浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2009）甬慈民初字第1921号
原告：王志元，男，1958年11月3日出生，汉族，农民，住所慈溪市慈溪经济开发区。
委托代理人(特别授权代理)：张旭强，浙江相联律师事务所律师。
被告：王庆荣，男，1963年2月16日出生，汉族，农民，住所慈溪市慈溪经济开发区。
委托代理人(特别授权代理)：邵新林，慈溪市人和法律服务所法律工作者。
被告：王志连，男，1972年9月13日出生，汉族，农民，住所慈溪市慈溪经济开发区。
委托代理人(特别授权代理)：王国权，慈溪市求是法律服务所法律工作者。
原告王志元诉被告王庆荣、王志连雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2009年7月29日立案受理。依法由审判员王黎明适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及各自的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2008年11月，被告王志连家中建房，将木工活交与被告王庆荣。同年11月18日9时40分许，原告受雇于被告王庆荣为被告王志连建房做屋面木工时，从脚手架上不慎跌落受伤。原告即被送至慈溪市人民医院抢救，后去宁波市第六医院治疗，经诊断为右多发肋骨骨折、右尺骨鹰嘴骨折、右桡骨远端骨折等，经行“右尺骨鹰嘴粉碎性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折切复内固定术+植骨术”，并住院17天后遵医嘱复诊。经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告之伤构成七级伤残、需休息时间为11个月、需护理时间为3个月、续医费7000元（拆除内固定费用）、营养费1800元。审理中又称，原告由被告王庆荣叫去为被告王志连建房做木工前，被告王庆荣与原告讲定每天工钱100元和一包香烟、一餐饭，原告本来不认识被告王志连。原告在被告王志连所建房屋三楼由泥工搭建的脚手架跳板（离三楼地平面高度不足2米）上锯树时，不慎从跳板上摔下受伤。被告王志连已支付现金12000元给原告外，还为原告支付了慈溪市人民医院的医疗费。请求判令被告王庆荣赔偿原告医疗费28041.38元、后续治疗费7000元、误工费13110元、护理费5157元、交通费2000元、住院伙食补助费425元、营养费1800元、残疾赔偿金91600元、精神损害抚慰金30000元合计180933.38元，扣除被告王志连支付的1万元，尚须支付170933.38元，由被告王志连负连带赔偿责任。
被告王庆荣答辩称：被告王庆荣叫原告等木匠为被告王志连建房做木工，被告王庆荣与包括原告在内的木匠同工同酬，被告王庆荣未雇佣原告，与原告之间不存在雇佣关系。原告为被告王志连建房做木工，受雇于被告王志连。原告受伤与被告王庆荣无因果关系。请求判令驳回原告对被告王庆荣的诉讼请求。
被告王志连答辩称：被告王志连将建房木工活交与被告王庆荣承揽，两者之间系承揽合同关系。被告王庆荣与原告之间系雇佣关系。被告王志连对原告受伤并无过错，不承担赔偿责任。请求判令驳回原告对被告王志连的诉讼请求。
本案争议焦点：原告与被告王庆荣之间是否存在雇佣关系？被告王庆荣与被告王志连之间是否存在建设工程承包合同关系？原告的具体损失？
各方当事人对上述争议焦点的归纳均无异议，故本院分配举证责任如下：原告主张其与被告王庆荣之间存在雇佣关系以及原告的具体损失，由原告承担举证责任；被告王志连主张其与被告王庆荣之间存在建设工程承包合同关系，由被告王志连承担举证责任。
各方当事人对上述举证责任的分配也均无异议。
为此，原告举证如下：
1.杭州湾新区马潭路村人民调解委员会所作的谈话笔录一份，拟证明原告受雇于被告王庆荣并在从事雇佣活动中受伤；
2.杭州湾新区马潭路村人民调解委员会证明一份，拟证明原告由被告王庆荣叫去为被告王志连建房做木工；
3.宁波市通用门诊病历一本、住院病案一份（包括入院记录、手术记录、出院记录）、宁波大学医学院附属医院DR诊断报告单一份，拟证明原告伤势及治疗情况；
4.医疗费发票十八份，拟证明原告花费医疗费28041.38元（其中慈溪市急救中心护送费550元）；
5.汽车客票七份，拟证明原告花费交通费2000元；
6.暂收条一份，拟证明被告王志连已支付原告1万元；
7.鉴定费发票一份，拟证明原告花费鉴定费1800元；
8.宁波市第六医院诊断证明书四份，拟证明医嘱原告休息七个月、拆除内固定费用8000元；
9.司法鉴定意见书一份，拟证明原告之伤构成七级伤残、需休息时间为11个月、需护理时间为3个月、续医费7000元（拆除内固定费用）、营养费1800元。
被告王志连举证如下：
1.杭州湾新区马潭路村人民调解委员会证明一份，拟证明被告王志连已支付原告15000元；
2.慈溪市人民医院门诊病历一本、医疗费发票四份、超声诊断报告单一份、CT报告单一份，拟证明被告王志连为原告支付医疗费1428.76元。
因被告王庆荣申请，证人王某出庭作证。王某证言主要内容：原告、王某等四个木匠和被告王庆荣长期做木工点工，按惯例房东发香烟并招待中饭的工钱按每天100元计算，房东不发香烟、不招待中饭的工钱按每天120元计算；原告和王某等四个木匠均由被告王庆荣叫去为被告王志连建房做木工，讲好房东即被告王志连给每人（包括被告王庆荣）每天100元工钱和一包香烟并招待中饭，因被告王庆荣认识被告王志连，故工钱由被告王志连交由被告王庆荣转付其他木匠；因被告王志连未支付工钱给被告王庆荣，故被告王庆荣也未支付王某等木匠的工钱；王某为被告王志连做木工3天半期间，被告王志连每天发一包“大红鹰”香烟并招待中饭。
经质证，被告王庆荣对原告提交的证据质证意见如下：对证据1的真实性无异议，能证明原告为被告王志连建房做木工系点工，但不能证明被告王庆荣雇佣原告。对证据2、3、4、6、7、8均无异议。对证据5，认为应按原告就医次数和实际支付金额计算交通费。对证据9的真实性有异议。
被告王志连对原告提交的证据质证意见如下：对证据1、2均无异议。对证据9的真实性、合法性有异议，认为目前原告右肘关节半屈曲位固定，尚不具备鉴定条件。对其余证据的质证意见与被告王庆荣的质证意见一致。
原告对被告王志连提交的证据质证意见如下：对证据1认为，被告王志连除支付原告1.2万元外，还为原告支付在慈溪市人民医院的医疗费。对证据2无异议。
