安徽省安庆市迎江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0802民初860号
原告：胡新民，男，1976年10月24日出生，汉族，住安庆市宜秀区。
委托诉讼代理人：毕志飞，安徽中皖律师事务所律师。
被告：安庆新时代投资置业有限公司，住所地安庆市集贤南路西一巷18号。
法定代表人：徐礼兵，该公司经理。
委托诉讼代理人：汪文龙，安徽人人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：汪小勇，安徽人人律师事务所实习律师。
被告：何传其，男，1970年12月23日出生，汉族，住安庆市宜秀区。
委托诉讼代理人：李清，安徽安联律师事务所律师。
被告：安徽省安庆市建筑安装工程公司，住所地安庆市龙山路243号。
法定代表人：郭翠萍，该公司经理。
委托诉讼代理人：何杰政，安徽国誉律师事务所律师。
原告胡新民与被告安庆新时代投资置业有限公司（以下简称新时代公司）、何传其、安徽省安庆市建筑安装工程公司（以下简称建安公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月15日作出（2015）迎民一初字第00506号民事判决书，胡新民、建安公司均不服提起上诉，安庆市中级人民法院于2016年4月22日作出（2016）皖08民终306号民事裁定书，裁定撤销本院（2015）迎民一初字第00506号民事判决；发回本院重审。本院另行组成合议庭于2016年9月22日公开开庭进行了审理。原告胡新民及委托诉讼代理人毕志飞、被告新时代公司委托诉讼代理人汪文龙、汪小勇、被告何传其委托诉讼代理人李清、被告建安公司委托诉讼代理人何杰政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
胡新民向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告各项损失合计257477.99元。2、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2014年，新时代公司将位于安庆市人民路“滨江至尊”5号楼水电工程发包给何传其施工。因何传其工作人员不够，于是请求黄某为其介绍工作人员。为此，黄某将胡新民介绍给何传其，并接受何传其的工作安排，并由何传其每天按照160元的标准支付胡新民工资。然而，在2014年6月30日下午，原告按照何传其的要求在安装一间门面房排水管时，因其所站的脚手架倒塌，致使胡新民从脚手架上摔到地上受伤，事后，何传其将原告送到安庆市第二人民医院进行治疗。“滨江至尊”5号楼水电工程由新时代公司发包给建安公司承建，然后由建安公司发包给没有资质的何传其，胡新民是何传其的雇工。为此，为维护自己合法权益不受侵犯，原告特依据相关法律规定向法院提起诉讼，望法院能判如所请。
原告围绕诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、原告身份证及户口本，证明原告诉讼主体资格且原告属于非农业户口。
2、安庆市第二人民医院出院记录，证明原告治疗情况、出院后需休息3个月，需加强营养，陪护1人。
3、安庆市第一人民医院出院记录，证明原告治疗情况、出院后需休息3个月，需加强营养，陪护1人。
4、门诊病历，证明原告治疗情况。
5、医疗费收据，证明原告花费的医疗费。
6、诊断证明书，证明原告的休息期。
7、司法鉴定意见书，证明原告构成九级伤残，后期治疗费10000元。
8、鉴定费收据，证明鉴定费1040元。
9、户籍证明、余墩村民委员会证明，证明朱某1生育子女4人，原告是次子。朱某1于1950年2月17日出生。
10、胡某户口本及出生医学证明，证明原告之子于2011年2月28日出生。
11、何传其谈话录音，证明原告为被告工作时受伤，原告工资为每天160元，新时代公司将“滨江至尊”5号楼水电工程发包给何传其施工。
12、何传其出具的收条，证明事情发生后，原告将本人住院的住院病历相关材料全部交给何传其，说明原告是配合被告办理申报保险手续的。
