广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0604刑初172号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人冯光锦，男，1985年4月17日出生，汉族，初中文化，住广东省罗定市，。2016年11月6日因本案被羁押，同日因吸毒被处行政拘留十五日，同月18日因本案被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人陆社炎，广东一粤律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2017]150号起诉书指控被告人冯光锦犯贩卖毒品罪，于2017年3月7日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同年3月15日中止适用简易程序，转为普通程序审理，依法组成合议庭，于同年3月21日公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员高嘉惠出庭支持公诉，被告人冯光锦及其辩护人陆社炎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年11月6日1时许，被告人冯光锦在佛山市禅城区祖庙街道建新路金嘉酒店门口，以人民币200元的价格向余某贩卖1小包净重1.17克的毒品甲基苯丙胺。交易完成后，两人被民警人赃并获。民警从被告人冯光锦身上查获毒资人民币200元、一瓶净重7.06克的毒品甲基苯丙胺、一包净重34.12克的毒品甲基苯丙胺，从余某处查获刚购买的毒品。
公诉机关认为，被告人冯光锦无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺42.35克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关建议判处被告人冯光锦十年以上十三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人冯光锦对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其贩卖毒品数量是1.17克甲基苯丙胺，民警在其驾驶的车上查获的净重41.18克白色晶体物是其在广州购买，购买后发现是假毒品，成分是冰糖，而不是毒品“冰毒”，即便该41.18克白色晶体物是毒品也是用于自己吸食，而不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品数量。
辩护人对公诉机关指控被告人冯光锦构成贩卖毒品罪不持异议，但辩护人提出如下辩护意见：1、被告人冯光锦贩卖毒品数量是1.17克毒品甲基苯丙胺，民警在冯光锦驾驶的车上查获的净重41.18克毒品甲基苯丙胺不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品数量；2、被告人冯光锦是在他人引诱下贩卖毒品，所贩卖的毒品未流入社会，犯罪社会危害性较小；3、被告人冯光锦是初犯、偶犯，归案后主动交代犯罪事实，认罪态度好。辩护人据上述情节建议法庭对被告人冯光锦从轻、减轻处罚，判处其有期徒刑六个月。
经审理查明，2016年11月5日晚22时许，购毒者余某通过手机联系被告人冯光锦提出购买人民币200元数量毒品冰毒，被告人冯光锦表示同意，双方约定当晚在佛山市禅城区祖庙街道建新路金嘉酒店门口交易。23时许，被告人冯光锦携带毒品驾驶车牌号为粤Ｙ×××××小汽车前往上述地点交易毒品，至次日零时许，被告人冯光锦赶至上述约定地点，将一小包外用黄色双喜牌香烟盒包装、内用透明塑料袋包装的净重1.17克毒品甲基苯丙胺交给购毒者余某，余某随即支付毒资人民币200元。交易完毕后，被告人冯光锦驾车离开现场，民警随即在建新路百花广场十字路口将冯光锦抓获，并当场在冯光锦驾驶的汽车内查获一瓶净重7.06克毒品甲基苯丙胺，一包净重34.12克毒品甲基苯丙胺，毒资人民币200元，联系贩毒工具苹果牌手机一台。民警另将购毒者余某抓获，并在余某身上查获上述向被告人冯光锦购买的毒品。
上述事实，有证人余某的证言及辨认笔录，抓获经过，扣押笔录、扣押物品清单及物证照片，称量笔录及称量照片，鉴定意见，手机通话清单，微信聊天记录，行政处罚决定书，户籍证明，被告人冯光锦在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人冯光锦贩卖毒品数量的认定。经查，被告人冯光锦有吸毒情节，其向余某贩卖毒品数量是1.17克甲基苯丙胺。另查，扣押笔录、扣押清单、称量笔录以及证人余某的证言证实，被告人冯光锦同余某交易完毒品后，民警随即在冯光锦驾驶的汽车内扣押一瓶净重7.06克疑似毒品晶体物，一包净重34.12克疑似毒品晶体物，被告人冯光锦对上述共净重41.18克晶体物是其持有不持异议。鉴定意见证实上述共净重41.18克疑似毒品晶体物检出甲基苯丙胺成分。本院认为，根据审理毒品犯罪案件规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，综上，本院认定被告人冯光锦贩卖毒品数量是42.35克甲基苯丙胺。故被告人冯光锦辩称在其车内查获的共净重41.18克晶体物是假毒品与事实不符，本院不予采纳。被告人冯光锦及其辩护人提出在冯光锦车内扣押的41.18克毒品甲基苯丙胺不应计入贩卖毒品数量的辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人冯光锦贩卖毒品甲基苯丙胺42.35克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人冯光锦归案后能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人据此建议对被告人冯光锦从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人另以被告人冯光锦是在他人引诱下贩卖毒品，所贩卖的毒品未流入社会为由建议对冯光锦从轻处罚的辩护意见，本院酌情予以采纳，但辩护人建议判处被告人冯光锦有期徒刑六个月的量刑意见于法无据，本院不予采纳。公诉机关建议判处被告人冯光锦十年以上十三年以下有期徒刑并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第五十四条，第五十五条第一款,第五十六条，第五十八条,第六十四条，第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人冯光锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月18日起至2026年11月16日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、对扣押的42.35克毒品甲基苯丙胺予以没收，由扣押机关予以销毁；对扣押的被告人冯光锦用于联系贩毒的苹果牌手机一部、收取的毒资人民币200元予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高春柱
人民陪审员 徐佳荣
人民陪审员 莫丽君
二〇一七年六月八日
书 记 员 庞健敏
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：
（一）选举权和被选举权；
（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；
（三）担任国家机关职务的权利；
（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。