宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）固民终字第283号
上诉人（原审原告）杨生福，男，1968年10月26日出生，回族，宁夏固原市原州区人，小学文化，农民，住宁夏固原市原州区。
上诉人（原审原告）ＸＸ，男，1990年11月3日出生，回族，宁夏固原市原州区人，初中文化，农民，住宁夏固原市原州区。系杨生福之子。
上诉人（原审原告）马小红，女，1987年8月11日出生，回族，宁夏固原市原州区人，高中文化，农民，住宁夏固原市原州区。系ＸＸ之妻。
被上诉人（原审被告）马忠学，男，1953年5月1日出生，回族，宁夏固原市原州区人，文盲，农民，住宁夏固原市原州区。
被上诉人（原审被告）马军，男，1984年10月25日出生，回族，宁夏固原市原州区人，小学文化，农民，住宁夏固原市原州区。系马忠学次子。
被上诉人（原审被告）马少军，男，回族，1981年1月28日出生，宁夏固原市原州区人，文盲，农民，住宁夏固原市原州区。系马忠学长子。
上诉人杨生福、ＸＸ、马小红因健康权纠纷一案，不服固原市原州区人民法院（2014）原民初字第1686号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。
上诉人杨生福、ＸＸ、马小红、被上诉人马忠学、马少军到庭参加诉讼，被上诉人马军经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告杨生福曾承租被告马忠学家的耕地，后来杨生福不再承租，被告马忠学认为原告杨生福给其交付的耕地没有收拾干净，埋有树苗、树根，2014年4月9日13时20分许，被告马忠学同被告马军、马少军等人来到原告杨生福家，要求原告杨生福到耕地中查看处理，原告杨生福推脱不去，双方为此发生纠纷。被告马少军先行在原告杨生福家门前与原告杨生福发生口角，继而双方相互厮打。期间，被告马军用砖块将原告杨生福的头部打破，嗣后又将来到现场的原告ＸＸ的头部打破。公安民警处警后。三原告到固原市人民医院治疗。经诊断：原告杨生福为闭合性颅脑损伤，头皮挫伤，腰外伤。原告ＸＸ为闭合性颅脑损伤，头皮裂伤。原告马小红为孕5月先兆流产，胎膜早破，外伤后，胆囊结石。原告杨生福门诊治疗14天，花去医疗费用9819.54元。原告ＸＸ门诊治疗6天，花去医疗费用4126.7元。原告马小红住院治疗6天，花去医疗费2174.54元。2014年4月25日，经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，原告杨生福、ＸＸ之损伤属轻微伤，二原告因鉴定各支付鉴定费300元。
另查明，被告马军因参与打架被固原市公安局原州区分局给予行政拘留七日并处罚款200元的行政处罚。
原审法院审理认为，被告马忠学、马军、马少军因与原告杨生福理论承租耕地事宜时发生纠纷并相互厮打，三被告的行为共同侵犯了原告杨生福的身体健康权，被告马军的行为侵犯了原告ＸＸ的身体健康权，三被告应当承担侵权责任，依其各自过错依法应当赔偿原告杨生福、ＸＸ医疗费、误工费等为治疗和康复而支出的合理费用。原告杨生福未能妥善处理与被告之间的纠纷，同被告马少军相互辱骂后与三被告发生厮打，原告ＸＸ到现场后不问缘由直接参与打架，其二人的行为对引发本案、激化矛盾具有过错，应减轻被告的赔偿责任。原告杨生福治疗期间，使用核黄素磷酸钠、苯海拉明、地塞米松、鹿瓜多肽等与外伤无关的治疗口角炎、舌炎、唇炎及皮肤过敏、风湿性关节炎等疾病用药，此类药物费用非侵权所产生必然费用，当须扣减。经法庭审理核实认定，原告杨生福门诊医疗费9819.54元，扣减核黄素磷酸钠、苯海拉明、地塞米松、鹿瓜多肽费用2364.4元，余额为7455.14元，误工费14天×80.32元／天＝1124.48元，鉴定费300元，合计8879.62元。确定被告马忠学、马军、马少军承担70%的赔偿责任，即6216元。原告ＸＸ门诊医疗费4126.7元，误工费6天×80.32元／天＝481.92元，鉴定费300元，合计4908.62元。确定被告马军承担70%的赔偿责任，即3436元。原告马小红无证据证实被告对其实施了具体的加害行为，也无证据证实“孕5月先兆流产、胎膜早破、外伤后、胆囊结石”系外力击打而导致。因此，原告马小红诉称被告马少军将其殴打致伤缺乏事实根据，其请求三被告承担其医疗等费用亦无法律依据。综上，原告杨生福、ＸＸ部分诉讼请求成立，本院予以支持，原告马小红诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告马忠学、马军、马少军连带赔偿原告杨生福损失6216元；二、被告马军赔偿原告ＸＸ损失3436元；三、驳回原告杨生福、ＸＸ的其他诉讼请求；四、驳回原告马小红的诉讼请求。以上赔偿款项应于本判决生效后十五日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间
