福建省莆田市荔城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）荔民初字第3257号
原告郭晋，男，汉族，居民，回族，住所地福建省莆田市荔城区。
被告莆田市神盾保安服务有限公司（以下简称神盾公司），住所地福建省莆田市荔城区。
法定代表人谢国树，经理。
委托代理人陈德明，福建聚华律师事务所律师。
原告郭晋因与被告莆田市神盾保安服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年8月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年10月10日公开开庭进行了审理。原告郭晋、被告莆田市神盾保安服务有限公司的委托代理人陈德明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭晋诉称：原告于2013年8月22日进入被告公司担任保安，派驻到莆田工艺城里的正大精品城当保安，实行八小时三班倒工作时间制度，双方口头约定月薪人民币2100元。公司规定，员工每天上班8小时，每月放假4天，事实上每天上班8小时，每月轮休4天。平均计算起来，原告每周工作40小时之外，至少再多上一天8小时的班，被告未支付原告加班费，对国家法定节假日的加班也未支付加班费，具体如下：2013年中秋节：9月19日，2013年国庆节：10月1日、10月2日、10月3日；2014年元旦：1月1日；2014年春节：1月31日、2月1日、2月2日；2014年清明节：4月5日；2014年五一节：5月1日。
约定的工资是不包含加班费的，因为每个月的加班时间都不一样，不可能每月是固定的金额。该约定也没有考虑加班工资计算标准的不同，计算基数也就无法确定。被告总计拖欠原告加班费计人民币8400元。原告在职时间为2013年8月22日至2014年5月15日，计8个月22天，被告从未与原告签订任何劳动合同，所以原告依法要求双倍工资差额赔偿计人民币24355元。2014年5月15日，被告无故口头解除与原告的劳动关系。当天，原告刚上班，公司保安队长林金森即口头告知原告：原告被当场解除职务，理由是队长叫原告三声，原告没有回应。而事实是林金森当时声音比较小，原告没有听到。原告当场致电公司保安经理张凤杰，张凤杰在电话里确定说就按保安队长的处理决定，理由是原告5月14日未去上班，事实是原告因当天下暴雨致电动车故障，已经通过上级同意叫同事郑春捷给原告替班，15日原告当场支付现金（一天的工资）给郑春捷，从原告工资发放记录也可以计算出，原告14日的工资也是有发放的。所以原告被解除劳动关系，被告无正当理由和书面证据，被告没有提前三十日以书面形式通知原告本人解除劳动关系，原告要求被告支付违法解除劳动关系的经济补偿，金额为在职期间的月平均工资的二倍：即人民币6072元。月计薪天数法律明确规定为21.75天，被告月计薪天数按当月所有的工作日加休息日的总天数算，是不合法的。原告2013年8月份共上班9天，工资少发人民币259元，2014年5月份上班13天，工资少发人民币239元，共计人民币498元。原告在职期间从未领到夜班津贴，中班上班78天，大夜班上78天，根据《福建省劳动厅、财政厅关于调整企业夜班津贴标准的通知》闽劳综（1997）2号文件，中班补贴5元，大夜班补贴6元，被告应当向原告支付保安中班与大夜班补贴：共计人民币858元。原告认为，被告的行为已严重损害了原告的合法权益。请求判令：1、被告神盾公司向原告郭晋支付2013年8月至2014年5月加班费计人民币8400元及拖欠加班费的100%经济补偿金8400元，两项共计人民币16800元；2、被告神盾公司向原告郭晋支付2013年9月21日-2014年5月15日双倍工资差额计人民币24355元；3、被告神盾公司向原告郭晋支付违法解除劳动关系的经济补偿金计人民币6072元；4、被告神盾公司向原告郭晋支付2013年8月份、2014年5月份未足额发放的工资共计人民币498元；5、被告神盾公司向原告郭晋支付原告在职期间保安中班与大夜班补贴共计人民币858元。总计赔偿金额为人民币48583元。
