湖北省天门市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂9006民初1088号
原告：杨国平，男，1965年8月4日出生，汉族，湖北省天门市人，农民，住天门市。
委托诉讼代理人：夏少波，湖北中科律师事务所律师。
被告：湖北保乐生物医药科技有限公司。住所地：湖北省天门经济开发区西湖路***号。
法定代表人：杨保廷，该公司总经理。
委托诉讼代理人：程为平，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：盛庆华，天门市法律援助中心律师。
被告：湖北华茂建筑工程有限公司，住所地：湖北省天门市竟陵元春街118号。
法定代表人：杨茂才，该公司董事长。
委托诉讼代理人：金晓葵，湖北鹰之歌律师事务所律师。
被告：云杰，男，1964年2月23日出生，汉族，湖北省天门市人，住天门市。
委托诉讼代理人：何红霞，湖北鹰之歌律师事务所律师。
原告杨国平诉被告湖北保乐生物医药科技有限公司（以下简称医药公司）、湖北华茂建筑工程有限公司（以下简称建筑公司）、云杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月7日立案受理后，依法适用普通程序，于同年10月13日公开开庭进行了审理。原告杨国平及其委托诉讼代理人夏少波，被告医药公司的委托诉讼代理人程为平、盛庆华，被告建筑公司的委托诉讼代理人金晓葵，被告云杰及其委托诉讼代理人何红霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年5月，原告经人介绍到被告建筑公司承接的被告医药公司位于天门市经济开发区建筑工地务工。当年8月13日10时许，原告在吊防水材料时，简易吊机侧翻，原告从8米高处坠落，当场昏迷，被送往天门市第一人民医院、武汉同济医院继续住院治疗。2016年4月12日，经天门维民司法鉴定所鉴定，杨国平的伤残等级为二级残疾程度，误工时间为受伤之日至鉴定之前一日，护理时间为生存期长期护理，需要大部分依赖护理，建议给予二年内每月1000元病因治疗费用。被告云杰支付医疗费用后，其他费用的赔偿没有达成一致意见，故诉至法院，请求三被告赔偿各项经济损失771111.80元（其中后续治疗费24000元、误工费29499.80元、护理费452880元、住院伙食补助费3820元、营养费3820元、残疾赔偿金213192元、鉴定费1900元、交通费2000元、精神损害抚慰金40000元）；由被告负担案件诉讼费用。
原告为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：
证据一、原告的身份证、户口薄复印件各1份，证明原告的诉讼主体资格。
证据二、企业基本信息2份、云杰公民身份信息1份，证明三被告的诉讼主体资格。
证据三、原告书写的事发经过1份，证明原告在被告医药公司工地受伤的事实。
证据四、××历、出院记录及诊断证明，证明原告的病情，治疗情况，需要加强营养的事实。
证据五、天门维民司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告的伤残程度、误工时间、护理期限及等级、后期治疗费用。
证据六、鉴定费票据1张，证明原告支付鉴定费用。
被告医药公司辩称，答辩人是与被告建筑公司签订的合同，没有雇佣原告；建筑施工现场的安全均由被告建筑公司负责，故答辩人不是本案的被告，在本案中不应承担责任。
被告医药公司为支持其主张，向本院提交如下证据：
证据一、营业执照1份，证明被告医药公司的诉讼主体资格。
证据二、施工合同1份，证明被告医药公司与被告建筑公司的合同关系，与被告云杰、原告杨国平无关系。
证据三、变更通知书1份，证明被告医药公司名称变动情况。
证据四、发票复印件，证明被告医药公司只与被告建筑公司结账。
被告建筑公司辩称，原告与答辩人不存在劳务关系，答辩人不应承担赔偿责任；原告在此次事故中存在重大过错，应承担相应的责任。
被告建筑公司向本院提交营业执照和建筑业企业资质证书复印件各1份，证明其诉讼主体资格及其资质类别等级为：建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级、钢结构工程专业承包叁级、地基基础工程专业承包壹级、消防设施工程专业承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包贰级。
被告云杰辩称，答辩人认可与原告之间存在劳务关系，在事故发生后，答辩人为原告垫付医疗费322990.38元、通过银行转账3800元，共计给付327790.38元；原告在此次事故中存在重大过错，应承担相应的责任；原告的误工费、营养费、精神损害抚慰金请求过高，交通费已由答辩人支付，请法院依法对不合理、不合法部分予以剔除。
被告云杰为支持其主张，向本院提交如下四份证据并申请证人吴某、云某出庭作证：
证据一、身份证复印件1份，证明其身份情况。
证据二、对证人吴某的调查笔录1份及出庭证言，证明原告操作吊机失衡，从车间屋顶摔下受伤的事实。
证据三、对证人云某的调查笔录1份及出庭证言，证明吊机非云杰所有，原告系自行使用吊机的事实。
