广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗天法民一初字第440号
原告：邓细围，住湖南省衡东县。
委托诉讼代理人：魏晓丹，系广东信良兆诚律师事务所律师。
被告：李敏足，住广东省汕头市。
被告：广东宝泰森建设工程有限公司，住所地广州市天河区天河路242号909房。
法定代表人：郑贞为。
上述两被告的共同委托诉讼代理人：陈曼，系北京市隆安（广州）律师事务所律师。
被告：广州市南沙区卫生局（挂广州市南沙区人口和计划生育局牌子），住所地广州市南沙区环市大道中11号。
法定代表人：章少树。
被告：广州市南沙区第三人民医院，住所地广州市南沙区横沥镇工业路*号。
法定代表人：王云汉。
上述两被告的共同委托诉讼代理人：余绮彤、周爱欣，均系广东凯成律师事务所律师。
原告邓细围与被告李敏足、广东宝泰森建设工程有限公司（以下简称“宝泰森公司”）、广州市南沙区卫生局（以下简称“南沙卫生局”）、广州市南沙区第三人民医院（以下简称“南沙三院”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告邓细围及其委托代理人魏晓丹到庭参加诉讼，被告李敏足、宝泰森公�的共同委托代理人陈曼到庭参加诉讼，被告南沙卫生局、南沙三院的共同委托代理人余绮彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓细围诉称：位于广州市南沙横沥镇第三人民医院的装修改造项目工程由被告宝泰森公司作为专业承包项目承包及施工，被告宝泰森公司将该医院装修改造项目施工承包合同以项目承包制交由被告李敏足全面负责施工。原告于2014年2月25日到该施工工地工作，在2014年3月16日上午在该工地工作时发生工伤事故。事故发生后，由以上两被告的现场施工员送往被告南沙三院救治并支付了医药费。原告在医院诊治后诊断为颈椎压缩新骨折，未住院治疗，当天回到该施工工地的工人宿舍休息，至2014年3月24日，被告李敏足、宝泰森公司均拒绝对原告给与继续治疗帮助，且至今拒绝支付原告自2014年2月25日至3月24日期间的工资及病休工资。�成原告现身体状况极差却无法进行后续治疗，也无经济能力进行人身损害赔偿伤残鉴定。综上事实，被告李敏足作为本案施工工程的实际的施工人，对原告在该工地施工工作过程中所遭受的人身损害承担赔偿义务，被告宝泰森公司作为本案施工工程的承包建设单位，恶意规避劳动用工责任义务，将涉案工程交给不具有用工资格的被告李敏足承包施工，对原告所受伤害具有用工主体责任，应当对原告遭受损害承担连带赔偿责任。被告南沙卫生局、南沙三院作为涉案工程的发包方，应当与雇主承担连带赔偿责任。现起诉请求法院判令：1.被告李敏足、宝泰森公司连带支付原告受雇期间工资及受伤后病休期间误工费5040元（2014.2.25-3.24，按每日180元计），支付原告病休后至定残日前一天误工费2755.3元（2014.3.25-2016.6.23，计两年三个月，按定残十级计10%）。2.被告李敏足、�泰森公司连带支付原告伤残鉴定费2180元。3.被告李敏足、宝泰森公司连带支付原告伤残赔偿金24491.2元。4.被告李敏足、宝泰森公司连带支付原告被扶养人生活费5021.6元。5.被告李敏足、宝泰森公司赔偿原告精神损害5000元。6.被告李敏足、宝泰森公司对本案原告所有诉讼请求承担连带责任，判令被告南沙卫生局、南沙三院就被告李敏足、宝泰森公司赔偿责任承担主体及连带责任。
被告李敏足、宝泰森公司共同辩称：1、被告李敏足和广东宝泰森建设工程有限公司与原告之前素不相识，原告不是在被告的工地工作，原告不是我方雇请务工的，我方从来也没有向原告支付过任何的劳动报酬，所以我方与原告之间不是雇佣关系，因此我方不是本案适格的被告。2、原告受伤不是我方导致，被告一、二对原告的受伤没有过错，我方也没有对原告进行侵权行为，所以原告受伤与我方没有因果关系。原告要求我方承担连带赔偿责任和过错责任的诉讼请求缺乏事实和法律依据，所以请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。
被告南沙卫生局、南沙三院共同辩称：原告要求追加我方为本案被告并要求我方对本案原告雇佣者人身损害赔偿与被告李敏足、宝泰森公司共同承担连带责任的主张缺乏事实根据和法律依据，应当予以驳回。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。南沙区第三人民医院装修改造项目施工专业承包工程，经投标程序由广东省宝泰森建设工程有限公司中标后，2014年1月17日由我方（为�包人）与广东省宝泰森建设工程有限公司（为承包人）签订《南沙区第三人民医院装修改造项目施工专业承包施工合同》，广东省宝泰森建设工程有限公司承包本项目工程的资质经由招标代理机构北京中交建设工程招标有限公司审核。《合同》第二部分“通用条款”第十一条第35.2订明“承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解之后分包的名义分别转包给他人”。我方不知道广东省宝泰森建设工程有限公司是否存在原告所称的被告宝泰森公司将工程交由被告李敏足全面负责施工的事实，也不存在“应当知道”的义务。鉴于以上，原告要求追加我们为本案被告并要求我们对本案原告雇佣人身损害赔偿与李敏足、广东省宝泰森建设工程有限公司共同承担连带责任的主张不符合以上司法解释的规定，原告对我们的起诉以及对我们提出的�讼请求缺乏事实根据和法律依据，应当予以驳回。
