广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初7759号原告：苏晓春，女，1971年3月4日出生，汉族，住广西灵川县，被告：佛山市优健医疗器械有限公司，住所佛山市禅城区佛山大道北151号二层02号房，统一社会信用代码91440604314851801P。法定代表人：李汝洪。委托诉讼代理人：邓闯潮，广东粤鑫律师事务所律师。原告苏晓春诉被告佛山市优健医疗器械有限公司劳动争议一案，本院于2017年6月19日受理后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理，并于2017年7月26日公开开庭进行了审理。原告苏晓春、被告的委托诉讼代理人邓闯潮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事�，本院予以确认：（2）劳动仲裁请求：苏晓春于2017年3月27日申请劳动仲裁，请求裁决佛山市优健医疗器械有限公司支付：（1）赔偿金12000元；（2）2017年3月份工资4000元；（3）2015年12月24日至2017年4月7日期间休息日加班费23908.3元；（4）2017年4月1日至7日等待恢复原职务工作的工资919.55元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月9日作出佛禅劳人仲案终字[2017]401号仲裁裁决书，裁决：（一）佛山市优健医疗器械有限公司向苏晓春支付经济补偿6000元；（二）佛山市优健医疗器械有限公司向苏晓春支付2017年3月工资差额526元；（三）佛山市优健医疗器械有限公司向苏晓春支付2017年4月1日至7日工资差额486.25元；（四）驳回苏晓春的其他仲裁请求。3、诉讼请求：原告于2017年5月12日收到裁决书后，于2017年5月26日向本�起诉，请求判决被告向原告支付：（1）违法解除劳动合同的赔偿金12000元（1.5×2×4000元）；（2）加班费14896.71元（4000元/21.75×81天）；（3）2017年3月工资526元、4月工资1103.45元（4000元/21.75×6天）。双方经诉前调解未能达成协议，本院于2017年6月19日立案审理。4、原、被告之间曾存在劳动关系，原告入职时间为2015年12月24日，工作岗位为人事经理。5、2015年12月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了书面劳动合同，约定合同期限为从2015年12月24日起至2018年12月23日止。原告的工作岗位为人事经理。劳动合同第三条约定：“双方同意按不定时工作制……实行不定时工作制，每个月可休息四天（包含法定假日）……”。第四条约定：“甲方根据本单位依法制定的薪酬制度确定乙方月总薪酬，月总薪酬包括基本工资、绩效工资或销售提成奖金、加班工资（计发基数为基本工资，不含绩效工资或销售提成奖金）等，其中基本工资为1510元/月，绩效工资2490元……每月15日向乙方支付基本工资……”。6、被告为原告缴纳了2016年1月至2017年4月期间的社会保险费，其中2017年3、4月个人缴纳部分为313.75元/月。7、2017年3月21日，被告作出《关于对人资行政经理苏晓春到陈村、均安负责招聘培训工作安排的通知》。8、被告于2017年3月23日、3月25日、3月28日先后作出通报，以原告拒不履行公司对其职责内的工作安排为由对原告作出通报批评和扣减绩效分的处罚。9、2017年3月30日，被告作出《关于对苏晓春女士来函回复及处理意见的通知》。10、2017年4月2日，被告作出《关于对苏晓春工作失职的通报》，对原告作出严重书面警告。同日，被告作出《关于苏晓春2017年4月份工作调整的通报》，被告将原告的工作岗位从人事经理调整为人事专员，薪资调整为1510元/月。11、被告于2017年4月16日通过银行转账向原告支付2017年3月工资3160.25元。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交了如下证据：1、佛禅劳人仲案终字[2017]401号仲裁决定书、仲裁裁决书及送达回证。2、《劳动合同》。3、原告身份证复印件。4、《员工大会签到表》、《公司签收表》、《交接签收》、《佛山优健员工档案册（交接明细）》。5、《关于对人资行政经理苏晓春到陈村、均安负责招聘培训工作安排的通知》。