江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣08刑终58号
原公诉机关江西省吉安市吉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李小军，男，1969年3月6日出生于吉安市吉水县，汉族，文盲，无业，户籍地吉水县，家住吉州区。1988年2月7日因犯盗窃罪被吉水县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；1997年5月4日因犯流氓罪被吉水县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；2005年7月14日因犯盗窃罪、故意伤害罪被吉水县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2007年6月17日刑满释放。2016年5月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，6月13日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。
原审被告人周某，男，1971年10月9日出生于吉安市吉水县，汉族，中专文化，原江西昌泰高速公路有限责任公司吉安南收费所职工，户籍地吉州区，家住吉安。2016年5月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，6月13日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。
江西省吉安市吉州区人民法院审理江西省吉安市吉州区人民检察院指控原审被告人李小军、周某犯盗窃罪一案，于二〇一七年一月十六日作出（2016）赣0802刑初201号刑事判决。原审被告人李小军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人李小军以及原审被告人周某，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2011年11月18日至2016年4月间，被告人李小军单独或伙同被告人周某窜至吉安市吉州区阳明东路桑迪服装店以及江西昌泰高速公路有限责任公司吉安南收费所等地盗窃作案5次，盗得现金、衣裤香烟、手机、笔记本电脑和金手镯等物，价值共计人民币7.6012万元。其中，被告人李小军盗窃作案5次，赃款赃物价值共计人民币7.6012万元；被告人周某参与盗窃作案1次，价值共计人民币5.5356万元。具体犯罪事实如下：
1、2011年11月18日凌晨，李小军窜至吉州区阳明东路被害人谢某1经营的桑迪服装店，采取撬玻璃门把手的方法进入店内，盗得现金人民币1500元及柏维娅、宁姿等各类品牌衣裤26件，经鉴定，赃款赃物价值共计人民币1.151万元。李小军作案时，遗留所吸香烟头1枚在店内收银台东侧地面。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证和认证的下列证据予以证实：
⑴被害人谢某1的陈述及被盗财物清单，证实在上述时间地点，其经营的桑迪服装店玻璃门把手被撬坏，店内被盗现金人民币1500元，柏维娅、宁姿等各类品牌衣裤26件。其在昨晚关店时已打扫卫生，次日早上发现店内被盗时在收银台的地面上看见了1枚窃贼遗留的香烟头，已由公安民警提取。
⑵现场勘验检查笔录及照片，证实桑迪服装店内被盗现场情况，公安民警从店内收银台东侧地面提取1枚香烟头。
⑶生物物证鉴定意见，证实桑迪服装店收银台东侧地面的香烟头是李小军所留。
⑷价格鉴定意见，证实桑迪服装店被盗柏维娅、宁姿等各类品牌衣裤26件价值人民币1.001万元。
2、2012年1月11日凌晨，李小军窜至吉州区韶山西路被害人邓某经营的东井土特产店，采取撬铁制拉栅门、卸玻璃门把手的方法进入店内，盗得中华、芙蓉王、金圣、利群、红双喜等各类品牌香烟25条，狗牯脑、铁观音、东固翠微等各类品牌茶叶7斤，灵芝4盒，SOP牌白色直板手机1部，经鉴定，赃物价值共计人民币9002元。李小军逃离现场时，遗留作案用手套1只在店内餐桌旁的地面。案发后，公安机关从李小军家中查获赃物SOP牌白色直板手机1部、东固名茶4斤，已发还被害人。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
⑴被害人邓某、曾某的陈述及被盗财物清单、辨认照片，证实上述时间地点，他们夫妻经营的东井土特产店门被撬坏，店内被盗中华、芙蓉王、金圣、利群、红双喜等各类品牌香烟25条，狗牯脑、铁观音、东固翠微等各类品牌茶叶7斤，灵芝4盒，SOP牌白色直板手机1部，窃贼遗留了作案用手套1只在店内餐桌旁的地面。案发后，曾某在公安机关组织下辨认出自家被盗财物。
⑵证人王某1的证言，证实2012年春节前的一天晚上，李小军拿了1部白色手机给她使用，次日下午又将手机要回。
⑶现场勘验检查笔录及照片，证实东井土特产店内被盗现场情况，公安民警从店内餐厅地面提取1只手套。
⑷生物物证鉴定意见，证实东井土特产店餐厅地面的手套是李小军所留。
⑸价格鉴定意见，证实东井土特产店被盗财物价值人民币9002元。
⑹搜查笔录、物证照片、扣押及发还物品清单，证实案发后，公安机关从李小军家中查获赃物SOP牌白色直板手机1部、东固名茶4斤，已发还被害人。
