安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蚌民二终字第000213号
上诉人（原审被告）：内蒙古隆鑫投资有限公司。
法定代表人：王梅，该公司董事长。
委托代理人：吉雅，内蒙古义盟律师事务所律师。
委托代理人：王海燕，内蒙古义盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安徽水利开发股份有限公司。
法定代表人：赵时运，该公司董事长。
委托代理人：姚玉玺，该公司法务部副主任。
委托代理人：常合兵，安徽道诚律师事务所律师。
上诉人内蒙古隆鑫投资有限公司（以下简称内蒙古隆鑫公司）因与安徽水利开发股份有限公司（以下称简称安徽水利公司）借款合同纠纷一案，不服安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2013）禹民二初字第00025号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年11月7日、12月6日公开开庭进行了审理。上诉人内蒙古隆鑫公司的委托代理人吉雅，被上诉人安徽水利公司的委托代理人姚玉玺、常合兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2009年3月29日，安徽水利公司与内蒙古万龙路桥有限公司（以下简称内蒙古万龙公司）签订《联营协议》一份，该协议约定双方合作参与“大庆至广州高速公路双辽至通辽段土建工程施工”投标工作，安徽水利公司负责向业主提供介绍信、营业执照、资质证书、项目经理证等资信材料，若工程中标后，由内蒙古万龙公司自行组织施工人员、机械设备、材料、资金等资源进场施工，保质、保量、按期完成全部施工任务，安徽水利公司按工程总造价的2%收取管理费（不含税金及各项规费）。2009年5月3日，安徽水利公司中标双通项目工程，中标价为199983020元。2009年5月13日，安徽水利公司与内蒙古通辽市双辽至通辽高速公路建设项目管理办公室签订合同一份，安徽水利公司承包双通项目工程建设，按照合同约定，安徽水利公司应当向双通建设项目管理办公室支付工程各类保证金合计600万元，其中，工程履约保证金400万元、农民工工资保证金50万元、质量保证金100万元、安全管理保证金50万元，上述款项由内蒙古万龙公司负责筹集转入安徽水利公司账户，并由安徽水利公司向双通建设项目管理办公室支付。2009年6月27日，安徽水利公司与内蒙古万龙公司签订《建设工程劳务分包合同》一份，安徽水利公司将双通项目工程06标段交由内蒙古万龙公司施工，安徽水利公司按工程决算最终审计价的2%收取管理费（一切税费由内蒙古万龙公司缴纳，安徽水利公司可以代扣缴纳）。由于内蒙古万龙公司在施工过程中资金不足，长期拖欠该工程债权人人工费、机械费、材料费等费用，为解决内蒙古万龙公司资金困难，保证双通项目建设顺利施工，安徽水利公司同意向内蒙古万龙公司提供贷款代偿上述拖欠的费用。2011年1月19日，安徽水利公司及其分支机构交通分公司与内蒙古万龙公司签订了《借款协议书》、《抵押协议书》，双方约定，安徽水利公司向内蒙古万龙公司提供贷款800万元，内蒙古万龙公司将其在双通项目工程中的施工设备作为上述借款抵押担保。借款用途为本借款仅限于支付内蒙古万龙公司拖欠的双通项目人工工资、机械费、材料费等项目应急费用，不得挪作他用。借款期限一年，出借方有权从业主支付的工程款中按15%的比例扣除，直至付清为止。如借款方不能按比例付款，所欠余款在工程竣工交验七日内一次付清，双方并对借款利息及违约责任等作出了明确约定。此后，由于内蒙古万龙公司在双通项目（06标段）施工过程中，缺乏项目施工管理经验，技术力量薄弱，合同管理、材料采购等均比较混乱，为此，双方签订《补充协议》一份，该协议约定，内蒙古万龙公司前期项目施工所欠债务约1800万元由其负责偿还，安徽水利公司提供部分资金以解决该公司资金周转困难，后续工程项目施工所需资金由双方向业主申请工程款、材料调差等方式筹集。业主所付工程款的支付顺序是：1、双方共同确定应当支付的分包工程款、劳务费、材料款、设备租赁费及工程项目施工所需的费用。2、归还安徽水利公司的欠款及弥补内蒙古万龙公司前期施工中已确认的欠款。3、除前两项以外如有结余，双方按三七分成。2010年12月-2011年7月期间，安徽水利公司按照上述协议约定先后向通辽市双辽至通辽高速公路第六项目部共计汇款1820万元，用于支付内蒙古万龙公司在双通项目（06标段）施工中拖欠的人工费、机械费、材料费等费用。其中，2010年12月7日-2011年1月30日，安徽水利公司双辽至通辽高速公路第六项目部财务账面反映，债权人以借支单的形式经麻占龙（内蒙古万龙公司法定代表人）签字审核后，该项目部支付工程债权人人工费、机械费、材料费等费用8134564.1元。2011年1月19日，内蒙古万龙公司向安徽水利公司双通高速公路第六项目部出具借款800万元借支单一份，借款事由为“根据协议借款已到户”；2011年6月3日、6月15日，安徽水利公司双通高速公路第六项目部分别支付该工程债权人李恒福材料款989650.94元、常金辉租金20730元。2011年6月16日，麻占龙向该项目部出具借款1010380.94元借支单一份，借款事由为“用于支付2009年-2010年李恒福材料余款（989650.94）常金辉（20730元）”；2011年3月30日-6月13日，安徽水利公司双通高速公路第六项目部支付该工程债权人人工费、材料费等共计6574445元。