广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深宝法龙民初字第1853号
原告深圳市志腾永盛科技有限公司，住所地，组织机构代码×××759。
法定代表人毛群英，该公司总经理。
委托代理人毛健宏。
被告深圳市时代精创科技有限公司，住所地，组织机构代码×××898。
法定代表人院小歌。
委托代理人俞菁华，广东卓建律师事务所律师。
上列当事人承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
本案相关事实及裁判意见如下：
一、案件的基本事实
2014年3月3日深圳市志腾永盛科技有限公司与深圳市时代精创科技有限公司签订《外壳开模合同书》一份，载明“……经双方协商就CHT-C13F（S80W）型号的模具制作事宜达成以下一致协议：一、由深圳市志腾永盛科技有限公司出资共计人民币柒万元整，深圳市时代精创科技有限公司为深圳市志腾永盛科技有限公司开发制作CHT-C13F（S80W）产品模具，……深圳市志腾永盛科技有限公司需支付给深圳市时代精创科技有限公司的模具费合计金额：人民币柒万元整，小写￥70000元整，其中包含手板费：人民币伍仟元整，小写￥5000元整。在订单未超出五万套数量前，深圳市志腾永盛科技有限公司不得将模具拉走。否则需支付深圳市时代精创科技有限公司模具补偿金伍万元整，并支付深圳市时代精创科技有限公司专利产品CHT-C13F（S80W）的外观专利使用费拾万元整。……四、付款方式：双方在签定合同两日内，深圳市志腾永盛科技有限公司将手板费：人民币伍仟元整，（小写￥5000元整）付至深圳市时代精创科技有限公司指定账户作为合同定金；深圳市时代精创科技有限公司必须在合同签订的2周内将CHT-C13F（S80W）产品的最终外观手板交付给深圳市志腾永盛科技有限公司，深圳市志腾永盛科技有限公司需在收到手板并确认OK后，支付首期模具费的50%：人民币叁万贰仟伍百元整，（小写￥32500元整）付至深圳市时代精创科技有限公司指定账户；深圳市时代精创科技有限公司需在收到此次费用后开始模具的制作，模具制作周期为28天（第一次交符合功能装配的样件）即TO，首样交付后由深圳市志腾永盛科技有限公司试装并提出问题，深圳市时代精创科技有限公司全力配合修改模具问题，中途应做一批小批量试产，当产品达到可量产状态，在第一批产品量产时，深圳市志腾永盛科技有限公司需将剩余模具费：人民币叁万贰仟伍百元整，（小写￥32500元整）付至深圳市时代精创科技有限公司指定账户。……六、关于以上条款的违约处理如下：开模过程中，如遇到深圳市时代精创科技有限公司未能及时完成模具的开发制作，深圳市时代精创科技有限公司必须在规定时间到达前3天通知深圳市志腾永盛科技有限公司，经深圳市志腾永盛科技有限公司许可后方可延期，否则视为违约，并赔偿深圳市志腾永盛科技有限公司违约金：每延期一天1000元；如果深圳市志腾永盛科技有限公司未能按照合同所要求的义务与责任给予深圳市时代精创科技有限公司相关款项及支持，需在规定时间到达前3天通知深圳市时代精创科技有限公司，经深圳市时代精创科技有限公司许可后方可延期，否则深圳市时代精创科技有限公司有权停止执行合同并收回深圳市志腾永盛科技有限公司对该模具的所有权和专利使用权，且有权自行处理CHT-C13F（S80W）型号的模具。……”深圳市志腾永盛科技有限公司相关工作人员在《外壳开模合同书》尾部“甲方”处签名并加盖公章，深圳市时代精创科技有限公司相关工作人员在《外壳开模合同书》尾部“乙方”处签名并加盖公章，双方均予以确认。
2014年3月5日深圳市志腾永盛科技有限公司向深圳市时代精创科技有限公司付款37500元。
2014年6月30日深圳市时代精创科技有限公司出具联络函一份，载明“致：深圳市志腾永盛科技有限公司……2：关于我们两家公司合作的项目CHT-C13F型号模具事宜，我们按照合同，模具试产物料30套已经悉数提供给贵司。并且由贵司项目经理傅生签订结构OK可以试生产的样板给我们，按照合同规定，贵司应该从签订结构样板OK，可以试生产后，当日支付给我司模具尾款：叁万贰仟伍百元整和税点柒仟元整。……”。
2014年7月1日深圳市志腾永盛科技有限公司出具联络函一份，载明“致：深圳市时代精创科技有限公司1：关于CHT-C13F型号产品的手板问题，并非我司迟迟不予支付贵司手板样费用。而是因为贵司开始答应能做到的一些关于样品上的细节的技术处理，在手板上并未体现。然后贵司又一直以我司未付手板样的费用进行纠缠，并且针对模具的修改也在拖延，导致我司拿到第一批样品的时候都是过了两个月之后了，严重的耽误了我司的时间，更使我司浪费大量投入宣传的人力物力。5月18日，贵司彭总到我司开会，会上也提到试产出来后，贵司重新提供最终的样品，确认OK后，支付贵司手板费用。……我司回应贵司仍未试产完毕，因此我司对此批试产的物料的结构是否已修改好，模具是否已到可以量产的阶段还处于不确定状态。试产完之后，我司会针对模具的完善性与贵司进行沟通及确认。……”。
