上海市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0107刑初433号
公诉机关上海市普陀区人民检察院。
被告人闫某某(XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，女，1989年2月7日出生，汉族，户籍地河南省夏邑县。
辩护人曹蕾，上海豪珈律师事务所律师。
上海市普陀区人民检察院以沪普检诉刑诉[2015]617号起诉书指控被告人闫某某和张东亚犯非法经营罪，于2015年5月26日向本院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定，由本院审理本案。审理中，因被告人闫某某脱逃，本院裁定分案审理，对同案犯张东亚已先行判决，对被告人闫某某中止审理。2018年5月7日，本院裁定恢复对被告人闫某某非法经营案的审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派检察员金某出庭支持公诉，被告人闫某某及其本院委托上海市普陀区法律援助中心指派的辩护人曹蕾到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市普陀区人民检察院指控，被告人闫某某伙同张东亚在无烟草专卖许可证和营业执照的情况下，共同接收卷烟，并将卷烟放置于张东亚租借的本市嘉涌路XXX弄XXX号XXX室内及牌号为苏E8XX**的面包车内，再由张东亚驾驶牌号为豫AEXX**的轿车分批对外销售。
2014年12月11日，民警在本市嘉定区海蓝路华江支路路口抓获被告人闫某某，并当场在豫AEXX**的轿车内查获各类卷烟13箱(1030条)。张东亚则借机逃逸，但随即被守候伏击的民警在嘉涌路XXX弄XXX号XXX室其暂住处抓获，并在该处及苏E8XX**面包车内查获大量卷烟。上述三处合计查获各类卷烟1522.9条，经鉴定均为真品卷烟，共计价值人民币386482.19元。
公诉机关指控证据有证人黄某等人的证言，辨认笔录和照片，上海市烟草专卖局普陀分局检查(勘验)笔录、先行登记保存通知书和证明，扣押清单和现场照片，上海市烟草质量监督检测站鉴别检验报告，上海市烟草专卖局财务管理处出具的估价意见书，上海市公安局普陀分局出具的工作情况和被告人闫某某的供述和辩解。
庭审中，公诉机关认定被告人闫某某的行为已构成非法经营罪，系从犯。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定对被告人闫某某予以处罚。
被告人闫某某对起诉书指控的犯罪事实和定性无异议，表示自愿认罪。辩护人对起诉书指控的犯罪事实和定性无异议，提出指控被告人闫某某系初犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且被告人处于哺乳期，建议对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，张东亚(已判刑)在无烟草专卖许可证和营业执照的情况下，伙同被告人闫某某从外省市非法购入卷烟，将卷烟藏匿于租借的本市嘉涌路XXX弄XXX号XXX室及牌号为苏E8XX**的面包车内，尔后由张东亚对外销售卷烟。
2014年12月11日，张东亚伙同被告人闫某某驾驶牌号为豫AEXX**的轿车在本市嘉定区海蓝路华江支路路口接收其非法购入的卷烟13箱时，被守候伏击的上海市公安局普陀分局民警和上海市烟草专卖局普陀分局执法人员查获，被告人闫某某当场被抓获。张东亚逃逸至暂住处，在将藏于暂住处的卷烟转移过程中，被民警抓获。民警在嘉涌路XXX弄XXX号XXX室及牌号为苏E8XX**的面包车又查获大量卷烟。经检查，上述三处合计查获各类卷烟1522.9条，经鉴定均为真品卷烟，共计价值人民币386482.19元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实，均经庭审举证、质证，经查证属实，本院应予确认。
1、证人冯某某的证言证实其系从事运输的集卡司机。2014年12月8日下午，其受一男子委托从河南省鹤壁市将13箱纸箱包装的货物运至上海，该男子让其到上海后拨打XXXXXXXXXXX的手机联系对方接货。2014年12月11日，其至沪宁高速花桥收费口，拨打该手机与接货人张东亚联系，由张东亚驾驶一辆黑色轿车带其至本市海蓝路华江支路路口，当张东亚让其将13箱货物卸下后，民警至现场，张东亚逃跑，后发现接货的还有被告人闫某某，其运输的货物系卷烟。
2、证人郭某某的证言和辨认笔录、照片证实其系从事运输的司机。2014年12月11日12时许，其将车停在本市曹安路华江支路口处，张东亚让其运输货物，将其带至本市嘉涌路XXX弄XXX号门口，张东亚将二箱货物装在其车上时，民警至现场将张东亚抓获，民警打开箱子后其发现二箱货物是卷烟。
3、证人陆某某的证言和辨认笔录、照片证实其系本市嘉涌路XXX弄XXX号XXX室房东。2014年6月，其将房屋出租给张东亚。
4、证人黄某的证言和视频截图证实其系普陀烟草专卖局稽查支队执法人员。2014年11月初，有线索举报张东亚无证销售卷烟，遂对其线索展开调查。经跟踪调查发现，张东亚居住于本市嘉涌路XXX弄XXX号XXX室，其有二辆车，一辆苏E8XX**的面包车停在住处门口，系流动仓库，张东亚经常从面包车上搬卷烟至豫AEXX**的一辆轿车上，尔后对外销售卷烟。2014年11月27日，张东亚在本市嘉怡路沃尔玛超市对面停车场销售卷烟。2014年12月2日下午，张东亚伙同被告人闫某某至海蓝路华江支路接收卷烟。2014年12月11日中午，发现张东亚和被告人闫某某又至海蓝路华江支路接收13箱卷烟，遂上前执法。张东亚和被告人闫某某分别逃跑，后被抓获。经搜查，在张东亚暂住处和苏E8XX**的面包车上查获了大量卷烟。
5、上海市烟草专卖局普陀分局检查(勘验)笔录、先行登记保存通知书、扣押清单和现场照片证实公安机关在张东亚的暂住处、所驾驶的豫AEXX**的轿车和苏E8XX**的面包车内共计查获各类卷烟1522.9条。
6、上海市烟草质量监督检测站鉴别检验报告和上海市烟草专卖局财务管理处出具的估价意见书证实被查获的卷烟均系真品卷烟，经估价合计价值人民币386482.19元。
7、河南省烟草专卖局的函复和上海市烟草专卖局普陀分局证明证实张东亚和被告人闫某某不具备从事烟草专卖批发或零售业务的资格。
8、上海市公安局普陀分局出具的工作情况证实了本案案发和抓获被告人闫某某和张东亚的经过。
本院认为，被告人闫某某在明知销售卷烟需凭专卖许可证，仍在无证照的情况下，伙同他人非法销售卷烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予处罚。上海市普陀区人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立。被告人闫某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且当庭自愿认罪，依法应当减轻处罚。公诉机关的量刑建议和辩护人提出被告人闫某某系从犯、建议减轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第(一)项之规定，判决如下：
被告人闫某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院。)
被告人闫某某回到社区后应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王惠笙
人民陪审员 刘 琦
人民陪审员 成 建
二〇一八年五月十日
书 记 员 顾 洁
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违犯所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违犯所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条第二款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；……