辽宁省锦州市凌河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0703刑初90号
公诉机关辽宁省锦州市凌河区人民检察院。
被告人肖某，女，出生于辽宁省锦州市，汉族，大专文化，户籍地及现住址锦州市。因本案于2016年2月29日由锦州市凌河区人民检察院决定，被锦州市公安局凌河分局刑事拘留，于2016年3月17日被锦州市凌河区人民检察院依法取保候审。
辩护人张俊，辽宁华峰律师事务所律师。
锦州市凌河区人民检察院以锦凌检公诉刑诉（2016）73号起诉书指控被告人肖某犯挪用公款罪，于2016年09月26日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。锦州市凌河区人民检察院指派检察员吕秀光、杨爽出庭支持公诉，被告人肖某及其辩护人张俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
锦州市凌河区人民检察院指控，被告人肖某任辽宁省基础测绘院会计期间，利用职务上的便利，于2012年5月22日在中国建设银行股份有限公司锦州分行北京路支行将本单位集资的帐外资金1，000，000.00元人民币，存于肖某名下建行储蓄卡（卡号为XX），肖某于同日将该笔存款中的50，000.00元人民币私自转存到其名下建行储蓄卡（卡号为XX）购买了中国建设银行“XX”资产组合型人民币理财产品，随后赎回，又将该50，000.00元人民币转存回至其名下尾号为XX的建设银行储蓄卡，随后将1，000，000.00元人民币全部购买了中国建设银行“XX”资产组合型人民币理财产品，分别于2012年8月28日赎回400，063.78元，2012年9月10日赎回609，366.22元，肖某于2012年9月10日分六次通过ATM机（自动取款机）提取理财产品收益共计9，400.00元，据为己有。被告人肖某挪用公款共计1，050，000.00元人民币。非法所得2628元已被侦查机关代为收缴锦州市凌河区财政。
锦州市凌河区人民检察院向本院移送了指控其犯罪的证据，公诉机关认为被告人肖某之行为已构成挪用公款罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定处罚。
被告人肖某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无辩解意见。其辩护人认为被告人具有自首情节，且全部返赃，可以对被告人适用非监禁刑。
经审理查明，被告人肖某任辽宁省基础测绘院会计期间，利用职务上的便利，于2012年5月22日在中国建设银行股份有限公司锦州分行北京路支行将本单位集资的帐外资金100万元人民币，存于肖某名下建行储蓄卡（卡号为XX），肖某于同日将该笔存款中的5万元人民币私自转存到其名下建行储蓄卡（卡号为XX）购买了中国建设银行“XX”资产组合型人民币理财产品，当日赎回，期间并未获利，又将该50，000.00元人民币转存回至其名下尾号为XX的建设银行储蓄卡，随后将100万元人民币全部购买了中国建设银行“XX”资产组合型人民币理财产品，分别于2012年8月28日赎回40.006378万元，2012年9月10日赎回60.936622万元，肖某于2012年9月10日分六次通过ATM机（自动取款机）提取理财产品收益共计9400元，据为己有。被告人肖某挪用公款共计100万元人民币。案发前被告人肖某已将全部本金归还，案发后被告人肖某将非法所得收益9400元全部上缴。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：
1、身份证明，证明被告人肖某已经达到刑事责任年龄。
2、案件来源及抓捕经过，案件来源系侦查机关自行发现，被告人肖某系被传唤到案。
3、岗位聘用备案表、退（表）休表、个人简历、组织机构代码证，证明被告人肖某系事业单位工作人员，现已退休，案发时任辽宁省第X财务科副科长。
4、理财产品说明书，证明1、中国建设银行“XX”资产组合型人民币系列理财产品的说明情况。2、该理财产品不保证本金及收益安全以及具有风险。
5、肖某建设银行尾号为XX的流水明细，证明1、2012年5月22日存入该账户100万元的事实；2、肖某于2012年9月10日通过ATM机取款9400元理财产品收益的事实及同一天将本金60万元支取转给XX尾号XX卡中的事实。3、9月10日当天肖某又将该公司存储在尾号XX卡中的832，732.67元转账存入该账户，随后又转给XX尾号为XX卡上的事实。
6、肖某建设银行尾号XX取款凭条、XX存款凭条、证券业务回单，证明肖某2012年5月22日从8166银行卡中取款100万元又存到XX卡上，并在5275卡上申购XX资产组合型人民币理财产品的事实。
7、转账凭条，证明肖某2012年8月28日将理财产品中的40万元提取，2012年9月10日通过尾号XX转账给XX60万元。
