上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初7195号
原告潘军华，男，1963年3月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告汤燕青，男，1960年5月24日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人王昊源，男。
原告潘军华与被告汤燕青、汤丹萍、中国平安财产保险股份有限公司上海分�司(以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月15日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告汤丹萍的起诉，本院依法予以准许。本案依法适用简易程序，于2018年2月7日公开开庭进行了审理。原告潘军华的委托代理人伊建新、被告汤燕青、被告平安保险上海分公司的委托代理人王昊源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘军华诉称，2017年5月3日，被告汤燕青驾驶牌号为沪FGXX**轿车行驶至上海市浦东新区航三路申江南路西约1米处时，与原告驾驶的沪CXXX**轻便二轮摩托车发生相撞，致使原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告汤燕青负事故主要责任，原告负事故次要责任。肇事车辆投保于被告平安保险上海分公司处。现原告的损失为：医疗费32,893.13元(人民币，下同)、住院伙食补助费200元、营养费3,600元、护理费4,500元、误工费31,500元、残疾赔偿金125,192元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、鉴定费1,900元、律师费5,000元。上述损失，要求被告平安保险上海分公司依次在交强险及商业险的责任限额范围内承担赔偿责任(其中精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔偿)；不足部分，要求被告汤燕青承担赔偿责任。
被告汤燕青辩称，对事故经过及责任认定无异议。原告的损失中超出或不属于保险责任范围的部分，由法院依法处理。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。肇事车辆在其公司投保了交强险及商业险，商业险保额为100万元，含不计免赔，事故发生在保险期间内，同意在保险责任范围内承担相应的赔偿责任。对原告伤情构成XXX伤残持有异议，三期评定过长。对原告主张的赔偿项目及具�金额持有异议，由法院依法确认。事故发生后，其为原告垫付了10,000元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2017年5月3日16时13分许，在本市浦东新区航三路、申江南路西约1米处，被告汤燕青驾驶沪FGXX**轿车与原告驾驶的沪CXXX**轻便二轮摩托车不慎相撞，造成原告受伤。经交警部门认定，被告汤燕青负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告伤后被送医治疗。被告平安保险上海分公司为原告垫付了10,000元。
2017年11月3日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告伤情进行评定后，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人潘军华因交通事故致右侧肩锁关节脱位，经手术内固定治疗，目前遗留右肩关节活动部分受限，右上肢持物受限，构成XXX伤残。2.其损伤后的休息期210日、营养期90日、护理期90日(包括后续治疗)。”原告为此支出鉴定�1,900元。为此次诉讼，原告支出律师费5,000元。原告系本市非农业人口。
另查明，沪FGXX**车辆在被告平安保险上海分公司处投保了交强险、商业险(责任限额为100万元)，同时购买了不计免赔特约险。本起交通事故发生在保险期内。
上述事实，由当事人的陈述、交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、机动车行驶证、驾驶证、保单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、户口簿等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本起交通事故发生于机动车驾驶人之间，并经相关职能部门认定被告汤燕青负事故主要责任。根据沪FGXX**车辆交强险和商业险的投保情况，对原告的合理损失，本院确认由被告平安保险上海分公司先在交强险责任限额内承担赔偿责任；超出交强险责任限额的损失，由被告平安保险上海分公司在商业险责任限额内按照70%的比例承担赔偿责任；不足部分由被告汤燕青承担赔偿责任。
本案原告合理损失的确认：(1)医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史，扣除伙食费413元以及附加支付9.66元，凭据核定为32,470.47元。被告平安保险上海分公司提出扣除非医保费用之意见，缺乏依据，本院不予采信。(2)住院伙食补助费200元，被告平安保险上海分公司并无异议，本院予以确认。(3)营养费，本院根据原告的伤情，酌定每日30元，结合鉴定结论计算90日，确�为2,700元。(4)护理费4,500元，原告的主张尚属合理，本院予以支持。(5)误工费，原告提供了劳动合同、营业执照、误工收入减少证明、建筑施工特种作业操作资格证，主张其从事电焊工工作，月工资4,500元，因本次事故造成误工损失31,500元，并无不当，本院予以支持。(6)残疾赔偿金，原告根据其户籍性质、伤残等级及定残日时的年龄，主张该项损失125,192元，并无不当，本院予以支持。被告平安保险上海分公司提出按照2016年农村居民标准计算，缺乏依据，本院不予采信。(7)精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，考虑原告的伤害结果、过错程度，本院酌情支持3,500元，该费用在交强险内优先赔偿。(8)交通费，本院酌情支持400元。(9)衣物损，本院酌情支持200元。(10)鉴定费1,900元，有发票为证，本院予以确认。(11)律师费，本院酌情支持3,500元，该费用由被�汤燕青全额承担。
以上各项损失合计206,062.47元，本院确认由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内赔偿原告120,200元(医疗费用赔偿项下承担10,000元、死亡伤残赔偿项下承担110,000元、财产损失赔偿项下承担200元)；由被告平安保险上海分公司在商业险责任限额内赔偿原告57,653.73元；不属于保险责任范围的损失(即律师费)3,500元，由被告汤燕青予以赔偿。被告平安保险上海分公司应承担的赔偿款合计为177,853.73元，抵扣已垫付的10,000元，还需赔偿原告167,853.73元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故�害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘军华167,853.73元；
二、被告汤燕青于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘军华3,500元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,928元，减半收取计1,964元(原告潘军华已预交1,243.70元)，由被告汤燕青负担1,340元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担624元。两被告各自应负之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人�人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 姚彩虹
二〇一八年三月六日
书记员 邢茜莹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，�险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“�强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。