安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖08民初172号原告：七天四季酒店（广州）有限公司，住所地广州市高新技术产业开发区科学城香山路17号703房。法定代表人：郑南雁，该公司董事长。委托诉讼代理人：黎德光，广东经国律师事务所律师。被告：宋五华，男，1971年6月19日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。被告：安庆市七天酒店，住安徽省安庆市大桥开发区柘山路*号，经营者宋五华。两被告共同委托诉讼代理人：吴开梅，安徽安联律师事务所律师。原告七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天酒店）因与被告宋五华、安庆市七天酒店特许经营合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭进行了审理。原告七天酒店的委托诉讼代理人黎德光，被告安庆市七天酒店、宋五华及其委托诉讼代理人吴开梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。七天酒店的诉讼请求：1.解除原、被告签订的《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件；2.被告向原告支付可得利益损失177335.28元；3.被告向原告支付违约金53200.58元；4.被告向原告支付赔偿金20万元；（上述四项合计430535.86元）5.被告立即停止使用并拆除一切与原告有关的名称、品牌、商标、标识，以及含有前述内容的广告用品、宣传资料、物件或装饰、装修物等；6.本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年12月30日，原告与宋五华签订《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件，约定双方以管理直营模式进行合作，原告提供品牌支持及管理店筹建的咨询、指导等各项服务，被告负责筹建符合原告标准的管理店交付原告经营管理，并按月向原告支付收入提成。合同签订后，宋五华以安庆市七天酒店作为经营七天连锁酒店安庆客运中心店的经营主体。但2016年2月份开始，被告拒绝将营业款存入约定账户，并私自售卖线下房，导致原告遭受重大经济损失，在原告发出警告函后，被告仍拒绝履行合同，被告的行为导致合同无法继续履行。宋五华、安庆市七天酒店辩称：2011年12月30日双方签订《管理店投资合同》约定按“管理直营”的商业模式投资合作安庆客运中心站七天酒店，被告向原告交纳一次性合作费255000元，并按营业收入5%标准向原告交纳收入提成，原告在次月7个工作日将该笔费用直接在被告开立的基本账户扣划；宋五华须开立基本账户用于管理费缴存及日常开支；店长、店助与七天酒店建立劳动关系等条款。合同签订后，宋五华按约履行了支付一次性费用，装修了管理店，缴存了管理费、营业收入等。七天酒店未按约扣款，而是在合同之外，增设了很多费用项目，未经宋五华同意，擅自扣划。并于2016年3月初单方变更用工制度，增加宋五华用工风险和成本。同年3月15日七天酒店擅自关闭酒店登记管理系统，给宋五华造成重大经济损失。原告七天酒店举证如下：证据一，管理店投资合同和管理直营手册，证明：双方签订合同约定以管理直营模式进行合作，双方的合同权利和义务，合同约定，如果被告违约，则被告应当赔偿我方可得利益损失，并应向我司支付违约金，赔偿金等。证据二，合作费优惠补充协议，证明为支持管理店运营，我方降低一次性合作费金额的事实。证据三，返款确认书，证明宋五华设立安庆市七天酒店用于经营管理店的事实。证据四，警告函及邮寄单据等，证明对方违约的事实。我方发函后被告不给予任何回应。证据五，管理店现状照片，证明对方违约的事实。证据六，管理店现场录音及录音记录，证明宋五华于2016年3月23日前就不将营业款缴入基本账户的事实，宋五华还有私自线下销售的款项没有缴入基本账户等违约的事实。证据七，线下房销售记录表，证明对方违约的事实。证据八，投资人取走营业款视频以及视频截图，证明对方违约的事实，是宋五华妻子直接将管理店的营业款项取走，表格证明对方线下私自售房的事实。证据九，广东地税系统打印的发票开具记录，可得利益计算方式说明，证明双方合作期间我方收取七天酒店收入提成金额。证据十，可得利益计算方式说明，证明双方合作期间我方收取七天酒店收入提成金额。宋五华及安庆市七天酒店质证意见：对证据一真实性没有异议，对条款内容特别是管理店手册第4张第13条约定的管理店应当承担的各项费用，签订合同时，原告对这些条款并未向被告进行明确说明。对证据二没有异议。对证据三，是为了配合原告进行财务管理出具的，对真实性没有异议。对证据四，对真实性没有异议，但达不到原告证明目的，转款是事实，但不是违约行为，我们向对方发出回函，对方也收到。