被告莆田市神盾保安服务有限公司辩称：1、原告诉求支付加班费8400元及双倍加班费8400元计16800元，没有事实依据。（1）原告与被告所雇佣的其他保安人员是同等工作条件、工作时间和劳动报酬。双方劳动合同书约定，保安服务工作时间“每日上岗时间8小时，月休息4天。工资保险待遇：月基本工资1400元，社会保险、法定节假日补助、绩效考勤共700元，合计2100元”。其每月增加的4天工作时间已经在700元的假日补贴中予以支付，故不存在每月4天没有支付工资的事实；（2）原告主张的国家法定节假日加班费，因原告除了正常上班外，其遇到国家法定节假日时，均自行休息不愿意加班而没有加班，且原告也没有证据证明其在国家法定节假日期间加班的事实；（3）法律没有规定月计薪天数一律为21.75天。《劳动法》第三十八条规定，“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”；第三十六条规定，“国家实行劳动者每日工作不超过8个小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”。故原告规定的工作时间不违反法律规定。据上事实，其已足额支付给原告劳动报酬，且不存在安排加班而不支付加班费的情况，故原告请求加倍支付拖欠的加班费用，不符合《劳动合同法》第八十五条的规定。2、原告诉求双倍工资，缺乏事实和法律依据。事实是原告故意拖延不与被告签订劳动合同，不是被告没有与原告签订劳动合同。2012年8月22日，原告经人介绍到莆田工艺城正大精品城面试，在场人员有正大精品城主任梁志远、主管李剑骁、保安队长陈德金、保安员陈金森。被告的办事员林岭当场拿出被告统一印制的《劳动合同书》，填上原告郭晋姓名等合同内容，交给原告看后，要求原告签名，但原告看过合同后，以“先试一段时间看看能否适应后再说”为由拒签。故双方之间没有签订劳动合同的责任不在被告，而在原告自己。原告在被告处被派遣上班时间仅8个月24天。3、被告没有违法解除与原告的劳动关系，事实是原告因违反劳动纪律被正大精品城开除后，自己提出解除劳动关系的，故原告诉求经济赔偿金人民币6072元，没有事实和法律依据。原告在正大精品城任保安期间，没有组织纪律性，不但法定节假日不加班，而且经常违反《正大精品城保安人员处罚条例》，迟到、替班、上班睡觉。2014年5月9日因值班睡大觉被查到，被正大精品城处以20元罚款；5月14日没有请假无故不上班，被正大精品城辞退回被告处。被告考虑用人紧张，动员其到其他单位继续从事保安工作，但原告不同意。2014年6月20日，原告到被告公司处，自己提出不愿意当保安，要求辞职，被告只好同意，同日与原告达成解除劳动关系的协议书。综上所述，不是被告违法解除劳动关系，而是原告自己违反劳动纪律，自行提出解除劳动关系，其依法不承担支付经济补偿金的责任。4、被告已足额支付给原告2013年8月份、2014年5月份的工资，不存在不足额的事由。2013年8月份，原告上班9天，工资407元，补贴203元，合计610元；2014年5月份，原告上班15天，工资700元，补贴316元，合计1016元，虽然其中扣除服装款435元，罚款20元，但服装款随后在双方协议解除劳动关系中已返还给原告。5、原告诉求被告支付中班与大夜班津贴费，没有事实和法律依据，应不予支持。原告的工作职责是保安，按合同约定三班制各值8个小时，与其他保安一样其补贴均已包含在700元的法定节假日补助中，不存在另行发放大夜班、中班补贴的情况。原告所依据的《福建省劳动厅、财政厅关于调整企业夜班津贴标准的通知》闽劳综（1997）2号文件，不是法律、法规，也不是部门规章，而是指导性文件，对原、被告的劳动关系没有法律约束力。
经审理查明：原告郭晋自2013年8月22日起至2014年5月15日止被被告神盾公司招用，派遣到莆田黄石正大精品城担任保安，任职共计8个月24天，双方没有签订书面劳动合同。双方口头约定月工资为人民币2100元，每天上班8小时，每月轮休4天，其工资构成为：月基本工资1400元＋（社会保险、法定节假日补助、绩效考勤共计人民币700元）＝2100元，原告任职期间的每月加班费及值班津贴均在上述700元的补贴中予以支付，原告任职期间的工资被告均已足额发放。2014年5月8日，原告在值班过程中因违反工作纪律被处罚20元。2014年5月14日，被告神盾公司向莆田黄石正大精品城发出《关于派驻正大精品城保安员郭晋调离岗位的决定》，因保安员郭晋在执勤中多次严重违反劳动纪律，特别是于2014年5月8日在执勤中睡觉和2014年5月14日因电动车故障无故不上班的问题，决定郭晋同志于2014年5月15日停止在正大精品城上班，调回公司另行安排上岗。原告拒绝被告另行安排上岗，2014年6月20日，原、被告签订《协议书》一份，内容如下：“本公司派驻正大精品城任保安员（2013年8月22日至2014年5月15日任职），经协商现将公司发放给其个人的工作服收回公司，本公司归还郭晋工作服扣款柒佰叁拾伍元（735元），其中肆佰叁拾伍元（435元）为5月份工资扣款，叁佰元（300元）为以前现金缴纳，双方没有争议。”