宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第89号
上诉人（原审被告）宁夏银都建设有限责任公司。住所地：银川市。
法定代表人康永贵，宁夏银都建设有限责任公司总经理。
委托代理人安文保，宁夏银都建设有限责任公司平罗吉运物流园项目经理。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）魏向军，男，1972年11月9日出生，汉族，大武口区军顺模板租赁站业主，住石嘴山市。
原审被告安文保，男，1965年8月14日出生，汉族，宁夏银都建设有限责任公司平罗吉运物流园项目经理，住平罗县。
上诉人宁夏银都建设有限责任公司（以下简称银都建设公司）因与被上诉人魏向军、原审被告安文保建筑设备租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2013）石大民初字第1887号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月10日公开开庭审理了本案。上诉人银都建设公司的委托代理人安文保、被上诉人魏向军、原审被告安文保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，魏向军系大武口区军顺模板租赁站业主。2011年10月8日，银都建设公司委托代理人安文保与魏向军签订了一份建筑设备租赁合同，约定由银都建设公司承租魏向军的钢管、扣件、顶丝等建筑器材，用于银都建设公司承建的平罗吉运物流中心工程施工。约定钢管日租金为0.018元／米，扣件日租金为0.012元／个，顶丝日租金为0.10元／根，承租方必须于每月25日至30日到出租方交清发生的租金，逾期不付或未付清的，出租方有权收回所租建筑器材，并有权要求承租方支付租金总额30%的违约金。合同签订后，合同约定的提货人、退货人以及张学山陆续从魏向军处提货用于工程施工，并在使用结束后陆续退还了部分建筑器材。在租赁期间，截止2013年10月8日，累计产生租金979608.41元，所还建筑器材顶丝报废142根，顶丝缺配件391根，扣件缺螺丝7220只，钢管弯曲60根；租赁期间欠运费3850元；欠钢管1579米、扣件10161个、顶丝1908根未还。因银都建设公司分文未付租金、费用，魏向军诉至法院，要求解除租赁合同，判如所请。
另查明，市场价格钢管每米12元左右、扣件每个5元左右、顶丝每根10元左右。
原审法院认为，承租人应按约定的时间支付租金，逾期支付租金，出租人可以解除合同并要求承租人承担违约责任。银都建设公司未按约支付租金，魏向军有权要求解除双方建筑器材租赁合同，原审法院予以支持。合同解除后，已经履行的，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，且解除合同导致合同权利、义务终止后，不影响合同中结算和清理条款的效力，故解除合同后，魏向军有权要求银都建设公司按约支付租金、费用、违约金并赔偿损失。承租期间经核实产生租金979608.41元，银都建设公司应予支付，原审法院予以支持。魏向军要求银都建设公司承担的相关费用，包括顶丝报废、顶丝缺配件、缺螺丝、钢管弯曲产生的费用以及运费。关于运费3850元，银都建设公司相关人员出具了欠条，应予支持。在使用过程中，顶丝缺配件、扣件缺螺丝、钢管弯曲，属于正常使用不可避免，如需要维修，未明确约定相关费用应由谁负担的情况下，应由出租方负责修缮并承担费用。顶丝报废属于严重毁损租赁物，超越了正常使用的范围，承租方应当予以赔偿，因双方未约定赔偿价格，应参照市价格赔偿，按每根10元确定赔偿价格，即顶丝报废应赔偿1420元（142根×10元／根）。综上所述，魏向军主张的费用，银都建设公司应赔偿或支付5270元（运费3850元＋顶丝报废赔偿1420元）。租赁合同解除后，银都建设公司尚欠钢管1579米、扣件10161个、顶丝1908根，应当退还。如不能退还，因双方未约定丢失租赁物的赔偿价格，应参照市场价格赔偿，按钢管每米12元，扣件每个5元，顶丝每根10元确定赔偿价格，即如不能退还，应赔偿88833元（钢管1579米×12元／米＋扣件10161个×5元／个＋顶丝1908根×10元／根）。银都建设公司自承租建筑设备后分文未付，严重违约，计算违约金在弥补魏向军损失的同时，应体现对违约行为的惩罚性，故对银都建设公司要求调整违约金数额，原审法院根据实际所欠租金的数额按合同约定进行相应调整，比例不作调整，银都建设公司应付违约金293882.52元（所欠租金979608.41元×30%）。安文保系受银都建设公司委托与魏向军签订建筑器材租赁合同，并非合同主体，不应承担合同义务，魏向军要求安文保承担付款义务，原审法院不予支持。银都建设公司认为该合同实际是安文保履行，公司不应承担合同义务，与查明的事实不符，原审法院不予采信。