河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终2844号
上诉人（原审原告）：姜金召，男，生于1982年11月29日，汉族，住河南省禹州市。系受害人姜毅泽之父。
上诉人（原审原告）：贾闪闪，女，生于1984年10月16日，汉族，住河南省禹州市。系受害人姜毅泽之母。
委托诉讼代理人：时向领、曹淑娟，河南博风律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司，住所地：河南省许昌市毓秀路34号。
法定代表人：王建新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨会东，男，系该公司职工。
被上诉人（原审被告）：周燕召，男，生于1975年6月8日，汉族，住河南省禹州市。
被上诉人（原审被告）：禹州市方正运输有限公司，住所地：河南省禹州市方岗乡方东村。
负责人：崔永军，系该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司，住所地：浙江省温岭市太平街道东辉中路155号。
法定代表人：应永平，系该公司总经理。
上诉人姜金召、贾闪闪、中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司（以下简称人寿财险许昌支公司）与被上诉人周燕召、禹州市方正运输有限公司（以下简称方正运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司（以下简称人保财险温岭支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人姜金召、贾闪闪的委托诉讼代理人时向领、曹淑娟、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司的委托诉讼代理人杨会东、被上诉人周燕召到庭参加诉讼。被上诉人禹州市方正运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾闪闪、姜金召上诉请求：撤销一审判决，改判增加赔偿上诉人精神抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费、误工费、交通费147642.5元。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案事故发生在机动车与非机动车之间，赵现锋应当承担80%的赔偿责任。上诉人主张在交强险限额内有限赔偿精神抚慰金应当予以支持。一审判决适用2016年在岗职工年平均工资数额错误，导致丧葬费计算数额错误。
中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司辩称，一审法院对责任认定清楚，比例划分适当，关于精神抚慰金适用法律正当。
周燕召辩称，对一审判决没有意见。
中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司上诉请求：撤销一审判决，改判或者发回重审。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案系驾驶员驾驶超载车辆发生事故，应当在商业险免赔10%。受害人及被上诉人系农业户口，共同在郑州居住生活的证据不足，应当按照农业户口标准计算。丧葬费包含误工费、交通费，一审判决不应再单独支持误工费和交通费。
姜金召、贾闪闪辩称，保险公司未提供保险合同，也没有提供证据证明其就合同免责条款向投保人提示和说明，该免责条款不发生法律效力，其主张的免赔10%的理由不能成立。受害人跟随上诉人在郑州工作和居住，虽是农业户口，户口所在地土地已经全部被征收，一审判决按照城镇标准计算并无不当。丧葬费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的误工费、误工损失互不包含，一审都予以支持并无不当。
周燕召辩称，买保险时说是不计免赔，其它啥都没有说。请求驳回上诉，维持原判。
禹州市方正运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司缺席未答辩。
姜金召、贾闪闪向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、因办理丧葬事宜的交通费、住宿费、误工费等共计644315．63元；诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年1月6日15时40分许，赵现锋驾驶周燕召所有注册登记为禹州市方正运输有限公司的豫Ｋ×××××-C089号重型半挂牵引车，由西向东行驶至禹州市××××路段，与由北向南行人姜毅泽发生事故，造成姜毅泽受伤后经抢救无效死亡的交通事故。经禹州市公安交通警察大队作出禹公交认字［2017］第0002号道路交通事故认定书，认定赵现锋负此事故的主要责任，监护人及姜毅泽负此事故的次要责任。事故发生后，姜毅泽被送往禹州市人民医院抢救，经抢救无效死亡，花费医疗费4460．63元。期间被告周燕召支付给原告方医疗费及丧葬费25000元。另查明：1、事故车辆豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车（原车号为浙Ｊ×××××号）在人保财险温岭支公司投保有机动车第三者责任强制保险，保险期间自2016年3月20日至2017年3月19日；事故车辆豫Ｋ×××××-C089号重型半挂牵引车在被告人寿财险许昌支公司投有第三者责任商业保险，保额分别为1000000元和50000元；2、肇事司机赵现锋因本次事故犯交通肇事罪，已接受刑事处罚；3、河南省上年度城镇居民人均可支配收入为27232．92元／年，河南省在岗职工年平均工资为42670元／年。
一审法院认为，本案所发生的交通事故已经禹州市公安交通警察大队作出事故责任划分，认定赵现锋负此事故的主要责任，监护人及姜毅泽负此事故的次要责任。该事故认定，责任划分明确、认定程序合法，予以确认。受害人与赵现锋的责任比例应以30％和70％划分为宜。赵现锋系被告周燕召雇佣的司机，被告周燕召作为事故车辆的实际所有人，应对原告因受害人姜毅泽死亡所造成的损失承担赔偿责任。因事故车辆豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车（原车号为浙Ｊ×××××号）在人保财险温岭支公司投保有机动车第三者责任强制保险，事故车辆豫Ｋ×××××-C089号重型半挂牵引车在被告人寿财险许昌支公司投有第三者责任商业保险，故原告的各项损失应由人保财险温岭支公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿，超出交强险赔偿限额的部分应由被告人寿财险许昌支公司在第三者责任商业保险内按事故责任比例予以赔偿。因本次交通事故致使受害人姜毅泽死亡给二原告所造成的各项损失为：医疗费4460．