湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑二终字第74号
原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾中荣，男，农历1992年10月8日出生；因犯盗窃罪，于2012年10月12日被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑一年，2013年5月11日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月24日被宜章县公安局刑事拘留，同年11月27日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1980年11月13日出生；因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月24日被宜章县公安局刑事拘留，同年11月27日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
原审被告人李某甲，男，1977年3月26日出生；因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月24日被宜章县公安局刑事拘留，同年11月27日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
原审被告人谭某某，男，1990年7月25日出生；因涉嫌盗窃于2013年10月24日被宜章县公安局行政拘留，因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月5日被该局刑事拘留，同年11月27日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控原审被告人曾中荣、李某某、李某甲、谭某某犯盗窃罪一案，于二○一四年八月十二日作出（2014）宜刑初字第73号刑事判决。原审被告人曾中荣、李某某不服，提出上诉。湖南省宜章县人民法院于2014年9月15日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法由审判员赵学军任审判长，与审判员段贤礼、代理审判员林雪莲组成合议庭，书记员李诚诚担任记录，经过阅卷，讯问原审被告人曾中荣、李某某，认为事实清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。二审审理时间为35天。
原审法院判决认定：2011年3月份至2013年11月份，被告人曾中荣、李某某、李某甲、谭某某等人单独或伙同他人多次盗窃摩托车，并销赃。其中被告人曾中荣参与盗窃五次，盗窃价值15，210元，参与销赃一次；被告人李某某参与盗窃六次，盗窃价值16，650元；被告人李某甲参与盗窃两次，盗窃价值8970元；被告人谭某某参与盗窃一次，盗窃价值2390元。犯罪事实分述如下：
一、2011年3月24日11时许，被告人李某某携带剪刀等作案工具窜至广东省乐昌市梅花镇梅花村军营下组，将被害人余某某停放在门前的隆兴牌LX125-7男式两轮摩托车盗走，离开现场后，被被害人余某某等人人赃俱获。经鉴定，涉案摩托车价值1860元。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，并有涉案摩托车；现场勘验检查笔录及辨认笔录；证人余某甲、余某乙的证言；被害人余某某的陈述；乐昌市物价局价格认证中心乐价认鉴（2011年4月14日］22号涉案财产价格鉴定结论书；被告人李某某的供述与辩解等证据经庭审举证、质证，足以认定。
二、2013年5月30日11时许，被告人曾中荣伙同文某某（绰号“哑巴”，另案处理）携带一字型起子窜至宜章县白沙圩乡白沙圩医院内，由曾中荣负责望风，文某某负责用一字型起子撬车头锁，将被害人刘某甲停放在该空坪上的广州五羊牌WY125-7型红色男式两轮摩托车盗走。后由文某某销赃，曾中荣分得赃款430元。经鉴定，涉案摩托车价值2450元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
被害人刘某甲的陈述证明：2013年5月30日11时许，他将他的广州五羊牌WY125-7型红色男式两轮摩托车停放在白沙圩医院院内，之后到白沙圩市场赶集，回来后发现摩托车被盗。
宜章县公安机关受案登记表证明：公安机关已立案。
证人唐某某的证言证明：他丈夫刘某甲2013年5月30日11时许将一台广州五羊牌WY125-7型红色男式两轮摩托车停放在白沙圩医院院内被盗。
现场勘验检查笔录证明：现场地址及概况。
宜章县价格认证中心（2013）宜价鉴字219号价格鉴定结论书证明：涉案摩托车价值2450元。
被告人曾中荣的供述与辩解证明：2013年5月的一天，“哑巴”纠集他一起到白沙圩白沙卫生院内盗窃了一台摩托车。当时是“哑巴”去解锁的，由他骑出来。之后，“哑巴”将摩托车销赃，他分得赃款430元。
三、2013年8月下旬的一天中午，被告人曾中荣、李某某伙同文某某携带一字型起子窜至宜章县浆水乡三矿叉路口的荣福煤场对面，由李某某、曾中荣负责望风，文某某负责用一字型起子撬车头锁，将被害人煌某某停放在该处的雅马哈牌JYM125-3型红色男式两轮摩托车盗走。后由曾中荣、文某某销赃，得赃款960元钱，曾中荣分得390元，文某某分得335元，李某某分得235元。经鉴定，涉案摩托车价值1400元。
上述事实，被告人曾中荣、李某某在开庭审理过程中亦无异议，并有车辆信息、发票等书证；现场勘验检查笔录及指认笔录；证人煌某甲的证言；被害人煌某某的陈述；宜章县价格认证中心宜价认鉴（2013）404号价格鉴定结论书；被告人李某某的供述与辩解等证据经庭审举证、质证，足以认定。
