内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）内0403民初4449号
原告：张某，男，汉族，1963年12月5日出生，市民，赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司法定代表人，住赤峰市。
委托代理人：辛某，内蒙古大川律师事务所律师。
被告：孟某1，男，汉族，1946年9月24日出生，原赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司股东，住赤峰市。
被告：程某，女，汉族，1974年7月1日出生，无职业，系被告孟某1之妻。
被告：孟某2，女，蒙古族，1968年3月12日出生，原赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司法定代表人，住赤峰市。系被告孟某1之女。
三被告的委托代理人：魏某，内蒙古千孚律师事务所律师。
原告张某与被告孟某1、程某、孟某2企业出售合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托代理人辛某、被告孟某1、三被告的委托代理人魏某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
张某向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告2015年8月3日签订的赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司重组协议书（即解除股权转让关系及财产转让关系）。
2、判令三被告共同返还原告为赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司偿还的欠款及支出合计4836833.59元，自起诉之日按人民银行同期利率支付利息。
事实与理由：赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司（以下简称蒙钰公司）系被告孟某1出资设立的一人有限公司，被告孟某2系该公司执行董事，该公司所使用的房屋及土地均登记在被告程某名下。2015年8月3日，三被告与原告签订《关于原赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司重组协议书》，协议约定:重组后蒙钰公司法定代表人变更为张某，公司使用的土地（3429.12平米）、程某名下的厂房三处及办公设施、设备、库房及其他财产估价300万元，均归张某所有，三被告负责上述房屋、土地及公司工商、税务登记变更手续，公司外欠款13项合计4166762.55元由重组后的公司承担，不在债务名单内的其他所有款项都由孟某1、孟某2偿还。协议签订后，三被告至今未办理房产、土地产权过户及公司工商、税务的变更登记。原告接手经营后，三被告名单外债务陆续出现，原告通知被告处理，被告不予理睬，债权人反过来只朝公司说话，其中部分债权人系公司重要客户，原告不得已代为偿还此类债务1347793.03元。除此之外，原告接手公司不久，又出现四起名单内没有的起诉蒙钰公司及被告孟某1、孟某2的借贷案件，法院因此查封冻结了蒙钰公司的主要机器设备、库存成品，现蒙钰公司主要的机器设备已被拍卖，其他查封冻结的财产也面临执行，在四起借贷案件应诉过程中，原告支付诉讼费及代理费44100元。由于被告不按约定偿还名单外债务，占用了原告用于启动和维持生产的资金，导致原告资金周转和生产经营陷入严重困难，名单内债务不能及时偿还，影响了商业信用，主要生产设备被查封拍卖，使原告丧失了生产经营的最基本条件，公司后续经营无法正常运行。原告投入适量资金恢复正常生产经营并获取应有利润的合同目的无法实现。故请求解除重组协议，被告返还原告已经偿还的协议内债务3444940.56元，协议外欠款1347793.03元，及支出的上诉费、代理费44100元，合计4836833.59元。
