安徽省铜陵市铜官区人民法院行 政 判 决 书（2017）皖0705行初25号原告：钟巧英，女，汉族，1962年4月8日出生，住铜陵市铜官区，委托代理人：桂文涛，安徽克群律师事务所律师。被告：铜陵市人力资源和社会保障局，住所地安徽省铜陵市长江中路976号。组织机构代码73303399－3。法定代表人王振华，该局局长。委托代理人：王华，该局养老科科长。委托代理人：江锡安，安徽铜鼎律师事务所律师。原告钟巧英不服被告铜陵市人力资源和社会保障局于2017年4月24日作出的退休审批决定，于2017年8月23日向本院提起行政诉讼。本院于2017年8月23日立案后，于2017年8月24日向被告铜陵市人力资源和社会保障局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年10月24日公开开庭审理了本案。原告钟巧英及其委托代理人桂文涛，被告铜陵市人力资源和社会保障局委托代理人王华、江锡安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告铜陵市人力资源和社会保障局于2017年4月24日出具《企业职工退休审批表》，该审批表认定原告工作时间为1996年1月1日。原告钟巧英诉称，原告原是市燃料公司知青，1986年原告为了响应国家号召自谋职业，为国家减轻就业负担，成立了一家名为“友谊烟酒店”的个体工商户并加入了铜陵市个体劳动者协会。1996年1月，安徽省城镇企业职工养老保险实行社会统筹和个人账户相结合的制度，于是原告又以个体工商户的名义积极参加社会保险，直至2017年4月退休。然而，原告在领取企业职工退休审批表后，发现被告于2017年4月24日对原告作出的退休审批决定中将原告参加工作的时间定为1996年1月1日，即从1996年1月1日开始计算原告的工龄。对此，原告认为被告作出的这一决定显然无视事实且无任何法律依据，严重损害了原告的合法权益，根据相关法律规定，个体工商户从批准经营之日起按实际从业的年限计算工龄，因此，原告的工龄应从原告从事个体工商户之日起计算，即从1986年2月开始计算。现要求撤销被告于2017年4月24日对原告作出的退休审批决定，重新对原告作出退休审批决定并承担本案诉讼费用。为支持其诉讼请求，原告向本院提交了下列证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告主体适格；2、铜陵市工商局证明一份、铜陵市个体劳动者协会会员证一份、铜陵市个人委托劳动保障事务代理协议登记表一份，证明原告1986年2月份成立了个体工商户，并是铜陵市个体劳动者协会会员，工龄应从1986年2月份计算；3、职工基本养老保险个人账户1996年对账单一份，证明原告养老保险缴纳是由单位划转部分和个人缴费部分组成，因此原告是有工作单位的；4、企业职工退休审批表，证明被告未将1986年2月至1996年1月计算为原告工龄，损害了原告的权益。被告铜陵市人力资源和社会保障局辩称，经查，钟巧英于1996年1月至2017年4月在铜陵市参加了城镇企业职工基本养老保险，累计缴费256个月，其中1996年1月至2003年12月，按个体工商户参保，2004年1月至2017年4月，按灵活就业人员参保。依据《安徽省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》（皖政【2016】59号），被告于2017年4月为钟巧英办理了退休手续。由于钟巧英未经劳动行政主管部门办理录用手续，根据国务院《国营企业招用工人暂行规定》（国发【1986】77号），不能认定其1995年底前的连续工龄。钟巧英要求根据1981年7月7日《关于城镇非农业个体经济若干政策性规定》（国发【1981】第108号）第十三条：个体经营者可以从批准经营之日起，按实际从业的年限计算工龄。但国务院319号令规定，国发【1981】第108号文已被1987年8月5日国务院发布的《城乡个体工商户管理暂行条例》代替；2011年4月16日，《个体工商户条例》公布并从2011年11月1日起施行，《城乡个体工商户管理暂行条例》同时废止。所以，原告的诉讼请求无事实和法律依据。综上，请求维持对原告钟巧英工龄的认定。为证明其行政行为合法，被告向本院提交了下列证据：1、职工档案（退休承诺书、身份证复印件、户口本复印件、退休公示单、企业职工退休审批表），证明被告答辩人档案情况及买保险的情况；2、法律法规一组（《国务院关于城镇非农业个体经济若干政策性规定的补充规定》、《国务院关于城镇非农业个体经济若干政策性规定》（国发1981第108号）、《城乡个体工商户管理暂行条例》、中华人民共和国国务院令第596号令、中华人民共和国国务院319号令），证明答辩人做出的决定的法律法规依据，原告没有事实依据和法律依据，从原告买保险开始计算工龄。