吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉07民终1723号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司松原中心支公司。
负责人：于俊杰，总经理。
委托诉讼代理人：王强，吉林巨石律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：田俊秀，住吉林省白城市。
委托诉讼代理人：孙影，吉林信维律师事务所律师。
原审被告（反诉原告）：安喜锋，个体工商户，住吉林省前郭县。
上诉人天安财产保险股份有限公司松原中心支公司（以下简称天安保险松原中心支公司）因与被上诉人田俊秀、原审被告安喜锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2016）吉0721民初3155号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天安保险松原中心支公司的委托诉讼代理人王强，被上诉人田�秀的委托诉讼代理人孙影，原审被告安喜锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天安保险松原中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判。2.田俊秀承担本案诉讼费。理由：根据道路交通事故责任认定安喜锋负事故的主要责任，田俊秀负事故的次要责任，安喜锋应当承担60%的责任，田俊秀承担40%的责任，一审判决安喜锋承担80%的责任，田俊秀承担20%的责任，属于滥用自由裁量权。一审法院保护护理费、误工费、营养费、精神抚慰金在赔偿标准及计算数额上存在不当之处，请求二审查清改判。
田俊秀辩称，原审判决正确，请求维持原判。
安喜锋辩称，原审判决正确，请求维持原判。
田俊秀向一审�院起诉请求：判令赔偿医疗费56896.59元、护理费13169.38元（109天×120.82元/天）、误工费46837.56元（113.96元/天×411天）、伙食补助费10600元（100元/天×106天）、交通费1000元、营养费5000元、伤残赔偿金33978.51元（11326.17元×20年×15%）、精神损害赔偿金10000元、瘢痕修复费用3200元、瘢痕修复误工费1709.4元（15天×113.96元/天）、瘢痕修复护理费845.6元（120.8元/天×7天），共计183237.04元。上述数额要求天安保险松原中心支公司在交强险保险限额内承担赔偿责任，余额不足部分在商业三者责任险内承担赔偿，再有不足部分由安喜锋按90%责任承担赔偿。事实与理由：2015年9月1日9时30分，安喜锋驾驶×××号长城牌小型普通客车，沿302公路由北向南行驶至事故地点左转弯时，与对方向田俊秀无证驾驶的×××号钱江牌两轮摩托车相撞，事故致两车损坏，田俊秀受伤。田俊秀伤后到医院住院治疗，两次住院共107天，花费医疗费56896.59元，其中一级护理三天，其余均为二级护理。此事故经前郭县交警大队处理后作出责任认定，安喜锋负事故的主要责任，田俊秀负事故的次要责任。田俊秀受伤治疗后，因赔偿未果呈讼。
天安保险松原中心支公司一审辩称，安喜锋驾驶的车辆在天安保险松原中心支公司投保交强险和商业险三者责任险赔偿金额50万元，不计免赔险。田俊秀没有驾驶证驾驶机动车，也没有进行检验、年检。田俊秀的车辆没有交强险，田俊秀有严重违章的行为，根据前郭县公安局交通警察大队的道路交通事故责任认定，田俊秀应该承担40%的责任，安喜锋承担60%的责任，我们公司只能在责任限额内赔偿。田俊秀第二次在中西医结合医院住院治疗，从住院诊断、出院诊断看与此次交通事故无关，因为�俊秀第一次入院治疗是鼻子的问题，第二次治疗是头部外伤，头外伤跟第一次发生交通事故没有因果关系，所以第二次住院产生的费用及损失天安保险松原中心支公司不同意赔偿。田俊秀在医院住院期间发生的费用超过国家规定的用药范围，不应该予以保护。护理费、伙食费由人民法院依法判决、误工费应该按农民的标准给予赔偿。交通费500元过高，应该保护入院出院的费用。营养费5000元没有事实和法律依据，不予认可。其他各项费用无证据支持，不应该保护。
安喜锋一审辩称，不同意承担赔偿责任，因为安喜锋在天安保险松原中心支公司投保了交强险和商业三者责任险，应由保险公司承担赔偿责任。
安喜锋一审反诉称，其已经为田俊秀垫付医疗费7223元，其中2223元抢救费交给了长山太和医院，田俊秀应当返还垫付的医药费。田俊秀负此次事故的次要责任，其修车花费4370元票据已经交给天安保险松原中心支公司，该部分应由田俊秀承担。
田俊秀一审针对安喜锋的反诉答辩称，安喜锋确实为其垫付医疗费5000元，安喜锋垫付的抢救费2223元田俊秀在此次诉讼中并未主张，车辆维修费应当出示票据及修理费清单。此次事故中，田俊秀应承担10%的次要责任，对安喜锋要求田俊秀承担100%责任不予认可。
