重庆市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝高法刑终字第00115号
原公诉机关重庆市人民检察院第五分院。
上诉人（原审被告人）杨伟，曾用名：杨红伟，绰号：红伟、红哥，男，1970年2月9日出生于重庆市合川区，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月6日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕，现羁押于重庆市万盛经济技术开发区看守所�
辩护人黄毅，重庆正智律师事务所律师。
辩护人黄云江，重庆正智律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张立志，绰号：张海，男，1987年12月15日出生于重庆市万盛区，回族，初中文化，农民。2007年2月9日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月6日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕，现羁押于重庆市万盛经济技术开发区看守所。
指定辩护人乐红海，重庆市法律援助中心律师。
原审被告人朱定美，绰号：美美、美姐，女，1968年1月26日出生于重庆市南岸区，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月6日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕，现羁押于重庆市万盛经济技术开发区看守所。
重庆市第五中级人民法院审理重庆市人民检察院第五分院指控被告人杨伟犯贩卖、运输毒品罪，张立志、朱定美犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月25日作出（2014）渝五中法刑初字第00019号刑事判决。宣判后，被告人杨伟、张立志不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年7月21日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院指派检察员曾伟出庭履行职务，上诉人杨伟及其辩护人黄毅、黄云江、上诉人张立志及其辩护人乐红海、原审被告人朱定美到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市第五中级人民法院判决认定：
（一）2013年5月初，被告人张立志驾车从万盛经济技术开发区小集镇到东林水月楼KTV旁公路边接马先桥（另案处理）上车，后在该车内以人民币200元的价格将5颗毒品麻古贩卖给马先桥。
（二）2013年5月左右，被告人杨伟携带毒品与李廷旺（另案处理）驾车从昆明到达重庆市万盛经济技术开发区，并雇佣犹春波（另案处理）驾驶面包车驶至海棠晓月小区。杨伟到被告人朱定美家中与朱定美�量毒品交易事宜，并收取部分毒资后离开。在回程途中，朱定美搭乘出租车赶至南桐镇轮子坡再度与杨伟汇合，并支付了剩余毒资，后杨伟将毒品交给朱定美。
（三）2013年5月初，被告人杨伟邀约李廷旺、张银贵从云南省运输毒品回重庆贩卖。同月3日，杨伟、李廷旺在昆明市由杨伟出资从“二哥”处购得约14000颗麻古，二人对麻古进行分装并放入渝ATR0**现代汽车的抱枕内。同月5日，杨伟驾驶该车与李廷旺、张银贵从昆明市返回重庆市万盛经济技术开发区，并住在杨伟岳父吴兆生位于关坝镇的家中。途中，杨伟与被告人朱定美电话商定杨伟以每颗26元的价格贩卖6000颗麻古给朱定美，朱定美又与被告人张立志约定朱定美以每颗26.5元的价格贩卖6000颗麻古给张立志。次日凌晨，杨伟将所有麻古分别装入两个黑色背包中，并安排李廷旺、张银贵、吴兆生一起去朱定美家中�行毒品交易，尔后雇佣犹春波驾驶渝B0J6**东风面包车接送。到达朱定美所住小区后，杨伟指使李廷旺在车上保管装有部分毒品的黑色男包，张银贵则背着装有约8000颗麻古的黑色女包同往8号楼14-5。在朱定美家中，张立志向朱定美借了四万余元作出毒资，但因毒资仍不够，张立志出门取款时被公安人员捉获。公安人员当场从张银贵保管的挎包内查获6包麻古共计净重744.7克，从沙发上查获毒资九万余元，另从客厅茶几上查获2包冰毒共计净重9.43克、1包麻古净重4.53克，从次卧室衣柜内查获1包麻古9.44克。随后，公安人员在渝B0J6**面包车上的男士黑色皮包内查获3包麻古共计净重558.8克。经检验鉴定，从上述疑似麻古中均检出甲基苯丙胺和咖啡因，从冰毒中检出甲基苯丙胺，麻古中甲基苯丙胺含量为8.6%至9.0%不等。
