湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民四终字第07986号
上诉人（原审原告）：王新平。
委托代理人谭海涛，浏阳市淮川法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：浏阳市贵美食品有限公司，住所地浏阳市集里工业品综合大市场第16栋25号梁德贵私房。
法定代表人梁旭才，该公司总经理。
委托代理人李仕杰，该公司法律顾问。
上诉人王新平因与被上诉人浏阳市贵美食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（以下称原审法院）（2015）浏民初字第3439号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定：浏阳市贵美食品有限公司是一家经营预包装食品批发兼零售为主的有限责任公司。王新平2010年8月7日入职浏阳市贵美食品有限公司处从事业务员工作。浏阳市贵美食品有限公司称王新平2010年确在浏阳市贵美食品有限公司处工作，2011年�2012年王新平在浏阳市贵美食品有限公司法定代表人梁旭才的父亲开办的浏阳市梁嘉食品有限公司工作，2013年浏阳市贵美食品有限公司又回浏阳市贵美食品有限公司处工作。王新平未提交证据证明其2011年、2012年在浏阳市贵美食品有限公司处工作。王新平在浏阳市贵美食品有限公司处平均工资为3170元／月，浏阳市贵美食品有限公司对王新平工资为3000多元／月无异议。2013年7月12日，案外人邱承兵驾驶湘A×××××号小型客车搭乘王新平为浏阳市贵美食品有限公司送货返回浏阳市，延长沙县秋江公路由北向南行驶至长沙县江背镇福田村路段时，遇案外人陈宇驾驶的林勇所有的未投保的湘A×××××号中型普通货车在此路段行驶，因邱承兵驾驶车辆占道且超速行驶，致使2车发生交通事故，造成邱承兵当场死亡，王新平、陈宇等人受伤的交通事故。长沙市公安局长沙县交通警�大队认定，邱承兵承担事故的全部责任，王新平、陈宇等不承担事故责任。王新平就此次交通事故中所受的损失，于2015年3月11日向原审法院提起诉讼，原审法院经审理于2015年6月3日作出（2015）浏未民初字第00045号民事判决书，王新平的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、后续医疗费等均在该判决书中得以支持，现当事人对改判决不服已提起上诉，现仍该案仍在二审审理中。王新平伤后在中国人民武装警察部队湖南省总队医院和浏阳市中医医院分别住院治疗34天、12天，花去医疗费26011.95元（浏阳市贵美食品有限公司已支付）。王新平的伤经浏阳市人力资源和社会保障局于2013年8月26日认定为工伤，2014年3月26日长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定王新平的伤情为无级，2014年7月10日湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定为等外级。王新平于2014年10月10日，就工伤等待遇向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，经仲裁委组织调解，王新平、浏阳市贵美食品有限公司于2014年11月18日达成浏劳人仲字（2014）第415号仲裁调解书。该调解书约定：“一、自本调解书生效之日起，王新平与浏阳市贵美食品有限公司的劳动关系、工伤保险关系终止；二、由浏阳市贵美食品有限公司于2014年11月18日之前，一次性支付给王新平2013年7月12日因工受伤的停工留薪工资、住院治疗期间的护理费、住院治疗期间的伙食补助费、劳动能力鉴定费、交通费、终止劳动关系经济补偿金等各项补偿共计陆仟元整（6000元）。三、自本调解书生效之日起，双方当事人不得对王新平劳动关系存续期间和因工受伤的其他待遇提起任何争议。四、双方当事人对本调解书生效之前的其他所有经济往来（所有借、支条据）等不得再行提起任何争议。”王新平、浏阳市贵美食品有限公司均签收了前述调解书，浏阳市贵美食品有限公司于2014年11月18日履行了调解协议约定的6000元。后王新平反悔，向仲裁委申请撤销前述调解书，在仲裁委的组织下，王新平将浏阳市贵美食品有限公司支付的6000元返回给浏阳市贵美食品有限公司。王新平、浏阳市贵美食品有限公司此后未达成新的调解协议。后仲裁委在制作裁决书的过程中，王新平向仲裁委要求撤回仲裁申请，仲裁委于2014年12月25日作出浏劳人仲字（2014）第415号仲裁决定书，同意王新平撤回仲裁申请。2015年6月30日，王新平再次向仲裁委申请仲裁，仲裁委以“王新平的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围”为由，作出浏劳人仲字（2015）第404号不予受理通知书。王新平对该通知书不服，于2015年7月13日向原审法院提起诉讼。王新平于2013年8月27日出院�未再继续回浏阳市贵美食品有限公司处工作，浏阳市贵美食品有限公司未举证证明其已支付王新平2013年7月份的工资。