2014年7月24日深圳市志腾永盛科技有限公司出具通知函一份，载明“深圳市时代精创科技有限公司……1、……但是贵公司从收到我公司首期模具费后的模具制作周期共计是68天，整整晚交了40天。……2、……但是贵公司直到2014年6月16日才交料于我公司，再次没有按约定的日期迟延交货，……3、我公司在完成试产的2012年7月11日及时将试产结果以书面《品质异常联络函》的形式告之贵公司，此次试产存在有两个很致命的问题：‘第一，开机键手感很差，按键无按动手感；第二，装好后盖后，SD卡，SIM卡均不能正常插入使用，卡座与后盖塑胶位有偏移’，并要求贵公司及时改进模具，但是贵司经多次催促也没有对这两个异常做出处理与回复，至今已有二周的时间，……1、贵公司这种不配合修改模具的行为已从之前的迟延履行转变为拒绝履约的行为，……2、基于以上贵公司多次违约，现正式通知贵司在收到本函三日内（最迟于2014年7月30日前）将《品质异常联络函》所述模具存在的问题修改完成，并提供合格的外壳给我公司试产合格。……”。
2014年9月4日深圳市志腾永盛科技有限公司诉至本院。
二、其他情况
深圳市志腾永盛科技有限公司、深圳市时代精创科技有限公司于庭审中均同意在2014年10月13日第一次开庭当日解除双方于2014年3月3日所签订的《外壳开模合同书》。
深圳市志腾永盛科技有限公司于庭审中确认违约金的计算方式为1000（按照《外壳开模合同书》第六条约定违约金为每延期一天1000元）×35（2014年3月5日支付首期模具费的50%32500元后模具制作周期为28天，应于2014年4月3日交付样品，但深圳市时代精创科技有限公司于2014年5月8日方交付样品，延期交付35天）。深圳市志腾永盛科技有限公司未能提交充分证据证实其收到样品之时间。
本案于2014年10月13日10时30分第一次开庭，庭审中双方均同意委托深圳市质量技术监督评鉴事务所对深圳市时代精创科技有限公司所生产之模具是否存在产品质量问题进行鉴定。此后本院委托深圳市质量技术监督评鉴事务所对深圳市时代精创科技有限公司所生产之模具是否存在产品质量问题进行鉴定。2015年3月17日深圳市志腾永盛科技有限公司向深圳市质量技术监督评鉴事务所交纳鉴定费26550元。2015年3月17日深圳市质量技术监督评鉴事务所出具报告编号为2015SZJY92916的《平板电脑外壳样件质量鉴定》，鉴定意见中载明根据现场调查及样品查验，专家组经综合分析得出鉴定意见如下：深圳市志腾永盛科技有限公司提供的模具型号为CHT-C13F（S80W）的平板电脑样件在安装后盖以后，存在SD卡和SIM卡不能正常插拔的问题，生产出该款平板电脑样件的模具参数与标准卡尺寸不匹配。
2015年3月20日本院向双方各送达2015SZJY92916《平板电脑外壳样件质量鉴定》原件一份，并询问双方对鉴定结论有否异议。深圳市时代精创科技有限公司当庭表示对鉴定意见有异议，要求鉴定人出庭接受质询。此后深圳市时代精创科技有限公司于2015年3月20日出具鉴定人员出庭申请书一份并寄交本院。依照深圳市时代精创科技有限公司之申请，本院于2015年5月7日向深圳市质量技术监督评鉴事务所出函，要求该所鉴定人出庭作证。2015年5月14日深圳市质量技术监督评鉴事务所出具《关于（2014）深宝法龙民初字1853号案出庭的回复函》一份。2015年5月21日本院与深圳市时代精创科技有限公司进行谈话，要求其依据深圳市质量技术监督评鉴事务所《关于（2014）深宝法龙民初字1853号案出庭的回复函》中所载明的出庭费用金额向鉴定机构交纳鉴定人出庭作证费用。后深圳市时代精创科技有限公司交纳鉴定人出庭作证费用。2015年6月3日9时30分本案第二次开庭。鉴定机构深圳市质量技术监督评鉴事务所委派2015SZJY92916《平板电脑外壳样件质量鉴定》尾部所载明鉴定专家组封某、李某、黄海三人中的封某及该所另一名工作人员宋某出庭接受双方质询。
庭审中，在回答“第五部分分析说明深圳市时代精创科技有限公司提供的结构样和成品样平板电脑卡槽宽度均略大于标准卡宽度，SD卡和SIM卡插拔顺畅、正常。从这句话看，可以推出深圳市时代精创科技有限公司产品是正常的还是不正常的？”这一问题时，鉴定人封某称“是合格”。
庭审中，在回答“现在只检测的是一个样件，这个样件的鉴定报告能否证实批量生产的其他样件是合格还是不合格？”这一问题时，鉴定人封某称“在模具没有修改的情况下如果样件不合格可以证明同一批次也不合格”。