新时代公司辩称：1、原告诉称的“2014年，新时代公司将位于人民路的滨江至尊5号楼水电工程发包给何传其施工”，完全不符合客观事实。涉案工程的承包人为建安公司，建安公司已为涉案工程的农民工缴纳了建筑企业农民工工伤保险。原告受伤后，建安公司多次要求原告提供相关病历资料以为其申报保险理赔，但原告拒不提供。新时代公司认为，原告与新时代公司之间无任何法律关系，原告与建安公司属劳动关系，依法应驳回原告起诉。2、建安公司已为原告办理了工伤保险，事故发生以后原告拒不配合理赔，导致原告的损失无法获得赔偿，责任在于原告。3、原告诉称脚手架倒地导致伤害，其未提交任何证据证明，根据新时代公司了解的案件事实，原告的受伤原因是自己在施工过程中没有尽到注意义务而造成的。对原告主张的各项损失，医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费均无异议。营养费明显过高。后续治疗费待实际发生后另行主张。误工费、护理费，因原告主张时间过长，没有经过鉴定，不能以此认定。被扶养人生活费，由于原告伤情没有导致其劳动能力丧失，不予支持。精神抚慰金明显过高。
新时代公司未提交任何证据。
何传其辩称：1、同原审的答辩意见。2、何传其是建安公司的员工，不应当承担原告所受伤害的赔偿责任。建安公司已经购买建筑施工企业农民工工伤保险，认为原告应当按工伤程序进行理赔，而不应当提起民事诉讼，请依法驳回原告的诉求。3、对于原告主张的损失同意第一被告的意见。
何传其围绕自己的辩称意见，向本院提交以下证据：
1、建筑工程施工合同及保险费票据复印件，证明本案所涉工程承包人是建安公司，没有发包给何传其。证明建安公司已为涉案农民工缴纳了建筑企业农民工工伤保险。
2、票据两份，证明何传其垫付35024.14元的事实。
建安公司辩称：1、同意原审中的答辩意见。2、建安公司没有将工程转包给何传其。建安公司与何传其是劳动关系，而胡新民与何传其不是雇佣关系，建安公司已为工地上的农民工投保了建筑施工企业农民工工伤保险，申报该保险需要提供病历和劳动合同，而本案原告并没有提供病历材料，建安公司多次找原告索要，但原告一直拒绝。3、原告受伤后，医疗费一共花费了30000多元，原告现仅主张2921.79元，对于建安公司垫付的费用要求在本案中一并处理。4、本次事故导致原告受伤，原告本身存在过错。5、对于原告主张的损失，同意第一被告的意见。原告主张误工损失按每天160元计算，但原告仅工作4天就发生事故，故按日工资160元主张没有事实和法律依据。残疾赔偿金计算标准，应按原审起诉时标准予以计算。综上，建安公司认为双方之间是一种劳动关系，应该适用仲裁前置程序。
建安公司围绕自己的辩称意见，向本院提交以下证据：
1、安徽省社会保险费通用缴款书，证明建安公司为本案涉案工程的农民工购买了工伤保险。
2、张北明说明一份，证明原告受伤后，建安公司需要其提交发票等，但是原告拒不提供。
3、开工令和建筑工程施工许可证。
4、2015年9月25日法院工作联系笔录。
5、2015年8月31日法庭庭审笔录。
6、安庆市社会保险费征缴稽核中心的证明。
证据3至证据6综合证明：建安公司已为包括原告在内的农民工办理了工伤保险；建安公司要求原告补签劳动合同遭到原告拒绝，原告在原一审庭审中明确承认没有提供病历原件；建安公司缴纳保险费后，在开竣工期间内发生工伤事故都可以申报理赔。法院调查安庆市人社局工作人员的笔录证实，在开工令记载的开工时间延迟的情况下，可以顺延保险期间，申报工伤时可以延长保险手续。
双方的证据经过庭审出示，各方发表质证意见如下：
（一）原告提交的证据，新时代公司发表质证意见如下：
证据1，无异议，原告是否属于非农业户口请法庭审查。
证据2，真实性无异议，但是对关联性有异议，且达不到原告关于休息、护理及营养期的证明目的。
证据3，真实性无异议，但休息期过长，应通过鉴定确定，原告是平级医院转院，那么转院是何原因、是否具有必要性。
证据4，无异议。
证据5，真实性无异议，但是对涉及石化医院的医药费发票请法庭审查关联性，原告先后在三家医院就诊是否有必要性。
证据6，真实性无异议，但对证明目的有异议，休息期过长应鉴定。
证据7、8，无异议。
证据9、10，真实性均无异议，但是对合法性有异议，单位出具的证明应有单位负责人的签名。原告系九级伤残，不应考虑被扶养人生活费，请法庭结合证据予以认定。
证据11，由何传其发表质证意见。
证据12，胡新民并没有将病历资料交给何传其，不能达到其证明目的。
何传其发表质证意见如下：
证据1，无异议。
证据2、3，质证意见同新时代公司。
证据4，真实性无异议，但结合证据6、7，原告每月复查时间均在17日，且复查简单，没有相关记录。原告出院后休息期过长。
证据5，石化医院的医药费发票应配合提供就诊病历，才能证明原告就诊所支付的医疗费与本案有关。
证据6，休息期过长。
证据7、8，无异议。
证据9、10，真实性无异议，但是与本案无关联性，原告是九级伤残，要求支付被扶养人生活费缺乏法律依据。