原审法院认为：浏阳市贵美食品有限公司作为合法的用工主体聘请王新平从事业务员工作，王新平在浏阳市贵美食品有限公司的管理下从事浏阳市贵美食品有限公司安排的有报酬的劳动，可以确认双方存在劳动关系。王新平2013年7月12日在浏阳市贵美食品有限公司处工作时因工受伤，符合工伤的情形，浏阳市贵美食品有限公司应当支付王新平各项工伤待遇。王新平主张的医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等，已在另一交通事故责任纠纷案件中提出，根据损失填平原则，王新平的损失已经通过其他方式可以得到赔偿的，不应再重复主张，故原审法院对王新平重复主张的前述诉讼请求不予支持。王新平伤好后未再回王新平�上班，浏阳市贵美食品有限公司亦未再要求王新平回岗工作，可认定王新平、浏阳市贵美食品有限公司均有解除劳动关系的意思表示。双方协商一致解除劳动关系，故王新平要求浏阳市贵美食品有限公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，原审法院予以支持。王新平未提交证据证明其2011年、2012年在浏阳市贵美食品有限公司处工作，故王新平在浏阳市贵美食品有限公司处的工作年限应以2013年开始，约为7个月的时间，故浏阳市贵美食品有限公司应向王新平支付的经济补偿金为3170元（3170元×1）。依据《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》第九条之规定，因王新平在浏阳市贵美食品有限公司处工作累计时间不满1年，不领取失业保险金，故王新平要求浏阳市贵美食品有限公司支付失业保险金的诉讼请求，原审法院不予支持。浏阳市贵美食品有限公司未举证证明其�支付王新平2013年7月份工资，故王新平要求浏阳市贵美食品有限公司支付其2013年7月份工资的诉讼请求，原审法院予以支持。王新平要求2013年8月的工资的诉讼请求，因王新平2013年8月未向浏阳市贵美食品有限公司提供劳动，王新平主张的2013年8月工资亦是停工留薪工资。王新平已以误工费的形式在另一交通事故责任纠纷案中主张误工损失，王新平在本案中主张的停工留薪期工资以及另案中主张的误工费实际都是对王新平受伤期间无法从事劳动的损失弥补，王新平要求2013年8月工资及2014年1月至11月停工留薪工资的诉讼请求，属于重复主张其权利，故原审法院对原前述诉讼请求不予支持。综上，浏阳市贵美食品有限公司的经济补偿金及工伤待遇依据相关法律法规的规定，核算如下：1.解除劳动关系经济补偿金3170元（3170元×1）；2.鉴定费1000元；3.2013年7月份工资3170元。以�共计7340元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十四条之规定，判决如下：一、限浏阳市贵美食品有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付王新平经济补偿金1829元、鉴定费1000元、2013年7月工资3170元，共计7340元；二、驳回王新平的其他诉讼请求。如果债务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由浏阳市贵美食品有限公司负担。
上诉人王新平不服原审判决，上诉称：一、一审判决认定事实错误，理由如下：1、一审判决认定：王新平伤好后未再回浏阳市贵美食品有限公司处上班，浏阳市贵美食品有限公司亦未再要求王新平回岗工作，可认定王新�、浏阳市贵美食品有限公司均有解除劳动关系的意思表示，属于双方协商一致解除劳动关系。事实是：王新平一直要求回浏阳市贵美食品有限公司原岗位处工作，但浏阳市贵美食品有限公司因王新平身体受伤，不愿承担相关责任，虽经王新平多次要求，但浏阳市贵美食品有限公司一直拒绝王新平回原岗位上班，属于浏阳市贵美食品有限公司违法解除与王新平的劳动关系，而非双方协商一致解除劳动关系。浏阳市贵美食品有限公司除应当向王新平支付解除劳动关系经济补偿金之外，还应当另外支付一个月代通知金。这是认定事实错误之一。2、一审判决认定：王新平在浏阳市贵美食品有限公司处的工作年限应以2013年开始，约为7个月的时间，故浏阳市贵美食品有限公司应向王新平支付的经济补偿金为3170元（3170元＊1。即1个月）。事实是：王新平一直在浏阳市贵美食品�限公司的单位工作，持续时间达到4年。如果按照一审判决认定只有7个月，那么，王新平所提交的浏阳市工伤认定申请表中，工伤事故申报表的参加工作时间一栏中，则应当填写：2013年1月，而不是填写：2010年8月7日。