海口市美兰区人民法院稿纸
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海南省海口市美兰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼0108刑初531号
公诉机关海南省海口市美兰区人民检察院。
被告人谢兴赟，男，1982年5月17日出生于海南省海口市，汉族，大学本科文化，原海南省人事劳动保障信息中心职员，户籍所在地海南省海口市美兰区龙舌坡***号，住海南省海口市渡头村***号。因本案于2016年4月22日被抓获，同年4月24日因涉嫌诈骗罪被海口市公安局美兰分局刑事拘留，同年5月28日因涉嫌合同诈骗罪经海口市美兰区人民检察院批准被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
辩护人周仁海，海南刚峰律师事务所律师。
海南省海口市美兰区人民检察院以海美检公诉刑诉[2016]555号起诉书指控被告人谢兴赟犯诈骗罪，于2016年11月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年12月1日公开开庭进行了审理。海口市美兰区人民检察院指派检察员王宇翔、代理检察员李金陵出庭支持公诉，被告人谢兴赟及其辩护人周仁海到庭参加诉讼。现已审理终结。
海口市美兰区人民检察院指控：2015年8月，被害人刘某1其女儿刘某2介绍认识被告人谢兴赟，谢兴赟谎称有能力办理被害人刘某1外甥女杨霜霜到海口市农商银行工作事宜，骗取刘某1的信任。2015年9月14日，被告人谢兴赟与刘某1在海口市美兰区五指山路五指山国际酒店签订了一份《协议书》，约定由谢兴赟为杨霜霜入职海口农商银行提供培训及办理入职事宜，由刘某1一次性支付培训入职手续费6万元给谢兴赟。谢兴赟收取刘某16万元的入职手续费后，没有为杨霜霜实际提供培训及办理入职手续，并将6万元用于偿还其个人信用卡欠款。谢兴赟于2016年4月22日被抓获。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人谢兴赟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任。
被告人谢兴赟辩称刘某1给其6万元是支付利息的，属借款，其没有虚构事实，其行为不构成诈骗。
被告人谢兴赟的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人主观上不具有非法占有6万元的故意，该笔款项应属于借款，客观未实施过虚构事实隐瞒真相骗取被害人财物的行为，不构成犯罪构成中的“主客观相统一”要件，不构成诈骗罪；2、被告人谢兴赟与刘某1之间存在真实的民间借贷关系，属于民事纠纷，非涉嫌诈骗的刑事案件，应通过民事诉讼纠纷途径解决，故请求依法作出无罪判决。
经审理查明，2015年8月，被害人刘某1其女儿刘某2介绍认识被告人谢兴赟，谢兴赟谎称有能力办理被害人刘某1外甥女杨霜霜到海口市农商银行工作事宜，骗取刘某1的信任。2015年9月14日，被告人谢兴赟与刘某1在海口市美兰区五指山路五指山国际酒店签订了一份《协议书》，约定由谢兴赟为杨霜霜入职海口农商银行提供培训及办理入职事宜，由刘某1一次性支付培训入职手续费6万元给谢兴赟。谢兴赟收取刘某16万元的入职手续费后，没有为杨霜霜实际提供培训及办理入职手续，并将6万元用于偿还其个人信用卡欠款。2016年4月22日，谢兴赟在海口市××区被抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明:
1、报案书，证实被害人刘某1于2015年12月26日14时向公安机关报案称其被谢兴赟以介绍其外甥女入职海口农商行为由诈骗人民币6万元。
2、到案经过，证实2016年4月22日，被告人谢兴赟被公安民警在海口市美兰区渡头抓获。
3、常住人口基本信息，证实被告人的身份情况，作案时已达法定刑事责任年龄。
