湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂11民终605号
上诉人（一审原告）：陈煜升，男，2008年2月8日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县。
法定代理人：陈某，1970年5月5日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县，系陈煜升之父。
委托诉讼代理人：李宁，湖北永铭律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（一审被告）：王卫华，男，1967年9月28日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县，
被上诉人（一审被告）：周志勇，男，1972年6月13日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县，
被上诉人（一审被告）：汪开艳，男，1983年8月26日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县。
委托诉讼代理人：张红兵，蕲春县蕲州法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）：湖北蕲春安捷物流有限公司。住所地蕲春县漕河镇漕河四路***号。
法定代表人：熊小玲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付方杰，该公司工作人员。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）：浙商财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地黄冈市黄州区明珠大道贸易广场**栋**号。
主要负责人：杨玲，该中心支公司总经理。
委托诉讼代理人：朱立峦、魏迪，该公司工作人员。代理权限：特别授权。
上诉人陈煜升因与被上诉人王卫华、周志勇、汪开艳、湖北蕲春安捷物流有限公司（以下简称蕲春安捷公司）、浙商财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称浙商财保黄冈公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2016）鄂1126民初1033号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年3月24日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人陈煜升的法定代理人陈某及其委托诉讼代理人李宁，被上诉人周志勇，被上诉人汪开艳的委托诉讼代理人张红兵，被上诉人浙商财保黄冈公司的委托诉讼代理人朱立峦、魏迪，被上诉人蕲春安捷公司的委托诉讼代理人付方杰均到庭参加了诉讼。被上诉人王卫华经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈煜升上诉请求：请求撤销一审判决，改判按照湖北省人均平均寿命计算残疾辅助器具费。事实和理由：一审对陈煜升的残疾辅助器具费仅计算20年有误，应按照湖北省平均寿命76.5岁来计算。因按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定，“辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”而司法鉴定机构对辅助器具的更换次数作出的鉴定意见为按当地诉讼法院人均寿命计算。
周志勇答辩称，同意维持一审判决。
汪开艳答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
蕲春安捷公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
浙商财保黄冈公司答辩称：一、一审按照20年计算残疾辅助器具费正确，请求维持原判。因受害人20年后生存状态存在不确定因素；二、受害人系不具有完全民事行为能力的自然人，其监护人对事故损害后果的发生应承担一定的责任。
王卫华未答辩。
陈煜升向一审法院起诉请求：其因本案交通事故造成的损失为医疗费196663.31元、护理费36550元、住院伙食补助费3250元、营养费3000元、交通费4511元、残疾赔偿金142128元、辅助器具费1114680元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费2800元、杂费890.95元，共计1554473.26元，应先由浙商财保黄冈公司在保险责任范围内赔付，不足部分再由王卫华、周志勇、汪开艳、蕲春安捷公司承担连带赔偿责任。
一审法院认定的事实：2015年12月9日17时许，王卫华持证驾驶鄂Ｊ×××××号中型自卸货车由蕲春县桂花垸村经桂花垸乡村公路（水泥路面）往石板岩村七组方向行驶，至蕲春县桂花垸村委会右边路段时，因车速过快、疏忽大意，将放学回家行走在路肩（土路）上的陈煜升左腿碾伤。2015年12月30日，蕲春县公安局交通警察大队作出蕲公交认字[2015]第012009号道路交通事故认定，王卫华负此次事故的全部责任，陈煜升无责任。陈煜升受伤后被送往蕲春县人民医院治疗，后因伤情严重又转入武汉协和医院治疗并行截肢术，好转后又转回蕲春县人民医院治疗。共计住院65天，支付救护、门诊、住院医疗费合计196663.31元，其中王卫华支付21000元，周志勇支付99111.14元，浙商财保黄冈公司预付10000元。出院医嘱：加强营养；后期继续治疗等。2016年3月15日，蕲春正路法医司法鉴定所作出鄂蕲正【2016】法医临床鉴字J-52号司法鉴定意见：陈煜升伤残等级为V(5)级；护理时间120天。陈煜升支付鉴定费1300元。