安徽省凤阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1126刑初175号
公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
被告人史加兵，男，1966年8月6日出生于安徽省凤阳县，汉族，初中文化，农民，住安徽省凤阳县。2015年11月3日因涉嫌犯聚众斗殴罪被凤阳县公安局刑事拘留，同年12月2日被该局取保候审。
被告人徐正先，男，1975年2月17日出生于安徽省凤阳县，汉族，初中文化，农民，住安徽省凤阳县。2015年11月3日因涉嫌犯聚众斗殴罪被凤阳县公安局刑事拘留，同年12月2日被该局取保候审。
被告人史爽，男，1993年3月8日出生于安徽省凤阳县，汉族，高中文化，农民，住安徽省凤阳县。2016年3月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被凤阳县公安局刑事拘留，同年5月6日经凤阳县人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
辩护人汤宪章，安徽明都律师事务所律师。
被告人徐智，男，1996年9月7日出生于安徽省凤阳县，汉族，初中文化，农民，住安徽省凤阳县。2016年3月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被凤阳县公安局刑事拘留，同年5月6日经凤阳县人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
辩护人马永明，安徽明都律师事务所律师。
安徽省凤阳县人民检察院以凤检刑诉（2016）171号起诉书指控被告人史加兵、徐正先、史爽、徐智犯聚众斗殴罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省凤阳县人民检察院代理检察员杨某、被告人史加兵、徐正先、被告人史爽及其辩护人汤宪章、被告人徐智及其辩护人马永明到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省凤阳县人民检察院指控：2015年2月22日中午，被告人史加兵因其儿子史某1前一晚在刘府镇拐王村上张队王某家赌钱时被张某19等人打伤，邀集被告人徐正先和史某11、史某12、史某3等多名史姓人员聚集于其家门口准备前往上张队找张某19等人理论，期间，被告人史爽、徐智闻讯赶到，史加兵指使徐智将数根木棍放在车内，随后一行人驾驶车辆到刘府镇拐王村上张队张某17家门口，史加兵、徐正先下车找张某19理论，并殴打张某19。徐正先、史爽、徐智、史某3持木棍对张某18、张某19、张某2用等张姓村民进行殴打，将张某18、张某2用、张某21、张某20、张某4、张某19打伤。经凤阳县公安局刑事科学技术室鉴定，张某18、张某2用的损伤程度为轻伤，张某21、张某20、张某4、张某19四人的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人史加兵、徐正先主动到公安机关投案，双方民事部分达成调解协议并履行。为证实指控事实，公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人史加兵邀集多人持械聚众斗殴；被告人徐正先、史爽、徐智持械积极参与聚众斗殴，致二人轻伤、四人轻微伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。公诉人当庭发表意见认为史爽、徐智构成自首。
被告人史加兵、徐正先、史爽、徐智对起诉书指控的事实和罪名不持异议，请求从轻处理。
