贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔27刑终195号
原公诉机关贵州省瓮安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁后其，男，1983年11月17日生于贵州省瓮安县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地瓮安县，现住瓮安县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月27日被瓮安县公安局刑事拘留，2017年1月4日被依法逮捕。现羁押于瓮安县看守所。
上诉人（原审被告人）梁贵忠，男，1980年1月19日生于贵州省瓮安县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地瓮安县，现住瓮安县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月27日被瓮安县公安局刑事拘留，因不批准逮捕于2017年1月4日被取保候审。经瓮安县人民法院决定，于2017年9月6日被依法逮捕，现羁押于瓮安县看守所。
上诉人（原审被告人）范小祥，男，1990年3月14日生于贵州省瓮安县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地瓮安县，现住瓮安县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月27日被瓮安县公安局刑事拘留，2017年1月4日被依法逮捕。现羁押于瓮安县看守所。
辩护人王雯征，贵州义文律师事务所律师，执业证号15227201010325757。
原审被告人金兴武，男，1987年1月30日生于贵州省长顺县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省长顺县，住瓮安县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年11月27日被瓮安县公安局刑事拘留，2017年1月4日被依法逮捕。现羁押于瓮安县看守所。
贵州省瓮安县人民法院审理瓮安县人民检察院指控原审被告人梁后其犯故意伤害罪，原审被告人梁贵忠、金兴武、范小祥犯聚众斗殴罪一案，于2017年9月5日作出（2017）黔2725刑初118号刑事判决。宣判后被告人梁后其、梁贵忠、范小祥不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭于2017年10月25日公开开庭审理了本案，黔南州人民检察院检察员朱江出庭履行职务，上诉人梁后其、梁贵忠、范小祥、原审被告人金兴武，范小祥的辩护人王雯征到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定，2016年11月26日19时许，被告人金兴武、范小祥同滕某3、滕某1到瓮安县雍阳办事处“港湾KTV”B10包房唱歌喝酒娱乐，由包房服务员田某1负责服务。当晚11时许，田某1的男朋友被告人梁贵忠进入包房内把田某1拉走，并用手指了一下滕某3等人。滕某3叫醒在包房沙发上睡觉的金兴武，告之此事，二人要求梁贵忠到场道歉，并在“港湾KTV”内寻找梁贵忠未果，“港湾KTV”经理出面道歉并赠送一件啤酒进行赔偿。次日1时30分许，金兴武、范小祥、滕某3、滕某1到收银台买单，金兴武与范小祥多次拨打田某1的电话，电话接通后与梁贵忠发生争吵，并询问梁贵忠在什么地方，梁贵忠称自己在瓮安县瓮水办事处“三鲜堂”粉馆附近，滕某3、金兴武、范小祥、滕某1、敖某五人开车前往“三鲜堂”粉馆，金兴武随手拿了一个红酒瓶。梁贵忠接完电话后，打电话给被告人梁后其邀约帮忙打架，后梁后其又打电话告诉吴某，梁后其开车到达后从车上拿了一把匕首随身携带，梁贵忠、梁后其、吴某三人来到“三鲜堂”粉馆门前路段等候，田某1劝阻梁贵忠等人未果。凌晨2时许，滕某3、金兴武、范小祥、滕某1、敖某驱车到达“三鲜堂”粉馆门前路段，发现梁贵忠、梁后其、田某1等人，滕某3、金兴武、范小祥与梁贵忠、梁后其双方随即发生打斗，金兴武持破碎红酒瓶扎对方身体。在斗殴过程中，滕某3被梁后其持匕首杀伤腹部，经送医院抢救无效后死亡。梁后其、梁贵忠、金兴武不同程度受伤。经鉴定，滕某3系他人用锐器刺伤腹部致结肠破裂、肠系膜破裂、下腔静脉破裂急性大失血死亡。梁贵忠、梁后其、金兴武的损伤程度为轻微伤。
