江西省南昌市青云谱区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0104民初805号原告：江西博亚高新技术有限公司，地址：江西省南昌市青云谱区昌南工业园新地路12号。法定代表人：陈园园，该公司经理。委托诉讼代理人：江玲，江西明实律师事务所律师。被告：夏家兵，男，1977年5月20日出生，汉族，住江西省九江市德安县。被告：江西聚磊新能源科技有限公司。地址：江西省九江市德安县绿岛家园安置门面2区*****号。法定代表人：夏家兵。以上两被告委托诉讼代理人：周泰发，江西省九江市德安县浦亭法律服务所工作者。原告江西博亚高新技术有限公司与被告夏家兵、江西聚磊新能源科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江西博亚高新技术有限公司的委托诉讼代理人江玲，被告夏家兵、江西聚磊新能源科技有限公司的委托诉讼代理人周泰发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西博亚高新技术有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求与被告夏家兵继续履行双方签订的《竞业限制协议书》。2、要求被告夏家兵一次性向原告支付违约金50万元。3、要求被告夏家兵支付货款124814.23元。4、要求被告江西聚磊新能源有限公司对第2项诉讼请求承担连带责任。5、本案诉讼费由被告夏家兵承担。事实与理由：双方签订的《竞业限制协议书》自双方签字盖章之日起生效，是否支付竞业补偿款不是《竞业限制协议书》生效的条件。被告夏家兵开设与原告开设同类企业的行为已经违反了《竞业限制协议书》的约定，应当承担违约责任。被告夏家兵与原告在协商一致的情形下签订了《劳动合同书》及《竞业限制协议书》，同时《竞业限制协议书》中明确约定了：未经企业同意，在职期间员工不得自营或者为他人经营与企业同类的产品或服务。被告夏家兵在职期间已经违反了《竞业限制协议书》的约定，设立了被告江西聚磊新能源科技有限公司，经营与原告公司同类产品，且该违约行为一直持续至今，依法应当承担违约责任。因为被告夏家兵的在先违约行为，依据《中华人民共和国合同法》的规定，原告可以拒绝支付竞业限制补偿款。且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条规定，在被告夏家兵承担违约责任后，原告仍然有权要求被告夏家兵继续履行《竞业限制协议书》。被告江西聚磊新能源科技有限公司在明知的情形下拒不停止销售相同产品的行为，该行为已经严重侵害了原告公司的合法权益，故被告江西聚磊新能源科技有限公司应当对被告夏家兵的违约行为承担赔偿责任。依据双方签订的劳动合同及公司的《货物管理的关于借贷、应收款及过期货品的管理规定》，被告夏家兵作为销售经理，为履行销售的职责向公司借出相应的货物，向客户销售收取货款后，将货款交回公司是其工作职责，被告夏家兵对该借货的数量及价值其本人已经进行了签字确认，被告夏家兵也承认自己已经收取了相应的货款，据此，被告夏家兵应当将货款返还原告。综上所述，南昌市青云谱区劳动人事仲裁委员会对本案事实认定错误，适用法律错误，裁决结果显失公平，为保障原告的合法权益，原告提起诉讼，请求依法判决支持其诉求。被告夏家兵、江西聚磊新能源科技有限公司答辩称：仲裁委认定《竞业限制协议书》错误，其他认定事实清楚，适用法律得当，请求对竞技限制协议重新认定，依法驳回原告的诉讼请求。