山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁16民终34号
上诉人（原审原告）：邹平福恒设备安装有限公司，住所地：邹平县韩店镇小白村。
法定代表人：李小停，公司总经理。
委托诉讼代理人：张鑫，山东年轮律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：罗雪芹，男，1978年5月18日出生，汉族，住邹平县。
委托诉讼代理人：李红，邹平法证法律服务所法律工作者。
上诉人邹平福恒设备安装有限公司(以下简称福恒安装公司)因与被上诉人罗雪芹劳动争议一案，不服邹平县人民法院（2017）鲁1626民初1852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
福恒安装公司上诉请求：请求二审法院查明本案事实，依法改判上诉人不予支付被上诉人108377.04元或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，劳动局对此案认定工伤实属错误，上诉人对此一直坚持申诉。2015年4月份，上诉人与邹平华峰安装工程有限公司（以下简称华峰安装公司）签订安装承揽合同，约定由华峰安装公司为上诉人定做铝水包焊接工程，被上诉人罗雪芹系华峰安装公司的员工，系因本工程由华峰安装公司派住上诉人处工作的电焊工，在该工程施工过程中，由于上诉人的吊车不慎将被上诉人罗雪芹的手挤伤，因此发生的事故，应属一般侵权案件，其性质并不属于工伤性质，劳动局对此案认定工伤实属错误，上诉人现在一直坚持申诉。二、上诉人的代表郑立军在事故后已与罗雪芹达成赔偿协议，共赔偿给了罗雪芹36000元人民币，该款已支付给罗雪芹。该赔偿约定：上诉人赔偿后，乙方不再因此事故追究上诉人的责任，且上诉人在一审中提交的停发工资证明、赔偿协议及收到证明均是上诉人在保险公司处调取，一审法院应予以认定。三、被上诉人罗雪芹自称月工资6000元，因其并不是上诉人的员工，上诉人从未与其约定工资数额或者向其发放工资，上诉人的员工名册中也无罗雪芹此人，一审审理过程中，被上诉人罗雪芹的陈述有多处自相矛盾，在上诉人的询问下，又改称日工资为200元，显然不符合正常的工资发放方式。
罗雪芹辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判，以维护被上诉人的合法权益。一审法院认定事实清楚，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，且工伤认定决定书经过了二审，截止现在，被上诉人也没有收到上诉人申诉的材料，上诉人无非是拖延被上诉人，被上诉人从未收到36000元的人民币，被上诉人的工资6000元，这是在上诉人处上班发放的实际工资，因此一审判决证据充分，程序合法，上诉人的上诉事实和理由根本不能成立。
福恒安装公司向一审法院起诉请求：1.依法判决其不予支付罗雪芹各种补助金108377.04元；2.本案诉讼费用由罗雪芹承担。
一审法院认定事实：罗雪芹于2015年4月15日到福恒安装公司从事焊工工作，与福恒安装公司形成事实劳动关系。罗雪芹主张其月工资为6000元。2015年4月22日7时许，罗雪芹在福恒安装公司工作过程中被身后吊车挤伤右手，在邹平县人民医院住院治疗15天，经诊断其伤情为右手挤压伤。2015年11月13日，邹平县人力资源和社会保障局作出邹人社工伤认［2015］746号认定工伤决定书，认定罗雪芹所受伤害为工伤。2015年12月29日，经滨州市劳动能力鉴定委员会鉴定，罗雪芹劳动功能障碍程度为十级，无生活自理障碍。罗雪芹因治疗伤情支出的医疗费已由福恒安装公司支付。罗雪芹受伤后未再到福恒安装公司上班。罗雪芹主张其于2016年8月份解除了与福恒安装公司的劳动关系。后因工伤保险待遇赔偿问题形成纠纷，致罗雪芹向邹平县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决福恒安装公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、生活补助费等共计143402.04元。2017年3月13日邹平县劳动人事争议仲裁委员会作出邹劳人仲案字［2016］第040号仲裁裁决书，裁决福恒安装公司支付罗雪芹一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金16050.67元、一次性伤残就业补助金32101.36元、停工留薪期待遇18000元、住院伙食补助费225元，共计108377.04元。福恒安装公司对该裁决不服，于2017年5月17日诉至法院，请求依法判决。
