上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初27005号
原告代利，男，1981年12月29日生，汉族，住上海市长宁区。委托代理人王磊，上海飞骋律师事务所律师。被告上海市对外服务有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区张杨路XXX号XXX室。法定代表人李栋，董事长。委托代理人李盼，男。被告广东顺大食品调料有限公司，住所地广东省潮州市。法定代表人翁张丽卿。委托代理人李丹，女。原告代利与被告上海市对外服务有限公司(以下至判决主文前简称上海外服公司)、被告广东顺大食品调料有限公司(以下至判决主文前简称广东顺大公司)劳务派遣合同纠纷一案，本院于2016年4月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年5月5日公开开庭进行了审理。原告代利的委托代理人王磊，被告上海外服公司的委托代理人李盼，被告广东顺大公司的委托代理人李丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告代利诉称，原告于2012年11月5日与上海外服公司签订劳动合同后，被派遣至广东顺大公司从事驾驶员工作。原告在职期间经常加班，但两被告未发放加班工资。2015年12月4日原告被解除劳动合同。由于原告与上海外服公司签订的劳动合同中约定的期限与派遣协议书中约定的期限一致，因此双方在《劳动合同》和《派遣协议书》中约定的“顺延”条款不能适用。原告经仲裁后，要求上海外服公司支付违法解除劳动合同赔偿金51,016元，广东顺大公司承担连带责任；上海外服公司支付2014年12月5日至2015年11月4日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额69,366元；广东顺大公司支付2015年1月1日至2015年12月4日期间未休年休假工资9,045元和2012年12月12日至2015年11月30日期间平时延时加班工资83,430元、双休日加班工资40,104元、法定节假日加班工资1,458元，上海外服公司承担连带责任。原告代利提供如下证据材料：1、裁决书，证明本案经过仲裁前置程序；2、解除劳动关系通知书，证明上海外服公司于2015年12月4日书面通知原告解除劳动关系；3、2013年1月9日至2015年5月25日银行交易明细，证明2015年2月16日广东顺大公司监事支付原告奖金8,256元，2015年3月13日广东顺大公司董事支付原告奖金3,538元，该两笔款项应当计入赔偿金的计算基数内；4、网上银行系统截图，证明广东顺大公司董事游淑真支付3,538元显示为奖金；5、企业公示系统，证明游淑真是广东顺大公司董事，翁金顺是广东顺大公司监事；6、2012年12月12日至2013年10月11日的车辆行驶记录表，证明被告掌握有原告的出勤数据；2012年12月12日至2013年10月11日期间加班工资是原告根据车辆行驶记录表计算的，其余加班工资是根据该表格推算的。被告上海外服公司辩称，其已经按照仲裁裁决支付了原告赔偿金44,142元，原告主张的赔偿金差额部分不符合法律规定，不同意支付。其与原告签订的劳动合同约定的期限为2012年7月5日至2014年11月4日，同时约定期满后双方无其他异议的则合同顺延2年，该合同期限经顺延后至2016年11月4日，因此原告要求支付未签订劳动合同双倍工资差额的请求没有依据。年休假应按法律规定折算的，双方关于年休假无其他约定，不同意支付。上海外服公司从未安排原告加班，劳动合同明确约定原告加班的需要征得上海外服公司或者用工单位书面同意，因原告没有提供相关证据可以证明经广东顺大公司同意加班后存在加班事实，不同意支付原告加班工资。被告上海外服公司提供如下证据材料：1、劳动合同，证明加班需要征得用工单位书面同意，劳动合同期限为2012年11月5日至2014年11月4日，同时约定了合同续延条款；派遣协议书，证明双方约定了续延条款，合同顺延至2016年11月4日；2、2016年3月30日汇款记录，证明上海外服公司于该日支付原告裁决书裁定的赔偿金44,142元。被告广东顺大公司辩称，原告主张计算赔偿金的基数与事实不符，不同意支付赔偿金差额。