福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽03刑终597号
原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑伟，男，1982年5月10日出生于莆田市荔城区，汉族，小学文化，无业，住莆田市荔城区，曾因犯危险驾驶罪，于2012年6月20日被莆田市城厢区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元，同年8月5日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月3日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人周敏，福建典冠律师事务所律师。
原审被告人郑丽群，女，1988年8月25日出生于莆田市荔城区，汉族，初中文化，无业，住莆田市荔城区，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月3日被刑事拘留，同年5月2日变更为取保候审。
原审被告人茅志勇，男，1988年7月20日出生于莆田市荔城区，汉族，小学文化，无业，住莆田市荔城区，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月3日被刑事拘留，同年5月2日变更为取保候审。
原审被告人宋资，男，1985年5月4日出生于莆田市城厢区，汉族，初中文化，无业，住莆田市荔城区，因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月2日被取保候审。
莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人郑伟犯诈骗罪一案，莆田市城厢区人民法院于2017年10月23日作出(2017)闽0302刑初253号刑事判决。原审被告人郑伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:2017年3月28日，被告人郑丽群、茅志勇、宋资及同案人宋伟成（另案处理）共同策划在被告人郑丽群及同案人宋伟成合伙经营的位于莆田市城厢区龙桥街道绶溪公园上岛咖啡2楼“茶缘听涛”茶叶店内实施以“三公”方式诈赌。由被告人郑丽群负责端茶送水并记账、被告人茅志勇及同案人宋某成负责充当赌博人员进行赌博，被告人宋资负责提供其向一陌生男子购买的含摄像头的饮水机、控制板、含磁铁骰子、扑克牌、遥控器、振动器、微型显示器等诈赌设备，并负责看监控分析牌局后通过振动器发送信号，被告人宋资又雇佣被告人郑伟负责按震动器控制骰子，后骗取被害人的钱财。同时约定被告人郑丽群及同案人宋某成共分成诈骗金额的50%，被告人茅志勇分成30%，被告人宋资分成20%。截止案发，被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟及同案人宋某成通过上述方式骗取被害人财物共计人民币93000元（其中38000元未遂）。具体如下：
1、2017年3月28日晚，被告人郑丽群及同案人宋某成打电话诱使被害人唐某、任某到茶叶店进行“三公”赌博，期间，被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟及同案人宋某成通过上述方式骗取被害人唐某现金1000元、被害人任某现金1000元及赌债20000元。
2、2017年3月29日晚，被害人王某、郭某1、朱某到上述茶叶店喝茶，后宋某成、茅志勇及被害人唐某、郭某1、王某、朱某等人开始进行“三公”赌博，期间，被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟及同案人宋某成通过上述方式骗取被害人唐某赌债18000元、被害人朱某现金1000元及被害人王某、郭某1、朱某合伙押注的赌债52000元，后被害人郭某1于次日将赌债52000元以现金支付给被告人郑丽群。
同年4月1日晚，被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟再次实施诈骗时被被害人任某发现，后公安民警到现场抓获被告人郑丽群、茅志勇、郑伟，并当场查获作案工具含磁铁骰子二粒、扑克牌一副、碗一个、含摄像头的饮水机一台、含磁铁麻将桌一张、振动器二个；同年5月1日，被告人宋资主动到莆田市公安局龙桥派出所投案。同年5月8日，公安机关分别向被告人茅志勇、郑丽群、宋资扣押人民币14800元、人民币20000元、人民币17000元。
原判另查明，经莆田市荔城区司法局审前调查评估，认为被告人郑丽群、茅志勇、宋资均符合在其辖区适用社区矫正的条件。被告人郑丽群、茅志勇、宋资向莆田市城厢区人民法院退出赃款人民币800元并预交罚金人民币20000元，被告人郑伟向本院退出赃款人民币800元并预交罚金人民币10000元。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的有被害人任某、唐某、郭某2、王某、朱某的陈述，辨认笔录及照片，搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录及清单，接受证据清单，扣留财物收据，行政处罚决定书，莆田市城厢区人民法院（2012）城刑初字第267号刑事判决书，刑满释放证明书，人口基本信息表，违法犯罪经历查询情况表，调查评估意见书，立案决定书，抓获经过及破案报告书，强制措施，户籍信息及被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟的供述等等证据证实，且原审被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟在原审庭审中对此并无异议。
原判认为，被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟伙同同案人以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，共计人民币93000元（其中38000元未遂），数额较大，其行为均已构成诈骗罪。被告人郑伟有前科，酌情从重处罚。被告人郑丽群、茅志勇、宋资在实施诈骗行为中共同策划，分工合作，互相配合并参与分赃，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人郑伟受被告人宋资雇佣配合实施诈骗行为，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。被告人郑丽群、茅志勇、郑伟归案后均能如实供述犯罪事实，在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚；被告人宋资在案发后能自动投案，并如实供述犯罪事实，在法庭上自愿认罪，系自首，依法可以从轻处罚；案发后四被告人能退出赃款，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人郑丽群犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人茅志勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；三、被告人宋资犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；四、被告人郑伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；五、莆田市公安局城厢分局向被告人郑丽群、茅志勇、宋资扣押的的赃款合计人民币五万一千八百元及被告人郑丽群、茅志勇、宋资、郑伟退出的赃款合计人民币三千二百元，予以没收，上缴国库；六、莆田市公安局城厢分局扣押的含磁铁骰子二粒、扑克牌一副、碗一个、含摄像头的饮水机一台、含磁铁麻将桌一张、振动器二个，由扣押机关依法处理。
上诉人郑伟及其辩护人对原判认定的事实和证据并无异议，诉辩称郑伟系从犯，积极退赃，认罪态度好，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人郑伟、原审被告人郑丽群、茅志勇、宋资犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人郑伟、原审被告人郑丽群、茅志勇、宋资伙同同案人以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，共计人民币93000元（其中38000元未遂），数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原审被告人宋资有自首情节，原审被告人郑丽群、茅志勇归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚；案发后均能自愿退赃，均酌情予以从轻处罚。原审已充分考虑上诉人郑伟有前科，是从犯，归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，积极退赃等量刑情节，量刑并无不当，上诉人郑伟及其辩护人的诉辩意见不能成立，不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑 星
审判员 郑文贤
审判员 蔡志阳
二〇一七年十一月二十一日
书记员 翁燕彬
附引用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。