2016年2月24日，武汉艾格美康复器材有限公司作出编号为武汉艾格美鉴字[2016]第021号《残疾辅助器具司法鉴定意见书》，周志勇不服，申请重新鉴定，一审法院依法委托湖北省康复辅具技术中心进行鉴定。2016年8月24日，湖北省康复辅具技术中心作出[2016]辅助器具鉴定第102号司法鉴定意见：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》；未成年期国产普通适用型大腿假肢，目前售价12420元。成年期国产普通适用型大腿假肢，目前售价18500元，未成年期和成年期带锁硅胶衬套目前售价8640元；成年后假肢的使用年限为三年一个更换周期，未成年期假肢的使用年限为二年一个更换周期，带锁硅胶衬套的使用年限为一年一个更换周期；每个更换周期内，假肢的维修费用为假肢的10%-20%，带锁硅胶衬套不需维修；初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为30天、20天左右；假肢及带锁硅胶衬套的更换次数按当地诉讼法院人均寿命计算。王卫华所驾鄂Ｊ×××××号车登记所有人为周志勇，挂靠于蕲春安捷公司，于2015年8月13日在浙商财保黄冈公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和限额为1000000元含不计免赔率的机动车第三者责任商业险（以下简称商业三者险）。本次事故发生时，王卫华受雇于周志勇。
一审法院认为，机动车驾驶人应当严格遵守道路交通法规，谨慎驾驶，确保行车安全，以维护自身和他人的人身、财产安全，否则，因此引发交通事故并造成人身、财产损失的，应承担相应的法律责任。对本案所涉交通事故，浙商财保黄冈公司辩称王卫华涉嫌肇事逃逸，根据王卫华在公安交警部门的陈述，王卫华在撞人后前行仅5、6米的距离，停车后发现发生事故又及时报警，其行为并不构成逃逸，故对浙商财保黄冈公司的抗辩意见不予采纳。蕲春县公安局交通警察大队依法对事故作出的认定，客观公正，责任划分恰当，依法予以确认。根据该事故认定，王卫华应承担本次事故的全部责任，因其车辆在浙商财保黄冈公司投保了交强险和含不计免赔率的商业三者险，故应由浙商财保黄冈公司在交强险和商业三者险限额内先行赔付，超出的部分由王卫华承担。又因王卫华受雇于周志勇，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，应由周志勇承担赔偿责任。又因王卫华负全部责任，具有重大过失，根据上述法律规定，王卫华应承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，作为被挂靠人的蕲春安捷公司亦应承担连带赔偿责任，对蕲春安捷公司已与周志勇约定不承担责任的抗辩意见不予采纳。周志勇辩称与汪开艳合伙经营鄂Ｊ×××××号车，但未提供证据予以证实，故汪开艳与本案无关，对陈煜升和周志勇要求汪开艳承担责任的主张不予支持。浙商财保黄冈公司辩称扣除非医保用药费用，无法律和事实依据，对其抗辩意见不予采纳。陈煜升因此次交通事故造成的损失，依法核定如下：医疗及救护费用196663.31元、住院伙食补助费3250元、营养费3000元、残疾赔偿金142128元、伤残鉴定费1300元，符合法律规定，予以支持；护理费，义务人同意按120天计算，为10237.15元（31138元/年÷365天/年×120天），陈煜升主张10200元，不违反法律规定，予以支持；安装假肢护理费，无法律依据，不予支持；精神损害抚慰金，酌情支持20000元；交通费，酌情认定3000元；残疾辅助器具鉴定费1800元，因其鉴定意见被重新鉴定改变，不予支持。安装假肢费用，自2016年起，先行计算20年，包括：未成年期，2016年至2026年，安装、更换共计5次，计62100元（12420元/次×5次）；成年期，2026年至2036年，更换4次，计74000元（18500元/次×4次）；带锁硅胶衬套20次，计172800元（8640元/次×20次）；维修费用，按假肢价格的15%，计20415元[（62100+74000）×15%]；安装假肢费用共计329315元，满20年后，陈煜升可依法另行主张权利。以上费用中，赔偿医疗费部分为202913.31元（196663.31+3250+3000）；伤残赔偿金部分为504643元（142128+10200+20000+3000+329315）；以上共计707556.31元，因超过交强险的限额，但未超出商业第三者责任险的限额，故浙商财保黄冈公司应赔付陈煜升的损失为697556.31元（202913.31+504643-10000）。鉴定费1300元，由周志勇承担，与其垫付款99111.14元相抵，陈煜升在获得赔偿款后应返还周志勇97811.14元，返还王卫华垫付款21000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，遂判决：一、浙商财保黄冈公司于判决生效之日起二十日内赔付陈煜升因此次交通事故造成的各项损失共计697556.31元，其中支付陈煜升599745.17元，周志勇97811.14元，王卫华21000元；二、驳回陈煜升其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查明，在一审庭审过程中，周志勇、蕲春安捷公司、浙商财保黄冈公司对湖北省康复辅具技术中心作出的[2016]辅助器具鉴定第102号司法鉴定意见均予以认可。现阶段，湖北省人均预期寿命为76.5岁。
