安徽省淮南市潘集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潘刑初字第00041号
公诉机关淮南市潘集区人民检察院。
被告人胡某某，男，1979年8月26日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业。因犯聚众斗殴罪、妨碍公务罪于2001年被本院判处有期徒刑四年六个月，2004年3月8日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月7日被淮南市公安局潘集分局刑事拘留，同年11月18日经淮南市潘集区人民检察院批准，次日被淮南市公安局潘集分局执行逮捕，现羁押于淮南市看守所。
辩护人朱刚，安徽八公律师事务所律师。
淮南市潘集区人民检察院以潘检刑诉（2014）13号起诉书指控被告人胡某某犯诈骗罪，于2014年1月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年2月25日公开开庭审理了本案。淮南市潘集区人民检察院指派检察员杨瑾出庭支持公诉，被告人胡某某及其辩护人朱刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市潘集区人民检察院指控，2010年8月份的一天，被告人胡某某向苏某谎称，自己与他人合伙承包修路工程。后苏某将此事告知被害人李某，李某表示愿意出资“算份子”，并经苏某先后交给胡某某6万元人民币。后经被害人李某打听，该修路工程并没有胡某某的股份，其以投资修路名义从李某处拿到的6万元也被全部挥霍。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、本院（2001）潘刑初字第6号刑事附带民事判决书、抓获经过等证据，认为被告人胡某某采用虚构其参与修路工程，以自己资金不够要找人合伙出资为由，骗取被害人李某6万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人胡某某辩称，对淮南市潘集区人民检察院的起诉书认定的事实有异议，认为其未骗被害人李某的钱款，未骗被害人李某修路工程“算份子”，其只是欠被害人李某的钱款，双方一直商量还钱的事宜。在其朋友胡某承建修路工程没开标前，其已收取被害人李某6万元。后有人调解让其给被害人李某一套房子。收取被害人李某的6万元钱款是为想承揽朋友胡某的修路工程，该款被其请朋友胡某吃饭和自己消费掉。辩护人朱刚提出的辩护意见是公诉机关认定被告人胡某某犯诈骗罪的犯罪事实不清，证据不足，罪名不能成立。1、被告人胡某某在本案中没有采取虚构事实和隐瞒真相的方法。从本案现有事实来看，存在丁字路到老潘集的修路工程和胡某公司确实参与该工程竞标的事实，被告人胡某某确实找过胡某吃饭，并因此要求该公司中标后，由其承包该工程，尽管证人胡某称该工程给被告人胡某某承建是客套话，但被告人胡某某有理由相信，因其与胡某公司曾经确实合作过。本案所涉及6万元，被害人李某第一次陈述是一次性给被告人胡某某7万元，与胡某某见过面，第二次陈述是分两次给付被告人胡某某，是在支付第二笔4万元钱款时与胡某某见的面，被害人李某的二次陈述相互矛盾。2、被告人胡某某在本案中无非法占有的目的。被告人胡某某因为没有得到修路工程，钱被其花掉，其没钱还款，一直拖延。被告人胡某某出具借据给被害人李某，被害人李某也扣留过被告人胡某某的丰田凯美瑞轿车，后又归还，说明被害人李某相信被告人胡某某愿意还款。在欠款期间，被告人胡某某曾返还被害人李某1万元，此事实被告人胡某某在公安机关没有供述，请人民法院予以核实。事后，被告人胡某某没有更换电话号码和家庭住址，且其经营宾馆饭店，被害人李绪某甲带人前去就餐，其曾为被害人李某免单不到两千元。被害人李某在报案后，经多方调解，被告人胡某某答应将其参与刘庙村开发的房屋建好后给被害人李某一套房屋，被害人李某也同意，后因该建房缺乏手续没建成。3、至于公诉机关所言被告人胡某某于2010年年底和被害人李某及苏某一起去看修路工程之事，辩护人认为，被告人胡某某供述和被害人李绪某乙是办事路过，即使是其当时带人去过，也是在被害人李某给其钱款之后。此事在被害人李某要求还款之下，即使到修路工程工地看过，编造谎言，敷衍被害人李某，此事在此时也不能以诈骗罪论处。综上，被告人胡某某诈骗事实存在疑问，人民法院应判决被告人无罪，并当庭释放。
经审理查明：2010年8月份的一天，被告人胡某某向朋友苏某谎称，其朋友胡某中标淮南市潘集丁字路到老潘集修路工程，工期三个月，其朋友胡某给其股份。被告人胡某某还称允许他人出资入其股份，苏某将此事告知被害人李某，李某表示愿意出资入股，并经苏某先后分两次交给胡某某6万元。苏某称欠被害人李某钱款，要求被告人胡某某出具7万元收条。2010年8月25日，被告人胡某某为被害人李某出具一份7万元工程投资款收条。事后被害人李某产生怀疑并打听得知该修路工程并没有被告人胡某某的股份，追问被告人胡某某返还投资款，被告人胡某某称该款请胡某吃饭和自己花费全部挥霍。
案发后，被告人胡某某家人已主动退赔被害人李某的全部钱款，并得到被害人李某的谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认：
1、户籍证明，被告人胡某某已达到法定刑事责任年龄
2、本院（2001）潘刑初字第6号刑事附带民事判决书证明，被告人胡某某于2001年因犯聚众斗殴罪、妨害公务罪被判处有期徒刑四年六个月。
3、抓获经过证明，2013年11月7日，公安侦查人员在淮南市潘集区田集街道新街一饭店内将被告人胡某某抓获。
