河北省秦皇岛市北戴河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0304刑初10号
公诉机关秦皇岛市北戴河区人民检察院。
被告人王滨生，男，1957年9月18日出生于秦皇岛市北戴河区，汉族，初中文化，，无固定职业，户籍所在地及现住址秦皇岛市北戴河区。2015年9月25日因涉嫌故意伤害罪被秦皇岛市公安局北戴河分局刑事拘留，当日因身体原因未能收押。2015年9月26日被取保候审。2016年1月27日被本院取保候审。2017年1月19日被本院决定逮捕，因身体原因未能收押。2017年2月10日被本院取保候审。
辩护人梁磊，河北高俊霞律师事务所律师。
秦皇岛市北戴河区人民检察院以北检公诉刑诉[2016]15号起诉书指控被告人王滨生犯故意伤害罪，于2016年1月27日向本院提起公诉，同日被害人王某1向本院提起刑事附带民事诉讼，本院于2016年9月14日作出（2016）冀0304刑初14号刑事附带民事判决书，判决后被告人王滨生及附带民事诉讼原告人王某1均提出上诉。2017年1月3日秦皇岛市中级人民法院作出（2016）冀03刑终373号刑事附带民事裁定书，裁定发还重审。本院依法重新组成合议庭于2017年3月15日公开开庭进行了审理，秦皇岛市北戴河区人民检察院指派检察员刘莹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某1、被告人王滨生及其辩护人梁磊到庭参加了诉讼。庭审后，附带民事诉讼原告人王某1与被告人王滨生在本院主持下就民事赔偿部分达成了和解，附带民事诉讼原告人王某1撤回了附带民事诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月6日19时许，被害人王某1组成的乐队在北戴河区石塘路北口小广场演奏，因琐事与一旁看热闹的被告人王滨生发生口角，后王某1从箱子里取出一根伸缩棍对王滨生挥打，将王滨生头部打伤流血，后王滨生从王某1手中抢过伸缩棍将王某1的右眼打伤。经鉴定：王某1的人体损伤程度为重伤二级。
公诉机关随案移交了证人郭某、王某2、刘某1等人的证言，被害人王某1的陈述、被告人王滨生的供述和辩解、司法鉴定意见书等证据，认为被告人王滨生故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人王滨生造成被害人王某1重伤二级和伤残六级；本案系互殴案件，被告人与被害人均有责任，被害人存有过错。提请本院依法惩处。
被告人王滨生对公诉机关指控其犯有故意伤害罪没有异议。
被告人王滨生的辩护人梁磊提出的辩护意见是：1、起诉书指控被告人王滨生犯有故意伤害罪，被告人没有故意伤害的主观故意，客观上也没有伤害王某1的行为，本案应该定性为过失伤害罪。2、被害人有严重过错，应当依法对被告人从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，被告人王滨生积极赔偿被害人经济损失并取得了被害人的谅解，被告人年龄较大，身体状况堪忧，自身人身危险性较小，请求法庭依法从轻、减轻处罚。
被害人王某1对公诉机关指控被告人王滨生犯有故意伤害罪没有异议。
经审理查明，2015年9月6日19时许，被害人王某1组成的乐队在北戴河区石塘路北口演奏，在演奏过程中，王某1因琐事与一旁看热闹的被告人王滨生发生口角，并互相对骂。后王某1从其放萨克斯的箱子里取出一根伸缩棍对王滨生挥打，将王滨生头部打伤，王滨生遂与王某1厮打，在厮打过程中二人倒地，王滨生从王某1手中抢过伸缩棍打王某1，致王某1的右眼受伤。后二人被围观群众劝开，围观群众郭某报警。2015年9月25日被告人王滨生被公安机关抓获。经北戴河司法医学鉴定中心鉴定，被害人王某1经外力直接作用致右眼破裂，内容物脱出至盲目一级，人体损伤程度为重伤二级。经港城司法医学鉴定中心鉴定，被害人王某1伤残程度为六级伤残。
在本院主持下，被告人王滨生与被害人王某1于2017年4月5日就损害赔偿事项双方达成和解，被告人王滨生赔偿了被害人王某1的损失，取得了被害人王某1的谅解，被害人王某1要求不再追究被告人王滨生的法律责任。
上述事实，有经过质证的如下证据予以证实，足以认定：
一、证人证言。1、证人郭某证言。证实2015年9月6日晚19点多，郭某和刘某1、王某2三人遛弯到石塘路步行街，看到有人在唱歌，还没坐稳就看见两个人打起来了，当时看见有个矮个子从座位旁箱子里拿出一个特别白的东西，大概有三十公分长，这人拿着就朝一个大个子男的脑袋打了一下，当时大个子男的脑袋就流血了，随后两人就轱辘到一起了，郭某就打电话报警了，然后两个人分开都去医院了。2、证人王某2证言。证实2015年9月6日晚20时许，王某2和刘某1、郭某遛弯到石塘路步行街，看见有人在唱歌，就去看热闹，不知什么原因那边就吵吵起来了。当时看见矮个子男的从乐器包里拿出一根棍子似的东西，朝着大个子男的脑袋打了一下，当时就看见大个子脑袋就流血了，尔后两个人就厮打在一起了。后来给拉开了，他们都去医院了。3、证人刘某1证言。证实2015年9月6日晚20点左右，刘某1和郭某、王某2三个人遛弯到了石塘路市场步行街北口，那里有人围着唱歌，三人去看热闹，自己脸朝外刚坐下休息，就听到王某2说打架了，然后看见两个人倒在地上轱辘，边上围着人，后来看见大个子男的满脑袋都是血，没注意别人。