浙江省德清县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）湖德商初字第1303号
原告王××。
委托代理人吴×。
委托代理人周×。
被告陈××。
委托代理人周××。
被告唐××。
委托代理人夏××。
被告殷××。
原告王××（以下简称原告）与被告陈××（以下简称
第一被告）、被告唐××（以下简称第二被告）、被告殷××
（以下简称第三被告）民间借贷纠纷一案，于2009年6月11日
向本院起诉，本院于同日立案受理，依法由审判员沈晓忠适用
简易程序独任审判，定于2009年7月27日公开开庭进行审理。
第三被告在开庭前向本院提出鉴定申请，要求对本案原告提交
的2007年12月7日协议编号200711207《担保借款协议》中“担
保人（丁某）殷××”的殷××签名是否是第三被告亲自所签
进行司法鉴定。本院依法委托浙江汉博司法鉴定所，于2009年
10月21日以浙汉博（2009）文甲字326号《浙江汉博司法鉴定
所文乙司法鉴定意见书》出具了鉴定报告，并于2009年11月30
日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴×、第一被告及其委托代理人周××、第二被告的委托代理人夏××、第三被
告到庭参加诉讼。为查明本案事实，本院依法组成合议庭于20
09年12月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周×、
第一被告及其委托代理人周××、第二被告的委托代理人夏×
×、第三被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2007年12月7日，第一被告因调节资金余缺向
原告借款人民币213500元，约定借款期限为四十五天，逾期归
还按每天800元支付违约金；还约定因借款人的违约导致诉讼
，借款人同意承担出借人为此支付的诉讼费、律师费、交通费
、误工费等实现债权的全部费用。该借款由第二被告和第三被
告提供连带责任担保。各方协商一致后，订立《担保借款合同
》一份。第一被告收到借款后，于当日出具《收款收据》一份
。借款到期后，第一被告没有归还借款，第二被告和第三被告
也没有承担保证义务。故诉请：1、判令第一被告立即归还原
告借款人民币200000元、违约金人民币61800元及律师代理费
用人民币5700元；2、判令第二被告和第三被告对第一被告的
上述债务承担连带清偿责任。
原告为证明其诉称主张，在举证期限内向本院提交了以
下证据材料：
1、《担保借款协议》和《收款收据》原件各一份。用于
证明第一被告于2007年12月7日向原告借款人民币213500元，
由第二被告和第三被告提供担保，原告已经履行了借款的义务
；第一被告借款后，至今尚欠原告借款人民币200000元未予归
还，第二被告和第三被告亦未对第一被告的该债务承担连带清偿责任；以及该款项是由原告个人出借的，并不是以公某名义
出借的事实。
2、浙江律信律师事务所《法律服务委托合同书》及《浙
江律信律师事务所收费账单》、发票号码为00311157的《浙江
省湖州市服务业统一发票》各一份。原告用于证明其为实现债
权而委托律师代理诉讼，已支付律师代理费人民币5700元的事
实。
3、第一被告在2009年5月19日出具的承诺书一份。用于
证明被告确认结欠原告借款人民币200000元、违约金人民币45
000元，并承诺在2009年5月22日前付清的事实。
第一被告辩称，（1）对本案借款的事实本身有异议，因
为该借款是原告所开设的投资公某出借的，而非原告个人出借
的，所以对原告的主体资格有异议；（2）第一被告与原告所
签订的是担保协议，而不是借款协议，与第一被告没有关联性
；（3）第一被告已支付原告违约金及利息共计人民币112800
元，原告应当予以返还或是从借款本金中扣除。请求驳回原告
对第一被告的诉讼请求。
第一被告为证明其辩称主张，在举证期限内向本院提交
了以下证据材料：
1、原告出具的收条三份，曹某某出具的收条一份，李某
某出具的收条五份。用于证明原告和原告的投资公某财务人员
及合伙人已经收到第一被告支付的利息、违约金等合计人民币
112800元的事实。
2、德清钱某投资的公某的工商登记基本情况一份。用于证明原告和李某某于2007年11月5日共同出资成立德清钱某投
资的公某，本案的借款实际上是第一被告向某某钱某投资的公
