河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀02刑终663号
原公诉机关河北省玉田县人民检察院。
上诉人(原审被告人)杨兴华，男，1978年4月9日出生，汉族，小学文化，农民，群众，户籍所在地及现住址玉田县。2015年9月4日被玉田县公安局刑事拘留。因涉嫌犯故意伤害罪，2015年9月18日经玉田县人民检察院批准，同日由玉田县公安局执行逮捕。2016年11月3日被河北省玉田县人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼原告人杨某1，男，1974年5月2日出生，汉族，农民，住址玉田县。
河北省玉田县人民法院审理玉田县人民检察院指控原审被告人杨兴华犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人杨某1提起附带民事诉讼一案，于2016年9月18日作出（2016）冀0229刑初18号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨兴华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省玉田县人民法院认定，2015年7月6日14时许，被告人杨兴华及其父亲杨某2在玉田县石臼窝镇托床沽村北侧河滩地蓟运河埝处，与杨某1因琐事发生口角后互殴。在互殴过程中，被告人杨兴华致杨某1右侧肩胛骨粉碎性骨折。经鉴定，杨某1的损伤属轻伤二级。2015年9月4日被告人杨兴华到公安机关投案。
另查明，杨某1于2015年7月6日至同年7月31日在玉田县医院住院治疗。其因伤造成的合理经济损失为：医疗费5015.11元，住院伙食补助费500元（25天×20元），护理费2297元（按河北省2015年度居民服务、修理和其它服务业年平均工资33543元计算25天），误工费3004.25元（杨某1系按河北省2014年度制造业年平均工资43863元计算25天予以主张），交通费200元（本院酌定），鉴定费800元，以上合计人民币11816.36元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人杨兴华供述笔录证实，2014年8月他与村委会签协议承包了村后滩蓟运河小埝，2015年7月6日他找了一个挖掘机在河滩上挖土培坡。下午2点左右，他骑电动车去小土埝处，他的父亲杨某2在小土埝上站着，挖掘机停了，杨某1、杨某5不让干活。他的三叔杨某3、老叔杨某4也来了。杨某1用左脚踹杨某2肚子，杨某4用右手一挡，踹杨某4右手小拇指上了。杨某1又用脚把杨某2踹小土埝下面了。杨某1、杨某5下去用手脚打杨某2。他一看杨某2挨打了，从他骑的电动三轮车座下拿出一把刀，杨某2跟他抢刀，他握着刀把，杨某2握着他手把刀抢过去，杨某1和杨某2又抢刀，杨某1把刀抢过去，杨某2左手就流血了，杨某1用刀子扎了杨某2小肚子一下，杨某2就躺地下了，杨某5也躺地下了。他和杨某1打在一起，用手打杨某1前胸口，把杨某1打倒了。他用手打杨某1左大腿根处，杨某1用双脚顶着他的肚子。杨某3、杨某4把他们拉开了，他从别处又找了一根木棍想打杨某1，还没打就被杨某3抢走了。就他和杨某1两个人打架，没有别人参与打架。
2、被害人杨某1陈述笔录证实，因为杨兴华没手续在蓟运河边上用抓车抓土，2015年7月6日下午2点左右，杨某5骑着摩托车驮着他到蓟运河边上的小土埝上，不让司机抓土了。抓车停下后，杨兴华、杨某3、杨某4也来了。他们发生口角，杨某2、杨兴华、杨某4、杨某3上来打他，杨兴华用右手打他的脑袋一拳，他倒在小土埝东面了，他们四人还打他，他从地下起来，杨兴华不知道从哪拿出一把刀想扎他，杨某2抢杨兴华手里的刀，杨某3、杨某4用手和脚又把他打倒。他被打倒时杨兴华在他脑袋后面用右脚踢他右肩胛骨部位了。
