广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑二终字第109号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐明显，男，1970年7月4日出生于广东省佛山市，佛山市禅城区农业科学研究所原所长，住佛山市禅城区。因本案于2013年8月12日被羁押，同日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人黄小霞，广东华法律师事务所律师。
辩护人颜知明，广东广立信律师事务所律师。
原审被告人刘某某，女，1982年10月3日出生于广东省增城市，住增城市。因本案于2013年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同月22日被逮捕。2014年3月25日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人徐明显犯贪污罪、受贿罪、滥用职权罪，原审被告人刘某某犯贪污罪、行贿罪一案，于2014年3月24日作出（2014）佛城法刑初字第58号刑事判决。原审被告人徐明显不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市人民检察院指派代理检察员刘磊出庭履行职务。上诉人徐明显及其辩护人黄小霞、颜知明，原审被告人刘某某均到庭参与诉讼。本案在审理过程中因检察机关需要补充侦查而延期审理，后恢复审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贪污事实
被告人徐明显系佛山市禅城区农业科学研究所原所长。2006年至2010年6月，被告人徐明显负责佛山市禅城区农业局、禅城区农业局农业综合监督所和禅城区农产品质量安全检测中心的物资采购工作。期间，被告人徐明显利用职务上的便利，在采购相关物资过程中与供货商被告人刘某某采用多开发票少送货的方式，共同贪污上述单位物资采购款人民币516766元。
二、受贿、行贿事实
2006年至2010年6月，被告人徐明显在负责上述单位物资采购工作期间，另收受被告人刘某某回扣款人民币128554元。
三、玩忽职守事实
2010年6月，禅城区行政机构改革后，被告人徐明显因对工作岗位调整不满，故意拖延移交140盒价值人民币126000元的瘦肉精检测卡和3盒价值人民币7500元的盐酸克伦特罗试剂盒，致该批检测物资过期失效。被告人徐明显在工作岗位调整后，为掩盖其贪污行为及应付检查，将另一批价值人民币215535元的检测用品存放在其办公室，导致该批检测用品过期失效。
2013年7月31日，中共禅城区纪委约谈被告人徐明显。约谈期间，被告人徐明显主动交代了上述犯罪事实。2013年8月12日，佛山市禅城区人民检察院对被告人徐明显立案侦查，并于同日采取刑事拘留措施。
2013年8月6日，佛山市禅城区人民检察院传唤被告人刘某某到该院接受讯问，次日对其采取刑事拘留措施。
另查明，被告人刘某某在侦查羁押期间，通过佛山市禅城区人民检察院监所检察科举报他人的犯罪线索，经查属实。
原判认定上述事实的证据有证人侯某某、邓某某、林某某、高某某、梁某某、田某某、伍某某、彭某某、艾某、艾某甲、朱某某、王某、杨某某、林某甲的证言，企业注册基本资料，公务员主体人事资料，抓获经过，搜查笔录及扣押物品清单、物证照片，广东省人民检察院笔迹检验鉴定书，禅城区农产品质量安全监督检测中心关于本案被扣押物品价值证明，禅城区政务监察和审计局出具的说明及相关采购发票、付款凭证、银行账户流水清单，刘某某笔记本、账本复印件，审讯现场监控录像资料，户籍材料，佛山市禅城区人民检察院出具的关于刘某某立功情况的说明，被告人徐明显、刘某某的供述等。原审被告人徐明显、刘某某在原审开庭审理过程中亦均对上述事实无异议。
原审判决认为，被告人徐明显、刘某某利用徐明显身为国家工作人员且经办农产品质量安全检测物资的采购工作这一职务上的便利，共同将公共财物人民币516766元占为己有，其行为均已构成贪污罪。被告人徐明显在经济往来中，违反国家规定收受回扣款共人民币128554元归个人所有，其行为又构成受贿罪。被告人徐明显身为国家机关工作人员，玩忽职守，致使公共财产遭受重大损失，数额达人民币349035元，其行为又构成玩忽职守罪。被告人刘某某在经济往来中，给予国家工作人员回扣款共人民币128554元，其行为又构成行贿罪。被告人徐明显、刘某某在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人徐明显在共同贪污犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某某在共同贪污犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人徐明显主动到案，并能如实交代犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被告人刘某某检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，依法可以减轻处罚。鉴于被告人刘某某在共同犯罪中属从犯、归案后又有立功表现，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条，第三百八十五条第二款，第三百八十六条，第三百八十九条第二款，第三百九十条第一款，第三百九十七条第一款，第六十九条，第六十七条第一、三款，第六十八条，第二十六条，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，作出如下判决：
