广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2015）东一法东民二初字第613号原告浙江合源大象广告有限公司，住所地：浙江省宁波市北仑梅山盐场1号办公楼三号139室。法定代表人陈德宏，董事长。委托代理人黄礼广，广东瑞轩律师事务所律师。被告东莞岭南泌尿专科医院，住所地：广东省东莞市东城区火炼树怡丰都市广场三区。法定代表人董理。委托代理人吴永斌，广东海联泰达律师事务所律师。委托代理人黄良洪，广东海联泰达律师事务所律师。原告浙江合源大象广告有限公司诉被告东莞岭南泌尿专科医院广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月17日公开开庭进行审理。原告的委托代理人黄礼广、被告的委托代理人黄良洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年11月至2014年4月间，原告与被告签署了一系列广告合同，主要包括7份主合同及多份《补充协议》和《备忘录》。原告根据合同约定、法律规定和政府要求，认真履行了合同义务，被告在支付了部分费用后，却一直以种种理由拖延支付剩余的费用。经原告多次催，被告于2014年9月17日向原告确认截至2014年9月10日到期未付款项为3184956元。同时，被告还承诺自2014年9月起每月支付原告不少于100000元的广告费，直至上述款项支付完毕；如被告违反，则被告需按照原来合同的约定的计费标准及原来合同约定的违约责任。但被告还是失信于原告。按照原合同的约定，被告除向原告支付到期款项、滞纳金（利息）外，还应支付原告违约金955486元。大象广告有限公司（以下简称“大象公司”）为收款方便，已将在《户外广告牌租用合同》中对被告的到期债权转让给原告。据此，原告请求判令：1、被告支付广告发布费3184956元；2、被告支付原告利息损失（以逾期付款金额为本金，从逾期付款之日起至全部广告发布费付清为止，按照银行同期贷款利率计算）；3、被告支付逾期付款违约金955486元；4、被告承担本案诉讼费用。被告辩称，1、被告并非故意迟延支付广告费，而是原告违约在先，被告有权拒付广告费。原告制作的部分广告（合同编号：ZJHYCS20111123-117）没有达到被告的要求，经被告多次交涉，原告均拒绝改正，根据合同法第六十七条规定，被告有权拒付相关费用并要求原告赔偿一切损失。2、合同编号为ZJHYCS20111123-117的合同项下的广告费应当按照2000元/辆计算，该计算标准时双方最终沟通确定的。经结算，被告共欠原告广告、制作费合计1256000元。2014年6月24日，原告委托律师致函被告，再次确认该合同项下的费用共计1256000元。原告按合同约定计算没有事实与法律依据。3、2014年9月，双方对系列合同广告费结算，被告应付款项合计2299706元。因原告存在违约，考虑双方长期友好合作，双方同意按照2200000元结算。被告及时盖章并交付原告结算单，原告却因负责人出差原因迟至2014年9月底才将结算单交予被告，因正值国庆假期，被告无法安排付款，双方电话协商同意2014年9月、10月的款项一起支付，后被告于2014年10月支付了约定的200000元广告费，不存在违约行为，原告却违背约定，恶意诉讼并冻结被告的账户，被告保留追究的权利。4、双方签订的系列合同没有约定逾期付款利息，且原告存在部分违约事实，原告主张逾期付款利息损失没有法律依据。5、如上述第3点所述，无法按时付款是原告造成，事后双方也达成了口头共识，原告主张逾期付款违约金没有法律依据。即使被告构成违约，违约金的计算标准也远高于原告因此受到的损失，依法应予降低。经审理查明，2011年11月至2014年4月间，原告与被告签署了《候车亭广告位租用合同》、《广告发布代理合同》、《补充协议》、《备忘录》、《解除合同协议》。被告与大象公司签订了《户外广告牌租用合同》。被告主张2012年6月15日的公交车广告不符合合同约定，比第一次上画的规格明显缩小，原告存在违约行为。原告主张该画面内容经过被告确认且验收合格，提供公交广告完工验收单佐证。该验收单显示，被告于2012年6月15日签名盖章确认验收完毕。被告称是先盖章后验收，现场验收时提出异议，但原告不予理会。原告称是先验收后盖章。原、被告于2014年9月17日进行对账。被告在对账前合计支付原告广告费用1100000元。对账后，被告分别于2014年10月28日、31日各支付原告100000元。2014年6月，原告委托广东昱桥律师事务所向被告发出律师函，称原、被告2011年11月23日签订的《广告发布代理合同》实际发生的合同款合计1256000元，被告至今未付。原、被告于2014年9月进行了对账，确认全部合同应付款合计4284956元，已付1100000元，尚应付3184956元；备注说明，若车身合同制作费按2000元/辆计算，则全部合同应付款总金额合计3399706元，最终应付款为2299706元；被告同意按2299706元结算，希望以2200000元结算，并自2014年9月起每月支付原告不少于100000元，直至付款完毕，若被告不按照约定付款，被告须按照原合同约定的计费标准及原合同约定的违约责任承担法律后果。