协议签订后，原告已于当日领取上述款项人民币735元，双方解除劳动关系。被告没有为原告办理社会保险手续。原告没有提供其在节假日加班的证据。被告没有提供原告拒签劳动合同的证据。2014年7月2日，原告向莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人（被告）向申请人（原告）支付2013年8月份、2014年5月份未发差额工资498元；2、被申请人向申请人支付2013年8月至2014年5月加班工资8400元、拖欠加班工资的经济补偿8400元计人民币16800元及值中班和大夜班津贴；3、被申请人向申请人支付未签订劳动合同的二倍工资中的另一倍工资24355元；4、被申请人支付给申请人解除劳动关系的经济补偿金人民币6072元；5被申请人为申请人补缴法定的社会保险费。2014年8月15日，该仲裁委员会作出莆荔劳仲案（2014）033号仲裁裁决书，裁决如下：被申请人支付给申请人未签订劳动合同二倍工资赔偿计人民币21008＝16800元；2、被申请人依法为申请人缴纳社会保险费；3、申请人的其它仲裁请求不予支持。
原告2014年8月26日诉至本院后，因双方不同意调解，致本院无法组织调解。
以上事实，有原、被告的陈述及原告提供的：1、身份证复印件一份；2、协议书一份；3仲裁裁决书一份；4银行卡工资证明细复印件一份；被告提供的：1、保安服务合同一份；2、考勤表一份；3、介绍信、正大精品城违规违纪处罚单各一份，2013年12月、2014年1月-4月考勤情况通报、《关于派驻正大精品城保安员郭晋调离岗位的决定》一份；4、保安员工资表（2013年8月、2014年5月），原告银行清单各一份；5、协议书、费用报支凭证各一份等证据予以证实。上述证据来源合法，证明的事实确实充分，本院予以确认。
本院认为：被告神盾公司未依法与原告郭晋签订劳动合同，也没有提供原告拒签劳动合同的有效证据，违反法律的强制性规定，因原告任职期间的一倍工资，被告已经发放，原告也无异议，故原告请求未签订劳动合同的二倍工资中的另一倍工资人民币2100元／月8个月＝16800元，于法有据，本院予以支持。原告系任保安职位，考虑该行业的特殊性，被告要求原告每天工作8小时，每月轮休4天，通过每月包干发放人民币700元的方式支付加班费及值班津贴，符合行业习惯，且原告也没有提供其在法定节假日加班的有效证据，故原告请求被告支付加班费人民币8400元及其100﹪的经济补偿人民币8400元，不符合法律规定，本院不予支持。原告因多次违反劳动纪律而被用人单位解除劳动关系，且双方已就解除劳动关系后续事宜达成协议，并已履行完毕，根据劳动合同法第三十九条第（二）项、第四十六条的规定，不属于支付经济补偿金的情形，故原告请求被告支付经济补偿金人民币6072元，于法无据，本院不予支持。原告任职期间的2013年8月份、2014年5月份的工资，被告均已足额发放，双方在签订《协议书》时均无异议，故原告请求被告支付未足额发放的工资人民币498元，不具有事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条第（二）项、第四十六条、第五十八条、第六十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告莆田市神盾保安服务有限公司应在判决生效之日起十日内支付给原告郭晋未签订劳动合同的一倍工资人民币16800元；
二、驳回原告郭晋对被告莆田市神盾保安服务有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，由被告莆田市神盾保安服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 陈向阳
代理审判员 潘 丽
人民陪审员 黄秀清
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 宋寅颖
附注法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。
第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。
被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。