山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰民四终字第123号
上诉人（原审原告）泰安锦玉斋食品有限公司。
法定代表人刘希举，总经理。
委托代理人薛宝同，山东华林律师事务所律师。
委托代理人张龙，山东华林律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）董长美。
委托代理人李圣笃，莱芜钢城钢源法律服务所法律工作者。
上诉人泰安锦玉斋食品有限公司因与被上诉人董长美工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2014）泰山民初字第2005号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年5月，被告董长美与原告泰安锦玉斋食品有限公司建立劳动关系，在莱芜钢城银座店的原告面食加工柜台工作。工作期间，原告未给被告董长美缴纳工伤保险费。2012年2月22日7时10分左右，被告董长美骑自行车上班途中，沿莱芜市钢城区友谊大街由西向东行至新世纪酒店门口，被顺行的摩托车撞倒，造成头部受伤。经莱芜市公安局交通警察支队第二大队道路交通事故认定书（2012）第200264号认定，被告董长美承担事故次要责任。事故发生后，被告董长美被送至莱芜钢铁集团有限公司医院住院治疗，先后住院四次，分别为：2012年2月22日至2012年3月19日（住院27天）；2012年3月21日至2012年4月13日（住院23天）；2012年7月31日至2012年8月24日（住院24天）；2013年1月6日至1月15日（住院9天），共花费医疗费53718.35元，原告已支付20000元。
2013年1月24日，被告董长美向泰安市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年3月20日，泰安市人力资源和社会保障局作出泰人社工伤决字（2013）第94号认定工伤决定书，认定被告董长美受到的事故伤害为工伤。原告泰安锦玉斋食品有限公司不服该认定，提起行政诉讼。原审法院作出（2013）泰山行初字第31号行政判决，驳回原告泰安锦玉斋食品有限公司起诉。原告泰安锦玉斋食品有限公司不服该判决，上诉至泰安市中级人民法院。2014年1月6日，泰安市中级人民法院作出（2013）泰行终字第40号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年4月15日，泰安市劳动能力鉴定委员会作出泰劳鉴字（2014）第27号劳动能力鉴定结论通知书，确认被告董长美劳动能力障碍程度为叁级，生活自理障碍程度为C级护理依赖。泰安市劳动能力鉴定委员会收取鉴定费250元。
2014年8月29日，被告董长美作为申请人，以原告泰安锦玉斋食品有限公司为被申请人，向泰安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。请求：一、裁决被申请人支付申请人工伤待遇。包括1、医疗费33718.35元（已扣除被申请人住院期间支付的20000元）；2、住院伙食补助费4380元；3、住院期间护理费3650元；4、治疗期间停工留薪期工资18000元；5、一次性伤残补助金40825元；6、应补缴社会保险费38340元并自工伤认定后继续缴纳基本医疗保险等费用；7、交通费600元；8、鉴定费250元；9、伤残津贴自2014年5月份起支付1420元／月并根据工资收入情况适时调整；10、生活依赖护理费自2014年5月份起支付887元／月并根据工资收入情况适时调整。二、仲裁费用由被申请人承担。2014年10月11日，泰安市劳动人事争议仲裁委员会作出泰劳人仲案字（2014）第114号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人医疗费33718.35元；2、被申请人支付申请人住院伙食补助费2190.00元（15元／天×73天×2人）；3、被申请人支付申请人住院期间护理费3650.00元；4、被申请人支付申请人停工留薪期工资18000.00元（1500元／月×12个月）；5、被申请人支付申请人一次性伤残补助金40825.00元；6、被申请人支付申请人工伤鉴定费250.00元；7、被申请人支付申请人伤残津贴自2014年5月份起支付1420元／月并根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整；8、被申请人支付申请人生活护理费自2014年5月份起支付887元／月并根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整；9、驳回申请人的其他仲裁请求。原告泰安锦玉斋食品有限公司不服该裁决，于2014年11月17日诉至原审法院。
另查明，原告泰安锦玉斋食品有限公司注册地为泰安。双方确认：被告董长美事故发生前12个月的平均月工资为1500元，停工留薪期为12个月，2011年泰安市在岗职工平均工资为35500元、月平均工资为2958元。
原审法院认为，被告董长美系原告的员工，其所受的伤害，已被认定为工伤。按照法律规定，原告应给被告董长美参加工伤保险而未参加工伤保险，被告董长美因工受伤，原告理应根据国家规定的工伤保险待遇项目和标准向被告董长美支付相应待遇。其要求不支付相关费用的诉讼请求，不予支持。
一、关于被告董长美要求原告支付的医疗费请求。被告董长美因治疗工伤的医疗费用，原告理应承担。被告董长美共花费医疗费53718.35元，原告已支付20000元，余款33718.35元，原告应予支付。
二、关于被告董长美要求原告支付住院伙食补助费的请求。《泰安市工伤保险实施办法》第九条规定“工伤职工在本市范围内住院治疗工伤的伙食补助费为每人每天10元；经市社会保险经办机构批准异地就医、配置辅助器具的交通费（火车：硬座、硬卧或者二等座；轮船：三等舱）由工伤保险基金据实支付，伙食补助费标准为省内每人每天15元，省外每人每天20元，住宿费标准为每人每天120元（限两天内）。工伤职工住院期间需要陪护的，陪护人员伙食补助费、交通费、住宿费按以上标准，由用人单位据实支付。”本案中，被告董长美共计住院治疗83天，住院期间的伙食补助费，原告应当支付。被告董长美居住在莱芜市、在莱芜市就医，不属于异地就医，其伙食补助费标准应按每天10元计算，故其住院伙食补助费为：10元×83天×2人=1660元。
