宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）石刑初字第6号
公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市人民检察院。
被告人叶警龙，曾用名叶宁生，绰号“大象”，男，1977年2月16日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地：银川市金凤区，住银川市兴庆区。2009年6月因吸食毒品被银川市公安局兴庆区分局决定行政拘留十日，并处罚款2000元。2010年4月12日因犯非法持有毒品罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑二年九个月，2012年1月9日刑满释放；2014年2月20日因犯贩卖毒品罪被宁夏青铜峡市人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。2014年5月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年6月12日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
辩护人赵家鹏，石嘴山市法律援助中心指派律师。
宁夏回族自治区石嘴山市人民检察院以石检刑诉[2015]5号起诉书指控被告人叶警龙犯贩卖毒品罪一案，于2015年3月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月13日依法公开开庭进行了审理。石嘴山市人民检察院指派代理检察员张丽萍出庭支持公诉并依法监督庭审活动，被告人叶警龙及其辩护人赵家鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
石嘴山市人民检察院指控，1、2012年9月18日，被告人叶警龙在银川市星光花园门口以8000元的价格卖给张某某（已判刑）20克左右冰毒。
2、2012年12月23日，被告人叶警龙在银川市凤凰南街漫步青云游戏厅门口以2000元的价格卖给张某某（已判刑）5克左右冰毒。
3、2013年春节前后，被告人叶警龙在银川市以300元的价格向陈某某（已判刑）贩卖冰毒包子一个。
4、2013年5月份的一天，被告人叶警龙在银川市康平路附近以500元的价格向陈某某（已判刑）贩卖冰毒包子一个。
5、2013年5月份的一天，辛某某（已判刑）在石嘴山市大武口区通过ATM机给叶警龙尾号为1812的中国农业银行卡存入500元购买冰毒，后叶警龙在银川市卖给辛某某1克多冰毒。
2013年5月7日晚，公安民警在银川市兴庆区锦泰花园抓捕被告人叶警龙时其拒捕逃跑，公安民警在叶警龙租住的锦泰花园房屋内查获电子称两部、毒品冰毒疑似物13袋，净重131.01克。经鉴定，上述毒品疑似物含有甲基苯丙胺成分，含量为76.2%。
公诉机关认定上述犯罪事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等。
石嘴山市人民检察院认为，被告人叶警龙无视国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖冰毒，共计150余克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人叶警龙曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，在刑满释放后五年内再次贩卖毒品并应当判处有期徒刑以上刑罚，系毒品再犯、累犯，且其此次犯罪系2014年因犯贩卖毒品罪所判刑罚执行完毕前的漏罪，对其量刑时应同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条、第七十条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人叶警龙对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为其未向张某某、陈某某、辛某某贩卖毒品，也没有拒捕逃跑的意思，其行为构成非法持有毒品罪。
辩护人的辩护意见是：1、起诉书指控被告人涉嫌贩卖毒品五起事实的证据不足，查获的毒品在称量时被告人并不在场，证据有瑕疵；2、查获的毒品并未实际交易，未对社会造成危害，被告人叶警龙吸食毒品，在量刑时应予以考虑；3、被告人检举揭发了犯罪嫌疑人马某某，应认定为立功。
