河南省焦作市解放区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0802刑初222号
公诉机关焦作市解放区人民检察院。
被告人买小军，男，1970年11月24日出生，汉族，高中毕业，无业，户籍所在地河南省焦作市，住焦作市解放区。因涉嫌寻衅滋事，于2015年12月16日被焦作市公安局解放分局刑事拘留；因涉嫌破坏生产经营犯罪，于2015年12月30日被焦作市解放区人民检察院批准逮捕，同日由焦作市公安局解放分局执行逮捕。
辩护人李喜云，河南中亨律师事务所律师。
焦作市解放区人民检察院以焦解检公诉刑诉〔2016〕205号起诉书指控被告人买小军犯破坏生产经营罪，于2016年8月26日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，焦作市解放区人民检察院指派检察员王晓雯、代理检察员牛荣出庭支持公诉，被告人买小军及其辩护人李喜云到庭参加诉讼。案件审理期间，公诉机关申请延期审理一次。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会研究决定，现已审理终结。
焦作市解放区人民检察院指控：1、2014年7月6日，被告人买小军指使许某2纠集十余人，冒充焦作市银兴特纤公司的员工去焦作市解放区春林村后山灰坝要求焦作市鑫湖灰业公司履行银兴特纤公司的协议，因鑫湖公司拒绝履行该协议，该伙人采用挖掘机堵路的方式将路堵死，致使鑫湖公司十余天无法生产经营。
2、2015年5月12日，被告人买小军纠集他人到焦作市解放区春林村后山灰坝要求焦作市鑫湖灰业公司履行银兴特纤公司的协议，因鑫湖公司拒绝履行该协议，该伙人采取挖掘机堵路的方式将路堵死，致使鑫湖公司二个多月无法生产经营。
公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了民事调解书等书证；证人许某2等人证言；被告人买小军的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人买小军以堵路方式破坏生产经营，其行为已构成破坏生产经营罪，提请本院依法判处。
被告人买小军对起诉书指控的犯罪罪名和犯罪事实均有意见。认为其手中持有的银兴公司与焦作电厂的合同是合法有效的，其对涉案灰坝有合法的生产开发权利，而鑫湖公司是采取围标、串标和行贿的方法违法与焦作电厂签订合同，对涉案灰坝没有开发的权力，其去找鑫湖公司是为了维护自己的合法权利，对方阻止其拉灰，也是对其正当的生产经营权利的妨害；2014年7月6日其没有指使他人堵路；其无罪。
辩护人认为被告人买小军无罪，理由如下：1、被告人买小军的行为不符合破坏生产经营罪的犯罪构成。破坏生产经营罪要求被告人在主观方面具有报复泄愤的故意，而买小军组织人员找鑫湖公司是为了主张自己合法的合同权利。2、本案应系民事纠纷，不应作为刑事案件处理。买小军出资82万元受让了银兴特纤与焦作电厂的合同，其合法权利应受保护；双腾公司与焦作电厂签订的购买粉煤灰的合同中约定和承诺保证银兴特纤的10万方用灰，其后鑫湖公司与焦作电厂、双腾公司协议受让了双腾公司的权利义务，鑫湖公司也应保证银兴特纤公司的权利，是鑫湖公司拒不履行协议，才引起双方纠纷。目前，买小军与鑫湖公司之间的民事纠纷案件虽仍在法院的审理过程中，但未生效的一审判决书并未否定买小军对灰场也有合法权益。3、买小军指使人员堵路的方式虽有不当，但是为了维护自己权益的不当行为，与公诉机关指控的破坏生产经营罪存在本质的区别。