原告向青云谱仲裁委提起仲裁时，该委向被告送达的证据《竞业限制协议书》这份“协议”，原告公司和时任法人代表（2015年1月1日）ＸＸ没有签字、加盖公章，该协议第五条约定：“本合同自双方签字之日起生效”，此协议没有成立，不具有法律效力，开庭时，原告又向仲裁庭提供了一份补盖公章的协议书、补盖公章的痕迹清晰可辩，负责人仍未签字，被告认为：原告补盖公章的行为系伪造行为，且当时法人ＸＸ未签字，不是2015年1月1日当时双方真实意思表示，故仲裁委认为有效是错误的，请求法院重新认定。本案争执的《竞业限制协议书》属无效协议。原告公司经营范围：粘胶剂产品的生产、分装及销售、化工产品及原料等18项。被告现经营的只有粘胶剂一种，目前原告租用南昌市昌海机械有限公司办公楼，由此可见原告没有生产厂房设备，技术等硬件要件，也没有生产属于自己知识产权产品能力。原告所经营的粘胶剂产品只能采取从湖北、上海等单位低价收购进粘胶剂成品产品，然后将原装商标撕去，换上自己BY牌商标，高价销售，其经营行为误导了消费者，侵害消费者利益，同时违反了商标法和反不正当竞争法之规定，有的涉嫌犯罪，因此，被告应聘到原告公司后，避免陷入犯罪，便选择自动离开，另谋出路合法经营。所签订的《竞业限制协议书》属于《民法通则》第五十八条第七款和《合同法》第五十三条第三款规定无效民事行为，从自签订之日起就不具法律效力。《竞业限制协议书》第二条企业义务：“从双方劳动合法约定的合同履行期第一个月起，企业应当按照竞技限制期向员工每月支付一定的数额的竞业限制补偿费。被告于2014年4月1日到原告公司工作至2016年12月7日，共工作了33个月，原告拒不支付工资和竞业补偿费以及差旅费。因此，被告夏家兵留置原告的借货款是有道理的，由于原告违约，其主张被告夏家兵赔偿50万元违约金没有依据。被告江西聚磊新能源科技有限公司成立于2016年3月8日，与原告没有合同关系，原告主张该公司承担50万元违约金连带责任也没有依据。原告主张被告夏家兵归还借货款，属于原、被告之间的债权债务关系，与本案劳动争议不是同类法律关系，原告可另行起诉。为此，请求依法驳回原告诉讼请求。庭审中，原告江西博亚高新技术有限公司向本院提供了如下证据：第一组证据：被告夏家兵身份证复印件。证明：被告夏家兵主体身份。第二组证据：原告江西博亚高新技术有限公司营业执照、被告江西聚磊能源科技有限公司工商登记档案、原告江西博亚高新技术有限公司宣传彩页及被告江西聚磊能源科技有限公司宣传彩页。证明：1、原告的经营范围为：粘胶剂产品的生产、分装及销售；化工产品及原料（化学危险品除外）、水性涂料、建筑材料、陶瓷制品、五金交电、电子产品、仪器仪表、橡胶制品、金属制品、百货、机电设备及配件、机械设备及配件，计算机软硬件及配件的比发与零售；建筑工程；防腐保湿工程；计算机及网络工程及技术咨询、服务，（以上项目国家有专项规定的除外）2、被告夏家兵在职期间，于2016年3月8日与案外人黄庆国、喻天义共同出资设立了被告江西聚磊能源科技有限公司，经营范围为工业胶粘剂（不含危险化学品）销售（依法须批准的项目经相关部门批准后方可开展经营活动）与原告的经营范围重叠。3、原、被告宣传彩页对比证明：被告江西聚磊能源科技有限公司将原告产品代号BY改成JL外，其他如产品名称、类型、功能介绍（性能特点、用途、注意事项、固化时间）、外观、规格、产品颜色、包装规格等均一模一样，甚至连宣传彩页的图片、展示的案例、彩页排版均一模一样。第三组证据：《劳动合同书》（2014年及2015年）、职工入职登记表、《竞业限制协议书》（2015年）《保密协议》（2015年）、《关于借货、应收款及过期货品的管理规定》、《销售提成细则》、夏家兵社保医保缴费证明，原告公司向被告夏家兵发放工资的银行流水。证明：被告夏家兵于2014年1月1日在原告公司就职，双方就工作岗位、薪资待遇、竞业限制、保密义务及违约责任等事项进行了约定。