浙江省杭州市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）浙01行终459号
上诉人（原审原告）陈兆雄，男，1969年2月4日出生，汉族，住金华市婺城区。
被上诉人（原审被告）金华市国土资源局，住所地浙江省金华市婺城区双龙南街818号。
法定代表人楼东江，局长。
被上诉人（原审被告）浙江省国土资源厅，住所地杭州市西湖区西溪路118号。
法定代表人陈铁雄，厅长。
上诉人因诉金华市国土资源局（以下简称金华市国土局）、浙江省国土资源厅（以下简称省国土厅）不履行征地补偿法定职责及行政复议一案，不服杭州市西湖区人民法院（2017）浙0106行初62号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：陈兆雄（又名陈兆荣）是金华市×村村民。陈兆雄家庭承包了下天师村经济合作社前畈东二排10号1.5亩土地。2012年4月19日，经国务院批准，国土资源部作出《关于新建杭州至长沙铁路客运专线绍兴、金华、衢州段工程建设用地的批复》（国土资函[2012]281号），同意批准建设用地743.7675公顷，其中617.0541公顷由农用地转为建设用地，该农转用土地中569.4882公顷办理征地手续。其中涉及下天师村农用地转用3.7672公顷，包括耕地3.6505公顷（含陈兆雄家庭承包地）、交通运输用地0.0244公顷、水利及水利设施用地0.0923公顷。陈兆雄家庭的承包地不在征收范围内，仅是由农用地转为建设用地（土地性质仍为集体所有），作为杭长客专金华段（婺城区）的安置用地，用于其他被征地农民的住宅建设。2016年7月13日，陈兆雄向金华市国土局邮寄《补偿申请书》，要求金华市国土资源局履行法定职责，对其承包经营的位于金华市×村前畈地块的土地及地上附着物予以补偿。金华市国土局未进行答复。2016年11月4日，陈兆雄以金华市国土局不履行土地征收补偿法定职责为由向省国土厅申请行政复议。省国土厅受理后于2016年11月9日向金华市国土局发送行政复议答复通知书，金华市国土局于2016年11月20日提交行政复议答复书及相关证据和依据。2016年12月28日，省国土厅通知陈兆雄行政复议决定延期30日作出。2017年1月25日，省国土厅作出浙集复12[2016]31号行政复议决定，认为陈兆雄承包的集体土地经国务院批准农用地转用，并以使用集体土地方式用于杭长客专金华段（婺城区）安置用地。陈兆雄的承包地未经征收，金华市国土局不具有依据《中华人民共和国土地管理法》规定对陈兆雄进行征地补偿的职责。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项规定，决定驳回陈兆雄的行政复议申请。陈兆雄不服，诉至法院，请求：1、撤销省国土厅作出的《行政复议决定》；2、确认金华市国土局的行政不作为行为违法，并责令金华市国土局依法履行职责，对陈兆雄递交的《补偿申请书》作出处理和答复。原审法院另查明：2011年7月18日，金华市婺城区乾西乡人民政府受杭长客专婺城区段工程建设指挥部委托，与下天师村村民委员会签订《安置用地征地补偿协议》，按照征地标准对下天师村进行补偿。乾西乡人民政府向下天师村支付了相关补偿费用。
原审法院认为：根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（六）项规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的，人民法院应当依法受理。《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定，征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条规定，征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付。据此，涉及土地征收的，市、县人民政府土地行政主管部门具有支付征地补偿费用的法定职责。所谓土地征收是指国家为了公共利益需要，按照法律规定的程序和权限将农民集体所有的土地转化为国有土地，并依法给予被征地的农村集体经济组织和被征地农民合理补偿和妥善安置的法律行为。本案中，陈兆雄承包的案涉集体土地并未转化为国有土地，只是由农用地转为建设用地，其土地性质仍为集体所有，不属于土地征收，故金华市国土局不具有对陈兆雄进行补偿的法定职责。陈兆雄就此提起的履行法定职责之诉不属于行政诉讼法规定的受案范围。陈兆雄的起诉应裁定驳回。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（六）项、第四十九条第（四）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，裁定驳回陈兆雄的起诉。