证据四、医疗费发票等条据70张、××人费用明细1份，证明被告云杰为原告支付费用327790.38元。
庭审质证中，被告医药公司、建筑公司对原告提交的证据一、二、四、五无异议。对证据三有异议，认为是原告的陈述，不予认可，应以庭审和法院调查核实的事实为准。对证据六中的鉴定费票据无异议；对交通费有异议，因为原告未提交票据，加上其交通费已由被告云杰承担，故该请求多余。被告云杰对原告提交的证据三无异议；其他证据的质证意见同被告医药公司、建筑公司的质证意见。
原告对被告医药公司提交的证据一、三无异议，对证据二、四的真实性无异议，但认为不能达到其证明目的。被告建筑公司、云杰对被告医药公司提交的证据均无异议。
原、被告对被告建筑公司提交的证据均无异议。
原告对被告云杰提交的证据一无异议；对证据二、三及证人的出庭证言无异议，但认为不能达到其证明目的；对证据四中有正规发票或有原告及其家属杨婵、杨健签名的票据无异议，对无正规发票的不予认可。被告医药公司、建筑公司对被告云杰提交的证据均无异议。
上述证据经本院审查，作如下认定：原告提交的证据一、二、四、五、六，被告医药公司、建筑公司及被告云杰提交证据一、二、三的真实性到庭当事人均无异议，依法予以采信；上述证据的证明对象由本院根据证据的内容确定。原告提交的证据三系其单方陈述，没有其他证据佐证部分不予采信。被告云杰提交的证据四中15张医疗费发票、5张原告及亲属的收条计311945.31元（含1300元交通费）予以采信；其他条据形式要件不合法，且原告不认可，不予采信。
根据上述确认的有效证据及当事人陈述，本院认定如下事实：
被告建筑公司经工商登记范围为：房屋建筑工程施工总承包；建筑装修装饰工程专业承包，地基与基础工程专业承包，市政公用工程施工总承包；钢结构工程专业承包，消防设施工程专业承包（按资质核定的等级、有效期开展经营）机械设备租赁。被告云杰与被告建筑公司经协商达成一致意见，由被告云杰借用被告建筑公司的资质承包工程，并按工程价款的1%交纳管理费。
2014年8月10日，被告湖北保乐制药有限公司（于2015年12月24日经工商行政管理部门更名为湖北保乐生物医药科技有限公司）与被告建筑公司签订一份建筑工程施工合同，将位于天门侨乡开发区侯口村的合成车间、仓库、综合楼、危险品库的基础、主体及部分装饰工程发包给被告建筑公司施工。杨茂才以法定代表人的身份、被告云杰以委托代理人的身份在承包人一栏签字，并加盖被告建筑公司图章。合同签订后，该工程即交给被告云杰以实际施工人身份组织人员施工。施工期间，被告云杰以每人每天130元的工钱请原告及吴某等人做杂工。
2015年8月13日，被告云杰的工地管理人云某安排原告与吴某将散落的油膏搬到在建库房离地约8米高的楼顶。二人见楼顶有一闲置的简易电动吊机，便用简易吊机吊油膏。原告在楼顶将吊机吊上的油膏向里拉时，吊机失衡，吊机带着人一起摔到楼下，原告受伤。原告受伤后，于当日被送往天门市第一人民医院治疗，经诊断为失血性休克、骨盆骨折、腰椎体压缩性骨折、腰1-5右侧横突骨折、脊髓损伤、蛛网膜下腔出血、右侧第12肋后段骨折、多处挫伤等，4天后转入华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗，诊断为腰1爆裂性骨折伴截瘫、骨盆骨折。2015年9月2日华中科技大学同济医学院附属同济医院出院医嘱：1、保持手术伤口清洁干燥，3天左右换药1次，术后10-14天视伤口情况拆除缝线；2、严格佩戴颈支具6-8周，解除佩戴时间待术后复诊时视情况而定，过早自行解除支具保护或不按医嘱要求佩戴，可能会导致内固定移位甚至断裂而引起严重的并发症；3、建议至当地医院行正规康复训练，可适当使用促进骨愈合药物；4、加强营养，合理膳食；5、定期复查，出院后1、2、3月及术后6、12月需返院复诊；6、如有不适症状，请随时就诊。随后又转回天门市第一人民医院骨科、康复科继续治疗至2015年12月4日。2015年12月29日至2016年1月26日，原告又入同济医院治疗，出院诊断为脊髓损伤、截瘫、二便障碍、腰1爆裂性骨折、骨盆骨折等。原告共住院191天，花费医疗费306335.31元。
2016年4月12日，天门维民司法鉴定所作出天维司鉴（2016）临鉴字第210号法医鉴定意见书，认定被鉴定人杨国平于2015年8月23日因高坠所致损伤构成人体损伤残疾的二级残疾程度；误工时间为至鉴定之前一日（从受伤之日起计算），护理时间为生存期长期护理，需要大部分护理依赖，建议给予二年内每月1000元病因治疗费用。原告自行支付鉴定费1900元、交通费1300元，被告云杰为原告支付医疗费等费用311945.31元（其中含交通费1300元）。
原告系农村居民，至定残之日年满50周岁。参照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准，农村居民人年均可支配收入为11844元，农、林、牧、渔业在岗职工年均工资收入为28305元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工年均工资收入为31138元，国家机关一般工作人员出差伙食补助每人每天50元及相关法律规定，计算原告的误工费18766.60元（28305元/年÷365天×242天），护理费护理费265398.13元（31138元/年÷365天×191天+31138元/年×10年×80%），住院伙食补助费9550元（50元/天×191天），残疾赔偿金213192元（11844元/年×20年×90%）。
