上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第10105号
原告赵a，女。
委托代理人范勇，上海范勇律师事务所律师。
被告上海A公司。
法定代表人全美燕，董事长。
委托代理人薛晓东，上海宏仑宇君律师事务所律师。
委托代理人施耀华，上海宏仑宇君律师事务所律师。
原告赵a与被告上海A公司（以下简称“上海A公司”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年6月4日立案受理，依法由审判员宋韧弘适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵a及其委托代理人范勇，被告上海A公司的委托代理人施耀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵a诉称，原告（化名赵b）于2012年10月通过网络得知被告为“上海最好的整容医院”，在得知被申请人资质齐备，主刀医生为著名韩国整形专家的承诺和诱导下，申请进行了整容手术。2012年11月4日，被告违法违规对原告进行手术，导致原告“失血性休克”，急送上海市第六医院治疗。现认为被告的上述行为经医学会鉴定为医疗损害的完全责任，且其中部分项目没有资质，存在欺诈，故起诉至法院，要求被告返还原告整容款项280，000元，并赔偿原告280，000元；被告赔偿原告误工费12，993元、住院伙食补助费480元、陪护费4，331元、营养费9，000元、精神损害抚慰金100，000元、交通费20，043元、护理人员误工费7，570元、住宿费12，996元、餐费1，863元、后续整容费300，000元。
被告上海A公司辩称，医疗损害不适用消费者保护法，被告手术基本均已完成，仅有下颌骨没有资质，但该部分手术系赠送的，也没有收费，且卫生行政部门亦对此进行了处罚，故不同意全额退还手术费用。对住院伙食补助费无异议，对后续整容费不认可，对误工费同意按4，331元标准计算、对护理费同意按1，950元标准计算，交通费中仅认可原告本人的费用，其余费用均认为过高。
经审理查明，2012年11月4日，原告前往被告处就诊。经询诊后当天入院，当日在局麻下先行切开重睑术、假体隆鼻术，后在全麻下行假体隆胸术和下颌角截骨术。术中苏醒期发现右乳房引流管引流量大，经加压包扎处理后仍有活动性出血，右侧胸部肿胀，明显右侧腋瘀血。再次手术止血，见胸大肌仍有活动性出血，考虑患者总失血量大急转入上海市第六人民医院治疗。上海市第六人民医院诊断为：失血性休克失代偿期、术后大出血。经急诊抢救后于2012年11月5日入院治疗，11月6日胸部CT报告示：两肺多发炎症、两侧胸腔大量积液、两肺下叶膨胀不全，两侧乳房隆胸术后，引流中，两侧胸壁皮下气肿。此后原告经呼吸机辅助通气，纠正贫血、低蛋白血症、改善肾功能、抗感染系列治疗后，病情稳定，于2012年11月28日出院。原告共计支付被告整容费280，000元。
2013年5月，经原告申请，本院委托华东政法大学司法鉴定中心对检材上患者签名处的“赵b”字迹与样本上的样本处字迹是否为同一人所写进行鉴定，鉴定结论确定为同一人所写。
2013年7月，经原告申请，本院委托上海市虹口区医学会对本起医疗纠纷中对被告的诊疗过程中是否存在过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身医疗损害等级和医疗过错的责任程度进行鉴定。该会于2013年9月11日出具沪虹医损鉴（2013）019号《医疗损害鉴定意见书》，鉴定意见：因被告在医疗活动中存在失血性休克处理不及时、主刀医生擅离职守、治疗医生资质不足；植入物标签未见的医疗过错，与患者失血性休克和目前的状况存在因果关系，属于对患者人身的医疗损害。参照《医疗事故分级标准（试行）》，原告失血性休克和目前的状况构成人身六级伤残的医疗损害，对应为三级甲等医疗事故，责任程度为完全责任。为此，原告支付鉴定费用3，500元。之后，被告对该鉴定意见不服，申请再次鉴定。经本院委托，上海市医学会于2014年3月20日出具沪医损鉴（2013）332号《医疗损害鉴定意见书》，分析认为：1、手术指证：为同一患者同时完成4个部位手术，手术指证掌握过宽；医方在患者检验报告未全的情形下，即对患者实施全身麻醉和手术，不符合医疗常规。2、临床处置：依据送鉴病历资料，医方手术操作上的失当是造成患者术后出血的主要原因。在院出现低血容量性休克症状2小时余，医方的抗休克临床处置不力，且转院不及时，存在明显的医疗过错。3、因果关联：患者失血性休克发生危及生命的后果，所幸外院抢救成功，此完全由医方的上述医疗过失所造成，故应承担全部责任。4、目前状况：患者现虽遗留多项美学形态上的不足（双乳头欠对称、鼻尖略右偏、下颌骨有凹陷）、但尚不构成面部毁容的人身损害，同时无依据表明存在组织器官的功能障碍。鉴定意见：1、本例属于对患者人身的医疗损害。2、被告在医疗活动中存在手术操作和术后处置不当的医疗过错，与原告的失血性休克存在因果关系；3、参照《医疗事故分级标准（试行）》，原告目前的人身医疗损害等级为四级事故，不构成伤残；4、本例医疗损害医方的责任程度为完全责任。为此，被告支付鉴定费用3，500元，并明确不需法院处理。2014年9月29日，上海市医学会出具沪医三期鉴（2014）029号医疗损害三期鉴定意见书，明确被鉴定人的休息期为90日、护理期为30日、营养期为60日。为此，原告支付鉴定费用800元。
