广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤52刑终207号
原公诉机关广东省普宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林伟平，男，1989年4月6日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，无业，住揭西县。因犯故意伤害罪于2008年12月11日被揭西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年3月16日刑满释放；因犯故意伤害罪于2011年5月25日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑二年八个月，2013年3月11日刑满释放；因犯故意伤害罪于2014年8月1日被揭西县人民法院判处有期徒刑一年五个月，2015年7月3日刑满释放。因本案于2017年5月7日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕，现押于普宁市看守所。
广东省普宁市人民法院审理广东省普宁市人民检察院指控原审被告人林伟平犯故意伤害罪一案，于2017年8月16日作出（2017）粤5281刑初656号刑事判决。原审被告人林伟平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月29日15时许，被告人林伟平与同案人杨周平、林洁青、林武龙（均另案处理）等人驾驶1辆小轿车到普宁市大池农场大池村乌石墩路段，拦停被害人李某1、杨某1驾驶的小轿车，杨某2与杨某1争吵引起打架，随后被告人林伟平和林某1等人上前殴打杨某1、李某1，致其受伤。经普宁市公安司法鉴定中心鉴定：伤者杨某1所伤已构成轻伤一级；伤者李某1所伤已构成轻微伤。
2017年5月7日，被告人林伟平到普宁市公安局大池派出所投案自首。2017年7月19日，同案人杨某2、林某1、林某2与被害人杨某1、李某1达成调解协议，并赔偿人民币（下同）148000元给被害人杨某1、李某1，两被害人对林伟平等人表示谅解，请求司法机关对林伟平等人从宽处理。
原判认定上述事实，有辨认现场笔录、作案现场相片、证明、刑事附带民事判决书、刑事案犯执行通知书、刑满释放人员通知书、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、破案经过、户籍证明、调解协议书、收条、申请书以及被告人林伟平的供述等证据证实。
原判认为,被告人林伟平的行为已构成故意伤害罪。林伟平前因犯故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。林伟平犯罪后主动到公安机关投案自首，并如实交代其犯罪事实，有自首情节，依法从轻处罚。鉴于同案人已经与被害人达成调解并作出赔偿，被害人也请求司法机关对林伟平从宽处理，且林伟平能当庭认罪，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款的规定，以故意伤害罪判处被告人林伟平有期徒刑九个月。
宣判后，原审被告人林伟平上诉提出其是因被害人先动手打人，并扬言叫帮手，为避免人多而扩大事态，其才出手相帮而造成防卫过当；其能主动投案，如实供述，并与被害人调解，取得谅解。请求二审从轻改判。
经审理查明，2017年1月29日15时许，上诉人林伟平与同案人杨周平、林洁青、林武龙（均另案处理）等人驾驶1辆小轿车到普宁市大池农场大池村乌石墩路段，拦停被害人李某1、杨某1驾驶的小轿车，杨某2与杨某1争吵引起打架，随后林伟平、林某1等人上前殴打杨某1、李某1，致杨某1轻伤一级，李某1轻微伤。2017年5月7日，林伟平主动到普宁市公安局大池派出所投案，并对其伤害杨某1的经过作了供认。
上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：
1．破案经过。证实2017年1月29日16时许，普宁市公安局大池派出所接群众报称在大池农场路口被人殴打。该所经调查，报警者杨某1，其于当天15时许与女朋友李某1途经普宁市大池农场路口时被杨某2、林某2等人殴打。2017年5月7日，林伟平到普宁市公安局大池派出所投案，并交代了其与杨某2、林某2、林某14人在大池农场乌石墩路边推打杨某1、李某1的事实。
2．被害人杨某1的陈述及辨认笔录。杨陈述2017年1月29日15时许，他与女友李某1开车到大池村乌石墩路段，被林伟平、杨某2、林某1、林某24人驾驶的轿车拦停，他与杨某2发生争吵，后面他和女友李某1就被林伟平等人殴打，期间被踢倒路边的小沟内，还被打到1次短暂昏迷。杨某2是他前妻杨妙娟（别名杨周珊）的妹妹。他没有先动手，是林某2和林伟平先动手打他的。杨从公安机关提供的多人相片中辨认出杨某2、林伟平、林某2、林某1就是参与殴打他与李某1的人。
