湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）华法民初字第878号
原告黄生武，男。
委托代理人黄生龙。系原告黄生武哥哥。
被告王荣杰，男。
委托代理人蒋军峰，广西中纬律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司广西壮族自治区分公司。
住所地：南宁市青秀区金湖路**号。
代表人陈英豪，男，该公司总经理。
委托代理人黄国田，湖南铭慧律师事务所律师。
原告黄生武与被告王荣杰、中国人民财产保险股份有限公司广西壮族自治区分公司（以下简称广西财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月30日立案受理。依法由审判员黄代平适用简易程序于2015年7月22日公开开庭进行了审理。庭审中，被告广西财保公司申请对原告黄生武的伤残等级等进行重新鉴定。庭审后，原告申请撤回对被告广西众合运输有限责任公司的起诉，本院依法裁定准许。原告黄生武的委托代理人黄生龙、被告王荣杰及其委托代理人蒋军峰、被告广西财保公司的委托代理人黄国田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年9月20日17时15分许，被告王荣杰驾驶桂AE03**号重型仓栅式货车沿326省道由西往东向小圩镇方向行驶，行至小圩镇猫仔桥路段，与相对行驶的由原告驾驶的两轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车部分机件受损的交通事故。经ＸＸ县交警大队认定，王荣杰负此次事故的主要责任，黄生武负次要责任。原告受伤被送到ＸＸ县第一人民医院和桂林181医院治疗。经法医鉴定构成轻伤并至IX级伤残。此次交通事故给原告造成的损失为239528.76元。桂AE03**号重型仓栅式货车的所有人是广西众合运输有限责任公司，该车在广西财保公司投保了交强险和第三者责任险，原告的损失先由该保险公司在交强险内赔偿121000元，原告剩余的损失118528.76元，由原、被告按责任比例分担，王荣杰承担80%的责任，赔偿原告损失94823元。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求支持原告诉讼请求。
被告王荣杰辩称：被告驾驶的桂AE03**号重型仓栅式货车在被告广西财保公司投保了交强险和不计免赔的第三者责任险，原告合理合法的损失应由保险公司赔偿。被告代保险公司向原告垫付了费用23500元，要求从保险公司赔偿给原告的款项中扣除并直接支付给被告王荣杰。鉴定费也属于原告损失，应由保险公司赔偿。
被告广西财保公司辩称：1.桂AE03**号重型仓栅式货车是在被告广西财保公司处购买了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，如果被保险车辆和驾驶员无法律规定和保险合同约定的免责情形，原告合法的损失被告同意赔偿。2.保险公司根据法律规定直接对第三者赔偿，是基于保险合同形成的保险关系，交强险中医疗费赔偿限额为10000元，超出交强险部分，保险公司按责任比例最多承担70％。3.原告部分诉请过高，应予核减。非医保用药不予赔偿，由相关当事人承担；对原告的九级伤残、护理时间、人员及后续治疗费在5日内决定是否重新鉴定，逾期则认可原鉴定意见；误工费应按农村居民标准计算；护理费原则上计算住院期间的，按居民服务业标准计算；住院伙食补助费100元／天过高，外省应是50元／天，本地应是30元／天；营养费40元／天过高，无依据，可考虑1000元；住宿费无依据，不应支持；交通费无票据，可考虑从桂林回ＸＸ乘坐汽车的费用；在不申请重新鉴定的情况下，精神损害抚慰金可考虑7000元、残疾赔偿金40240元予以认可，被抚养人生活费已包含在残疾赔偿金中，不应支持；原告要求赔偿车辆损失无证据证实，不应支持。保险公司不是侵权人，不承担本案鉴定费和诉讼费。
经审理查明：2014年9月20日17时15分许，被告王荣杰驾驶桂AE03**号重型仓栅式货车沿326省道由西往东向ＸＸ瑶族自治县小圩镇方向行驶，行至小圩镇猫仔桥路段时，遇相对行驶的由原告黄生武（未取得有效机动车驾驶证、未戴安全头盔）驾驶的无号牌两轮摩托车，因王荣杰跨越道路中心黄实线行驶，导致两车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。2014年11月26日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出江公交认字（2014）第136号道路交通事故认定书认定，王荣杰负此次事故的主要责任，黄生武负次要责任。