经审理查明：2008年10月25日，焦作市银兴特纤科技发展有限公司（以下简称银兴公司）与焦作电厂下属的焦作市华隆电力运营有限公司（以下简称华隆公司）签订《粉煤灰综合利用开发协议》，双方约定就焦作电厂王掌河灰场存储的总储量约650万立方的粉煤灰进行综合开发利用，银兴公司于2009年5月1日前建厂，年需粉煤灰10万立方，增产增报，拉取粉煤灰由银兴公司负责，他人不得乱开乱采，并约定了粉煤灰的价格等协议内容。2010年8月24日，修武县双腾物资有限公司（以下简称双腾公司）与焦作电厂签订《王掌河灰场储灰处置合同》，约定由双腾公司出资1000万元，包购焦作电厂王掌河灰场储存的粉煤灰，在该合同中，双腾公司承诺保证银兴公司的生产用灰。因认为焦作电厂签订协议前存在隐瞒违反环保强制义务，损害国家和社会利益，因而同灰场当地居民发生纠纷的情况，导致银兴公司无法正常拉灰的结果，银兴公司于2011年8月24日向本院提起民事诉讼，要求解除合同、赔偿损失。诉讼过程中，双腾公司作为第三人参加诉讼，被告人买小军担任双腾公司的委托代理人。该案审理期间，2012年3月8日，买小军与银兴公司签订了转让协议，约定银兴公司与焦作电厂诉讼结果所产生的一切权利义务，由买小军出资82万元取得；2012年3月22日，焦作电厂、双腾公司及焦作市鑫湖灰业再生资源有限公司（以下简称鑫湖公司）三方签订了履约主体变更协议，约定双腾公司与焦作电厂签订的《王掌河灰场储灰处置合同》等协议中双腾公司的权利义务由鑫湖公司全部承受。2012年7月30日，银兴公司、焦作电厂、双腾公司三方自愿达成调解协议，约定在王掌河灰场具备拉灰条件时，由焦作电厂、双腾公司向银兴公司交付粉煤灰10万方，焦作电厂、双腾公司继续履行银兴公司与华隆公司于2008年10月25日签订的《粉煤灰综合利用开发协议》中所约定的其他拉灰条款，本院据此制作了（2011）解民初字第1188号民事调解书。2014年6月5日，买小军与许某2签订合伙协议，约定许某2出资41万元，参与到买小军与银兴公司签订的转让协议中。
在鑫湖公司协调好各方关系，开始从王掌河灰场拉灰后，2014年7月6日，被告人买小军指使许某2纠集许某1、梁某1等多人，以银兴公司员工名义，到焦作市解放区春林村后山王掌河灰坝鑫湖公司工地处，要求鑫湖公司履行交付银兴公司粉煤灰的协议，因鑫湖公司拒绝履行该协议，该伙人遂采用挖掘机堵路的方式将工地进出口堵死，致使鑫湖公司十余天无法生产经营。
2015年5月12日，买小军又纠集多人到焦作市解放区春林村后山王掌河灰坝鑫湖公司工地处，要求鑫湖公司履行向银兴公司交付粉煤灰的协议，因鑫湖公司拒绝履行该协议，该伙人采取挖掘机堵路的方式将工地进出口堵死，致使鑫湖公司二个多月无法生产经营。
另查明，银兴公司因营业执照、公章、财务专用章、发票专用章及组织机构代码证、税务登记证、开户许可证丢失，分别于2012年5月11日、5月22日在《焦作日报》上刊登声明，将上述证照及公章予以作废。
以上犯罪事实，有以下证据予以证实：
1、被告人买小军的供述：2009年左右我认识了马某，就跟着马某干，后来听说焦作电厂在春林村有个灰坝，我就替马某去跑关系，跑好后，马某于2010年和焦作电厂签订了合同，将焦作电厂在春林村的灰坝买走了。但焦作电厂于2008年和焦作市银兴特纤公司签订有一个供灰协议，因为银兴公司一直拉不成灰，2012年银兴公司将焦作电厂起诉到解放区法院，马某的双腾公司作为第三方也被起诉了。当时我作为双腾公司的委托代理人去法院打官司，为了帮助马某尽快摆脱官司，我就和当时的银兴公司的代理律师张某3协商，由我将银兴公司与焦作电厂签订的《粉煤灰综合开发协议》买过来，银兴公司同意调解，这样问题就解决了。我和双腾公司的马某是很好的朋友，当时马某也口头答应了双腾公司和焦作电厂签订的协议是和我一起合伙购买的。后来经过几次协商，我就将《粉煤灰综合开发协议》买过来了。到了2012年7月底，法院经调解后向我们三方下达《调解书》，针对王掌河村灰坝的调解结果为由双腾公司向银兴公司履行2008年签订的《粉煤灰综合开发协议》条款。和银兴公司协商时，是我和银兴公司的代理律师张某3协商的，当时银兴公司还应该有两个年轻孩和一个年龄稍大的人，后来我们于2012年3月8日达成转让协议，银兴公司将《粉煤灰综合开发协议》转让给我个人，当时是银兴公司起草的合同，合同上带有公司的公章，我在上面签的字，张某3在场。我记得当时我给马某打过电话，让他把电厂与银兴公司签订的协议买下来，马某说他没钱，我说他不买我就买了，马某说他不管我咋弄，只要我把官司了结了就行。