被告孟某1辩称，我将300万的公司固定资产和生产设备交付给了原告（暂且不说还有259万元的库存），原告已经实际接受并进行生产经营，我的主要合同义务已经履行完毕，赚不赚钱是原告自身经营能力和风险的问题，不能扩大理解为原告的合同目的就是为了盈利回报，故被告不存在违约。原告在我公司做会计30多年，因为我生病无力继续经营企业，我当时想兑给李洪文，是原告要回来的。我当时已经与李洪文签订了承包协议，并且已经将库存的成品货物拉到李洪文处，原告得知后通知了欠加工费的工人围攻了李的厂子，最后我找经贸局和村书记担保才将货物拉回公司。与原告签订重组协议时，天津纽特公司尚欠我公司2014年至2015年的加工费合计495003.99元，另外库存为该公司加工的已装箱的成品62000件，应收加工费2418000元，合计应收该公司欠款2941521元，扣除库存成品应缴税款351000元，还应剩余2590521元，当时移交企业时将库存和外欠同时移交给了原告。重组协议是原告起草的，作为企业多年的会计，原告对企业当时的经营状况是明知的。我没有多想就签订了协议，当时双方口头约定名单外欠款有134万元，还有这么多的库存及应收款，我当时的意思就是抵顶了。关于未办理证照转移手续的问题，重组时，公司的三处房产因协议内列举的债务而设有抵押，在没有偿还前办不了过户，原告对此明知，重组后原告没有明确通知过被告办证，不是被告不配合办理，企业设备被查封也是发生在原告经营期间，故被告不存在违约。请驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据即关于原赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司重组协议书、2015年8月5日欠条一枚、郭景岐案一、二审民事判决书、裁定书及相关执行法律文书、李玉霞案一、二审民事判决书及裁定书、赤峰市元宝山区融昌小额贷款有限责任公司案民事判决书、裁定书、马国钧案一、二审民事判决书及裁定书，上诉费收据3枚邮寄费2枚、”致北方国际集团天津丝绸进出口股份有限公司”的货款转付通知、赤峰市海赫赫羊绒制品有限责任公司营业执照，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提交的联通公司电话费发票4枚，经审查具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。对于原告提交的上诉费发票3枚，被告未发表质证意见，经审查与生效裁判文书相关内容相吻合，具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。原告提交的邮寄费收据2枚，与生效裁定文书确定的相关内容不符，本院不予确认。对原告提交的有关原告偿还协议内欠款3444940.56元的证据26项、致河北三利毛纺、天津纽特、天津万泰、天津天投四公司的货款转付通知各1份、2017年2月13日与天津纽特公司的结算确认书1份，属公司转让后的财务帐目，无法证实与本案的关联性，本院不予确认。对于原告提交的出货索赔表，无索赔单位公章，无法证实其真实性、关联性，本院不予确认。对于原告提交的天津纽特公司盘存确认书，出具时间系公司转让后，无法证实与本案的关联性，本院不予认证。对于原告提交的代理费收据，不属于正规发票，无法确认证据的真实性，本院不予认证。对于被告申请的证人边某、李某出庭证言中关于公司转让前原告组织人从李某处往回拉成品货、纱线及公司尚有部分库存的事实，与原被告陈述相符，本院予以确认，对于成品及纱线的数量，因证人陈述不清，无其他证据佐证，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
一、赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司（以下简称蒙钰公司）是以元宝山区兴隆庄村针织厂为基础逐渐发展起来的羊绒衫生产加工企业，1994年孟某1将其买断为个人独资企业，任法定代表人，聘原兴隆庄村委会会计张某担任公司会计。2001年该公司与日本合资，更名为内蒙古塞北绒王有限公司。2013年更名为赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司，由孟某2任该公司法定代表人，该公司所使用的房屋及土地均登记在程某名下。2015年7月三被告欲将公司承包给案外人李某经营，已将部分库存成品及纱线拉到李某厂区，公司欠加工费的工人包围了李某的工厂，后三被告与李某解除承包合同，将库存成品及纱线拉回蒙钰公司由原告接管。2015年8月3日，三被告与原告签订《关于原赤峰市蒙钰羊绒制品有限公司重组协议书》，协议书由原告起草。协议约定:重组后蒙钰公司法定代表人变更为张某，公司使用的登记在程某名下的土地3429.12平米及厂房三处、办公设施、设备、库房及其他财产估价300万元，均归张某所有，三被告应协助原告办理上述房屋、土地及公司工商、税务登记变更手续；公司外欠款13项合计4166762.55元由重组后的公司承担。8月5日被告孟某1在协议上签署声明，不在债务清单内的债务、财务税金都由孟某1负责。签定协议前，程某名下的厂房有两处因协议内债务设有抵押，另一处因公司债务已将房产证质押给债权人。