3、证人杨某2证言笔录证实，2015年7月6日下午2点左右，他正在看挖掘机挖土，杨某5和杨某1来了，不让干活了。他们理论这事时，杨兴华来了，看到挖掘机被停了，就急了往这边跑，一边跑一边骂。他看要打架就往那边去，刚到杨某1跟前，杨某1用右脚把他从小埝上踹下来了，他就躺地上了。杨兴华看到他被踹倒了，就从电动三轮车工具箱里拿出一个小刀朝杨某1去了，他怕杨兴华扎杨某1就从地上起来朝杨兴华去了，和杨兴华抢刀子，杨某1也从杨兴华手抢刀子，杨某1把刀子抢手了，杨某1用刀子把他左手大拇指处划伤了，他就躺在小埝下边地上了，之后的事不清楚了。
4、证人杨某3证言笔录证实，2015年7月6日下午2点左右他从村长家出来到蓟运河边上小土埝上，看到杨某2、杨兴华、杨某4、杨某1、杨某5都在说蓟运河边上抓土的事，后杨某5、杨某1、杨某2、杨兴华打在一起，互相用手乱打对方身上、脸上。杨兴华看到杨某2挨打了，从电动三轮车里拿出一把刀，朝杨某1过去了，后杨某2、杨某1就抢杨兴华手里的刀，三个人抢在一起，最后谁把刀抢过去了他没看清楚。后杨兴华又拿来一根木棍，他给抢过来，他们就不打了。
5、证人杨某4证言笔录证实，他到村北头河滩地去看地，在很远处看到杨某3、杨兴华、杨某1、杨某2在吵吵。等他距现场一二百米远时，看到杨某1一脚踹在杨某2小腹部位，把杨某2踹小河埝下去了，杨某1也下了小河埝。杨兴华从电动三轮车座子下掏出一把杀猪用的刀子冲杨某1过去，杨某2和杨某1一起抢杨兴华手中的刀子，杨某3也拉着杨兴华，抢杨兴华手中的刀子，杨某1还是打杨某2，他看到杨某1用脚踹杨某2，就用手护着杨某2，杨某1用脚踹在他的右手小拇指根部，他报警了。
6、证人杨某5证言笔录证实，2015年7月6日下午14时30分左右，他和杨某1到村河滩地处，当时杨某2在现场，他们让挖掘机别干活了，把事情解决清了再干活，杨某2说就抓。随后杨兴华、杨某4也来了，杨兴华又打电话让杨某3过来。杨兴华说回去找书记问问，刚走没多远，杨某3问谁让挖掘机停的，杨兴华就往回跑，到他跟前用右手推了他左胸一下说他不够意思。杨某1问杨兴华为啥推人，杨兴华用右拳杵了杨某1的左脸一下，杨某1从小河埝上滚了下去，杨某3、杨某4、杨兴华、杨某2跟着下去对杨某1拳打脚踢。杨某1想还手，杨兴华用右手从身后掏出一把切肉的刀子扎杨某1的腰部，杨某1闪开了。杨某2把杨兴华扑倒在地，用身体压着杨兴华，右手抓着杨兴华的胳膊，左手抓着刀刃，把刀抢过去扔草丛里了。杨某2抢杨兴华刀的时候，杨某3、杨某4一直对杨某1拳打脚踢的。杨某2向他过来时他看杨某2手出血了，就问杨某2手咋弄的，杨某2趴他身上躺地上了。
7、证人单某证言笔录证实，2015年7月6日下午2时30分左右，他正在托床沽用挖掘机给杨兴华干活，村里来了两个人，后来听说胖的叫杨某5，瘦的叫杨某1。杨某1不让干活了，他赶紧停下来，杨兴华说干，他说没油了，就给老板打电话送油。说完他就上一边解手去了，等他回来，看见杨兴华正用手打杨某1胸口一拳，他们俩互相用手打对方身体从小埝上打到埝下边了，他掏手机给老板打电话，等他一回头的看见杨兴华、杨某1俩人手里同时都握着一把刀子，杨兴华、杨某2、杨某3、杨某1他们四个人在一起用手乱划着打，他一看打起来了就去找老板了，后也没上现场去。
8、现场勘查笔录、现场图及照片证实案发现场情况。
9、玉田司法医学鉴定中心法医临床鉴定书证实杨某1因外伤致肩胛骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。
10、法大法庭科学技术鉴定研究所司法鉴定意见书证实杨某12015年7月6日受伤，其右肩胛骨骨折符合暴力所致损伤表现，且符合新鲜损伤，损伤程度为轻伤二级。
11、受理案件登记表证实杨某4于2015年7月6日14时49分打电话报警称在托床沽村有人打架。
12、玉田县公安局石臼窝派出所到案经过证实2015年9月4日9时许，杨兴华主动到该派出所交代问题。
13、玉田县医院病历证实杨某1于2015年7月6日至同年7月31日在玉田县医院住院治疗，经诊断为右侧肩胛骨粉碎性骨折、左眼钝挫伤、球结膜下出血、双眼玻璃体混浊、处伤后头痛。
