浙江省宁波市海曙区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0203民初9570号原告：宁波金意环球贸易有限公司，统一社会信用代码91330203591597098J。住所地：宁波市海曙区环城西路南段***号***室。法定代表人：曹国英，该公司董事长。委托诉讼代理人：林莲芬，女，该公司员工。委托诉讼代理人：周汉一，执业证号13302201410248637，浙江易腾律师事务所律师。被告：王薇薇，女，1983年11月4日出生，汉族，住浙江省象山县。委托诉讼代理人：蔡永素，执业证号13302201111500531，国浩律师（宁波）事务所律师，宁波市总工会职工服务中心（宁波市总工会职工维权中心）指派。原告宁波金意环球贸易有限公司（以下简称金意贸易公司）诉被告王薇薇劳动争议一案，原告于2017年10月9日向本院邮寄起诉状，本院于2017年10月16日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员俞洁独任审判。期间，原、被告向本院申请庭外和解一个月。本案于2017年12月28日组织双方召开庭前会议，于2018年2月8日公开开庭进行审理，并当庭宣告判决。原告金意贸易公司的委托诉讼代理人林莲芬、周汉一，被告王薇薇及其委托诉讼代理人蔡永素到庭参加了诉讼。原告金意贸易公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不承担甬海劳人仲案字[2017]第0356号仲裁裁决书所裁决之支付内容；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海曙仲裁委）甬海劳人仲案字[2017]第0356号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。一、原告未违法解除劳动合同。一是，被告的旷工行为严重违反公司规章制度。被告自2016年6月23日开始未上班，没有办理或补办理请假手续并获得单位批准，经单位通知也未改正，违反《员工手册》第二章4.3、4.5条之规定，单位有权单方解除劳动合同。二是，被告在职期间成立与原告经营范围一致的贸易公司，私下联系原告的供应商为其打样，试图低价抢走原告客户，积极与原告开展同业竞争，并在客户公司兼职。被告的以上行为违反《员工手册》第六章4.1、4.2条之规定，原告有权单方解除劳动合同。三是，被告提供的疾病诊断意见书存在重大合法性问题，2016年6月23日之后其一直故意旷工。被告分别向五家医院求医，出具八份疾病诊断意见书的行为，存在为达到病假目的而不当就医的嫌疑，故被告不认可这些所谓的诊断证明。根据《宁波市医疗质量关系核心制度（试行）》的有关规定，原告认为被告提供的八份疾病诊断意见书均系单纯凭患者简单主诉出具的，并未见任何科学依据。从诊断意见书的出具来看，孕期反映最多算“一般疾病”或“不能明确诊断者”，医生应但建议“一周以内”或“3天以内”的休息时间。而被告提供的均是建议休息两周或一个月，根本不符合相关规定。从医院的数量来看，从五家医院出具诊断意见书根本不符合就医逻辑。唯一的解释就是以被告的病情，同一家医院根本不可能为其出具这么多诊断意见书。二、原告不应当支付2016年7月1日至2016年8月5日的工资，以及2016年8月6日至2017年1月6日期间病假工资。2016年6月23日之后，被告处于持续旷工状态，所以原告不应当发放工资。不能仅以被告邮寄医院的诊断证明就认定原告违法解除劳动合同。三、关于《员工手册》相关的内容，被告入职后原告有向被告明确过，被告有旷工的行为后，原告还曾以发邮件，寄送的方式将员工手册发送给被告，并非如被告所说对《员工手册》一概不知。《员工手册》的相关规定也没有违反法律规定，适用于被告违纪事实的处理。四、三期不应成为不忠诚女员工的保护伞，被告对于自己侵害公司利益的相关行为，不仅没有想过弥补过错，反而以旷工躲避的方式以妊娠期为由获得经济赔偿。海曙仲裁委过度保护三期女员工，忽视用人单位的合法权益，因故诉至法院。被告王薇薇辩称，被告不存在旷工事实。原告单方解除劳动关系违法，请求法院驳回原告的诉请。原告为证明其主张，向本院提交下列证据，经被告质证，本院作如下认证：证1.仲裁裁决书、送达回执、快递单各一份，拟证明本案经过劳动仲裁及原告在法定期限内起诉的事实。被告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议。经审查，本院对该组证据予以认定。证2.《证明》、微信聊天记录打印件、宁波佳泰国际贸易有限公司工商信息、《公证书》、《员工手册》各一份，拟证明被告严重违反单位规章制度，存在旷工、与公司竞业竞争、在外兼职的事实。