陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕03民终347号
上诉人（原审原告）：宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司，住所地宝鸡市高新区马营镇明星村，组织机构代码22135050-6。
法定代表人：刘金虎，该公司总经理。
委托代理人：罗乃军，陕西康嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宝鸡惠沣建筑有限公司，住所地宝鸡市陈仓�贾村镇，统一社会信用代码91610304730402984F。
法定代表人：乔亚军，该公司董事长。
委托代理人：黄侃祥，陕西西虢律师事务所律师。
委托代理人：赵治国，陕西西虢律师事务所律师。
原审第三人：宝鸡市陈仓区贾村建筑公司，住所地宝鸡市陈仓区贾村镇。组织机构代码22140753-3。
法定代表人：罗林拴，该公司经理。
原审第三人：宝鸡市陈仓区文酒建筑工程公司，住所地宝鸡市陈仓区贾村镇。统一社会信用代码916103042214101931。
法定代表人：乔亚军，该公司经理。
原审第三人：宝鸡县中鑫建筑有限责任公司，住所地宝鸡市虢镇西关。
法定代表人：陈银仓，该公司经理。
委托代理人：郭伟明，陕西西虢律师事务所律师。
上诉人宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司因与被上诉人宝鸡惠沣建筑有限公司、原审第三人宝鸡市陈仓区贾村建筑公司、宝鸡市陈仓区文酒建筑工程公司、宝鸡县中鑫建筑有限责任公司公司决议撤销纠纷一案，不服渭滨区人民法院（2015）渭滨民初字第01480号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2000年，原告与第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司共同出资组建了被告惠沣建司。2011年7月，被告经会议选举刘金虎为公司董事长，公司法定代表人并被聘任为总经理，任期三年，罗林拴、乔世英为公司副董事长，陈银仓为公司监事。2015年3月2日，经第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司及被告惠沣建司董事罗林拴、乔世英、监事陈银仓提议，被告惠沣建司副董事长罗林拴召集，商议召开2015年被告惠沣建司第一次临时股东会、董事会，�议内容为选举、更换公司董事、监事、董事长、副董事长、总经理、副总经理。3月6日，经宝鸡市公证处工作人员现场监督，罗林拴、乔亚军向刘金虎送达《宝鸡惠沣建筑有限公司关于召开2015年第一次临时股东会的通知》，刘金虎看后拒绝接收。3月24日，由被告惠沣公司副董事长罗林拴召集主持，被告惠沣建司召开2015年第一次临时股东会，第三人贾村建司、文酒建司、中鑫建司代表罗林拴、乔亚军、陈银仓参加会议，占表决权84.6﹪，原告缺席。会议决议免去原任董事、监事，选举罗林拴、乔亚军、陈银仓、刘金虎为公司第四届董事。2015年3月30日，经宝鸡市公证处工作人员现场监督，罗林拴、乔亚军向刘金虎送达《宝鸡惠沣建筑有限公司2015年第一次临时股东会决议》及《宝鸡惠沣建筑有限公司关于召开2015年第一次临时董事会的通知》，刘金虎看后拒绝接收。同年4月13日，由被告惠沣建司副董事长罗林拴召集主持，被告惠沣建司召开2015年第一次临时董事会，董事罗林拴、乔亚军、陈银仓参加会议，董事刘金虎缺席。会议决议免去刘金虎董事长、乔世英副董事长职务，并解聘二人总经理、副总经理职务。选举乔亚军为董事长，聘任为公司总经理；罗林拴、陈银仓、刘金虎为副董事长，聘任为公司副总经理。
另查，被告惠沣建司公司章程第十三条规定，股东会行使下列职权：（2）选举和更换董事……；第十四条规定，股东会定期会议一年一次；第十五条规定，召开股东会应于15日前通知全体股东；第十六条规定，股东会对普通事项决议，必须经代表三分之一以上表决权的股东通过；第二十条、第二十一条规定，董事长和副董事长由董事会选举产生，董事会行使下列职权：……（9）聘任或者解聘公司经理（总经理）；第二十三条规定，董事会每季度至少召开一次，召开董事会，应于10日前通知全体董事；第二十四条规定，董事会采取一人一票表决制，董事会决议以出席董事会的多数票通过即为有效。
原审法院认为，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”本案中，原告作为被告公司的股东，请求撤销被告作出的股东会决议及董事会决议，但并未提供充分证据表明其按照公司章程定期召集、主持股东会及董事会，应承担举证不能的法律责任。在此情况下，被告惠沣建司由其副董事长罗林拴召集、主持公司股东会、董事会，符合《中华人民共和国公司法》第四十一条“股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持”及第四十八条“董事会由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持”的规定。被告惠沣建司在宝鸡市公证处工作人员现场监督下于2015年3月6日向原告法定代表人刘金虎送达召开2015年3月24日临时股东会会议通知，于2015年3月30日向其送达召开2015年4月13日临时董事会会议通知，符合公司章程关于召开股东会应于15日前通知全体股东，召开董事会，应于10日前通知全体董事的规定。被告2015年第一次临时股东会决议，由公司占表决权84.6﹪的股东通过，2015年第一次临时董事会决议，由公司四名董事中的三名董事通过，符合公司章程关于股东会对普通事项决议，必须经代表三分之一以上表决权的股东通过，董事会采取一人一票表决制，董事会决议以出席董事会的多数票通过即为有效的表决方式规定。被告2015年第一次临时股东会决议、董事会决议内容亦无违反公司章程之处。综上，原告诉讼请求不能成立。依据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款之规定，判决：驳回原告宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司的诉讼请求。本案受理费100元，由原告承担。
上诉人宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司不服渭滨区人民法院的上述判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定的事实错误。召集程序、表决方式、决议内容均错误。2、原审判决对举证责任的分配及归责完全与民诉法的规定相悖。3、原审判决对公证书的采信，违背民诉法的规定。请求：1、依法撤销一审判决，支持上诉人的原审诉讼请求。
被上诉人宝鸡惠沣建筑有限公司辩称：一审判决正确，应予维持。
原审第三人宝鸡市陈仓区贾村建筑公司陈述：一审判决正确，应予维持。
原审第三人宝鸡市陈仓区文酒建筑工程公司陈述：一审判决正确，应予维持。
原审第三人宝鸡县中鑫建筑有限责任公司陈述：一审判决正确，应予维持。
经审理查明，二审查明的事实和一审一致，二审予以确认。
本院认为，被上诉人宝鸡惠沣建筑有限公司2011年7月23日生效的章程第十四条二款规定“代表四分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事或者监事，可以提议召开临时股东会会议”。第二十三条一款规定“董事会至少每季召开一次，董事长提议或有三分之一以上董事提议时，可以召开临时董事会”。第二十条规定，董事长每届任期三年。《中华人民共和国公司法》第四十一条“股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，�副董事长主持”及第四十八条“董事会由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持”。依照宝鸡惠沣建筑有限公司2011年7月23日的章程，董事长每届任期三年。三年期届满后，原董事长即上诉人宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司的法定代表人所提交的证据不足已证实召开董事会和股东大会。其副董事长召集和主持会议，符合上述法律规定。会议在召集程序、表决方式以及决议内容均没有违反法律规定和公司章程。一审判决对上诉人的举证责任分配，是指要其证明按照公司章程定期召集、主持股东会及董事会，并不是要其证明会议的程序合法。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳�上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人宝鸡市渭滨区明星建筑工程公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔宝林
审 判 员 杨旭东
代理审判员 孙亚峰
二〇一六年五月九日
书 记 员 李 琼