贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔04民终130号
上诉人（原审被告）：鲍安洪，男，汉族，1979年5月28日生，贵州省安顺市人，住安顺市西秀区，现住安顺市西秀区。
被上诉人（原审原告）：贵阳好德贸易有限公司。统一社会信用代码：915201007309466905。住所：贵州省贵阳市南明区富源北路*号锦绣家园*期*号楼*层*号。
法定代表人：李长花，总经理。
委托代理人：黎晶，中豪律师集团（贵阳）事务所律师。
代理权限：特别授权。
原审被告：安顺平安医院。类型：普通合伙企业。注册号：520490000100210。主要�营场所：贵州省安顺市经济技术开发区幺铺镇街上25号。
执行事务合伙人：鲍安洪
上诉人鲍安洪与被上诉人贵阳好德贸易有限公司（以下简称“好德公司”）及原审被告安顺平安医院买卖合同纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2016）黔0402民初3063号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。
鲍安洪上诉请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人诉讼请求；2.一、二审费用由被上诉人承担。上诉理由：1.《购销合同》约定被上诉人将所有货物送到并安装调试好后，上诉人付清全款。被上诉人未全面履行安装调试的义务，无权要求上诉人付清货款；2.被上诉人销售货物应当向上诉人开具发票，《购销合同》中关于被上诉人免开发票的约定，应为无效约定；3.上诉人签订《购销合同》及出具欠条系职务行为，�律后果应由安顺平安医院承担。安顺平安医院为合伙企业，一审遗漏另一合伙人。
好德公司二审请求驳回上诉，维持原判。
安顺平安医院二审未陈述意见。
好德公司一审起诉称：2014年7月7日，原、被告双方签订《购销合同》，约定原告向被告供货，货款为人民币50.5万元。合同签订后，原告依约履行了义务，但被告未能按时足额向原告支付货款。2015年7月22日被告法定代表人鲍安洪向原告出具欠条，并承诺2015年7月底前结清货款。到期后，经原告多次催促，被告一直未能履行付款义务。请求：1、判决被告向原告支付货款35832元；违约金约500元（具体自合同约定的付款之日起至清偿全部货款本息之日止，以未付货款为基数，按照中国人民银行同类同期贷款利率为基础，参照罚息（上浮50％）的标准计算），共计36332元。
鲍安洪一�答辩称：原告起诉我是因为条子是我打的，原告要么起诉我，要么起诉医院，不能两者都起诉。
安顺平安医院一审答辩称：原告所述不属实。我院与原告签订合同时，因医院还在组建中，原告答应如果医院成立后需要补开发票的话，就给我们补开。开的发票是不含税价的，我们不用给他们补税价，所以原告要给我们开具发票后，我们才支付货款。且在履行合同中，原告只给我院安装了彩超和一些简单的设备。呼叫器和其他的器械没有安装调试。因为呼叫器和消毒锅的事，还和原告发生过矛盾。如果要我们付款，原告就要给我们补开整个合同价款的发票，另外我们找人安装调试的费用要从货款中扣除，以及彩超因为质量有问题，造成的损失应当由原告负责。
一审法院认定事实：2014年7月7日，原、被告双方签订《购销合同》，约定被告安顺平安医院向原告贵阳好德贸易有限公司购买一批医疗器械，货款为人民币505000元，同时在合同金额后备注“不含税价”。合同第七条付款方式为“预付定金30万货款，货到后付清全款”中，被告鲍安洪增补为“货到按（安）装调试好后付清全款”。合同签订后，原告向被告安顺平安医院交付了销货清单中的器械，并对部分器械仪器进行了安装调试。被告安顺平安医院向原告支付了大部分货款。2015年7月22日被告鲍安洪作为被告安顺平安医院的执行事务合伙人向原告贵阳好德贸易有限公司出具欠条，该欠条载明：“今欠到贵阳好德贸易有限公司器械款人民币伍万伍仟捌佰叁拾贰元整（￥55832元），于2015年10月底前结清”。出具欠条后，被告安顺平安医院又支付了原告货款人民币20000元，尚欠货款35832元未支付。到期后，因被告未能按时向原告支付所欠货款。经原告多次催促，被�一直未能履行付款义务。同时查明，被告安顺平安医院系普通合伙企业。该企业的合伙人为二人，被告鲍安洪系被告安顺平安医院的执行事务合伙人。另查明，被告安顺平安医院于2014年9月30日注册成立。《购销合同》签订时，被告安顺平安医院尚在组建中。
一审法院认为：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。本案中，根据审理查明的事实，双方签订的《购销合同》是双方的真实意思表示，符合法律规定。依法成立的合同，受到法律保护。双方当事人应当按照诚实信用的原则履行合同义务。原告按照约定将医疗器械交付给被告，被告应当履行支付货款的义务。现被告一直未按合同约定履行自己的付款义务，应当承担违约责任。现原告要求被告支付所欠货款的主张，予以支持。被告安顺平安医院辩称原告要补开发票后才支付货款的�由。因双方在合同的价款中特别约定的“不含税价”应指销售货物的价格不含税价，即增值税。增值税是对商品生产、流通、劳务服务中多个环节的新增价值或商品的附加值征收的一种流转税。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条规定：“在中华人民共和国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。”明确规定纳税人应负有纳税义务。