被告对《证明》有异议，认为根据法律规定，证人应出庭作证，仅出具书面《证明》不符合法律规定，且被告对内容亦有异议，不予认可；对微信聊天记录认为是打印件，真实性、合法性无法核实，不予认可；对宁波佳泰国际贸易有限公司工商信息真实性无异议，对关联性有异议，认为该公司被告仅是挂名股东，没有参与经营；对《公证书》程序的合法性无异议，但对其内容有异议，被告未到公司上班后该企业邮箱被告是被禁用的，对该邮箱的使用情况不清楚，该证据无法证明被告违反单位规章制度的事实；对《员工手册》认为是打印件，缺乏证据证明被告在职期间单位适用的员工手册就是该份《员工手册》，故对其真实性有异议。本院认为，微信聊天记录系打印件，被告有异议，对其真实性不予认定；关于《员工手册》，审理中，原告提供了《员工手册》的原始件，但经核对与打印件内容不同，原告解释为《员工手册》每年内容均有一定的调整，本院认为原告对其修改《员工手册》的具体程序未提供证据予以印证，且无法证明送达给被告的《员工手册》是哪一份，故对该份证据不予认定；对于《公证书》，本院认为，仅凭原告的业务公司发送至被告邮箱的信件，无法证明原告待证的被告在该公司兼职的事实，对此不予认定；关于《证明》及宁波佳泰国际贸易有限公司工商信息，本院认为在无其他证据佐证的情况下，该二份证据不足以证明原告的被告违反规章制度的事实，故本院对该组证据与原告待证事实的关联性不予认定。证3.邮箱截图、QQ聊天记录截图、快递送达查询记录打印件各一份，拟证明原告将《员工手册》送达给被告的事实。被告认可电子邮件是收到过的，但对原告证明目的有异议，邮件发送日期是2016年8月10日，在此之前被告在原告处工作期间没有见到过该份《员工手册》，且认为发送的《员工手册》不能证明是证2中的《员工手册》；对QQ聊天记录截图、快递送达查询记录打印件真实性有异议，被告没有收到过该份《员工手册》。经审查，本院认为被告认可2016年8月10日收到过原告通过电子邮件发送的一份《员工手册》，故本院对原告于2016年8月10日通过电子邮件的方式向原告发送一份《员工手册》的事实予以认定；对QQ聊天记录截图、快递送达查询记录被告有异议，且邮寄单截图上未注明邮寄材料的内容，故本院对该部分证据不予认定。证4.《关于王薇薇复职通知及相关处理方案》打印件及快递单打印件各一份，拟证明被告持续旷工，原告曾通知被告复职的事实。被告对该组证据的形式真实性无异议，认可收到过该份《关于王薇薇复职通知及相关处理方案》，对其上内容有异议。经审查，该组证据能够证明2016年8月3日原告曾邮寄该份《关于王薇薇复职通知及相关处理方案》给被告的事实，本院对该事实予以认定。证5.（2018）浙甬天证民字第1号《公证书》、录音光盘及文字资料、翻译件各一份，拟证明被告在工作期间与公司同类竞业，损害公司利益的事实及被告的配偶陈述公司是其所开，与被告所述相矛盾的事实。被告认为，《公证书》中记载的邮箱进入方式并非通过被告邮箱的用户名、密码进入，该邮箱为被告私人邮箱，原告通过违法程序进入邮箱，对合法性、真实性、关联性均有异议，也不认可信件内容；对录音认为采集程序违法且不认可是被告配偶的录音，对真实性及内容均有异议。审理中，原告陈述其通过公司自己的系统可以看到员工私人邮箱的内容，本院认为，首先原告取得该证据的合法性存疑，其次如原告通过其系统可进入员工私人邮箱，则邮箱内容的原始性、完整性、真实性也无法确定，故对该份《公证书》不予认定；对录音，因无其他证据印证，不予认定。证6.请假单、加班单、调休单各一份，拟证明原告公司请假、加班、调休均需请假单的事实。被告认为该组证据是其他员工的请假手续，与本案无关联性。本院认为，该组证据无法反映与本案的关联性，对关联性不予认定。被告为证明其主张，向本院提交下列证据，经原告质证，本院作如下认证：证7.《解除劳动合同通知书》复印件一份，拟证明原告单方解除劳动合同的事实。原告对该份证据真实性无异议，但认为其是合法解除与被告的劳动关系。经审查，本院对该份证据的真实性予以认定。证8.疾病诊断意见书复印件八份，拟证明被告因身体原因需要病休，该八份疾病诊断意见书都提交给了原告的事实。原告对该组证据的真实性无异议，认可收到了上述八份疾病诊断意见书，但对该组证据的合法性、关联性有异议，认为根据《宁波市医疗质量关系核心制度（试行）》的有关规定，被告提供的八份疾病诊断意见书均系单纯凭患者简单主诉出具的，并未见任何科学依据；从诊断意见书的出具来看，孕期反映最多算“一般疾病”或“不能明确诊断者”，医生应建议“一周以内”或“3天以内”的休息时间，而被告提供的均是建议休息两周或一个月，根本不符合相关规定；从医院的数量来看，从五家医院出具诊断意见书根本不符合就医逻辑，唯一的解释就是以被告的病情同一家医院根本不可能为其出具这么多诊断意见书。本院认为，原告对该组证据的真实性无异议，也认可收到了上述八份疾病诊断意见书，其对医院出具的诊断意见书合法性有异议，但无足以反驳的相反证据，故本院对该组证据予以认定。证9.银行交易明细复印件一份，拟证明被告离职前12个月工资收入情况的事实。