湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1129民初2039号
原告（反诉被告）：毛冬銮，女，1972年12月28日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民，住湖南省ＸＸ瑶族自治县。
委托诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松法律事务所律师。
被告（反诉原告）：龙定坤，男，1968年9月28日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民，住湖南省ＸＸ瑶族自治县。
委托诉讼代理人：唐华，湖南苍松法律事务所律师。
被告：冯育标，男，1964年6月21日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民，住湖南省ＸＸ瑶族自治县。
委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松法律事务所律师。
原告（反诉被告）毛冬銮与被告（反诉原告）龙定坤、被告冯育标提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，2016年11月15日，被告龙定坤申请追加冯育标为共同被告，2016年11月24目，被告龙定坤提起反诉，本院于2016年12月6日依法适用普通程序合并公开开庭进行了审理,原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告毛冬銮向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告赔偿原告医药费、误工费、伤残赔偿金等共计124529.74元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年5月28日，被告雇请原告为被告到大路铺邓家湾砍树，约定每天工资80元。2016年5月28日7时左右，原告在搬运松树时，被倒下的松树打到腰部。原告受伤后，被送到ＸＸ县人民医院住院治疗。事后，被告只支付原告医疗费27461.59元。
被告龙定坤辩称：原告陈述的事实部分不实，对原告的损失应该由三方按各自的责任划分，分别承担自己的责任。
被告冯育标辩称：1、请求驳回原告的诉讼请求，原告并没有将今天追加的被告列为被告；2、冯育标作为今天的被告是一种错误，从原告的诉状中得知，原告跟被告龙定坤是雇佣关系，雇员受伤，雇主要承担责任，原告行使的是追偿权；3、本案中冯育标与今天的被告龙定坤也是雇员关系，雇员导致第三人受伤，也是雇主承担责任。以上三点，请法院驳回原告的诉讼请求。
反诉原告龙定坤向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令反诉被告返还反诉原告超额支付的费用38000元；2、反诉费由反诉被告承担。事实和理由：2016年5月28日，反诉被告在大路铺邓家湾拣树枝时，施工责任人（砍树装车承包人）冯育标没有采取安全防护措施，反诉被告也疏于注意安全，导致反诉被告被倒下的松树打伤。事发后，反诉原告为反诉被告垫付了医药费43025.09元，给付反诉被告各项费用5200元。本起事故中，施工责任人冯育标应当承担主要责任，反诉被告存在一定过错应承担部分责任。故反诉被告应当返还反诉原告超出支付部分的费用38000元。
反诉被告毛冬銮辩称：请求驳回反诉原告的请求，反诉被告是反诉原告的雇请人员；冯育标也是反诉原告所雇请的人员，冯育标所砍的树子倒下打到反诉被告，责任也是雇主承担。
原告毛冬銮为支持其诉讼主张，向本院提供了下列证据：
1、住院病历，拟证明原告的伤情及受伤部位，住院25天；
2、医药费发票，拟证明原告用去医疗费多少；
3、司法鉴定意见书，拟证明原告的伤构成八级伤残等。
被告龙定坤对原告毛冬銮提供的证据无异议。
被告冯育标对原告毛冬銮提供的证据无异议。
被告龙定坤（反诉原告）为支持其答辩及反诉主张，向本院提供了下列证据：
1、门诊发票，拟证明门诊费用由龙定坤垫付；
2、住院费发票，拟证明原告住院期间的医疗费用由龙定坤承担；
3、出院记录，拟证明毛冬銮病历记录。
原告（反诉被告）毛冬銮对被告（反诉原告）龙定坤提供的证据无异议。
被告冯育标对被告（反诉原告）龙定坤提供的证据无异议。
被告冯育标申请了证人赵某和出庭作证。
双方当事人对对方当事人提供的证据均无异议，本院予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明的事实如下：
