广东省遂溪县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）湛遂法刑初字第88号
公诉机关广东省遂溪县人民检察院。
附带民事诉讼原告人温某甲，男，1948年10月2日出生，汉族，广东省遂溪县人，农民，住遂溪县。
被告人吴贵，男，1960年1月19日出生，汉族，小学文化，广东省遂溪县人，无业，住遂溪县。曾因犯流氓罪，于1983年12月12日被本院判处有期徒刑六年。因本案，于2013年12月24日被羁押，同日被刑事拘留，2014年1月7日被逮捕。现押于遂溪县看守所。
遂溪县人民检察院以遂检刑诉（2014）20号起诉书，指控被告人吴贵犯故意伤害罪，于2014年4月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人温某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年4月29日公开开庭进行了合并审理。遂溪县人民检察院指派检察员龙清华出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人温某甲、被告人吴贵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年7月7日9时许，被告人吴贵在江洪镇联江路杨某某的小卖部门口与温某甲、杨某某等人打扑克斗地主，因出牌问题，吴贵与温某甲同村的温某乙发生争执。在争执过程中，吴贵走到温某乙跟前打一拳在温某乙的脸上，温某乙从凳子上站起来后又被吴贵打一拳在脸上。温某乙便冲到吴贵的跟前朝吴贵打一拳时被吴贵用手臂挡住。两人在厮打过程中，温某甲上前劝架。因温某甲脚本有残疾，行动不便，双手拿着自己的凳子借力走上前劝架，吴贵以为温某甲想帮温某乙来打自己，便踢了一脚在温某甲的腹部和打一拳在脸部，温某甲跌倒在地，吴贵还继续与温某乙相互厮打，听到旁边群众叫“打死人了”吴贵才放开温某乙，后逃离现场。温某甲受伤后，经遂溪县公安司法鉴定中心鉴定，结论为：其身体损伤程度为重伤，八级伤残。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据，认为被告人吴贵故意伤害他人身体致重伤，八级伤残。被告人吴贵的行为已构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人温某甲诉称，被告人吴贵故意伤害附带民事诉讼原告人温某甲的身体达重伤，八级伤残，造成附带民事诉讼原告人温某甲的损失有：一、医疗费52562.7元；二、误工费47550元（50元／天×951天）；三、住院伙食费1800元（50元／天×36天）；四、护理费3600元（100元／天×36天）；五、伤残赔偿金56931.34元；六、交通费1000元；七、营养费1080元（30元／天×36天）；八、精神损害抚慰金15000元，共计损失179524.04元。请法院依法判决，支持附带民事诉讼原告人温某甲的诉讼请求。
附带民事诉讼原告人温某甲为证明其主张向本院提供了相关证据：1、附带民事诉讼原告人温某甲的身份证明；2、湛江市中心人民医院医疗费收费收据。
被告人吴贵对公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名有异议，不承认控罪，认为自己仅推一掌给附带民事诉讼原告人温某甲，并没有用脚踢到。
经审理查明，2011年7月7日9时许，被告人吴贵在江洪镇联江路杨某某的小卖部门口与温某甲、杨某某、温某乙等人打扑克斗地主，因出牌问题，吴贵与温某乙发生争执。在争执过程中，吴贵打一拳在温某乙的脸上，温某乙便从凳子上站起来后又被吴贵打一拳在脸上。温某乙冲上去打吴贵时被吴贵挡住，两人在厮打过程中，温某甲见状便前上劝架。因被害人温某甲的脚有残疾，行动不便，双手拿着凳子借力走上前劝架，被告人吴贵误以为温某甲想帮温堪龙来打自己，便踢了一脚在温某甲的腹部后，又打一拳在脸部，附带民事诉讼原告人温某甲跌倒在地，被告人吴贵还继续与温某乙相互厮打，听到旁边群众叫“打死人了”！被告人吴贵才放开温某乙，后逃离现场。温某甲受伤后，经遂溪县公安司法鉴定中心鉴定，结论为：其身体损伤程度为重伤，八级伤残。
公安机关于2013年12月24日将被告人吴贵抓获。
另查明，附带民事诉讼原告人温某甲因本案造成的经济损失有：一、医疗费52562.7元；二、住院伙食费1800元（50元／天×36天）；三、护理费3600元（100元／天×36天）；四、交通费1000元（酌情计算）；五、营养费1080元，各项损失共计60042.7元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的证据证实，本院予以确认：
1、被告人吴贵的供述，主要内容是：2011年7月的一天上午，我和温某甲等人在遂溪县江洪镇联江路的小卖部打四人地主，当时温某甲坐在我的上家，温某甲出完牌后，我就对他说“哎呀，你出完了，不有牌吗？”站在温某甲旁边的温某乙便骂我，我便到他面前用手推他几下，这时温某甲就双手拿起其坐的凳子准备打我，我怕他打到我，我就用左手推一下他的右面部，他就被我推倒在地，当时他是臀部先着地，接着后脑才着地，我见到他倒地了，我就没有理他。之后有群众说“打死人了。”我就放开温某乙，温某乙就与打牌的人一起扶起温某甲，送去卫生院。其供述内容证明其将被害人温某甲推倒在地的事实。
2、被害人温某甲的陈述，主要内容：2011年7月7日的早上，我像往常一样就从家里走到江洪镇电信局左边的小卖部打牌消磨时间，我和吴贵、杨某某还有一个妇女（具体不知道姓名）在一个牌桌上打四人地主，当时吴贵坐在我的右手边的下家，当时我出完一张牌之后，吴贵就对我说：“哎呀，你出完了啊，你还有牌吗”我就说没有了，吴贵就说：“你应该还有吧。”站在我旁边看牌的一个叫温某乙的就说：“我看见了就是没有了。”吴贵就骂温某乙，并起身冲到温某乙面前就用拳头往温某乙脸上打了一拳，他们就打起来了，我见状就用右手扶养凳子也站起来，想劝他们不要再打了，我刚说完：“不要打了，确实是出完牌了，最多不要打牌了，有什么好打架的。”吴贵就一拳打到我的胸口，接着又用脚踹了我腹部一脚，我就向后摔倒在地，头部也砸到地上，然后就什么都不知道了。
