宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0213民初4165号原告：宁波市奉化区某某有限公司。住所地：宁波市奉化区锦屏街道南山路***号。统一社会信用代码：9133028369505061XY。法定代表人：应某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈燕萍，浙江海册律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴芳，浙江海册律师事务所律师。被告：宁波某某科技有限公司。住所地：宁波市奉化区溪口镇公棠村。组织机构代码：67471656-6。法定代表人：竺某某，该公司执行董事、经理。被告：竺某某，男，1973年1月27日出生，汉族，宁波某某科技有限公司执行董事、经理，住宁波市奉化区。被告：宁波某某有限公司。住所地：宁波市奉化区中山路**号。组织机构代码：78434038-7。法定代表人：张某，该公司执行董事。被告：张某，男，1955年8月16日出生，汉族，宁波某某有限公司执行董事，住宁波市奉化区。被告：胡某某，男，1959年12月11日出生，汉族，宁波某某有限公司监事，住宁波市奉化区。被告：胡某荣，男，1959年3月16日出生，汉族，宁波某某有限公司股东，住宁波市奉化区。被告：吕某某，女，1963年1月12日出生，汉族，宁波某某有限公司股东，住宁波市奉化区。原告宁波市奉化区某某有限公司（以下简称锦茂公司）为与被告宁波某某科技有限公司（以下简称欧美斯公司）、竺某某、宁波某某有限公司（以下简称力拓公司）、张某、胡某某、胡某荣、吕某某借款合同纠纷一案，本院于2017年6月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告锦茂公司的委托诉讼代理人吴芳到庭参加诉讼，被告欧美斯公司、竺某某、力拓公司、张某、胡某某、胡某荣、吕某某经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锦茂公司起诉要求：1.被告欧美斯公司立即归还原告借款本金2773766.15元，并支付自2015年11月26日起至款清日止按每日万分之五计算的罚息；2.被告竺某某、力拓公司对被告欧美斯公司的上述债务承担连带清偿责任；3.被告张某、胡某某、胡某荣、吕某某对被告力拓公司的上述债务承担连带清偿责任。庭审中，原告变更诉请中的借款本金为2773766元。被告欧美斯公司、竺某某、力拓公司、张某、胡某某、胡某荣、吕某某未到庭参加诉讼，视为放弃到庭答辩、举证及质证的权利。经审理，本院认定事实如下：2011年11月8日，原告锦茂公司（甲方）与被告力拓公司（乙方）签订协议书一份，约定：甲、乙双方鉴于国家开发银行宁波市分行与双方已经签订的《支持县域经济及中小企业发展贷款合作协议》（以下简称《合作协议》），甲方作为向国家开发银行宁波市分行融资的融资平台，融资后由乙方实际操作，通过中介银行以委托贷款的形式发放给符合《合作协议》规定条件的中小企业；甲方作为向国家开发银行宁波市分行的贷款人即融资平台，乙方作为甲方向国家开发银行宁波市分行融资的担保人，但在甲方与国家开发银行宁波市分行每一笔贷款合同由于关联合同（下家）的原因出现风险时，因下家贷款企业实际审核权是由乙方掌握的，因此甲、乙双方特别约定乙方与国家开发银行宁波市分行贷款合同的风险由乙方承担，即在乙方向国家开发银行宁波市分行就每一笔贷款承担担保责任时，不得向甲方行使追索权，是实际承担该笔贷款的还款责任，且不仅仅限于担保责任，如果甲方向国家开发银行宁波市分行归还了贷款而关联合同（下家）的贷款无法收回时，甲方可凭《合作协议》向乙方主张还款责任。2013年3月21日，被告张某、胡某某、胡某荣、吕某某向原告锦茂公司出具担保函一份，载明：力拓公司作为锦茂公司与国家开发银行宁波市分行每一笔贷款合同的担保人，并且这一担保责任是实际承担该笔贷款的还款责任，由于合作协议（指2011年12月签订的国家开发银行宁波市分行、奉化市某某有限公司、奉化市金盾信用担保有限公司、宁波力邦融资担保有限公司、宁波某某有限公司、宁波江商信用担保有限公司开发性金融支持奉化市中小微企业合作协议）所涉及的每一笔贷款产生的担保责任（即实际承担责任）的总和有可能超过力拓公司的履行能力，为此担保人张某、胡某某、胡某荣、吕某某愿意以个人及家庭财产为力拓公司在履行协议书及合作协议整个项目过程中所产生的责任承担连带责任担保，担保额度以50000000元为限，担保期限为二年，自最后一笔贷款履行完毕之日起算。2014年12月1日，原告锦茂公司与国家开发银行宁波市分行签订人民币资金借款合同一份，约定：借款用途为补充欧美斯公司等6家用款企业购置原材料等所需短期流动资金，用款金额为22000000元（包含欧美斯公司3000000元），借款期限自2014年11月28日至2015年11月27日，年利率为6.6%。借款期限届满后，原告向国家开发银行宁波市分行偿还本金70500000元及相应利息814275元（包含上述22000000元）。2014年11月28日，原告锦茂公司（委托人）与中国银行股份有限公司奉化支行（受托人）、被告欧美斯公司（借款人）签订人民币委托贷款合同一份，约定：委托人委托受托人向借款人的放款金额为3000000元，还款日期为2015年11月25日，年利率为6.6%，按月结息，每月17日为结息日、18日为付息日；如借款人未按还款计划归还借款本金，且未就展期事宜与委托人达成协议则构成贷款逾期，委托人有权就逾期贷款部分每日按万分之五的比率向借款人计收罚息。