某借的，而不是向王××个人所借。
第二被告辩称，本案第二被告并没有对第一被告的借款
债务进行担保，第二被告本人也没有在担保借款协议上签字。
请求驳回原告对第二被告的诉讼请求。
第二被告为证明其辩称主张，在举证期限内向本院提交
了本院（2007）德民初字第2183号民事调解某、第一被告与第
二被告的离婚协议书和德清莫干山卢球商贸中心有限公某出具
的证明各一份。用于证明德清县武康维某某瓷经营部在双方离
婚前的已由第一被告实际掌控，与第二被告无任何某某。
第三被告辩称，原告所起诉第三被告的主体不适格，因
为在担保借款协议中的“殷××”的字不是我本人所签，且已
经过笔迹鉴定有了结论。第三被告为此所交付的鉴定费人民币
3500元，应当由原告承担。请求驳回原告对第三被告的诉讼请
求，并且赔偿第三被告鉴定费3500元和误工费等。
第三被告为证明其诉称主张，在举证期限内向本院提交
了以下证据材料：
1、浙江汉博司法鉴定所于2009年10月21日出具的浙汉博
（2009）文甲字326号《浙江汉博司法鉴定所文乙司法鉴定意
见书》一份。用于证明原告所举证据的2007年12月7日签订的
，协议编号为200711207《担保借款协议》中“担保人（丁某
）殷××”的殷××签名不是第三被告本人所签的事实。
2、汇款凭证和收据联各一份。用于证明其已支某某案的鉴定费人民币3500元及汇款手续费人民币35元，应由原告承担
。
庭审中，本院将原告和第一被告、第二被告、第三被告
所提供的上述证据均交由到庭当事人互相进行了质证。本院依
法经审核，认证如下：
（一）原告提供的证据：
1、《担保借款协议》和《收款收据》。第一被告质证认
为，这是担保协议，而不是借款协议，与第一被告是没有关联
的。
第二被告质证认为，（1）第二被告没有在该担保借款协
议的担保人处签名，而是盖了德清县武康维某某瓷经营部的印
章，所以第二被告对于该担保借款协议是不认可的；（2）第
一被告出具的收款收据与第二被告没有关联性。
第三被告质证认为，担保借款协议中“担保人（丁某）
殷××”的殷××签名是假的，并不是第二被告所签。
本院认为，《担保借款协议》和《收款收据》，能够证
明第一被告于2007年12月7日向原告借款人民币213500元，由
德清县武康维某某瓷经营部提供担保。并约定，借款期限为45
天，逾期归还按每天800元支付违约金；若因借款人的违约导
致诉讼，借款人同意承担出借人为此支付的诉讼费、律师费、
交通费、误工费等实现债权的全部费用；担保人的担保范围包
括借款本金、违约金及出借人为此支付的诉讼费、律师费、交
通费、误工费等实现债权的全部费用等。但第一被告借款后，
至今尚欠原告借款人民币200000元未予归还，德清县武康维某某瓷经营部亦未对第一被告的该债务履行连带清偿责任义务。
本院对这一事实予以认定。
2、浙江律信律师事务所《法律服务委托合同书》及《浙
江律信律师事务所收费账单》、发票号码为00311157的《浙江
省湖州市服务业统一发票》。第一被告质证对真实性没有异议
，对合法性、关联性有异议，认为与第一被告没有关联。第二
被告质证认为与第二被告无关联性。第三被告质证对真实性存
在异议。
本院认为，原告的举证主张，是基于当事人的合同约定
，系本案原告与第一被告及德清县武康维某某瓷经营部的真实
意思表示，相关当事人亦均可预见，未违反法律规定，本院予
以认定。
3、第一被告于2009年5月19日出具的承诺书。第一被告
质证认为，这是原告的合伙人李某某起草后让第一被告签字的
。从内容看，是从本案的借款延伸过来的，与本案的借贷关系
有着密切的关联性。第一被告向原告借款人民币213500元，借
款怎么会有3500元的呢？而且，第一被告已经总共支付了人民
币112800元的利息，加上承诺书上还要第一被告支付利息人民
币45000元。原告要求的利息也过高，假如借贷关系成立，利
息也不应当支持。第二被告质证认为承诺书与第二被告没有关
联性。第三被告质证同意第一被告的意见。本院认为，第一被
告出具承诺书出于自愿，且意思表示真实，本院予以确认。
（二）第一被告所举证据：
1、原告出具的收条三份，曹某某出具的收条一份，李某某出具的收条五份。原告质证对收条的客观存在没有异议，对
与本案的关联性有异议。认为，（1）2008年12月16日收条的
收到现金1万元，尚不能确定是谁签收的；（2）收条中显示的
