河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终4931号上诉人（原审原告）：王凌敏,男，汉族，1954年11月30日生，住周口市川汇区。委托诉讼代理人：刘立杰，河南众望律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张春玲，女，汉族，1963年10月16日生，住川汇区。被上诉人（原审被告）：河南华业房地产开发有限公司。法定代表人：钱晶晶，该公司总经理。上诉人王凌敏、上诉人张春玲因与被上诉人河南华业房地产开发有限公司（以下简称华业公司）借款合同纠纷一案，不服川汇区人民法院（2017）豫1602民再2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王凌敏的委托诉讼代理人刘立杰到庭参加诉讼。上诉人张春玲、被上诉人华业公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王凌敏上诉请求：撤销一审判决，改判认定王凌敏出借款的本金为400万元，并重新计算利息，诉讼费由张春玲、华业公司承担。事实和理由：王凌敏出借款的本金为400万元，由张�玲等出具的借条、承诺书等大量证据为证，一审法院认定为3705880元明显错误，应予以纠正。一审关于利息计算的认定错误，应予以改判。张春玲上诉请求：撤销一审判决，改判或将本案发回重审，上诉费由王凌敏承担。事实和理由：王凌敏提供证据中有1447000元的转账与其无关，不应在本案中予以处分。一审法院对此认定事实不清，应予以纠正。一审程序违法，判决错误。王凌敏向一审法院起诉请求：1、判令张春玲、华业公司偿还借款4000000元及利息。2、诉讼费由张春玲、华业公司承担。一审法院认定事实：李高兴、张春玲系夫妻关系。李高兴、张春玲与华业公司系挂靠经营关系，二人以该公司名义在商水县开发中原国际楼房地产项目。因缺少建设资金，2014年2月18日，李高兴、张春玲、华业公司向王凌敏出具借据一份，主要内容为“李高兴与张春玲系夫妻关系，2014年2月18日，向王凌敏借款人民币贰佰万元整，月息百分之三，期限八个月（2014年2月18日-2014年10月17日），违约金万分之一。此借款用于工程建设所需，并保证每月起息日归还当月利息，到期全部归还本金”。该2000000元借款，王凌敏履行情况如下：2013年8月7日，通过王海花向张春玲账户转入965000元；2013年8月8日通过李会艳向张春玲账户转入200000元；2013年8月9日通过李会艳向张春玲账户转入82000元；2013年8月9日通过ＸＸ向张春玲账户转入200000元；2014年2月18日，向张春玲银行账户转款358880元。共计1805880元。2014年8月23日，甲方（华业公司、李高兴、张春玲）与乙方（王凌敏）签订售房赎回合同一份，该合同约定主要内容有：1、甲方因建设资金需要，愿将位于商水县备战路南段东侧中原国际楼房第五层1900米建筑面积，�每平方1052元计价出售给乙方，总价款为贰佰万元；2、甲方资金充裕后，在售出资产三个月内以现金的方式赎回售给乙方的资产，但必须每月支付给乙方购房总额的百分之四的利息，并在赎回时全部退还乙方购房款。该合同实为借款合同，合同签订后，王凌敏履行情况如下：2014年8月23日通过王桂棉向李高兴账户转款2次，共480000元；2014年8月25日通过王桂棉向李高兴账户转款1420000元。共计1900000元。在以上两次借款中间，王凌敏还借给李高兴、张春玲1352500元，分别为：2014年5月31日，通过王桂棉向张春玲账户转款5次，共960000元；2014年6月23日，通过王桂棉向李高兴、张春玲之子李浩宇账户转款392500元。李高兴、张春玲还款情况为：2014年3月18日，李高兴向王桂棉银行账户转入80000元；2014年4月23日，张春玲向王桂棉银行账户转入80000元；2014年5月23日，李高兴向王桂棉银行账户转入80000元；2014年7月2日，李浩宇向王桂棉银行账户转入40000元；2014年7月20日，李浩宇向王桂棉银行账户转入80000元；2014年7月29日，李浩宇向王桂棉银行账户转入539500元；2014年7月30日，李浩宇向王桂棉银行账户转入700000元；2014年8月6日，李浩宇向王桂棉银行账户转入303950元；2014年8月19日，李浩宇向王桂棉银行账户转入80000元；2014年9月20日，李高兴向王桂棉银行账户转入80000元；2014年9月27日，李高兴向王桂棉银行账户转入80000元；2014年10月17日，李高兴向王桂棉银行账户转入80000元；2014年10月25日，张春玲向王桂棉银行账户转入80000元；2014年11月22日，李高兴向李有银行账户转入160000元；2014年12月19日，李高兴向李有银行账户转入176000元；2015年1月30日，张春玲向王桂棉银行账户转入175000元。共计2814450元。