安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）淮刑终字第00110号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆辉，男，1964年1月17日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，住淮北市。曾因犯盗窃罪于1986年4月被判处有期徒刑六年；因犯故意伤害罪于1998年11月5日被判处有期徒刑七年；因犯贩卖毒品罪于2010年11月1日被判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，2013年10月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月5日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，2015年1月6日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人沈鹏，安徽许继光律师事务所律师。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人陆辉犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月24日作出（2015）相刑初字第00139号刑事判决。陆辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派代理检察员刘冬梅、任雪红出庭履行职务，上诉人陆辉及其辩护人沈鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院依据被告人供述、证人证言及相关书证等证据查明：2014年11月27日至同年12月5日期间，被告人陆辉在其位于淮北市相山区蓝湖绿城小区香樟园8栋508室的家中，先后三次分别向鲁某某、许某某出售甲基苯丙胺（冰毒）共计2.12克。当日，公安机关从陆辉家中查获并扣押甲基苯丙胺净重33.04克。
原审法院认为：被告人陆辉违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。陆辉系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。陆辉归案后如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陆辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年九个月，并处罚金人民币五万元；二、扣押的毒品予以没收，被告人陆辉出售毒品的违法所得予以追缴。
陆辉上诉提出：2014年11月27日其未向鲁某某出售200元甲基苯丙胺；从其家中查获的33.04克甲基苯丙胺不应计入贩卖数量。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：2014年11月27日至同年12月5日期间，上诉人陆辉在其位于淮北市相山区蓝湖绿城小区香樟园8栋508室的家中，先后三次分别向鲁某某、许某某出售甲基苯丙胺（冰毒）共计约2.12克。当日，公安机关从陆辉家中查获并扣押甲基苯丙胺净重33.04克。
具体事实如下：
1、2014年11月27日晚，陆辉在其家中以200元的价格向鲁某某出售甲基苯丙胺约0.4克。
2、2014年12月4日17时许，陆辉在其家中以400元的价格向许某某出售甲基苯丙胺约0.9克。
3、2014年12月5日16时许，鲁某某联系陆辉欲购买400元甲基苯丙胺，双方在陆辉家中完成交易并共同吸食冰毒，后鲁某某欲离开时，公安机关现场将二人抓获，当场查获并扣押毒品疑似物（白色晶体）0.82克。公安机关随后从陆辉家中卧室电脑桌抽屉、卫生间洗衣机等处查获并扣押毒品疑似物（白色晶体）共计33.04克。经鉴定，上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
（1）搜查笔录：2014年12月5日16时许，公安机关在淮北市相山区蓝湖绿城小区香樟园8栋508室现场抓获向吸毒人员出售毒品的被告人陆辉，随后依法对508室进行搜查，在卧室电脑桌抽屉内发现毒品疑似物14小袋、卧室床上发现毒品疑似物1盒、卫生间洗衣机上发现毒品疑似物1大袋。
（2）当面称量笔录、扣押清单及照片：2014年12月5日，公安机关对查获的毒品疑似物进行当面称量，被告人陆辉向吸毒人员出售的毒品疑似物1小袋重1.04克（含包装袋），从陆辉家中卧室处查获的毒品疑似物1盒重9.53克（含包装盒）、14小袋重8.95克（含包装袋），从陆辉家中卫生间内查获的毒品疑似物1大袋重26克（含包装袋）；公安机关并扣押上述毒品疑似物。
（3）淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字（2014）148号物证检验报告：送检毒品疑似物1小袋净重0.82克、1盒净重1.70克、1大袋净重25.01克、14小袋净重6.33克，均检出甲基苯丙胺成分。
（4）淮北市公安局出具的人体尿样毒品检测报告：经检测，鲁某某、陆辉的尿样均呈阳性反应，表明二人均吸食毒品。
（5）淮北市相山区人民法院（1998）相刑初字第106号刑事附带民事判决书、（2010）相刑初字第0279号刑事判决书及离监犯综合信息表：陆辉曾因犯盗窃罪于1986年4月被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑六年；因犯故意伤害罪于1998年11月5日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑七年；因犯贩卖毒品罪于2010年11月1日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一万元，2013年10月6日减余刑释放。
（6）淮北市公安局杜集分局刑警大队出具的抓获经过：2014年12月5日16时许，该队民警在淮北市相山区蓝湖绿城小区香樟园8栋508室将正在向吸毒人员出售冰毒的陆辉现场抓获。
（7）证人鲁某某的证言：2014年11月27日15时许，其给陆辉打电话买200元冰毒，后在陆辉家楼下，其支付200元，陆辉给其一小袋重约0.5克冰毒。同年12月5日16时30分许，其给陆辉打电话买400元冰毒，陆辉让其到他在蓝湖绿城西边第一栋五楼的家里。其到陆辉家后支付400元，陆辉给其一包白色颗粒状、用透明塑料袋包装的冰毒，重不到一克，后二人在客厅吸食。其准备离开时被公安人员现场抓获。陆辉平时叫其李某某。
（8）证人许某某的证言及辨认笔录：2014年12月初的一天18时许，其向陆辉购买400元冰毒，后其在陆辉家付款400元，陆辉给其一小袋用透明塑料袋包装、呈白色晶体状、重约一克的冰毒。许某某辨认出案发当日在淮北市相山区蓝湖绿城小区向其出售冰毒的男子系陆辉。
（9）上诉人陆辉的供述：2014年12月5日16时许，在淮北市相山区蓝湖绿城小区最西边第一栋508室的家中，李某某（鲁某某）给其打电话要买400元冰毒，其让他到家中来拿。约二十分钟后，鲁某某到其家支付400元，其从卧室电脑桌抽屉里的铁盒子里拿了一小袋约0.9克冰毒给他。后二人在其家里吸食冰毒，鲁某某准备离开时，公安机关将其二人当场抓获，并收缴了其放在家中约40克冰毒。卧室电脑桌抽屉铁盒内还有十余袋冰毒，其中有两袋每袋约0.9克，其余每袋约0.4克。其出售的冰毒是以每克200元的价格从“小亚”处购买。一个星期前的一天晚上，鲁某某到其家以200元的价格购买了约0.4克冰毒。12月4日18时许，许某某到其家以400元的价格购买了约0.9克冰毒。其向他人出售冰毒是想通过赚取差价挣点钱花，自己还能吸食。
对陆辉及其辩护人关于2014年11月27日其未向鲁某某出售200元冰毒的上诉理由、辩护意见，经查，该事实有证人鲁某某的证言、陆辉在公安机关的供述相互印证，足以认定，故此上诉理由、辩护意见不能成立。
对陆辉及其辩护人关于从其家中查获的33.04克甲基苯丙胺不应计入其贩卖数量的上诉理由、辩护意见，经查，陆辉以贩养吸，从其家中查获的毒品数量应认定为其贩卖数额，故此上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为：上诉人陆辉违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。陆辉系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。原判已综合考虑陆辉的各项犯罪情节，量刑并无不妥。综上，原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 田沼西
代理审判员 赵 威
二〇一五年六月十日
书 记 员 丁 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。