年8月29日经郫县人民检察院批准，同日由郫县公安局执行逮捕。现羁押于郫县看守所。
辩护人张驰，四川永铺律师事务所律师。
被告人王艳侠,女,1981年7月14日出生,汉族，初中文化,公民身份号码：，户籍所在地：。2016年7月27日因涉嫌非法经营被郫县公安局依法刑事拘留，2016年8月29日经郫县人民检察院批准，同日由郫县公安局执行逮捕。现羁押于郫县看守所。
辩护人梁国钊，四川永铺律师事务所律师。
被告人韩颖颖,女,1989年1月3日出生,汉族，小学文化,公民身份号码：，户籍所在地：，。2016年7月27日因涉嫌非法经营被郫县公安局依法刑事拘留，2016年8月29日经郫县人民检察院批准，同日由郫县公安局执行逮捕。现羁押于郫县看守所。
辩护人李晓嵘，四川永铺律师事务所律师。
被告人李俊喜,女,1980年10月16日出生,汉族，文盲,公民身份号码：，户籍所在地：2016年7月27日因涉嫌非法经营被郫县公安局依法监视居住，2017年1月27日由郫县人民检察院取保候审。
郫县人民检察院以郫检公诉刑诉（2017）238号起诉书指控被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜犯非法经营罪，于2017年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月11日、5月25日公开开庭审理了本案。郫县人民检察院指派检察员胡岭出庭支持公诉，被告人蒋海英及其辩护人郭姚、被告人韩见伟及其辩护人张驰、被告人王艳侠及其辩护人梁国钊、被告人韩颖颖及其辩护人李晓嵘、被告人李俊喜均到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理终结。
郫县人民检察院指控，被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜未经国家有关主管部门批准，非法经营烟草业务。2016年7月26日，郫县烟草专卖局在郫县犀浦镇傲城6栋3单元2501号房内挡获被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜，并在该房内查获玉溪（软）、云烟（软珍品）等假冒香烟共计189条，价值人民币43470元；制假辅料共计7200个，价值人民币3600元；在郫县犀浦镇傲城2栋405号房内查获制假原材料玉溪（专供出口）真品卷烟100条，价值人民币32600元。
上述事实，公诉机关提供有被告人的供述、检查、辨认笔录、鉴定意见及相关书证等证据在案为证。公诉机关认为，被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜未经国家有关主管部门批准，非法经营烟草业务，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜在开庭审理过程中对郫县人民检察院起诉书指控其犯非法经营罪的基本事实及指控罪名无异议，请求从轻处罚。
被告人蒋海英的辩护人对起诉书指控的事实及罪名无异议，提出：1、被告人蒋海英认罪态度好。2、家庭经济困难。3、其以换包装形式制假，犯罪情节较轻。4、查获的假烟尚未流通。综上，请求法院对其减轻处罚。
被告人韩见伟的辩护人对起诉书指控的罪名及客观事实无异议，提出：1、2栋405号房内烟草不属于韩见伟犯罪金额，因其对该房间烟草并不知情；2、涉案烟草未尚未售出，系犯罪未遂；3、被告人韩见伟认罪态度好、系初犯；4、被告人韩见伟系从犯。综上，请求从轻处罚。
被告人王艳侠的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出：1、2栋405号房内烟草不属于王艳侠犯罪金额，因其对该房间烟草并不知情；2、王艳侠属于本案的从犯；3、被告人王艳侠归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪态度较好；4、王艳侠系初犯、偶犯，无前科，参与时间短；5、犯罪形式仅是拆换包装，危害性不大。综上，建议判处九个月有期徒刑或者缓刑。
被告人韩颖颖的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出：1、2栋405号房内烟草不属于韩颖颖犯罪金额，因其对该房间烟草并不知情；2、涉案香烟还未销售，系未遂；3、被告人韩颖颖参与时间不长，社会危害性不深；4、被告人韩颖颖是本案的从犯，并没有获得报酬，同时是初犯、偶犯。综上，请合议庭对其从轻处罚。
经审理查明，被告人蒋海英在未经国家有关主管部门批准的情况下，租用郫县犀浦镇傲城6栋3单元2501号作为生产假烟作坊，雇佣被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜以拆换包装的方式为其生产假冒玉溪、云烟等卷烟，后进行销售。2016年7月26日，郫县烟草专卖局在郫县犀浦镇傲城6栋3单元2501号房内挡获被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜，并在该房内查获玉溪（软）、云烟（软珍品）等假冒香烟共计189条，价值人民币43470元；制假辅料共计7200个，价值人民币3600元。同日，郫县烟草专卖局工作人员在郫县犀浦镇傲城2栋405号被告人蒋海英住处查获制假原材料玉溪（专供出口）真品卷烟100条，价值人民币32600元。
另查明，“云烟”为红云红河烟草（集团）有限责任公司注册商标，“玉溪”为红塔烟草（集团）有限责任公司注册商标。
上述事实，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书；被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜的供述；郫县烟草专卖局案件移送函、检查（勘验）笔录、询问笔录、证据先行登记保存通知书、证据提取单、物品清单；郫县烟草专卖局核价表、检验报告、价格鉴定意见书；证明、营业执照，五被告人的到案经过、户籍信息等证据。上列证据经当庭质证，本院认为，以上证据来源合法，内容均客观真实，且与本案有关联，能够印证本案的事实，本院予以采信。
