林州市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）林民一初字第152号
原告付改先，女。
委托代理人申增杰，河南红旗渠律师事务所律师。
被告张顺军，男。
被告张用增，男。
二被告共同委托代理人刘建，河南新天河律师事务所律师。
原告付改先诉被告张顺军、张用增分割抚恤赔偿金纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告付改先及其诉讼代理人申增杰、被告张顺军及其诉讼代理人到庭，被告张用增未到庭，其诉讼代理人到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，原告付改先与被告张顺军同居期间生有一子张森森，后原告和被告张顺军因感情不和分居。2013年6月4日6时许，在林州市合涧镇嘴上村弓上水库一转弯路段，梁志华驾驶豫EF98**重型自卸货车沿荫林线由东向西行使时，与由西向东行使驾驶无牌二轮摩托车的被告张用增发生交通事故，致使摩托车的乘坐人张森森受伤，后经抢救无效死亡。该事故经林州市公安交通警察大队认定，梁志华负事故主要责任，被告张用增负事故次要责任。张森森不负事故责任。后经被告张顺军与梁志华调解，梁志华共赔偿了张森森及张用增医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金、事故处理人员误工和交通等费用共计26万元。现二被告已领走16万元，剩余10万元仍在林州市人民法院的账户上。原告认为，张森森因交通事故死亡，原告作为张森森的母亲，在身体上和精神上受到巨大的伤害，依法有权享有张森森的死亡赔偿金及精神损害抚慰金。为此，原告提出诉讼，请求：1、依法判决二被告给付原告张森森死亡赔偿款的50%即100250元。2、本案的诉讼费用由两被告承担。
被告张顺军、张用增共同辩称，一、原告要求答辩人给付其张森森死亡赔偿款的数额100250元与事实不符。1、事故发生后，由于肇事车辆没有保险，结合肇事者的经济支付能力，经林州市人民法院调解就张用增受伤和张森森死亡一共赔偿26万元，其中各种项目的赔偿数额早已不是法律所确定的标准，原告所诉赔偿款数额没有事实依据。2、在涉案交通事故赔偿中，一死一伤共同获得赔偿，目前重伤的张用增尚未康复，还需要大量的费用来进行后续治疗，既然是针对张用增和张森森一并进行的赔偿，在张用增治疗终结前，无法确定余额多少，更无法确定死亡赔偿款有多少，因此，原告所诉赔偿款数纯属臆造；二、原告无权要求答辩人给付其死亡赔偿金和精神损害抚慰金。1、原告不能成为死亡赔偿金的赔偿权利人。依司法解释的规定，死亡赔偿金不属于遗产，死亡赔偿金的赔偿权利人也不等同于遗产的继承人，由于死亡赔偿金的性质是财产损害赔偿，其内容就是对死者家庭整体预期收入的赔偿。因此，赔偿权利人是指与死者共同生活的家庭成员范围内的近亲属，本案中，在张森森3个月时，原告就将张森森留给张用增抚养，从此不闻不问，在张森森1岁多时原告就与张顺军离婚，离婚后原告既未给过张森森1分钱，也未见过张森森，直到张森森事故死亡为止近五年之中，原告与张森森未发生过任何关系。因此原告不应成为死亡金的赔偿权利人。2、原告不应分得精神损害抚慰金。本案中，死者张森森一直随答辩人相依为命，生活紧密相连，他的意外死亡对二答辩人以及张森森的奶奶是最沉重的打击。虽然张森森与原告有血缘关系，但张森森出现意外住院期间、在停尸间存放的40多天、张森森下葬那天，答辩人处理该交通事故期间，总共200多天时间里，答辩人多次给原告打电话，给原告的妹妹打电话，请求原告来看护孩子，见孩子最后一面，甚至法院法官处理该事故时给原告打电话，原告均未现身。原告诉称精神收到巨大伤害，但是从其冷若路人的行为来看，其要求分割精神损害抚慰金的请求不应得到支持。因此，请法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告付改先与被告张顺军于2006年农历腊月二十六举行结婚典礼，但是没有办理结婚证。原告和被告张顺军典礼后，于2008年农历七月初一生下儿子张森森，张森森出生三个月后，原告付改先离开家并和被告张顺军分居，两人共同生活两年；2013年6月4日6时许，在林州市合涧镇嘴上村弓上水库一转弯路段，被告张用增驾驶无牌二轮摩托车与梁志华发生交通事故，致使张用增和张用增摩托车上的乘坐人张森森受伤，后张森森经抢救无效死亡。经法医鉴定，被告张用增的伤情构成重伤，其损伤程度构成十级伤残。该事故经林州市公安交通警察大队认定，梁志华负事故主要责任，被告张用增负事故次要责任。张森森不负事故责任。后经被告张顺军与梁志华调解，梁志华共赔偿了张森森及张用增各项费用共计26万元。本案中，首先应当计算出死者张森森、伤者张用增法定赔偿数额。交通事故中按法定赔偿标准张森森的合理损失为：1、死亡赔偿金，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条之规定，死亡赔偿金应以受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，按20年计算，即7524.94元／年×20年=150498.80元。2、丧葬费，丧葬费为上一年度职工月平均工资标准，以六个月计算，即34203元／年÷2=17101.50元。3、精神损害抚慰金为50000元；4、医疗费，原告共提交张森森医疗费票据14张，张森森2013年6月4日住院至2013年6月28日出院，花费合计33637.72元。