浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）金兰民初字第308号
原告徐甲。
委托代理人钱某某。
被告浙江××辰房地产开发有限公司，住所地兰溪市×
×号。
法定代表人徐乙。
委托代理人陈某某。
原告徐甲为与被告浙江××辰房地产开发有限公司担保
物权确认纠纷一案，于2010年3月15日向本院起诉，本院于同
日受理后，依法组成合议庭，于2010年7月16日公开开庭进行
了审理。原告徐甲及委托代理人钱某某，被告浙江××辰房地
产开发有限公司的委托代理人陈某某到庭参加诉讼，本案现已
审理终结。
原告徐甲诉称，2006年1月16日，原被告双方协商决定，
通过签订预售商品房合同形式为原告借款提供抵押担保，为此
双方签订华某某桂某某8（b1）幢一单元101室、201室、8（b1
）幢一单元102室、201室四套商品房预售合同，次日，双方到
兰溪市房管局将预售合同登记备案。同年4月24日，经被告法
定代表人徐乙介绍，兰溪人金某某向原告借款1028800元，约
定借款期限为一个月，月资金占用费（实为利息）每月28800
元，还约定借款期限届满，若金某某还需用此借款的，取得原告同意后可续借。被告自愿为金某某的借款提供担保，在借款
协议中约定被告为金某某承担连带责任担保。同时被告又以预
售给原告的丹桂某某商品房四套作抵押担保。双方特别约定，
本协议履行期限：自本协议签订起至本协议履行完毕，借款及
资金占用费付清止。借款人、出借人、担保人在借款协议上签
名盖章。协议签订后，原告将款项1028800元交给金某某，履
行了合同义务。金某某在期限届满后续用此款，按月息28800
元付至2008年5月24日止。此后原告多次要求金某某归还借款
本息，也曾要求被告履行担保义务。原告为维护合法权益，曾
于2008年5月12日、2009年4月25日两次起诉本案被告，要求其
履行担保义务，因被告诉讼主体变更及诉讼请求事项不符合法
律规定，两次被法院裁定驳回起诉。现原告再次向贵院起诉，
请求依法判决1、要求被告履行担保义务，归还借款本金10288
00元，支付利息604800元（从2008年5月25日至2010年2月24日
止二十一个月，按月息28800元计算），合计1633600元，以后
利息按月28800元计算至款项还清止；2、由被告在提供抵押担
保的华某某桂某某8（b1）幢一单元101室、201室、8（b1）幢
一单元102室、201室四套商品房价值范围内对上述款项优先偿
付；3、本案的诉讼费用由被告承担。另查，2007年8月31日被
告单位名称变更为浙江××辰房地产开发有限公司。
为证明上述事实原告向本院提供的证据有：1、原告身份
证、被告工商登记证明原被告的主体资格。2、借款协议一份
，证明金某某向原告借款及被告为金某某提供担保的事实。3
、借条一份，证明金某某已收到原告借款，原告已经履行了协议的主要义务。4、商品房预售合同四份、商品房预售登记证
附件四份，证明原被告协商，以预售商品房的形式为原告设立
抵押，原被告为此去房管局进行了登记。5、受理通知书及裁
定书各两份，证明原告曾于2008年5月12日、2009年4月25日向
法院起诉，向本案被告主张权利。6、报告一份，证明兰溪市
房管局对在建工程进行抵押，办理抵押登记手续是有限制的，
要求整个项目一起抵押，对个人之间的借款或一套房某和几套
房某进行抵押，兰溪市房管局不予办理。7、2008年6月27日庭
审笔录，证明金某某其代理人在第一次起诉过程中，对基于本
案的借款协议已经取得借款1028800元的事实没有异议。因此
被告要求对金某某的借条进行鉴定没有必要。
被告浙江××辰房地产开发有限公司辩称：1、原被告及
主债务人于2006年4月24日所签订的《借款协议》违反法律及
行政法规的规定，应确认为无效。2、原告提交法院的2006年4
月25日的借条，不具有真实性。3、2006年4月24日，所签订的
《借款协议》未约定利息，视为不支付利息。4、原告与债务
人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人
书面同意的，保证人不再承担保证责任。5、原告没有证据证
明给付金钱的事实。综上，被告承担保证责任的请求依法无据
。
双方当事人提供的证据经当庭举证质证，对原告提供的
第1、5项证据及其证明内容，被告无异议，对证据予以认定；
对第2项证据及其证明内容，被告对证据的真实性无异议，合
法性有异议，认为借款协议无效。对证据真实性予以认定。对第3项证据及其证明内容，被告对证据的真实性有异议。对金
