福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽01刑终451号
原公诉机关福建省长乐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡玉华，男，1971年3月1日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度小学，无业，住长乐市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于长乐市看守所。
福建省长乐市人民法院审理长乐市人民检察院指控原审被告人蔡玉华犯贩卖毒品罪一案，于2017年2月7日作出（2017）闽0182刑初10号刑事判决，原审被告人蔡玉华不服，提出上诉。本院于2017年3月9日立案受理，依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现己审理终结。
原判认定：
1．2016年8月中旬的一天晚上，被告人蔡玉华经电话联系后，在长乐市漳港龙峰村蔡朱礼堂门口，以人民币100元的价格将甲基苯丙胺（冰毒）0.3克贩卖给郑某。
2．2016年8月27日20时许，被告人蔡玉华经电话联系后，在上述同一地点，以人民币200元的价格将甲基苯丙胺0.6克贩卖给倪某。
3．2016年8月28日15时许，被告人蔡玉华经电话联系后，在上述同一地点，以人民币200元的价格将甲基苯丙胺0.6克贩卖给倪某。
4．2016年8月28日23时许，被告人蔡玉华经电话联系后，在上述同一地点，以人民币100元的价格将甲基苯丙胺0.3克贩卖给郑某。
2016年8月29日10时许，长乐市公安局民警在被告人蔡玉华住处抓获被告人蔡玉华，并当场查扣甲基苯丙胺2.45克。
上述事实，有以下证据证实：
1．证人郑某的证言及辨认笔录，证明他曾两次向蔡玉华购买冰毒。第一次是在2016年8月中旬一天20时许，他通过电话联系蔡玉华后，在龙峰蔡朱礼堂向蔡玉华购买了100元的冰毒，约0.3克重；第二次是在8月28日23时许，他还是先通过电话联系，然后到蔡朱礼堂向蔡玉华买了100元的冰毒，约0.3克重。
2．证人倪某的证言及辨认笔录，证明他两次向蔡玉华购买冰毒。2016年8月27日19时许，他打蔡玉华电话联系买冰毒，后来是龙峰村蔡朱礼堂门口交易的，以200元买了0.6克冰毒。8月28日15时许，他又打电话向蔡玉华买冰毒，之后还是在蔡朱礼堂向蔡玉华买了200元0.6克冰毒。8月29日11时许，他和肖某联系蔡玉华买冰毒时，被民警抓获。
3．证人肖某的证言，证明2016年8月29日上午他和倪某想吸毒，就由倪某联系买毒品，后来倪某带他去找贩毒人员时被民警抓获。
4．搜查笔录、扣押清单、指认毒品称重照片，证明侦查人员于2016年8月29日10时许对被告人蔡玉华住处进行搜查，扣得疑似甲基苯丙胺的白色晶体一包，毛重3.23克。
5．指认现场笔录、照片，证明被告人蔡玉华就涉案毒品交易地点向侦查人员进行了指认。
6．榕公鉴[2016]2906号检验报告，证明从被告人蔡玉华住处扣得的毒品经取样0.05克送检，检出甲基苯丙胺成分。
7．毒品实物缴交收据，证明侦查人员从被告人蔡玉华处扣得毒品经取样送检后余量2.4克已予上缴。
8．通话清单，证明侦查人员于2016年9月1日调取了被告人蔡玉华电话与证人郑某、倪某电话之间的通话情况。被告人蔡玉华与证人倪某于2016年8月27日19时30分至37分间存在2次通话；8月28日15时17分至22分间存在2次通话。被告人蔡玉华与证人郑某于2016年8月10日至20日间存在13次通话（11次发生于夜间），发生于19时至20时之间的通话有3次；8月28日22时43分至52分间存在2次通话。
9．现场检测报告书，证明被告人蔡玉华及证人郑某、倪某等人经现场检测，结果均呈甲基安非他明阳性。
10．违法犯罪经历查询记录、行政处罚决定书，证明被告人蔡玉华曾因吸毒被处行政拘留。
11．抓获经过，证明被告人蔡玉华于2016年8月29日10时许在其家中被公安民警抓获。
12．户籍信息，证明被告人蔡玉华的身份情况。
13．被告人蔡玉华的供述（含同步录音录像）及辨认笔录，供认他曾分别向郑某、倪某卖过两次的冰毒。第一次卖给倪某是在2016年8月27日20时许，对方打他电话要买200元的冰毒，他就自己的毒品中分出0.6克装入小塑料袋，然后到蔡朱礼堂与倪某进行交易。第二次是8月28日15时许，倪某又打电话向他买冰毒，双方还是在蔡朱礼堂交易的，他将0.6克冰毒卖给倪某200元。第一次卖给郑某是在8月中旬的一天晚上，当时是郑某打电话跟他联系，双方在蔡朱礼堂交易，他将0.3克冰毒卖给郑某100元。8月28日23时许，郑某幼打电话向他买冰毒，还是在蔡朱礼堂交易，他将0.3克冰毒卖给郑某100元。
原审认为，被告人蔡玉华违反国家禁毒法规，四次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量计4.25克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。综合考虑本案犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法判决如下：
一、被告人蔡玉华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
二、追缴被告人蔡玉华的犯罪所得人民币600元，予以没收。
上诉人蔡玉华的诉求：原判量刑过重。理由：1、原笔都不是事实。2、两次贩卖毒品给郑某是事实。3、根本没有两次贩卖毒品给倪某。4、其系初犯。请求从轻量刑。
经审理查明，上诉蔡玉华先后四次将甲基苯丙胺（冰毒）共计1.8克分别卖给郑某、倪某，非法所得人民币600元。嗣后，在上诉人蔡玉华的住处查获甲基苯丙胺2.45克。上述犯罪事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人蔡玉华违反国家禁毒法规，明知甲基苯丙胺是毒品，而先后四次予以贩卖，共计4.25克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人蔡玉华的诉求，经查，与查明的事实不符，原审依法裁量刑罚，并无不当。故上诉理由，不予采纳。据此，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁庆榕
审判员 郭 翔
审判员 程 颖
二〇一六年十月二十八日
书记员 陈 坚
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下例情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。