四川省成都市双流区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0116民初2064号原告：李强，男，1978年8月16日出生，汉族，住四川省仁寿县。委托诉讼代理人：郑立忠，四川瑞利恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：周素华，四川瑞利恒律师事务所律师。被告：天府新区成都片区籍田鑫磊燃具经营部，经营场所：成都市天府新区籍田镇南街273号。经营者：高世寿，男，1949年9月24日出生，汉族，住四川省双流县。委托诉讼代理人：罗敏，四川广都律师事务所律师。被告：成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司，住所地：四川省成都市天府新区华阳镇骑龙村。法定代表人：翟小林，总经理。委托诉讼代理人：李宇龙，四川广都律师事务所律师。被告：高世寿，男，1949年9月24日出生，汉族，住四川省成都市双流区。委托诉讼代理人：李宇龙，四川广都律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗敏，四川广都律师事务所律师。第三人：成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司籍田配送点，住所地：四川省成都市天府新区籍田镇南街273号。法定代表人：熊光汉。委托诉讼代理人：罗敏，四川广都律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宇龙，四川广都律师事务所律师。原告李强与被告天府新区成都片区籍田鑫磊燃具经营部（以下简称“鑫磊经营部”）、成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司（以下简称“双华公司”）劳务合同纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，依职权追加高世寿作为本案被告、追加成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司籍田配送点（以下简称“籍田配送点”）作为本案第三人参加本案诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李强及其委托诉讼代理人郑立忠、被告鑫磊经营部的委托诉讼代理人罗敏，被告双华公司的委托诉讼代理人李宇龙，被告高世寿的委托诉讼代理人罗敏、李宇龙，第三人籍田配送点的委托诉讼代理人罗敏、李宇龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李强向本院提出诉讼请求：1.判令被告鑫磊经营部向原告支付人身损害赔偿金共计263480元；2.判令被告双华公司承担连带赔偿责任。事实与理由：2013年11月15日，原告到被告双华公司发包给被告鑫磊经营部处工作，主要工作内容是根据鑫磊经营部的经营者高世寿的指示为籍田镇村民配送液化气以及维修鑫磊经营部销售的燃气灶具。2013年11月19日下午，原告按高世寿的要求在送液化气的过程中被一颗飞石击伤右眼，经华西医院诊断为右眼球顿挫伤、右眼晶状脱位、右眼继发性青光眼。2013年11月27日，原告从四川大学华西医院出院。2014年5月12日，四川西南司法鉴定中心出具川西南鉴【2014】临鉴字第0589号鉴定书，鉴定结果为：原告伤残程度为7级伤残。原告受伤期间治疗的费用由高世寿为申请人购买的意外伤害险赔付了一部分，其余由高世寿本人支付。原告伤愈之后与被告鑫磊经营部协商赔偿事宜，但被告鑫磊经营部拒绝赔偿。原告在与被告鑫磊经营部雇佣关系存续期间，受高世寿的指示从事劳务，在劳务活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，被告燃具经营部应该对原告承担赔偿责任，向原告支付相关赔偿费用。被告双华公司将籍田液化气配送点发包给高世寿，高世寿以鑫磊经营部的名义对外配送液化气，双华公司应当对损害承担连带赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，故诉至法院。被告鑫磊经营部辩称，原告的诉讼请求已经超过诉讼时效。原告与鑫磊经营部之间不存在雇佣关系，双方是合作承揽关系，在双方合作过程中，被告鑫磊经营部不存在侵权行为，故不应当承担责任。即使法院认定被告应当承担责任，但是原告的损失主张没有法律及事实依据，并且原告也应当对损失的发生承担过错责任。被告双华公司辩称，双华公司不是本案适格被告，不应当承担责任。被告高世寿辩称，高世寿与双华公司签订了安全承包合同，故所有赔偿不应由双华公司承担，原告也应当对损失的发生承担过错责任。第三人籍田配送点辩称，双华公司及其籍田配送点不是本案适格被告，不应当承担责任。本院经审理认定事实如下：成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司籍田配送点系成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司成立的分公司，经营范围为液化石油气配送管理（凭许可证经营）。籍田配送点取得了营业执照和燃气经营许可证。籍田配送点的燃气经营许可证载明注册资本为400万元。2013年9月29日，双华公司与高世寿签订《双华公司籍田镇液化石油气销售安全承包协议》，约定双华公司将其投资设立在籍田镇的配送点承包给高世寿，协议有效期从2013年11月15日至2014年11月14日止。2013年11月19日下午2时左右，李强在向用户送气途径籍田镇粮丰村3组路段时，被一飞石击中，致右眼受伤。李强受伤后，住院期间产生的医疗费已经全部由高世寿垫付。2014年5月12日，四川西南司法鉴定中心作出川西南鉴【2014】临鉴字第0589号《鉴定意见书》，鉴定结论为：李强伤残等级鉴定为七级。