西安铁路运输中级法院
行 政 判 决 书
（2017）陕71行终675号
上诉人（原审原告）周明，女，汉族。
被上诉人（原审被告）西安市公安局经济技术开发区分局，住所地西安市未央区文景路132号。
法定代表人汤天，政委。
委托代理人王培，该局民警。
被上诉人（原审被告）西安市人民政府，住所地西安市凤城八路109号。
法定代表人上官吉庆，市长。
委托代理人杨锐，该政府法制办公室工作人员。
第三人熊小伟，男，汉族。
委托代理人金海龙，陕西东瑞律师事务所律师。
上诉人周明因与西安市公安局经济技术开发区分局(以下简称公安经开分局)行政处罚决定及西安市人民政府（以下简称市政府）行政复议一案，不服西安铁路运输法院（2017）陕7102行初631号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
公安经开分局于2017年1月23日作出经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定书，给予周明行政拘留5日的行政处罚。市政府于2017年3月10日依法作出市政复决字[2017]34号《行政复议决定书》，维持了公安经开分局的《行政处罚决定书》，并于2017年3月13日邮寄送达给周明。
一审法院审理查明，2016年9月13日8时许，公安经开分局凤城路派出所接到熊小伟报警，称在西安市北郊凤城七路与明光路十字东200米路南公交车站被打。凤城路派出所接警后，赶赴现场进行处置；经调查、询问、鉴定等程序后，公安经开分局于2017年1月23日作出经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定书，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，决定给予周明行政拘留五日的行政处罚（拘留期限从2017年1月23日起至2017年1月28日），已执行完毕。周明对于该行政处罚决定不服，于2017年2月14日向市政府提起行政复议，市政府于2017年3月10日作出市政复决字[2017]34号行政复议决定书，维持公安经开分局的经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定。
一审法院认为，公安经开分局依法具有对违反治安管理的行为进行处罚的法定职责。市政府依法具有对周明提起的行政复议申请作出复议的法定职责。关于事实认定方面，本案经庭审举证、质证的证据证实，周明与熊小伟于2016年9月13日8时，在西安市北郊凤城七路与明光路十字东200米路南公交车站发生纠纷，周明将熊小伟右胳膊咬伤。熊小伟在公安机关当日10时20分至11时10分所作初次询问时，即向公安机关提出“我的胳膊肿起来了，俩边（原文如此）肋骨也疼。”西安市经济技术开发区公安司法鉴定中心作出法医学人体损伤程度鉴定书所依据的，住院号为00036845的西安市凤城医院住院病历（入院日期2016-09-13出院日期2016-09-23）也显示熊小伟入院及出院诊断均为“1.闭合性胸部损伤：左侧4-7肋骨骨折、右侧第7肋骨骨折；2.右前臂软组织损伤”。公安经开分局根据以上证据，认为原告周明的行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条的规定，决定给予周明行政拘留五日的行政处罚，事实清楚、证据充分、适用法律正确，并无明显不当。关于公安经开分局执法程序方面，在对周明进行行政处罚的过程中，公安经开分局根据《治安管理处罚法》和《公安机关办理行政案件程序规定》的相关规定，依法履行了受案、传唤、询问、调查取证、权利告知、处罚告知、作出处罚、通知家属、送达、执行等行政程序，但其于2016年9月13日接受报案，迟至2017年1月23日方才作出行政处罚决定，即使扣除公安机关为了查明案情进行鉴定的期间，也超出《公安机关办理行政案件程序规定》第一百四十一条规定的办案期限，属程序违法。但该程序违法属轻微违法，对周明权利不产生实际影响。市政府于2017年2月14日收到周明书面申请，在法定期间内履行了通知被申请人，审查、作出复议决定等程序，于2017年3月10日作出行政复议决定，该决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，维持决定并无不当，但由于该复议决定并未确认被告公安经开分局行政处罚程序违法，与法院查明事实相悖，亦确认违法。周明请求撤销经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定书和市政复决字[2017]34号行政复议决定书的诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第一款第（二）项之规定，判决：一、确认西安市公安局经济技术开发区分局经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定及西安市人民政府作出的市政复决字[2017]34号行政复议决定违法；二、驳回周明的其他诉讼请求。案件受理费50元，由西安市公安局经济技术开发区分局负担。
