四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绵刑初字第28号
公诉机关四川省绵阳市人民检察院。
被告人温超林，男，生于1968年3月13日，居民身证号码：5109211968O313241X，汉族，四川省蓬溪县人，农民，住四川省蓬溪县常乐镇里安村8社*号。曾因犯诈骗罪，2005年12月28日被四川省遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币5万元，于2009年10月8日刑满释放。因本案于2013年9月6日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，经绵阳市涪城区人民检察院批准，于2013年10月24日由绵阳市公安局涪城区分局执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。
辩护人杨静洲，四川石泉律师事务所律师。
四川省绵阳市人民检察院以绵检刑诉（2014）24号起诉书指控被告人温超林犯制造毒品罪一案，于2014年7月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月1日、9月26日公开开庭审理了本案。四川省绵阳市人民检察院指派检察员丁里出庭支持公诉。被告人温超林及其辩护人杨静洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2013年8月下旬，被告人温超林与谌某（另案处理）共谋购买麻黄素及制造冰毒后，被告人温超林即与他人联系购买麻黄素。2013年9月5日晚，被告人温超林与谌某驾驶别克凯越轿车（车牌号：川AZH4**）至绵阳市涪城区石塘镇古井村附近一山上。二人在该山上制造冰毒至2013年9月6人凌晨1时许，被“63820”部队巡罗人员发现。被告人温超林被现场挡获。现场查获白色铁皮桶1个（内装棕色胶状物）、玻璃棒3根及防毒面具、防腐手套、温水瓶等物品。经鉴定，白色铁皮桶内的棕色胶状物净重12.275千克，从该棕色胶状物中检出“甲基苯丙胺”，含量为27.47%。
公诉机关认为，被告人温超林伙同他人制造毒品的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。被告人温超林刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人温超林辩解称，他没有参与购买麻黄素，他不会制造毒品，只是帮助谌某开车，且不在制造毒品的现场，主犯是谌某。他认罪悔罪，请求公正判决。
被告人温超林的辩护人的辩护意见是：1.公诉机关指控被告人与他人共谋购买麻黄素和制造毒品，缺乏充分确凿的证据。2.公安机关未对现场的足迹以及案涉物品（白色铁皮桶、玻璃棒、红色水瓶、防毒面具等）进行指纹等生物物证的提取和鉴定，不能的证明是被告人温超林在制造毒品。3.“现场称量”不是在案发现场进行的称量，也不是在第二地点涪城区公安分局石塘派出所，而是在第三地点（涪城区公安分局刑警大队）进行的称量，其行为是不合法的。5.“现场提取笔录”这份书证不客观、规范，该笔录所列物品不是在案发现场直接提取，而是在涪城区公安分局石塘派出所里提取，并且该笔录上的两处记录人的签名自相矛盾，因此存在一定瑕疵。6.本案应根据刑法第23条、27条关于“犯罪未遂”和“从犯”之规定处理。
经审理查明：2013年9月5日晚被告人温超林驾驶别克凯越轿车（车牌号：川AZH4**）至绵阳市涪城区石塘镇古井村附近一山上。在该山上制造冰毒至2013年9月6人凌晨1时许，被“63820”部队巡罗人员发现。被告人温超林被现场挡获。现场查获白色铁皮桶1个（内装棕色胶状物）、玻璃棒3根及防毒面具、防腐手套、温水瓶等物品。经鉴定，白色铁皮桶内的棕色胶状物净重12.275千克，从该棕色胶状物中检出“甲基苯丙胺”，含量为27.47%。
