福建省连江县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0122民初2079号
原告：祝正雄，男，1977年10月26日出生，汉族，住江西省上饶市铅山县。
委托诉讼代理人：郑建华，福建凯峰律师事务所律师。
被告：刘少平，男，1964年9月24日出生，汉族，住湖北省天门市。
被告：罗源华达客运有限公司，住所地：福建省罗源县凤山镇城关三道边（原水泥厂）。
法定代表人:殴俊炎，经理。
委托诉讼代理人：张孝勇，男，系公司员工。
被告：中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司，住所地：福建省罗源县城关罗中路闽源商城1027号。
负责人：林丽民,总经理。
委托诉讼代理人：嘉萃，福建宽达律师事务所律师。
原告祝正雄与被告刘少平、罗源华达客运有限公司、中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司生命权、健康权、身体权纠纷一案。本院于2017年5月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，经审查，本院认为，本案的立案案由为生命权、健康权、身体权纠纷，但从本案事实来看，本案系祝正雄作为乘客乘坐罗源华达客运有限公司客车途中发生交通事故造成人身损害，因此，本案案由应变更为公路旅客运输合同纠纷。原告祝正雄及其委托诉讼代理人郑建华、被告刘少平、中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司委托诉讼代理人嘉萃到庭参加诉讼，被告罗源华达客运有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
祝正雄向本院提出诉讼请求：1.依法判令刘少平、罗源华达客运有限公司连带赔偿祝正雄误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、辅助器具费、精神损害抚慰金共计154323.55元；2.中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司在保险范围内优先赔偿。事实与理由：2017年1月30日12时57分，刘少平驾驶车牌号为闽Ａ×××××的大型客车，行驶至京福线××县××镇××村路段）时，因未注意安全行驶而侧翻，造成乘客祝正雄受伤，车辆损坏的交通事故。事后连江县公安局交警大队做出“刘少平承担事故全部责任，当事人祝正雄无责任”的道路交通事故认定书。事故发生后祝正雄被送往福州经济技术开发区医院住院治疗47天，被诊断为：1、L1椎体压缩性骨折；2、腰椎间盘突出等伤情。祝正雄的伤残情况经福建行健司法鉴定所鉴定为“祝正雄属十级伤残，人身损害误工期180日、营养期90日、护理期90日。”
综上所述，刘少平驾车发生交通事故，应承担赔偿责任；而刘少平系罗源华达客运有限公司的雇员，故罗源华达客运有限公司应承担连带的赔偿责任；同时闽Ａ×××××大客车已向中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司投保道路客运承运人责任保险，中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司应当在保险范围内优先赔偿。现祝正雄为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。
刘少平辩称：对本案事故发生经过及责任认定均无异议。本人是罗源华达客运有限公司的雇员，车辆在中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司投保有承运者责任险，应由保险公司先行赔偿，不足部分依法赔偿。
罗源华达客运有限公司提交书面答辩意见：刘少平是我司雇员，我司承担连带责任。但我司闽Ａ×××××车已向中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司承担客运承运人责任保险，故赔偿由保险公司承担。我司同保险公司辩护意见一致。
中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司辩称：
一、事故车辆在保险公司投保“公路旅客承运人责任保险”。罗源华达客运有限公司与保险公司之间为保险合同关系，而祝正雄与罗源华达客运有限公司之间为客运合同关系。客运合同法律关系与保险合同法律关系不是同一性质的法律关系，根据合同相对性原则，祝正雄无权要求保险公司直接承担保险责任，保险公司不是本案适格当事人，应驳回祝正雄对保险公司的诉讼请求。
二、根据承运人责任保险合同的约定：发生保险责任范围内的损失，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不负责向被保险人赔偿保险金。可见承运人责任险的赔付对象是被保险人而非第三者。
三、罗源华达客运有限公司投保的“公路旅客承运人责任保险”，根据保险合同的特别约定：每人责任限额502000元，其中每座死亡伤残限额430000元，每座医疗费赔偿限额50000元，误工、护理及伙食费限额20000元。每次事故医疗费绝对免赔300元。祝正雄的各项损失均不得超过合同约定的分项限额。
四、根据《道路客运承运人责任保险条款》第六条约定，精神损害抚慰金不属于保险责任赔付范围。
五、祝正雄诉讼请求中不合理的部分，应当予以酌减。
1、误工费：根据最高人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的解释，持续误工的，误工时间应算至定残前一日共计59天。祝正雄为城镇居民，误工费应按照160.87元/天计算。
