昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0112民初7441号原告：昆明瑞鼎文化传播有限公司（以下简称“瑞鼎公司”）。统一社会信用代码：91530112592019791P。住所：云南省昆明市西山区春苑小区春阳里*号。法定代表人：钱玉平，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈玉琴，女，云南典传律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明清石旅游投资有限公司（以下简称“清石公司”）。统一社会信用代码：915301123466388379。住所：云南省昆明市西山区海口街道办事处青鱼社区小海口村。法定代表人：郭某，职务：总经理。委托诉讼代理人：郎伟，男，汉族，1981年12月2日出生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区,系昆明清石旅游投资有限公司员工，一般授权代理。被告：郭某，男，汉族，1970年3月3日出生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。两被告的委托诉讼代理人：李建川，男，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明瑞鼎文化传播有限公司与被告昆明清石旅游投资有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年10月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告昆明瑞鼎文化传播有限公司的诉讼代理人陈玉琴、被告昆明清石旅游投资有限公司、郭某的诉讼代理人李建川到庭参加诉讼。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百五十八条，双方当事人同意继续适用简易程序，由本院院长批准延长审限一个月。本案现已审理终结。昆明瑞鼎文化传播有限公司诉称：瑞鼎公司与被告清石公司于2016年4月18日签订了《广告工程合同》，合同约定了工程地点、项目、造价、验收项目等内容，2016年4月20日双方又签订了补充协议。原告昆明瑞鼎文化传播有限公司按合同及协议履行了自己的义务，但被告未按合同约定付款，至今催告无果。经全国企业信用信息查询得知，清石公司注册资本为2000万元，郭某是公司的法定代表人和股东，认缴注册资金1800万元，实缴975.5万元，欠缴824.5万元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定三》第十三条第二款规定，被告郭某欠缴出资额的行为损害了公司和债权人的利益，应当就其未缴部分承担补充赔偿责任。为维护合法权益，原告请求法院判令：1、被告昆明清石旅游投资有限公司支付原告广告工程款人民币119587元及违约赔偿金人民币44876元；2、被告郭某在其认缴的出资范围内对第一被告的还款承担补充还款责任；3、被告昆明清石旅游投资有限公司、郭某承担本案的诉讼费、保全费人民币1342元、担保费2740元等相关费用。被告昆明清石旅游投资有限公司、郭某辩称：首先，本案系承揽合同纠纷，原告未提交工程验收材料，工程未验收合格，被告清石公司有权不支付合同工程款且不承担违约责任。其次，郭某是被告清石旅游公司的股东不应当承担补充责任，第一，公司章程约定了出资方式和出资期限，出资期限为五年，现未到章程约定的出资期限；第二、公司在不能清偿的情况下债权人才能针对股东认缴未缴的部分承担补充责任，而本案中公司债务是否存在、公司是否能够清偿均不能确认，故本案不应当适用最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定三第十三条第二款的规定。第三、本案合同未约定违约方需向守约方支付保全费、担保费，本案原告的损失无非是未付工程款的同期银行贷款利息，而合同约定的违约金过高，请法院依法予以调整。原告瑞鼎公司针对其诉讼请求，向本院提供了以下证据材料：一、营业执照和法定代表人身份证明各一份，欲证明原告的主体适格。经质证，被告清石公司认可该份证据的合法性、关联性、真实性。二、广告工程验收证明一份，欲证明原告瑞鼎公司和被告清石公司签订的广告工程合同已于2016年5月10日验收合格。经质证，两被告认可该份证据的合法性、关联性，并称因为时间过长，是否对工程进行验收记不清楚了，该证据中郭某的签名是被告郭某所签。三、《广告工程合同》及《补充协议》一份，欲证明原告瑞鼎公司与被告清石公司于2016年4月18日签订广告工程合同，合同约定了工程的地点、项目、造价、验收付款等内容，原告按合同及补充协议约定履行了自己的义务，但被告违反合同付款约定，拖欠原告工程款共计人民币119587元。经质证，两被告对该组证据无异议。四、被告清石公司股东郭某的出资情况网络信息截图，欲证明被告清石公司注册资本为2000万元，被告郭某作为股东认缴出资额为975.35万元，欠缴出资额为824.5万元，被告郭某应当在认缴未缴的出资范围内对被告还款责任承担补充赔偿责任。经质证：两被告对该份证据不予认可。五、保全合同、收据，证明原告为实现债权申请保全被告的财产而支付的保全担保费。经质证：两被告对该份证据三性均不予以认可。保全合同没有原告签章，收据不具备证明形式要件不能证明原告支付过相应担保费，而应当以增值税发票为准。