被告人史爽辩护人辩护提出，1、本案是因为民间纠纷引起，事出有因；2、被告人史爽在本案中起次要作用，系从犯；3、被告人史爽主动到派出所配合调查，主动投案，系自首；4、案发后，双方达成了调解协议，取得被害人亲属的谅解；5、被告人史爽无违法犯罪记录，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人史爽从轻、减轻处罚。
被告人徐智辩护人辩护提出，1、被告人徐智具有自首情节；2、被告人徐智在共同犯罪中属于从犯；3、被告人徐智系初犯、偶犯；4、案发后，被告人积极主动与各被害人达成了民事赔偿协议，取得了各个被害人的谅解；5、本案事出有因。综上，建议对被告人徐智从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年2月22日中午，被告人史加兵因其儿子史某1前一晚在刘府镇拐王村上张队王某家赌钱时被张某19等人打伤，邀集被告人徐正先和史某11、史某12、史某3等多名史姓人员聚集于其家门口准备前往上张队找张某19等人理论，期间，被告人史爽、徐智闻讯赶到，被告人史加兵指使徐智将数根木棍放在车内，随后一行人驾驶车辆到刘府镇拐王村上张队张某17家门口，史加兵、徐正先下车找张某19理论，并殴打张某19。徐正先、史爽、徐智、史某3持木棍对张某18、张某19、张某2用等张姓村民进行殴打，将张某18、张某2用、张某21、张某20、张某4、张某19打伤。经凤阳县公安局刑事科学技术室鉴定，张某18、张某2用的损伤程度为轻伤，张某21、张某20、张某4、张某19四人的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人史加兵、徐正先主动到公安机关投案,2016年5月20日，双方民事部分达成调解协议并履行。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实：
1、受案登记表,证实该案件受理情况。
2、户籍证明，证实被告人史加兵出生于1966年8月6日；被告人徐正先出生于1975年2月17日；被告人史爽出生于1993年3月8日；被告人徐智出生于1996年9月7日等身份情况。
3、凤阳县公安局刘府派出所证明，证实未发现史加兵、徐正先、史爽、徐智有违法犯罪记录。
4、到案经过，证实2015年11月3日，被告人史加兵、徐正先到凤阳县公安局刘府派出所投案；2016年3月30日上午，刘府派出所民警前往史爽、徐智家中传唤二人到该所接受讯问，在住所均未见到二人。该所将传唤证交由史爽、徐智二人家属代为传达。当日14时许，史爽、徐智二人一同主动到该所接收讯问。随后该所呈请并批准对史爽、徐智刑事拘留。
5、凤阳县公安局刘府派出所情况说明，证实史加兵等人涉嫌聚众斗殴一案，同案犯罪嫌疑人史某3、史某12刑拘在逃；双方民事部分已调解。
6、调解协议书、谅解书，证实，证实被告人与被害人民事部分达成赔偿协议且已履行，得到被害人的谅解。
7、辨认笔录，证实张某12辨认出徐智、史爽。
8、证人史某4证言，证实2015年2月22日下午2点多，其和杜某、史某16三人开车到栗山上玩，途经史加兵家门口，见史加兵家门口有一群人，有史某11父子，其他人没在意。下午4点多，其几人从栗山返回经过拐王上张队时，见一家门口有很多人，见京森在旁边，还有史某14、史某14弟弟史某12、史爽、史某11、徐智、小宗、小辉，其他人不认识，其听京森说史加兵他们来上张家打架的。
