辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽02民终3119号上诉人（原审被告）：大连三箭电瓷金具有限公司，住所地大连经济技术开发区铁山东三路45-2号1-3层。法定代表人：刘阳，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李怀生，男，该公司职员。委托诉讼代理人：薛佳，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：王志新。上诉人大连三箭电瓷金具有限公司（以下简称三箭公司）因与被上诉人王志新劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初7181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。三箭公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定双方于2009年1月20日至2013年8月7日期间存在劳动关系错误。在此期间，上诉人因生产经营需要，委托劳务派遣公司大连某劳务有限公司开发区分公司提供劳务人员，并与劳务派遣公司签订劳务派遣协议。之后，劳务派遣公司将被上诉人派遣到上诉人处工作。2009年2月9日至2013年7月24日期间，该劳务派遣公司为被上诉人缴纳医疗保险。2013年8月8日，上诉人与被上诉人签订《劳动合同书》，与被上诉人形成劳动关系，约定期限为2013年8月8日至2016年8月7日止。此后至上诉人与被上诉人解除劳动关系止，一直由上诉人为被上诉人缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业保险。综上，2009年1月至2013年8月7日期间，被上诉人与劳务派遣公司形成的是劳动关系，属于劳务派遣公司的员工。二、2017年2月14日13时30分，上诉人按照一审法院传票要求派出公司员工李怀生作为代理人准时到一审法院参加庭审。但由于上诉人及其代理人仅按传票要求，携带身份证出庭答辩，未提交授权委托书等诉讼手续，被一审法院禁止参加庭审答辩及提交证据，并按缺席审理，剥夺了上诉人的抗辩权。王志新辩称，不同意上诉人的上诉请求，服从一审判决。王志新向一审法院起诉请求：判令原告与被告自2009年1月20日至2013年8月7日存在事实劳动关系。一审法院认定事实：原告于2009年1月20日起开始到被告处工作，岗位为操作工，2010年4月起被告通过银行转账方式向原告支付工资。2016年8月7日，原、被告劳动合同期满，被告于次日向原告出具《终止劳动合同证明书》，上记载“本单位工作起始时间：2009年1月20日”、“支付经济补偿情况：8个月，每月标准：1280元，合计：10,240元”。被告已向原告支付终止劳动合同经济补偿金。2016年11月24日，原告向大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会申请，要求确认原告与被告自2009年1月20日至2013年8月7日期间存在事实劳动关系。该仲裁委员会做出大金劳人仲定字[2016]第2007号不予受理决定书，决定对原告的仲裁请求不予受理。原告对该决定不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。从被告向原告出具的《终止劳动合同证明书》上可以看出原告自2009年1月20日起即开始在被告处工作，且被告计算应支付原告的经济补偿金的年限亦是自2009年起算，故可以确认原、被告建立劳动关系的时间为2009年1月20日。被告经一审法院合法传唤，未到庭应诉，视为其放弃了对原告相应主张的抗辩权利。2016年8月7日，原、被告劳动合同期满终止，故原告要求确认与被告于2009年1月20日至2013年8月7日期间存在劳动关系的诉讼请求一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：原告王志新与被告大连三箭电瓷金具有限公司于2009年1月20日至2013年8月7日期间存在劳动关系。案件受理费5元，由被告大连三箭电瓷金具有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院二审期间，上诉人提交三份劳务派遣协议，拟证明大连某劳务有限公司开发区分公司给其派遣劳务工；提交被上诉人与大连某劳务有限公司开发区分公司签订的劳动合同书、大连金普新区社会保险管理中心出具的被上诉人的社会保险缴费证明，拟证明2009年1月1日至2013年8月7日期间，被上诉人与大连某劳务有限公司开发区分公司存在劳动关系；提交其与被上诉人签订的劳动合同书、被上诉人自2013年至2016年的工资单，拟证明自2013年8月8日起双方才形成劳动关系。