辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽01民终12967号上诉人（原审原告）：张英欣，女，1982年9月2日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托代理人：孙宇，男，1982年4月23日出生，汉族，系原告丈夫，住沈阳市铁西区。上诉人（原审被告）：沈阳泰和摄影冲印有限公司，住所地沈阳市和平区。法定代表人：赵宝宏，该公司总经理。委托代理人：盛玉坤，女，1961年1月4日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市大东区。上诉人张英欣因与上诉人沈阳泰和摄影冲印有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初8549号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员徐文彬任审判长，与审判员黄琳、代理审判员郭伟（主审）共同组成合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。原告张英欣向原审法院诉称：1、根据劳动法第四十四条第二款规定：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。我每月应领工资1800元，平均每天80元，加班费应为160元，参加工作时间共50个月，平均每月加班4天，一共加班200个班，共计需要支付我16000元加班费。2、根据劳动法相关规定病假为法定的带薪休假，用人单位应当依法支付工资。3、根据劳动合同法第三十八条第二项及劳动合同法第四十六条第一项、第四十七条规定，劳动者在本单位工作年限，每满一个月支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金共计8100元；4、根据劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。诉讼请求：1、要求被告补齐从2012年6月份至2016年7月份克扣我的加班费共16000元；2、要求被告补齐从2016年5月17日至2016年6月19日克扣我的病假工资共21天，共计1680元；3、要求被告因克扣工资解除劳动合同赔偿我经济补偿8100元；4、要求被告支付我失业保险费12852元（12个月）；5、要求被告承担诉讼费。被告沈阳泰和摄影冲印有限公司向原审法院辩称：1、我单位不拖欠原告的加班费，如果存在加班，都按时支付或者串休了。2、关于原告要求病假工资21天，原告没有向我单位提供21天的假条，因此我单位按照原告出勤情况只欠原告364.12元。3、关于解除劳动关系赔偿金，因是原告自己提出解除劳动关系，依据劳动法规定，不应支付经济补偿金。原审法院经审理查明：2016年7月19日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、因公司克扣本人工资，要求解除劳动合同，并要求公司为我办理失业保险等一切相关离职手续，如公司不及时办理，对我造成的不利后果由公司赔偿我一切损失；2、要求公司补齐从2012年6月份至2016年7月份所克扣我加班费共16000元人民币；3、要求公司补齐从2012年6月份至2016年7月份克扣我的病假及事假工资；4、要求公司赔偿解除劳动合同的经济补偿8100元人民币。该委于2016年7月27日作出沈和劳人仲不字[2016]622号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。原告于2012年6月入职被告处，岗位为微机员。被告以转账方式向原告发放工资。被告为原告缴纳有关社会保险。原告主张每周均有一天休息日加班（值班），被告仅支付80元的加班费，未足额支付加班费，为此当庭提供了2016年4月、7月的值班表截图、工资条、证人高航的当庭证言，被告对证人高航的当庭证言不予认可，抗辩其与原告存在利害关系，且其已经以被告为被申请人向劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁；对2016年4月、7月的值班表截图、工资条的真实性予以认可，但抗辩对于值班已经给付80元补助，并给与调休，且值班表仅是计划表，员工可以根据实际情况串班，为此当庭提供了签到簿予以证明，但原告对签到簿不予认可，主张未经原告签字确认。原告主张2016年5月17日至2016年6月19日期间因病未到岗工作，被告克扣其病假工资1680元。被告对于2016年6月的工资发放抗辩如下：“原告是2016年6月份实际出勤18天，正常出勤7天，病休11天，事假4天，原告6月份平均工资为1980元，日工资为91.03元。7天乘以91.03元等于637.21元，病休11天乘以91.03元乘以80%等于801.06元，事假4天乘以91.03元等于364（扣除），所以这个月实际工资是1438.27元减五险一金和会费589元，实发工资应为849.27元，我司尚欠原告38.27元”。