安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0824刑初46号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人汪某，女，1969年2月4日出生于安徽省岳西县，汉族，文盲，农民，住安徽省潜山县。2015年10月12日因涉嫌故意伤害罪被潜山县公安局刑事拘留，同年10月23日经安徽省潜山县人民检察院批准逮捕并由潜山县公安局执行。现羁押在安庆市看守所。
辩护人石朝阳，安徽天柱律师事务所律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2016]33号起诉书指控被告人汪某犯故意伤害罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派检察员谢汉杰出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人石朝阳、被害人杨某丁及其诉讼代理人杨刘调到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年10月2日17时许，被告人汪某与邻居杨某乙因两家相邻的宅基地问题发生口角，继而引发双方家庭相互打斗，杨某乙三哥杨某丁闻讯赶到现场上前制止。被告人汪某认为自己家人在打斗中吃亏，遂来到家中厨房拿出一把砍斧，出厨房门时看见被害人杨某丁正与其家人拉扯，遂持砍斧从背后朝被害人杨某丁头部与右肩部的方位砍了一下，致被害人杨某丁头面部受伤。2016年4月11日，经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，杨某丁的损伤度属重伤二级。
被告人汪某在双方发生口角后便通过自己的手机拨打报警电话，其本人也在冲突中受伤，并在民警到达事发现场后被送往潜山县中医院进行治疗，后民警于2015年10月12日在潜山县中医院病房将汪某传唤至潜山县公安局。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人汪某故意伤害他人身体，致被害人杨某丁重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人汪某对公诉机关指控其持斧将杨某丁砍伤的事实无异议，辩称杨某丁将其大女儿按在地上推都推不动，为了救女儿才将被害人杨某丁砍伤，属于正当防卫。
其辩护人对被告人构成故意伤害罪无异议，辩称本案系邻里之间为土地权属等民间矛盾激化而引发；被害人对矛盾的激化负有一定责任，具有明显的过错，且被告人在纠纷当中也受伤住院；被告人已支付被害人一万元医疗费用，现正积极筹措，尽全力赔偿被害人损失；被告人具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪态度较好，请求对其从轻、减轻处罚。
被害人杨某丁认为被告人汪某持砍斧偷袭其头颈要害部位，应定性为故意杀人。
其诉讼代理人认为被告人汪某主观上具有剥夺他人生命的故意，客观上造成被害人重伤，手段残忍，情形恶劣，应以故意杀人罪（未遂）对被告人定罪处罚。被告人当庭翻供，拒不认罪，不构成自首；被害人杨某丁在场仅是夺杨某戊手中的石头，并无伤害他人的行为，无过错。被害人杨某丁仅医疗费花去近十万元，被告人仅赔偿一万元，被害人对被告人的行为不予谅解。建议法庭对汪某以故意杀人罪定罪处罚，判处十年以上有期徒刑。
经审理查明：2015年10月2日17时许，被告人汪某与邻居杨某乙因两家相邻的宅基地问题发生口角，杨某乙便用锄头将汪某堆放在杨某乙家屋檐下的桶、缸等杂物扫掉，汪某的女儿杨某丙上前阻拦，杨某乙将杨某丙推到在地，杨某丙的父亲杨某戊便用瓦片砸杨某乙，杨某乙用瓦片砸杨某戊，杨某戊与杨某乙纠缠在一起。与此同时，杨某乙让其侄子杨某已去喊其三哥杨某丁，杨某丁赶到现场。双方互相打斗，纠缠在一起。被告人汪某认为自己家人在打斗中吃亏，遂来到自家厨房拿出一把砍斧，在出厨房门时正好看见被害人杨某丁正与其家人纠斗，遂举起砍斧朝被害人杨某丁头部与右肩部的方位砍了一下，致被害人杨某丁头面部受伤。后被害人杨某丁被亲属紧急送往岳西县医院救治。2016年4月11日，经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，杨某丁的损伤程度属重伤二级。
被告人汪某在双方发生口角时通过自己的手机拨打了报警电话，其本人也在冲突中受伤，并在民警到达事发现场后被送往潜山县中医院进行治疗。2015年10月12日，潜山县公安局民警获悉汪某伤情稳定后将汪某传唤至潜山县公安局，归案后汪某如实供述了其持砍斧将杨某丁砍伤的犯罪事实。2015年10月23日，被告人汪某亲属代为赔偿被害人杨某丁医疗费一万元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实：
