吉林省四平市铁东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0303刑初154号
公诉机关吉林省四平市铁东区人民检察院。
被告人闫山，男，1956年7月7日出生，汉族，吉林省四平市人，大专文化，四平市工商局退休职工，户籍所在地四平市铁东区，现住四平市铁西区。因涉嫌合同诈骗，于2016年3月10日被四平市公安局铁东分局刑事拘留。因涉嫌犯合同诈骗罪，经四平市铁东区人民检察院批准，于2016年3月11日被四平市公安局铁东分局执行逮捕，并于同日被四平市公安局铁东分局取保候审，2017年10月24日被本院决定取保候审。
辩护人王蕴锋，吉林东泰律师事务所律师。
吉林省四平市铁东区人民检察院以四东检刑检刑诉[2016]202号起诉书指控被告人闫山犯合同诈骗罪一案，于2016年8月10日向本院提起公诉。本院于2017年5月23日作出（2016）吉0303刑初231号刑事判决书。宣判后，四平市铁东区人民检察院提出抗诉，四平市中级人民法院审理后认为原审认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判，于2017年9月6日发回本院重新审判。本院于2017年10月16日将该案退回公诉机关调取相关证据材料，公诉机关于2017年11月16日调取完毕，本院依法另行组成合议庭审理本案。吉林省四平市铁东区人民检察院指派检察员高剑、赵春出庭支持公诉，被告人闫山及其辩护人王蕴锋到庭参加诉讼。
公诉机关指控：被告人闫山于2013年2月10日，在四平市铁东区石岭镇孤家子村二沟村，在未经驻军某部授权和允许的情况下，私自将该部队4.2垧军用土地，以每年5万元价格转包给被害人陈军，并与陈军签订为期三年的转包协议，收取陈军土地承包金人民币15万元。案发后，驻军部队将该地收回。
公诉机关指控上述犯罪事实所列举的证据有：被告人闫山的供述与辩解、证人陈军、谢连军、王涛的证言；发破案经过、抓获经过、户籍信息、委托书、土地承包合同、土地转包协议书、情况说明、存款业务回单、情况说明（2017.10.31）和补充侦查情况说明。
公诉机关认为，被告人闫山无视国家法律，采取虚构事实的欺骗手段，与他人签订承包合同，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以合同诈骗罪追究被告人闫山的刑事责任。
被告人闫山对公诉机关的指控辩解称，其不构成合同诈骗罪，其与部队约定的土地承包年限是五年，自己在给部队收回土地方面投资了一百多万元。他在和陈军签订合同的时候约定，承包期间出现任何问题由他负责，他不可能为了15万元去进行诈骗，并且愿意对陈军的损失进行补偿。
被告人辩护人王蕴锋的辩护意见是，闫山与陈军之间属于民事纠纷，刘宝伟的证言证实部队与闫山之间达成了多年的承包协议，只是合同一年一签。部队与闫山针对4.2垧的土地签订了承包合同，但是闫山和陈军之间签的是10垧的土地转包合同，这相差的土地是闫山受部队委托收回的土地，直到今天部队也没有向闫山收回土地，说明部队是默认了这一事实。在本案中，闫山没有隐瞒、虚构任何事实，不存在主观诈骗的故意，陈军也没有因被欺骗而错误给付，因此闫山的行为不构成合同诈骗罪。
经审理查明，2012年，被告人闫山与某部队管理站站长刘宝伟达成口头协议，闫山帮助部队收回被百姓占用的土地的前提下，部队将4.2垧土地承包给闫山五年以上，承包合同一年一签。2012年3月29日，闫山与该部队签订土地承包合同，约定部队将地处石岭二沟所属土地4.2垧租给闫山，租期一年（自2012年3月至2013年3月）。2013年2月10日，在未经驻军某部授权和允许的情况下，闫山以自己的名义将位于石岭镇孤家子村二沟部队的10公顷土地转包给陈军，并称该地系自己承包，转包期限3年（自2013年2月10日至2015年12月31日），租金每年5万元，收取陈军承包费15万元。闫山在未与部队续签土地承包合同、续交承包费的前提下，私自将自己未取得三年承包期限的部队的4.2垧土地转包，承包费金额合计6.3万元。案发后，被告人闫山积极赔偿被害人陈军经济损失25万元，并取得谅解。
