山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋03刑终158号
抗诉机关（原公诉机关）阳泉市郊区人民检察院。
原审被告人吕俊，男，1957年8月25日出生，汉族，小学，原阳泉市郊区义井镇西峪掌村村民委员会主任，户籍所在地阳泉市郊区，住阳泉市郊区义井镇西峪掌村。2001年12月10日因犯敲诈勒索罪被阳泉市郊区人民法院判处有期徒刑一年。2013年1月18日因犯危险驾驶罪被阳泉市城区人民法院判处拘役一个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯贪污罪，经阳泉市郊区人民检察院决定，于2014年7月15日被阳泉市公安局郊区分局刑事拘留；经阳泉市人民检察院批准，于2014年8月1日被阳泉市公安局郊区分局执行逮捕。2016年7月11日，阳泉市郊区人民检察院建议变更强制措施，2016年7月14日经阳泉市郊区人民法院决定，被取保候审。
辩护人吴智泉，山西春雷鑫律师事务所律师。
原审被告人石某某，男，1972年2月7日出生，汉族，小学，个体，户籍所在地河北省保定市唐县，住阳泉市郊区义井镇西峪掌村。因涉嫌犯贪污罪，经阳泉市郊区检察院决定，于2014年7月16日被阳泉市公安局郊区分局取保候审。2015年12月24日，经阳泉市郊区人民法院决定监视居住。
阳泉市郊区人民法院审理阳泉市郊区人民检察院指控被告人吕俊、石某某犯贪污罪一案，于2016年8月9日作出（2015）郊刑初字第160号刑事判决。宣判后，阳泉市郊区人民检察院提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳泉市人民检察院指派检察员王艳娥，书记员杨刚出庭支持抗诉。原审被告人吕俊及其辩护人吴智泉、原审被告人石某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
原判认定：
被告人石某某在阳泉市郊区义井镇西峪掌村（以下简称西峪掌村）承揽街巷硬化工程及饮水管道灌溉工程。2012年7月19日，西峪掌村财务收到阳泉市郊区公路管理站拨付的街巷硬化补助款9.3万元；2012年8月28日西峪掌村收到阳泉市郊区义井镇财政所拨付的灌溉饮水补助资金4万元。2012年9月，作为西峪掌村村民委员会主任的被告人吕俊通知石某某领取户户通款2万元，之后又告知石某某水利款回来4万元，通知石某某开税票，需用石某某的账户走账，石某某按照吕俊的安排到税务机关代开了三张共计6万元的工程款税票，并将该三张税票交给报账员吕某某。2012年9月11日、12日，被告人吕俊、石某某陪同报账员吕某某先后两次到义井镇会计核算中心，用该三张发票以街巷硬化户户通工程款、灌溉饮水工程款的名义报账，将上述6万元从西峪掌村财务转入石某某的个人银行账户。被告人石某某将上述6万元全部取出一次性交给被告人吕俊。2014年纪检部门对西峪掌村户户通工程进行调查，吕俊与石某某在原来15万元真实的饮水管路承包合同的基础上将占有的6万元及石某某垫付的2.2万元税款计算在内虚构了23.2万元水利合同。
原判认定上述事实的证据有：
1、阳泉市郊区义井镇人民政府证明：2011年12月6日，义井镇西峪掌村举行第九届村民委员会换届直选，吕俊当选为村委会主任，吕俊曾任第八届村委会主任，属于连选连任；2013年1月因酒驾受到刑事处分，其村委会主任职务终止；2013年3月进行补选，吕俊再次当选。吕某某于2009年3月开始接替石某某任报账员，2011年12月6日当选为西峪掌村第九届村委委员。
2、2012年7月20日记账凭证、农村集体经济组织财务报账专用单、西峪掌村委收郊区公路管理站拨付2011年街巷硬化补助款9.3万元收款收据；2012年9月11日记账凭证、农村集体经济组织财务报账专用单、西峪掌村委收义井镇财政所灌溉饮水补助资金资金4万元收款收据。证实被告人吕俊所占有6万元款项的资金来源。
