福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0305刑初404号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人胡金山，男，1966年11月29日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住福建省莆田市。2012年5月3日因嫖娼被莆田市公安局秀屿分局处以罚款人民币500元（币种下同），收缴嫖资150元；2013年8月22日因赌博被莆田市公安局秀屿分局处以罚款500元，收缴赌资950元，收缴赌具麻将一副。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月27日被莆田市公安局秀屿分局刑事拘留，同日被取保候审。
被告人胡玉荣，男，1965年7月6日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住福建省莆田市。2014年9月18日因赌博被莆田市公安局秀屿分局处以罚款500元，收缴赌资760元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月23日被刑事拘留，同月27日被取保候审。
莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉［2017］341号起诉书指控被告人胡金山、胡玉荣犯赌博罪，于2017年9月22日向本院提起公诉，本院于同月26日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员周志伟、代理检察员田志宁出庭支持公诉，被告人胡金山、胡玉荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月5日至4月12日期间，被告人胡金山与胡玉荣共谋在被告人胡玉荣位于秀屿区旧厝内设置赌博场所，被告人胡金山提供赌具并召集参赌人员胡某1、陈某1、林某1等人聚众赌博。被告人胡玉荣负责照看场地并收取堂费。被告人胡金山、胡玉荣从中抽取堂费，期间共抽头渔利共计1.695万元。
被告人胡金山于2016年4月27日主动到莆田市公安局秀屿分局投案；被告人胡玉荣于2016年4月12日在秀屿区埭头镇湖东村家中被抓获。
公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人胡金山、胡玉荣以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人胡金山、胡玉荣对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并表示认罪。
经审理查明：2016年4月初左右，被告人胡金山对被告人胡玉荣说要用被告人胡玉荣家位于秀屿区的旧厝开设赌场，并让被告人胡玉荣一起帮忙照看，被告人胡玉荣表示同意。自2016年4月5日起，被告人胡金山在上述房屋内提供赌具并召集参赌人员胡某1、林某1等人用扑克牌和麻将聚众赌博，被告人胡玉荣负责照看场地并收取堂费。同月12日晚，公安机关查获该赌博场所，当场抓获被告人胡玉荣及参赌人员胡某2、林某2、陈某1、林某1、胡某1、胡某3、陈某2、郑某、陈某3，缴获赌具扑克牌一副及用于收取堂费的铁皮箱一个，并从铁皮箱中扣押当天收取的堂费1965元。经查，被告人胡金山、胡玉荣在以上聚众赌博期间，另有收取堂费抽头渔利共计15000元。
另查明，2016年4月27日，被告人胡金山主动到莆田市公安局秀屿分局投案，并退出违法所得15000元。因本案赌博行为，莆田市公安局秀屿分局于2016年4月13日对被告人胡玉荣处以行政拘留十日并处罚款二千元，对参赌人员陈某1、胡某1、林某2、胡某2、林某1、陈某2、胡某3、陈某3、郑某亦均予行政处罚。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以认定的证人胡某1、陈某1、林某1、胡某2、林某2、胡某3、郑某、陈某2、陈某3的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的检查证、检查笔录及照片、指认照片、扣押决定书、扣押清单、行政暂时扣留财物收据、行政处罚决定书、中国移动通讯客户详单、抓获经过、人员基本信息、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表，提取的行政处罚决定书，被告人胡金山、胡玉荣在侦查阶段的供述、辨认笔录及照片等证据证实，被告人胡金山、胡玉荣在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
在审理过程中，本院委托莆田市秀屿区司法局对被告人胡金山、胡玉荣进行审前社会调查。莆田市秀屿区司法局分别出具审前社会调查评估意见书一份，评估意见为被告人胡金山、胡玉荣均具备社区矫正条件。被告人胡金山、胡玉荣分别向本院预缴罚金6000元、4000元候判。
本院认为，被告人胡金山、胡玉荣以营利为目的，聚众赌博，非法获利16965元，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人胡金山、胡玉荣犯赌博罪成立。被告人胡金山犯罪以后自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；被告人胡玉荣归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人胡金山能主动退出违法所得，二被告人能预缴罚金，在量刑时一并考虑。根据被告人胡金山、胡玉荣的犯罪情节和悔罪表现，并考虑二被告人具备社区矫正条件，可以宣告缓刑。被告人胡金山、胡玉荣应自本判决生效之日起十日内到莆田市秀屿区司法局社区矫正机构报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条的规定，判决如下:
一、被告人胡金山犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人胡玉荣犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、暂扣在公安机关的违法所得人民币一万六千九百六十五元，予以没收，上缴国库。
四、暂扣在公安机关的赌具扑克牌一副、收取堂费的铁皮箱一个，予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐立强
人民陪审员 黄超平
人民陪审员 黄志勇
二〇一七年十月三十日
书 记 员 林淑晔
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。