2014年10月17日，李高兴�王凌敏签订延期协议一份，主要内容为“甲方（华业房地产公司、李高兴、张春玲）原借乙方（王凌敏）资金2000000元已于2014年10月17日到期，从到期日起往后顺延四个月，原借款利率和手续费额度不变（即月息4分）。甲方向乙方交违约金百分之一”。2014年11月23日，李高兴与王凌敏签订延期协议一份，主要内容为“甲方（华业房地产公司、李高兴、张春玲）原借乙方（王凌敏）资金2000000元已于2014年11月23日到期，从到期日起往后顺延四个月。延期日内甲方向乙方交百分之一的违约金。按当初协议规定，贷款利息由原来的4分增加至4.8分，原违约金不再退还。甲方保证按月付息，并在此协议贷款期限到期后归还本金。原售房赎回合同内容继续有效，甲方抵押给乙方的房屋抵押期按此协议顺延执行，确保不出售，不重复抵押。”2015年9月19日，李高�、张春玲与王凌敏签订还款承诺书一份，主要内容为“借款人李高兴、张春玲借王凌敏人民币4000000元用于建房，未如期按原借款协议偿还本金和利息，现严正承诺以下还款计划：2015年10月31日前，还借款本金1000000元；2015年11月30日前，还借款本金1000000元；2015年12月31日前，还借款本金1000000元；2016年1月31日前，还借款本金1000000元；本金利息，仍按原借款协议执行，并承诺2016年2月28日前付清。”诉讼中，李高兴于2016年二月初四去世，王凌敏撤回了对李高兴的起诉。一审法院认为：王凌敏与张春玲等之间民间借贷关系合法有效，张春玲等逾期还款，应当承担违约责任。本案双方争议的焦点：1、借款数额问题。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款规定：原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起�间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。第二款规定：被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能做出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。2014年2月18日，李高兴、张春玲、华业公司向王凌敏出具借款借据，金额2000000元。张春玲、华业公司辩称王凌敏未足额借给，王凌敏举证自2013年8月7日至2014年2月18日，通过他人转账支付1805880元，差额194120元，王凌敏主张是之前双方欠款相加。2014年10月17日，李高兴与王凌敏签订延期协议，再次确认借款2000000元。王凌敏所举证据借款借据、延期协议、转账记录能够形成证据链，证明第一次借款2000000元，但实付1805880元，差额194120元应认定为利息。张春玲等对2014年2月18日转账358880元无异议，对其他4笔转账有异议，或主张收款人不是张春玲，或主张与本案无关。对此张春玲等有条件、有能力举证，却未提供相反的证据证明，对其否认的事实不予采信。2014年8月23日，华业公司、李高兴、张春玲以签订售房赎回合同形式，向王凌敏借款2000000元。张春玲等认为王凌敏未足额借给原审被告。王凌敏举证自2014年8月23日至2014年8月25日，通过他人转账支付张春玲等1900000元，差额100000元，王凌敏主张是之前双方所欠金额相加。2014年11月23日，李高兴与王凌敏签订延期协议，再次确认借款2000000元。上述证据能够形成证据链，证明第二次借款2000000元，但实付1900000元，差额100000元应认定为利息。关于还款承诺书，张春玲等主张是在王凌敏胁迫下签订的，�提供证据证明。张春玲等申请法院调取证据，应当在举证期限内申请，开庭后递交申请，首先不符合法律规定，其次该承诺书亦非认定案件事实的唯一证据，故不予准许。2、借款本息偿还如何计算。借据、售房赎回合同、延期协议、还款承诺书约定的利息、利率过高，不符合法律规定的部分，依法不予支持。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，故原审被告尚未偿还的本金，应以月息2分计算利息。自2014年3月18日至2015年1月30日，李高兴、张春玲还款共计2814450元。还款数额包括上述两次借款以外，王凌敏于2014年5月31日，通过他人向张春玲等账户转款5次共960000元，2014年6月23日，通过他人向李高兴之�李浩宇的账户转款392500元，共计借款1352500元，应予扣除,扣除后为1461950元。张春玲等两次借款本金合计应为3705880元，差额部分294120元应认定为利息，所还款扣除该利息后为1167830元。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。本案中李高兴、张春玲已经偿还的利息，按月息3分计算，超过部分应当冲减本金。第一次借款本金1805880元从2014年2月28日计息，第二次借款本金1900000元从2014年8月25日计息，按月息3分计算。