4、协议书，证实2015年9月4日，被告人谢兴赟与被害人刘某1签订协议约定：（1）谢兴赟负责对刘某1外甥女杨霜霜办理相关培训辅导，以确保杨霜霜入职海口农商银行。（2）谢兴赟承诺杨霜霜于2015年11月入职，三个月后转正，试用期月工资在人民币叁仟元以上，转正后月工资在人民币陆仟元以上（年终福利、年终奖金不计入月工资内），转正后由海口农商银行为其购买五险一金。（3）谢兴赟承诺杨霜霜的工作相对稳定，在杨霜霜没有严重违反用工单位纪律的情况下，不得擅自将其辞退。杨霜霜要自觉遵守用工单位的各项劳动纪律，因违纪造成的一切后果由其自行承担。（4）刘某1必须在签约之前按谢兴赟要求提供杨霜霜的一切相关资料，并为谢兴赟一次性提供培训入职手续费人民币陆万元整。（5）谢兴赟如无法实现该协议相关承诺，需全额退还培训入职手续费人民币陆万元整，并从2015年12月起按月息百分之十二点五计算利息。
5、转账凭证，证实2015年9月14日被害人刘某1向被告人谢兴赟转账40000元的事实。
6、手机短信截图。证实被害人刘某1在被告人谢兴赟未能如约办理其外甥女杨霜霜的入职事宜后多次要求被告人谢兴赟归还6万元人民币，并每月支付750元（即月息1.25%）的利息。
7、杨霜霜提供的自述材料、电子邮箱截图、个人简历，证实被害人刘某1称可以找人帮忙安排工作，交6万元人民币就能进入海口农商银行工作，月薪能达到五千以上，杨霜霜家人商议后遂打钱给刘某1，让刘某1帮忙联系工作，2015年9月12日，杨霜霜按照刘某1的要求通过电子邮箱发了一份简历到被告人谢兴赟的邮箱。2015年11月27日，杨霜霜又按照谢兴赟的要求填写了一份应聘报名表发给谢兴赟。
8、海南省人事劳动保障信息中心提供的材料，证实2015年11月10日中共海南省人力资源和社会保障厅党组同意谢兴赟的辞职，同年11月11日海南省人事劳动保障信息中心向谢兴赟出具解聘通知书。
9、关于委托招聘社会保障卡维护工作人员的函，证实海南省人事劳动保障信息中心委托招聘社会保障卡维护工作人员的函于2015年5月10日向海南省农村信用社联合社发出。
10、证人刘某2的证言，刘某2系被害人刘某1的女儿，其证言称：其认识谢兴赟，大约在2014年谢兴赟向其借了1万元人民币并写了借条，半年后谢兴赟就把钱还给其。谢兴赟没有开口向其借过6万元，其知道刘某1给谢兴赟钱办理其表妹杨霜霜培训入职海口市农商行工作的事情。当时谢兴赟有跟其说过他们单位想招一批人，但由于编制满了，要以农商行的名义招聘一批人在海口市农商行工作办理社保卡。2015年7月份，其父亲刘某1来海南玩，其无意间说了此事，其父亲就想能不能将其表妹应聘到农商行工作，其就把谢兴赟的联系方式给了其父亲，其父亲与谢兴赟面谈后，要六万元的费用办理其表妹的入职工作，其父亲就起稿拟了一份协议书，由谢兴赟将协议书打印出来，与其父亲一起签字，其父亲才在工商银行将钱转给谢兴赟。2015年10月，因为协议期限将近，经联系后谢兴赟称还在办理中，其与其父亲告知谢兴赟要是不能办，就按照协议把钱退还，谢兴赟称快办好了，一直拖到12月份，每次联系谢兴赟，谢兴赟都是说在办理中，谢兴赟从没主动联系过他们。
11、被害人刘某1的陈述，其陈述称：2015年8月份，其女儿（指刘某2）跟其提起谢兴赟单位招工，需要入职手续费，相当于好处费，能弄到一个海口农商银行的职位，当时其外甥女（指杨霜霜）大学毕业还没有工作，其就叫其女儿约他谈谈。2015年9月14日，其和谢兴赟约好在海口市美兰区五指山路五指山国际酒店面谈，其把相关入职事宜写成一份协议书，在2015年11月入职，三个月后转正，入职费人民币6万元，随即其就到工商银行汇款6万元到谢兴赟的账户。协议书内容是其起稿，但是后来双方签订的协议书是谢兴赟打印出来的，其中第五项利息费百分之十二点五是他修改的，原先起稿的利息是百分之一点二五，当时其也没注意，后来要他还款时，其说当时协议利息是百分之十二点五算，也是7500元，其才知道该协议中的利息费被他修改了。一直到2015年11月份，其联系谢兴赟问其外甥女入职的事情怎么样了，谢兴赟说第一批名单没有弄到其外甥女的名额，要等下一批，每次联系谢兴赟，他都是推脱。2015年12月11日，其从老家到海口找谢兴赟，其跟谢兴赟说好要是不能办就把钱退还，谢兴赟还说能办下来，一直到12月22日，其联系谢兴赟，他都是推脱，最后就不接电话，其就到谢兴赟工作单位海南省劳动人事保障信息中心查找，才知道谢兴赟被单位开除了，其到谢兴赟原住址查找，谢兴赟住址的房屋已经出售了，其又多次约谢兴赟面谈，谢兴赟都不愿出面，其叫谢兴赟把钱退还否则就报案，谢兴赟还是继续推脱说再等两个星期就能办下来。