经庭审，被告对原告提交的证据的真实性均无异议，但认为不能证明原告的观点，出现两份审批表且不一致，是因为经办是社保中心，他们审批后到养老科备案，我方提交的是最终的，审批表上面有没有数字不影响原告的权益。原告对被告提交的证据的质证意见为：1、对原告的档案真实性无异议，被告提交的审批表和给我方的是不一致的，我方拿到的有金额的，但被告提交的没有，50号文和我方拿到也是不一样的，档案是不完整的，被告并没有把原告工作时间收集上来；少了个体劳动者协会会员证、工商材料证明铜陵市个人委托劳动保障事务代理协议登记表；2、对证据2真实性无异议，其中国务院319令同样废止了《国务院国营企业关于招用工人暂行规定》，并且在国务院《关于城镇非农业个体经济若干政策性规定》（国发1981第108号）文中的第13条中明确规定个体工商户计算工龄。经审理查明，1986年2月26日，原告在铜陵市工商局办理个体工商户营业执照，同时为铜陵市个体私营企业协会会员（会员编号为：2920）。1996年1月，安徽省城镇企业职工养老保险实行社会统筹和个人账户相结合的制度，原告以个体工商户的名义积极参加社会保险，直至2017年4月退休，其中1996年1月至2003年12月，按个体工商户参保，2004年1月至2017年4月，按灵活就业人员参保。1999年1月3日，由被告发放的钟巧英“职工基本养老保险个人账户1996年对账单”显示：“本年度个人账户记帐金额为264元（其中单位划转部分154.8元、个人缴费部分79.2元），当年利息10.6元，个人账户累计金额274.6元”。2017年3月2日，原告向被告申请办理退休。2017年3月24日至2017年3月30日，被告对包括钟巧英在内的拟退休人员基本情况进行公示。公示内容中反映原告的工作时间为1996年1月，公示期内，钟巧英未提出异议。2017年4月24日，被告作出企业职工退休审批表，认定原告工作时间为1996年1月1日，视同缴费年限为0。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款规定，县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。因此，被告铜陵市人力资源和社会保障局具有审核办理职工退休手续的法定职责。《安徽省人民政府办公厅关于实施中有关问题的通知》第六条规定：“单位和职工以及城镇个体劳动者本人缴纳基本养老保险费的年限为缴费年限。缴费年限以周年计算，缴费每满12个月为1年。已参保职工在1995年底前按国家政策规定可计算的连续工龄，视同缴费年限。过去已参加了基本养老保险的失业人员重新自谋职业后，并按城镇个体劳动者缴费标准缴纳基本养老保险费的，以前的缴费年限(含视同缴费年限)与以后继续缴费的年限合并计算。以前从未参保的城镇个体劳动者，从实际参保缴费时起计算缴费年限，不得以向前追溯补缴费的方式增加缴费年限。”本条中“按国家政策规定”是指按当时的国家政策规定。本案中，原告钟巧英自1986年2月起即为个体工商户，按当时的政策，其工龄应从1986年2月起计算，被告也未提供证据证明原告工龄具有中止、中断、终止的事实，因此，原告自1986年2月至1996年1月期间的连续工龄应依法认定为连续工龄；依据上述规定，应认定为视同缴费年限。被告称“钟巧英未经劳动行政主管部门办理录用手续，根据国务院《国营企业招用工人暂行规定》（国发【1986】77号），不能认定其1995年底前的连续工龄。”国营企业招收职工，确有计划内和计划外的区别，但本案原告并非被国营企业招收，对其连续工龄的认定，应依据当时相关个体工商户的法律法规予以分析。因此，被告在原告退休审批时，将原告的工作时间记载为1996年1月1日，视同缴费年限记载为0月不符合基本养老范畴内的法律、法规的规定。综上，被告对原告的退休审批决定，主体适格，但认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、撤销被告铜陵市人力资源和社会保障局于2017年4月24日对原告钟巧英作出的退休审批决定；二、责令被告铜陵市人力资源和社会保障局于本判决生效后三十日内重新对原告钟巧英作出退休审批决定。案件受理费50元，由被告铜陵市人力资源和社会保障局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  王新会人民陪审员  周来权人民陪审员  章继名二〇一八年一月十日书 记 员  祝明钰附：本判决所依据的法律条文第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。