湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0426刑初173号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人罗云华，绰号“擦脑壳”，男，汉族，湖南省祁东县人。2013年5月10日，因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元。2015年2月16日，因犯非法拘禁罪被祁阳县人民法院判处有期徒刑六个月。2015年10月19日，因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役五个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月13日被祁东县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，经祁东县人民检察院批准，同年3月1日被祁东县公安局依法逮捕，现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉[2017]184号起诉书，指控被告人罗云华犯贩卖毒品罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2017年7月21日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派代理检察员彭彪出庭支持公诉，被告人罗云华到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控，被告人罗云华违反国家毒品管理法规，明知是毒品冰毒和麻古仍予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院对被告人罗云华依法判处。
被告人罗云华辩称其2017年2月2日没有卖毒品2粒麻古、1小包冰毒给吸毒人员肖某某；其2017年2月13日的2粒麻古和1小包冰毒是他送给麻某吃的，没有收麻某的钱，其行为不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2017年2月2日，被告人罗云华通过其朋友麻某介绍，在祁东县县城观音桥天虹超市附近的巷子里以200元的价格贩卖了2粒麻古和1小包冰毒给吸毒人员肖某某。2017年2月13日凌晨，吸毒人员肖某某通过QQ联系麻某购买2粒麻古和1小包冰毒，麻某将肖某某欲购买毒品的信息给被告人罗云华看，罗云华看后从自己家里拿出2粒麻古和1小包冰毒给麻某去送货，在双方准备交易时，被祁东县公安局民警当场抓获。随即公安民警从祁东县洪桥街道县正东路某大厦某楼被告人罗云华家中将罗云华抓获，并当场从罗云华住所的卧室内缴获疑似毒品麻古237粒、冰毒24小包。经称量，上述所缴获的疑似麻古净重25.605克、冰毒净重9.05克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定：在罗云华家中卧室内查获的疑似毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，疑似毒品麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
另查明，被告人罗云华于2013年5月10日，因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元；2015年2月16日，因犯非法拘禁罪被祁阳县人民法院判处有期徒刑六个月；2015年10月19日，因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役五个月，并处罚金二千元。被告人罗云华上述三次犯罪时均未满十八周岁。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、接报案登记表、立案决定书，证明了案件的来源等情况。
2、抓获经过，证明被告人罗云华系因涉嫌贩卖毒品，于2017年2月13日被祁东县公安局河洲派出所民警在洪桥街道办事处县正东路某大厦某楼其家中抓获归案并传唤至祁东县公安局执法办案区接受讯问。
