甘肃省华池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘1023刑初119号
公诉机关华池县人民检察院。
被告人王兴平，男，生于1978年6月13日，汉族，甘肃省华池县人。2015年5月13日，因涉嫌非法买卖、储存弹药罪被华池县公安局刑事拘留，2015年6月17日经华池县人民检察院批准逮捕，次日被华池县公安局执行逮捕，现羁押于华池县看守所。
被告人王兴平犯非法持有弹药罪一案，华池县人民检察院于2015年10月19日以华检公诉刑诉[2015]120号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月11日公开开庭审理了本案，华池县人民检察院指派代理检察员杨耘出庭支持公诉，被告人王兴平及其辩护人陈峰到庭参加诉讼。庭审中因量刑证据需要补充侦查，本院当庭决定延期审理一个月，同年2月6日，本院收到华池县人民检察院延期审理建议书，之后因需要委托鉴定，致本案在较长时间内无法审理，本院裁定中止审理，同年6月12日收到华池县人民检察院退卷函，遂裁定恢复审理，6月21日第二次公开开庭审理了本案，6月23日作出（2015）华刑初字第156号刑事判决，以被告人王兴平犯非法买卖弹药罪判处有期徒刑四年，宣判后，华池县人民检察院认为判决适用法律错误，量刑明显不当为由，以华检公诉诉刑抗（2016）2号刑事抗诉书提出抗诉。庆阳市中级人民法院审理后，以原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误为由作出（2016）甘10刑终134号刑事裁定书，撤销本院（2015）华刑初字第156号刑事判决，发回重新审理。本院于2016年12月5日立案受理，适用普通程序，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，华池县人民检察院指派代理检察员杨耘出庭支持公诉，被告人王兴平到庭参加诉讼，庭审中因量刑证据需要补充侦查，遂向华池县人民检察院发送证据补充函一份，2017年2月13日收到回复函，检察院未补充到新的证据。3月23日作出（2016）甘1023刑初191号刑事判决，以被告人王兴平犯非法买卖弹药罪判处有期徒刑四年，宣判后，华池县人民检察院认为判决适用法律错误，量刑明显不当，以华检公诉诉刑抗（2017）1号刑事抗诉书提出抗诉。庆阳市中级人民法院审理后，又以原判认定事实不清，证据不足，适用法律错误为由作出（2017）甘10刑终100号刑事裁定书，撤销本院（2016）甘1023刑初191号刑事判决，发回重新审理。本院于2017年9月5日立案受理，适用普通程序，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，华池县人民检察院指派代理检察员杨耘出庭支持公诉，被告人王兴平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华池县人民检察院指控，2014年4月至11月，被告人王兴平在担任华池县“百佳”超市业务经理期间，在QQ气枪爱好群内聊天时结识“五哥”、“九哥”、“粮食”、刘祖成（外号“孤狼”）等人，得知该网友售卖气枪铅弹及配件，遂预谋购买铅弹并转售盈利，并冒用徐静、杨娜娜等名、使用超市配备的业务电话，从网名为“九哥”、“粮食”、“孤狼”等人手中七次购买气枪铅弹22000发、气枪瞄准器、支架、外壳等配件，通过申通快递到货后转售给外地人。华池县公安局在王兴平妻子王新颖经营的“老树工艺品店”库房内搜查并扣押气枪铅弹5746发、成品弓弩3把。经甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（痕检）[2015]240号、[2016]181号两份鉴定意见书鉴定：送检的200枚铅弹均系4.5mm气枪弹，任意选取10发，填装至气枪中进行射击实验，能正常发射；送检的5746发疑似铅弹分别为4.5mm、5.5mm和6.35mm气枪铅弹，均系铅丝所制成。被告人王兴平的行为已构成非法买卖弹药罪，请依法判处。
