浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2008）慈民一初字第3401号
原告（反诉被告，以下简称原告）：宁波嘉和后勤服务有限公司。住所地：浙江省宁波市海曙区灵桥路***号*楼。
法定代表人：黄贵林，总经理。
委托代理人：赵香球，浙江凡心律师事务所律师。
被告（反诉原告，以下简称被告）：赵蒙，男，1965年5月10日出生，汉族，居民，住所上海市闸北区晋元路***弄*号****室。身份证号码420106196505104999
委托代理人：刘敏青，上海东锦律师事务所律师。
原告宁波嘉和后勤服务有限公司为与被告赵蒙道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，于2008年9月26日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员许建素适用简易程序审理。被告于2008年10月14日向本院提起反诉，要求原告赔偿其因交通事故造成的损失。在审理过程中，本院根据被告的申请，对被告赵蒙的伤残等级、护理时间、误工时间及营养费委托杭州明浩司法鉴定所进行鉴定；根据原告的申请，对被告赵蒙住院期间的各项医疗费用的必要性、合理性及应剔除的费用委托绍兴明鸿司法鉴定所进行审核。本院依法由简易程序转为普通程序，并组成合议庭于2009年5月14日、2009年7月6日对原告宁波嘉和后勤服务有限公司诉被告赵蒙及被告赵蒙反诉原告宁波嘉和后勤服务有限公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷两案合并公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵香球，被告的委托代理人刘敏青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁波嘉和后勤服务有限公司起诉称：2006年11月22日10时40分许，原告单位驾驶员翁俊侨驾驶浙Ｂ×××××号轻型厢式货车沿杭州湾新区滨海一路自西往东行至慈一路，与杨志学驾驶的由南往北行驶的浙Ｂ×××××号轿车相撞，造成车损及人员受伤的交通事故。2006年12月5日，慈溪市公安局交通警察大队作出事故认定，翁俊侨负事故的主要责任，杨志学负事故的次要责任，浙Ｂ×××××号轿车乘客赵蒙无过错。2007年1月16日，原告通过银行向被告汇付了50000元交通事故预付款。经原告要求，被告向原告出具了误工、护理支出的部分依据，但一直未到交警大队接受调解。2007年10月15日，慈溪市公安局交通警察大队出具了道路交通事故损害赔偿调解终结书。为此，现原告向法院起诉，要求确认被告在交通事故中的应得赔偿款为3732元，要求被告返还原告预付款46268元。
被告赵蒙未作书面答辩，庭审中答辩并反诉称：2006年11月22日发生交通事故事实，对交通事故的责任认定也没有异议。但原告支付的50000元是其应当支付被告的款项，不存在多付的情况。且被告的损失尚不止50000元。现被告提出反诉，要求判令原告赔偿被告医疗费86710.48元、误工费108800元、护理费22400元、营养费7680元、精神损失费20000元、交通费3000元、残疾赔偿金53350元；要求被告承担诉讼费及鉴定费。庭审中，被告放弃在本案中要求杨志学承担赔偿责任的请求。
原告针对被告的反诉答辩称：对2006年11月22日发生交通事故中被告受伤的事实没有异议。驾驶员翁俊侨是在履行职务中发生的交通事故，由原告在合理的赔偿范围内承担责任。但原告认为被告伤情并不是很严重，被告的反诉请求明显偏高。根据事故认定，原告驾驶员承担事故主要责任，浙Ｂ×××××号车辆驾驶员负事故次要责任，现被告要求原告承担全部赔偿责任没有法律依据，原告同意承担被告损失的70％。
原告就本诉部分主张向本院提供了如下证据：
A1.道路交通事故责任认定书一份，以证明本起交通事故责任认定的情况；
A2.调解终结书一份，以证明本案交通事故经调解不成的事实；
A3.汇款留底凭证、收条及被告赵蒙要求汇款提供的帐号，以证明原告于2007年6月11日汇给被告赵蒙500**元预付款的事实。
被告对原告提供的证据均没有异议，本院予以认定。
被告针对本诉未提供证据，针对反诉在举证期限内提供了如下证据：
B1.交通事故认定书一份，以证明本起交通事故的责任认定情况；
B2.调解终结书一份，以证明本案交通事故经交警大队调解不成的事实；
B3.出院小结1份、医疗费发票2份，以证明被告赵蒙的受伤情况及为此支付医疗费用86710.48元的事实；
B4.病假证明一份，以证明被告赵蒙需休息半年的事实；
B5.耐克森公司出具的收入证明一份，以证明被告赵蒙每月税前收入为17000元的事实；
B6.赵蒙妻子陆小英所在单位卡麦特旅行社有限公司出具的个人收入证明一份，赵蒙的妻子陆小英的月收入3500元，以证明被告护理费的损失；
B7.被告申请法院委托杭州明皓司法鉴定所鉴定意见书一份及鉴定发票一份，以证明原告应承担的护理费、营养费、误工费期限、伤残十级的赔偿金及被告花去鉴定费2000元的事实。
原告针对被告的反诉提供了如下证据：
C1.用药清单一份，以证明用药清单中列出的内容与出院小结、医疗票据有不一致的地方，被告所花费的8万余元的医疗费不真实的事实；