原告对该月休病假11天予以认可。被告抗辩原告2016年2日、17日、23日、30日休事假四天，原告主张2016年2日、17日为病假，对23日、30日休事假认可。被告当庭提供2012年7月至2016年7月工资期间原告的工资表，其中2012年7月至2014年6月的工资表包含基础工资、岗位津贴、加班费、满勤奖等项，2014年7月至2016年7月工资表包含基础工资、岗位津贴、绩效、满勤奖等项，数额与原告提供的银行对账单一致。工资表载明，2016年5月扣除病假工资160元，6月扣除病假工资520元、扣除事假工资160元。原、被告均认可解除劳动关系时间为2016年7月15日，但对解除劳动关系的原因各执一词，原告主张因被告拖欠其工资而提出解除，被告抗辩系原告主动提出辞职。原告当庭提交了2016年7月15日原告与被告法人赵宝宏的通话录音，其中原告称：“……请一天事假就要扣我180元，还有很多事，我这边现在已经走劳动局了……”，被告当庭提供了2016年7月20日原告分别与被告副总刘楠、业务三部负责人刘崇的通话录音，通话中原告均称自己不干了，被告于通话中向原告作出办理离职手续的通知。原审法院认为：关于原告主张的加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原、被告对值班一天给付80元补助的事实并无争议，被告虽抗辩对于值班已安排相应调休，但其提供的签到簿并无原告的签字确认，原告对于调休亦不予认可，该院对被告关于调休的抗辩不予采信。原告提供的2012年7月至2014年6月工资表其中明确列出了加班费一项，可以据此认定存在加班事实。而2014年7月至2016年7月工资表虽未列明加班费一项，但工资表其他项均与2012年7月至2014年6月工资表所列一致，仅将绩效作为加班费的替代项，且金额与加班费的金额具有相同特征，均为80的整数倍，另，被告认可2016年4月、7月值班表的真实性能够证明直至2016年7月原告仍存在值班一天给付80元补助的事实，而该补助并未在工资表中予以体现，该院认定该绩效即为加班费，从而计算原告休息日加班情况如下：2012年9月加班4天、2012年10月加班2天、2012年11月加班4天、2012年12月加班4天、2013年1月加班1天、2013年2月加班2天、2013年3月加班3天、2013年4月加班3天、2013年5月加班4天、2013年6月加班3天、2013年7月加班1天、2013年8月加班3天、2013年9月加班1天、2013年10月加班2天、2013年11月加班3天、2013年12月加班2天、2014年1月加班2天、2014年2月加班2天、2014年3月加班1天、2014年4月加班2天、2014年5月加班2天、2014年6月加班1天、2014年8月加班4天、2015年1月加班3天、2015年2月加班2天、2015年3月加班4天、2015年4月加班2天、2015年5月加班3天、2015年6月加班3天、2015年7月加班3天、2015年8月加班2天、2015年10月加班2天、2015年11月加班5天、2015年12月加班3天、2016年1月加班5天、2016年2月加班2天、2016年3月加班4天、2016年4月加班3天、2016年5月加班10天、2016年6月加班1天、2016年7月加班5天。被告应支付原告加班工资10958元{[（1720-320）÷21.75×4×2-320]+[（1560-160）÷21.75×2×2-160]+[（1720-320）÷21.75×4×2-320]+[（2482-320）÷21.75×4×2-320]+[（1560-160）÷21.75×2×2-160]+[（1640-240）÷21.75×3×2-240]+[（1640-240）÷21.75×3×2-240]+[（2020-320）÷21.75×4×2-320]+[（1962-240）÷21.75×3×2-240]+[（2102-80）÷21.75×1×2-80]+[（1961-240）÷21.75×3×2-240]+[（1899-80）÷21.75×1×2-80]+[（1981-160）÷21.75×2×2-160]+[（1962-240）÷21.75×3×2-240]+[（3802-160）÷21.75×2×2-160]+[（2978-160）÷21.75×2×2-160]+[（1980-160）÷21.75×2×2-160]+[（2280-80）÷21.75×1×2-80]+[（1960-160）÷21.75×2×2-160]+[（2260-160）÷21.75×2×2-160]+[（2225-80）÷21.75×1×2-80]+[（2820-320）÷21.75×4×2-320]+[（3040-240）÷21.75×3×2-240]+[（1960-160）÷21.75×2×2-160]+[（2120-320）÷21.75×4×2-320]+[（1960-160）÷21.75×2×2-160]+[（2040-240）÷21.75×3×2-240]+[（2040