一、被告人徐明显犯贪污罪，判处有期徒刑七年；犯受贿罪，判处有期徒刑五年；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑八年。
二、被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月；犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年。
宣判后，原审被告人徐明显及其辩护人提出如下上诉、辩护意见：1.徐不是本案贪污共同犯罪主犯；2.2011年6月10日被纪委扣押的140盒盐酸克伦特罗检测卡当时尚在有效期内；3.徐犯罪情节轻微，社会危害性小，有自首情节，认罪态度好，有悔罪表现，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人徐明显犯贪污罪、受贿罪、玩忽职守罪，原审被告人刘某某犯贪污罪、行贿罪的基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院另查明，中共佛山市禅城区纪律检查委员会于2013年7月31日约谈徐明显之前，已掌握徐明显玩忽职守、受贿方面的犯罪线索。上诉人徐明显在二审期间检举揭发他人犯罪行为，经查不属实。
认定上述事实的证据有：
1.中共佛山市禅城区纪律检查委员会的《复函》一份，于2014年7月28日出具。证实：禅城区纪律检查委员会于2013年7月31日约谈徐明显之前，已掌握徐明显不认真履行职务，致使140盒检测卡过期，造成经济损失12.6万元；收受刘某某给予的回扣款等行为。在纪律检查委员会谈话过程中，徐明显除了如实交代了上述事实外，还主动如实交代了其伙同刘某某以虚开发票的方式贪污单位物资采购款的犯罪事实。
2.佛山市公安局高明分局出具的《关于移交黄海鹏犯罪线索的复函》、佛山市公安局禅城分局巡警大队出具的《情况说明》一份、佛山市公安局特警支队出具的《情况说明》，证实徐明显所检举事项均不能成立。
对于上诉人徐明显及其辩护人提出的徐不是本案贪污共同犯罪主犯的上诉、辩护意见，经查，上诉人徐明显、原审被告人刘某某利用徐身为国家工作人员且经办农产品质量安全检测物资的采购工作这一职务上的便利，共同侵吞公共财物人民币516766元，所得赃款均被徐占有。徐在该共同贪污犯罪中起主要作用，是主犯。上诉人徐明显及其辩护人的该意见理由不充分，本院不予采纳。
对于上诉人徐明显及其辩护人提出的2011年6月10日被纪委扣押的140盒盐酸克伦特罗检测卡当时尚在有效期内的上诉、辩护意见，经查，该批盐酸克伦特罗检测卡标注有“EXP：2011年6月”字样。该事实有搜查笔录及扣押物品清单、物证照片等证据予以证实，足以认定。根据国家食品药品监督管理局《药品说明书和标签管理规定》第二十三条第三款的规定，“有效期……，若标注到月，应当为起算月份对应年月的前一月”，该批盐酸克伦特罗检测卡有效期至2011年5月31日，扣押时已经过期失效。上诉人徐明显及其辩护人的该意见与事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人徐明显及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉、辩护意见，经查，原审判决已经根据徐明显的从宽情节给予了减轻、从轻处罚，其所提原判量刑过重的意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人徐明显、原审被告人刘某某利用上诉人徐明显的国家工作人员职务上的便利，共同侵吞公共财物人民币516766元，其行为均已构成贪污罪。上诉人徐明显身为国家工作人员，在经济往来中，违反国家规定，收受回扣款共人民币128554元，归个人所有，其行为构成受贿罪。上诉人徐明显身为国家工作人员，玩忽职守，致使公共财产遭受重大损失，数额达人民币349035元，其行为又构成玩忽职守罪。原审被告人刘某某在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员回扣款共人民币128554元，以行贿罪论处。上诉人徐明显、原审被告人刘某某在判决宣告以前均犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人徐明显在共同贪污犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人刘某某在共同贪污犯罪中起次要作用，是从犯，可依法减轻处罚。上诉人徐明显如实交代办案机关尚未掌握的贪污、玩忽职守的犯罪事实，是自首，依法可以对其贪污罪、玩忽职守罪从轻或减轻处罚。原审被告人刘某某检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，依法可以减轻处罚。原审判决认定上诉人徐明显犯贪污罪、受贿罪、玩忽职守罪，原审被告人刘某某犯行贿罪、贪污罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条第一款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩忠义
审 判 员 唐毅军
代理审判员 彭世宇
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 张美庄