湖南省湘阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湘民一初字第558号
原告朱某。
委托代理人张静，湖南昌禹律师事务所律师。
被告徐某红。
原告朱某诉被告徐某红变更抚养关系纠纷一案，本院受理后，依法由审判员熊佐独任审判，公开开庭进行了审理。原告朱某及其委托代理人张静、被告徐某红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱某诉称，2013年8月，她与被告在湘阴县民政局协议离婚，离婚协议约定小孩朱某某的抚养权为被告，由她暂带。被告已在狱中服刑六七年，直到去年才假释出来，小孩出生时被告就在服刑，所以小孩出生后七八年来一直由她和娘家在带养，现在被告与其前妻将小孩强行从她家带到长康乡下，因小孩在文星镇滨湖学校读书，为了小孩健康成长，特起诉至法院，请求判令变更小孩抚养权为她，判令被告承担应付的抚养费，判令被告承担本案涉诉费用。
被告徐某红辩称：一、小孩的抚养权属于他。首先，离婚协议已经约定小孩的抚养权归他；其次，他现在有经济能力抚养小孩，他与朋友合作销售石油，还在安邦财产保险公司和一家笔厂打工；第三，他家有良好的环境供小孩健康成长，他弟有一栋三层楼房，可以供小孩居住用，他父母、结发妻子、儿子、侄子都住在同一个屋檐下，愿意帮他将小孩带好；第四，他有权利和义务将小孩抚养成人；第五，原告缺乏经济收入，其提供的店面是原告妹妹的。二、请求法院撤销离婚协议中的债务和财产条款，但不撤销离婚。
原告为证实其主张成立，向本院提交了以下证据。
证据一：原告朱某身份证复印件、被告徐某红户口本复印件，拟证明原被告诉讼主体资格；
证据二：离婚证复印件、离婚协议、朱某户口本复印件、朱某某户口本复印件，拟证明原被告已离婚，并证明小孩的亲子关系；
证据三：湘阴县社会抚养费征收管理局票据三张、育才教育集团收据五张、湘阴昂立外语培训学校四张、湘阴县星海艺术团队收据一张、中国太平洋人寿保险股份有限公司岳阳中心支公司保险单一张、泰康人寿保险股份有限公司报销单一张，拟证明原告为小孩在经济和感情上付出了巨大的投入；
证据四：门面租赁合同一份、收款收据一张，拟证明原告经营一家服装店，有能力抚养小孩；
证据五：湘阴县监察局关于开除朱某公职的决定一份、中共湘阴县纪委关于开除朱某党籍的决定一份，拟证明原告为小孩出生付出了代价。
被告徐某红为证实其抗辩成立，向本院提交了以下证据。
证据一：湘阴县长康镇中塅村村民委员会证明一份，拟证明被告现在居住在其弟家中；
证据二：安邦财产保险股份有限公司湘阴分公司证明一份，拟证明被告系该公司业务员，有稳定的收入；
证据三：离婚证、离婚协议，拟证明原、被告双方已协议离婚；
证据四：中国石化股份有限公司湖南石油分公司出库单三张、欧阳电红柴油流动加油车名片一张，拟证明被告做石油生意，有一定的收入；
证据五：湘阴县社区矫正工作领导小组证明一份，拟证明被告经营湘阴县长康笔业福利厂，有稳定的收入；
证据六：湘阴县长康工艺制品有限公司登在湖南日报上的声明一份、湖南省湘阴县人民法院（2008）湘民一初字第567号民事判决书一份，拟证明被告负债情况；
证据七：小孩朱某某在被告弟弟家生活时的照片，拟证明小孩在被告弟弟家生活很愉快。
对原、被告提交的上述证据，本院作如下分析、认定。
被告对原告提交的证据一、二、三无异议，本院对原告提交的证据一、二、三予以采信；被告对原告提交的证据四有异议，认为门面不是原告自己在经营，而是原告妹妹在经营，本院认为原告未提供其经营店面的营业执照，也未申请出租人出庭作证，故本院对该证据不予采信；被告对原告提交的证据五表示不清楚真假，本院认为原告提交的湘阴县监察局关于开除朱某公职的决定一份、中共湘阴县纪委关于开除朱某党籍的决定一份均有相关部门所盖公章确认，本院对其真实性予以采信。
原告对被告提交的证据一、三无异议，本院对被告提交的证据一、三予以采信；原告对被告提交的证据二有异议，认为业务员不一定有固定收入，本院向被告核实其需要根据业务量来计算报酬，故其该份证据并不足以证实其固定收入，对被告提交的证据二的证明目的不予采信；原告对被告提交的证据四、五有异议，认为该证明只能证明被告从事该职业，但不能证明被告对于该职业有稳定的收入，本院认为该证据并不能直接证明被告从事该职业的收入，故对被告关于该两份证据的证明目的不予采信；原告对被告提交的证据六真实性无异议，但认为不属于夫妻共同债务，本院对该证据予以采信；原告对被告提交的证据七有异议，认为小孩并不愿意去被告家生活，本院认为被告提供的照片只能证明小孩生活的一些片段，不能全面证实小孩的生活情况，故对被告提交的证据七不予采信。
经审理查明，原告朱某与被告徐某红于2006年6月29日在湘阴县民政局登记结婚，婚后于2007年2月11日生育一女孩，取名徐欣仪。双方于2013年8月30日在湘阴县民政局协议离婚，离婚协议书约定“一、关于子女抚养问题：女儿朱某某，女，7岁，为徐某红抚养权，暂由朱某带，每星期由徐某红带一天，每月由徐某红付人民币捌佰元整，以现金支付；二、关于财产及债务问题：财产归女方，债务归男方，且女方父母及妹妹共计借款人民币壹拾万元整（100000.00元）”。原告朱某在与被告结婚前曾与他人结婚，并于2001年9月3日与前夫生育一男孩，该小孩现由男方带养，原告朱某因生育朱某某被湘阴县监察局开除公职，被中共湘阴县纪委开除党籍，原告朱某现居住在湘阴县康复医院前面的廉租房。被告徐某红在与原告结婚前曾与她人结婚，并于1996年6月21日生育一男孩，现与被告生活在一起。被告徐某红因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑11年，并于去年假释出狱，假释期需到2016年期满，出狱后被告居住在湘阴县长康镇中塅村其弟弟家中，与其父母、弟弟、前妻、儿子居住在一起。小孩朱某某出生后一直与原告朱某一起生活，现在湘阴县滨湖学校读书，被告出狱后，小孩随被告曾到被告弟弟家生活过，被告服刑期间承担了小孩部分生活费。在诉讼过程中，原告朱某放弃要求被告徐某红支付小孩抚养费的诉讼请求。