经审理查明：2013年12月23日，经作为招标人的被告南沙卫生局确定，被告宝泰森公司成为被告南沙三院装修改造项目施工专业承包的中标单位。2014年1月17日，被告南沙卫生局、南沙三院作为发包人、被告宝泰森公司作为承包人，三方签订了《南沙区第三人民医院装修改造项目施工专业承包施工合同》（以下简称“《合同》”），其中《合同》第二部分第十一条35.2明文约定：“承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给其他人”。
2014年4月1日，上述《合同》的承包人被告宝泰森公司与被告李敏足签订了《南沙区第三人民医院装修改造项目施工专业承包【2013-5367】项目责任承包协议》（以下简称“《协议》”），该《协议》约定：被告宝泰森公司将其承包的南沙区第三人民医院装修改造项目施工专业承包【2013-5367】项目工程以项目承包制交由被告李敏足全面负责组织施工；承包方式为被告李敏足包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包验收、包保修、全权负责工程项目的施工组织、工程资料，独立核算、盈亏自负；被告李敏足为项目现场责任人，全面负责施工管理工作，并作为质量、安全、防火及文明施工直接责任人。双方还签有《协议》的附件《安全生产协议》。被告李敏足、宝泰森公司均未提供关于被告李敏足具备相应资质的证据。
原告主张，被告李敏足雇佣其到涉案工程所在地做水泥工，用工报酬为180元/天。2014年3月16日在施工过程中，一同施工的工人在向原告递砖时不小心将砖抛到脚手架的木板上导致木板松动，原告与木板同时从脚手架上摔下。原告称本来脚手架需要由两块铁板固定，但因被告李敏足没有提供足够的铁板，因此原告才将木板放在脚手架上进行施工。原告提供了广州市公安局南沙区分局横沥派出所出具的《报警回执》以及《情况说明》拟证明其主张，其中《情况说明》载明原告于2014年3月16日在广州市南沙区横沥镇医院的工地工作时发生了意外导致受伤。对此，被告南沙卫生局、南沙三院均确认上述《情况说明》载明的“广州市南沙区横沥镇医院的工地”就是其发包给被告宝泰森公司的项目工程所在地，并确认原告受伤的地点就是被告宝泰森公司承包的项目所在地。被告李敏足、宝泰森公司主张原告是用公报酬为120元/天，脚手架应该用铁板，不应用木板，原告没有按照施工规范进行施工从而导致其受伤，存在过错。原、被告均未提供证据证明原告的工资数额及工资发放情况。
2014年3月16日，原�受伤后即在被告南沙三院就诊，被告南沙三院出具的《疾病证明书》载明的疾病诊断为：第一腰椎压缩性骨折。
被告宝泰森公司提供的穗劳人仲案[2014]1264号《仲裁裁决书》、（2014）穗天法民一初字第1614号《民事判决书》、（2015）穗中法民一终字第923号《民事判决书》均认定原告与被告宝泰森公司于2014年2月25日至2014年3月24日期间不存在劳动关系。2015年9月10日，广州市天河区人力资源和社会保障局出具《不予受理工伤认定决定书》（编号：穗天人社工伤[2015]8号），载明：“经审查，邓细围与广东宝泰森建设工程有限公司不存在劳动关系，依据《工伤保险条例》第十八条第二款的规定，不予受理”。原告未在法定期限内对此提起行政复议或者向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。
2016年6月14日，受本院委托，南方医科大学司法鉴定中心对原告伤�程度进行鉴定。该中心于2016年6月23日出具《鉴定意见书》（编号：穗司鉴16010020201276号），鉴定意见为：原告腰1椎体压缩性骨折的伤残程度为十级。原告支付了鉴定费2180元。
另查明：原告为农业家庭户口，1971年6月4日出生。未婚，无子女。原告父亲邓征诗为农业家庭户口，1938年7月18日出生。原告并无其他兄弟姐妹。