被告王庆荣对被告王志连提交的证据质证意见认为，原告为被告王志连建房做木工系点工，被告王志连未将建房木工活承包给被告王庆荣。
对证人王某的证言，原告和被告王庆荣均无异议。被告王志连认为证人王某的证言不能证明被告王志连与被告王庆荣之间的关系，说明其不可能知道被告王志连与被告王庆荣之间是承包关系还是原告为被告王志连建房做木工系点工。
经审查本院认为：目前原告右肘关节半屈曲位固定，尚不具备伤残鉴定的条件，现不能确定原告的伤残等级，故原告提交的证据7、证据9均与本案无关联性，均不予确认具有证据的效力。因此，原告主张的后续医疗费、误工及护理期限、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不能确定，均不宜在本案中审理；对原告提交的证据8，也不予确认具有证据的效力。对原告提交的证据1、2、3、4、6，两被告均无异议，且符合证据的真实性、合法性以及与本案具有关联性，均予确认具有证据的效力和证明力。对被告王志连提交的证据、证人王某的证言，与上述确认的证据能相互印证，均予确认具有证据的效力和证明力。但被告王志连提交的证据1，不能证明被告王志连已支付原告15000元。原告提交的汽车客票金额149元，不能证明其主张的交通费2000元，但可按原告的就医次数合理确定原告的交通费为300元。
综上，根据确认的证据，结合各方当事人的一致陈述，本院认定本案事实如下：2008年11月，被告王志连因建房所需，找被告王庆荣做木工，被告王庆荣叫了原告等四个木匠与其一起为被告王志连建房做木工，并讲定由房东即被告王志连给每人每天100元工钱和一包香烟并招待中饭（其中工钱由被告王志连交由被告王庆荣转付其他木匠）。同月18日9时40分许，原告在被告王志连所建房屋三楼由泥工搭建的脚手架跳板（离三楼地平面高度不足2米）上锯树时，不慎从跳板上摔下受伤。原告即被送至慈溪市人民医院抢救，后又被送至宁波市第六医院住院（住院17天）并门诊治疗，经诊断为右多发肋骨骨折、右尺骨鹰嘴骨折、右桡骨远端骨折等，经行“右尺骨鹰嘴粉碎性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折切复内固定术+植骨术”，目前原告右肘关节半屈曲位固定。为此，原告损失医疗费29470.14元（其中包括慈溪市人民医院的医疗费1428.76元、慈溪市急救中心护送费550元）、住院伙食补助费425元（住院17天按每天25元计算）、交通费300元共计30195.14元。被告王志连为原告支付了慈溪市人民医院的医疗费1428.76元，另支付原告现金12000元共计支付13428.76元。
另查明王某为被告王志连做木工期间，被告王志连每天发一包“大红鹰”香烟并招待中饭。现被告王志连未支付工钱给被告王庆荣，故被告王庆荣也未支付王某等木匠的工钱。
因两被告不同意调解，致无法调解。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告主张由被告王庆荣雇佣原告，缺乏证据，本院不予采信。被告王志连主张其将建房木工活承包给被告王庆荣，证据不足，本院也不予采纳。鉴于被告王庆荣与原告等其他木匠为被告王志连建房做木工系同工同酬的事实，可推定原告受雇于被告王志连，即被告王志连与原告之间存在雇佣关系。原告为被告王志连建房做木工时受伤，属于从事雇佣活动期间，故应当由被告王志连承担赔偿责任。因目前原告右肘关节半屈曲位固定，尚不具备伤残鉴定的条件，现不能确定原告的伤残等级，故原告主张的后续医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不能确定，不宜在本案中审理，原告可于内固定取出后另行主张权利。原告请求两被告互负连带赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于〈审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告王志连赔偿原告王志元医疗费29470.14元、住院伙食补助费425元、交通费300元共计30195.14元，扣除已支付的13428.76元，余款16766.38元限被告王志连于本判决生效之日起七日内履行完毕；
二、驳回原告王志元的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费210元，减半收取计105元，由被告王志连负担，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人宁波市财政局预算外资金，帐号81×××01，开户银行为中国银行宁波市分行；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案庭。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理）。
审判员 王黎明
二〇〇九年十月十九日
书记员 成美玲
附一：本判决所适用的相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣活动关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
附二：相关执行规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效的中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于执行工作若干问题的规定(试行)》
第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
(1)申请或移送执行的法律文书已经生效；
(2)申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；
(3)申请执行人在法定期限内提出申请；
(4)申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；
(5)义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；
(6)属于受申请执行的人民法院管辖。
人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。