福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽04民终568号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司，住所地福建省长汀县兴民技术开发区1-5层。
主要负责人：何惠平，该公司经理。
委托诉讼代理人：罗鹏，福建正廉律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：杨得金，女，1963年11月14日出生，汉族，住福建省宁化县。
委托诉讼代理人：罗绪欣，福建翠城律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）：江柳，男，1973年10月22日出生，汉族，住福建省长汀县。
被上诉人（原审被告）：许秀荣，女，1968年12月29日出生，汉族，住福建省长汀县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司（以下简称人保长汀公司）因与被上诉人杨得金、江柳、许秀荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省宁化县人民法院（2016）闽0424民初1350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保长汀公司的委托诉讼代理人罗鹏与被上诉人杨得金的委托诉讼代理人罗绪欣到庭参加诉讼。被上诉人江柳经本院依法传票传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。
人保长汀公司上诉请求：撤销一审判决中有关医疗费19146.56元及后续治疗费13600元的判决内容并依法改判，二审诉讼费由杨得金承担。事实和理由：1.非医保费用及与交通事故治疗无关的费用不应由保险公司承担，故医疗费中应当扣除20%的非医保费用。一审法院判决人保长汀公司赔偿杨得金医疗费19146.58元缺乏事实和法律依据。2.福建中博司法鉴定中心针对原告的后续医疗费作出13600元的评定，但是该鉴定书所依据的后续费用是参照湖北省最新伤残程度鉴定通知《关于法医临床伤残程度鉴定若干问题的指导意见》而作出的，该鉴定书不能作为后续医疗费的评定依据。该后续医疗费用还未发生，从公平、公正的角度出发，应待实际发生后再行诉讼。一审法院判决人保长汀公司赔偿杨得金后续治疗费13600元缺乏事实和法律依据。
杨得金辩称，1.杨得金在一审中提交的2016年3月1日至2016年4月22日出院记录、疾病诊断证明，费用清单、住院发票等证据，足以证明杨得金在本案交通事故中造成医疗费损失19146.56元的事实。该医疗费属为抢救杨得金而产生的合理、必然费用。2.本案中杨得金的后续治疗费是必然发生的费用。福建中博司法鉴定所在福建省未出台伤残鉴定指导意见时，合理参照经济水平和生活水平与福建大体相当的湖北省伤残鉴定指导意见，而评定杨得金需后续治疗费13600元的鉴定意见是合理的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原审。
杨得金向一审法院起诉请求：1.判令人保长汀公司在交强险责任限额内先行赔付杨得金医疗费10,000元、误工费13,753.74元、护理费6,500元、残疾赔偿金27,586元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,000元、鉴定费1,300元、被抚养人生活费2,990.25元，合计68,129.99元，余额27,426.58元由人保长汀公司在商业第三者责任保险责任限额内承担赔偿责任；2.江柳对上述赔偿损失承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由江柳、人保长汀公司承担。
一审法院认定事实：2016年3月1日9时50分许，江柳驾驶闽Ｆ×××××小型客车，沿宁化乡道行驶至宁化县淮土镇街上路段时，刮碰到行人杨得金，造成杨得金受伤的交通事故。杨得金受伤后，被送往宁化县医院住院治疗52天，花费医疗费用19,146.58元。2016年3月1日，宁化县公安局交通管理大队对本起事故作出宁第3504241201600276号道路交通事故认定书，认定江柳负事故全部责任，杨得金无责任。2016年7月25日，杨得金的伤情经福建中博司法鉴定中心鉴定为十级伤残。许秀荣系闽Ｆ×××××小型客车的所有权人。发生交通事故时，许秀荣将闽Ｆ×××××小型客车借用给江柳驾驶。闽Ｆ×××××小型客车在人保长汀公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和50万限额的不计免赔率的商业第三者责任保险。在发生本案交通事故后，江柳已垫付给杨得金医疗费19,146.58元和护理费5,500元。江柳、人保长汀公司对杨得金的营养费1,560元、误工费13,753.74元、残疾赔偿金27,586元无异议，一审法院予以确认。
