江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终218号
原公诉机关南昌市青云谱区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐建文，外号：“浪子”，男，1991年11月4日出生，汉族，文盲或半文盲，无业。2014年11月12日因盗窃、故意伤害被江西省余干县人民法院判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币20，000元（刑期自2014年5月16日起至2016年12月15日止）。2015年9月2日因本案被南昌市公安局青云谱分局刑事拘留，同月29日经南昌市青云谱区人民检察院批准逮捕，次日南昌市公安局青云谱分局执行逮捕。现押于南昌市第二看守所。
上诉人（原审被告人）左志华，男，1990年12月16日出生，汉族，文盲或半文盲，无业。居民身份证号码3611271990********。2015年8月4日因故意伤害、盗窃被本市东湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30，000元（刑期自2013年10月15日起至2016年10月14日止）。2015年9月7日因本案被南昌市公安局青云谱分局刑事拘留，同月29日经南昌市青云谱区人民检察院批准逮捕，次日南昌市公安局青云谱分局执行逮捕。现押于南昌市第二看守所。
南昌市青云谱区人民审理南昌市青云谱区人民检察院指控原审被告人徐建文、左志华犯盗窃罪一案，于2016年3月16日作出（2015）青刑初字第410号刑事判决，被告人徐建文、左志华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）2013年7月2日凌晨，被告人徐建文、左志华与他人商议去偷东西，后上述人员来到南昌市青云谱区迎宾北大道384号江铃西二路对面的移动营业厅，采用破门入室的方式进入该移动营业厅，盗窃该营业厅10部全新手机（价格无法鉴定）及现金人民币600元。
（二）2013年7月9日凌晨，被告人徐建文、左志华等人商议去偷东西，上述人员来到南昌市青云谱区朱桥东路108号移动营业厅，采取撬开门锁方式进入营业厅内实施盗窃，盗窃营业厅68部全新手机（经南昌市青云谱区价格认证中心鉴定其中59部手机价值共为人民币55592元，其他手机因无鉴定物品的相关资料无法鉴定）、保险柜一个（价格无法鉴定）。
（三）2013年7月9日凌晨，被告人徐建文、左志华等人商议去偷东西，上述人员来到南昌市青云谱区朱桥东路110号电信营业厅，采取撬开门锁方式进入营业厅内实施盗窃，盗窃营业厅物品如下：现金300元、白色iPhone5手机1部、白色iPhone4S手机1部、三星S4手机2部、酷派5950手机5部、华为8817手机10部、中兴N958手机4部、三星MAGE手机2部、老年手机4部、手机配件若干（上述物品因无相关资料无法鉴定）。
原判认定上述事实，有以下证据证实：
1、情况说明，证实本案部分被盗物品因无法提供原始单据，无法鉴定，故未计入盗窃金额和同案犯徐某某、徐某甲、吴某某在逃且由于涉案赃物系被告人徐建文处理，而被告人徐建文认罪态度恶劣，不予配合调查导致涉案赃物无法追回的事实。
2、中国移动通信集团江西有限公司南昌分公司青云谱营销中心的证明，证实中国移动江西南昌公司青云谱营销中心确认青云谱英伦国际库存情况。
3、被害人魏某报案笔录，证实2013年7月1日晚至2日凌晨5时其位于青云谱区江铃西二路对面经营了一家移动营业厅被盗，被盗物品为9部全新移动定制手机、一部全新国产手机，一台联想笔记本电脑、一个移动电视机顶盒、900元现金，一个黑色笔记本电脑包，损失总价格10，250元，作案方式为撬卷闸门、玻璃门及保险柜的事实。
