云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大中民初字第70号
原告（反诉被告）昆明市华天文化传播有限公司大理分公司。
负责人胡毅。
委托代理人陈丽媛，云南欣晨光律师事务所大理分所律师，特别授权代理。
被告（反诉原告）云南琪年房地产开发有限公司。
法定代表人陈山喜，董事长。
委托代理人王君，云南崇圣律师事务所律师，特别授权代理。
反诉被告云南华天广告有限公司。
法定代表人赵佳彬，董事长。
委托代理人李涛，云南欣晨光律师事务所大理分所律师，特别授权代理。
原告(反诉被告)昆明市华天文化传播有限公司大理分公司诉被告（反诉原告）云南琪年房地产开发有限公司、反诉被告云南华天广告有限公司定作合同纠纷一案，本院于2015年3月27日受理后，反诉原告于2015年3月30日提起反诉，并申请追加反诉被告云南华天广告有限公司（原名昆明市华天文化传播有限公司）参加本案诉讼，本院决定合并审理，并追加反诉被告云南华天广告有限公司参加本案诉讼活动。本院依法组成合议庭，于2015年5月18日进行了公开开庭审理，原告昆明市华天文化传播有限公司大理分公司的特别授权代理人陈丽媛，被告云南琪年房地产开发有限公司的特别授权代理人王君，反诉被告云南华天广告有限公司的特别授权代理人李涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本诉原告诉称，2014年9月13日，原告与被告签订《工程建设合同》。合同约定，原告为被告制作琪年时代商贸城项目地广告牌建设工程的施工，工程造价为450000元。原告负责制作88棵灯杆旗、11棵道旗、1块指路牌、9块外围广告牌以及6个立方体；原告按照被告指定的安装位置及要求施工。合同第十三条、合同第十二条第二款约定：合同签订后被告未按约定及时付款，原告有权停工，如被告未按时付款超过五个工作日后，每延迟一日，被告向原告支付合同总额的5％作为违约金，并承担由此给原告造成的经济损失。合同签订后，因合同涉及的灯杆旗、道旗、指路牌的施工、安装须获得相关城管部门的审批，原告于2014年9月27日向城管部门提出申请，并于2014年9月30日组织进场施工，安装外围广告牌和立方体，完成了9块外围广告牌和6个立方体的制作、安装工作。对于道旗、�杆广告牌、指路牌的设置，经原告两次申请，城管部门不予批准，导致原告不能按照被告指定的安装位置及要求施工，进而导致合同客观不能履行。合同还约定：被告应于合同签订后三日内即2014年9月16日支付工程款11万元，被告延迟至2014年9月25日支付，逾期9天，应承担违约金202500元；应于进场后三日内即2014年10月3日支付的工程款115000元，被告延迟至2014年10月17日支付，逾期14天，应承担违约金315000元。至此，被告应承担逾期支付工程款的违约金人民币517500元。被告按合同约定承担延迟付款的违约责任及违约金人民币517500元。2014年12月16日，被告非法扣押了原告公司所有的车牌号为云L×××××小型轿车一辆，被告的扣车行为给原告造成了较大的不便及经济损失，被告应予以赔偿。请求：一、依法解除原、被告签订的编号为20140912HTX的《工程建设合同》；二、判令被告�担逾期支付工程款的违约金人民币517500元；三、判令被告立即返还非法扣押的原告所有的车辆，并按扣押车辆期间每天500元的标准赔偿原告经济损失，计算至实际还车之日止；四、被告承担本案诉讼费用。
被告口头答辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求予以驳回。原告违反了双方签订的工程建设合同，构成违约，应依法承担违约责任，并赔偿给被告造成的损失。一、原告是专业的广告公司，对于广告的发布、审批有专业的认识，合同约定审批义务由原告完成。但是，至今原告没有完成所有的合同义务。被告按照合同约定向原告支付了相应的工程款210000元。工程款支付后原告只履行了部分义务，对核心位置没有安装发布广告，其行为已经构成违约。二、被告扣押车是对权利的私力救济。保障被告合法权益不受侵犯。
反诉原告诉称，�方签订的《工程建设合同》合同约定：反诉被告大理分公司负责反诉原告所属的琪年时代商贸城项目地广告牌建设工程的施工。工程造价450000元，主要包括88棵灯杆旗，11棵道旗，1块指路牌，9块外围广告牌以及6个立方体。合同签订后反诉被告于2014年9月30日才组织进场开始施工，后由于反诉被告的人为非不可抗力的原因，一直拖延工期，导致未在合同约定期限内完成约定的工程量，导致反诉原告其他工程皆受影响，给反诉原告的整体施工造成了2000000元的经济损失。反诉被告不按期履行合同义务已经构成违约，其违约行为已经给反诉原告造实际经济损失，由于反诉被告大理分公司不具有独立法人资格，应由反诉被告云南华天广告有限公司承担民事责任。请求：一、判令反诉被告承担不履行合同的违约责任，并赔偿反诉原告实际损失2000000元；二、反诉诉讼费用由反诉�告承担。
