襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄新民初字第00717号
原告张某某。
委托代理人刘某某，襄阳市樊城区长宏法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告湖北某某混凝土有限公司（以下简称某某混凝土公司）。
法定代表人姜某，某某混凝土公司董事长。
委托代理人陈某，湖北思扬律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告中国人民财产保险股份有限公司某某市分公司营业部（以下简称人保财险某某市分公司营业部）。
代表人陈某某，人保财险某某市分公司营业部经理。
委托代理人晏某，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告张某某与被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张伟独任审判，于2015年6月8日公开开庭进行了审理。原告张某某及委托代理人刘某某，被告某某混凝土公司的委托代理人陈某、人保财险某某市分公司营业部的委托代理人晏某到庭参加诉讼。庭审中，人保财险某某市分公司营业部对原告的伤残等级提出异议，并于2015年6月11日向本院提交书面重新鉴定申请书，又于2015年10月23日向本院撤回重新鉴定申请。原、被告双方均口头申请法院给予期限，由保险公司申报调解方案，后因原告对调解方案有异议，于2015年12月2日口头申请法院依法判决。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，2013年6月11日，被告某某混凝土公司雇请司机何俊驾驶登记在该公司名下的鄂FBH7**号混凝土搅拌车，沿汉江北路由北向南行驶至汉江北路“摩配城”门前路段超车时，与原告发生交通事故，致原告受伤，所驾摩托车受损。交警部门已对此次事故作出道路交通事故认定书。原告多次要求被告赔偿各项损失，遭到拒绝，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费26071元、住院伙食补助费2700元、营养费7020元、护理费16673元、误工费48950元、交通费600元、鉴定费800元、精神损害抚慰金3000元、车辆损失费3000元、伤残赔偿金45812元、被扶养人生活费15355元，共计169981元；由人保财险某某市分公司营业部在交强险责任限额内先予赔偿122000元，余额部分由被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部在第三者商业险内按70%予以赔付即33587元；本案诉讼费用由被告承担。
被告某某混凝土公司辩称，1.公司车辆投保有交强险与商业险，应当由保险公司赔付；2.原告请求的各项费用过高，待质证后核减；3.事故发生后垫付了医疗费，应扣减后返还；4.同意按3：7比例承担责任。
被告人保财险某某市分公司营业部辩称，1.原告请求的某些诉求不合理，应予核减；2.应提供被告驾驶证、行车证及从业资格证；3.鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围。
原告为支持其主张向本院提交如下证据：
1.交通事故认定书、行车证、驾驶证。证明驾驶人员具有合法的驾驶资格，肇事车辆登记在被告某某混凝土公司名下，及本案交通事故发生的经过及责任划分。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部对该组证据均无异议。本院对该组证据予以采信。
2.保险单二份。证明肇事车辆鄂FBH7**在被告人保财险某某市分公司营业部购买有交强险及商业第三者责任险。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部对该组证据均无异议。本院对该组证据予以采信。
3.诊断证明、出院记录、出院证、检查报告单、医疗费票据。证明原告二次住院治疗54天，支出医疗费26071元。被告人保财险某某市分公司营业部认为出院证上医嘱住院期间及骨折愈合前需陪护1人为补加，休息时间过长，不符合伤情，医疗费部分无治疗凭证，不应支持。被告某某混凝土公司认为原告休息时间计算有重复，医疗费用为公司垫付，其他同保险公司意见一致。本院认为，原告在本院规定的时间内将加盖有襄阳市中医医院出院证专用章的出院证原件提交本院，故本院对出院记录及出院证真实性予以采信。对于病情证明医嘱护理时间，本院认为，原告因本案交通事故受伤后由襄阳市中医医院进行救治，该院对原告受损伤程度的诊断应当比较客观、专业，其出具病情证明中医嘱的护理时间，具有法律效力，且被告人保财险某某市分公司营业部未提交证据证实医嘱护理时间不合理，故本院对该组证据予以采信。
