广西壮族自治区防城港市中级人民法院行 政 裁 定 书（2016）桂06行初71号原告颜京才，男，1974年7月14日出生，汉族，住防城港市防城区。委托代理人庞兰英，系原告颜京才的妻子。被告防城港市住房和城乡建设委员会。法定代表人张常路，主任。委托代理人何金洺，防城港市城市管理综合执法局副局长。委托代理人陈雪，防城港市城市管理综合执法局工作人员。被告防城港市人民政府。法定代表人何朝建，市长。委托代理人卢振佳，防城港市法制办工作人员。委托代理人黄海冬，广西精一律师事务所律师。原告颜京才诉被告防城港市住房和城乡建设委员会（以下简称防城港市住建委）作出的《关于拆除违法建筑的公告》《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》和被告防城港市人民政府（以下简称防城港市政府）作出的防政复决字[2016]14号行政复议决定一案，本院依法进行了审理，现已审理终结。原告颜京才诉称，一、被告防城港市住建委作出的《关于拆除违法建筑的公告》和《防城港市住房和城乡建改委员会履行行政决定公告》两份公告是在没有经过立案、调查、告知原告等法定程序的情况下作出的，尤其是《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》，是在《关于拆除违法建筑的公告》尚在复议期间内作出，程序违法。二、原告申请建房理由充分，手续也是齐全的。三、被告所作出的《关于拆除违法建筑的公告》和《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》没有法律依据。四、被告防城港市政府未经认真核查，作出防政复决字[2016]14号行政复议决定，维持被告防城港市住建委两份错误的公告，依法应予撤销。综上，请求：1、撤销被告防城港市住建委2016年5月23日作出的《关于拆除违法建筑的公告》(防住建行政决定[2016]44号公告)和2016年6月6日作出的《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》；2、撤销被告防城港市政府作出的防政复决字[2016]14号行政复议决定；3、诉讼费由被告承担。被告防城港市住建委辩称，一、防住建拆除告字[2016]第44号公告（以下简称44号公告）涉案建筑属于违法建设，有调查询问笔录、现场勘验笔录、照片等证据证实，事实清楚。二、44号拆除公告行政执法程序合法。三、44号拆除公告适用法律正确。四、《履行行政决定公告》属于行政执法催告程序，不具有可诉性，不属于诉讼审理范围。防城港市住建委在作出44号拆除公告之后，涉案建筑的建设单位、所有人、管理人在规定期限内未履行44号拆除公告的义务，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条的规定，防城港市住建委作出《履行行政决定公告》，目的是催告、督促当事人自觉履行义务，并告知不履行义务时要产生对其不利的后果。从性质上说，《履行行政决定公告》作为催告程序，是强制执行的前置程序；从内容上看，是对44号拆除公告内容的重述，未增减权利义务。因此，《履行行政决定公告》属于行政执法催告程序，不具有可诉性，不属于诉讼审理范围。被告防城港市政府辩称，防政复决[2016]14号复议决定程序合法，认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，内容适当。本案涉案房屋未取得《建设用地规划许可证》和县级政府批准，违反《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款、《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第一款的规定，属违章建筑，影响城乡规划的实施，损害社会公共利益。本案中，防城港市住建委依法进行立案、调查询问、现场勘验、拍照，并发布调查公告，在法定的15天公告期限内，因无人接受调查，才作出拆除公告，程序合法。防城港市住建委于2016年6月6日作出的涉及本案的《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》属于行政执法催告程序，不具有可诉性。请求维持防城港市政府作出的防政复决[2016]14号行政复议决定。经审理查明,被告防城港市住建委于2016年5月23日作出《关于拆除违法建筑的公告》(防住建拆除告字[2016]第44公告)，该公告载明，为依法拆除防城港市城市规划区防城区滩营乡那柏村那仙组、石合村碰塘组的违法建(构)筑物，保障城乡规划实施，依据《中华人民共和国城乡规划法》的有关规定及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，现就有关事项公告如下：一、请上述区域建(构)筑物的建设单位或者所有人、管理人于本公告发布之日起7日内自行拆除违法建(构)筑物，并自行处理建(构)筑物内所有物品。二、逾期不自行拆除违法建(构)筑物或不自行处理建(构)筑物内所有物品的，经县级以上人民政府批准后，由有关部门依法强制拆除。如上述区域违法建设当事人不服本公告的，可以在收到本公告之日起60日内向防城港市人民政府或广西壮族自治区住房和城乡建设厅申请行政复议；也可以在收到本公告之日起六个月内直接向人民法院提起行政诉讼。被告防城港市住建委于2016年6月6日作出《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》,该公告载明，本机关于2016年5月23日作出了《关于拆除违法建筑的公告》，责令防城港市城市规划区防城区滩营乡那柏村那仙组、石合村碰塘组所搭建违法建(构)筑物的所有人、管理人于该公告发布之日起7日内自行拆除违法建筑物，自行清理建筑物内所有物品，并于2016年5月25日在防城港日报送达该《关于拆除违法建筑的公告》。但上述区域建(构)筑物的所有人、管理人未履行行政决定规定的义务，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条的规定，现依法向上述区域建(构)筑物的所有人、管理人催告，请自收到本催告书之日起7日内履行下列义务：1、自行清理位于防城区滩营乡那柏村那仙组、石合村碰塘组所搭建违法建(构)筑物内的物品；2、自行拆除位于防城区滩营乡那柏村那仙组、石合村碰塘组所搭建的违法建(构)筑物；逾期仍未履行义务的，将依法强制执行。上述区域建(构)筑物的所有人、管理人收到催告书后有权进行陈述和申辩，请上述区域建(构)筑物的建设单位或所有人、管理人在收到本催告书之日起3日内提出陈述和申辩，逾期不陈述、申辩的视为放弃陈述和申辩的权利。颜京才不服,于2016年6月16日向防城港市政府提出行政复议申请，请求撤销防城港市住建委于2016年5月23日作出《关于拆除违法建筑的公告》(防住建行政决定44号公告)和《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》。防城港市政府于2016年8月22日作出防政复决[2016]14号行政复议决定,认定颜京才请求撤销防住建拆除告字第44公告理由不充分，不予支持，防城港市住建委于2016年6月6日作出的《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》属于行政执法催告程序，不具有可诉性，故不进行复议审查，决定维持防城港市住建委于2016年5月23日作出《关于拆除违法建筑的公告》(防住建拆除告字[2016]第44公告)。本院认为，原告颜京才提出的诉讼请求，其中请求撤销被告防城港市住建委于2016年6月6日作出的《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》,经审查,该公告属于催告程序的告知行为,是程序性的行政行为,并没有创设权利义务，对行政相对人的权利义务不产生实际影响，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条“有下列情形之一,已经立案的应当裁定驳回起诉:(八)行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的”规定情形,依法应当驳回原告对这一诉讼请求的起诉。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第（八）的规定，裁定如下：驳回原告颜京才请求撤销被告防城港市住建委于2016年6月6日作出《防城港市住房和城乡建设委员会履行行政决定公告》的行政行为的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。审判长  凌旭芳审判员  何文强审判员  李元东二〇一七年四月十九日书记员  谭 源