我签订转让协议之后给当时电厂的代理人电厂经营策划部主任韩静敏说过，银兴公司的人必须是知道的，因为是他们和我签订的转让协议。2012年法院的调解书出来后，张某3让我给杨某的个人账户汇款70万元，给张某3的个人账户汇款12万元，当时张某3说杨某是银兴公司的副总，可以全权代表银兴公司代收钱，还说银兴公司是个体，可以往个人账户上打钱，当时我农行卡上没有那么多钱，但我有建行卡，杨某没有建行卡，张某3就说他和杨某商量了，剩下的钱达到张某3的建行卡上，再由张某3转给杨某。2012年3月签订协议，2012年8月才给转让费的原因是当时签协议的时候，就说了等法院的调解书下来，再给银兴公司钱，害怕提前给钱了，银兴公司到时候不同意调解了。我没有见过杨某，钱汇过之后，我也没跟杨某和张某3再联系。许某2兄弟俩原来是我介绍跟着马某干的，后来马某把我踢走的时候，把他俩也踢走了，后来我们就在一起共事了。我签订的转让协议，后来给许某2说过，然后许某2投资40万元入伙了，这样转让协议等于是我和许某2共同出资购买的，2014年时我和许某2签订了合伙协议，许某2主要负责灰坝上的事情，我主要负责提供手续上的事情。我在签订协议之后没有去春林村灰坝拉灰，因为当时法院的调解书上说明了，等具备开挖条件的时候，双腾公司替焦作电厂履行合同，我才能去灰坝拉灰。2014年7月6日前，我给电厂写过申请书，说现在已经具备拉灰条件了，我已经把之前的《粉煤灰综合开发协议》买过来了，当时是律师张某3将申请书交给了焦作电厂的代理律师张保根，还让焦作电厂通知马某，马某说让我们每方灰交20元才能拉，但我购买的转让协议上已经说明了，在2008年银兴公司与焦作电厂签订协议的时候已经交了10万方灰的钱，还有法院的调解书上也说明了，等具备拉灰条件了，这10万方应该无条件支付，所以许某2得知春林村的灰坝开挖了，就去拉灰了，不存在谁让谁去的，我知道他去了，我听他说拿着合同让对方履行合同，对方不让，具体说了什么，做了什么，因为我没去，所以我不清楚。我和许某2不是银兴公司的职工，但我们买了银兴公司的《粉煤灰综合开发协议》，我们是拿着转让协议让对方去履行的，是履行银兴公司的协议，估计说话中有口误。当时去了多少人，干了什么我不知道。挖掘机是我和许某2共同出资购买的，挖掘机是许某2让司机开上去的，是去履行合同，主张我们的权利，当时挖掘机放在什么位置我不知道，大概放了十几天时间，灰坝能不能正常生产我不清楚。2015年5月12日的事，是因为2014年7月6日的事之后，对我签订的转让合同上的银兴公司的公章进行了鉴定，确定公章是真实的，但不出鉴定文书，然后我就于2015年5月12日又去春林村的灰坝履行我的合同了。这次我们去的时候，给鑫湖公司在春林村灰坝的工作人员说了是来履行合同的，让通知鑫湖公司的负责人，然后明天给我们答复。我把我们的挖掘机停在了灰坝的里面，后来派出所来人了，我们双方都去了派出所。在派出所，鑫湖公司的人说他们的人来了，想要继续拉灰，我当时说了让鑫湖公司的人可以先去拉灰，我们等明天的答复。到第二天，我们又去的时候，鑫湖公司不给我们答复，我们就把我们的设备开上去，对方的人挡着我们设备不让我们进去，我们为了履行我们的合同，最后就把设备原地停在那了。这次是我让去的，我和挖掘机的司机上去了，挖掘机在灰坝放了二十天左右。至于鑫湖公司能不能正常生产，我就不清楚了，我们没有过激行为，是对方有过激行为。鑫湖公司的合同属于围标、串标，行贿得到的无效合同，我已向解放区检察院实名举报焦作电厂经营策划部主任孙海波，他已被立案并取保候审。我够不上破坏生产经营罪。
2、证人马某（系双腾公司、鑫湖公司实际所有人）的证言：包括买小军在内，没有人跟我说过买小军将银兴公司与焦作电厂的协议购买走的事。
3、证人张某1（鑫湖公司王掌河灰场负责人）的证言：2014年7月6日上午，许某2、许某1带人拿着银兴公司的合同复印件，自称银兴公司员工，拿棍到灰场工地闹事，要求履行银兴公司的协议，将拉灰的车都赶走，后马某赶来，和对方在上白作派出所协商无果，当晚许某2又带十几个人到工地，将鑫湖公司员工全部强制赶走，并用挖掘机将路堵死。2015年5月20日，买小军又找人用挖掘机又将路口堵住。