张春玲等还款1167830元可以还利息至2014年8月25日后233天，为2015年4月14日。但张春玲等最后一次还款时间为2015年1月30日，自次日至2015年4月14日为74天，款项�270470元，为超过部分，应当冲减本金。因此至2015年1月30日，张春玲等欠王凌敏借款本金应为3435410元。2015年1月30日以后的利息按照年利率24％计算。王凌敏诉讼请求正当、合理的部分予以支持，不合理的部分不予支持。张春玲辩称内容缺乏证据证明，不予采纳。李高兴、张春玲与华业房地产公司系挂靠经营关系，借款手续加盖公司印章，所借款项用于以公司名义承揽的工程，王凌敏有理由相信李高兴、张春玲代理行为的真实性，华业房地产公司对案涉借款应当承担民事责任。华业房地产公司关于其主体不适格的抗辩理由不予采纳。本案经川汇区人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百九十六条、第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十六条、《中华人民�和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决：一、撤销川汇区人民法院（2015）川民初字第04623号民事判决书。二、原审被告张春玲、河南华业房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内共同偿还原审原告王凌敏借款本金3435410元及利息（自2015年1月31日起按月息2分计算至本判决确定的履行期间）。三、驳回原审原告王凌敏其他诉讼请求。案件受理费38800元、财产保全费5000元，合计43800元，原审原告王凌敏承担6182元，原审被告张春玲、河南华业房地产开发有限公司共同承担37618元。如未按本判决书指定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本院二审期间，当事人没有提供新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，张春玲经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案应当按照其自动撤回上诉处理，对其二审提起的上诉请求和理由，本院不予审查。本案审理的焦点应为一审关于王凌敏出借本金的数额以及利息的计算是否正确的问题。第一，关于王凌敏出借本金的认定问题。根据一、二审查明的事实，王凌敏两笔借款共计履行3705880元，其主张差额部分是张春玲等先前所欠款项的转化，无充分证据予以证明，一审法院对王凌敏主张本金应为400万元的诉讼请求不予支持，并无不当。第二，关于双方利息的结算问题。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。根据上述规定可知，借贷双方约定的利率超过年利率24%并低于36%的已经履行部分，不属人民法院审理中调整和认定的范围，对借款人已经履行和支付的不超过36%的利息，借款人诉讼中即使要求返还，也不能得到法律的支持。故对借款人应付利息的计算应当首先按照其约定的计息标准予以确认，对借款人已经支付的未超过年利率36%的部分，不再由法院予以调整；如果借款人已支付利息存在超过最高年利率36%的部分，则可以对该超过部分予以返还或充抵本金。本案中，截止2015年1月30日张春玲等最后一次还款，根据双方的约定和法律限制，该日张春玲等共计应向王凌敏支付的最高利息总额应为915910.96元，其中第一笔借款利息为617610.96元（共计11个月零12天，以本金1805880元计年息36%），第二笔借款利息为298300元（共计5个月零7天，以本金1900000元计年息36%）。而根据一审法院的查明，张春玲等就上述借款已经还款1167830元，即已经超额支付借款利息251919.04元，故对该超出部分张春玲等可以用于充抵借款的本金，即截止2015年1月30日，张春玲等向王凌敏共计偿还利息915910.96元，本金251919.04元，下余本金3453960.96元及利息未还。综上，一审法院关于超额利息用于充抵本金的数额计算略有不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持川汇区人民法院（2017）豫1602民再2号民事判决第一、三项及诉讼费负担部分；二、变更川汇区人民法院（2017）豫1602民再2号民事判决第二项为：上诉人张春玲、被上诉人河南华业房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内共同偿还上诉人王凌敏借款本金3453960.96元及利息（自2015年1月31日起按月息2分计算至本判决确定的履行期间）。二审案件受理费9446元，由上诉人王凌敏承担9000元，由上诉人张春玲、被上诉人河南华业房地产开发有限公司承担446元。本判决为终审判决。审 判 长  张子亚审 判 员  刘 凯代理审判员  刘 潇二〇一七年十一月十四日书 记 员  陈阿辉