2、护理费：祝正雄未有相关的医嘱建议其出院后需专人护理，故对于出院后的护理费不予认可。
3、住院伙食补助费：应按照30元/天计算住院期间的47天。
4、营养费：祝正雄主张的营养费过高，根据祝正雄的伤残等级情况，恳请法院依法酌定为1000元。
5、残疾赔偿金：无异议。
6、被扶养人生活费：祝正雄未提供相应的证据证明其存在丧失劳动能力，故对于其主张的被扶养人生活费，不予认可。
7、鉴定费：祝正雄的“三期”评定不符合法律规定，因此对于该鉴定费，不予认可。保险公司仅认可伤残鉴定费1000元。
8、交通费：祝正雄未提供证据证明交通费花费情况，故恳请法院根据实际情况酌定交通费为300元。
9、辅助器具费：祝正雄未有相关的医嘱建议其外购辅助器具，故对于该项损失，不予支持。
10、精神损害抚慰金：根据保险合同的约定，精神损害抚慰金不属于保险赔付范围。
祝正雄围绕诉讼请求依法提交了证据：A1.交通事故认定书，证明事故发生的事实经过，刘少平负事故全部责任，祝正雄无责任；A2.道路客运承运人责任保险的保险单，证明事故车辆闽Ａ×××××已向保险公司投保道路客车承运人责任保险，每人（座）保额502000元；A3.福州经济技术开发区医院门诊病历、疾病证明书、出院记录、DR检查报告单，证明1、祝正雄住院治疗47天，被诊断为：1、L1椎体压缩性骨折，2、腰椎间盘突出等伤情；2、医嘱建议：门诊随诊，定期复查，积极行腰背肌功能锻炼，术后9月至1年根据情况取内固定物，建议休息2个月等；A4.胸腰矫正器费用发票，证明祝正雄支付胸腰矫正器费用2200元；A5.福建行健司法鉴定所鉴定意见书，证明祝正雄的伤残情况经鉴定为：祝正雄属十级伤残，人身损害误工期180日、营养期90日、护理期90天；A6.鉴定费发票，证明祝正雄支付了鉴定费1800元；A7.调解书及社保缴费明细表、A8.暂住证，共同证明事故前一年祝正雄在马尾××居住、工作，应当按照城镇标准计算其赔偿金额；A9.户口簿、结婚证、A10.在学证明，共同证明祝正雄需抚养两个女儿祝鑫雨和祝紫涵，祝鑫雨就读于福州市罗星中心小学，祝紫涵就读于马尾红太阳幼儿园，应按照城镇标准计算抚养费；A11.营业执照、A12.房屋租赁合同，共同证明事故前一年祝正雄在马尾居住生活，应当按照城镇标准计算其赔偿金额；A13.奖状、荣誉证书，证明祝紫涵、祝鑫雨长期随父母在马尾区××、就学，应以城镇标准计算其抚养费；A14.学籍卡，证明祝鑫雨从2013年至今就读于福州市君竹小学，应以城镇标准计算其抚养费；A15.毕业证书，证明祝紫涵在2010年10月至2017年6月期间就读于福州市马尾红太阳幼儿园，应以城镇标准计算其抚养费。
刘少平、中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司质证意见：对A1、A2真实性无异议，保险公司不是本案的适格被告。对A3真实性无异议，祝正雄没有相关的医嘱建议出院后的护理。对A4的真实性无异议。对A5中的伤残等级无异议，对三期鉴定不予认可，三期鉴定不符合法律的规定。对A6的真实性无异议，保险公司仅认可伤残鉴定费1000元，对于三期鉴定的800元不予认可。对A7、A8的真实性无异议。对A9真实性无异议。对A10的真实性无法确认，祝正雄应当提供相应的学籍证明、学费的缴交资料予以佐证。对A11的形式真实性无异议，祝正雄应提供个体工商户的年检信息予以佐证该公司处于存续状态。对A12的真实性无法确认。刘少平对A13、A14、A15均无异议,保险公司对A13、A14、A15未予质证。
中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司提交的证据：B1.投保单，证明根据保险合同的特别约定：每人责任限额为502000元，其中每座死亡伤残限额430000元，每座医疗费赔偿限额50000元，误工、护理及伙食费限额20000元。每次事故医疗费绝对免赔300元。祝正雄的各项损失均不得超过合同约定的分项限额。B2.保险条款，证明根据保险合同第六条约定，精神损害抚慰金不属于保险责任赔付范围，以及第二十七条约定：发生保险责任范围内的损失，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不负责向被保险人赔偿保险金。
祝正雄质证意见：对B1无异议。对B2，“精神损害抚慰金不属于保险责任赔付范围”属于格式条款，保险条款未经过罗源华达客运有限公司的确认，是无效的。
刘少平质证意见：无异议。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据认定如下：一、对证据A3，被告对其真实性无异议，予以认定；二、对证据A5、A6，鉴定程序合法，结合祝正雄伤情，鉴定结论中伤残等级、护理期、营养期鉴定较为合理，予以确认；误工期依法计算至定残前一天止；三、对证据A10、A13，A14、A15，可以形成一个完整的证据链，可以证明祝正雄的女儿祝紫涵、祝鑫雨现跟随父母在福州市××就××、生活，应以城镇标准计算其抚养费；四、证据A7、A8，被告对其真实性无异议，可以证明祝正雄的主张，予以认定。
根据当事人陈述及以上认定的证据，对本案主要事实作如下认定：
