内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内04民终1107号
上诉人（原审原告）：贺某，女，1971年7月11日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：刘超，内蒙古原法律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：赤峰丽景商贸有限责任公司。住所地：内蒙古自治区赤峰市红山区昭乌达路北段路西（原检察院办公楼）。
法定代表人:陈某，系董事长。
委托诉讼代理人：赵某，该公司人力资源部经理。
上诉人贺某与上诉人赤峰丽景商贸有限责任公司（以下简称丽景公司）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服赤峰市红山区人民法院（2016）内0402民初6142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
贺某上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、贺某在丽景公司处工作期间的实际月工资为2500元，并不是双方签订劳动合同中所载明的工资数额1300元，对贺某的诉求应按照实际月工资2500元计算。二、关于护理费、住院期间的伙食补助费，因贺某在住院期间上述费用的实际支出远远高于赤人社发（2011）51号《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》中规定的标准，一审法院应以事实为依据，按照2015年内蒙古交通事故人身损害赔偿标准计算。
丽景公司的答辩意见与其上诉意见一致。
丽景公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回贺某的诉讼请求。事实和理由：一、《工伤保险条例》第22条将工伤等级分为10个伤残等级，最重为一级，最轻为十级。第33条规定”停工留薪期一般不超过12个月”。结合以上规定，一级伤残停工留薪期为12个月，十级伤残停工留薪期应为1.2个月，充其量可享受2个月的停工留薪工资。《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第48条规定，”职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的平均工资为基数计算。”丽景公司与贺某的劳动合同约定，其工资标准为1300元/月，其实际月平均工资标准为1300元/月。故此，丽景公司应支付贺某停工留薪期工资2个月，每月1300元，计2600元。而且贺某发生工伤后，丽景公司积极救治，仅住院治疗三天。在工伤假期结束后，丽景公司多次打电话请求返岗工作，但贺某开始表示不干了，后来便不予理睬，更未履行请假手续，丽景公司己经按自动离职处理。完全属于贺某主动与单位自动解除劳动关系。二、赤峰市人力资源和社会保障局下发的赤人社发(2011)51号《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿标准暂行规定的通知》规定，”工伤职工在居住地工伤保险协议医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准为5元。”贺某住院3天，伙食补助费应为15元。同时，其请求的护理费也高于国家规定标准。三、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第37条规定，”职工因工致残鉴定为7至10级伤残的享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金标准为：10级伤残为7个月的本人工资。”贺某工资标准为1300元／月，故其一次性伤残补助金应为9100元（1300元×7个月）。四、《赤峰市实施＜内蒙古工伤保险条例实施办法＞细则》第24条规定，”职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。标准为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金合并计一算，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残为12个月。”贺某于2015年5月12日受伤，其计算基数应以2014年职工月平均工资4346元/月为基数计算，其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金合并计算为52152元（4346元/月×12月）。五、贺某未提供交通费发票，不能确认其产生交通费，故不予赔付其交通费。六、一审法院未依法向丽景公司送达，丽景公司未能依法行使抗辩权，被剥夺了诉讼权利。综上，原判决证据不足、事实不清、适用法律错误、违反法定程序，请求撤销原判，发回重审或改判驳回贺某的诉讼请求。
贺某辩称，丽景公司的上诉请求无事实及法律依据，不能成立。贺某的实际月工资为2500元，请依法改判，支持贺某的上诉请求。
贺某向一审法院起诉请求：一、解除双方之间的劳动关系；二、丽景公司给付贺某停工留薪期工资57876元、住院伙食补助费300元、陪护费330元、一次性伤残赔偿金20258元、一次性工伤医疗补助金33761元、一次性就业补助金33761元、交通费100元、劳动能力鉴定费200元，合计146586元。
一审法院认定事实：2014年10月1日，贺某到丽景公司处膳食部工作，双方签订了《劳动合同书》，约定合同期限为2014年10月1日至2015年9月30日，工作地点丽景酒店，没有试用期，每月工资为1300元。同时约定双方必须依法参加社会保险，缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业等社会保险费，实际上双方均未交纳。2015年5月12日，贺某在工作过程中左手食指被面条机器挤压，致手指末端断离，入住赤峰市医院手术治疗后回家休养，后于2015年10月23日再次入院治疗3天。2016年4月20日赤峰市人力资源和社会保障局认定贺某的此次伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2016年8月4日赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定贺某的伤残为工伤十级。2016年9月8日贺某向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会就工伤保险待遇事项申请仲裁，该仲裁委员会逾期未作出裁决。以上事实有贺某提供的赤峰市医院就医手册复印件，赤峰学院附属医院住院病历原件，赤人社（红）工伤认字[2016]15号《认定工伤决定书》原件，赤劳鉴2016年G0850号《劳动能力鉴定结论书》原件，劳动能力鉴定费收据原件，赤峰市红山区劳动争议仲裁委员会通知原件；丽景公司提供的双方签订的《劳动合同书》复印件等证据在案佐证。一审法院另查明，2014年赤峰市城镇在岗职工年平均工资为52152元，2015赤峰市城镇在岗职工年平均工资为55377元。