原告依据《劳动合同》及相关法律规定向被告夏家兵发放了工资，购买了医疗、养老、工伤、失业、生育保险，工资发放时间截止为2016年3月，保险购买截止时间为2016年4月。第四组证据：《关于与夏家兵解除劳动合同、限期办理交接手续停止经营与本公司同类产品的通知》、EMS快递单二张、EMS快递跟踪纪录。证明：原告于2016年12月1日向被告夏家兵发送了通知，由于被告夏家兵长期旷工及违反竞业限制协议，故原告要求与被告夏家兵解除合同，责令被告夏家兵办理交接手续、返还货物，并要求被告夏家兵停止违反竞业限制的行为。第五组证据：离职申请与员工离职登记表、被告夏家兵借货超期未归还货物明细表。证明：收到原告通知后，被告办理了离职手续，确认在职期间借出货物价值124814.23元，并承诺以现金方式支付原告货款。同时，也就因为原告已经按照合同约定，向被告支付了工资，因此，被告夏家兵在确认以上事项的情形下，承诺以现金的方式归还原告货款。庭审中，被告夏家兵、江西聚磊新能源科技有限公司对原告江西博亚高新技术有限公司提交证据的质证意见为：对原告提交的第一、四组证据真实性、合法性、关联性均无异议；对第二组证据原告江西博亚高新技术有限公司营业执照及被告江西聚磊能源科技有限公司工商登记档案真实性、合法性、关联性无异议；对原告江西博亚高新技术有限公司宣传彩页及被告江西聚磊能源科技有限公司宣传彩页的真实性无异议，但对关联性有异议，封面名称图案都不一样，牌子完全不一样，图案基本也不一样，商标也不一样，不能说明侵权。对第三组证据《关于借货、应收款及过期货品的管理规定》、《销售提成细则》、职工入职登记表、被告夏家兵社保医保缴费证明无异议；《劳动合同书》、《竞业限制协议书》与仲裁委员会提供的合同中公章是加盖的。银行流水没有被告夏家兵的名字，账号有很多，不能说明是给被告夏家兵发放的工资。被告夏家兵借出去的货卖出去的货款，没有归还公司，是原告实际没有发放工资。对第五组证据离职申请与员工离职登记表无异议；夏家兵借货超期未归还货物明细表无异议，但对原告证明目的有异议，已经发了工资不认定。因公司不肯算账，没有发放相应的工资及福利，导致被告夏家兵现在也没有归还货款。庭审中，被告夏家兵、江西聚磊新能源科技有限公司对其抗辩，向本院提交了如下证据：第一组证据：身份证。证明被告夏家兵身份。第二组证据：营业执照。证明被告江西聚磊能源科技有限公司主体资格。第三组证据：原告企业信息法人变更。证明2014年1月原告法人代表系ＸＸ，竞业协议中ＸＸ没有签字，合同无效。第四组证据：《保密协议》、《竞业限制协议书》、《劳动合同书》。证明该协议没有ＸＸ签字和加盖公章，没有依法成立；该协议如果成立，原告授意违法采购销售产品获利，以合法形式掩盖非法目的，属无效合同。第五组证据：租房合同。证明原告所租房屋仅100平方米供办公、仓储用；原告没有生产厂房、设备等，不具有生产粘胶剂的能力的事实。第六组证据：录音光盘画册。证明原告从北京美德孚、湖北百迪、上海康达低价采购粘胶剂产品成品，分装后贴上自己注册的BY牌商标高价销售；原告涉嫌反商标法，销售伪劣产品的行为。第七组证据：供货商名单，证明通话记录真实。第八组证据：原告对外宣传的产品，是假冒他人产品销售。第九组证据：广告画册二本，证明原告商标侵权。第十组证据：被告夏家兵借货超期未归还货物明细表。证明原告假冒他人产品，向外销售假冒产品。第十一组证据：仲裁委员会的仲裁书，证明《竞业限制协议书》不予认可。庭审中，原告江西博亚高新技术有限公司对被告夏家兵、江西聚磊新能源科技有限公司提交证据的质证意见为：对第一、二组证据被告夏家兵身份证、被告江西聚磊能源科技有限公司营业执照三性均无异议。对第三组证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，法人依法变更不能影响合同、协议的效力。