另查明，2012年12月21日，上海市闵行区卫生局出具行政处罚决定书，明确被告的核准诊疗科目包括医疗美容科：美容外科、美容中医科、美容牙科、美容皮肤科等，未查见核准有面部轮廓整形技术。经调查，被告违反了《医疗技术临床应用管理办法》的相关规定，未经卫生行政部门审定并办理诊疗科目项下的医疗技术登记，擅自在临床应用第二类医疗技术面部轮廓整形技术（下颌角截骨术）。故依据《医疗机构管理条例》第四十七条的规定，责令立即改正，并对被处罚人作出下列行政处罚：诊疗活动超出登记范围：警告，罚款人民币贰仟玖佰元整。
诉讼中，被告明确，原告已支付费用的消费项目明细为专家费80，000元、隆乳术96，000元、鼻畸型矫正术48，000元、重睑成形术20，000元、上唇缩小术36，000元、下颌根下缘骨截除术未收费。
以上事实，由原告提供的病史卡、入院出院记录、医疗费单据、医疗损害鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、交通费发票等证据及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。又因医疗活动具有高度专业性，医疗科学属于生命科学领域，具有相当复杂性并同时具有一定的风险性，故对于一起医疗纠纷是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害，尚有赖于具有专业知识、经验、技能的专家作出鉴定。本起医疗纠纷先后经区、市级医学会鉴定，而从效力等级上市医学会的结论明显高于区医学会，故本院认定市医学会的鉴定意见书于本案中具有证明力，并以其分析说明和鉴定意见作为本案定责的依据。根据上海市医学会出具的鉴定意见，被告存在手术操作和术后处置不当的医疗过错，应当对原告的损失承担全部的赔偿责任。
对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。医疗费，原告认为被告没有资质故存在欺诈，主张根据消法退一赔一，而本院认为本例属于对诊疗效果有明确承诺的医疗服务，可以适用消法，但原告主张的欺诈并不存在，故不能适用退一赔一。本院注意到本案中除重睑成形术外，其余手术要么未完成，要么未成功，故根据上海市医学会认定被告负完全责任的鉴定意见、结合被告的收费明细，确定医疗费用280，000元由被告全额赔偿。误工费、护理费和营养费，本院根据鉴定意见书确定的期间，双方的各自意见确定为分别支持12，993元、1，950元和2，400元。原告主张的护理人员误工费，与护理费相重合，本院不予支持。住院伙食补助费双方没有异议，本院予以确认。交通费，本院根据原告就医记录、生活实际酌情支持5，000元。住宿费用，原告主张的是到其本人及家属发生的费用，本院同理根据原告就医记录、参照相应标准确定为2，000元。关于精神损害抚慰金，原告虽未构成伤残，但因本起医疗事故致精神损害，应给予相应赔偿，本院酌情支持10，000元。关于鉴定费，因本案中被告存在完全责任，故原告方已支付的鉴定费用4，300元均由被告承担。至于原告要求赔偿的餐费，因不在法定的赔偿项目之内，故本院不予支持。另外，原告主张的后续治疗费尚未发生，故本案中暂不处理，原告可在发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、第四十一条、第四十九条之规定，判决如下：
一、被告上海A公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵a各项损失共计319，123元；
二、驳回原告其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计5，567.88元，由原告赵a负担2，567.88元，被告上海A公司负担3，000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宋韧弘
二〇一四年十月十七日
书记员 赵 磊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国消费者权益保护法》
第二条消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未用规定的，受其他有关法律、法规保护。
第四十一条经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身损害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用，造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费用等费用；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十九条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商的价款或者接受服务的费用的1倍。