3、证人李某的证言，证实他叫麻某，外号叫“寡妇”，其继父给他取名叫李某，他与“擦脑壳”是朋友关系。2017年2月2日下午，“鬼皮”肖某某打电话给他，要他帮忙购点毒品，因他当时在过水坪家里，他就打电话给“擦脑壳”说他一个要好的朋友要买200元毒品，说好之后他将“擦脑壳”的电话号码给了“鬼皮”，后面“鬼皮”在“擦脑壳”那里买了200元毒品，一共是2粒麻古、1小包冰毒。当晚“擦脑壳”喊他去耍，他就和“鬼皮”一起到了“擦脑壳”家里耍，在“擦脑壳”家里，他和“鬼皮”及“擦脑壳”在卧室里吸食了一些冰毒和麻古的混合物，“鬼皮”吸食毒品后耍了一会就回去了，他自2月2日起就一直呆在“擦脑壳”家里。2017年2月13日凌晨，“鬼皮”又打他电话说要买200元东西，他要“鬼皮”发QQ信息给他，他收到信息后将聊天信息给“擦脑壳”看，说他的一个朋友要拿点东西，“擦脑壳”同意了并说要他朋友发微信红包，他要“擦脑壳”放心，保证到时把200元现金拿到。之后，“擦脑壳”从靠窗户的床头柜里拿了2粒麻古、1小包冰毒给他，他就拿起这些毒品去楼下天虹超市附近送给“鬼皮”，结果在楼下一个巷子口时，前面走来一个人抱紧他，接着又走来二个人用手铐把他铐住，并向他出示证件，他就知道是公安局的人，随后立即把他带到了公安局，在他身上搜出了1小包冰毒和2粒麻古。
2017年2月11日下午，他看见“擦脑壳”在家里用小的塑料袋包装冰毒。2月12日深夜，“擦脑壳”买了200粒麻古，他帮“擦脑壳”把这200粒麻古进行了分包，按照10粒一条的规格用透明塑料管进行包装的。“擦脑壳”购买这些麻古就是用来贩卖的，其就是做这个生意的。他自2月2日到2月13日凌晨被捉，天天在“擦脑壳”家里吸食毒品，“擦脑壳”也没要他的钱，他帮“擦脑壳”包装毒品的目的就是为了吸食毒品，他吸食毒品都是在“擦脑壳”的卧室里进行的，该卧室里有一张桌子，吸食毒品的工具直接放在桌子上。
4、证人肖某某的证言，证实其外号叫“鬼皮”，2017年2月2日下午，他打电话给麻某，要麻某帮他拿点东西，但麻某要他自己到“擦脑壳”那去拿，并把“擦脑壳”的电话号码发给了他。然后他就与“擦脑壳”联系，后在情深深网吧旁边的一个巷子里，他把200元钱给了“擦脑壳”，“擦脑壳”直接从裤袋里拿了1小包冰毒、2粒麻古给他。2017年2月13日凌晨0点许，他通过QQ发信息给麻某，要麻某卖100元麻古和100元冰毒给他，麻某要他到戏院子那里的天虹超市等他，他到了后就打电话给麻某，麻某就下来了，他们正在交易时公安人员就过来把他和麻某一起抓住了。
5、证人谭某某的证言，证实她于2015年7月份通过QQ认识罗云华，并认他做干哥哥，她在罗云华家吃住，她没有吸食毒品，但知道罗云华卖毒品，听罗云华说他的毒品是从一个男子那里买来的。
6、现场方位图、罗云华住处平面图，证实了被告人罗云华贩卖毒品的地点及其住房位置、罗云华住房平面布局及其被查获毒品的床头柜、放有小量冰毒及电子秤的四方桌的位置情况。
7、检查笔录、检查现场照片、现场指认、称量、取样照片、扣押决定书、扣押物品文件清单、提取（扣押）笔录、称量笔录，证实2017年2月13日2时许，公安民警在见证人的见证下，对被告人罗云华在祁东县洪桥街道县正东路某大厦某楼的住所进行了检查，在其卧室内靠窗户的床头柜第二个抽屉里查获疑似冰毒的白色晶体物品23小包，疑似麻古的药丸22条共计201粒，在其卧室的四方桌上查获疑似麻古的药丸4条共计36粒、疑似冰毒的白色晶体物品1小包及一台电子秤。公安民警对上述查获物品当场进行了称量和提取扣押。经称量，上述被查获的疑似冰毒的白色晶体物品24小包净重9.05克，疑似麻古的药丸237粒净重25.605克。被告人罗云华在相关笔录、照片上予以签名确认。同时证实2017年2月13日1时许，公安民警在见证人的见证下，对嫌疑人麻某的人身进行了检查，在其左侧裤袋内发现2粒疑似麻古的红色药丸状物以及小量疑似冰毒的白色晶体物品，并对上述物品进行了提取扣押和称量，经称量，上述被查获的疑似麻古2粒净重0.246克、疑似冰毒净重0.393克。
