辽宁省庄河市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）辽0283刑初194号
公诉机关庄河市人民检察院。
附带民事诉讼原告人崔某某，男。
诉讼代理人刘丽丽，系辽宁江公律师事务所律师。
被告人李吉鹏，男，1975年1月26日出生于辽宁省庄河市，住庄河市。因涉嫌犯非法行医罪，于2016年3月14日被刑事拘留，同月17日被庄河市公安局取保候审，同年7月7日被本院取保候审。
辩护人暨诉讼代理人乔鑫禹，系辽宁昌汉律师事务所律师。
庄河市人民检察院以庄检公诉刑诉（2016）191号起诉书指控被告人李吉鹏犯非法行医罪，于2016年6月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人崔某某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。庄河市人民检察院指派检察员刘玉俊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人崔某某及其诉讼代理人刘丽丽、被告人李吉鹏及其辩护人乔鑫禹到庭参加了诉讼。现已审理终结。
庄河市人民检察院指控，2015年1月19日，被害人崔某某因腰痛来到位于庄河市兴达街道的被告人李吉鹏经营的“岭前社区中医按摩”店内接受按摩治疗，并交纳一个疗程10天共计400元人民币的费用，被告人李吉鹏为崔某某按摩了6天后，被害人崔某某发现腰部以下失去知觉，并出现大小便失禁等异常症状，怀疑系李吉鹏按摩所致，遂到医院就诊，经诊断发现系腰椎管狭窄症伴马尾神经综合征。2015年1月末，被告人李吉鹏将“岭前社区中医按摩”变更为“岭前社区吉鹏按摩”。经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，被害人崔某某所受损伤构成二级伤残。在原有腰间盘突出疾病的基础上，继发腰椎管狭窄疾病，在此基础上因按摩直接受外伤致腰脊髓损伤、马尾神经损伤、双下肢坐骨神经损伤而引起双下肢瘫。其疾病占次要责任，外伤占主要责任。公诉机关据此认定李吉鹏未取得医生职业资格、非法行医，严重损害就诊人身体健康，其行为构成非法行医罪，提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人崔某某诉称，1.请求依法追究被告人李吉鹏的刑事责任并从重处罚。2.请求判令被告人李吉鹏赔偿医疗费84719.67元、伤残赔偿金604638元、护理费702560元、住院伙食补助费8600元、误工费1181280元、营养费5000元、交通费1000元、精神抚慰金100000元、鉴定费7200元、辅助器具费20000元、复印费2000元，共计人民币2716997.67元。
被告人李吉鹏辩称，对无医师资格及更换牌匾的事实予以认可，但否认崔某某的伤情系其按摩所致，对起诉书指控其构成非法行医罪不予认可。对崔某某提出的诉讼请求不予赔偿。
辩护人乔鑫禹提出如下辩护意见，1.无充分证据证明李吉鹏为崔某某提供了按摩服务；2.无法认定李吉鹏的按摩行为与崔某某的伤情具有因果关系；3.李吉鹏实施的按摩行为不应被认定为医疗活动。综上，应判处李吉鹏无罪。
经审理查明，2015年1月19日，崔某某因腰痛来到位于庄河市兴达街道的被告人李吉鹏经营的“岭前社区中医按摩”店内接受治疗，并交纳一个疗程10天共计人民币400元的费用。李吉鹏为崔某某连续按摩几日后，崔某某发现腰部以下失去知觉，并出现大小便失禁等异常症状，遂于2015年1月25日到医院就诊，经诊断系腰椎管狭窄症伴马尾神经综合征。2015年12月14日，经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，崔某某在原有腰间盘突出疾病的基础上，继发腰椎管狭窄疾病，在此基础上因按摩直接受外伤致腰脊髓损伤、马尾神经损伤、双下肢坐骨神经损伤而引起双下肢瘫，其疾病占次要责任，外伤占主要责任；崔某某现遗留双下肢瘫，肌力II级，构成二级伤残。
被告人李吉鹏于2009年11月6日取得“保健按摩师”职业资格证书，未取得医师资格，其经营的“岭前社区中医按摩”店亦无医疗机构执业许可证。案发后，李吉鹏于2015年1月末将“岭前社区中医按摩”牌匾变更为“岭前社区吉鹏按摩”，于2015年2月11日经庄河市工商行政管理局注册登记，名称为“庄河市吉鹏按摩店”，经营范围为保健按摩。