9、证人蒋某1证言，证实2015年2月22日中午其在陈某网吧上网遇到徐智和刘某1，上了个把小时后，史某4过来问其去不去山上，这时徐智已经不在网吧。其和史某4、杜某、史某16还有一个驾驶员五个一起到栗山老母庙，在那玩了半个小时一起回来，等回到拐王村上张队路边时见那边聚集很多人在打架，其到徐智跟前，徐智说没调解好打了起来，其和徐智在旁边看打架，架打完后其上了史某15（大永）的车回来。姓史的这边有人手中拿木棍，姓张的人手中也有拿东西的，有拿铁锨的有拿棍的，打的时候也有人在中间劝架。其在现场见姓史的有史加兵、史某11、史爽、史某3、史某24、史某14、徐智、刘某1、徐正先。其印象中，史爽、史某3、史某24、史某14他们上去打架了，但是怎么打的讲不清。
10、证人史某13证言，证实2015年2月22日下午，有人给其打电话说史加兵家小孩被打了叫其到史加兵家去，给其打电话的不是史某3就是徐正先，让其去充充人数，架架势。其到史加兵家见有史加兵、史某11、徐正先、史某3、史某18、史某12、史某24、史某14兄弟两个，史某11儿子、徐正先儿子等人在那议论。后其上史某3的车，车上有徐正先、徐正先儿子和一个开车的，跟着车队朝拐王村上张队那边去。到了上张队之后，其和徐正先先后下车，史加兵兄弟几个在前面往路西侧的一家门口去，走着走着，有人喊打架了，姓史的年轻孩子手中拿着棍朝上张队一户门朝东的人家门口跑去，其也拿了一根棍子朝这家跑去，等其再回头的时候见场面非常混乱，姓史的人比较多，姓张的人比较少，双方互殴，其没有用木棍打到人。姓史的参与打架的有史某5、史某3、史某11儿子史爽和徐正先儿子徐智，他们四个拿棍上去打的。
11、证人史某5证言，证实2015年2月22日上午，史加兵和史某3先后给其打电话，叫其到史加兵家，史加兵说，他儿子史某1昨天晚上在上张家被打了，让其去看看这事怎么办。其到史加兵家大概12点多，见史加兵妹婿徐正先和徐正先儿子徐智、史爽、史某24、史某3、史某11、史某2学还有其他几个叫不上名字的，徐正先讲“史某1被打了，必须要过去跟他们打，要个面子。”史加兵对在场的人讲“那都过去，要打的话你们看我的，我要动手打你们就跟着打，我要不动你们也不要跟他们打，你们能联系到人的都打电话联系，能联系到的都叫过来。”后见徐正先、徐智、史爽一人抱一抱木棍上车，走的时候见史加兵家门口路边停了估计有七八辆车。史加兵的车停在最前面，徐正先坐的是第二辆车，其坐靠后一辆黑色轿车，其他人也都各自上车跟着去的，一共去了估计有三四十人。到了上张家那边，车都停在路西边，人陆续下车了，其刚下车见史加兵在最前面边骂人边往路西边一家门口走，那家门口也有不少人，有个男的也往史加兵跟前走的，史加兵讲“四用，妈的×。”便用拳头巴掌打那个人脸，接着徐正先、史爽他们拿着木棍上去打人了，都是乱打的，后面的人也跟着上去打架，有空手的也有拿木棍的，对方的人也有拿东西跟这边人对打，当时场面很混乱，其被人用钢管从前面打晕倒了。
12、证人史某14证言，证实2015年2月22日中午，史加兵到其家说“史某1被打了，吃过饭到我家去，要去上张家去找人。”后徐智开车接其去的的史加兵家。史加兵家有史某11、徐正先、史某3、史爽、徐智、史某2学、史某20、史某25、史某24、史某2刚（小名李刚）、史某21、史某6（小名大山）、史某19等人，还有一些叫不上名字的,其见徐智从史某11家店里抱的铁锨把子放在车里。其一些人都往上张队去，开始其没到打架中心现场，是站在四用家门口北侧的水泥地面上的，见姓张的这边的人和史爽打了，其上去拉的。姓史的这边上去打架的有史爽、史某2刚、徐正先。
13、证人史某15证言,证实2015年2月22日下午，徐正先打电话对其说，史加兵家史某1头天晚上被上张家那边的人打了，叫其到史加兵家去谈谈事情怎么搞。在史加兵家，徐正先说“要去上张家找姓张的打架，要把面子找回来。”史加兵说“我们到那谈，谈好就算了，谈不好就打，你们到那看我的，我要动手你们就打，我要不动手你们就别打。”在去上张家之前准备的铁锨把子，工具是徐智和史爽从史某11家店里抱出来的。到打架现场，史加兵、徐正先、史爽、徐智、史某5、史某3参与打架的。