4.鉴定报告书一份、鉴定费发票一份。证明原告因本案交通事故造成十级伤残，并支付鉴定费800元。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部均对该组证据真实性无异议，但保留重新鉴定的权利。本院认为，被告在本院规定的期限内提交书面重新鉴定申请书，但后来又撤回重新鉴定申请，视为对权利的自行放弃，故本院对原告因本案交通事故构成十级伤残，并支出鉴定费800元予以采信。
5.工作证明、工资表、误工证明。证明原告受伤前三个月的工资收入情况，受伤后工资停发，产生误工费。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部认为，原告应当提供劳动合同、用人单位营业执照、社保证明、工资银行流水证明其劳动关系客观存在及实际收入状况。本院认为，原告在本院规定的期限内提交营业执照、机构代码证及劳动合同，证明用工单位襄阳火星锻造有限公司依法存在，原告与襄阳火星锻造有限公司之间依法存在劳动关系。原告提交的该组证据均加盖有该公司公章及财务印章，且被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部未提交证据证明该组证据系原告伪造，故本院对该组证据予以采信。
6.户口本、社区居委会证明。证明原告父亲张中千于2008年9月24日由襄阳市襄州区石桥镇黑龙集村7组迁至襄阳市樊城区长虹路182号／240，共养育4个子女，被扶养人生活费应按城镇居民标准计算。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部对该证据真实性无异议。本院对该组证据真实性予以采信。
7．交通费发票。证明原告因本案交通事故产生交通费损失600元。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部认为由法院酌情认定。本院结合其他证据再综合予以认定。
8．合格证、用户手册、收款收据。证明原告因交通事故造成车辆损失情况。被告某某混凝土公司、人保财险某某市分公司营业部认为该证据与本案无关联性。本院认为，该组证据仅能证明原告购买有五羊牌电动助力车，2008年11月2日购买时的全价为3000元，发生本案交通事故时车辆应当折旧，且原告也未提交证据证实发生交通事故时车辆已全损，故该组证据不能证明原告车辆的实际损失，原告应当承担举证不能的不利法律后果，本院对原告主张的车损费不予支持。
被告某某混凝土公司未向本院提交证据。
被告人保财险某某市分公司营业部未向本院提交证据。
经审理查明，2013年6月11日，被告某某混凝土公司雇请司机何俊驾驶登记在该公司名下的鄂FBH7**号混凝土搅拌车，沿汉江北路快车道内由北向南行驶至汉江北路“摩配城”门前路段超车时，与同向在前行驶的原告张某某（驾驶无号牌轻便摩托车）发生交通事故，致原告受伤、两车受损。交警部门已对此次事故作出襄二公交认字（2013）第B209号交通事故认定书，认定何俊负此次事故的主要责任，原告张某某负此次事故的次要责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第四七七医院住院治疗27天，于2013年7月8日出院。出院诊断：1.左锁骨骨折；2.左侧第6、7肋骨骨折；3.全身多处软组织损伤。出院医嘱：出院后全休三月，继续给予促进骨折愈合药物对症治疗，住院期间及骨折愈合前需陪护1人，加强营养，适当进行功能锻炼，定期复查，不适随诊。诊断证明：左锁骨骨折术后需严格休息1年，骨折愈合前避免剧烈运动；2.骨折愈合后1年余需再次手术取内固定物；3.骨折愈合后钢板未取出1年余时间内避免伤肢剧烈运动，防止内固定松动、断骨折移位可能；4.不适随诊。原告因取内固定于2014年7月15日第二次入院治疗，于2014年8月11日出院。出院诊断：左锁骨骨折术后取内固定物。出院医嘱：1.出院后切口每日换药一次；2.术后第14天拆线；3.切口愈合前避免负重剧烈活动，在医师指导下进行功能锻炼；4.康复计划：双下肢直腿抬高活动，防止下肢肌肉萎缩，四肢关节伸屈功能锻炼，防止关节僵硬；5.清淡饮食，加强营养，保持大便通畅；6.不适随诊。诊断证明医嘱：1.出院后继续休息3月，骨折愈合前需陪护一名；2.加强营养；3.不适随诊。原告共花费医疗费26071.35元。该款全部由被告某某混凝土公司垫付，庭审中，原告同意该款由保险公司理赔后一并返还，被告某某混凝土公司同意原告返还26071元。经原告委托，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所于2014年8月21日对张某某的伤情作出了（2014）医鉴字第709号鉴定书，鉴定张某某伤残程度已构成10级伤残，支出鉴定费800元。