另查明，附带民事诉讼原告人崔某某系居民家庭户口，其个人经营“庄河市玉利洗涤用品经销处”，经营范围系洗涤用品、日用百货批发兼零售，伤后共住院67天。根据其诉讼请求及所提供的证据，崔某某合理物质损失包括医疗费83119.67元、护理费6587.84元、误工费49770.32元、住院伙食补助费5360元、鉴定费7200元，共计人民币152037.83元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼当事人提举的案件来源、抓捕经过、鉴定意见、户籍信息、前科查证确认表、证人证言、住院病志、医疗单据、视听资料、被害人陈述及被告人供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李吉鹏未取得医师资格从事医疗活动，严重损害就诊人身体健康，其行为已构成非法行医罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人李吉鹏否认崔某某的伤情系其按摩所致及其辩护人提出李吉鹏无罪的辩护意见。经查，李吉鹏无中医医师资格而擅自悬挂“社区中医按摩”牌匾，作出针对腰间盘突出、风湿、肩周炎等病征进行按摩治疗的宣传，足以认定其按摩行为属于中医诊疗活动；结合被告人李吉鹏供述、视听资料、被害人崔某某陈述、辽宁学苑司法鉴定中心出具的鉴定意见等证据，足以认定李吉鹏按摩与崔某某伤情间具有因果关系，且因按摩直接受外伤为主要责任。综上，对被告人的上述辩解及辩护人提出被告人无罪的辩护意见不予采纳。被告人李吉鹏对其侵害行为导致附带民事诉讼原告人崔某某遭受的合理物质损失应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人崔某某请求赔偿交通费1000元、复印费2000元，无据佐证，不予支持；其请求赔偿营养费5000元、辅助器具费20000元、护理费（终生20年）702560元，经查，附带民事诉讼原告人对此三项费用的主张未提供证据支持，且此三项费用具体数额需结合相应鉴定意见予以确定，而附带民事诉讼原告人于本案中亦未申请相关鉴定，故不予支持，本院以住院67天、一人护理标准，参照大连市2015年城镇常住居民年人均可支配收入计算附带民事诉讼原告人崔某某的护理费为6587.84元；其以大连市在岗职工年平均工资为标准、请求赔偿20年误工费1181280元，经查，崔某某系个体工商户，不属于在岗职工，且其要求赔偿20年误工费的请求于法无据，本院依法以伤后就诊（2015年1月25日）至定残日前一天（2015年12月13日）计算误工时间为323天，结合其经营范围参照2015年大连市人力资源市场批发业、零售业工资指导价位平均值计算其误工费为49770.32元；其请求赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金，因此两项费用不属于法定刑事附带民事诉讼赔偿中的“物质损失”，于法无据，故不予支持。虽认定李吉鹏按摩致外伤导致崔某某构成伤残二级占主要责任，但崔某某到李吉鹏“岭前社区中医按摩”处接受按摩治疗的行为并无过错，不能减轻李吉鹏的赔偿责任，李吉鹏应对崔某某本案中的全部合理物质损失承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第三十六条第一款、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第三条第（一）项、第五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款，判决如下：
一、被告人李吉鹏犯非法行医罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月14日起至2024年3月13日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金于判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人李吉鹏于本判决生效后立即赔偿附带民事诉讼原告人崔某某经济损失人民币152037.83元。
三、驳回附带民事诉讼原告人崔某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 于 强
代理审判员 卢婧婷
人民陪审员 ＸＸ波
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 王晓杰