一审法院查明认定的事实：2015年9月1日9时30分，安喜锋驾驶×××号长城牌小型普通客车沿302公路由北向南行驶至事故地点左转弯时，与对方向田俊秀无证驾驶的×××号钱江牌两轮摩托车相撞，事故致两车损坏，田俊秀受伤。该事故经前郭县公安局交通警察大队认定，安喜锋驾驶车辆转弯�让直行，田俊秀无有效机动车驾驶证驾驶机动车，且其驾驶的机动车未按规定参加年检，安喜锋应负事故主要责任，田俊秀负事故的次要责任。田俊秀受伤后，于当天被送往前郭县医院治疗，住院诊断为头部外伤，并因泪小管断裂（右）眼睑裂伤进行了手术，于2015年12月2日出院，住院92天，其中一级护理3天，二级护理89天，住院花费门诊费6742.52元、医疗费44547元，出院诊断书中注明：给予清创缝合，营养神经，注意休息，择期联泪小管引流。安喜锋支付医药费、车费、抢救费2223元、垫付医疗费5000元。后田俊秀头晕头痛病情加重，于2016年4月27日于松原市中西医结合医院住院治疗14天，诊断为头部外伤，诊疗计划中含改善微循环，营养神经。住院期间二级护理14天，花费医疗费5607.07元。本案在审理过程中，田俊秀申请对其因交通事故所造成的伤情的伤残等级、面部瘢�修复的美容再医费、再医时的误工费天数、护理天数进行鉴定，吉林一诺司法鉴定中心于2016年11月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.田俊秀面部损伤致张口轻度受限已十级伤残；2.田俊秀泪小管断裂，遗留溢泪症状已构成十级伤残；3.田俊秀面部线条状长约4.0cm瘢痕修复费用为3200元；4.田俊秀面部瘢痕修复误工期限以15日为宜；5.田俊秀面部瘢痕修复护理期限以7日为宜。田俊秀此次鉴定花费鉴定费用3300元。因天安保险松原中心支公司认为田俊秀伤后的误工期限过长，故申请对田俊秀伤后的误工期限进行鉴定，吉林一诺司法鉴定中心于2017年5月22日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：田俊秀本次伤害误工期限以120为宜。在庭审中，田俊秀及安喜锋都称鉴定机构并未通知其到场。2017年5月23日，大安市四棵树乡青山村民委员会出具证明一份，内容为：“田俊秀是我村村民，因车祸导致头痛、失意、经常走失、家人看护。事故前身体健康、性格开朗、温和，现在性格烦躁、大脑严重受损、生活无法自理。”在庭审中田俊秀提供证人冯某、宫某出庭作证，冯某证明：田俊秀出事之前什么都能干，也跟村里的邻居说话，现在经常走失，家里人需要将其锁在家中。宫某证明：田俊秀原来挺开朗，能够打工也什么活都能干，现在疯疯癫癫什么活也干不了还经常跑出去需要大伙帮忙把他找回来，穿衣服也需要田俊秀的儿子给他穿。另查明，安喜锋驾驶的×××牌车辆在天安保险松原中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业保险（其中含机动车损失保险、第三者责任保险等），保险期间为2015年8月15日至2016年8月14日。其中，强险限额为122000元（医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财�损失赔偿限额为2000元）。第三者责任保险的责任限额为500000元、机动车损失保险限额为107800元。因此次事故安喜锋车辆受损，花费修车费4370元。认定上述事实，有道路交通事故认定书、出院诊断书、病历、医疗费等票据，证明材料、鉴定意见书、证人证言、机动车保险车辆损失情况确认书3枚等证据予以证实，上述证据经庭审举证、质证，均能相互印证。
一审法院认为，本案系机动车发生交通事故造成人身损害的侵权纠纷。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。公安交警部门认定安喜锋承担此事故的主要责任，田俊秀承担事故的次要责任。定责准确予以确认。田俊秀无证驾驶机动车，且其驾驶的机动车未按规定参加年检，其对此次事故承担次要责任，故对损害的发生具有过错，应由田俊秀自己承担20%的责任，安喜锋承担80%的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。安喜锋驾驶的×××牌车辆在天安保险松原中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险。故对于田俊秀的损失，应由天安保险松原中心支公司先在强制险限额范围内予以赔偿。对于超过部分的损失，按田俊秀、安喜锋的责任划分在机动车第三者责任保险范围内予以赔偿。对田俊秀因本次交通事故的损失数额，结合查明的事实并依照法律规定，分别作如下确认：1.医疗费。田俊秀请求医疗费56896.59元。根据田俊秀提供的病历、诊断书、医疗费票据等相关证据，该项请求未超出实际支出，予以确认，但该医疗费用中包含安喜锋垫付的5000元医疗费。2.护理费。田俊秀请求护理费13169.38元、瘢痕修复期间的护理费845.6元。根据住院病历及住院结账汇总清单可知田俊秀两次住院共计106天，其中一级护理3天，二级护理103天。