福建省福州市马尾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）马刑初字第211号
公诉机关福州市马尾区人民检察院。
被告人林辉，男，1961年2月27日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，户籍地福建省福州市马尾区。曾因犯组织他人偷越国（边）境罪于2008年10月15日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元，刑期自2007年2月14日起至2012年2月13日止；2010年8月19日被假释。因涉嫌犯组织他人偷越国（边）境罪，于2015年6月17日被泰宁县公安局抓获，同日被羁押于泰宁县看守所；同年6月18日被福州市公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人李辉，福建元一律师事务所律师。
福州市马尾区人民检察院以马检公诉刑诉（2015）156号起诉书指控被告人林辉犯组织他人偷越国（边）境罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市马尾区人民检察院指派代理检察员黄碧玲出庭支持公诉，被告人林辉及其辩护人李辉律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市马尾区人民检察院指控，2014年6月，被告人林辉在马尾区琅岐镇一带宣称其有门路组织他人偷渡美国。同年8月，林某锦联系上林辉，两人商定以7.5万美元的价格，由林辉组织林某锦的女儿叶某煊偷渡美国。偷渡路线是以赴古巴旅游名义从北京出境至古巴，后转道墨西哥伺机偷渡美国。随后，林辉在马尾区琅岐镇街上从林某锦处收取了叶某煊护照等材料，并将材料交给“阿明”（身份不明，在逃）。同年10月，林辉打电话通知林某锦，叶某煊赴古巴旅游签证已办妥，让叶某煊做好偷渡准备并随身携带1500美元。2014年10月5日，林辉开车送叶某煊母女至福州市仁德公交车站。随后，偷渡人员叶某煊和林某伟在“阿明”等人的安排下从福州长乐机场飞往北京，然后从北京出境途经莫斯科至古巴哈瓦那。同年10月11日，叶某煊和林某伟在古巴机场欲乘机飞往墨西哥偷渡美国时被古巴警方查获并遣返回国。
2015年6月17日，被告人林辉在泰宁县杉城镇被公安机关抓获。
为支持指控，公诉机关在法庭上宣读和出示了相应的证据，同时认为，被告人林辉破坏国家对出入国（边）境的正常管理秩序，组织他人偷越国（边）境，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以组织他人偷越国（边）境罪追究其刑事责任。被告人林辉曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。请依法判处。
庭审中，被告人林辉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出如下辩护意见：1.林辉在共同犯罪中作用轻微，是从犯，应当从轻处罚；2.因叶某煊未偷越成功，林辉的行为属于犯罪未遂，应当从轻处罚；3.林辉没有从中获利且林辉归案后认罪态度好，可以从轻处罚。综上，请法庭予以从轻处理。
经审理查明，2014年8月，被告人林辉与偷渡人员叶某煊的母亲林某锦经商定，同意由林辉安排叶某煊偷渡美国，路线是以赴古巴旅游名义从北京出境至古巴，后转道墨西哥伺机偷渡美国，费用为7.5万美元。随后，林辉将叶某煊护照等材料交给“阿明”（身份不明，在逃）。同年10月，林辉通知林某锦有关赴古巴旅游签证已办妥，让叶某煊随身1500美元并做好偷渡准备。2014年10月5日，林辉将叶某煊母女送至福州市仁德公交车站。当日，在“阿明”等人安排下，叶某煊乘飞机前往北京。同年10月6日，叶某煊从北京出境途经莫斯科前往古巴哈瓦那。同年10月11日，叶某煊在古巴机场欲前往墨西哥时被古巴警方查获并被遣返回国，同年10月14日到达北京首都机场。
2015年6月17日，被告人林辉在泰宁县杉城镇被公安机关抓获。
认定上述事实的证据有：
1.户籍证明，证实林辉的身份情况。
2.本院（2008）马刑初字第131号刑事判决书、罪犯档案材料，证实林辉因犯组织他人偷越国（边）境罪于2008年10月15日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元，刑期自2007年2月14日起至2012年2月13日止；2010年8月19日被假释。
3.出入境记录，证实叶某煊于2014年10月6日从北京出境前往古巴；同年10月14日由北京入境。
4.福州市公安局榕公（边）行罚决字（2014）00040号行政处罚决定书，证实叶某煊因偷渡美国于2014年10月15日被处以罚款500元。
5.证人叶某煊证言及辨认笔录，证实：2014年10月5日，“蛇头”开车将她母女送到福州仁德公交站附近。在他们安排下，她于当日从长乐机场飞往北京，并于同年10月6日，从北京机场出境途经俄罗斯前往古巴。同年10月11日在古巴机场准备转道去墨西哥时被当地安检人员拦下来，后被古巴警方遣返中国。她偷渡的目的地是美国，偷渡费用是7.5万美元，该费用等她成功偷渡美国后，由其母亲一次性支付给“蛇头”。
