甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终525号
原公诉机关兰州市安宁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，汉族，1964年11月15日出生于山东省汶上县，初中文化，无业，住汶上县。2016年12月28号因涉嫌合同诈骗被抓获归案，2017年1月4日被刑事拘留，同年1月24日被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
兰州市安宁区人民法院审理兰州市安宁区人民检察院指控原审被告人王某甲犯诈骗罪一案，于2017年11月7日作出（2017）甘0105刑初230号刑事判决。原审被告人王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人王某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年1月26日，庆阳市某某房地产开发有限公司与广东省八建集团有限公司签订《直接发包确认书》，确定庆阳市紫玉润园商住小区建设项目的5#7#9#10#（AB）11#12#15#楼由广东省八建集团有限公司（以下简称广东八建甘肃分公司）为工程施工单位。
2016年2月23日，被告人王某甲与广东八建甘肃分公司签订《工程项目内部承包责任书》，由被告人王某甲承建紫玉润园10号楼、11号楼的工程施工，合同规定：王某甲需自合同签订之日起，七个工作日内缴齐合同履约保证金、安全施工文明措施费、农民工工资保证金三项费用共计414万元后合同生效，否则该合同作废；同时，因被告人王某甲提出其需融资，要求该公司为其出具《进场通知书》，该公司遂于当日出具《进场通知书》一份。2016年1月1日，侯某某代被告人王某甲向广东八建甘肃分公司交纳农民工工资保证金50万元，3月9日，王某甲再次交纳工程押金20万元。但后因被告人王某甲无法在规定的期限内缴齐该三项保证金，2016年4月，广东八建甘肃分公司遂将紫玉润园10号楼、11号楼承包给他人。
2016年3月19日，被告人王某甲在未得到广东八建甘肃分公司授权，亦未与该公司签订其他工程项目承包合同的情况下，以”广东八建驻西北甘肃分公司”的名义在兰州市安宁区桃花苑小区，与被害人马某某签订庆阳市紫玉润园9号楼《建筑工程劳务承包合同》，并以此为由多次向马某某骗取工程保证金。自3月23日至6月20日，马某某通过银行转账及现金支付的方式共向被告人王某甲缴纳工程保证金共计44.6万元。
原审认定上述事实的证据有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的报案材料、被害人马某某陈述、证人证言、直接发包确认书、建设施工协议书、承包责任书、进场通知、建筑工程劳务承包合同、银行明细、借条、收条及被告人王某甲供述等。
原判认为，被告人王某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，共计44.6万元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人王某甲认罪态度较好，可依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金40000元；赃款44.6万元继续追缴。
上诉人王某甲提出，其与广东八建甘肃分公司的负责人王某乙、许某某口头约定由其承接5、7、9号楼工程并已实际入场施工，同时公司给其出具了《进场通知书》，能够证明其已承接了上述工程的事实。原判认定其取得该通知书去融资与事实不符。其只收取了马某某押金20万，剩余的24.6万元是借款，收条是在马某某威胁下改成收到44.6万元押金。请求二审法院从轻判处。
经审理查明：上诉人王某甲以承包工程为由诈骗被害人马某某工程保证金44.6万元的事实清楚。
认定上述事实证据有：
1、受案登记表、报案材料、立案决定书、抓获经过，证实2016年9月22日11时许马某某向兰州市公安局安宁分局报案称2016年3月，被一名叫王某甲的男子以承揽工程为由，在兰州市安宁区与其签订施工合同后骗取其工程保证金66.6万元。公安机关于2016年9月27日对本案立案侦查，同年11月11日王某甲被上网追逃。2016年12月28日循化县公安局积石镇派出所在该县积石镇黄河假日宾馆208房间将其抓获。
2、被害人马某某陈述，证实2016年3月我通过张某某认识了王某甲、韩某某，张某某介绍王某甲是广东八建甘肃分公司的负责人，韩某某是王某甲的合伙人。张某某和王某甲说他们在庆阳市西峰区紫玉润园承包了工程，可以将活分包给我，还给我看了资质复印件、公章等，我就初步相信了他们的话。2016年3月13日我和王某甲签订了紫玉润园2号楼、8号楼的承包合同，后得知2号楼、8号楼不是广东八建在承包，八建承包的是5、7、9、11号楼。我找到张某某、王某甲重新签订了9号楼的施工合同，但前提是我要交纳80万保证金，后我在2016年3月23日至5月期间通过给现金及转账的方式，一共给了他44.6万元工程保证金，我让他打了一张总的条子，日期是王某甲自己写到了3月23日的，也就是我提交给公安机关的那张。王某甲收了保证金没有让我干活，后来我到广东八建了解后发现被骗了。
3、庆建直发施(2016)01号直接发包确认书、建设施工协议书(2015年11月10日)，证实庆阳市某某房地产开发有限公司与广东省八建集团有限公司签订协议，确定庆阳市紫玉润园商住小区建设项目的5#7#9#10#(AB)11#12#15#楼由广东八建甘肃分公司为工程施工单位。
