陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终244号
原公诉机关西安市未央区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李伟，男，汉族，初中文化，无业，住西安市碑林区。2015年7月31日因本案被抓获，2015年8月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
上诉人（原审被告人）葛清丽，女，汉族，中专文化，系西电公司退休职工，住西安市莲湖区。2015年7月31日因本案被抓获，2015年8月2日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
辩护人石新开，陕西迈道律师事务所律师。
原审被告人陈艳，女，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省绵阳市游仙区，住西安市未央区。2015年7月31日因本案被抓获，2015年8月2日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
原审被告人胡兵，男，汉族，中专文化，捕前系西安市公安局雁塔分局民警，住西安市雁塔区。2015年7月31日因本案被抓获，2015年8月2日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。2017年1月30日因刑满释放被西安市未央区人民法院取保候审。
西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控原审被告人李伟犯贩卖毒品罪、被告人葛清丽、陈艳犯非法持有毒品罪、被告人胡兵犯容留他人吸毒罪一案，于2017年1月11日作出（2016）陕0112刑初933号刑事判决。宣判后，原审被告人李伟、葛清丽不服，提出上诉。本院于2017年2月23日立案受理并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及其他原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在审理过程中，上诉人李伟申请撤回上诉。现已审理终结。
原审法院认定，被告人李伟、葛清丽、陈艳、胡兵均系吸毒人员，其中被告人葛清丽与胡兵同居在胡兵位于西安市太白南路18号4号楼2单元701号的住所，被告人陈艳租住在西安市未央区新都花园小区4号楼二单元25楼B户。
1、2015年7月31日17时许，被告人李伟携带毒品，窜至被告人胡兵、葛清丽同居的小区，被告人李伟打电话联系胡兵，得知被告人葛清丽一人在家，遂携带毒品进入4号楼2单元701号胡兵的住所，以每克180元的价格向葛清丽贩卖毒品50克一包，并留下二小包毒品后离开现场，葛清丽给了被告人李伟9000元现金后将所有毒品藏放于床头柜抽屉。当晚公安机关将被告人葛清丽、胡兵先后抓获，从二人住所当场查获白色晶体疑似毒品二包、红色片状疑似毒品一包、冰壶二个、电子秤一台、塑料小管若干、吸管若干。经鉴定：查获的二包白色晶体物分别净重41.7克、8.8克，均从中检出毒品甲基苯丙胺，红色药片净重0.4克，从中检出咖啡因和毒品甲基苯丙胺。
2、2015年7月31日下午，被告人李伟向被告人葛清丽贩卖毒品后，携带剩余毒品来到陈艳在西安市未央区新都花园小区的租住处，将30余克毒品交给陈艳，被告人陈艳遂将毒品藏在卧室床头柜抽屉内。当晚，公安机关将被告人李伟、陈艳抓获，现场查获四包白色晶体疑似毒品物；从李伟处提取到华为直板手机一部、电子秤一台、透明塑料分装袋若干、分装勺子一个、分装管二个。经鉴定：四包白色晶体物分别净重24.2克，8.5克、0.1克、0.6克，均从中检出毒品甲基苯丙胺，其中在0.1克晶体物内检出咖啡因和甲基苯丙胺。
3、被告人胡兵于2015年4月至7月，多次容留吸毒人员李某、刘某、李伟等人在其位于西安市太白南路18号院4号楼2单元701号家中吸食毒品冰毒。
据此，原审法院认为，被告人李伟违反国家法律对毒品的管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪；被告人葛清丽、陈艳明知是毒品而非法持有，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的非法持有毒品罪；被告人胡兵多次容留多人在其居所吸食毒品，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百五十四条规定的容留他人吸毒罪。被告人李伟为以贩养吸贩卖毒品，其出售及遗留给葛清丽的毒品以及尚未售出、存放在陈艳处的毒品，均应当作为毒品贩卖的数量，故被告人李伟的贩卖毒品数量应为甲基苯丙胺84.3克。公安机关从葛清丽处查获毒品甲基苯丙胺50.9克，被告人葛清丽的供述与其将所有毒品藏匿在抽屉的行为，能够印证葛清丽对公安机关在其住处查获的所有毒品主观上明知，故被告人葛清丽非法持有的毒品数量应当以公安机关在其住处查获的50.9克认定。被告人陈艳在公安机关的供述与被告人李伟的供述能够印证其对李伟交给她保管的毒品主观上明知，其非法持有毒品的数量为公安机关在其住所查获的33.4克；被告人葛清丽、胡兵认罪态度较好，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产3万元。二、被告人葛清丽犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金2万元。三、被告人陈艳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金1万元。四、被告人胡兵犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金5000元。五、被告人李伟违法所得9000元依法继续追缴。六、扣押在案的毒品、吸毒工具、华为手机一部、电子秤等犯罪工具予以没收，由扣押机关依法处理。