3、西峪掌村银行2012年1月-2012年12月存款明细账：西峪掌村委2012年7月20日转收省级街巷硬化补助款9.3万元，7月25日转付户户通巷道硬化工程款5万元,9月11日转付巷道硬化户户通工程款2万元,9月11日转收灌溉饮水工程补助资金4万元，9月12日转付灌溉饮水工程款4万元的情况。同时证实2013年1月4日转付人畜饮水管道修理工程款5万元，5月21日转收区水务局山洪防御款10万元，5月27日转付修建河堤坝工程款10万元，饮水管道款全部付清的情况。
4、6万元的记账凭证及农村集体经济组织财务支出审批单、支票存根、地税局义井税务所开具的发票（付款方西峪掌村委，收款方石某某），证实2012年9月11日付石某某户户通工程款2万，2012年9月12日付石某某灌溉饮水工程款4万。
5、对吕俊邮政储蓄账户交易明细查询：2012年11月15日现存4万元，2013年1月8日转出1万元。对吕某某一本通／绿卡通交易明细查询，2012年11月15日现存2万元，2012年12月30日取1万元，2013年6月22日卡取1万元。附中国邮政储蓄银行存款凭单，2012年11月15日吕俊存4万元，吕某某存2万元。
6、证人崔某某的证言：在担任阳泉市水务局工程管理科科长期间没收过有关单位的现金。是水利局给西峪掌村下拨水利款后，到西峪掌村检查时认识吕俊。除在西峪掌村为父母买过一块墓地给了吕俊4000元的墓地款外，和吕俊没有经济往来。
7、证人白某某的证言：是阳泉市科力达商贸有限公司负责人。其引荐西峪掌村委会主任吕俊见过时任市财政局长的任某某，具体在哪里见过记不清了，市财政局给西峪掌村下拨过多少钱的财政款不清楚。吕俊没有给过其好处费。
8、证人郭某某的证言：在担任二矿地质科技术员期间，没有收受过有关人员的礼金和贵重物品。大约在2011年或2012年，西峪掌村村长吕俊曾给过现金但没有收。
9、西峪掌村委现金明细账及村里福利费用的账务材料：2011年9月27日付2010年度三八节福利、秧歌队纪念品款2262元，付购买电热毯款1762元，11月2日付村民庙会福利款55770元。2012年2月23日付春节秧歌队毛毯款2376元，7月19日付三八妇女福利2700元，12月17日付老年节福利费购汤锅5796元，12月27日付三八节妇女福利费1211.25元。吕俊所述的个人垫付的福利费已挂账处理的情况。
10、被告人石某某在侦查阶段提交的2011年8月27日西峪掌村委与李某某签订的村内道路硬化承包合同，证实硬化面积约3600平方米，工程内容包括主要路段、路基平整、水泥路面浇筑，工程在2011年10月15日前完工。以此证实石某某以其连襟李某某名义与村委签订合同，实际施工人为石某某，工程按期完工，实际工程量为11955.21平方米，工程造价824929.65元（附2011年12月19日竣工结算书）。
11、被告人石某某在侦查阶段提交的2012年6月2日与西峪掌村委签订的村内饮水管路承包工程承包合同：工程概况截潜流至蓄水池之间原管路更换，工期至2012年6月20日，包工包料总金额13万元。西峪掌村与石某某2012年6月2日签订的村内饮水管道更换工程承包合同（15万元），工程内容为截潜流至蓄水池之间管路更换，村民浇园管路更换，约定工程于2012年6月20日完工，包工包料，总金额15万元，销货清单证实工程投入为15.086万元。用于证实由于加了一趟管路，开始签订的13万元合同已作废，15万元合同为实际存在的真实的饮水管道更换工程承包合同。
12、石某某提供的附承包合同，工程概况:截潜流至蓄水池之间另加管路铺设一趟（金额7万元），村民浇园管路铺设（金额3.2万元）。工程于2012年6月30日完工，共计金额23.2万元。用于证实为处理吕俊占有的6万元及部分税款，2014年虚构合同的事实。
13、2012年12月24日虚报的30.135446万元人畜饮水管道修理工程款的账务材料（以马某某个人修建的水坝工程申报，附石某某开具的发票），阳泉市水务局文件[阳水字(2012)159号]关于下达2012年第一批地方水利建设基金项目计划的通知，将2012年第一批地方水利建设基金项目计划213万元下达，确保资金专款专用。其中义井河西峪掌段河堤维护加固投资10万元，项目实施单位郊区水务局。2013年5月21日西峪掌村财务收区水务局山洪防御款10万元记账凭证、收款收据及2013年5月24日付石某某修建河坝工程款10万元的相关账务资料，2013年1月4日付石某某人畜饮水管道修理工程款5万元的凭证资料。证实支付15万元饮水管道款的情况，其中10万元以虚报的河堤加固投资款支付。
