广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终790号
上诉人（原审原告）：覃俊杰，男，壮族，住广西壮族自治区金秀瑶族自治县。
委托代理人：朱锦超，广东帅毅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市佳贝佳服饰有限公司，住所地中山市，组织机构代码××。
法定代表人：余思慧，总经理。
委托代理人：钟源，男，××年××月××日出生，汉族，住广西浦北县。
委托代理人：张燕琼，女，××年××月××日出生，汉族，住广东省中山市。
上诉人覃俊杰因与被上诉人中山市佳贝佳服饰有限公司（以下简称佳贝佳公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院作出的（2015）中一法沙民五初字第207号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：覃俊杰是佳贝佳公司的员工，任职设计部排唛员，双方已签订劳动合同，佳贝佳公司已为覃俊杰参加社会保险。
覃俊杰主张于2004年3月入职原中山市利威制衣有限公司，于2008年3月入职佳贝佳公司处，并于2010年4月离职，后于2010年8月25日重新入职佳贝佳公司处。佳贝佳公司确认覃俊杰重新入职的时间，但覃俊杰第一次离职的时间应为2008年5月。经查，参保证明显示覃俊杰2004年4月至同年9月、2005年5月至2006年4月的参保单位为中山市利威制衣有限公司，2008年3月至2010年4月、2010年9月至2015年6月的参保单位佳贝佳公司。
2015年7月7日，佳贝佳公司出具《通知》，以覃俊杰多次利用上班时间玩手机的行为违反公司规章制度为由对覃俊杰作开除处理。覃俊杰确认佳贝佳公司提交的光盘的视频录像内容，但主张工作比较空闲，其在工作的空档时不影响工作的情况下有使用手机上微信与QQ，佳贝佳公司从未发出任何口头书面警告与处罚。又，佳贝佳公司就覃俊杰违反规章制度的行为申请黄某出庭作证，黄某称覃俊杰平时的工作地点在办公室，其曾于2015年7月6日上午9时左右看到覃俊杰在板房看手机。经查，视频录像多次显示覃俊杰在上班时间在板房及展厅等不同地点使用手机。
佳贝佳公司提交《员工培训手册》、《培训记录》、《员工手册》拟证明其将覃俊杰开除的依据及覃俊杰入职时间已接受厂规培训及员工手册培训。覃俊杰确认《培训记录》的签名，但不确认内容，另外也不确认《员工手册》，主张未看过《员工手册》。经查，《员工培训记录》显示培训内容包括员工手册、厂规培训，上述内容下方有覃俊杰签名确认；《培训记录》显示培训内容为员工手册第一章至第七章全部内容，均有覃俊杰的签名；《员工手册》第六章第三节第三条反映上班时间多次打私人电话、玩手机、看书、玩游戏或在网上预览与工作无关网页，属于严重违反劳动纪律行为，作开除处分。
覃俊杰确认佳贝佳公司提交的两份《通知》的真实性及已享受通知所载的待遇。佳贝佳公司未支付覃俊杰2015年带薪年休假工资并同意依法支付。经查，《通知》分别为佳贝佳公司于2014年1月15日、2015年1月20日出具的，反映了佳贝佳公司对全体员工于2014年和2015年春节放假及相关待遇的安排，其中均有安排5天假期为上年度的有薪假期。另，佳贝佳公司确认覃俊杰的月平均应发工资为4500元。
原审法院另查明：覃俊杰于2015年7月20日以被佳贝佳公司无故开除为由诉至中山市劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决：1.佳贝佳公司支付覃俊杰违法解除劳动关系的赔偿金99000元；2.佳贝佳公司支付覃俊杰带薪年休假工资5250元。该会于2015年9月16日作出中劳人仲案字（2015）3077号仲裁裁决书，裁决：1.佳贝佳公司支付覃俊杰2015年带薪年休假工资827.59元；2.驳回覃俊杰其余的仲裁请求。覃俊杰不服该裁决，于法定期限内诉至原审法院，请求判令：1.佳贝佳公司支付覃俊杰违法解除劳动关系的赔偿金45000元；2.佳贝佳公司支付覃俊杰带薪年休假工资827.59元。