原告对该份证据的真实性无异议。经审查，本院对该份证据予以认定。证10.参保证明复印件一份，拟证明被告工作时间的事实。原告对该份证据的真实性无异议。经审查，本院对该份证据予以认定。根据原、被告的陈述及本院认定的证据，本院认定事实如下：原、被告于2012年4月建立劳动关系，原告于同年7月开始为被告缴纳社会保险。2013年4月1日，原、被告签订《劳动合同》一份，期限为2013年4月1日至2015年3月30日。该份《劳动合同》期满后原、被告续签《劳动合同》，期限至2018年3月30日。被告在原告处正常工作至2016年6月23日。审理中，被告称之后根据原告的要求未到公司上班。2016年8月3日，原告邮寄《关于王薇薇复职通知及相关处理方案》给被告，该通知书中陈述王薇薇于2016年6月23日起因损害公司利益被调查未到公司上班，期间数次想与被告沟通未成，2016年7月21日沟通中被告告知其已怀孕，将近一个月原告已掌握被告私自联系客户从事同业竞争行为，要求被告8月5日复职，协助公司处理已造成的损失，复职之日起五个工作日后尚未到公司报到的按无故旷工5天，予以辞退并解除劳动合同。被告收到原告邮寄的上述通知书。2016年8月5日宁波大学医学院附属医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为妊娠呕吐，建议休息15天；2016年8月19日宁波大学医学院附属医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为确认妊娠、腹痛，建议休息2周；2016年9月5日中国人民解放军一一三医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为先兆流产，建议休息30天；2016年10月7日宁波市第一医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为高危妊娠，建议休息2周；2016年10月20日宁波市第一医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为孕19周先兆流产，建议休息2周；2016年10月30日宁波市第二医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为妊娠五月，腰椎间盘突出，建议休息一个月；2016年12月1日宁波市第二医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为妊娠六月，腰椎间盘突出，建议休息一个月；2016年12月29日宁波市医疗中心李惠利医院为被告开具疾病诊断意见书一份，诊断意见为腰椎间盘突出，建议休息一个月。上述八份疾病诊断意见书开具后，被告分别通过直接递交或邮寄的方式递交给原告，原告亦确认收到了被告递交的上述八份疾病诊断意见书，其中2016年8月5日和8月19日的二份疾病诊断意见书双方确认系当日直接递交给原告。2017年1月5日，原告邮寄《解除劳动合同通知书》给被告，以被告入股宁波佳泰国际贸易有限公司及存在与公司同业竞争行为，自2016年6月23日起至2017年1月5日长期旷工，收到供职单位邮件为由，认为被告严重违反公司规章制度，并通知解除与被告的劳动合同。被告于2017年1月6日收到该解除通知书。被告认为双方劳动合同未到期，原告单方解除劳动关系违反法律规定，于2017年6月28日向海曙仲裁委申请劳动仲裁，要求金意贸易公司支付违法解除劳动合同赔偿金160011.60元；支付2016年7月1日到8月5日期间工资9556元；支付2016年8月6日至2017年1月6日期间病假工资19300元；支付2016年业绩提成（年终奖30000元）。海曙仲裁委2017年9月15日作出甬海劳人仲案字[2017]第0356号仲裁裁决书，裁决：金意贸易公司支付王薇薇2016年7月1日到8月5日期间工资8979.20元（7988.80/月×1.16个月-287.80元）；金意贸易公司支付王薇薇2016年8月6日至2017年1月6日期间病假工资18533元（7988.80元/月×50%×5个月-287.80元×5个月）；金意贸易公司支付王薇薇违法解除劳动合同赔偿金136853.80元（13685.38元/月×5个月×2倍）；驳回王薇薇其他申请请求。原告于2017年9月19日收到该仲裁裁决书，于2017年10月9日向本院起诉。另查明，原、被告双方对案涉仲裁裁决书中认定的被告2015年8月至2016年7月期间工资收入无异议，即2015年8月7988.80元、9月7988.80元、过节福利800元、10月7988.80元、11月7988.80元、12月7988.80元、2016年1月7988.80元、2月7988.80元、业绩提成47560元、业绩提成20000元、3月7988.80元、4月7988.80元、5月7988.80元、6月7987.80元、7月7988.80元。