一、物证砍斧一把，证实本案的作案工具。
二、书证
（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、提讯提解证，证实公安机关对被告人采取强制措施情况，系依法侦查，办案程序合法。
（2）调取证据通知书、杨某丁的出院记录、入院记录、CT检查报告单，证实杨某丁的治疗及伤情情况。
（3）归案经过，证实汪某案发后一直在潜山县中医院治疗，期间民警多次到医院查看其伤情。2015年10月12日，汪某伤情稳定，被传唤至潜山县公安局，归案后汪某对其持砍斧将杨某丁砍伤的事实供认不讳。
（4）安庆市110接警记录单，证实2015年10月2日18时04分，有人用号码为136××××1836（该号码系被告人汪某所有）的手机报警，称水吼镇三里村花屋组有人打架。
（5）户籍证明，证实汪某出生日期，家庭住址等基本信息，系完全刑事责任能力人。
（6）收条，证实2015年10月23日，被告人亲属杨某戊代为赔偿被害人杨某丁医疗费一万元。
三、证人证言
（1）杨某甲证言：杨某乙到了汪某家，双方争执了起来，均称那块地是自家的，杨某乙又跑到自己家屋檐下将汪某堆放的杂物甩掉，汪某的女儿杨某丙便上前制止杨某乙，汪某的丈夫杨某戊就从地上捡起一块石头，杨某丁上前将杨某戊按住，我看到后上前将双方拉开。这时我发现双方聚集了许多人，都用手中的东西扔向对方，我就离开现场。
（2）杨某乙证言：当我用锄头推汪某放在我家老屋屋檐下的猪食盆、瓦缸等物品时，汪某家四个人同时在地上拿起石头、酒瓶、瓦缸片砸我，我一边用锄头挡一边叫我侄子杨某已喊我三哥杨某丁来。我一边防卫一边制止杨某戊，不让他扔东西，于是我按着杨某戊的脖子，因为我担心他家人多，怕吃亏又退回来。接着汪某的女儿朝我冲过来，要夺我手上的锄头，没有被她夺到。汪某女儿冲过来的时候，我把她往对面一掀，这时她家人又全部冲过来，此时我三哥杨某丁来了，上来制止杨某戊，用手按住杨某戊的脖子，把他往地上按，按倒后我三哥杨某丁就往后退。就在这时，汪某从厨房门口双手拿着砍斧站在门槛上．一砍斧砍到我三哥杨某丁头上，马上就流血了。我看到我三哥杨某丁用手捂着脸，鲜血就顺着指缝往下流，血流的到处都是，我看我三哥伤的很严重，就把他送到岳西县医院救治。
（3）杨某已证言：我看到我小叔杨某乙在杨某戊家院子里同杨某戊进行理论，村干杨某甲也在现场。杨某乙就清理杨某戊堆放在杨某乙家屋檐下的杂物，这个时候，杨某戊的女儿杨某丙过来推了杨某乙一下，不让杨某乙清理，杨某乙也推了杨某丙一下，杨某乙就叫我去喊三叔杨某丁过来帮忙。我就去喊三叔去了。过了几分钟，我和杨某丁一起到了杨某乙后门的时候，我看见杨某戊手里拿着一块石头，杨某乙在夺杨某戊手中的石头，杨某丁也上前帮忙夺石头。杨某戊老婆汪某也冲上去，被人推开了。汪某被推开后，就去自己家厨房拿了一把砍斧，往我三叔杨某丁脸上砍了一斧子，我赶忙回家拨打120，又打110报警。后因120没有车子来，我们联系了一个姓谢的人用面包车将我三叔杨某丁送到岳西医院。
（4）姚某证言：杨某乙拿了杨某戊院子里的锄头去清理杨某戊堆放在杨某乙家屋檐下的东西，杨某丙就去夺杨某乙手里的锄头，杨某乙将杨某丙推到了，我就把杨某丙拉到一边。杨某乙用锄头清理瓦缸、桶之类的东西，把缸弄破了，杨某戊就拿缸瓦片砸杨某乙，杨某乙也拿缸瓦片砸杨某戊。过了一会，杨某丁来了，把杨某戊按在地上，我就跟杨某丁讲杨某戊是××人，不能打他。当时我害怕被打，就到了杨某戊家院子，后就没有看到他们扭打了。
（5）杨某丙证言：杨某乙当着村文书杨某甲的面用拳头朝我妈胸口打了一拳，把我妈打的往后一退。杨某乙找到我家走廊上放的锄头，将我家摆放在走廊上的碗、泥桶、装猪食的缸都打破了，这时我妈用手机报了警，我就上前夺杨某乙的锄头，杨某乙一直不放，用锄头抵我胸口，杨某丁看到后用手按住我颈。这时我爸弯腰捡石头准备砸他，杨某丁就放开我用手卡我爸的颈子，把我爸往地上按。后来我妈也上来帮忙，杨某乙就用手里锄头朝我妈头部挖了一下，我看到我妈头部当时就流血了，我妈就从家里拿了一把砍斧出来，当时我被杨某丁按在地上，等我起来时，我看到杨某丁用手按着自己头的后颈部退到后面去了，他家的人全部跑回家了。后来我送我妈到中医院时，她讲她拿斧子朝杨某丁颈部砍了一下。
（6）杨某戊证言：杨某乙用锄头在我女儿肩膀下面推了一下，把我女儿推倒了，我用地上的碎瓦片砸杨某乙，他也砸我，但都没有砸到。杨某乙一只手拿着锄头，一只手抓住我的脖子把我按在地上，杨某丁在旁边拉偏架，也把我按在地上，他假装拉架，其实是把我按着，杨某乙就起来了。我老婆站在厨房门口的位置，杨某乙手里拿锄头，我老婆手里拿着砍斧，杨某乙对着我老婆挥舞手里的锄头，我老婆也对着杨某乙挥舞手中的砍斧。过了一会，杨某丁用手捂着自己的脖子讲了一句“不要搞了，赶快报警”，就往杨某乙家后门走，我看见杨某丁右边脖子上有血，杨某乙随后也回家了。
