苏州市姑苏区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）姑苏民一初字第1162号
原告袁林根。
委托代理人钱航澜，江苏盛乾律师事务所律师。
委托代理人李凤珍（系原告配偶。
被告苏州市中医医院，住所地苏州市姑苏区杨素路**号。
法定代表人葛惠男，院长。
委托代理人黄思维，江苏颐华律师事务所律师。
委托代理人朱洁雯，江苏颐华律师事务所律师。
原告袁林根与被告苏州市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年11月28日立案受理，由审判员吴倩适用简易程序审理，后因案情复杂，转为适用普通程序，由审判员吴倩担任审判长，与代理审判员耿杰圣、人民陪审员陆敏华共同组成合议庭审理。因工作安排，人民陪审员陆敏华变更为李芸，并于2014年9月9日组织庭前质证，于2014年11月7日公开开庭进行了审理。原告袁林根的委托代理人钱航澜、朱凤珍，被告苏州市中医医院的委托代理人朱洁雯到庭参加质证及开庭，被告苏州市中医医院的委托代理人黄思维到庭参加质证。本案现已审理终结。
原告袁林根诉称：2011年2月9日，原告因咳嗽多年、胸闷等症去被告处就医。被告接诊原告长达一年半时间，仅以汤药调理，未对原告行必要的仪器检查。2012年8月13日，原告经检查发现肺部肿瘤，后经化疗仍未阻止癌症扩散，现已出现转移。原告基于对被告的信任，赴被告处就医，被告本应负责诊治，被告有必要的检查诊断仪器，可以及时发现肿瘤。如被告接诊医生认真负责，遵循常规诊治要求，肿瘤可在一期即被发现，及时治疗后完全可以治愈，不致对原告的健康乃至生存产生重大影响。但被告接诊医生违背诊治基本常识，贻误原告病情，造成严重后果。原告曾向被告投诉，但被告认为自己毫无责任。故原告向法院起诉，请求判令被告赔偿原告医疗费93061.27元、住院伙食补助费1460元、营养费7200元、住宿费6600元、交通费2000元、经营损失400000元（含护理费及误工费）、伤残赔偿金593540元，合计1103861.27元的70%即772703元，支付精神损失补偿费50000元，合计822703元；诉讼费由被告负担。审理中，原告变更诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告医疗费262571.92元、住院伙食补助费9900元（20元／天×495天）、营养费4500元（25元／天×180天）、护理费47460元（60元／天×791天）、住宿费6148元、交通费6680元（含异地及本地就医交通费）、残疾赔偿金325380元、误工费（经营损失）600000元，合计1262639.92元的40%计5050553.97元，另赔偿因被告重复申请医疗责任鉴定发生的交通费796元，承担伤残鉴定费2520元，支付精神损害抚慰金50000元，合计558371.97元。
被告苏州市中医医院辩称：根据省医学会鉴定结论，被告诊疗过错对于延误患者肺部肿瘤的早期发现原因力大小仅为次要因素，对于原告提出的承担40%赔偿比例责任过高，被告仅应承担10%责任。原告到被告处治疗后，也曾到九龙医院就诊，该院也未诊出肺部肿瘤，因此，未诊出肺部肿瘤的责任不应全由被告承担。关于原告主张的损失，医疗费中外购药的费用无医嘱不予认可，对非由被告出具的门诊病历、住院小结、医疗费票据等与本案的关联性，被告无法确认；住院伙食补助费，标准按18元／天，天数按鉴定意见书计算天数为236天；营养费按20元／天，认可鉴定意见的天数；住宿费与交通费应有正式的票据，具体由法院酌定；不认可误工损失；其他的项目由法院依法判决。
经审理查明：原告袁林根于2011年2月9日因“胸闷气急10年，咳嗽，痰吐白腻”至被告苏州市中医医院门诊就诊。被告予中药方剂宣肺化痰治疗。此后，原告在被告处数次门诊治疗，均予中药方剂宣肺化痰治疗。7月27日行胸部X线片示两肺纹理增多。2012年8月8日，原告因“痰多、反复咳嗽”就诊苏州九龙医院，予口服药物治疗。同年8月13日因“咳嗽20余年”至苏州大学附属第一医院就诊，行胸部CT示：右肺门增大，管腔内见新生物。8月15日入住上海市肺科医院，入院诊断：右肺下叶管内型肺癌？异物？肺部继发炎症。22日行右中下叶肺叶切除术，9月15日出院。期间，8月27日病理报告：右中下叶肺门部：低分化鳞癌，侵及脏层胸膜；冰残：未见癌浸润；LN11（＋）。此后，原告在上海市肺科医院、苏州大学附属第一医院、苏州市中医医院、苏州市相城人民医院、苏州市立医院等多家医院就诊、化疗。