根据合同约定，承租人未按约结清租金，魏向军有权收回建筑器材，是否收回建筑器材，系魏向军的权利而非义务，安文保主张没有结清第一个月的租金，魏向军应收回租赁的建筑器材而未收回，不应支付第一个月租金之外的租金所产生的违约金，于法无据，原审法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百一十二条、第二百一十七条、第二百一十八条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、解除魏向军与宁夏银都建设有限责任公司于2011年10月8日签订的《建筑器材租赁合同》；二、宁夏银都建设有限责任公司向魏向军支付租金979608.41元、赔偿或支付费用5270元、违约金293882.52元，合计1278760.93元，于本判决生效后十五日内付清；三、宁夏银都建设有限责任公司于本判决生效后十五日内向魏向军退还钢管1579米、扣件10161个、顶丝1908根，如不能按期退还，按市场价格赔偿88833元；四、驳回魏向军其他的诉讼请求。案件受理费18806元，减半收取9403元，由魏向军负担1140元，由银都建设公司负担8263元。
宣判后，原审被告银都建设公司不服，向本院提出上诉称，原审认定事实错误，导致判决不公。1、原审法院认定张学山在租赁合同履行过程中参与了提货、退货错误，双方合同约定的提货人为安琪、崔涛，魏向军在其合同中擅自添加提货人张学山，缺乏诚信。张学山只是安文保工地的看门保安，其职责是保证工地安全，对于进出工地的任何车辆进出货物都要核对签字，但并不能证明其是履行租赁合同的参与者。2011年11月28日的提货单上的签字，并不是张学山本人所写，是他人伪造张学山签字；2、原审法院依据魏向军单方制作的租金费用结算表认定本案租赁费错误。魏向军在合同履行后，没有与银都建设公司核对租赁物数量，也没有对租赁物使用时间进行核算，其单方作出的结算表，不能作为定案依据；3、银都建设公司承建的工程尚未完工，剩余部分租赁物应待工程完工后予以退还，不存在赔偿的问题。如果解除合同，银都建设公司要求安文保与魏向军核对后，全部予以退还。请求依法撤销原审判决，改判银都建设公司、安文保共同支付魏向军租赁费及运费等费用共53万余元。
被上诉人魏向军辩称，张学山系安文保工地的材料员，有安文保沟口工地的提货、退货单据为证，保安是不可能在提货、退货单据上签字的，对银都建设公司称提货单上“张学山”签名系他人伪造的说法不予认可；魏向军在合同履行中多次到银都建设公司工地催要租金，但银都建设公司以种种理由推托不付，拒不配合结算，原审法院是对魏向军提供的租赁合同、提货单、退还单和结算表进行了详细核算后确定的租赁费金额，合理合法。银都建设公司的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回银都建设公司的上诉请求，维持原判。
原审被告安文保辩称，应当由银都建设公司承担付款责任，安文保个人不承担责任，其他意见同银都建设公司的上诉意见。
二审期间，上诉人银都建设公司为支持其上诉主张向本院提交了以下证据：
证据一、建筑器材租赁合同一份，证明租赁合同中提货人和退货人没有张学山，张学山在本案中没有权利提货、退货。
魏向军对证据的真实性、合法性、关联性无异议。
安文保对证据的真实性、合法性、关联性无异议。
证据二、张某某的证人证言一份，证明2011年10月28日提货单中提货人“张某某”签名不是其本人所签。
魏向军对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可。
安文保对证据真实性、合法性、关联性无异议。
证据三、租赁费结算明细表一份（18页），证明2011年至2013年租赁魏向军所有设备的租赁费为537809元。
魏向军对该证据的真实性、合法性、关联性不认可，因该证据是银都建设公司单方进行计算的，没有任何依据。
安文保对证据真实性、合法性、关联性无异议。
本院对上述证据分析认证意见如下：
银都建设公司提交的证据一，因双方当事人对真实性无异议，本院对真实性予以确认。但结合魏向军提供的提货单、退还单、运费证明等证据，可确定张学山系安文保工地的材料员，银都建设公司的该证据并不能达到其证明目的，本院对其证明目的不予采信；银都建设公司提交的证据二，因证人张学山未出庭作证，真实性无法核对，且魏向军对该证据不认可，本院对该证据不予采信；银都建设公司提交的证据三，因计算租赁物的使用时间与合同约定不符，未计算冬季停工期间的租金，且魏向军不认可，本院不予采信。
二审期间，被上诉人魏向军、原审被告安文保未提交证据。
经审理查明，银都建设公司承建平罗吉运物流园工程过程中，将该工程分包给安文保实际施工，2011年10月8日，银都建设公司、安文保与魏向军签订了一份建筑器材租赁合同，在合同的履行中，所租赁的建筑设备实际由安文保使用。其他的事实与原审查明事实的基本一致，本院予以确认。
