宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁0104民初9587号
原告：王志福，男，1969年5月12日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区固原市彭阳县。
委托诉讼代理人：杜银钢，宁夏宁人律师事务所律师。
被告:宁夏宏力申工程机械有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区金三角现代物流市场6号楼117号。
法定代表人：杜强强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱顺关，宁夏辅德律师事务所律师。
原告王志福与被告宁夏宏力申工程机械有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月27日立案后，依法适用简易程序于2017年10月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杜银钢，被告委托诉讼代理人朱顺关到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王志福向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告继续履行2013年8月28日签订的《买卖合同》，被告向原告交付型号为3065B157的挖掘机一台；2、判令被告赔偿原告损失12000元，按每天2000元计算，从2017年8月19日暂计算至2017年8月25日（按上述标准主张至被告实际返还挖掘机之日止）；3、案件受理费由被告承担。
事实与理由：2013年8月28日，原告与被告签订了《买卖合同》约定：原告从被告处购买挖掘机一台（型号为XXXX），挖掘机总价款为382500元，双方约定三年内付清全部价款。原告按照约定付清了全部车款，但被告在原告不知情的情况下将挖掘机拖走。原告多次和被告协商未果。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条规定，买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，法院不予支持。故原告诉至法院。
宁夏宏力申工程机械有限公司辩称，一、被告依据合同约定取回涉案挖掘机合法，被告要求原告交付挖掘机于法无据。原、被告于2013年8月28日签订的《买卖合同》约定了被告的付款时间及方式、违约责任、被告所有权保留及取回权等相关内容。按照合同约定，原告在付清所有应付款项（包括所欠货款、银行本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用）前，挖掘机的所有权归被告所有。与涉案挖掘机有关的费用包括了运输费、配件费、维修费、催收费、违约金等费用，原告支付的款项显然不够付清上述全部费用，原告未付清应付款，挖掘机的所有权并未发生转移。其次，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条的规定，买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。本案中，截至被告取回涉案挖掘机，原告支付货款共计366000元，而原告应付款项包括挖掘机价款382500元、配件费、维修费、运费、违约金等各项费用，原告支付的应付货款未达到法律规定的标的物总价款的75%以上，故被告取回挖掘机的行为是完全符合法律规定的。另外，原告逾期付款的违约行为在先，被告取回挖掘机的行为是完全合法的，故原告要求赔偿损失费的诉讼请求不能成立。二、原告与被告签订的《买卖合同》解除条件成就，合同已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《买卖合同》第十条约定，原告应按约定支付应付款项，若原告付款超过约定期限，被告有权自行或委托第三人取回挖掘机。因原告逾期付款导致被告取回挖掘机的，原告须自挖掘机被取回之日起30内结清所有到期及未到期应付款，否则，视为本合同自动终止，原告应按日支付自挖掘机交付之日至取回之日的使用费。而截至该宽限日期，原告并未完全付清应付货款，合同约定的解除条件成就，被告有权解除该合同且被告已经通知原告合同解除，故原告要求继续履行合同、交付挖掘机的请求不能成立。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人持有异议的证据，本院认定如下：被告提交的证据。1、挖掘机维修服务报告、维修记录及保养（打印件）。以证明：应原告要求，被告多次对该挖掘机进行维修，维修费用为17820元。原告称，挖掘机维修服务报告中虽然写的是原告的名字，但没有原告的签字确认，故对该组证据的三性不予认可。经审查，该份证据缺乏证据的真实性、合法性及关联性，本院不予采信。2、宁夏宏力申配件出库单八份（打印件）。以证明原告多次从被告购买配件，应付配件费总计17866元。原告认为出库单上没有原告的签字，对三性不予认可。经审查，原告的质证意见本院予以采纳。3、中国工商银行网上银行电子回单一份。以证明：挖掘机自厂家运输到银川的运输费为20000元，被告先行垫付。按照合同约定，应当由原告承担。运输费支付给了个体户刘涛。原告认为该份支付凭证不能证明被告支付的是运输费用，不予认可。经审查，原告的质证意见本院予以采纳。