4、证人许某1（别名许波）的证言：2014年7月6日上午，买小军指使许某2带人拿着银兴公司与电厂的合同复印件、银兴公司的委托书等文书，到王掌河灰坝要求鑫湖公司履行协议，在此过程中，本方人员没有采取带东西，也没有采取过激行为，因和对方协商不成，当晚许某2按照买小军的交代，用挖掘机将工地路口堵死，目的是让鑫湖公司无法生产，逼着对方履行协议。
5、证人许某2（别名许涛）的证言：2014年7月6日上午，买小军让我以银兴公司名义去春林灰坝要求鑫湖公司履行合同，我就叫上许某1、许小峰、王某、梁某1、许毛孩上山，买小军还给我派来一辆挖掘机（包括两个司机）、一辆铲车，一个银兴特纤公司的律师张某3。我拿有买小军给我的一份法院调解书、一份委托书、一个粉煤灰开发利用协议、一份马某的承诺书。我们到灰坝鑫湖公司的办公室后，我将文书让对方看，后来对方的张某1联系了马某和我们在上白作派出所协商，因协商不成，我下午6点和买小军在电话中商量后，通知王某用挖掘机将工地路口堵住，堵有20天左右，目的就是让对方履行合同，如果对方不履行，我们就继续堵路，不能让他们再经营，我们双方去法院打官司。在此过程中，我们一方没有没有带棍棒等工具，没有过激行为。我和买小军在2014年6月5日签有合伙协议，我出资41万现金参与到他购买的银兴公司的转让协议中，合伙协议中约定我负责山上的事，其他的事由买小军负责。
6、证人梁某1（别名梁凯）的证言：许某2说他是银兴公司的项目部经理，让我给他开车。2013年7月6日，许某2带我、许某1等人，拿着银兴公司的合同复印件等文书，以银兴公司名义到王掌河灰坝，要求对方履行合同，我们没有驱赶对方车辆，后来堵路的事我没有参与。
7、证人王某的证言：2014年7月6日我没有去王掌河灰坝，发生什么事我一概不知，我没有参与许涛、许波灰坝堵路的事情。因我家是开饭店的，挖机老板打电话让我给山上堵路看挖机的人送饭，我家挣钱，送了大概十天左右，每天送两次三次不等，一两个人吃饭。
8、证人郜某的证言：2014年7月6日上午，是梁凯叫我到王掌河灰坝的。我们去有八、九个人，梁凯说灰是我们的，拿着一份合同说对方违规开采，当时在场的还有许波、许涛、王海涛等人，对方来了一个姓张的负责人来说事，后来派出所警察也来了，现场我们没有拿东西，没有撵对方车辆。
9、证人梁某2的证言：2014年7月6日上午，是我师傅让我跟着他开着挖掘机到王掌河灰坝，当时和我们一块上山的还有两、三辆小车，到后，我见大坝小房子那站有十几个年轻孩。下午老板安排我和师傅将挖掘机停在了大坝斜坡的出口的坡上，我不知老板叫啥。我问师傅为啥堵路，师傅说双方有合同纠纷，不关咱事，让等通知。堵路后，拉灰的车辆就没法出入了。从去到今天堵了有十几天，每天我和师傅在那看挖掘机不让人动，还有两个老头也一起白天看着，一天三餐有人给送饭。
10、证人袁某（鑫湖公司王掌河灰场工作人员）的证言：2014年7月6日，我和同事布某在灰坝开票期间，来了三、四两小车，车上下来十二人左右，其中有二、三个人手拿钢管，其他人手拿啥东西没看清。他们进到屋里后，其中一个年轻孩说灰坝是他们的，他们有合同，让我们立即停工，如果再施工就打断我们的腿，其他人在旁边也骂骂咧咧的。然后对方有一些人去灰坝里面让拉灰车的人开车走，不让拉灰，有一些让挖机和铲车停下来。布某给领导打电话，半小时后张某1和姓崔的开车上来，和对方一个人在开票屋说话，大约过了一个小时左右，警察也过来了，之后张某1和对方一起去派出所了。然后对方一些人在堵路不许车子上灰坝，并且开挖土机把灰坝往外出口的地方堵住了，灰坝北边出口用一辆卡车在那堵路。
