山东省威海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁10刑终161号
原公诉机关山东省乳山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵艳丽，女，1986年5月11日出生于山西省临汾市，汉族，初中文化，无业，住山西省临汾市尧都区。因犯贩卖毒品罪于2013年4月2日被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元，2015年2月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月12日被刑事拘留，2017年2月16日被逮捕。
上诉人（原审被告人）董德峰，绰号“豆豆”，男，1976年3月20日出生于山西省临汾市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地山西省临汾市尧都区，捕前住山东省乳山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月4日被逮捕。
上诉人（原审被告人）王志中，男，1966年6月26日出生于山西省襄汾县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地山西省临汾市襄汾县，捕前住山东省乳山市。2016年11月28日因吸毒被行政拘留十五日，罚款二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月13日被刑事拘留，2017年1月4日被逮捕。
山东省乳山市人民法院审理山东省乳山市人民检察院指控原审被告人赵艳丽、董德峰、王志中犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年八月十八日作出（2017）鲁1083刑初109号刑事判决，原审被告人赵艳丽、董德峰、王志中不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人赵艳丽、董德峰、王志中，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年11月16日，被告人董德峰受兰某委托为其购买甲基苯丙胺（冰毒），遂与被告人王志中共谋从中牟取利益。后董德峰、王志中带领兰某驾车到山西省临汾市，董德峰联系被告人赵艳丽帮忙购买甲基苯丙胺，为牟取利益，赵艳丽帮助购买甲基苯丙胺23克，赵艳丽获得好处费人民币500元、甲基苯丙胺3克。兰某共付毒资5700元，获得甲基苯丙胺16克。董德峰私自截留甲基苯丙胺4克，并获利人民币1200元。2016年11月20日前后，董德峰将私自截留的甲基苯丙胺向宫某贩卖2克，非法获利人民币1100元。
2016年11月17日以来，董德峰在其位于乳山市某村的租房内先后五次容留王志中、宫某吸食甲基苯丙胺。
原审法院认定上述事实，有下列证据证实：
1、书证
（1）乳山市公安局受案登记表证实，该案于2016年11月28日由该局在工作中发现并立案。
（2）乳山市公安局发破案经过、抓获经过、羁押证明、办案说明证实，2016年11月28日，乳山市公安局抓获董德峰、王志中；2017年1月12日，赵艳丽被山西省临汾市尧都区公安局抓获并查获毒品一小包、麻古四粒，2017年1月18日被移交乳山市公安局。王志中协助侦查机关确定了赵艳丽的身份，对最终抓获赵艳丽起了重要作用。
（3）齐鲁交通发展集团有限公司威海分公司乳山收费站出具的联网收费稽查管理系统查询截图及车辆经过照片证实，鲁Ｋ×××××轿车2016年11月16日从乳山经德州到达滨德鲁冀收费站下高速公路，同月17日从高邢鲁冀收费站上高速公路返回乳山；经董德峰确认鲁Ｋ×××××轿车是其去山西买冰毒驾驶的车辆。
（4）手机充值微信交易照片证实，2016年11月17日2时许董德峰通过微信给185*8880（赵艳丽）话费充值30元。
（5）乳山市公安局行政处罚决定书证实，2016年11月28日，董德峰、王志中、宫某因吸毒均被给予行政拘留十五日并处罚款贰仟元的行政处罚。
