辽宁省建昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）建大民初字第00087号
原告宋XX。
委托代理人李X。
被告赵XX。
委托代理人霍XX。
第三人宋二X。
委托代理人宋三X。
原告宋XX诉被告赵XX合同纠纷一案，本院于2015年4月2日立案受理后，在本院诉讼期间，第三人宋二X提出书面申请申要求加诉讼，本院依法准予后，依法由审判员王春德适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案，原告宋XX的委托代理人李X，被告赵XX及其委托代理人霍XX，第三人宋二X的委托代理人宋三X到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告系建昌县雷家店乡二杖子村的村民，被告是外乡村人。2002年1月1日经村民代表会讨论决定，原告承包本村位于水泉沟阴坡的八亩土地，承包期为三十年，即从2002年1月1日起至2033年1月1日止，承包费为1万元。为此，原告与二杖子村委会签订了《土地承包合同》，该合同经建昌县公正处进行了公正。2015年2月27日被告找原告承包上述土地，为此双方签订了《土地转让合同》，合同成立后，原告未交付土地，被告未给付价款，该合同未实际履行，后原告得知村委会不许原告转让土地，更不得转让给本村民组以外的成员，同时被告的行为严重违反了法律的禁止性规定，属于无效合同。故起诉请求：1、要求解除2015年2月27日原、被告之间签订的《土地转让合同》，或认定合同无效。2、由被告承担诉讼费用。诉讼中，本院询问原告时其述称的主要内容为：“今年正月初二左右，我姐夫郑XX找我，说有人想出钱要求咱们转让这块地。我说行。之后，郑拿一份有打印文字的合同书让我签名，当时甲乙双方处、承包期限、承包价款均是空白。即合同书上手写文字当时都没有写，都是在我签字之后补填的。我只在合同书首部和尾部甲方姓名处签上自己姓名。当时，具体转让给谁、转让价款、转让期限等我和郑XX没有商量，我不认识赵XX也不知道转让给赵。后来3月26日左右，我在郑家看到合同书，才知道转让给赵，郑说，合同签订价款是10万元，实际给8万元，下欠2万元。转让之前我没向村委会申请转让，2015年3月30日村委会给我下发通知书，告知我无权转让外村人。现在8万元都在郑XX手。我对郑签的合同不认可，因为价款少。后郑找赵表示退款不转让土地，赵不同意，因为村委会不同意转让，我本人也不同意转让了才起诉的。我从村里承包这块地未办理土地承包经营权证。关于赵将这块地又转让给宋XX的事我不知道”。
被告赵XX未提交书面答辩，庭审中述称事实的主要内容为：“我当初要求将地块转让给我是想种植药材，我第一次找郑XX问他是否转让这块地是在去年腊月，第二次问郑是今年正月初二，他两次都说同意转让，价款10万元，还得和宋XX商量。第三次是2015年2月27日，是郑XX找我签合同。我拿到合同书日是2015年2月27日中午，我是在合同上最后签名，当时合同的承包期限、价款、宋XX签名、郑XX签名已都有了，当时我认为合同内容是宋XX和郑XX商量好的。协商签订合同及我拿到合同之日均未见到宋XX本人，是我从郑XX手拿到的合同，合同写价款是10万元，我拿合同书时只给8万元，他少要2万元，并不是欠2万元，当时郑XX也给宋XX打电话商量了，8万元价款我交给郑XX了，肯定没交给宋XX。郑XX收价款没给我打收款条，合同价款我没直接给宋XX是因为这块地郑XX是实际经营人，宋XX只是应名承包人。我受让这块地后，因该地石头多，不适合耕种药材，我为了减少损失，又将该地块转让给宋XX，我与宋XX签订合同日是2015年3月1日，转让给宋XX的合同价款是16万元，他已经都给我了，我从宋XX那受让这块地后未办理土地经营权证，我转让给宋XX时，没有向二杖子村委会申请转让和经村委会同意转让。”