四、2013年9月23日12时许，被告人曾中荣、谭某某窜至宜章县黄沙镇苏美电器旁边的巷子，由谭某某负责望风，曾中荣负责实施盗窃，将被害人袁某某停放在该处的红色天马牌TM125两轮男式摩托车盗走。经鉴定，涉案摩托车价值2390元。
上述事实，被告人曾中荣、谭某某在开庭审理过程中亦无异议，并有注册登记机动车信息等书证；现场勘验检查笔录、指认、辨认笔录；证人袁某甲、袁某乙的证言；被害人袁某某的陈述；宜章县价格认证中心宜价认鉴（2013）374号价格鉴定结论书；被告人谭某某、曾中荣的供述与辩解等证据经庭审举证、质证，足以认定。
五、2013年9月24日11时许，被告人曾中荣、李某某、李某甲三人携带一字型起子窜至宜章县笆篱乡笆篱卫生院停车棚内，由李某某、李某甲负责望风，曾中荣用一字型起子撬车头锁，将被害人牛某某停放在该处的新大洲本田牌SDH125T-27型红色女式两轮摩托车盗走。后由曾中荣销赃，得赃款2180元，曾中荣分得980元，李某某和李某甲各分得600元。经鉴定，涉案摩托车价值4760元。
上述事实，被告人曾中荣、李某某、李某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有涉案摩托车销售发票及合格证等书证；现场勘验检查笔录、指认、辨认笔录；证人邹某某的证言；被害人牛某某的陈述；宜章县价格认证中心宜价认鉴（2013）348号价格鉴定结论书；被告人李某某、曾中荣、李某甲的供述与辩解等证据经庭审举证、质证，足以认定。
六、2013年10月8日14时许，被告人曾中荣、李某某、李某甲携带一字型起子窜到宜章县白沙圩乡邓家桥村的门楼后面，由李某某、李某甲负责望风，曾中荣用一字型起子撬车头锁，将被害人朱某某停放在该处的纵情牌ZQ125-2A型红色男式两轮摩托车盗走。后由曾中荣销赃，得赃款2300元钱，曾中荣分得900元，李某某和李某甲各分得700元。经鉴定，涉案摩托车价值4210元。案发后，涉案摩托车已发还被害人朱某某。
上述事实，被告人曾中荣、李某某、李某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有涉案摩托车发票及合格证、扣押物品及发还物品清单等书证；现场勘验检查笔录、指认笔录；证人朱某甲、曹某甲的证言；被害人朱某某的陈述；宜章县价格认证中心宜价认鉴（2013）379号价格鉴定结论书；被告人李某某、曾中荣、李某甲的供述与辩解等证据经庭审举证、质证，足以认定。
七、2013年10月18日14时许，被告人李某某伙同“胖子”（另案处理）等人窜至宜章县天塘乡老天塘村委会过道，由李某某负责望风，将被害人范某甲停放在该处的新大洲本田牌SDH125T－53型红色男式两轮摩托车盗走。后由李某某、曾中荣销赃，得赃款2980元，曾中荣分得1380元，李某某分得1100元，“胖子”分得500元。经鉴定，该被盗摩托车价值4420元。案发后，涉案摩托车已发还被害人范某甲。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
扣押物品文件清单及被害人领回涉案摩托车照片证明：公安机关扣押覃某某持有的涉案摩托车及已发还被害人情况。
涉案摩托车发票及合格证证明：涉案摩托车基本情况。
现场勘验检查笔录证明：现场概况及地址情况。
证人覃某某的证言及辨认笔录证明：2013年10月19日的一天，“癞子”和曾中荣（辨认出）在虹顺爆竹厂门口以2980元卖了台本田125型红色男式摩托车，车子有八成新，没有任何手续，还告诉他车子是在天塘乡那边偷的。
被害人范某甲的陈述证明：2013年10月18日，他去天塘乡买猪饲料，把摩托车停放在老天塘乡村委会过道后离开了十多分钟，返回后发现摩托车不见了，当时车后尾架上还绑了袋猪饲料。
宜章县价格认证中心宜价认鉴（2013）385号价格鉴定结论书证明：涉案摩托车价值4420元。
被告人李某某的供述与辩解证明：2013年10月18日11时许，他、曾中荣、“胖子”路过老天塘乡村委会时，发现过道有一台摩托车，由他等负责望风，将该摩托车盗走，当时摩托车后面绑了个蛇皮袋。之后，由他联系，与曾中荣一起以2980元销赃给了一六镇菜冲鞭炮厂一个贵州人，曾中荣分得1380元，他分得1100元，“胖子”分得500元。
八、2013年10月22日11时许，被告人李某某等人携带一字型起子窜至宜章县天塘乡青青幼儿园附近，由李某某负责望风，将被害人肖某某停放在该处的新大洲本田牌SDHI25-B型红色男式两轮摩托车盗走。案发后，公安机关在李某某家中查获涉案摩托车，并发还被害人肖某某。2013年10月23日，公安机关在宜章县一六镇金色年华KTV包厢抓获被告人曾中荣、李某甲、李某某、谭某某。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，并有摩托车照片等物证；涉案摩托车发票及合格证等书证；现场勘验检查笔录及指认笔录；被害人肖某某的陈述；被告人李某某的供述与辩解；抓获经过；户籍证明等证据经庭审举证、质证，足以认定。
另查明，被告人曾中荣（曾学忠）一九九二年十月初八出生于湖南省宜章县一六镇北岸村10组。2012年10月12日因犯盗窃罪，被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2013年5月11日刑满释放。
上述事实，被告人曾中荣在开庭审理过程中亦无异议，并有湖南省宜章县人民法院（2012）宜刑初字第147号刑事判决书等证据经庭审举证、质证，足以认定。
在审理过程中，被告人李某甲通过其亲属退出违法所得人民币1300元，缴纳罚金人民币5000元；被告人谭某某通过其亲属缴纳罚金人民币3000元。