对第四组证据2014年《竞业限制协议书》，因为2014年合同过期，2015年双方已经重新签订新的《竞业限制协议书》，被告夏家兵如果要否认2014的效力，认可2014年《竞业限制协议书》没有生效。同时原告已经在庭审时，提供了2015年的原件，《竞业限制协议书》已经双方责任义务约定。《劳动合同书》、《保密协议》、《竞业限制协议书》在举证时提交了证据原件，上面有原告清晰的盖章，而且协议上明确约定本协议自签字或盖章生效。因此，双方签订的《劳动合同书》，含2014.2015《保密协议》、《竞业限制协议书》均自双方签字或者盖章生效。对第五组证据是与案外人签订的合同，关联性有异议，虽然原告经营范围之内具有生产一项，并不代表原告一定要生产，可以选择性的经营。对第六组证据谈话内容的真实性予以认定。被告夏家兵与于总、张总谈话记录中，不单原告向其采购了货物，被告夏家兵也向其采购了相应的货物，同时，对该证据与被告证明目的存在异议，只能证明原、被告一起采购了货品，这是代加工的行为，从通话资料上显示的，供货商是明知认可，不存在侵权，销售伪劣产品。对第七组证据真实性、关联性无异议，是被告夏家兵非法持有。对第八组证据关联性有异议，只是原告正常经营过程中的一个宣传，而原告在该产品上注明原告公司名称，通过被告夏家兵提交的录音资料，该行为经过供货商许可，并不存在侵权行为。对第九组证据两家公司，是原告的供货商，对宣传产品的真实、合法性确认，但是不能证明原告没有经过供货商的同意，而将原告的名称标注在包装上，该行为经过开发商的许可，根据被告提供的录音资料，供货商不仅认可还可以帮忙将名称打在包装上。对第十组证据只能证明被告夏家兵离职之前借出的货物的价值，原告在产品上标注自己公司的名称，是正常的经营行为，并没有欺骗消费者的行为。对第十一组证据真实性无异议，仲裁的事实和法律依据有异议。经庭审举证、质证，本院对上诉证据认证如下：原、被告提交的证据材料双方对真实性、合法性性均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对证明的目的有异议的，本院将结合案情加以综合评定。对于双方存在争议的证据，本院作如下认定：原告提交的第二组证据被告江西聚磊能源科技有限公司的宣传彩页可以确认与原告的宣传彩页几乎相同，但对其证明是否侵权，在本案中不作评定。被告提交的第五组至第十一组证据与本案有关联，但对被告要证明原告销售假冒他人产品，被告并未提供证据证明，本院不予采信。被告虽认为《劳动合同书》、《竞业限制协议书》合同中公章是加盖的，但未提供证据推翻，原告庭审提交了原件，本院对该证据的真实性予以确认。中国银行交易明细清单能够证实原告向被告夏家兵的账户19×××066）付款事实，本院予以确认。依据当事人、代理人庭审中的陈述及上述有效证据，本院查明本案如下事实：被告夏家兵于2014年1月1日进入原告公司从事销售工作。2015年1月5日，双方又续签2015年1月1日至2016年12月31日的《劳动合同书》约定：……三十五条乙方（被告夏家兵）应当保守甲方（原告）的商业秘密与知识产权相关的保密事项，在双方解除或者终止劳动合同后，乙方不得与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，或者自己开业生产或者经营同类产品（或变相）。竞业限制的范围为甲方所从事经营行业，地域为中华人民共和国内，期限为离职后两年内，在竞业限制期限内，乙方违反竞业限制规定的，应当向甲方支付50万元违约金。……。同时，双方签订了《保密协议》、《竞业限制协议书》，其中《保密协议》约定：……第一条：商业秘密1.