上诉人陈兆雄上诉称：上诉人依法拥有位于本村前畈地块的承包地一处，面积为1.75亩，用于种植葡萄树苗和食用笋，并办理了营业执照。2012年，上诉人的承包地被征收并用于杭长铁路客运专线工程建设。但是上诉人至今未获得任何补偿。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十七条的规定，任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地，征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。上诉人至今未获补偿，明显属违法情形。故上诉人向金华市国土局递交了《补偿申请书》，要求金华市国土局履行法定职责，对上诉人承包经营的位于金华市×村前畈地块的土地及地上附着物予以补偿。但是金华市国土局至今未履行法定职责，未采取任何措施，也未对上诉人提出的履职申请进行任何答复。上诉人向省国土厅递交《行政复议申请书》，请求责令金华市国土局履行法定职责。省国土厅作出浙集复12[2016]31号《行政复议决定书》，以上诉人的承包地未经征收，金华市国土局不具有依据《中华人民共和国土地管理法》规定对上诉人进行征地补偿的职责为由驳回了上诉人的复议申请。上诉人对金华市国土局和省国土厅的行为不服，向西湖区人民法院提起行政诉讼，西湖区人民法院作出原审裁定。原审裁定认定事实不清。上诉人的承包地被用于非农用途并用于新建杭州至长沙铁路客运专线绍兴、金华、衢州段工程建设，上诉人已经丧失了承包地的经营权。金华市婺城区乾西乡人民政府受杭长客专婺城区段工程建设指挥部委托，与下天师村村民委员会签订《安置用地征地补偿协议》，按照征地标准对下天师村进行补偿的事实也证明了征收行为的存在。但原审法院仍认定上诉人的土地未被征收，属于认定事实不清。请求：依法撤销杭州市西湖区人民法院作出的（2017）浙0106行初62号《行政裁定书》，并将本案发回重审。
被上诉人金华市国土局答辩称：涉案陈兆雄承包的土地并未被征收，只是在2012年办理了农用地转建设用地手续，用于杭长客专金华段（婺城区）安置用地，金华市国土局不具有对案涉土地进行补偿的职责。原审法院认定事实清楚，裁定合法。请求依法维持原审裁定。
被上诉人省国土厅答辩称：一、案涉承包地未涉及土地征收，金华市国土局不具有依据《中华人民共和国土地管理法》相关规定对上诉人进行征地补偿的法定职责，本案不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（六）项规定的应受理的情形。原审法院裁定驳回上诉人的起诉，认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款的规定，村民建设住宅使用集体建设用地的，并不需要申请使用国有土地。本案中，案涉承包地仅系将集体所有的农用地转为建设用地，并以使用集体土地的方式用于杭长客专金华段（婺城区）安置用地，进行村民住宅建设。该情形属于集体组织自行使用土地范畴，无须办理征地手续，故金华市国土局不具有对上诉人进行征收补偿的职责。现行法律法规虽未对使用集体土地的补偿作任何规定，但乾西乡政府本着保护项目所涉土地农民利益，已参照征地补偿标准给予上诉人补偿，并为上诉人及其母亲吕彩琴办理了失地农民养老保险待遇，相关补偿款项也已全部支付给了上诉人所在的乾西乡下天师村委会。上诉人认为其承包地被用于非农建设，损害了其合法权益，无事实和法律依据。省国土厅作出复议决定的程序合法。请求驳回上诉，维持原裁定。
本院认为，原审法院对证据的采信符合法律规定。
根据予以采信的证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：上诉人陈兆雄向金华市国土局递交《补偿申请书》，系认为其承包地被征收但其未获得征收补偿，要求金华市国土局履行征收补偿法定职责。《中华人民共和国土地管理法》第四十七条第一款规定“征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款规定“征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。”第四款规定“征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付。”法律法规规定的土地征收补偿，以集体所有土地被国家征收为前提。案涉上诉人的承包地，在《关于新建杭州至长沙铁路客运专线绍兴、金华、衢州段工程建设用地的批复》（国土资函[2012]281号）批准的农用地转用范围内，但并未被征收。国土部门不具有对未被征收的土地进行征收补偿的职权依据。上诉人提起本案诉讼，请求判令金华市国土局作出一项没有职权依据的行为，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 秦 方
审 判 员 徐 斐
代理审判员 李希芝
二〇一七年八月八日
书 记 员 叶 嘉
附：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。