天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民二终字第248号
上诉人（原审被告）中国建筑第六工程局有限公司北方分公司，住所地沈阳市沈河区北站路115号（A座17层）。
代表人张××，总经理。
委托代理人凌××，该公司职员。
被上诉人（原审原告）天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司，住所地天津市滨海新区塘沽乐山道185号。
法定代表人王桂顺，总经理。
委托代理人李××，天津津港律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）遵化市华剑建筑劳务分包有限公司，住所地河北省遵化市西三里乡西二里村。
法定代表人杨本贵，总经理。
原审被告中国建筑第六工程局有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽杭州道72号。
法定代表人吴春军，董事长。
委托代理人赵××，该公司职员。
上诉人中国建筑第六工程局有限公司北方分公司与被上诉人天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司、遵化市华剑建筑劳务分包有限公司、原审被告中国建筑第六工程局有限公司租赁合同纠纷一案，天津市滨海新区人民法院于2014年1月20日立案，并于2014年7月9日作出（2014）滨塘民初字第514号民事判决，宣判后，上诉人中国建筑第六工程局有限公司北方分公司不服，提起上诉。本院于2014年9月2日受理后，依法组成合议庭，并于2014年9月28日公开开庭审理了本案。上诉人中国建筑第六工程局有限公司北方分公司的委托代理人凌××，被上诉人天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司的委托代理人李××，被上诉人遵化市华剑建筑劳务分包有限公司的法定代表人杨本贵，原审被告中国建筑第六工程局有限公司的委托代理人赵××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年10月，中国建筑第六工程局有限公司北方分公司（以下简称北方分公司）与遵化市华剑建筑劳务分包有限公司（以下简称华剑公司）签订《劳务分包合同》，将北方分公司承建的盘锦大学项目中的部分劳务工程分包给华剑公司施工。2011年3月14日，天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司（以下简称浩顺公司）、华剑公司及北方分公司三方共同签署了《关于申请贵司担保及资金支付委托函》，其内容为：“我司（华剑公司）现施工贵司盘锦大学项目建设工程，因我司进入沈阳施工时间较短，市场信誉较弱，现我司急需租赁扣件、钢管、丝杠、套管，并与天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司签订了租赁合同，依供货单位的要求，需贵司提供担保供方才可供货，特此申请贵司给予担保支持。我司承诺，我司同意委托贵司按我司与天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司签订的合同条款支付资金，其它一切违约责任由我司承担，与贵司无关”。三方当事人均在该函件上盖章。同日，华剑公司作为承租方与浩顺公司签订《建材租赁合同》，租赁浩顺公司的钢管、扣件等物资，用于其承揽施工的盘锦大学项目。合同约定：租赁期限为自承租方收到租赁物之日起至全部租赁物退还之日止；租赁物提取、退还的具体数量以提货单和退货单所载为准；已经丢失或截止到出租方诉诸法律时仍不能退还的租赁物，由承租方按合同约定的价值赔偿，如当时市场价值高于合同约定价值时，按照市场价值赔偿；租金的支付首月承租方支付发生总额的70%，余欠30%累计到下一个月，下月支付上月所余的租金与该月发生额的70%，以此类推，所欠余款应在2012年5月1日前全部结清；鉴于本合同中双方认可的租金标准系基于双方资金快速流动的良好合作，如承租方发生不能按照约定的方式和期限交付租金的情况，双方同意从该月起包括已在租及预期将租用的全部租赁物在内的租金标准在本合同的基础上一律上浮30%；本合同履行中发生争议，守约方追究违约责任过程中发生的诉讼、律师、交通、评估、拍卖等各种费用均由违约方承担。