被告称，上述结算单是原告制作交付被告盖章，被告盖章后交回原告，原告再次交付被告的时间为2014年9月底，因国庆放假，被告无法付款，与原告口头协商将9月份的款项与10月份一起支付，后于10月支付了9、10月份的款项，本案起诉后没有再付款。原告否认同意被告9月、10月份的款项一起支付。大象公司于2015年6月19日向被告邮寄送达债权转让通知书，将大象公司对被告的债权14444元转让给原告。以上事实，有《候车亭广告位租用合同》、《广告发布代理合同》、《补充协议》、《备忘录》、《解除合同协议》、《户外广告牌租用合同》、工作联系函、公交广告完工验收单、收款收据、现金存款凭证、贷记通知单、合同费用结算清单、债权转让通知书、律师函、质证意见书以及本院的庭审笔录、谈话笔录等在卷证实。本院认为，原告与被告成立广告合同关系，签署了一系列的合同、《备忘录》、对账单等，双方应受书面约定约束。被告主张2012年6月15日的公交车广告不符合合同约定，原告存在违约行为。原告举证证实该公交车广告已经获得被告书面验收，对被告该主张，本院不予采信。被告收到原告委托律师发出的律师函后，与原告及大象公司进行全面对账，对账结果异于律师函的，以对账结果为准。根据合同费用结算清单可知，依据原、被告的一系列合同计算得广告费合计4270512元（其中编号尾数为117的合同，按实际发布时间计算制作费和广告费合计为2164285.71元，原告于合同费用结算清单主张的广告费为2141250元，少于上述2164285.71元，以原告的主张来确定）。另，被告与大象公司的合同广告费为14444元。上述两项合计4284956元，已付1100000元，余3184956元未付，若车身合同制作费按2000元/辆计算，则尚应支付2299706元。大象公司将其对被告的债权转让给原告，转让通知于2015年6月19日到达被告，被告应向原告履行对大象公司的债务14444元。根据合同费用结算清单所附约定，被告应自2014年9月起每月支付原告及大象公司合计不少于100000元，但实际被告迟至2014年10月开始付款，且在原告起诉后即停止付款。又根据合同费用结算清单所附约定，被告未按约定付款，须按照原合同约定的计费标准付款并按照原合同约定承担违约责任，此处“原合同”应理解为原、被告的原始合同，因双方只有原始合同约定了违约责任，该理解亦与合同费用结算清单中表一列出编号尾数为117的合同原应付款的行为相符（否则无须计算列出）。被告应付原告广告费总额计算为4284956元，其中已付1300000元，尚应支付2984956元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。原、被告于《候车亭广告位租用合同》、《广告发布代理合同》中约定，被告逾期付款的，原告有权收取拖欠款项金额每天2%的滞纳金（合同编号尾号为117的合同约定按每日3‰计算滞纳金），并追究被告合同总金额30%的违约金。原、被告于《解除合同协议》中约定，被告逾期付款，原告收取所欠款项每日2%的滞纳金。上述合同约定的滞纳金性质为逾期付款违约金。原告诉请被告支付逾期付款违约金955486元，被告主张合同中约定的违约金过高。因被告未举证证实原告的实际损失，考虑合同的履行情况、被告的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院对原告该项诉请予以支持。原告诉请被告支付逾期付款利息，即主张逾期付款违约损害赔偿，因逾期付款违约损害赔偿与逾期付款违约金不可同时主张，对原告该项诉请，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞岭南泌尿专科医院应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告浙江合源大象广告有限公司广告费2984956元；二、被告东莞岭南泌尿专科医院应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告浙江合源大象广告有限公司逾期付款违约金955486元；三、驳回原告浙江合源大象广告有限公司的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的受理费43535.53元、保全费5000元（原告已预交），由原告负担6886.17元，被告负担41649.36元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  周汝丽审 判 员  周敬棠人民陪审员  袁影霞二〇一五年九月三十日书 记 员  王斯斯附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。