金华市婺城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0702民初10949号
原告：胡显初，男，1977年12月15日出生，汉族，住金华市婺城区，
委托代理人：王根武、楼佳，浙江康济律师事务所律师。
被告：曹纪森，男，1956年3月16日出生，汉族，住金华市婺城区，
被告：姜兴枝，男，1982年9月29日出生，汉族，住金华市婺城区，
原告胡显初为与被告曹纪森、姜兴枝案外人执行异议之诉一案，于2017年8月2日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于同年9月25日公开开庭进行了审理。原告胡显初及其委托代理人楼佳，被告曹纪森到庭参加诉讼。被告姜兴枝经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告胡显初起诉称：2017年7月18日，原告收到金华市婺城区人民法院送达的（2017）浙0702执异6××号《执行裁定书》。原告认为，贵院驳回原告提出的执行异议的裁定事项，缺乏事实与法律依据，理由如下：一、被告曹纪森申请执行的坐落于金华市婺城区××街道汪姜街××号房屋（证号00209628，金市国用2007第7-42001号，以下简称“汪姜街房产”）的所有权系原告所有，而不是属于被告姜兴枝所有。原告胡显初于2014年元月10日，在贵院拍卖汪姜街房产流拍后通过以流拍的财产抵债的形式，取得了汪姜街房产的所有权。贵院根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条第二款：“不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或者抵债后，该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖或者抵债裁定送达买受人或者承受人时起转移”之规定，出具了（2010）婺执字第2357号裁定书，载明：将被执行人姜兴枝所有的坐落于金华市婺城区××街道汪姜街××号房屋过户给第三人胡显初，且该裁定送达后即发生法律效力。同时，贵院也向金华市建设局发出了协助执行通知书，协助执行：解除汪姜街房产的查封及将该房产过户给胡显初的两项事项；贵院向金华市国土资源局发出了协助执行通知书，协助执行：将被执行人姜兴枝所有的坐落于金华市婺城区××街道汪姜街××号房屋1幢所属的土地使用权过户给第三人胡显初。综上，在原告收到法院裁定的那天起，汪姜街房产的所有权已经属于原告所有，之后被告姜兴枝的抵押行为属于无权处分行为，不应得到支持。二、被告曹纪森对属于原告胡显初所有的汪姜街房产申请执行是完全错误的，其行为没有任何事实和法律依据。1、原告胡显初与被告姜兴枝的汪姜街房产买卖，是通过法律生效的法律文书所确定的，原告也于收到法院裁定书那天起取得了汪姜街房产的所有权。2、根据《物权法》第二十八条规定：因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。3、争议房屋原本就有抵押登记，原告支付的购房款也全数用于归还原抵押权人施艳琴的债务（前者抵押登记已注销），并无余额可供执行，因此，原告请求判令解除对争议房屋的一切执行措施。4、原告对未办理过户登记无过错。原告在收到法院裁定后，多次催促被告姜兴枝配合办理房产过户，但由于被告姜兴枝伪造相关证件，欺骗原告已经办理好过户，致使原告没有及时办理过户；且被告姜兴枝因其违法行为，也被追究相应的刑事责任。5、原告已合法占有了涉案房产。原告胡显初与被告姜兴枝及被告的哥哥姜兴科于2013年6月14日签订了一份房屋买卖附属协议，协议第4条约定：由姜兴枝代理胡显初管理汪姜街房产租赁业务，可以看出，原告在取得汪姜街房产后，已合法占有并使用该房产，只是由于姜兴枝违反协议约定，也违反了法院的执行裁定，触犯刑法，导致原告胡显初的权利受到侵害。6、原告依法获得了汪姜街房产的所有权，被告曹纪森无法作为善意第三人取得汪姜街房产的抵押权。原告是通过法院的公开裁判文书获得涉案房产的所有权，被告曹纪森的抵押权产生在原告之后，被告曹纪森应当知道被告姜兴枝的抵押行为系无权处分行为，故被告曹纪森无法作为善意第三人取得汪姜街房产的抵押权。
房屋产权证书是权利人享有不动产物权的证明，在产生争议时，只是推定权利的依据，但不是证明权属的唯一依据。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条：被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。综上，贵院执行裁定书驳回了原告作为案外人的执行异议缺乏事实与法律依据。故请求：1、确认位于金华市××××号房屋的所有权系原告胡显初所有；2、停止对金华市××××号房屋的执行措施；3、判令被告姜兴枝协助原告办理涉案房产的过户手续；4、由被告承担本案诉讼费。
为证明上述事实及主张，向本院提交了下列证据：
1、原告身份证复印件一份，证明原告诉讼主体资格。
2、执行和解协议复印件（与原件核对无异）一份，证明原告胡显初已向汪姜街房产原先的申请执行人施艳琴支付了款项，解除了原先的查封。