6、《关于苏晓春工作怠慢的通报》（0323001）、《关于苏晓春不执行公司工作安排的通报》（0325001）、《关于苏晓春拒不执行公司工作安排的通报》（0328001）。7、《�于对苏晓春女士来函回复及处理意见的通知》。8、《关于苏晓春2017年4月份工作调整的通报》（0402001）、《关于对苏晓春工作失职的通报》（0402002）。9、《各子公司人事负责人3月绩效评分结果》、《2017年2月份各子公司人资负责人绩效考核评优表》。10、佛山市优健医疗器械有限公司企业公示信息。11、顺德陈村优杰医疗器械经营部、顺德区均安镇竹健林医疗器械经营部企业信用信息公示报告。12、微信截图（0323001通报、移出微信群聊）。13、社保清单。14、佛山市优健医疗器械有限公司营业执照复印件。15、《佛山公司通讯录》（制表人：苏晓春；日期：2016.1.15、2016.12.12）。16、劳部发[1994]503号《关于印发的通知》。17、《2015年禅城区申请实行综合计算工时或不定时工作制企业信息公告1.11》。18、《中国农业银行银行卡交易明细清单》（账号户名：62×××15苏晓春，起止日期：20160101-20170430）。被告认为，对证据1、2、3无异议；对证据4、5、6、7、8的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；证据9的真实性、合法性由法庭核实，对关联性有异议；对证据10、11、12、13的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；对证据14无异议；对证据15有异议；对证据16、17、18的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。被告提交了如下证据：1、《劳动合同》、《员工入职登记表》。2、月度人事数据报表上交截图。3、制度实施证据截图，包括：（1）2016年12月29日要求发佛山现行人事�度（2）2016年佛山公司人网数据汇总表（3）电信证据（4）发来现行文件记录（5）佛山发来现行文件存档目录（6）管理制度会议培训议程及签到表。4、通知，包括：（1）《关于对人资行政经理苏晓春到陈村、均安负责招聘培训工作安排的通知》（2）《关于苏晓春不执行公司工作安排的通报》（0325001）（3）《关于苏晓春拒不执行公司工作安排的通报》（0328001）（4）《关于对苏晓春女士来函回复及处理意见的通知》（5）《关于苏晓春2017年4月份工作调整的通报》（0402001）（6）《关于对苏晓春工作失职的通报》（0402002）。5、工作方案、公司激励制度及签到表，包括：（1）《佛山机关下市场帮扶工作方案》（2）《1月份员工激励制度》（3）《员工大会签到表》（4）《办公用品出库登记表》（5）《佛山市优健医疗器械有限公司通讯录》（制表人：苏晓春，日期：2017.3.3）。6、《公司证明》（顺德陈村优杰医疗器械经营部，2017年4月20日）、《公司证明》（顺德区均安镇竹健林医疗器械经营部，2017年4月20日）。7、《苏晓春女士在职每月工资单》。原告认为，对证据1、2、3、4、5、6、7的真实性无异议，对证明内容有异议。本院调查的证据：1、向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取的本案仲裁审理期间的庭审笔录。原、被告认为，对证据1的真实性无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：1、被告是否拖欠原告加班费和2017年3、4月工资？原告认为，按照劳动合同约定每月休息4天，原告在2015年12月24日至2017年4月8日期间周六、法定节假日加班81天。工资表反映，原告入职后的基本工资为4000元、并没有包含加班工资。因此，被告应实发加班费14896.71元（4000元/21.75×81天）。另外，被告还欠原告2017年3月工资526元、4月工资1103.45元（4000元/21.75×6天）。原告提供了证据2、16、17、18证明。被告认为，按照劳动合同约定工资组成为基本工资1510元/月、绩效工资2490元。原告每月绩效考核中就包括了上班时间为每周六天，绩效工资已包括了加班费用，被告无须支付加班费。而原告每周工作48小时，根据劳动法第三十六条每周工作不超过44小时的规定，其加班时间仅为每周4小时、并没有1天，是延长工作时间加班。即使法院认定加班，也应以合同约定的基本工资为计发基数。