浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0104民初452号原告浙江自力建设集团有限公司，住所地浙江省台州市黄岩区西城街道南苑社区二环南路238-240号。法定代表人潘自力，该公司董事长。委托代理人（特别授权代理）谢鹏，浙江君策律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）楼雪鸣，该公司员工。被告倪庆福,男，1962年12月29日出生，汉族，住浙江省磐安县。被告倪城斌，男，1985年8月11日出生，汉族，住浙江省磐安县。被告吴云辉，男，1964年9月11出生，汉族，住安徽省歙县。委托代理人（特别授权代理）章洪春，浙江泽汉律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）曹银梅，浙江泽汉律师事务所实习律师。原告浙江自力建设集团有限公司（以下简称自力公司）诉被告倪庆福、倪城斌、吴云辉侵权责任纠纷一案，本院于2017年1月20日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告自力公司的委托代理人谢鹏、楼雪鸣，被告吴云辉及其委托代理人章洪春到庭参加诉讼，被告倪庆福、倪城斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告自力公司诉称，原告于2012年中标浙江大学华家池友谊楼改造工程，由原告进行承建施工。出于施工需要，同年，原告与被告倪庆福签订《材料采购合同》1份，约定由倪庆福向原告供应前述工程施工所需材料。施工期间，被告倪城斌、吴云辉在原告不知情的情形下擅自以原告名义于2012年4月4日与案外人刘正启签订了《浙江大学华家池校区友谊楼铝合金工程施工合同》1份，约定将友谊楼改造工程中铝合金门窗、百页栏杆、玻璃隔断发包给刘正启施工，该协议书由被告倪城斌、吴云辉签字确认。2014年2月25日，倪庆福、吴云辉与刘正启进行了结算，确定工程总造价为353129元，倪庆福、吴云辉在结算单上签字。2014年5月19日，刘正启就前述铝合金工程以原告欠付款项为由将原告诉至杭州市江干区人民法院，法院审理以后以三被告在铝合金工程中相关行为构成表见代理，认定三被告所实施法律行为的民事责任由原告承担，判决原告向案外人支付款项16564.5元。后原告于2015年1月12日按判决履行了相关付款义务。原告认为，三被告未经授权，以原告名义签订经济合同、结算价款，给原告造成相关经济损失，应向原告承担赔偿责任。同时，被告吴云辉作为被告倪庆福合伙人，对被告倪庆福因执行合伙事务给原告造成的损害也应承担连带责任。故诉至法院，诉讼请求：1、判决三被告共同赔偿原告人民币16564.5元。2、判决本案诉讼费由三被告承担。被告吴云辉辩称，被告吴云辉主体不适格，不应当承担赔偿责任。1、被告倪庆福系原告授权委托，代表原告参加浙ＸＸ家池校区友谊楼改造项目工作，事实清楚。从原告提交的杭州市江干区人民法院（2014）杭江民初字第861号民事判决书、杭州市中级人民法院（2014）浙杭民终字第2374号民事判决书可以看出，杭州市中级人民法院依职权调取的监理例会会议纪要、签到表及项目委托书能够证明倪庆福是原告委托的案涉工程的项目负责人，从建造直至工程竣工验收，不管是原告还是项目单位均未提过异议。被告倪庆福作为项目负责人，代表公司参与项目前期的招投标，中后期的具体施工、采购、质量监督、招聘施工人员及签订工程非主体结构部分的施工合同等，所有的工作均是职务行为，且杭州市江干区人民法院在（2014）杭江民初字第861号判决书中也认定了原告未提供证据证明倪庆福非其公司员工及原告并未否认倪庆福系其公司员工的事实，故倪庆福所有因案涉工程的工作皆因职务行为，非私自越权。2、被告吴云辉受雇于倪庆福作为具体负责现场施工管理人员，事实清楚，证据充分。