第五条规定，“纳税人销售货物或者应税劳务，按照销售额和相应税率计算并向购买方收取的增值税额，为销项税额。”该条例规定我国现行的增值税制度中规定的增值税是价外税，即价格就是价格，在价格之外要向购货人收取税款。因此，税款部分应由购买方即被告支付。增值税作为价外税，所以不在合同价款内，其余税种是价内税，如果没有特殊约定就含在合同价款内。合同有约定的从约定，无约定的依法律规定。因此，本案中双方在议定并履行的价款中不含税价的情况下，原告给付发票的义务不属于主给付义务，而属于从给付义务，在被告支付税价的情况下，原告有给付发票的义务。且被告向原告支付货款这一主给付义务不能构成相应对价、牵连关系，不构成同时履行抗辩权，被告不能因此拒付货款。且被告安顺平安医院在出具欠条后，又履行了支付部分货款的义务，双方已形成债的关系，原告作为债权人，有权要求被告偿还所欠债务的权利。被告安顺平安医院同时辩称在履行合同中原告对呼叫器和其他的器械没有安装调试。另外找人安装调试的费用要从货款中扣除，以及彩超因为质量有问题，造成的损失应当由原告负责。因被告安顺平安医院无证据证实其相关损失，不予支持。被告鲍安洪辩称起�主体资格不适的理由，因被告安顺平安医院是普通合伙企业，而普通合伙企业的主体是自然人，根据《合伙企业法》第三十九条的规定“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”普通合伙企业中的合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，即债权人可以对任何一个合伙人要求给付债务，合伙人没有抗辩理由。故原告起诉作为合伙人的被告鲍安洪参加诉讼，并无不当。原告贵阳好德贸易有限公司要求被告支付自合同约定的付款之日起至清偿全部货款本息之日止，以未付货款为基数，按照中国人民银行同类同期贷款利率为基础，参照罚息（上浮50％）的标准计算约500元违约金的主张，根据《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施，或者赔偿损失等违约责任”。被告没有按照双方约定的期限支付货款，造成原告不能及时收回货款，给原告带来经济上的损失，被告就应当承担赔偿损失的责任。《合同法》规定的违约金也是经济损失范围的一种，本案中虽然原、被告双方没有约定违约金，但原告也可以主张违约方支付逾期付款的违约金。根据最高人民法院关于《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》及其对批复修改的规定，如果双方约定违约金，按照违约金；没有约定违约金的，逾期付款违约金可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息即银行同期贷款利率加收30﹪-50﹪计算的标准计算。本案原告要求被告支付逾期利息的主张，予以支持。逾期利息的期限应从双方欠条中约定的还款期限届满时计算。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百�九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条的规定，判决：一、被告安顺平安医院在判决生效之日起10日内支付原告贵阳好德贸易有限公司货款人民币35832元。二、被告安顺平安医院于本判决生效后10日内支付原告贵阳好德贸易有限公司的逾期付款违约金（违约金以所欠货款人民币35832元自2015年11月1日起按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算至本判决确定的履行期限止）。三、被告鲍安洪承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务�息。案件受理费人民币708元，减半收取人民币354元，由被告安顺平安医院、被告鲍安洪负担。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
本院经审理，确认原审查明的事实。
本院认为：被上诉人好德公司与原审被告安顺平安医院于2014年7月7日签订的医疗器械买卖合同，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应为有效合同。合同虽约定，安装调试后付清货款，但根据二审中双方当事人的陈述，签订合同后十天左右被上诉人即供货并进行了安装，二审中上诉人主张有高压消毒锅和呼叫器未安装，对此未提供证据，本院依法不予采信。且上诉人在2015年7月出具欠条时未对此提出异议，事后又支付了部分货款，现以此提出抗辩本院依法不予支持。对于上诉人主张的合同约定的价款系税后价款，该约定应为无效的上诉理由，经查，购销合同载明的货款金额中不含税费，此为对合同价款的约定，且好德公司同意拒绝开具发票，而是在安顺平安医院承担税款后开具发票，因此鲍安洪称《购销合同》中免开发票的约定应为无效的上诉理由不能成立；三、鲍安洪作为安顺平安医院的合伙人，对企业债务承担无限连带责任，若其清偿数额超过其应分担比例的，有权向其他合伙人追偿，此为合伙人内部的责任承担问题。好德公司起诉其参加诉讼并无不当，鲍安洪关于其系职务行为不应承担责任及一审遗漏当事人的上诉理由不能成立。
综上所述，鲍安洪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费708元，�上诉人鲍安洪承担。
本判决为终审判决。
审判长 廖 美 娟
审判员 辜 贤 莉
审判员 宋 颂
二０一七年二月二十三日
书记员 刘谦（代）