可能是代他人支付款项，而且有的款项并非原告本人所收；（
3）收条显示的款项不能证明就是支某某案的借款。假如存在
已经支付的，这也是第一被告的自愿行为，法院也不能主动干
预。所以，这些收条与本案无关联性。第二被告、第三被告质
证均无异议。
本院认为，2008年12月16日收条的收到现金1万元，虽无
收款人签名，但原告紧接该收条下面确认收到第一被告违约金
17000元，按常理推断，原告应该是确认收到了第一被告2008
年12月16日支付现金10000元。故原告出具的收条三份，能够
证明原告收到第一被告支付款项合计人民币43200元，本院予
以认定。第一被告未进一步举证证明曹某某、李某某收款与本
案存在关联性，本院不予采信。
2、德清钱某投资的公某的工商登记基本情况。原告质证
对真实性没有异议，认为该证据与本案无关联性，双方借款合
同确认原告是本案的出借人。第二被告与第三被告质证均无异
议。
本院认为，第一被告与原告及德清县武康维某某瓷经营
部签订的《担保借款合同》，明确原告是出借人，且第一被告
在2007年12月7日出具的收款收据，亦确认原告的出借人身份
，本院予以认定。
（三）第二被告所举证据，本院（2007）德民初字第2183号民事调解某、第一被告与第二被告的离婚协议书和德清莫
干山卢球商贸中心有限公某出具的证明各一份。原告质证对本
院（2007）德民初字第2183号民事调解某的真实性没有异议。
认为，（1）民事调解某对第一被告与第二被告有约束某，对
外没有约束某，因为德清县武康维某某瓷经营部的业主是第二
被告；（2）离婚协议书是第一被告与第二被告之间对其共同
财产的约定，不能对抗第三人，必须要进行工商登记后才对第
三人发生效力；（3）德清莫干山卢球商贸中心有限公某非证
明的主体，证明主体应该是工商登记部门，假如真是第一被告
在经营，也应该提供第一被告经营的工商登记档案。第一被告
、第三被告质证无异议。
本院认为，第二被告系德清县武康维某某瓷经营部的工
商登记业主，对德清县武康维某某瓷经营部的民事行为应当承
担法律责任。第一被告与第二被告的约定显然不能对抗第三人
，虽德清县武康维某某瓷经营部由第一被告实际掌控，但第二
被告对德清县武康维某某瓷经营部的民事行为仍应依法承担法
律责任。故第二被告主张德清县武康维某某瓷经营部提供担保
与其无关，有悖法律相关规定，本院不予采纳。
（四）第三被告所举证据：
1、浙江汉博司法鉴定所于2009年10月21日出具的浙汉博
（2009）文甲字326号《浙江汉博司法鉴定所文乙司法鉴定意
见书》。原告与第一被告、第二被告质证均无异议，本院予以
认定。
2、汇款凭证和收据联各一份。原告与第一被告、第二被告质证均无异议，本院予以认定。
本院根据原、被告的庭审陈述以及本院确认的有效证据
，认定下列事实：
第一被告（借款人）因调节资金余缺需要，向原告（出
借人）借款人民币213500元，由德清县武康维某某瓷经营部（
担保人）提供连带责任担保。双方于2007年12月7日签订编号
为200711207《担保借款协议》一份，约定借款至2008年1月21
日一次付清，借款人不按约定的期限归还借款，逾期每天支付
违约金800元。还约定，因借款人的违约导致诉讼，借款人同
意承担出借人为此支付的诉讼费、律师费、交通费、误工费等
实现债权的全部费用；担保人自愿为第一被告向原告的借款人
民币213500元提供连带责任担保，担保的范围包括借款本金、
违约金及出借人为此支付的诉讼费、律师费、交通费、误工费
等实现债权的全部费用等。担保借款协议签订后，原告履行了
出借人民币213500元的义务，第一被告收款后当即出具《收款
收据》一份予以确认。借款到期后，第一被告没有归还借款。
经原告催讨，第一被告于2009年5月19日出具承诺书一份，确
认结欠原告借款人民币200000元、违约金人民币45000元，并
承诺在2009年5月22日前付清。但第一被告至今未归还借款本
金及支付违约金，德清县武康维某某瓷经营部亦未履行连带保
证责任清偿义务。为此，原告诉至本院。
另查明，德清县武康维某某瓷经营部的工商登记个体业
主系第二被告。2008年1月2日，德清县武康维某某瓷经营部办
理了注销工商登记手续。再查明，第一被告与第二被告原系夫妻。2007年10月30
日，第二被告向本院起诉要求与第一被告离婚。经本院主持调
解，第二被告与第一被告达成和好调解协议，并对夫妻财产处
置等事项进行了约定，确定将包括原德清县武康维某某瓷经营