63元、丧葬费21335元（42670元／年÷12个月×6个月）、死亡赔偿金544658元（27232．92元／年×20年）、二原告误工损失计3682元、交通费500元，共计574635．63元，被告人保财险温岭支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿二原告各项损失114460．63元，其余460175元由被告人寿财险许昌支公司在机动车第三者责任商业保险范围内按事故责任比例赔偿二原告322123元（460175元×70％）。综上，被告人保财险温岭支公司应赔偿二原告各项损失114460．63元。被告人寿财险许昌支公司应赔偿二原告各项损失322123元。因被告周燕召先期支付二原告医疗费、丧葬费25000元，扣除其应承担的案件受理费6809元，余款18191元，由被告人保财险温岭支公司从赔偿二原告的款项中扣除后，直接付给被告周燕召。因肇事司机赵现锋已被判处刑罚，故对二原告要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，不予支持。原告要求被告赔偿住宿费的请求，因未提供证据，不予支持。被告人寿财险许昌支公司称，因事故车辆超载，公司免赔10％。被告人寿财险许昌支公司与投保人签订的合同条款系格式条款，其不能提供证据证明其对投保人就该格式条款的约定内容尽到了明确告知的义务，该条款对投保人不产生约束力，故对被告的辩解理由，不予支持。
判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告姜金召、贾闪闪因受害人姜毅泽死亡所造成的各项损失96269．63元；二、限被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告姜金召、贾闪闪因受害人姜毅泽死亡所造成的各项损失322123元；三、限被告中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司于判决生效之日起十日内直接支付被告周燕召先期支付原告的18191元；四、驳回原告姜金召、贾闪闪其他诉讼请求。案件受理费10591元，由原告姜金召、贾闪闪负担3782元，被告周燕召负担6809元。
二审诉讼中，双方当事人均未出示新证据。
二审审理查明的事实与一审一致。另查明，上年度河南省在岗职工年平均工资为45920元／年。
本院认为，关于本案交通事故赔付比例的问题。机动车与行人之间发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80%的赔偿责任。上诉人此项上诉理由成立，本院予以支持。关于肇事司机承担刑事责任后是否承担精神抚慰金的问题。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第三款的规定，驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失的，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定民事责任，由此，根据双方在本次交通事故中的过错程度，本院酌定精神抚慰金为4万元，在交强险内优先支付。关于驾驶员驾驶车辆超载是否支持10%免赔率的问题。经查，上诉人保险公司无证据证明其将保险条款送达给投保人并履行了提示说明义务，该免责条款对投保人未生效，此上诉理由不立，本院不予支持。关于本次受害人死亡赔偿金的计算标准问题。本案受害人在事故发生时年仅7岁，其父母在一审审理时，出示户口所在地村民委员会证明，证实该村被划为绿色产业聚集区，土地已全部被征收，家庭已无责任田，同时向法院出具了在郑州务工的劳动合同、工资表、务工单位营业执照、扣款证明、在郑州租住房屋手续，以上证据可以证实受害人父母长期在城镇居住工作，其未成年子女的各项赔偿标准应当按照城镇标准计算，上诉人保险公司此项上诉理由不立，本院不予支持。关于误工费、交通费是否应当计入丧葬费的问题。上诉人主张计入无法律规定予以支持，本院不予采纳。因本次交通事故致使受害人姜毅泽死亡给其父母所造成的各项损失为：医疗费4460．63元、丧葬费22960元（45920元／年÷12个月×6个月）、死亡赔偿金544658元（27232．92元／年×20年）、精神抚慰金40000元、二原告误工损失计3682元、交通费500元，共计616260.63元。
被上诉人人保财险温岭支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿二原告各项损失114460．63元，其余501800元由上诉人人寿财险许昌支公司在机动车第三者责任商业保险范围内按事故责任比例赔偿二原告401440元（501800元×80％）。综上，被上诉人人保财险温岭支公司应赔偿二原告各项损失114460．63元。上诉人人寿财险许昌支公司应赔偿二原告各项损失401440元。因被告周燕召先期支付二原告医疗费、丧葬费25000元，扣除其应承担的案件受理费6809元，余款18191元，由被告人保财险温岭支公司从赔偿上诉人贾闪闪、姜金召的款项中扣除后，直接付给被上诉人周燕召，应支付114160.63元-25000元+6809元=96269.63元。
综上所述，贾闪闪、姜金召上诉理由部分成立，本院予以改判。中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持禹州市人民法院（2017）豫1081民初510号民事判决第一、三、四项，即：限被告中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告姜金召、贾闪闪因受害人姜毅泽死亡所造成的各项损失96269．63元；限被告中国人民财产保险股份有限公司温岭支公司于判决生效之日起十日内直接支付被告周燕召先期支付原告的18191元；驳回原告姜金召、贾闪闪其他诉讼请求。
二、变更禹州市人民法院（2017）豫1081民初510号民事判决第二项为：限上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿上诉人姜金召、贾闪闪因受害人姜毅泽死亡所造成的各项损失404693元（已增加上诉人贾闪闪、姜金召预交的应由上诉人保险公司承担的3253元）.
一审案件受理费10591元，由原告姜金召、贾闪闪负担3782元，被告周燕召负担6809元；二审案件受理9385元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司负担（上诉人贾闪闪、姜金召预交的上诉费已经在判决书主文部分扣减）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 阎 鑫
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一七年十月十日
书 记 员 吴 涛
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口