上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第3514号
原告沈某。
委托代理人陈某。
被告周某。
被告某贸易有限公司。
法定代表人刘某。
委托代理人陈某。
被告某财产保险股份有限公司上海市金山支公司。
负责人赵某。
委托代理人余某。
原告沈某诉被告周某（下称第一被告）、某贸易有限公司（下称第二被告）、某财产保险股份有限公司上海市金山支公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人、第三被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年3月11日15时30分左右，第一被告驾驶牌号为沪CTE6**小型普通客车在本区茸卫公路建八路南约500处，与原告驾驶的牌号为沪CJX9**轻便二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具道路交通事故认定书，确认第一被告承担事故主要责任，原告承担次要责任。原告遂诉至法院，请求判令被告赔偿其各项损失共计人民币174，916.30元，精神损害抚慰金在交强险范围内优先支付；其中由第三被告在保险范围内承担赔偿责任，仍不足部分由第一被告承担，第二被告对第一被告所负之款承担连带责任；本案诉讼费由第一、二被告承担。
第一被告未作书面答辩，在庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，在庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，第一被告是其员工，事发时在履行职务行为，第一被告赔偿责任由第二被告承担，请求法院依法判决。
第三被告未作书面答辩，在庭审中表示，对事故发生经过及责任认定无异议，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事实及责任认定属实。原告的伤情经相关机构鉴定，已构成十级伤残，酌情给予休息150日、营养60日、护理90日。二期取内固定术可另行休息60日、营养30日、护理30日。事故发生后，第二被告支付了原告现金20，000元。现因双方协商未果，原告遂向本院提起诉讼。
另查明，第一被告系第二被告员工，事发时在履行第二被告所指派的工作任务；第二被告系肇事车辆的登记所有人，向第三被告投保了责任限额为122，000元的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（不计免赔率），责任限额为1，000，000元，保险期间自2014年12月9日零时起至2015年12月8日二十四时止。
再查明，原告自2013年3月30日起一直居住在上海市金山区金山卫镇建元路39弄10号且自2014年1月1日起于上海广绩建设工程有限公司工作。
以上事实，由原、被告基本信息、保单抄件、交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、出院小结、鉴定书、鉴定费发票、劳动合同、工资单、误工证明、居委会证明、房产证、修理费发票、律师费发票及当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损失的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方对金山交警支队的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此，本案中原告的损失先由第三被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据双方当事人在事故中的过错程度，酌定由第二被告承担70%赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费（含救护车费），根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该费用已实际发生且属合理与必要，故凭据确定为48，296.10元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第三被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第三被告承担。
2、住院伙食补助费，根据原告住院天数18.5天，按每日20元计算，为370元。
3、营养费，根据原告的伤情酌情给予每日30元，并结合鉴定意见计算90日，为2700元。
上述1-3项合计51，366.10元，属于交强险医疗费用赔偿项目，因超过了该项赔偿限额，故由第三被告先在交强险赔偿限额内赔偿10，000元，再在商业三者险范围内赔偿余额41，366.10元中的70%即28，956.30元，合计38，956.30元。
4、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现第三被告虽然对原告证据有异议，但并无证据予以推翻，故本院对第三被告的辩解意见不予采纳。本院结合鉴定意见并根据原告诉请计算210日，为24，500元。
5、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算，护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2320元进行计算，该标准相当于本市上一年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资27，840元，故本院支持并结合鉴定意见计算120日，为9280元。
6、残疾赔偿金68，902元，原、被告协商一致，于法不悖，本院依法予以确认。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为5000元。
8、车辆修理费，根据事故认定书载明可以证实，原告车辆于事发时发生损坏，故本院根据原告修理情况，酌定1500元。
9、交通费300元，原、被告协商一致，于法不悖，本院依法予以确认。
上述4-9项合计109，482元，属于交强险死亡伤残赔偿及财产损失赔偿范围，因均未超过各分项赔偿限额，故由第三被告在交强险限额内赔付。
10、鉴定费2400元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定，因不属于交强险赔偿范围，但在商业三者险中亦未约定属于责任免赔部分，故由第三被告承担70%即1680元。
11、律师代理费4500元，可以作为损失要求第二被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素予以确定。
综上，原告的损失由第三被告在保险范围内赔偿150，118.30元，由第二被告赔偿4500元，鉴于已支付20，000元，超过了其应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第二被告赔偿的请求不予支持。第二被告多支付的15，500元在第三被告赔付款内予以扣除，此款由第三被告直接支付第二被告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海市金山支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈某各项损失134，618.30元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海市金山支公司应于本判决生效之日起十日内支付被告某贸易有限公司15，500元；
三、驳回原告沈某的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1899元，由原告负担403元、第二被告负担1496元。被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一五年十一月十三日
书记员 王晓慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由由用人单位承担侵权责任。
……。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条?法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。