8、理化鉴定报告，证实经祁东县公安局委托，衡阳市公安局刑事科学技术研究所对祁东县公安局送检的扣押罗云华、麻某的疑似麻古和冰毒样品进行了检验，其结果为在疑似冰毒物品中均检出甲基苯丙胺成分，在疑似麻古物品中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
9、辩认笔录、辩认照片、被辩认人身份情况说明，证实辩认人罗云华在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辩认，指认编号为4号的男子（肖某某）即是向其购买毒品的男子；罗云华对另一组12名不同男性免冠照片进行了辩认，指认编号为8号的男子即是2月份在他家玩耍的“寡妇”也叫李某；辩认人麻某在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辩认，指认编号为4号的男子就是向他购买毒品的“鬼皮”肖某某；麻某对另一组12名不同男性免冠照片进行了辩认，指认编号为11号的男子就是向其提供毒品的“擦脑壳”罗云华；辩认人肖某某在见证人的见证下，对一组12名不同男性免冠照片进行了辩认，指认编号为8号的男子即是卖毒品给他的麻某。
10、手机聊天截图，证实了肖志超与麻某用QQ聊天联系购买毒品的情况。
11、毒品收缴专用收据，证实了2017年2月23日衡阳市公安局将祁东县公安局河洲派出所查获并扣押的被告人罗云华及麻某的冰毒和麻古予以收缴保管的情况。
12、现场检测报告书，证实2017年2月13日，祁东县公安局对被告人罗云华及麻某、肖某某的尿液进行了检测，结果均为甲基安非他明区呈阳性。
13、强制隔离戒毒决定书，证实麻某、肖某某因吸食毒品，均于2017年2月14日被祁东县公安局决定强制隔离戒毒二年。
14、关于毒品来源的情况说明，证实被告人罗云华供述其毒品来自于“李文涛”，公安机关因该嫌疑人基本情况不详，无法将其抓捕归案，暂无法查清毒品来源。
15、被告人罗云华的供述，罗云华分别于2017年2月13日、2月14日、2月15日、2月21日、3月1日共5次接受公安机关的讯问，供述他自己吸毒，知道吸食毒品需要大量的钱，主要是想以贩养吸，所以购买了这么多的毒品，一方面用来贩卖，另一方面用来供自己吸食。他的毒品都是从一个自称叫李文涛的人那里买来的。2017年农历正月初五，他朋友李某（外号“寡妇”）到他家来，说身体不舒服要倒了，他就安排“寡妇”在他家住下，直至案发。2017年农历正月初五左右的一天下午，“寡妇”打电话给他说一个很要好的朋友要拿点东西，一共是2粒麻古、1小包冰毒，总共200元钱。之后，他约对方到观音桥下面天虹超市对面巷子里交易，不久，“寡妇”的朋友骑摩托车来到巷子里，他将2粒麻古、1小包冰毒给了对方，对方给了他200元钱。当天晚上他叫“寡妇”到他家玩，“寡妇”又把他这个朋友带了过去，他们三人还一起吸食了毒品。2017年2月13日凌晨1点多钟，他在玩电脑，“寡妇”跟他说一个朋友要拿200元钱毒品，2粒麻古、1小包冰毒，他听了之后就直接将毒品拿给了“寡妇”，“寡妇”拿了毒品就出去了。他见“寡妇”一直没回，就打“寡妇”的电话，但“寡妇”没有接电话，不久公安局的人就到他家来了，说他涉嫌贩卖毒品，他当场就反抗想跑，被公安民警抓住了。之后公安民警在他卧室内的桌子上发现了吸食毒品用的工具和一小包冰毒，又对他的卧室进行了检查，在他卧室靠窗户的床头柜抽屉里面发现了大量的毒品麻古和冰毒。经现场清点，一共是237粒麻古、24小包冰毒。这些毒品冰毒都是他自己用电子秤称好之后用透明塑料袋分装的，每包净重是0.32克至0.34克之间，麻古是“寡妇”为他按10粒一条的规格用透明塑料管封装好的，在他贩卖的时候，他就直接从包装好的一条麻古里面掰出麻古就行了。“寡妇”在他家里这段时间吸食了三四次毒品，因他也好这一口，他们每次吸食的量都不大，每次就吸食几口，他在李文涛那里买了大量的冰毒和麻古后，他在自己家里和“寡妇”每天都采用烫吸的方式吸食毒品。“寡妇”吸食的毒品都是他免费提供的。被告人罗云华还供述称他接受公安机关的讯问时，公安民警对他都没有打骂、逼供诱供的现象，他所交代的都是事实。
