黑龙江省集贤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）集刑初字第111号
公诉机关集贤县人民检察院。
被告人王某，男，汉族。2013年9月4日因犯非法持有枪支罪被集贤县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2015年2月12日，因涉嫌犯职务侵占罪被集贤县公安局取保候审。同年7月9日被本院决定逮捕。同年9月6日被本院决定取保候审，同年11月25日被本院决定逮捕，当日由公安局执行，现羁押于集贤县看守所。
辩护人张学雍，男，黑龙江省学雍律师事务所律师。
被告人王某犯职务侵占罪一案，集贤县人民检察院以黑集检刑诉（2015）149号起诉书指控被告人王某犯职务侵占罪，于2015年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月18日公开开庭审理了本案。庭后发现有事实需要补充侦查，向检察机关发送补充侦查函。2015年11月12日，检察机关向本院移送补充侦查材料。
本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判。依法组成合议庭，于2015年11月25日公开开庭审理了本案，集贤县人民检察院指派代理检察员赵冬梅出庭支持公诉，被告人王某及辩护人张学雍均到庭参加诉讼。现已审理终结。
集贤县人民检察院指控，2008年7月26日，集贤县第二建公司（以下简称二建公司）以资金紧张、盘活资金缓解公司压力为由，向集贤县建设局报告申请处置包括河东大库在内的部分固定资产。2009年3月11日，经集贤县建设局同意，要求二建公司评估作价后处理固定资产。作为二建公司经理的被告人王某在没有召开全体职工大会、没有交付任何费用、没有任何手续的情况下，将河东大库留给自己。2010年8月17日，河东大库被公占，作价人民币142万元。公占方集贤县飞龙公共汽车运输有限公司以回迁新楼西数第7、8两个商服抵顶公占补偿。2011年王某将回迁的龙飞小区22、23号两个门市出卖，分期收取现金，购房人付清全款后出具两张总的收据，一张为2010年12月10日出具的收房款90万元（刘某），一张为2012年6月10日出具的购房款98万元（姜某），王某总计收取出售两个门市款人民币188万元。
2011年9月和2012年6月，被告人王某自筹46万元向集贤县社保局为二建职工缴纳社保基金，并以此款作为购买河东大库款项。后因职工上访，2013年10月31日王某退回集贤县建设局96万元。案发前共计返赃142万元。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，并认为，被告人王某利用职务便利，侵占公司财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人王某因非法持有枪支罪被判处有期徒刑缓刑，缓刑考验期内被发现判决前还有职务侵占罪没有判决，应当撤销缓刑，将新发现的职务侵占罪与非法持有枪支罪数罪并罚。应根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定对其处罚。
被告人王某对公诉机关指控罪名及犯罪事实有异议。辩称没有侵占公司财产，因自筹款为二建职工缴纳过46万元社保基金，用来抵顶河东大库款，因职工上访退回建设局96万元，其余款还公司外债。
辩护人的辩护意见是公诉机关认定王某犯职务侵占罪认定事实不清，证据不足。
1、关于本案的事实。本案被告人确实将公占的还面积的两个门市出卖获款188万元。正如起诉书所述，作为二建公司经理的被告人王某在没有召开全体职工大会，没有交付任何费用，没有任何手续的情况下，将河东大库留给自己。既然认定没有任何手续，怎么能留给自己，怎么能认定侵占大库所有权，河东大库被公占，获款仍是二建公司集体财产，财产收益是二建公司。
2、被告人王某始终也没有认为回迁买两个门市获款188万元是自己的。因集贤县住建局同意二建公司解体，但解体出现的问题由单位法人自行解决，因申请解体时，公司就没有任何其他资金来源了。王某自筹资金为职工缴纳社保金46万元，偿还欠款51.4万元、尚欠外债36.57万元，还有40多人社保问题没有解决，由于此案是信访案件，开始由县政府转交公安局查办。经公安局决定，并经县里两位县长同意，由王某交建设局96万元可以结案，王某又交给公安局96万元，公安局将此款转给了建设局。王某没有将188万看成是自己财产，而是用来处理解体后的相关事宜。