证据11，录音材料的内容确是被告的谈话内容。
证据12，何传其是建安公司的员工，原告是通过何传其到工地上做事，何传其受建安公司的指派，是一种职务行为。实际上原告并没有将病历材料交付给何传其。
建安公司发表质证意见如下：证据11，对录音的合法性有异议，证据12，原告在原审中承认没有将病历材料交给何传其。其他证据的质证意见同新时代公司的意见。
（二）何传其提交的证据，原告发表质证意见如下：
对证据1建筑工程施工合同无异议，认可本案所涉工程是发包给建安公司。对于保险费票据真实性无异议，但这是建设单位开工前必备的手续，但不能证明为本案原告购买了工伤保险。
证据2无异议。
新时代公司、建安公司质证对证据三性均无异议。
（三）建安公司提交的证据，原告发表质证意见如下：
证据1三性无异议，但对证明目的有异议，虽然建安公司为农民工购买了保险，但没有为原告购买，不能证明与胡新民之间有劳动关系。
证据2张北明的证明是证人证言，作为证人应当出庭作证，对此不予认可。
证据3无异议。
证据4、5真实性无异议，但认为胡新民不在保险理赔范围之内。
证据6真实性无异议，但无法证明建安公司为胡新民购买了工伤保险。
新时代公司、何传其质证均无异议。
各方提交的证据，本院结合各方质证意见，作如下认定：
（一）原告提交的证据，证据1户口信息来源于公安机关，本院对其真实性予以认定；证据2、3、4、5、6、7、8、9、10真实性各方无异议，故本院对真实性予以认定，且出院记录中记载了“患者诉于3小时前在工地上做事，站在约2米的架子上，架子突然倒塌，人也随着跌下来，着地受伤”，该陈述系事发后三小时后，原告向医疗机构的陈述，较为客观，故本院对此予以采信；证据11录音当事人对真实性无异议，故本院对真实性予以认定，但达不到其证明目的；证据12真实性各方并未有异议，本院对真实性予以认定。
（二）何传其提交的证据，证据1真实性各方无异议，本院对真实性予以认定，但至于能否达到其证明目的，本院将在下文中一并陈述；证据2各方无异议，予以认定。
（三）建安公司提交的证据，证据1、4、5、6真实性各方无异议，本院予以认定；证据2证人证言，因证人证言受证人主观意志等因素影响，现亦未能出庭接受询问，故不予采信。证据3各方无异议，予以认定。
经审理查明：2012年12月，新时代公司与建安公司签订建筑工程施工合同，新时代公司将滨江至尊住宅小区工程4#、5#、7#、10#楼、地下室及人防工程分包给建安公司施工。2014年6月，原告通过何传其招用到滨江至尊5#楼工程工地工作，出勤日工资160元。2014年6月30日，原告在5#楼一屋门面房排水管施工中，因脚手架和梯子倒蹋，致原告摔下受伤。受伤后即被送往安庆市第二人民医院救治，诊断为右肱骨外科颈骨折、闭合性腹部损伤、右肘、腰背软组织皮肤挫伤。原告在该院住院治疗至2014年7月3日，原告要求出院，该院办理了原告的出院手续，出院医嘱继续治疗。当天原告入住安庆市第一人民医院继续治疗，入院诊断为：右肱骨外科颈粉碎性骨折、右腕豆状骨骨折、右侧腰3横突骨折，经住院治疗于2014年8月17日出院，出院医嘱：休息三个月、加强营养、护理一人，每月门诊复查。后原告于2014年11月至2015年6月期间，每月门诊复查中，医嘱均建议休息一个月。此次治疗，何传其支付医疗费35020.14元，胡新民自行支付2921.79元。
2015年6月5日，经本院委托安徽信立司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费用进行鉴定，出具如下鉴定意见：原告高处坠落至右肱骨外科颈粉碎性骨折、右腕豆状骨骨折、腰3右侧横突骨折，目前遗留右上肢功能丧失35.9%，评定为九级伤残；后期手术及康复治疗费用10000元左右。原告因鉴定支付鉴定费1040元。
原告现有母亲朱某1及一子胡某需要扶养。朱某1，1950年2月17日出生，系安庆市杨桥镇余墩村立新组村民，扶养人有包括原告在内的四个子女；胡某，2011年2月28日出生，扶养人有母亲朱某2及原告，胡某户口登记类别为农业家庭户。
建安公司为涉案工程办理了建筑施工企业农民工工伤保险，该保险是针对建筑行业人员不固定的特点，对建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工，按建设项目参加工伤保险，并按项目工程总造价的一定比例计算缴纳工伤保险费。