C2.被告赵蒙的个人所得税的完税证明五份（被告要求原告方支付赔偿款时寄给原告），以证明被告在交通事故发生前的几个月，个人税前收入在13000－15000元之间的事实；
C3.上海浦东新区国家税务局的调查回函，以证明事故当月及以后的五个月，即被告主张误工费的期间，被告的税前收入均大于1万元，由此认为被告不存在收入的实际减少；
C4.原告申请法院委托绍兴明鸿司法鉴定所出具的意见书及鉴定费票据各一份，以证明被告赵蒙的医疗费存在不合理性及为此原告花去鉴定费800元的事实。
原告对被告提供的证据B1.B2没有异议。原告对被告提供的证据B3认为被告起诉时提供的出院小结复印件与当庭提供的原件内容不一致，故对真实性、合法性、关联性均有异议。出院小结和医疗费发票有不相符的地方，医疗费用86710.48元不合理，被告住的是外宾病房，发生高额的医护费，根据绍兴明鸿司法鉴定所出具的意见书不合理部分40-60％，原告认为最多认可40％。对原告的门诊医疗费票据不予认可，且医疗费发票均是复印件，另900元的门诊医疗费票据没有提供门诊病历予以印证，故被告对医疗费不予认可。原告对证据B4病假证明的真实性、合法性、关联性均有异议，非主治医师作的病假证明不具有法律效力，一次性开出病假6个月也不合理，且与被告提供的鉴定结论不一致，对证据B4原告不予认可。对证据B5耐克森公司出具的收入证明一份，原告对证明形式的真实性没有异议，但对证明内容有异议，月平均税前工资17000元，从被告寄给原告的个人完税证明来看，被告的收入在13000－15000之间，且被告应提交劳动合同和工资清单，来证明被告的工资收入有实际损失的事实。根据原告从上海税务局的调查，出交通事故后的5个月，被告赵蒙的税前收入仍保留在10000元以上，不存在收入的实际减少。原告对证据B6赵蒙妻子陆小英所在单位卡麦特旅行社有限公司出具的个人收入证明一份本身的真实性没有异议，但认为与本案没有关联性，不能说明陆小英存在损失，也不能证明是由陆小英护理的，应按一般的护工标准计算；原告对证据B7鉴定意见书有异议，认为被告赵蒙的伤势构成十级伤残，在被告提交给法庭的出院小结中没有提到术中置入太板，自攻螺钉，是否置入内固定术存在异议，杭州明皓司法所没有通知原告到场，对检验的过程，认为被告头顶有圆弧型疤痕，修补平整有异议，CT片的报告被告没有提交。对营养补偿有异议，营养费不适合鉴定，不应当以鉴定报告为准。
被告对原告提供的证据C1用药清单一份的真实性没有异议，是医院出具的；对C2被告赵蒙的个人所得税的完税证明五份的真实性没有异议，对证明内容有异议，应以单位出具的每月17000元为准；对C3上海浦东新区国家税务局的调查回函真实性认为无法认可，章不是原件章，不能证明赵蒙的收入没有减少；对C4绍兴明鸿司法鉴定所出具的意见书的真实性没有异议。
因原告、被告对被告提供的出院小结、医疗费票据、被告的工资发放情况有争执，本院依职权向华顺医院调取了被告赵蒙的住院病史、医疗费票据的存根联，以查明被告赵蒙的伤情及被告花去医疗费的事实，并对被告赵蒙所在单位的人事经理作了调查，以查明被告赵蒙伤后的工资发放情况。
原、被告对本院调取的证据均没有异议，对本院调取的证据予以认定。根据本院调取的被告赵蒙的病史记载，被告赵蒙确在手术中植入了1.9MM钛板81-3028，1.9MM二孔钛板81-2037，自攻螺钉1.9*5MM，与被告赵蒙当庭提供的出院小结记载内容和杭州明浩司法鉴定所鉴定书中记载被告赵蒙病情一致，被告提供的金额为85810.48元与本院调取的金额为85810.48元的医疗费存根联一致，且原告在第二次庭审中提供了此医疗费票据的原件，故本院对被告提供的证据B3中出院小结、金额为85810.48元住院医疗费票据、证据B7杭州明浩司法鉴定所的鉴定予以认定。被告提供的金额为900元的门诊收费收据，被告虽在第二次庭审中提供了原件，但没有相应的门诊病历记载佐证，对关联性无法确认，故本院对此票据不予认定。被告对原告提供的证据C3的真实性没有异议，对证据C3的真实性本院予以认定，但此清单与被告提供的金额为85810.48元医疗费票据相符，故原告以此认为被告所花85810.48元医疗费不真实的证明力不予认定。被告提供的证据B4与被告申请法院委托杭州明皓司法鉴定所鉴定意见书的结论不一致，被告提供的工资证明也无相应的工资清单印证，且根据本院向被告单位人事经理所作的调查笔录，被告并没有实际减少收入，故本院对被告提供的证据B4、B5的证明力不予认定，对原告提供的证据C3的证明力予以认定。原告提供的证据C2只能证明被告实缴税款的事实，并不能直接证明被告个人税前收入在13000－15000元的事实，故本院对证据C2的证明力不予认定。原告对证据B6的异议成立，本院对证据6不予认定。被告对原告提供的证据C4没有异议，本院予以认定。
被告在举证期限届满后向本院提供了金额为20394.98元的医疗费票据一份，以证明被告另支出医疗费的事实。
原告认为此票据支出的事实早在起诉前已发生，现被告在举证期限届满后提供，不属于新证据的范畴，不同意质证。本院认为，原告异议成立，且此医疗费又不包含在被告的反诉请求中，故本院不作为认定本案事实的证据认定。
综上，根据认定的证据，结合原、被告在庭审中陈述，本院认定本案事实如下：