3、被告人王某主观上没有侵占的故意。侵占罪是将公私财物占为己有的行为。被告人没有将此款占为己有，而是为职工缴纳社保基金，还企业欠款。
综上所述，被告人王某没有侵占的故意，更没有侵占的事实，指控王某犯侵占罪不成立。
经审理查明，被告人王某于2003年至2012年任集贤县建筑安装工程总公司二分公司（以下简称二建公司）经理。2008年7月26日，二建公司以资金紧张、盘活资金缓解公司压力为由，向集贤县建设局报告申请处置包括河东大库在内的部分固定资产。2009年3月11日，经集贤县建设局领导班子会议研究决定同意，要求二建公司评估作价后处理固定资产。作为二建公司经理的被告人王某在没有召开全体职工大会，没有交付任何费用，没有任何手续的情况下，将河东大库留给自己。2010年8月17日，河东大库被公占，作价人民币142万元。公占方集贤县飞龙公共汽车运输有限公司以回迁新楼西数第7、8两个商服抵顶公占补偿。2011年王某及其妻子暴某将回迁的龙飞小区22、23号两个门市分别以90万元、98万元出卖给刘某、姜某。暴某分期收取出卖的两个门市款人民币188万元。2011年9月和2012年6月，被告人王某自筹46万元向集贤县社保局为二建职工缴纳社保基金。后因职工上访，2013年10月31日王某退回集贤县建设局96万元。余款46万元被王某非法据为己有。
同时查明，2013年9月4日，被告人王某因犯非法持有枪支罪被集贤县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。被羁押112天。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据证实：
1、户籍证明证实，被告人王某具有完全刑事责任能力。
2、集贤县人民法院（2013）集刑初字第140号刑事判决书证实，王某于2013年9月4日因犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（刑期自2013年9月4日至2015年9月3日）。
3、抓获经过及破案经过证实，2013年由于二建职工上访，集贤县政府成立专案组，公安局介入调查，王某将公占评估价的差价部分96万（评估价142万元，为职工交社保46万元）退回主管部门建设局。2015年2月10日电话通知王某到经侦大队接受讯问。王某对其非法占有二建公司固定资产河东大库的犯罪事实供认不讳，此案告破。
4、集贤县建设局委员会集建字（2003）28号文件证实，2003年4月2日，任王某同志为集贤县建安总公司二分公司经理（正股级）。
5、河东大库房屋所有权证存根证实，集贤县建安总公司二分公司，国有（自管产）河东区59委北1-8号，砖木结构，526.1平方米。
6、黑龙江省社会保险费收据证实，2011年9月、2012年6月，二建公司分两次缴纳社保费及2013年10月31日，集贤县住房和城乡建设局收王某妻子暴某交付96万元收据。
7、二建公司关于处理闲置资产盘活资金缓解公司压力的报告证实，二建公司，2008年7月26日，拟处理闲置的予制场地和东仓库，此二项售价40万元左右；闲置的运输公司一楼门市房，售价为1300-1500元／m2。职工代表签字：姚某，王某，赵某，徐甲某，吕某，任某，李甲某。
8、集贤县建设局2009年3月11日出具关于二建公司处理闲置资产的批复：会议认为：（1）原则上同意你公司职代会的报告，处置闲置资产缓解公司压力；（2）必须经有权威的评估机构作价方可处置；（3）资产处理后须经职代会研究使用合理合法合情；（4）出现职工上访重新召开职代会研究，维护职工权益为宜。
9、2012年5月29日关于二建公司解体的报告证实，二建公司是隶属县住建局领导的集体建安企业。企业资产卖尽，只能维持养老保险至2011年末，只能选择解体，后职工与企业解除劳动关系，从2012年1月开始由职工个人缴纳养老保险。
10、二建公司解体协议证实，负责人王某，签字人员共计80人（名单82人，洪某、张甲某二人未签字，自2012年3月28日-2012年5月30日。
