温州市龙湾区人民法院
民事判决书文稿
签发：审阅：
会签：拟稿：
印10份2009年10月24日
温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）温龙商初字第148号
原告：浙江××机械工业有限公司，住所地温州市××
区沙城镇××村。
法定代表人：张甲。
委托代理人（特别授权）：童××。
被告：济南××制药有限公司，住所地济南市长清区×
×路××号。
法定代表人：许××。
委托代理人（特别授权）：杨××。
委托代理人（特别授权）：刘××。
原告浙江××机械工业有限公司与被告济南××制药有
限公司承揽合同纠纷一案，于2009年1月7日向本院起诉，本院
于当日受理。原告起诉时被告的企业名称为济南三九益民制药
有限责任某司，后于2009年1月9日经工商行政管某某门核准变
更名称为济南××制药有限公司，因此，在审理中直接适用变
更后的名称。本案依法由审判员王炳昶独任审判。被告在答辩期内对管辖权提出异议，认为本院没有管辖权，应移送被告住
所地的济南市长清区人民法院管辖。本院认为，原告向合同履
行地所在的法院即本院起诉，符合法律规定，故依法于2009年
4月22日作出（2009）温龙商初字第148号民事裁定书，裁定驳
回被告济南××制药有限公司对本案管辖权提出的异议。后因
案情需要依法组成由审判员王炳昶担任审判长，审判员黄慧慧
、人民陪审员王巍巍参加评议的合议庭，于2009年9月17日公
开开庭进行了审理。原告代理人童××、被告代理人杨××、
刘××到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江××机械工业有限公司诉称：原告于2002年10
月11日与被告签订了编号为kcm010035的名为“工矿产品购销
合同”的设备定作合同，价款为285000元。同日签订了编号为
kcm010036的名为“工矿产品购销合同”的工作平台制作合同
，为kcm010035合同的附属合同，价款为38000元。2003年12月
11日确认二个合同增加量为14760元。合同签订后，原告已经
在2003年底完成了设备的制作和安装调试。到2004年底，原告
已经完成所有的合同义务。而被告只是分二次支付了249600元
。原、被告在2003年12月11日签订了一份由被告购买变频器的
协议，约定合同价款降低7400元。原告员工在2003年4月向被
告支取费用1000元。因而被告还有79760元款项没有支付。原
告遂向本院起诉，请求法院判令：一、被告立即支付给原告合
同价款计79760元；二、被告支付给原告逾期付款违约金计405
96.72元（计算到2009年1月7日）；三、被告支付给原告逾期
付款违约金：时间自2009年1月7日起至判决生效时止，按金额79760元计算，利率按每日0.307‰计算的违约金；四、被告支
付判决履行期满没有履行部分按银行同期贷款利率2倍（每日
万分之六点一四）支付违约金。
原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
原告营业执照副本一份，以证明原告身份；
变更证明复印件一份，以证明原告从温州凯喜姆机械制
造有限公司名称变更为浙江××机械工业有限公司；
被告内资企业登记基本情况表一份，以证明被告身份；
kcm010035合同一份、附件图纸复印件二张、附件图纸传
真件一张，以证明合同事实；
kcm010036合同一份，以证明合同事实；
付款单复印件一份，以证明被告的一次付款；
2003年4月20日证明一份，以证明原告合格完成某作平台
；
2003年6月20日证明一份，以证明设备验收合格投入使用
；
操作平台工程量增加量计算的协议一份，以证明价款增
加事实；
关于“反应罐所用变频器在工程款中扣除的”协议一份
，以证明合同价款减少；
2003年12月11日证明一份，以证明原告已经开发票给被
告；
催款通知单复印件、尾号为582的特快邮件详情单及查询
受理书各一份，以证明原告催款的事实；（2006）龙某某初字第215号民事裁定书一份，以证明原
告通过诉讼催款的事实；
2006年8月29日协商函原件及特快邮件详情单及查询受理
书各一份，以证明原告催款；
（2008）龙某初字第920号民事裁定书，以证明原告通过
