安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖16刑终365号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴昊，曾用名吴开明、王大鹏，男，汉族，1986年6月24日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，小学文化，无业，无户籍登记，无固定住所（基本情况系吴昊自述）。2014年9月29日因犯盗窃罪被山东省滕州市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月23日被山东省枣庄市公安局市中分局监视居住，同年8月16日被亳州市公安局谯城分局抓获，次日被亳州市公安局谯城分局刑事拘留，同年8月24日被亳州市谯城区人民检察院以无社会危害性作出不批准逮捕决定，次日被亳州市公安局谯城分局指定居所监视居住，同年8月26日被亳州市谯城区人民检察院批准逮捕，当日被亳州市公安局谯城分局执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人刘晓荭，安徽香樟律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人吴昊犯盗窃罪一案，于2017年5月25日作出（2017）皖1602刑初228号刑事判决。宣判后，原审被告人吴昊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院依据被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、书证等证据认定：2016年4月11日至2016年8月16日间，被告人吴昊先后在山东省枣庄市市中区、安徽省亳州市谯城区实施盗窃4起，窃得财物价值14718元。同时查明，吴昊于2014年9月29日因犯盗窃罪被山东省滕州市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。据此认为，被告人吴昊多次采取破坏性手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人吴昊曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，以盗窃罪判处被告人吴昊有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；违法所得予以追缴。
吴昊上诉提出：其于2016年4月11日在山东省枣庄市市中区华山路“咕咚咕咚”火锅店窃得现金500元，原判认定其窃得1000元事实不清，证据不足；其于2016年8月15日凌晨在亳州市谯城区光明路236号“韩国料理”饭店门口窃得现金800元，原判认定其窃得1000元事实不清，证据不足；其于2016年8月16日凌晨在亳州市谯城区元化路20号“海潮夫”饭店窃得现金300元，原判认定其窃得8000元事实不清，证据不足。其自愿认罪，有坦白情节，原判量刑过重。辩护人提出与此相同的辩护意见。
经审理查明：
一、2016年4月11日夜，上诉人吴昊到山东省枣庄市市中区华山路“咕咚咕咚”火锅店门口，用石头将饭店玻璃门砸碎后进入店内，将吧台10**余元现金、一条玉溪香烟、一条苏烟香烟、四包软中华香烟、两瓶泸州老窖酒、一瓶汇源果汁盗走。经鉴定，被盗物品价值1240元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、现场勘验记录、现场图、照片证明案发现场的情况。
2、辨认笔录证明上诉人吴昊辨认案发现场的情况
3、枣庄市公安局市中分局刑事科学技术室（市中）公（刑）鉴（痕）字（2016）17号手印鉴定意见书载明，2016年4月12日市中区华山路“咕咚咕咚”火锅店被盗案中，现场玻璃门板上提取的指纹痕迹与指纹数据库中前科人员王某右手拇指捺印样本认定同一。
4、亳州市谯城区价格认证中心亳谯价认（2016）493号价格认定结论书载明本起被盗物品价值1240元。
5、发还清单载明侦查机关已将被盗物品中的六盒玉溪香烟、八盒苏烟香烟返还被害人。
6、被害人徐某陈述：2016年4月12日早上，其到自己经营的火锅店后发现玻璃门被砸，抽屉里的1000元现金和一条玉溪香烟、一条苏烟香烟、四包软中华香烟、两瓶泸州老窖酒、一瓶汇源果汁被盗。
7、上诉人吴昊供述：2016年4月份的一天夜里，其在山东省枣庄市市中区砸坏一家饭店的玻璃门后，入店拿了500余元现金和一些香烟。
对吴昊上诉称在本起犯罪中，其实际窃得现金500元，原判认定其窃得1000元事实不清，证据不足的上诉意见，经查，被害人徐某接到报案后即陈述被盗现金1000元，上诉人吴昊在一审开庭期间对窃得现金1000元未提出异议，该节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
二、2016年4月20日夜，上诉人吴昊到山东省枣庄市市中区振兴路“菜肴故事”饭店门口，用石头将饭店的玻璃门砸碎后进入饭店，将吧台里的一条玉溪香烟、七盒硬中华香烟、八盒苏烟香烟、两瓶今缘春典藏19**白酒、一瓶帝豪天赐白酒盗走。经鉴定，被盗物品价值989元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、现场勘验记录、现场图、照片证明案发现场的情况。