从原告提交的台州市黄岩区人民法院作出的（2015）台黄民初字第1441号民事判决书可以得知欠付吴云辉工资款10万元，即倪庆福雇佣吴云辉的事实，另外多份判决书可以相互印证，台州市中级人民法院（2015）浙台商终字第573号判决书，台州市黄岩区（2014）台黄商初字第2604号判决书等，且原告也曾承认吴云辉系倪庆福聘用的技术总负责的身份。吴云辉在原告与刘正启签订的铝合金施工合同上签字及之后的账单结算都是职务行为，吴云辉作为现场负责人在原告公司盖章的前提下在此施工合同上签字，完全是职务行为，并无不妥，现刘正启已按时按质全面履行了合同义务，且案涉工程已交付业主使用，吴云辉作为该工程现场施工人员进行准确无误的核算，也是职责所在，对已完成的工作并无过错，更谈不上侵犯原告权益。3、员工在履行职务过程中没有故意或重大过失等前提下的任一行为给单�造成的损失，单位都要求赔偿，加重员工的责任，转移单位的风险，显然有失公允。综上，吴云辉主体不适格，系雇员，所作行为系职务行为，让其承担原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告对吴云辉的全部诉讼请求。被告倪庆福、倪城斌未作答辩。本院经审理查明事实如下：2014年5月19日，案外人刘正启提供加盖有自力公司技术专用章及吴云辉、倪城斌签字的《浙江大学华家池校区友谊楼铝合金工程施工合同》及吴云辉、倪庆福签字的《浙江大学华家池校区友谊楼改造工程结算单》起诉至本院，要求自力公司支付工程款16564.5元，本院判决支持原告诉请。自力公司不服，上诉于杭州市中级人民法院，杭州市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。该两份判决均认定，刘正启有�由相信吴云辉、倪城斌、倪庆福有代理权，三人代理自力公司签订施工合同和出具工程结算单对自力公司具有约束力，自力公司应当承担支付工程款的义务。杭州市中级人民法院还认定，根据审理查明，自力公司曾委托倪庆福参与案涉工程的招投标，倪庆福、倪城斌及吴云辉均曾以自力公司名义参加案涉工程的监理例会，自力公司二审中提交的证据，亦不能否定倪庆福等三人曾参与过案涉工程的施工过程，故自力公司主张其与倪庆福间仅存在买卖合同关系与法院查明的事实明显不符，本院不予采信。2012年2月1日，自力公司（甲方）与倪庆福签订《材料采购合同》1份，约定甲乙双方经协商，将甲方已中标的浙江大学华家池友谊楼改造的材料由乙方进行市场采购，材料采购的范围以合同包含的施工图范围为准，材料的单价以该工程�算的定额单价为准（如施工合同明确的按施工合同）。材料的品牌必须符合图纸或施工合同明确的品牌，材料的质量必须符合相关的国家标准，材料的单价运输等牵涉到价格的由乙方全权确定。乙方采购材料时不得使用甲方及甲方总公司的名义采购，必须以个人名义采购。甲方与乙方材料采购是一个买卖合同，乙方与供货商之间是另一个买卖合同。甲方按预算定额单价（如施工合同明确的按施工合同）与乙方决算材料价格，如有利润的，所有利润以现金或支票的方式支付给乙方，如有亏损则由乙方全额自行承担。甲方支付乙方的材料款以甲方已收到的该工程款中所包含的材料款为限。本合同项下乙方违约，甲方通过诉讼行使债权时，由乙方承担甲方实现债权的一切合理费用，包括但不仅限于律师费、诉讼费等。2015年7月21日，吴�辉以追索劳动报酬为由起诉至台州市黄岩区人民法院，要求自力公司、倪庆福共同支付拖欠的工资款100000元及利息损失10250元（按银行同期贷款利率年利率6.15%计算，暂计算至2015年7月8日，后续计算志本息全部归还之日止）。该院认定事实如下：浙江大学华家池校区友谊楼改造工程由被告自力公司承包，浙江大学司法鉴定中心装修工程由案外人万迪公司承包，被告倪庆福分别从被告自力公司处及案外人万迪公司处承包了相应工程。吴云辉同时参与了上述两个工程，期间从事工地管理、出席会议、签收采购物资、从自力公司处领取采购款、向供货商支付采购款、与自力公司对账等工作。后因倪庆福外出避债，吴云辉实际主持工地日常工作。