广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）深中法刑二终字第105号
原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某虎，男。因犯抢劫罪及敲诈勒索罪，于2005年3月18日被深圳市福田区人民法院数罪并罚判处有期徒刑五年，2008年8月刑满释放。因本案，于2012年4月6日被羁押，4月7日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
上诉人（原审被告人）谭某某，男。因犯故意伤害罪，于2010年9月2日被本院判处有期徒刑一年零六个月，2011年6月2日刑满释放。因本案，于2012年2月24日被羁押，2月25日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人张某凡，男。因犯寻衅滋事罪，于2010年1月28日被本院判处有期徒刑六个月，2010年4月12日刑满释放。因本案，于2012年2月25日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人张某，男。因本案，于2012年4月27日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人向某平，男。因本案，于2012年2月27日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人张某甲，男。因本案，于2012年2月25日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人张某乙，男。因本案，于2012年4月13日被刑事拘留，2012年5月9日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人张某凡、肖某虎、谭某某、张某、向某平、张某甲、张某乙犯抢劫罪一案，于二○一二年十二月十四日作出（2012）深罗法刑二初字第375号刑事判决。宣判后，原审被告人肖某虎、谭某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年2月24日19时许，被害人徐某光与孙某超与被告人张某凡、肖某虎在本市罗湖区清水河某饭店共同用餐，席间由于孙某超在言语上得罪肖某虎，双方不欢而散。当徐某光与孙某超步行至清水河××幼儿园旁时，张某凡、肖某虎骑摩托车撞向二人后将二人拦住，与被告人谭某某、张某等人持械对二人进行殴打。随后张某凡、肖某虎等人将徐、孙二人带至清水河吓围新村××茶馆一包房内，被告人谭某某、张某、张某甲、向某平、张某乙、犯罪嫌疑人陈某凯（未成年人，另案起诉）、辜某（已逮捕，另案处理）等人则持斧头、砍刀、钢管等凶器守在门口，防止二人逃离。在包房内张某凡打了孙某超两个耳光，肖某虎持手枪型打火机顶在孙某超头上并假装扣动扳机威胁孙，二人轮流对被害人施压，其间张某持斧头和向某平进入茶馆欲对二人进行人身威胁。在被劫持近二小时后，徐某光、孙某超被迫将身上现金1400元人民币交给张某凡，张拿到钱后将二人释放。随后参与人员一同到附近餐厅宵夜，并瓜分赃款。
2012年2月24日22时许民警接被害人报警后，将被告人谭某某抓获，谭某某归案后协助民警将被告人张某甲抓获。2月25日凌晨张某凡接民警电话传唤后到派出所接受调查。民警经侦查分别于2月27日、2月28日将向某平、陈某凯抓获；于4月6日将肖某虎抓获；于4月13日将张某乙抓获。4月27日张某主动到公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有：1.物证、书证：伤情照片、通话记录、作案工具及赃款照片、入所体检表、监管医院体格检查表、清水河派出所出具的情况说明、搜查笔录、扣押及发还物品清单、被告人户籍材料、刑事判决书；2.证人陈某凯、辜某、周某武、贾某春、梅某兵、刘某秀、罗某的证言；公安人员出具的到案经过及情况说明；3.被害人孙某超、徐某光的陈述；4.被告人张某凡、肖某虎、谭某某、张某、向某平、张某甲、张某乙的供述及辩解；5.鉴定结论：法医学司法鉴定意见书；6.勘验、检验笔录：现场勘验检查笔录、方位示意图及照片；7.视听资料：案发现场录像。
原审法院认为，被告人张某凡、肖某虎、谭某某、张某、向某平、张某甲、张某乙无视国家法律，结伙持械随意殴打他人，情节恶劣，且强拿硬要他人财物，行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人张某凡、肖某虎提起犯意并实施主要犯罪行为，起主要作用，系主犯；被告人谭某某、张某、向某平、张某甲、张某乙受人邀约参与犯罪，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人张某凡、肖某虎、谭某某在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，应当从重处罚。被告人张某凡、张某主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人肖某虎、谭某某、张某、张某甲、张某乙归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，分别以犯寻衅滋事罪，判处被告人张某凡有期徒刑一年零九个月；判处被告人肖某虎有期徒刑二年零六个月；判处被告人谭某某有期徒刑一年零四个月；判处被告人张某、向某平、张某甲、张某乙有期徒刑一年；缴获的手枪形状打火机予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人肖某虎上诉认为原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
原审被告人谭某某上诉认为，其协助抓获张某甲，有立功表现，一审判决没有体现；其没有参与分赃，请求依法判决其无罪。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原审判决所采信的证据已当庭质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人肖某虎、谭某某、原审被告人张某凡、张某、向某平、张某甲、张某乙无视国家法律，结伙持械随意殴打他人，情节恶劣，且强拿硬要他人财物，行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，原审被告人张某凡、上诉人肖某虎起主要作用，系主犯；上诉人谭某某、原审被告人张某、向某平、张某甲、张某乙起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。原审被告人张某凡、上诉人肖某虎、谭某某属于累犯，应当从重处罚。原审被告人张某凡、张某系自首，可以从轻处罚。经查，上诉人谭某某归案后协助民警抓获张某甲，依法应认定为立功，谭某某关于有立功表现的上诉理由成立，予以采纳；上诉人谭某某对自己持砍刀守在门口、事后参与分赃等犯罪事实有供述在案，且有其他同案人的供述印证，故其关于无罪的辩解与查明的事实和法律规定不符，不予采纳；原判综合上诉人肖某虎的犯罪情节、累犯及认罪态度等情节依法做出判决，量刑并无不当，上诉人肖某虎的关于量刑过重的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但没有认定谭某某有立功表现，以致对其量刑不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定，判决如下：
一、维持深圳市罗湖区人民法院（2012）深罗法刑二初字第375号刑事判决中对被告人张某凡、肖某虎、张某、向某平、张某甲、张某乙的定罪量刑、对被告人谭某某的定罪部分及对缴获的作案工具的处理；
二、撤销深圳市罗湖区人民法院（2012）深罗法刑二初字第375号刑事判决中对被告人谭某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）谭某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年2月24日起至2013年2月23日止）。
审判长 林 福 星
审判员 涂 平 一
审判员 张 宇
二〇一三年二月六日
书记员 谢欣琪（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。