江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏08刑终294号
原公诉机关淮安市淮安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱伟顺，男，1989年1月2日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。曾因犯盗窃罪，分别于2007年10月24日被淮安市淮安区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；于2008年11月25日被原淮安市清浦区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（2009年4月18日刑满释放）；于2016年11月29日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月17日被淮安市公安局淮安分局从江苏省洪泽湖监狱解回候审。现羁押于淮安市淮安区看守所。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1993年5月14日出生于江苏省淮安市，汉族，小学文化，无业，住淮安市。曾因犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2010年11月15日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；曾因犯盗窃罪，分别于2016年11月29日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；于2017年6月6日被江苏省泗阳县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千五百元，2017年6月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年6月27日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。
上诉人（原审被告人）马某，男，1981年6月25日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。曾因犯盗窃罪，分别于2016年11月29日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元（2017年4月27日刑满释放）；于2017年6月6日被江苏省泗阳县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元，2017年7月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年7月26日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。
淮安市淮安区人民法院审理淮安市淮安区人民检察院指控原审被告人邱伟顺、刘某、马某犯盗窃罪一案，于2017年11月15日作出（2016）苏0803刑初476号刑事判决。宣判后，原审被告人邱伟顺、刘某、马某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年6月，被告人邱伟顺、刘某、马某三人结伙，先后在江苏省泗阳县、淮安市淮安区等地，采用砸窗、夹锁入店的手段，盗窃作案3起，窃得现金、烟酒等财物，共计价值人民币25494元。其中，邱伟顺参与盗窃作案3起，涉案金额人民币25494元；刘某、马某参与实施的第1起盗窃作案已被判处刑罚，其他2起盗窃作案的涉案金额为人民币19294元。具体事实如下：
1.2016年6月1日凌晨，被告人邱伟顺、刘某、马某三人结伙驾车至江苏省泗阳县众兴镇人民路，采用砸窗手段进入被害人王某经营的“易满便利店”，窃得中华香烟（软盒）、苏烟、玉溪香烟等多种品牌香烟10余条及人民币40余元，被盗香烟合计价值人民币6160元。案发后，马某亲属代为退赔被害人王某部分经济损失人民币2000元。
2.2016年6月22日凌晨，被告人邱伟顺、刘某、马某三人结伙至淮安市淮安区淮城镇北门大街231号被害人管某经营的“大龙批发烟酒店”，由马某望风，邱伟顺、刘某共同用事先准备的大夹钳夹断门锁，邱伟顺入店盗窃，共窃得南京香烟（硬红）5条、芙蓉王香烟（硬黄）1条、南京一品梅香烟（硬金砂）1条、南京一品梅香烟（硬臻品）1条、苏烟（五星红杉树）1条、梦之蓝白酒（M3）1瓶、天之蓝白酒1瓶以及人民币1000元。被盗烟酒合计价值人民币2170元。
3.2016年6月27日凌晨，被告人邱伟顺、刘某、马某三人结伙至淮安市淮安区淮楼西路被害人韩某经营的“玉萍烟酒店”，由马某望风，邱伟顺、刘某共同用事先准备的大夹钳夹断门锁后入店盗窃，共窃得南京香烟（硬红）15条、苏烟（软金砂）5条、南京香烟（雨花石）3条、中华香烟（软盒）3条、中华香烟（硬盒）3条、黄鹤楼香烟（1916）1条、苏烟（五星红杉树）3条、芙蓉王香烟（硬黄）25包、利群香烟（软阳光）25包、南京一品梅香烟（硬臻品）7包、黄鹤楼香烟（硬楚韵）2条、南京一品梅香烟（硬金砂）15条以及今世缘白酒（相惜玉锦缘）1瓶。被盗烟酒合计价值人民币16124元。
另查明：2016年12月6日，淮安市公安局淮安分局经立案侦查确定被告人邱伟顺、刘某、马某共同实施了上述第2、3起盗窃事实，于2017年4月17日将正在服刑的邱伟顺从监狱解回候审，分别于2017年6月27日、7月26日将刚刑满释放的刘某、马某抓获归案。三名被告人归案后均能如实供述犯罪事实。
2017年6月6日，江苏省泗阳县人民法院对被告人刘某、马某实施的本案第1起盗窃行为作出判决，以盗窃罪，分别判处被告人刘某拘役四个月，并处罚金人民币二千五百元，与前罪判决“有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元”并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币七千五百元（刑期自2016年6月28日起至2017年6月27日止）；判处被告人马某拘役三个月，并处罚金人民币二千元（刑期自2017年4月27日起至2017年7月26日止）。被告人邱伟顺曾有3次犯罪前科，其中于2016年11月29日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六千元（刑期自2016年6月28日至2017年11月27日止）；刘某曾有2次、马某曾有1次犯罪前科。