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《买卖合同》约定：原告从被告处购买挖掘机一台（型号为3065B157）,挖掘机总价款为330000元，乙方在签订合同之日支付首付款66000元，剩余车款264000元由乙方向银行按揭贷款支付；交货方式为由甲方依乙方要求代办运输，费用由乙方承担；所有权保留与取回权：在乙方付清所有应付款项（包括所欠货款、银行本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用）前，挖掘机的所有权仍属甲方。乙方应按合同约定向甲方支付应付款项，迟延付款的，每逾期一日，按应付款的万分之七支付违约金；逾期付款超过十日的，乙方除按前述约定标准支付迟延履行违约金外，甲方有权选择以下一种或多种方式处理：（1）自行（或委托第三方）取回挖掘机，甲方中止合同履行，乙方在甲方取回挖掘机后三十日内结清所有到期及未到期应付款的，甲方将挖掘机交付乙方，所有权转移给乙方；乙方未在三十日内结清所有到期及未到期应付款的，本合同自动终止，乙方每日按照三千元支付甲方挖掘机使用费（自挖掘机交付之日起至取回之日止），乙方已付款项不退还，如果仍不足以弥补甲方损失的，甲方有权继续向乙方追偿。（2）要求乙方一次性支付全部到期应付款及未到期应付款项，未到期应付款项即视为到期。合同签订当日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了协议（协议注明适用于银行贷款），协议约定：乙方购买甲方挖掘机一台，裸车价款330000元；剩余车款264000元由乙方申请贷款方式支付，根据公司预测，乙方在签订本协议之时应付首付款90100元，首付款实际已付30100元，乙方尚欠首付款60000元，具体付款时间及标准为从2013年9月20日到2013年12月30日，每月20日还款15000元，首付款包括起租租金66000元，保证金16500元、手续费7600元；租金具体付款时间和标准为:从2013年12月20日到2016年7月20日期间，每月20日还款9000元，2016年8月20日还款4400元。上述分期付款总额为382500元。2013年9月22日，原告与华夏银行股份有限公司北京平安支行签订了个人经营借款合同，原告从该行贷款264000元用于购买挖掘机，借款期限自2013年9月23日至2016年9月23日。贷款按月还本付息。合同签订后，华夏银行股份有限公司北京平安支行按照原告的委托将264000元发放至生产厂家中国国机重工集团有限公司账户。原告付款情况为：2013年8月20日支付首付款30100元后，原告自2013年9月29日至2017年6月11日期间先后支付原告366000元。2017年7月16日，被告向原告送达了限期还款通知书，通知书载明：截止2017年7月13日，原告逾期金额为19929元，限原告于2017年6月20日前将所欠挖掘机款全部付清，否则，被告将于2017年6月20日前按合同约定终止该车相关合同，并将车辆收回厂家处理。原告未支付该款项，被告于2017年8月20日未告知原告将涉案挖掘机拖走，原告索要未果。
本院认为，原告与被告签订的《买卖合同》及协议是其真实意思的表示，双方应按照约定履行各自的义务。在涉案挖掘机所有权转移前，原告未按约定支付价款的，被告可以取回标的物，但《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条规定：买受人已将支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，法院不予支持。本案《买卖合同》及协议约定被告应向原告支付的分期付款总额为382500元，原告已支付了首期付款90100元，以贷款方式支付264000元，
原告支付被告的购车款早已超出总价款的75%以上，按照法律规定，被告不得行使取回权。在被告不享有取回权的前提下，被告未告知原告将涉案挖掘机取回，侵犯了原告的合法权益。被告应将挖掘机返还原告。原告主张按照每天2000元赔偿损失没有依据，本院不予支持。关于被告的抗辩意见。被告认为原告应支付的款项不仅包括挖掘机价款382500元，还应支付配件费、维修费、运费、违约金等各项费用，原告已支付的366000元货款未达到法律规定的标的物总价款的75%以上，被告的抗辩意见能否成立。首先原告与被告签订的《买卖合同》及协议并未约定原告应支付被告配件费、维修费、运费等费用，原告基于合同及协议履行义务。其次，原告与被告约定的分期支付的租金是对原告应偿还的银行贷款的约定，原告与华夏银行股份有限公司北京平安支行签订了《个人经营借款合同》，合同对原告应偿还的贷款本金及利息进行了约定，原告如未按期支付，华夏银行股份有限公司北京平安支行可以向原告主张权利；如被告代原告偿还了借款，可以向原告追偿。故被告的抗辩意见不能成立。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，判决如下：
一、被告宁夏宏力申工程机械有限公司于判决生效之日起十日内返还原告王志福型号为3065B157的挖掘机一台；
二、驳回原告王志福的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费75元，由被告宁夏宏力申工程机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 员 张晓春
二〇一七年十二月一日
法官助理 梁晓培
书 记 员 马颖颖
附：适用相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。