原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。关于佳贝佳公司开除覃俊杰的理由是否合理的问题。佳贝佳公司以覃俊杰多次在上班时间玩手机的行为违反公司规章制度为由将其开除。对此原审法院认为，覃俊杰作为劳动者理应遵守佳贝佳公司的劳动纪律和规章制度，覃俊杰在上班时间应尽量不要做与工作无关的事情，偶尔一两次使用手机无可厚非，但实际上覃俊杰在上班时间在板房及展厅等不同地点多次使用手机做些与工作无关的事情，其行为已违反作为劳动者对用人单位应尽的勤勉义务，根据佳贝佳公司的《员工手册》规定，覃俊杰的行为属于严重违反劳动纪律行为，佳贝佳公司以此理由解除与覃俊杰的劳动关系并无不妥，故覃俊杰要求佳贝佳公司支付违法解除劳动关系赔偿金的请求，原审法院予以驳回。
关于覃俊杰的带薪年休假工资问题。由于仲裁裁决佳贝佳公司支付覃俊杰2015年带薪年休假工资827.59元，双方对此均未提出异议，故原审法院予以认定，佳贝佳公司按该数额支付给覃俊杰。
综上，依照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、佳贝佳公司于本判决生效之日起七日内支付覃俊杰2015年带薪年休假工资827.59元；二、驳回覃俊杰的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由覃俊杰负担。
覃俊杰不服原审判决，于法定期限内向本院提起上诉称：1.原审法院没有对佳贝佳公司的规章制度是否合法合理进行认定属于认定事实错误。《劳动合同法》规定涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项应当经过民主表决，并履行公示，两个法定程序缺一不可。佳贝佳公司的规章制度没有经过工会或者职工代表的民主表决，依法不对覃俊杰产生任何法律效力。覃俊杰在《培训记录》上的签名行为只是其参加培训的签到，员工对规章制度的合法性、合理性不能发表任何意见，只能反映佳贝佳公司的单方告示。退一步讲，即使佳贝佳公司的规章制度履行了民主表决程序，根据其规章制度的规定，覃俊杰上班过程中存在9次玩手机的行为也只能是符合记大过的情形，故佳贝佳公司解除与覃俊杰的劳动关系无合法依据，属于违法解除。2.佳贝佳公司的管理存在重大过错，覃俊杰在上班期间偶尔有使用手机的行为，佳贝佳公司从未对其进行任何劝诫、警告、处罚，而是直接采取最严厉的处罚决定。3.证人黄某与佳贝佳公司存在重大利害关系，其证言不能作为认定覃俊杰违反规章制度的依据。综上，原审法院认定佳贝佳公司解除劳动关系符合法律规定明显是认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法改判佳贝佳公司支付覃俊杰违法解除劳动关系的赔偿金45000元，并由佳贝佳公司负担一、二审诉讼费用。
针对覃俊杰的上诉意见，佳贝佳公司答辩称：1.2008年覃俊杰作为第一届员工代表参加了佳贝佳公司《员工手册》的制定，佳贝佳公司已提交《员工手册》公示和培训的证据。2.覃俊杰作为佳贝佳公司的老员工及管理层员工，本应带头遵守公司的规章制度，但其长期利用上班时间作与工作无关的事，影响极坏，在多次劝诫和口头警告无效的情况下，佳贝佳公司只能按规定开除覃俊杰。请求二审法院驳回覃俊杰的上诉请求，维持原判。
经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案案由为劳动合同纠纷，结合覃俊杰的上诉意见及佳贝佳公司的答辩意见，双方当事人争议的焦点在于佳贝佳公司应否向覃俊杰支付赔偿金。佳贝佳公司对解除与覃俊杰的劳动关系的依据已提交《员工培训手册》、《培训记录》、《员工手册》等证据，佳贝佳公司《员工手册》第六章第三节第四条规定上班时间多次打私人电话、玩手机、看书、玩游戏或在网上预览与工作无关网页，属于严重违反劳动纪律行为，作开除处分。《培训记录》可以证明覃俊杰已就员工手册内容进行过培训，知悉佳贝佳公司的规章制度。在此情况下，覃俊杰在上班时间多次使用手机微信和QQ进行工作交流之外的行为已经严重违反了佳贝佳公司的规章制度，佳贝佳公司以此为由解除与覃俊杰的劳动关系合法，无需支付赔偿金。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。覃俊杰的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由覃俊杰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛贻环
审 判 员 章文佳
代理审判员 何海鹏
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 罗丹薇