3、（2010）婺执字第2357号裁定书复印件（与原件核对无异）一份，证明原告依据法院生效的裁判文书已合法取得了涉案房产的所有权及被告曹纪森基于法院公开的裁判文书应当知道被告姜兴枝系无权处分权。
4、（2010）婺执字第2357号协助执行通知书复印件（与原件核对无异）二份，证明金华市婺城区人民法院向金华市国土资源局、建设局发出的协助执行通知书，已裁定将涉案房产解除查封并过户给原告胡显初。
5、《房屋买卖附属协议》复印件、《房屋买卖协议》复印件各一份，证明原告胡显初与被告姜兴枝代理原告胡显初管理汪姜街房产的租赁业务的约定，证明原告胡显初已合法占有并使用了该房产；证明房屋转让费115万元。
6、金华市公安局江南分局立案决定书复印件一份，证明被告姜兴枝触犯刑法伪造国家机关证件欺骗原告胡显初，原告胡显初未办理过户并无过错。
7、（2017）浙0702执异6××号执行裁定书复印件（与原件核对无异）一份，证明婺城区人民法院驳回原告执行异议的事实。
8、收条、协议书复印件（与原件核对无异）各一份，证明原告与第二被告达成协议，支付了房屋全部价款的事实。
被告曹纪森辩称，1、根据《物权法》第六、九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记不发生效力，由于涉案房产没有办理变更手续，所以房屋产权人仍然是姜兴枝。2、原告未支付全部价款且法院裁定生效后6个多月时间未办理房屋变更手续，致使请求协助过户的房屋被第二被告抵押借款。3、第二被告通过中介介绍向第一被告借款，由第二被告的房产作抵押并办理了抵押登记。根据《物权法》第一百七十条、第一百七十九条的规定，第一被告享有法定的优先受偿权。综上，驳回原告的诉请。
被告曹纪森向本院提出下列证据材料：
1、2015金婺商初字第1353号民事判决书一份，证明第二被告向第一被告借款是经过公证，并办理了房产抵押的他项权证的事实。
2、补充协议一份，证明第一被告与第二被告并不认识，由中介介绍借款的事实。
被告姜兴枝未作答辩，也未向本院提交证据。
对原、被告提供的证据质证认证如下：
1、对原告提供的证据1、证据7，被告曹纪森无异议，本院对其证明力予以确认。
2、对原告提供的证据2，被告曹纪森认为真实性不能确定。本院认为，原告虽认为真实性不能确定，但该证据与（2010）婺执字第2357号裁定书的内容相吻合，故对该证据的证明力予以确认。
3、对原告提供的证据3，被告曹纪森无异议。本院认为，原告对真实性未提出异议，故对本院2014年1月10日裁定将涉案房产过户给原告，并其可持裁定书办理过户登记手续的事实予以确认。
4、对原告提供的证据4，被告曹纪森无异议。本院认为，原告对真实性未提出异议，故对本院2014年1月10日裁定将涉案房产过户给原告，并解除对涉案房产的查封的事实予以确认。
5、对原告提供的证据5，被告曹纪森对真实性提出异议，认为原告提供的是复印件。本院认为，该证据与（2017）浙0702执异6××号执行裁定书认定的事实相一致，而被告曹纪森对该证据未提出异议，故对原告与被告姜兴枝签订《房屋买卖协议》的事实予以确认。
6、对原告提供的证据6，被告曹纪森对真实性提出异议，认为未提供原件。本院认为，该证据与（2017）浙0702执异6××号执行裁定书认定的事实相一致，而被告曹纪森对该证据未提出异议，故对金华市公安局江南分局对姜兴枝涉嫌伪造国家机关证件案立案侦查的事实予以确认。
7、对原告提供的证据8，被告曹纪森提出异议，认为协议书的签订时间早于房屋买卖的签订，且80万元没有真正履行，65万元的有无真正交付凭证。本院认为，该证据无相关付款凭证相印证，故不能证明待证事实，被告的异议成立，故该证据的证明力不予确认。
8、对被告曹纪森提供的证据1，原告对证据1真实性、关联性无异议，本院对其证明力予以确认。
9、对被告曹纪森提供的证据2，原告对三性均有异议，认为原告未参与该协议的签订，不清楚。本院认为，该证据与其提供的证据1相吻合，故对该证据的证明力予以确认。
本院根据上述确认证明力的证据及到庭当事人在庭审中的陈述，认定本案事实如下：
施艳琴与姜兴枝、姜兴科民间借贷一案，本院于2010年6月3日作出（2010）金婺商初字第721号民事判决：一、姜兴枝、姜兴科于本判决生效之日即共同返还给施艳琴借款本金30万元，并支付利息64732.50元（利息已计算至2010年4月9日，已扣除被告已支付的3万元）。二、驳回施艳琴的其他诉讼请求。姜兴枝、姜兴科如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3767元（已减半收取）、保全费2520元，合计诉讼费用人民币6287元（施艳琴已预交），由施艳琴负担157元，由姜兴枝、姜兴科共同负担6130元。该民事判决生效后，姜兴枝、姜兴科未能履行生效法律文书所确定的义务，施艳琴向本院申请执行。执行期间，本院依法拍卖被告姜兴枝所有的汪姜街34弄××号房产，但拍卖未成交。
2013年6月14日，被告姜兴枝（甲方）与原告胡显初（乙方）达成《房屋买卖协议》，约定：甲方将位于金华市××街道汪姜街××房产（产权证号：金房权证婺字第××、土地证号：金市国用2007第7-420**号）转让给乙方；房屋总价为165万元，其中：房屋转让费115万元，土地出让金40万元，房屋契税约6万元，中介费2万元等内容。