一审法院认为，贺某的损伤依法经赤峰市人力资源和社会保障局认定为工伤，并被赤峰市劳动能力鉴定委员会评定为工伤等级的十级伤残。依照《工伤保险条例》的相关规定贺某应当享受工伤保险待遇。因丽景公司未依法为贺某缴纳工伤保险费，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款：”依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，丽景公司应在工伤保险项下赔偿贺某医疗费、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金等。上述保险待遇项目所涉贺某本人工资，应依据该条例第六十四条第二款：”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条：”职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；无缴费工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，按照用人单位统筹地区在岗职工月平均工资的60%计算。本人工资指缴费工资。”的规定，本案中，贺某属于丽景公司工作未满一年的职工，应按其实际工作月份的月平均工资计算。双方签订的劳动合同中载明的贺某工资数额为1300元，但低于2015年赤峰地区的最低工资1540元，因此应确定贺某的工资额为1540元。贺某主张月工资额为2500元，未能举证证明。对于贺某提出的其他各项诉讼请求：1、贺某主张的一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项：”从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：...十级伤残为7个月的本人工资。”之规定，因该院确认贺某工资1540元，应以此计算给付贺某一次性伤残补助金10780元（1540元×7个月）；2、贺某主张的一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项：”劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款：以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：...十级伤残的7个月，...。该条第三款：由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付一次性就业补助金，标准为：...十级伤残的7个月，...。贺某的一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金为64606元（统筹地区上年度职工月平均工资55377元÷12×14个月）。3、贺某主张停工留薪期工资。停工留薪期工资，丽景公司应按《工伤保险条例》第三十三条：”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定给付，根据贺某的伤情为左手示指挤压后指末端断离，对照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》附件1《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》相应规定，贺某的停工留薪期为3个月较为适宜，其停工留薪期工资以贺某本人月工资1540元计算为4620元；4、贺某主张的护理费，依《工伤保险条例》第三十三条第三款：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款：”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”之规定，贺某住院3天，期间丽景公司未派人进行护理，陪护费应为304.2元[（52152元÷12个月÷30天×70%）×3天]；5、贺某主张的伙食补助费，依照《工伤保险条例》第三十条第四款：”职工住院治疗工伤的伙食补助费，...从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，参照赤人社发[2011]51号《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》第三条：”工伤职工离开居住地到市工伤保险医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助10元”之规定，贺某伙食补助费应为30元（赤峰地区住院3天×10元）。6、贺某主张的劳动能力鉴定费200元，因其产生与案件相关且有收费收据原件在卷佐证，依法予以支持。7、贺某主张交通费100元，因未能提供相关证据，不予支持。8、贺某主张解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同......（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”之规定，依法予以支持。综上，判决：一、解除贺某与丽景公司之间的劳动关系。二、丽景公司于判决生效后十日内给付贺某一次性伤残补助金10780元；一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金64606元；停工留薪期工资4620元；伙食补助费30元，护理费304.2元，劳动能力鉴定费200元，合计80540.2元。三、驳回贺某的其他诉讼请求。
二审中，贺某向本院提举包商银行个人账户对账单一枚。欲证明贺某在丽景公司工作期间实际月平均工资为2500元，均是由赤峰丽景商贸有限公司打到贺某的银行卡上。
丽景公司质证认为，对真实性无异议。按照劳动合同，贺某的基本工资为1300元，多发的部分是公司福利待遇，贺某在没上班期间是不享受福利待遇的。
本院审查后认为，上述证据形式合法，内容真实，与本案争议焦点具有关联性，本院予以采信作为定案依据。除此，双方未向本院提交其他新的证据。
二审经审理查明，丽景公司通过打卡的方式于每月10日左右向贺某发放上个月工资，已发放2014年10月至2015年6月共九个月工资，累计发放数额为20595元，平均月工资为2288.33元。经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院直接予以确认。以上事实有一审法院采信的证据及二审中贺某提举的包商银行个人账户对账单在卷佐证，足以认定。
本院认为，围绕双方上诉请求，本案争议焦点为丽景公司应给付贺某的各项工伤保险待遇的数额应如何确定。根据查明事实，本院作出如下认定：
一、关于停工留薪期工资。贺某的伤情为左手示指挤压后指末端断离，应归属到《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》所列伤害部位中的”其他单个手指切断S68.1”，停工留薪期的不稳定期及恢复期分别为1个月和2个月，故贺某的停工留薪期应确定为3个月，丽景公司主张停工留薪期为2个月无事实及法律依据。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款，”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，故贺某的停工留薪期工资应为6864.99元（2288.33元/月×3个月）。
二、关于一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项规定，十级伤残所对应的一次性伤残补助金标准为7个月本人工资，故贺某应得的一次性伤残补助金为16018.31元（2288.33元/月×7个月）。
三、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间的陪护费及伙食补助费。经审查，原审法院确定的各项数额符合相关法律规定，并无不当。
综上,贺某的上诉请求部分成立，对其合理部分予以支持。丽景公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持红山区人民法院（2016）内0402民初6142号民事判决第一项，即：解除贺某与赤峰丽景商贸有限责任公司之间劳动关系；
二、撤销红山区人民法院（2016）内0402民初6142号民事判决第三项，即驳回贺某的其他诉讼请求。
三、变更红山区人民法院（2016）内0402民初6142号民事判决第二项为赤峰丽景商贸有限责任公司于判决生效后十日内给付贺某一次性伤残补助金16018.31元；一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金64606元；停工留薪期工资6864.99元；伙食补助费30元、护理费304.2元及劳动能力鉴定费200元，合计88023.5元。
四、驳回贺某的其他诉讼请求。
一审邮寄送达费40元，二审案件受理费20元、邮寄送达费40元，以上合计100元，由赤峰丽景商贸有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李国辉
审 判 员 崔明明
代理审判员 吴保佳
二〇一七年四月十日
书 记 员 赵泓熙