三、关于被告董长美要求原告支付住院期间护理费的请求。
根据被告董长美的受伤情况及现有证据，原审法院确定住院期间需要壹人陪护。被告辩称其住院期间需要两人护理的理由，未能提供合法有效的证据予以证实，不予采信。因在案件审理过程中，被告未提供护理人员工资收入情况的证据，故其护理人员的护理费应参照2011年至2012年期间泰城护工人员的工资标准每天50元计算。由此可以得出被告董长美住院期间的护理费应为50元×83天=4150元。原告主张要求住院期间护理费3650元的诉讼请求，未超出法律规定，予以支持。
四、关于董长美要求原告支付停工留薪期工资的请求。
《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，双方认可被告董长美受伤前12个月的平均工资为1500元、停工留薪期为12个月，则被告董长美的停工留薪期工资应为1500元×12=18000元。
五、关于董长美要求原告支付一次性伤残补助金的请求。
被告董长美被确认为劳动能力障碍程度为叁级，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，董长美的一次性伤残补助金为23个月的本人工资。
《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，原告注册地为泰安市，被告工作地点为莱芜市。如果原告为被告缴纳社会保险，统筹地区即为缴纳社会保险地。但由于原告并未给被告缴纳社会保险，视为放弃了对统筹地区的选择，被告既可以要求以工作地点为统筹地区也可以要求以原告注册地为统筹地区，现被告要求以原告注册地泰安市作为统筹地区，予以支持。泰安市2011年在岗职工平均工资为35500元，每月工资为2958元，泰安市职工平均工资的60%为2958×60%=1774.8元，被告董长美的月平均工资为1500元，则在计算一次性伤残补助金时应按照泰安市职工平均工资的60%，即1774.8元计算。由此可以计算出被告董长美的一次性伤残补助金为1774.8元×23=40820.40元。
六、关于被告董长美要求原告支付鉴定费的请求。《工伤保险条例》第二十一条规定：职工发生工伤后，经治疗伤情相对稳定后存在××、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。被告董长美进行劳动能力鉴定符合法律规定，因此支付的鉴定费用理应由原告承担。被告董长美因劳动能力鉴定支付鉴定费250元，原告应予承担。
七、关于被告董长美要求原告自2014年5月份起按每月1420元支付伤残津贴的请求。《工伤保险条例》第三十五条第（二）项规定，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：……三级伤残为本人工资的80%……。被告董长美的本人工资应按照泰安市职工平均工资的60%计算，则被告董长美的伤残津贴为：1774.8元×80%=1420元。并应根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整。
八、关于被告董长美要求原告自2014年5月份起支付生活护理费的请求。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。本案中，2011年泰安市在岗职工平均工资为35500元、月平均工资为2958元。被告董长美的护理等级为C级护理依赖，则其生活护理费为2958元×30%=887.4元。生活护理费根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整。
为此，根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条、第六十四条的规定，判决：一、驳回原告泰安锦玉斋食品有限公司的诉讼请求。二、原告泰安锦玉斋食品有限公司支付被告董长美医疗费33718.35元。三、原告泰安锦玉斋食品有限公司支付被告董长美住院伙食补助费1660元。四、原告泰安锦玉斋食品有限公司支付被告董长美住院期间护理费3650元。五、原告泰安锦玉斋食品有限公司支付被告董长美停工留薪期工资18000元。六、原告泰安锦玉斋食品有限公司支付被告董长美一次性伤残补助金40820.4元。七、原告泰安锦玉斋食品有限公司支付被告董长美鉴定费250元。八、原告泰安锦玉斋食品有限公司自2014年5月起按照每月1420元的标准向被告董长美支付伤残津贴，并根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整。九、原告泰安锦玉斋食品有限公司自2014年5月起按照每月887.40元的标准向被告董长美支付生活护理费，并根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整。上述款项，原告泰安锦玉斋食品有限公司在本判决生效之日起五日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告泰安锦玉斋食品有限公司承担。
上诉人泰安锦玉斋食品有限公司不服原审判决上诉称，被上诉人不符合工伤保险条例规定的工伤认定条件，不属于工伤，原审认定被上诉人事发当天系上班的合理路线和合理时间事实不清，证据不足，请求二审撤销原判，改判上诉人不支付被上诉人医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、工伤鉴定费、伤残津贴和生活护理费。
被上诉人董长美答辩称，上诉人主张与事实不符，上诉人所受伤害认定为工伤，事实清楚。原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审认定一致。
本院认为，关于被上诉人所受伤害是否为工伤，已经为工伤认定部门作出的工伤决定书所确认，上诉人对此提起行政诉讼，生效的行政判决亦对工伤认定书予以确认，被上诉人所受伤害为工伤事实清楚，上诉人未为被上诉人缴纳工伤保险，应按《工伤保险条例》规定向上诉人支付相应工伤待遇。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人泰安锦玉斋食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 仉 磊
审 判 员 张立胜
代理审判员 邢友峰
二〇一五年六月十五日
书 记 员 单立娜