2013年11月1日，施艳琴与姜兴枝、姜兴科达成《执行和解协议》，约定：一、姜兴枝于2014年1月15日前付施艳琴本息29万元，该款系姜兴枝将其房屋卖给胡显初，由胡显初转交到法院，该款交付法院后，施艳琴同意，姜兴枝房屋变卖给胡显初，姜兴枝与施艳琴债务结清，本案属姜兴枝债务了结；二、本案诉讼费中属姜兴枝承担部分3075元，已包括在上述29万元中。另外，房屋土地评估费4057元、4066元、拍卖公告费5000元、执行费4100元合计17223元，姜兴枝于2014年1月15日前交付法院；三、关于姜兴科应归还本案债务部分，经与施艳琴协商一致，自行另行约定还款内容，现施艳琴同意向法院撤回对姜兴科应归还债务部分的执行申请，即本案属姜兴科归还部分法院已执行完毕；四、本案诉讼费中属姜兴科承担部分3075元，已包括与施艳琴协商另行约定之中。房屋、土地评估费4893元、4870元（已扣留在法院），执行费2600元，姜兴科于2014年1月15日前交付法院。本院依据该执行和解协议及当事人的申请，于2014年1月10日作出（2010）婺执字第2357号执行裁定：将姜兴枝所有汪姜街房产过户给第三人胡显初，第三人胡显初可持本裁定书到房地产管理机构办理相关产权过户登记手续。原告胡显初委托姜兴枝到法院领取了该裁定和协助执行通知书。
《房屋买卖协议》签订后，原告未按约支付全部房屋价款，被告姜兴枝也未将涉案房屋交付原告使用，双方也未办理房产过户手续。
2014年7月23日，通过居间方金华市永邦投资咨询有限公司介绍，被告姜兴枝向被告曹纪森借款人民币60万元，以其所有的位于金华市××街道汪姜街××房产作抵押，办理了他项权证及公证手续。被告姜兴枝借款后未能还款，被告曹纪森向本院提起诉讼。本院于2015年8月12日作出（2015）金婺商初字第1353号民事判决：一、姜兴枝应当归还曹纪森借款本金60万元，支付借期内利息2.16万元，并支付逾期还款违约金（违约金从2015年1月24日起按月利率1.8%计至本判决确定的履行之日止）；二、姜兴枝应当承担曹纪森为本案诉讼支出的律师费3.70万元。以上一、二两项款项，姜兴枝应于本判决生效之日起7日内支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5085元（已减半收取）由姜兴枝负担，限于本判决生效之日起7日内向本院交纳。该民事判决生效后，被告姜兴枝未能履行生效法律文书所确定的义务，曹纪森向本院申请执行。执行期间，本院于2017年5月2日作出（2015）金婺执民字第3661号执行裁定：一、拍卖姜兴枝位于金华市××街道××社区汪姜街××房产（证号：00209628、金市国用2007第7-42001号）；二、姜兴枝及上述房屋内的相关人员应自本裁定送达之日起的十五日内自行腾空房屋，并将房屋钥匙交予法院。为此，异议人胡显初向本院书面提出执行异议。
原告胡显初发现姜兴枝未办理过房屋过户手续，其出示的契税完税凭证是伪造的，姜兴枝已将涉案房产抵押他人借款，遂于2015年3月20日向公安机关报案，姜兴枝犯买卖国家机关证件罪，被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年三个月。
本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持。一是在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；二是在人民法院查封之前已合法占有该不动产；三是已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款；四是非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，首先，原告胡显初与被告姜兴枝虽签订了房屋买卖协议，但未按约支付全部房屋价款。其次，原告在取得办理房屋过户的相关法律手续后未办理过户手续，被告姜兴枝在办理房产解封手续后并以该房产作为抵押向被告曹纪森借款，故原告未将涉案房产办理过户登记系其自身原因所致。第三，原告胡显初在人民法院查封之前并未合法占有涉案房产。抵押权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。被告姜兴枝用涉案房产作为抵押向被告曹纪森借款，并办理了抵押登记，故被告曹纪森对涉案房产享有优先受偿权。法院执行中拍卖该抵押房产，并无不当。综上，原告胡显初的诉讼请求，不予支持。被告姜兴枝经本院合法传唤，无理由拒不到庭参加诉讼的行为，既是对国家法治的藐视，也是对其自身权利的放弃，由此产生的不利后果理应由其自负。根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条第（二）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：
驳回原告胡显初的诉讼请求。
本案受理费15150元（原告已预交），由原告胡显初负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 刘 敬
人民陪审员 宋红霞
人民陪审员 钱丽英
二〇一七年九月二十六日
代书 记员 刘敏珍