上诉人葛清丽上诉提出：李伟卖给其一包冰毒净重仅为41.7克，留下的两包物品未告诉她是冰毒和麻古，她不知情，应认定其非法持有毒品数量为41.7克。其辩护人提出：葛清丽非法持有的毒品数量应在40克—50克之间。
经审理查明，原审判决认定事实清楚、正确，并有下列经原审庭审质证、认证的证据予以证明：
1、受案登记表、线索来源、抓获经过证明：西安市公安局于2015年7月19日接群众举报称李伟贩卖毒品。2015年7月31日22时许民警在西安市太白南路18号公安雁塔分局家属院门口将胡兵、李某抓获，在太白南路18号4号楼2单元701室将葛清丽抓获。当晚，民警在西安市新都花园小区4号楼4-1-25B房间内将李伟、陈艳抓获，查获疑似冰毒毛重36.34克，并抓获前来购买毒品的刘某。
2、提取笔录、扣押物品清单证明：2015年7月31日晚，民警在雁塔分局家属院4号楼2单元701室从葛清丽处提取、扣押白色晶体两包、红色片状物一包、电子秤一台、塑料小袋若干、吸管若干、冰壶二个。当晚从陈艳处扣押疑似冰毒四包，共计毛重36.34克，从李伟处扣押电子秤一台、毒品分装袋、毒品分装勺、毒品分装管、华为P7手机一部、小铁盒、大铁盒和小油灯各一个。
3、毒品称量笔录、毒品检验鉴定报告、毒品上缴收据证明：从葛清丽处扣押毒品，经检验，一大包净重41.7克；一小包净重8.8克，均检出毒品甲基苯丙胺；红色药片一包，净重0.4克，检出咖啡因和毒品甲基苯丙胺。从陈艳处扣押毒品，经检验，分别净重24.2克、8.5克、0.6克，均检出毒品甲基苯丙胺，红色晶体物一包，净重0.1克，检出咖啡因和毒品甲基苯丙胺。公安机关已将陈艳、葛清丽处查获的毒品上缴。
4、辨认笔录、指认笔录及照片证明：（1）经胡兵辨认，其曾容留刘某、李某在家中吸毒；李某、刘某辨认出胡兵容留其吸毒；葛清丽辨认出李伟是向她贩卖毒品的男子；李伟辨认出葛清丽是向其购买毒品的女子；陈艳辨认出李伟是将毒品交给她的男子；李伟辨认了其将冰毒交给陈艳。（2）李伟指认了其贩卖毒品的电子秤和分装袋、分装勺、分装管。李伟指认了其卖给葛清丽的两包冰毒，大小分别为5cm×6cm、4cm×5cm，外边都用透明塑料袋包装。陈艳指认了李伟交给她的四包冰毒。
5、证人证言
（1）证人李某证言证明：2015年7月31日下午他在胡兵住处吸毒。他在胡兵家共吸食了七八次冰毒，曾和刘某在胡兵家吸毒。
（2）证人刘某证言证明：2013年以来他大约在胡兵家吸食了5次冰毒，一般就是和胡兵、葛清丽一块吸毒，冰毒是胡兵提供的。2015年4月他和李某在胡兵家中一块吸毒。
6、上诉人及原审被告人供述
（1）上诉人（原审被告人）李伟供述：2015年7月31日下午，他到胡兵家把50克冰毒交给葛清丽，葛清丽给了9000元。当着葛清丽的面称了50克冰毒，每克180元算钱，把其余冰毒带回家。回家之后和陈艳吸毒，将冰毒给陈艳，让陈艳收好，陈艳对冰毒进行了分装，方便他以后贩卖出去。他在胡兵家吸过毒。
（2）上诉人（原审被告人）葛清丽供述：她2015年7月31日在胡兵家中吸毒。她的冰毒是从一个叫李伟的男子手里买的。7月31日下午李伟给她送到家中50克，她给了9000元钱。李伟当时说一克180元。当时房间没有别人。民警从她家中搜出50克冰毒，当时冰毒放在她家床头柜里，一共两小包，用塑料纸包着，是圆形的，是白色晶体状的。
（3）原审被告人陈艳供述：她、李伟、刘某同时被民警抓获。查获的冰毒是李伟交给她保管的，她放到柜子里的。她和李伟在胡兵家和胡兵、葛清丽一块吸毒过，还有李某也参与了吸毒。
（4）原审被告人胡兵供述：他因吸食冰毒被带至派出所。2015年7月31日晚上，他和李某在西安市雁塔区太白南路18号4号楼2单元701号他房子吸食冰毒，毒品是他提供的。李某和刘某在他家中五六次吸毒。最近三次都在2015年7月份。2015年4、5月份左右，他与李某、刘某在家中吸毒。毒品是李伟卖给他的，李伟收个本钱。
7、西安市公安局未央分局现场检测报告书证明：2015年8月1日检测胡兵、李某、刘某、葛清丽、李伟、陈艳尿液均呈阳性。
8、房屋租赁契约及证人王某证言证明：陈艳于2015年3月租住于新都花园25层B户。
本院认为，上诉人李伟贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人葛清丽及原审被告人陈艳非法持有毒品，二人行为均构成非法持有毒品罪；原审被告人胡兵容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪。上诉人葛清丽及其辩护人所提意见，经审查认为：（1）公安机关抓获葛清丽时从其处查获冰毒两包净重50.5克，均使用大小基本相同的透明塑料袋包装，麻古一包净重0.4克，查获地点均在葛清丽床头柜内，葛清丽非法持有毒品的事实是客观存在的；（2）上诉人葛清丽系吸毒人员，其对冰毒应有相应的认知能力，其辩称对其床头柜内存放的一包净重8.8克的冰毒不知道是毒品，显然有违常情；（3）上诉人李伟、葛清丽被抓获后，关于当日已完成50克毒品交易的供述能完全印证，与查获的冰毒50.5克是基本一致的，且李伟、葛清丽供述均称葛清丽现场对毒品进行了称量，葛清丽辩称其购买的冰毒仅净重41.7克显然有违事实。上诉人葛清丽明知系毒品而持有的犯罪事实是清楚的，证据确实、充分，上诉人葛清丽及其辩护人所提上诉意见不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，判处适当，审判程序合法。上诉人李伟自愿撤回上诉的申请，符合法律规定，应予准许。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、准许上诉人李伟撤回上诉；
二、驳回上诉人葛清丽的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张燕萍
审 判 员 骆成兴
代理审判员 袁 兵
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 袁 楠