甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）张中刑终字第15号
原公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张峰，男，汉族，1966年3月17日出生于甘肃省张掖市，小学文化，无业。1984年因犯盗窃罪被原张掖市人民法院判处有期徒刑六年；1994年因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被原张掖市人民法院判处有期徒刑四年六个月；2000年7月21日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十三年，2009年10月5日刑满释放。2014年4月17日因涉嫌贩卖毒品罪被甘州区公安局刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
甘州区人民法院审理甘州区人民检察院指控原审被告人张峰贩卖毒品一案，于2014年12月8日作出（2014）甘刑初字第325号刑事判决。原审被告人张峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院审理查明：1、2014年4月14日凌晨2时许，被告人张峰在甘州区东街114号自己家中，给吸毒人员马某贩卖毒品海洛因0.2克；2、2014年4月15日16时许，被告人张峰在甘州区东街114号自己家中，给吸毒人员马某贩卖毒品海洛因0.4克；3、2014年4月17日19时许，被告人张峰在甘州区东街十字粮贸大厦附近，给吸毒人员马某贩卖毒品时被甘州区公安局民警抓获，并当场缴获毒品海洛因0.2克。
综上，被告人张峰贩卖毒品海洛因三次，计0.8克。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、证人马某的证言。证明2014年4月14日凌晨3点钟左右，他给张峰打电话说取些“东西”（指毒品海洛因），张峰让他到其家里，他给了张峰200元钱，买了0.2克毒品。4月15日5点左右，他给张峰打电话说取些“东西”，张峰让他到其家里，他买了0.4克400元钱的毒品。4月17日下午，他给张峰打电话说取个“蛋蛋子”（指毒品海洛因），张峰让他到粮贸大厦楼下等着，张峰来以后他给了张峰200元钱，张峰给了他一小包毒品，刚交易完就被抓获。他的电话是182××××2671，张峰的电话是150××××5265。
2、被告人张峰的供述。其供述2014年4月17日19时许，马某（绰号马勺娃）给他打电话说要取200元的“东西”，他给马某说到东街粮贸宾馆去取。他和马某在粮贸宾馆门口见面后，马某给了他200元钱，他给了马某一小包毒品，刚交易完就被民警抓住了。他卖给马某的0.2克毒品是从一个姓马的回民处以180元购买的，他以200元卖给了马某。他的手机号码是150××××5265，马某的手机号码是182××××2671。
3、证人罗某的证言。证明他是临泽火车站的站长。临泽火车站管理平原堡火车站和新华火车站，他所管辖的单位没有叫林某的职工。
4、扣押物品清单。证明2014年4月15日、4月17日分别从马某处扣押毒品可疑物0.4克、0.2克；从张峰处扣押联想牌黑色直板手机一部。
5、过秤笔录。证明2014年4月15日从马某处扣押的毒品海洛因净重0.4克。2014年4月17日从马某处扣押的毒品海洛因净重0.2克。
6、上缴毒品清单。证明扣押的0.6克毒品海洛因已上缴上级公安机关。
7、调取的通话清单。证明被告人张峰持有的号码为150××××5265电话与吸毒人员马某的182××××2671电话在2014年4月14日、4月15日、4月17日通话联系的事实。
8、被告人张峰曾犯罪的刑事判决书及释放证明书。证明2000年7月21日，被告人张峰因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十三年，2009年10月5日刑满释放。
9、被告人张峰人口信息。证明被告人的基本情况，作案时已满十八周岁。
上述证据，经法庭调查举证、质证，能够相互印证，足以证明本案事实，予以确认。
一审法院认为，被告人张峰无视国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人张峰辩解其2014年4月14日、4月15日不在张掖，没有给吸毒人员贩卖毒品，并有证人林忠某以证明的辩解意见，经审理认为，被告人针对其辩解申请调取证人林某的证言，但被告人提供的单位、住址均无林某此人，且有4月15日查获的0.4克毒品及通话清单在案佐证，足以证明被告人三次给马某贩卖毒品的事实，被告人的辩解意见与审理查明的事实不符，不予支持。被告人张峰向他人贩卖毒品海洛因三次，依据《最高人民法院﹤关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释﹥》第三条第（四）项之规定，向多人贩毒或者多次贩毒的，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”的情形，依法应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。被告人张峰曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现又犯贩卖毒品罪，系再犯，依法从重处罚。被告人张峰如实供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。据此，为维护社会管理秩序，保护公民身心健康权利不受侵犯，打击毒品犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十四条之规定，一审法院判决：一、被告人张峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元；二、随案移交的作案工具联想牌黑色A66型手机一部，依法没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人张峰不服一审判决，提出上诉称：一审法院认定2014年4月14日、4月15日给马某贩卖毒品与事实不符，理由是：这两次贩毒只有马某的证言，且马某的证言系伪证、孤证，不应认定；通话记录仅仅说明双方之间有过联系，并不能说明贩卖毒品；0.4克毒品的扣押清单和过称笔录是4月15日，与马某证言自己被抓的时间4月17日相互矛盾，且4月15日已经证明上诉人贩毒，没有必要4月17日再次设计陷阱抓捕被告人，请求二审法院依法改判。
二审查明事实与证据和一审认定事实及证据一致。
证明上诉人张峰贩卖毒品罪的证据经一审开庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证上诉人张峰贩卖毒品犯罪属实，经二审审查予以确认。
本院认为，上诉人张峰违反国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品海洛因，已触犯刑律，其行为构成贩卖毒品罪。关于其称“一审法院认定2014年4月14日、4月15日给马某贩卖毒品与事实不符”的上诉理由，经查，马某在2014年4月15日被公安机关抓获后查获毒品0.4克，在公安机关侦查期间，上诉人再次向马某贩卖毒品0.2克被当场抓获，证明上诉人2014年4月14日、4月15日贩卖毒品，不仅有查获的毒品、马某的证言、通话记录，而且上诉人辩解与林某在一起的理由，经多次查证并无此人，以上证据之间能够相互印证，故其上诉理由不能成立。上诉人张峰曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，且在刑罚执行完毕五年内，又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王静丽
审 判 员 张晓昌
代理审判员 史龙青
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 李晓凤
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；
（二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件；
（四）其他应当开庭审理的案件。
第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。