安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖11民终1594号
上诉人（原审被告）：杭自赵，男，1978年3月24日出生，汉族，现住安徽省凤阳县，
委托诉讼代理人：王传春，安徽皖淮律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐中燕，女，1969年6月6日出生，汉族，现住安徽省凤阳县，
委托诉讼代理人：马永明、安徽明都律师事务所律师
委托诉讼代理人：汤玲，安徽明都律师事务所实习律师。
上诉人杭自赵因与被上诉人唐中燕民间借贷纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初1488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
杭自赵上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：1、其与唐中燕为情人关系，有证人出庭作证,且2016年8月1日其因车祸住院时的安徽省蚌埠医学院附属医院的知情同意委托书上有唐中燕的签名,签名一栏唐中燕亲自书写与杭自赵系夫妻关系;2、涉案借条的形成是在2016年2月12日杭自赵与唐中燕同居期间，唐中艳要求杭自赵向其保证一定会与其结婚，并要求杭自赵书写了一张10万元的借条作为杭自赵一定与唐中燕结婚的保证，其实上述借条中的10万元借款根本未实际发生。杭自赵有证据证明唐中燕于2016年7月5日从杭自赵的农村商业银行卡上取款4万元，因此在这种情况下杭自赵不可能会向唐中燕借款10万元。同时一审庭审中，唐中燕未能提供任何证据可以证明唐中燕在2016年2月12日及该日前后期有10万元出借能力的银行取款凭证来证实其10万元借款的真实来源。
唐中燕辩称,一审认定事实清楚，判决合理恰当，依法应驳回上诉。具体理由为:1、上诉人为了达到不还借款的目的，编造了所谓的情人关系，所谓的感情保障，该上诉理由不能成立；2、上诉人在一审时已经申请过证人了，二审时再次申请证人证明同一事实，是不符合证据规则和证据的三性原则，其中一个证人还是杭自赵离婚却共同生活的前妻，其证言是不可信的；3、即使是情人关系与本案的民间借贷纠纷没有任何关联性；4、关于签字的事情：杭自赵与唐中燕一车5人均发生交通事故并受伤，杭自赵伤情最为严重，且没有家人在场，杭自赵急需手术治疗，需要家属签字，情急之下唐中燕就同意给杭自赵代为签字，且委托书的内容唐中燕均不知道，都是杭自赵自己写的；5、关于转账记录，需待庭审结束后回去核实。
唐中燕向一审法院起诉请求：杭自赵偿还其借款本金10万元。
一审法院认定事实：对唐中燕提交的居民身份证，杭自赵无异议。对唐中燕提交的借条，杭自赵质证认为，真实性没有异议，但是该借款并没有实际发生，由于其与唐中燕系情人关系，其给唐中燕书写的感情保证书借条，达不到证明目的。如果唐中燕确实和我发生了借贷，唐中燕应当提供实际出借的银行转账凭证，或者资金来源的取款凭证或相关证据，否则唐中燕无法证明实际借给其10万元的事实。对汪银银的证词，唐中燕无异议；杭自赵质证认为，证人和唐中燕是母女关系，证人明显在作伪证，当时借条是在刘府的一家广告公司给唐中燕出具的，当时出具借条的地方有监控。对杭自赵提交的居民身份证，唐中燕无异议。对杭自赵提交的农村商业银行活期明细，唐中燕质证认为，我与杭自赵的借贷关系系现金借贷，而不是转账的方式，因此，杭自赵所说没有收到10万元的转账记录是不在现金借贷范围之内的，现金取现不代表转到我卡上，这是现金往来，不能证明还借款10万元的理由，假如是还款，应该要有唐中燕的收据或者在借条下方签一个还款记录，综上不能证明杭自赵还款的事实存在。对李让杰的证词，唐中燕质证认为，证人说我与杭自赵住一个房间应该要有证据加以证实，对住一个房间我是否认的；杭自赵无异议。对证人徐某的证词，唐中燕、杭自赵均无异议。一审法院经审查认为，唐中燕提交的居民身份证，因杭自赵无异议，且与本案有关联性，故对其证明力本院予以确认。唐中燕提交的借条，杭自赵虽持有异议，但未提交足以反驳的证据，且杭自赵认可借条是其所写，故对其异议理由不予采信。对汪银银的证词，证人陈述唐中燕借给杭自赵10万元的事实与其他证据能够相互印证，故对这部分事实本院予以确认，出具借条的地方并不代表就是付现金的地方，故对杭自赵的异议理由不予采信。杭自赵提交的居民身份证，因唐中燕无异议，且与本案有关联性，故对其证明力本院予以确认。对杭自赵提交的农村商业银行活期明细，活期明细上没有10万元转账记录并不能证明唐中燕没有借给杭自赵10万元，且也不能证明唐中燕从杭自赵的卡上转账4万元，并且唐中燕陈述是现金交付，故对杭自赵的证明目的不予采纳。对李让杰的证词，因无其他证据相印证，且唐中燕又持有异议，故对其证明力不予确认。对徐某的证词，因双方均无异议，故对其证明力予以确认。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。杭自赵向唐中燕借款10万元及借期1年的事实，有杭自赵出具给唐中燕的借条和当事人的陈述予以证实，一审法院予以确认。杭自赵对其辩称未提供证据证实，亦无其他证据相印证，且杭自赵认可借条是其本人出具的，故对唐中燕要求杭自赵偿还借款10万元的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：被告杭自赵于本判决生效后十日内偿还原告唐中燕借款10万元。案件受理费2300元，减半收取计1150元，由被告杭自赵负担。
