上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终6695号
上诉人（原审被告）：上海奔腾电器销售有限公司，住所地上海市松江区沪松路999号9幢。法定代表人：汤汉强，总经理。委托诉讼代理人：李静，上海磊天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏玉琴，女，1974年12月25日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：刘韵，上海博拓律师事务所律师。上诉人上海奔腾电器销售有限公司与被上诉人苏玉琴因劳动合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2015）松民一(民)初字第9771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上海奔腾电器销售有限公司上诉请求：撤销原判主文第一至四项，依法改判无需支付该些判决内容。事实与理由：苏玉琴称其月工资为4,000元，与事实不符，其担任销售部门主管时的基本工资为每月2,000元，主管岗位补贴2,000元。后双方当事人约定苏玉琴转任淘宝客服工作，工资仍为2,000元。苏玉琴从2014年1月31日至2015年2月担任淘宝客服已近一年，期间对岗位和工资从未提出异议。《上海市劳动局关于加强企业职工疾病管理保障职工疾病休假期间生活的通知》规定，职工疾病需要休假的，应凭企业医疗机构或指定医院开具的《病情证明单》，并由企业行政审核批准。苏玉琴未按照公司的规章制度提交病假证明、未办理请假手续擅自离岗，上海奔腾电器销售有限公司有权按旷工处理。苏玉琴自2015年1月14日至2015年2月4日期间未启动有效的请假手续，旷工达25日之久，已经严重违反劳动纪律，根据劳动法第二十五条，上海奔腾电器销售有限公司有权单方解除劳动合同。被上诉人苏玉琴辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上海奔腾电器销售有限公司的上诉请求不能成立。2015年2月13日，苏玉琴向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求上海奔腾电器销售有限公司支付苏玉琴：1、2014年12月1日至2015年2月6日工资9,000元；2、2014年3月至2014年11月的工资差额18,000元；3、解除劳动关系赔偿金76,000元；4、2014年6月2日至2014年10月3日的法定假日加班工资2,298.85元；5、2013年至2015年度未休年休假工资7,724.14元；6、2015年2月21日至裁决之日的延误退工损失。2015年3月26日，仲裁委员会作出松劳人仲（2015）办字第772号裁决：苏玉琴的仲裁请求不予支持。苏玉琴不服仲裁裁决，遂诉至原审法院，请求判决上海奔腾电器销售有限公司支付苏玉琴：1、2014年12月1日至2015年2月6日工资9,000元；2、2014年3月至2014年11月期间工资差额18,000元；3、违法解除劳动合同赔偿金76,000元；4、2014年6月2日至2014年10月3日期间法定假日加班工资2,298.85元；5、2013年至2015年未休年休假工资7,724.14元；6；自2015年2月21日至实际办妥退工手续之日止的延误退工损失（按每月4,000元计算）。原审法院认定事实：苏玉琴于2006年11月进入上海XX公司上海销售分公司工作，2009年3月上海奔腾电器销售有限公司注册成立，2010年1月苏玉琴转至上海奔腾电器销售有限公司工作。2011年1月31日，双方签订了期限为2011年1月31日至2014年1月30日的劳动合同，合同约定苏玉琴月工资为1,462.10元，岗位为营销主管。上海奔腾电器销售有限公司实际每月转账支付苏玉琴工资4,000元（其中2,000元标注为其他代发）。2014年1月31日，双方签订了2014年1月30日至2017年1月31日的劳动合同，合同约定苏玉琴每月工资为1,462.10元，岗位为淘宝部门客服。2014年2月，上海奔腾电器销售有限公司将苏玉琴由闵行区吴中路调至松江区文翔东路工作，上海奔腾电器销售有限公司支付了苏玉琴2014年2月至11月工资分别为4,594.40元（其中3,000元标注为其他代发）、2,389.40元、1,397.89元、3,347.49元、2,372.69元、2,372.69元、2,367.69元、2,285.81元、2,303.69元、2,245.69元，苏玉琴2014年2月、3月社保及公积金个人承担费用为每月435.60元、2014年4月起为每月457.31元。