河北省邢台市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀05刑终350号
原公诉机关河北省邢台经济开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯立卿，男，1980年9月19日出生于河北省邢台市，汉族，初中文化，无业，住河北省邢台经济开发区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于邢台市第一看守所。
辩护人赵晓娜，河北冀凯律师事务所律师。
河北省邢台经济开发区人民法院审理河北省邢台经济开发区人民检察院指控原审被告人侯立卿犯诈骗罪一案，于2017年6月28日作出（2017）冀0591刑初59号刑事判决。原审被告人侯立卿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省邢台市人民检察院指派检察员霍爱香出庭履行职务，原审被告人侯立卿及辩护人赵晓娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年12月18日，被告人侯立卿谎称其承揽了邢台经济开发区中心东大街双楼村村南飞豹物流公司邢台分公司土地平整工程，假装租赁装载机，从被害人胡某处骗取一台龙工牌855型装载机。后侯立卿又谎称自己是装载机车主，将该装载机质押给李某1，借款30000元，约定利息5000元。因侯立卿一直未偿还李某1的借款，在李某1的介绍下，侯立卿又将该装载机抵押给王某，借款43000元，约定利息为月息2分，期限10日。侯立卿将抵押所得款用于赌博和日常挥霍。经鉴定，涉案装载机价值为人民币67200元。涉案装载机已被胡某以39000元的价格从王某处买回。
被告人侯立卿庭审中对原公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但认为其主动报警，构成自首，请求法庭对其从轻处罚。
上述事实，有经法庭质证、认证的被害人胡某陈述、证人李某1、王某、张某等人证言、机动车销售统一发票、质押借款协议、借款合同、收条、鉴定意见、到案经过及被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人侯立卿以非法占有为目的，以虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，邢台经济开发区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人侯立卿辩称其主动报警构成自首，经查，2016年12月29日胡某、张某在开发区东汪镇郝麻村侯立卿的姑姑家找到侯立卿，张某使用电话报警，后东汪镇派出所民警将侯立卿带至邢台市公安局开发区分局，上述事实有被害人胡某陈述、证人张某证言、到案经过等证据予以证实，被告人侯立卿不属于主动投案，对其构成自首的辩解意见不予采纳。被告人侯立卿认罪、悔罪，酌情从轻处罚。综合被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人侯立卿犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。二、责令被告人侯立卿退赔被害人胡某人民币39000元。
原审被告人侯立卿的上诉意见及辩护人的辩护意见为：上诉人侯立卿有自首情节，且二审期间积极退赔被害人损失并取得了被害人的谅解，希望对上诉人侯立卿从轻处罚。
河北省邢台市人民检察院的出庭意见为：原判决定性准确，鉴于上诉人侯立卿有自首情节且退赔被害人损失，建议法庭对上诉人侯立卿从轻处罚。
经审理查明，2016年12月18日，上诉人（原审被告人）侯立卿谎称其承揽了邢台经济开发区中心东大街双楼村村南飞豹物流公司邢台分公司土地平整工程，假装租赁装载机，从被害人胡某处骗取一台龙工牌855型装载机。后侯立卿又谎称自己是装载机车主，将该装载机质押给李某1，借款30000元，约定利息5000元。因侯立卿一直未偿还李某1的借款，在李某1的介绍下，侯立卿又将该装载机抵押给王某，借款43000元，侯立卿偿还了李某1的借款30000元。侯立卿将抵押所得款用于赌博和日常挥霍。经鉴定，涉案装载机价值为人民币
67200元。涉案装载机已被胡某以39000元的价格从王某处买回。2016年12月29日，被害人胡某找到上诉人侯立卿，在侯立卿的建议下，胡某报警，侯立卿在现场等候，被公安人员带走。侯立卿到案后如实供述其犯罪事实。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、上诉人（原审被告人）侯立卿供述证实，他欠别人钱，手头有点紧，就想骗点东西抵押变现。2016年12月18日，他通过网络找到租赁工程机械的帖子，他谎称他承揽了邢台经济开发区中心东大街双楼村土地平整工程，假装租赁装载机，从被害人胡某处骗取一台龙工牌855型装载机。他通过网络找了做抵押的电话号码，经过电话联系作抵押的人，他谎称自己是装载机车主，将该装载机质押给李某1，借款30000元，约定利息5000元。李某1扣除了利息，给了他25000元。他给了胡某两天的租赁费2200元。过了两三天，他赌博输掉一部分钱，另外他零花一部分，没钱赎回装载机。在李某1的介绍下，他又将该装载机抵押给王某，借款43000元，约定利息为月息2分，期限10日。扣除利息6000元，给了李某1
30000元，他到手7000元。他将抵押所得款用于赌博和日常零花。2016年12月29日，他在他姑姑家，提前电话联系好后，他父亲领着胡某找到他。他怕王某把装载机处理了，他提议报警吧。胡某用手机报了警。他和胡某等人在他姑姑家门口等着，后来派出所的民警把他带走。二审审理期间，侯立卿表示愿意退赔被害人的损失。