被告对原告的起诉辩称意见为，第一，原、被告签订的土地转让合同依法有效，合同应当依法履行。原、被告合同有双方签名及中正人郑XX签名，依法成立并有效。原告称及郑XX证称宋XX签名时主要条款是空白不可能也与常理不符。第二，该合同名为土地转让合同，实为土地转包合同。原、被告签订合同是以家庭承包方式承包，只不过是落款一个人而已。理由为：1、只有合同名称叫转让，其余各个条款所体现的内容全部是转包行为，而不是转让行为。2、转包行为未改变和影响二杖子村委会对该地的原有权利和义务。3、争议合同与原合同的期限没有超过预期范围，只不过是承包费不同。第三，原合同中，村委会与原告并未约定不准原告对外转包等土地流转。第四，原告的合同名义上权利主体是宋XX，但实际经营权人是郑XX，原、被告所签订的合同中也有郑XX签字。第五，原、被告商量土地转包时，被告打算转包土地后种药材，被告包来地之后，到土地上查看后发现土质薄且石头太多，根本无法种植药材，故被告又依法将土地转包给村宋XX经营，现宋XX是该土地的经营权人。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人宋二X主张的事实及请求为，本案被告赵XX与原告宋XX签订了本村水泉沟阴坡的八亩土地承包经营权转让合同，后来因该地块地理位置不佳，不适合耕种，家人又极力表示反对，赵XX无奈之下，为了减少损失，不让土地闲置，又将该地块流转给第三人，第三人审查了赵XX与宋XX之间签订的土地转让合同，该转让合同在宋XX的承包经营权范围内，而且该合同已实际履行，是合法有效合同。赵XX有权在其经营范围自主决定流转土地经营权，就这样第三人于2015年3月1日与赵XX签订了《土地转让合同》，第三人依约履行了合同义务并支付了16万元的转让费用，第三人在签订合同后开始对地块进行经营管理，直到赵XX告知第三人其被宋XX起诉了，就要开庭了，才知道事情的经过。现第三人已在该地块清理水渠、河道，在地里割荒草，间伐死树，以避免影响其它树木成长。第三人认为，该地块已经赵XX流转给第三人，第三人依法享有该地块的承包经营权，其它人无权干涉，故请求法院维护第三人的合法权益，支持第三人的诉讼请求。庭审中，第三人方对被告方主张的事实及答辩意见表示认同。
经审理查明，原告宋XX与被告赵XX不是同一农村集体经济组织成员，被告赵XX与第三人宋二X也不是同一农村集体经济组织成员。2002年1月1日原告与二杖子村委会经过公开协商方式，签订了《土地承包合同》，承包了由二杖子村集体所有的位于本村水泉沟阴坡的八亩土地，该《土地承包合同》载明：经村民代表大会讨论和甲乙双方充分协商签订本承包合同。甲方发包方为二杖子村民委员会，乙方承包方为宋XX，承包期限从2002年1月1日起至2033年1月1日止，承包费为1万元……等内容。该合同已经过建昌县公证处公证。该合同签订后，原告未取得土地承包经营权证。原告承包土地后自己经营管理约二年左右，后经原告同意原告姐夫郑XX也参与经营管理此块承包地（未签订合伙经营等合同），原告和郑XX在此地块上种植了树木。2015年2月20日左右，被告赵XX两次找到郑XX向其要求将此地块转让给赵XX经营种植药材，郑XX表示同意转让，并称价款得10万元，但得和宋XX商量，之后，由郑XX拟定并打印了转让合同书，并向宋XX说明有关情况，宋XX表示同意转让之后，在转让合同书上的首部和尾部两处转让方（甲方）签名处签上“宋XX”姓名，并加盖指纹。同年2月27日，在郑XX家，由赵XX在该合同书上的乙方姓名处签名并加盖指纹，由郑XX在该合同书上以公正人身份签名并加盖指纹。当日，赵XX交给郑XX8万元合同价款，另2万元现尚未履行。