原告与上海外服公司签订的劳动合同中约定了合同顺延的条款，在双方均无异议的情况下，该合同实际已经顺延至2016年11月4日，原告要求支付未签订劳动合同双倍工资差额的请求，无事实依据，不同意支付。原告主张未休年休假工资没有依据，计算年休假工资应当按照劳动合同中约定基本工资2,690元计算，根据上海市带薪年休假规定，原告每年享有5天年休假，仲裁委员会关于年休假工资部分的裁决正确。广东顺大公司明文规定，加班需要征得公司的同意，原告提交的行车记录表不能作为原告加班时间计算依据，其主张加班工资计算时间和计算基数均无依据，不同意支付原告加班工资。被告广东顺大公司提供如下证据材料：1、劳动合同，证明上海外服公司与原告签订的合同约定有顺延条款；2、派遣协议书，证明原告基本工资为2,690元；3、劳动协议，证明广东顺大公司与原告约定基本工资外的薪资构成；4、农行转账交易明细，证明广东顺大公司在仲裁裁决后，已按仲裁裁决支付81,479.66元；5、转账汇款对账单，证明原告主张由广东顺大公司董事及监事支付的款项，实际为个人之间的报销款项，不属于广东顺大公司支付工资的范畴；6、原告派遣入职告知书、王俭派遣入职告知书、劳动合同、派遣协议，证明原告任职司机岗位，同时有2位同事轮流执行外勤工作。经当庭质证，上海外服公司对原告提供的证据1至证据3的真实性无异议，但对证据3中广东顺大公司的董事和监事支付原告的钱款，认为并非属于工资报酬，对该证据的关联性不予认可，对证据4和证据5的质证意见以广东顺大公司发表的质证意见为准，对证据6的真实性和关联性不予认可。广东顺大公司对原告提供的证据1至证据6的真实性无异议，但对证据3的关联性不予认可。两被告对原告提供的证据1至证据3的真实性无异议，本院予以确认；广东顺大公司没有提供相应证据证明其监事和董事支付原告的两笔钱款与原告工作无关，且其中广东顺大公司董事游淑真支付的原告的3,538元的回款查询单中记载为奖金，因此本院不予采信两被告的质证意见，对该证据的关联性予以确认；广东顺大公司对原告提供的证据4和证据5的真实性不持异议，本院不予采信上海外服公司对该两份证据的质证意见，对原告提供的证据4和证据5的真实性予以确认；广东顺大公司确认原告提供的车辆行驶记录表系其所有的表格，并对该记录表的真实性不持异议，故本院不予采信上海外服公司对该证据的质证意见，对原告提供的证据6的真实性和关联性予以确认。原告和广东顺大公司对上海外服公司提供的两份证据的真实性无异议，本院对上海外服公司提供的证据的真实性予以确认。原告对广东顺大公司提供的证据1至证据6中原告的派遣入职通知书的真实性无异议，对证据6中的其余证据的真实性不予认可；上海外服公司对广东顺大公司提供的全部证据的真实性不持异议。因此本院对广东顺大公司的证据1至证据6中原告的派遣入职告知书的真实性予以确认；但广东顺大公司提供的证据5，仅系原告在工作期间的报销款项，其中不包括2015年2月16日监事翁金顺支付原告8,256元及2015年3月13日董事游淑真支付原告奖金3,538元，故该份证据与本案争议无关，本院对该证据的关联性不予确认；至于广东顺大公司提供的证据6中除原告的派遣入职告知书外的其余证据，因与本案争议无涉，本院对该部分证据的关联性不予确认。基于上述质证意见和当事人的陈述，本院确认如下事实，2012年11月5日原告代利与被告上海外服公司签订《劳动合同》，合同约定上海外服公司将原告派遣至用工单位工作，具体单位将根据《派遣协议书》确定；合同期限自2012年11月5日起至2014年11月4日止，合同期满即行终止，但期满时，根据《派遣协议书》的约定，正在派遣期限内的，且双方和用工单位均无异议的，本合同的终止可自动续延2年，并以此类推；原告在用工单位工作期间的劳动报酬和支付方式根据《派遣协议书》确定等。同一天，双方签订《派遣协议书》，协议约定上海外服公司将原告派遣至被告广东顺大公司工作；工作岗位为驾驶员；派遣期限为2012年11月5日至2014年11月4日；原告理解并同意，派遣期限届满，用工单位实际工作需要继续使用原告的，派遣期限可以续延24个月，但续延的派遣期限最长不应超过双方签订的劳动合同期限，如果劳动合同期满续延的，则自续延开始之日起，派遣期限依本次前述约定的续延期限重新起算，自动续延，以此类推；原告被派遣期间的月工资为2,690元等。该日原告与广东顺大公司签订《劳动协议》，协议约定原告在被派遣期间，执行不定时工作制，原告应无条件服从广东顺大公司根据经营管理需要安排工作时间，原告按上述规定完成工作任务，广东顺大公司不再另行支付加班费；原告除了与上海外服公司签订的《派遣协议书》中约定的劳动报酬外，同时享有以下的奖金和津贴：转正后每月800元绩效奖金、按当月出勤率发放的每月400元证照津贴和600元机动津贴等。