新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终1259号上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司。住所地：乌鲁木齐市乌奇公路**号*幢贰层（养路段车站旁）。法定代表人：谭玲，乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司总经理。委托诉讼代理人：杨凯，新疆宋楠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张永贵，男，1971年7月1日出生，汉族，新疆玛纳斯县城镇居民，住乌鲁木齐市米东区古牧地东路北五巷**号*栋*号。委托诉讼代理人：王洪举，新疆众望律师事务所律师。上诉人乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司（以下简称华欣居安物业）因与被上诉人张永贵劳动争议一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院作出的（2016）新0109民初4930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭于2017年4月18日公开开庭进行了审理。上诉人华欣居安物业的委托诉讼代理人杨凯、被上诉人张永贵的委托诉讼代理人王洪举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华欣居安物业上诉请求：依法撤销一审判决第一、二、五项，改判：1、双方劳动关系至2016年8月25日终止；2、支付2016年5月工资1277元、2016年5月19日至2016年8月25日病假工资3730.8元（2016.5.19-5.31日，202.8元；2016年6-8月，3528元）；3、返还社保补贴款7930元。事实和理由：一、我单位与张永贵签订的劳动合同至2016年8月25日到期，张永贵于2016年5月19日因与他人发生冲突致伤后，未履行请假手续再未到岗,至劳动合同期满双方劳动关系应自行终止。即便张永贵受伤但并非工伤，其病休时间依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》也为三个月医疗期，至2016年8月19日即已届满，故一审法院认定双方劳动关系于2016年9月6日解除错误；二、我单位提交的工资表可证实张永贵至2016年5月19日受伤时当月工资1277元，并非1820.7元，一审认定错误。同时一审法院判决支付2016年9月1日至5日病假工资270.3元无事实及法律依据。三、张永贵入职时申请不缴纳社保，以工资形式发放，有双方签署的自缴社保申请书为证，该申请书上张永贵的捺印虽无法鉴定，但其签名的工资表中有793元社保补助款的明确列项。基于公平原则，我单位为其补缴社保，即应由其返还已领取的社会保险补助款。张永贵针对华欣居安物业的上诉辩称：我2016年5月19日是因工受伤，正在申请工伤认定。我与单位约定的月工资标准为2200元，亦一直按此金额领取，其主张该款中包含社保补助与双方约定工资金额不符，请求依法驳回上诉，维持原判。张永贵向一审法院起诉请求：1、确认双方于2015年5月至今存在劳动关系；2、补发2016年5月至7月工资6600元；3、支付2015年6月至2016年4月未签订劳动合同二倍工资24200元；4、补缴2015年5月至今劳动关系存续期间养老、失业、医疗、生育、工伤保险费。一审法院认定事实：张永贵在华欣居安物业从事保安工作。2016年5月19日，小区业主向值班的张永贵借用公司的三轮车，张永贵不同意借用，双方发生争执，该业主将张永贵推下门岗台阶受伤，该业主向张永贵支付赔偿款8万元。仲裁审理时，经双方申请，共同委托新疆卓鼎（双语）司法鉴定所对双方2015年8月25日签订的劳动合同书、《自缴社保申请书》、劳动合同书补充条款进行鉴定。经鉴定：张永贵在华欣居安物业提交的“劳动合同书”封面填写的姓名、合同签订日期、乙方（本案张永贵）联系电话及捺印系张永贵本人签字及捺印；该劳动合同书末尾“乙方”签字或者盖章处“张永贵”签名不是其本人签名，对该事实公司认可。该劳动合同书约定：合同生效日为2015年7月25日，一个月试用期，2016年8月25日合同终止，劳动合同履行地为乌鲁木齐市乌奇公路46号1幢贰层（养路段车站旁），工种为物业保安，每月10日为发薪日，试用期工资每月2000元，转正后乙方（张永贵）的工作岗位确定其每月工资为2200元。新疆卓鼎（双语）司法鉴定所对2015年8月25日“劳动合同书补充条款”及同日的《自缴社保申请书》鉴定意见为：《自缴社保申请书》中“张永贵”签名字迹上的手印系双指印，《劳动合同书补充条款》上“张永贵”指印模糊无法进行判定。对华欣居安物业提交的《工资表》中签名张永贵表示认可，该表显示张永贵20**年7月工资为452元，8月工资为2000元，2015年9月至2016年4月工资均为2200元，2016年5月工资其他员工均已领取，张永贵尚未领取。2016年8月17日，张永贵申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字(2016)715号仲裁裁决：一、申请人（张永贵）与被申请人（华欣居安物业）之间存在劳动关系；二、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴申请人2015年8月至2016年5月的养老、失业保险费，产生的利息由被申请人承担；由申请人返还被申请人社会保险费补助7137元；三、由被申请人支付申请人2016年5月工资1277元；四、驳回申请人的其他仲裁申请。