被上诉人除了对其与上诉人签订劳动合同书没有异议外，对其余的证据均有异议。本院认为，关于被上诉人自2013年至2016年的工资单，因被上诉人对此不予认可，且该工资单系上诉人自行制作，本院不予采信。三份劳务派遣协议均加盖大连某劳务有限公司开发区分公司以及上诉人的印章，被上诉人虽提出异议，但未提交相反证据予以反驳，对该三份劳务派遣协议予以采信；关于被上诉人与大连某劳务有限公司开发区分公司签订的劳动合同书，被上诉人对其在该劳动合同书上封面及落款处的签字无异议，予以采信；对于社会保险缴费证明，其上加盖大连金普新区社会保险管理中心的证明专用章，予以采信；上诉人与被上诉人签订的劳动合同书，因被上诉人对此无异议，予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2009年1月1日，被上诉人与大连某劳务有限公司开发区分公司签订劳动合同书（劳务派遣专用），约定派遣期限为2009年1月1日至2013年8月7日，被上诉人在封面及落款处签字。大连金普新区社会保险管理中心出具证明，载明大连某劳务有限公司开发区分公司为被上诉人缴纳自2009年2月2日至2013年7月7日的社会保险。2013年8月8日，上诉人与被上诉人签订劳动合同书，约定被上诉人在上诉人处从事机械（金具）制造工作，劳动合同期限自2013年8月8日至2016年8月7日。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人于2009年1月20日至2013年8月7日期间是否存在劳动关系。被上诉人在一审中并未提供在此期间与上诉人之间的劳动合同，其主张与上诉人存在劳动合同关系，应结合保险缴纳情况、工资支付情况、及其他考勤情况等进行认定。二审中，上诉人提交被上诉人与大连某劳务有限公司开发区分公司签订的劳动合同书证明被上诉人系大连某劳务有限公司开发区分公司派遣至上诉人处进行工作，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人称其在空白的劳动合同书上签字，但对此并未提交任何证据加以证明，又因被上诉人对其在该劳动合同书上封面及落款处的签字无异议，在该劳动合同中封面中有“劳务派遣专用”字样，可认定被上诉人对其与劳务派遣单位大连某劳务有限公司开发区分公司签订的劳动合同书具有劳务派遣性质是知晓的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本院对上诉人的上诉理由予以支持。根据上诉人在二审中提交的社会保险缴费证明，可认定大连某劳务有限公司开发区分公司自2009年2月2日至2013年7月7日期间为被上诉人缴纳社会保险，亦印证了上诉人的上诉理由。关于工资给付情况，双方均称自2010年4月至2013年8月期间系通过转账至被上诉人银行卡上的方式支付，但上诉人称系大连某劳务有限公司开发区分公司向被上诉人的银行卡进行转账，被上诉人称系上诉人进行转账。被上诉人在一审中仅提交其本人的自2010年4月至2013年7月末农业银行卡交易明细清单，但该清单中并未标明系何单位向其农业银行卡中进行转账。上诉人于二审庭审结束后提交大连某劳务有限公司开发区分公司分别于2012年6月、8月、9月、10月通过中国农业银行股份有限公司大连经济技术开发区分行向王志新等账户转入工资的明细，经本院询问被上诉人称不再对上诉人庭后提交的证据予以质证。因该明细上加盖中国农业银行股份有限公司大连经济技术开发区分行的印章，且其上载明的被上诉银行账户与被上诉人在一审中提供的银行账户一致，被上诉人又自愿放弃对该证据的质证权利，本院对此予以采信，可认定上述证据载明的期间系大连某劳务有限公司开发区分公司向被上诉人账户进行转账、支付工资。结合上述证据，不应认定在2009年1月20日至2013年8月7日期间上诉人与被上诉人之间形成劳动关系。关于上诉人称一审法院缺席审理，剥夺其抗辩权一节，因上诉人在一审中未按照法律规定提交授权委托书等手续，一审法院无法核实相关人员有无权利代表上诉人参加诉讼，未让其参加诉讼符合法律规定，一审程序并无不当。综上所述，因二审中上诉人提交新的证据，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初7181号民事判决；二、驳回王志新的诉讼请求。一审案件受理费5元（王志新已预交），二审案件受理费10元（大连三箭电瓷金具有限公司已预交），均由王志新负担。本判决为终审判决。审判长 陈 伟审判员 赵 虹审判员 张萍萍二〇一七年四月二十四日书记员 杜玉洁附相关法律规定：《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。