11、2012年8月15日集贤县住房和城乡建设局出具关于二建公司申请企业解体的批复证实，二建公司属于自主经营，自负盈亏的集体所有制企业，因企业无法维持，局里尊重全体职工关于企业解体的意愿，原则上同意解体。要求单位做好集体资产处置工作和职工参保事宜，避免上访等不稳定因素。
12、房屋拆迁产权调换安置协议书证实，2010年8月17日，集贤县飞龙公共汽车运输有限公司与集贤县建安总公司二分公司签订房屋拆迁产权调换安置协议，自管产砖木仓库526.1平方米，市场评估价格2700元／m2，房屋评估金额142.047万元，用现有面积及附属物、装修加各种补偿置换600平方米一带二层商服，新楼安置在西数7号、8号。回迁日期2012年11月30日。
13、收据证实，王某妻子暴某出具龙飞小区两门市收房款，分别为2010年12月10日90万元、2012年6月10日98万元。
14、证人任甲某证实，我是2012年6月份，二建公司解体之前退休的，我是二建公司的支部书记，从1995年担任到2012年，2012年5月29日以后，因为打解体报告的日期是2012年5月29日，由于企业的效益不好，职工开资，社保基金和其他费用无法维持，导致公司解体，王某上任之前，上班人员也就十来个人，也没正式选举过职工代表，就把留守的几个人当成职工代表用。名义上的职工代表还有姚某、徐甲某、吕某、李甲某、赵某、王某还有我，二建公司在处置固定资产的过程中没召开过职工大会，职工都不上班，也召集不到人，在处置资产过程中，我们几个留守的人开了一个名义上的职工代表会，在2008年7月26日的时候，二建公司处置闲置资产盘活资金向住建局打了一个报告，一个是铁南板楼厂，另一个是河东大库，还有运输公司楼下的门市，我们名义上的职工代表都同意处置固定资产，我们也都在报告上签字了。当时只是有一个大概的意向，铁南板楼厂和河东大库定价为40万左右，运输公司楼下门市1300－1500元每平方米，也没定卖给谁，怎么卖。打报告后建设局给没给我们批复，我不知道，但是今天看到了这个批复，那就是建设局同意了，怎么处置这处固定资产打完报告就没开过会，处置集体企业的固定资产，正常情况我们处理不了，应该开全体职工大会，但我们公司那时候已经找不到人了，就剩我们这几个留守的人，所以当时我们几个就开会后打报告给住建局了，在我印象中，最开始开会的时候就决定将铁南楼板厂和河东大库都顶给赵某了，因为二建公司欠赵某预制板钱。
15、证人暴某证实，我和王某是夫妻关系，经我手卖给姜某龙飞小区22号门市98万元和刘某23号门市90万元，都没有协议，我打的收据。这两个门市是用原来二建公司的河东大库置换来的，二建公司的河东大库是我家购买的。具体怎么买的我不清楚，是王某办理的。我就知道我家给二建职工交社保46万元顶的河东大库的钱。我家购买河东大库是否与二建有协议我不清楚。卖这两个门市都是分次收的现金，我给二建职工交的46万社保是我先期借的，售楼款回来后我就还账了，剩下的钱放家里了，2013年二建职工告状又将96万元钱交到建设局了。
16、证人姚某证实，以前是二建公司职工，我没有职务，二建公司没正式开职工大会选举过职工代表，就是有些事的时候将这些留守人员或容易找到的职工当做职工代表研究些事，二建公司于2008年7月26日开会研究处理闲置资产向建设局打报告的会议我参加了，当时的内容就是二建公司想处置几处房产并初步定价向建设局打的报告，当时我们这些职工也同意并在报告上签的字，当时的会研究的房产有板厂和河东大库，初步定价40万，当时参加会议的有十多个人，我看了这份报告，签字的都参加会议了，签字的有我、赵某、吕某、任某、王某、徐甲某、李甲某，还有几个人没看见签字，向建设局打完这个报告之后，建设局批复回来之后没有再开会，打报告的几处房产我听说是铁南板厂顶帐给赵某了，其它资产不知道怎么处置的。
17、证人赵某证实，二建公司是2012年解体的，因为欠社保局的社保基金，职工无法退休，只有解体才能免收拖欠的社保基金，职工才能退休。2008年7月26日处置闲置资产盘活资金开“职工大会”了，我们都同意处置铁南楼板厂和河东大库，建设局批复同意处置了，批复回来后我没参加过会议，但是在打报告时我们已经定价40万元了。铁南楼板厂是我租用的，我知道要处置就跟王某商量收购，并且公司还欠我钱，最后定价15万元抵公司欠的预制板钱。河东大库王某怕法院执行拍卖，还公司欠的钱，要将这处资产让我担下名，我也同意了。后来不长时间我和王某说不能一直让我担名，后期这处资产怎么处置我就不了解了。
