湖南省邵阳市大祥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0503刑初111号
公诉机关湖南省邵阳市大祥区人民检察院。
被告人鲍某甲，男，1972年12月18日出生于河南省濮阳县，汉族，大学文化，中共党员，系中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司原仓储分公司党总支书记、副总经理（经中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司任命），户籍所在地湖南省长沙市。2015年6月3日因涉嫌犯受贿罪被指定居所监视居住，同年7月16日被刑事拘留，同年7月30日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人李艳萍，湖南楚信律师事务所律师。
经湖南省高级人民法院指定管辖，湖南省邵阳市大祥区人民检察院以大祥检刑诉（2016）111号起诉书指控被告人鲍某甲犯非国家工作人员受贿罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院于2016年6月8日受理后依法组成合议庭，于2016年8月2日、9月5日两次公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市大祥区人民检察院指派检察员颜志刚出庭支持公诉，被告人鲍某甲及其辩护人李艳萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省邵阳市大祥区人民检察院指控：1、2006年6月份左右，被告人鲍某甲时任中国石油天然气股份有限公司（以下简称“中石油”）湖南销售分公司总经理助理兼投资工程部经理，为谋求职务升迁，要求长沙湘油能源开发公司实际控制人倪某某（另案处理）为其跑官，并许诺如果其当上中石油湖南销售分公司总经理，将对倪某某在中石油开展业务提供帮助。其后倪某某联系到湖南工业大学思政部主任吴某某，并通过吴某某联系到香港商人周某某，周某某答应通过云南省委主要领导疏某某中石油高层对鲍某甲进行职务提拔。同年9月份左右，周某某到长沙与鲍某甲、倪某某及吴某某见面，由倪某某出资购买了一幅价值12万元的字画送给周某某。同年国庆节放假期间，鲍某甲、倪某某、吴某某到珠海周某某的别墅，将倪某某筹措的100万元人民币交给周某某作为跑官的经费。2007年10月份左右，因跑官失败，周某某退还倪某某人民币88万元。
2、2006年6月份，被告人鲍某甲时任中石油湖南销售分公司总经理助理兼投资工程部经理，倪某某在株洲为中石油湖南销售分公司代建响田加油站、响石加油站、人民北路加油站，因响田加油站在建设过程中出现塌方，需要追加土方款，找到鲍某甲，要求鲍某甲为其提供帮助。鲍某甲向倪某某提出：土方追加款的问题需要经过中石油华中分公司的同意，湖南销售分公司的内部程序协调由鲍某甲进行协调，但是华中分公司的关系需要倪某某自己去找。之后，鲍某甲一方面要求中石油投资部工作人员王某某等人加快对倪某某土方追加项目的申报及审批速度，同时积极主持谈判，加快华中分公司对该项目的审批速度。2006年7月14日，华中分公司最终同意对倪某某响田加油站的项目追加土方款174.8万元。在之后签订合同的过程中，鲍某甲又指示投资部工作人员王某某等人加快谈判及签订合同的速度，积极为倪某某提供帮助。事后倪某某送给鲍某甲人民币5万元。
3、2006年3月份左右，中石油湖南销售分公司与湖南省高速公路管理局开始筹备成立湖南高速百通中油投资有限责任公司（该公司于同年11月正式注册，以下简称“百通中油”），2009年1月13日，鲍某甲被中石油湖南销售分公司任命为百通中油总经理。2008年10月16日，百通中油与青岛岳皇实业有限公司签订《常吉高速桃花源、沅陵、吉首及京珠高速小塘服务区租赁经营合同》，由百通中油将上述四对服务区内的住宿、超市、餐饮、汽车修理等经营项目租赁给青岛岳皇公司经营。之后，青岛岳皇实业有限公司副经理（负责长沙片区业务）俞某某为感谢鲍某甲提供的帮助，于2008年11月份以看望鲍某甲女友张某乙为名，送给其现金2万元，于2008年年底在鲍某甲家中送给其现金5万元，并在2009年国庆节期间，为鲍某甲及张某乙等人支付旅游费用5万元。