（6）刑事判决书、释放证明证实，赵艳丽因犯贩卖毒品罪于2013年4月2日被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元，2015年2月17日被释放。
（7）山西省临汾市公安局扣押清单、赵艳丽指认毒品照片证实，2017年1月12日公安机关从赵艳丽处扣押疑似毒品白色晶体1小包（净重3.68克）、疑似毒品红色粒状4粒（净重0.3克）。
（8）户籍证明证实赵艳丽、董德峰、王志中的出生日期、户籍等情况。
2、证人证言
（1）兰某证实，他和单某一起抽过冰，2016年8月份，单某说其认识的山西人“豆豆”（董德峰）能买到毒品。11月15日下午，单某和他商定由“豆豆”与他到山西购买冰毒，16日他携带9000元钱驾驶鲁Ｋ×××××轿车和“豆豆”及其老乡（王志中）、单某的伙计上了高速往山西临汾方向走，19时许在德州将单某的伙计放下后又上了高速继续往山西走。23时许他们到了山西境内，“豆豆”打电话和人联系说要二三十个冰。17日凌晨一两点钟，他们到了临汾，“豆豆”让他在旅馆睡觉，“豆豆”和其老乡去拿货，他给了“豆豆”6000元买冰的钱。后来“豆豆”和其老乡回来上车后，“豆豆”还给他300余元，给了一包共十六七克的冰毒和一些小塑料袋，他们又开车返回乳山。
（2）宫某证实，2016年8月份前后，董德峰说山西的冰毒便宜，11月份董德峰曾说要去山西、回来捎点冰毒，他说要两个左右。过了几天，董德峰和其老乡（王志中）领着他进了董德峰家西边的炕间，他和董德峰抽了冰。又过了几天，他又去了董德峰家里，董德峰给了他2克冰毒，他给了董德峰1100元钱，后董德峰说抽两口，董德峰的老乡拿出烟壶，董德峰加了点冰在锅头里之后董德峰先抽了几口，董德峰的老乡接过去抽了几口。
3、被告人供述与辩解
（1）董德峰供述，2016年8月份他和单某聊天时说过在临汾冰毒好买。2016年11月初他想在银滩开包子铺就找王志中帮忙，王志中过来住在他租房里，后他对王志中说了单某叫着去山西帮人买冰毒的事。16日13时许他和王志中去了单某的饭店，单某单独喊他到后院让他帮朋友去临汾买几千块钱的冰毒、低价买再加价给其朋友，还让他从中抠点留给单某，他同意了。他告诉王志中是去老家帮着买冰，让王志中和他一起去，王志中同意了。他们坐上卖海鲜青年（兰某）的车一起上高速往临汾走。在服务区，他对王志中说卖海鲜青年买几千块钱的冰毒、他准备抠点出来卖给一个养船的船长（宫某），王志中在那“嗯嗯”的听着。20时许他给以前买冰时找的赵艳丽打电话，说过去找她拿二三十个冰，赵艳丽说好，王志中和卖海鲜青年都听见了。在临汾市尧都区，他让卖海鲜青年开个房间休息，他问青年要买多少钱的冰毒，青年说买6000元的并把钱给了他，他领王志中去找赵艳丽购买冰毒。因为以前赵艳丽总以借钱的名义要钱或直接要好处费，他就先拿出自己的500元钱交给王志中，想等到赵艳丽家他装作向王志中借500元钱用，王志中再把钱给他，王志中同意了。到了赵艳丽家后他说要30克冰毒并让赵艳丽赶紧联系，赵艳丽说手机停机了，他用微信给赵艳丽交了30元话费。他与赵艳丽悄悄商定由他先给赵艳丽6000元钱、其中4000元买冰毒、剩下的找机会再还给他，他给赵艳丽500元好处费，赵艳丽同意了。他对王志中说借500元钱用用，王志中将事先准备好的500元给了他，他把钱放在茶几上对赵艳丽说这钱当帮着买冰的辛苦费，赵艳丽答应了一声。他把6000元钱给王志中清点后又把钱给了赵艳丽，赵艳丽出去拿冰了。二十来分钟后，赵艳丽拿着一包冰毒回来了，他故意问她买了多少，她说买了三十个并把冰毒递给他，他一掂量感觉有二十三四克，他知道是按照约定买了4000元的冰毒。他想找机会把剩下的钱要回来，就跟赵艳丽说拿几个小袋用用留着分冰，他跟着赵艳丽进了小卧室，赵艳丽把2000元钱给了他。赵艳丽向他再要500元好处费，他没有同意，赵艳丽说那抠几个冰出来，她倒了两三克冰毒装在身上。在客厅他也倒出四五克冰毒装在身上，打算卖给船长并给单某一点，他和王志中也留着抽点。他和王志中回到旅馆，卖海鲜青年在车上等着，他递给青年300元钱说是剩下的钱、打车买烟花了不到200元钱，把16克左右的冰毒给了青年。他和青年统一口径对单某说买了十个。回到乳山后他在自己的租房里和王志中一起吸食冰毒，之后给了单某接近1克，在自己的租房内卖给船长2克，船长给了1100元钱。他还和王志中、船长一起吸食了两次冰毒。他从1100元钱中拿出100元给了王志中，是王志中跟着他去买冰的好处。2016年11月27日晚上和28日下午，他又和王志中在租房内吸食了冰毒。
