湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂09民终344号
上诉人（原审被告）湖北千百意纺织科技有限公司。住所地：湖北省汉川市马口工业园。
法定代表人彭虎，公司董事长。
被上诉人（原审原告）周伏云。
诉讼代理人刘志华，湖北松竹梅律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审被告）汉川市亿达热能有限公司。住所地：湖北省汉川市马口工业园。
法定代表人何亦斌，公司董事长。
被上诉人（原审被告）许国文，湖北省汉川市人：。
被上诉人（原审被告）雷金鹤。
被上诉人（原审被告）严绍敏。
上诉人湖北千百意纺织科技有限公司（以下简称千百意公司）因与被上诉人周伏云、汉川市亿达热能有限公司（以下简称亿达热能公司）、许国文、雷金鹤、严绍敏民间借贷纠纷一案，不服湖北省汉川市人民法院（2015）鄂汉川民初字第00805号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月16日，周伏云与千百意公司签订民间借贷合同一份，合同约定借贷金额为人民币150万元、借款期限为2014年4月17日起至2014年6月16日止、月利率1.5%及逾期利息按照银行同类贷款利率的四倍计算并支付借款本金百分之二十的违约金。同日，许国文持亿达热能公司的公章与周伏云签订了担保合同，担保合同约定担保期限为贷款到期之日起两年内，担保人亿达热能公司向贷款人周伏云承担连带清偿责任等内容。同时，许国文作出担保声明，承诺个人对上述借款在保证额度限额内承担不可撤销无限保证连带责任。同日，雷金鹤、严绍敏在借款股东会决议书上签字表明个人同意为上述借款承担连带责任。借款合同签订后，周伏云依合同约定向千百意公司汇款150万元。借款到期后，截止到2015年4月16日，周伏云收回借款本金90万元及相应借款利息。在此期间，雷金鹤以个人的名义与周伏云于2015年1月27日签订一份还款协议，协议约定所欠周伏云60万元的借款本金及利息于2015年12月31日前全部还清。现因千百意公司对所欠余款一直推诿不还，故周伏云提起诉讼，要求本案其他当事人立即偿还借款。
双方当事人在一审诉讼期间争议的焦点：第一，本案中的借款合同是否有效、债务是否发生转移；第二，周伏云与亿达热能公司签订的担保合同是否有效，各自该承担何等责任。
原审判决针对上述争议焦点评析如下：
第一，关于本案中的借款合同是否有效、债务是否发生转移的问题。
原审判决认为，周伏云提交了与千百意公司签订的民间借贷合同，千百意公司仅以股东会决议不合法来主张借款合同无效，此主张不符合《中华人民共和国合同法》第五十二条关于合同无效的情形之一，故周伏云与千百意公司的借款合同成立，此借款合同合法有效，应受到法律保护。周伏云依约将借款汇入千百意公司的账户，已经完成合同义务。千百意公司收到周伏云提供的150万元款项后并未向其提出异议，也没有证据证明千百意公司以借款未经股东会决议而将相应款项退还给周伏云。
一审诉讼期间，千百意公司主张本案实际借款人为雷金鹤，周伏云汇款至千百意公司账户当日，此款已转汇给雷金鹤使用，且周伏云与雷金鹤事后达成了还款协议，故本案借贷合同的权利义务已转移。法院认为，周伏云与千百意公司签订的民间借贷合同，已明确了合同双方的权利义务，周伏云已依合同约定完成提供借款的义务，千百意公司在获得借款后未实际使用而转交给雷金鹤使用的行为，属于借款合同当事人（即周伏云与千百意公司）以外的另一民事法律关系，千百意公司不能以此对抗周伏云要求其履行合同义务。周伏云与雷金鹤签订了还款协议，但根据合同相对性原则，该协议没有千百意公司参与签订，且该协议内容中也没有免除千百意公司的还款责任，故该协议也不能认定为债务已发生转移。
第二，关于周伏云与亿达热能公司签订的担保合同是否有效，以及各自该承担何等责任的问题。
法院认为，双方当事人对“许国文持亿达热能公司公章与周伏云签订担保合同”这一合同签订方式在庭审中不持异议。因《中华人民共和国公司法》对公司为他人提供担保作出了明确法律规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。因此，周伏云应该对许国文的身份和权限予以核实，并应依据法律规定要求许国文出示相关决议或授权，以此来确保担保合同合法有效。本案中，周伏云没有要求许国文提供法律规定的相关授权证明资料，而许国文既无授权也非亿达热能公司的法定代表人或股东，签订担保合同的地点也非亿达热能公司的办公地点，也没有向亿达热能公司核对印章确认其担保意愿，所以周伏云作为借款人，连最低限度的谨慎义务亦未尽到，主观上存在重大过错。因此本案担保合同，没有董事会或者股东会、股东大会决议，违反法律关于公司提供担保的要件规定，故此担保合同无效。本案主合同有效而担保合同无效，担保合同当事人应根据其过错程度各自承担相应的民事责任。许国文的无权代理行为，给周伏云造成损失的，由许国文承担相应的民事责任。同时，亿达热能公司的印章由他人在外随意使用，对导致合同无效造成周伏云的损失亦有一定的原因力，也应承担公司印章管理不善的过错责任。