18、证人郑某证实，我担任过二建公司会计，但我不是二建公司职工，2009年左右，暴某找我帮助她们下账，一个月给我点工资，在那干了一年多，二建公司处理固定资产的事怎么处理的我不知道，但处理二建办公室的钱是我给打的条给于某，财务章是我盖的，处理其它的固定资产我不知道，处理办公室的账没有下账，当时我是帮忙打个收条，处理河东大库的事我不知道，我干的期间帐目在二建公司的财务室，处理二建公司固定资产是否都下账了我都不知道，我当会计期间王某有票据时就叫我过去下一下账，没事的时候也不去。
19、证人姜某证实，从王某妻子暴某手里购买的现在这个门市，福田时代汽车配件商店，房屋打地基时付了30万元，后期分次给的钱，等到交钥匙时暴某要全款100万元，因没办房产证，我到2012年6月10日给付98万元，她给打的条。分两次给的现金，没有买卖协议，只有收据。
20、证人刘某证实，从王某妻子暴某手里购买的现在这个门市，门市总价是90万元，没有协议，因为我和暴某十分熟悉，分六七次给的钱，都是暴某给工人付钱没钱找我要的，都是给她现金，分期付的款都给暴某一个人了，她给我临时收据，钱都给完后，她给我打了一个总据，临时收据收回去了。房子还没有过户，在龙飞登记是我们的名字。
21、被告人王某供述和辩解，2003年建设局任命我为二建公司经理。当时有任命书。二建公司是集体企业。我上任时企业没有营业执照，因为在我上任前，1998年的时候徐丙某任二建经理时，建安公司为了升级为二级建筑企业，名义上将二建公司和四建公司的资质合并，就取消二建公司独立法人资格了，变为集贤县建筑安装工程总公司二分公司，但分公司没办理营业执照。实际上二分公司还是二建公司，就是换了名，企业性质还是集体企业。我任职期间公司没有章程，有也是徐丙某任经理期间在工商档案里有。二建公司变卖河东大库和铁南楼板厂没有评估作价，我认为变卖公司资产仅召开留守人员开会合法，因大部分职工不上班找不到，具体是否合法按法律规定。河东大库公占后换了龙飞小区两个门市，22号和23号门市。现在都卖了，一个卖90万，一个卖98万，都是我妻子暴某办理的，卖门市是分期给的现金，全给完我妻子打的总条。卖完有46万元用于给二建职工交社保了，其余我妻子保管。后来职工告状，又给建设局96万元。二建解体前还欠工程款，是从我卖门市的钱付的，其中刘汉邦工人费就20多万元，其他还有。
本院认为，被告人王某利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人王某因非法持有枪支罪被判处缓刑，缓刑考验期内被发现判决前还有职务侵占罪没有判决，应当撤销缓刑，将新发现的职务侵占罪与非法持有枪支罪数罪并罚。辩护人关于被告人没有将公私财物占为己有，而是用来还公司外欠的辩护意见，经查二建公司已无账目，无法认定所还款项系还二建公司外债，故对辩护人的辩护意见，不予采纳。案发前王某为二建职工缴纳46万元社保基金和退回集贤县建设局96万元，不应认定侵占数额。根据被告人王某的犯罪事实、犯罪性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第七十条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年六个月；撤销本院（2013）集刑初字第140号判决对被告人王某的缓刑，与原判有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑八年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2023年6月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向双鸭山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 何 颖
人民陪审员 孟艳秋
人民陪审员 王欣敏
二〇一五年十二月十日
书 记 员 王丹凤