山东省平阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0124刑初24号
公诉机关山东省平阴县人民检察院。
被告人姜某某，男，1998年11月24日出生于山东省平阴县，汉族，中专文化，学生，捕前住平阴县洪范池镇纸坊村83号。因涉嫌犯强奸罪于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕。现羁押于济南市看守所。
法定代理人石保玉，女，1976年8月11日出生，汉族，小学文化，住平阴县洪范池镇纸坊村83号，系被告人姜某某的母亲。
辩护人范玉强,山东鲁平律师事务所律师。
被告人常某某，男，1998年3月2日出生于山东省东阿县，汉族，初中文化，学生，捕前住平阴县东三里村，户籍地山东省东阿县鱼山乡王坡村99内1号。因涉嫌犯强奸罪于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕。现羁押于济南市看守所。
法定代理人张秀兰，女，1971年5月4日出生，汉族，初中文化，住平阴县东三里村，系被告人常某某的母亲。
辩护人凌辉，山东鲁平律师事务所律师。
平阴县人民检察院以平阴检公刑诉（2016）16号起诉书指控被告人姜某某、常某某犯强奸罪，于2016年1月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2016年3月2日、7月7日不公开开庭审理了本案。本案审理过程中，因被害人提起附带民事诉讼，本院于2015年4月28日向济南市中级人民法院申请延长审限三个月。平阴县人民检察院指派检察员于秀兰、张尤栋出庭支持公诉，被告人姜某某及法定代理人石保玉、辩护人范玉强、被告人常某某及法定代理人张秀兰、辩护人凌辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年4月25日晚，被告人姜某某、常某某伙同张某某、冯某某（以上二人另案处理）及董某某（女，12岁）等人在平阴县锦东新区“食家庄”饭店吃饭时，张某某向姜某某、常某某、冯某某提议晚上与董某某发生性关系。后张某某、姜某某、常某某、冯某某与董某某行至一烧烤摊继续喝酒，期间，冯某某（另案处理）到了该烧烤摊。饭后张某某、姜某某、常某某、冯某某、冯某甲将董某某带到平阴县黄河路天缘宾馆，在该宾馆312房间内张某某、姜某某、冯某某使用暴力、胁迫手段强行与董某某发生了性关系，期间，常某某对董某某的阴部及胸部进行抠摸。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了下列证据：被告人的供述与辩解、证人证言、书证、视频资料、辨认笔录被害人陈述等。平阴县人民检察院认为，被告人姜某某、常某某伙同他人以暴力、胁迫手段强奸妇女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人姜某某、常某某在作案时不满18周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条第三款之规定，应当从轻或者减轻处罚。
被告人姜某某辩解称其没有暴力胁迫。姜某某的辩护人辩称：1.被告人姜某某在共同犯罪中，起到次要作用，应为从犯；2.被告人姜某某在实施犯罪过程中并未得逞，属于犯罪未遂；3.被告人姜某某系未成年人、初犯、偶犯，建议法庭在量刑时予以考虑。被告人姜某某及其辩护人未向本院提供新的证据。
被告人常某某的辩护人凌辉辩称：被告人常某某系从犯、未成年人、初犯、偶犯且认罪态度较好，建议法庭在量刑时予以考虑。被告人常某某及其辩护人未向本院提供新的证据。
经法庭审理查明：2015年4月25日晚，被告人姜某某、常某某伙同张某某、冯某某（以上二人另案处理）及董某某（女，2002年7月23日出生，案发时12岁9个月）等人在平阴县锦东新区“食家庄”饭店吃饭时，张某某、姜某某、常某某、冯某某四人商议晚上与董某某发生性关系。后张某某、姜某某、常某某、冯某某与董某某又至平阴县玫瑰广场一烧烤摊继续喝酒，期间，冯某某（另案处理）到达该烧烤摊。饭后张某某、姜某某、常某某等人将董某某带到平阴县黄河路天缘宾馆，在该宾馆312房间内张某某、姜某某、冯某某使用暴力将董某某按至床上脱其衣服，意欲强行与其发生性关系。因董某某反抗及呼喊疼痛，三人强奸未遂。期间，常某某对董某某的阴部及胸部进行抠摸。
