湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1002民初2248号原告王杰，男，1987年1月14日出生，汉族，湖南省临武县人，个体工商户，住湖南省郴州市北湖区。委托代理人彭园，湖南联合创业律师事务所律师。被告肖振华，男，1991年2月1日出生，汉族，湖南省郴州市苏仙区人，个体工商户，住湖南省郴州市北湖区。委托代理人李建雄，湖南民浩律师事务所律师。委托代理人文正茂，湖南民浩律师事务所律师。第三人湖南皇家艺匠工程有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区燕泉路燕泉广场8栋143号。法定代表人肖振华，该公司总经理。原告王杰与被告肖振华及第三人湖南皇家艺匠工程有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2016年8月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王杰委托代理人彭园、被告肖振华及其委托代理人文正茂、第三人湖南皇家艺匠工程有限公司法定代表人肖振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还公司存款22651.93元；2、判令被告返还应归公司的利润人民币20622.5元；3、判令被告向公司承担违约金240000元；以上三项合计283274.43元。4、确认被告执行公司事务存在不当行为而被除名退伙的决定合法，以及被告的合伙份额归原告所有；5、撤销被告的法定代表人资格；6、本案的诉讼费用由被告承担。原告王杰为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、原告身份信息，拟证明原告的主体适格。2、被告身份信息，拟证明被告的主体适格。3、《合伙经营协议》、全国企业信息公示系统查询单，拟证明一、证明原告与被告就合作经营皇家艺匠涂料达成了《合伙经营协议》，并注册成立了湖南皇家艺匠工程有限公司；二、证明原告持有该公司58%的股权，被告持有该公司42%的股权；三、证明被告系该公司的法定代表人、执行董事，并对公司的经营管理活动负责；四、证明《合伙经营协议》第九条对合作期间的双方禁止行为作出了约定，其中明确约定不能在外接私单，否则除取得的利润归并公司外，还应向公司承担相当于最高月利润12倍的违约金；五、证明《合伙经营协议》第六条约定，如果被告在执行合伙组织事务时存在不正当行为以及违反禁止行为规定的，原告有权对被告按除名退伙处理，被告自愿放弃其名下的公司股份，并归其他合伙人却原告所有。4、被告私接工程项目情况表，拟证明一、证明被告承认在合伙经营期间在外接私单的事实；二、证明被告在外私接工程项目的行为违反了《合伙经营协议》第九条禁止行为的约定；三、证明被告因此取得的20622.5元利润应归公司所有；四、证明被告应当向公司及原告承担违约责任。5、利润表，拟证明一、证明最高月净利润为20697.8元；二、证明被告应向公司及原告支付违约金24万元（其余部分原告自愿放弃）。6、银行卡及其银行流水，拟证明一、证明该卡一直由公司使用；二、证明双方发生争议后，被告密码挂失的方式，恶意侵占了公司在卡上的余额22651.93元，并拒不归还。7、视频光盘，拟证明一、原告发现被告接私单的工地情况；二、被告承认存在接私单，侵害公司权益和其他股东权益的行为；三、被告就其接私单的情况向原告出具接私单情况表（证据四），被告在表上签字予以确认。8、照片，拟证明被告肖振华在郴州博皇国际家居里另开一家公司的事实。被告肖振华辩称，一、关于公司事务应当依据公司法和公司章程处理的问题。2015年3月11日，答辩人与被答辩人签订《合伙经营协议》，对筹备成立公司的有关事项包括公司名称、经营场所、双方出资份额、经营决策机制以及违约责任等都进行了约定。2015年3月25日，双方签订湖南皇家艺匠工程有限公司章程，按照《公司法》及相关法律法规的规定，重新就之前约定的有关事项进行了修改、调整和规范。因此，公司成立后，合伙经营协议被公司章程所取代，有关公司经营、利润分配以及违约责任等相关事项都应当以公司章程规定为准。二、关于公司存款和利润的处理问题。根据《公司章程》第十五条、第十九条之规定，被告作为湖南皇家艺匠工程有限公司执行董事和法定代表人，有权制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案。