因浏阳市贵美食品有限公司与其父亲开办的公司经常一起经营，王新平有时也帮助浏阳市贵美食品有限公司的父亲做一些事情，但也是受浏阳市贵美食品有限公司指派，而非自己意志。所以，实际工作时间一直是在浏阳市贵美食品有限公司处，且长达4年，而非7个月。王新平不但应该获得4个月的经济补偿金，还应该获得10个月的失业保险金。浏阳市贵美食品有限公司之所以在工伤事故申报表的参加工作时间一栏中，填写：2010年8月7日，而不是填写：2013年1月，实际上也是对于上述事实的一种认可。庭审中，浏阳市贵美食品有限公司没有任何证据证明王新平离开浏阳市贵美食品有限公司，且在工伤申请表中也已经自己承认王新平自2010年就开始且一直在浏阳市贵美食品有限公司处工作。一审判决中，法庭莫名其妙的认为王新平未提交证据证明王新平2011年、2012年在浏阳市贵美食品有限公司处工作，而不是要求浏阳市贵美食品有限公司证明王新平2011年、2012年不在浏阳市贵美食品有限公司处工作，其举证责任的胡乱分配，完全没有道理。所以，这是认定事实错误之二。二、一审判决适用法律不当，损害了王新平的合法权益。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。首先，基于工伤事故的发生，劳动者与用人单位之间形成工伤保险赔偿�系。国家设置工伤保险制度，目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患××的职工获得医疗救治和经济补偿。根据《工伤保险条例》的规定，用人单位应当为本单位全体职工缴纳工伤保险费，因工伤事故受到人身损害的职工有权获得工伤保险赔偿、享受工伤待遇。因此，只要客观上存在工伤事故，就会在受伤职工和用人单位之间产生工伤保险赔偿关系，确认该法律关系成立与否，无需考查工伤事故发生的原因，即使工伤事故系因用人单位以外的第三人侵权所致，或者是由于受伤职工本人的过失所致，都不影响受伤职工向用人单位主张工伤保险赔偿。其次，基于侵权事实的存在，受伤职工作为被侵权人，与侵权人之间形成侵权之债的法律关系，有权向侵权人主张人身损害赔偿。侵权之债成立与否，与被侵权人是否获得工伤保险赔偿无关，即使用人单位已经给予受伤�工工伤保险赔偿，也不能免除侵权人的赔偿责任。综上，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者具有双重主体身份—工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。在这种情形下，用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，不因受伤职工（受害人）先行获得一方赔偿、实际损失已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。并且，工伤赔偿是公法范畴，人身损害赔偿是私法范畴，两者赔偿的主体、范围和性质都不相同，不应混为一谈。一审判决认为：根据损失填平原则，王新平主张的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等，已经通过其他方式可以得到补偿，不应再重复主张。该判决混淆了工伤赔偿和人身损害赔偿的主体、范围和性质，适用法律错误。综上，请二审法院依法发回重审或撤销原判，改判：浏阳市贵美食品有限公司支付王新平1、经济补偿金15850元（3170元×5）；2、失业保险金12765元（1063元×12）；3、单方解除劳动合同另外50%经济补偿金7925元；4、2013年7月1日至8月27日的工资6340元；5、工伤待遇20960元；6、工伤鉴定费1000元；7、停工留薪工资34870元；8、后期治疗费4000元。
被上诉人浏阳市贵美食品有限公司答辩称：一审法院查明的事实清楚，适用法律正确。王新平诉讼请求大部分都是重复计算与交通事故判决所得赔偿重复。王新平上诉理由不成立，请求二审法院予以维持原判。
本案二审期间，王新平向法庭提交一份证据：社保缴费查询单，拟证明王新平2010年8月7日开始和浏阳市贵美食品有限公司存在劳�关系，并一直存续。
浏阳市贵美食品有限公司对王新平提交的上述证据质证认为：真实性无异议，合法性和关联性有异议。因为这份证据是2012年的。
本院对王新平提交的上述证据经审查认为：该证据真实合法，能够证明浏阳市贵美食品有限公司2012年1月1日起为王新平办理了养老保险参保手续，本院对此予以采信。
本院二审中，王新平表示不再主张第6、7、8项上诉请求。