另，合同对租赁物的名称、型号、租金单价、租赁物原值等内容进行了约定。合同签订后，浩顺公司于2011年3月至2011年7月向华剑公司提供了租赁物，华剑公司于2011年8月至2012年11月陆续退还了部分租赁物。2013年10月16日，浩顺公司与华剑公司进行了对账结算，双方签订《租赁结算书》及《租赁费用说明》各一份，确认截至2012年11月30日，共发生租赁费2756853元、丢失赔偿费用512809元，合计3269662元。同时双方约定，“此结算为最终结算，此后不再发生任何费用，如担保方或乙方（华剑公司）不及时付款，所欠物资租金照收，同时甲方（浩顺公司）保留按合同约定单价上浮30%的权利”。但此后因未向浩顺公司支付租赁费，经多次催要未果，浩顺公司提起诉讼，请求判令：华剑公司、北方分公司、中国建筑第六工程局有限公司（以下简称中建六局）共同连带给付浩顺公司租赁费3583908.9元、丢失租赁物赔偿金512809元，合计4096717.9元；并连带承担诉讼费用。
另查明，北方分公司系中建六局的分支机构，不具有企业法人资格，领取了营业执照，有自己经营的场所和财产。就本案涉及的盘锦大学工程项目租赁事宜，案外人张虹曾以绍兴市联众建筑劳务有限公司、北方分公司为被告，向辽宁省锦州市太和区人民法院提起租赁合同纠纷诉讼，后经锦州市太和区人民法院及锦州市中级人民法院两级法院审理，锦州市中级人民法院于2014年2月7日作出（2014）锦民一终字第43号终审判决，认定《关于申请贵司担保及资金支付委托函》是对租赁合同的补充，北方分公司负有向出租人给付资金的义务。
原审法院认为，浩顺公司与华剑公司签订的《建材租赁合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对合同当事人具有约束力。合同签订后，浩顺公司依约履行了提供租赁物的义务，华剑公司作为承租方和租赁物实际使用人理应按照合同的约定如期向浩顺公司支付租赁费。虽华剑公司认为其只是名义上的承租人，不应承担付款责任，但根据合同相对性原则和华剑公司实际使用租赁物并与浩顺公司进行结算等事实，华剑公司的抗辩理由不能成立，其应承担支付租赁费及赔偿金的责任。对于北方分公司应否承担付款责任问题，原审法院认为，根据锦州中院生效判决的认定，北方分公司与浩顺公司及华剑公司三方共同签署的《关于申请贵司担保及资金支付委托函》是对租赁合同的补充，是对债务履行方式的约定，对三方当事人具有约束力，在该函件中明确了北方分公司的直接付款责任。虽北方分公司认为其与浩顺公司及华剑公司只是委托付款或是担保关系，不应承担直接付款责任，但北方分公司并无充分证据否定生效判决所作责任认定。综合全案分析，参考其他类似案件所作认定及北方分公司在租赁合同签订和履行过程中所起作用，虽北方分公司不是租赁合同当事人，但北方分公司承诺付款行为应属债务加入，其与华剑公司应承担连带付款责任。至于北方分公司是否尚欠华剑公司工程款，以及华剑公司是否有能力偿付租赁费，均不影响北方分公司所应承担的付款义务。对于中建六局的责任承担问题，原审法院认为，北方分公司是其隶属的分支机构，由于北方分公司不具有法人资格，根据《公司法》的规定，其民事责任由公司承担。在北方分公司经营管理的财产不足以清偿债务时，中建六局应承担补充清偿责任。关于浩顺公司主张租赁费价格上浮30%是否合理问题，原审法院认为，浩顺公司与华剑公司、北方分公司签署《关于申请贵司担保及资金支付委托函》及《建材租赁合同》后，依约履行了提供租赁物的义务，但华剑公司及北方分公司至今未向浩顺公司支付任何款项，且欠款数额较大，给浩顺公司造成资金流转困难及其他经济损失，浩顺公司主张租赁费价格上浮30%，符合《建材租赁合同》第十条“鉴于本合同中双方认可的租金标准系基于双方资金快速流动的良好合作，如承租方发生不能按照约定的方式和期限交付租金的情况，双方同意从该月起包括已在租及预期将租用的全部租赁物在内的租金标准在本合同的基础上一律上浮30%”及《租赁费用说明》中“如担保方或乙方（华剑公司）不及时付款，所欠物资租金照收，同时甲方（浩顺公司）保留按合同约定单价上浮30%的权利”的约定。而租赁费单价的调整与支付违约金虽然都是以行为人存在违约行为为前提，但二者亦存在区别。价格调整包含了签约时给予价格优惠等因素，而支付违约金是一方未履行合同义务后的处罚措施。