辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽07民终1967号
上诉人（原审原告）：门某某，男，1956年4月3日生，汉族，无业，住锦州市古塔区。
被上诉人（原审被告）：锦州森源电器有限公司，住所地凌海市。
法定代表人：周树满，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周岩、周立，该公司职员。
上诉人门某某因与被上诉人锦州森源电器有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院（2016）辽0781民初1039号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人门某某，被上诉人锦州森源电器有限公司的委托诉讼代理人周岩、周立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
门某某上诉请求：请求撤销一审判决，改判被上诉人支付放假工资2500元、2016年年薪未发放部分1400元、加班工资6321.81元、违法解除劳动合同赔偿金6027.56元、2月1日至6日的绩效工资200元及拒不支付工资报酬经济补偿金2605.45元。事实和理由：一、2月6日是春节放假前最后一天，公司规定员工下午放假，允许中层干部在公司内娱乐活动，上诉人并不是下午不上班，只是忘记打卡。2月6日下午未确定解除关系，待春节放假后再定，也没办理工作交接。要求被上诉人支付从2016年2月6日到2月24日的放假工资2500元。二、关于要求被上诉人支付2016年年薪未发放的部分1400元，上诉人已在仲裁时提及，只是仲裁未支持；且合同约定了“试用期过后员工离职，公司按天计算发放在职期间未发部分工资”，合同内年薪没有规定年度目标的考核，不具有风险收入的性质。三、原审关于元旦加班费的计算方法错误，按年薪50000元、月计薪天数21.75天计算，上诉人元旦加班费为574.71元；双方的劳动合同约定每周日休息，但未认同工资里包括周日加班费，被上诉人无证据证明加班费已付；被上诉人提供的工资表不符合《工资支付暂行规定》的有关规定且每周工作超过40小时的须按加班计算。要求被上诉人支付我从2015年11月2日到2016年2月6日期间（每周末的一天及元旦当天）的加班工资6321.81元。四、原审计算经济补偿的工资是劳动合同中的月工资，不是劳动合同解除前上诉人一共工作三个月的实际平均工资（应包括加班工资和年薪部分）。2015年年薪3188元被上诉人已支付给上诉人，应参与经济补偿金的计算。要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金6027.56元。五、关于要求被上诉人支付从2016年2月1日至6日的绩效工资200元，上诉人在一审增加该诉求，并且进行了审理，原审未予支持错误。六、离职结算工资时上诉人要求支付被克扣的加班工资、2月1日至6日的绩效工资200元、放假工资及2016年年薪工资，均遭到拒绝。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，要求被上诉人支付拒不支付工资报酬补偿金2605.45元。
被上诉人锦州森源电器有限公司辩称，1、上诉人于2月6日离职，2月24日是让上诉人来取工资，该阶段不是放假。2、年薪工资要求干满一年，上诉人不符合条件。3、双方劳动合同规定上诉人工作时间是周一到周六，且工资中包括了加班费。4、关于解除劳动合同赔偿金同意原审判决。5、上诉人离职时，已给付了绩效工资200元，不同意再给付。6、因为以上五项都不同意支付，所以也不同意支付上诉请求第六项的款项。
门某某向一审法院起诉请求：一、判令被告支付放假工资2500元；二、判令被告支付2016年年薪未发放部分1400元；三、判令被告支付周六、周日加班15天，元旦加班1天的工资计6321.81元；四、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金6027.56元；五、判令被告支付拒不支付工资报酬经济补偿金2730.45元。同时，增加诉讼请求：判令被告支付2月1日到6日的绩效工资200元，并承担诉讼费用。
一审法院审理查明：原告门某某于2015年11月3日通过招聘方式到被告锦州森源电器有限公司工作，担任总经理助理，负责管理人力资源部、企管部、行政部。双方签订了劳动合同,合同约定：1、合同期限自2015年11月3日至2018年11月3日终止,合同期限为3年；2、约定试用期2个月，试用期间月工资2000元；3、试用期过后成为公司正式员工，工资待遇为年薪5万元，工资发放形式为月工资3000元，春节前补发上一年1月-12月末在职期间未发放部分；4、试用期过后员工离职，公司按天计算发放在职期间未发部分工资；5、工作时间：早7.50分—晚5.00，每周日休息。原告在任职期间公司曾出现库房产品被盗及两起员工闹事事件，2016年2月6日春节放假之前公司总经理周树满找原告谈话，公司认为原告在任职期间工作严重失职与其解除劳动合同。自2月6日下午起原告未在考勤上打卡，未到单位上班。2016年2月24日双方签订了工作交接证明，有原告门某某及公司人力资源部负责人刘海飞的签字。在开庭审理过程中，被告锦州森源电器有限公司的代理人称“在2016年2月6日公司周总与原告谈话当天，公司人力资源部就与原告办理了工作交接，至此双方解除劳动合同”，经询问原告门某某称“周总2月6日与我谈话说合同就此为止，7日至23日放假让我等电话通知，我23日接到通知，让24日去结算工资，工作交接手续和领取工资都是24日办理的”，并称“周总给其2015年年薪3188元”，被告代理人称“周总给原告补偿金4200元”，但双方均未提交相关证据证明。原告门某某离开被告公司后，到凌海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求一、支付放假工资2500元。二、支付加班工资6321.81元。三、支付违法解除劳动合同赔偿金4166.67元。四、支付拒不支付工资报酬经济补偿金2205.45元。2016年4月13日凌海市劳动人事争议仲裁委员会作出凌市劳人仲字（2016）15号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人一次性支付申请人解除劳动合同赔偿金2722.22元；二、申请人的其他请求，不予支持。原告门某某对此裁决不服，在法定期间内向本院提起诉讼。要求一、由被告支付放假工资2500元。二、由被告支付2016年年薪未发放部分1400元。三、由被告支付加班工资6321.81元（含周六、周日加班计15天、元旦加班1天）。四、由被告支付违法解除劳动合同赔偿金6027.56元。五、由被告承担拒不支付工资报酬经济补偿金2730.45元。