14、2013年1月8日从吕俊账户转入侯某某邮储银行账户1万元，侯某某为刘某某妻子。刘某某的判决及阳泉市看守所出具的证明，证实刘某某因犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪被判处刑罚，关押在市看守所五监区；吕俊因犯危险驾驶罪被判处拘役一个月，2013年1月7日至2月6日也被关押在阳泉市看守所五监区。以此证实吕俊从所得赃款4万元中取出1万元支付同监室服刑人员的情况。
15、证人吕某某的证言：2009年至今担任西峪掌村报账员，其中2012年至今担任村委会委员。我每天的日常工作就是如果村里有什么支出，报销人把票给了我，我把票贴到审批单上，然后找村主任吕俊、书记高某某、村民理财小组审核签字后，拿到义井核算中心进行报账，如果有钱就提出来，没有钱就挂账。如果有什么收入，我开了收据，送到义井核算中心报账。2012年11月15日，在我名下的邮政卡上存入2万元，是那天吕俊给我打电话说今天和我去平定买水圈，在纺织厂幼儿园拉上我，在车上吕俊和我说石某某给了他6万元钱的好处费，给我2万元，供我孩子上学和我零花，以后就跟着他好好干，不要走了，最起码干这届下来，他拿4万元，我不要嫌他拿的多，他的花销要比我大，他平常加油、领导们来了喝茶等乱七八糟的开销比较多，他即使把这钱拿回家也都要垫进来的。当时我没有要这2万元钱，吕俊开车拉上我直接到了天桥邮储，我和吕俊进去往吕俊的邮储卡上存了4万元，吕俊说他眼睛看不清，让我替他签字，我就在存款单上替他签上字，后开车去平定买水圈，吕俊在车上又提起给我2万元钱的事，我说一般人和人之间平白无故的给钱，不是图财就是图色，你给我钱是什么意思。他说没有那意思，就是想让我好好干。我还说如果以后我不干了，我也不白拿你的钱，你从我工资里扣就行了，在平定街上转的时候，遇到一个邮储银行，吕俊说你把这钱存了，这又不是工资，拿上零花就行了。于是我将这2万元钱存到了我的邮储卡上，存完钱后我们就去买水圈，后吕俊就送我回我妈家了。石某某干着西峪掌村的户户通和水利工程，吕俊是村委会主任，石某某想要钱就得经过吕俊的同意，吕俊告诉过我以后只要村里回来钱就付给石某某，所以石某某给吕俊好处费。这2万元我自己陆陆续续的花了1万，有1万我在2013年6月22日取出来自己存了定期。户户通和水利工程没有决算，水利工程只有合同，开始合同的金额是15万，指的就是2012年9月12日的第3号记账凭证后附的“村饮水管路更换工程承包合同”，这份合同金额为15万，在财务支付了19万，听说是又补充了一个合同，改成双管道的那个合同，金额为23万多。饮水管道工程和户户通工程的资金来源都是上级拨款，我认为饮水管道工程款已经付清了，户户通工程没有付清，村里只支付了29万。2012年买老年节发的不锈钢锅吕俊和我借过钱，吕俊给我打电话说锅回来了，人家紧要钱了，他的钱不够，让我先拿上些钱，正好我姑父去世了，我还找我婆婆说家里有事先给我拿些钱，我拿回这些钱来并没有准备借给吕俊，当天下午吕俊给我打电话说着急付锅钱了，问我钱，我就借给吕俊2000还是4000元，具体金额我记不清了。吕俊还我的这2000或4000元钱与吕俊给我的2万元没有关系。我不知道水利局的崔某某和小白。
证人吕某某的自书证明材料，证实吕俊给其2万元钱的时候，说这笔钱是石某某给的，一共给了他6万元，给其这2万元先顶工资。