4、被害人涂某某的报案笔录，证实2013年7月8日21时许至7月9日早上7时许期间，其位于南昌市青云谱区朱桥东路英伦国际17栋108号店面经营了一家中国移动指定专营店被盗，盗68台不同品牌及型号的全新手机、3台平板电脑、1台台式组装电脑、3台电压力锅、1个保险柜，内有工商、税务执照、银行许可证、组织机构代码等证件，盗物品价值共计人民币60，000余元，作案方式为撬卷闸门、玻璃门的事实。
5、被害人蔡某某的报案笔录，证实2013年7月8日至9日期间其位于青云谱区朱桥东路恒茂英伦国际110号中国电信的店被盗，被盗财物为29部，被盗窃物品价格40，328元，作案方式为撬卷闸门、玻璃门及柜台上留有血迹的事实。
6、左志华辨认笔录，证实被告人左志华经辨认确认被告人徐建文就是2013年7月份先后在南昌市青云谱区迎宾大道和南昌市青云谱区朱桥东路参与盗窃三家手机营业厅店面的“浪子”，即被告人徐建文的事实。
7、张某某辨认笔录，证实经张某某辨认被告人徐建文就是2013年7月与被告人左志华及吴某某、“四猪”、“明明”在青云谱区盗窃到一个保险柜，并打电话叫其帮忙找车将保险柜运走的人。
8、指认现场照片，证实经被告人左志华指认青云谱区迎宾北大道江铃西二路对面移动厅位置、青云谱朱桥东路英伦国际17栋110号中国电信专营店、青云谱朱桥东路英伦国际17栋108号中国移动专营店三地点系其盗窃店面的事实。
9、现场勘笔录，证实2013年7月9日侦查人员在南昌市青云谱区朱桥东路恒茂英伦国际108号中国移动店被盗现场情况，现场提取工痕一个，血迹2处、指纹4枚及2013年7月9日侦查人员在南昌市青云谱区朱桥东路恒茂英伦国际110号中国电信店被盗现场情况，现场提取撬压痕迹一枚，血迹1处、指纹4枚的事实。
10、涉案物品价格鉴定结论书，证实2013年7月9日（基准日）59部手机价格为55592元，其他被盗物品因委托方未提供鉴定物品的相关资料，致使无法进行鉴定的事实。
11、DNA鉴定书，证实送检现场（青云谱区迎宾大道384号南面第五间店）储藏间地面上、保险柜上及营业厅柜台业务受理单上及送检现场（青云谱恒茂英伦国际110号中国电信门店）东南端柜台上提取的三份可疑血迹均系人血且为徐建文所留的事实
12、手印鉴定书，证实送检现场（青云谱区朱桥东路恒茂英伦国际110号中国电信店）及送检现场（青云谱区朱桥东路恒茂英伦国际108号中国移动店）提取的指纹为徐建文右手拇指所留的事实。
13、归案情况说明，证实两被告人系被抓获归案的事实。
14、证人张某某的证词，证实2013年7月份的一天凌晨5点左右，被告人徐建文打电话给张某某，说他们搞到（指盗窃）保险柜，叫张某某帮忙打电话叫车装保险柜。张某某到青云谱区这边一个立交桥下面现场后看到徐建文、左志华、吴某某、“四猪”（胖子）、“明明”五个人站在红绿灯那边等,经张某某联系被叫车到现场后,上车的时候张某某看到吴某某手里提着个布袋子,到了余干县县城边上的山背村的山上，停了车，然后一起把保险柜搬下车,几个人轮流用锄头砸那个保险柜，把保险柜砸开了，里面有手机和300元现金，由被告人徐建文销赃的。第二天回南昌后,被告人徐建文分了钱给其他人,其中分给张某某四五百元钱的事实。
15、被告人徐建文的供述，证实第一次是2013年7月份的一天，我和左志华、张某某三个人，…..走路到了迎宾大道位置（具体位置不记得了）。我们到了那里，发现那里有一个中国移动手机店，…….，我们三个人就一起用力把卷砸门网上拉开了，拉开后发现里面还有个玻璃门，玻璃门用挂锁锁到了，我们就用力把其中一扇玻璃门往里面顶，…..进了店里，店里面正对门位置就是个柜台，台面是玻璃的，柜台里摆着4、5部手机，柜门上了锁，我用力徒手把柜门掰开了，我们一起把里面的手机拿了出来。柜台里面还有600元左右的现金…….，小厨房里面有个一米高左右的保险柜，…..开始撬保险柜，撬保险柜的时候我不小心把右手食指割破了，流了血。我们三个轮流拿菜刀撬，撬了十几分钟，把保险柜的门给撬开了，发现里面有几个手机，……回到帝豪宾馆。……偷了现金600元左右，都是10元、20元、50元面值的；手机8、9个，什么牌子不记得了，有白色、黑色、蓝色的手机；一个白色方形的盒子，不知道是什么东西。