本协议所称的商业秘密包括：技术信息、专有技术、经营信息和甲方公司规定不能公开的绝密、机密级的各项文件，乙方对此商业秘密承担保密义务。……3.专有技术指甲方拥有的有关生产和产品销售的技术知识、信息、技术资料、制作工艺、制作方法、经验、方法或其组合，并且未在任何地方公开过其完整形式的、未作为工业产权来保护的其他技术。4.经营信息指有关商业活动的市场行销策略、货源情报、定价政策、不公开的财务资料合同、交易相对人的资料、客户名单、供应商资料等经营信息。《竞业限制协议书》约定：……1.员工义务1.1未经企业同意，在职期间不得自营或者为他人经营与企业同类的产品或服务；2.2不论因何种原因从企业离职，离职后两年内不得到与企业有竞争关系的单位就职；3.3不论因何种原因从企业离职，离职后两年内不自办与企业有竞争关系的企业或者从事与企业商业秘密有关的产品的生产。企业义务：从双方劳动合同期届满一个月起，企业应当按照竞业限制期限向员工每月支付一定数额的竞业限制补偿费。年经济补偿费的金额为员工离开企业单位前一年的基本工资收入的1/3；不满一年的按月平均基本工资推算。补偿费按月支付，由企业通过银行或现金支付给员工。如员工拒绝领取，企业可以将补偿费向有关方面提存。3.违约责任：员工违反竞业限制规定的义务，应当承担违约责任，一次性向企业支付违约金，金额为50万元人民币。……。原告与被告夏家兵确认的《关于借货、应收款及过期货品的管理规定》……1.应收款管理：所有销售人员应积极做好应收款的催收，……对应收款超过24个月仍未回款的销售员在其提成款里再暂扣该笔货款的30％作为坏账保证金（合计暂扣该货款的50％），保证金在该笔货款回款后退还。2.销售借货管理：所有销售借货必须填写借货申请单（需备注清楚归还日期或借货转销售日期），并经主管部门经理签字同意[借货总金额超过（含）一万元的必须由董事会成员签字担保]，做好登记后才能出库，借货必须在归还期限内归还仓库（或转为正式销售），对超过3个月既未归还仓库也未转为正式销售的，借货所属销售人员在其提成款里暂扣该批货物公司对外销售价款的20％作为保证金，同时在其正式销售回款后该笔货款提成降低1％；对超过9个月既未归还仓库也未转为正式销售的，将在借货所属销售人员的提成款里再暂扣该批货物公司对外销售价款的30％作为坏账保证金（合计暂扣该批货物公司对外销售总金额的50％，如所属销售人员的提成不够扣，将由担保人员承担剩余部分），保证金在该批货物全部转为正式销售或全部归还到公司后退还，归还到公司的货物，剩余保质期必须在6个月以上。……。《销售提成细则》……3.销售经理采用底薪加绩效工资制，每月发放2000元，差旅费按公司规定报销标准报销，绩效工资为当月销售提成，提成9％；……。4.老销售经理采用绩效工资制，差旅费不报销，绩效工资为当月销售提成，提成16％；……。14.所有销售人员离职需提前一个月提交离职申请，待领导批准同意后方可离职。……（离职后有义务将所辖区域客户资源交给公司，有义务协助公司收回应收款，同时在应收款未收回前应上缴应收款的20％到公司作为保证金，待应收款收回后一并结清）……。2016年2月3日起被告夏家兵未到原告公司工作，且于2016年3月8日与案外人黄庆国、喻天义共同出资注册成立了被告江西聚磊能源科技有限公司。2016年12月1日，原告向被告夏家兵发出“关于与夏家兵解除劳动合同、限期办理交接手续、停止经营与本公司同类产品的通知”，2016年12月7日，被告夏家兵以因自己已经注册了公司，自2016年2月3日起就未实际到公司上班为由向原告书面提出离职申请，并填写了《员工离职登记表》，确认离职前借出货物：自2014年5月起至2016年12月7日止共计借出未归还货物146894.23元。承诺2016年12月8日还回公司8套BY938，剩余部分用现金结算，在2017年1月1日之前结算清。