另查明，何俊驾驶的鄂FBH7**号混凝土搅拌车登记在被告某某混凝土公司名下，何俊系被告某某混凝土公司雇请的司机，其在工作时间内发生本案交通事故。何俊具有合法的驾驶资格。事故车辆鄂FBH7**号混凝土搅拌车在被告人保财险某某市分公司营业部投有交强险及商业第三者责任险300000元，并购买商业第三者责任不计免赔险。被保险人为被告某某混凝土公司。交强险及商业险的保险期间均为2012年9月7日至2013年9月6日，事故发生在保险期间内。
还查明，原告张某某属于城镇居民，户籍住址为襄阳市樊城区长虹路182号／240。原告父亲张中千，生于1947年1月24日、母亲张宗兰生于1950年11月10日，二人均于2008年9月24日由襄阳市襄州区石桥镇黑龙集村7组迁至襄阳市樊城区长虹路182号／240。二人共育有4位子女，原告与妻子共生育一女，取名张泽岑，生于1999年10月31日。原告张某某于2013年1月1日与襄阳火星锻造有限公司签订劳动合同，原告受伤前2013年3月份工资为3400元、4月份工资为3228元、5月份工资为3337元。月平均工资为3321.67元。
本院认为，公民享有生命权、健康权，由于过错侵害公民身体造成损害的，应当赔偿由此产生的损失。何俊驾驶鄂FBH7**号混凝土搅拌车与原告张某某发生碰撞，造成原告受伤。该事故经交警部门认定，何俊负此次事故的主要责任，原告负此次事故的次要责任。交警部门作出的责任认定事实清楚，责任划分准确，且二被告均无异议，本院予以认定。因何俊系被告某某混凝土公司聘请的司机，其工作期间发生交通事故而产生的侵权责任依法应当由被告某某混凝土公司承担，故被告某某混凝土公司应对原告的各项损失承担70%赔偿责任，原告自行承担30%责任。
关于原告主张的各项费用及损失，本院分析评判如下：1.关于医疗费，原告主张为26071元。本院认为，原告提交的合法有效的医疗费票据总金额为26071.35元，现原告仅主张26071元，是其对权利的自行处分，本院予以支持。2.关于护理费，原告主张为16673元（26008元／年÷365天／年×234天）。本院认为，原告张某某二次共住院54天，均有医嘱出院后三个月需一人陪护。故原告的护理天数共计为234天。原告参照2014年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准26008元／年计算，是其对权利的自行处分，本院予以支持，故原告主张的该项费用符合法律规定，本院予以支持。3.关于住院伙食补助费，原告主张为2700元（50元／天×54天）。本院认为，原告二次住院共计54天，本院根据相关标准按每天20元计算为1080元，超出部分不予支持。4.关于残疾赔偿金，原告主张为45812元（22906元／年×20年×10%）。本院认为，因原告属于城镇居民，本次交通事故造成原告10级伤残，定残时，原告未满60周岁，故原告该项请求符合法律规定，本院予以支持。5.关于精神损害抚慰金，原告主张为3000元。因原告构成10级伤残，故原告该项请求符合法律规定，本院予以支持。6.关于鉴定费，原告主张800元。因有票据证实，且二被告均无异议，本院予以认定。7.关于误工费，原告主张为48950元（445天×110元／天）。本院认为，依据“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的法律规定，原告主张误工天数为445天，符合法律规定，本院予以支持，原告月平均收入为3321.67元，故原告的误工费计算为48596.49元（3321.67元／月×12月／年÷365天／年×445天），超出部分本院不予支持。8.关于交通费，原告主张为600元，本院认为原告住院54天，本院酌情支持540元（10元／天×54天），超出部分不予支持。9.关于营养费，原告主张为7020元（30元／天×234天），原告共住院54天，有医嘱需加强营养，出院后医嘱需加强营养6个月，故原告需加强营养的天数为234天，对于营养费标准，本院酌定15元／天，故原告该项费用应为3510元（15元／天×234天），超出部分不予支持。10.关于车损费，原告主张3000元，因原告证据不足，本院不予支持。11.