第二次是第一次之后的一个星期左右的一天晚上，我和左志华、张某某、徐某甲、徐某乙五个人朱桥东路上发现了一家中国移动店面，也是卷闸门，我们几个人一起合力把卷闸门往上拉开，发现里面还有玻璃门，上了挂锁，我们又一起往里面用力把玻璃门往里面顶，把玻璃门的把手给顶断了，门开后徐某甲就在外面望风，我们四个人进去找东西。进去后，我发现里面的玻璃柜台里面有很多手机，张某某在店里找了个工具（具体是什么工具我不清楚）把两个玻璃柜台的玻璃都砸破了，然后我们就开始拿里面的手机，我拿手机的时候把左手中指给割破了，流了血，我们总共拿了50多个手机，放到一个布袋子里。柜台边上还有个保险柜，我们因为没有工具打不开，于是我们就叫徐某甲进来一起把那个保险柜抬到了车上，还把手机也一起拿到了车上，接着我就留在车上守着东西。因为之前偷这家移动店的时候发现隔壁（中间隔一家店面）还有一家电信，所以我们把在移动店里偷到的手机和保险柜搬上车后，他们四个人又过去偷那家电信店，他们过去后过了10分钟左右就回来了，说偷到20多个手机，接着我又下车到那个电信店里转了一圈，看下还有没有东西没拿，但是没有找到东西，之后我就回了车上，然后我们一起回了昌东沈桥路那边的景盛宾馆（音），我之前在那里开了房间
.….在中国移动的店里偷了50个左右的手机、牌子型号记不清了；3个白色的平板电脑，牌子不清楚；一个保险柜，保险柜里有一些文件和4、5个手机；我知道的就这些，其它他们拿的我不清楚。……在电信店里偷了20多个手机，牌子型号不清楚。…….在余干县枫林网吧把这些手机卖给了一个在那里打老虎机的一个男的，因为他从别人那里知道我是偷东西的，当天我们回到余干后，在网吧玩老虎机，他问我们有没有手机，说他收，我们就把偷来的手机都卖给了他。卖了4400元钱，这些钱放在张某某那里，被我们一起花掉了。还证实被告人徐建文、左志华等人在2013年7月的一天及一周后一天在青云谱区朱桥东路分别对两家移动营业厅及一家电信营业厅采取撬卷闸门、玻璃门的方式盗窃手机、现金及保险柜及被告人徐建文在迎宾大道移动营业厅和朱桥东路营业厅把手弄伤，现场留有被告人徐建文血迹的事实。
16、被告人左志华的供述，证实第一次是2013年7月初的一天晚上12点多，我和“四猪”、“浪子”、“明明”四个人到了青云谱这边，……，我们就选定了其中一个店面（具体什么店我没有看清），那个店面有个玻璃门，上了U型挂锁，然后“浪子”和“四猪”就用力把玻璃门的把手掰开了，之后“四猪”、“浪子”、“明明”三个人就进去了，我在外面望风……，回来后“浪子”说他刚才在店里面用菜刀撬保险柜，听到我吹哨子就出来了，他还把手给给割破了，偷了什么他们没有告诉我。
第二次是2013年7月中旬的一天，当时我和张某某、“四猪”、“浪子”、“明明”、张某某到了青云谱一条街…..，看到一条街上有两家手机店，一家移动营业厅和一家电信营业厅，两家店中间只隔了一家店面，我们就决定偷这两家店。我们先偷了那家移动营业厅，那个移动移动营业厅外面是卷闸门，…..“四猪”和张某某两个人合力用力把卷闸门往上掰开，…..用力把玻璃门的把手掰开了，然后“四猪”、张某某、“浪子”三个人就进去了店里，….过了几分钟他们三个人就提着一个布袋子出来了。接着我们又去搞隔壁那家电信营业厅，这家店也是外面卷闸门、里面玻璃门，卷闸门没上锁，玻璃门用U型挂锁锁了，“四猪”和张某某先把卷闸门拉上去，然后用力把里面的玻璃门把手掰开，接着“四猪”、张某某、“浪子”三个人就进去偷东西…..