2015年1月13日，苏玉琴发函上海奔腾电器销售有限公司要求恢复每月4,000元的工资标准，补发之前工资差额。2015年1月23日，苏玉琴以快递形式向上海奔腾电器销售有限公司邮寄了2015年1月14日和2015年1月16日至2015年1月29日的病假单，上海奔腾电器销售有限公司于2015年1月24日签收后又退回苏玉琴；2015年2月2日，苏玉琴以快递的形式向上海奔腾电器销售有限公司邮寄的《要求函二》及2015年1月30日至2015年2月5日的病假单。2015年2月3日，上海奔腾电器销售有限公司出具旷工通知单,以苏玉琴自1月13日至今未到公司上班，也未履行任何请假手续，累计旷工已有16天，严重违反公司规章制度为由，通知苏玉琴于2月6日前到公司办理离职手续。苏玉琴于2015年2月4日收到通知。原审法院认为，用人单位应当按照国家规定和劳动合同约定足额支付劳动者劳动报酬。本案虽然劳动合同约定的工资为1,462.10元，但上海奔腾电器销售有限公司在2014年2月前每月实际支付苏玉琴的工资为4,000元，上海奔腾电器销售有限公司辩称其中2,000元为主管补贴，无相关证据证实，且双方在2014年1月签订的劳动合同约定的月工资也违反相关规定，故原审法院确定苏玉琴月工资为4,000元，苏玉琴要求上海奔腾电器销售有限公司支付2014年3月至2014年11月期间的工资差额，原审法院予以支持，经原审法院计算，扣除上海奔腾电器销售有限公司已支付的工资和苏玉琴个人应当承担的社保部分，差额为10,822.88元。苏玉琴在2015年1月23日向上海奔腾电器销售有限公司快递了2015年1月14和2015年1月16日至1月29日病假单，在2015年2月2日向上海奔腾电器销售有限公司快递了2015年1月30日至2015年2月5日的病假单，显然苏玉琴2015年1月14日至2015年2月5日属正常病假，上海奔腾电器销售有限公司认定苏玉琴旷工不当，因此上海奔腾电器销售有限公司以此解除与苏玉琴的劳动合同违法，上海奔腾电器销售有限公司应当支付苏玉琴解除劳动合同赔偿金。关于苏玉琴的工作年限，苏玉琴于2006年11月进入上海XX公司上海销售分公司，2010年1月苏玉琴转至上海奔腾电器销售有限公司，因此苏玉琴的工作年限确定为8年半不到。苏玉琴认为在2005年12月已进入上海XX公司工作，虽然提供了个人履历表，但该履行表由苏玉琴填写，不能证实苏玉琴具体的入职时间，故苏玉琴的该意见不予采纳。因此根据苏玉琴的工作年限和工资情况，上海奔腾电器销售有限公司应当支付苏玉琴解除劳动合同赔偿金68,000元。2014年12月至2015年1月13日苏玉琴属正常出勤，上海奔腾电器销售有限公司应当按每月4,000元支付苏玉琴此期间的工资；2015年1月14日至2015年2月4日，苏玉琴属病假，因苏玉琴在上海奔腾电器销售有限公司已工作满八年，因此根据规定上海奔腾电器销售有限公司应按苏玉琴月正常出勤工资标准的70%支付苏玉琴在此期间的工资，经计算扣除上海奔腾电器销售有限公司已为苏玉琴缴纳的社保中苏玉琴自己承担的部分，上海奔腾电器销售有限公司应当支付苏玉琴2014年12月1日至2015年2月4日期间工资6159.11元。关于2014年6月2日、2014年10月2日、3日三天法定假日是否加班，上海奔腾电器销售有限公司已提供相应的考勤证明苏玉琴这三天不存在加班，而苏玉琴也无相关证据证明该三天加班，故苏玉琴要求上海奔腾电器销售有限公司支付2014年6月2日、2014年10月2日、3日三天法定假日加班工资的请求，依据不足，原审法院不予支持。苏玉琴主张的2013年的未休年休假工资已过时效，不予支持。苏玉琴提供的证据无法证明苏玉琴累计工作已满10年，因此苏玉琴2014年度应享有5天年休假，双方于2015年2月4日已解除劳动合同，因此2015年度苏玉琴不存在年休假。关于2014年的年休假上海奔腾电器销售有限公司是否已安排，为此上海奔腾电器销售有限公司提供了《2014春节放假的通知》，证明上海奔腾电器销售有限公司2014年1月28日至2月6日放假，通知书明确规定以上假期包含了2014年度年休假五天，同时提供了PCP系统工作交流截图等，证明该通知系在公司内网上公布的，苏玉琴应当知道。苏玉琴虽然对上海奔腾电器销售有限公司提供的上述证据不予认可，认为从未看到过该通知，但无相关证据予以反证，故原审法院确认该通知的真实性，上海奔腾电器销售有限公司已安排过员工2014年的年休假。