河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫14民终2040号上诉人（原审被告）汪艳红，女，1987年9月13日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托代理人刘玉柱，河南栗城律师事务所律师。上诉人（原审被告）孙公社，男，1968年5月6日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托代理人董恒西，河南言华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）申志领，男，1965年7月21日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托代理人吕亚军，河南公朴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）肖磊，男，1987年4月3日出生，汉族，住河南省商丘市。上诉人汪艳红、孙公社与被上诉人申志领、肖磊提供劳务者受害责任纠纷一案，申志领于2016年3月22日向河南省夏邑县人民法院提起诉讼，请求依法判决汪艳红、孙公社、肖磊赔偿申志领各项损失170000元并本案诉讼费用。该院于2017年3月10日作出（2016）豫1426民初1402号民事判决，汪艳红、孙公社不服原判，分别向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。原审法院查明：申志领和孙公社系个人合伙关系，共同出资购买涂料，为他人从事粉刷墙面业务，营利共同享有。2015年4月份，经孙公社介绍,申志领和孙公社给汪艳红粉刷夏邑县何营乡风呜苑小区室内墙体，2015年4月20日下午一点多钟，申志领在粉刷墙体时不慎摔伤。2016年4月20日15时55分入住商丘市人民医院住院治疗，诊断为：1、脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、颅骨骨折；4、截瘫;5、胸2、3、10、椎体及腰2、骶2、3椎体骨挫伤;住院治疗4天，支付医疗费8749.01元，2015年4月24日22时出院，出院医嘱，转上级医院继续治疗。2015年4月25日1时入住郑州大学第一附属医院住院治疗29天，支付医疗费125570.81元，诊断为：1、胸腰椎骨折并截瘫；2、闭合性颅脑损伤；3、右侧坐骨支粉碎性骨折;于2015年5月24日出院。2015年6月16日10时11分入住夏邑县人民医院住院治疗6天，支付医疗费1744.40元,诊断为：左足趾麻木查因，2015年7月5日申志领在郑州大学第一附属医院门诊支付医药费779.12元,其共计住院39天，支付医疗费136843.34元。根据申志领申请，2016年5月23日商丘京九法医临床司法鉴定所作出商京九司鉴所【2016】临鉴字第313号关于申志领伤残程度的司法鉴定意见书及后续治疗费及护理期限司法鉴定建议书，鉴定意见：被鉴定人申志领胸腰椎骨折并截瘫为五级伤残；脑挫裂伤为九级伤残；颅骨骨折，右侧坐骨支粉碎性骨折均为十级伤残;申志领二次手术治疗费约为6000元;综合评定申志领护理期120天;支付鉴定费1900元。另查明,汪艳红与肖磊原为夫妻，于2014年12月9日办理离婚手续。原审法院认为：汪艳红为孙公社支付承揽报酬。申志领为汪艳红从事墙体漆粉刷劳务，汪艳红对此予以认可，且申志领和孙公社共同享有承揽报酬利益。申志领与孙公社二人系承揽人，汪艳红系定作人，双方承揽关系依法成立。依照《中华人民共和国建筑法》第十二条第（二）项规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员。第十三条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第十四条规定，从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。2002年5月1日起施行的原建设部《住宅室内装饰装修管理办法》第二十二条规定，承接住宅室内装饰装修工程的装饰装修企业必须经建设行政主管部门资质审查取得相应的建筑业企业资质证书并在其资质等级许可的范围内承揽工程。据此，汪艳红将法律明确规定需要施工资质的装修工程承揽给没有资质的孙公社和申志领，其自身存在选任过失,承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，应当承担相应的赔偿责任。申志领与孙公社二人为汪艳红的楼房粉刷墙漆，二人个人合伙关系依法成立。债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。个人合伙产生的侵权之债是法定之债，属于债的一种，孙公社作为个人合伙成员应当对合伙债务承担相应责任。申志领作为完全民事行为能力人，没有尽到安全注意义务，对损害的发生也有过错，依照侵权责任法第二十六条之规定，可以减轻侵权人的责任。根据当事人的过错程度，以汪艳红承担10%，孙公社承担40%，申志领自行承担50%的责任为宜。