关于被扶养人生活费，原告主张为15715元［父14年×15750元／年×10%÷4人=5512元］＋［母17年×15750元／年×10%÷4人6693元］＋［女儿15750元／年×4年×10%÷2人=3150元］。原告的父母及女儿均属于城镇居民，其主张按照2014年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的城镇居民人均消费性支出15750元／年计算，是其对权利的自行处分，本院予以支持，对于原告父亲张中千的扶养费，本院认为，原告定残时，其父亲已年满67周岁，共育有四个子女，故原告父亲扶养费计算为5118.75元（15750元／年×13年×10%÷4人）；对于原告母亲张宗兰的扶养费，本院认为，原告定残时，其母亲已年满63周岁，共育有4个子女，故原告母亲的扶养费计算为6693.75元（15750元／年×17年×10%÷4人），原告主张为6693元是其对权利的自行处分，本院予以支持；对于原告女儿张泽岑的扶养费，本院认为，原告定残时，其女儿已年满14周岁，故原告女儿的扶养费计算为3150元（15750元／年×4年×10%÷2人）；综上，原告的被扶养人生活费应为14962.5元（5118.75元＋6693.75元＋3150元），超出部分本院不予支持。该项费用应计入残疾赔偿金。综上，原告因此次事故受到的损失本院认定为：医疗费26071元、护理费16673元、住院伙食补助费1080元、交通费540元、残疾赔偿金60774.5元（含被扶养人生活费14962.5元）、鉴定费800元、精神损害抚慰金3000元、营养费3510元、误工费48596.49元，共计161044.99元。
因肇事车辆鄂FBH7**号混凝土搅拌车在被告人保财险某某市分公司营业部投有交强险及商业第三者责任不计免赔险，故被告人保财险某某市分公司营业部对此次事故造成的损失应先在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，超出交强险赔偿限额范围部分由事故责任方按比例划分后，再由保险公司按照商业险进行赔偿。在本案中，原告因此次交通事故造成的损害在伤残赔偿项下的各项损害费用为：护理费16673元、误工费48596.49元、残疾赔偿金60774.5元、精神损害抚慰金3000元、交通费540元，共计129583.99元，已超出交强险的伤残赔偿110000元限额，故由被告人保财险某某市分公司营业部先向原告赔偿110000元，超出交强险伤残赔偿限额部分为19583.99元（129583.99元-110000元）；交强险医疗费用限额项下的各项费用为医疗费26071元、住院伙食补助费1080元、营养费3510元，共计30661元。该费用已超出交强险医疗费用10000元限额，故由被告人保财险某某市分公司营业部先向原告承担10000元赔偿责任；超出交强险医疗费限额部分为20661元（30661元-10000元）。超出交强险赔偿限额部分为40244.99元，由被告某某混凝土公司按责任比例划分后承担，肇事车辆在被告人保财险某某市分公司营业部投有300000元的商业第三者不计免赔率险，故被告人保财险某某市分公司营业部应向原告承担70%的赔偿责任为28171.49元。关于鉴定费800元，属于原告因本案交通事故为确定损伤程度所支出的必要合理费用，被告人保财险某某市分公司营业部亦无证据证明鉴定费不属于保险理赔范围，故鉴定费800元，应当由被告人保财险某某市分公司营业部承担560元（800元×70%）的赔偿责任。综上，被告人保财险某某市分公司营业部共应向原告理赔148731.49元（110000元＋10000元＋28171.49元＋560元）。原告各项损失已得到足额赔偿，被告某某混凝土公司在本案中不再承担赔偿责任。因被告某某混凝土公司共垫付原告现金26071元，且原告同意理赔后一并应予返还，故原告应在收到保险理赔款同时返还被告某某混凝土公司26071元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人保财险某某市分公司营业部于本判决生效之日起十五日内向原告张某某赔偿各项损失费用共计148731.49元；
二、原告张某某收到保险理赔款同时返还被告某某混凝土公司垫付款26071元；
三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1020元，由原告张某某承担306元，被告某某混凝土公司承担714元。
如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张伟
二〇一六年一月十一日
书记员 陈朗