审理中，根据被告苏州市中医医院申请，本院委托苏州市医学会进行了医疗损害鉴定。市医学会认为被告存在病历书写不规范、对病情认识不足等过错，可能延误了患者肺部肿瘤的早期发现，增加治疗难度。结论性意见为：医方的诊疗行为存在过错，医方过错可能延误了患者肺部肿瘤的早期发现，原因力大小为次要因素。被告苏州市中医医院支付了本次鉴定费。
被告苏州市中医医院对该鉴定结论不服，申请江苏省医学会进行重新鉴定。江苏省医学会专家组经鉴定认为医方诊疗行为存在以下过错：⑴根据《中医病历书写基本规范》（国中医药医政发（2010）29号），医方门诊病历中未记录胸片检查结果，也未书写中医和西医诊断等，病历书写不规范。⑵医方对于久咳不愈、多次就诊的患者病情认识不足，在患者症状无明显好转的情况下，未请上级医师会诊，也未建议做进一步检查（如胸部CT、痰细胞学检查等）以鉴别诊断。⑶2012年7月27日的胸片已提示不除外右下肺肿瘤可能，医方未能发现。因果关系分析：患者肺部肿瘤系自身疾病发展所致，术后病理诊断为低分化鳞癌，即使早期发现，手术治疗也是首选方案。但医方存在的上述过错一定程度上延误了患者肺部肿瘤的早期发现，增加了治疗难度。鉴于该患者无胸痛、血痰等肺癌常见症状，仅表现为咳嗽、咳痰，临床表现不典型，胸部X线片未明确提示肺部肿瘤，致早期明确诊断确有一定难度，故原因力为次要因素。专家意见为：医方的诊疗行为存在过错，延误了患者肺部肿瘤的早期发现，其原因力为次要因素。被告苏州市中医医院支付了本次鉴定费，并表示两次医学会鉴定费均由被告承担。
审理中，原告袁林根申请对其伤残等级及误工、营养、护理时限及护理人数进行司法鉴定。本院依法委托苏州市立医院司法鉴定所进行了司法鉴定。该所于2014年10月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人袁林根因两肺叶切除构成五级残疾；误工期限掌握在2012年8月15日至定残前一日；2012年8月15日至定残前一日予以1人护理，伤后综合予以180日营养支持。原告袁林根支付了鉴定费2520元。
另查明，原告袁林根在被告处就诊及此后在多家医院就诊，共住院396天，产生医疗费损失。原告在本案中明确，仅主张医疗费票据中个人现金支付的金额，经本院核算为209606.51元。另支出外购药金额41346.6元，其中，日达仙37800元，凯美纳2753元，复方斑蝥胶囊（抗癌药）70.45元，鸦胆子油软胶囊（抗癌药）236.35元，西药486.8元（原告称系根据医生处方在药店购买）。此外，原告还支出熬膏费120元、基因检测费10800元。
再查明，原告袁林根2012年12月25日在上海市肺科医院的出院小结上，有丁嘉安医生在“出院后用药及建议”栏内手写记录：“建议使用日达仙1支，每三天一次皮注射×3个月”，并在出院小结复印件上加盖医生印章。被告对此不予认可，认为没有医院的印章确认。
还查明，原告袁林根系苏州市相城区XX软件家具厂的个体工商户业主。原告为证明其误工及营业损失，提供由苏州市相城区XX家具城出具的经营证明及苏州XX食品有限公司出具的租房证明各一份。此外，原告袁林根还举证一组住宿费发票及收据、交通费票据，用以证明其住宿费及交通费损失。
以上事实，有门诊病历、出院记录、出院小结、医疗费票据、苏州医损鉴（2013）034号医疗损害鉴定书、江苏医损鉴（2014）059号医疗损害鉴定书、苏市立司鉴所（2014）临鉴字第367号司法鉴定意见书、鉴定费票据、个体工商户营业执照及当事人庭审陈述等在卷佐证。
本院认为：公民的健康权受法律保护。江苏省医学会作出的医疗损害鉴定意见书，符合法律程序，原、被告双方对结论意见亦无异议，本院依法予以确认。被告苏州市中医医院在对原告袁林根的诊疗过程中，存在过错，且原因力大小为次要因素，因此，被告应对原告的损失承担35％赔偿责任。至于被告抗辩的原告在其他医院治疗时亦未检出肺部肿瘤、相关责任不应全部由被告承担的意见，本院认为，医学会专家组已就被告在对原告的诊疗行为中存在的过错及原因力大小进行了鉴定，且确定了过错程度及原因力大小，其他医院在对原告的诊疗中是否存在过错，与被告需承担的责任大小并无关联。即使其他医院存在过错，亦不能免除或减轻被告应承担的责任。故被告该抗辩意见本院不予采纳。