被告人吕俊的供述：大约在2012年我村资金紧张，为了争取上级的水利款，以马某某个人修建的水坝工程，做了一份造价大约30多万元的虚假水利合同，合同是西峪掌村委会和石某某签的，这30万元没有挂账，后来水利局给我村拨付了10万元的水利款，从一事一议款里给石某某支付了5万元，还有4万元的水利专款，在这项工程上共给了石某某19万元，这项工程实际造价23.2万元。2012年具体时间我记不清了，我和石某某提出我有急事，从石某某账上走6万元钱，后来我给石某某提供了代码证，我记不清是谁写了开票证明，我给盖了村委会的公章，然后石某某到税务部门开了三张共6万元的工程发票，后我、会计吕某某、石某某一起到义井会计核算中心进行了报账，将其中的2万元走了户户通的账，另外4万元走了饮水工程款的账，后从核算中心打到石某某个人银行账户上，当天是下午办理的报账手续，办完报账手续后到核算中心楼下的义井信用社问了一下没有现金，后来就走了。在第二天或第三天的上午我和石某某一起到大阳泉信用社从石某某个人银行账户上取出6万元给了我，当时吕某某也一起去了，吕某某没有下车，没有进大阳泉信用社里。我将其中的2万元给了吕某某，因为村里过三八节、老年节还有其他一个节日买毛毯等纪念品，我没有钱找吕某某借了大约1.6万元，我给了吕某某2万元，剩下的4000元主要是因为吕某某跟我工作了5年，也没有给开了全部工资，我对吕某某讲她家里有小孩上学，我让吕某某先拿上花，吕某某也没有说什么就将这2万元拿起了。我自己拿的4万元，我个人花了大约1万元，我给了刘某某1万元，剩下的用于单位周转使用了。饮水工程实际造价23.2万元。饮水工程共三份协议，一份13万元、一份23.2万元、一份15万元的协议，其中村财务报账的15万元协议是假协议，为了报账用。这三份协议就是协议上所写的日期签的协议。我自己拿的4万元和给吕某某的2万元存过银行。我的4万元是在天桥邮储银行，吕某某帮我代办存款的，在同一天吕某某自己在平定的邮储银行存了2万元。吕某某不知道2万元是石某某给的，我没有告诉她。我村和石某某签的三份饮水工程协议，吕某某知道附在村财务账上的15万元的协议，我不确定另外两份协议我是否告诉过吕某某。为了争取一事一议的5万元，给石某某虚挂了30万元的饮水工程往来款，这30万元开过正规发票。石某某施工的户户通工程还欠大约60万元，这60万元没有给石某某挂账。没有挂账是现在还没有核减虚开虚挂的工程款。村支两委都没有开完工资。大约2012年，村里回来水利局拨付的以马某某渔场修坝名义争取的水保专款3万元、义井镇政府补贴的可能是水利方面的4万元，因为石某某是村里做水管工程的，我想用他的账号往出提6万元，我就告诉石某某水利方面争取的资金回来了，我想用你的账户提出6万元给领导回扣，石某某说行。后来我就给石某某开了证明，把村委会机构代码证复印件给了他，让石某某去开税票，我告诉石某某他掏税款，然后石某某拿上证明、村委会机构代码证就去开了6万元的发票，记不清他是开了两张了还是三张发票了，石某某拿上这6万元的发票回到村后交给了会计吕某某，过了一两天，我、书记、理财小组都签批后吕某某拿上凭证去镇核算中心报账，当时是我开车拉的吕某某，石某某自己开的车一起去的核算中心。报完账将村里专款的6万元就转到了石某某的账户上，转完账后石某某就去核算中心下面的一个信用社去取这6万元，但因为这个信用社不够6万元现金了，石某某没有取上钱，我们就各自回家了。第二天8点多我叫石某某去取钱，我开车拉着吕某某，石某某自己开的车一起去大阳泉信用社，到信用社后我和石某某进去取钱，石某某取上6万元后在大厅就手将这6万元现金给了我，我们就各办各的事了。第二次去大阳泉信用社取这6万元时吕某某去是我叫她的，我告诉她今天你跟我去办事，具体什么事当时没有说，在石某某给了我6万元后上了车我告诉吕某某我从石某某手里拿了6万元，现在要去市水利局给领导送钱，然后我就拉上吕某某一起去了市水利局。送了3万，给市水利局的崔某某送的，崔某某的具体职务岗位我记不清了，送钱的具体时间我也记不得了，我是在开发区记不清五龙什么的对面的一个小区里不记得是几号单元楼口台阶下给的他钱，小区具体名称忘了，都是一百元面额的，一万元一把共三把，当时是用一个绿色的布包包住给的。就吕某某知道，就在那个小区院里停的我的车上坐的了。二者相距最多不超过30米。当时吕某某应该能看见。给崔某某3万元，因为市水利局拨付的10万元是崔某某给跑的。