-240）÷21.75×3×2-240]+[（2040-240）÷21.75×3×2-240]+[（1960-160）÷21.75×2×2-160]+[（1960-160）÷21.75×2×2-160]+[（2200-400）÷21.75×5×2-400]+[（2040-240）÷21.75×3×2-240]+[（2200-400）÷21.75×5×2-400]+[（2160-160）÷21.75×2×2-160]+[（2320-320）÷21.75×4×2-320]+[（2240-240）÷21.75×3×2-240]+[（2700-800）÷21.75×10×2-800]+[（2080-80）÷21.75×1×2-80]+[（2300-400）÷21.75×5×2-400]}。关于原告主张的2016年5月17日至6月19日期间病假工资。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”本案中，原告2016年6月23日、30日休事假二天，被告扣除事假工资160元不多于应扣事假工资174.7元[（1400元+500元）÷21.75×2]，该院予以支持。原告向法庭提交了2016年5月17日的门诊记录、2016年5月23日至6月1日的住院记录、2016年6月3日医嘱全休贰周的诊断书，而原告于2016年5月17日申请了休年假，故原告2016年5月共计休病假7天、6月共计休病假11天。关于原告5月份的病假工资，剔除病假7天，5月正常出勤天数应为14天，经计算5月份的病假工资为517元[（1400元+500元）-（1400元+500元）÷21.75×14天-160元]，不低于最低工资标准的80%即393.93元（1530元÷21.75天×80%×7天）；关于原告6月份的病假工资，剔除6月17日之前的病假和23日、30日事假二天，正常出勤天数为7天，经计算6月份的病假工资为608.5元[（1400元+500元）-（1400元+500元）÷21.75×7天-520元-160元]，较最低工资标准的80%即619元（1530元÷21.75天×80%×11天）相比，少支付了10.5元，但被告认可尚欠原告38.27元，该院对此予以支持。关于原告主张的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案原告主张系因克扣工资提出辞职，当庭提交了其与被告法人赵宝宏的录音，原告称：“……请一天事假就要扣我180元，还有很多事，我这边现在已经走劳动局了……”，但原告未能就其主张的事假一天扣180元提供有效证据证明，应承担举证不能的法律后果。故原、被告解除劳动关系不符合上述应支付经济补偿金的法定情形，对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张的失业保险金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案系原告提出离职，不符合上述领取失业保险金条件，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第59条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、被告沈阳泰和摄影冲印有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告张英欣加班工资10958元；二、被告沈阳泰和摄影冲印有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告张英欣病假工资38.27元；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳泰和摄影冲印有限公司负担。”宣判后，上诉人张英欣不服原审判决，向本院提出上诉称：要求给付加班费10958元，给付病假工资38.27元，请求支付克扣工资8100元，请求给付失业保险金12852元。上诉人沈阳泰和摄影冲印有限公司答辩并上诉称:原审判决不应支付张英欣加班费。张英欣的上诉请求没有事实和法律依据。上诉人张英欣答辩称：沈阳泰和摄影冲印有限公司应给付加班费。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。本院认为：上诉人张英欣主动提出离职，不符合应支付经济补偿金的法定情形及领取失业保险金条件，故对上诉人张英欣的上诉请求，本院不予支持；关于上诉人沈阳泰和摄影冲印有限公司“原审判决不应支付张英欣加班费”的上诉请求，经本院核实，原审法院认定事实确实充分，判决并无不当。故对上诉人沈阳泰和摄影冲印有限公司的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人张英欣与上诉人沈阳泰和摄影冲印有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长徐文彬审判员黄琳代理审判员郭伟二○一七年一月十五日书记员佟雪峰