经辨认笔录，“蛇头”就是本案被告人林辉。
6.证人林某锦证言及辨认笔录，证实：2014年8月中旬，其女儿叶某煊想去美国，她就联系了一个做美国线路的“蛇头”，商定费用是7.5万美元，线路是以去古巴旅游名义从福州长乐机场出发到北京，由北京出境途经俄罗斯前往古巴，再从古巴到墨西哥，然后坐车到美国。过了一个半月，“蛇头”通知她出发时间。2014年10月5日，她和叶某煊坐“蛇头”的轿车到福州。当天晚上，叶某煊到了北京。同年10月6日，叶某煊到达俄罗斯，后来又到了古巴。三四天后，叶某煊打电话回来说在古巴被抓了，后来就被遣返中国。
经辨认笔录，“蛇头”就是本案被告人林辉。
7.证人林某伟证言，证实：2014年10月6日，他和叶某煊从北京机场出境，经俄罗斯到达古巴哈瓦那参与偷渡美国，后在古巴机场被当地警察查获，同年10月14日被遣返至中国。
8.被告人林辉供述及辨认笔录，证实：2014年6月份左右，“阿明”给他7万美元底价，让他帮忙招收偷渡人员，高出底价部分就是他个人获利。偷渡线路是以旅游签证名义出境至俄罗斯、古巴、墨西哥后，再伺机偷渡至美国。2014年8月中旬，他与叶某煊母亲商谈后，同意以7.5万美元组织叶某煊偷渡美国。他收取了叶某煊的护照和照片，后将这些材料交给了“阿明”。过了近二个月，“阿明”说叶某煊赴古巴旅游签证已批下来了，叫他通知叶某煊带上1500美元及行李到福州仁德公交车站集合。后来，他用车载着叶某煊母女到上述地点后离开。过了几天，他听说叶某煊在古巴被查获并被遣返中国后，担心事情败露就逃离了福州。
被告人林辉辨认了参与偷渡的叶某煊。
9.抓获经过，证实：2015年6月17日，被告人林辉在泰宁县杉城镇被公安机关抓获。
10.机动车信息查询结果、车辆行驶截图等。
上述证据均经法庭举证、质证，且证据之间能够相互印证，可以作为本案定案根据，本院予以确认。
本院认为，被告人林辉违反国境管理法规，伙同他人组织一名人员偷越国境，其行为已构成组织他人偷越国（边）境罪。公诉机关指控的罪名成立。关于主从犯问题，由于其他同案人未到案，本案现不宜区分主从犯，辩护人提出林辉是从犯的辩护意见不予采纳。关于既未遂问题，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第三款规定，以组织他人偷越国（边）境为目的，招募、拉拢、引诱、介绍、培训偷越国（边）境人员，策划、安排偷越国（边）境行为，在他人偷越国（边）境之前或者偷越国（边）境过程中被查获的，应当以组织他人偷越国（边）境罪（未遂）论处。因此，本罪是以被组织者是否已经出了国（边）境作为区分既未遂标准。本案中，林辉招收的偷渡人员已经出了国境，构成既遂。辩护人提出本案系犯罪未遂的辩护意见不予采纳。量刑上，被告人林辉曾因犯组织他人偷越国（边）境罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；鉴于其当庭自愿认罪，可以减少相应刑罚量。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款、第二十五条第一款、第第一款、第五十二条的规定，判决如下：
被告人林辉犯组织他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月17日起至2017年8月16日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 晨
人民陪审员 任赛芳
人民陪审员 陈岩松
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 江超云
附：本案适用的有关法律及司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第三百一十八条组织他人偷越国（边）境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）组织他人偷越国（边）境集团的首要分子；
（二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的；
（三）造成被组织人重伤、死亡的；
（四）剥夺或者限制被组织人人身自由的；
（五）以暴力、威胁方法抗拒检查的；
（六）违法所得数额巨大的；
（七）有其他特别严重情节的。
犯前款罪，对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》
第一条第三款以组织他人偷越国（边）境为目的，招募、拉拢、引诱、介绍、培训偷越国（边）境人员，策划、安排偷越国（边）境行为，在他人偷越国（边）境之前或者偷越国（边）境过程中被查获的，应当以组织他人偷越国（边）境罪（未遂）论处；具有第第一款规定的情形之一的，应当在相应的法定刑幅度基础上，结合未遂犯的处罚原则量刑。