送了崔某某钱后我就回村了，把6万元中剩下的3万元放到我办公室抽屉了。给了崔某某钱的当天下午5点多我打电话叫一个叫小白（大名不知道）的人去村委会拿钱，小白到了村委会后找到我后跟我要1.5万。大约2011年三、四月，小白和我、我村的吕某某在百草堰吃饭时，小白对我说他能从市财政局那里争取到水利方面的补助款。商量下如果专款能够争取下来，要给市财政局任局长1万元好处费。到了当年7月1日左右，小白给我电话说专款下来了在郊区财政局提交了申请手续，两三个月后郊区财政局就给我村账户拨下3万元。这3万元回来当时没有给小白回扣，他跟我要来，但我没有给，一直到了我和石某某拿了6万元让后才给了他1万元的好处费。小白说是给任局长了，至于他给了没有我不知道。当时不认识任局长，直到2011年4月我村过庙会请相关部门吃饭时才见到任局长。给了小白钱之后的第二天我拿上剩余的2万元去了二矿办公楼，找到地质科的郭某某叫他上了我车后我将2万元给了他后我把他送回赛鱼下来的亚美水泥厂的家里，他回了一趟家下来后我又把他送回单位，后我就走了。2009年我当了村长后一直跟二矿交涉他们采矿造成我村土地塌陷的问题，不记得是2010年还是2011年我们谈妥并签订了补偿协议，协议约定二矿赔偿补偿款26万多元。协议签订前郭某某到我村实地勘查了地形，在勘查地形的过程中郭某某提出让我给他买一个探矿设备，价值大约得2万元，当时我就答应了。在协议签订后这26万元补偿款就到了我村账户，当时我没有给郭某某钱，直到我从石某某手里拿了6万元后我才将以前答应郭某某的2万元给了他。给郭某某、小白的钱都是一百元面额的，整把的，都没有包装。饮水工程3份协议中第三份是假的，就是为了往出带我拿了石某某的6万元。我告诉石某某是为了给有关部门好处费。假协议2014年6月份签的。合同上的日期是2012年6月份，为了逃避有关部门的检查。没有给过吕某某钱，我借过吕某某的钱。为村集体办事借过吕某某三次钱。第一次是2012年为了过老年节村集体没有钱我和吕某某借了七八千元；第二次2012年过三八节村集体没有钱我和吕某某借了好几千元，具体多少钱我不记得了；第三次是2011年正月十五闹红火时村集体没有钱我和吕某某借了五六千元。这三次到底具体多少钱我记不清了，报了账了，都在我村里我名下账上挂的了。给吕某某的钱是我自己的钱。一次性还的2万元，我借过吕某某三次钱共一万六七千元，还她时我多给了她三、四千元。大约2012年具体什么时间我记不得了，一天我和吕某某一起去天桥邮政储蓄银行存4万元，从银行出来后到了车上我还给她2万元。我说还了你这2万元，还多给你三四千元了，你还有孩念书了，她什么也没有说就拿起钱了。吕某某她妈的火炉水圈破了，我开车拉上她先去天桥的邮政储蓄银行给我存了4万元，然后去平定买了个水圈，后吕某某把我还她的2万元存到平定的邮储银行了。钱是从2012年报销出来的。我不应该将上面拨付给我村水利工程款4万元和修路工程款2万元共6万元经石某某的账户上提取出来送人礼。我当时和石某某说上面拨付的专项款6万元到账了，走你的账户提取出来给上面拨钱单位好处费，他说行了。石某某承揽的修路工程和饮水管道工程是82万左右和15万左右。户户通修路工程是石某某的亲戚李某某和村里签订的，石某某是实际负责人，只签订过一次，没有说总的工程款。饮水管道工程共签订过3份协议，第一次签订的是13万的工程款，开工后因为工程量预算增加了2万，就和石某某又重新签订了一份工程款为15万元的协议，这两份协议好像都是2012年签订的，2013年6月为了将我经石某某账户从村财务上取出的6万元处理又签订了第三份协议，工程造价是23.2万元。石某某承揽的饮水工程实际造价是15万元，签成23.2万元是为了处理我经石某某账户上带出来的上面拨付给村里的6万元专项款。我还了吕某某2万元是我自己挣的钱。石某某给我的钱是从上级争取来的款。送给市水利局的崔某某3万元，给了二矿郭某某2万元，给了小白1万元。因为这些人帮集体争取钱来。我给过吕某某2万元，这是我自己的钱，是我借吕某某的钱还给吕某某的。