原告接受上海外服公司派遣至广东顺大公司从事驾驶员工作后，其工作地点在上海市，主要工作内容为负责接送广东顺大公司的客户。广东顺大公司在本市福州路XXX号设有办公场所，但原告不需在该地点出勤上班。2015年11月19日广东顺大公司出具《解除派遣关系通知书》，以原告违纪为由，决定自2015年11月19日解除派遣关系。2015年12月4日上海外服公司向原告出具《解除劳动关系通知书》，于该日解除了双方的劳动合同关系。2015年12月30日原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、上海外服公司支付违法解除劳动合同赔偿金58,100元，广东顺大公司承担连带责任；2、上海外服公司支付2014年12月5日至2015年11月4日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额91,300元；3、广东顺大公司支付2015年度应休未休年休假工资16,002元，上海外服公司承担连带责任；4、广东顺大公司支付2012年11月5日至2015年12月4日期间延时加班工资83,700元、双休日加班工资40,104元及法定节假日加班工资1,458元，上海外服公司承担连带责任。2016年2月24日该委作出裁决，上海外服公司应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金44,142元、广东顺大公司支付承担连带责任，广东顺大公司应支付原告2014年1月5日至2015年12月4日期间的延时加班工资24,523.06元、双休日加班工资11,407.76元及法定节假日加班工资417.41元，广东顺大公司应支付原告2015年度应休未休年休假工资差额989.43元，对原告的其余请求未予支持。原告不服裁决，因此诉讼来院。另查明，2015年2月16日广东顺大公司监事翁金顺以银行转账方式向原告的工资卡内汇入8,256元，2015年3月13日广东顺大公司董事游淑真以相同方式支付原告奖金3,538元。两被告均未安排原告休2015年度的年休假。2015年3月18日广东顺大公司按仲裁裁决支付原告加班工资和未休年休假工资合计37,337.66元；2016年3月30日上海外服公司支付原告赔偿金44,142元。审理中，原告确认上海外服公司支付了赔偿金44,142元，因此将赔偿金的诉讼请求变更为支付赔偿金差额6,874元。原告表示根据其提供的2012年12月12日至2013年10月11日的车辆行驶记录表中记录的加班时间，经计算该期间平时加班工资为24,030元、双休日加班工资为11,304元。两被告认为原告每年可享有5天年休假，对应原告于2015年度的工作天数，其享有该年度未休年休假天数为4天；对此原告同意两被告关于年休假天数为4天的主张，原告将要求支付未休年休假工资的金额变更为1,690元；同时原告表示计算2015年度未休年休假工资，可以按照仲裁委员会确定的6,306元标准计算。本院认为，上海市浦东新区劳动人事仲裁委员会已经裁定上海外服公司对原告作出的解除劳动合同决定违法，并按照劳动关系解除前12个月平均工资6,306元标准核算赔偿金。由于两被告就仲裁裁决未提起诉讼，视为其接受裁决结果，因此本院自可认定上海外服公司的解除决定违法。同理关于计算赔偿金的标准，应视为两被告对赔偿金按6,306元计算不持异议。原告和两被告确认2015年2月16日广东顺大公司监事翁金顺以银行转账方式支付原告8,256元、2015年3月13日董事游淑真以相同方式发放原告奖金3,538元，并未计入6,306元之内。由于广东顺大公司没有提供证据证明其监事和董事发放的钱款为报销款或其他与原告工作无关的款项，且董事游淑真给付的款项记载了“给收款人的留言：奖金”，因此本院可以采信原告的主张，将该两笔款项计入原告劳动关系解除前12个月平均工资收入之内。按此计算，原告应得赔偿金为51,021.83元，扣除上海外服公司已支付赔偿金44,142元赔偿金后，原告主张的赔偿金差额6,874元，本院予以支持。原告与上海外服公司签订的《劳动合同》和《派遣协议书》中明确约定派遣期限届满时，用工单位需要继续使用原告的，派遣期限可以续延24个月。