广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0403刑初250号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人周木林，男，1987年10月13日出生，汉族，初中文化，户籍地重庆市云阳县，因本案于2017年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月28日被取保候审。
辩护人蒋联平，广东中晟律师事务所律师。
辩护人赵广宇，广东中晟律师事务所律师。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2017]260号起诉书指控被告人周木林犯寻衅滋事罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序审理过程中，发现不宜适用简易程序审理的情形，遂转为普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员辛苗出庭支持公诉，被告人周木林及其辩护人蒋联平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2017年3月9日8时许，被害人吴某驾驶摩托车在珠海市斗门区井岸镇西埔市场某士多店门前路段拉客时，其摩托车上的雨伞被被告人周木林驾驶的三轮车刮蹭损坏，二人因赔偿问题发生争执。吴某抓住周木林不让其离开，周木林急于离开遂从其驾驶的三轮车上拿起一根铁管对吴某的四肢及身体进行殴打。2017年3月20日，吴某因伤情未能缓解前往遵义医学院第五附属（珠海）医院检查，发现左侧第7、8肋骨骨质断裂，随即向公安机关报案。经鉴定，吴某所受损伤为轻伤二级。
被告人周木林于2017年3月21日15时30分许向公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实。2017年3月23日，周木林在其家属的协助下向吴某赔偿人民币35000元并取得了其谅解。
上述事实，被告人周木林在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人的户籍信息，办案说明，抓获经过，人民调解协议书、收据及谅解书，取保候审决定书，现金缴款单，扣押清单，证人周某的证言，被害人吴某的陈述及辨认笔录，被告人周木林的供述及辨认笔录，现场勘查记录表，现场检测报告书，作案工具的照片，现场照片，影像检查报告单，法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。
辩护人对公诉机关指控被告人周木林的犯罪事实没有意见，但认为周木林的行为应定性为故意伤害罪而不是寻衅滋事罪。同时提出周木林在量刑上还存在如下从轻或减轻处罚的情节：1.被告人主观恶性小，被害人也有过错；2.赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解；3.被告人系自首。
关于本案的定性问题，本院评判如下：
本院认为，故意伤害罪是指故意伤害他人身体健康并达到一定的严重程度，应受刑罚处罚的行为，寻衅滋事罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，强拿硬要，任意损毁、占用公私财物，破坏公共秩序，情节恶劣或者情节严重、后果严重的行为。寻衅滋事罪的犯罪动机是通过寻衅滋事活动，追求精神刺激，填补精神上的空虚。故意伤害罪和寻衅滋事罪均存在殴打、伤害他人身体的情节，但引起殴打的主观目的及殴打对象的选择上是存在区别；故意伤害罪与寻衅滋事罪在犯罪的起因和表现形式上也是有明显区别的。故意伤害罪主观上表现为行为人明知自己的行为会造成他人身体伤害的结果，希望或者放任伤害结果的发生，客观方面表现为伤害他人身体健康的行为达到一定的程度，一般来说伤害对象明确；寻衅滋事罪的随意殴打他人，是指在耍威风、取乐发泄、填补精神空虚、寻求精神刺激等流氓动机的支配下，无故、无理殴打他人。这种行为的显著特点是倚强凌弱，即凭借自己或自己一方的人多势众、力气强壮、凶狠强暴，随意殴打他人，以显示自己的强悍和无所顾忌，满足填补自己精神空虚的需要。
具体到本案中，被告人周木林驾驶的三轮车剐蹭被害人摩托车上的雨伞致雨伞损坏，双方就赔偿问题协商未果继而发生纠纷。过程中，被害人吴某坚持不让被告人周木林离开，而周木林为了给其他餐馆供应面条急于离开现场，为尽快离开，周木林遂拿起车上的铁管对被害人进行殴打。从主观上来说，被告人周木林殴打被害人并不是为了取乐发泄、填补精神空虚、寻求精神刺激，而是故意伤人以制止被害人的纠缠，以期尽快离开现场，客观上，被告人周木林也是针对具体的矛盾方被害人一方实施伤害的。综上，本院认为本案应该定性为故意伤害罪。对辩护人提出的周木林的行为构成故意伤害罪的辩护意见予以采纳。
关于辩护人提出被害人存在过错的辩护意见。刑法意义上的被害人过错是指被害人作出的，与被告人所实施的犯罪行为的发生有直接或间接关系的应受非难的行为。实践中一般表现为被害人的过错诱发被告人的犯罪意图，加剧被告人的侵害程度等，是被告人实施犯罪的原因。然而并非被害人实施的一切违反法律或道德的行为都构成被害人过错范某内的过错行为，被害人范某内的过错行为应是一种具有积极进攻性，性质严重，程度激烈，危害较大，违反法律或道德的侵害行为，或以某种非正当手段要挟被告人，严重威胁被告人的人身、财产权利，以达到非法目的的行为。具体到本案中，被害人吴某因为摩托车雨伞被被告人周木林剐蹭损坏，双方因赔偿问题未能谈妥，继而吴某纠缠不让周木林离开是合法的救济行为，与被告人周木林殴打吴某没有刑法意义上的因果关系，不成立刑法意义上的被害人过错。对辩护人提出的该点辩护意见不予采纳。辩护人提出量刑上的其他辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。
本院认为，被告人周木林持械故意伤害他人身体，造成被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的事实清楚，证据确实充分，但指控罪名不当，予以纠正。被告人周木林主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人周木林在家属的协助下积极赔偿被害人的损失，取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚。根据被告人周木林的犯罪情节及悔罪态度，本院决定对被告人周木林从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人周木林犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的供犯罪所用的铁管一根，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘满堂
代理审判员 温和凤
人民陪审员 邝结红
二〇一七年九月五日
书 记 员 杨钟泳
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。