二审中，杭自赵提举如下证据：1、两份银行转账记录，证明杭自赵在2016年的2月27日，通过银行转账的方式，转款1.5万元给唐中燕，2016年7月5日又转款4万元给唐中燕，2016年2月15日转款5000元给唐中燕的女儿汪银银，如本案民间借贷关系成立，也应当将上述钱款扣除；2、蚌埠医学院附属医院知情同意委托书一份，证明在该份委托书唐中燕与杭自赵是以夫妻的名义对外宣称，所以验证了两人的关系不一般，而且这份知情同意委托同意书是2016年8月1日，而杭自赵发生交通事故是在2016年7月22日，所以说并不是唐中燕辩称的因为情况紧急而代签的事实；3、申请证人朱某、杭某出庭作证，以上两证人证言用于证明唐中燕与杭自赵系情人关系。
唐中燕质证意见:对于证据一，唐中燕认为即使其与杭自赵是情人关系也与本案的民间借贷纠纷没有任何关联性；对于证据二，唐中燕认为,其与杭自赵乘坐的车辆上5人均发生交通事故并受伤，杭自赵伤情最为严重，且没有家人在场，杭自赵急需手术治疗，需要家属签字，情急之下其就同意给杭自赵代为签字，且上面的内容其均不知道，都是杭自赵自己写的；对于两证人证言，唐中燕认为与本案民间借贷没有关联性。
本院认证意见：关于杭自赵提供的两份银行流水账单，能够说明的是2016年2月27日，唐中燕通过其所有的凤阳农村商业银行西泉支行（账号为10059064979610000000024）向杭自赵所有的凤阳农村商业银行刘府支行（账号为62×××84）转账1.5万元，2016年7月5日，杭自赵通过其所有的凤阳农村商业银行刘府支行（账号为62×××84）向唐中燕所有的凤阳农村商业银行西泉支行（账号为10059064979610000000024）转账4万元，以上事实能够说明杭自赵已经支付了唐中燕2.5万元，该2.5万元经唐中燕同意可以抵消本案部分借款。关于杭自赵提供的证据二、三，因与本案缺乏关联性，本院对其证明力不予确认。
二审中，唐中燕提举如下证据：1、交通事故证明书一份，用于证明知情同意委托书的签字是为了杭自赵手术的需要；2、两份短信记录打印件，用于证明杭自赵借唐中燕借款的事实。
杭自赵质证意见：对证据一的真实性有异议，且达不到唐中燕的证明目的，而且这份委托同意书是2016年8月1日，而本案事故发生是在2016年7月22日，所以说并不是唐中燕辩称的为了情况紧急而代签的事实。对证据二的三性也有异议，而且从短信内容的发布来看，并没有显示是杭自赵所发，也没有提到要求偿还10万元的事。
本院认证意见：唐中燕提供的证据一与本案事实无关联性，本院不予确认；唐中燕提供的证据二能够间接说明其与杭自赵之间有借款纠纷，结合杭自赵出具的借条，能够证明杭自赵向唐中燕借款10万元的事实,故对其证明力予以确认。
本院认为，根据双方诉辩、质证意见，本案二审争议焦点是：1、本案民间借贷是否实际发生；2、杭自赵是否已返还6万余元。
本案中,唐中燕提交的2016年2月12日由杭自赵签名的借条载明:今借到唐中燕人民币壹拾万元整(￥100000元),借期壹年。唐中燕诉称，涉案款项为现金交付。杭自赵认为，涉案借条的形成时间为2016年2月12日，是在杭自赵与唐中燕同居期间，唐中艳要求杭自赵书写10万元的借条作为杭自赵一定与唐中燕结婚的保证，故上述借条中的10万元借款根本未实际发生。本院认为，杭自赵的该上诉理由不能成立，杭自赵与唐中燕的借贷关系成立与否，与杭自赵与唐中燕之间是否有情人关系无关联性，且杭自赵认可涉案借条是其亲自签名，杭自赵作为完全民事行为能力人应当能够预见出具借条的法律后果，其在出具借条后至一审立案时长达一年多的时间里并没有收回其出具的借条，且其没有提举足够的证据能够证明涉案借款未实际发生，故杭自赵应当承担对其不利的法律后果。
关于杭自赵是否返还唐中燕6万余元借款的问题，根据杭自赵在二审中提供的两份银行流水账单，其中1.5万元汇款并非杭自赵转予唐中燕,而是唐中燕转予杭自赵,故不能从本案借款债务中抵扣。杭自赵借款后转款4万元给唐中燕，唐中燕庭后同意从本案债务中冲抵，结合唐中燕转款1.5万元给杭自赵，两者相抵，实际能够折抵的数额为2.5万元，故杭自赵还应当支付唐中燕借款7.5万元。对于杭自赵上诉认为已经还款6万余元的上诉请求，本院不予支持。
综上，杭自赵的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决部分错误,本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省凤阳县人民法院（2017）皖1126民初1488号民事判决；
二、杭自赵于本判决生效后十日内偿还唐中燕借款7.5万元；
三、驳回唐中燕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判执行；二审案件受理费2300元，由杭自赵负担1725元，由唐中燕负担575元。
本判决为终审判决。
审判长 韩建设
审判员 夏 根
审判员 张立涛
二〇一七年八月十七日
书记员 宗 娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；