（2）王志中供述，他和董德峰因吸毒认识。董德峰领他吃饭时认识了单某，单某对董德峰说回山西帮朋友购买冰毒的事。后来董德峰说单某想让其从买回来的冰毒中抠点给单某，还说想抠出点卖给一个船长。董德峰叫他一块去山西买冰毒，他同意了。过了两三天，他和董德峰、买冰毒的青年（兰某）开车向山西临汾方向走，董德峰偷着对他说青年买的不多、卖给船长之后没多少了、这次不给单某了。进入山西后，董德峰说打算跟赵艳丽联系购买冰毒，以前两人抽的冰毒是董德峰找赵艳丽买的，董德峰给赵艳丽打电话说领个朋友找她买二三十个冰。次日凌晨在临汾下高速后，董德峰又联系赵艳丽让她抓紧准备冰毒。董德峰问青年想买多少钱的冰毒，青年说扣除路费买6000元钱的冰毒并把钱给了董德峰。董德峰找了一家小旅馆让青年住下后和他一起去买冰毒，途中董德峰掏出其单独装的500元钱，让他先装好并说当赵艳丽要好处费时其装作跟他借500元钱，让他再把这500元钱拿出来，他接过钱装在了身上。他们到了赵艳丽住处后，赵艳丽问董德峰要多少个冰毒，董德峰说要三十个，后董德峰给赵艳丽充了30元话费并说了会悄悄话。董德峰让他先借500元钱用用，他把事先准备的500元钱给了董德峰，董德峰对赵艳丽说给她500块钱留着花吧、帮着买冰算是一点辛苦费。董德峰让赵艳丽抓紧联系购买冰毒，送冰的人让赵艳丽拿钱过去把货拿回来，董德峰让他把6000元钱数了一下，赵艳丽拿钱去取货了。不到半小时，赵艳丽回来时带了一包冰毒，赵艳丽说是三十个，他看有约二十三四克。赵艳丽把冰毒给了董德峰，董德峰说分点出来并跟着赵艳丽进了卧室，三四分钟后两人出来，赵艳丽给了十来个能装一克冰的小袋，董德峰从大包冰毒里倒了大约四五克装在身上。他和董德峰下楼后打车去了旅馆，青年在车上等着，董德峰给了青年一些钱说是剩的钱，又把那一大包冰毒给了青年。回乳山的路上董德峰和青年商定就说来买了十个冰。回到乳山之后董德峰在租房和他一起吸食了冰毒。几天后董德峰打电话让船长（宫某）过来拿冰，他去领船长到了租房，董德峰和船长吸食了冰毒，后船长说没有带钱。等了两天船长又到了董德峰家里，董德峰给了船长2克冰毒，船长给了董德峰1100元钱，然后董德峰、他和船长一起吸食了冰毒。船长走后，董德峰从1100元钱里拿出来100元钱给了他。11月27日晚上和28日下午，董德峰和他又一起在租房里吸食了两次冰毒。
（3）赵艳丽供述，2016年11月16日，董德峰给她打电话说想领着威海的朋友过来买二三十个冰毒，她同意了。17日凌晨董德峰打电话说到临汾了，后她用微信联系说手机欠费停机了，让董德峰去她的住处。一两点左右董德峰和“蛋哥”（王志中）到了，董德峰拿出500元钱说是给她的，还说这个事麻烦她帮忙了，她说好啊，董德峰把钱放在茶几上。她问董德峰要多少个，董德峰说要三十个，她说手机欠费了，董德峰用手机给她充了30元话费，她联系“侯龙”购买冰毒，价格是每克160元。董德峰坐到她身边说一会儿给她6000元钱但只买4000元的冰毒，剩下的钱等回来之后再给他，她同意了并对董德峰说每克要170元钱。冰毒送到楼下后，董德峰把6000元钱给了“蛋哥”，“蛋哥”数了一遍后把钱给了她，她拿钱下楼找到“侯龙”给了4000元钱买了二十三四克冰毒。她回来后董德峰问买了多少，她说三十个，董德峰故意说找几个小袋用一下并跟着她进了小卧室，她把冰毒和剩下的2000元钱给了董德峰。董德峰从中倒了四五克冰毒装在身上，给了她1克冰毒，又在她的冰壶里装了一点冰毒、倒在桌上的锡纸上一点冰毒共计二三克，之后就和“蛋哥”离开了。她不知道董德峰让她帮着买冰是要卖给别人。2017年1月12日她被抓获时身上的冰毒是在临汾本地买的，4粒麻古是别人给她的。
4、鉴定意见
（1）临汾市质量技术监督检验测试所称重检测报告、计量授权证书证实，从赵艳丽处扣押的白色晶体经电子天平称重净重3.68克，三粒疑似毒品净重0.24克，一粒疑似毒品净重0.06克。
（2）威海市公安局刑事科学技术研究所鉴定文书证实，从赵艳丽身上扣押的白色结晶物中检出甲基苯丙胺成分、红色药片四粒均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