原告（反诉被告）毛冬銮与被告冯育标及证人赵某和曾经一起为被告（反诉原告）龙定坤做过事（砍树），做事之前均是电话取系，做完后每天结算工资。2016年5月28日6时多，龙定坤用去拉树子的南俊车在沱江镇鲤鱼井大道先接冯育标、赵某和到大路铺再接毛冬銮一起到大路铺邓家湾山场。龙定坤雇请毛冬銮去拣树枝，没有讲工资多少。龙定坤请冯育标砍树，冯育标喊赵某和一起去砍树；当天（2016年5月28日）只能砍一车树子，半天能做完；龙定坤与冯育标口头约定，包砍包裁包装车，装车能过沱江西佛桥（西佛桥限高）是120元；砍树工具（油锯）为龙定坤提供。当时在山上的只有原、被告及证人4个人；没有安全防护措施。原、被告及证人到达作业地点后，龙定坤倒车时，车轮陷入烂泥中。龙定坤先叫冯育标、赵某和用树枝垫陷入烂泥中的车轮；后冯育标、赵某和去砍树了，龙定坤叫毛冬銮抱树筒子垫陷入烂泥中的车轮。毛冬銮从赵某和那边抱起砍倒裁好的树筒子去垫陷入烂泥中的车轮时，冯育标在距离十几米远的地方砍树，当冯育标所砍的一棵高约9米，直径约12公分的松树将要倒下时，冯育标看到毛冬銮抱着树筒子过来，就喊了一声，毛冬銮没有听见，被倒下的松树尾部打中背部，毛冬銮抱着的树筒子砸在自已脚上。事发后，毛冬銮被送到ＸＸ县人民医院外三科住院治疗25天，2016年6月22日出院。住院治疗费用41960.59元，其中农合支付14499元，龙定坤垫付27461.59元（包括龙定坤给付原告的3000元）；毛冬銮住院当日，龙定坤为毛冬銮垫付门诊医药费1064.50元；之后，龙定坤给付了毛冬銮800元药费及300元草药费。龙定坤共支付了毛冬銮医疗等费用29626.09元。2016年9月23日，毛冬銮经永州市冯河司法鉴定所鉴定作出了[2016]临鉴字第333号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、胸腰椎多处骨折属重伤二级、并致八级伤残。2、右胫腓骨骨折属轻伤一级、并致九级伤残。伤后住院治疗，期间2人陪护1周，以后一人陪护至出院；予营养补助；出院后全休5个月，予康复费约5000元；再次手术取内固定物费用约10000元。
另查明，湖南省2015年度城镇非私营单位在岗职工农、林、牧业年平均工资31191元，居民服务业年平均工资42494元；农村居民人均可支配收入10993元。ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助县内每天12元。
本院认为，原告（反诉被告）毛冬銮在受雇为被告（反诉原告）龙定坤工作期间受到伤害未获得足额赔偿引发纠纷，本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点主要有3个方面：
1、冯育标是否为适格的被告？
《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定的承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百五十三条规定了承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。本案中，龙定坤与冯育标口头约定，包砍包裁包装车，装车能过沱江西佛桥（西佛桥限高）是120元，砍树工具（油锯）为龙定坤提供，符合上述规定，龙定坤与冯育标之间应当为承揽法律关系。《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。第五条规定，赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。冯育标明知在山上工作的还有其他人，在其砍树时没有警示其他人而砍树，致原告受伤，冯育标存在重大过失。根据上述规定，冯育标应为适格被告。冯育标辩称：原告未列冯育标为被告，将冯育标追加为被告的是被告龙定坤，而不是原告；雇佣受伤，雇主承担全部责任，就算第三方也要承担责任的话也是由原告另行起诉；冯育标不是本案合适的被告。其理由没有法律依据，本院不予采信。
2、责任如何承担的问题。
冯育标明知在山上工作的还有其他人，在其砍树时没有警示其他人而砍树，致原告受伤，冯育标存在重大过失，无论龙定坤与冯育标之间是雇佣法律关系还是承揽法律关系，冯育标均应承担过错责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，冯育标应当赔偿致原告受伤所造成的损失。龙定坤雇请毛冬銮去拣树枝，龙定坤与毛冬銮之间为雇佣法律关系。龙定坤是雇主，且毛冬銮是在抱树筒子为龙定坤垫陷入烂泥中的车轮的过程中受伤的；龙定坤叫毛冬銮抱树筒子垫陷入烂泥中的车轮本身没有过错，但却是毛冬銮在抱树筒子垫陷入烂泥中的车轮这个过程中受伤的起因。根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，综观本案整个过程，对于毛冬銮受伤所造成的损失，龙定坤应当与冯育标承担同等的赔偿责任。毛冬銮明知在山上砍树的有两个人，其在山上行走不注意观察，忽视了自身安全，对其被树砸伤存在一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，毛冬銮对自身受伤所造成的损失承担20%的责任。龙定坤、冯育标对毛冬銮受伤所造成的损失各承担40%的赔偿责任。
3、关于损失范围的问题。