4、收条三张证明，被告人胡某某为被害人李某出具收条，虽然收条写的是7万，但胡某某从被害人李某处诈骗的钱款，实际是6万元。被害人李某收到武士全替胡某某还款115000元。
5、谅解书证明，被害人李某表示对被告人胡某某予以谅解。
6、被害人李某陈述证明，其一共给胡某某105000元钱，其中第一次2万元，是其把钱交给苏某，由苏某把钱交给胡某某，第二次是给他4万，当天下午其就去银行取了4万元现金给苏某，由苏某把钱送给胡某某，因为苏某当时欠其1万元钱，也不知道苏某和胡某某他俩怎么商量的，胡某某愿意把苏某欠其的1万元算他身上，连同第一次给他的2万元，总共给其打了一个7万元的收条。
7、证人苏某证言证明，胡某某以参与修路的名义，李某投资是其做的中间人。其和胡某某、李某都是朋友，2010年秋天，胡某某讲他一个朋友胡某中标了丁字路到老潘集的修路工程，也给他算份子，问其要不要一起干。其就问他怎么干，胡某某的意思是三个月工期，三个月后工程进度款结算，结算完了就把自己的钱撤出来，也能赚几万块钱。其对李某讲了胡某某的朋友中标了一条路，问他可愿意干，李某从家里拿出来2万块钱现金交给其，由其交给胡某某。过了几天，胡某某还是打电话给其，讲还需要凑钱，具体凑多少其不记得了，其因为没有钱，其就跟李某讲了这件事，李某就取了4万元现金由其交给胡某某，是在胡某某家交的，当时交钱的时候，因为其欠李某几千块钱，其就对胡某某商量，讲其还欠李某几千块钱，要不然你多给他打1万的条子，到时候算账的时候，其再把钱补齐，胡某某讲没事，然后他连同上次其给他的2万元，给其打了一个7万元的收条，收条的内容是：因工程投资拿了李某7万元。之后其把条子给了李某。2010年快过年的时候，其和李某、胡某某一起到丁字路工地上去看，工地上只是铺好了路基，但没有铺设水泥，然后李某就问胡某某怎么搞的，胡某某讲他也不知道。
8、证人胡某证言证明，2010年自己公司参与过丁字路到老潘集的修路工程竞标，但最后自己的公司没有中标。自己公司投标时，根本就没有胡某某的事情，但胡某某知道其公司投标竞标，他当时找过其，讲中标后把这个工程交给他干，其当时讲等中标后再讲。这个工程中标后也不可能把工程交给别人干的，因为公司不是其一个人的，中标了也是由自己的公司来干，当时其跟胡某某讲等中标之后再讲也就是客套话。这个工程投标时，胡某某没有参与过，也没有投过一分钱。这个工程开标时间是2010年8、9月份，开标后其的公司没中标，其也就不再参与这个事情了。胡某某和其一起吃过饭，但其不会要他请其吃喝玩，更何况其和他关系也并没有相处那么近，平时也就是电话联系，并不经常来往。
9、被告人胡某某供述证明，2010年8月份，其从朋友胡某那得知他正在运作一项潘集区潘集镇修路的工程，其就跟胡某提出如果这个工程搞到手了，其包过来干，他讲搞好再讲。后来其跟苏某讲了这个工程的事情，苏某就想跟其一起干这个工程。其就跟苏某讲需要钱的事情，然后他就从李某那拿了6万元钱送到其家，讲是给其用于搞工程的事情。过了一段时间苏某就问其工程的事情运作的怎么样了，因其从胡某那得到消息，潘集镇修路的工程他招标没招上，然后其就跟苏某讲工程的事情没搞成，其现在也没有钱还他。
关于被告人胡某某提出其行为不构成诈骗罪及其辩护人朱刚提出公诉机关指控被告人胡某某犯诈骗罪事实不清、证据不足，罪名不能成立的辩护意见，经查，公诉机关向本院提交的被害人李某的陈述与证人苏某、胡某的证言相互印证，能够证实被告人胡某某以中标修路工程为名骗取被害人李某信任的事实，被害人李某的陈述、证人苏某的证言、收条证实被告人胡某某收取被害人李某钱款的事实；被告人胡某某自收到钱款，后补写收据承诺退款，直至被害人李某报案，长期借故拒不退款，足以证明其主观故意以非法占有为目的。被告人胡某某称其在办理该工程请客招待花费，但证人胡某予以否认，故被告人胡某某的辩解不能成立，本院不予采信。辩护人提出被害人李某的二次陈述相互矛盾，但被害人李某的二次陈述与证人苏某及被告人胡某某的供述收取钱款的事实基本一致。辩护人提出被告人胡某某曾返还被害人李某1万元，未提供任何证据，本院不予采信。辩护人认为，被告人胡某某在被害人李某要求还款的情况下，带被害人李某到修路工地，编造谎言，敷衍被害人李某，此事在此时也不能以诈骗罪论处。经查，被告人胡某某以有修路工程为名，诈骗他人6万元，其犯罪行为已完成，其后带被害人李某到修路工地，编造谎言，是为了掩盖诈骗犯罪的行为，其要求宣告被告人胡某某无罪的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人胡某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人胡某某有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人胡某某关于其行为不构成诈骗罪的辩解不能成立，本院不予采信。被告人胡某某的辩护人关于公诉机关指控被告人犯诈骗罪事实不清、证据不足，罪名不能成立的辩护意见，本院不予采纳。鉴于案发后被告人胡某某已主动退赔被害人经济损失，取得被害人谅解，对其酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人胡某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月7日起至2016年11月6日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈咏梅
审 判 员 陈建军
人民陪审员 胡 云
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 姚丽娅
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。