一审法院认为，原告门某某到被告锦州森源电器有限公司工作，双方签订了书面劳动合同，亦形成了劳动关系。2016年2月6日公司总经理周树满与原告谈话，公司认为原告在任职期间工作严重失职与其解除劳动合同，之后原告门某某未到公司上班，自此被告锦州森源电器有限公司与原告门某某解除了劳动合同，并于2016年2月24日办理了工作交接证明。《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，”第二十八条规定“用人单位依据本法第二十六条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。按照法律的规定被告锦州森源电器有限公司应向原告门某某支付半个月经济补偿标准的二倍，双方在劳动合同中约定月工资为3000元，故应按该标准计算给付，即3000元（3000元/月×半个月×2倍）。被告锦州森源电器有限公司虽称“公司周总给原告补偿金4200元”，但未提交其他证据证明此款系经济补偿金，故对该项辩驳主张不予支持。原告门某某请求给付加班工资6321.81元(含周六、周日加班计15天、元旦加班1天)，因双方签订的劳动合同第5项中已明确工作时间为每周日休息，原告对工作时间及休息时间已明知，证明对此予以接受。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。被告锦州森源电器有限公司作为用人单位，按照法律的规定保证了劳动者的休息时间，故对原告门某某请求给付每周六、周日加班费的请求，依法不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”原告门某某节假日（元旦）加班为1天，故被告锦州森源电器有限公司应按300%向原告支付加班工资346.14元〔3000元/月÷（30天-4天扣除每周休息1天）×1天×3倍〕。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”。原告门某某要求被告给付2016年年薪未发放部分1400元，因未经劳动部门仲裁，故不予调整。对于原告诉讼请求中的不合理部分，依法不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条、第三十六条、第三十八条、第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，劳动部《工资支付暂行规定》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告锦州森源电器有限公司应给付原告门某某解除劳动合同赔偿金3000元，此款于判决生效后十五日内一次付清。二、被告锦州森源电器有限公司应给付原告门某某节假日加班工资346.14元，此款于判决生效后十五日内一次付清。三、驳回原告门某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告锦州森源电器有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人门某某自2016年2月6日离开被上诉人锦州森源电器有限公司至当月24日办理交接手续期间，未向被上诉人提供劳动，亦无证据证实2月7日至2月24日期间被上诉人安排其休假。其虽主张2月6日未确定解除劳动合同，但根据本案现有证据及查明事实，双方自2016年2月7日起不存在劳动关系，原审对其要求被上诉人支付从2月6日到2月24日的放假工资2500元不予支持并无不当。
关于被上诉人是否应支付上诉人门某某2016年年薪未发放部分及2月1日到6日的绩效工资的问题，根据双方在门某某入职时所签订劳动合同的约定，双方在约定年薪5万元的同时亦约定了工资发放形式为月工资3000元，现门某某试用期已过，但实际工作未满一年，其主张被上诉人按年薪标准支付未发放部分1400元缺乏法律依据，本院不予支持。且依据现有证据无法证实离职结算时被上诉人克扣了上诉人门某某2月份提供劳动期间的部分工资，其主张支付2月1日到6日的绩效工资缺乏法律依据，一审判决不予支持并无不当。
关于加班工资计算是否正确的问题。根据国务院《关于职工工作时间的规定》第三条，职工每日工作８小时、每周工作４０小时。门某某每周工作超过40小时的部分属于加班，但双方之间订立劳动合同时已明确每周工作时间及工资数额，而未约定正常工作时间的工资数额，被上诉人主张该工资数额已包含加班工资的观点应予采信，故门某某主张加班费的请求不应予以支持。鉴于本案双方之间关于工资约定的特殊性，且一审判决作出后锦州森源电器有限公司未上诉，视为其认可另行支付元旦加班费，本院对此不持异议，原审认定被上诉人支付节假日加班费一项应予维持。
关于上诉人门某某提出的被上诉人应支付其因拒不支付工资报酬经济补偿金一节，因双方对劳动合同中月工资及年薪的给付条件的理解存在争议，被上诉人并不构成克扣或无故拖欠工资报酬的情形，上诉人主张被上诉人支付其经济补偿金缺乏事实及法律依据。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用《中华人民共和国劳动法》第三十六条欠妥，应适用国务院《关于职工工作时间的规定》第三条，但裁判结果正确，故对门某某的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人门某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 李宇辉
审判员 田 稷
审判员 文 涛
二〇一七年一月二十四日
书记员 王 爽