4、证人姚某1证言。证实2015年9月6日晚上19点多，和王某1等人在石塘路步行街的北头组织乐队演奏，姚某1负责弹三弦，王某1负责吹萨克斯。大约晚上八点前，自己正在弹三弦的时候，有个人碰到三弦一下，我说别捣乱，就顺手往外拨了一下，不小心给音箱弄倒了。这时王某1就冲着胡某碴的男人说，好像是别捣乱那个意思，我年龄大了，也没听清楚，后来就看见他俩吵了起来，并动手厮打，他们俩受伤后地上流了不少血，被在场的人拉开后，就送医院去了。5、证人赵某1证言。证实2015年9月6日晚20时许，赵某1和王滨生在石塘路步行街北口那里的一颗大松树底下听音乐，恰好姓姚的老头弹三弦的小扩音器掉地上了，究竟是谁碰掉的没看见，这时姓姚的老头冲着王滨生说了句：去吧。这时王某1听到就过来了，王某1就说：怎么回事？王滨生说：这与我没关系啊！王某1就和王滨生吵起来了，王某1就把萨克斯从脖子上摘下来了，就去装萨克斯的箱子里拿出了一根棍子一样的东西（可以拉长也可以缩短）。这时候冯某1就过来拉架了，说：别吵吵了。正好王某1挥棍打的时候中间隔着冯某1，棍子直接打在王滨生的额头部，一下就满脸流血了。王滨生和王某1就厮打在一起了，在地上抱着互相打，滚了好几个来回。旁边一群人就开始拉架。当时郭某也在场，是郭某报的警。6、证人冯某1证言。证实2015年9月6日晚上八点左右去石塘路市场北口看演出，当时冯某1正在树的西北边看调整乐器，这时就看见树的东南方向打了起来，就跑了过去，王某1和一个大个子老头打起来了，俩人对着打的，冯某1在中间两边推，把俩人分开了，冯某1往前刚走几步，他俩又打起来了，这回看见王某1手里有个东西，看着像棍子似的，从上往下敲，两人又打在了一起，后来俩人都倒地上滚了起来，倒地之后看见对方手里多了根棍，俩人在地上轱辘起来了，这回没有王某1还手的余地了，对方打的他，冯某1也不敢拉了，后来别人把他们拉开了。7、证人苏某之证言。证实2015年9月6日晚上7点多不到8点，在石塘路市场北口看热闹，有个姓王的大个子也看热闹去了，苏某之认识他，他在那跟乐队的一个姓姚的老头开玩笑，具体说啥苏某之没听清，王某1就骂人，姓王的大个子也还嘴了，随后，王某1从一个装乐器的箱子里拿出一根铁棍，打在大个子脑袋上了，当时就流血了，随后他俩就打到了一起，俩人在地上轱辘，不知道怎么棍子就到大个子老头手里了，后来被人拉开都去了医院。二、被害人王某1陈述。证实2015年9月6日晚上20点左右，在北戴河石塘路市场北口组织乐队演出与一旁看热闹的王滨生因琐事发生冲突，王滨生把王某1的右眼给打伤了。三、被告人王滨生的供述和辩解。证实2015年9月6日晚20点左右其在石塘路北口小广场看热闹，当时有一个姓姚的老头在那里弹三弦，好像是谁碰了弹三弦的老头的乐器，弹三弦的老头用手划拉一下说“去”，他这一划拉把音箱弄掉地上了，这时王某1就过来了，问王滨生干啥，王滨生说，“这与我无关”，他就骂王滨生，王滨生也骂他了，然后王某1就到他装萨克斯的箱子里拿了一根铁的伸缩棍，直接打在王滨生的脑袋上了，后来二人就厮打在一起了，都倒在地上，轱辘了几个来回，在厮打过程中听见王某1哎呦一声，随后棍就到王滨生手里，王滨生就用棍打他了，不知打没打着，后就被人拉开了。四、秦皇岛市公安局北戴河分局辨认笔录。证实2015年9月6日与被告人王滨生打架并被其打伤的被害人是王某1。五、北戴河司法医学鉴定中心司法鉴定意见书。证实王某1右眼破裂，内容物脱出致盲目一级，构成重伤二级；右眼眶内侧壁骨折，构成轻微伤，王某1人体损伤程度为重伤二级。六、秦皇岛市公安局北戴河分局现场勘验检查笔录。证实案发现场情况。七、秦皇岛市公安局北戴河分局中海滩派出所的办案说明。证实现场没有摄像头能照到案发现场。八、港城司法医学鉴定中心法医临床鉴定意见书。证实被害人王某1因外伤致右眼损伤，眼球破裂，眼球内容物脱出，其伤残程度为六级。
本院认为，被告人王滨生因琐事与被害人王某1发生口角，导致双方互骂、厮打。在厮打过程中，被告人王滨生用伸缩棍将被害人王某1右眼打伤，致被害人王某1右眼破裂，内容物脱出致盲目一级，人体损伤程度为重伤二级及一处轻微伤的后果，被告人王滨生的行为构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，应予惩处。被害人王某1对于案件的发生存有过错，可酌情对被告人王滨生从轻处罚；被告人自愿认罪、积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可依法从轻处罚。对辩护人提出的被告人的行为属于过失致人重伤罪的辩护意见，因与事实不符，本院不予采信。根据被告人王滨生的犯罪事实、犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑应不致再危害社会，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：
被告人王滨生犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔学静
审 判 员 马志军
人民陪审员 吴黎明
二〇一七年四月十一日
书 记 员 李金苑