广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤04刑终56号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃飞，男，1985年8月4日出生，汉族，湖南省常德市人，初中文化，户籍地湖南省常德市武陵区，因犯贩卖毒品罪于2014年3月3日被广东省珠海市香洲区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2017年8月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
原审被告人刘霖，男，1987年11月10日出生，汉族，海南省临高县人，初中文化，户籍地海南省临高县，因本案于2017年8月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人覃飞、刘霖犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月27日作出（2017）粤0402刑初1673号刑事判决。原审被告人覃飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人覃飞，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判决认定，一、2017年8月27日12时许，司某用手机微信与被告人刘霖约好向其购买价值人民币350元的冰毒，被告人刘霖收到司某的微信转账后，通过微信与被告人覃飞联系购买人民币700元的冰毒。当日15时许，被告人覃飞在本市香洲区南屏镇翠湾双城汇小区门口向被告人刘霖贩卖了3小袋冰毒。购得毒品后，被告人刘霖于当日17时许，在本市香洲区南屏镇北山加油站将其中1小袋冰毒贩卖给司某，交易完成后被公安民警当场抓获。民警在被告人刘霖身上查获2小袋疑似冰毒的白色晶体状物质（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成分，净重共1.1克）及用于联络贩毒的白色联想手机1部、黑色OPPO手机1部，在司某身上查获1小袋疑似冰毒的白色晶体状物质（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成分，净重0.71克）。归案后，被告人刘霖配合公安机关再次与被告人覃飞联系购买毒品。当日22时许，被告人覃飞在广东省中山市坦洲镇金某路某糖水铺向被告人刘霖贩卖毒品时被公安民警当场抓获，民警从被告人覃飞身上查获3小袋疑似冰毒的白色晶体状物质（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成分，净重2.38克）及用于联络贩毒的白色三星手机1部。
另查明，被告人覃飞因犯贩卖毒品罪于2014年3月3日被广东省珠海市香洲区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
上述事实，被告人覃飞、刘霖在开庭审理过程中亦无异议，且有经过庭审举证、质证，并经原审法院确认的下列证据予以证实：证人司某的证言及辨认笔录，扣押决定书、扣押笔录及清单，提取笔录、称量取样笔录，调取证据通知书、调取证据材料清单、中国移动通信客户详单，抓获经过，户籍信息，（2014）珠香法刑初字第447号刑事判决书，珠公司化鉴字〔2017〕828号鉴定文书、理化检验报告、鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书、鉴定意见通知书，现场及物证照片、微信聊天截图等。
二、被告人覃飞因向被告人刘霖贩卖毒品被公安机关抓获后，民警对被告人覃飞位于中山市坦洲镇杏林街10号出租屋二楼203房进行了搜查，在床上查获被告人覃飞持有的1小袋疑似冰毒的白色晶体状物质（经鉴定，检测出甲基苯丙胺成分，净重8.79克）。
上述事实，有经过庭审举证、质证，并经原审法院确认的下列证据予以证实：搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，提取笔录、取样称重笔录，珠公司化鉴字〔2017〕828号鉴定文书、理化检验报告、鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书、鉴定意见通知书，现场及物证照片，证人陈某的证言，被告人覃飞的供述与辩解。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人覃飞、刘霖违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人覃飞曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人刘霖归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘霖配合公安机关抓获被告人覃飞，有立功表现，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人覃飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；三、随案移送的供犯罪使用的白色三星手机一部、白色联想手机一部、黑色OPPO手机一部予以没收，上缴国库。
针对原判决，上诉人覃飞提出如下上诉理由：1.其因吸毒导致意识不清才在扣押决定书、扣押笔录、扣押清单上签名确认8.79克甲基苯丙胺系其持有；2.在其出租屋内查获的8.79克甲基苯丙胺是陈某交给其保管，不应计入其贩卖毒品的数量；3.其家庭经济困难，且本人患病，请求减免罚金。综上，请求二审法院依法改判，对其从轻处罚并减免罚金。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人覃飞提出的上诉理由，本院综合评判如下：
一、关于上诉人覃飞提出其因吸毒导致意识不清才在扣押决定书、扣押笔录、扣押清单上签名确认8.79克甲基苯丙胺系其持有的上诉理由。经查，上诉人覃飞因贩卖毒品被公安机关抓获后，公安机关当日即对其居住的出租屋进行搜查，并扣押甲基苯丙胺8.79克，前述毒品的提取、扣押过程均是在上诉人覃飞在场并有见证人的情况下，由两名侦查人员依法执行，并有搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单等证据予以证实。上诉人覃飞虽经现场检测甲基苯丙胺呈阳性，但并不必然导致其意识不清，不能以此否定上述证据的合法性，对上诉人覃飞围绕该节内容提出的上诉理由不予采纳。
二、关于上诉人覃飞提出在其出租屋内查获的8.79克甲基苯丙胺是陈某交给其保管，不应计入其贩卖毒品数量的上诉理由。经查，原判决认定证人陈某否认其将毒品交给覃飞保管的事实。覃飞在侦查阶段供述被查获的毒品均是从一名重庆男子处购得，并在扣押决定书、扣押笔录、扣押清单上签名确认其系毒品持有人。覃飞在原审庭审中所提辩解意见与其在侦查阶段的供述不一致，且与证人陈某的证言矛盾，不能证实8.79克甲基苯丙胺系由陈某交给其保管。原判决的上述认定理据充分，本院予以确认。上诉人覃飞二次贩卖毒品给原审被告人刘霖，公安机关从覃飞出租屋内查获的8.79克甲基苯丙胺亦处于随时待售状态，理应计入其贩卖毒品的数量，对上诉人覃飞围绕该节内容提出的上诉理由不予采纳。
三、关于上诉人覃飞提出其家庭经济困难，且本人患病，请求减免罚金的上诉理由。经查，根据相关法律规定，人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。原判决综合考量上述因素，依法对上诉人覃飞判处罚金人民币一万元，并无不当。如上诉人覃飞确因家庭经济困难，且本人患病无法交纳罚金，可在执行阶段另循法律途径解决，对上诉人覃飞围绕该节内容提出的上诉理由不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 汤薇乔
审判员 李 莉
二〇一八年一月二十九日
书记员 李 靖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。