8、肖某尾号为XX的建设银行卡流水、取款凭条、存款凭条，证明肖某于2012年5月22日将其名下的建设银行卡尾号为XX中的5万元转入其名下尾号XX卡中从非柜台通道购买XX资产组合产品的事实。
9、肖某建设银行尾号为XX银行卡查询明细、存款凭条，证明1、肖某建设银行尾号为XX银行卡用于存储单位帐外资金，截止到2012年5月份公司帐外资金为4万余元，自2015年5月初至2015年5月22日该公司帐外集资共计100余万元，肖某于2015年5月22日将该资金转账支取。2、公司员工向肖某建设银行尾号XX卡中转款，该卡中的资金是该公司向员工集资的资金。
10、辽宁省基础测绘院情况说明，证明肖某系该院职工，负责保管公司的集资款，其中包括该公司购买像素向职工集资的款200万元，其中购买设备支出100万元给田某某，2012年9月10日退休交接工作时将832695.66元及60万元转账给XX，与XX进行交接，7月将公积金的业务与吴某进行交接。
11、辽宁省基础测绘院职工集资名单，证明该公司向职工集资共计200万元。
12、中国建设银行股份有限公司理财产品客户权益须知及理财产品风险揭示书，证明肖某在购买XX资产组合型人民币系列理财产品时，明知该理财产品存有风险，并在风险告知书上确认签字。
13、证人宋某某的证言，证明辽宁省基础测绘院院长宋某某将单位职工集资款200万元交给肖某保管，并存在其个人账户。后肖某将100万元存储在肖某的另一账户中，宋某某对此知晓，但肖某将100万元购买理财产品，宋某某明确表示不知晓，也不知道产生的利息如何处理的。
14、证人任某的证言，证明肖某保管单位集资款，该笔钱系公款，由院长宋某某进行支配，肖某在退休交接工作时和XX交接，不存在和任某交接工作的情况，肖某将集资款购买理财产品，任某不知道，也不知道该产品会有利息，肖某没有将保管的钱交给过任某。而且肖某将单位的100万元的集资款购买理财产品，并没有向任某请示过。
15、证人李某某的证言，证明退休前在宋某某办公室谈退休工作时，并没有听到肖某进来和宋院长说把账交给任某及利息交给任某的话，在单位院里看见肖某才知道她已经退休了。
16、证人吴某的证言，证明肖某在退休时将公积金的相关材料和吴某进行交接，2012年11月份经院长指示，吴某和XX进行交接工作其中包括交接200万元集资款的收据，交接工作时有交接单。
17、证人郎某某的证言，证明单位为了购买设备搞过集资款，这笔钱经院长宋某某决定存在肖某账上，该笔款项系公款，应该由院长决定使用和支配。
18、证人王某的证言，证明定期会给固定客户打电话拉存储，但是并不知道肖某手中有100万元的集资款，肖某到其所在的银行存储，应该是王某和测绘院很多人都打招呼了，没有主动让肖某购买XX资产理财产品，拉存款是银行工作人员的主要任务，直接影响个人收入，理财要小很多。对肖某打电话请示的领导这个事没有印象。XX资产组合理财产品是一种非存款，高收益产品不等于活期存款，而且非保本具有风险，提取时间是周一到周五早上九时到下午十五时，不是随时提取。
19、证人XX的证言，证明肖某退休时和XX交接，有两笔钱，一笔是60万元，一笔是80多万元，还有XX单位办像素工厂职工集资的200万元的收据的存根和记账联含着个人转款存款的凭条，还有一张给田某某转款100万元的凭条，均有交接手续。
20、证人张某某的证言，证明2012年12月份任辽宁省基础测绘院的出纳，根据吴某交接工作时给的一个盒里的职工集资200万元的收据存根，及个人存款凭条给职工返款。
21、被告人肖某的原始供述与辩解，证明肖某在保管单位集资款期间，挪用公款先后总计105万元用于购买XX资产理财产品，将获利9400元取现。
22、侦查机关对肖某进行讯问时的同步录音录像及证人的同步录音录像光盘12张，证明公安机关取证情况。
上述证据，具有客观性、关联性、合法性，能够作为本案的定案根据，本院予以确认。
本院认为，被告人肖某身为国家工作人员，利用职务上的便利挪用公款进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控其所犯罪名成立，应按挪用公款罪予以刑罚处罚。被告人肖某经电话传唤到案，并如实供述案情，且当庭自愿认罪，系自首，可依法从轻处罚。案发前被告人将其挪用的公款100万元全部归还，可以从轻处罚。案发后被告人将全部非法所得收益上缴，可酌定从轻处罚。对于公诉机关起诉认定被告人挪用公款数额为人民币105万元一节，结合本案证据表明被告人肖某挪用公款5万元时间不足一天，且未营利，故认定被告人挪用公款数额应以100万元为宜。根据被告人的犯罪情节、悔罪表现、有无再犯的危险、对所居住社区有无重大影响因素，决定对其适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人肖某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 冯 欣
代理审判员 敖思超
人民陪审员 姜 航
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 周 芳