2006年11月22日10时40分许，原告单位驾驶员翁俊侨驾驶浙Ｂ×××××号轻型厢式货车沿杭州湾新区滨海一路自西往东行至慈一路，与由南往北由杨志学驾驶的浙Ｂ×××××号轿车（车内载有被告赵蒙）相撞，造成两车受损、三人受伤的交通事故。慈溪市公安局交通警察大队作出事故认定，翁俊侨负事故的主要责任，杨志学负事故的次要责任，无证据证明赵蒙有导致事故发生的过错。2007年1月16日，原告通过银行向被告汇付了50000元交通事故预付款。因原、被告就经济补偿问题未达成协议，2007年10月15日，慈溪市公安局交通警察大队出具了道路交通事故损害赔偿调解终结书。此后双方仍未就赔偿问题达成协议，被告也未提起损害赔偿诉讼。
被告伤后在上海华顺医院住院治疗，花去医疗费85810.48元。
在审理过程中，根据被告的申请，杭州明浩司法鉴定所出具鉴定意见书：被告赵蒙因车祸的伤残等级为十级，被告赵蒙伤后的专人护理为1个月左右，其伤后的休养时间为5个月，其伤后2个月左右时间酌情考虑营养费。为此被告花去鉴定费2000元。
根据原告的申请，绍兴明鸿司法鉴定所于2009年3月30日出具司法鉴定意见书：被告赵蒙如没有外籍身份，住院期间不必要、不合理及应剔除的费用约占总费用的40%-60%。为此原告花去鉴定费800元。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由过错方根据过错的比例承担责任。被告在反诉时放弃对杨志学的赔偿请求，故原告对被告放弃诉讼请求的杨志学应承担的赔偿份额不承担连带责任。根据慈溪市公安局交通警察大队对本起事故各方的过错认定，由原告承担被告损失的70%为宜。因被告赵蒙无外籍身份，根据绍兴明鸿司法鉴定所的司法鉴定意见书，故原告主张的医疗费本院酌情考虑剔除50%不合理部分后为42905.24元，原告主张护理费可参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，为1910元。误工费根据受害人实际减少的收入计算。本起事故虽造成被告受伤误工，但并未减少被告的实际收入，故被告主张误工费的请求本院不予支持。营养费根据被告的伤残情况，参照杭州明浩司法鉴定所出具的鉴定意见书，本院予以支持，酌定为1500元。被告住所地的城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准，故被告主张残疾赔偿金53350元的请求，本院予以支持。交通费应以正式票据为凭，现被告未提供相应的票据，故被告主张交通费3000元的请求本院不予支持。被告因本案支付的鉴定费2000元，证据充分，本院予以支持。另被告因交通事故造成伤残，确给其造成极大的痛苦，现主张精神损害抚慰金的请求，本院予以支持，但具体数额根据原告对损害后果发生的过错程度、侵害手段、承担能力等因素考虑，本院酌定为5000元。原告已支付的款项在应赔偿总额中予以扣除。原告支付的鉴定费800元因不包含在原告的本诉请求中，原告也未要求增加此项诉请，故本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）宁波嘉和后勤服务有限公司赔偿被告（反诉原告）赵蒙医疗费、护理费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费，合计101665.24元的70%计71165.67元；
原告（反诉被告）宁波嘉和后勤服务有限公司赔偿被告（反诉原告）赵蒙精神损害抚慰金5000元；
上述第一、第二两项合计76165.67元，扣除原告（反诉被告）已支付的50000元，原告（反诉被告）宁波嘉和后勤服务有限公司尚应赔偿被告（反诉原告）赵蒙261**.67元，款于本判决生效之日起十日内履行；
三、驳回原告（反诉被告）宁波嘉和后勤服务有限公司的诉讼请求和被告（反诉原告）赵蒙其余的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费1050元，由原告宁波嘉和后勤服务有限公司负担；反诉受理费5470元，由原告宁波嘉和后勤服务有限公司负担460元，被告赵蒙负担5010元，均于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，81×××01001，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 童平凡
审 判 员 黄科军
审 判 员 许建素
二〇〇九年七月六日
代书记员 戚海燕
附一：本判决所适用的相关法律及条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》
第五条赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
附二：相关执行规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第18条：
人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；
（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。