在该合同约定协商和签订过程中，原告宋XX和被告赵XX并未见面，也未通话。经过上述过程便形成了原、被告之间签订的土地转让合同，该土地转让合同书载明：“土地转让合同，转让方（甲方）：二杖子村石门组宋XX，承包方（乙方）：赵XX，经甲乙双方一致协商，特签订本合同，条款如下，以便双方共同遵守。一、土地地点水泉沟阴坡，数量8亩土地，面积（四周至原地边为界）。二、承包期限：从2015年2月27日起至2032年12月31日止。三、甲方允许乙方在承包期内种植、养殖、栽树。四、合同期满，如果甲方要收回土地，乙方在合同期内栽植的树木，甲方需按市场价格补偿乙方60%的栽植基金。如果不收回，乙方还可按市场价承包。五、承包费总金额及付款方法：承包费总金额等于土地承包费为壹万元整，加土地上原有树木金额玖万元整。六、违约责任：1、合同期内，如甲方违约终止合同时，按剩余期承包土地费用总金额80%的违约金，甲方赔偿乙方，乙方新栽的树木按当时市场价格赔偿乙方。2、合同期内，如乙方违约终止合同时，乙方预交的承包费甲方不退，乙方土地上的物品无偿归甲方所有。本合同一式两份，甲乙双方各一份，本合同在签订同时生效。甲方：宋XX乙方：赵XX公正人郑XX。”（注：该合同书划横线处为人工手写文字，其余文字为打印文字）。原、被告签订上述转让合同，原告未向发包方村委会提出转让申请及未得到发包方同意和认可，发包方二杖子村民委员会得知原告签订土地转让合同后，于2015年3月30日，向原告宋XX发出一份书面通知，表示不同意原告转让土地，该通知载明：“二杖子村承包的土地和果树承包人无权转让承包给外村村民。二杖子村（注：此处加盖了村委会公章），2015年3月30日”。
另查明，2015年3月1日，被告赵XX在未取得受让土地经营权证、未向该地块原发包方二杖子村委会申请转让、未征得原发包方同意转让的情况下，将从原告处受让的土地和树木以16万元价款转让给第三人宋二X，该转让合同书载明的主要内容为“转让合同，转让方（甲方）：二杖子村石门组赵XX，承包方（乙方）：宋XX，承包期限从2015年3月1日起至2032年12月31日止等内容”
本案诉讼中，第三人方曾向本院提出要求追加郑XX为当事人参加诉讼，被本院驳回申请。但本院为了查明案件事实已向郑XX做了调查笔录，本院调查时郑XX证称的主要内容为：“今年正月初二左右，赵XX两次找我，说想出钱转让这块土地，当时我说得10万元转让、得和宋XX商量，之后我俩就弄个打印合同书，因为当时赵我俩没有商定下来具体转让事项，所以合同书上甲乙双方姓名处、承包期限、价款等手写的文字当时没有写均是空白，有待以后商定。正月初二当天我拿着合同书找到宋XX，我说：有人想出钱要求咱们转让树和这块地。宋XX说行，同意转让树和地。之后他在合同书上转让方（甲方）空白处签上宋XX姓名。宋XX签字当时，具体转让给谁、转让价款、转让期限等我和宋XX没有具体商量。2015年2月27日赵XX到我家经过商量商定转让总价款是10万元，先给8万元，欠2万元，我同意了，收到8万元当时没打条。我俩当时将合同书空白处补填完整，赵XX拿走合同书。后来宋XX说村里不让转让，宋XX也说转让价款少不同意转让，之后，我给赵打的电话，说宋XX不同意了，我要求退款赵不同意，现在8万元还在我手”。
诉讼中，本院曾做原、被告及第三人认可两份转让合同无效返还合同价款等和解工作未果。
上述认定的事实，有原告提供的宋XX与二杖子村委会签订的土地承包合同书、公证书，宋XX与赵XX签订的土地转让合同书，二杖子村委会书证；被告和第三人提供的赵XX与宋XX签订的土地转让合同书；本院调查郑XX笔录、询问宋XX笔录和本案庭审笔录等证据佐证。上列证据已经过本院审查、开庭质证并载卷为凭。本院将这些证据综合起来进行归纳、分析，对具有客观真实性及充分合理性的证据予以采纳，用以证明本院审理查明的事实成立。