田俊秀进行瘢痕修复的护理期限经鉴定机构鉴定为7天，故按上年度居民服务和其他服务业每天120.82元计算为（2人×3天×120.82元+1人×103天×120.82元+1人×7天×120.82元）=14015.12元。田俊秀请求数额未超过法律规定的数额，予以确认两次护理费用为14014.98元。3.伙食补助费。田俊秀请求住院期间伙食补助费10600元。田俊秀因此次事故受伤住院治疗106天，按每天100元计算为10600元。故伙食补助费应为10600元。4.误工费。田俊秀请求误工费46837.56元及瘢痕修复期间的误工费1704.4元。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。田俊秀诉称因此次事故，田俊秀已经出现智力障碍，无法正常生活自理，并提供大安市四棵树乡青山村民委员会的证明及证人冯某、宫某的证人证言予以证明，虽天安保险松原中心支公司对田俊秀请求的误工期限有异议并申请鉴定，但吉林一诺司法鉴定中心鉴定主要依据的是田俊秀两次住院的病历记载，并未对田俊秀的现状进行检查，故对该鉴定意见不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”因田俊秀于2015年12月2日出院时，出院诊断记载休息，在第二次出院后持续误工，故田俊秀持续误工天数为401天。田俊秀进行瘢痕修复的误工期限经鉴定机构鉴定为15天。至于收入状况，田俊秀系农民，应参照本市农业上一年度平均标准计算，故确认田俊秀的误工费为47407.36元（416天×113.96元/天），予以确认误工费为47407.36元。5.残疾赔偿金。田俊秀请求伤残赔偿金33978.51元。经司法鉴定田俊秀此次外伤构成两个十级伤残。田俊秀于1960年11月16日出生，在农村居住，残疾赔偿金应为27182.81元（11326.17元/年×20年×12%）。田俊秀请求的残疾赔偿金数额超过法律规定，残疾赔偿金应为27182.81元。6.营养费，应根据受害人的伤残情况及参照医疗机构的意见确定。田俊秀主张营养费5000元，根据田俊秀的伤情并参照医疗机构的意见，酌定为5000元。7.瘢痕修复费，田俊秀主张瘢痕修复费为3200元，该主张有鉴定机构的鉴定意见予以证明，故该请求予以支持。8.交通费，田俊秀请求交通费1000元，因未能提供正规交通费票据，不予保护。综上，可确�田俊秀因本次交通事故造成的经济损失合计人民币164301.74元。田俊秀请求赔偿精神抚慰金10000元，根据田俊秀的伤残情况、过错程度及当地的收入情况，确认精神抚慰金为6000元。因事故发生时安喜锋驾驶的车辆在天安保险松原中心支公司投保了交强险、商业三者责任险，故天安保险松原中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿田俊秀人民币10000元（医疗费含安喜锋垫付5000元、瘢痕修复费、伙食补助费，安喜锋垫付的医疗费2223元，合计72919.59元）；在交强险死亡伤残限额内赔偿田俊秀经济损失人民币94605.15元（护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金，合计94605.15元）；超出交强险限额部分62919.59元由天安保险在商业三者险限额内按80%赔偿田俊秀经济损失人民币50335.67元（62919.59元×80%），赔偿安喜锋垫付的5778元，安喜锋垫付的另外部分1445元，应由田俊秀自负，故田俊秀应返还给安喜锋。安喜锋花费车辆维修费4370元，由田俊秀承担874元。田俊秀因此次交通事故造成智力损伤所产生的损失，可另行告诉。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司松原中心支公司于本判决生效之日起三日内赔付原告田俊秀各项经济损失154940.82元。二、被告天安财产保险股份有限公司松原中心支公司于本判决生效之日起三日内赔付反诉原告安喜锋垫付的医药费5778元。三、反诉被告田俊秀返还反诉原告安�锋垫付的医药费1445元、赔偿车辆维修费874元。
本院二审期间，田俊秀提交大安市四棵树乡青山村民委员会书面证明一份，拟证明田俊秀交通肇事致残后不能劳动，出门都需要他人看护，由于治病外债较多，家庭内部出现矛盾，现在生活极度困难。天安保险松原中心支公司质证不认可村委会的证明，田俊秀、安喜锋对村委会证明无异议。天安保险松原中心支公司申请鉴定人出庭，吉林一诺司法鉴定中心鉴定人贾志涛出庭接受质询称，吉林一诺司法鉴定中心作出的（2017）法临鉴字第084号法医临床司法鉴定书，主要依据是田俊秀第一次住院的病历记载，同时参考了第二次住院的病例记载情况后，确定田俊秀本次伤害误工期限以120日为宜。此次鉴定虽没有对田俊秀的身体现状进行检查，但不违反鉴定误工期限的鉴定程序规定，因为鉴定�工期限主要依据是医院病历，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规定》的相关规定确定田俊秀本次伤害误工期限。