原审法院认为：被告人曾中荣、李某某、李某甲、谭某某等人单独或伙同他人多次盗窃摩托车，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在公诉机关指控的第九起犯罪事实中，被告人曾中荣明知是盗窃所得摩托车而予以销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人曾中荣一人犯数罪，应予数罪并罚。在被告人曾中荣参与的共同犯罪中，其在公诉机关指控的第五起、第六起、第八起犯罪中，起主要作用，系主犯；在公诉机关指控的第二起、第四起犯罪中，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人李某某、李某甲、谭某某在参与的共同犯罪中，均起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。被告人曾中荣因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李某某、李某甲、谭某某如实供述自己罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：“一、被告人曾中荣犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万二千元；二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（罚金已缴纳清）；
四、被告人谭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（罚金已缴纳清）；五、被告人李某甲所退违法所得人民币一千三百元，上缴国库；被告人曾中荣、李某某、谭某某违法所得，予以追缴，上缴国库。”
上诉人曾中荣提出：他没有参与公诉机关指控的第二、三、七、九、十起犯罪，原判量刑过重。
上诉人李某某提出：他参与的第一起盗窃已由广东省乐昌市公安机关处理，不能重复起诉，原判量刑过重。
经审理查明：原审判决认定2011年3月份至2013年11月份，上诉人曾中荣、李某某、原审被告人李某甲、谭某某等人单独或伙同他人多次盗窃摩托车，并销赃。其中上诉人曾中荣参与盗窃五次，盗窃价值15，210元，参与销赃一次；上诉人李某某参与盗窃六次，盗窃价值16，650元；原审被告人李某甲参与盗窃两次，盗窃价值8970元；原审被告人谭某某参与盗窃一次，盗窃价值2390元的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，在二审期间，上诉人曾中荣、李某某未提交新的证据，本院对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。
本院认为：上诉人曾中荣、李某某、原审被告人李某甲、谭某某等人单独或伙同他人多次盗窃摩托车，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；上诉人曾中荣明知是盗窃所得摩托车而予以销售，其行为还构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人曾中荣犯数罪，应数罪并罚。上诉人曾中荣在其参与的第四、五、六起盗窃犯罪中，起主要作用，系主犯；在其参与的第二、三起盗窃犯罪中，起次要作用，系从犯。上诉人李某某、原审被告人李某甲、谭某某在参与的共同犯罪中，均起次要作用，均是从犯。上诉人曾中荣曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。上诉人李某某、原审被告人李某甲、谭某某如实供述自己罪行，可从轻处罚。
关于上诉人曾中荣提出他没有参与公诉机关指控的第二、三、七、九、十起犯罪的上诉理由。经查，上诉人曾中荣在公安机关对第二起盗窃犯罪做了多次有罪供述，且未提供公安机关刑讯逼供的相关证据，上诉人曾中荣翻供不能成立。在第九起犯罪中，上诉人曾中荣虽未参与盗窃行为，但其明知摩托车是上诉人李某某盗窃而来仍与李某某一起销赃，且分得多数赃款，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，有证人覃某某的证言及辨认笔录、上诉人李某某的供述予以证明，足以认定。对于公诉机关指控的第三、七、十起犯罪，原审判决鉴于证据不足，没有认定上诉人曾中荣参与了这三起犯罪。故对上诉人曾中荣提出他没有参与公诉机关指控的第二、九起犯罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人李某某提出他参与的第一起盗窃已由广东省乐昌市公安机关处理，不能重复起诉的上诉理由。经查，2011年3月24日上诉人李某某在广东省乐昌市梅花镇梅花村军营下组盗窃摩托车时，被被害人余某某当场抓获。乐昌市公安机关于当日立案侦查。同年4月20日，上诉人李某某交纳了8000元保证金，被取保候审，后乐昌市公安机关一直未处理该案。宜章县人民检察院起诉指控上诉人李某某实施了该起盗窃犯罪不属重复起诉。故上诉人李某某的该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人曾中荣、李某某均提出原判量刑过重的上诉理由。经查，原判鉴于上诉人曾中荣的累犯情节，上诉人李某某的从犯情节，并综合考虑上诉人曾中荣、李某某的悔罪态度和社会危害性等情节在法定量刑幅度内给予的刑罚并无不当。故上诉人曾中荣、李某某的该上诉理由于法无据，本院不予支持。综上所述，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵学军
审 判 员 段贤礼
代理审判员 林雪莲
二〇一四年十月二十日
书 记 员 李诚诚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件做出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法做出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。