12、被告人谢兴赟的供述，其供述称：2015年7月份，其与刘某2的交往过程中，知道刘某2的表妹大学毕业需要找工作，其觉得这是个机会，其跟刘某2说可以帮忙杨霜霜入职海口农商银行工作，刘某2说联系她父亲后再跟其商量。之后刘某2的父亲刘某1跟其见面商量杨霜霜工作的事。其跟刘某1说可以帮杨霜霜入职海口农商行，刘某1表示如果其办成此事，可以给其6万元好处费，钱可以先给其，如果办不成，就当钱借给其。2015年9月14日，其在海口市五指山五路五指山国际酒店旁咖啡厅面谈，刘某1把拟好的协议书给其签，其当时急着还信用卡，也顾不上到底是否可以让杨霜霜入职海口农商银行工作，于是其就和刘某1签订了这份协议，刘某1就转账6万元给其，其因为拖欠信用卡太多债务，一直被银行追债，其在10月份就没有正常上班了，单位领导找其说起恶意透支银行信用卡，到时候会被开除，所以领导建议其辞职，到了12月份其就从单位辞职了。其实在9月份杨霜霜就已经把她的简历通过邮箱发给其，其因不能在单位正常上班，也根本不理会杨霜霜入职海口农商行的事，简历一直在其邮箱里，其没有把简历交给用人单位或领导。刘某1一直追问杨霜霜的事，其当时以各种理由推脱刘某1。其实其没有能力帮杨霜霜入职海口农商银行，其当时与刘某1签订协议只是让刘某1先把钱给其，让其先还拖欠的信用卡，其当时已经不能正常上班，没有办法履行协议，钱也还到其拖欠的信用卡里了，其没有钱给刘某1。
13、辨认笔录及指认照片。证实经被害人刘某1辨认，其指认出被告人谢兴赟是2015年9月14日在海口市美兰区五指山国际大酒店旁二楼咖啡厅内诈骗其人民币6万元的男子；经被告人谢兴赟辨认，其指认出海口市美兰区五指山国际大酒店旁咖啡先生二楼店是其与刘某1签订办理杨霜霜到海口农商银行入职合同协议的地点。
14、现场方位图。证实案发现场地理位置情况，案发现场位于海口市美兰区五指山路五指山大酒店。
15、海南省劳动保障中心出具的证明，证实2014年至2015年海南省农村信用社联合社选派到海南省劳动保障中心工作人员9名，其中不包括杨霜霜。
上述证据来源合法、真实客观，各证据间能够相互印证，共同证实本案审理查明的事实，应予采信。
本院认为，被告人谢兴赟以非法占有为目的，虚构事实骗取他人人民币6万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人谢兴赟关于刘某1给其6万元属借款、其行为不构成诈骗罪的辩解意见，其辩护人关于被告人谢兴赟的行为不构成诈骗罪以及被告人谢兴赟与刘某1之间的行为属于民事纠纷的辩护意见，均与事实不符，故本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢兴赟犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日;即自2016年4月22日起至2019年12月21日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起十五日内交付本院。）
二、责令被告人谢兴赟退赔被害人刘某1人民币6万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈积海
人民陪审员 黄于涵
人民陪审员 王巧玲
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案件唯一码
二0一六年十二月二十日
书记员
苏运基
速录员赵远寒
附相关法律条文:
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条:诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
审核：陈积海撰稿：陈积海校对：苏运基印刷：余小英
海南省海口市美兰区人民法院2016年12月20日印制
（共印20份）