湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘04刑终41号
原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某,外号“浪子”，男，1991年2月2日出生，汉族，湖南省祁东县人，中专文化，农民，住祁东县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月28日被抓获，同日被祁东县公安局刑事拘留，同年9月30日被祁东县公安局取保候审，同年11月2日经祁东县人民法院决定对其予以逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人邹某某，外号“长毛”，男，1974年12月7日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，农民，住祁东县.因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月23日被抓获，同日被祁东县公安局刑事拘留，同年2月5日被祁东县公安局取保候审，同年11月2日经本院决定对其予以逮捕。现羁押于祁东县看守所。
原审被告人匡某，曾用名匡法得，男，1958年5月9日出生，汉族，湖南省祁东县人，小学文化，农民，住祁东县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月15日被抓获，次日被祁东县公安局刑事拘留，同年1月19日被祁东县公安局取保候审，同年11月2日经祁东县人民法院决定对其予以逮捕，同年12月27日祁东县人民法院决定对其取保候审。现在家。
湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院起诉指控的原审被告人周某、邹某某、匡某犯开设赌场罪一案，于二○一六年十二月二十九日作出（2016）湘0426刑初251号刑事判决。原审被告人周某不服，提出上诉。本院于2017年1月19日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省祁东县人民法院经审理查明：2015年12月30日，被告人周某伙同“刚徕”、“年徕”及“年徕”的老表（均主体不详）等四人在祁东县蒋家桥镇红火超市被告人周某家的地下室中开设赌场。赌场共分四股，四人各占一股。“年徕”又将自己一股的三分之一先转给被告人邹某某，2016年1月13日，被告人邹某某退股，“年徕”又将自己一股的三分之一转给被告人匡某。赌场里采用扑克牌斗牛的方式进行赌博，开1000元、2000元的庄，开轮庄，下注的赌客每注的金额100元至1000元不等，每盘输赢上千元，如果是开赃的输了，赌场就从开庄的人手中抽100元的水子钱；若是开赃的赢了，赌场就从开庄的人手中抽出400元至1000元不等的水子钱。自2015年12月30日至2016年1月13日，赌场共收取水子钱160200元；2016年1月14日赌场收取水子钱9440元。2016年1月15日14时许，公安民警在赌场里将被告人匡某及一部分参赌人员抓获，当场缴获水子钱9400元。
被告人周某分得赃款44750元（其中2350元已被追缴）；被告人邹某某分得赃款13350元（其中10000元已被侦查机关追缴，3350元已被本院追缴）；被告人匡某分得赃款1570元，已被侦查机关全额追缴。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表，证明了案件的来源。
2、现场照片，证明了案发现场的情况。
3、提取物证笔录及照片，证明公安民警在现场从被告人匡某及赌场管理人李某身上各搜出记录本一本和装水子钱的木箱一个，木箱内装有水子钱人民币现金9400元。记录本记录了被告人匡某所占股份取得水子钱的情况及李某在赌场放债的情况。
4、辨认笔录，被告人匡某从公安机关提供的诸多不同男性人物照片中辨认出被告人周某、邹某某就是开设赌场的人。证人雷某某、周某某、黄某某、李某、王某某、邹某甲、谭某某、雷某甲、雷某乙、伍某某、张某、匡某甲、邹某甲分别对赌场管理人员和参赌人员进行了辨认。
5、公安行政处罚决定书，证明赌场管理人雷某某、匡红卫、李某、周双喜及参赌人员雷某乙、王某某、谭某甲、张某、雷某甲、曾某甲、匡某乙、李某某、邹某甲、匡某甲、黄某某、谭某某、伍某某均因参与赌博被行政处罚。
6、到案经过，证明被告人周某、邹某某、匡某均系被抓获归案。
7、证人雷某某、匡红卫、李某、周双喜、周某某、雷某乙、王某某、马安德、谭某甲、张某、雷某甲、曾某甲、匡某乙、李某某、邹某甲、匡某甲、黄某某、谭某某、伍某某的证言，他（她）们的证言均印证了被告人周某、邹某某、匡云在被告人周某家的地下室开设赌场吸引赌客参赌的情况，与上述认定的事实相符。
8、被告人周某、邹某某、匡某的供述，他们均对上述事实供认不讳。
9、户籍证明，证明了被告人周某、邹某某、匡某的年龄等身份信息情况。
