广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）中一法民三初字第411号原告：王旸，男，1973年10月24日出生，澳门特别行政区永久性居民，住澳门特别行政区。委托诉讼代理人：徐小安，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭敏珊，广东中亿律师事务所律师。被告：欧小平，女，1979年2月3日出生，汉族，住广东省中山市石岐区。被告：欧秀鹏，女，1972年8月16日出生，汉族，住广东省中山市石岐区。原告王旸诉被告欧小平、欧秀鹏民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王旸及其委托诉讼代理人郭敏珊到庭参加诉讼，被告欧小平、欧秀鹏经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王旸诉称：欧小平因资金周转需要向原告借款，2015年2月16日欧小平向原告出具借据一份。借据上欧小平承认向原告借款10万元，借款期限为三个月，自2015年2月16日起至2015年5月15日止，利息按人民银行同期贷款利率的四倍从借款之日2015年2月16日计算至归还之日。欧秀鹏同意作为该借款的担保人，在借据上签字确认。同时，欧小平签订抵押借款合同，同意以自有的位于中山市西区××新村××房及车房的房地产作为抵押物，并将上述房地产办理了抵押登记，保障原告实现债权。原告已通过银行转账、现金交付的方式向欧小平借款共计10万元。借款到期后，经原告多次催告，欧小平仍不履行归还义务。欧秀鹏作为该债务的担保人，应该承担连带责任。为此，原告特诉至法院，请求判令：1.被告向原告偿还借款本金共计100000元；2.被告向原告偿还借款利息（利息按人民银行同期贷款利率的四倍从2015年2月16日起计算至被告偿清之时止）；3.被告向原告支付律师费4000元；4.原告有权申请对拍卖、变卖被告提供的抵押物的价款优先受偿。对其主张的事实，原告提供的主要证据有：1.借据；2.银行转账凭证；3.国有土地使用证；4.房地产产权证；5.借款抵押合同；6.房地产他项权证书；7.民事案件委托代理合同；8.律师费发票。被告欧小平、欧秀鹏在法定期限内未到庭应诉、答辩，也没有向本院提交证据。经审理查明：2015年2月16日，欧小平向王旸出具一份借据，主要内容如下：欧小平（身份证号码）自愿向王旸（港澳证件号码1405762（4））借款100000元，借款用途为资金周转需要，借款期限为三个月，自2015年2月16日起至2015年5月15日止。逾期不归还全款，欧小平愿意承担由此造成的经济损失和法律责任。逾期不归还本息，王旸有权向欧小平追究其名下财产和索赔其他经济损失，利息从借款之日起按银行一年期贷款利率的四倍计算包括必要时将通过法律途径起诉。借据一经签名，即发生法律效力。该借据的担保人处有欧秀鹏的签名、捺印。同日，王旸向欧小平转账81004.86元。签订借据的当日，欧小平（借款人、抵押人）还与王旸（出借人、抵押权人）签订了一份借款抵押合同，主要内容如下：1.借款金额100000元。2.借款期限三个月（自2015年2月16日起至2015年5月15日止）。3.欧小平同意以自有的位于中山市西区××新村××房及车房的房地产作为抵押物，土地证号：中府国用（2003）第易2031**号，土地面积8.42平方米；房地产权证号：粤房地证字第××号，建筑面积63.71平方米。4.欧小平保证该房屋属自有，且无出租、查封或抵押、转让他人。5.若到期未能还款。欧小平保证自动搬出该房屋，同意王旸拥有对该房屋的所有权与使用权并无条件协助王旸办理该房屋的一切过户手续，并以自有财产做担保。6.如逾期支付利息或归还本金，视为欧小平严重违约，王旸有权解除合同，要求欧小平一次性提前归还本息，利息从借款之日起按银行一年期贷款利率的四倍计算。如欧小平违约，王旸采取诉讼方式实现债权产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、调查费、评估费、差旅费等）由欧小平承担。同日，双方就上述房屋办理了抵押登记，核发他项权证（证号为：粤房地他项权证中府字第0115004498号），他项权证记载：债权数额为100000元，房地产他项权利人为王旸。就本案的借款情况，王旸向本院陈述，其与欧小平在借款前并不相识，欧小平因生意需要资金周转，经人介绍向王旸借款。双方于2015年2月16日在中山市国土局签订借据、交付款项并办理抵押登记。交付款项的方式为：以现金支付19000元，银行转账81000元。关于交付款项为何部分通过现金交付，部分通过银行转账，王旸称，因欧小平提出需要部分现金，故王旸以现金方式交付19000元，另外81000元系通过手机方式银行转账给欧小平。至于银行转账记录为何显示实际转账金额为81004.86元，王旸称实际转账金额为81000元，其也不清楚为何显示多出4.86元。为证明因追究欧小平、欧秀鹏的违约责任而支出的律师费，王旸向本院提交了委托代理合同一份及律师费发票一张。委托代理合同由王旸（甲方）与广东中亿律师事务所（乙方）于2015年12月5日签订。该合同载明乙方接受甲方之委托，指派该所郭敏珊律师为甲方与欧小平、欧秀鹏民间借贷纠纷一案之一审诉讼代理人，甲方同意按如下方式向乙方支付律师代理费：委托时支付4000元。王旸主张律师费已经实际支付4000元，并向本院提交了面额为4000元的律师代理费发票一张，该发票由广东中亿律师事务所于2015年12月15日开具。王旸明确律师费按照以下方式计算，即（标的额5万元）×8%+基础费用，本案的标的额按10万元计算，基础费用按1000元收取，即：（100000元50000元）×8%+1000元=5000元，再按八折收费最终收取为4000元。