山西省高平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0581刑初字162号
公诉机关高平市人民检察院。
被告人牛某某，男，1963年1月2日生，汉族，大专文化，中共党员，山西省高平市人。2016年3月16日因涉嫌犯贪污罪经高平市人民检察院决定并由高平市公安局执行取保候审。
辩护人刘曙光，山西长平律师事务所律师。
高平市人民检察院以高市检公诉刑诉（2016）140号起诉书指控被告人牛某某犯贪污罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高平市人民检察院指派检察员赵宇出庭支持公诉，被告人牛某某及其辩护人刘曙光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
高平市人民检察院指控：2012年12月18日，被告人牛某某以高平市太洛路田园工程服务部的名义与高平市农业综合开发办公室签订焊制500根立杆，价值82500元的工程承包合同书。在未实际焊制、交付立杆情况下，牛某某利用职务之便，指使相关人员填写了工程验收单、预（决）算表、用款计划、财政资金请拨单等报账手续，让时任高平市农业综合开发局局长张某某签字报销，牛某某将签字后的报销手续交局财务报销，因相关人员发现立杆未交付，该款未及时支付给牛某某。2013年1月，高平市农业综合开发局主要领导变更后，牛某某要求新任局长及财务部门予以报销，因单位无钱，该款未能报销。
公诉机关提供了书证、证人证言及被告人的供述与辩解等证据，认为被告人牛某某利用职务之便，虚构焊制500根立杆事实并编造报账手续骗取工程款82500元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。由于其意志以外的原因犯罪未得逞，系犯罪未遂，应依照《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定处罚。请依法判处。
被告人牛某某对起诉书指控的事实和罪名均无异议，供认不讳。
辩护人刘曙光的辩护意见是：对公诉机关指控被告人牛某某犯贪污罪的事实及罪名无异议，但被告人牛某某具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、被告人牛某某系犯罪未遂，依法应当减轻处罚；2、当庭认罪、悔罪，依法可从轻处罚。综上，请求法庭对被告人牛某某从轻、减轻处罚。
经审理查明：被告人牛某某2003年11月开始担任高平市农业综合开发局副局长。2012年12月18日，被告人牛某某以高平市太洛路田园工程服务部的名义与高平市农业综合开发办公室签订焊制500根立杆，价值82500元的工程承包合同书。在未实际焊制、交付立杆情况下，牛某某利用职务之便，指使相关人员填写了工程验收单、预（决）算表、用款计划、财政资金请拨单等报账手续，让时任高平市农业综合开发局局长张某某签字报销，牛某某将签字后的报销手续交局财务报销，因相关人员发现立杆未交付，该款未及时支付给牛某某。2013年1月，高平市农业综合开发局主要领导变更后，牛某某要求新任局长及财务部门予以报销，因单位无钱，该款未能报销。
认定上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭质证、认证的如下证据予以证实：
（一）书证
1、高平市人民检察院的立案决定书。
2、高平市人民检察院提交质证的被告人牛某某向高平市农业综合开发局会计提供的2012年12月28日的工程承包合同书、入库单、报账单发票联、用款计划表、用款计划申请、财政资金请拨单、工程验收单等报账手续，证实被告人牛某某为骗取该82500元工程款，利用职务之便，编造了上述财务报账手续。
3、被告人宋某某向高平市农业综合开发局会计提供的工程承包合同书、用款计划表、用款计划申请、工程验收单、工程预（决）算表、入库单、税务票据、孙某某出具的收到宋某某300根立杆的收条等材料，证实宋某某提交报账的相关报账手续，其中包含孙某某为其出具的收到300根立杆的收条。