以上事实，有原、被告提交的诉讼材料，本院依法认定的有效证据，本院庭审笔录等在卷证实，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款，及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3、4条等规定，给予直接抚养权归属的确定提供了原则和具体依据，即应结合父母双方的抚养能力和抚养条件，以保障子女的合法权益、有利于子女健康成长为原则及具体规定来确定直接抚养权的归属与应否予以变更。本院从原、被告双方抚养能力及抚养条件等方面综合考量，认为原告相对于被告具备抚养优势。具体理由如下：
第一，从抚养精力和专注程度上来看，由原告直接抚养子女优于被告。原告一直与小孩在一起生活，而被告现已与前妻、与前妻所生小孩、父母、弟弟、侄子住在一起，原告可以心无旁骛地专心照顾一个孩子，若由被告抚养，被告因在外经营各种生意需要分散精力而只能交由其家属代为照顾，囿于精力的有限性，原告朱某抚养小孩显然在精力上更为充沛、专注程度更为集中。因而，从这个角度上看，原告相对被告具有优势。此外，根据《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第（3）项之规定，在原告无其他子女，而被告有其他子女的情形下，应首先考虑孩子由原告直接抚养。
第二，从原、被告抚养条件来看，由原告直接抚养子女优于被告。原告朱某主张其在湘阴县先锋路经营一服装店，但并未提供店面的营业执照，也未申请出租人出庭作证，也未提供直接证据证明其收入情况。被告徐某红主张其从事安邦保险公司业务员公作，主张与朋友销售石油，主张办笔厂，也均未提供直接证据证明其收入情况，相反还提供了其担任法定代表人的湘阴县长康工艺制品有限公司的负债情况。在双方均未提供证据证明自己收入情况的前提下，虽然原告居住在租住的廉租房内，但双方协议离婚时约定了位于湘阴县白泥湖乡大冲村泉水组的房屋一套属原告所有，而被告现在不仅负债，还寄居在其弟弟家中，就此而言，由原告直接抚养显然比由被告直接抚养对孩子更有保障。
第三，从现实的抚养情况来看，由原告直接抚养子女优于被告。小孩出生以后，一直由原告带养和教育，而被告在小孩出生后一直在监狱服刑，直到近年才假释出狱，一时难以与小孩建立深厚的感情。被告假释出狱之后，虽然与小孩有过一起生活的经历，但一时却无法替代母亲给予子女的关爱，加之被告现仍处在假释考验期，且长达六年之久，假如出现特殊情况很可能无法履行对孩子的直接抚养义务，进而使孩子的生活无法得到妥善安置。本院认为，与其让孩子在得不到母爱，且可能难以享受父爱的环境下生活，毋宁让孩子在充分得到母爱，同时可以享受父爱的环境下生活对孩子的身心健康成长更为有利。
第四，从母女情感上来看，应保障原告直接抚养子女的权利。作为母亲与对于由己而出的孩子血脉相连，其与孩子天然联系最为密切和牢固，对孩子的感情亦最为自然和深厚。原告为了生育朱某某，不惜被湘阴县监察局开除公职，被中共湘阴县纪委开除党籍，为小孩付出了巨大的代价，足以体现其对小孩的关爱之情。在母亲渴望且有能力抚养孩子的情况下，其对子女的抚养权利应给予保护。
另外，抚养关系的确定并非一成不变的，虽然本院基于应当给予作为母亲的原告直接抚养其小孩的机会等考虑而支持原告变更抚养关系之诉讼请求，但随着孩子年龄的增长、心智的渐开，将会具备判断或选择能力，若孩子不愿意随其母生活，可以请求作为被告的父亲或自行主张变更抚养关系；或者因原、被告抚养条件、抚养能力等情势的变化，被告也可主张变更抚养关系。至于被告辩称请求法院撤销离婚协议条款，本院认为该主张不属于本案审理范围。
综上所述，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款，《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第3条第（2）项、第（3）项、第4条、第10条之规定，判决如下：
原告朱某与被告徐某红的婚生小孩朱某某的抚养权变更为由原告朱某直接抚养。
本案案件受理费600元，减半收取300元，由被告徐某红承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审判员 熊佐
二〇一四年八月二十六日
书记员 蒋俊
附相关法律条文
《中华人民共和国婚姻法》
第三十六条第三款离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女权益和双方的具体情况判决。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
3、对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：
（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；
（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；
4、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。
1０、父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费。但经查实，抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用，影响子女健康成长的，不予准许。