某某已收到原告借款，金某某出具借条这一事实予以认定。第
4项证据及其证明内容明，被告认为商品房预售合同是另一个
法律关系。对原被告签订商品房买卖合同、办理商品房预售登
记证这一事实予以认定。第6项证据及其证明内容，被告有异
议，认为是另一个公某的证明与本案无关联性。对原告向兰溪
市房地产管理处打报告，兰溪市房地产管理处答复这一事实予
以认定。第7项证据及其证明内容，被告认为诉讼主体不符，
也不能证明被告已承担的事实。对金某某已经向原告借得1028
800元的事实予以认定。
经审理本院查明事实如下，2006年4月24日，原告与金某
某、兰溪市华辰房地产开发有限公某签订借款协议一份，约定
：金某某向原告借款人民币1028800元，借期自2006年4月25日
至同年5月24日，若借期届满可续借，资金占用费为每月28800
元，先付后用。如金某某未按时还款，由兰溪市华辰房地产开
发有限公某承担经济担保清偿责任。上述借款又以兰溪市华辰
房地产开发有限公某位于某桂某某的房产（四套住宅）以预售
给原告作该项借款的连带责任担保，金某某违约，兰溪市华辰
房地产开发有限公某愿将被告金某某向原告所借款视为原告全
额购房款，履行商品房预售合同所规定的有关条款，并在三个
月内办妥房产过户。协议履行期限：自本协议签订起至本协议
履行完毕，借款及资金占用费付清止。三方在协议书上签名盖
章。2006年4月26日，金某某出具原告借条一份，借条载明收
到原告人民币1028800元，且注明其中100万元由银行汇款，28800元支付现金，借款到期后，原告同意金某某续借，续借期
间金某某每月支付原告资金占用费28800元。2006年1月17日兰
溪市华辰房地产开发有限公某与原告签了四份商品房买卖合同
，并出具给原告商品房预售证附件四份。2008年5月12日、200
9年4月25日原告两次向本院起诉被告，要求其履行担保义务，
因被告诉讼主体变更及诉讼请求事项不符合法律规定，本院裁
定驳回起诉。现原告再次向贵院起诉，要求被告支付担保款10
28800元及利息，由被告在提供抵押担保的华某某桂某某8（b1
）幢一单元101室、201室、8（b1）幢一单元102室、201室四
套商品房价值范围内对上述款项优先偿付。另查明，兰溪市华
辰房地产开发有限公某于2008年8月27日变更为浙江××辰房
地产开发有限公司。
本院认为，本案中，借款协议约定借款人金某某违约由
被告承担经济担保清偿责任，履行期限为借款及资金占用费付
清止。应认定为保证方式约定不明，保证期间为主债务履行期
限届满之日起二年。被告认为对借款的担保只有一个月，本院
依法不予支持。协议又约定，借款人金某某违约，被告将位于
某桂某某的房产（四套住宅）以预售给原告作该项借款的连带
责任担保，被告愿将丹桂某某的房产（四套住宅）视为金某某
向原告所借款的全额购房款，并在三个月内办妥房产过户到原
告的手续。该约定违反了法律禁止性的规定，属无效约定。为
此，原告要求被告在提供抵押担保的华某某桂某某四套商品房
价值范围内优先偿付借款及利息，本院依法不予支持。借款人
金某某每月已归还的资金占用费，应视为借款利息。原告主张从2008年5月25日至2010年2月24日，按月息28800元计息，高
于同期同类贷款利率的四倍，依据法律关于自然人借款限制利
率的规定，高于部分本院依法不予支持。综上，依据《中华人
民共和国合同法》第六十条第一款《中华人民共和国担保法》
第六条、第十九条、第二十一条、第四十条、最高人民法院关
于适用《中华人民共和国合同法》若干问题解第五十七条之规
定，判决如下：
被告浙江××辰房地产开发有限公司于本判决生效后十
日内归还原告徐甲担保款本金人民币1028800元及利息（从200
8年5月25日起算至清偿上述款项止，按照中国人民银行发布的
同期同类贷款四倍的利率计算）。
驳回原告徐甲其他的诉讼请求。
本案受理费19502元，由被告浙江××辰房地产开发有限
公司负担。
未按上述期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共
和国民事
诉讼法》第二百二十九条的规定，应当加倍支付迟延履
行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费19502元款汇至
浙江省省级财政专户结算分户，开户银行：中国农业银行金华
市分行，汇入帐号19×××37，或直接交金华市中级
人民法院立案大厅收费室）。
审 判 长 姚晓茵
审 判 员 伍俊鸿
审 判 员 凌 煊
二〇一〇年八月十日
代书记员 胡 霞