本院认为，被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜未经注册商标所有人许可，采用更换包装的方式，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为均已经构成假冒注册商标罪；其中被告人蒋海英未经国家有关主管部门批准，非法经营烟草业务，情节严重，其行为同时构成非法经营罪，系想象数罪，应当择一重处。郫县人民检察院指控被告人蒋海英的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持；指控被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜的部分事实清楚，指控罪名不当，本院依法在查清事实的基础上，依法予以纠正。
五被告人共同故意犯罪，系共犯。在共同犯罪中，被告人蒋海英雇佣另四被告人生产假烟，起主要作用，系主犯；被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜起次要辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。故对被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖的辩护人提出的该三被告人系从犯的辩护意见，本院予以采纳。被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖的辩护提出被告人蒋海英住处的100条烟该三名被告人不知情，不应计入其犯罪数额的辩护意见，本院认为，该100条烟仅是被告人蒋海英买来准备用于生产假冒烟草，尚未进入生产环节，且三名被告人并不知情，不宜认定为其犯罪数额，故对该辩护意见，本院予以采纳。被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖的辩护人提出该三名被告人系初犯，认罪态度好的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳，同时对自愿认罪的被告人蒋海英、李俊喜亦予以从轻处罚。
被告人韩见伟、韩颖颖的辩护人提出涉案假烟尚未卖出，系非法经营未遂的辩护意见，本院认为，首先，本院认为被告人韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜的行为构成假冒注册商标罪，刑法规定的该罪仅是擅自在同种商品上使用与注册商标相同的商标，并不需要行为人将商品还要卖出才构成犯罪既遂；其次，非法经营罪侵犯的客体是国家限制买卖物品和许可证的市场管理制度，具体到专卖物品，经营形式则包括了收购、储存、运输、销售等活动，其一种形式就构成既遂。故本院对辩护人提出的构成非法经营罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。
据此，根据本案的犯罪事实，五被告人的认罪悔罪态度，本院决定对被告人蒋海英、韩见伟、王艳侠、韩颖颖、李俊喜均从轻处罚，并对被告人李俊喜适用缓刑。为维护正常的市场秩序，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、五十三条之规定，被告人蒋海英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2017年11月26日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳）。
二、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、五十三条之规定，被告人韩见伟犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2017年7月26日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳）。
三、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、五十三条之规定，被告人王艳侠犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2017年6月26日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳）。
四、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、五十三条之规定，被告人韩颖颖犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2017年6月26日止。罚金在本判决生效后三十日内缴纳）。
五、依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，被告人李俊喜犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后三十日内缴纳）。
六、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，将扣押在案的涉案烟草等物品依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 邓 勇
人民陪审员 杨淑华
人民陪审员 王冬梅
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 杨 洁
附：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二百一十三条【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。