3、2012年1月15日凌晨4时许，李小军窜至吉州区中山西路被害人谢某2经营的黄庆仁栈华氏大药店，采取卸玻璃门把手的方法进入店内行窃时触发警报器，在逃离现场时被谢某2丈夫扯下外衣。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
⑴被害人谢某2的陈述，证实上述时间地点，其接到保安公司电话得知有人进入黄庆仁栈华氏大药店行窃时触发警报器，遂和丈夫赶到该店门口，看见玻璃门把手被撬烂，一名身高约165厘米、胖胖的、身穿雨衣的男子从店内冲出，其丈夫立即追上去抓住男子，拉扯中将男子的衣服扯下，男子挣脱逃离。
⑵现场勘验检查笔录及照片，证实黄庆仁栈华氏大药店被盗现场情况，公安民警从该店提取了皮衣、毛衣、雨衣等物品。
⑶生物物证鉴定意见，证实从黄庆仁栈华氏大药店提取的外套、毛衣等物品是李小军所留。
4、2014年6月16日凌晨，李小军窜至吉州区沿江路被害人严某经营的优家布艺店，采取撬玻璃门把手的方法进入店内，盗得索尼白色笔记本电脑1台、美的空调扇1台、卡西欧数码相机1台、螺丝刀1把。之后，李小军又窜至隔壁被害人王某2经营的丁丁港货屋，用盗得的螺丝刀卸玻璃门把手进入店内，盗得联想笔记本电脑1台、红牛饮料1箱，并将作案用的螺丝刀遗留在丁丁港货屋门口，经鉴定，赃物价值人民币144元。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
⑴被害人严某、王某2的陈述，证实上述时间地点，严某经营的优家布艺店玻璃门被撬，店内被盗索尼白色笔记本电脑1台、美的空调扇1台、卡西欧数码相机1台、螺丝刀1把。隔壁王某2经营的丁丁港货屋玻璃门把手被卸，店内被盗联想笔记本电脑1台、红牛饮料1箱，店门口遗留1把优家布艺店丢失的螺丝刀。
⑵现场勘验检查笔录及照片，证实优家布艺店、丁丁港货屋被盗现场情况，公安民警从丁丁港货屋大门南侧墙角地面提取螺丝刀1把。
⑶生物物证鉴定意见，证实丁丁港货屋门口的螺丝刀是李小军作案时遗留。
⑷价格鉴定意见，证实被盗红牛饮料价值人民币144元。
5、2016年4月25日凌晨2时许，李小军、周某因玩赌博机输钱，而共同商量去周某的工作单位江西昌泰高速公路有限责任公司吉安南收费所办公楼二楼领导办公室盗窃。当日2时42分，李小军穿雨衣驾驶黑色赤兔马牌助力车搭载周某窜至吉安南收费所办公楼，周某告知李小军领导办公室在二楼后，李小军采取用刀挑门的方法，分别进入二楼领导办公室盗得芙蓉王、中华等品牌香烟24包；进入二楼财务室盗得被害人郭某现金人民币1.93万元、国光购物券1600元，盗得被害人孔某现金人民币2.5万元、黄金手镯1只（重29.25克）。经鉴定，赃款与赃物价值共计人民币5.5356万元。当日3时28分，李小军作案后驾驶助力车离开吉安南收费所。当日4时25分，周某在与李小军电话联系后，搭乘熊某驾驶的出租车离开吉安南收费所前往李小军家分赃，分得赃款1万元。5月6日，公安机关扣押了李小军的黑色赤兔马牌助力车，并从助力车中查获起子4个、老虎钳4个、扳手3个、小锯子1个、菜刀1把、斧子1把、白色手套1副。归案后，周某亲属为其退赃款人民币1万元，公安机关已将该款发还被害人郭某、孔某。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
⑴被害人郭某、孔某的陈述及财物被盗清单、吉安南收费所食堂账目，证实上述时间地点，吉安南收费所办公楼二楼领导办公室、财务室失窃，被盗财物种类及数量。
（2）证人熊某的证言，证实2016年4月25日凌晨，其驾驶出租车到昌泰高速公路吉安南收费所接载一名男乘客到吉安市中心医院后面的花鸟市场。
（3）证人李某的证言及视频截图，证实被告人李小军是其大伯，手机号码为182××××7737，有一辆黑色助力车，2016年4月25日城南大道出城卡口监控视频截图中穿雨衣骑助力车的人是李小军，5月6日公安机关扣押了该助力车并从助力车中查获起子、老虎钳、菜刀、手套等工具。
（4）现场勘验检查笔录及照片，证实吉安南收费所办公楼二楼领导办公室、财务室被盗现场情况。
（5）价格鉴定意见，证实被盗香烟、黄金手镯价值共计人民币9456元。
（6）作案现场指认笔录及照片，证实周某指认作案现场情况。
（7）手机通话详单，证实2016年4月25日2时56分、3时33分、4时07分，李小军与周某用手机进行了通话，前两次通话他们所在位置是高速收费站。
（8）扣押、发还物品清单，证实2016年5月6日，公安机关扣押了被告人李小军的黑色赤兔马牌助力车，并从助力车中查获起子4个、老虎钳4个、扳手3个、小锯子1个、菜刀1把、斧子1把、白色手套1副。归案后，被告人周某亲属为其退赃款人民币1万元，公安机关已将该款发还被害人郭某、孔某。
（9）视听资料，证实江西昌泰高速公路有限责任公司吉安南收费所门口的监控视频显示：2016年4月25日2时42分，李小军穿雨衣驾驶黑色助力车搭载周某进入吉安南收费所；3时28分，李小军驾驶助力车离开吉安南收费所；4时25分，周某搭乘出租车离开吉安南收费所。
（10）被告人李小军的供述，证实其手机号码为182××××7737，居住在吉州区仁山坪30号603室，李某是其侄子，他们之间没有矛盾，2016年4月25日城南大道出城卡口监控视频截图是其骑助力车搭载周某。