本院认为，综合本案具体案情，本院应当认定原、被告之间签订的土地转让合同成立，理由如下：1、原告述称和郑XX证称“宋XX签名时合同价款和承包期限是空白，赵XX拿到合同时宋XX对合同主要条款不明知、不知情”，意在说明合同成立存在问题。对此，本院审查认为，郑XX与原告系亲属关系，且其与本案存在利害关系，其相关证言是否真实可靠令人质疑，另原告对其主张的该部分事实不能提供其它确凿充分的证据证明，本院难以认定原告主张的该部分事实成立。2、对此被告及第三人提出，赵XX在拿到合同书时，合同书上已有宋XX签名，已写明合同价款和承包期限等全部条款，合同内容是宋XX和郑XX商定好的，宋XX称对合同主要条款不明知、不知情不符合常理，也缺乏现实可能性，法院应当认定合同成立。本院认为，被告及第三人该项诉讼意见，符合常理逻辑，合理性充分，可予采纳。由此本院可视为或推定原告在合同书上签名时，对合同的全部条款已明知并认可。3、原告在起诉状中已明确认可此合同成立。根据上述三点理由本院应当认定原、被告之间签订的土地转让合同成立。关于被告是否拖欠合同价款2万元争议，本院审查认为，合同书上已载明价款是10万元，郑XX证称只付8万元尚欠2万元，赵XX虽主张其余2万元价款属于甲方放弃并不是拖欠，但赵XX未能提供出相关约定依据、出让人宋XX认可放弃依据等充分证据证明其主张的该部分事实成立，据此本院可认定被告尚欠2万元价款未履行。关于原告请求解除合同之诉请应否支持，经审查，被告向郑XX履行价款，没有向宋XX履行价款，属于履行价款程序性瑕疵，不等于被告赵XX未履行价款，也不属于被告迟延履行或拒不履行价款，此点不构成合同解除条件或情形。另本案不符合合同解除的其它法定条件，由此，本院依法不予支持原告要求解除合同的诉讼请求。关于原、被告之间和被告与第三人之间分别签订的土地经营权流转合同是土地转让合同还是土地转包合同，经审查，这两份土地经营权流转合同均不构成土地转包合同，应当为土地转让合同，理由如下：1、此两份土地流转合同名头均已载明土地转让合同，对甲方称谓均已写明“转让方”，本院可据此认定该合同为转让合同。2、根据《农村土地经营权流转管理办法》第三十五条规定，转包是指承包方将部分或全部土地以一定期限转给同一集体经济组织的其它农户从事农业生产经营。转让是指经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户。由此可见法律规定的转包当事人主体必须为同一集体经济组织农户。而本案原、被告之间不是同一集体经济组织的农户，其所签订的土地流转合同当事人主体不构成转包合同的当事人主体条件或情形。被告与第三人之间也不是同一集体经济组织的农户，其所签订的土地流转合同的当事人主体也不构成转包合同当事人主体条件或情形。由此，本院应当依法认定此两份土地流转合同均属于土地转让合同。至于此两份合同中出现的“承包”字样，可视为当事人对土地转包、转让概念模糊或性质混淆所致，这不影响合同性质的认定。由此，本院对被告及第三人主张的此两份合同属于转包合同的诉讼意见，依法不予采纳。关于被告和第三人提出两份土地流转合同属于“家庭承包方式”流转，经审查，宋XX与村委会签订的承包合同中已明确体现了其承包方式属于公开协商承包方式，不属于家庭承包方式，由此相对应，此两份土地流转合同不构成“家庭承包方式”流转，因此，对被告和第三人的该诉讼意见不予采纳。关于原、被告之间签订的土地转让合同是否有效问题，经审查认为，该土地转让合同依法无效。理由如下：第一，根据《农村土地经营权流转管理办法》第十一条、第三十四条、第三十五条第一款规定，土地承包经营权转让应当事先向发包方申请和经发包方同意。原、被告在签订土地转让合同前，原告未向发包方二杖子村委会提出转让申请，也未得到发包方同意或认可。