15、证人史某12证言，证实2015年2月22日中午1点钟左右，史加兵、徐正先和史爽三人开车到其家说前一天晚上史加兵儿子被打的事情，叫其到史加兵家看看。其到史加兵家时已经有十几个人了，在那等了一会又陆陆续续来了一些人，史加兵说“到了之后能谈好就算了，要是谈不好就打，你们都看我的，要是我不动手你们就别动手，要是我动手你们就打。”另外徐正先在史加兵家说了一些要去打架的话。到了上张家那边，都往上张某5西口一家人的门口那边去，其见徐正先和史加兵在前面已经和对方打起来，是拳打脚踢的，紧接着姓史的后面的人朝打架现场去，其也朝打架的那边去，史爽和徐智持木棍参与的打架，打了二三分钟就散了。
16、证人史某16证言,证实其和史某4、杜某开车去栗山玩时经过陈某街道史加兵家门口见围了一些人，其几人返回时，见在路边聚集了很多人，其到场见史加兵、史某11、史某3、徐正先、史爽、徐智、史某14、史某12、史某13、史某7、史某19、史某2刚（小名李刚）、史某21、史某22等人，还有一些叫不上名字的，见史加兵、徐正先参与打架，史姓人员有人拿锨把子、树棍参与打架,老B松（史某14弟弟）持刀砍到一人。
17、证人史某6证言，证实当天其和史某8在陈某街上遇到史加兵，史加兵叫其去南边有事，其意识到是去打架，其和史某8到史加兵家门口见有好多人，史加兵说“去老张家，你们看我的，我要打，你们就打，我要不打你们就别打。”在打架现场，史加兵、徐正先、史爽、徐智、史某3参与打架，其中，史爽、徐智、史某3持棍参与打架。
18、证人史某7证言，证实2015年年初四下午，其经过史加兵家门口时见围了一些人在议论什么事情，3点多钟，其经过拐王村岔路口南边时见有人打架，其到场见史加兵带去的人和拐王村姓张的人打架，河塘姓史的人这边有拿棍的，有空手的，有打的有没打的，一些人和对方姓张的人打的，现场很乱。其见史加兵在现场指手画脚的，徐正先和史爽拿着棍打的。
19、证人史某17证言，证实当天下午一二点钟，其在河塘村大郢史加为家门口玩，见史某3、史爽、徐智三人开车到了，史某3和史爽说昨天晚上史某1在拐王村上张家被打，叫其几人过去架势，其和史某9、史某23没办法上车了。其到史加兵家门口见史加兵家门口站了一些人，在走之前史爽和徐智抱了一些铁锨把子，分别给散到门口的车上。到了拐王村上张队路西口的一家人门口，史加兵和这个人吵了几句，史加兵、徐正先和这个人拳头巴掌打起来，史加兵家的人也冲到前面打了，有空手的有拿东西上去打的。徐正先、史爽、徐智和史某3拿棍参与打的。
20、证人史某18证言，证实当天其弟弟史加兵开车到其家叫其去拐王村上张队，其到拐王村上张队一家办事的家门口，下车后其站在路东边，史加兵、徐正先等人到了四用跟前，史加兵和四用不知道说了什么，史加兵拳头巴掌和四用互殴，接着徐正先也上去打，其上去拉的，姓张的人也有拉架的，拉开后，其走了。
21、证人史某19证言，证实2015年大年初四下午，其在陈某网吧上网，徐智叫其去玩，后来见史加兵家门口好多人，感觉不对劲，问徐智，他说史加兵家史某1被打的事情，要过去找上张家的人，叫其过去架势。3点钟左右，史加兵对在场的人说“走吧，上车吧。”徐正先说“到那之后基本上不得打架，但是要是打架了，你们不要怕，都给我上去打。”到了拐王村上张队路西口一家正在办事的人家门口，史加兵、徐正先等人走在前面和站在路西口的一个人说话，史加兵、徐正先和这人打起来，史加兵、徐正先、史某3参与了打架，史某3持棍打的。姓史的这边有空手的，有拿铁锨把子的和对方姓张的人互殴的，打了一会，史加兵对在场的人说走吧。
22、证人史某20证言,证实史某3打电话让其去的上张家。在史加兵家，史加兵说“到上张家跟他们谈，要是能谈好，把面子要回来就算了，要是对方不买账，我们就打。”徐正先也说史某1在上张家被打，去就是要打，把面子找回来。