由于周伏云自身在签订本案担保合同时未尽到相应的审查义务而存在重大过错，亿达热能公司也存在对本公司印章管理不善的过错。根据相关法律规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。依据以上规定，因周伏云自身存在重大过错，故法院认为亿达热能公司应承担债务人不能清偿部分的十分之一的连带偿还责任为宜。
综上，法院认为，周伏云与千百意公司签订的民间借贷合同合法有效，应受法律的保护。现千百意公司未依合同约定履行还款义务，应承担违约责任。庭审中，千百意公司主张借款合同约定的利率过高，利率超过银行利率的部分应该不予保护，双方当事人在借款合同中约定借款利息为月利率1.5%及逾期利息按照银行同类贷款利率的四倍计算并支付贷款本金百分之二十的违约金，既有利息的约定，也有违约金的约定，两者之和超出了法律保护的限度，法院依法对超出银行同类贷款利率四倍的部分不予支持。雷金鹤作为借款合同的担保人并自愿与周伏云签订还款协议，属于履行义务的范畴，符合相关法律规定，故雷金鹤应承担连带偿还责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第四十八条、第五十二条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，判决如下：一、湖北千百意纺织科技有限公司偿还周伏云借款本金人民币600000元，此款自2015年4月16日起按银行同类贷款利率的四倍计算利息至还款之日；二、雷金鹤、许国文、严绍敏对上列第一项判决事项承担连带清偿责任；三、汉川市亿达热能有限公司对上列第一项判决事项中湖北千百意纺织科技有限公司不能清偿部分的金额承担十分之一的偿还责任；四、驳回周伏云的其他诉讼请求。上述应付款项，由湖北千百意纺织科技有限公司、汉川市亿达热能有限公司、雷金鹤、许国文、严绍敏于本判决生效之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。案件受理费9800元，财产保全费3520元，二项合计人民币13320元，由湖北千百意纺织科技有限公司、雷金鹤、许国文、严绍敏共同负担。
千百意公司不服原判，向本院提起上诉，请求撤销原判，驳回周伏云对该公司的诉讼请求。事实与理由：原判认定事实不清，判决结果不当。2014年4月16日，千百意公司的股东雷金鹤因为资金周转困难，而向周伏云借款。在千百意公司其他三个股东（包括大股东、董事长彭虎）均不知情的情况下，与另外二个股东许国文、严少敏擅自以千百意公司的名义与周伏云签订了借款合同，约定借款150万元，借款期限二个月。在相关借款到账后，又及时将全部款项转到雷金鹤的个人帐户。2015年1月，千百意公司发现上述问题后，立即要求雷金鹤及相关股东采取措施，明确实际借款主体，并重新签订借款合同，防止给千百意公司造成经济损失。2015年1月27日，雷金鹤与周伏云重新签订了一份借款协议，明确了雷金鹤是上述150万元借款的借款人，同时说明雷金鹤前期已经支付了部分本金和利息（每期利息高达4.5万元），并约定了还款计划和违约责任。因此，周伏云与雷金鹤签订借款协议的行为，是对其二人之间借款事实的确认，也是对原借款合同主体的更正。
周伏云答辩称，1、借款合同中的借款人是千百意公司，周伏云将借款也汇至千百意公司的帐户，故本案的实际借款人就是千百意公司。2、周伏云与雷金鹤达成还款协议，只是表明雷金鹤愿意代千百意公司偿还借款，并不是周伏云对实际借款人的确认，也不是对借款主体的更正，更不是对千百意公司借款追偿权利的放弃。请求驳回上诉，维持原判。
二审诉讼期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理查明，原判认定的事实属实。
本院认为，周伏云依其与千百意公司于2014年4月16日签订的民间借贷合同，实际借款给千百意公司150万元的事实清楚，证据充分，双方之间的借贷关系合法有效。2015年1月27日，虽然雷金鹤以其个人的名义与周伏云签订了一份还款协议，约定所欠周伏云60万元的借款本金及利息由雷金鹤于2015年12月31日前全部还清，但是，该约定系雷金鹤与周伏云个人之间的约定，千百意公司并未作为协议的其中一方参与协商，且该还款协议中也并未明确约定周伏云与千百意公司于2014年4月16日签订的民间借贷合同无效或者终止履行，故千百意公司仍应依该公司与周伏云签订的民间借贷合同履行还款义务。原判认定事实清楚，实体处理适当，本院依法予以维持。千百意公司的上诉经查不能成立，本院依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9800元，由千百意公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李国华
审判员 孟晓春
审判员 夏建红
二〇一六年五月十八日
书记员 邵 杰