10、非税收入一般缴款书，证明2016年1月15日公安民警收缴了9400元的水子钱；被告人邹某某违法所得款13350元已被追缴；被告人匡某违法所得款已被追缴5000元。
上列证据，经庭审质证，被告人周某、邹某某、匡某均没有异议。公诉机关提供的证据来源与形式合法，内容客观、真实、可靠，证据与证据之间能相互印证，形成了证据锁链，能够证明案件的事实，可以作为本案定案的依据。该院予以确认。
原审法院认为，被告人周某、邹某某、匡某以营利为目的，提供场地和赌具供他人参与赌博，其中被告人周某、邹某某情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应当依法追究被告人周某、邹某某、匡某的刑事责任。在共同犯罪中，被告人周某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人邹某某、匡某起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人周某、邹某某、匡某归案后均如实供述了自己的罪行，系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人邹某某、匡某所得赃款已全额退赃，可酌情从轻处罚。被告人邹某某经其住所地的司法行政机关进行评估，建议适用社区矫正。核三被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，该院决定对被告人周某、匡某均从轻处罚，对被告人邹某某减轻处罚并适用缓刑。为维护社会管理秩序，依法打击涉赌犯罪行为，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条，对被告人邹某某还适用第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，遂判决：一、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元。
二、被告人邹某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金二万元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算.罚金已缴纳。
三、被告人匡某犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金三千元。
四、被告人周某违法所得的赃款44750元，扣除已追缴的2350元外，下差42400元继续予以追缴，上缴国库；被告人邹某某违法所得的赃款13350元予以追缴（已追缴），由扣押机关上交国库；被告人匡某违法所得赃款1570元，予以追缴（已追缴），由扣押机关上缴国库。
宣判后，原审被告人周某不服，向本院提出上诉称：1、原判认定上诉人系主犯，显属认定事实错误；2、原判认定上诉人的犯罪情节严重无法律依据；3、原判认定上诉人周某所得赃款
44750元是错误的；4、上诉人具有投案自首情节，但原判未认定不当。故请求本院依法改判，对上诉人适用缓刑。
在二审审理期间，上诉人周某未向法庭提供新的证据。
经本院审理查明，原判认定上诉人周某与原审被告人邹某某、匡某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人周某与原审被告人邹某某、匡某以营利为目的提供场地和赌具供他人参与赌博。其中，上诉人周某与原审被告人邹某某犯罪情节严重。在共同犯罪中，周某起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或在组织、指挥的全部犯罪处罚。邹某某、匡某起了次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚。归案后，周某、邹某某、匡某所得赃款已全部退还，可酌情从轻处罚。上诉人周某上诉称，系本案从犯，不是主犯。经查，周某与他人预谋提出开设赌场的犯意，并系四大股东之一。另，周某提供开设赌场场所，并收取租金。显然，周某应系主犯。故上诉人周某上诉称的该理由，于法无据，本院不予采纳。上诉人周某还提出，其犯罪情节并非严重，且分得赃款只有2万余元。经查，周某开设赌场抽头渔利人民币计4余万元属实，依法应认定为情节严重。因此，上诉人周某辩称该理由不能成立。上诉人周某还提出，有投案自首情节。经查，现无证据证实，周某从广州返回家乡的原因是投案自首。因此，该理由缺乏客观事实。本院亦不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文斌
审判员 梁晓亮
审判员 朱 瑶
二〇一七年二月二十三日
书记员 尹云昕
校对责任人：刘文斌 打印责任人：尹云昕
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。