2、被害人胡某陈述证实，2016年12月18日，侯立卿称其承揽了邢台经济开发区中心东大街双楼村村南飞豹物流公司邢台分公司土地平整工程，租赁他的一台龙工牌855型装载机。28日，他发现装载机不见了，问侯立卿不说装载机在哪里。2016年12月29日晚上，他和张某找到侯立卿家里，侯立卿的爸爸领着他们到侯立卿的姑姑家，之前他不知道侯立卿在他姑姑那儿。到侯立卿姑姑家后见到侯立卿，侯立卿说报警吧，张某用张某的手机打110报警，侯立卿在场，而且侯立卿接过电话给公安人员说了所在地址。后来侯立卿和他们一直在侯立卿的姑姑家大门口，因为天冷，他们都在他开去的汽车里。东汪镇派出所的公安人员到了后，他下了车，公安人员过去，侯立卿自己下车，说自己是侯立卿，到东汪镇派出所侯立卿说的诈骗的详细的过程。派出所的人员把侯立卿送到刑警队。他听说侯立卿把装载机抵押给王某，经协商，他支付给王某39000元，他把装载机开回家。二审期间，侯立卿表示愿意退赔他39000元，并已将退赔款交法院账户。他对侯立卿谅解，希望法院对侯立卿从轻判处。
3、证人张某证言证实，2016年12月18日，侯立卿称其承揽了邢台经济开发区中心东大街双楼村土地平整工程，想租赁装载机，经他介绍，侯立卿从胡某处租赁了一台龙工牌855型装载机，侯立卿当时给了两天的租赁费2200元。后来侯立卿总是拖着不开工。当月28日，给侯立卿打电话联系不上。29日，在侯立卿的姑姑家找到侯立卿，他们报了警，警察到后，侯立卿说装载机抵押了。
4、证人李某1证言证实，2016年12月18日，被告人侯立卿称自己是装载机车主，将该装载机质押给李某1，借款30000元，约定利息5000元。到期侯立卿没能如期还钱，经他介绍，侯立卿又将该装载机抵押给王某，借款43000元，给他转了37000元，他给了侯立卿7000元。
5、证人王某证言证实，2016年12月20日，在李某1的介绍下，侯立卿将装载机抵押给他，借款43000元，约定利息为月息2分，期限10日。当时，侯立卿称自己是装载机车主，购买发票丢了。他扣除利息，给侯立卿提供的农行卡账户转了37000元，另外他还给他们转了中介费2000元。在真正的装载机的主人找到他时，他才知道侯立卿抵押的装载机是诈骗来的。他给装载机的主人要了侯立卿抵押时他给侯立卿的39000元。装载机的主人就把装载机赎走了。
6、证人孙某证言证实，他是飞豹物流邢台分公司的负责人，他们公司在邢台经济开发区中心东大街双楼村村南进行施工。侯立卿没有在此工程分包土地平整工程。
7、证人段某（侯立卿的母亲）证言证实，当时胡某找到他们家里，她给侯立卿的姑姑侯爱民打电话，侯立卿姑姑说侯立卿在那儿。侯立卿的爸爸侯成印领着胡某到侯立卿的姑姑家。后来听侯成印说，到侯立卿姑姑家后，侯立卿说报警吧，后来胡某用手机报警，侯立卿在场，而且侯立卿接过电话给公安人员说了所在地址。后来公安人员到了后，侯立卿一直在侯立卿的姑姑家。当着侯立卿的爸爸，侯立卿不敢说诈骗的事实，怕他爸爸着急。公安民警到后侯立卿说的诈骗的事。后来派出所的人员把侯立卿带走了，送到刑警队。她愿意替侯立卿退赔被害人胡某的经济损失3.9万元，并且已经将退赔款交到邢台市中级人民法院账户。
8、辨认笔录证实，经胡某辨认，以租赁为名从其骗取装载机并将装载机抵押出去的男子为侯立卿；经李某1辨认，向其抵押黄色装载机的男子是侯立卿。
9、现场勘查笔录、照片证实，作案现场情况。
10、机动车销售统一发票、质押借款协议、借款合同、收条证实，涉案装载机的购买、质押和借款情况。
11、邢台市价格认定中心关于装载机价格的认定结论书证实，2016年12月18日时本案涉案装载机的价值为人民币67200元。
12、邢台市公安局开发区分局刑警大队出具的“到案经过”证实，2016年12月29日，侯立卿被邢台市开发区东汪派出所民警扭送到案。二审审理期间邢台市公安局东汪派出所出具的“到案经过”证明，2016年12月29日，接到110指挥中心指令，出警民警到辖区郝麻村，经现场了解，报警人得知侯立卿在其姑姑家，赶到侯立卿的姑姑家发现侯立卿后向侯立卿讨要装载机，后报警。出警民警在报警人的指引下发现侯立卿在其姑姑家门口的一轿车上。经询问，侯立卿承认租用报警人的装载机并抵押的事实。出警民警将此案转交刑警队处理。
13、兴业银行现收回单证实，侯立卿亲属主动交来退赔款3.9万元。
本院认为，上诉人（原审被告人）侯立卿以非法占有为目的，以虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，原判定罪准确。二审审理期间，办案机关邢台市公安局东汪派出所出具的“到案经过”、上诉人侯立卿供述、被害人胡某陈述、证人段某证言均能证明，侯立卿明知被害人报警，而在现场等候，到案后如实供述犯罪事实，后东汪派出所将侯立卿移交邢台市公安局开发区分局刑警大队，侯立卿的行为符合自首的条件。邢台市公安局开发区分局刑警大队出具的到案经过不能反映原审被告人侯立卿的最初的到案情况，故原判据此认定侯立卿不是主动到案不构成自首的意见不妥，应予纠正。上诉人侯立卿有自首情节，且已经退赔被害人的全部物质损失，被害人表示对侯立卿谅解，希望对侯立卿从轻处罚，考虑到上述情节，可以对上诉人侯立卿从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省邢台经济开发区人民法院（2017）冀0591刑初59号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）侯立卿犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月29日起至2017年12月28日止。）
本判决为终审判决。
审判长 王佳培
审判员 刘朝晖
审判员 李 虹
二〇一七年十月十六日
书记员 樊 博