3．被害人李某1的陈述。李陈述2017年1月29日15时许，她与男友杨某1驾车到大池村乌石墩路段被1辆汽车拦停。她的男友杨某1先下车后被对方几个人殴打，后面她下车后也被对面的人殴打。打人是有三男一女。李从公安机关提供的多人相片中辨认出杨某2、林伟平、林某2、林某1就是参与殴打她与杨某1的人。
4．证人黄某的证言及辨认笔录。黄证实她听说她儿子杨某1在村道乌石墩被人殴打，她到现场后，见到杨某2、林伟平、林某2几个人在现场。黄从公安机关提供的多人相片中辨认出杨某2、林伟平、林某2就是参与殴打她儿子杨某1及李某1的人。
5．经上诉人林伟平确认无误的辨认现场笔录、作案现场相片。
6．法医学人体损伤程度鉴定书。证实经普宁市公安司法鉴定中心鉴定，伤者杨某1所伤已构成轻伤一级、伤者李某1所伤已构成轻微伤。
7．刑事附带民事判决书、刑事案犯执行通知书、刑满释放人员通知书。证实上诉人林伟平因犯故意伤害罪于2008年12月11日被揭西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年3月16日刑满释放；因犯故意伤害罪于2011年5月25日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑二年八个月，2013年3月11日刑满释放；因犯故意伤害罪于2014年8月1日被揭西县人民法院判处有期徒刑一年五个月，2015年7月3日刑满释放。
8．上诉人林伟平的户籍证明。
9．上诉人林伟平的供述及辨认笔录。林供述2017年1月29日15时许，他与杨某2、林某1、林某2驾驶小轿车到大池村乌石墩路段，遇到了另外1辆小轿车。下车后不久他看到杨某2与杨某1在争吵。随后他和林某1等人就上去殴打杨某1两个人，在这过程中杨某1被他一脚踢倒在路边的1条小沟子里，然后被他又踢打了胸口和脚部。林从公安机关提供的多人相片中辨认出杨某2、林某2、林某1就是参与本案的人，杨某1就是本案中被打的人。
另查明，2017年7月19日，同案人杨某2、林某1、林某2与被害人杨某1、李某1达成调解协议，并赔偿被害人杨某1、李某1医疗费等经济损失14.8万元，两被害人对林伟平等人表示谅解，请求司法机关对林伟平等人从宽处理。
上述事实，有经一审法庭调查核实的下列证据予以证明：
1．调解协议书。证实在揭西县钱坑镇钱西村民委员会的见证下，甲方杨某1、李某1与乙方杨某2、林某1、林某2自愿达成调解协议，乙方赔偿现金148000元给甲方杨某1、李某1；甲方杨某1、李某1不再追究乙方杨某2、林某1、林某2等相关人员的法律责任及申请对林伟平从轻处罚。
2．被害人杨某1、李某1出具的收条。证实2017年7月19日，被害人杨某1、李某1收到林某2交来的现金14.8万元。
3．被害人杨某1、李某1出具的申请书、谅解书。证实2017年7月19日，被害人杨某1、李某1对林伟平等人的行为表示谅解，请求司法机关对林伟平等人从宽处理。
上诉人林伟平上诉提出其是因被害人先动手打人，并扬言叫帮手，为避免人多而扩大事态，其才出手相帮而造成防卫过当的意见。经查，本案缺乏证据证实被害人一方先动手打人；现有证据足以认定林伟平伙同其他同案人驾车拦停被害人一方驾驶的汽车后，对被害人杨某1、李某1进行殴打，至杨某1轻伤，其行为应当以故意伤害罪追究刑事责任。故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林伟平无视国家法律，伙同同案人故意地非法损害他人身体，致1人轻伤、1人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。林伟平前因犯故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。林伟平犯罪后主动到公安机关投案，并如实交代其犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。鉴于同案人已经与被害人达成调解并作出赔偿，被害人也请求司法机关对林伟平从宽处理，可酌情从轻处罚。林伟平上诉提出其能主动投案，如实供述，并与被害人调解，取得谅解。经查属实，予以采纳。请求二审从轻改判。经查，原判对林伟平上述从轻处罚情节已作了认定，并据此对其从轻处罚，其以上述理由请求二审再行从轻处罚的理由不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文光
审 判 员 林旭强
审 判 员 周旭茂
二〇一七年九月二十五日
代书记员 黄桥镇
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。