一审法院认为，本案争议焦点为罗雪芹所受伤害是否为工伤，福恒安装公司应否支付罗雪芹工伤保险待遇。罗雪芹在福恒安装公司处工作过程中受伤，被邹平县人力资源和社会保障局认定为工伤，福恒安装公司对认定工伤决定书不服向邹平县人民法院提起行政诉讼，经邹平县人民法院和滨州市中级人民法院两级法院审理，驳回福恒安装公司诉讼请求，确认罗雪芹所受伤害为工伤。故福恒安装公司主张其与被告罗雪芹不存在劳动关系，罗雪芹所受伤害不是工伤是一般侵权行为证据不足，不予采信。福恒安装公司未为罗雪芹参加工伤保险，罗雪芹应享受的工伤保险待遇应由福恒安装公司支付。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款规定：工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。本案中，罗雪芹劳动功能障碍程度被鉴定为十级，并于2016年8月提出解除与福恒安装公司的劳动关系，福恒安装公司应支付罗雪芹7个月本人工资的一次性伤残补助金、4个月统筹地区上年度职工月平均工资的一次性工伤医疗补助金16050.68元(4012.67×4个月)，8个月统筹地区上年度职工月平均工资的一次性伤残就业补助金32101.36元(4012.67×8个月)。罗雪芹主张其月工资为6000元，福恒安装公司虽不予认可，但其并未提交证据证实罗雪芹的工资数额，劳动者工资数额的举证责任在用人单位，福恒安装公司作为用人单位举证不能，应承担对其不利法律后果，故对罗雪芹主张的月工资6000元予以采信。福恒安装公司应支付罗雪芹一次性伤残补助金42000元(6000元×7个月)。结合罗雪芹伤情，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，罗雪芹停工留薪期应为3个月，福恒安装公司应支付罗雪芹停工留薪期待遇18000元(6000元×3个月)。罗雪芹共住院治疗15天，其住院伙食补助费应为225元(15元×15天)。综上所述，福恒安装公司应支付罗雪芹一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金16050.68元、一次性伤残就业补助金32101.36元、停工留薪期待遇18000元、住院伙食补助费225元，共计108377.04元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条规定，判决如下：邹平福恒设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗雪芹一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费等，共计108377.04元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由邹平福恒设备安装有限公司负担。
二审诉讼中，上诉人提交了加盖华安农业保险股份有限公司滨州邹平支公司公章的停发工资证明和收条、《赔偿协议》、《非标工程安装承揽合同》原件，其中停发工资证明载明“我单位员工罗雪芹同志因2015年4月22日手指被吊车压伤导致骨质断裂，在2015年4月22日至今未来我单位上班，在此期间停发工资。单位盖章处是华峰安装公司。2015年7月15日”收条载明“今收到郑立军赔偿费（医疗费、误工费、护理费）共计26000元。罗雪芹2015年9月16日）赔偿协议载明，“甲方郑立军，乙方罗雪芹，2015年4月22日早上七点左右，甲方因吊车倒车，致使乙方手指受伤，后乙方在邹平县医院治疗。现甲、乙双方根据各自的过错程度，经充分协商，自愿达成如下协议：一、甲方同意一次性支付医疗费、误工费、护理费、工资（本工程中罗雪芹个人工资）及各种人身损害赔偿费用人民币10000元（大写：壹万元整）给乙方。二、乙方今后出现其他问题甲方不再承担相应的责任。三、甲方赔付后，乙方不再因此事追究甲方的任何责任。四、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，自签字之日起生效。”见证人李某签字，日期为：2015年9月16日。协议处手写“罗雪芹农行西董支行6228481848102064079”。《非标工程安装承揽合同》载明，2015年4月18日福恒安装公司与华峰安装公司签订协议，由华峰公司承包铝水焊接工程，工程包价10000元，郑立军系福恒安装公司的委托代理人，李某系华峰安装公司代理人。