诉讼催款的事实。
被告济南××制药有限公司辩称：一、原、被告确实存
在业务往来关系，原告为被告提供产品，但是原告提供的产品
不符合合同约定，存在质量问题，给被告造成损失112000元。
因此，原告主张被告支付设备款应当扣除被告造成的损失。二
、原告计算的逾期付款违约金某同中没有约定，原告请求没有
依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告提供的上述证据，经庭审出示质证。对原告提供的
证据1、2、3、4、5、6、9、10、11、12、13、15，被告经质
证均无异议，本院均予以认定。对原告提供的证据7、8，被告
经质证有异议，认为与事实不符，因为原告提供的产品质量不
合格，这两份证明并没有被告公司某某，而张乙仅是被告公司
一般员工。本院认为，被告虽对这二份证明中“张凤详”签字
是否属实表示不清楚，但不申请笔迹鉴定，而且在kcm010035
、kcm010036二份合同签订过程中，张凤详均作为被告方的委
托代理人与原告签订合同的，因此，本院认为，这二份证明中
张凤详签字属实，符合证据的“三性”要求，本院予以认定。
对原告提供的证据14，被告经质证无异议，但认为当时原告只
要求被告支付5万元。本院认为，这份协商函是原告发给被告的，是原告提议协商和催款的意思表示，本院予以认定，但这
份协商函仅是原告发出的要约，被告并没有作出承诺和实际履
行，协议没有成立，对双方不具有约束力。被告在本院指定的
举证期限内没有证据提供，但当庭提供了七份函件，以证明原
告提供的产品存在质量问题的事实。原告以被告提供的证据已
超出举证期限为由不同意质证。本院认为，被告提供的七份函
件中有一份是2006年8月29日协商函，这份函件与原告提供的
证据14中的函件一样，本院予以认定。对于被告提供的其他六
份函件，从形成时间上看都某某在起诉之前，说明被告早已持
有这些证据，不属于新的证据，当庭提供已超出举证期限；从
形式上看，都是复印件或传真件，真实性难以确认；从证据内
容来看，都是一方提出的函件，并不是双方的合意，对本案并
不具有重要影响，因此，对这六份函件本院不组织质证。
经审理本院认定，温州凯喜姆机械制造有限公司于2003
年1月8日经工商行政管某某门核准变更名称为浙江××机械工
业有限公司。原告起诉时被告的企业名称为济南三九益民制药
有限责任某司，后于2009年1月9日经工商行政管某某门核准变
更名称为济南××制药有限公司。2002年10月11日，双方签订
了编号为kcm010035的名为“工矿产品购销合同”的设备定作
合同，约定：原告按照被告的要求定作三台磁力驱动浓配罐；
合同价款为285000元，款项支付为合同生效后3天内支付30%、
原告发货时支付50%、安装调试合格后付10%、一年内付5%、余
款保质期24个月内付清；同日，双方又签订了编号为kcm01003
6的名为“工矿产品购销合同”的制作配料罐操作平台的合同，约定合同价款为38000元，款项支付为被告预付30%、安装完
毕某某60%、其余10%一年内付清。合同签订后，原告交付了三
台磁力驱动浓配罐并进行安装调试，在使用过程中对于搅拌转
速不符合被告设计要求问题，原告方进行维修和配件调换，双
方并于2003年12月11日达成协议，同意在合同价款中扣减7400
元。至此即2003年12月11日前，原告已经完成了三台磁力驱动
浓配罐的制作和安装调试并合格。2003年4月20日，配料罐操
作平台制作完成某某并符合被告的要求。2003年12月11日，双
方确认二个合同增加量为14760元。被告已分二次支付了合同
款项249600元，原告员工在2003年4月向被告支取费用1000元
。双方同意扣减7400元后，现被告尚欠原告合同价款79760元
。原告经催讨无果遂向本院起诉，提出上述之诉讼请求。审理
中，原告变更诉讼请求为：一、被告立即支付给原告合同价款
计79760元；二、被告支付给原告逾期付款违约金计40596.72
元（计算到2009年1月7日）；三、被告支付给原告逾期付款违
约金：时间自2009年1月8日起至判决生效时止，按金额79760
元计算，利率按每日0.307‰计算的违约金。
本院认为，一、合同性质。双方签订的合同其名称与内