对证据五，照片没有日期，目前店面门头和内装潢仍是七天的标识，是因为合同还在有效期。对证据六，对录音真实性没有异议，但达不到证明目的。2月29日我方转走部分营业款，究竟是否违约需法院裁定。在此之后我方并不是没有缴纳营业款，仍有三笔存入。从官网预定的款也进入了七天四季自己的账户。录音能印证七天酒店私自扣款的事实。证据七因系复印件，没有宋五华签字，真实性有异议。对证据八真实性不予认可，是对方人员单方制作的，达不到证明目的。对证据九、十，具体管理费数字我方不清楚，对违约金计算方式我方不认可，是不平等条款，没有法律效力。本院认证意见：七天酒店所举证据一、二、三、四具有真实性，应予认定。证据五、六管理店现状属实，宋五华亦认可，但因合同尚未届满，故达不到七天酒店的证明目的，不予认定；转款录像本身并不能证明转款行为是否违约，故不予认定；现场录音证据具有客观真实性，应予认定，但不能达到七天酒店的证明目的，不能清晰反映宋五华有违约事实。证据七，均系复印件，不具有真实性。证据八视频资料无法证明转取营业款的事实，不予认定；证据九系打印件，来源不明，真实性无法确认，不予认定；证据十系七天酒店自行对可得利益计算方式，不属于证据；证据十一系邮寄存根，不能证明邮寄材料内容，不予认定。宋五华及安庆市七天酒店举证：证据一、被告身份证复印件一份；证明：被告的主体资格。证据二、原告企业信息查询表打印件一份；证明：原告的主体资格。证据三、《管理店投资合同》复印件一份；证明：2011年12月30日，双方签订《管理店投资合同》，约定被告同意按照原告“管理直营”的商业模式投资合作投资安庆客运中心站七天酒店，被告向原告交纳一次性合作费255000元，并按营业收入5%的标准向七天酒店交纳收入提成，原告在次月初七个工作日将该笔费用直接在被告开立的基本账户径直划扣；被告须开立基本账户，用于管理费缴存及日常费用开支；店长、店助与原告建立劳动关系；其他正式录用的员工，与原告人事外包公司建立劳动关系等条款的事实。证据四、原告酒店系统网页截图打印件一份；证明：原告单方关闭酒店管理系统的事实。证据五、原告通知、邮件复印件一份；证明：原告未经协议，单方面变更用工制度，增加了被告的用工风险与成本的事实。证据六、原告寄发的管理店报表复印件一份；管理店2012年3月1日至2016年1月31日原告管理系统中下载打印的《明细分类账》复印件一份；2015年10月份，原告向被告提供的部分发票复印件一份；证明：1.原告未按合同的约定随意扣款，在合同之外增设了很多费用项目，且未经被告同意擅自在基本账户中划扣、收取各项合同约定之外的多项费用的事实。2.原告随意扣款，在合同之外多扣取各项费用合计人民币655428.21元的事实。3.原告单方违约，关闭酒店中央预定管理系统前12个月，管理店平均每月营业收入为246793.3元的事实。证据七、被告在原告关闭中央预定系统后（2016年4月1日至2016年11月28日）月报表复印件一份；证明：在关闭中央预定系统后（2016年4月1日至2016年11月28日）月均营业收入为142876.75元，比关闭酒店中央预定系统之前月均营业收入每月减少103916.55元，8个月累计减少营业收入831332.38元的事实。证据八、管理店2016年银行流水明细复印件一份；证明：原告违反合同约定，私自归集、划扣归属于七天酒店资金的事实（2016年3月4日扣划8277元，3月8日扣划8336.50元，3月9日扣划12226元，合计28839.50元）。证据九、店长费用报销单一份；证明：原告违反合同约定，私自划扣归属于原告资金的事实。证据十、加盟店宣传单原件一份；证明：根据原告宣传单，加盟管理店仅需缴纳一次性合作费（3000元/间）、每个月财务管理费用3000元及每月支付营业收入5%管理费用这三项费用的事实。原告七天酒店质证意见：对证据一、二真实性没有异议。对证据三合作费金额有异议，后双方签订补充协议，金额变为216750元。权利义务没有异议。对证据四有异议，是2016年3月25日关闭的。对证据五无法核实真实性合法性，对关联性，从邮件发送和接收主体看，该邮件只是公司内部邮件，不是由我方直接发给宋五华的，退一步说，即使邮件真实，这些邮件只限于公司内部人员交流，不对外产生效力；其次，从邮件内容看，没有体现出我方强制要求被告跟员工签订劳动合同；再次，退一万步说，即使是由被告与员工签订劳动合同，也不存在增加用工风险和用工成本的情况，因为合法用工是每个企业的义务和责任，在合法用工情况下不存在所谓用工风险；通过人事派遣方式用工会产生需要支付给人事派遣公司一笔管理费用，如果由管理店直接与员工签订劳动合同，可以省下这笔管理费用，减少用工成本。对证据六真实性合法性确认，但达不到其证明目的。对证据七真实性合法性关联性无法确认，该表格是被告单方制作的。对证据八无原件，三性无法确认。证据九只认可对方提供的三张单据的金额，但不表明我方有超出合同收取费用。对证据十真实性、合法性无法确认，一次性合作费不是品牌使用费，在投资合同第3-1条针对一次性合作费我方提供相应服务。合作期间宋五华对我方提供的服务没有提出异议。