甘肃省酒泉市肃州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）酒肃刑初字第391号
公诉机关酒泉市肃州区人民检察院
被告人田学文，男，生于1966年8月29日，汉族。
辩护人黄学炎，甘肃政剑律师事务所律师。
酒泉市肃州区人民检察院以肃检刑诉（2014）第50号起诉书指控被告人田学文犯挪用公款罪，本院于2014年3月3日作出（2014）酒肃刑初字第45号刑事判决，以本案存在特殊情况，在法定刑以下判处被告人有期徒刑三年，缓刑五年。宣判后，控辩双方在法定期限内没有上诉、抗诉。甘�省酒泉市中级人民法院依法逐级报送甘肃省高级人民法院复核。甘肃省高级人民法院于2014年7月4日作出（2014）甘刑二复字第46号刑事裁定“一、撤销本院（2014）酒肃刑初字第45号刑事判决；二、发回本院重审”。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。酒泉市肃州区人民检察院指派检察员张兴荣出庭支持公诉，被告人田学文及辩护人黄学炎到庭参加了诉讼。现已审理终结。
酒泉市肃州区人民检察院指控，1、2007年年底，酒泉市肃州区城市环卫局在年度财务决算过程中，为了使单位账户费用支出增加、存款余额降低、来年财政预算更加充裕，该局财务管理股股长田学文经原任局长王汉成同意，于2008年1月29日安排出纳殷晓萍将单位账户259573元应付款提前支取。2008年2月3日殷晓萍将支取的259573元存入自己的银行存折。2008年3月17日被告人田学文安排殷晓萍将该存折中14万元转入自己银行账户，供其妻子常晓云购买股票使用。
2、2001年以来，酒泉市肃州区城市环卫局垃圾清运车辆实行承包制经营，并根据车辆价值向承包人收取1至3万的风险押金，在车辆承包人解除承包关系时予以退还。2003年以来，被告人田学文陆续收取并保管承包人缴纳的风险押金共66.1万元，后清退25万元。其中30.6万元押金存入个人账户，供其妻子常晓云购买股票。此外，被告人田学文还将收取的4.5万元押金给常晓云做生意周转。以上，被告人田学文挪用的风险押金共计351000元。案发后，被告人田学文将其挪用的351000元及保管的6万元风险押金，共计411000元上缴。
支持公诉的依据有案件移送书、酒泉市肃州区事业人员编制实名制个人信息采集备案表、事业单位工作人员等级证、证人证言、提取的银行凭证、明细、车辆风险押金票据、中国农业银行账户交易清单、华龙证券酒泉西文化街营业部股票明细对账单及资金流水明细、被告人供述。控方认为被告人田学文的行为已构成挪用公款罪，现依法公诉本院，请求判处。
被告人田学文及其辩护人提出，1、起诉书指控挪用公款14万元事实认定有误，实际只挪用了92073元。2、起诉书指控挪用公款351000元定性不准，该行为不构成犯罪。3、被告有自首、主动交待、积极退款等情节，请求免除处罚的辩护观点。
经审理查明，1、2007年年底，酒泉市肃州区城市环卫局在年度财务决算过程中，为了使单位账户费用支出增加、存款余额降低，来年财政预算更加充裕，该局财务管理股股长田学文经原任局长王汉成同意，于2008年1月29日安排出纳殷晓萍将账户上259573元应付款提前支取，2008年2月3日殷晓萍将支取的259573元存入自己的银行存折。2008年3月17日被告人田学文安排殷晓萍将该�折中14万元转入自己银行账户，供其妻子常晓云购买股票使用。
2、2001年以来，酒泉市肃州区城市环卫局垃圾清运车辆实行聘用职工承包制经营，并根据车辆价值向聘用承包人收取1至3万元的风险押金，在车辆承包人解除承包关系时予以退还。2003年以来，被告人田学文陆续收取并保管承包人缴纳的风险押金共66.1万元，后清退25万元。其中30.6万元押金被告人田学文存入个人账户，供其妻子常晓云购买股票。此外，被告人田学文还将收取的4.5万元押金给常晓云做生意周转。以上，被告人田学文动用单位委托保管的风险押金共计351000元。案发后，被告人田学文将其动用的351000元风险押金及保管的6万元风险押金，共计41.10万元上缴单位帐户。
认定上述事实，有以下经庭审质证的证据证实，本院予以确认。
1、酒泉市肃州区监察局案件移送书，证实案件的来源。