14、协议书证实2014年8月1日玉田县石臼窝镇托床沽村民委员会将村后滩蓟运河小埝承包给杨兴华的情况。
15、玉田县医院病历、玉田司法医学鉴定中心法医临床鉴定书证实杨某2被他人刀刺伤致体表伤口达15.2cm，为轻伤二级。
16、户籍信息证实被告人杨兴华身份情况。
17、附带民事诉讼原告人杨某1提交的玉田县医院住院费票据、鉴定费票据、营业执照等证实他开支医疗费5015.11元，鉴定费800元，他个体经营制衣厂。
河北省玉田县人民法院认为，被告人杨兴华故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，应予刑事处罚。被告人杨兴华虽自动投案，但未能如实供述致杨某1轻伤二级的主要犯罪事实，不属于自首。被害人杨某1对犯罪发生存在过错，对被告人杨兴华酌情予以从轻处罚。对被告人杨某1的辩解及其辩护人的辩护意见，经查，公诉机关提供的被告人杨兴华供述、被害人杨某1陈述、证人杨某3、杨某4、杨某5、单某证言、现场勘查笔录及照片、玉田县医院住院病历、玉田司法医学鉴定中心法医临床鉴定书、法大法庭科学技术鉴定研究所司法鉴定意见书等能够形成证据链，证实杨兴华伤害杨某1致其轻伤二级的犯罪事实。辩护人张爱文提出的“被害人对案发具有过错”的辩护意见，予以采纳。对被告人杨某1的辩解及其辩护人的其他辩护意见，理据不足，不予采纳。对附带民事诉讼原告人杨某1因伤造成的合理经济损失由被告人杨兴华承担主要赔偿责任，按80%比例予以赔偿。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，认定被告人杨兴华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人杨兴华赔偿附带民事诉讼原告人杨某1医疗费、住院伙食补助费等各项经济损失人民币9453.09元，于判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审被告人杨兴华以在本案中参与打架的还有其他人，原审判决认定是其致伤被害人杨某1的事实不清，证据不足，法大法庭科学技术鉴定研究所出具的司法鉴定意见书属于无效证据为主要理由提出上诉。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，且有上诉人杨兴华供述，被害人杨某1陈述，证人杨某2、杨某3、杨某4、杨某5、单某的证人证言，现场勘查笔录、现场图及照片，法医临床鉴定书，司法鉴定意见书，受理案件登记表，到案经过，病历，协议书，户籍信息，住院费票据、鉴定费票据、营业执照等证据证实。上述证据已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省玉田县人民法院认定上诉人杨兴华犯故意伤害罪并造成原审附带民事诉讼原告人杨某1各项经济损失的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。关于上诉人杨兴华所提在本案中参与打架的还有其他人，原审判决认定是其致伤被害人杨某1的事实不清，证据不足的上诉理由，经查，根据上诉人杨兴华供述，被害人杨某1陈述，证人证言，现场勘查笔录及照片，住院病历，法医临床鉴定书，司法鉴定意见书，能够证实上诉人杨兴华致被害人杨某1轻伤二级的犯罪事实；关于上诉人杨兴华所提法大法庭科学技术鉴定研究所出具的司法鉴定意见书属于无效证据的上诉理由，经查，法大法庭科学技术鉴定研究所是由北京市司法局授权的有鉴定资质的鉴定机构，其所作出的司法鉴定意见客观、公正、真实有效。故上诉人杨兴华所提上诉理由，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉人杨兴华的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 曹留柱
代理审判员 李 博
二〇一六年十一月十二日
书 记 员 谢美琪