11、证人布某（鑫湖公司王掌河灰场工作人员）的证言：2014年7月6日我和袁某在屋时，来了12个年轻孩，还有两个挖掘机司机（司机没进屋），对方有的手里拿着木棍，有的拿着钢筋棍。对方拿出一份合同复印件放在桌上，说他们是银兴公司的人，让我们不要再拉灰了，我说给领导请示，对方一人说“别你妈的那么多废话”，我出屋后打了110，又给张某1打电话，进屋后他们在屋里骂骂咧咧。随便动我们的东西，有的躺在我们床上，有的坐着吸着烟，有一个人下山买东西在我们屋里吃。他们骂骂咧咧，说在咱门口，马某他再大个老板也得给咱哥个说法，不能让他好过之类的话。待了两小时，民警和张某1来了，我和袁某出来了。过了一会，这些人和民警下山了。当时我们没有肢体冲突。下午6点，对方来了四五个人，他们开挖掘机来我们工地，当时我们的挖掘机、铲车和运输车正在施工，他们到我们屋里骂骂咧咧的，说你们别拉了，把灰坝里的人都撵走，对方一个人在打电话时说“别让他们上来，不听话该打就打！”一个瘦高个去工地上把司机和我们公司的人都赶出来，拉灰的运输车也被撵走了，我当时在屋里没看到具体是怎么撵的，我们的挖掘机和铲车被扣到灰坝里走不了。然后他又叫两个人开车堵路，不让车辆通行，又打电话让下面的人堵路，如果有人上来就打翻，我劝他们，瘦高个还骂我，我给张某1打电话，张某1让我们不要发生冲突。堵路后，对方两个司机和两个老头在那看，给他们送饭的人也阻挠我们施工过。
12、证人李某1的证言：我是开大货车的，2014年6月26日开始在春林灰坝拉粉煤灰。2014年7月6日18时我开车到春林灰坝拉灰时，出入口处有十几个年轻人，拿着木棍、砖头，他们围着我的车，其中一个人威胁我不让我上山拉灰，我怕挨打，在和老板联系后，就和后面四、五辆车走了。
13、证人张某2的证言：我是开大货车的，2014年6月26日开始在春林灰坝拉粉煤灰。2014年7月6日上午10点多，我准备装车时，有十几个年轻孩手拿木棍、钢管，威胁我和其他两辆车，强行将我们赶走。
14、证人丁某的证言：2015年5月12日，买小军让我和一个叫“超”的年轻孩，来春林灰坝看挖掘机，不让别人动。挖掘机是谁叫来堵门的我不知道。）
15、证人梁某3、靳某（鑫湖公司王掌河灰场工作人员）的证言：2015年5月12日上午，有七、八个男的到灰坝要求拉灰，被拒绝后，对方用挖掘机将路堵死，并留下三个人看着挖掘机，堵了两个月。
16、证人李某2的证言：2006年我与叶子国注册成立银兴公司，我是公司法人代表，叶子国是公司总经理。公司成立后，于2008年与华隆公司签订了粉煤灰综合开发协议，从上白作一个灰坝拉粉煤灰用于生产纤维。后来河南煤化集团对银兴公司注资后控股，并更换了法人代表。公司股权变更前，协议和公章由叶子国保管，股权变更后，我们公司签订的协议、公章应该移交给河南煤化了，但具体谁负责移交事宜我不清楚。杨某不是我公司员工，就是公司成立后经常找她咨询一些法律上的事，她没有参与我们公司具体业务的权利。2010年左右因为当地居民不让我们拉粉煤灰，银兴公司就和华隆限公司商量解除协议，当双方达成一致时，我让杨某去办理协议终止的事宜，当时是否与她签订正规授权合同我记不清楚了。我和公司董事会都没有授权她拿我们与华隆公司签订的“粉煤灰综合开发协议”去挖灰。我们准备和华隆公司解除合同在前，股权变更在后，在股权变更之前我让杨某去办理解除合同事宜，当时我记不清楚原件是否交给杨某了，所以我不清楚此份协议是否移交给河南煤化。
17、证人褚某的证言：2012年5月份银兴公司重组后我担任总经理。银兴公司2008年成立时，公司法人是李某2，他占60%股份，河南煤化占40%股份，但李某2的60%股份里还有一个叫叶子国的股份，他俩如何分配不清楚。后来因为李某2没有按照约定以土地使用权出资，河南煤化在郑州中院提起诉讼，2012年5月，在法院调解下，李某2将其股权中的42%转让给河南煤化，将其股权中的10%转让给叶子国，这样河南煤化就占银兴公司82%股权，叶子国占10%股权，李某2占8%，李某2也不再参与公司经营。银兴公司只是股权变更，变更前签订的合同和债务应当由公司履行，但焦作电厂与银兴公司签订的粉煤灰协议，李某2并未移交。我接手银兴公司后，没有与焦作电厂接洽过这个合同，也没有派人或委托他人与焦作电厂谈过这个事。我接手公司后也没有和双腾公司（现在的鑫湖公司）签订过合同和有什么业务往来。我们没见过李某2，他被公安机关抓了，具体什么时间被抓的不知道，他委托了一个叫“付小保”的人向我们移交了公司的机器设备，公司的账目是一个叫杨某的人给我们移交的。