在现场，其走在后面的，走着走着前面都已经打起来，姓史的这边有拿棍的，有拿铁皮管子的，也有空手的。
23、证人史某21证言，证实史某3到其家说史加兵家跟人家吵话了，让他找人，叫其去给史加兵家架势，其到史加兵家门口见已经聚集了很多人，在等人的时候史爽和徐智每人拿了几根铁锨把子往车里放，其上了一辆黑色的轿车，到拐王村上张队，史加兵、徐正先在前面不知道怎么和对方的一个人打了起来，后面的人有拿棍的，有空手和对方人打起来，参与打架的有史加兵、徐正先、史爽和徐智，其他参与打架的不多了。史爽和徐智拿棍和对方姓张的人打的。
24、证人史某22证言,证实2015年过年期间的一天下午，其在史某21家，史某3先给史某21打了一个电话，后来又开车经过其家，对其和史某21说，到史加兵家去架架势。其到史加兵家，门口已经有很多人了，等了一会史加兵、徐正先、史某3开始招呼在场的人上车走，到了拐王村上张队路边，其等人的车停了下来，史加兵和徐正先在前面带头的，史加兵和对方姓张的一个人在路边的水泥地上说了什么，后史加兵和这个人拳头巴掌打起来，徐正先也上前和这个人拳头巴掌打的，双方互殴。其中，徐正先、史爽、徐智三人持棍打的。
25、证人史某23证言，证实那天下午，其在河塘村大郢队玩，史爽到场对其说，他哥哥史某1在拐王上张家因为赌钱胳膊被人打断了，叫其去架架势。后其到史加兵家家南口的一个批发店那等，史爽过来喊了一声，其上车了，途中遇到史某8，其又上史某8的车，一起往拐王上张家去。打架的时候其在车里，其没到打架现场。
26、证人史某11证言，证实2015年2月22日，见史加兵家门口聚集一些人，其过去看看怎么回事，感觉可能是因为史某1前一天晚上被打的事情，可能要去拐王上张家打架，其劝史加兵不能去打架，后来门口的人越来越多，其和史加兵、史某18等人坐着车在前面，到了拐王村上张队下车了，下车之后其和一个人说话时，马路西侧的人打了起来，其上去拉架的。
27、证人张某12证言，证实在张某17家门口其和张某1英讲话时，从北边开过来几辆车，从车上下来二十多人，大部分手里拿着铁棍，这些人往张某17家门口去，其见史某12、史加兵就迎上去和他们打招呼，史某12对年轻人说，“那不能打。”史加兵说“那就是四用，给我打。”其转脸看时，见四用从张某17家走出来，在场的年轻人都窜上去打四用，其跑上前拉架也被打了，张某2用和张某21见四用被打，上来帮忙也被打睡在地。参与殴打张某19一方的有史某11父子、徐正先父子，还有一些持棍的年轻人，史某11儿子、徐正先儿子均持棍参与打架。
28、证人张某13证言，证实其和张某7、张某8、张某14在张某17家聊天，听到张某17家外面有人吵架，其拿把铁锨跟着几人后面也出去了，刚出张某17家门口，有七八个人围着其打，那些人手里都拿着铁棍、木棍，其中一人一拳头打其嘴上，其被打到地上躺着，后来其被张某8拉到张某17家去了。
29、证人张某14证言，证实大约下午3点钟，从北边过来十来辆小轿车，从车上下来三十多人，手里拿的刀、铁棍、木棍，带头的是河塘姓史的开驾校的老板，他们在其家门口遇到张某19，开驾校的老板指着张某19说“就是他，给我打。”后那些人上来打张某19，其这边的人看到这种情况，上去拉架，对方拿刀、铁棍、木棍打这边人，其上去拉架胳膊和右手被铁棍打伤。
30、证人张某15证言，证实当天下午3点钟左右，其开车从上张到陈某有事，有人打电话对其说陈某街上有人打到其堂弟张某14家了，接过电话其往回去，其开车到拐王岔路口的时候见有二三十口人在陈某到曹店的路上从南往北走，那些人手里拿的有木棍、铁棍还有刀，在岔路口北口路边停了七八辆车，其开车到张某14家门口下车的时候，见那二三十口人上那七八辆车开车往北去，在张某14家门口见张某10、张某21、张某12、张某18等人被打伤。