但苏玉琴2014年年休假应享有5天，根据国家安排，2014年春节共计休假为7天，故上海奔腾电器销售有限公司安排10天休假中5天为年休假不当，原审法院确定上海奔腾电器销售有限公司实际安排的年休假为3天，因此苏玉琴尚有2天年休假未休，上海奔腾电器销售有限公司应当支付其年休假工资736元。关于苏玉琴主张的2015年2月至实际办妥退工手续之日的损失，因无相关证据证明其存在损失，故苏玉琴的该项请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款的规定，原审法院遂于二〇一六年四月二十六日作出判决：一、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴2014年12月1日至2015年2月4日工资6159.11元；二、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴2014年3月至2014年11月工资差额10,822.88元；三、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴违法解除劳动合同赔偿金68,000元；四、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴2014年度未休年休假工资736元；五、驳回苏玉琴的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由苏玉琴负担5元，上海奔腾电器销售有限公司负担5元。本院二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：为证明上海奔腾电器销售有限公司处同岗位淘宝客服的薪资情况，上海奔腾电器销售有限公司提交了淘宝客服类其他员工工资明细，证明苏玉琴任淘宝客服期间，薪资与其他同岗位员工的薪资基本相同。苏玉琴认为该证据不属于新证据，不予质证。上海奔腾电器销售有限公司向本院申请调取该些淘宝客服人员发放的工资流水明细。本院认为，上海奔腾电器销售有限公司申请调查收集的证据，与本案待证事实有关联、对证明待证事实有意义，有调查收集必要，因此予以准许，并向上海浦东发展银行三林支行发出协助查询存款通知书。上海浦东发展银行三林支行向本院出具了个人凭证项下指定活期账户历史清单，上海奔腾电器销售有限公司对该证据的真实性予以认可，苏玉琴经本院传唤，未到庭质证，书面质证称，该证据非新证据，且与本案无关，故不同意质证。本院认为，该个人凭证项下指定活期账户历史清单系上海浦东发展银行三林支行应本院协助查询通知书向本院出具，上面盖有上海浦东发展银行三林支行受理专用章，因此本院对该证据的真实性予以确认。上海奔腾电器销售有限公司提交了淘宝客服类其他员工工资明细与该个人凭证项下指定活期账户历史清单相互印证，因此本院对该淘宝客服类其他员工工资明细的真实性亦予以确认。本院另查明，2014年7月、2014年9月、2014年12月，上海奔腾电器销售有限公司还分别以“其他代发”名义支付苏玉琴2,558元、2,500元、1,000元。本院认为，2011年1月31日，苏玉琴与上海奔腾电器销售有限公司签订了期限为2011年1月31日至2014年1月30日的劳动合同，合同约定苏玉琴月工资为1,462.10元，岗位为营销主管。2014年1月31日，双方签订了2014年1月30日至2017年1月31日的劳动合同，约定苏玉琴每月工资为1,462.10元，岗位为淘宝部门客服。因此，苏玉琴对其岗位发生变化是明知的。上述两份合同第九条均约定，本合同履行期间，苏玉琴的工资调整按照甲方的工资分配制度确定。根据本案二审证据，其实际的薪资与其他同岗位员工的薪资基本匹配，因此其主张按照4,000元的标准支付2014年3月至2014年11月期间的工资差额，本院不予采纳。《最低工资规定》第十二条规定，在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。上海奔腾电器销售有限公司在苏玉琴的工资中扣除2014年4月社保以及公积金后工资为1,397.89元，低于当年度上海市最低工资，不符合法律规定，因此上海奔腾电器销售有限公司应支付2014年3月至2014年11月工资差额452.11元。上海奔腾电器销售有限公司主张苏玉琴自2015年1月13日起旷工，然根据查明事实，苏玉琴于2015年1月23日向上海奔腾电器销售有限公司快递了2015年1月14和2015年1月16日至1月29日病假单，于2015年2月2日向上海奔腾电器销售有限公司快递了2015年1月30日至2015年2月5日的病假单，因此2015年1月14日至2015年2月5日属于苏玉琴病假期间。