2、酒泉�肃州区事业单位人员编制实名制个人信息采集备案表，甘肃省行政执法证、事业单位工作人员等级证、甘肃省事业单位聘用合同、中共肃州区城市环卫局支部委员会文件，证实田学文系国家工作人员。
3、事业单位法人证书、组织机构代码证、酒泉市肃州区人民政府文件，证实肃州区城市环卫局系国有事业单位，具有独立法人资格。
4、中国农业银行取款凭条，证实殷晓萍将个人保管的酒泉市肃州区城市环卫局2007年应付款14万元转入被告人田学文个人账户。
5、酒泉市肃州区环卫局银行帐、记账凭证，证实酒泉市肃州区环卫局2007年相关应付款项的支付情况。
6、酒泉市肃州区城市环卫局会议记录、被告人田学文书写的收条、酒泉市肃州区城市环卫局情况说明，证实自2001年以来，酒泉市肃州区城市环卫局收取垃圾清运车辆风险押金，全部由被告人田学文个人保管，�有在该局账户中存放。
7、中国农业银行账户交易清单、被告人田学文书写的收条，被告人田学文将其收取的垃圾清运车辆风险押金全部存入个人名下的农行账户。
8、中国农业银行账户交易清单、华龙证券酒泉西文化街营业部股票明细对账单及资金流水明细，证实被告人田学文收取的垃圾清运车辆风险押金和肃州区城市环卫局2007年14万元应付款被用于股票交易。
9、证人殷晓萍证言，证实被告人田学文安排其将个人保管的酒泉市肃州区城市环卫局2007年14万元应付款存入田学文个人农行账户。
10、证人殷晓萍、张文玉、朱国森等人证言，证实酒泉市肃州区城市环卫局2007年259573元应付款的支付情况。
11、证人王汉成、张兴龙、马世仁、马春云、王赛德、李海风、程国龙、张文英、罗莹、翟文晓、赵志华、刘伟、马利宁、田学红、闵丽霞、赵琴、张建林、赵建林、�学东、张辉等人证言，证实自2001年以来酒泉市肃州区城市环卫局收取垃圾清运车辆风险押金，全部由被告人田学文收取并保管，没有存入该局账户。
12、证人常晓云证言，证实自2004年以来，其使用被告人田学文身份证开设股票账户进行股票交易，被告人田学文先后两次共给其4.5万元现金用于生意周转。
13、中共酒泉市肃州区纪委暂扣单，证实被告人田学文动用及保管的垃圾清运车辆风险押金，共计411000元已上交区纪委。
本院认为，被告人田学文作为国有事业单位中，依照法律从事公共事务管理职能的工作人员，利用职务便利挪用公款，供亲属进行营利活动，其行为触犯刑律，构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人田学文挪用公款14万元事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，被告人田学文及辩护人提出挪用14万元认定事实有误，只挪用了92037元，该行为属于挪用资金罪并非挪用公款罪的观点，经查被告人田学文虽系工人身份，但其岗位系国家公共事务管理，符合国家工作人员身份，应以挪用公款罪定罪处罚。争议差额部分与事实不符，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人田学文挪用公款351000元，被告人及辩护人辩称，该款系单位委托被告人田学文保管的非法押金，不应认定为被告人挪用公款数额的观点。经查该资金没有进入单位账户，单位亦未控制该款。根据货币属性，该款由单位聘用职工交付被告人田学文时，物权所有权转移给被告人田学文，田与交款职工之间形成债权债务关系，与单位之间形成行政委托保管合同关系，不属刑法的调整范围。被告人及辩护人提出被告人田学文具有自首等情节，请求免除处罚等观点，没有证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第七十二�第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人田学文犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，即自2014年10月31日起至2019年10月30日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向酒泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柴建清
人民陪审员 朱秀宏
人民陪审员 张凤英
二〇一四年十一月五日
书 记 员 郭晓丹