江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏07民终2389号
上诉人（原审被告）江苏华轩建设工程有限公司，住所地江苏省宝应县夏集镇人民路75号。
法定代表人陈宝平，该公司董事长。
委托代理人胡锦忠，该公司职员。
被上诉人（原审原告）许玲娟。
委托代理人曹立志、金明，江苏苍梧律师事务所律师。
原审被告王齐清。
原审第三人何磊。
上诉人江苏华轩建设工程有限公司（以下简称华轩公司）因与被上诉人许玲娟、原审被告王齐清、原审第三人何磊民间借贷纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2015）海民初字第03665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华轩公司的委托代理人胡锦忠，被上诉人许玲娟及其委托代理人曹立志、金明，原审第三人何磊到庭参加诉讼。原审被告王齐清未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年12月初，许玲娟通过他人与韩传志、闵克奎交易承兑汇票，支付人民币196万元，其中韩传志实际拿款130万元，闵克奎实际拿款60万元。后因该交易涉嫌诈骗，在公安机关侦查期间，韩传志向许玲娟出具一份还款承诺，内容如下：欠许玲娟人民币壹佰壹拾万元正（2012年12月4日起），本人承诺以上本金定于以下日期约定支付。第一期，2013年12月30日前归还本金贰拾万元整；第二期，2014年4月30日前归还本金叁拾万元整，同时支付利息贰拾万元整；第三期，2014年6月30日前归还本金陆拾万元整，同时支付利息伍万元整。（以本次承诺为准，以前欠条作废）。
2014年8月20日，许玲娟（甲方）与王齐清、江苏华轩建设工程有限公司灌南新文化商业中心项目部（下称项目部）（乙方）签订一份协议书，内容如下：因韩传志、何磊欠甲方款项，韩传志、何磊又将该款项出借给乙方，乙方将所借资金全部用于乙方挂靠江苏华轩建设工程有限公司在灌南承包的灌南新文化商业中心项目工程建设。现乙方自愿债务加入，连带向甲方偿还欠款，截止签订本协议时共欠甲方款项138万元未还，现双方就还款事宜达成如下协议：1、乙方承认本金壹佰叁拾捌万元组成为：2012年12月4日，甲方分别通过韩传志交给乙方壹佰叁拾万元整（1300000元），通过何磊交给乙方陆拾万元整（600000元）。乙方确认收到韩传志和何磊两人上述款项，前述所借款项仍剩余人民币壹佰叁拾万元整（小写：1380000元）未还。乙方承诺2015年5月1日之前全部还清。2、乙方承诺：本欠款自2012年12月4日按同期银行贷款利率四倍起算利息直至乙方本息还清为止。3、如乙方未按期归还，则甲方有权主张乙方承建的灌南新文化商业中心项目工程的工程款债权。4、乙方如未能按约定履行还清本息义务，甲方有权采取合法手段主张自己权利，因甲方主张权利所花费的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费等诉讼费用和律师费、差旅费等其他费用）均由乙方承担。5、因本协议所约定事项产生争议，双方友好协商解决，如协商不成，由本协议签订地的连云港市海州区人民法院管辖。6、本协议一式两份，双方各执一份。
2014年8月22日，灌南县人民法院在审理（2014）南商初字第00254号陈斌诉华轩公司的买卖合同纠纷一案民事判决书中查明，华轩公司在灌南新文化商业中心有建设项目，华轩公司在灌南县设立了江苏华轩建设工程有限公司灌南分公司，并设立项目部，王齐清为该项目部负责人。2012年12月10日，华轩公司与王齐清签订内部承包协议，对工程管理有关费用约定：华轩公司收取该项目管理费为工程总价的2%，华轩公司先期帮助王齐清投入保证金，王齐清同意增加2%作为回报华轩的固定分成；水电单项工程由华轩公司安排队伍施工，王齐清应主动配合做好工作，华轩给予其1%的配合费。另双方对工程概况及承包内容、质量工期、造价管理、项目财务管理等均作了约定。该院在该案判决中认为，华轩公司提出项目部公章是未经公司授权私自刻制的，因华轩公司未能提供确凿充分的事实依据，且属内部管理事宜，并不影响华轩公司对外承担责任，故对华轩公司的该抗辩理由不予采信；对华轩公司抗辩应与王齐清承担连带给付责任的抗辩理由，因王齐清与华轩公司签订的是内部承包协议，华轩公司从中获取了一定的利益，在王齐清承包工程中，对外均是以华轩项目部的名义进行，故王齐清因承包该工程项目而产生的法律后果应由华轩公司承担。