原、被告工资结算至2016年6月，原告为被告缴纳社会保险至2016年12月，其中被告个人自负部分为287.80元/月。本院认为：本案的争议焦点为原告解除与被告的劳动合同关系是否合法。在劳动争议案件当中，因用人单位作出解除劳动合同决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，原告以被告存在与公司同业竞争损害公司利益、在其他单位兼职以及旷工行为，严重违反公司规章制度为由解除与被告的劳动合同，原告应对其主张的事实提供证据加以证明。关于原告主张被告与公司同业竞争损害公司利益的问题。本院认为，原告提供的证据不足以证明被告在原告处工作期间存在以宁波佳泰国际贸易有限公司的名义实际对外从事商业活动的事实，亦不足以证明被告存在以个人名义与公司客户联系与公司同业竞争，损害公司利益的行为。故原告该主张因证据不足，本院不予采信。关于原告主张的被告在其他单位兼职的问题，本院认为，原告仅以其客户公司群发给多人的一封邮件来证明被告在该客户公司兼职，缺乏事实依据，本院难以采信。关于原告主张被告旷工的问题。首先，原告主张被告自2016年6月23日起处于旷工状态，但2016年8月3日原告给被告邮寄的《关于王薇薇复职通知及相关处理方案》中表述的是自2016年6月23日起被告因损害公司利益被调查未到公司上班，现公司要求其8月5日复职，复职之日起五个工作日未报到的按无故旷工满五天予以辞退。故原告主张2016年6月23日至同年8月5日被告系无故旷工缺乏事实依据。其次，自2016年8月6日起被告因怀孕先后八次向原告递交医院出具的疾病诊断意见书请假休息。从庭审中原告的陈述可知原告按期收到了被告递交的疾病诊断意见书，其知晓被告怀孕且医院建议休息的事实。现原告对被告的疾病诊断意见书合法性有异议，但未提供足以反驳的相反证据，故原告所提异议不成立。因此，原告主张被告旷工缺乏事实依据，本院不予采信。另一方面，从原告解除与被告的劳动合同的程序来看，原告未能提供证据证明《员工手册》的制定经过民主程序这一环节，而且原告提供的《员工手册》存在二个版本，也无被告签收或知晓的证明，被告对《员工手册》不予认可，故不能认定《员工手册》的内容已由被告知晓。因此，原告的解除程序亦不符合法律规定。综上所述，本院认为，原告解除与被告的劳动关系所依据的事实不成立，解除程序亦不符合法律规定，原告单方解除与被告的劳动合同属违法解除，应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。赔偿金计算标准以被告被解除劳动合同前正常工作状态下十二个月平均工资确定（期间平均工资不包括医疗期等非正常工作期间），经核算2015年8月至2016年7月被告平均工资为13685.38元。故原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金136853.80元（13685.38元/月×5个月×2倍）。被告2016年7月1日至8月5日期间虽未到公司上班，但原告未举证证明该期间系被告旷工，原告对此未做处理且依旧为其缴纳社会保险，应视为对该状态认可，故扣除社会保险中被告应承担部分，原告应发放被告该期间工资，因被告对仲裁裁决金额8979.20元（7988.80/月×1.16个月-287.80元）无异议，故本院对该部分予以支持。2016年8月5日被告应原告要求复职时，被告自2016年8月5日请病假至2017年1月6日收到原告解除劳动合同通知书，该期间原告应支付被告病假工资，因被告对仲裁裁决金额18533元（7988.80元/月×50%×5个月-287.80元×5个月）无异议，经审查，该计算标准符合法律规定，本院对该金额予以支持。综上，原告的诉请无事实和法律依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告宁波金意环球贸易有限公司应支付被告王薇薇2016年7月1日至8月5日期间工资8979.20元、2016年8月6日至2017年1月6日期间病假工资18533元、违法解除劳动合同赔偿金136853.80元，以上共计164366元，该款于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告宁波金意环球贸易有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案系劳动争议案件，免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 员  俞 洁二〇一八年二月八日代书记员  林静益本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。????16?