2014年12月2日，受托人向借款人放款3000000元。借款到期后，被告欧美斯公司未能按约归还借款本息，截止2015年11月25日尚欠利息103766.15元。原告锦茂公司扣除该笔借款预存的风险准备金、保证金330000元后，被告欧美斯公司尚欠本金2773766.15元及自2015年11月26日起算的相应利息。2016年1月5日，被告欧美斯公司、竺某某向原告锦茂公司出具还款保证函一份，承诺分期还款并于2016年12月31日前偿还剩余本金及按年利率8.2%按本金2773766元自2015年11月26日起算至款清日止的利息，如未按期还款愿意承担全部借款本息及实现债权的律师费等费用。同日，被告竺某某又向原告出具担保函一份，承诺按照还款保证函的还款约定为被告欧美斯公司提供连带责任担保，担保范围为贷款本金、利息、违约金及实现债权的费用，包括律师费、诉讼费、保全费，担保期限为二年。后各被告均未承担还款责任。以上事实由原告锦茂公司的当庭陈述及其提交的协议书、国开行委托贷款担保企业明细、担保函、收款收据、信汇凭证、人民币资金借款合同、人民币委托贷款合同、借款借据、特种转账凭证、还款保证函、担保函、欠息清单等证据证实。本院认为：原告锦茂公司与被告力拓公司签订的协议书，原告与国家开发银行宁波市分行签订的人民币资金借款合同，原告与中国银行股份有限公司奉化支行、被告欧美斯公司签订的人民币委托贷款合同，被告张某、胡某某、胡某荣、吕某某向原告出具的担保函，被告欧美斯公司、竺某某向原告出具的还款保证函、担保函，系各方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。原告已经委托银行向被告欧美斯公司发放了贷款，被告欧美斯公司作为实际借款人，未按人民币委托贷款合同约定还本付息已属违约，被告欧美斯公司应承担违约责任。原告将预存的330000元风险准备金、保证金先抵充利息再抵充本金，符合法律规定，本院予以确认。故原告要求被告欧美斯公司归还本金2773766元并支付自2015年11月26日起按合同约定的日万分之五计算至款清日止的罚息的诉请，有事实及法律依据，本院予以支持。被告欧美斯公司未能按约归还借款本息，被告力拓公司应按协议书约定承担连带保证责任。被告竺某某出具的担保函约定的担保债务利率为年利率8.2%，低于人民币委托贷款合同约定的罚息利率，故被告竺某某应在本金2773766元及按年利率8.2%按本金2773766元自2015年11月26日起算至款清日止的罚息范围内承担连带保证责任。原告要求被告竺某某承担连带保证责任的诉请，超出部分，本院不予支持。被告张某、胡某某、胡某荣、吕某某出具担保函自愿为被告力拓公司对协议书项下的债务在50000000元限额内提供连带责任保证，故原告要求被告张某、胡某某、胡某荣、吕某某对被告力拓公司的上述债务承担连带保证责任的诉请，于法有据，本院予以支持。被告欧美斯公司、竺某某、力拓公司、张某、胡某某、胡某荣、吕某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波某某科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还给原告宁波市奉化区某某有限公司借款本金2773766元，并支付按每日0.5‰按本金2773766元自2015年11月26日起计算至款项付清之日止的罚息；二、被告宁波某某有限公司对上述第一项债务承担连带保证责任；三、被告竺某某对上述第一项债务在借款本金2773766元及按年利率8.2％按本金2773766元自2015年11月26日起计算至款项付清之日止的罚息范围内承担连带保证责任；四、被告张某、胡某某、胡某荣、吕某某对被告宁波某某有限公司的上述债务承担连带保证责任；五、驳回原告宁波市奉化区某某有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费35337元，减半收取17686.5元，由被告宁波某某科技有限公司、竺某某、宁波某某有限公司、张某、胡某某、胡某荣、吕某某共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 员 殷其伟二〇一七年八月二十四日代书记员 胡 斌附：一、本判决依据的法律条文1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2.《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。3.《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。4.《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。5.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。6.《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。7.《中华人民共和国担保法》第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。8.《中华人民共和国担保法》第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。9.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。