4、承包责任书、进场通知，证实被告人王某甲与广东八建甘肃分公司签订协议，约定由被告人王某甲在交清相关保证金的情况下承接紫玉润园10号楼、11号楼的工程。
5、建筑工程劳务承包合同，证实被害人马某某提供的被告人王某甲以”广东八建驻西北甘肃分公司”名义与其签订庆阳市紫玉润园9号楼承包施工合同书。
6、银行卡交易明细，证实被害人马某某分多次向上诉人王某甲转款的情况。
7、借条、收条，证实上诉人王某甲收取被害人马某某工程保证金44．6万元。
8、广东省八建集团有限公司甘肃分公司情况说明、证明，证实该公司未向任何人授权刻用公司印章；广东省八建集团有限公司甘肃分公司出具说明证实王某甲、张某某、韩某某非其公司人员，无权代表该公司对外签订任何合同。
9、辨认笔录，证实经被害人马某某混合辨认出上诉人王某甲就是收取其工程保证金的人。
10、证人证言
（1）张某某证言，证实我通过朋友介绍认识了王某甲和马某某，王某甲说他能通过关系干庆阳紫玉润园的活。因马某某想承接工程，我就把他介绍给了王某甲。王某甲收取了马某某16万现金的保证金，其余的不知道。后马某某没有进入工地干活。
（2）韩某某证言，证实2016年我接到王某甲的电话，让转告马某某把20万元打过去，后我联系了马某某转告了王某甲的话。后马某某找到我说找不到王某甲了，王某甲的电话从8月13日开始就关机了，我也联系不到他。
（3）许某某证言，证实我在广东八建甘肃分公司上班，负责庆阳市西峰区紫玉润园项目的后勤。王某甲、张某某、韩某某不是公司的人，我没有委托他们将该工程向外发包。2016年2月我公司给王某甲开过一张进场通知书，但通知书并不意味着他能进场干活，当时是因为他说为了融资凑10、11号楼的保证金，对方必须见到进场通知书，所以我公司才给他开的，进场通知书没有写进几号楼，也没写是开给谁的。后来他没交上保证金，10、11号楼的合同就作废了。王某甲和5、7、9号楼没有任何关系。
（4）王某乙证言，证实我是紫玉润园项目的副总，与广东八建集团是合伙关系。王某甲是我堂弟，出于帮他的考虑我同意将该工程的10号楼、11号楼承包给了他，但他一直无法足额交纳保证金，2016年3、4月份王某甲的承包合同就被终止了，5月份将他清出施工现场。王某甲无权代替广东八建向外签订承包合同，也无权对外分包5、7、9号楼的轻工。2016年7月1日马某某带人来项目部闹事才知道王某甲涉嫌诈骗马某某的事。
11、上诉人王某甲供述，证实2016年2月23日我与广东八建集团甘肃分公司签订了庆阳紫玉润园工程10号楼、11号楼的施工合同，后来这两个工程又转包给别人了。2016年5月份，八建公司又把5、7、9号楼工程包给我，但没签协议。5月底我进场干了70天左右5号楼的基础活，6月八建领导付长友让我再交150万元工程押金，我交不出他们就不让我干了。2016年1月我通过张某某认识了马某某，他想承包工程，我就给他说我是广东八建公司甘肃分公司在紫玉润园工程的第一施工工队承包人，并将9号楼的轻工包给他。3月份公司暂定的名字是广东八建驻西北甘肃分公司，我就以此公司的名义和马某某签订了9号楼工程的分包协议，但从来没和他签过2号、8号楼的协议。我让马某某交工程保证金，他给了我20万元的现金。2016年4月到5月，我在紫玉润园干活的时候手里缺钱又以交保证金为由让马某某给我打款24.6万元，都是转到我邮政银行卡号上，我给他打了个保证金44．6万元的总条子。9号楼的工程马某某没有干，后来找我要保证金，我和马某某一起找广东八建甘肃分公司要钱，但没有要上我就到青海来了。
上述证据，在一审开庭审理时均已当庭出示并质证，二审期间上诉人未提出新的证据。经审查上述证据，来源合法，内容客观、真实，能够形成完整证据链，本院予以确认。
关于上诉人王某甲所提其与广东八建甘肃分公司的负责人王某乙、许某某口头约定由其承接5、7、9号楼工程并已实际入场施工，同时公司给其出具了《进场通知书》，能够证明其已承接了上述工程的事实。原判认定其取得该通知书去融资与事实不符的上诉理由。经查，证人王某乙、许某某均证实广东八建甘肃分公司未与上诉人王某甲签订5、7、9号楼的承包合同，王某甲与该工程无任何关系，上诉人王某甲本人亦未提供证据证实其已承包了上述工程。《进场通知书》并未列明被通知主体、进场施工的具体工程等信息，该通知书并不能证明王某甲与广东八建甘肃分公司之间存在合同关系，亦不能证明上诉人王某甲已实际承包该工程。该上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人王某甲所提其只收取了马某某押金20万，剩余24.6万元是借款，后在马某某的威胁下将收条改成了44.6万元押金的上诉理由。经查，被害人马某某基于对王某甲虚构的其已承包紫玉润园相关工程的信任，为获得分包工程向其交纳了相关的工程保证金44.6万元的事实，有被害人陈述、证人证言、收条等予以证实，上诉人王某甲在侦查阶段的供述对收到该笔款项亦予认可，上述证据之间能够相互印证。现有证据并不能证明上诉人王某甲系在受胁迫的情况下向马某某出具收条，该上诉理由没有相关证据予以证实，不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 健
代理审判员 邴健锋
代理审判员 马 岩
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 董亚辉
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