本溪市明山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）明民一初字第01764号
原告董鹏，男，汉族，本溪市人，中国银行股份有限公司北光路支行员工。
委托代理人刘千里，辽宁平正律师事务所律师。
被告刘克勤，男，汉族，丹东市人，个体业主，系车主。
被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司。
负责人刘德玉，该公司总经理。
委托代理人任春波，辽宁平正律师事务所律师。
原告董鹏诉被告刘克勤、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司（简称中保本溪分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董鹏及其委托代理人刘千里、被告刘克勤、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司的委托代理人任春波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告董鹏诉称：2013年12月6日晚11时35分，原告乘坐张伟驾驶的辽ED37**号出租车，因为车费问题发生口角，被告张伟将原告推下车急速将车开走，开车时将原告右脚压伤，导致右脚踝骨粉碎性骨折，后原告住院95天，出院医嘱为有变化随诊。被告刘克勤作为车主，张伟是为了其刘克勤的利益履行职务造成他人损害，应该承担连带赔偿责任。保险公司作为事故车辆的承保公司，应在保险范围内承担赔偿责任。原、被告就赔偿未达成一致意见，故提起诉讼，请求判令：1、二被告赔偿原告医疗费34635.91元、伙食补助费4700元、误工费8758.97元、护理费9500元、交通费500元、伤残鉴定费800元、残疾用具费100元、二次手术费8000元、伤残赔偿金58164元、精神抚慰金8724元、营养补助费1410元，总计：135292.88元；2、诉讼费和鉴定费由二被告承担。
被告刘克勤辩称：根据侵权责任法第35条的规定，不同意承担赔偿责任。张伟把出租车作为作案工具，违背了车主意愿，损害了车主利益，不是履行职务的行为，是个人行为，应该由张伟个人承担赔偿责任。
被告中保本溪分公司辩称：原告的伤害后果是驾驶员张伟的故意行为造成的，我公司只在交强险范围内承担赔偿责任，超过交强险部分我公司不承担赔偿责任。依据保险合同对驾驶员有追偿权，第三者责任保险合同第七条第六项约定，被保险人或者驾驶人的故意行为造成的损失，保险人不负责赔偿。原告的部分诉请不符合法律规定。营养费没有医嘱不同意赔偿，交通费每天按2元计算，护理费按照每天70元计算。医疗费在交强险范围内赔偿1万元，二次手术费属于医疗费，已超出交强险范围，剩余医疗费不同意赔偿，鉴定费、诉讼费不属于保险理赔的范围，不同意赔偿。
经审理查明：2013年12月7日0时许，被告刘克勤雇佣的司机张伟驾驶被告刘克勤所有的辽E37**号出租车，在本溪市明山区北光路驴肉馆饭店门前路边，与乘客原告董鹏因乘车费用问题发生口角，当原告董鹏下车身体尚未完全离开汽车时，张伟突然驾驶出租车离开，将原告董鹏甩倒并轧伤左腿。事故发生后，原告至本溪市第一人民医院住院治疗，实际住院94天，二级护理94天。经诊断为：左胫腓骨远端骨折。原告的伤害程度经本溪市中心医院法医司法鉴定所鉴定为：董鹏左下肢损伤的伤残程度为X级。现原告诉至法院，请求判令：1、二被告赔偿原告医疗费34635.91元、伙食补助费4700元、误工费8758.97元、护理费9500元、交通费500元、伤残鉴定费800元、残疾用具费100元、二次手术费8000元、伤残赔偿金58164元、精神抚慰金8724元、营养补助费1410元，总计：135292.88元；2、诉讼费和鉴定费由二被告承担。
另查明：被告刘克勤雇佣的司机张伟因故意伤害罪，被本院判处有期徒刑一年零九个月。在刑事案件审理期间，原告董鹏的伤残程度经鉴定为X级伤残、原告董鹏的第二次手术费用原告提出需要8000元，上述两项内容，本院在审理期间，被告刘克勤、被告中保本溪分公司均没有提出异议，均同意不用重新进行鉴定评估。
还查明：被告中保本溪公司既是事故车辆辽E37**号出租轿车交通事故责任强制保险的保险人又是该车辆商业保险的保险人。
再查明：在审理期间，经本院调解，原告董鹏与被告刘克勤就医疗费问题达成协议，中保本溪公司赔偿原告医疗费一万元，剩余部分医疗费，被告刘克勤同意承担二万元于判决生效后给付，其余部分医疗费原告自负。
上述事实，有第一人民医院诊断书、医药费收据、护理证明、病历、用药明细、护理等级证明、鉴定书、误工证明、护理证明、保险单及当事人陈述笔录等证据材料在案为凭，这些证据巳经过庭审质证及审查，可以采信。
本院认为：（一）关于本案的责任承担问题。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被告刘克勤的事故车辆在被告中保本溪公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故被告中保本溪公司应当在强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿；剩余部分，根据相关法律规定，应由被告刘克勤进行赔偿。（二）关于原告的赔偿范围及赔偿数额问题。1、关于医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经庭审质证及审查，原告的医疗费、二次手术费均符合法律规定，本院予以支持。2、关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告的此项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。3、关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告的此项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。4、关于伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告的此项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。5、关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾用具费。因二被告均不持异议，本院予以支持。6、关于交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告的此项诉讼请求因不符合法律规定，本院部分予以支持。7、关于鉴定费。原告的此项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。8、关于营养费。原告的此项诉讼请求因不符合法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告董鹏医疗费一万元、伤残赔偿金五万八千一百六十四元、精神损害抚慰金八千七百二十四元、误工费八千七百五十九元、护理费九千五百元、伙食补助费四千七百元、残疾用具费一百元、交通费一百八十八元，合计十万零一百三十五元，于本判决发生法律效力后十日内付清；
二、被告刘克勤赔偿原告董鹏医疗费二万元，于本判决发生法律效力后立即付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千零一十元，减半收取一千五百零五元、鉴定费八百元（原告已垫付），由被告刘克勤负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审判员 唐奇
二〇一五年十月二十日
书记员 王帅
附：本案所适用法律条文、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。