杨某的身份我不了解，新公司成立后她肯定不是公司的员工，之前是不是我不知道。我不认识张某3，也没见过，听说是一个律师。原银兴公司2011年在解放法院起诉焦作电厂和双腾公司，后来在2012年7月30日调解一事我不知道。按理说银兴公司2012年5月重组后，之前公司的行为应该给新公司移交，但是之前去法院起诉是老公司的行为，我们重组后不知道这回事，重组后法院下达的调解书没有向我们新公司送达，我们也没有接到法院的通知书。之前是谁在法院负责这个事情，怎么处理的，我们新公司都不知道。买小军出82万元将银兴公司与焦作电厂签订的粉煤灰综合利用开发协议买走这个事我不知道，2015年买小军来找我的时候，我才知道这个事情，谁和买小军签订的协议我也不知道。2012年8月份买小军支付82万元转让费这个事，我让查了公司账务，没有收到这笔钱。
18、证人张某3的证言：2011年5月份左右，我通过杨某介绍到银兴公司当法律顾问，当时公司的法人代表是李某2，叶子国是总经理，杨某是主管法律的顾问，我受杨某领导。2011年8月份银兴公司因上白作灰坝的业务去解放区法院起诉焦作电厂时，杨某安排我和银兴公司一个姓刘的担任委托代理人。在诉讼期间法院将双腾公司追加为第三人，买小军是双腾公司的诉讼代理人，我们2011年8月份提起诉讼，到2012年7月底，法院进行调解后向我们三方下达“调解书”，针对王掌河村灰坝的调解结果为由双腾公司向银兴公司履行2008年签订的《粉煤灰综合开发协议》条款。大约在2012年几月份我不清楚了，法院的主审法官将我还有银兴公司姓刘的代理人和双腾公司代理人买小军叫到解放区法院，因王掌河灰坝附近村民的原因，银兴特纤公司和双腾公司都不好真正履行协议，且买小军有其自己购买王掌河灰坝的《粉煤灰综合开发协议》的意向，在法官的主持下，我们双方对此进行调解，我当时向杨某进行了汇报，几天后杨某同意转让协议。具体协议条款是买小军与银兴公司的人沟通达成的，就是签转让协议的前几天，杨某让我在公司的一天电脑上看了协议初稿，我进行了修改。大概2012年阴历年后，我和银兴公司一个姓张的年轻人到解放法院四楼，当时买小军已经在那了。到后我和主审法官在办公室说事，小张和买小军去哪签的协议我不知道，协议上公章是谁加盖的我不知道。这个转让协议法院是否知道我不清楚，我没给法院说过。后来又过一段时间法院对银兴特纤、双腾公司、焦作电厂我们三方进行了调解，并达成调解协议。买小军支付的82万元，是通过银行转账的形式，一部分大概7、8万元钱通过我建行的卡转到我的银行账户上，转账当天或第二天我将律师费2万元钱扣除，剩余钱转到杨某名下的银行账户上了；其他的钱买小军直接转给了杨某的账户上。我2012年7月份我从未去过王掌河灰坝。
19、公安机关对证人杨某所做电话通话记录：我不认识买小军，但知道这个人。我原在李某2的银兴公司工作，但没有聘书，公司给我开工资，具体职位没有说，李某2不管的，我都管。我知道银兴和电厂的供灰协议，后来是在法院解除的，是公司委托的，这个案件具体不归我管，最后不知道怎么回事，把这个合同卖了，好像是卖给买小军了。是通过法院怎么调解的，我记不清了，当时公司委托有律师，具体怎么回事不清楚，反正最后是卖了。李某2当时不管这事，是叶总管的。多少钱卖的我不清楚，但是钱我收到一部分，具体收到多少我记不清了，当时是叶总通知我代收的，我负责安全、生产、接待等，我需要经费、钱，叶总让我收的，这个买卖的事情，我不负责，谁出面卖给买小军我不知道，具体出什么手续，公司有专人负责的，但是公司肯定出手续了，当时由律师负责的，具体哪个律师我不清楚。
20、公安机关出具的情况说明：现叶子国已死亡，无法取得其证言。
21、银兴公司与华隆公司于2008年10月25日签订的《粉煤灰综合利用开发协议》，证实双方约定就焦作电厂王掌河灰场存储的总储量约650万立方的粉煤灰进行综合开发利用，银兴公司于2009年5月1日前建厂，年需粉煤灰10万立方，增产增报，拉取粉煤灰由银兴公司负责，他人不得乱开乱采，并约定了粉煤灰的价格等协议内容。