上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1、常住人口基本信息。证明：被告人闫山的姓名、出生日期、身份证号码、民族、籍贯等自然情况。
2、抓获经过、发破案经过。证明：2015年8月24日，四平市公安局铁东分局经侦大队接到石岭派出所移送案件。闫山与陈军签订土地转包协议书，但2015年6月，陈军承包的土地被部队铲除。陈军了解到部队未将此地承包给个人，发现自己被骗而报案。公安机关通过闫山家属对其劝投，2016年3月8日，闫山到石岭派出所投案。
3、委托书。证明：某部队后勤部委托闫山收地。
4、土地承包合同。证明：某部队和闫山签订土地承包合同，将石岭二沟所属土地4.2垧租给闫山，期限为一年，自2012年3月至2013年3月，每年租金为12600元，闫山在租用土地期间不得将土地转让。
5、土地转包协议书。证明：闫山将位于石岭镇小孤家子村二沟的10公顷土地转包给陈军，期限为3年，自2013年2月10日至2015年12月31日，承包费为15万元。
6、情况说明。证明：（1）某部队后勤部印章已于2011年11月9日上缴封存；（2）石岭镇小孤家村二沟军用土地权属归某部队使用管理、该部队的土地自2013年3月开始，未同任何单位和个人签订土地使用承包委托合同，未同意任何单位及个人进行耕种；（3）闫山转包给陈军的土地中多出的5.8垧土地的所有权归部队所有，闫山只有一年经营权，无权转包，合同期满，同等条件下，闫山优先承包；（4）无法调取胡勇证言的原因；（5）[补充三]情况说明及补充侦查情况说明。
7、银行存款单。证明：陈军将承包土地的15万元汇给闫山。
8、证明一份（徐永海出具）。证明：闫山帮助部队清理被老百姓占用土地的情况。
9、阅批件。证明：装甲某旅保障部军需科对外承包土地的建议。
10、地籍文表资料。证明：部队管辖土地的范围。
11、协议书、谅解书、收条。证明：被告人闫山积极赔偿被害人陈军经济损失，并取得谅解。
12、被害人陈军陈述：2013年2月10日，他和闫山签订了土地转包协议书，从闫山那承包了石岭镇小孤家村二沟部队的10公顷土地，期限为3年，承包费为15万元。签合同时，闫山给了他一份委托书，说自己和部队有长期承包合同，但并没有给他看合同。在承包期间，他承包的地被百姓和部队收回去。他了解到部队没有把地承包给个人，于是他去找闫山，但是闫山一直也没有解决这个事。
13、证人谢连军证言：他以前是某部队装备部管理站站长。闫山和部队签了土地承包合同，并让他帮忙管理土地，在这片地上闫山投入能有一百多万元。他看过闫山和部队签的承包合同，时间是一年，但是闫山和刘宝伟口头约定是五年，后期闫山找胡勇交后四年的土地承包款，胡勇因为忙就没收钱，后几年的合同也没签成。后来闫山无暇管理，就把地转包给陈军，签了三年合同，一年五万元承包费，并约定部队或者国家需要用这块地，陈军无偿交出，损失由闫山赔偿陈军，部队的王副政委和胡勇也知道转包的事，部队也一直没有往回收地。
14、证人刘宝伟证言：他以前是某部队保障部军需科科长（级别正营）。他通过徐永海认识的闫山，听说闫山想承包部队的土地，并且其有能力帮他们部队收回被老百姓占用的土地，于是他就和部队领导沟通把地包给闫山。2012年3月29日，部队和闫山签订了土地承包合同，把部队的4.2垧地包给闫山，年租金是12600元。他们私下口头约定承包五年以上，合同一年一签，钱也是一年一交，但是闫山要将归属部队的被百姓侵占的土地清理回来，清理回来的土地闫山可以无偿使用。当时在土地承包合同上签字的是韩旅长，因为他没有权限签字。他当时把情况上报给刘志安旅长和韩学军副旅长，他们都同意在闫山把地清理回来的前提下再把地承包给闫山，并暗示他给闫山开个假证明，于是他给闫山出具了一个委托书，方便闫山清理土地用，他也和闫山交代了这个委托书没有什么法律效力。后来胡勇接任他的职务，他和胡勇交接工作的时候说了闫山承包土地的事。