上诉人周明不服，上诉称，2016年9月13日早08时许，在西安市凤城七路与明光路十字向东200米路南公交站旁，周明欲与前夫熊小伟商谈离婚后孩子的探视权及后续事宜，但熊小伟不肯谈，周明就拉住熊小伟，熊小伟用胳膊肘使劲顶住周明的胸口，周明疼痛难忍，本能的低下头在熊小伟的右胳膊上轻咬了一下，只是在熊小伟的胳膊上留下了一些牙印，并未破皮或流血，并不严重。周明一直想有机会与熊小伟沟通离婚后续事宜及感情纠纷，并非拒不配合。周明无故意殴打熊小伟的行为，事发当时咬了熊小伟胳膊一口，是情急下出于本能的自我防护，并非故意，事后也积极陪着熊小伟去就诊，多次主动联系熊小伟，并道歉，欲接受罚款。熊小伟后来的身体伤害也不能证明是周明所造成的，且案情轻微，熊小伟也并未提供相关的诊断证明、就诊记录、治疗费用单据，公安经开分局对周明行政拘留五日处罚过重，不公正。公安经开分局行政处罚认定事实不清，证据不足，处罚程序违法，应予撤销。西安市人民政府作出的市政复决字[2017]34号决定书认定事实不确定、证据不充分，适用法律不准确、程序违法，在错误的基础下，作出错误的结论，应予撤销。一审法院判决不公，上诉请求：1.依法撤销西安铁路运输法院（2017）陕7102行初631号行政判决中第二项；2.依法撤销西安市公安局经济技术开发区分局作出的经开公（凤）行罚决字[2017]47号《行政处罚决定书》、西安市人民政府作出的市政复决字[2017]34号行政复议决定书；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人公安经开分局辩称：经开分局作出行政处罚决定事实清楚，证据充分，适用法律准确，程序合法，无任何不当之处，周明的起诉理由缺乏事实和法律依据，依法不能成立。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条之规定，请求驳回上诉，维持被诉行政行为。
被上诉人市政府辩称，市政府所作《行政复议决定书》程序合法。市政府认为公安局经开分局作出的《行政处罚决定书》认定事实清楚，适用依据正确，程序合法，应予维持。请求依法驳回上诉人的上诉请求。
第三人熊小伟述称，同意二被上诉人辩称意见。
二审中，上诉人周明提交三份证据：1.2016年9月12日，周明与熊小伟“协议”一份；2.2015年8月21日，公安经开分局《治安调解书》一份；3.西安市中级人民法院（2017）陕01民终6372号民事判决书一份，欲证明公安经开分局行政处罚不公。经合议庭评议认为，周明在二审程序中提交的三份证据，在一审庭审前已经产生，非新证据，二审不予接纳。
二审查明事实与一审无异。对一审查明事实本院予以确认。
本院认为，公安经开分局依法具有对本辖区内违反治安管理的行为进行处罚的法定职责。市政府依法具有对周明提起的行政复议申请作出复议的法定职责。本案经庭审举证、质证的证据证实，周明与熊小伟于2016年9月13日8时，在西安市北郊凤城七路与明光路十字东200米路南公交车站发生纠纷，周明将熊小伟右胳膊咬伤。熊小伟在公安机关当日10时20分至11时10分所作初次询问时，即向公安机关提出“我的胳膊肿起来了，俩边（原文如此）肋骨也疼。”西安市经济技术开发区公安司法鉴定中心作出法医学人体损伤程度鉴定书所依据的，住院号为00036845的西安市凤城医院住院病历（入院日期2016-09-13出院日期2016-09-23）也显示熊小伟入院及出院诊断均为“1.闭合性胸部损伤：左侧4-7肋骨骨折、右侧第7肋骨骨折；2.右前臂软组织损伤”。公安经开分局根据以上证据，认为周明伤害熊小伟身体的行为，违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条的规定，决定给予周明行政拘留五日的行政处罚，事实清楚、证据充分、适用法律正确，并无明显不当。在对周明进行行政处罚的过程中，公安经开分局根据《治安管理处罚法》和《公安机关办理行政案件程序规定》的相关规定，依法履行了受案、传唤、询问、调查取证、权利告知、处罚告知、作出处罚、通知家属、送达、执行等行政程序，但其于2016年9月13日接受报案，迟至2017年1月23日方才作出行政处罚决定，扣除公安机关为了查明案情进行鉴定的期间，已超出《公安机关办理行政案件程序规定》第一百四十一条规定的办案期限，属程序违法。但该程序违法属轻微违法，对周明权利不产生实际影响。市政府于2017年2月14日收到周明书面申请，在法定期间内履行了通知被申请人，审查、作出复议决定等程序，于2017年3月10日作出行政复议决定，该决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，维持决定并无不当，但由于该复议决定并未确认被告公安经开分局行政处罚程序违法，与法院查明事实相悖，亦确认违法。一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第一款第（二）项之规定，判决确认西安市公安局经济技术开发区分局经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定及西安市人民政府作出的市政复决字[2017]34号行政复议决定违法，事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。上诉人周明上诉请求撤销经开公（凤）行罚决字[2017]47号行政处罚决定书和市政复决字[2017]34号行政复议决定书的诉讼请求没有事实及法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人周明承担。
本判决为终审判决。
审判长 程淑芹
审判员 高 洁
审判员 魏国庆
二〇一七年十二月二十日
书记员 贺 宁