山东省枣庄市市中区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0402民初4437号原告：任衍奇，男，1987年10月16日出生，汉族，井下推车工，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：褚向东，山东鼎赢律师事务所律师。被告：浙江天城建设集团有限公司，住所地：浙江省泰顺县罗阳镇桃花园B13幢0108室。法定代表人：林积忠，董事长。被告：山东刘岭铁矿有限公司（原济南钢铁集团总公司刘岭铁矿有限公司），住所地：枣庄市市中区孟庄镇刘岭村驻地。法定代表人：郑显才，董事长。委托诉讼代理人：李纬华，山东信雅律师事务所律师。原告任衍奇与被告浙江天城建设集团有限公司（以下简称天城公司）、山东刘岭铁矿有限公司（以下简称刘岭铁矿）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告任衍奇及其委托诉讼代理人褚向东、被告刘岭铁矿的委托诉讼代理人李纬华到庭参加诉讼、被告天城公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告任衍奇向本院提出诉讼请求：一、原告与被告解除劳动关系；二、两被告一次性支付给原告伤残补助金31500元；三、两被告一次性支付给原告一次性医疗补助金28975.92元、一次性伤残就业补助金49673元；四、两被告支付给原告住院伙食补助费450元、护理费9000元；五、两被告支付工伤治疗期间的工资10500元；六、两被告支付给原告拖欠工资56000元；七、两被告支付给原告解除劳动合同补偿金19250元。事实与理由：被告刘岭铁矿在刘岭村西有一个地下铁矿开采项目，交给被告天城公司组织生产。2011年原告到该项目部工作，2015年6月26日8点10分左右，原告与其他工友乘坐罐笼下井工作时，罐笼突然掉落造成原告重伤。2015年12月7日枣庄市中区人力资源和社会保障局认定：原告的伤是工伤。2016年8月15日枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定：原告的伤残等级为九级伤残。此后，原告多次与被告协商工伤待遇未果。事发后被告停发原告的工资，也不再安排原告上岗。经查，被告没有依法为原告办理工伤保险手续。2016年11月21日原告向枣庄市市中区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，该委当天作出不予受理的决定。综上所述，原告是在被告的工地工作时受伤，应依法享受工伤待遇。被告刘岭铁矿辩称，1、山东刘岭铁矿有限公司不是原告的用人单位，也从未收到劳动行政部门为原告作出的《工伤认定的决定》及劳动能力鉴定委员会为原告作出的××劳动能力鉴定结论通知》。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《工伤保险条例》第一条、《山东省贯彻实施办法》第二十九条之规定，山东刘岭铁矿有限公司不应对原告承担工伤补偿责任。2、山东刘岭铁矿有限公司作为发包人、浙江天城建设集团有限公司作为承包人签订了《峨山口井平巷掘进施工合同书》。双方系建设工程合同关系。依据《中华人民共和国建筑法》第四十四条、第四十五条之规定，施工现场安全由建筑施工企业负责。因此，如原告系浙江天城建设集团有限公司职工，且在工作中发生事故，不应有发包人山东刘岭铁矿有限公司承担赔偿责任。综上，请求贵院依法驳回原告对山东刘岭铁矿有限公司的诉讼请求。被告天城公司书面辩称，1、被告天城公司与原告没有劳动合同关系。原告没有在被告天城公司上班，且原告在本公司没有任何上班记录。枣庄市市中区人力资源和社会保障局所认定工伤及枣庄市市中区劳动能力鉴定委员会鉴定工伤九级不符合事实，本公司也没有收到该鉴定结论，不能作为定案依据。2、原告的诉求没有相应证据予以证明，不应得到支持。综上所述，原告以天城公司作为被告是不适格，其诉求是不应得到法律支持的。经审理查明，2014年8月15日被告刘岭铁矿与被告天城公司签订一份《峨山口井平巷掘进施工合同书》，被告刘岭铁矿将峨山口井巷道开拓施工工程承包给被告天城公司施工。原告任衍奇系被告天城公司员工。2015年6月26日上午8时10分左右，原告任衍奇和其他工人一起乘坐罐笼下井工作，在罐笼下降到2号巷道处，被2号巷道处道木卡住，几秒钟后，罐笼突然掉落，造成原告任衍奇受伤。随后原告任衍奇被送入枣庄矿业集团枣庄医院治疗，并诊断为：高处坠落伤；右足第2、3、4跖骨骨折；右足第4、5跖趾关节脱位；右足第2、3、4、5跖跗关节脱位；右足外侧楔骨骨折；左足第1楔骨骨折；腰部软组织伤。原告任衍奇共计住院两次，分别自2015年6月26日至2015年7月15日和自2015年9月30日至2015年10月12日。原告任衍奇住院期间由其妻子杨艳进行陪护。原告任衍奇提供杨艳的住址为山东省枣庄市市中区孟庄镇峨山口村174号。2015年10月22日原告任衍奇向枣庄市市中区人力资源和社会保障局提交了《工伤认定申请表》，枣庄市市中区人力资源和社会保障局于2015年12月7日作出了市中人社险函【2015】60号《认定工伤决定书》，认定任衍奇的伤为工伤。2016年8月15日枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定作出枣劳能鉴通【2016】654号××劳动能力鉴定结论通知》，任衍奇经鉴定达到《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》标准玖级，无生活自理障碍。再查明，原告任衍奇的工作工种为井下推车工，其在庭审中陈述自2015年4月底开始到刘岭铁矿峨山口井工作，并主张其月工资为3500元。