5、护理费，张森森2013年6月4日住院至2013年6月28日出院共25天，按照国家规定，参照河南省从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，故护理费为25379元／年÷365天×25天×2人=3476.58元；6、住院伙食补助费，张森森共住院25天，住院伙食补助费参照河南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，故住院伙食补助费为25天×30元／天=750元；7、营养费为25天×10元／天=250元，故以上七项共计255714.60元。交通事故中按法定赔偿标准被告张用增的合理损失为：1、医疗费，原告共提交张用增医疗费票据7张，合计16787.27元；2、误工费，按照河南省2012年年度职工平均工资20732元／年，张用增2013年6月4日受伤至2013年12月10日伤残评定共189天，故误工费为20732元／年÷365天×189天=10735.20元；3、护理费，张用增2013年6月4日受伤至2013年6月25日出院共21天，按照国家规定，参照河南省从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，故护理费为25379元／年÷365天×21天×1人=1460.16元；4、住院伙食补助费，张用增共住院21天，住院伙食参照河南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，按照每天30元计算，故住院伙食补助费为21天×30元／天=630元；5、按营养费每天10元计算，营养费为21天×10元／天=210元；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金为受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，2013年张用增61周岁，故残疾赔偿金为20442.62元／年×19年×10%=38840.98元；8、精神损害抚慰金为5000元；9、被抚养人（张用增的母亲，现年86岁）生活费为13732.96×5年÷9人×10%=762.94元。以上几项共计75426.55元。综上，张森森和张用增各项损失共计331141.15元。
其次，按以上几点标准，根据交通事故责任认定书划分的事故责任，肇事者梁志华依法应给付张森森和张用增上述赔偿款合计331141.15元的70%即231798.8元，被告张用增应给付张森森各项损失共计255714.60元的30%即76714.38元。被告张用增应对自己的损失75426.55元自负30%即22627.97元。
据此，张森森和张用增实际应得赔偿款即285885.21元（即231798.8元＋76714.38元-22627.97元）。实际梁志华只赔偿了被告260000元。实际赔偿的260000元占应赔偿数额的91%（即260000元÷285885.21元=91%）。本案中张森森应得赔偿款为255714.60元×91%=232700.28元，扣除张森森在治疗、安葬时的实际支出即张森森法定赔偿数额232700.28元-丧葬费17101.50元-停尸费11500元-医疗费33625.12元-护理费3476.58元-住院伙食补助费750元-营养费250元=165997.08元，张森森实际所得赔偿款数额为165997.08元
另查明，1、张用增的母亲现年86岁，张用增有弟兄六个和三个妹妹，张用增系城镇户口。2、死者张森森生前长期随二被告及张森森奶奶生活。在张森森出现意外至安葬的近两个月时间里，被告多次通知原告到医院看望张森森，原告付改先均对此置之不理。
上述事实，有原告向本院提交的（2013）林少刑初字第112号民事判决书一份，被告提供的张用增户籍证明、一份书面证明及证人段栓英、张世荣、牛保英证言，交通事故协议书一份，张森森的治疗费及存尸费、停尸费票据，张用增治疗费、药费票据，被告张顺军的误工费及交通费票据，张用增伤残鉴定书及原、被告当庭陈述等证据经本院核证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告张用增驾驶摩托车与梁志华发生交通事故，被告张用增孙子张森森因该交通事故死亡后，肇事者梁志华赔偿张用增和张森森共计26万元。现原告要求分割张森森的抚恤金，从死亡赔偿金的性质来看，原告付改先作为死者生母，应享有对其抚恤金的分配权，但死者张森森生前长期随其父亲及爷爷奶奶生活，原告对死者张森森未尽到抚养义务，且在事故发生至对张森森安葬的长达两个多月时间里，被告张顺军多次通知原告及其家人，原告付改先对此不闻不问，并一直持冷漠的态度，违背中华民族的传统美德。结合上述情况，原告未恪尽抚养子女之义务，常年置子女生活、学习、疾病等事务不理，主观上存在重大过错，根据公序良俗的基本原则，其要求分割张森森的抚恤金50%的请求，本院酌情支持原告分割张森森赔偿款165997.08元的20%，即33199.4元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第十六条、第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告张顺军、张用增于本判决生效之日起十日内给付原告付改先抚恤金分割款33199.4元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费2305元，原告承担1470元，二被告承担835元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 张学芳
代理审判员 邓海青
人民陪审员 郝明月
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 郭林芳