的债务利息。案件受理费减半收取150元，由被告马忠学、马军、
马少军负担。
宣判后，杨生福、ＸＸ、马小红不服，向本院提起上诉。杨生福、ＸＸ、马小红上诉的主要内容，一、被上诉人预谋殴打上诉人，上诉人没有任何过错，原审判决上诉人承担30%的责任没有根据；二、原审法院判决认定上诉人杨生福使用了与伤情无关的药物不是事实，上诉人杨生福被打伤后，医生根据伤情治疗用药，不是上诉人杨生福说了算的；三、上诉人被打伤后，因固原市人民医院床位紧张，只能住急诊科治疗，原审判决不支持上诉人的住院伙食补助费没有根据；四、被上诉人马少军殴打上诉人马小红，造成马小红先兆流产，马少军应当赔偿马小红的医疗费等损失。请求：1.撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人马忠学辩称：上诉人杨生福使用的与治疗伤情无关的医药费，我不承担；我没有打马小红，也不赔偿马小红的医疗费等损失。一审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人马军未作答辩。
被上诉人马少军辩称，我们承认把上诉人杨生福头部打了，上诉人杨生福使用的与治疗伤情无关的医药费，我们不承担；上诉人的住院伙食补助费我们也不承担；我们打架是上诉人引起的，我们承担次要责任；马小红不在打架现场，我也没有打马小红，所以我不赔偿马小红的医疗费等损失。一审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人杨生福、ＸＸ、马小红申请证人马富英（马小红奶奶）出庭作证。证明马小红在打架现场，马少军拿皮带打了马小红。被上诉人马忠学质证认为，证人说的不对，我们打架时证人马富英不在现场。被上诉人马少军质证认为，证人说的不对，证人是上诉人的直系亲属，所以证言不属实。
本院认为，上诉人杨生福、ＸＸ、马小红向本院提供的证据
不属于新的证据。而且证人马富英和上诉人一方有直系亲属关系，故对上诉人杨生福、ＸＸ、马小红申请出庭作证的证人证言本院不予采信。
本院经二审审理，对原审审理查明的事实予以确认。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，上诉人杨生福、ＸＸ对纠纷引发、矛盾激化有一定过错，原审判决根据双方当事人的过错程度减轻了赔偿义务人马忠学、马军、马少军30%的赔偿责任并无不当。上诉人杨生福、ＸＸ在医院急诊科住院治疗，因为必要的饮食消费而请求住院伙食补助费应予支持。杨生福的住院伙食补助费50元／天×14天×70%=490元，ＸＸ的住院伙食补助费50元／天×6天×70%=210元。原审判决认定上诉人杨生福治疗期间，使用核黄素磷酸钠、苯海拉明、地塞米松、鹿瓜多肽等以与外伤无关为由将2364.40元全部扣减。因上述药品还具有消炎和创伤修复的作用，原审判决全部扣减不当，应酌情扣减1000元较为合理，三被上诉人应承担（2364-1000）×70%=955元，本院予以纠正。关于上诉人马小红的损害赔偿问题，二审时虽有证人马富英出庭作证，但因证人与三上诉人有亲属关系，亦无其他证据相互佐证，故原审判决驳回其诉讼请求并无不当。综上，原判认定基本事实清楚，证据确实，适用法律正确，审判程序合法，但处理不当，上诉人的部分上诉理由成立，该部分请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持固原市原州区人民法院（2014）原民初字第1686号民事判决的第三、四项，即驳回原告杨生福、ＸＸ的的其他诉讼请求，驳回原告马小红的诉讼请求；
二、撤销固原市原州区人民法院（2014）原民初字第1686号民事判决的第一、二项，即被告马忠学、马军、马少军连带赔偿原告杨生福损失6216元，被告马军赔偿原告ＸＸ损失3436元；
三、由被上诉人马忠学、马军、马少军于本判决生效后十五日内一次性赔付上诉人杨生福医疗费，住院伙食补助费等共计7661元；
四、由被上诉人马军于本判决生效后十五日内一次性赔付上诉人ＸＸ医疗费，住院伙食补助费等共计3646元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费150元，由被上诉人马忠学、马军、马少军共同负担。二审案件受理费300元，由上诉人杨生福、ＸＸ、马小红共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴俊良
审 判 员 赵丽玲
代理审判员 朱彦学
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 侯 荣