31、证人张某16证言，证实昨天中午张某14家搬家，2点钟左右，张某19、大骨昌还有一个有50多岁的人从张某14家喝过酒回来，正好遇到了，在一起说话，大概3点钟，张某14家那边打电话给这个50多岁的人说上面准备打架，其几人以为是叫去干活的，往张某14家那边去，到那后，张某14说要打架，没过几分钟，从陈某方向来了七八辆车，车停在张某14家门口北边的路上，这些人陆陆续续从车上下来，其中有一个人上前和张某19说话，其见这个人用手指着张某19，对方来了三十多人，冲上来打这边的张某4、张某14、张某21、张某19、张某11、张某20的亲戚，其拿了一根上锈的钢管和对方这些人打。
32、证人张某7证言，证实2015年2月22日下午，其和张某13、张某8在张某17家聊天，听到外面有人吵架，其几人到门口见马路北侧停了十几辆轿车，几十个人走到张某17家门口水泥地上。四用上前问走在最前面的人怎么搞的，说了两句话，对方人上来围着四用打，其和张某13、张某8上前拉架，正拉架时张某13不知怎么睡倒了，七八个人围着张某13打，有人用铁棍打，有的人用脚踢。
33、证人蒋某3证言，证实其小名叫大骨昌，张某17是其舅舅，2015年2月21日晚上因为赌钱的事陈某姓史的和姓张的发生的打架。第二天，张某17家搬家喝酒，下午3点多钟，从陈某方向来了很多车，车上下来很多人，有的人手中拿着铁棍，有的人拿着木棍，朝张某17家这边来，其回到了张某17家中，过了一会出来，看到这边姓张的有张某21、张某19、张某2用这三个人睡倒在地上，而且流血了。对方来了有几十口子，多少车不清楚。
34、证人史某24证言，证实2015年2月22日下午一二点钟，史某3对其说，史加兵家史某1手被打断，史加兵叫其过去，其到史加兵家，史加兵让史某5、史某3、徐正先联系些人来，讲过后史某3、史某5、徐正先开始联系人，大概半个小时，陆陆续续来了三十口人，史加兵说，今天去上张家去找四用，先跟对方谈，如果对方不认账，该打的就要打。史加兵、徐正先安排徐智准备二十多根铁锨把子，这些人分别上车，大概有十几台小轿车，朝上张家那边去，在姓张的一家办喜事的门口见到了四用，史加兵骂四用,问史某1被打的事情，四用说又不是其的事，史加兵用巴掌打四用的脸，二人互殴，徐正先也上去打四用，这时候场面就乱了，对方的一些人也围过来，这边的人也拿着东西打了。姓史的参与打架的有史加兵、徐正先、史某13、史某2刚、史某21、史爽和徐智。史加兵和徐正先前期一起打四用的，后史某13、史某2刚、史某21、史爽和徐智几人拿着铁锨把子到姓张的跟前参与打架的，用铁锨把子打姓张的。
35、证人张某17证言,证实2015年2月22日其家搬家请人吃饭，下午二三点钟一些家门的人在帮忙打扫卫生，其看到从北边来一些车，车子停在其家房子北边的路西口，下来一大些人。史某11、史加兵、史某12和一个老头四个人走在前面的，其迎上去问史某12搞什么的，史某12说是来说事的，其说来这么多人来说什么事的。其两人说话时，听到不知道是史某11还是史加兵说了一句“就是他。”一下上来一二十口人窜上去打四用，有的人拿铁棍，有的人手里拿木棍，一群人打起来了。其上去拉架的，打了几分钟他们就走了，后来到医院见四用、张某18、张某2用、张某4、张某20和张某21住院的，几人的伤都是史某11和史加兵带来的人打的。
36、证人史某25证言，证实其路过史加兵家时，史加兵喊其到他家，有史加兵家中有史加兵、史某11、史某18、另外还有陆续来的史某24、史某3等人，史加兵对其讲他家儿子强强头天晚上在上张家被打，喊其来议论怎么办，其说不能打架，史加兵家门陆陆续续来了很多年轻人，史加兵喊其去上张家，其上了史加兵的车，走到高速公路桥跟前停下来，史加兵的车跑到最前面，其对史加兵说，怎么喊那么多人过去，你赶快叫这些小孩回去。其等人继续往前走，到上张家一家办事情的家门口车停下来，史加兵和几个人朝这家人门口走，接着打起来了，打了二三分钟，其见到姓张的那边有人被打睡倒在地上，这边姓史的也迅速的上车走了。