六、内资企业登记基本情况表，欲证明第一被告注册资本为2000万、第二被告系第一被告的法定代表人和股东、其认缴注册资金为1800万元，截止2016年11月18日第二被告未实缴，被告郭某应当在其认缴未缴的出资范围内承担补充责任。经质证，两被告对该份证据的真实性、合法性予以认可，不认可关联性，不能证明原告的主张。被告昆明清石旅游投资有限公司为支持其抗辩的主张，向本院提交了以下证据：《广告工程合同》和《补充协议》，欲证明合同第七项约定被告工程完工并经原告验收合格后三个月内付清全部工程，因为工程并未验收合格，故对原告提出的违约付款事实存在异议。经质证，原告对该份证据的合法性、真实性、关联性均无异议，但不认可证明内容。本院认为：第一、对于原告提交的证据一、证据三、被告提交的证据，原、被告双方均无异议，本院予以确认。第二、对于原告提交的证据二，被告郭某认可该证据中“郭某”的签名系其所签，故本院确认其真实性。三、原告提交的证据四，不能确认记载信息的真实性，故本院对该组证据不予确认。四、对于原告提交的证据五，本院确认其真实性。五、对于原告提交的证据六，被告认可其真实性、合法性，本院确认其真实性。本院确认如下事实：2016年4月18日、4月20日，原告瑞鼎公司与被告清石公司签订《广告工程合同》及补充协议，约定原告瑞鼎公司在被告清石公司指定的位置昆明市西山区海口街道青鱼社区小海口村收费站出口设计、制作、安装广告牌壹块（广告牌规格：长42米×高6米＝252平方米）、刊挂户外喷绘画面壹块（电脑喷绘画面：长42米×高6米＝252平方米）、广告牌灯的制作（21套LED广告牌专用射灯，含灯杆、电线、表箱1套），工程总价款为人民币149587元；工程制作期为合同签订并设计图经被告清石公司签字认可之日起10个工作日内完成，若因天气、市政等原因不能施工，工期顺延；原告工程完工并经被告验收合格后三个月内付清全部工程款；双方按照合同条款执行，如一方违约，违约方须按照合同总款的30%赔偿另一方损失。2016年5月10日，原告瑞鼎公司与被告郭某签订广告工程验收证明，明确原告瑞鼎公司与被告清石公司签订《广告工程合同》约定，经被告清石公司验收后认可原告制作的广告牌质量符合合同约定，现已交付被告适用，被告郭某作为经办人在证明中签字。庭审中，原、被告认可被告于2016年8月18日向原告支付广告牌制作费人民币30000元。本案在审理过程中，原、被告双方对于以下事实存在争议：一、被告清石公司未支付广告牌制作费是否应当承担违约责任及承担方式；二、被告清石公司是否应当承担担保费；三、被告郭某是否应当就被告清石公司所负原告的债务承担补充责任。本院认为,针对第一争议焦点，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原告瑞鼎公司与被告清石公司签订《广告工程合同》，约定原告按照被告清石公司的要求完成广告牌的制作，被告清石公司支付报酬，双方之间订立的承揽合同系当事人双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行相应义务。首先，对于被告清石公司是否应当支付原告瑞鼎公司剩余工程款的诉请。原告瑞鼎公司提交了广告工程验收证明，原告已将合同约定的广告牌制作完毕并按合同约定于2016年5月10日交付广告牌且经过被告清石公司的验收，故被告清石公司关于广告牌未验收合格的抗辩主张本院不予采信。双方签订的《广告工程合同》第七条约定原告工程完工并经过被告验收合格后三个月内付清工程款，被告清石公司应当在验收广告牌合格即2016年5月10日起三个月内即2016年8月10日之前付清工程款，而被告清石公司在2016年8月18日仅支付了人民币30000元，剩余款项人民币119587元未向原告进行支付，故被告清石公司应当向原告支付剩余款项人民币119587元。其次，对于原告诉请要求被告清石公司按照合同约定的总价的30%标准支付违约金的请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。被告清石公司未按合同在约定的期限内支付工程款构成违约，应当承担违约责任，但双方约定的违约金标准过高，本院参照同期银行贷款利息对原告的损失计算至2017年1月11日为止进行量化并按照130%的标准对违约金进行调整，酌情确定违约金为3077元（119587元×4.75%÷12个月×5个月×130%）。针对第二争议焦点：原告主张被告清石公司承担担保费的诉请。原、被告签订的《广告工程合同》未对实现债权产生费用的负担进行约定，故对原告的此项主张，本院不予支持。针对第三争议焦点：原告主张被告郭某在其未出资范围内对被告清石公司的债务承担补充赔偿责任的诉请，本案系承揽合同法律关系，原告的此项主张与本案并非同一法律关系，故不属于本院审理的范围。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，判决如下：一、由被告昆明清石旅游投资有限公司于判决生效后十日内支付原告昆明瑞鼎文化传播有限公司广告牌制作费人民币119587元及违约金人民币3077元；二、驳回原告昆明瑞鼎文化传播有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币1795元（原告已预交），已减半收取，由被告昆明清石旅游投资有限公司负担人民币1436，由原告昆明瑞鼎文化传播有限公司负担人民币359元，保全费人民币1342元，由被告昆明清石旅游投资有限公司负担人民币1074元，由原告昆明瑞鼎文化传播有限公司负担人民币268元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员  周永婷二〇一七年一月二十三日书记员  张宇琪