⑴毛冬銮受伤治疗的医疗费包括：住院治疗费用41960.59元、门诊医药费1064.50元，共计43025.09元，有医疗费发票和病历资料，予以支持。⑵根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿的规定，毛冬銮主张康复费5000元、再次手术取内固定物费用10000元，有司法鉴定意见，予以支持。⑶毛冬銮住院治疗25天，于2016年6月22日出院至2016年9月23日定残，期间为90天（3个月），虽然司法鉴定意见出院后全休5个月，但定残之后计算了伤残赔偿金，不再计算误工费，毛冬銮的误工时间应为住院治疗25天＋90天=115天；因毛冬銮未能举证证明其最近三年的平均收入情况，参照湖南省2015年度城镇非私营单位在岗职工农、林、牧业年平均工资31191元，计算到定残日前一日，毛冬銮的误工费确定为9827.30元（31191元÷365天×115天）。⑷毛冬銮住院期间的护理费，参照湖南省2015年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资42494元的标准及司法鉴定意见“伤后住院治疗，期间2人陪护1周，以后一人陪护至出院”、住院25天计算，确定为3725.5元（42494元÷365天×<2×7＋18>天）。⑸住院伙食补助费，参照ＸＸ瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助县内每天12元的标准及住院天数计算为300元（12元/天×25天）。⑹营养费有司法鉴定建议，毛冬銮主张营养费1000元，符合伤情，予以支持。⑺伤残赔偿金，根据湖南省2015年度农村居民人均可支配收入10993元标准，参照《湖南省高级人民法院、湖南省公安厅<关于印发关于处理道路交通事故案件若干问题的规定>的通知》第二十三条的规定，一人符合两处以上伤残等级的，在其最高伤残等级赔偿标准上适当提高赔偿比例，其余各处属五级以上（含本数）的，每处提高5%，属六级以下（含本数）的，每处提高3%。毛冬銮伤残两处，一处八级、一处九级，其伤残赔偿金为67936.74元（10993元/年×20年×<30%＋3%>）。⑻毛冬銮主张精神损害抚慰金6000元；冯育标辩称：由于原告自己也有过错，原告自己也要承担一部分精神抚慰金；根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合毛冬銮的伤情和过错程度，酌情予以支持精神抚慰金4000元，龙定坤、冯育标各赔偿2000元。⑼毛冬銮主张鉴定费1000元，但未提供证据予以证实，不予支持。
综上，毛冬銮的物资损失共计⑴＋⑵＋⑶＋⑷＋⑸＋⑹＋⑺=140814.63元，龙定坤、冯育标各承担56325.85元（140814.63元×40%）。龙定坤应当赔偿毛冬銮28699.76元（物资损失56325.85元＋精神抚慰金2000元-已支付毛冬銮29626.09元）；龙定坤要求毛冬銮返还超额支付费用38000元的反诉请求，没有事实依据，本院不予支持。冯育标应当赔偿毛冬銮58325.85元（物资损失56325.85元＋精神抚慰金2000元）。
依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、第二百五十三条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第五条、第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、限被告（反诉原告）龙定坤在本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告（反诉被告）毛冬銮损失28699.76元；
二、限被告冯育标在本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告毛冬銮损失58325.85元；
三、驳回反诉原告龙定坤的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2790元，反诉费375元，由被告（反诉原告）龙定坤负担1491元，被告冯育标负担1116元，原告（反诉被告）毛冬銮负担558元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 戚鲁繁
审 判 员 刘燕萍
人民陪审员 陈建文
二〇一七年一月二十二日
代理书记员 蒋永健
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。
承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第五条赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。
人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。