辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终890号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。住所地：沈阳市沈河区大西路***号。
负责人：叶青，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张振，辽宁亨轩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：鲍旺太。
委托诉讼代理人：王美斯，辽宁天博律师事务所律师。
原审被告：王雷。
原审被告：刘方。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人鲍旺太，原审被告王雷、刘方机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2016）辽0302民初5808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判不给付被上诉人鲍旺太残疾赔偿金、精神损害抚慰金64752元。事实和理由：鲍旺太十级伤残不具有合法性，其伤情不构成十级，鲍旺太伤情轻微，并未达到伤残评定程度，故请求法院不支持其残疾赔偿金及精神损害抚慰金。
被上诉人鲍旺太辩称：服从原判。
原审被告王雷、刘方未到庭陈述。
被上诉人鲍旺太向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿医疗费19992.31元、伙食补助费2500元、护理费2848.16元、伤残赔偿金62252元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费940元、交通费500元、财物损失900元，按照责任划分后被告需要承担88686.32元，精神损害抚慰金要求在交强险限额内优先支付；二、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年8月21日7时45分左右，鲍旺太未取得机动车驾驶证，驾驶未经公安机关登记、无保险的电动三轮摩托车，沿千山区鞍海路由北向南逆向行驶至于家沟村道口南侧后，又由东向西横过道路时，与沿鞍海路由南向北行驶至此的由王雷驾驶的辽AZ12**车相刮撞，造成鲍旺太受伤及两车受损的道路交通事故。经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队认定，鲍旺太负此次事故的同等责任，王雷负同等责任。鲍旺太受伤当日入住鞍山市中心医院治疗，住院25天（2015年8月21日-2015年9月15日），伙食补助25天，住院期间一级护理3天，二级护理22天。鲍旺太支付住院医疗费19992.31元。另查，沈阳医学院法医司法鉴定所于2016年5月16日出具鉴定意见书，鉴定意见为：鲍旺太头部损伤的伤残程度为十级。鲍旺太交纳鉴定费940元。鲍旺太系农业家庭户口，鲍旺太女儿鲍云及配偶于2007年在鞍山市铁西区三道街汇贤里小区购买房屋一处，鞍山市铁西区新陶街道办事处器材社区和鞍山诚达物业有限公司出具的“证实”载明：“……鲍旺太与配偶孔德华于2014年7月至今在其女儿鲍云、女婿赵刚所有的房屋铁西区三道街汇贤里14号楼1单元11号居住，帮助其女儿照顾孩子。”同时鞍山经济开发区名品居建材商行出具的误工证明载明：“鲍旺太在本单位工作，为本单位员工，月薪2000元。因交通事故受伤住院治疗，自2015年8月21日至今未来上班。故本单位在此期间未予发放工资。”另本案审理中，鲍旺太、平安保险公司对鲍旺太因本次交通事故造成其财产损失认定为900元。又查，辽AZ12**号车辆登记车主为刘方，事故发生时由王雷驾驶，该车在平安保险公司处投保交强险及第三者责任险50万元，不计免赔，事故发生于保险期间内，交强险医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元。一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护，任何人不得侵害。本案中，王雷驾驶登记为刘方所有的车辆将鲍旺太撞伤，鲍旺太负此次事故的同等责任，王雷负同等责任，故根据双方的过错程度，刘方承担50%、鲍旺太承担50%的责任比例为宜。又因肇事车辆在平安保险公司处投保交强险及第三者责任险50万元，不计免赔，故鲍旺太要求刘方、平安保险公司赔偿的主张理由正当，该院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，鲍旺太的合理损失由平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由刘方承担的50%的责任比例由平安保险公司在该车第三者责任商业保险范围内予以赔偿，仍不足部分由刘方承担赔偿责任。关于鲍旺太要求赔偿医疗费19992.31元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之相关规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。鲍旺太提供的住院病历和医疗费收据等证据具备真实性、合法性和关联性，该院认定鲍旺太的医疗费共计19992.31元。关于鲍旺太要求赔偿住院伙食补助费2500元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，住院伙食补助费可以参照辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每人每天100元，鲍旺太实际住院共25天，故该院支持鲍旺太的住院伙食补助费为2500元（100元*25天）。