（11）被告人周某的供述及辨认笔录，证实2016年4月25日凌晨2时许，其和李小军因玩赌博机输钱，而共同商量去其工作单位江西昌泰高速公路有限责任公司吉安南收费所办公楼二楼领导办公室盗窃。之后，李小军穿雨衣驾驶黑色赤兔马牌助力车搭载其窜至吉安南收费所办公楼，其告知李小军领导办公室在二楼后即回宿舍，李小军采取用刀挑门的方法进入二楼领导办公室盗窃。当日3时30分许，其接到李小军的电话，要其前往家中分赃。4时30分许，其搭乘朋友叫来的出租车离开吉安南收费所前往李小军家分赃。其到达李小军家后，李小军告知盗得2万多元现金、几百元国光购物券、十多包中华、芙蓉王香烟，并将财物拿出放在床上给他看，其分得赃款1万元。归案后，其亲属为其退赃款1万元。
另查明，1988年2月7日，被告人李小军因犯盗窃罪被吉水县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；1997年5月4日因犯流氓罪被吉水县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；2005年7月14日因犯盗窃罪、故意伤害罪被吉水县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2007年6月17日刑满释放。2016年5月6日，公安机关将被告人李小军、周某抓获归案。2012年2月17日至3月23日、2015年5月28日至7月3日，被告人李小军因本案曾被刑事拘留并羁押于吉安市看守所。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
⑴归案情况说明，证实两被告人系被公安机关抓获归案。
⑵吉水县人民法院（1997）吉刑初字第26号刑事判决书、（2005）吉刑初字第66号刑事附带民事判决书及刑满释放信息材料，证实被告人李小军有三次犯罪前科，最后一次服刑的刑满释放时间是2007年6月17日。
（3）立案决定书、刑事拘留证、释放证明书，证实2012年2月17日至3月23日、2015年5月28日至7月3日，被告人李小军因本案曾被刑事拘留并羁押于吉安市看守所共计71天。
原判认为，被告人李小军单独或伙同被告人周某共同以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人李小军在与被告人周某的共同犯罪中起主要作用，属主犯；有犯罪前科，其中前三次作案是在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；多次盗窃作案，不认罪悔罪，应当酌情予以从重处罚。被告人周某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，且归案后能积极退赃，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，故对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款的规定，判决：一、被告人李小军犯盗窃罪判处有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元；二、被告人周某犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（已预缴1000元）。
原判被告人李小军上诉提出，原判认定事实错误，其并没有实施本案认定的盗窃犯罪，请求本院宣告其无罪。
经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院提审李小军，李小军辩称其并没有到过原判认定的5起盗窃犯罪的案发地。
关于李小军上诉提出其没有到过案发现场，也没有实施原判认定的盗窃犯罪事实的意见，经查，在第一起盗窃犯罪中，公安机关从案发现场提取了一枚烟头，经鉴定为李小军所留；在第二起犯罪中，公安人员从案发现场提取了一只手套，经鉴定为李小军所留，并且从李小军家中查获了被盗手机一部、被盗茶叶四盒；在第三起犯罪中，公安人员从案发现场提取了皮衣、毛衣等物，经鉴定为李小军所留；在第四起犯罪中，公安人员从案发现场提取了螺丝刀一把，经鉴定也为李小军所留；在第五起犯罪中，手机通话详单、李小军侄子李其益的证言、同案犯周某的供述、案发现场的监控视频均证实被告人李小军到过现场，结合本案其他证据，能够证实李小军实施了本案的盗窃犯罪事实。故李小军上诉提出其没有到过案发现场，没有实施原判认定的盗窃犯罪事实的意见，不予采纳。
本院认为，上诉人李小军单独或伙同原审被告人周某共同以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。李小军在与周某的共同犯罪中起主要作用，属主犯；有犯罪前科，其中前三次作案是在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；多次盗窃作案，不认罪悔罪，应当酌情予以从重处罚。周某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，且归案后能积极退赃，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，故可对其减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 甘国飞
代理审判员 李 毅
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 潘盈盈