安徽省明光市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）明刑初字第00193号
公诉机关安徽省明光市人民检察院。
被告人刘某甲，男，1961年10月2日出生，汉族，初中文化，农民。2014年4月19日因涉嫌犯赌博罪被明光市公安局刑事拘留，同年5月27日被依法逮捕。现羁押于明光市看守所。
被告人冯某某，男，1984年8月14日出生汉族，初中文化，农民。2008年12月22日因犯寻衅滋事罪被明光市人民法院判处拘役三个月。2014年4月19日因涉嫌犯赌博罪被明光市公安局刑事拘留，同年5月27日被依法逮捕。现羁押于明光市看守所。
辩护人丁德仁，安徽黄山松律师事务所律师。
被告人刘某乙，男，1983年11月5日出生，汉族，初中文化，农民。2014年6月30日因涉嫌犯赌博罪被明光市公安局刑事拘留，同年7月10日被释放。2014年7月28日被本院取保候审。
安徽省明光市人民检察院以明检刑诉（2014）168号起诉书指控被告人刘某甲犯赌博罪、非法持有枪支罪；被告人冯某某、刘某乙犯赌博罪，于2014年7月23日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年8月1日公开开庭审理了本案。安徽省明光市人民检察院指派代理检察员马力丹出庭支持公诉。被告人刘某甲、被告人冯某某及其辩护人丁德仁、被告人刘某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省明光市人民检察院指控：一、赌博罪
2014年4月18日下午，被告人冯某某、刘某商议聚集人员赌博，并由冯某某找赌博场地。后冯某某找到被告人刘某甲，提出在其家赌博，刘同意。当晚，冯某某、刘某乙纠集朱某某、杨某等二十多人在刘某甲家赌博。21时20分许，明光市公安局柳巷派出所民警查获该赌场，当场抓获朱某某、杨某等参赌人员，查扣赌具“牌九”一副，赌资71180元。冯某某现场抽头获利1000元。
二、非法持有枪支罪
多年前，被告人刘某甲从他人手中购买了三支土制猎枪用于打猎，后刘某甲一直将猎枪藏于家中。2014年4月18日晚，明光市公安局柳巷派出所民警禁赌时在刘某甲家偏房内查获三支枪型物品。经滁州市公安司法鉴定中心鉴定：送检三支枪型物品属土制散弹枪，以火药为动力发射弹丸，均能正常击发，属于枪支。
2014年6月30日，被告人刘某乙向明光市公安局投案。
公诉机关认为，被告人刘某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪、赌博罪依法追究其刑事责任；被告人冯某某、刘某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定，应当以赌博罪依法追究其刑事责任。
被告人刘某甲、冯某某、刘某乙对起诉书指控的罪名和犯罪事实无异议。
被告人冯某某的辩护人认为：1.被告人冯某某的犯罪情节较轻，社会危害性不大；2.被告人冯某某具有自首情节；3.被告人冯某某认罪态度好，有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人冯某某从轻处罚。
经审理查明：一、赌博事实
2014年4月18日下午，被告人冯某某、刘某预谋在本市开设牌九赌场聚众赌博，并由冯某某寻找赌博场地。后冯某某找到被告人刘某甲，提出晚上安排人员到其家赌博，刘表示同意。之后，冯某某、刘某乙遂纠集朱某某、杨某等二、三十人在刘家赌博，并在赌场上抽头获利，冯某某共收取抽头款1000元。当晚9时许，明光市公安局柳巷派出所民警查获该赌场，并当场抓获朱某某、杨某等近二十名参赌人员，查扣赌具“牌九”一副，赌资71180元。
2014年6月30日，被告人刘某乙向公安机关投案。
二、非法持有枪支事实
被告人刘某甲长期将三支土制猎枪藏于家中。2014年4月18日晚，明光市公安局柳巷派出所民警在其家禁赌时查获该三支猎枪。经滁州市公安司法鉴定中心鉴定，明光市公安局柳巷派出所送检的三支枪型物品均属土制单管霰弹枪，以填充的火药为动力发射弹丸，均能正常击发，都属于枪支。
针对上述事实，公诉机关向法庭出示了滁州市公安司法鉴定中心枪支性能鉴定意见；明光市公安局辨认笔录、检查笔录；书证：案发经过、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书等；证人龚某某、朱某某、杨某等人的证言；被告人刘某甲、冯某某、刘某乙的供述等证据予以佐证。
关于被告人冯某某的辩护人认为冯某某具有自首情节的辩护意见。经查，案发经过、检查笔录以及被告人冯某某的供述等证据证实案发当晚，明光市公安局柳巷派出所民警系在接到群众举报后，在案发现场当场抓获被告人冯某某，冯某某在被传唤至柳巷派出所时，其犯罪行为已被公安机关发觉，所以被告人冯某某的行为不符合自首的条件，其辩护人的相关辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
本院认为：被告人刘某甲违反国家有关枪支的管理规定，非法持有枪支三支，危害公共安全，情节严重；伙同他人以营利为目的，聚众赌博，其行为分别构成非法持有枪支罪和赌博罪。被告人冯某某、刘某乙共同并伙同他人以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控成立。被告人刘某甲一人犯数罪，应当数罪并罚。在赌博共同犯罪中，被告人冯某某、刘某乙起组织和领导作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人刘某甲起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。案发后，被告人刘某乙自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻处罚；被告人刘某甲、冯某某如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人冯某某具有犯罪前科，酌情对其从重处罚。被告人冯某某辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。根据被告人刘某甲、冯某某、刘某乙的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯赌博罪，判处管制六个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金五千元；
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘某甲的刑期自2014年4月19日至2017年4月18日止。）
二、被告人冯某某犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金六千元；
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人冯某某的刑期自2014年4月19日至2014年9月18日止。）
三、被告人刘某乙犯赌博罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金六千元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
四、对扣押在案的赌资七万一千一百八十元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 赵 军
审 判 员 陈克燕
人民陪审员 沈 云
二〇一四年八月八日
书 记 员 余 平
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照第第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于第第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。