被告人王兴平辩称，自己仅构成非法持有弹药罪，其从未在网上购买邮寄过气枪铅弹，也未向他人出售过气枪铅弹；由于自己不懂法，处于个人爱好仅储存了一些气枪铅弹，用于自己玩耍，并没有造成严重后果，且自己当兵退役后一直表现良好，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年4月至11月期间，被告人王兴平担任华池县“百佳”超市业务经理，在QQ气枪爱好群内聊天时结识“五哥”、“九哥”、“粮食”、刘祖成（外号“孤狼”）等人，得知该网友售卖气枪铅弹及配件，遂预谋购买，并冒用同事徐静、杨娜娜等名、使用超市配备的业务电话，从网名为“九哥”、“粮食”、“孤狼”等人手中多次购买气枪铅弹、气枪瞄准器、支架、外壳等配件，通过申通快递到货后部分转售给他人。华池县公安局在王兴平妻子王新颖经营的“老树工艺品店”库房内搜查并扣押气枪铅弹5746发、成品弓弩3把。经甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（痕检）[2015]240号、[2016]181号两份鉴定意见书鉴定：送检的200枚铅弹均系4.5mm气枪弹，任意选取10发，填装至气枪中进行射击实验，能正常发射；送检的5746发疑似铅弹分别为4.5mm、5.5mm和6.35mm气枪铅弹，均系铅丝所制成。
上述事实，有公诉机关提供经法庭质证、认证、本院查证属实的如下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件发生的时间、地点；
2.现场勘验检查笔录、现场照片、搜查证、搜查笔录及照片、扣押笔录及扣押清单、辨认笔录及照片，证实侦查人员在王兴平妻子王新颖经营的“老树工艺品店”库房内搜查并扣押气枪铅弹5746发、成品弓弩3把等违禁物品；
3.检查提取笔录及照片、调取证据清单、涉案快递详细信息表、情况说明、仪陇县公安局情况说明、手机信息清单，证实被告人王兴平冒用徐静、杨娜娜等名，使用超市配备的业务电话，从网名为“九哥”、“粮食”、“孤狼”等人手中多次购买气枪铅弹、气枪瞄准器、支架、外壳等配件；
4.甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（痕检）[2015]240号、[2016]181号两份鉴定意见书鉴定：送检的200枚铅弹均系4.5mm气枪弹，任意选取10发，填装至气枪中进行射击实验，能正常发射。送检的5746发疑似铅弹分别为4.5mm、5.5mm和6.35mm气枪铅弹，均系铅丝所制成。
5.证人王某某、王某甲、李某某、杨某某、徐某某（徐某）、倪某某、谯某某证言、另案处理人员刘祖成、朱雨、李必胜、但林洪供述、被告人王兴平供述，上述证据相互印证，足以证实本案的犯罪事实；
6.户籍证明，证实被告人王兴平具有刑事责任能力。
本院认为，公诉机关指控被告人王兴平七次在网络上购买气枪铅弹22000发，因被告人王兴平对其在网上购买铅弹的数量前后供述不一，且“南充11.5特大网络贩卖枪支弹药案购买弹药人员情况统计表”统计的数字、申通快递发货的数量、手机聊天信息等证据均无法证实王兴平在网上购买的铅弹为22000发。故公诉机关指控的被告人王兴平在网上购买22000发气枪铅弹的事实不清、证据不足，不予认定，但被告人王兴平确有非法买卖气枪铅弹行为，只是非法购买气枪铅弹的数量无证据证实，而买卖气枪铅弹达500发以上才构成非法买卖弹药罪，在无法查明被告人王兴平买卖铅弹数量的情况下，直接认定为非法买卖弹药罪与疑罪从无、从疑有利于被告人的刑法原则不符，故不能认定被告人王兴平犯非法买卖弹药罪。但是华池县公安局在王兴平妻子王新颖经营的“老树工艺品店”库房内搜查的5746发气枪铅弹是客观存在的，在公诉机关未能提供证据证实5746发铅弹来源的情况下，应该认定被告人王兴平犯非法持有弹药罪。被告人王兴平犯罪动机主观恶意性较小，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。为了惩罚犯罪，维护公共安全，遵循以惩办与宽大相结合、惩罚与教育相结合的刑罚制度，贯彻刑法罪行相适应的基本原则。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条二款（三）项之规定，判决如下：
被告人王兴平犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月13日起至2019年11月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 杨学宇
审 判 员 赵世峰
人民陪审员 毛红霞
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 王 杰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。