2011年6月16日，麻占龙向该项目部出具借款600万元借支单一份，借款事由为“本次借款为《补充协议》内1800万元第三次借款，用于支付所欠债务”；2011年6月16日-12月28日，安徽水利公司双通高速公路第六项目部支付工程债权人人工费、材料费、机械费共计3398104.67元，2011年7月21日，麻占立代麻占龙向该项目部出具借款300万元借支单一份，借款事由为“本次借款为《补充协议》内1800万元第四次借款，用于支付所欠债务”。上述四张借支单借款共计18010380.94元，安徽水利公司双通高速公路第六项目部财务账面反映，该项目部实际共计支付工程债权人人工费、机械费、材料费等费用19117494.71元，其中，麻占龙签字确认的有9144945.04元，其余款项因麻占龙此时已离开该项目工程，安徽水利代偿的费用单据由麻占立或工程债权人签字确认。2011年11月9日，双通高速公路第六标段竣工验收，内蒙古通辽市双辽至通辽高速公路建设项目管理办公室将内蒙古万龙公司支付的农民工工资、工程质量、安全管理等各类保证金600万元，相继退还给安徽水利公司双通高速公路第六项目部。此后，双方因工程款结算和保证金返还等问题酿成纠纷，2012年9月18日，安徽水利公司通过手机短信的方式通知内蒙古万龙公司并麻占龙，业主退还安徽水利公司600万元保证金已被内蒙古万龙公司欠安徽水利公司借款18010380.94元抵销。
另查明，2010年7月21日，“内蒙古万龙路桥有限公司”企业名称变更为“内蒙古隆鑫投资有限公司”，该公司法定代表人由“麻占龙”变更为“王梅”。
原审法院认为，内蒙古隆鑫公司先后向安徽水利公司出具共计借款18010380.94元借支单四份，借支单上借款事由内容与《补充协议书》内容相互印证被告拖欠前期工程费用1800余万元的事实，故内蒙古隆鑫公司借款18010380.94元的事实予以认定。安徽水利公司欠被告内蒙古隆鑫公司保证金600万元，双方互负债务均已到期，且该债务的标的物均是金钱（人民币），债务标的物的种类、品质是相同的。2012年9月18日，安徽水利公司以手机短信的方式发出通知：双方互负的债务等额抵销，并在财务上已作出抵销处理，该抵销行为自通知到达内蒙古隆鑫公司时生效，故安徽水利的诉讼请求本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十九条之规定，判决：确认原告安徽水利开发股份有限公司所欠被告内蒙古隆鑫投资有限公司工程保证金600万元已被其所欠原告安徽水利开发股份有限公司借款18010380.94元等额抵销。诉讼费80元，由被告内蒙古隆鑫投资有限公司负担。
宣判后，内蒙古隆鑫公司不服，以工程完工后，业主已支付工程款的数额、安徽水利公司的债权是否已从已付工程款实现一节，原审法院认定事实不清；根据《补充协议》双方当事人已由借贷关系转为合作关系，原审法院适用法律错误等为由，向本院提起上诉，请求二审法院撤销（2013）禹民二初字第00025号民事判决，发回原审法院重审或改判，并由安徽水利公司的承担诉讼费用。
安徽水利辩称：借款已给付，该工程造成亏损，借款分文未还，应驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，被上诉人安徽水利公司对原审法院认定事实无异议；上诉人内蒙古隆鑫公司则对1800万元借款的真实性提出异议。针对上诉人内蒙古隆鑫公司上诉提出及庭审中提出的事实争议，本院组织双方当事人对安徽水利公司提供的“大庆至广州高速公路双辽至通辽段土建工程”帐目进行了质证，内蒙古隆鑫公司派员到安徽水利公司核查了原始凭证，内蒙古隆鑫公司对安徽水利所举帐目及原始凭证的真实性无异议，但仍坚持其上诉意见，未提供任何相反证据证实其主张。安徽水利公司提供的证据证实：工程施工至今，安徽水利公司共收到业主单位工程款19854万元，其中麻占龙施工阶段，支出工程款14495万元，安徽水利公司协助内蒙古隆鑫公司施工期间支出施工费用5359万元。
本院认为：上诉人内蒙古隆鑫公司借款一节，有内蒙古隆鑫公司原法定代表人麻占龙及其弟麻占立所写借条、安徽水利公司支付凭证及《借款协议》《抵押协议》《补充协议》中具体约定予以证实，故原审法院认定内蒙古隆鑫公司借款18010380.94元一节事实清楚，证据充分，上诉人认为借款没有给付的上诉理由不成立。已经双方当事人质证的安徽水利公司帐目记载，该工程从业主处收取的工程款尚不足以支付全部工程费用，上诉人认为被上诉人的债权已被收取的工程款抵付的理由不成立。双方当事人签定的《补充协议》中，虽有对后续工程合作施工的约定，但也明确约定内蒙古隆鑫公司1800万元借款仍由该公司偿还，并未改变借款的性质，上诉人以《补充协议》签定后，双方当事人之间不在存在借贷关系的理由亦不成立。综上，上诉人内蒙古隆鑫公司的上诉理由均不成立，原审法院处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费50元，二审案件受理费50元均由上诉人内蒙古隆鑫投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 顾咏君
审判员 李丰年
审判员 陆潇茹
二〇一四年三月三十一日
书记员 范博翔
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决，裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；