2014年1月8日，王齐清向第三人何磊借款50万元，并向何磊出具借条一份，该借条上加盖项目部印章；2014年1月19日，王齐清向韩传志出具借条一份，载明借到韩传志人民币70万元（其中本金50万元、利息20万元），并在借条中注明“在2014年1月19日之前王齐清打的借条全部作废”，该借条亦加盖项目部印章。
另查明，第三人何磊与闵克奎系夫妻，第三人何磊当庭确认欠许玲娟50万元款项的事实，并表示、王齐清、华轩公司向许玲娟清偿后，其不再主张对王齐清、华轩公司的债权。
庭审中，许玲娟明确表示不要求何磊、韩传志承担还款责任。
2015年8月3日，许玲娟与江苏苍梧律师事务所律师签订一份委托代理合同，约定将本案诉讼事宜委托该所代理，许玲娟为此支付律师代理费62600元。
另，在本案审理过程中，宝应县公安局调取了本案两张借条。华轩公司称其公司已向宝应县公安局报案要求查处王齐清涉嫌私刻印章，并申请原审法院调取宝应县公安局对两份借条上印章的鉴定结果。
上述事实，有当事人的当庭陈述及许玲娟提供的协议书、还款承诺书、借条、内部承包协议、（2014）南商初字第00254号民事判决书、公安机关讯问笔录、录音资料、建设工程施工合同、短信截图、证明、授权委托书复印件、灌南县新文化商业中心项目部2014年春节期间急需资金明细表、新文化工地班组结账明细表、委托代理合同、律师代理费收据等，华轩公司提供的情况说明、建设工程施工合同等，第三人何磊提供的录音资料、出庭证人证言、情况说明等在案予以证实。
原审法院认为，许玲娟与韩传志、何磊之间的债权债务关系有双方的当庭陈述、韩传志出具的还款承诺、韩传志和闵克奎及相关人员在公安机关所做的讯问笔录在案予以证实，能够证明韩传志欠许玲娟款项88万元、何磊欠许玲娟款项50万元共计138万元的事实，原审法院依法予以认定。韩传志、何磊依法应当向许玲娟清偿上述款项。
关于王齐清、华轩公司与韩传志、何磊之间的借款事实有王齐清、项目部出具的借条予以证实，原审法院对该两笔借款予以认定。
关于华轩公司责任问题，本案所涉的项目部系华轩公司因承建灌南县新文化商业中心工程而设立，王齐清是该项目部的负责人，本案所涉两张借条中的款项均系用于该工程；同时，灌南县人民法院生效的（2014）南商初字第00254号民事判决中已认定王齐清与华轩公司签订的内部承包协议属内部管理事宜，华轩公司从该工程中获取了利益，在王齐清承包工程中对外均是以项目部名义进行，王齐清承包该工程项目而产生的法律后果应当由华轩公司承担。基于上述理由，华轩公司应当对两份借条中的款项承担还款责任。
债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺由第三人履行债务人的债务，但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式。本案中王齐清作为项目部的实际负责人以其本人和项目部名义与许玲娟签订的协议书，符合上述债务加入的特征，因此，王齐清及作为设立项目部的华轩公司应当向许玲娟清偿协议书所列借款及约定利息。许玲娟在庭审中自愿放弃要求何磊、韩传志承担还款责任，系其自行处分自己的民事权利，亦不违反法律法规规定，原审法院予以照准。
关于华轩公司申请调取公安机关对本案两张借条印章的鉴定结论的请求，原审法院认为，华轩公司未举证证明宝应县公安局对王齐清涉嫌私刻印章一事已立案侦查，同时，该局对本案所涉借条中印章是否鉴定或鉴定结论均是公安机关办案需要，即使公安机关已对印章鉴定并作出结论，因其不符合民事案件审理中对鉴定应当履行的相关程序，因此，该结论也不能作为人民法院认定相关事实的证据，因此，对华轩公司要求调取公安机关的鉴定结论的申请原审法院不予同意。
许玲娟主张的律师代理费62600元符合双方的约定，且不违反相关的法律法规规定及计算标准，原审法院予以确认。
综上，原审法院遂判决：王齐清、江苏华轩建设工程有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内给付许玲娟人民币138万元及利息（自2012年12月4日起，按中国人民银行同期同档贷款利率的四倍计算至实际给付之日止）及律师代理费62600元。
如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17780元，保全费5000元，共计22780元，由王齐清、江苏华轩建设工程有限公司共同承担。