二、2015年8月4日，原告支付蒙钰公司2015年6、7月电话费1286.71元。2015年8月5日孟某1以协调办理税务登记为由向原告借款10000元，协调事宜未办成，孟某1将此款用于个人使用。
三、带料加工出口羊绒制品是原蒙钰公司经营的主要业务。因天津纽特服饰有限公司等客户没有出口权，通常作法是蒙钰公司完成加工将货发走后，开发票给北方国际集团天津丝绸进出口股份有限公司或天津万泰进出口贸易有限公司，然后由纽特公司与丝绸或万泰公司结算，再由丝绸或万泰公司将加工费直接转入蒙钰公司帐户。根据原告提交的”致北方国际集团天津丝绸进出口股份有限公司”的货款转付通知，2015年6月蒙钰公司为天津丝绸公司两次开发票合计119万余元，在2015年8月3日企业转让前天津丝绸公司未尚向蒙钰公司实际付款。原告张某接手公司后，于2015年8月17日注册成立了赤峰市元宝山区海赫羊绒制品有限责任公司，海赫公司在蒙钰公司厂址开办，使用蒙钰公司的厂房和生产设备，以海赫公司名义开立银行帐户，此后蒙钰公司的银行帐户再没有使用，与客户往来均以海赫公司名义进行。
四、因协议外债权人郭景岐诉蒙钰公司借贷纠纷一案，2015年8月24日元宝山区人民法院作出民事裁定书，对蒙钰公司的银行帐户予以冻结，对其生产设备予以查封（可以使用，不允许转让）。2015年9月18日该案判决蒙钰公司承担还款义务，蒙钰公司不服提出上诉，支付上诉费9160元，邮寄费20元，2015年11月30日赤峰市中级人民法院作出终审判决，维持原判。经元宝山区人民法院执行，蒙钰公司部分生产设备被拍卖。因协议外债权人李玉霞诉孟庆辉及蒙钰公司民间借贷一案，赤峰市红山区人民法院对蒙钰公司的羊绒衫成品2000件采取保全措施，并判决蒙钰公司承担连带清偿责任，蒙钰公司不服提出上诉，赤峰市中级人民法院作出终审判决，维持原判，蒙钰公司支付上诉费3828元，邮寄费20元。因协议外债权人赤峰市元宝山区融昌小额贷款有限责任公司诉孟某1、孟某2、蒙钰公司借贷纠纷一案，元宝山区人民法院作出判决，由孟某1承担清偿义务，孟某2及蒙钰公司承担连带偿还责任。因协议外债权人马国钧诉蒙钰公司民间借贷一案，元宝山区人民法院对蒙钰公司院内羊绒制品22930件产品予以查封，并判决蒙钰公司承担还款义务，蒙钰公司不服提出上诉，赤峰市中级人民法院作出终审判决，维持原判。蒙钰公司支出上诉费12800元，邮寄费20元。
本院认为，一、原、被告2015年8月3日所签定的蒙钰公司重组协议，实为企业出售协议。协议签订后，三被告将企业整体交付给原告，原告接手后已实际经营，应认定被告实际履行了合同义务。根据协议约定，三被告负有协助原告办理工商、税务、土地等证照登记变更的合同义务。原告于同年8月17日用蒙钰公司厂房、设备在蒙钰公司原址注册了海赫公司，根据原告的陈述，蒙钰公司的帐户以后再没有使用，原告主张多次催告被告办理变更登记被告不予配合，未提交证据予以证实，本院不予支持。协议签订前，被告程某名下的三处厂房均因公司债务设有抵押或质押，在主债务清偿前无法办理过户登记，待具备过户条件，原告可要求被告办理过户，被告负有协助义务。现原告主张其中一处房产已经具备过户条件，经催告后而被告不履行协助义务，未提交证据证实，本院不予支持。
二、原告主张被告未偿还协议外债务，导致原告需要支付两倍对价取得协议约定的标的物，背离了原告以400余万元获取300万元资产进行正常经营的合同目的。本院认为，被告孟某1违反协议约定，未能及时偿还协议外债务，确属违约，原告在履行生效裁判文书所确定的给付义务后，有权依据协议向孟某1追偿，因此造成的损失，原告可依法向孟某1主张权利。但依据本案已查明的事实，尚不能认定被告孟某1的违约行为达到合同法第94条之规定，即构成根本违约。原告任蒙钰公司会计多年，对公司的经营状况和经营风险应有充分的了解，重组协议书由原告起草，从协议内容看，重组协议仅对公司土地、房产及机器设备进行了估价，对库存及纱线等物品未作约定，协议仅列举了外欠债务，未列举公司应收债权。