天安保险松原中心支公司、安喜锋对鉴定人贾志涛的质询意见无异议，田俊秀对鉴定人贾志涛的质询意见有异议，认为田俊秀没有接受身体现状检查，则鉴定意见不应采信。双方当事人争议的焦点:1.一审判决责任划分是否适当。2.一审判决保护护理费、误工费、营养费、精神抚慰金是否合法适当。经本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，1.前郭县公安局交通警察大队作出前公交认字（2015）第201511026号道路交通事故认定安喜锋驾驶车辆转弯未让直行车辆先行应承担此事故的主要责任，安喜锋田俊秀未取得驾驶证驾驶未年检车辆上道行驶应承担事故的次要责任。一审法院据此认定安喜锋承担80%的责任，田俊秀承担20%的责任，并无不当，故对天安保险松原中心支公司上诉请求认定安喜锋承担责任60%，田俊秀承担责任20%的主张，不予支持。2.一审法院根据住院病历及住院结账汇总清单及瘢痕修复的护理期限的鉴定保护护理费并无不当。3.一审法院根据受害人田俊秀的两个十级伤残情况及参照医疗机构的需要加强营养的意见酌定保护5000元营养费并无不当。4.一审法院根据田俊秀两个十级伤残情况、过错程度及当地的收入情况确认精神抚慰金为6000元并无不当。5.关于误工期限的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天的规定，误工时间可以计算至定残日前一天，但是本案中双方同意对误工期限进行鉴定，吉林一诺司法鉴定中心作出（2017）法临鉴字第084号田俊秀本次伤害误工期限以120日为宜的鉴定意见，二审中鉴定人贾志涛出庭接受质询称，鉴定意见主要依据是田俊秀第一次住院的病历记载，因不清楚田俊秀第二次住院治疗头、面部外伤与本次交通肇事之间是否存在因果关系，对田俊秀第二次住院的病例记载只进行了参考。虽未对田俊秀的身体现状进行检查，但是不影响确定田俊秀本次伤害误工期限。本院认为，根据大安市四棵树乡青山村民委员会证实田俊秀交通肇事致残后不能劳动，出门需要他人照顾，证人冯某、宫某证实田俊秀现无法正常生活自理，结合田俊秀两次住院106天，吉林一诺司法鉴定中心的鉴定意见及天安保险松原中心支公司对田俊秀第二次住院费用承担未提出异议的实际情况，酌定保护误工期限268天。田俊秀系农民，故保护田俊秀的误工费为30541.28元（113.96元/天×268天）�综上，天安保险松原中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿田俊秀10000元（医疗费56896.59元、瘢痕修复费3200元、伙食补助费10600元，安喜锋垫付的医疗费2223元，合计72919.59元）。天安保险松原中心支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿田俊秀经济损失77739.07元（护理费14014.98元、误工费30541.28元、伤残赔偿金27182.81元、精神损害抚慰金6000元）。超出交强险限额部分62919.59元由天安保险松原中心支公司在商业三者险限额内按80%赔偿田俊秀经济损失50335.67元（62919.59元×80%），赔偿安喜锋垫付的5778元。安喜锋垫付的1445元由田俊秀返还给安喜锋。安喜锋的车辆维修费4370元由田俊秀承担874元。鉴定人出庭费用1000元，由天安保险松原中心支公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2016）吉0721民初3155号民事判决的第二、三项，即“二、被告天安财产保险股份有限公司松原中心支公司于本判决生效之日起三日内赔付反诉原告安喜锋垫付的医药费5778元。三、反诉被告田俊秀返还反诉原告安喜锋垫付的医药费1445元、赔偿车辆维修费874元”。
二、撤销吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2016）吉0721民初3155号民事判决的第一�，即“一、被告天安财产保险股份有限公司松原中心支公司于本判决生效之日起三日内赔付原告田俊秀各项经济损失154940.82元”。
三、天安财产保险股份有限公司松原中心支公司于本判决生效后立即给付田俊秀各项经济损失138074.74元。
四、鉴定费3200元、鉴定人出庭费1000元，由天安财产保险股份有限公司松原中心支公司负担。
五、驳回田俊秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2223元，由天安财产保险股份有限公司松原�心支公司负担1667元，由田俊秀承担556元。反诉费45元，由天安财产保险股份有限公司松原中心支公司负担25元，由田俊秀承担20元；二审案件受理费2223元，由天安财产保险股份有限公司松原中心支公司负担1978元，由田俊秀承担245元。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞 丽
审 判 员 于 涛
代理审判员 刘东立
二〇一七年十二月一日
书 记 员 张 蕊