湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终25号
上诉人（原审原告）：彭某，男，汉族，2012年12月22日出生，住湖南省娄底市娄星区。
法定监护人：肖某，女，系彭某的母亲，1976年5月19日出生，住湖南省娄底市娄星区。
被上诉人（原审被告）：娄星区金博士幼儿园，住所地湖南省娄底市娄星区中欧阳光城小区内。
法定代表人：刘四园，董事长。
委托诉讼代理人：周豪，湖南良图律师事务所律师。
原审被告：中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地湖南省娄底市娄星区湘阳路姑苏名园姑苏大厦6楼。
法定代表人：张志雄，该公司经理。
上诉人彭某因与被上诉人娄星区金博士幼儿园、原审被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初457号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人彭某上诉请求：撤销娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初457号民事判决，改判由被上诉人金博士幼儿园承担全部损失并承担案件诉讼费。事实与理由：作为家长将幼儿放到幼儿园，随着看管责任应由幼儿园方负责，应当承担履行监管的义务与责任，一审判决家长承担70%的责任是无理判决，上诉人认为幼儿园方应承担全部责任。
被上诉人金博士幼儿园答辩称原审认定事实清楚，审判程序合法，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
彭某向一审法院起诉请求：判令娄星区金博士幼儿园、原审被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司赔偿各项损失76474.5元，并承担案件诉讼费。
一审判决认定事实：原告彭某系被告娄星区金博士幼儿园学生。2016年10月19日上午10点左右，原告所在班级下课后由老师组织大家排队上厕所，期间原告脱离队伍奔跑，在奔跑过程中摔倒受伤，并被送往娄底第一人民医院救治，入院时间为2016年10月19日12时10分，出院时间为2016年11月7日9时，共住院19日天，出院诊断为右尺桡骨骨折。2016年12月15日，原告伤情经娄底湘中司法鉴定中心鉴定为拾级伤残。2017年8月16日，经娄底星罡司法鉴定所重新鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人彭某所受损伤评定为拾级伤残；2、受伤日至鉴定日以前的医疗费用凭治疗医院的疗伤发票由调处部门审核认定；3、伤休期肆个月，护理壹人叁个月，营养期叁个月。原告提交了医药费票据155元、交通费票据308元，鉴定费票据1200元。之后，被告娄星区金博士幼儿园给付原告5000元。被告娄星区金博士幼儿园于2016年3月28日向中华联合财产保险股份有限公司娄底分公司投保了校方责任保险。
一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。在本案中，原告受伤所造成的损失根据原告提交的证据结合相关赔偿标准认定如下：1、医疗费:155元；2、护理费：42494元÷12月×3月=10623.5元；3、伙食补助费：60元/天×19天=1140元；4、残疾赔偿金：31284元/年×20年×10%=62568元；5、交通费：酌定支持400元；6、鉴定费1200元;7、营养费:30元/天×30天×3月=2700元；8、精神抚慰金酌定4000元。以上总计82786.5元。原告要求的后续治疗费2000元，未提供证据予以证明实际发生，不予支持。原告要求的补助费2480元，无法律依据，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，原告在下课期间脱离队伍奔跑是导致原告受伤的主要原因，故其监护人应当对原告受伤的损失承担70%的主要责任。经审查，被告娄星区金博士幼儿园当班老师在下课期间组织学生有秩序排队等候，且多次制止原告脱离队伍，鉴于被告娄星区金博士幼儿园对原告尽部分管理义务，故认定被告娄星区金博士幼儿园在本案中对原告受伤承担30%的责任即24835.95元。被告娄星区金博士幼儿园已支付原告医疗费4813.4元，之后又向原告支付了5000元，应在损失中予以扣减，即24835.95元－5000元=19835.95元。本案案由系生命权、健康权、身体权纠纷，被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司与原告之间存在保险合同关系，故与本案不是同一法律关系。被告娄星区金博士幼儿园承担相应的责任后，可依据其他法律关系向被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司追偿。故对原告要求被告中华联合财产保险股份有限公司娄底中心支公司承担赔偿责任的请求，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十九条之规定，判决：（一）被告娄星区金博士幼儿园于判决生效后三日内赔偿原告彭某医疗费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金等合计19835.95元；（二）驳回原告彭某的其他诉讼请求。案件受理费365元，由被告娄星区金博士幼儿园负担109.5元，由原告彭某负担255.5元。
二审审理期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审中双方争议的焦点是关于彭某摔伤的责任比例该如何划分的问题。上诉人彭某的法定监护人提出作为家长将幼儿放到幼儿园，随着看管责任应由幼儿园负责，应当承担履行监管的义务与责任，一审判决家长承担70%的责任是无理判决，幼儿园应承担全部责任。经查：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。上诉人彭某是年仅3岁的幼儿，作为专业幼儿园应当根据幼儿的年龄与行为特点，安排足够力量的幼儿老师随时监管学生的行动。彭某在如厕排队过程中跑出队伍而摔伤，被上诉人存在监管不力的过错责任，应当承担相适应的赔偿责任；同时，彭某年幼好动，没有很好地听从幼儿老师的组织指挥跑出队伍而摔伤，其自身亦存在一定的过错，故其监护人亦应当承担相应的责任。本院根据本案的情况，将责任比例调整为被上诉人金博士幼儿园承担60%，上诉人彭某及其监护人承担40%。因此，对上诉人彭某的上诉意见部分支持并据此改判。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
（一）维持湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初457号民事判决中的第二项；
（二）撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初457号民事判决中的第一项；
（三）上诉人彭某的全部损失总计82786.5元，由被上诉人娄星区金博士幼儿园赔偿医疗费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计49671.9元；其余33114.6元，由上诉人彭某的法定监护人肖某负担。
一审案件受理费365元，二审案件受理费400元，共计765元，由上诉人彭某负担306元，被上诉人金博士幼儿园负担459元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡春贤
审 判 员 赵永安
代理审判员 唐满兰
二〇一八年一月三十一日
代理书记员 蒋 帅
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。