本院二审查明：一、浏阳市贵美食品有限公司2012年1月1日起为王新平办理了养老保险参保手续。二、本院2015年11月17日作出（2015）长中民未终字第05425号民事判决：维持（2015）浏未民初字第00045号民事判决。三、王新平没有办理失业登记。三、本案王新平原审提出的诉讼请求为：“1、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平2013年7月1日至8月27日的工资6340元；2、浏�市贵美食品有限公司支付王新平工伤待遇20960元（含医疗费、住院伙食补助费、停工留薪工资、护理费等）；3、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平工伤鉴定费1000元；4、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平交通费1000元；5、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平2014年1月至11月18日应付工资34870元；6、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平解除劳动关系的经济补偿金12680元（4月×3170元／月）；7、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平后期治疗费4000元；8、浏阳市贵美食品有限公司支付王新平失业金12680元；以上共计93530元。”
本院二审查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为，根据双方的诉辩意见及本案案情，本案的焦点在于：一、王新平入职浏阳市贵美食品有限公司的时间及王新平的经济补偿应如何认定；二、浏阳市贵美食品有限公司应否�付王新平失业保险金损失；三、浏阳市贵美食品有限公司应否支付王新平2013年8月1日至27日工资；四、浏阳市贵美食品有限公司应否支付王新平工伤待遇20960元（含医疗费、住院伙食补助费、停工留薪工资、护理费等）。
关于焦点一。浏阳市贵美食品有限公司2012年1月1日起为王新平办理了养老保险参保手续。由此可见，王新平2012年1月1日与浏阳市贵美食品有限公司建立劳动关系。王新平主张2010年即入职浏阳市贵美食品有限公司，但未提供合法有效的证据予以证明，本院不予支持。王新平2012年1月1日入职浏阳市贵美食品有限公司，2013年8月后未再在浏阳市贵美食品有限公司工作。根据劳动法律法规相关规定，浏阳市贵美食品有限公司应向王新平支付经济补偿金6340元（3170元／月×2月）。王新平二审中提出要求浏阳市贵美食品有限公司支付单方解除劳动合同另�50%经济补偿金的上诉请求超出其原审诉讼请求范围，本院本案不予审查。
关于焦点二。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”。本案中，王新平未办理失业登记，不符合领取失业保险金的法定条件，王新平请求浏阳市贵美食品有限公司支付王新平失业保险金损失缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于焦点三。王新平2013年8月未实际工作，王新平在另案中已获得2013年8月的误工费损失的赔偿，王新平本案再主张2013年8月1日至27日工资缺乏法律依据，原审判决对此不予支持并无不当，本院予以维持。
关于焦点四。王新平本案主张的医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等，已在另案中得到赔偿，王新平本案再次主张缺乏法律依据，原审判决对此不予支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决基本事实认定清楚，适用法律正确。因二审中出现新的证据导致部分事实认定需适当调整，本院予以相应改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省浏阳市人民法院（2015）浏民初字第3439号民事判决第二项，即驳回王新平的其他诉讼请求；
二、变更湖南省浏阳市人民法院（2015）浏民初字第3439号民事判决第一项为：浏阳市贵美食品有限公司于本判决发生法律效力之日起10日�支付王新平经济补偿金6340元、鉴定费1000元、2013年7月工资3170元，共计10510元。
本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由浏阳市贵美食品有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊晓震
代理审判员 李维潇
代理审判员 吴世兵
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 何 亮
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二�原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。