2017年1月30日12时57分，刘少平驾驶车牌号为闽Ａ×××××大型客车，行驶至京福线××县××镇××村路段）时，因未注意安全行驶而侧翻，造成乘客祝正雄受伤，车辆损坏的交通事故。事后连江县公安局交警大队做出“刘少平承担事故全部责任，当事人祝正雄无责任”的道路交通事故认定书。祝正雄伤后被送往福州经济技术开发区医院住院治疗47天，自2017年1月30日至3月18日。经诊断为：1、L1椎体压缩性骨折；2、腰椎间盘突出。出院医嘱：1.门诊随诊，不适就诊；2.积极行腰背肌功能锻炼；3.术后9月至1年根据情况取内固定物；5.建议休息2个月；6.告知不合理功能锻炼可致钢板断裂。祝正雄伤情经福建行健司法鉴定所鉴定为“十级伤残，人身损害误工期180日、营养期90日、护理期90日。”祝正雄乘坐的闽Ａ×××××大型客车所有人为罗源华达客运有限公司，是刘少平雇主。中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司为闽Ａ×××××大型客车车上人员险的保险人，保险合同约定每座位的保险限额含医疗费共计人民币502000元，其中每座死亡伤残限额430000元，每座医疗费赔偿限额50000元，误工、护理及伙食费限额20000元。
另，经查，祝正雄在事故发生前居住在福州市××××村，城乡分类代码112，属城镇居民。祝鑫雨（2006年10月30日出生）、祝紫涵（2010年10月26日出生）是祝正雄及其妻李秀清女儿，现就读于福州市马尾。福建省2016年度城镇居民人均可支配收入36014.3元，农村居民人均纯收入14999.2元，城镇居民人均消费性支出25005.5元，农村居民人均消费性支出12910.8元，单位从业人员平均工资58719元/年。
对祝正雄各项损失核定如下：
1、营养费：根据祝正雄伤情，本院酌定为1000元。
2、误工费：误工时间算至定残前一天为61天，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算为：58719/365×61天=9813元。
3、护理费：住院护理费为7561元（58719元/365×47天）；出院后护理费为80元*（90-47）=3440元，祝正雄诉请求10960元予以支持。
4、住院伙食补助费1880元（40元/天×47天）。
5、残疾赔偿金：祝正雄主张72028.6元。祝正雄系城镇居民，因此祝正雄主张按城镇标准计算残疾赔偿金36014.3元／年×20年×10%=72028.6元,本院予以支持。
6、精神损害抚慰金：酌情认定5000元。
7、交通费：祝正雄主张1000元。因未提供票据，根据祝正雄就医实际情况，酌定为500元。
8、鉴定费：祝正雄主张1800元。根据祝正雄提供的鉴定费票据，本院予以支持。
9、残疾辅助器具费：祝正雄主张2200元。根据祝正雄提供的票据，本院予以支持。
10、被扶养人生活费：祝正雄育有两个女儿祝紫涵、祝鑫雨，均系未成年人，被扶养人生活费应计算至十八周岁，祝正雄主张22504.95元，本院予以支持。
以上总计127686.55元。
综上所述，本院认为：祝正雄乘坐罗源华达客运有限公司的客车，双方之间成立客运合同法律关系，罗源华达客运有限公司作为承运人，应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。刘少平是罗源华达客运有限公司雇员，系在执行工作任务造成交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”规定，刘少平不负赔偿责任。祝正雄因乘坐罗源华达客运有限公司的客车发生交通事故产生的损失127686.55元，罗源华达客运有限公司应负责赔偿。闽Ａ×××××大型客车在中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司投有客运承运人责任险，罗源华达客运有限公司与中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司之间成立保险合同法律关系。因祝正雄与中国人民财产保险股份有限公司罗源支公司之间无合同法律关系，保险公司并未直接侵害祝正雄权益，因此祝正雄要求保险公司直接承担赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。罗源华达客运有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三百零二条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：
罗源华达客运有限公司应赔偿祝正雄127686.55元，款限本判决生效后十日内付清。
二、驳回祝正雄其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1121元，减半收取560.5元，由祝正雄负担39.2元，由罗源华达客运有限公司负担521.3元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审判员 林上筹
二〇一七年七月三十一日
书记员 陈晶晶
附本案适用的主要法律条文及申请执行提示：
1、《中华人民共和国合同法》
第三百零二条承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。
前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。
2.《中华人民共和国侵权责任法》
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
4、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵权、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
5、执行提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。