被告人马某检举揭发张某涉嫌犯罪，目前尚未查证属实。
上述事实，被告人邱伟顺、刘某、马某在一审庭审中不表异议，并有其三人在侦查阶段的供述，被害人王某、管某、韩某的陈述，质证笔录，价格鉴定结论书，公安机关调取的案发现场监控视频（附视频内容报告），江苏省监狱管理局出具的解回罪犯通知书，江苏洪泽湖监狱和江苏省泗阳县看守所出具的释放证明书，淮安市公安局淮安分局出具的发破案和归案情况说明、受案登记表、相关辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录、调取和接受证据清单、情况说明，淮安市清河区人民法院（2016）苏0803刑初275号、江苏省淮安市中级人民法院（2016）苏08刑终307号、江苏省泗阳县人民法院（2017）苏1323刑初259号刑事裁判文书等证据证实。
原审法院认为，被告人邱伟顺、刘某、马某以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，三名被告人的地位、作用相当，都起主要作用，均系主犯，应当按照参与的全部犯罪处罚。三名被告人归案后均能如实供述罪行，系坦白，依法均可以从轻处罚。鉴于三名被告人均有犯罪前科，在本案中采取破坏性手段盗窃，且邱伟顺在本案中属于多次盗窃，对三名被告人酌情从重处罚。三名被告人在前罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪行未被判决，依法应当将发现的罪所判刑罚与其前罪所判刑罚进行并罚。对马某提出其有检举揭发他人犯罪的立功情节，因尚未查证属实，故不认定其有立功表现。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人邱伟顺犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；与其前罪所判刑罚“有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六千元”并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万六千元；二、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，与其前罪所判刑罚“有期徒刑一年，并处罚金人民币七千五百元”并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千五百元；三、被告人马某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，与其前罪所判刑罚“拘役三个月，并处罚金人民币二千元”并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元；四、被告人邱伟顺、刘某、马某于判决生效后一个月内分别退赔被害人王某经济损失人民币4200元、被害人管某经济损失人民币3170元、被害人韩某经济损失人民币16124元，合计人民币23494元。
上诉人邱伟顺提出一审量刑过重的上诉理由。
上诉人刘某所提上诉理由如下：一审判决认定的部分盗窃物品与原淮安市清河区人民法院2016年11月29日对其判决所认定的物品有重复计算情况，且量刑过重。
上诉人马某所提上诉理由如下：其前罪刑罚已执行完毕，本案不应再与前罪实行并罚；一审量刑过重。
经本院二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审庭审举证、质证，证据合法有效，具有证明力，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人邱伟顺、刘某、马某以非法占有为目的，共同盗窃他人财物，数额较大，其三人的行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，三名上诉人的地位、作用相当，均起主要作用，同属主犯，应当按照参与的全部犯罪处罚。其三人归案后能如实供述罪行，均系坦白，可以从轻处罚。鉴于三名上诉人均有犯罪前科，且在本案中采取破坏性手段盗窃，酌情予以从重处罚。三名上诉人在前罪判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现还有其他罪行未被判决，依法应当数罪并罚。
对上诉人刘某所提“一审判决认定的部分盗窃物品与原淮安市清河区人民法院2016年11月29日对其判决所认定的物品有重复计算情况”的上诉理由，经查：本案一审判决认定的被盗物品数量及价值，有三名上诉人的多次供述、被害人陈述及价格鉴定结论书等证据证明，认定的事实清楚，证据确实、充分，二审中，三名上诉人对一审判决认定本案被盗物品数量和价值亦未提出异议；原淮安市清河区人民法院于2016年11月29日作出的（2016）苏0803刑初275号刑事判决，认定邱伟顺、刘某、马某三人在淮安市清浦区、清河区实施盗窃犯罪，认定的盗窃时间、地点、被害人、所盗物品及金额等均与本案无关，故不存在对盗窃物品重复认定的情况，刘某所提该条上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
对上诉人马某所提“其前罪刑罚已执行完毕，本案不应再与前罪实行并罚”的上诉理由，经查：马某因犯盗窃罪于2017年6月6日被江苏省泗阳县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元，刑期自2017年4月27日至2017年7月26日止。在该刑罚执行期间，发现其还有本案的盗窃罪行没有判决，故一审依法对其实行数罪并罚。该条上诉理由无法律依据，本院不予采纳。
对上诉人邱伟顺、刘某、马某所提“一审量刑过重”的上诉理由，经查：三名上诉人盗窃数额较大，根据我国刑法第二百六十四条规定，均应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审法院综合考虑其三人的全部量刑情节，依法对其三人进行判决，所处刑罚并无不当，本条上诉理由无法律依据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐 燕
审 判 员 徐 俊
审 判 员 胡丽芳
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 印 星
法官助理 于晓萍