由此可见其转让程序违法。第二，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十九条和《农村土地经营权流转管理办法》第三十四条规定，通过招标、拍卖和公开协商等方式承包荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，经依法登记取得农村土地承包经营权证的，可以采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。本案原告与村委会签订承包合同后至转让时，其并未取得承包经营权证，其转让行为违反法定条件。第三、根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第二十一条第二款规定，承包方未经发包方同意，采取转让方式流转其土地经营权的，转让合同无效。但发包方无法定理由和拖延表态的除外。对发包方村委会向原告发出的书面意见，本院可理解为是在指出原告擅自转让土地行为侵犯发包方和本集体经济组织利益，该书面意见符合土地经营权流转规定的转让土地须经承包方申请和发包方同意的规定，也符合土地经营权流转不得损害利害关系人和农村集体经济组织利益等法律规定。由此本院可认定发包方有法定理由不同意转让。因原、被告签订土地转让合同前未向发包方申请转让，村委会很难及时得知其转让之事，村委会得知后即明确提出原告无权擅自转让土地，应视为村委会不构成拖延表态。综合上述三点理由，本院应认定原、被告之间签订的土地转让合同无效。据此，本院应对原告要求确认原、被告之间签订的土地转让合同无效的诉讼请求予以支持，对被告和第三人主张的该土地转让合同合法有效之诉讼意见不予采纳。关于被告与第三人签订的土地转让合同是否有效问题，因原、被告之间签订的土地转让合同无效，必然会导致被告与第三人签订的土地转让合同无效，另被告受让土地后，在未经取得土地承包经营权证，未向原发包方二杖子村委会申请转让和未征得村委会同意转让的情况下而转让，其转让行为也明显违反法律规定，由此该土地转让合同依法应当无效。还有该合同中赵XX所属单位标注“二杖子村石门组”存在虚假不实之处。因此，本院应当依法确认被告与第三人签订的土地转让合同无效并驳回第三人的诉讼请求。因本案诉讼争议焦点是两份土地流转合同是否有效，原告请求主要是确认之诉，由此对确认两份合同无效之后的价款返还等问题的处理，不属于本案处理范围，另当事人在诉讼中，也未请求法院处理此方面问题，由此，本案不做处理，可由当事人待本判决生效后另行主张权利。关于第三人向本院提出要求追加郑XX为当事人参加诉讼之申请，经审查，郑XX不是合同当事人，第三人要求追加其为本案当事人参加诉讼，理由不够充分，且法律依据不足，本院应予驳回第三人该项申请。关于诉讼中当事人主张的其它事实，因当事人举证不足，本院依法不予认定。故依据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十九条，《农村土地经营权流转管理办法》第三条、第十一条、第二十条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第二十一条第二款之规定判决如下：
一、确认原告宋XX与被告赵XX签订的土地转让合同无效。
二、驳回原告宋XX要求解除合同之诉讼请求。
三、确认被告赵XX与第三人宋二X签订的土地转让合同无效，并驳回第三人宋二X的诉讼请求。
案件受理费2300元，减半收取1150元，余额1150元由原告宋XX负担575元，由被告赵XX负担575元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。
审判员 王春德
二〇一五年六月十六日
书记员 张 淼