4、2008年上半年，原中石油湖南销售分公司副总经理杨某某找到鲍某甲，问鲍某甲有什么项目可以做。鲍某甲即安排百通中油办公司主任刘晓明协助将百通中油在常德、吉首、怀化三对服务区的雨棚装修工程交给杨某某做。2008年10月28日，杨某某以长沙幸运星鸿运装饰有限公司名义承包了百通中油在吉首、沅陵的二对服务区加油站的形象包装工程。杨某某为感谢鲍某甲的关照，于同年年底送给鲍某甲1万元现金及和天下香烟4条。
5、2008年，长沙市景观园林绿化公司施工员张某甲通过百通中油公司副总经理程某乙祥介绍，承接了百通中油公司在常德、吉首、怀化三对服务区的装修业务。同年10月左右，为感谢鲍某甲在合同签订及工程款拨付上提供的帮助，委托程某乙祥的侄女程某甲在鲍某甲办公室送给其现金人民币5万元。
6、2009年7月23日，被告人鲍某甲任中石油湖南销售分公司投资建设管理处副处长，2010年8月16日改任中石油湖南销售分公司仓储调运党总支书记、油库管理中心主任。2009年4月左右，经鲍某甲介绍，倪某某认识了李艳萍（另案处理）。2009年6月8日，倪某某与李艳萍合资成立湖南胜丰新能源开发有限公司（下称“胜丰公司”），由李艳萍出资500万元，占股50%，任公司董事长、法人代表，倪某某以其母易友珍和堂妹夫马友良名义出资500万元，占股50%，任公司总经理。被告人鲍某甲与倪某某口头约定，倪某某在胜丰公司的利润与鲍某甲五五分成。2011年1月下旬，胜丰公司与中石油湖南销售分公司合作开发的株洲红旗中路、新华西路、西环线、炎帝大道南、北五个捆绑加油站（总价款为人民币23842.28万元）预付款4000余万元拨付到胜丰公司账户，李艳萍从中支取2100万元，倪某某支取2000万元。被告人鲍某甲要求兑现之前的约定。2011年1月27日，倪某某通过账号为104352371500010的银行账户在长沙银行东塘支行转账给鲍某甲的胞弟鲍某乙所持有的银行账户330万元、150万元，转账给鲍某甲女友张某乙所持有的银行账户190万元；同年1月28日，倪某某持同一银行账户取现金220万元并将其中200万元交给鲍某甲；同年1月31日，倪某某再次取现金260万元，并将其中130万元交给鲍某甲的胞弟鲍某乙。在胜丰公司建设加油站的过程中，被告人鲍某甲多次为倪某某出谋划策，并利用其在中石油湖南销售分公司的人脉关系，先后找中石油湖南销售分公司主管投资副总经理龚某某、投资处长冯某某、总会计师蔺某某、株洲分公司党委书记解某某等人疏某某关系，为胜丰公司工程款拨付提供帮助。
被告人鲍某甲在被司法机关采取强制措施期间，主动向司法机关供述了其非法收受俞某某12万元、张某甲5万元、杨某某1万元的犯罪事实。案发后，检察机关扣押被告人鲍某甲违法所得322万元。湖南省邵阳市大祥区人民检察院以被告人鲍某甲的行为已构成了非国家工作人员受贿罪，提请本院依法判处。
被告人鲍某甲及其辩护人李艳萍均辩称公诉机关所指控的被告人鲍某甲收受倪某某1000万元的事实及被告人鲍某甲为谋求职务升迁，由倪某某出资购买了一幅价值12万元的字画为其跑官的此二笔款构成非国家工作人员受贿罪不当，其理由主要如下：被告人鲍某甲并未利用职务上的便利非法收受倪某某1000万元，而属于民事约定，不应构成刑事犯罪。另公诉机关指控由倪某某出资购买了一幅价值12万元的字画的价值缺乏证据证实，亦不构成非国家工作人员受贿罪。