2013年11月8日，倪庆福出具欠条一张，载明：“今本人倪庆福欠吴云辉100000元人工工资，借款人倪庆福”。此后，吴云辉继续管理涉诉工地。2014年1月10日，倪庆福出具结算单一份，载明：“吴云辉在司法鉴定中心现场施工管理人员工资12个月，每月8000元，共计96000元，倪庆福”。该院认为，吴云辉在工地上所从事的工作及发挥的作用，远超一个普通员工的工作职责及权限，自力公司主张其为倪庆福的合伙人存在较大可能性。退一步讲，即使吴云辉受雇于倪庆福，但鉴于倪庆福同时承包两个工程，吴云辉同时在两个工地工作，其工作时间、工作内容混同，现有证据不足以证明涉诉欠条为涉诉工程所拖欠。对吴云辉要求自力公司共同支付人民币100000元及相应利息的诉求，该院不予支持。该院判决倪庆福支付吴云辉人民币100000元，并支付自2015年7月21日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失；驳回吴云辉的其他�讼请求。2012年2月，承包人自力公司与发包人浙江大学继续教育学院签订《建设工程施工合同》1份，约定工程名称：浙江大学华家池友谊楼改造工程，工程地点：杭州市华家池校区内，工程内容：招标文件、施工图、工程量清单及图纸的发包内容，工期125天，合同价款暂定3153955元，最终按发包方审计价进行结算，等。2014年12月9日，中国建设银行浙江省分行造价咨询中心出具《浙江大学华家池友谊楼改造工程结算审核报告书》，审定该工程结算造价3389384元。自力公司自述已向被告支付、垫付款项共计3402439元。以上事实由双方当事人提供的（2014）杭江民初字第861号民事判决书、（2014）浙杭民终字第2374号民事判决书、（2014）台黄民初字第1441号民事判决书，原告提供的材料采购合同等为证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或依照其他法律要求其承担侵权责任。自力公司与倪庆福之间名为材料采购合同关系，实为倪庆福系案涉工程的实际施工人，虽然由自力公司对外承担责任，但自力公司就其承担的责任有权向倪庆福追偿。自力公司即可以依据合同纠纷起诉也可以依据侵权责任纠纷起诉，现自力公司以侵权责任纠纷为由起诉未违反法律规定，本院予以确认。虽然自力公司与倪庆福之间未进行结算，但仅就本案而言，生效判决已确认自力公司需支付案外人刘正启工程款16564.5元，该款项应由实际施工人倪�福承担，故对自力公司要求倪庆福赔偿损失16564.5元的诉请，本院予以支持。关于倪城斌、吴云辉是否需要承担赔偿责任的问题，本院认为，自力公司提供的证据不足以证明自力公司与吴云辉、倪城斌之间存在合同关系，亦不足以证明吴云辉、倪城斌在相关材料上签字未经倪庆福授权，更不足以证明吴云辉、倪城斌与倪庆福之间存在合伙关系，故对自力公司要求吴云辉、倪城斌承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零二十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告倪庆福赔偿原告浙江自力建设集团有限公司损失人民币16564.5元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原�浙江自力建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币214元，由被告倪庆福承担；公告费人民币560元，由被告倪庆福承担。原告浙江自力建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告倪庆福于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤�上诉处理。审 判 长 晁        敏人民陪审员 韩    忠    玉人民陪审员 谢    舒    萍二〇一七年十月二十日代书 记员 董颖子?????1?