本院认为，根据庭审查明的事实，本案建筑器材租赁合同中实际使用人为安文保，但银都建设公司盖有其公章，故银都建设公司与安文保均系合同主体，应共同向魏向军承担租赁合同义务，银都建设公司该上诉理由成立，原审认定事实错误，本院予以纠正；关于银都建设公司上诉称张学山系保安，并不具有提货、退货的权利，因在提货、退还单中，除合同约定的提货人、退货人安琪、崔涛外，还有张学山、安文保、安双、安文玉等人签字，故应视为银都建设公司对合同约定外的其他人员提货权的认可，银都建设公司该项上诉理由不成立，本院不予支持；关于银都建设公司上诉称2011年10月28日提货单中提货人“张学山”签名不是其本人所签，系他人伪造，因银都建设公司提供的证据不能证实其主张，该上诉理由不成立；因双方当事人在合同中明确约定，“施工单位因冬季不能施工待第二年施工，需要报停，必须和甲方提前协商，经甲方同意后方可办理书面报停手续，如未办理书面报停手续，甲方（魏向军）照常收取租赁费”，银都建设公司、安文保未提供证据证实其已办理书面报停手续，魏向军提交的租赁费用结算表、计算单，虽系其单方制作，但原审法院根据提货单、退货单及建筑设备租赁合同进行核算，对部分计算错误的未予认定后确定租赁费数额为979608.41元并无不当，银都建设公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。银都建设公司未按约支付租金，出租方魏向军有权解除租赁合同，合同解除后，银都建设公司、安文保应向魏向军退还未归还的租赁物，如不能退还则应进行赔偿，银都建设公司称租赁设备应在工程完工后退还的上诉理由不成立，本院不予支持；银都建设公司在一审中认为魏向军主张的违约金过高，请求调整违约金比例为20%，因违约金虽具有补偿和惩罚的性质，但以赔偿非违约方的损失为主要目的，而非旨在严厉惩罚违约方，结合本案的实际情况，根据公平和诚实信用原则，本院酌情调整违约金为195922元（979608.41元×20%）。对于原审认定的其他事实双方当事人未提出上诉，故本院对该部分事实予以确认。综上，原审认定事实部分错误，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百一十八条、第二百二十六条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2013）石大民初字第1877号民事判决；
二、解除被上诉人魏向军与上诉人宁夏银都建设有限责任公司、原审被告安文保于2011年10月8日签订的建筑器材租赁合同；
三、上诉人宁夏银都建设有限责任公司、原审被告安文保于本判决生效后十五日内向魏向军支付租金979608.41元、顶丝报废损失1420元、运费3850元、违约金195922元，合计1180800.41元；
四、上诉人宁夏银都建设有限责任公司、原审被告安文保于本判决生效后十五日内退还魏向军钢管1579米、扣件10161个、顶丝1908根，如不能按期退还，按市场价格赔偿88833元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费18806元，减半收取9403元，由上诉人宁夏银都建设有限责任公司、原审被告安文保负担7134元，由被上诉人魏向军负担2269元；二审案件受理费9100元，由上诉人宁夏银都建设有限责任公司、原审被告安文保负担6904元，由被上诉人魏向军负担2196元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫 莉
审 判 员 马少英
代理审判员 庞万龙
二〇一四年五月七日
书 记 员 吴红燕
附：本判决书适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
第二百一十八条承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损耗的，不承担损害赔偿责任。第二百二十六条承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。第二百二十七条承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为
http：／／157.0.0.16／golawdbnm=gjfg&flid;=111403199901合同法
http：／／157.0.0.16／golawdbnm=gjfg&flid;=111403199901&lknm;=%b5%da%d2%bb%b0%d9%d2%bb%ca%ae%cb%c4%cc%f5第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。