3、证人温某乙的证言，主要内容：2011年7月7日9时许，我独自一人骑摩托车来到江洪镇电信局旁边看人家打扑克牌，当时我看见我村的村民温某甲在打扑克牌，于是就坐在温某甲的旁边看他打扑克牌，他们打的是四人斗地主，当时温某甲手里抓着一张牌，应该是两张牌的，温某甲就说我就只有一张牌啊，就这张九，我当时就在温某甲后面看着，我也知道温某甲只有一张牌了，所以我也跟吴贵说他手里就只有一张牌了，就是这张九，吴贵说不可能，肯定有两张牌，我们就不同意他说的，与他争执起来，然后吴贵就从凳子上站起来，朝我走了起来，走到我身边，二话不说就一拳打在我的脸上，还没等我反应过来，吴贵又一拳打在我的脸上，我就和吴贵扭在一起，这时我看见温某甲从凳子上站了起来，想拦开我和吴贵，此时吴贵一脚踢到温某甲的肚子上，接着又打了一拳给温某甲，温某甲就倒在地上，我仍和吴贵扭在一起，我回头一看，温某甲还躺在地上，而和温某甲一起打扑克牌的杨某某在扶温某甲。于是我就放开吴贵，过去帮杨某某一起将温某甲扶起来，然后我就骑摩托车和杨某某一起将温某甲送去江洪卫生院。事情经过就是这样。
4、证人杨某某的证言，主要内容：2011年7月7日9时许，我与温某甲、吴贵还有一名中年妇女在江洪镇联江路我家门口打扑克斗地主，当时温某乙坐在温某甲后面看温某甲打牌。打了一会儿，温某甲出了一张牌后就没有牌了。吴贵就说温某甲应该有两张牌的，怎么只有一张牌了。温某甲就说我就是只有一张牌了，哪里会有两张牌。当时刚好有人问我买东西，我就走开去卖东西了，卖完东西转身过来，这时看见吴贵正在用拳头打温某乙。温某乙就和吴贵扭打在一起。当时温某甲也起身来，因为温某甲有一只脚残废了，他就拿着一张凳子，也不知是借凳子走路方便些，还是想去打吴贵，但还没走到吴贵身边，吴贵就跑到温某甲面前，就用拳脚打温某甲，温某甲就倒在了地上。我见温某甲倒在地上，就急忙过去扶他。这时温某乙也跑了过来和我一起扶温某甲，然后我和温某乙就一起送温某甲到江洪卫生院看伤去了。事情就是这样的。
5、现场笔录和现场照片，证明案发现场的基本情况。
6、被害人温某甲、证人温某乙、杨某某分别对被告人吴贵的辨认笔录，证明伤害被害人温某甲的人就是本案的被告人吴贵。
7、遂溪县公安司法鉴定中心于2014年2月13日作出的遂公（司）鉴（活）字（2011）810号法医学活体检验报告书，证明被害人温某甲的身体受伤程度属重伤，八级伤残。
8、本院（83）遂法刑字第119号刑事判决书，证明被告人吴贵曾因犯流氓罪，于1983年12月12日被本院判处有期徒刑六年的事实。
9、被告人吴贵的常住人口登记表，证明被告人吴贵作案时是成年人，具有完全的刑事责任能力。
10、湛江市中心人民医院住院收费发票一张，证明被害人受伤后，从2011年7月7日至2011年8月11日在湛江市中心人民医院住院36天，医药费52562.7元。
11、被害人温某甲的常住人口登记表，证明被害人温某甲是1948年10月2日出生。
针对控辩双方围绕本案发表的意见，本院评判如下：
被告人吴贵辩称自己仅推一掌给被害人温某甲，并没有用脚踢到，其行为不构成犯罪的辩护意见，因有被害人的陈述、证人证言、辨认笔录、公安司法鉴定报告书等证据证实，足以证明被告人吴贵故意伤害被害人温某甲身体的事实，故被告人吴贵辩护意见不成立，本院不予采信。
本院认为，被告人吴贵无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤（八级伤残），被告人吴贵的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人吴贵的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案中，因被告人吴贵的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人温某甲致重伤，给附带民事诉讼原告人温某甲造成了经济损失：一、医疗费52562.7元；二、住院伙食费1800元；三、护理费3600元；四、交通费1000元（酌情）；五、营养费1080元，各项损失共计60042.7元，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人温某甲请求的合法部分，本院依法予以支持。至于附带民事诉讼原告人温某甲主张伤残赔偿金56931.34元和精神损失费15000元，根据《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款和关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条的规定，不属于刑事附带民事诉讼的受理范围，本院不予支持。因被害人温某甲受伤时已63周岁，其主张赔偿误工费47550元，亦不予支持。为严肃国法，维护社会治安秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条，参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决如下：
一、被告人吴贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月24日起至2017年12月23日止）。
二、被告人吴贵在本判决发生法律效力后五日内赔偿给附带民事诉讼原告人温某甲人民币60042.7元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回附带民事诉讼原告人温某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈秋茂
审 判 员 林文英
人民陪审员 卜 永
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 林景华
附相关法律规定：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。
三、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
四、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
六、《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第一条因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。
对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。
七、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
八、关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
九、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。