重庆市第五中级人民法院认为，被告人杨伟伙同他人贩卖、�输含有甲基苯丙胺和咖啡因的毒品1303.5克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人张立志向他人贩卖麻古5颗，另为贩卖而向他人购买约6000颗（500余克）含有甲基苯丙胺和咖啡因的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人朱定美贩卖约6000颗（500余克）含有甲基苯丙胺和咖啡因的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且应对其家中搜出的甲基苯丙胺9.43克、含甲基苯丙胺和咖啡因的毒品13.97克承担贩卖的刑事责任。被告人杨伟、朱定美到案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨伟犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人张立志犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人朱定美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人财产五万元。四、对扣押在案的毒品、毒赃、手机予以没收。
上诉人杨伟及辩护人提出，毒品交易尚未完成属于犯罪未遂，杨伟向公安机关提供毒品上家基本情况属于立功；认罪态度好，原判量刑过重。
上诉人张立志及辩护人提出，张立志没有向马先桥出售毒品；购买毒品不是为贩卖；原判量刑过重。
原审被告人朱定美提出，有检举他人犯罪的行为，原判量刑过重。
重庆市人民检察院认为：一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
重庆市第五中级人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据已在一审开庭时当庭举示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认；对二审庭审中检察机关举示的公安机关出具的关于朱定美检举何荣盛贩卖毒品的情况说明，经庭审举证、质证，控辩双方均无异议，予以确认。
关于上诉人杨伟及其辩护人提出毒品尚未交易系未遂的辩解、辩护意见，经查，虽然交易双方未完成最后钱货交付，但杨伟从云南购得麻古后运输至重庆，尔后联系下家、商定价格，又在约定地点进行交易，足已认定为既遂，故该辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。关于杨伟的辩护人提出杨伟到案后供述其毒品卖家的基本情况属于立功的辩护意见，经查，杨伟提供毒品卖家的基本情况不属于协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的情形，不能认定为立功，该辩护意见不成立，不予采纳。
关于上诉人张立志及其辩护人提出贩卖5颗麻古给马先桥的供述系公安机关诱导的辩解、辩护意见，经查，公安机关出具情况说明证实该案证据系依法收集，且张立志在对该笔犯罪事实作了多次有罪供述，并得到马先桥证言的印证，故该辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人张立志及其辩护人提出其购买麻古用于吸食，无贩卖意图的辩解、辩护意见，经查，张立志既有贩卖麻古给马先桥的事实在先，又有本人多次供述购买麻古目的就是用于转卖赚钱，且购买数量远大于个人吸食所需，故该辩解辩护意见不成立，不予采纳。
关于原审被告人朱定美提出有检举他人犯罪的辩解意见，经查，公安机关出具情况说明证实，朱定美检举的何荣盛贩卖毒品相关情况公安机关已经掌握，故该辩解意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人杨伟及其辩护人、张立志及其辩护人、原审被告人�定美提出原判量刑过重的辩解、辩护意见，经查，原判根据各被告人犯罪的情节、后果、在犯罪中的地位、作用以及到案后的认罪态度等综合评判后作出判决，量刑并无不当，该辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨伟伙同他人贩卖、运输含有甲基苯丙胺和咖啡因的毒品1303.5克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人张立志向他人贩卖麻古5颗，另为贩卖而向他人购买约6000颗含有甲基苯丙胺和咖啡因的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人朱定美贩卖约6000颗含有甲基苯丙胺和咖啡因的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且应对其家中搜出的冰毒9.43克、麻古13.97克承担贩卖的刑事责任。上诉人杨伟、原审被告人朱定美到案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。原判决认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，适用法律部分正确、量�适当，重庆市人民检察院的出庭意见成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董 华
代理审判员 贾婷婷
代理审判员 王周瑜
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 高 宇