另查，《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》中规定的广东省律师服务政府指导价为：在收取基础费用10008000元的基础上再按其争议标的额分段按比例累加计算收取：5万元（含5万元）以下免加收，5万10万（含10万元）加收8%，10万50万（含50万元）加收5%，50万100万（含100万元）加收4%，100万500万（含500万元）加收3%。再查，2015年2月16日，中国人民银行公布的同期一年以内（含一年）期的贷款基准利率为年利率5.6%。本院认为：本案为涉澳民间借贷纠纷。双方未约定解决合同争议所适用的法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，因借款合同签订地、履行地和被告住所地均位于内地，内地法律与本案民间借贷纠纷有最密切联系，根据前述规定，本案纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。欧小平、欧秀鹏经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，亦未向本院说明正当理由，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，由此产生的诉讼风险应由其自行承担。本案中，王旸主张其与欧小平之间存在借贷关系，为此提供了借据、银行转账凭证、借款抵押合同等证据，据此可以认定王旸与欧小平之间的借贷关系真实。欧小平没有按照约定的期限向王旸还款，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，欧小平应向王旸偿还借款本金。关于借款本金的数额，虽王旸提供的银行转账记录显示其向欧小平转账的金额为81004.86元，但其称其余19000元系以现金方式交付于欧小平，该说法与生活常理不相违背，借据、借款抵押合同、房地产他项权证亦载明借款的金额为100000元，本院据此确认王旸已向欧小平足额支付了借款本金10万元。关于王旸所主张的利息。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”。本案中，双方约定利息按银行一年期贷款利率的四倍计算即22.4%，符合上述法律规定，本院予以许可。关于王旸对抵押的房产主张优先受偿权的问题。因借款抵押合同约定将欧小平名下位于中山市西区××新村××房及车房的房地产作为借款的抵押物，上述房产已办理了抵押登记手续，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条及第一百九十五条第一款的规定，王旸在欧小平不履行还款义务时，对上述抵押房屋折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。关于王旸要求欧秀鹏承担连带清偿责任的主张。虽欧秀鹏与王旸未签订保证合同，但其在欧小平的借据上的担保人处签名，视为其为该借据所载明的债务提供担保，但未约定担保期间。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本院据此认定欧秀鹏就本案债务承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案债务的到期日为2015年5月15日，王旸就该笔债务诉至本院的日期为2015年12月16日，王旸要求欧秀鹏对本案债务承担连带清偿责任已超过六个月的保证期间，且王旸未能提供证据证明其在起诉之前向欧秀鹏主张过权利以至中断保证期间，因此，王旸要求欧秀鹏连带清偿本案债务的主张，本院不予支持。关于王旸要求欧小平承担律师费的主张。因欧小平违约导致本案发生，根据借款抵押合同的约定，王旸采取诉讼方式实现债权产生的律师费由欧小平承担。王旸就律师费已提交民事案件委托代理合同及发票为证，该律师费并未超出广东省司法厅规定律师收费标准指导价，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条，第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告欧小平于本判决生效之日起七日内向原告王旸清偿借款本金10万元，并支付利息（利息计算方法：以10万元为基数，按年利率22.4%的标准，自2015年2月16日起计付至清偿之日止）；二、被告欧小平于本判决生效之日起七日内向原告王旸支付律师费4000元；三、如被告欧小平不履行本案债务，原告王旸对被告欧小平所有的位于中山市西区江畔新村13幢301房及车房的房地产【土地证号：中府国用（2003）第易2031**号，房产证号：粤房地证字第××号】折价或者拍卖、变卖所得价款在本案债权范围内享有优先受偿权，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告欧小平所有；四、驳回原告王旸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2380元（原告王旸已预交），由被告欧小平负担（于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，原告王旸可在判决书送达之日起三十日内，被告欧小平、欧秀鹏可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  曹慧星人民陪审员  黄丹民人民陪审员  李福大二〇一六年九月二十六日书 记 员  冯瀚杰刘家华