本院认证意见：对当事人无异议的证据予以认定。对有异议的证据，分述如下：1、被告举出证据三证明“被告向原告交纳一次性合作费255000元”，但双方在2011年12月30日签订的《合作费优惠补充协议》中已经将合作费变更为216750元。2、被告举出证据四证明原告于2016年3月15日擅自关闭酒店管理系统的事实，原告陈述关闭系统是事实，但关闭的时间是2016年3月25日，该证据亦不能证明关闭的具体时间，故应按原告陈述认定。3、证据五的真实性无法核实，不予认定。4、证据六，因原告对其真实性合法性予以认可，仅对证明目的有异议，故该组证据的真实性应予认定，对是否能达到被告的证明目的，在本院认为部分详细阐述。5、证据七系被告在其酒店管理系统中打印，属单方制作的材料，不能达到其证明目的。6、证据八2016年安庆市七天酒店银行资金流水明细，该证据仅能证明原告有扣款的事实，因该明细不能反映所扣划的资金性质，故不能当然证明所扣划的款项为原告违反合同约定私自扣划，不予采信。7、证据九系七天酒店店长住宿费、交通费等差旅费合计1931元，原告对真实性认可，本院认为该证据不能达到被告的证明目的，店长系被告管理店员工，其因公出差的差旅费应由被告承担。8、证据十原告的宣传单仅系原告对其经营模式的一种宣传方式，该宣传单并不能证明双方对合作期间的费用约定，具体合作加盟条件须依据双方签订的书面合同，故该证据不予采信。根据以上举证、质证、认证及当事人陈述，本院确认以下事实：宋五华系个体工商户，经营安庆市七天酒店并于2012年7月3日依法领取营业执照。七天四季酒店（广州）有限公司成立于2010年8月13日，经营住宿业。2011年12月30日，原告（甲方）与被告（乙方）经协商，就乙方以投资方式参与7天连锁酒店集团管理店合作事宜，达成协议并签订一份《管理店投资合同》，约定：乙方同意按合同附件《管理直营手册》中约定的“管理直营”商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理；合作期限为5年，自2012年5月1日至2017年4月30日；甲方收取合作费的标准为每间房间3000元，乙方须按约定的房间数量一次性缴纳合作费共计255000元；除双方另有约定，该合作费不予返还；合作期限内，乙方按该管理店营业收入5%标准向甲方交纳收入提成，甲方有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算划扣，收入提成与管理店日常经营、摊销费用等无关；乙方作为管理店投资人，享有该管理店经营利润，该利润返还乙方方式按《管理直营手册》第四部分第13条执行；出现下列情形之一：1.乙方擅自解除本投资合同或者严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的；2.因乙方过错而导致管理店不具备经营条件及经营环境的。乙方即构成严重违约的，除须赔偿甲方的直接损失及可得利益损失外，还须按损失赔偿额的100%向甲方支付违约金，甲方有权解除合同。双方还约定了其他内容。同日双方签订的《管理直营手册》约定：甲方为管理店派驻店长和员工，全面接管管理店运营；授权乙方管理店合法使用“7天连锁酒店”品牌，若未合法使用属乙方违约。其中（一）管理店运营管理：由甲方派驻的店长行使对管理店的经营管理权，管理店的人员薪资、补贴、奖金及其他福利由甲方核定、执行，计入运营成本由管理店承担；乙方为管理店开设基本存款账户（基本账户），用于管理店营业款的缴存和日常费用开支（管理店工程款、税款、租金、水电供暖等费用由乙方从其他银行账户支付）；该基本账户有甲方负责管理，其网上银行资料、银行预留印鉴中的法人章和印鉴卡均由甲方保管。（二）资金管理：乙方需将管理店日常运营所必须的流动资金20万元存入基本账户，甲方收入提成每月结算一次，并于次月初7个工作日前将该笔费用直接扣划给甲方，基本账户存款余额将在扣除甲方收入提成、备用流动资金后，根据管理店运营，每月将该部分余额扣划至返款账户。（三）管理店员工工资及其他列支费用：管理店员工工资包括基本工资、社保、津贴、奖金、离任补偿金等须由管理店支付，其中，工资与奖金按甲方人事部工资、绩效和奖金标准发放，薪酬福利标准须遵照国家法律法规执行和发放。店长和店助工资直接从管理店基本账户扣划。（四）违约责任：若乙方违反约定，甲方先与乙方沟通协商，协商不成，甲方发书面函件催告乙方提供解决方案及期限，乙方在5个工作日内未能提供解决方案及解决期限的，甲方有权按每月1万元收取赔偿金，并有权单方对管理店作出停业处理或终止《投资合作》，按《投资合同》收取违约金。同日双方还签订一份《合作费优惠补充协议》，约定甲方一次性收取乙方合作费总额为216750元。上述合同签订后，宋五华开始营业。2016年2月29日宋五华将原告操作基本账户的U盾等注销后，从基本账户提取营业额122900元。2016年3月2日，原告向宋五华发出《警告函》“贵方于2016年2月29日私自转移或提取分店账户的营业款共计129900元，贵方的违约行为已对我司的酒店品牌构成严重影响，我司有权实施停止官网预定及客服预定、停业并撤离店长、店员甚至单方解除《投资合同》的处理。