原告袁林根主张因事故发生的损失，本院逐一认定如下：
医疗费。原告袁林根要求医疗费票据金额仅主张个人现金支付部分，是对其实体权利的处分，不违反法律规定，本院予以照准。根据本院核算，住院及门诊医疗费金额为209606.51元。外购药及其他费用部分，西药486.8元因无药品名称及医嘱，无法确定与本案的关联性，本院不予认定；复方斑蝥胶囊70.45元、鸦胆子油软胶囊236.35元、凯美纳2753元，无医嘱证明，无法确定与本案的关联性，本院不予认定；日达仙37800元，有上海市肺科医院医生的医嘱证明，本院予以认定，应计入原告的医疗费损失中。至于熬膏费120元及基因检测费10800元，因原告未举证证明其与本案的关联性，本院不予认定。因此，原告的医疗费损失金额为247406.51元。
住院伙食补助费。根据原告提供的诊疗资料核算，原告共住院396天，参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准18元／天，本院认定住院伙食补助费为7128元。
营养费。参照鉴定意见，补充营养期限为180日，原告按25元／天标准主张营养费4500元，不违反法律规定，本院予以认定。
残疾赔偿金。参照司法鉴定意见，原告袁林根构成五级残疾，原告主张残疾赔偿金325380元不违反法律规定，本院予以认定。
护理费。参照鉴定意见，袁林根自2012年8月15日至定残前一日需1人护理，经核算，护理期限为796天，原告按60元／天标准，主张护理费47460元，不违反法律规定，本院予以认定。
误工费。参照鉴定意见，原告袁林根的误工期限为796天。原告未能提供足够证据证明其收入减少的实际状况，无法核算其具体损失，但根据原告袁林根的伤情，本院酌情参照2012年度江苏省家具制造业在岗职工平均工资42938元计算，原告的误工损失为93640元。至于原告主张的经营损失，一方面，原告未进行举证具体损失，另一方面，经营损失为间接损失，不属于人身损害赔偿范围，本院不予支持。
交通、住宿费。原告袁林根罹患肺部肿瘤，其及家人为就诊支出交通费、住宿费实属必然，本院参照原告提供的交通、宿费票据，酌情认定交通、住宿费3000元。
因此，原告袁林根上述损失合计为728514.51元，由被告苏州市中医医院承担35%赔偿责任，即254980.08元。关于精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度和侵权行为造成的后果确定，袁林根已构成五级伤残，且被告过错为次要因素，故本院酌定精神损害抚慰金10000元，上述合计264980.08元，由被告苏州市中医医院承担赔偿责任。原告袁林根超出上述范围的主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告苏州市中医医院于本判决生效之日起10日内赔偿原告袁林根各项损失合计人民币264980.08元；
二、驳回原告袁林根的其他诉讼请求。
（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账号；或汇入苏州市姑苏区人民法院，开户行：中国银行苏州大观名园支行，账号：49×××84，汇款时请注明案号。）
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9384元，由原告袁林根负担4908元，被告苏州市中医医院负担4476元；鉴定费2520元，由原告袁林根负担1638元，被告苏州市中医医院负担882元。被告负担部分于本判决生效之日起10日内直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10×××99）预交上诉案件受理费。
审 判 长 吴 倩
代理审判员 耿杰圣
人民陪审员 李 芸
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 朱国荣