经审理查明：1、2006年6月份左右，被告人鲍某甲时任中国石油天然气股份有限公司（以下简称“中石油”）湖南销售分公司总经理助理兼投资工程部经理，为谋求职务升迁，要求长沙湘油能源开发公司实际控制人倪某某（另案处理）为其跑官，并许诺如果其当上中石油湖南销售分公司总经理，将对倪某某在中石油开展业务提供帮助。其后倪某某联系到湖南工业大学思政部主任吴某某，并通过吴某某联系到香港商人周某某，周某某答应通过云南省委主要领导疏某某中石油高层对鲍某甲进行职务提拔。同年9月份左右，周某某到长沙与鲍某甲、倪某某及吴某某见面，由倪某某出资购买了一幅价值12万元的字画送给周某某。同年国庆节放假期间，鲍某甲、倪某某、吴某某到珠海周某某的别墅，将倪某某筹措的100万元人民币交给周某某作为跑官的经费。2007年10月份左右，因跑官失败，周某某退还倪某某人民币88万元。
2、2006年6月份，被告人鲍某甲时任中石油湖南销售分公司总经理助理兼投资工程部经理，倪某某在株洲为中石油湖南销售分公司代建响田加油站、响石加油站、人民北路加油站，因响田加油站在建设过程中出现塌方，需要追加土方款，找到鲍某甲，要求鲍某甲为其提供帮助。被告人鲍某甲一方面要求中石油投资部工作人员王某某等人加快对倪某某土方追加项目的申报及审批速度，同时积极主持谈判，加快华中分公司对该项目的审批速度。2006年7月14日，华中分公司最终同意对倪某某响田加油站的项目追加土方款174.8万元。在之后签订合同的过程中，鲍某甲又指示投资部工作人员王某某等人加快谈判及签订合同的速度，利用职务便利积极为倪某某提供帮助。事后倪某某为感谢送给被告人鲍某甲人民币5万元。
3、2006年3月份左右，中石油湖南销售分公司与湖南省高速公路管理局开始筹备成立湖南高速百通中油投资有限责任公司（该公司于同年11月正式注册，以下简称“百通中油”），2009年1月13日，鲍某甲被中石油湖南销售分公司任命为百通中油总经理。2008年10月16日，百通中油与青岛岳皇实业有限公司签订《常吉高速桃花源、沅陵、吉首及京珠高速小塘服务区租赁经营合同》，由百通中油将上述四对服务区内的住宿、超市、餐饮、汽车修理等经营项目租赁给青岛岳皇公司经营。之后，青岛岳皇实业有限公司副经理（负责长沙片区业务）俞某某为感谢鲍某甲提供的帮助，于2008年11月份以看望鲍某甲女友张某乙为名，送给其现金2万元，于2008年年底在鲍某甲家中送给其现金5万元，并在2009年国庆节期间，为鲍某甲及张某乙等人支付旅游费用5万元。
4、2008年上半年，原中石油湖南销售分公司副总经理杨某某找到鲍某甲要求做项目。被告人鲍某甲即安排百通中油办公司主任刘晓明协助将百通中油在常德、吉首、怀化三对服务区的雨棚装修工程交给杨某某做。2008年10月28日，杨某某以长沙幸运星鸿运装饰有限公司名义承包了百通中油在吉首、沅陵的二对服务区加油站的形象包装工程。杨某某为感谢鲍某甲的关照，于同年年底送给鲍某甲1万元现金及和天下香烟4条。
5、2008年，长沙市景观园林绿化公司施工员张某甲通过百通中油公司副总经理程某乙祥介绍，承接了百通中油公司在常德、吉首、怀化三对服务区的装修业务。同年10月左右，为感谢鲍某甲在合同签订及工程款拨付上提供的帮助，委托程某乙祥的侄女程某甲在鲍某甲办公室送给其现金人民币5万元。
6、2009年7月23日，被告人鲍某甲任中石油湖南销售分公司投资建设管理处副处长，2010年8月16日改任中石油湖南销售分公司仓储调运党总支书记、油库管理中心主任。2009年4月左右，经被告人鲍某甲介绍，倪某某认识了李艳萍（另案处理）。2009年6月8日，倪某某与李艳萍合资成立湖南胜丰新能源开发有限公司（下称“胜丰公司”），由李艳萍出资500万元，占股50%，任公司董事长、法人代表，倪某某以其母易友珍和堂妹夫马友良名义出资500万元，占股50%，任公司总经理。被告人鲍某甲与倪某某口头约定，倪某某在胜丰公司的利润与鲍某甲五五分成。2011年1月下旬，倪某某利用李艳萍与中石油领导的关系，对胜丰公司与中石油湖南销售分公司合作开发的株洲红旗中路、新华西路、西环线、炎帝大道南、北五个捆绑加油站（总价款为人民币23842.28万元）预付款4000余万元，在合同签订前的四个月即违法拨付到胜丰公司的账户，李艳萍从中支取2100万元，倪某某支取2000万元。