请收到函件当日起立即：1.向我司补存已转移或提取的分店账户营业款129900元，2.书面保证今后不再出现违反《投资合同》的事项。如2016年3月7日前仍未补缴，我司有权于当日对分店实施停止中央渠道预定的处理；如2016年3月10日前仍未整改的，我司有权于当日对分店实施停业并撤离店长、店员的处理”。2016年3月25日原告关闭酒店所有管理系统，并撤回店长等管理人员。另查明：自2012年至2016年在宋五华经营期间，原告从宋五华经营的安庆市七天酒店基本账户中，扣划资金名目及金额如下：1.保险费9797.14元，2.储值返还/返现390111.79元，3.公积金38288元，4.渠道合作费114498.14元，5.个人所得税1427.21元，6.七天集团总部物质采购费93142.30元，7.第三方平台佣金5520.20元，8.会员卡成本144607.80元。以上八项共计797392.58元。再查明：从原告提交的《安庆客运中心店现场录音》证据反映，原告在2016年3月份将管理店店长撤走。本院认为：双方签订的《管理店投资合同》约定的合作期限为5年，自2012年5月1日至2017年4月30日，本案诉讼中，该合作期限已经届满，合同已无继续履行的基础。原告要求解除双方签订的《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件的诉讼请求，应予支持。关于原告主张：被告向原告支付可得利益损失177335.28元；被告向原告支付违约金53200.58元；被告向原告支付赔偿金20万元（上述四项合计430535.86元），分述如下：第一，可得利益损失的问题，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，该赔偿的前提是一方有过错，且赔偿的范围应包括：对方订立合同所支出的必要费用；因相信合同能适当履行而作准备所支出的必要费用；合同解除后因恢复原状而发生的损害赔偿等，但赔偿范围不包括因债务不履行而产生的可得利益损失的赔偿，因原告要求解除合同，故而不应当得到在合同完全履行情况下所应得到的利益。第二，违约金53200.58元的问题，依据双方合同“出现下列情形之一：1.乙方擅自解除本投资合同或者严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的；2.因乙方过错而导致管理店不具备经营条件及经营环境的。乙方即构成严重违约的，除须赔偿甲方的直接损失及可得利益损失外，还须按损失赔偿额的100%向甲方支付违约金，甲方有权解除合同”的约定，七天酒店所主张的违约金虽已主动降低按损失额的30%计算，但因七天酒店所举证据未能证明其直接损失，可得利益的损失亦与合同法的规定相悖，故其该项诉讼请求已无事实基础，不予支持。第三，赔偿金20万元的问题，七天酒店认为，依据《管理直营手册》第16.2条约定，任何未经甲方许可的使用（包括开业前或停业期间或终止协议后仍在带有7天商标、标志、标识的管理店范围内进行经营活动的），均构成对甲方权利的侵害，乙方应按每天1万元标准向甲方支付赔偿金。2016年3月25日已对管理店停业，被告就不应当继续使用七天连锁酒店的名称、标识进行经营，否则应按每天1万元标准支付赔偿金，七天酒店主动将赔偿金降低为20万元。本院认为，原告七天酒店虽在2016年3月25日对被告采取停止官网预订渠道、撤走店长等行为，但因双方合同约定的期限尚未届满，且对原告单方采取停止官网预订渠道、撤走店长等行为，亦并非双方的合意，合同中亦未对何种情形属于“停业”作明确约定，故原告所谓的被告在停业期间仍使用七天连锁酒店的商标、标识等行为构成对其权利的侵害的理由，不能成立。但在合同期满后，被告应立即停止使用原告七天连锁酒店商标及标识的行为。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第三项、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告宋五华签订的《管理店投资合同》、《管理店直营手册》及相关附件；二、被告宋五华、安庆市七天酒店立即停止使用“七天酒店”名称、商标、标识及相关装饰、宣传资料、物品；三、驳回原告七天四季酒店（广州）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7758元，由原告七天四季酒店（广州）有限公司负担5000元，被告宋五华、安庆市七天酒店负担2758元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  董华敏审 判 员  陈澜竞人民陪审员  马世忠二〇一七年七月十三日书 记 员  徐 庆附本案相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。