又查明，2016年11月21日原告作为申请人以两被告为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会申请裁决：一、原告与被告解除劳动关系；二、两被告一次性支付给原告伤残补助金31500元；三、两被告一次性支付给原告一次性医疗补助金28975.92元、一次性伤残就业补助金49673元；四、两被告支付给原告住院伙食补助费450元、护理费9000元；五、两被告支付工伤治疗期间的工资10500元；六、两被告支付给原告拖欠工资56000元；七、两被告支付给原告解除劳动合同补偿金19250元。枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会于2016年11月21日作出市中劳仲案字【2016】第155号不予受理通知书。原告对该不予受理通知书不服，在法定期间内向本院提起诉讼。证明以上事实有不予受理通知书、申请书、《工伤认定书》、××劳动能力鉴定结论通知》、住院病历、营业执照、《峨山口井平巷掘进施工合同书》等及庭审笔录在庭予以佐证。本院认为，职工发生工伤事故后，有权享受《工伤保险条例》规定的相关待遇。原告任衍奇系被告天城公司职工，双方之间存在劳动关系。原告任衍奇在工作期间发生工伤，应当依法享受工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”被告天城公司否认原告任衍奇系其职工，故此亦不会缴纳原告任衍奇的工伤保险费。且被告天城公司亦未提供证据证明其已为原告缴纳工伤保险费，应承担不利后果，故此被告天城公司应支付原告任衍奇的工伤保险待遇。原告任衍奇主张其月工资为3,500元。工资支付凭证或者记录应属于用人单位掌握管理。被告天城公司掌握管理其职工的工资发放情况，应由其提供，被告天城公司未提供相应的财务凭证等，应承担不利后果。结合原告的工作性质及其工作工种，本院认定原告月工资为3,500元。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”本案中，原告任衍奇系被告天城公司的工伤职工，其伤残经鉴定为玖级。原告任衍奇提出解除其与被告天城公司的劳动关系，符合法律规定，本院予以准许。原告任衍奇月工资为3500元，故此被告天城公司应支付原告任衍奇其一次性伤残补助金31500元（3,500天×9个月），本院予以支持。依据2015年度枣庄市职工月平均工资为4083.42元，本院支持被告天城公司应支付原告任衍奇一次性医疗补助金28583.94元（4083.42元/月×7月）、一次性伤残就业补助金49001元（4083.42元/月×12月）。工伤职工因遭受××需要暂停工作接受工伤医疗，即为停工留薪期。在此期限内，工资福利待遇不变，生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告任衍奇住院共计31天，应享受住院伙食补助费。现原告任衍奇主张住院伙食费450元（15元/月×30天），本院予以支持。原告任衍奇住院期间由其妻子杨艳进行陪护，依据原告任衍奇提供的杨艳身份证住址，杨艳系农村居民，本院依照农村居民标准计算其护理费1113.52元（35.92元/天×31天）。原告住院时间分别自2015年6月26日至2015年7月15日和自2015年9月30日至2015年10月12日。住院期间需要接受治疗，被告天城公司应支付该住院期间的工资3500元（3500元/月）。原告一直未予上班，但未就停工留薪期间予以确认，故原告诉请被告支付拖欠工资及部分工伤治疗期间的工资，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六第（一）项的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。依据本院查明的事实，被告天城公司未为原告任衍奇缴纳社会保险费，至今也未补缴。因此被告天城公司应支付原告任衍奇相应的经济补偿金。原告自2015年4月底开始工作，并于2016年11月21日提出解除与被告天城公司的劳动关系，故本院支持被告天城公司应支付原告任衍奇经济补偿金为7000元（3500元/月×2月）。原告任衍奇对被告刘岭铁矿的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十三条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《山东省劳动和社会保障局关于印发〈山东省工伤职工停工留薪期管理办法〉的通知》（鲁劳社【2006】、15号）第二条、第三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十三条《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，判决如下：一、解除原告任衍奇与被告浙江天城建设集团有限公司的劳动关系；二、被告浙江天城建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告任衍奇一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金28583.94元、一次性伤残就业补助金49001元。三、被告浙江天城建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告任衍奇护理费1113.52元、住院伙食补助费450元、治疗期间工资3500元；四、被告浙江天城建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告任衍奇经济补偿金7000元；五、其他仲裁请求和诉讼请求不予支持。如原告未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告浙江天城建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。上诉期满后七日内不交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李梅娟人民陪审员  邱教凯人民陪审员  王海燕二〇一七年三月六日书 记 员  马 壮