在本案审理中，三被告曾向本院提交调查申请，要求调查蒙钰公司2015年8月前在天津丝绸、天津万泰、天津纽特等公司的应收加工费情况，因超出法院调取证据的范围，本院未予调取。根据原告提交的致北方国际集团天津丝绸进出口股份有限公司的贷款转付通知，因2015年6月两份合同，蒙钰公司在转让时，在天津丝绸公司有应收款119万元。原、被告陈述及证人证言均陈述时公司有库存成品和纱线，关于库存数量，原被告双方陈述不一致。根据李玉霞案、马国钧案两份财产保全的民事裁定书，被告交付企业时，至少有24930件以上的库存，每件加工费按35元计，蒙钰公司在天津纽特公司有应收加工费87万元。本院认为，虽原、被告双方均认可重组协议本质上属于企业转让协议，但原告作为受让方，只是对原企业的资产、债务概括承担，未进行财务清算，亦未另行向转让方支付对价。原告注册海赫公司后，即以海赫公司名义与原客户往来结算，蒙钰公司帐户不再使用，原告主张以海赫公司利润为蒙钰公司偿还2015年8月3日前协议外的债务，而导致原告购买企业实际对价过高，应提交2015年8月3日前蒙钰公司的财务清算结论予以证实。原告以被告构成根本违约为由要求解除合同，证据不足，本院不予支持。原告主张三被告返还已经偿还的协议内债务3444940.56元，本院不予支持。
三、关于原告请求被告返还已付协议外债务1347793.03元，包括三项内容，一是联通话费1286.71元；二是孟某1借款10000元；三是海赫公司为蒙钰公司偿还天津纽特公司的债务1336506.32元。关于原告于2015年8月4日结算的蒙钰公司2015年6-7月电话费，确未在重组协议所列举的债务清单之内，根据约定，应由被告孟某1负责，原告为保证办公需要予以垫付后要求被告返还，符合双方合同的约定，本院予以支持。原告要求被告孟某1返还2015年8月5日的借款10000元，被告主张是个人债务，本院认为，该借款发生在协议履行过程中，与本案具有关联性，原告主张被告返还，本院予以支持。原告提交的蒙钰公司与天津纽特公司2017年2月13日的结算确认书，欲证实海赫公司为蒙钰公司偿还债务1336506.32元，本院认为，企业转让发生在2015年8月3日，结算确认书日期为2017年2月13日，原告未提交其他证据予以佐证，不足以证实2015年8月3日前蒙钰公司与天津纽特公司之间的债权债务情况，亦不能证明海赫公司以其利润为原蒙钰公司向纽特公司偿还欠款，原告要求被告返还1336506.32元，本院不予支持。
四、原告主张被告返还所支付的代理费，未提交有效的证据证实，本院不予支持。原告主张被告返还因马国钧案、郭景岐案、李玉霞案所支付的上诉费及邮寄费，本院认为，上述三笔涉案债务均系协议外债务，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定，被告孟某1未履行合同义务导致原告涉诉，原告主张被告赔偿上诉费损失25788元，邮寄费损失60元，合计25848元，本院予以支持。
综上所述，原告主张解除重组协议，并要求三被告返还原告已经偿还的协议内债务3444940.56元及海赫公司为蒙钰公司偿还天津纽特公司的债务1336506.32元，证据不足，可待取得相关证据后，依法主张权利。原告主张被告返还垫付的电话费1286.71元，借款10000元，并要求自起诉之日按人民银行同期利率支付利息，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告赔偿上诉费及邮寄费损失25848元，符合法律规定，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告孟某1立即偿还原告张某欠款及垫付款合计11286.71元，并自起诉之日起按人民银行同期利率支付利息。
二、被告孟某1赔偿原告张某上诉费及邮寄费损失合计25848元，于本判决生效后立即付清。
三、驳回原告张某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费36655元，保全费5000元，合计41655元，由原告张某负担41335元，由被告孟某1负担320元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判长杨书慧
审判员祝亚红
人民陪审员马宏图
二〇一七年七月二十五日
书记员雷小蕾