反诉被告云南华天广告有限公司口头答辩：一、其公司下设大理分公司与反诉原告签订的建设工程合同属实；二、经调查了解，其公司下设分公司严格按合同履行合同义务，不存在违约情形。三、另经调查，本案争议引发均由反诉原告违约迟延支付工程价款造成纠纷产生的原因，反诉原告提供的工程范围被人民政府依法审查，不能发布广告、设置广告牌，导致合同不能履行的责任均在反诉原告，而非反诉被告。大理分公司提起反诉要求反诉被告承担违约责任并解除合同应当受到人民法院的保护。反诉原告提出无理的反诉请求没有事实及法律依据，请求依法予以驳回。
反诉被告大理分公司口头答辩称：在总公司答辩的基础上补充说明两点：一、合同签订以后9月30日及时组织进场施工，合同约定其公司的施工要求、范围是本案反诉原告指�，由于不符合城管部门的要求，不能取得审批，可以批准的地方其公司已经完成了施工；二、反诉原告没有按照合同约定付款，合同不能履行是不能得到城管部门批准是反诉原告造成的。
综合各方当事人意见，本案争议焦点为：一、双方当事人签订的合同是否有效；二、双方当事人签订的合同是否予以解除；三、被告在履行合同中是否违约并应当承担违约金；四、被告扣押原告的车辆是否应当承担损失；五、反诉被告在履行合同中是否违约并承担违约金。
原告为证明自己的主张向本院提交如下证据：第一组：公司营业执照、组织机构代码、单位负责人身份证明书，证明原告具有诉讼主体资格；第二组：工程建设合同，证明合同约定了双方的权利义务，合同附件证明了被告指定的工程位置和施工要求；第三组：施工进场确认函，证明原告于2014年9月30日组织进场施工，并得到被告确认；第四组：申请、申请表、申请广告牌处理意见的通知、道旗广告牌处理意见的通知，证明合同不能完全履行是因为被告指定安装广告牌的位置审批部门不同意安装；第五组：兴业银行进账单，证明被告第一次付款逾期9天，第二次付款逾期14天；第六组：琪年地产项目外围广告牌现场照片、琪年地产灯杆广告牌制作照片，证明原告完成了9个外围广告牌和6个立方体的制作安装，完成了99块广告牌的制作；第七组：机动车登记证书，证明就被告非法扣押的车辆为原告所有；第八组：工作联系函、文件签收单。证明就被告非法扣车的行为。
经质证，被告对原告提交的证据第三组、第五组、第七组、第八组证据三性没有异议；对第一组、第二组、第六组证据三性没有异议，对证明方向有异议，合同约定进场工作日是20个工作日，原告的行为已经违约，到现在为止没有完成广告牌的安装。每延迟一日支付违约金，违约金的计算应该在合同总标的30%计算。对第四组证据三性没有异议，对证明方向有意见，合同约定审批由原告完成，原告作为专业的公司，广告的发布应该清楚，应当进行相关的确认以后再签订合同，原告应承担违约责任；对第六组证据其认为原告仅完成部分。
反诉被告总公司对证据三性均无异议。
反诉原告为证实自己的主张，向本院提交如下证据：律师函一份，证明其公司要求原告和其公司解决履行合同的有关问题，但一直没有解决。
经质证二反诉被告认为没有收到过该律师函。
通过双方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告提交的上述证据，形式要件来源合法、内容真实、与本案具有关联性，可以作为本案的诉讼证据使用。被告提交的证据因其没有相应的送达手续证明该函件已经送达给原告，故该证据不能作为本案件的诉讼证据使用。
根据原、被告双方的陈述和证据，本院确认如下法律事实：2014年9月13日，原告与被告（大理分公司）签订了《工程建设合同》。合同中主要约定：反诉被告大理分公司负责反诉原告所属的琪年时代商贸城项目地广告牌建设工程的施工；工程造价450000元；工程项目是88棵灯杆旗、11棵道旗、1块指路牌、9块外围广告牌以及6个立方体；合同还约定：合同签订后被告未按约定及时付款，原告有权停工，如被告未按时付款超过五个工作日后，每延迟一日，被告向原告支付合同总额的5％作为违约金，被告应于合同签订后三日内即2014年9月16日支付的工程款110000元，被告延迟至2014年9月25日支付，根据合同约定：如被告未按时付款超过五个工作日后即被告应当在2014年9月21日前支付工程款，被告逾期4天；被告应于进场后三日内即2014年10月3日支付的工程款115000元，被告延迟至2014年10月17日支付10万元，根据合同约定：如被告未按时付款超过五个工作日后即被告应当在2014年10月8日前支付工程款，被告逾期9天。因合同涉及的灯杆旗、道旗、指路牌的施工、安装须获得相关城管部门的审批，原告于2014年9月27日向城管部门提出申请，于2014年9月30日组织进场施工，安装外围广告牌和立方体，完成了9块外围广告牌和6个立方体的制作、安装工作。经原告两次申请，城管部门不予批准道旗、灯杆广告牌、指路牌的设置，致原告不能按照被告指定的安装位置及要求施工。2014年12月16日，被告扣押了原告公司所有的车牌号为云L×××××小型轿车一辆，2015年5月18日，本案开庭当天被告已将扣押车辆归还原告。