本案争议的焦点为对陈煜升残疾辅助器具费计算年限的确认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”依据上述法律规定，对残疾辅助器具的赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中，因周志勇对陈煜升提交的武汉艾格美康复器材有限公司作出的武汉艾格美鉴字[2016]第021号《残疾辅助器具司法鉴定意见书》不服而申请重新鉴定，一审法院依其申请委托湖北省康复辅具技术中心对陈煜升的辅助器具费用、更换年限、维修费用、赔偿期限进行鉴定，该康复辅具技术中心对上述需鉴定项目已作出明确鉴定意见，其中对赔偿期限已明确为“假肢及带锁硅胶衬套的更换次数按当地诉讼法院人均寿命计算”；周志勇、蕲春安捷公司、浙商财保黄冈公司对该鉴定意见均予以认可，本院对该鉴定意见予以采信。同时，《中华人民共和国未成年人保护法》第六条第一款规定，“保护未成年人，是国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业事业组织、城乡基层群众性自治组织、未成年人的监护人和其他成年公民的共同责任。”该法第五十一条第一款规定“未成年人的合法权益受到侵害，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法及时审理，并适应未成年人生理、心理特点和健康成长的需要，保障未成年人的合法权益。”本案中，受害人陈煜升系未成年人，由于其未来成长年限较长，参照湖北省人均预期寿命，在其以后漫长的人生道路上，赔偿义务人主体和实际履行能力等情况可能会发生变化，为保护未成年人合法权益，应按受诉法院当地人均寿命一次性支持残疾辅助器具费。一审对陈煜升的残疾辅助器具费先行计算20年，满20年后，陈煜升可另行主张权利的处理方式不当，二审予以纠正。陈煜升认为一审计算残疾辅助器具费仅计算20年有误，应按照湖北省人均平均寿命76.5岁来计算的上诉理由成立，本院予以支持。据此，本院对陈煜升残疾辅助器具费计算为1062830元【包含：1、未成年期装配、更换假肢费用62100元；2、成年期装配、更换假肢费用370000元（18500元/次×20次）；3、带锁硅胶衬套587520元（8640元/次×68次）；4、维修费用，考虑到以后科学技术进步，维修成本降低和当事人给付能力等因素按假肢价格的10%计算为43210元（62100元+370000元=432100×10%】。
对一审确认的陈煜升的其他损失的认定方式和数额，各方当事人均无异议，本院予以确认。本院对陈煜升的损失核定为：医疗、救护费用196663.31元、住院伙食补助费3250元、营养费3000元、残疾赔偿金142128元、鉴定费1300元、护理费10200元、精神损害抚慰金20000元、交通费3000元；残疾辅助器具费1062830元，合计1442371.31元。对上述损失，除鉴定费之外，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，应由浙商财保黄冈公司在交强险赔偿范围内承担120000元。超过交强险责任限额的部分1322371.31元（1442371.31元-120000元），因驾驶肇事车辆的王卫华负本案交通事故的全部责任，依事故责任比例应由承保鄂Ｊ×××××号中型自卸货车商业三者险的保险公司，即浙商财保黄冈公司根据保险合同在保险责任限额范围内向陈煜升赔偿1000000元。因此，浙商财保黄冈公司共计应向陈煜升赔偿1120000元，扣减该公司的预付款10000元，还需赔偿1110000元。
关于陈煜升超出保险赔偿范围的损失322371.31元（1442371.31元-1120000元）的承担问题。因本案交通事故发生时，王卫华系受雇于周志勇驾驶肇事车辆，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，对上述损失331011.31元，作为雇主的周志勇应向陈煜升承担赔偿责任；又因王卫华负事故的全部责任，具有重大过失，应承担连带赔偿责任。同时，《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”，依据该法律规定，蕲春安捷公司作为鄂Ｊ×××××号中型自卸货车的车辆挂靠公司对上述损失322371.31元亦应承担连带赔偿责任。蕲春安捷公司认为其与周志勇之间存在该公司不承担责任的约定，但该“约定”系该公司与周志勇之间的内部约定，不能对抗法律的规定，该“约定”对受害人陈煜升并不产生法律效力。对于王卫华垫付的21000元和周志勇垫付的99111.14元，合计120111.14元，应在周志勇、王卫华、蕲春安捷公司应承担的赔款中扣减，因此，周志勇、王卫华、蕲春安捷公司还需向陈煜升赔偿202260.17元。
综上，上诉人陈煜升的的上诉理由成立，对其上诉请求依法予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律有误，判决不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国未成年人保护法》第六条第一款、第五十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省蕲春县人民法院（2016）鄂1126民初1033号民事判决；
二、浙商财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿陈煜升各项损失及精神损害抚慰金1110000元（先前垫付的10000元已扣除）；
三、周志勇于本判决生效之日起三十日内赔偿陈煜升各项损失202260.17元（王卫华垫付的21000元和周志勇垫付的99111.14元，合计120111.14元已扣除），由王卫华、湖北蕲春安捷物流有限公司对该款承担连带赔偿责任；
四、驳回陈煜升的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1822.14元，由周志勇承担400元，由陈煜升承担322.14元，由浙商财产保险股份有限公司黄冈中心支公司承担1100元。二审案件受理费4585元，由周志勇、王卫华、湖北蕲春安捷物流有限公司共同承担1985元，由浙商财产保险股份有限公司黄冈中心支公司承担2600元。
本判决为终审判决。
审判长 陈孔齐
审判员 林 俊
审判员 宋顺国
二〇一七年九月十日
书记员 陈 杰