15、证人王涛证言：他从2011年到2015年在65571部队当政委。他不了解闫山与65571部队签订合同的细节，他知道闫山将土地转包给陈军的事情，但不知道他是什么时间转包给陈军的。他也不知道合同的具体内容是什么，之前是刘宝伟与闫山签的合同，当时刘宝伟是军需科长，刘宝伟走了以后胡勇接了科长的职位，由胡勇负责跟闫山谈土地的事，具体的情况他不了解。
16、被告人闫山供述：他通过徐永海认识的刘宝伟，刘宝伟是某师管土地的一个干部。2011年，他和部队签订了土地承包协议书，承包部队位于石岭镇小孤家村二沟部队的10公顷土地，承包协议是一年一签，期限是一年，年租金12000元。他是和主管后勤的科长刘宝伟签订的合同，合同期限是2012年3月至2013年3月，钱交给了刘宝伟。当时，土地被百姓占了，他负责帮部队往回收地，他和刘宝伟口头约定除了承包的4.2垧土地外，他清理回来的地可以无偿使用，但是清理土地费用要他承担。为了不让百姓知道他包地的事，他向刘宝伟要了一份委托书，证明是部队授权他往回收地。他在承包的土地上投入了一百多万元，替部队多清理回七八垧地。合同到期后他没有续签合同，因为他第二年交承包费的时候，刘宝伟已经调走了，新来的胡勇和一个姓马的说他投资了好几百万元，不差这点钱，让他过段时间再交。2013年2月10日，他和陈军签订了转包合同，期限是2013年2月10日至2015年12月31日，陈军一次性支付给他15万元的租金。
综上，经庭审质证、认证，证据来源合法。被告人闫山供认其将先取得一年承包期的某部队的土地转包给陈军三年的事实，根据刘宝伟和谢连军的证言，被告人和部队工作人员刘宝伟口头约定，在闫山帮助部队把所有土地清理回来的前提下，闫山可以承包驻军某部队的4.2垧土地，合同期限为五年，合同一年一签，对于多清理回来的土地，闫山可以无偿使用。闫山与部队的承包合同到期后，其没有与部队续签合同、继续交纳承包费用，其在未经部队允许的情况下与陈军签订10垧土地的转包合同，多收取承包费6.3万元。闫山故意隐瞒其未与部队续签4.2垧土地合同、续交承包费用一事，使得陈军相信闫山有这10垧土地的转包权才与其签订合同、向其交付承包费用。在合同未到期的情况下部队将土地收回，导致陈军遭受损失。另有抓获经过、发破案经过、委托书、土地承包合同、土地转包协议书、情况说明、银行存款单、证明、阅批件、地籍文表资料、协议书、谅解书、收条、被告人闫山供述、被害人陈军陈述、证人刘宝伟、谢连军、王涛证言等证据相互佐证，足以认定被告人闫山合同诈骗犯罪事实成立。
本院认为，被告人闫山未与驻军某部队续签4.2垧土地承包合同、续交承包费，却谎称其有驻军某部队10垧土地的承包权，骗取被害人陈军信任，与陈军签订三年土地转包合同，多收取承包费6.3万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人闫山犯合同诈骗罪的罪名成立，但对指控被告人闫山合同诈骗的数额部分予以支持。对被告人及其辩护人认为其不构成合同诈骗罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人在案发后积极赔偿被害人经济损失，并取得其谅解，且被害人陈军与被告人闫山的土地转包合同已经实际履行了二年半，综合考虑被告人的犯罪事实及犯罪情节，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条（合同诈骗罪）、第三十七条（免予刑事处罚）之规定，判决如下：
被告人闫山犯合同诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 翟淑荣
审 判 员 孙 杰
人民陪审员 姜秀丽
二〇一七年十二月五日
书 记 员 柏林彤