16、刑事判决书【（2013）祁刑初字第16号、（2014）祁刑初字第422号、（2015）祁刑初字第230号】，证实被告人罗云华于2013年5月10日，因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元。2015年2月16日，因犯非法拘禁罪被祁阳县人民法院判处有期徒刑六个月。2015年10月19日，因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役五个月，并处罚金二千元。
17、户籍证明，证实了被告人罗云华的年龄、住址等身份信息情况。
以上证据，经庭审质证，被告人罗云华对证人麻某、肖某某、谭某某的证言及其本人在公安机关的供述、对肖某某的辨认笔录提出异议，认为他2017年2月2日没有卖毒品给肖某某，2月13日他给麻某的毒品是送给麻某吃的，没有要麻某的钱，该两人的证言不是事实，证人谭某某证实的内容他不知情；他在公安机关的供述，其所说的与笔录所写的不一样；他对肖某某的辨认是办案民警告诉他哪一个是肖某某他才写的字，对其他证据均无异议。对被告人罗云华无异议的证据，证据的来源和形式合法，内容客观、真实，各证据之间形成了锁链，能够证明本案事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。对被告人罗云华有异议的证据，本院作如下分析认定：一、关于被告人罗云华本人的供述问题。经查，被告人罗云华分别于2017年2月13日、2月14日、2月15日、2月21日、3月1日共5次接受了公安机关的讯问，在5次讯问中，被告人罗云华都如实供述了自己为了以贩养吸而购进大量毒品及具体贩卖毒品的事实，且在每次讯问后期明确表示公安民警对其没有打骂、逼供和诱供现象，他交代的都是事实。被告人罗云华还在每一份讯问笔录上签署了“以上笔录我看过和我讲的一样”或“以上笔录我看过与我讲的相符”的意见，签了名并按指印。其在庭审中亦供述侦查人员对其讯问时没有刑讯逼供。故被告人罗云华辩称他在公安机关的供述，其所说的与笔录所写的不一样与事实不符，本院不予采信，其在侦查机关的供述可以作为本案定案的依据，本院予以确认。二、关于证人麻某、肖某某、谭某某的证言问题。经查，证人麻某与被告人罗云华系朋友关系，证人谭某某与被告人罗云华系干兄妹关系，证人肖某某系麻某的朋友，被告人罗云华与该三人之间均无矛盾，被告人罗云华在庭审中也表示他与麻某、谭某某之间没有矛盾，证人麻某的证言与证人肖某某的证言内容相一致，三证人的证言与被告人罗云华本人的供述相一致，且有证人肖某某与麻某用QQ聊天联系购买毒品的手机截图相印证，被告人罗云华在庭审中亦供述当时即看过肖某某与麻某通过手机聊天要求购买200元毒品的信息，故被告人罗云华对该三证人的证言所持异议不成立，本院不予采信，证人麻某、肖某某、谭某某的证言可以作为本案的定案依据，本院予以确认。三、关于被告人罗云华对证人肖某某的辨认笔录问题。经查，2017年2月14日，公安机关组织被告人罗云华对包括证人肖某某照片在内的12张不同男性免冠照片进行了辨认，被告人罗云华辨认出编号为4号（即肖某某）的人即是2017年2月初在他手里购买200元毒品冰毒和麻古的人。根据被告人罗云华关于2017年2月2日贩卖毒品给肖某某的供述，从2月2日到2月14日，之间相隔时间不长，被告人罗云华对购买毒品的肖某某的印象尚比较清晰，且该辨认笔录既有公安民警的签名，也有在场见证人的签名，被告人罗云华也在辨认笔录上签署了辨认意见和自己的名字。同时，被告人罗云华在辨认后的同年2月15日、2月21日、3月1日三次接受讯问时也均未对2月14日的辨认提出异议，故其关于他对肖某某的辨认是办案民警告诉他哪一个是肖某某他才写的字的辩解理由不成立，本院不予采信，其辨认笔录可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人罗云华违反国家毒品管理法规，明知是毒品冰毒和麻古而贩卖给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，构成了贩卖毒品罪。祁东县人民检察院指控被告人罗云华犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，应当依法追究其刑事责任。被告人罗云华被缴获的毒品麻古237粒净重25.605克、冰毒24小包净重9.05克，应当认定为其贩买毒品的数量，但在量刑时可以考虑其吸毒情节酌情从轻处罚。