一审法院认为：1.关于医疗费问题。“非医保不赔”条款是指保险合同中约定保险人对被保险人超出医保标准范围外的医疗费用不予赔付的条款。“非医保不赔”条款实际上减轻了保险人的赔付责任，属于广义的免责条款，保险人对该条款负有明确说明义务。人保长汀公司未提供有效证据证明杨得金在住院期间花费的医疗费用中哪些属非医保用药，又未举证证明其对“非医保不赔”条款履行了明确说明义务，应承担举证不能的法律后果。故人保长汀公司提出应剔除非医保费用的辩解不能成立，不予支持。故确定杨得金的医疗费为19,146.58元。2.关于住院伙食补助费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，杨得金主张按照60元/天计算，未超出本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，故对杨得金主张住院伙食补助费3,120元，予以支持。3.关于护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，杨得金因本案交通事故受伤住院治疗，住院期间确需1人护理，杨得金住院52天，护理时间应按实际住院天数计算；护理人员系护工巫朝凤，护理费中的5,500系由江柳支付，另1,000元由杨得金自行支付，护理费发票，人保长汀公司对其真实性无异议，故对杨得金主张护理费6,500元，予以支持。4.关于被抚养人生活费问题。杨得金的伤残等级经鉴定为十级，劳动能力确实部分丧失，结合其伤残部位，可酌定丧失10%的劳动能力。杨得金提供了宁化县淮土镇桥头村民委员会和宁化县公安局淮土派出所共同出具的证明，用以证明杨得金需要抚养其母亲孙炳财，且孙炳财有两个抚养人，该证据来源于杨得金户籍地的基层组织，具有较强的证明力，而人保长汀公司未提供相反的证据予以反驳，故对该证据予以采信。孙炳财（1938年6月3日出生）系杨得金母亲，属农村居民，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，杨得金主张按11,961元/年计算孙炳财的生活费，符合法律规定，应由孙炳财的子女2人抚养，按5年计算为2,990.25元[11,961×5年÷2人×10%]。根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国侵权责任法)若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，本案残疾赔偿金共计30,576.25元(27,586元+2,990.25元)。5.关于鉴定费问题。杨得金请求赔偿鉴定费1,300元不属于保险赔偿范围。鉴定费系江柳的侵权造成杨得金的损失，结合本院对司法鉴定意见的采信情况，故认定杨得金鉴定费损失为1,300元。6.关于交通费问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，杨得金未提供交通费票据，人保长汀公司同意赔偿520元，鉴于杨得金在宁化医院住院治疗，故酌定交通费为520元。7.关于精神损害抚慰金问题。本案交通事故造成杨得金伤残，给杨得金身心造成巨大伤害，应予精神抚慰。结合侵权过错责任、伤害程度、侵权方式和当地平均生活水平等因素，确定精神损害抚慰金为5,000元。8.关于后续医疗费问题。根据出院记录和鉴定意见，杨得金的损伤拆除内固定物的后续治疗费属必然发生的费用，为减轻当事人讼累，可以一并予以赔偿。人保长汀公司不申请重新鉴定，亦未提供相反的证据予以反驳，故对福建中博司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书及其有关杨得金后续医疗费评定有关问题的补充说明予以采信。该鉴定意见书仅是参照湖北省的伤残鉴定指导意见，湖北省的经济水平和生活水平与福建省的大体相当，在福建省未出台指导意见时，参照使用较合理。杨得金需要取出一块钢板及二枚螺钉的内固定，鉴定后续治疗费为13,600元较合理。故认定杨得金的后续治疗费为13,600元。综上，杨得金的人身损害的赔偿项目和数额确定为：医疗费19,146.58元、后续治疗费13,600元、营养费1,560元、住院伙食补助费3,120元、护理费6,500元、误工费13,753.74元、残疾赔偿金30,576.25元、交通费520元。杨得金的精神损害抚慰金为5,000元,鉴定费损失为1,300元。一审法院认为，江柳违反道路交通安全管理法律法规，驾驶机动车，造成杨得金受伤的交通事故，江柳的行为已构成侵权，应依法承担民事赔偿责任。本案肇事车辆（闽Ｆ×××××）已在人保长汀公司投保了机动车交通事故责任强制保险，交通事故发生在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，人保长汀公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔偿杨得金的损失。杨得金的医疗费19,146.58元、后续治疗费13,600元、营养费1,560元、住院伙食补助费3,120元，共计37,426.58元，应由人保长汀公司在医疗费用赔偿限额项下赔偿杨得金10,000元，超出医疗费赔偿限额27,426.58元，应根据责任分担；杨得金的护理费6,500元、误工费13,753.74元、残疾赔偿金30,576.25元、交通费520元、精神损害抚慰金5,000元，共计56,349.99元，应由人保长汀公司在伤残赔偿限额项下赔偿。本案江柳负事故的全部责任，应承担100%赔偿责任。又因江柳驾驶的机动车已在人保长汀公司投保了500,000元的不计免赔率的机动车商业第三者责任保险，故人保长汀公司应在机动车商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿27,426.58元。