本案中，出租人在与承租人签订合同时，为了促使资金尽快回笼，在价格上给予承租人一定优惠，在承租人违约付款时，出租人有权依合同约定免除优惠，按上浮后的价格计收租赁费。综上，浩顺公司主张租赁费价格上浮30%有事实和合同依据，且较为合理，予以支持。根据浩顺公司与华剑公司签署的《租赁结算书》及双方在庭审中对欠付租赁费数额的确认，即2756853元，调整价格后，确定华剑公司应支付租赁费的数额为3583908.9元。另，各方在庭审中对浩顺公司主张的丢失租赁物赔偿金数额512809元均未提出异议，予以确认。关于北方分公司提出的诉讼时效问题，原审法院认为，浩顺公司与华剑公司签订的《建材租赁合同》未约定具体租赁期限，属不定期租赁，诉讼时效起算日应以双方最终结算日为准。根据浩顺公司提供的证据，可证实浩顺公司与华剑公司最后对账结算的时间为2013年10月16日，至浩顺公司提起本案诉讼（2014年1月20日），未超过法定诉讼时效期间，故北方分公司的主张不成立，原审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百二十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、华剑公司、北方分公司于本判决生效之日起十日内连带给付浩顺公司租赁费3583908.9元、丢失租赁物赔偿金512809元，合计4096717.9元；二、中建六局在北方分公司以其经营管理的财产不足以清偿上述债务时，承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39574元，减半收取19787元，由华剑公司、北方分公司负担，中建六局承担补充给付责任。
原审法院判决后，上诉人北方分公司不服原判，上诉来院，要求维持原审判决第二项，撤销原审判决第一项，改判华剑公司承担直接付款责任，上诉人承担华剑公司不能清偿部分的二分之一，即1378426.5元的范围内承担责任；诉讼费用由被上诉人承担。理由是：1、原审判决认定事实不清，三方签署的《关于申请贵司担保及资金支付委托函》实际是华剑公司申请上诉人作为保证人提供担保，其中关于“我司同意委托贵司按我司与天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司签订的合同条款支付资金”的约定，实际是对于如何承担保证责任的约定，故上诉人承担的不是直接付款责任，而是担保责任。原审认定委托函属于债务加入缺乏法律依据。上诉人为法人分支机构，担保合同无效，债权人有过错，担保人承担债务人不能清偿部分的二分之一；2、浩顺公司主张的租赁费，上浮30%的部分具有违约金性质，根据委托函的约定，担保人不应承担担保责任，且约定的违约金过高，应予减少；3、因上诉人并非租赁合同的签订主体，对于丢失租赁物的赔偿责任上诉人也不应承担。
被上诉人浩顺公司答辩认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。理由是：1、委托函并非保证合同，直接赋予上诉人债务人的主体资格；2、上诉人应承担直接向被上诉人支付租金的义务；3、各方对于租赁费上浮30%有协议约定；综上，根据锦州中院的生效判决，应予维持原判。
被上诉人华剑公司答辩认为，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，浩顺公司的人我方根本不认识，租赁合同也不是和浩顺公司的人签的，签合同和结算都是上诉人让我们盖章。
原审被告中建六局述称，同意上诉人北方分公司的上诉请求。
二审中，上诉人提交了1、辽宁省沈阳市中级人民法院（2014）沈中民三初字第00048号民事判决书，证明上诉人应当承担担保过错责任；2、高邮市兴邮建筑劳务有限公司、四川旭茂建筑劳务有限公司向上诉人出具的授权委托书和付款证明，证明上诉人向浩顺公司付款是委托付款关系。
经庭审质证，被上诉人浩顺公司、华剑公司对于证据1真实性没有异议，但因该案尚在二审中，未发生法律效力，不能作为案件审理的依据；证据2与本案无关。原审被告中建六局对于上诉人的证据没有异议。
本院认证认为，证据1并未发生法律效力，不能达到上诉人的证明目的，本院不予确认；证据2与本案缺乏关联性，本院亦不予确认。