案发后，梁后其、梁贵忠于2016年11月27日主动到瓮安县公安局投案。梁后其赔偿被害人家属经济损失10万元，梁贵忠赔偿5万元，金兴武赔偿2万元，范小祥赔偿2万元。
原判认定上述事实的证据有：一、书证：1、受案登记表、立案决定书。2、户籍信息。3、到案经过。4、强制措施手续。5、接受证据材料清单、提取笔录、扣押清单、情况说明。6、通话记录。7、疾病证明书、急救记录。8、死亡证明。9、收条。二、证人滕某1、田某1、敖某、李某、吴某、唐某、廖某、冯某、梁某1、梁某2、周某、杨某、刘某、滕某2的陈述。三、被告人梁后其、梁贵忠、金兴武、范小祥的供述与辩解。四、鉴定意见：1、法医学尸体检验意见书。2、法医学人体损伤程度鉴定书。3、物证检验鉴定报告。4、法庭科学DNA鉴定书。五、现场勘验笔录、平面图及照片、现场辨认笔录、人员辨认笔录、物证辨认笔录。六、视听资料。七、物证：随案移送作案刀具一把。八、被告人金兴武的辩护人在庭审中提交发票、通话清单各一份。九、被告人范小祥的辩护人在庭审中提交收条一份。
原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人梁后其犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年。二、被告人梁贵忠犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。三、被告人金兴武犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。四、被告人范小祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。五、作案工具单刃尖刀（匕首）一把依法予以没收。
宣判后被告人梁后其、梁贵忠、范小祥不服提出上诉。梁后其提出：其有自首情节，已赔偿十万元，一审量刑畸重，请求在八年以下量刑；梁贵忠提出：其主观上没有聚众斗殴的犯罪故意，客观上没有纠集他人结伙斗殴的犯罪目的和动机，上诉人方只有二人，不是聚众，不构成聚众斗殴罪。如上诉人构成聚众斗殴罪，因上诉人具有自首情节，主动赔偿了五万元，行为显著轻微，请求免予刑事处罚；范小祥上诉请求免予刑事处罚。范小祥的辩护人提出范小祥系初犯、偶犯、有自首情节，没有造成严重恶果，建议对范小祥在一年以下处罚。
出庭检察员发表意见认为：1、梁后其所提上诉理由不成立，梁后其的从轻情节原判在量刑时已体现。2、梁贵忠所提没有聚众斗殴的主观故意与查明的事实不符。梁贵忠与梁后其、吴某一方是三人。一审判决对梁贵忠的判决并无明显不当。3、范小祥所提的上诉理由不成立，其辩护人所提范小祥具有自首情节的辩护意见不成立。综上，一审判决认定事实清楚、证据充分、一审判决定性准确、量刑适当，程序合法，上诉人上诉理由不能成立，建议二审法院维持一审判决。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，经审查，证据收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，被告人梁后其在聚众斗殴过程中，持刀故意伤害他人身体致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。被告人梁贵忠邀约他人斗殴，被告人金兴武、范小祥积极参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。
关于上诉人梁后其所提的上诉意见，经查，被告人梁后其持刀致一人死亡，犯罪后果严重，梁后其所具的自首、赔偿被害人家属经济损失等情节，原判已考虑，量刑适当，该上诉意见本院不予支持。
关于上诉人梁贵忠所提的上诉意见，经查，被告人梁贵忠邀约他人聚众斗殴的事实清楚，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，原判综合考虑本案的犯罪情节，对其量刑并无不当，该上诉意见本院不予支持。
关于上诉人范小祥及其辩护人所提上诉及辩护意见，经查，被告人范小祥没有自动投案，被告人范小祥在公安侦查人员第一次询问时，范小祥没有如实供述其参与斗殴的事实，因此范小祥不具有自首情节。范小祥具有的从轻情节原判已考虑，对其量刑并无不当，该上诉及辩护意见本院不予支持。
综上，原判审判程序合法，认定事实清楚，证据充分，对四被告人的量刑适当，出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹明刚
审 判 员 罗 莎
审 判 员 姚清明
二〇一七年十一月二十日
法官助理 郭 杉
书 记 员 艾 磊