罗雪芹认可收条和赔偿协协议上“罗雪芹”签字为自己书写，但主张郑立军系福恒安装公司法定代表人李小停的丈夫，是收条系李小亭和郑立军为理赔款项骗自己书写，但郑立军并未实际支付任何赔偿款，仅支付医疗费13000余元，医疗费单据由福恒安装公司持有。为此，罗雪芹提交音频资料5份。录音资料中，罗雪芹与李小停夫妇就赔偿协议和进行保险理赔进行了协商，罗雪芹未认可收取了赔偿款项。在法院规定的期限内，福恒安装公司未就投保险种、投保人、受益人及理赔情况向法院做出说明。
邹人社工伤认（2015）746号认定工伤决定书认定，2015年10月28日邹平县人力资源和社会保障局受理罗雪芹的工伤认定申请；滨劳签字（2015）第608号劳动能力鉴定结论书载明，2015年12月29日滨州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书。
二审查明的其余事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点有三:一是罗雪芹是否与福恒安装公司是否形成事实劳动关系，罗雪芹受伤是否为工伤；二是罗雪芹与福恒安装公司是否达成工伤赔偿协议，该协议是否实际履行，福恒安装公司应否向罗雪芹支付工伤保险待遇；三是罗雪芹的工资是否为6000元。
焦点一，罗雪芹与福恒安装公司之间形成事实劳动关系及罗雪芹受伤为工伤已由生效的行政判决书确认，现福恒安装公司仍主张罗雪芹系华峰安装公司员工本院不予支持。至于华峰安装公司在保险公司处出具的误工证明，鉴于福恒安装公司未就保险公司理赔的相关事项作出说明，对于该份证明载明内容的真实性本院不予采信。
焦点二，首先，诉讼双方对于郑立军系福恒安装公司法定代表人李小停的丈夫的事实无异议，结合福恒安装公司提交的《非标工程安装承揽合同》郑立军亦作为委托人的事实，可以认定郑立军与罗雪芹签署的协议应视为罗雪芹与福恒安装公司达成的赔偿协议。其次，罗雪芹与福恒安装公司达成赔偿协议时，福恒安装公司并未为罗雪芹缴纳工伤保险费，亦未按照《工伤保险条例》的规定向工伤部门提出工伤认定申请，罗雪芹个人亦未进行工伤认定和劳动能力障碍鉴定，双方的协议不涉及工伤十级伤残的相关赔偿待遇，仅就护理费、医疗费、误工费、工资达成了赔偿协议，因此不影响罗雪芹就一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金相关待遇请求赔偿；再次，该协议约定的是赔付后罗雪芹不再因此事追究责任，但福恒安装公司未提交向罗雪芹支付赔偿费10000元的证据，其主张支付方式为现金，但是同时在该协议上写有罗雪芹的银行卡信息，且未提交罗雪芹收到款项的收到条；最后，福恒安装公司对于为何在同一时间（2015年9月26日）分别达成10000元的赔偿协议和26000元赔偿费收到条，未作出合理说明，而在音频材料中仅体现郑立军夫妇与罗雪芹协商保险理赔的内容，未体现郑立军夫妇已向罗雪芹支付赔偿费的内容。综合上诉分析，本院认为福恒安装公司仅在协议签订前为罗雪芹支付医疗费13000余元，其在协议中约定的10000元并未实际支付，至于收到条载明的26000元款项的问题，该收到条书的内容的真实性因福恒公司未就理赔合同是书写矛盾内容的收条和协议，本院不予采信。福恒安装公司关于协议实际履行，罗雪芹无权要求工伤赔偿的诉求不成立，本院不予支持。
焦点三，福恒安装公司未与罗雪芹签订劳动合同，罗雪芹主张其日工资为200元，在福恒安装公司未提供证据反驳罗雪芹主张的情形下，一审法院按照6000元工资标准计算停工留薪期待遇亦未不妥，应予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人邹平福恒设备安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李添珍
审判员 吴金魁
审判员 王 琳
二〇一八年三月十四日
书记员 韩 静