事发当天，原告被送到ＸＸ县第一人民医院抢救治疗，花门诊费5242.9元（其中，王荣杰垫付348元）；因伤情严重，次日转院到桂林181医院住院治疗64天，花医药费76578.07元（其中，王荣杰垫付2331.61元），出院医嘱：加强营养，定期复查等。原告在桂林住院期间其陪护人员共花住宿费1280元。2015年1月2日、5日，原告遵医嘱分别到桂林181医院、ＸＸ瑶族自治县人民医院复查，各花医药费135元、335元。以上共计花医疗费82290.97元（其中，王荣杰共垫付医疗费2679.61元）。2015年3月11日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯鉴字（2015）105号司法鉴定意见书，其鉴定意见：黄生武所受头部损伤为轻伤一级，其他损伤为轻伤二级。左下肢损伤构成IX级伤残。住院费凭发票，住院期间需2人陪护，出院后续继续康复治疗，需要1人护理，时间半年左右。一年后需要取出内固定物，所需继续康复治疗费用20000元左右。花鉴定费1000元。2015年7月22日，被告广西财保公司申请对原告黄生武的伤残等级等进行重新鉴定，本院司法技术室依法委托湖南正宏司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2015年8月31日作出湖南正宏中心（2015）临鉴字第714号司法鉴定意见书，其鉴定意见：黄生武的道路交通事故伤残等级为10级；对非医保用药因该中心的条件限制不予受理。花鉴定费用3106元。原告对该司法鉴定意见书无异议，但认为原告的误工时间应计算到2015年8月30日；被告广西财保公司对该司法鉴定意见书无异议，但认为重新鉴定费用应由黄生武承担，黄生武的误工时间应计算至第一次鉴定的定残日前一天；非医保用药该鉴定中心应可以鉴定。桂AE03**号重型仓栅式货车名义车主是广西众合运输有限责任公司，实际车主是王荣杰，王荣杰将该车挂靠在广西众合运输有限责任公司，该车在被告广西财保公司投保了交强险和第三者责任险，交强险保险期限从2013年12月25日至2014年12月24日，第三者责任险保险期限从2014年6月14日至2015年6月13日，保险金额50万元，不计免赔。黄生武驾驶的无号牌两轮摩托车是黄生武自己的，该车未年检、无保险。事故发生后，被告王荣杰除垫付医疗费2679.61元外，还给付了原告12000元，被告广西财保公司未予理赔。原告发生交通事故后，是其兄黄生龙、其姐ＸＸ花护理的，ＸＸ花护理了65天，黄生龙护理了243天。事故发生前，黄生龙在东莞市顺业五金塑胶有限公司上班，担任模具主管，双方签订的劳动合同约定，2014年2月10日至2017年2月9日期间，月平均工资5800元。陈顺莲系黄生武母亲，其共生育三个子女即黄生龙、ＸＸ花、黄生武。法庭辩论终结前，陈顺莲已年满64周岁。关于被告王荣杰垫付和支付的款项，原告同意由法院核实后从保险公司的赔偿款中扣除并该返还给王荣杰。
另查明，2014年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔行业在岗职工年平均收入25212元即69.07元／天、居民服务和其他服务行业平均工资40520元即111.01元／天、农村居民人均纯收入为10060元。ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为县内12元／天、省外100元／天。庭审中，原告增加诉请，黄生龙的护理费由42340元增加为49887元。原告总损失中未包含被告王荣杰垫付的医疗费2679.61元。
上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、医药费收据、住宿费收据、鉴定费收据、病历资料、劳动合同及工资表、保单、证明，被告王荣杰医疗费收据、收条、保单等证据证实，足以认定。
根据上述查明的事实和法律规定以及原告的诉请，原告主张的损失确定为220601.95元，分别是：1.医药费102290.97元（82290.97元＋20000元）；2.残疾赔偿金24933.33元［残疾赔偿金20120元（10060元／年×20年×10％）＋被扶养人生活费4813.33元（9025元／年×16年×10％÷3人）］；3.误工费23691.01元（69.07元／天×343天）；4.护理费54194.64元（111.01元／天×65天＋5800元／月÷30天×243天）；5.住院伙食补助费6412元（12元／天×1天＋100元／天×64天）；6.营养费2600元（40元／天×65天）；7.住宿费1280元；8.鉴定费1000元；9.关于交通费，根据原告伤情及受伤部位，本院酌情支持800元；10.精神损害抚慰金本院酌情支持3000元；11.车辆损失本院酌情支持400元。