本院认为：本案争议的焦点之一为被告李敏足是否应对原告的损失承担赔偿责任的问题。原告受被告李敏足雇用，提供劳务活动，被告李敏足为此向原告支付相应的报酬，故双方存在个人劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。经本院查实，被告李敏足没有取得相应的施工资质，其作为接受劳务一方，没有尽到安全保障义务，对施工现场可能致�损伤的安全隐患未能及时预见并排除。原告从事具有一定危险性的施工活动，施工所需的施工工具均由被告李敏足提供，被告李敏足未向原告提供足以保障其安全施工的脚手架铁板，致使原告不得不用安全性相对较差的木板代替铁板进行施工，且事发的时候是因为其他工人的疏忽并最终导致原告坠落受伤，故被告李敏足应承担本次安全事故的全部责任，原告无责任。
本案争议的焦点之二为被告宝泰森公司是否应对原告的损失承担赔偿责任的问题。被告宝泰森公司承包了涉案工程项目后，将涉案工程项目转包给被告李敏足。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，�当与雇主承担连带赔偿责任。被告宝泰森公司未审查被告李敏足是否取得相应资质，在未经发包人同意的情况下，即擅自将涉案工程转包给被告李敏足，故被告宝泰森公司应当与被告李敏足对原告的损失承担连带赔偿责任。
本案的争议焦点之三为被告南沙卫生局、南沙三院是否应对原告的损失承担赔偿责任的问题。本案中，被告南沙卫生局、南沙医院通过合法的招标程序，确定具有相应施工资质的被告宝泰森公司对涉案工程项目进行施工，并在三方签订的合法有效的承包合同中明确约定不得将工程转包或者分包。综上，被告南沙卫生局、南沙三院对承包方的选任不存在过失，原告以及被告李敏足、宝泰森公司均未提供证据证明被告南沙卫生局、南沙三院知道或者应当知道被告宝泰森公司将涉案工程项目转包给被告李敏足，因此本院认定被告南沙卫生局、南沙三院对原告受伤不承担赔偿责任。原告主张上述二被告承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予确认。
关于本案中原告遭受的损失的认定问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院对原告的各项损失具体认定如下：
1.误工费：原告未举证其有固定工作和固定收入，亦未提供证据证明其平均收入以及存在被告李敏足未向其足额支付报酬的情况，应按照广州市房屋建筑业职工的平均工资标准计算误工费。原告主张的误工费7795.3元，未超出法律规定，本院对其所主张予以确认。
2.鉴定费：原告支付了鉴定费2180元，原、被告均对此事实予以确认，本院对此予以确认。
3.残疾赔偿金：原告生于××××年××月××日，事故发生时已年满××周岁。其户口类别为农业家庭户口�其未提供证据证实其已在城镇居住满一年，故应以农村标准计算残疾赔偿金。经有资质的鉴定机构鉴定，原告伤残等级为十级（计算系数为10%），因此原告主张按照2015年度农村居民人均纯收入12245.6元/年的标准，计算20年，金额为24491.2元（12245.6元/年×20年×10%），未超出法律规定，本院对其所主张的金额24491.2元予以确认。
4.被扶养人生活费：原告父亲邓某由原告一人扶养。邓某××××年××月××日出生，在原告定残之日（2016年6月23日）已年满××周岁，因此原告主张按照2015年度农村居民人均年生活费支出10043.2元/年的标准，计算原告父亲邓某扶养年限5年，金额为5021.6元（10043.2元/年×5年×10%），未超出法律规定，本院对其所主张的金额5021.6元予以确认。
上述物质性损失共计39488.1元，如前所述，被告李敏足应依法承担赔偿责任，被告宝泰森公司承担连带赔偿原告39488.1元。
另外，本次事故造成原告十级伤残，给原告的身心造成一定伤害，原告主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持，被告李敏足承担赔偿责任，宝泰森公司应承担连带赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条第一款、第二十条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，本院判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告李敏足赔偿原告邓细围物质性损失39488.1元，被告广东宝泰森建设工程有限公司对此承担连带赔偿责任。
二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告李敏足赔偿原告邓细围精神损害抚慰金5000元，被告广东宝泰森建设工程有限公司对此承担连带赔偿责任。
三、驳回原告邓细围的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
本案受理费910元，由被告李敏足负担，被告广东宝泰森建设工程有限公司承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 罗利斌
人民陪审员 刘道桂
人民陪审员 黎粤花
二〇一六年十一月二十三日
书�记员丁远
叶丽方
池嘉欣