湖北省鹤峰县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂2828民初248号
原告：覃道兰(又名张言光)，男，1977年1月19日出生，初中文化，土家族，农民，住鹤峰县。
委托代理人（一般代理）：刘文明，鹤峰县走马法律服务所法律工作者。
被告：田祥国，男，1971年12月24日出生，土家族，初中文化，农民，住鹤峰县。
被告：张永树，男，1955年12月23日出生，土家族，小学文化，农民，住鹤峰县。
原告覃道兰诉被告田祥国、张永树提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告覃道兰及其委托代理人刘文明，被告田祥国、张永树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告覃道兰诉称：我的诉讼请求：1、要求二被告赔偿我伤残赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、住院伙食补助费、司法鉴定费、诊治费、营养费共计107626.76元；2、要求二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告田祥国长期从事工程承包，2016年6、7月间经我姐夫孙某介绍后便更随其做事，开始按每天180元给我付工资，后来就按每天200元的工资支付。2017年1月3日，田祥国给我打电话要我到张永树家粉刷房屋，1月5日粉刷了一天，1月6日继续粉刷时从桥板上掉下来，导致我多处受伤，当天被送往鹤峰县中心医院治疗，共计住院治疗15天，后经司法鉴定我构成八级伤残。被告田祥国已支付了医疗费，其他损失至今没有得到赔偿，要求二被告共同予以赔偿。
被告田祥国辩称：第一、我与原告之间不存在劳务关系，不应承担赔偿责任。张永树家的房屋主体是我三年前承包修建的，他儿子张新玉自己贴了部分内墙砖后就外出打工去了。2016年农历腊月间，张新玉电话联系我，要我为其完成房屋内墙粉刷，贴楼梯砖、内墙砖和部分地砖等工程，约定报酬按每天供一餐午饭，粉内墙每平米7元，贴楼梯砖每步30元，贴墙裙砖每平米25元，贴楼梯墙裙砖每平米35元，贴外墙砖不除空每平米30元。腊月初七，我联系了施工的相关人员，并告知与张新玉所约定的价格，我也参加施工，只收取几百元切割机、切砖机的租费，不抽取利润，凡是同工同酬才收取工具租费。我没有接受原告的劳务，我只是一个承头人不是承包人，无论在任何地方做事老板都只认一个人，目前，张新玉尚未回家，还没有对工程进行验收结算。第二、原告本人在损害中存在严重的过错应承担主要责任。原告粉墙的脚手架系自己搭建，当时离地面的高度不足两尺，摔下来也不是因为脚手架材料断裂，而是自己疏忽大意导致的后果。原告还隐瞒了其颈椎手术后尚有钢丝未取出的事实，其行为能力受限也是导致其受伤的原因之一。因原告以前与我一起做事的工资还未结算，所以我出于好意为其垫付了医疗、护理等费用，说好出院以后再结算，但这并不表明我就应该承担其损害赔偿责任。
被告张永树辩称：2017年1月2日，被告田祥国来到我家，说我儿子张新玉要他来完成内墙粉刷，贴墙砖、地砖等工程。田祥国到我家后就一直与张新玉通电话，田祥国边说边丈量。之后田祥国对我说他与张新玉商量的结果是供一餐午饭，按粉刷内墙每平米7元，贴墙砖每平米25元，贴地砖每平米20元，楼梯砖每平米35元结算。现在工程还没有验收，等张新玉自己回来验收更好，田祥国与其他人怎么结账的我不清楚。工程是包给田祥国的，包工不包料，我们只认工程完成的结果与田祥国结账，与原告没有劳务关系。在送原告去医院治疗时，医生发现原告曾受过伤，还有钢针未取。原告施工时站的位置离地面只有0.6米高，安全措施应由施工方负责。我不是本案适格的被告，请求依法驳回原告对我的起诉。
经审理查明：田祥国长期从事农村住房的修建，田祥国三年前曾承包修建了张永树家的房屋主体。2016年6月，覃道兰经其姐夫孙某介绍开始随田祥国做事。2016年底，张永树之子张新玉电话联系田祥国，要求为其装修房屋（张自己未完成的部分）。2017年1月2日，田祥国到张永树家对装修工程进行丈量，并与张新玉电话协商达成口头协议：全部工程包工不包料，张家每天负责供一餐午饭，按粉刷内墙7元/㎡、贴地砖20元/㎡、贴墙裙砖25元/㎡、贴楼梯砖35元/步的标准支付报酬。之后田祥国分别联系了覃道兰、田某、张某1、张某2、邹某等人前来参加房屋装修。工程自2017年1月5日开始施工，张永树在家为施工人员提供午餐，覃道兰也从1月5日开始参加内墙粉刷。