事实上，被告也是按照双方约定在全权负责对外开展业务、订立合同以及公司内部的经营管理，公司结算资金也是进入被告的个人银行账户。原告所称的爱莲花园、悦仓网咖等五单业务，被告均系以公司名义对外正常开展业务，所产生的利润经财务核算之后自当作为公司利润入账。然而就在这些业务施工期间，被告因复习备考需要向公司请假一个月，原以为待上述业务施工完毕并付清款项后报公司财务入账核算，未料原告竟以此为由，强行将我非法除名，并要求我自动放弃公司全部股份和公司经营利润。为维护自身合法权益不受侵害，被告只得将用于公司资金结算的个人银行账户申请了暂时冻结，待双方就公司的相关事项全部协商处理妥当之后再行解冻。三、关于承担违约责任的问题。被告以公司名义对外签署业务合同、安排人员进场施工，完全是依法正常履行职务的行为。被告因复习备考而向公司请假也是事实，况且上述五笔业务并未施工完毕，合同款项也没有全部结清，待被告考完回公司上班再通过财务核算后将公司利润入账也不会给公司或其他股东造成损失，故不应当承担违约赔偿责任。四、关于除名退伙和撤销法定代表人资格的问题。原告未召开股东会就非法解除被告在公司的一切职位，显然是在滥用股东权利，违反了《公司法》的规定，是无效的。原告诉请将被告从公司除名退伙，则使公司由有限公司变更为一人公司，依章程需经代表三分之二以上表决权的股东通过，而原告只占有58%的公司份额，无权单方面或通过股东会会议将被告除名退伙。五、关于公司解散清算的问题。被告作为执行董事，有权制订公司解散方案，并主持召开股东会，经代表三分之二以上表决权的股东通过。被告可以经被答辩人同意后依法转让其股权，原告在同等条件下享有优先购买权。如果双方不同意股权转让，也不想继续经营，则可以成立清算组对公司相关事务进行清算处理，并在清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记。被告认为，公司的发展壮大离不开股东的相互信任和支持，既然双方已经出现裂痕，被告也无意继续经营下去。被告肖振华为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：1、被告身份证，拟证明被告的诉讼主体适格。2、湖南皇家艺匠工程有限公司企业登记信息，拟证明原、被告双方所占股份比例和公司基本情况。3、《湖南皇家艺匠工程有限公司章程》，拟证明被告依据公司章程规定担任法定代表人，负责公司的日常经营管理，没有违约行为。4、被告垫付及未到公司报销的部分款项，拟证明2016年6月至9月，公司拖欠被告工资款及各项由被告个人垫付而公司未予报销的部分款项合计22468元。这与原告所主张的被告需归还的公司利润事实不符，也证明被告未与公司结算事出有因，更不是被告应承担违约责任的理由。5、录音，拟证明2016年7月份被原告解除职务之后，该公司所做工程业务，接的单子产生的金额为198925元，所产生的利润也应该归公司，被告作为股东有权进行利润分配。第三人湖南皇家艺匠工程有限公司陈述：一、我公司的公章在原告手上，所以我公司没有委托给律师代理，且被告肖振华是该公司的法定代表人。二、陈述意见与被告的答辩意见一致。第三人湖南皇家艺匠工程有限公司未举证。根据当事人的举证、质证和本院认证的情况，结合庭审中当事人的陈述，本院确认如下事实：2015年3月11日，以原告王杰为乙方，以被告肖振华为甲方，签订的《合伙经营协议》，该协议约定：“……合伙组织名称为：湖南皇家艺匠装饰工程有限公司（‘湖南博德装饰工程有限公司’为备用）。合伙经营项目为：皇家艺匠艺术涂料。……第三条由于经营地址与美奂装饰工程有限公司144号门面相通，水电费、物业费及其他相关费用与美奂装饰工程有限公司共同承担，双方各负责一半。……各合伙人占有合伙组织财产份额为：甲方出资人民币肆万贰仟元整，占公司股份百分之四十二。乙方出资人民币伍万捌仟元整，占公司股份百分之五十八。……2、盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例分配。每月结算一次，三个月进行一次分红。3、债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例承担。……1、召集：合伙人会议由合伙事务执行人肖振华召集和主持，合伙负责人可根据情况需要决定召开合伙人会议；……第九条禁止行为（一）未经本合伙协议或合伙人会议授权，禁止任何合伙人私自以合伙组织名义进行业务活动，私自进行业务获得利益归全体合伙人，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿；（二）禁止合伙人参与经营与本合伙项目相似或有竞争的业务，如违反规定经营，应向本合伙组织支付前两年内经营所得利润最高月份利润（或平均利润）12倍的违约金；……凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间应先共同协商，如协商不成，提交郴州仲裁委员会仲裁。