4、孙某某2011年12月22日出具的收到高平市太洛路田园工程服务部300根立杆的收条、邢某某于当日出具的入库单，证实2011年牛某某向高平市农业综合开发局提供300根立杆，保管邢某某依据孙某某开具的收条出具了入库单。
5、高平市人民政府农业综合开发办公室2010年、2011年工程承包合同书、记账凭证、收据、发票工程验收单、工程支出报账单、用款计划表、工程预（决）算表、财政资金请拨单、用款计划申请、孙某某出具的收条、财政支出审批表、发票等，证实2010年、2011年两年中，牛某某得款的程序是：先签订合同，再供应立杆，然后填写预决算表、报账单，最后由高平市财政局支付工程款。
6、高平市农业综合开发局（高平市人民政府农业综合开发办公室）机构类型为事业法人。
高平市农业综合开发局出具的证明，证实“高平市农业综合开发局”与“高平市农业综合开发办公室”是一套人马。两块牌子。
7、中共高平市委组织部对牛某某的任职文件，证实被告人牛某某于2003年10月31日被任命为高平市农业综合开发局党组成员、副局长；
被告人牛某某干部简况登记表，证实其任职简历。
8、被告人牛某某的到案经过情况说明，证实其到案经过。
9、被告人牛某某的户籍证明。
（二）证人证言
10、询问张某某笔录证实：2012年11月份的一天，牛某某到我的办公室说他有个亲戚想给建宁的项目焊500根立杆，并写了一份合同让我签了字，我不认识合同上施工单位的负责人。过了一段时间，牛某某来和我说500根立杆焊好了，让我给其结算，我让他把500根立杆交给邢某某入了库，并办好相关手续。后牛某某和我说500根立杆都焊齐了，让我在决算表等手续上签了字。牛某某提供的报账手续基本完备，在财务上可以报账，但是当时的会计和我说牛某某没有焊够500根立杆，我说给他放一放，不要报，所以牛某某没有拿到82500元的立杆焊制款。
11、询问常某笔录证实：我2012年12月月底先任的高平市农业综合开发局党组书记，2013年1月任高平市农业综合开发局局长。我上任后，副局长牛某某到我办公室找过我，让我给他解决遗留问题，其中包括500根立杆工程款82500元，我当时说我刚来，这么大数额需要进一步和财政局核实清楚，没有给其报销。牛某某提供的报销凭证完全符合财务报账手续，按照张某某当时当局长的财务制度，应该付给牛某某该笔款项。
12、询问王某某笔录证实：我2005年后半年-2013年3月在高平市农业综合开发局任项目会计，我担任会计期间，牛某某曾找我报销500根立杆的工程款八万多元，因为他当时的手续不全，我让他补过几次手续，在补的过程中高平市财政局关闭国库，不能拨钱了。张局长也说，牛某某没有送够立杆，先不要给他办。从财务角度来说，牛某某提供的报销手续齐全，应该报销。
13、询问张某笔录证实：我2006年9月份至今在高平市农业综合开发办公室工作，从事打印材料、填写表格的工作。2012年12月18日，牛某某到我办公室找到我说他焊了500根立杆，一根165元，让我算一算总共多少钱，给他签一份合同，我征得张某某同意后按牛某某说的给他拟了一份施工合同，并找张某某签了字，牛某某又让我给他填写了资金拨付手续（共六联表格），填好后我本人签了字，把单据给了牛某某，之后的事情我就不知道了。我也不知道我拟的这份合同后来是否履行，牛某某有没有焊制500根立杆。
14、询问李某笔录证实：我2013年4月份开始任高平市农业开发局项目会计，我刚到开发局上班没几天，牛某某就将500根立杆相关报账手续提供给我，金额为82500元，牛某某说原任局长已经签字了，让我给其报销付款。其提供给我的报账手续齐全，符合报销规定。但因为局里账上没有钱，最终没有报销。
同时证人李某出具书面证明证实：高平市农业开发局未将82500元焊制立杆工程款支付给被告人牛某某。
15、询问邢某某笔录证实：2006年我在高平市农业综合开发局任保管，负责填写出、入库单，我填写出、入库单需要看孙某某的手续。2011年12月22日，我给牛某某开过300根立杆的入库单，当时我是按照孙某某给我写的收条开具入库单的。2012年12月18日我又给牛某某开过500根立杆的入库单，但其未给我提供孙某某的手续，说事后给我补但一直未补，直到2013年4月份，牛某某和我说那个入库单作废了，让我把存根销毁了。我给牛某某开具入库单，未见过500根立杆的实物。