18、被告人石某某的供述：饮水工程先后签订过三份合同，分别是2012年6月份开始动工前签订的一份13万的合同，2012年7、8月份因为工程增加铺设了一趟管，吕俊说再给我加2万，重新签订了一份工程造价为15万的合同，还有一份是2014年6月份我和吕俊签订工程造价为23.2万元的合同。水管工程我做了一个30万元的预算单，决算时做了一个15万元的决算明细表。吕俊让我做的高一点，这样好从上面拨款。这15万才是工程实实在在的造价。已经全部付清了，一次是2013年年初付的我5万，2013年4、5月又付了我10万。金额为30.1354万元的发票是给村里开的，税款好像不到1万7。做这两项工程我给了吕俊6万块钱。2012年9月份的一天，吕俊打电话说公路款回来了，让我去村大队办理手续。吕俊说郊区公路局回来2万元修路款，我到义井税务所开了税票交给会计吕某某了。后来吕俊又说水利局回来4万元水利款，这钱不是给你的，我有急用需要用你的账户将这4万元提出来。后吕俊交给我2份到义井开税票的证明，一份开1.5万，一份开2.5万。第二天我开了税票给了吕某某。当天下午3点多吕俊叫了个车拉的他和吕某某，我开的自己车一起去了镇核算中心。将头一天的2万元修路款和4万元水利款共6万元一并转入了我的存折账户。在核算中心门口吕俊对我说他的那个急事4万元不够，得给他凑够6万元，我说行。我们就去核算中心下边的信用社取钱，但这个信用社没有6万元现金，我们就各自带车又去了大阳泉信用社，我进去信用社一次性取了6万元在大厅就将这6万元交给吕俊了，后来他就走了。2014年纪检委查开后吕俊到了我家，和我说如果有人调查这6万元的事情，让我说成是用于补偿我干了各种工程给村里开票的税款，我对他说如果你对我这样说，除了6万元外我还垫的税款了及因为该工程我给村里开的30万元发票所垫付的税款，我俩算了下工程总造价增加到了大约23.2万元。第二天下午我去了村委会大门口，吕俊给了我两份23.2万元的饮水管道更换合同，让我签字，合同时间签成2012年6月份，我在这两份合同上签了名字，一份交给他一份我拿起了。修路工程和饮水工程不存在顶账的问题。签订23.2万元的合同为了补吕俊拿走的6万元的漏洞和交的税款。吕俊告我这6万元是郊区交通局拨付给村里的2万元修路款和水利部门拨付给村里的4万元水利款。大约2012年，在西峪掌村大队门口吕俊和我讲公路款下来了，给了我一张2万元的开票证明，吕某某给了我西峪掌村复印件，我拿着这些手续在义井地税所开了一张2万元的税票，将这张票给吕某某用于报账。在一两天内，国家给西峪掌村拨了4万元的水利款，吕俊和我讲水利局下拨的4万元水利款，不能给我，他急用这4万元，用我的账户走一下帐。后来我拿着吕俊给我的4万元开票证明，及吕某某给我西峪掌村代码证，到义井地税所开了4万元的税票，这4万元税票也给了吕某某了。后来，我和吕俊、吕某某一起到义井核算中心分两次将6万元转到我账户上。手续办完后，吕俊说4万元不够用，2万元也得先给他，我和吕俊、吕某某就驾车到大阳泉信用社从我的信用存折上取了6万元给了吕俊。我给吕俊6万元时，吕某某没有到营业厅，一直坐在车上，应该没看见。23.2万元的协议是后来补的假协议，是吕俊为了处理6万元和我垫付的税款。2014年纪委开始调查吕俊后，吕俊到我家里让我变一下合同，给我处理一下这6万元。我就提出我给村里垫付的税款怎么处理，吕俊就同意处理这部分税款，具体数额我没仔细算，23.2万元是吕俊算出来的，包含真实的15万饮水管路工程款、吕俊从我账户上走的6万元和我垫付的税款。税款包括30万元工程款的税款、10万元饮水工程款的税款（另外5万元为一事一议款，不用交税）和6万元税票垫付的税款。税款比例为开票金额的5.09%。
19、被告人石某某的自书证明材料，证实吕俊从其账户走的6万元，是西峪掌村该给其的工程款让吕俊从其账户转走，吕俊提出用其账户走6万，出于仗义，不好意思拒绝，西峪掌村还欠其很多工程款，想早点要回工程款，吕俊提出来也不能拒绝。
20、山西省阳泉市郊区人民法院(2001)郊刑初字第91号刑事判决书，证实吕俊因犯敲诈勒索罪于2001年12月10日被判处有期徒刑一年。山西省阳泉市城区人民法院(2013)城刑初字第023号刑事判决书证实吕俊因犯危险驾驶罪于2013年1月18日被判处拘役一个月。