22、双腾公司与焦作电厂于2010年8月24日签订《王掌河灰场储灰处置合同》及双腾公司出具的承诺书，证实双方约定由双腾公司出资1000万元，包购焦作电厂王掌河灰场储存的粉煤灰，在该合同中，双腾公司承诺保证银兴公司的生产用灰。
23、焦作电厂、双腾公司、鑫湖公司于2012年3月22日签订的《王掌河灰场储灰处置合同履行主体变更协议》，证实双腾公司与焦作电厂签订的《王掌河灰场储灰处置合同》等协议中双腾公司的权利义务由鑫湖公司全部承受。
24、银兴公司与被告人买小军于2012年3月8日签订的转让协议：双方约定银兴公司与焦作电厂诉讼结果所产生的一切权利义务，由买小军出资82万元取得。
25、本院（2011）解民初字第1188号民事调解书及相应民事起诉状、追加第三人申请等诉讼材料，证实因认为焦作电厂签订协议前存在隐瞒违反环保强制义务，损害国家和社会利益，因而同灰场当地居民发生纠纷的情况，导致银兴公司无法正常拉灰的结果，银兴公司于2011年8月24日向本院提起民事诉讼，要求解除合同、赔偿损失。诉讼过程中，双腾公司作为第三人参加诉讼，被告人买小军为双腾公司的委托代理人，张某3及刘勇为银兴公司的委托代理人。2012年7月30日，银兴公司、焦作电厂、双腾公司三方自愿达成调解协议，约定在王掌河灰场具备拉灰条件时，由焦作电厂、双腾公司向银兴公司交付粉煤灰10万方，焦作电厂、双腾公司继续履行银兴公司与华隆公司于2008年10月25日签订的《粉煤灰综合利用开发协议》中所约定的其他拉灰条款，本院据此制作了（2011）解民初字第1188号民事调解书。
26、公安机关调取的银行凭证，显示：2012年8月6日买小军通过其农业银行账户向杨某中国银行账户转账70万元；同日买小军建设银行账户取款12万元。
27、被告人买小军与许某2于2014年6月5日签订的合伙协议：双方约定许某2出资42万元与买小军合伙，参与到买小军与银兴公司2012年3月8日的转让协议中。
28、修武县昌大建材有限公司购粉煤灰协议、出具的证明及证人赵某1（该公司总经理）的证言；修武县惠丰建材有限公司购粉煤灰协议、出具的证明、证人赵某2（该公司董事长）的证言；焦作谦汇祥贸易有限公司、出具的证明、证人韩某（该公司经理）的证言；新乡市天涧酒店投资管理有限公司购粉煤灰协议、出具的证明及证人赵某3（该公司总经理）的证言；修武县宏晟建材厂购粉煤灰协议、出具的证明、证人薛某（该公司经理）的证言，证实以上公司均与鑫湖公司签订有购粉煤灰协议，因鑫湖公司被堵路，导致鑫湖公司违约，鑫湖公司以现金或无偿拉粉煤灰等形式对以上公司的损失进行了赔偿。
29、银兴公司情况汇报、任职文件、股东会决议、董事会决议、关于杨某、朱军2人任职的推荐函，股权质押合同，银兴公司于2008年7月15日颁发的营业执照及2010年4月13日、2012年5月16日换发的营业执照等企业资料，以及郑州市中级人民法院（2012）郑民三初字第146-1号民事裁定书。以上证据综合证实：银兴公司成立于2008年6月，法人代表为李某2，技术合作方为叶子国，注册资本100万元；后该公司于2010年3月进行增资，河南煤化集团注资3200万元，李某2以土地作价2100万元和现金140万元进行增资，公司注册资金增加至3900万元，李某2为董事长，叶子国、杨某等人为公司董事；后因李某2始终未办理土地出让手续，各方股东因资金问题发生纠纷，公司于2010年11月停产，2012年5月经郑州市中级人民法院调解，各股东达成和解协议，法院解除财产保全，河南煤化集团成为占股份82%的大股东，银兴公司董事长变更为贾金才，副董事长为叶子国，总经理为褚某。
30、银兴公司登报的遗失声明，证实银兴公司因营业执照、公章、财务专用章、发票专用章及组织机构代码证、税务登记证、开户许可证丢失，分别于2012年5月11日、5月22日在《焦作日报》上刊登声明，将上述证照及公章予以作废。
31、公安机关调取的申请书，内容为：根据（2011）解民初字第1188号民事调解书，王掌河灰场已具备拉灰条件，银兴公司请求焦作电厂、双腾公司履行拉取粉煤灰事项，落款时间为2014年7月1日，加盖有银兴公司公章（该章已于2012年5月22日被银兴公司登报声明作废）。