本案在审理过程中，被告鑫磊经营部和双华公司对该鉴定结论不服，申请重新进行鉴定。2017年7月12日，四川华大司法鉴定所作出华大司鉴所【2017】临鉴字第1188号《鉴定意见书》，鉴定结论为：李强伤残等级鉴定为八级。另查明，李强工作时佩带工作证，该工作证加盖有双华公司公章。还查明，2014年11月27日，李强向成都市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳仲委”）申请仲裁，劳仲委于2015年4月20日作出成劳人仲委裁字（2015）第712号《仲裁裁决书》，认定李强与鑫磊经营部之间存在劳动关系。鑫磊经营部的经营者高世寿对仲裁裁决不服，于2015年5月15日向双流法院提起诉讼。2015年7月8日，双流法院作出（2015）双流民初字第4218号《民事判决书》，判决高世寿与李强不存在劳动关系。李强对判决结果不服，向成都市中级人民法院提起上诉。2015年11月12日，成都市中级人民法院作出（2015）成民终字第7190号《民事判决书》，判决变更四川省双流县人民法院（2015）双流民初字第4218号民事判决“高世寿与李强不存在劳动关系”为：双流县籍田鑫磊燃具经营部与李强不存在劳动关系。李强对成都市中级人民法院的判决结果不服，向四川省高级人民法院提起再审申请。2016年3月31日，四川省高级人民法院作出（2016）川民申420号《民事裁定书》，裁定驳回李强的再审申请。以上事实，有当事人的一致陈述、《双华公司籍田镇液化石油气销售安全承包协议》、收据、工作证、燃气经营许可证、《鉴定意见书》等证据材料在案佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。李强在工作时受伤，用人单位应当承担相应的责任。经本院释明后，李强选择适用侵权法律关系，并且要求经本院查明应当承担赔偿责任的当事人按照法律规定承担责任，系当事人对其权利的自由处分，不违反法律规定。对于被告及第三人均认为李强的诉请已超过诉讼时效，本院认为，李强自受伤后一直以来均通过诉讼来主张其权利，且李强在本案诉讼过程中经重新鉴定，才知道其因工作时所造成的伤残等级为8级，故李强以侵权民事法律关系主张其权利并未超过诉讼时效。对于双华公司、籍田配送点认为配送点已经承包给高世寿，故所有责任应根据承包协议的约定由高世寿承担，且李强送气系承揽关系；本院认为，1.虽双华公司与高世寿之间签订了关于籍田配送点的安全承包协议，但该协议是双华公司与高世寿之间的约定，高世寿并未根据约定给付承包费，故该协议名为承包，实为委托；且高世寿并无燃气经营许可证，高世寿实际使用的营业执照和燃气经营许可证均系籍田配送点的证照，高世寿实际上也以籍田配送点的名义对外经营；高世寿与双华公司之间应为代理关系；2.李强为籍田配送点送液化气，工作时穿着双华公司的工作服，其送气行为系代表籍田配送点，而非代表高世寿或鑫磊经营部；3.虽然高世寿主张李强与高世寿或籍田配送点系承揽关系，但承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同；包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作，李强向客户送气，提供的仅仅是劳务，保险后系按月结算，且李强长期固定在此工作，故李强与高世寿或籍田配送点并非是承揽关系，而是劳务关系；综上，李强在送气过程中受伤，其民事赔偿责任应由籍田配送点承担，又因籍田配送点系双华公司成立的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，其民事责任应由双华公司承担。因李强在送气过程中遭遇飞石，其未戴符合安全标准的安全帽是造成其受伤的重要原因，故李强应当自行承担30%的民事赔偿责任。对于高世寿、鑫磊经营部，李强并无证据证明其对于原告李强的人身损害存在过失，不应承担民事责任。对于李强的损失，本院认定如下：1.误工费：由于原告并未举证证明受伤前十二个月平均工资为150元/天，故本院参照四川省2016年度居民服务、修理和其它服务业平均工资36218元÷365天=99.23元/天的标准计算，李强住院8天，出院医嘱建议全休3个月即90天，李强误工总天数为98天，误工费为9724.54元（99.23元/天×98天）；2.护理费：原告主张按50元/天的标准计算，不违反法律规定，本院予以支持，原告共计住院8天，护理费为50元/天×8天=400元；3.交通费：原告没有举证证明交通费的实际发生费用，本院根据原告伤情及住院天数，酌情考虑交通费为200元；4.住院伙食补助费：原告主张按照30元/天×8天=240元，符合法律规定，本院予以支持；5.营养费：原告并未提供需要加强营养的相关证据材料，本院不予支持；6.残疾赔偿金：原告长期在城镇务工，伤残等级为8级，按照2016年四川城镇居民人均可支配收入28335元×20年×0.3=170010元；7：精神损害抚慰金：本院根据原告的伤残情况当地生活水平等因素确定为9000元；以上合计：189574.54元，李强应自行承担56872.36元的损失；双华公司应承担132702.18元的民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔付原告李强误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计132702.18元。二、驳回原告李强的其他诉讼请求。案件受理费1417.4元，由被告成都市天府新区双华绿色液化石油气有限公司负担763.51元，原告李强负担653.89元（李强以预缴2498元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  张翼龙二〇一七年九月二十七日书记员  李 莹