张永贵不服，遂提起本案诉讼。一审法院认为，1、关于张永贵的入职时间问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。华欣居安物业提交的张永贵签字的工资表，张永贵对该工资表中签名表示认可，该工资表明确载明张永贵上岗时间为2015年7月25日，故对张永贵主张其入职时间为2015年5月的意见，因无相应证据予以佐证，一审法院不予采纳。2、关于双方劳动关系存续问题。华欣居安物业提交的“劳动合同书”封面有张永贵的签名及捺印，张永贵认可的工资表显示双方是按照该劳动合同书约定的工作地点、工作岗位、试用期工资、转正后工资履行，可以说明双方当事人已达成了建立劳动关系的合意，且就劳动合同的主要必备条款达成了合意，即便该劳动合同书末尾处签名不是其本人所签，只能说明该劳动合同书存在瑕疵或者缺陷，不能因此否定合同的效力，因此不能认定双方未签订劳动合同的事实，该劳动合同书约定劳动合同于2016年8月25日终止。同时，《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第四十二条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同……（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的。张永贵提交的住院证及医疗证明书可以证实张永贵的医疗期于2016年9月5日届满，在此期间华欣居安物业不能与张永贵解除劳动关系。医疗期满后，张永贵再未向华欣居安物业提供劳动，也未履行任何请假手续，故一审法院确认双方劳动关系于2016年9月6日因劳动合同期满、医疗期满而终止。由此，张永贵所主张的未签订劳动合同二倍工资缺乏事实依据，一审法院不予支持。3、关于张永贵主张的2016年5月至7月工资问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。截止庭审结束，张永贵未提交任何证据证实其已构成工伤，也无证据证实其已向华欣居安物业履行过请假手续，2016年乌鲁木齐市不含社保最低工资为1470元。故华欣居安物业应支付张永贵20**年5月工资1820.7元（2200元÷21.75天×18天），2016年6月至8月病假工资3528元（1470元×80%×3个月），2016年9月1日至5日病假工资270.3元（1470元×80%÷21.75天×5天），2016年5月病假工资202.8元【1470元×80%÷21.75天×（21.75天－18天）】。4、关于补缴社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，应按月缴纳。故双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴张永贵20**年8月至2016年8月的养老、失业保险费，产生的利息由华欣居安物业承担。2016年9月不足半个月，9月5日之后双方劳动关系终止，故张永贵要求补缴2016年9月之后社会保险费的请求，一审法院不予支持。医疗、工伤、生育保险属于现收现支项目，无法通过补缴完成，故对张永贵关于补缴2015年5月至劳动关系存续期间医疗、工伤、生育保险费的请求，一审法院不予支持。华欣居安物业抗辩在补缴养老、失业保险费的情况下，要求张永贵返还社保补贴款7930元，张永贵认可华欣居安物业提交的工资表中的签名，该工资表中工资构成有社保补助；华欣居安物业认为张永贵已在《自缴社保申请书》中签字，但该申请书经鉴定为双指印，无法证实系本人捺印，且该约定亦违反法律规定；同时，双方所签订的劳动合同中关于劳动报酬中并未约定工资中包含社保补贴，故对华欣居安物业此项请求，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三项，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照2008年1月3日公布的《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，判决：一、张永贵与乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司2015年7月25日至2016年9月5日存在劳动关系，于2016年9月6日解除劳动关系；二、乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司支付张永贵20**年5月工资1820.7元（2200元÷21.75天×18天），2016年5月19日至2016年9月5日病假工资4001.1元（3528元＋270.3元＋202.8元），于判决生效后十日内付清；三、乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与张永贵共同补缴张永贵20**年8月至2016年8月养老、失业保险费（张永贵个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司承担）；四、驳回张永贵的其他诉讼请求；五、驳回乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司要求张永贵返还社保补贴款7930元的请求。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审法院查明事实一致。本院认为，一、关于张永贵医疗期间的确定。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限；第三条规定，实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月医疗期。