……”协议签订后，原告王杰与被告肖振华于2016年3月26日成立湖南皇家艺匠工程有限公司，并签订《湖南皇家艺匠工程有限公司章程》，该章程约定：“第一条依据《中华人民共和国公司法》及有关法律、法规的规定，由肖振华、王杰2人共同出资，设立湖南皇家艺匠工程有限公司，特制定本章程。第二条本章程中的各项条款与法律、法规、规章不符的，以法律、法规、规章的规定为准。……第三条公司名称：湖南皇家艺匠工程有限公司。第四条公司住所：郴州市北湖区××商业广场××号。……第五条公司经营范围：建筑装饰工程的设计、施工和技术服务，园林工程、市政工程、安防工程的施工、维护、展台、舞台的设计、安装服务、装饰材料、无线交电、办公用品、电子产品、日用百货的批发兼零售。第四章公司注册资本及股东的姓名（名称）、出资方式、出资额、出资时间。第六条公司注册资本200万元人民币。第七条股东的姓名（名称）、认缴出资额、出资时间、出资方式、持股比例如下：股东姓名肖振华、认缴出资数额84万元，出资时间2025年12月31日前，出资方式货币，持股比例42%。股东姓名王杰、认缴出资数额116万元，出资时间2025年12月31日前，出资方式货币，持股比例58%。（一）股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。……（三）股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。……”公司成立后，任命被告肖振华为法定代表人，以湖南皇家艺匠工程有限公司名义对外经营，并以被告肖振华的名义办理了一张中国光大银行阳光借记卡（卡号为：62×××82），该卡一直由湖南皇家艺匠工程有限公司使用，尚有存款22651.93元。后被告肖振华在外接受工程，原告王杰即认为被告肖振华在外以公司名义私自获取利润，酿成纠纷。本院认为：本案立案案由为合伙协议纠纷，经审查应为损害公司利益责任纠纷。损害公司利益责任纠纷，是指公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益引发的纠纷。根据《中华人民共和国公司法》第152条规定：当公司的股东、董事、监事、高级管理人员损害公司利益时，可以由公司董事会或执行董事、监事会或监事，以公司名义对其提起损害赔偿诉讼，也可以由公司股东提起股东代表诉讼，即当公司董事会或执行董事、监事会或监事未提起损害赔偿诉讼时，由符合一定持股条件的股东以自己的名义，直接向人民法院提起诉讼。本案中，原告王杰以其个人名义代表公司诉讼，符合法律规定，本院予以认可。原、被告在经营过程中，以被告肖振华名义开立的，一直为公司使用的中国光大银行阳光借记卡（卡号为：62×××82）存款余额22651.93元，该存款余额理应为第三人湖南皇家艺匠工程有限公司所有。被告肖振华应予返还给公司。原告诉请：“2、判令被告返还应归公司的利润人民币20622.5元；3、判令被告向公司承担违约金240000元；”。因原告王杰未举证证实，本院予以驳回。原告诉请：“4、确认被告执行公司事务存在不当行为而被除名退伙的决定合法，以及被告的合伙份额归原告所有；5、撤销被告的法定代表人资格；”系另外法律关系，不属本案审理范畴，本院亦依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百四十七条、第一百四十九条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告肖振华在本判决生效后十日内返还给第三人湖南皇家艺匠工程有限公司存入在中国光大银行阳光借记卡（卡号为：62×××82）存款余额22651.93元。二、驳回原告王杰的其他诉讼请求。如果被告肖振华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5549元，由被告肖振华承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  陈建国人民陪审员  任 萍人民陪审员  杨小宁二〇一七年三月十五日书 记 员  李 晴附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。