另外，原告称工作至2017年4月7�并非事实，原告于2017年3月27日后无实质上班，被告无须支付工资。被告提供了证据1、7证明。本院经审查后认为，（一）被告是否拖欠原告加班费。被告在诉讼中也承认劳动合同约定实行不定时工作制并没有经劳动行政部门批准。根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条，《广东省工资支付条例》第二十条、第二十三条的规定，原告要求被告按规定支付加班费合法。首先，关于原告的加班事实。仲裁裁决按双方签订劳动合同关于每月休息4天的约定，以及原告关于除2016年中秋节以及2016年、2017年度有安排休息的陈述，认定原告的工作时间情况为“2015年12月24日至2017年3月31日期间休息日加班天数71天，法定节假日加班8天；2015年12月工作日上班6天；2017年4月工作日上班5天，休息日加班1天”。对裁决核算的80天加班情况，原告表示无异议�被告认为应按每周工作44小时的规定折半计算，并称原告已从2017年3月27日起离职。但是对于国家规定的劳动者工作时间，《国务院关于职工工作时间的规定》已于1995年3月25日修订为“职工每日工作八小时，每周工作四十小时”，被告以每周工作44小时计算加班时间的主张依据不足。另外，被告在收到裁决书后也没有在法定期限内向法院起诉，按规定应视为服从裁决，对被告就仲裁裁决提出的异议，本院不应审查。因此，对原告在2015年12月24日至2017年4月7日期间休息日加班72天、法定节假日加班8天（其中2016年4月至2017年3月期间休息日加班天数52天、法定节假日加班7天）的事实，本院予以确认。因原告在仲裁、诉讼审理期间均承认在被告处工作至2017年4月7日、从4月8日起正式离职，原告主张加班时间计算至2017年4月8日（周六）共81天证据不足，本院不予支持。其次，关于双方的加班费争议。其一、被告发放的工资中是否包含加班费。被告提供的2015年12月至2017年3月的工资表反映，原告的工资收入项目为“基本工资4000”一项，并没有加班费的项目。原告在诉讼中始终否认4000元中包括了加班费，上述工资表记载的工资项目可作证原告的主张。另外，劳动合同第四条明确约定4000元的构成项目为基本工资为1510元/月，绩效工资2490元/月的事实也证明了原告的主张。按照劳动合同第四条的约定内容，4000元包括的是基本工资1510元/月、绩效工资2490元/月（1510元+2490元=4000元）。但是，1510元/月是当地政府公布的正常工作时间的最低工资标准，并不包括加班费。对于另外绩效工资2490元/月，根据《广东省工资支付条例》第七条的规定，被告可认为发放的期间包括每月休息4天之外的工作时间。但是，根据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，绩效工资、加班工资是属于工资总额中的不同组成部分；而且劳动合同第四条也约定绩效工资、加班工资是月总薪酬不同的构成项目。被告称发放了绩效工资即发放了加班工资的主张，证据不足。据此，在本案中以原告的月收入4000元核算工资中包含加班费与上述规定及双方在劳动合同中的约定并不相符。因被告未能继续举证证明其主张，根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，被告作为用人单位应承担举证不能的责任。因此，对被告关于工资中包含了加班费、已发放加班费的主张，本院不予认定。其二、关于计算加班费的工资标准。因劳动合同第四条已约定“（计发基数为基本工资，不含绩效工资或销售提成奖金）等，其中基本工资为1510元/月”，根据《广东省工资支付条例》第八条的规定，加班费应按1510元/月计算。原告主张按4000元/月计算与双方的约定不符，本院不予支持。综上，根据《广东省工资支付条例》第二十条的规定，被告应向原告支付加班费11663.45元（1510元/21.75×72×200%+1510元/21.75×8×300%，其中2016年4月至2017年3月加班费为1510元/21.75×52×200%+1510元/21.75×7×300%=8678.16元）。（2）关于被告是否拖欠原告2017年3、4月工资？仲裁裁决认定原告在被告处工作至2017年4月7日，双方劳动合同于4月8日解除，并裁决被告向原告支付2017年3月工资差额526元、2017年4月1日至7日工资差额486.25元。