四、被害人杨某丁的陈述：2015年10月2日下午17时许，我在家烧饭，我侄子杨某已就到我家厨房喊我，他说“三叔，小叔在后面和他们搞起来了”，我听到后，就从后门去制止他们，我看到我弟弟拿着一个锄头柄，汪某老公杨某戊和她女儿杨某丙在她家厨房门口用石头砸杨某乙，杨某乙用锄头柄挡，我上前夺杨某戊手里的石头，我和他夺了一会，这时杨某丙也在旁边纠缠，我夺下石头后就往我家后门那边走，这时我突然感觉到我的头上轰的一下，我的右面部就有血往下流，我用手往脸上一按，感到我脸上的肉翻过来了，血往外涌，我讲不得了不得了，我弟弟杨某乙和我父亲就把我送到岳西医院。
五、被告人汪某供述与辩解：2015年10月2日17时多，我从外面干活回来，发现我家猪圈旁边与杨某乙家交界处的月亮菜和冬瓜被人扯掉了，我老公讲是杨某乙搞的。我就打电话叫村文书杨某甲来处理此事。这时杨某乙也来了，他讲我家种菜的地方是他家的，我讲他家的地方他家做了房子。杨某乙到我家厨房门口把我家放在门口的一个锄头拿着，将我家放在他家老屋后面的东西都甩掉了，他还对边下的杨某已讲：“你去把你三叔喊来”。过了一会杨某丁和杨续佳从老屋后门出来。杨某丁拿锹、杨某乙拿着锄头一起甩放在他家老屋屋檐下的桶等东西。我就对杨某甲讲不行就报警，我就打了110，讲了我家的情况。我后就从我家大门口进家，从厨房门出来，我看到杨某丁把我女儿杨某丙按在地上，我就去推杨某丁，推不动，杨某乙就用锄头把我的头部挖了一下。我就退回我家厨房里，从厨房桌子下面拿起砍斧，跑到厨房门口，看到杨某丁将我女儿按在地上，他的背对着我。我就在他的右后方，抡起斧子从上往下朝他头部砍了一下，我感觉砍到了他的头部，并划到了他的肩部。杨某乙的家人就走了，后我被女儿扶到床上躺着，过一会派出所的民警就来了。
六、鉴定意见书
潜山县公安局刑事科学技术室（潜）公（法）鉴（活）字[2016]062号法医学人体损伤程度意见书，证实被鉴定人杨某丁的损伤程度属重伤二级。
七、现场勘验笔录、现场图及照片
证实侦查人员于2015年10月2日晚对案发现场进行了勘查，提取砍斧、锄头等物证，被害人杨某丁的伤情照片。
上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人汪某在与他人发生争执打斗中，持斧故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。
关于被害人杨某丁及其诉讼代理人当庭提出的被告人汪某的行为构成故意杀人罪（未遂）的意见，经查：本案是因民间纠纷引起的双方家庭成员之间互殴，双方均有伤害对方的故意，并无剥夺对方生命的故意。互殴中，被告人汪某为了扭转其认为的已方劣势，持斧砍向对方，且砍了一下即停止，说明其有伤害对方的故意，无证据证明其有剥夺他人生命的故意。故对被害人杨某丁及其诉讼代理人提出的汪某的行为构成故意杀人罪（未遂）的意见，不予采纳。
对被告人汪某认为其系正当防卫的意见，经查：正当防卫，是指对正在进行的不法侵害行为的人而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。本案双方家庭成员之间互殴，是以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为，被告人汪某持斧砍伤被害人杨某丁，缺乏正当防卫的正当性与合法性。故对被告人该辩解意见不予采纳。
对被告人汪某的辩护人辩称汪某具有自首情节的意见，经查：被告人汪某在双方发生口角时拨打了报警电话，持斧砍伤被害人以后没有逃离，在现场等待民警，无拒捕行为，可视为自动投案，归案后如实供述了其持砍斧将被害人砍伤的主要犯罪事实，构成自首。故对辩护人该辩护意见予以采纳。
对被告人汪某的辩护人辩称被害人杨某丁具有过错的意见，经查：根据现场证人杨某甲、杨某乙、姚某、杨某丙等人的证言，证实被害人杨某丁赶到现场后，用手按住杨某戊的脖子，把杨某戊往地上按，该行为不是制止斗殴的行为，而是参与斗殴的行为，因而被害人杨某丁负有一定过错，故对辩护人该辩护意见予以采纳。
综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月12日起至2019年4月11日止。）
二、随案移送的作案工具砍斧一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁向东
审 判 员 李 润
人民陪审员 储成献
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 余龙珍
附法律条文：
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重××的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。