37、被害人张某2用陈述,证实昨天下午3点多钟，在张某17家门口和家里其他几人在说话，见从北口路上开过来几辆小汽车，这几辆车停在张某17家北口靠路边，从车上下来大概二三十口人，手里有的拿铁棍，有的拿木棍的，还有拿刀的，其只认识其中两个人，一个是史加兵，一个是史某11，其见他俩下车走在前面，气势汹汹的，他们一帮人走到张某17家门口，其听史某11、史加兵指着张某19讲“就是他，给我打”接着有几个人打张某19，其当时上去劝他们，徐正先持木棍往其的头上打了一下。
38、被害人张某18陈述，证实昨天中午，张某17家搬家请客，下午3点钟，其在帮忙收拾东西，史加兵、史某11兄弟两个带了几十口人到门口，有十来辆车，史加兵、史某11、徐正先走在前面的，到张某17家门口时，其听史加兵说“给我打。”他们三人上前用拳头捣张某19，其他的年轻人，有拿铁棍的，有拿木棍的，打张某19，其上前拦的,其的胳膊、背部被打伤。
39、被害人张某19陈述，证实案发当天下午3点钟左右，史加兵和徐正先带着几十口人开七八辆车到张某17家门口，对其进行殴打，史加兵、徐正先和一个男的先动手对其打的，随后对方其他人也上去打的，其家门兄弟、侄子等多人被打伤。他们来打其可能是因为头一天晚上其家门的小孩和史加兵家小孩赌钱吵话了，他们认为是其引起的。
40、被害人张某4陈述，证实案发当天下午3点左右，史加兵、史某11等人到其家门口对四用进行殴打，随后其一方十几口人一起对四用进行殴打，对方来的人持铁棍、木棍等工具。
41、被害人张某20陈述，证实案发时史加兵、史某11、徐正先等几十人持铁棍、锨把子等工具到张某17家门口，对张某19进行殴打，其上去准备拉架，还没到跟前，旁边上来几个年轻人，其中一个年轻人拿铁棍对其打的，其和张某21、张某2用等人也被打受伤。
42、被害人张某21陈述，证实案发当天下午史加兵、史某11带人到张某14家门口对张某19进行殴打的,对方开了八九辆车，携带的木棍、铁棍和刀。
43、被告人史加兵供述，供认其来投案自首的，2015年2月21日晚上，其儿子史某1在拐王村上张队和人家打牌输钱了，史某1认为人家有假，在现场对人家说了几句过头话，被上张队的张某10家门的侄子打伤。第二天，其找了史某2学、史某25、史某2田、史某18、史某11、徐正先等一些家门的人商量准备过去，去之前准备了铁锨把子，下午2点多，在张某17家门口见到四用，其指着四用说“你可认这个账？”后其俩人拳头巴掌互殴，其这边有空手的，有拿铁锨把子打的，那边也有空手的，也有拿棍打的。
44、被告人徐正先供述，供认其喊的史某15和史加林，并告诉他们史某1被打的事情，后来史某15去了，史加林没来。其在场还说史某1被打的事情也不长不短，到上张家后先谈，如果真谈不好那就要打,其这边人准备了工具，有铁锨把子，其到现场见到史加兵和四用打起来了，其上去帮史加兵一起打四用的，其用拳头巴掌打的，史某3也参与了。开始史某3是在其后面的，没拿东西，后来见史某3手中拿着对方办事搭棚的铁管子打的。
45、被告人史爽供述,供认当天其是自发去其二爷家给他家架势的，到现场之后，其从一辆车后备箱拿了一个铁锨把子，见到对方姓张的一个三十岁不到的人睡在地上，其先上去用脚朝他身上踢了几下，后又用棍朝这个人脚上、腰上打了二棍，打过之后其把棍扔掉了。
46、被告人徐智供述，供认那天其吃过午饭，准备和蒋某1、刘某2到陈某网吧去上网，在上网期间，发现史加兵家门口聚集了好多人，基本都是姓史的，见那么多人其明白是怎么回事了，因为前一天晚上，其表哥史某1在上张家被打了，聚集那么多人是去上张家的。其三人不上网到史加兵家门口，史加兵对在场的人说过去找上张家的人谈谈，要是能谈好就算了，要是谈不好就打，史加兵叫其去拿一些铁锨把子放在车内，后都往上张家去了，在场后，史加兵等人在前面和上张家的人说了些什么，之后拳头巴掌打起来，随后这边人有拿铁锨把子，有空手的冲上去和对方打了。其没有动手。