2、辨认笔录证明上诉人吴昊辨认案发现场的情况。
3、枣庄市公安局市中分局刑事科学技术室（市中）公（刑）鉴（痕）字（2016）18号手印鉴定意见书载明，2016年4月21日市中区振兴南路“菜肴故事”饭店被盗案中，现场酒盒提取的指纹痕迹与指纹数据库中前科人员王某右手拇指捺印样本认定同一。
4、亳州市谯城区价格认证中心亳谯价认（2016）493号价格认定结论书载明本起被盗物品价值989元。
5、发还清单载明侦查机关已将被盗物品返还被害人。
6、被害人吴某陈述：2016年4月21日，其发现自己经营的饭店玻璃门被砸坏，部分香烟和酒被盗。
7、上诉人吴昊供述：2016年4月20日夜，其在山东省枣庄市市中区砸坏一家饭店的玻璃门，偷得一条玉溪香烟、七盒硬中华香烟、八盒苏烟香烟、两瓶今缘春典藏19**白酒、一瓶帝豪天赐白酒。
三、2016年8月15日凌晨，上诉人吴昊到安徽省亳州市谯城区光明路236号“韩国料理”饭店门口，用石头将饭店的玻璃门砸碎后进入饭店，将吧台内1000元现金及一部苹果6s手机盗走。经鉴定，被盗手机价值2198元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、现场勘验记录、现场图、照片证明案发现场的情况。
2、辨认笔录证明上诉人吴昊辨认案发现场的情况。
3、亳州市谯城区价格认证中心亳谯价认（2016）392号价格认定结论书载明本案被盗手机价值2198元。
4、发还清单载明侦查机关已将被盗物品100元现金和手机一部返还被害人。
5、被害人张某陈述：2016年8月15日夜，其经营的“韩国料理”饭店玻璃门被砸，现金1000元和一部苹果手机被盗。
6、上诉人吴昊供述：2016年8月15日凌晨，其在亳州市谯城区沃尔玛超市对面一家韩国料理店，砸坏玻璃门后拿走800元现金和一个手机。
对吴昊上诉称在本起犯罪中，其实际窃得现金800元，原判认定其窃得1000元事实不清，证据不足的上诉意见，经查，被害人张某接到报案后即陈述被盗现金1000元，上诉人吴昊在一审开庭期间对窃得现金1000元未提出异议，该节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
四、2016年8月16日凌晨，上诉人吴昊到亳州市谯城区元化路20号“海潮夫”饭店，用石头将玻璃门砸碎后进入饭店，将吧台里400元左右现金和一瓶“拉菲庄园牌”红酒盗走。经鉴定，被盗红酒价值80元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、现场勘验记录、现场图、照片证明案发现场的情况。
2、辨认笔录证明上诉人吴昊辨认案发现场的情况。
3、亳州市谯城区价格认证中心亳谯价认（2016）392号价格认定结论书载明本起被盗红酒价值80元。
4、现场监控显示上诉人吴昊没有窃得8000元现金。
5、证人李某的证言：其是“海潮夫”饭店经理。2016年8月16日凌晨，其发现饭店玻璃门被砸坏，现金8000元和一瓶红酒被盗。
6、上诉人吴昊供述：2016年8月16日凌晨，其在一家带个潮字饭店里砸坏玻璃门后偷得400元现金和一瓶红酒。
对吴昊上诉称在本起犯罪中，其实际窃得现金300元，原判认定其窃得8000元事实不清，证据不足的上诉意见，经查，依据上诉人吴昊的供述，结合现场监控中吴昊盗窃的手势、身形、服装特征能够证明吴昊窃得现金不足8000元，该节上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。吴昊在侦查机关供述其在该起盗窃中窃得现金400元，且其在一审开庭期间亦供述其在本起盗窃中窃得现金400元，故对吴昊上诉称其在本起盗窃中窃得现金300元的上诉理由不予采纳。
本案的综合证据有：
1、山东省滕州市人民法院（2014）滕刑初字第558号刑事判决书载明上诉人吴昊曾受到刑事处罚的情况。
2、抓获经过载明上诉人吴昊的归案情况。
综上，上诉人吴昊盗窃四起，窃得财物价值6907元。
本院认为，上诉人吴昊以非法占有为目的，多次采取破坏性手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。吴昊系累犯，应当从重处罚。原判对上诉人吴昊盗窃数额认定错误，判决对被害人的合法财产予以追缴不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销亳州市谯城区人民法院（2017）皖1602刑初228号刑事判决；
二、上诉人吴昊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月16日起至2017年8月15日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）
三、责令上诉人吴昊退赔违法所得。
本判决为终审判决。
审判长 赵长坤
审判员 罗 炜
审判员 杜 奇
二〇一七年八月一日
书记员 张皓源
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。