被告人鲍某甲要求兑现之前的口头约定。2011年1月27日，倪某某通过银行账户在长沙银行转账给鲍某甲的胞弟鲍某乙所持有的银行账户330万元、150万元，转账给鲍某甲女友张某乙所持有的银行账户190万元，同年1月28日，倪某某持同一银行账户取现金220万元并将其中200万元交给鲍某甲，同年1月31日，倪某某再次取现金260万元，并将其中130万元交给鲍某甲的胞弟鲍某乙。2013年起，胜丰公司在建设加油站的过程中，被告人鲍某甲多次为倪某某出谋划策，并利用其在中石油湖南销售分公司的人脉关系，先后找中石油湖南销售分公司主管投资副总经理龚某某、投资处长冯某某、总会计师蔺某某、株洲分公司党委书记解某某等人疏某某关系，为胜丰公司工程款拨付提供帮助。
被告人鲍某甲在被司法机关采取强制措施期间，主动向司法机关供述了其非法收受俞某某12万元、张某甲5万元、杨某某1万元的涉案事实。案发后，检察机关扣押被告人鲍某甲违法所得322万元。
上述事实，被告人鲍某甲在开庭审理过程中不持异议，并有证人倪某某、戴某某、杨某某、俞某某、张某甲、程某甲、吴某某、周某某、王某某、陈某某、张某乙、魏某某等人的证言、被告人鲍某甲个人信息资料及历年任职文件、关于株洲市响田加油站谈判纪要、银行转账凭证、暂扣款凭证、中石油湖南销售分公司注册登记资料、情况说明2份、倪某某账户转账及取款凭证、吉首服务区、沅陵服务区加油站形象包装合同、桃花源、沅陵、吉首、京珠高速小塘服务区租赁合同、湖南胜丰新能源开发有限公司登记注册资料、鲍某甲与中石油湖南销售分公司劳动合同书2份、会计司法鉴定意见书、缴款书及被告人鲍某甲的户籍证明等经过庭审质证且查证属实的证据证实，足以认定。
本院认为：被告人鲍某甲在担任中国石油天然气股份有限公司湖南销售分公司管理人员期间，利用职务之便非法收受俞某某12万元、张某甲5万元、杨某某1万元、倪某某为鲍跑官开支的12万元及字画一幅、感谢费5万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的部分犯罪事实成立，本院予以确认，但公诉机关指控被告人鲍某甲利用人情、人脉关系为他人介绍生意并收受商人倪某某1000万元利润分成的事实中因被告人鲍某甲并未利用职务上的便利，不符合非国家工作人员受贿罪的犯罪构成要件，故公诉机关指控的被告人鲍某甲非法收受倪某某1000万元现金不能作为被告人鲍某甲犯非国家工作人员受贿罪的部分事实而予以认定。另公诉机关指控2006年9月份被告人鲍某甲为谋求职务升迁，要求倪某某为其跑官，由倪某某出资购买了一幅价值12万元的字画，因该字画的价值仅有倪某某的证言，另无其他必要的相关证据证实，且公诉机关无法进行证据补强，故公诉机关指控的被告人鲍某甲此笔受贿款不能作为非国家工作人员受贿罪的价值认定。辩护人李艳萍称被告人鲍某甲以上二笔受贿款不应作为非国家工作人员受贿的事实及价值认定的辩护观点理由成立，本院予以采纳。被告人鲍某甲在被司法机关采取强制措施期间，主动向司法机关供述了其非法收受俞某某12万元、张某甲5万元、杨某某1万元的犯罪事实，系坦白，且被告人鲍某甲当庭认罪悔罪，可依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人鲍某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。判决执行以前被指定居所监视居住的，监视居住二日，折抵刑期一日。即刑期自2015年7月16日起至2016年9月23日止）。
二、随案移送的被告人鲍某甲违法所得322万元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 肖 为
人民陪审员 李时进
人民陪审员 唐方爱
二〇一六年九月十三日
代理书记员 罗浩东
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。