2015年7月1日，平阴县公安局办案民警在平阴县职业中专内将被告人姜某某抓获，在平阴县宏源市场内将被告人常某某抓获。二人到案后均如实供述了其犯罪事实。
本案审理过程中，被告人姜某某、常某某赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解。
在审理过程中，法庭了解到被告人姜某某性格比较活泼、开朗，懂礼貌，在校期间没有拉帮结伙，其父母离异，自身法律意识淡薄，年龄小，没有自己的是非观，以致走上犯罪道路。被告人常某某性格内向、好面子、讲义气、自控能力较差，本次犯罪主要是法律意识淡薄，哥们义气严重，不好意思拒绝别人，一时冲动所致。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和查证属实的下列证据予以证实：
1.被害人董某某的陈述证明：2015年4月25日晚，其与张某某、冯某某、姜某某、常某某等人在平阴县锦东新区“食家庄”饭店吃饭后，又至平阴县玫瑰广场一烧烤摊继续喝酒，期间冯某甲到了该烧烤摊。饭后其想回家，但是张某某等人不让其回家，并把其摁到冯某甲的电动车上，将其带至平阴县黄河路天缘宾馆。在该宾馆一房间内张某某、冯某某、姜某某强行与其发生了性关系，期间有人摁住其胳膊，还有人摸其胸部。
2.共同作案人冯某某的供述证明：其与姜某某、常某某、董某某等人在平阴县锦东新区“食家庄”一块吃饭，后一行人又到平阴玫瑰广场一烧烤摊继续吃饭。饭后与张某某等人将董某某带至平阴县黄河路天缘宾馆。在该宾馆内，其、姜某某、张某某依次强行和董某某发生性关系，因董某某反抗及呼喊疼痛，三人均未遂。期间，常某某抠摸被害人的胸部。其不知道董某某多大，但其看着她的年龄大约得十六、七岁。事情发生很多天后，其问过常某某董某某的年龄，常某某告诉其董某某十四岁。
3.共同作案人张某某的供述证明：2015年4月25日晚，其与冯某某、姜某某、常某某，董某某等人在平阴县锦东新区“食家庄”饭店吃饭时，四人商议晚上不想让董某某回家。后张某某、冯某某、常某某、姜某某与董某某又至平阴县玫瑰广场一烧烤摊继续喝酒。饭后其与冯某某等人将董某某带至平阴县黄河路天缘宾馆，在该宾馆312房间内冯某某、姜某某、其依次强行和董某某发生性关系，因董某某反抗及呼喊疼痛，三人均未遂。其认为董某某大约十五、六岁。
4.证人冯某甲的证言证明：在2015年四五月份的一天，其在平阴县玫瑰遇到常某某等人在喝酒，喝完酒之后，张某某让其去宾馆打牌，到宾馆后看到冯某某、姜某某、张某某依次强行和董某某发生性关系，当时董某某不同意。其也看到常某某趴到董某某身上。其认为董某某十四、五岁。
5.证人张某甲的证明：2015年4月25日晚，其先后在平阴县锦东新区“食家庄”饭店及平阴县玫瑰镇广场烧烤摊吃饭，当其离开后第二天董某某告诉其，昨天晚上董某某被张某某等人轮奸了。其刚认识董某某的时候认为董某某十五、六岁。
6.证人黄某的证言证明：2015年4月25日晚，其与董某某、张某甲、张某某、冯培培（即冯某某）、姜某某、常某某等人在平阴县锦东“食家庄”饭店吃饭，其喝醉后被张某甲和另外一个人送回家。其刚认识董某某时，其问过常某某董某某的年龄，常某某给其说董某某十四岁了，在平阴二中读初一。
7.证人刘某某的证言及辨认笔录证明：证实其系天缘宾馆经营人，2015年4月25日晚上来该宾馆住宿的有个叫冯某某的；通过十二张不同男性正面免冠照片的辨认，其辨认出冯某某为2015年4月25日晚在其宾馆住宿的人。
8.辨认笔录，2016年1月21日姜某某和常某某在十二张不同女性正面免冠照片中分别辨认出被害人董某某。
9.被害人董某某对被告人的辨认笔录，证实董某某在十二张不同男性正面免冠照片中分别辨认出对其实施强奸行为的姜某某及常某某。