被告在收到裁决书后也没有在法定期限内向法院起诉，按规定应视为服从裁决，对被告就仲裁裁决提出的异议，本院不应审查。因此，对被告在诉讼中对原告2017年3、4月工作时间、拖欠工资的异议，本院不予认定。而原告要求被告支付2017年3月工资差额为526元，请求金额与裁决金额一致。按上述理由，对原告的该请求，本院应予支持。关于原告在2017年4月1日至7日工作6天的工资，其中休息日加班1天的工资已在原告的加班费请求中处理。按劳动合同第四条约定以及以上查明工资构成的情况，原告2017年4月1日至7日的基本工资（正常工作时间工资）、绩效工资为921.75元（1510/21.75×5+2490/26×6）。扣减原告也承认被告已代缴的2017年4月个人承担社会保险费，被告应向原告支付工资608元（921.75-313.75）。（2）被告是否应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金？原告认为，被告将原告强行赶出公司不能上班履职的行为属于单方面违约撕毁劳动合同，单方面终止劳动关系，被告应支付赔偿金。原告提供了证据2、4-18证明。被告认为，被告对原告的调动属于合法调动，没有逼�原告离职，不需承担补偿或赔偿责任。被告提供了证据1、2、3、4证明。本院经审查后认为，诉讼中，被告称从未向原告提出解除劳动合同、从未开除过原告。原告提出要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应举证证明被告提出解除劳动合同的事实。但是，原告在诉讼中提供的被告在2017年3月21日至4月2日向原告发出的通知、通报的内容反映，涉及的是对原告工作岗位的调整以及对原告不服从调整的处理。而且原告在诉讼中也承认没有收到过被告发出的辞退或解除劳动合同的通知。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，原告称劳动合同是被告提出而解除的主张证据不足。因此，对原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请�，本院不予支持。但是，仲裁机构已裁决被告应向原告支付经济补偿6000元。被告在收到裁决书后也没有在规定的期限内向法院起诉，按规定应视为服从裁决，对被告就仲裁裁决提出的异议，本院不应审查。因此，对被告不承担支付经济补偿的主张，本院不予支持。关于经济补偿的金额。被告在诉讼中提供的2015年12月至2017年3月的工资表反映，原告2016年4月至2017年2月每月的应得工资为4000元。因原告对工资表的真实性无异议，因此对工资表的证据力，本院予以确认。而且仲裁裁决已认定原告2017年3月应得工资为4000元，原告在诉讼中按此数额主张工资差额，被告在收到裁决书后也没有在规定的期限内向法院起诉。因此，应确认原告2017年3月应得工资为4000元。据此，加上以上查明原告在上述期间应得的加班费8678.16元，原告离职前12个月的月平均工资为4723.18元[（4000×12+8678.16）/12]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，被告应向原告支付工作年限（2015年12月24日至2017年4月7日）的经济补偿为7084.77元（4723.18元×1.5）。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：（2）被告佛山市优健医疗器械有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告苏晓春支付经济补偿7084.77元；二、被告佛山市优健医疗器械有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告苏晓春支付2017年3月工资差额526元；三、被告佛山市优健医疗器械有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告�晓春支付2017年4月1日至7日工资差额608元；四、被告佛山市优健医疗器械有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告苏晓春支付加班费11663.45元；五、驳回原告苏晓春的其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一七年二〇一七年八月十八日书记员  康子娟