21、被告人吕俊与吕某某户籍证明、被告人石某某常住人口基本信息，证实其自然人身份情况。
22、阳泉市郊区司法局关于对石某某调查评估意见书：通过调查了解，西峪掌村及一些村民反映，石某某平时在村里表现不错，自和妻子武某某结婚后一直在西峪掌村居住，对石某某判处非监禁刑不会给村里造成不良影响。其妻武某某表示愿意帮助教育其接受法律处罚，在判处非监禁刑期间监督帮助其认真遵守相关法律法规和纪律，服从司法部门的管理，认真改过自新。评估意见为：石某某可以适用社区矫正。
原判认为，户户通工程、灌溉饮水工程系国家补助工程，工程项目为村集体事务。被告人吕俊利用担任西峪掌村村民委员会主任的职务便利，由被告人石某某提供帮助，将政府下拨的街巷硬化补助款、灌溉饮水补助资金非法占为已有，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控二被告人构成贪污罪的罪名不成立。二被告人的辩护人合理的辩解意见予以采纳。被告人石某某在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。综合考虑案件情节、结合被告人犯罪事实、性质、和情节酌情作出判决。据此，判决如下：一、被告人吕俊犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。二、被告人石某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。三、被告人吕俊犯罪所得四万元予以追缴，发还被害单位。
阳泉市郊区人民检察院的抗诉理由是：原判定性错误，适用法律错误。具体理由如下：1、从客观行为上，吕俊作为西峪掌村村委会主任在协助国家管理使用国家下拨街巷硬化补助款、灌溉饮水补助资金的过程中，利用职务便利，并由石某某提供帮助，共同非法占有公共财物，行为符合贪污的犯罪构成；2、在主体身份上，吕俊是协助乡政府从事行政管理工作，符合贪污罪从事公务人员的身份。
经二审审理查明的事实与一审相同。认定事实的证据与一审所列相同，本院予以确认。
关于抗诉机关所提本案定性错误的抗诉理由，经查，该两项工程是真实存在的，且确已施工完毕。工程由政府引导，村集体自主决策，自主实施，垫资完工后并经政府验收。至此，吕俊等人协助政府从事行政管理工作的职责已结束。之后政府给予一定的补助资金，最终利益归属于村集体。在补助资金进入村集体账户后，该两笔补助资金的性质已发生变化，属于村集体财产。吕俊非法占有集体财产利用的是担任西峪掌村村委会主任的职务便利，而不是协助乡政府从事行政管理工作的职务便利。该行为应定性为职务侵占。抗诉机关该抗诉理由不能成立。
关于石某某的量刑问题，经查，在共同犯罪中，吕俊起主要作用，系主犯。石某某为吕俊提供帮助，系从犯，作用较小，主观恶性小，到案后能主动交代全部犯罪事实，认罪态度好，犯罪情节轻微，可以免于刑事处罚。
本院认为，原审被告人吕俊利用担任西峪掌村村民委员会主任的职务便利，由被告人石某某提供帮助，非法侵占村集体财物，其行为构成职务侵占罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项以及《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
维持阳泉市郊区人民法院（2015）郊刑初字第160号判决第一项，第三项，即被告人吕俊犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；被告人吕俊犯罪所得四万元予以追缴，发还被害单位；
撤销阳泉市郊区人民法院（2015）郊刑初字第160号判决第二项；
原审被告人石某某犯职务侵占罪，免于刑事处罚。
本判决为终审判决。
审 判 长 裴元钊
代理审判员 姚晓东
代理审判员 张煦轩
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 李 娟