《夏家兵借货超期未归还货物明细表》被告夏家兵也确认未归还货物146894.23元。2016年12月12日，原告在《夏家兵借货超期未归还货物明细表》确认：收到被告夏家兵寄来的BY938（1.5KG）5套金额为19400元，BY938（1KG）1套金额为2680元，合计金额22080元。借货合计金额124814.23元。被告夏家兵承认尚欠借货合计金额124814.23元，至今未向原告归还所借货物，也未向原告支付货款。从中国银行交易明细清单证实原告至2016年3月止，按《劳动合同书》及《销售提成细则》向被告夏家兵支付了工资。另查，原告江西博亚高新技术有限公司的经营范围为：胶粘剂产品的生产、分装及销售；化工产品及原料（化学危险品除外）、水性涂料、建筑材料、陶瓷制品、五金交电、电子产品、仪器仪表、橡胶制品、金属制品、百货、机电设备及配件、机械设备及配件，计算机软硬件及配件的比发与零售；建筑工程；防腐保湿工程；计算机及网络工程及技术咨询、服务，（以上项目国家有专项规定的除外）2016年3月8日，被告夏家兵与案外人黄庆国、喻天义共同出资经工商注册登记成立了被告江西聚磊新能源科技有限公司，法定代表人为被告夏家兵，经营范围为：工业胶粘剂（不含危险化学品）销售（依法须批准的项目经相关部门批准后方可开展经营活动）。又查，原告江西博亚高新技术有限公司与被告江西聚磊新能源科技有限公司产品广告宣传彩页对比，被告江西聚磊新能源科技有限公司除将原告公司产品代号BY改成JL外，其他如产品名称、类型、功能介绍文字内容（性能特点、用途、注意事项、固化时间）、外观、规格、产品颜色、包装规格等均与原告公司的广告宣传彩页一致，甚至连宣传彩页的目录、图片、展示的案例、彩页排版均一模一样。再查，因劳动争议，原告于2017年2月9日申请仲裁，南昌市青云谱区劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月25日作出驳回原告仲裁请求裁决书。原告不服，提起诉讼，要求判如所请。本院认为，原告公司与被告夏家兵之间存在劳动关系。劳动关系具有人身性与财产性、平等性与隶属性并存之特征，故劳动者对用人单位负有忠诚义务，该义务不仅存在于劳动关系存续期间，在劳动关系结束或解除之后，亦负有不得利用其掌握的商业秘密与原用人单位进行恶意竞争之义务，因此，用人单位可以要求劳动者履行法定或约定的竞业限制义务。原告公司与被告夏家兵通过签订《劳动合同书》、《保密协议》、《竞业限制协议书》对被告夏家兵竞业限制的情形进行约定，并不违反法律、法规的禁止性规定，其所约定的违约金也符合劳动合同法的规定，属合法有效，对双方具有约束力。《竞业限制协议书》有原告公司印章与被告夏家兵本人签名。两被告辩称，2015年1月1日，原告公司与被告夏家兵签订的《竞业限制协议书》没有加盖印章，是原告公司向仲裁庭提供了一份补盖公章的协议书，系原告公司伪造行为。但未提供相关证据证明，两被告主张《竞业限制协议书》无效的抗辩意见，缺乏事实与法律依据，本院不予采信。被告夏家兵在原告公司从事销售工作期间，接触到原告公司的客户信息、经营信息等资料，符合双方约定的竞业限制人员的范围，应属于负有保密义务的人员。被告夏家兵在职期间就未遵守约定，与他人共同投资设立了被告江西聚磊新能源科技有限公司，该被告公司生产销售的产品与原告公司生产销售的胶粘剂产品属于同类产品，且从原告江西博亚高新技术有公司与被告江西聚磊新能源科技有限公司产品的广告宣传彩页销售的产品对比，被告江西聚磊新能源科技有限公司除将原告公司产品代号BY改成JL外，其产品名称介绍内容、图片几乎与原告公司一致。