关于鲍旺太要求赔偿护理费2848.16元一节，经查，住院期间一级护理3天，二级护理22天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条及相关规定，并考虑到鲍旺太住院的实际情况，应参照辽宁省居民服务和其他服务业平均收入计算鲍旺太的护理费，辽宁省上一年度居民服务和其他服务业标准为37127元，故确定鲍旺太的护理费为2848.10元（37127元÷365天*22天*1人+37127元÷365天*3天*2人）。关于鲍旺太要求赔付伤残赔偿金62252元一节，经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定鲍旺太头部损伤的伤残程度为十级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，本案中，鲍旺太系农业家庭户口，鲍旺太女儿鲍云及配偶于2007年在鞍山市铁西区三道街汇贤里小区购买房屋一处，鞍山市铁西区新陶街道办事处器材社区和鞍山诚达物业有限公司出具的证实证明其于2014年7月至今在其女儿鲍云、女婿赵刚所有的房屋铁西区三道街汇贤里14号楼1单元11号居住。同时鞍山经济开发区名品居建材商行出具的误工证明鲍旺太为其单位员工，月薪2000元，因交通事故受伤住院治疗，自2015年8月21日至今未来上班。故在鲍旺太的居住地及收入来源地均为城镇的情况下，视为其在城镇连续生活居住一年以上，故其人身损害赔偿的数额应适用城镇居民人均可支配收入标准。另因本次交通事故造成鲍旺太十级伤残，故鲍旺太要求赔偿残疾赔偿金62252元（31126元×20年×10%）的诉讼请求，该院予以支持。关于鲍旺太要求赔付精神损害抚慰金5000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”之规定和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”之规定，同时结合肇事司机王雷在此次事故中负同等责任，鲍旺太负同等责任，该院酌定支持鲍旺太精神损害抚慰金为2500元。关于鲍旺太要求赔偿交通费500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第一款“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算”，该院认定鲍旺太的交通费为200元。关于鲍旺太要求赔偿财产损失900元一节，根据鲍旺太同平安保险公司达成一致意见，平安保险公司同意赔偿其财产损失900元，故该院对鲍旺太该项诉请予以支持。关于鲍旺太要求赔偿鉴定费940，该起交通事故造成鲍旺太十级伤残，且鲍旺太提供了票据证明其支付了鉴定费，故对鲍旺太的该项诉讼请求该院予以支持。关于平安保险公司抗辩不应由其赔偿鉴定费和诉讼费的意见，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，平安保险公司未提供证据证明其对不承担鉴定费和诉讼费的免责条款向投保人作出了提示或明确说明，应由其承担举证不能的责任，故该院不予支持。医疗费19992.31元、伙食补助费2500元，合计22492.31元，由平安保险公司在交强险10000元医疗费费用赔偿限额内进行赔偿，剩余6246.16元〔（22492.31元—10000元）*50%〕，由平安保险公司在第三者责任险赔偿限额内进行赔偿。护理费2848.10元、伤残赔偿金62252元、精神损害抚慰金2500元、交通费200元，合计67800.10元，由平安保险公司在交强险110000元死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。财产损失900元，由平安保险公司在交强险2000元财产损失赔偿限额内进行赔偿。鉴定费940元，由平安保险公司在第三者责任险限额内赔偿鲍旺太470元（940元*50%）。
综上，平安保险公司在交强险及第三者责任险赔偿限额内赔偿鲍旺太85416.26元（10000元+6246.16元+67800.10元+900元+470元）。据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司自本判决生效之日起15日内赔偿鲍旺太85416.26元；二、驳回鲍旺太其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2018元（鲍旺太已垫付），减半收取1009元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司承担972元，鲍旺太承担37元。
本院对一审法院查明的事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。
本院认为，本案二审的争议焦点为鲍旺太的伤情是否构成十级伤残。本案中，沈阳医学院法医司法鉴定所出具的〔2016〕沈医临鉴字第278号鉴定意见书认定鲍旺太头部损伤构成十级伤残，虽然该鉴定结论系在诉讼之前作出，但该鉴定系中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司委托进行，上诉人平安保险公司对该鉴定在鉴定资质、鉴定程序方面均无异议，仅对鉴定结论提出质疑，但未能提供相关证据来反驳鉴定结论，故该鉴定结论可以用作认定案件事实的依据，一审法院据此计算鲍旺太因本次交通事故致残应获得的残疾赔偿金、精神损害抚慰金正确，本院予以维持。
综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1419元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 岩
审 判 员 杨向东
代理审判员 郭 盈
二〇一七年五月八日
书 记 员 张紫玫