申志领的损失包括：1、医疗费136843.34元；2、住院伙食补助费，申志领住院39天，参照商丘市国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准按每人每天80元计算，即80元×39元=3120元；3、营养费，申志领住院39天,每天按10元计算,即39天×10元=390元；4、误工费，自事故发生之日（2015年4月20日）至定残前一天（2016年5月22日）共计397天,每天50元计算,即397天×50元=19750元；5、伤残赔偿金，申志领系农村居民户籍，经鉴定，胸腰椎骨折并截瘫为五级伤残；脑挫裂伤为九级伤残；颅骨骨折，右侧坐骨支粉碎性骨折均为十级伤残，参照河南省2015年度农村居民人均纯收入10853元计算20年，即10853元／年×20年×64%（伤残系数分别为5级、9级、10级、10级）=138918.4元；6、后续治疗费，经鉴定申志领二次手术费为6000元；7、护理费，经鉴定为120天，依据2015年度居民服务业和其他服务业30482元/年计算，每天为83.5元（30482元/年÷365天），即120天×83.5元=10020元；8、鉴定费1900元；9、精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度，结合本案具体情况，精神抚慰金以35000元为宜,由汪艳红承担6000元,由孙公社承担12000元,由申志领承担17000元。汪艳红应赔偿申志领各项损失共计37694元(316941.74元×10%+6000元);孙公社应赔偿申志领各项损失共计132306元(316941.74元×40%+12000元=138776.70元)，超出部分6470.7元,申志领保留对孙公社的诉权,下余损失由申志领自行承担。肖磊不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告汪艳红于本判决生效之日起五日内赔偿原告申志领各项损失共计37694元；二、被告孙公社于本判决生效之日起五日内赔偿原告申志领各项损失共计132306元；三、驳回原告申志领的其他诉讼请求.如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由被告汪艳红负担700元,由被告孙公社负担1000元,由原告申志领负担800元。上诉人汪艳红不服原判，上诉称：原审法院认定汪艳红对承揽人申志领存在选任过失，并以此判令汪艳红承担赔偿责任错误。申志领受伤时工程已经结束，且其受伤地点距离施工地点十几米远，费用也已经支付完毕，双方的承揽关系已经终结。汪艳红的房屋系农村自建房，法律没有规定粉刷人员需要具有执业资格证书，原审法院适用法律错误。汪艳红不存在选任过失，申志领在受伤时处于醉酒状态，其受伤与粉刷墙体没有因果关系，请求二审法院撤销原判第一项，改判汪艳红不承担赔偿责任。上诉人孙公社不服原判，上诉称：一、孙公社与申志领在给汪艳红粉刷墙体时属于加工承揽关系，但申志领不是在干活过程中受伤，其受伤时墙体已经粉刷完毕，汪艳红也已经把工钱结清。二、原审中孙公社是在受欺骗的情况下接受调查的，并陈述申志领是在干活时受的伤，但对于申志领如何受伤应结合其受伤的时间、地点、医院记录等情况综合认定。申志领是自己饮酒后开车下车时受的伤，与孙公社的行为没有法律关系，孙公社也没有主观过错，原审法院判决孙公社承担责任错误，请求二审法院撤销原判第二项，改判驳回申志领对孙公社的诉讼请求。被上诉人申志领答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人肖磊未提交书面答辩意见。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案争议的焦点为：汪艳红、孙公社对申志领的受伤应否承担赔偿责任，如应承担，数额应如何认定？双方当事人对本院归纳的争议焦点均无异议，并进行了论辩。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。本院认为，一、被上诉人申志领受伤致残，事故发生后，上诉人孙公社接受被上诉人申志领的代理人调查时陈述被上诉人申志领系在上诉人汪艳红的房屋内施工时受的伤。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，上诉人孙公社作为本案的原审被告，其在调查笔录中承认的对己不利的事实，被上诉人申志领无需举证证明。虽然上诉人孙公社对此又予以否认，二上诉人均主张被上诉人申志领的受伤与其没有法律关系，但未提供有效证据支持，结合被上诉人申志领的伤情，原审认定被上诉人申志领是在施工过程中受伤并无不当。上诉人孙公社与被上诉人申志领共同为上诉人汪艳红粉刷墙体，墙体粉刷属于房屋装修工程，根据法律规定，施工人员需要相应资质。因二人均不具有施工资质，上诉人汪艳红作为定作人存在选任过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，原审判决上诉人汪艳红承担赔偿责任适当。二、商丘京九法医临床司法鉴定所接受原审法院委托，对被上诉人申志领的伤情进行鉴定，并出具司法鉴定意见书。该鉴定意见书鉴定程序合法，结论客观真实，上诉人虽有异议，但未提供有效证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故原审对该鉴定意见书予以采信，并据此计算被上诉人申志领的损失数额并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。上诉人孙公社、汪艳红的上诉请求均没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3242元，由上诉人孙公社负担2500元，由上诉人汪艳红负担742元。本判决为终审判决。审判长  周克风审判员  宁传正审判员  宋 冲二〇一七年八月二十一日书记员  韩慧芳