经审理查明：1、2012年9月18日，被告人叶警龙在银川市星光花园门口以8000元的价格卖给张某某（已判刑）20克左右毒品甲基苯丙胺。
2、2012年12月23日，被告人叶警龙在银川市凤凰南街漫步青云游戏厅门口以2000元的价格卖给张某某（已判刑）5克左右毒品甲基苯丙胺。
3、2013年5月份的一天，辛某某（已判刑）在石嘴山市大武口区通过ATM机给叶警龙尾号为1812的中国农业银行卡存入500元购买毒品甲基苯丙胺，后叶警龙在银川市卖给辛某某1克多毒品甲基苯丙胺。
同时查明：2013年5月7日晚，公安民警在银川市兴庆区锦泰花园抓捕被告人叶警龙时其拒捕逃跑，公安民警在叶警龙租住的锦泰花园房屋内查获电子秤两部、毒品甲基苯丙胺疑似物13袋，净重131.01克。经鉴定，上述毒品疑似物含有甲基苯丙胺成分，含量为76.2%。2014年2月20日，青铜峡市人民法院作出（2014）青刑初字第24号刑事判决书，以贩卖毒品罪判处被告人叶警龙有期徒刑十三年，并处罚金一万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并由本院确认的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书
证实：2013年5月3日，石嘴山市公安局大武口区分局民警在工作中发现，家住银川市兴庆区锦泰花园的叶警龙多次向大武口地区的毒品分销人员陈某某、张某某等人出售毒品冰毒，从中牟利。该局于当日立案侦查。
2、发破案经过
证实：2013年3月，石嘴山市公安局大武口区分局在办理张某某贩卖毒品案的过程中，张某某供述其贩卖的毒品冰毒一部分来源于叶警龙处，遂对叶警龙展开侦查工作。2014年5月，该局在办理陈某某贩卖毒品案过程中，陈某某供述其从一个外号叫“大象”的人那里购买过冰毒，经核实“大象”即为该局正在侦查的叶警龙，遂在陈某某的配合下于2013年5月7日晚对其进行抓捕，叶警龙拒捕逃跑。公安人员在见证人见证下对叶警龙租住的公寓进行了搜查，查获毒品冰毒130余克。随后该局通过技术部门对叶警龙进行监控。2014年4月，获知叶警龙被青铜峡市公安局抓获归案，并被青铜峡市法院判刑，遂将其押回再审。
3、身份信息、在逃人员登记信息表
证实：被告人叶警龙已达法定刑事责任年龄。2013年2月5日，叶警龙因涉嫌向他人贩卖毒品被青铜峡市公安局列为在逃人员。
4、刑事判决书、结案登记表、执行通知书、罪犯收押通知书
证实：被告人叶警龙于2010年4月12日因犯非法持有毒品罪被银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑二年九个月；被告人叶警龙因犯贩卖毒品罪于2014年2月20日被青铜峡市人民法院判处有期徒刑十三年（刑期自2013年11月3日起至2026年11月2日止），并处罚金一万元，系毒品再犯、累犯，已于2014年3月18日被宁夏服刑人员入监教育中心收押。
5、辨认笔录及照片
证实：在见证人见证下，公安机关分别组织张某某、辛某某对被告人叶警龙进行了辨认。经辨认，被告人叶警龙就是向张某某、辛某某贩卖毒品的人。王铁辨认出被告人叶警龙就是租住其在银川市兴庆区锦泰花园36-4-208室的房客。
6、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、称量笔录、情况说明
证实：2013年5月8日，石嘴山市公安局大武口区分局民警在见证人见证下，对叶警龙租住的锦泰花园36-4-208号公寓进行了搜查，在床的夹层中搜出毒品疑似物12袋（2袋淡黄色晶状物、10袋白色晶状物），在茶几上查获冰毒疑似物一袋（淡黄色晶状物），在床头柜上查获银行卡3张、居民身份证1张、电脑一套，并予以扣押。当场查获电子秤两个，但侦查员在书写搜查笔录时因笔误未将电子秤写入搜查笔录。查获的毒品经称量净重为131克。
7、收据、情况说明
证实：公安机关向石嘴山禁毒委员会办公室实交毒品120.85克，检材10.16克，共计131.01克。同时公安机关出具情况说明，对于在叶警龙租住的银川市锦泰花园36-4-208号房屋内查获的毒品疑似物，在送往公安部鉴定后因保存环境发生变化毒品受潮，造成毒品上交时重量产生误差。
8、调取证据通知书两份及明细表、查询财产通知书、冻结财产通知书、全国公安交通管理信息综合查询