16、询问孙某某笔录证实：我是高平市国民农林科技服务部的法人，我公司承揽过高平市农业综合开发局的工程，给其安装过立杆，2011年，牛某某给我提供过300根立杆，当天我给牛某某打了个便条，牛某某把这个便条给了保管邢某某，邢某某给牛某某开具了入库单。2012年，牛某某没有给我提供过立杆，王某某还向我询问过牛某某送立杆的事情。我不管收谁的立杆，都会为其出具收条。
17、询问宋某某笔录证实：我经营了一个门市部，名称为高平市育英街老宋水暖配件门市部。2012年，我给高平市农业综合开发局焊过300根立杆，每根165元，合计49500元。我把报账说的整套手续给了会计王某某，我等着收钱就行了。
18、询问齐某某笔录证实：大概是2010年、2011年这两年，牛某某让我给他焊制过两次立杆，共有500根，牛某某一共给我结算了8000元钱。
19、询问张某某笔录证实：牛某某是我小舅子，我没有和高平市农业综合开发办公室签订过合同，该合同上面的签字不是我本人签的，印章也不是我盖的，我生病那年，我把我以前干的汽车维修服务部的手续等都给了牛某某了。
（三）被告人牛某某的供述与辩解。
20、被告人牛某某供述：我2003年11月至今任高平市农业综合开发局副局长，分管产业化，具体工作内容是负责农业综合开发产业化项目的申报、监督实施和竣工验收。在我任职期间，我在土地治理项目工程中承包过立杆焊制，2012年我以高平市太洛路田园工程服务部的名义与高平市农业综合开发局签订了“农业综合开发项目工程承包合同书”，约定焊制500根立杆，但我并没有焊制立杆，便将82500元工程款作了报账处理，后财务以手续不完善为由未给我报销，我的理解是我没有做工程，所以人家不给我钱。我给会计的报账手续是一套完备的手续，任何人拿上这套手续都能在财务上领出钱来，如果我不是单位的副局长，就不可能把这套手续开出来。
高平市太洛路田园工程服务部是个皮包公司，法人是我姐夫张某某，因为我是国家工作人员，不能自己出面揽工程，只能借用别人的名义走走形式，太洛路田园工程服务部的公章和张某某的手章都是我刻的，张某某不知道我拿他的身份证去干什么。
被告人牛某某的辩护人刘曙光当庭提交以下证据材料：
1、2011年、2012年工程承包合同书各一份。
2、中国人民银行2012年1月16日小额支付系统专用凭证一支。
3、齐某某出具的收据一支。
4、销货发票一支、销售单两支。
上述证据经庭审质证，本院经审查后认为，1号证据与公诉机关提供一致，具有证据效力；2号证据系支付2011年300根立杆工程款，可佐证之前报账手续均是先供应立杆，后由高平市财政局支付工程款的事实，具有证据效力；3号证据无法看出付款人，不能证明与本案的关联性，不具有证据效力；4号证据非规范票据，不符合证据的形式要求，不具有证据效力。
本院认为：被告人牛某某利用担任高平市农业综合开发局副局长的职务便利，虚构焊制500根立杆事实并编造报账手续骗取工程款82500元，数额较大，其行为构成了贪污罪。高平市人民检察院指控被告人牛某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。由于被告人意志以外的原因犯罪未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻、减轻处罚。对辩护人从轻、减轻处罚的辩护意见依法予以采纳。被告人牛某某案发后如实供述自己的犯罪事实，犯罪情节轻微，在庭审中认罪、悔罪态度好，依法可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十三条、第三十七条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条之规定，判决如下：
被告人牛某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李文俊
审 判 员 程红霞
人民陪审员 赵 晨
二〇一六年九月七日
书 记 员 袁秀伟