32、公安机关出具的情况说明：买小军供述其与银兴公司签订的转让协议是从银兴公司副总杨某手中购买的，协议上的章是银兴公司的公章，现因此章无法找到，故协议上的章无法证实是否真章。
33、银兴公司于2014年7月18日出具的证明：该公司自2012年5月2日至今，未委托任何人履行该公司与华隆公司签订的《粉煤灰综合利用开发协议》。
34、（2015）解民二初字第378民事判决书、（2015）豫08民终386号民事裁定书、（2015）解民二初字第314号民事裁定书，证实：2015年6月26日，买小军以焦作电厂、银兴公司、修武县昊霖贸易有限公司为被告，向本院提起民事诉讼，要求对方履行（2011）解民初字第1188号民事调解书内容，本院经审理后，认为其诉求系生效法律文书的执行问题，于2016年4月5日作出（2015）解民二初字第314号民事裁定书，驳回买小军起诉；因鑫湖公司王掌河灰坝两次被堵，造成鑫湖公司无法正常生产经营和巨大财产损失，鑫湖公司于2015年6月29日以买小军为被告向本院提起民事诉讼，要求对方停止侵害、排除妨碍，并赔偿直接损失440余万元，后本院经审理后于2015年11月23日作出（2015）解民二初字378民事判决书，判决买小军赔偿鑫湖公司损失1717000元，买小军上诉后，焦作市中级人民法院经审理，于2016年4月29日作出（2015）豫08民终386号民事裁定书，以一审违反法定程序为由，将案件发还重审，目前该案仍在本院重审过程中。
35、公安机关出具的到案情况说明及发破案经过，证实本案系鑫湖公司张某1于2014年7月7日到公安机关报案，公安机关于2014年7月22日立案侦查，2015年12月16日，公安机关到买小军住所处书面传唤被告人买小军到案，并于当日对其刑事拘留。
36、并有被告人买小军的户籍证明等证据在卷佐证。
以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，足以认定。
本院认为，被告人买小军纠集3人以上公然破坏生产经营，其行为已构成破坏生产经营罪，公诉机关指控其犯罪罪名成立。截止目前，并未有生效判决确定鑫湖公司享有权利义务的《王掌河灰场储灰处置合同》为非法、无效合同，鑫湖公司对涉案灰场享有合法权益，故被告人买小军提出的鑫湖公司持有的合同系非法合同，对涉案灰场没有开发权利，其没有破坏鑫湖公司正当的生产经营的辩护意见，本院不予采纳。按照刑法规定，破坏生产经营罪的主观要件为具有报复泄愤或者其他个人目的，本案中，被告人买小军采取纠集人员，用挖掘机对鑫湖公司王掌河灰场工地进行堵路的方式，使鑫湖公司无法正常生产经营，是因对鑫湖公司拒绝履行原银兴公司的协议不满，为了达到迫使鑫湖公司向其履行交付10万方粉煤灰的个人目的，故辩护人提出的被告人买小军不符合破坏生产经营罪主观要件的辩护意见，本院认为不当，不予采纳。被告人买小军与鑫湖公司即便存在民事纠纷，也应当通过合法、正当的程序和渠道，维护自身权益，而不是通过堵路等非法方式，妨害、阻挠他人正常的生产经营，且其系纠集3人以上公然破坏生产经营，故被告人及辩护人提出的本案系民事纠纷，不应作为刑事案件处理的辩护意见，本院认为不当，不予采纳。综合全案情节，对被告人买小军依照《中华人民共和国刑法》第二百七十六条之规定，判决如下：
被告人买小军犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑一年零六个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月16日起至2017年6月15日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于河南省焦作市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 郑连生
审判员 李 婧
审判员 李 宇
二〇一七年三月二十日
书记员 崔文园