容不一致时，应以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质
。本案双方签订的编号为kcm010035的合同，其名称虽然是《
工矿产品购销合同》，但从合同内容来看，双方对磁力驱动浓
配罐设备的技术参数、材质选用、材质厚度及按双方协商的技
术附件要求验收等作了特别约定，从这些约定内容来看，该合
同的性质属于承揽合同。对于kcm010036的合同，制作的是操作平台，属于附属设备，是按照被告的要求及生产实际制造的
，也属于承揽合同。原、被告签订的这二份承揽合同，内容没
有违反法律规定，依法有效，对双方具有约束力。二、抵扣问
题。被告主张原告提供的产品不符合合同约定，存在质量问题
，造成被告损失112000元，应与设备款相抵扣。原告认为产品
没有质量问题，被告主张损失没有依据。本院认为，原告交付
三台磁力驱动浓配罐并进行安装调试后，在使用过程中对于搅
拌转速不符合被告设计要求问题，原告方已经进行维修和配件
调换，并于2003年12月11日达成协议，同意在合同价款中扣减
7400元，至此对于搅拌转速问题已经协议解决，因此，本院认
为，设备调试经维修后合格。被告虽辩称产品存在质量问题应
赔偿损失，但没有提供充分的证据，对于具体损失也没有证据
提供，因此，对此辩称本院不予采信。三、关于被告主张的先
履行抗辩权问题。对于原告请求违约金，被告认为原告无权主
张违约金，因为原告提供的产品不符合合同约定，是违约方，
被告可以行使先履行抗辩权。本院认为，对于搅拌转速不符合
被告设计要求问题，原告方已经进行维修和配件调换，并于20
03年12月11日达成协议解决了此问题，原告已经合理承担了修
理、零件更换和减少价款的违约责任，并且经维修更换后已符
合被告的要求，被告再以此拒绝履行付款义务于法无据，在原
告维修合格和达成解决协议后被告不能再行使先履行抗辩权，
应按约履行付款义务。没有按约付款，应承担支付违约金的违
约责任。四、违约金计算问题。违约金计算标准，可以参照中
国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，如遇调整可作相应的调整。本院认为，由于2004
年1月1日以后人民币贷款利率由借贷双方协商确定，逾期贷款
罚息利率由借款合同载明的贷款利率上加收30%-
50%，而2007年前后贷款基准利率上浮和下调频繁，结合本案
实际和利率调整情况，本院认为，逾期付款违约金标准按日利
率万分之二点五为妥。原告请求超出部分本院不予支持。违约
金起算点，被告总欠79760元，按二份合同约定的付款时间和
金额，并结合原告自愿按较迟时间计算，即原告请求的其中46
088元从2003年12月12日起算、19422元从2004年12月12日起算
、14250元从2005年12月12日起算符合规定，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二
百六十三条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下
：
被告济南××制药有限公司应在本判决生效之日起十日
内给付原告浙江××机械工业有限公司价款79760元及其逾期
付款违约金（该违约金按日利率万分之二点五以金额46088元
从2003年12月12日起、以金额19422元从2004年12月12日起、
以金额14250元从2005年12月12日起均计算至本判决生效之日
止）。
驳回原告浙江××机械工业有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应
当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定
，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2707元，由原告浙江××机械工业有限公司负担67元，由被告济南××制药有限公司负担2640元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江
省温州市中级人民法院。
审 判 长 王炳昶
审 判 员 黄慧慧
人民陪审员 王巍巍
二〇〇九年十月二十四日
书 记 员 张彩媚