原告在广东顺大公司工作期间，在其签订的劳动合同期满时，原告既没有与上海外服公司终止劳动合同，又未与广东顺大公司终止用工关系，而是继续在广东顺大公司工作，该情形符合上海外服公司与原告在《劳动合同》以及《派遣协议书》中约定的关于合同期限续延的条件，应视为原告与上海外服公司签订的劳动合同期限续延至2016年11月4日。因此原告要求上海外服公司支付2014年12月5日至2015年11月4日期间未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，事实依据不足，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》的规定，对职工应休未休年休假的天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。两被告主张计算原告的未休年休假工资应以《派遣协议书》中约定的2,690元基本工资标准计算，本院不予采纳。原告要求按照每月6,306元标准计算该年休假工资的主张，理由正当，本院予以采信。原告在变更该项诉讼请求的金额后，要求广东顺大公司支付未休年休假工资的金额变更为1,690元、上海外服公司承担连带责任的诉讼请求，本院应予支持。但该部分未休年休假工资在扣除广东顺大公司已付989.43元应为700.57元。从本案已经查明的事实可知，原告担任驾驶员的工作性质具有特殊性。广东顺大公司虽然在本市设有办公场所，但其不要求原告在工作日至该办公地点考勤和出勤，原告只要按照用工单位发出的工作指令，完成对客户的接送即为完成工作任务，若无接送任务时原告不需上班，该工作方式符合不定时工作制。况且原告与广东顺大公司签订的《劳动协议》约定原告在被派遣期间，执行不定时工作制，原告应无条件服从广东顺大公司根据经营管理需要安排工作时间，原告按上述规定完成工作任务，广东顺大公司不再另行支付加班费。因此原告请求支付加班工资，依据不足，本院不予支持。但仲裁委员会已经裁决广东顺大公司需支付原告2014年1月5日至2015年12月4日期间的平时加班工资24,523.06元、双休日加班工资11,407.76元及法定节假日加班工资417.41元，广东顺大公司未就仲裁裁决提起诉讼，视为其接受裁决结果，广东顺大公司应支付原告上述期间的加班工资。况且原告要求广东顺大公司支付2013年10月12日至2015年11月30日期间平时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资并由上海外服公司承担连带责任的诉讼请求，因原告未能提供证据以证明其存在加班的事实，且基于前述之理由，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条第一款和第三款的规定，判决如下：一、被告上海市对外服务有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告代利违法解除劳动合同赔偿金差额6,874元，被告广东顺大食品调料有限公司承担连带责任；二、被告广东顺大食品调料有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告代利2015年度未休年休假工资差额700.57元，被告上海市对外服务有限公司承担连带责任；三、被告广东顺大食品调料有限公司应支付原告代利2014年1月5日至2015年12月4日期间的平时加班工资24,523.06元、双休日加班工资11,407.76元及法定节假日加班工资417.41元(执毕)；四、驳回原告代利要求上海市对外服务有限公司支付2014年12月5日至2015年11月4日期间未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求；五、驳回原告代利要求被告广东顺大食品调料有限公司支付2012年12月12日至2014年1月4日期间平时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资，上海市对外服务有限公司承担连带责任的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 朱力
二〇一六年五月二十日
书记员 周密
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。