5、辨认笔录
兰某辨认出董德峰就是去山西购买冰毒的“豆豆”、王志中就是“豆豆”的老乡；宫某辨认出卖给他冰毒的男子董德峰，还辨认出王志中就是董德峰的山西老乡；董德峰辨认出兰某就是去山西购买冰毒的男子、宫某就是从其手里购买冰毒的船长，还辨认出帮买冰毒的女子赵艳丽、介绍他去山西购买冰毒的单某；王志中分别辨认出赵艳丽、兰某、宫某、单某等人；赵艳丽辨认出王志中就是和董德峰一起找她买冰毒的“蛋哥”。
原审法院认为，被告人赵艳丽、董德峰、王志中的行为均已构成贩卖毒品罪，董德峰容留他人吸食冰毒的行为又构成容留他人吸毒罪。董德峰身犯数罪，依法应数罪并罚。赵艳丽在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，王志中起次要作用，系从犯，依法应当对王志中减轻处罚。赵艳丽、董德峰、王志中到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人赵艳丽有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元；以贩卖毒品罪判处被告人董德峰有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元，以容留他人吸毒罪判处董德峰有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币三万五千元；以贩卖毒品罪判处被告人王志中有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。被告人董德峰、赵艳丽、王志中的违法所得，继续收缴上缴国库。收缴的毒品，依法处理。宣判后，被告人赵艳丽以“原判认定其为牟利帮助董德峰代购冰毒的事实错误、原判量刑过重”为由提出上诉，被告人董德峰以“其受人之托联系赵艳丽购买毒品的行为属于代购，不应认定为贩卖毒品罪”为由提出上诉，被告人王志中以“其未参与共谋，没有从中获取非法利益；其协助公安人员确定赵艳丽的身份对最终抓获赵艳丽起到了重要作用，应为立功表现”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵艳丽、董德峰、王志中以牟利为目的为他人代购毒品，董德峰将其私自截留的毒品进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；董德峰提供场所容留他人吸食毒品，其行为又构成容留吸毒罪。王志中在共同犯罪中起帮助行为，系从犯，依法可对王志中减轻处罚。赵艳丽曾因贩卖毒品罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应对赵艳丽从重处罚。董德峰一人犯两罪，依法应数罪并罚。赵艳丽所提原判认定其为牟利帮助董德峰代购冰毒的事实错误的上诉理由，经查，董德峰、王志中与赵艳丽的供述均证实赵艳丽从代购毒品的交易中获取了好处费和部分毒品，依法应以贩卖毒品罪定罪处罚，原判认定事实正确，上述上诉理由不能成立。董德峰所提其受人之托联系赵艳丽代购毒品的行为不应认定为贩卖毒品罪的意见，经查，董德峰从代购毒品的交易中非法牟利，依法应当以贩卖毒品罪定罪处罚，上述上诉理由不成立。王志中明知董德峰以贩卖牟利为目的而帮人代购毒品，仍提供帮助行为，与董德峰构成贩卖毒品的共犯，依法应当以贩卖毒品罪定罪处罚，王志中所提未参与共谋、没有从中获取非法利益的上诉理由与在案证据不符，本院不予支持。王志中所提其具有立功表现的上诉理由，经查，王志中供述其在犯罪过程中掌握的赵艳丽身份信息属于其如实供述罪行的表现，不符合立功的构成要件，不能构成立功表现，原审法院在量刑时对其如实供述罪行的情节已予以考虑，故上述上诉理由本院不予支持。原审法院根据三上诉人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法确定三上诉人的刑罚，所处刑罚均在法定幅度之内且与三上诉人的罪行相适，并无不当，相关上诉理由亦不能成立。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 伟
审判员 王华胜
审判员 刘净瑜
二〇一七年十一月三日
书记员 原瑜璟