《劳动部关于贯彻的通知》第一项规定，医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。张永贵于2016年5月19日受伤并入院，至本案诉讼未被鉴定为工伤，符合上述规定的情形，故其应休医疗期至2016年8月19日期满，华欣居安物业上诉主张张永贵三个月医疗期满至2016年8月19日符合上述规定，本院予以支持。张永贵自受伤后再未提供劳动，至医疗期满亦未履行请假手续，双方的劳动关系至2016年8月25日期满终止。张永贵辩称其已申请工伤认定，双方劳动关系一直存续，本院认为，因一审法院已判决双方劳动关系解除，但张永贵并未提起上诉视为认可判决内容，故以申请工伤认定为由辩称双方劳动关系仍然存续，本院不予采纳。二、华欣居安物业是否应向张永贵支付2016年5月至2016年9月5日期间的工资。张永贵于2016年5月19日受伤后至劳动合同期满再未提供劳动，华欣居安物业应向张永贵支付2015年5月提供劳动期间的工资及受伤后至2015年8月19日医疗期满的病假工资，未予支付理应予以补发。一审法院依据《全国年节及纪念日放假办法》职工全年月平均制度月计薪天数为21.75天的规定，按张永贵月工资标准2200元计算其5月19日受伤前正常提供劳动的工资合理有据，华欣居安物业上诉称一审法院计算错误与其工资表载明的1277元不符，本院不予采信。张永贵自2015年5月19日至8月19日医疗期满，华欣居安物业应支付该期间的病假工资，但华欣居安物业对一审判决支付2016年6至8月病假工资3730.8元无异议，本院亦予维持。因双方劳动合同至2016年8月25日期满终止，一审法院判决华欣居安物业支付张永贵20**年9月1至5日的病假工资270.3元没有法律依据，本院予以纠正。三、张永贵是否应向华欣居安物业返还社保补助款7930元。本院认为，用人单位为劳动者缴纳社会保险系法定义务，不以双方约定而自然免除。华欣居安物业对一审法院判决补缴亦无异议，现双方争议的焦点系华欣居安物业在张永贵的工资中是否实际发放了社保费用。因华欣居安物业向张永贵发放的工资2200元系双方合同约定的月工资标准，但双方在劳动合同中并未明确约定该金额中包含社保补助，在华欣居安物业每月并未发放高于该约定金额工资的情形下，仅以张永贵签名的工资列表中有社保补助款793元的列项主张其在工资中发放了社保补助，本院不予采信。一审法院判决张永贵不予返还，合理有据，本院亦予维持。综上所述，华欣居安物业的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院作出的（2016）新0109民初4930号民事判决第三项：“乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与张永贵共同补缴张永贵20**年8月至2016年8月养老、失业保险费（张永贵个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司承担）”、第四项：“驳回张永贵的其他诉讼请求”、第五项：“驳回乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司要求张永贵返还社保补贴款7930元的请求”；二、变更乌鲁木齐市米东区人民法院作出的（2016）新0109民初4930号民事判决第一项：“张永贵与乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司2015年7月25日至2016年9月5日存在劳动关系，于2016年9月6日解除劳动关系”为“张永贵与乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司2015年7月25日至2016年8月25日存在劳动关系，于2016年8月25日期满终止”；三、变更乌鲁木齐市米东区人民法院作出的（2016）新0109民初4930号民事判决第二项：“乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司支付张永贵20**年5月工资1820.7元（2200元÷21.75天×18天），2016年5月19日至2016年9月5日病假工资4001.1元（3528元＋270.3元＋202.8元），于判决生效后十日内付清”为“乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司支付张永贵20**年5月工资1820.7元（2200元÷21.75天×18天），2016年5月19日至2016年8月病假工资3730.8元（3528元＋202.8元），于判决生效后十日内付清”。上述乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司应给付张永贵款项逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元、邮寄送达费60元（张永贵已预交），由乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司负担，连同上述案款一并交付张永贵；二审案件受理费10元（乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司已预交），由乌鲁木齐市华欣居安物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  鲍文林审判员  崔晓东审判员  韩 璟二〇一七年五月二十五日书记员  公维锋