本院认为：本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。因原、被告对道路交通事故认定书无异议，且本院查明的事实与ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定的事实相符，本院对该认定书予以采信即王荣杰负此次事故的主要责任，黄生武负次要责任并以认定书作为划分本案民事责任的依据。因桂AE03**号重型仓栅式货车在被告广西财保公司投保了交强险和第三者责任险，发生本次交通事故时仍在保险期限内，根据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款第一项之规定，原告要求被告广西财保公司在交强险范围内担责，不足部分由相关当事人分担的诉请，合法有据，本院予以支持。被告广西财保公司在交强险责任限额范围内赔偿原告损失为117018.98元（医疗费用赔偿限额项下10000元＋误工费23691.01元＋护理费54194.64元＋残疾赔偿金24933.33元＋交通费800元＋住宿费1280元＋精神损害抚慰金3000元＋车辆损失400元）。原告剩余的损失在扣除鉴定费1000元外为102582.97元（220601.95元-117018.98元-1000元），根据被告王荣杰与原告黄生武的过错大小，由王荣杰承担70％、原告承担30％的民事责任较妥当。因王荣杰所有的涉案车辆在被告广西财保公司投保了50万元不计免赔的第三者责任险，王荣杰应承担的民事责任由广西财保公司在第三者责任险予以赔偿即赔偿原告损失71808.08元（102582.97元×70％），综上，被告广西财保公司在交强险和第三者责任险中共赔偿原告188827.06元（117018.98元＋71808.08元）。鉴定费1000元，由王荣杰承担700元，原告承担300元，王荣杰已赔偿的款项14679.61元（2679.61元＋12000元）应予扣减，两项相扣减，王荣杰多赔偿了原告13979.61元（14679.61元-700元），此款从广西财保公司赔偿给原告的赔偿款中扣除并支付给王荣杰。重新鉴定费3016元，根据被告广西财保公司申请重新鉴定的项目及湖南正宏司法鉴定中心的鉴定意见，本院决定该费用由原告承担1516元，广西财保公司承担1500元。被告广西财保公司实际赔偿原告173347.45元（188827.06元-13979.61元-1500元），原告其余损失自负。
关于被告广西财保公司辩称的非医保用药不予赔偿的主张，本院认为，被告的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据合同相对性原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十九条第一款之规定，被告对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任，现被告未提供任何证据，故对该项主张，不予支持。
关于被告广西财保公司辩称的被扶养人生活费已包含在残疾赔偿金中，不应支持的主张与现行司法解释相悖，不予支持。
营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定的，原告构成伤残且其就诊的181医院也建议加强营养，故营养费应予支持。
住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为省外100元／天，故原告要求按100元／天计算其在桂林181医院的住院伙食补助费于法有据，予以支持。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、二十八条、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题﹥的解释》第十条、《最高人民法院﹤关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司广西壮族自治区分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄生武损失173347.45元；
二、限被告中国人民财产保险股份有限公司广西壮族自治区分公司于本判决生效之日起十日内给付被告王荣杰代该公司垫付的款项13979.61元；
三、驳回原告黄生武的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2446元，由原告黄生武负担660.5元，被告王荣杰负担1785.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审 判 员 黄代平
二〇一五年九月二十二日
代理书记员 廖书辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院﹤关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。