安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖03刑终248号
原公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院
上诉人（原审被告人）倪某，于安徽省蚌埠市。因涉嫌犯贪污罪，于2015年11月17日被蚌埠市蚌山区人民检察院决定刑事拘留，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行刑事拘留。2015年11月27日被蚌埠市人民检察院决定逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌山区人民检察院指控原审被告人倪某犯贪污罪一案，于2016年6月24日作出（2016）皖0303刑初54号刑事判决。原审被告人倪某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员李素芹、邱晓东出庭履行职务，上诉人倪某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告人倪某系蚌埠市蚌山区燕山乡人民政府聘用的燕山乡财政所税收助管员，其工作职责有协助税务机关做好税收征管、办理税务登记等。被告人倪某在负责核算、请领、分发燕山乡税收奖励款的过程中，利用现金返还纳税单位税收奖励款之机，于2015年3月16日截留燕山乡政府奖励给安徽永合工程咨询有限公司2014年度的税收奖励款人民币299610元，存入自己的银行信用卡账户占为己有。
另查明，中国共产党蚌埠市纪律检查委员会在调查燕山乡有关领导问题时，通过查阅相关账目并与相关人员谈话，发现倪某涉嫌贪污公款问题，即通知其到市纪委谈话。在谈话期间，倪某主动交代了本人的犯罪事实，退缴了涉案款299610元。
原判认为，被告人倪某身为受国家机关委托从事公务的工作人员，利用其职务上的便利，侵吞公共财产299610元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。辩护人提出被告人系自首的辩护意见。经查，蚌埠市纪委在调查燕山乡有关领导问题时，发现倪某涉嫌贪污公款问题，随即被通知到市纪委谈话，在谈话期间，倪某主动交代了犯罪事实。故辩护人的辩护意见不予采纳。被告人倪某到案后，如实供述了犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人倪某积极退赃，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项、第三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第四十七条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决被告人倪某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；对被告人倪某违法所得人民币二十九万九千六百一十元（在市纪委）予以没收，上缴国库。
上诉人倪某上诉称，原审法院对自己自首情节不予认定，属于认定事实错误。
出庭检察员发表了同意一审判决的定罪量刑，建议维持原判的出庭意见。
经二审查明的事实和一审一致。本院依法予以确认。
证明上述事实有下列证据：
1、中国共产党蚌埠市纪律检查委员会出具的《关于燕山乡财政所税收助征员倪某涉嫌犯罪问题的移送函》、《关于倪某在接受纪律审查期间表现情况的函》及蚌埠市蚌山区人民检察院反贪污贿赂局出具的《犯罪嫌疑人倪某到案及退赃情况说明》证明：蚌埠市纪委在调查燕山乡有关领导问题时，通过查阅相关账目并与相关人员谈话，发现倪某涉嫌贪污公款问题，即通知其到市纪委谈话。在谈话期间，倪某主动交代了本人的犯罪事实，退缴了涉案款299610元。随后市纪委将此案移送蚌埠市检察院，蚌埠市检察院将案件交由蚌山区检察院办理，倪某如实交代了相关事实，认罪态度较好。
2、户籍证明证明：上诉人倪某出生日期等个人基本信息。
3、无违法犯罪记录证明、燕山乡人民政府证明、燕山乡劳动聘用合同、税收助征员的工作职责证明：上诉人倪某系燕山乡人民政府聘用人员，在燕山乡政府财政所从事税收征管等工作。
4、营业执照、蚌山区政府文件、蚌山区燕山乡政府文件、招商引资协议书、协议书、领条、交通银行电子缴税付款凭证、会议纪要、记账凭证等书证证明：燕山乡对相关企业税收奖励政策及相关审批手续和领取情况。
5、收据、委托书、安徽农村合作金融收费凭证证明：被告人倪某已退出全部赃款。
6、证明一份证明：2010年12月3日，上诉人倪某在蚌埠农村商业银行股份有限公司燕山支行开立一折一卡账户，账号为10001947028310000000032，卡号为62×××90，存折与卡在银行为同一账户。
7、扣押物品清单、解除扣押决定书、退还物品清单证明：检察机关将扣押的倪某的身份证和安徽省农村信用社金农卡（卡号62×××90）退还给倪某家人。
8、光盘证明：上诉人倪某在检察机关的同步录音录像资料。
9、证人方同英的证言证明：倪某是燕山乡财政所聘用人员，负责税收方面的事。具体负责协护税工作，税收返还的事也是由倪某负责。其没有让倪某办过他个人的存折或银行卡，倪某也没有向其提过用他个人的存折或银行卡来保管。若税收奖励返还款当时返还不了，按财经规定应向单位报告，退到单位账上，企业来领钱了再取出来，不允许存在个人账上。倪某从来没有向其报告过没有及时返还的事。
10、证人宋某、王某证言证明：倪某是燕山乡聘用的工作人员，是光彩税收服务大厅的税管员，是财政所的工作人员，主要负责对接企业和国地税，负责核算返还的具体金额、以及分发返还奖励的具体工作。倪某核算的返还的金额要先经过乡里党政联席会议研究通过，倪某根据会议定下来的返还金额打一个领条，这个领条要找财政所长、分管副乡长和乡长签字审批，批完后他就会去找财政所会计那开现金支票，之后他就负责把钱领出来分发给企业。
11、证人许某证言证明：其是永合会计事务所的工作人员，负责从燕山乡领取税收奖励返还款。财政所的倪某负责分发返还款。2014年8月，永合公司从燕山乡迁走了，倪某没有通知其去领取299610元返还款。
12、证人胡某证言证明：其是永合集团的董事长，公司工作人员许某负责从燕山乡领取税收奖励返还款。
13、上诉人倪某的供述与辩解证明：其在燕山乡财政所任税管员。2013年燕山乡为了招商开展了税收奖励活动，其负责把乡相关企业的完税凭证复印件收集汇总、并以这个为依据给各个企业做奖励返还金额的核算，核算后做一个领条报给分管领导审批，再找乡长审批，之后其负责拿这个领条去乡政府成立的燕南投资公司把钱领出来，然后其把这个钱直接交给各个企业。即其职责就是把返还给企业的税收奖励以现金的方式发给签协议的相关企业。2015年其听说永合公司搬走了，其就起了私心，想把299610元留下，不给永合公司。其就没有通知永合公司的人，把应该返还给永合公司的299610元转入自己的卡内，也没有向单位领导汇报过将299610元转入自己卡内的事。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院依法予以确认。
针对上诉人倪某上诉理由，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：上诉人提出原审法院对自己自首情节不予认定，属于认定事实错误。经查，蚌埠市纪委在调查燕山乡有关领导问题时，发现倪某涉嫌贪污公款问题，随即上诉人被通知到市纪委谈话，在谈话期间，倪某主动交代了犯罪事实。依据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见﹥》没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首之规定，上诉人系在办案机关找其调查谈话期间，主动交代的犯罪事实。依照上述规定，其行为不符合自首的条件。故上诉人的上诉理由依法不予采纳。
本院认为：上诉人倪某身为受国家机关委托从事公务的工作人员，利用其职务上的便利，侵吞公共财产299610元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。上诉人倪某到案后，如实供述了犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。上诉人倪某积极退赃，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 青
代理审判员 唐红艳
代理审判员 季 灿
二〇一六年八月三十日
书 记 员 陈海波
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。