杨得金花费的鉴定费1,300元亦属于损失范畴，该损失系江柳侵权所致，根据过错责任原则，故该损失应由江柳赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，杨得金的损失应由人保长汀公司赔偿，杨得金主张江柳承担连带赔偿责任，无法律依据，不予支持。江柳请求其垫付的医疗费19,146.58元和护理费5,500元由杨得金返还，各方当事人同意该款在本案中一并处理，故该垫付款24,646.58元可从杨得金在人保长汀公司的赔偿款项中返还。综上所述，对杨得金的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿杨得金各项损失10,000元，伤残赔偿限额项下赔偿杨得金各项损失56,349.99元。二、中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司应在机动车商业第三者责任险范围内赔偿杨得金各项损失27,426.58元。三、江柳应赔偿杨得金鉴定费损失1,300元。四、在中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司支付杨得金赔偿款后，杨得金应返还江柳24,646.58元。上述款项限在判决发生法律效力后10日内付清。五、驳回杨得金的其他诉讼请求。案件受理费2,189元，由杨得金负担567元，江柳负担1,622元。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。人保长汀公司提交以下证据：1.《机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）》复印件一份，拟证明保险公司已尽告知义务，根据保险条款约定，保险公司不承担非医保费用的赔偿。2.《龙岩市第二医院出院记录》复印件一份、《福建省医疗住院收费票据》复印件一份，拟证明案外人蓝富桥类似病情的后续花费大概5500元左右，鉴定机构参照湖北省作出的后续鉴定没有法律依据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨得金质证认为，其对人保长汀公司提交的该二份证据的真实性没有异议，但其认为人保长汀公司提交的《机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）》不属于新证据，《龙岩市第二医院出院记录》、《福建省医疗住院收费票据》与本案没有关联性。本院认为，杨得金对人保长汀公司提交的《机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）》复印件真实性无异议，本院对其真实性予以确认。人保长汀公司提交的《龙岩市第二医院出院记录》、《福建省医疗住院收费票据》与本案不具有关联性，本院不予采信。到庭当事人对一审法院审理查明的事实均无异议。一审法院审理查明的事实有相关证据在案佐证，本院依法予以确认。
根据当事人的上诉请求、答辩意见以及有关证据，并经当事人当庭确认，本案二审争议焦点为：杨得金提出的医疗费19146.58元及后续治疗费13600元是否应当由人保长汀公司赔偿的问题。
1.关于杨得金提出的医疗费19146.58元是否应当由人保长汀公司赔偿的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定并没有将医疗费的范围限定在医保用药范围内，因交通事故而实际产生的必要、合理医疗费用，赔偿义务人均应予以赔偿。二审中，人保长汀公司陈述，其对杨得金提交的医疗费用清单的真实性没有异议，其虽然对治疗的必要性和合理性持有有异议，但并未提供相应的证据进行佐证。因此，人保长汀公司提出非医保费用及与交通事故治疗无关的费用不应由保险公司承担的上诉理由，依据不足，不能成立。
2.关于杨得金提出的后续治疗费13600元是否应当由人保长汀公司赔偿的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，福建中博司法鉴定中心已经对杨得金的后续治疗费用数额作出了鉴定意见，因此杨得金在本案中一并对其后续治疗费主张赔偿，于法有据。虽然，人保长汀公司对杨得金主张的后续治疗费数额提出异议，但是其对福建中博司法鉴定中心的鉴定资质及鉴定程序并无异议，亦不申请重新鉴定。福建中博司法鉴定中心在福建省未对伤残鉴定出台指导意见的情况下，参照湖北省的伤残鉴定指导意见，对杨得金的后续治疗费作出鉴定意见，较为合理。该鉴定意见应予以采信。因此，人保长汀公司提出福建中博司法鉴定中心对杨得金后续治疗费作出的鉴定意见不能予以采信，该后续医疗费用应待实际发生后再行诉讼的上诉理由，依据不足，不能成立。
综上所述，人保长汀公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费619元，由中国人民财产保险股份有限公司长汀支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张连财
审判员 林广伦
审判员 谢学斌
二〇一七年七月二十一日
书记员 陈艳红
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。