上诉人华轩公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实不清。1、上诉人华轩公司作为本案的原审被告主体不适格，2014年8月20日的协议书中的条款对上诉人没有约束力，协议书上既没有公司的印章又没有项目部的印章，不是上诉人的意思表示。无证据支持借条中的款项用于该工程，无证据支持上诉人从该工程中获取了利益，王齐清也不是项目经理。2、被上诉人对韩传志的撤诉行为，且得到法庭批准的事实，充分说明被上诉人否定韩传志欠被上诉人130万元款项的事实，那么本案中的债务加入就成为无源之水。3、原审第三人何磊在本案中的行为性质没有查明，没有证据证明何磊与被上诉人之间建立债权债务关系。4、被上诉人向法庭提供的《建设工程施工合同》与上诉人向法庭提供的《建设工程施工合同》是不相同的，被上诉人提供虚假的复印件证据确被法庭采信。
二、一审法院适用法律是不正确的。1、2014年8月20日《协议书》内容不符合债务承担（加入）的构成要件。债务承担是已经存在的债务合法有效，此债务不专属于债务人本人。本案中的债务不合法且专属于韩传志等三人，跟王齐清无关。2、从被上诉人与韩传志等人非法债务的产生，以及部分款项的支付后果上分析，上诉人单位根本不知道，也未参与此事，再综合王齐清的《协议书》，两张借条以及情况说明等相关证据材料不难分析出，王齐清的系列行为只能认定为个人行为，应由其个人承担。
综上，请求撤销原审判决，驳回许玲娟对上诉人的诉讼请求，并由被上诉人承担本案的上诉费用。
被上诉人许玲娟答辩称：一、上诉人华轩公司因承建灌南新文化商业中心工程设立灌南新文化中心项目部（以下简称新文化项目部），而王齐清系上诉人该项目的负责人，双方自愿债务加入偿还欠款，故应当承担还款义务，作为一审被告主体适格。
二、本案审理过程中，韩传志下落不明，故撤回对其起诉以加快案件审理效率，节省司法资源，并不应影响本案事实的查清和王齐清与华轩公司承担相应的责任、义务。
三、原审第三人何磊在本案中的身份及行为性质已经查明，王齐清与上诉人项目部已经签署协议自愿债务加入，故一审法院判决认定其承担偿还欠款责任并无不当。
四、被上诉人申请法院至工程发包方泰宇公司调取的《建设工程施工合同》系工程发包方泰宇公司提供，且有其职工签字确认，客观、真实、有效，一审法院对其进行认定并不违反证据规则。
五、一审法院适用法律正确，认定事实清楚，华轩公司新文化项目部基于其实际使用许玲娟的款项，自愿债务加入偿还欠款，而华轩公司为该项目工程设立项目部，应当承担项目部因工程建设所产生的相应的法律后果。一审法院处理并无不当。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院依法查清事实，驳回上诉人的上诉请求。
原审被告王齐清未答辩。
原审第三人何磊答辩称：其借钱给王齐清用于工地的，其在一审法院说的都是事实，证据都交给一审法院了。其是现金交到工地上的，王齐清是用于发工资的，当时在灌南新文化的工地上现金交给他的。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于华轩公司是否应承担还款责任及还款责任的范围，本院认为，根据内部承包协议书，王齐清以华轩公司的名义承建连云港市灌南新文化商业中心项目，华轩公司向王齐清收取管理费，又根据原审法院在发包方连云港市泰宇开发有限公司调取的建设工程施工合同，灌南县人民法院（2014）南商初字第00254号民事判决书等证据，足以认定王齐清是华轩公司认可的灌南新文化商业中心项目负责人及实际施工人，故华轩公司是本案适格的主体。工程施工期间，王齐清向韩传志、何磊出具的借条不仅有王齐清的签名，还加盖了华轩公司灌南新文化商业中心项目部印章，因此，华轩公司对王齐清以项目部名义向韩传志、何磊的借款行为应承担相应的还款责任。退一步讲，即使华轩公司不承担借款的还款责任，也应向实际施工人对工程的投入支付工程款。因此，依据公平原则，华轩公司承担用于工程借款的共同还款责任，并无不妥。进而，基于上述两张借条，原审法院根据王齐清、华轩公司灌南新文化商业中心项目部与许玲娟签订的协议书内容，判决华轩公司承担协议书上约定的还款责任并无不当。如果华轩公司认为王齐清所借款项未用于涉案工程，华轩公司可以另案向王齐清主张。
综上，上诉人江苏华轩建设工程有限公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17780元，由上诉人江苏华轩建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宜东
代理审判员 刘亚洲
代理审判员 任李艳
二〇一六年八月十八日
书 记 员 颜丽莉
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。