证实：户名为叶警龙的工商银行卡，账户余额为163.05元，已被冻结163.00元；户名为叶警龙的中国农业银行卡，账户余额为0.02元，该卡于2013年5月7日在ATM机上现存500元；叶警龙名下无车辆信息。
9、房屋租赁合同书
证实：2013年3月3日，叶警龙租住银川市兴庆区锦泰花园房屋，租赁期限一年，合同书落款签字为叶京生。
10、通话记录清单
证实：张某某手机通话清单显示，被告人叶警龙于2012年9月18日、12月23日与张某某的通话情况。
11、公安部公物证鉴字（2013）6506号物证检验报告
证实：2013年12月26日，公安部物证鉴定中心对送检的冰毒疑似物进行了检验，留检重量10.16克，编为1号检材。经检验，检验结果：从1号检材中检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺（C10H15N）含量为76.2%。
12、物证
证实：公安机关扣押了被告人叶警龙的电子秤二个、银行卡三张、身份证一张。
13、讯问录音录像光盘2张
证实：公安机关讯问被告人叶警龙的情况。
14、证人张某某证言
证实：2012年8、9月份的时候，张某某在银川给叶警龙打电话，让他给张某某准备点儿货（指冰毒），叶警龙让张某某到星光花园门口找他，随后叶警龙开着一辆黑色轿车从小区里出来，张某某坐上他的车后给了他8000元钱，他一边开车一边给了张某某4包冰毒，大概20克左右。2013年元旦前的一天，张某某给叶警龙打电话，让他给拿点儿冰毒，叶警龙让张某某到凤凰南街的漫步青云游戏厅门口等他。在游戏厅门口，张某某给了叶警龙2000元钱，叶警龙给了张某某一小包冰毒，大概5克左右。
15、证人辛某某的证言
证实：辛某某吸食的毒品冰毒是从银川一个叫“大象”的人那里购买的。“大象”全名叫叶警龙。2013年5月份左右的一天中午，辛某某给叶警龙打电话说要购买冰毒，叶警龙说让把钱给他打到农行的账户上，辛某某到大武口煤校路口的ATM机上给他打了500元钱。第二天晚上七八点的时候，辛某某打车去了银川，叶警龙让辛某某到银川小吃街老四川汉餐馆找老板要张票，辛某某从老板处拿了一张电子票，后到宝湖东路万家超市，用电子票刷开了一个储物柜，柜子里放了一个烟盒，打开烟盒辛某某看见一个白色自封袋装有大概一克多冰毒，拿上冰毒后辛某某就打车回大武口了。
16、证人梁某某证言
证实：在2013年5月份以前，梁某某经常看见锦泰花园36号楼4单元的住户在小区里出入，这个人身高1.8米左右，很壮实，经常开着一辆深灰色轿车，车牌号的尾号是930。公安人员让他辨认的时候他从一组照片里认出来了，但他不知道这个人叫什么名字，梁某某见过他几次，但具体住哪一户就不知道了。梁某某在2013年5月份之前有两三次在36号楼的东南角看到一个三十岁左右的小伙子给他一些钱，给的都是百元钞，看样子还不少。
17、证人马某某证言
证实：马某某认识叶警龙，叶警龙外号“大象”，马某某找叶警龙购买过毒品。叶警龙住在银川市兴庆区锦泰花园的一个小公寓的二楼，是最靠里面的一个单元，具体房栋号不太清楚。马某某没有在叶警龙的住处存放过物品。2013年5月份之前，马某某找叶警龙购买过几次毒品，每次购买一小袋，马某某还见王江、王波兄弟俩、贺云鹏都在叶警龙那里购买过毒品，马某某不清楚叶警龙的毒品是哪里来的。2013年5月，叶警龙对马某某说有警察到锦泰花园抓他，把他的车给砸坏了，他把警察的车撞坏后开车跑了。
18、被告人叶警龙的供述和辩解
证实：叶警龙在银川市兴庆区锦泰花园租过公寓。房子是朋友租的，租房合同大概是在2013年过完年后叶警龙签的，因为叶警龙以前被判过刑，不愿意签自己的真实名字，签的是叶京生的名字。叶京生是叶警龙的哥哥。叶警龙一个人住这间公寓。2013年5月5日左右的一天晚上，马某某在位于银川市兴庆区上海新村小区马某某家里，拿出一个黑色的塑料袋，里面装了几袋冰毒，想在叶警龙处寄存一周左右，叶警龙就答应了。后马某某开车拉着叶警龙回到叶警龙在银川市兴庆区锦泰花园租的公寓，马某某把黑色塑料袋里的冰毒拿出来清点了一下，叶警龙看到马某某拿出来的冰毒有大袋子装的，也有分成小袋子的。叶警龙就把床板掀起来，让他把冰毒放到床板底下。马某某就把冰毒和一些做“壶壶”的工具放到了床板下面的夹层里。公安民警从叶警龙租住的公寓里查获的毒品就是马某某存放的。2013年5月7日晚上22时左右，叶警龙从自己租的公寓里出来，准备开车出去，启动车以后迎面开过来一辆车，还突然把大灯打开了，叶警龙就把车停下来了，看到有七、八个穿着便装的人走到叶警龙的车两边，喊着公安局的，让叶警龙开门下车，并要打开车门，但车门锁着没有打开，叶警龙不知道这些人是干什么的也没敢开门。然后这些人就开始砸叶警龙的车玻璃，叶警龙就害怕了，加大油门把前面挡着的车撞开，开车跑到金三角附近的一个停车场，把车停好以后打车去卡卡西游戏厅了。叶警龙往游戏厅走的时候给马某某打了个电话，告诉他有人砸叶警龙的车，让他到卡卡西游戏厅找叶警龙。过了两、三天，叶警龙一个人回到锦泰花园的公寓，发现房子里叶警龙自己买的东西都没了，马某某放在叶警龙这里的冰毒也没有了。后来因为冰毒的事还和马某某吵了好几次架。叶警龙只见过陈某某，不认识辛某某和张某某。叶警龙从马某某那里购买过四、五次毒品冰毒。