，“浪子”跟我们说隔壁移动的店里还有一个保险柜，叫我们一起去把那个保险柜搬走….，接着“浪子”就打了个电话叫面包车过来….，之后我们把保险柜搬上了面包车，然后和面包车司机谈好300元的价格叫他带我们直接去了余干县…..，我们用起钉子的那种铁锤把保险柜砸烂了撬开，发现里面有十来个手机和一些文件。…..当天我们在出租房里清点了一下这次偷到的东西，一共有50多部手机，有移动的手机也有电信的手机，牌子型号我不清楚。我当时说“搞到了好多东西”，徐建文说“那是一定的，我手都搞破了”，他还给我看了下，我看到他手指真的被割破了，他说是砸破柜台玻璃后拿柜台里面的手机时不小心划伤的。徐建文一个人拿着这次偷来的手机去了八一广场那边卖了，卖了5000元钱，回来后我们分了，每个人1000块。
还证实被告人徐建文、左志华等人在2013年7月初的一天及中旬的一天在青云谱区分别对两家移动营业厅及一家电信营业厅采取撬卷闸门、玻璃门的方式盗窃手机、现金及保险柜的事实。其中被告人徐建文在两家店面盗窃时手部受伤且后一次盗窃的两家店面只相隔一个店面的事实。
原判认为，被告人徐建文、左志华以非法占有为目的，采取秘密盗取的方法，盗窃作案两次，窃得公民财物价值人民币56，192元，数额巨大，均已构成盗窃罪。归案后两被告人避重就轻及拒不供述自己的犯罪事实，且有酌情从重处罚情节，且本案系漏罪，应与前判数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条之规定，判决书如下：
一、被告人徐建文犯盗窃罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币20，000元，合并原判有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币20，000元。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币40，000元。
二、被告人左志华犯盗窃罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币20，000元，合并原判有期徒刑三年，并处罚金人民币30，000元。决定执行有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币50，000元。
上诉人徐建文、左志华提出，原审认定的事实不清，证据不足，他们不构成犯罪。
二审审理查明的事实、证据，与一审判决认定的事实、证据一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐建文、左志华以非法占有为目的，采取秘密盗取的方法，窃得公民财物数额巨大，其行均已均已构成盗窃罪。且本案系漏罪，应与前判数罪并罚。对于上诉人徐建文、左志华提出，原审认定的事实不清，证据不足的意见，经查，徐建文、左志华在侦查机关均供认伙同他人，于2013年的7月份，在青云谱辖区的移动手机店盗窃作案三次，徐建文还在盗窃过程中手指割破了，流了血的事实，与DNA鉴定证实现场提取的三份可疑血迹均系人血，且为徐建文所留，手印鉴定证实现场提取的指纹为徐建文右手拇指所留的事实相吻合，并与失主报案陈述、现场指认照片、辩认笔录、证人证言等证据能相印证。综上述，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。故上诉人徐建文、左志华提出，他们不构成犯罪的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 殷国富
审 判 员 李水金
代理审判员 熊祖贲
二〇一六年五月二十日
书 记 员 刘 珏