被告人罗云华辩称其2017年2月2日没有卖毒品2粒麻古、1小包冰毒给吸毒人员肖某某；其2017年2月13日的2粒麻古和1小包冰毒是他送给麻某吃的，没有收麻某的钱，其行为不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪。经查，被告人罗云华2017年2月2日贩卖毒品麻古和冰毒给肖某某的事实，有证人麻某、肖某某、谭某某的证言、辨认笔录、被告人罗云华的供述等证据予以证实。证人谭某某证实她知道罗云华贩卖毒品，其毒品来源于一个男子；证人麻某证实2017年2月2日他接到朋友肖某某要他帮忙购买200元毒品麻古和冰毒的要求后，他介绍肖某某直接到被告人罗云华处购买，并事先联系了罗云华，之后肖某某在罗云华处以200元购买了2粒麻古、1小包冰毒；证人肖某某证实，2017年2月2日，他经麻某介绍，到罗云华处购买了200元的毒品，证人麻某的证言与肖某某的证言相一致，且被告人罗云华在侦查机关多次供述2017年2月2日经麻某介绍在观音桥天虹超市附近的巷子里以200元的价格贩卖了2粒麻古和1小包冰毒给吸毒人员肖某某，其供述与证人麻某、肖某某的证言相一致，被告人罗云华还从一组12张不同男性免冠照片中辨认出肖某某即是向他购买200元毒品的人。根据上述证据足以认定2017年2月2日被告人罗云华贩卖毒品2粒麻古、1小包冰毒给吸毒人员肖某某的事实，其辩解意见与事实不符，本院不予采信。被告人罗云华于2017年2月13日贩卖毒品麻古和冰毒的事实，有证人麻某、肖某某、谭某某的证言、手机聊天截图、检查笔录、扣押笔录、被告人罗云华的供述等证据予以证实。证人麻某证实2017年2月13日凌晨，其朋友肖某某又向其求购200元的毒品麻古和冰毒，并通过QQ向其发来求购信息，他将肖某某的求购信息给被告人罗云华看，罗云华看后从床头柜抽屉里分两次拿出了2粒麻古和1小包冰毒交给他，并要他的朋友发微信红包，他向罗云华保证拿现钱回来；证人肖某某证实2017年2月13日凌晨向麻某求购200元的毒品2粒麻古和1小包冰毒，麻某要他在戏院子附近的天虹超市等候。他到了后就打电话给麻某，麻某就下来了，他们正在交易时公安人员就过来把他和麻某一起抓住了；手机聊天截图证实了证人肖某某与麻某通过QQ聊天联系买卖毒品的事实；检查笔录、扣押笔录证实2017年2月13日凌晨公安民警抓获麻某时，从麻某身上搜出了2粒疑似毒品麻古和1小包疑似毒品冰毒并予以扣押的事实；被告人罗云华在侦查机关多次讯问时对2017年2月13日麻某收到其朋友求购200元的毒品麻古和冰毒的信息后，他拿了2粒麻古、1小包冰毒给麻某的事实亦供认不讳，并供认麻某去送毒品后一时未回，他还打了麻某的电话，之后公安民警到他家将他抓获。被告人罗云华在庭审中还承认2017年2月13日麻某接到肖某某求购200元毒品的信息后，将手机信息给他看过。上述证人证言与手机聊天截图、检查扣押笔录及被告人罗云华的供述相吻合，足以说明被告人罗云华是明知证人麻某是要将毒品卖给其朋友肖某某的，他本人也是想将毒品通过麻某卖给他人的，不存在是罗云华免费将该毒品送给麻某吸食的事实。故被告人罗云华辩解其2017年2月13日的2粒麻古和1小包冰毒是他送给麻某吃的，没有收麻某的钱，与事实不符，本院不予采信。综上所述，被告人罗云华辩解其行为不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪的观点，与事实法律不符，本院不予支持。为维护社会秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，判决如下：
被告人罗云华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金一万元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月13日起至2026年8月12日止，罚金限在判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 蒋宪军
人民陪审员 江建新
人民陪审员 李新齐
二〇一七年七月二十五日
书 记 员 詹 靓
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。