本案在审理过程中，本院走访了安庆市医疗保险基金管理中心工伤生育保险科，工作人员表示，建筑施工企业农民工工伤认定申请一般是用人单位在事故发生后30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，如果申报材料不符合要求，社会保险行政部门会发出通知，补正材料时间不受30日的限制，建安公司并未在上述时间申报。
本院认为：本案争议的焦点系法律关系及责任的认定、赔偿数额的确定。
原告与建安公司之间的法律关系认定。原告在建安公司承建的工地上工作，建安公司抗辩认为双方系劳动关系，因劳动关系的认定应当存在书面的劳动合同或存在事实上的劳动关系，未签订书面劳动合同的，应当提供工资支付凭证或记录、职工花名册、工作证、招聘登记表等，本案中，建安公司未能提交任何证据证明，且原告对此予以否认，故对建安公司的该项抗辩不予采信。根据法庭查明的事实，原告在建安公司工作，工资按出勤日每日160元计算，其工作性质具有临时性、不固定性和流动性的特点；原告虽然从事建安公司安排的工作，但却未与建安公司形成稳定的隶属关系，因此双方之间应是劳务关系，而非劳动关系。
原告与新时代公司及何传其的法律关系认定。新时代公司将涉案工程分包给有建筑资质的建安公司施工，原告系通过何传其招用至涉案工地，其与新时代公司并未形成法律上的权利义务关系，现原告认为何传其系违法分包涉案工程，新时代公司存在过错，因其未能提交有效证据予以证明，对此，不予采信。原告认为其受雇于何传其，但原告亦未能提交有效证据予以证明，亦不予采信，故何传其在本案中不承担赔偿责任。
建安公司虽为涉案建设项目办理了建筑施工企业农民工工伤保险，但该保险的理赔以建筑企业与受伤人员之间存在劳动关系为前提，而本案原告与建安公司之间为劳务关系，该保险与原告无关，即使建安公司认为符合建筑施工企业农民工工伤保险理赔范围，其亦未能在法定时间内向社会保险行政部门提出申请。因此，建安公司应按人身损害的相关标准承担赔偿责任。
关于原告的损失数额的认定。1、医疗费，结合票据，原告现主张2921.79元，予以认定。2、住院伙食补助费980元，原告住院48天，主张伙食补助费980元，符合规定，予以支持。3、营养费2780元，根据原告的伤情，结合医嘱，对原告主张的营养费予以支持。4、后续治疗费10000元，有鉴定意见为证，予以支持。5、误工费，原告住院48天，出院后结合医嘱需休息11个月，故误工时间为378天（11个月×30天+48天），误工费标准，虽然原告出勤日工资为160元，但出勤时间具有不确定性，原告没有相对固定的工资，故此，本院参照上一年度建筑行业的平均工资即按日工资133.96元计算，据此误工费认定为50636.88元（133.96元／天×378天）。6、护理费，根据原告住院时间并结合医嘱，原告需护理时间为138天，护理费标准参照上一年度居民服务业平均工资计算即日114.22元，现原告主张按每日106元计算，不超出法律规定，故护理费为14628元（106元／天×138天）。7、交通费，根据交通费发生的客观实际，结合原告住院及门诊情况时间酌定为800元。8、残疾赔偿金107744元，原告系城镇户口，故残疾赔偿金为107744元（26936元／年×20%×20年）予以认定。9、精神损害抚慰金，原告因伤造成九级伤残，对原告主张的精神损害抚慰金酌定为12000元。10、鉴定费1040元，有鉴定费票据为证。11、被扶养人生活费，经核实，原告有母亲及婚生子尚需扶养，两被扶养人均为农业家庭户，故原告被扶养人母亲生活费为6282.5元（8975元／年×20%×14年÷4），被扶养人胡某生活费为13462.5元（8975元／年×20%×15年÷2），故被扶养人生活费19745元予以认定；以上合计223275.67元，由建安公司赔付原告。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告安徽省安庆市建筑安装工程公司于本判决生效后七日内赔偿原告胡新民各项损失共计223275.67元。
二、驳回原告胡新民的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5162元，由原告负担686元，被告安徽省安庆市建筑安装工程公司负担4476元（该款原告已预缴）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 王 志 会
审 判 员 汪 婷
人民陪审员 李 淑 霞
二〇一六年十二月一日
书 记 员 檀小艳（实习）
附本判决适用的法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。