1月6日，覃道兰粉刷三楼楼梯旁的内墙，自行搭建了简易脚手架，桥板一头放在二楼板面上的三角支架上，另一头放在三楼楼梯休息台上（楼梯转弯处的平台），施工中没有采取任何安全防护措施，11时许，覃道兰不慎从脚手架上跌落，导致身体受伤。覃道兰受伤后张永树拨打了120急救中心电话，并将其护送到鹤峰县中心医院治疗，入院诊断其所受伤为创伤性脾破裂、腰1、2椎体横突骨折、多处软组织损伤，同时发现其颈椎曾做过手术，尚有钢丝未取出。覃道兰在鹤峰县中心医院共住院治疗15天，于2017年1月21日出院，田祥国为其支付了住院期间的医疗费、护理费和500元生活费。鹤峰县中心医院法医司法鉴定所根据覃道兰的委托，于2017年2月10日作出鉴定：1、覃道兰伤残等级评定为8级；2、覃道兰误工日评定为150日，护理时间评定为60日，营养时限评定为90日。覃道兰因鉴定支付鉴定费1303.50元。
本案审理中，参加房屋装修的张某1、张某2、邹某、田某当庭证实：田祥国联系他们施工时已告知发包方发包的价格，他们是多劳多得，田祥国自己也参与施工但不抽取利润，仅抽取200-300元大型工具的租费。田祥国实际参加施工只有一天，因张新玉一直未回家，工程完工后至今没有验收结算。张新玉曾于2017年1月25日给田祥国预付了10000元费用，当日通过银行转账到田祥国的账户上。田祥国在收到张新玉的预付款后分别向其他施工人员支付了部分报酬，至今也未进行结算。覃道兰出院后于2017年2月底找到田祥国，要求结算之前参与所有工程施工的工资，在上述工程未验收结算的情况下，田祥国表示给覃道兰按每天200元的标准结算，其参加一天半计300元，加上以前没有结算的工资共计8600元，当即给其出具了欠条。本院经与张新玉联系核实相关情况，张新玉向本院提交了“房屋装修承包情况说明”，详细陈述了其房屋装修工程发包给田祥国的过程、价款等事实。
另查明，本案张永树家的房屋户名为张新玉，张永树属张新玉的家庭成员。覃道兰颈椎曾做过手术，至今尚有钢丝没有取出。本案施工中的大型工具由田祥国提供（租用），小型工具由施工人员自行提供，所有人员都是自行安排各自的施工。
以上事实，有双方当事人的陈述，鹤医司鉴（2017）临鉴字第11号司法鉴定意见书，鹤峰中心医院201700309号病历，司法鉴定费发票，田祥国给覃道兰出示的欠条，证人孙某、张某1、张某2、邹某、田某的证言予以证实。
本院认为：提供劳务者受害责任，是指个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务活动自身受到损害的，提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自过错程度承担相应的民事责任。
本案房主张新玉与田祥国达成口头协议，将其未完工的房屋装修工程按相关的价款发包给田祥国，田祥国按照其要求以自己的设备和技能完成工作，交付工作成果，验收后张新玉支付报酬，之间已形成承揽合同关系，张新玉是定作人，田祥国是承揽人。张永树仅是张新玉的家庭成员，既不是承揽合同的当事人，也不是接受覃道兰劳务的人，因此不是本案适格的被告，不应对覃道兰的损害承担赔偿责任。
田祥国虽是合同当事人，但承揽房屋装修工程后，自己也参与施工，与其他施工人员共同分享报酬，在工程中没有提取利润，所承揽的工程是由全部施工人员以自己的技术共同来完成，因此所有参与施工人员与田祥国属于共同承揽人。田祥国只是工程共同承揽的承头人，不是独立的承包人，也不属于接受劳务的人，其与覃道兰之间没有形成劳务关系。田祥国虽为覃道兰垫付了医疗等费用，但并不能据此认定双方就已形成了劳务关系。所有参与施工人员之间属于合伙关系。覃道兰没有提供证据证实田祥国在工程中提取了利润，应承担举证不能的法律后果。故田祥国对覃道兰的损害亦不应承担赔偿责任。
综上，原告覃道兰与被告田祥国、张永树均没有形成劳务关系，其关于二被告承担赔偿责任的诉讼请求本院依法不予支持，为了充分保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
驳回原告覃道兰的诉讼请求。
案件受理费816元，减半收取408元，由原告覃道兰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费816元，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 范先羿
二〇一七年四月二十五日
书记员 田红军