本院经审理查明的事实与原审查明事实一致，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，本案浩顺公司与华剑公司签署的《建材租赁合同》合法有效，本院予以确认。根据上诉人北方分公司与被上诉人浩顺公司、华剑公司三方签署的《关于申请贵司担保及资金支付委托函》，明确了北方分公司作为租赁合同的担保人，北方分公司并在担保单位处盖章确认，因此该函具有担保合同的性质，北方分公司在本案租赁合同关系中应属担保人。同时该函中还约定了：华剑公司委托北方分公司按照华剑公司与浩顺公司签订的租赁合同条款支付资金，其它一切违约责任由华剑公司承担，与北方分公司无关。该约定系华剑公司委托北方分公司付款，北方分公司并没有自愿加入债务作为共同债务人主动偿债的意思表示，故原审认定北方分公司系债务加入缺乏相应法律依据，本院不予支持。北方分公司作为法人的分支机构提供担保，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十七条第一款：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。”以及根据该《解释》第七条：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”在没有证据证明中建六局有明确书面授权的情况下，北方分公司的担保应属无效。基于该法律规定，债权人浩顺公司和担保人北方分公司在签订担保函中均存有过错，主合同有效而担保合同无效，担保人北方分公司承担的民事责任，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。上诉人的该项上诉理由有相应的事实和法律依据，本院予以支持，原审判决法律适用有误，本院予以纠正。上诉人关于租赁费上浮30%属于违约责任的上诉理由，根据租赁合同约定，租金标准系基于双方资金快速流动的良好合作，如承租方逾期付租金，则已在租及预期将租用的全部租赁物在内的租金标准上浮30%，本院认为，根据该条约定，不仅逾期的租金上浮，而且之后租用租赁物的租金标准亦上浮，那么上诉人主张该约定系违约金缺乏相应依据，原审认定上浮30%系免除优惠，是双方对租金价格的约定，具有一定的合理性，本院予以支持。上诉人主张该约定过高，并未提供相应证据予以证实，本院不予采纳。关于丢失租赁物的赔偿，应属履行租赁合同的合同义务，故上诉人亦应当对该部分损失承担担保赔偿责任。综上，上诉人的部分上诉请求，有相应的事实和法律依据，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第二十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持（2014）滨塘民初字第514号民事判决第二项；
二、撤销（2014）滨塘民初字第514号民事判决第一项；
三、被上诉人遵化市华剑建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司租赁费3583908.9元，丢失租赁物赔偿金512809元；
四、上诉人中国建筑第六工程局有限公司北方分公司对上述第三项给付事项，在被上诉人遵化市华剑建筑劳务分包有限公司不能清偿部分的二分之一范围内向被上诉人天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司承担赔偿责任；
五、驳回被上诉人天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费19787元，由被上诉人遵化市华剑建筑劳务分包有限公司承担，中国建筑第六工程局有限公司北方分公司、原审被告中国建筑第六工程局有限公司对9894元承担补充责任；二审案件受理费17206元，被上诉人天津滨海新区浩顺恒通商贸有限责任公司承担12000元，上诉人中国建筑第六工程局有限公司北方分公司、原审被告中国建筑第六工程局有限公司承担5206元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王庆娟
代理审判员 常 静
代理审判员 夏维娜
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 曹丽霞
速 录 员 姬诚心