47、凤阳县公安局（皖）公（凤）鉴（活）字[2015]72号、73号、74号、75号、76号、77号法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某2用的损伤程度为轻伤二级；张某4的损伤程度为轻微伤；张某20的损伤程度为轻微伤;张某21的损伤程度为轻微伤;张某18的损伤程度为轻伤一级;张某19的损伤程度为轻微伤。
48、现场勘验笔录、方位示意图、照片,证实现场方位等情况。
本院认为：史加兵邀集多人持械聚众斗殴；被告人徐正先、史爽、徐智持械积极参与聚众斗殴，斗殴过程中致二人轻伤，四人轻微伤，扰乱社会公共秩序，被告人史加兵、徐正先、史爽、徐智的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。对被告人史爽、徐智辩护人提出史爽、徐智系自首的意见，经审查认为，2016年3月30日上午，刘府派出所民警到史爽、徐智家中传唤二人到该所接受讯问，在住所均未见到二人，该所民警将传唤证交由史爽、徐智二人家属代为传达，当日14时许，史爽、徐智二人一同主动到该所，在接收讯问期间，被告人史爽如、徐智未能如实供述犯罪事实，其行为均不符合自首的构成要件，故对辩护人此点意见不予采纳。被告人史加兵主动投案后如实供述犯罪事实，系自首；被告人徐正先主动投案后,未能如实供述犯罪事实，其行为不应认定为自首。被告人史加兵、徐正先在聚众斗殴过程中起组织作用，为首要分子，系主犯。被告人史爽、徐智在受邀后积极参与持械聚众斗殴，为聚众斗殴的积极参加者，在犯罪过程中作用较小，系从犯，依法应当减轻处罚，对被告人史爽、徐智的辩护人关于二人系从犯的辩护意见予以采纳；鉴于被告人史加兵案发后自首，被告人徐正先主动投案，当庭自愿认罪，故对二被告人从轻处罚。本案是由于民事纠纷引起的聚众斗殴,双方达成民事赔偿协议，可酌情对被告人史加兵、徐正先、史爽、徐智从轻处罚。对辩护人提出本案是因为民间纠纷引起要求从轻处理的辩护意见予以采纳。对被告人史加兵依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定;对被告人徐正先依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条之规定；对被告人史爽、徐智依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下:
一、被告人史加兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人徐正先犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
三、被告人史爽犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2018年9月29日止。）
四、被告人徐智犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月30日起至2018年9月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 秦玉梅
代理审判员 周 杨
人民陪审员 陈宗芹
二〇一六年九月五日
书 记 员 金 玮
附本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、条二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。