10.被告人姜某某、常某某辨认现场照片证明：被告人姜某某、常某某均指认其实施强奸行为的地点为平阴县黄河路天缘宾馆321房间
11.户籍证明信二份证明：姜某某，男，出生于1998年11月24日出生；常某某，男，出生于1998年3月2日，案发时两人均系未成年人。
12.被害人董某某户籍证明信一份证明：董某某，女，出生于2002年7月23日。
13.平阴县公安局出具的发、破案经过一份证明：该案由董某某于2015年6月16日报案至平阴县公安局，经侦查，于2015年6月17日日立为董某某被强奸案侦查，并于2015年7月1日将姜某某、常某某抓获归案。
14.无违法犯罪记录证明证明：经查询，截止2015年7月28日未发现姜某某、常某某有其他违法犯罪记录。
15.被告人姜某某的供述证明：其与冯某某、常某某、董某某等人在锦东新区“食家庄”一块吃饭，后一行人又到平阴玫瑰广场一烧烤摊继续吃饭。饭后与张某某等人将董某某带至平阴县黄河路天缘宾馆。在该宾馆内，冯某某、其、张某某依次强行和董某某发生性关系，因董某某反抗及呼喊疼痛，三人均未遂。期间常某某摸了董某某的胸部及阴部。其不知道董某某的具体年龄，事发当天晚上董某某说自己十五岁。
16.被告人常某某的供述证明：证实2015年4月25日晚，其与张某某、冯某某、姜某某、董某某等人在平阴县锦东新区“食家庄”饭店吃饭时，四人商议晚上不想让董某某回家。后张某某、冯某某、常某某、姜某某与董某某又至平阴县玫瑰广场一烧烤摊继续喝酒。饭后其与张某某、冯某某、姜某某等人将董某某带至平阴县黄河路天缘宾馆，在该宾馆312房间内冯某某、姜某某、张某某依次强行和董某某发生性关系。期间，其摸了董某某的胸部及阴部。其认为董某某大约十四、五岁。
关于被告人姜某某的辩护人辩称姜某某在犯罪实施过程中并未得逞，属于轮奸未遂的问题。根据共同犯罪人张某某、冯某某、以及被告人姜某某供述，在实施强奸过程中因董某某呼喊疼，三人均未插入。关于被告人姜某某的辩护人辩称其系未遂的意见予以采纳。
关于被告人常某某的辩护人辩称常某某系从犯的问题。在本案中，常某某事前参与共谋，与张某某、姜某某、冯某某共同商议对董某某发生性关系，且实施了抠摸被害人胸部、阴部的行为，在本次共同犯罪中不认定为从犯。关于被告人常某某的辩护人辩称其系从犯的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告姜某某、常某某伙同他人以暴力、胁迫手段强奸妇女，其行为构成强奸罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人姜某某、常某某在作案时不满十八周岁，依法应当减轻处罚；被告人姜某某、常某某在实施轮奸行为的过程中，因其意志以外的原因未得逞，属于未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；被告姜某某、常某某归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人姜某某、常某某积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，依法可以从轻处罚。据此，对被告人姜某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三款第（四）项、第十七条第一款、第三款、第二十三条、第二十五条第一款之规定，对被告人常某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三款第（四）项、第十七条第一款、第三款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告姜某某犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月2日起至2020年1月1日止）。
被告常某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 刘 勇
审 判 员 贺 涛
人民陪审员 王淑荣
二〇一六年七月七日
书 记 员 李红红