部的两家位于德清县武康镇卢球商贸城内的陶瓷品商店由第一
被告经营。2008年6月11日，第一被告与第二被告在德清县民
政局婚姻登记处办理协议离婚登记手续。
本院认为，综观本案现有证据，能够证明第一被告向原
告借款人民币213500元，由原德清县维维陶瓷经营部提供担保
的民间借贷关系成立，且未违反法律法规的相关规定，应认定
为合法有效。原德清县维维陶瓷经营部为第一被告向原告借款
提供担保，虽未约定保证方式，依法应按照连带责任保证承担
保证责任。第二被告作为德清县武康维某某瓷经营部的工商登
记经营业主，虽与第二被告约定将原德清县武康维某某瓷经营
部归由第一被告经营，但从其双方在本院达成的调解协议内容
看，原德清县武康维某某瓷经营部的经营仍用于第一被告与第
二被告家庭生活所需，且本案无证据证明原告知道或应当知道
原德清县武康维某某瓷经营部由第一被告实际掌控经营之事由
，依据相关规定，第二被告对原德清县武康维某某瓷经营部的
担保之债应当承担连带清偿责任。第一被告未归还所负原告借
款债务，第二被告亦未承担连带清偿责任，是引起本案纠纷的
原因，第一被告与第二被告应承担本案民事责任。原告要求要
求第一被告归还借款人民币200000元，要求第二被告承担连带
清偿责任的诉请合法，本院予以支持。本案担保借款协议约定了借款人逾期还款应向原告支付每天800元的违约金，并承担
因此而产生的诉讼费、律师费等实现债权的一切费用；担保人
的担保范围包括借款本金、违约金及出借人为此支付的诉讼费
、律师费、交通费、误工费等实现债权的全部费用等，系合同
当事人真实意思的表示。且第一被告在2009年5月19日承诺书
中明确其结欠原告借款人民币200000元、违约金人民币45000
元，并承诺在2009年5月22日前付清。故第一被告应承担违约
责任，支付自借款期限届满始至原告起诉主张权利时止，按不
超过人民银行规定的同期贷款利率四倍计算的违约金并支付原
告律师代理费。原告请求的违约金金额明显高于其因被告逾期
还款而遭受到的实际损失，原告也已实际收到第一被告支付款
项人民币43200元，相应已减少原告的利息损失，故应予酌情
减少。原告要求第一被告支付违约金、律师代理费，要求第二
被告承担连带清偿责任的诉请符合法律规定，本院予以支持，
过高部分金额本院不予支持。落款时间为‘2007年12月7日，
协议编号为200711207《担保借款协议》中的“担保人（丁某
）殷××”虽系第一被告提供，但原告作为出借人，从自身交
易安全及保护债权角度出发，对借款担保人的身份负有审核之
责。依据本案无异议的鉴定结论，第三被告不承担本案民事责
任，原告应承担对第三被告诉求的举证不能责任，支付第三被
告进行笔迹鉴定的鉴定费人民币3500元及鉴定费的汇款手续费
人民币35元。据此，依照《中华人民共和国合同法》一百一十
四条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、
第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告陈××在本判决生效之日起七日内归还原告王
××借款人民币200000元。
二、被告陈××在本判决生效之日起七日内支付原告王
××违约金30000元、律师代理费5700元，合计人民币35700元
。
三、被告唐××对被告陈××的上述第一、第二项付款
义务承担连带清偿责任。
四、被告唐××在向原告王××履行付款义务后，有权
向被告陈××追偿。
五、原告王××在本判决生效之日起七日内支付被告殷
××本案鉴定费3500元、鉴定费的汇款手续费35元、合计人民
币3535元。
六、驳回原告王××的其他诉讼请求。
若原告王××、被告陈××、被告唐××未按本判决指
定的期间各自履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国
民事诉讼法》第二百二十九条规定，加倍支付迟延履行期间的
债务利息。
案件受理费5313元，财产保全费1920元，合计人民币723
3元，由被告陈××负担，被告唐××承担连带交纳责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙','2019-01-06
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