在双方保密及禁止竞业约定的期间内，被告夏家兵设立与原告同类企业，其行为违反了竞业禁止约定义务，被告夏家兵的行为清楚的表明其不履行竞业限制义务，该行为明显违反了保密与竞业限制协议及劳动合同的约定，已构成违约，依法应当承担违约责任。关于违约金的数额，虽然双方在《竞业限制协议书》中已作约定，但双方约定的数额明显偏高，故本院从公平原则出发，并根据被告夏家兵在原告公司的工作时间、所获得的薪酬、被告的违约程度等因素综合考量，本院对原告公司要求被告夏家兵支付违反竞争协议的违约金50万元数额做适当调整，具体金额由本院酌情判处。《最高人民法院》第十条规定，劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。据此，原告公司要求被告夏家兵继续履行双方签订的《竞业限制协议书》，本院予以支持，双方日后仍应按照《竞业限制协议书》的约定履行各自的义务。根据法律规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。因此连带赔偿责任的承担是针对劳动者违反竞业限制，给原用人单位造成的损失而非违约金，在原告公司主张违约金的情况下，原告公司要求被告江西聚磊新能源科技有限公司承担连带责任于法无据，本院不予支持。被告夏家兵辩称，原告公司自始没有支付工资、竞业限制补偿费。从双方的约定看，原告公司应向被告夏家兵每月支付一定数额的竞业限制补偿费。本案中，有证据证明原告公司按约定每月向被告夏家兵个人银行账户支付了工资等款项。即使原告公司的原因导致未支付竞业限制补偿费，被告夏家兵也应通过相关程序通知原告公司解除竞业限制协议，而被告夏家兵并未为之。故本院对被告夏家兵的抗辩意见不予采信。《最高人民法院》第二条规定，劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。原告公司要求被告夏家兵返还借货款，该诉求虽不属于劳动争议案件但与本案具有不可分性，原告公司对仲裁机构驳回返还借货款申请不服提起诉讼，本院予以一并处理，符合法律规定。被告夏家兵系原告公司的员工，为原告公司销售相关货物，并代收取货款，销售所得属于原告公司财产，被告夏家兵收取货款后，未上交原告公司，应承担侵害财产权的民事责任。经原告公司与被告夏家兵结算，被告夏家兵尚欠借货款124814.23元，但其未按承诺将收取的货款交还给原告公司，故原告公司要求被告夏家兵返还代收货款124814.23元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告夏家兵以原告主张被告夏家兵归还借货款，属于原、被告之间的债权债务关系，与本案劳动争议不是同类法律关系，原告可另行起诉的理由，与法相悖，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十二条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告夏家兵应于本判决生效之日起七日内支付原告江西博亚高新技术有限公司违反竞业限制协议的违约金10万元；二、被告夏家兵于本判决生效之日起七日内归还原告江西博亚高新技术有限公司货款124814.23元；三、被告夏家兵应按照与原告江西博亚高新技术有限公司订立的《竞业限制协议书》继续履行竞业限制义务；四、驳回原告江西博亚高新技术有限公司其他诉讼请求。如果被告夏家兵未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2816元，由被告夏家兵负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  涂建斌人民陪审员  张红文人民陪审员  林新干二〇一七年十一月六日书 记 员  李众豪