本院认为，被告人叶警龙向张某某、辛某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，并在其租住的房屋内查获毒品甲基苯丙胺131.01克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人叶警龙向张某某、辛某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺、在其租住的房屋内查获毒品甲基苯丙胺的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。公诉机关指控被告人叶警龙向陈某某贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，只有证人陈某某的证言以及辨认笔录，无其他证据予以印证，故对起诉书指控的该事实不予认定。被告人叶警龙因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，均应从重处罚，但青铜峡市人民法院（2014）青刑初字第24号刑事判决书认定叶警龙系累犯、毒品再犯，并依法已予从重处罚，故本案对此不再重复评价。被告人叶警龙因犯贩卖毒品罪于2014年被判刑，在刑罚执行完毕前发现漏罪，应依法作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条关于数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。关于被告人叶警龙认为其未向张某某、辛某某贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪的辩解以及其辩护人认为起诉书指控叶警龙涉嫌贩卖毒品证据不足的辩护意见，经查，证人张某某、辛某某的证言，张某某的通话记录，银行查询财产明细，辨认笔录等证据能够相互印证，证实被告人叶警龙向张某某、辛某某贩卖毒品甲基苯丙胺的事实，被告人叶警龙因贩卖毒品被抓获，从其租住的房屋内查获的毒品应认定为其贩卖毒品的数量，故该辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人认为被告人叶警龙检举揭发了犯罪嫌疑人马某某，应认定为立功的辩护意见，经查，现有证据不能证实被告人叶警龙有立功表现，故该辩护意见不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款，第六十九条，第七十条，第五十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶警龙犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产4万元；与前罪贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金1万元并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产5万元；
二、电子秤二个、银行卡三张、被公安机关冻结的被告人叶警龙的银行存款163.00元依法予以没收，上交国库。被告人叶警龙的身份证退还其本人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者向宁夏回族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 陈浩峰
审判员 吕晓芳
审判员 王 华
二〇一五年五月二十七日
书记员 张 娇
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条??判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。