本院认为，本案系因提供劳务者受害引起的损害赔偿纠纷。被告云杰以每天130元的劳务报酬请原告做杂工，双方形成个人之间的劳务关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定适用过错原则。原告无操作简易吊机技术而擅自操作，对自身安全未尽到安全注意义务，主观上存在过错，应承担相应责任。被告云杰作为接受劳务方，对施工现场未尽到安全管理责任，致无操作简易吊机技术的原告在操作中失误，造成安全事故，主观上存在过错，应承担相应责任；被告建筑公司违法将资质借给无相应资质的被告云杰使用，其行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的规定，主观上存在过错，依法应与被告云杰承担连带赔偿责任；根据本案实际，酌定原告自行承担40%的责任，被告云杰和建筑公司连带承担60%的责任，在连带责任人内部，由被告云杰承担80%，被告建筑公司承担20%。故对原告要求此二被告承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。被告医药公司将建设工程依法发包给具有相应资质的被告建筑公司施工，原告未举证证明其存在过错，请求其承担责任没有事实和法律依据，不予支持。
被告建筑公司关于其与原告不存在劳务关系，不应承担赔偿责任的主张与法律规定不符，不予采纳。
原告请求按建筑业标准计算误工费，但未提供有效证据证明其有建筑业的从业资质，且主要收入来源于建筑业，故依法按农、林、牧、渔业工资标准计算误工费。原告诉请按农、林、牧、渔业工资标准计算后期护理费与法律规定不符，依法按居民服务、修理和其他服务业工资标准计算误工费；根据本案实际情况，后期护理费计算年限本院酌情先行按10年核定，10年后仍需护理的，可另行主张。请求营养费有医疗机构的医嘱佐证，应予支持；但请求3820元过高，本院酌定支持3000元。按每天20元请求住院伙食补助费，低于法律规定的标准，少请求部分视其对权利的处分，不违反法律规定，本院不异议。原告因侵权精神受到损害，后果严重，应给予相应精神抚慰；但原告请求40000元过高，根据本案实际，酌定支持精神损害抚慰金20000元。
综上，原告因侵权受到的损失有医疗费306335.31元、后续治疗费24000元、误工费18766.60元、护理费265398.13元、住院伙食补助费3820元、残疾赔偿金213192元、营养费3000元、交通费1300元等经济损失合计835812.04元，由被告云杰和被告建筑公司连带承担60%即501487.22元，并另行支付精神损害抚慰金20000元，合计521487.22元，在连带责任人内部，由被告云杰承担417189.78元（521487.22×80%），扣减被告云杰已赔付的311945.31元，实际还应赔偿105244.47元（417189.78-311945.31）；被告建筑公司承担104297.44元。在连带责任内部支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿；原告自行承担334324.82元。视此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款条之规定，判决如下：
一、被告云杰与被告湖北华茂建筑工程有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告杨国平各项经济损失209541.91元。（此款由被告云杰承担105244.47元，被告湖北华茂建筑工程有限公司承担104297.44元，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。）
二、驳回原告杨国平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11510元，由原告杨国平负担8300元，被告云杰负担1610元，被告湖北华茂建筑工程有限公司负担1600元；鉴定费1900元，由原告杨国平负担1380元，被告云杰负担260元，被告湖北华茂建筑工程有限公司负担260元。（上述款项原告已交纳，执行时由被告迳行给付原告）。
如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，汇款至湖北省汉江中级人民法院；开户银行：农行仙桃市支行复州分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；帐号：17×××19。
当事人签收本判决书时，即视为已收到法院交纳上诉案件诉讼费用通知书。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈世军
人民陪审员 董邦才
人民陪审员 宋伏毅
二〇一六年十二月九日
书 记 员 肖 叶