庭审中，在回答“你能否证实深圳市志腾永盛科技有限公司提供的样品和深圳市时代精创科技有限公司提供的样品是一个批次的？”这一问题时，鉴定人封某称“两个样品不是一次批次的，两个样品的模具是经过修改过的，至于哪一批在前，哪一批在后根据样件我们就看不出来”。
庭审中，在回答“鉴定人用深圳市志腾永盛科技有限公司的样品来做鉴定，也不知道深圳市志腾永盛科技有限公司样品的批次，能否知道深圳市时代精创科技有限公司的样品是否合格？”这一问题时，鉴定人封某称“生产深圳市志腾永盛科技有限公司样件的模具是不合格的，这个可以证明”。
三、原告诉讼请求
深圳市志腾永盛科技有限公司诉至本院，请求判决解除深圳市志腾永盛科技有限公司、深圳市时代精创科技有限公司之间签订的外壳开模合同，深圳市时代精创科技有限公司返还定金及首期模具费37500元，支付违约金35000元。
四、本院裁判意见
本院认为，2014年3月3日深圳市志腾永盛科技有限公司与深圳市时代精创科技有限公司签订《外壳开模合同书》。2014年3月5日深圳市志腾永盛科技有限公司依照《外壳开模合同书》“四、付款方式”的约定，将双方所约定的作为合同定金的手板费5000元及首期模具费的50%即32500元给付深圳市时代精创科技有限公司。此后，双方就模具质量问题产生纠纷，终至成讼。
（一）关于合同之解除。
深圳市志腾永盛科技有限公司、深圳市时代精创科技有限公司于庭审中均同意在2014年10月13日第一次开庭当日解除双方于2014年3月3日所签订的《外壳开模合同书》。
（二）关于定金及首期模具费。
深圳市质量技术监督评鉴事务所出具报告编号为2015SZJY92916的《平板电脑外壳样件质量鉴定》，鉴定意见中载明根据现场调查及样品查验，专家组经综合分析得出鉴定意见如下：深圳市志腾永盛科技有限公司提供的模具型号为CHT-C13F（S80W）的平板电脑样件在安装后盖以后，存在SD卡和SIM卡不能正常插拔的问题，生产出该款平板电脑样件的模具参数与标准卡尺寸不匹配。
故深圳市志腾永盛科技有限公司提交的深圳市时代精创科技有限公司所生产样品的模具参数与标准卡尺寸不匹配，模具存在质量问题。深圳市时代精创科技有限公司未能提交证据证实其已依约生产出合格模具，深圳市志腾永盛科技有限公司要求深圳市时代精创科技有限公司返还已给付的作为合同定金的手板费5000元及首期模具费的50%即32500元的诉讼请求合理合法，本院予以支持。
（三）关于违约金。
《外壳开模合同书》第六条约定“开模过程中，如遇到深圳市时代精创科技有限公司未能及时完成模具的开发制作，深圳市时代精创科技有限公司必须在规定时间到达前3天通知深圳市志腾永盛科技有限公司，经深圳市志腾永盛科技有限公司许可后方可延期，否则视为违约，并赔偿深圳市志腾永盛科技有限公司违约金：每延期一天1000元。”
由此可见，深圳市时代精创科技有限公司支付违约金的前提为未能及时完成模具的开发制作。本案中深圳市时代精创科技有限公司是否如期完成模具的开发制作，与深圳市时代精创科技有限公司所生产之模具是否合格是两个不同的问题。深圳市志腾永盛科技有限公司现仅能证实深圳市时代精创科技有限公司所生产样品的模具存在质量问题，未能提交充分证据证实其收到样品之时间，故不能证实深圳市时代精创科技有限公司存在未能及时完成模具的开发制作之情形，本院对深圳市志腾永盛科技有限公司要求支付违约金的诉讼请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：
一、深圳市志腾永盛科技有限公司、深圳市时代精创科技有限公司2014年3月3日所签订的《外壳开模合同书》于2014年10月13日解除；
二、被告深圳市时代精创科技有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告深圳市志腾永盛科技有限公司定金及首期模具费37500元；
三、驳回原告深圳市志腾永盛科技有限公司其他诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费806元，鉴定费26550元，两项共计27356元，已由原告深圳市志腾永盛科技有限公司预交，此款由被告深圳市时代精创科技有限公司负担26967元，余款由原告深圳市志腾永盛科技有限公司自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 刘 媛
人民陪审员 陈初瑛
人民陪审员 王嘉义
二〇一五年六月十日
书 记 员 刘 依
书 记 员 文英玲
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。
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