本院认为，关于双方�事人签订合同的效力问题。双方当事人自愿签订《工程建设合同》，合同的主要内容是广告牌建设工程，由原告包工包料，该合同符合承揽人根据定作人的要求，以自己的技能、设备和劳力，用自己的材料为定作人制作成品，定作人接受该成品并给付报酬的合同，该合同属于定作合同。双方当事人签订的《工程建设合同》合同内容没有违反法律规定，双方当事人签订的《工程建设合同》合法有效。
关于双方当事人签订的合同是否予以解除的问题。双方当事人签订合同后原告交付了一部分合同约定的制作成品，该部分制作成品属于已完成合同的部分约定；合同约定的另一部分产品在履行合同中因需要原告向有关部门申请准予施工，经原告申请，有关部门不予批准，该部分工程无法进行施工完成定作人的制作成品，故双方当事人合同约定由原告完成的该部分�容已经没有条件完成，合同目的不能实现，该部分合同约定的内容应当予以解除。
关于被告在履行合同中是否违约并承担违约金的问题。原告主张，合同签订后被告未按约定及时付款，被告第一次付款逾期9天，第二次付款逾期14天，根据合同约定每迟延一天被告应向原告支付合同总额的5%作为违约金，被告承担逾期支付工程款的违约金人民币517500元；被告认为被告按照合同约定向原告支付了相应的工程款210000元，工程款支付后原告只履行了部分义务，对核心位置没有安装发布广告，其行为已经构成违约。对此，在案证据证明，被告在支付工程款时，违反合同约定迟延支付工程款，被告的行为已违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者�偿损失等违约责任”；最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条规定当事人通过反诉或者抗辩的方式请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应当支持。本案双方约定的违约金过高，本院酌情确定违约金为合同价款的20%，即90000元，由被告赔偿给原告。
关于被告扣押原告的车辆是否应当承担损失的问题。被告在双方产生纠纷时没有采取合法的方式保护自己的权益，其采用非法手段强行扣押原告公司车辆153天。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款、第三款规定：“侵占国家、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿；受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失”本院酌情由被告赔偿原告每天80元损失，计12240元。
关于反诉被告在履行合同中是否违约并承担违约金的问题。反诉原告主张，反诉被告没有完成合同约定的工程项目，一直拖延工期，导致反诉原告其他工程皆受影响，给反诉原告的整体施工造成了2000000元的经济损失。庭审中反诉原告陈述损失是由合同总价款的30%违约金和其楼盘总价值1%计算。反诉被告主张，合同约定施工范围要求是反诉原告指定，由于反诉原告指定施工范围不符合城管部门的要求，不能取得审批，合同不能履行是没有得到城管部门批准施工，责任在反诉原告。对此，反诉被告是专业的制作广告牌的公司，对于合同约定在公共道路上安装广告牌，反诉被告应当预见到可能不被城市管理部门批准，出现不被批准情况后没有积极采取补救措施，给反诉原告造成一定损失，但是，双方合同中没有约定反诉被告违约应当承担责任，如何承担责任。故反诉原告的诉讼请求本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一、三款、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条之规定，判决如下：
一、解除双方当事人签订的《工程建设合同》中原告昆明市华天文化传播有限公司大理分公司未完成道旗88棵、灯杆旗11棵、指路牌一块的工程施工部分；
二、由被告云南琪年房地产开发有限公司在本判决生效十日之内赔偿给原告昆明市华天文化传播有限公司大理分公司违约金90000元；
三、由被告云南琪年房地产开发有限公司在本判决生效十日之内赔偿给原告扣车损失12240元；
四、驳回原告昆明市华天文化传播有限公司大理分公司的其他诉讼请求。
五、驳回反诉原告云南琪年房地产开发有限公司的诉讼请求。
本诉案件受理费8975元，由原告昆明市华天文化传播有限公司大理分公司承担5975元，由被告云南琪年房地产开发有限公司承担3000元；反诉案件受理费22800元，减半收取11400元，由反诉原告云南琪年房地产开发有限公司承担。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人�在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 马 娟
审 判 员 马明纳
代理审判员 杨剑丽
二〇一五年七月七日
书 记 员 段杰润