诚然，苏玉琴在事中以及事后补递病假单的行为确有不妥，但上海奔腾电器销售有限公司于2015年1月24日签收了第一份病假单，其再以苏玉琴旷工为由解除确属过苛。因此原审法院认定上海奔腾电器销售有限公司的单方解除行为违法，亦属合理。关于违法解除赔偿金的计算基数，因解除或者终止前十二个月，上海奔腾电器销售有限公司只实际支付了十个月的工资，因此本院酌情以苏玉琴该十个月期间正常领取工资的月平均工资为计算标准。上海奔腾电器销售有限公司主张2014年7月、2014年9月、以“其他代发”发放的金额为报销款，但未能提供证据予以证明，因此本院对该主张不予采纳。原审法院认定苏玉琴的工作年限双方均无异议，本院予以确认，经计算上海奔腾电器销售有限公司应当支付苏玉琴解除劳动合同赔偿金53,950.18元。上海奔腾电器销售有限公司认可2014年12月至2015年1月12日工资未支付，应支付苏玉琴此期间的工资。关于2015年1月13日，上海奔腾电器销售有限公司主张该日苏玉琴系旷工，苏玉琴陈述其系休息，本院认为，根据仲裁中双方的陈述，上海奔腾电器销售有限公司施行指纹考勤制度，鉴于上海奔腾电器销售有限公司未能提交原始考勤数据，应承担不利后果，因此本院采信苏玉琴的陈述，认定上海奔腾电器销售有限公司应支付苏玉琴2015年1月13日的工资。鉴于双方对工资标准有异议，因此本院以苏玉琴在第二份劳动合同期间正常领取工资月份的月平均工资2,389.46元为标准，上海奔腾电器销售有限公司应支付苏玉琴该期间工资3,391.49元。2015年1月14日至2015年2月4日苏玉琴属病假，因苏玉琴在上海奔腾电器销售有限公司已工作满八年，因此苏玉琴的工资应按其在正常情况下实得工资的70%计算。经核算，上海奔腾电器销售有限公司应支付苏玉琴该期间工资1,210.15元。关于未休年休假工资，苏玉琴主张的2013年的未休年休假工资因已过时效，原审法院不予支持，并无不当。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案双方于2015年2月4日解除劳动合同，因折算后不足1整天，因此上海奔腾电器销售有限公司无需支付2015年未休年休假工资报酬。关于2014年年休假，苏玉琴未证明其已累计工作满10年，因此2014年度应享有的年休假天数为5天。上海奔腾电器销售有限公司主张已安排员工2014年年休假，然根据国家安排，2014年春节休假7天，故上海奔腾电器销售有限公司安排10天休假中5天为年休假不当，原审法院确定上海奔腾电器销售有限公司实际安排的年休假为3天，并无不当。因苏玉琴尚有2天年休假未休，上海奔腾电器销售有限公司应当支付其年休假工资659.16元。综上所述，上海奔腾电器销售有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持上海市松江区人民法院（2015）松民一(民)初字第9771号民事判决第五项；二、撤销上海市松江区人民法院（2015）松民一(民)初字第9771号民事判决第一至四项；三、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴2014年3月至2014年11月工资差额452.11元；四、上海奔腾电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付苏玉琴2014年12月1日至2015年2月4日工资4,601.64元；五、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴违法解除劳动合同赔偿金53,950.18元；六、上海奔腾电器销售有限公司于判决生效之日起十日内支付苏玉琴2014年度未休年休假工资659.16元。负有金钱给付义务的当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由苏玉琴负担5元，上海奔腾电器销售有限公司负担5元；二审案件受理费10元，由上海奔腾电器销售有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
代理审判员 顾慧萍
审 判 员 叶 佳
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 徐 凌
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……