认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1.证人张某证言，证实2013年9月6日凌晨1时许，他带领王某、姚某某、华某某等3名士兵在新区外围巡逻。当巡逻至新区南门附近时他们发现围墙外围山顶上有一股浓烟不断升起，还带有刺鼻的味道。他们沿着围墙的排洪沟爬上山顶，由于天色黑暗和杂草、树林遮挡，没看见具体情况。他们一行四人沿着南门外的马路，驾驶勇士巡逻车往冒烟地点驶去。当走到一个三叉路口时，发现一辆川A籍的别克小车停在路口处，车头朝新区围墙。他们便停下车查看，这时一个身穿蓝色衣服的中年男子走上前来（从冒烟的地方走到别克车头前方附近），浓烟正从其身后20米左右地方不断产生并飘向新区内。他们便问他在这里干什么，中年男子说他没干什么，说马上把车移开。他们巡逻时着丛林迷彩服并佩戴军衔，当时他们没说明他们的身份，但中年男子看见他们的车和他们的着装，应该知道他们的身份。这时他们叫中年男子出示身份证件，中年男子神色突变，趁他们不注意拔腿向旁边黑暗处跑去。王某迅速追去，很快消失在暮色中，大约2分钟返回冒烟的地方。他们在冒烟的地方发现有一个白色带盖子的铁皮桶，正在不断冒出强烈刺鼻的浓烟，旁边的杂草都被熏死了，旁边还有2个发黄的矿泉水瓶子，还有1个保温瓶。人跑了他们不甘心，又用手电筒在路边树林里照射，居然在路崖下的树丛里发现身穿蓝色衣服的中年男子躺在那里一动不动，王某和姚某某跳下去把此人带上来。中年男子左手发黄，与旁边的杂草和矿泉水瓶子的颜色十分相似。
2.证人谌某的证言，证实2013年9月几号，他在绵阳与被告人温超林见过面，被告人温超林是开别克车来的，一起吃了晚饭、洗澡后他和被告人温超林就分手了。2013年9月5日、6日他一人在办公室忙工程预决算，晚上也住在办公室。车川AZA4**号上他的裤子、衣服、钥匙可能是他和被告人温超林洗完澡后换下来放在该车上，走时忘记了拿。
3.证人邓某证言，证实被告人温超林于2013年8月31日租用了川A2H4**号车辆。
（二）物证、书证
1.书证
（1）公安机关受案登记表、立案决定书。证实“63820”部队官兵在涪城区石塘镇古井村“29”基地夜间巡逻时发现基地旁边小山平地处放有一白色铁皮桶，桶里装有带有刺鼻味道冒着浓烟的黑色胶状物品，在旁边山岩下面挡获已逃离现场的被告人温超林，石塘派出所于2013年9月6日凌晨1时许报案至涪城区公安局禁毒大队。涪城区公安局于2013年9月6日立案侦查。
（2）“63820”部队的华某某、王某、姚某某的“情况说明”，证实该三名巡逻官兵于2013年9月6日凌晨将涉嫌制造毒品的一名男子（被告人温超林）挡获后将该男子及其别克轿车、疑似毒品物品一起移交给石塘派出所。
（3）公安机关扣押清单，证实公安机关于2013年9月6日扣押被告人温超林持有的别克汽车一辆、装有棕色胶状物品的白色铁皮桶1个、手机3部、租车单1张、“100L双层玻璃反应釜清单”1张、防毒面具1个、防腐手套1双、水瓶1个、玻璃棒3根、租车单（该别克车系被告人被告人温超林于2013年8月31日在北京神州汽车租赁有限公司都江堰分公司租赁使用的，租期为10天）；公安机关于2013年12月4日在持有人谌某处扣押了华硕牌笔记本电脑1台、手机1部；公安机关2013年12月20日在被告人被告人温超林处扣押裤子两条、白色短袖衬衣1件、综色皮鞋1双、黑色皮鞋1双、钥匙1串物品。被告人温超林的书面意见是：黑色皮鞋和腰上有综色皮带的裤子是他的，其余的是谌某的。
（4）提取笔录，证实侦查员于2013年9月6日对装有黑色胶状刺鼻物品的白色铁皮桶及玻璃棒、红色水瓶1个、防毒面具、川AZH4**号汽车上的防腐手套1双、玻璃棒3根、以及被告人温超林身上的手机3部、“100L双层玻璃反应釜”清单1张、神州租车行清单予以提取并扣押、拍照。
（5）制毒现场平面示意图1张，证实案发现场位于石塘镇古井村7组的方位；照相片21张，证实“63820”部队的巡逻官兵挡获被告人被告人温超林、川AZH4**号汽车及查看汽车后备箱内物品的情况并载明了从汽车内和现场查获的相关物品的现状以及川AZH4**号汽车于2013年8月31日至同年9月5日在绵阳市城区运行情况。
（6）绵阳市计量测试所测试证书（201309HQ0010号），证实白色铁皮桶内的棕色胶状物净重12.275千克；绵阳市公安局物证鉴定所理化检验报告（绵公物鉴理字（2003）344号），证实棕黑色胶状物中检出甲基苯丙胺；四川华西医大医学鉴定中心鉴定报告（毒鉴第2014-042号），证实棕色胶状物中的“甲基苯丙胺”含量为27.47%。
（7）绵阳市公安局文件检验鉴定书（绵公物鉴文字（2014）12号），证实“100L双层玻璃反应釜”清单上“带不锈钢架车、医疗搪瓷桶大号、2个、带盖”字迹与样本上谌某书写字迹不是同一人所写。
（8）手机通话清单：谌某使用的1528400****的电话号码在2013年8月1日至2013年9月23日的通话清单，证实从8月31日到9月5日每天均有多次通话，最后通话是在2013年9月5日20：05分；被告人温超林使用的1522888****的手机在2013年8月31至9月7日的通话清单，证实与谌某的通话一致。
（9）公安机关的情况说明4份，证实：
公安机关在被告人温超林处扣押了3部手机，其中号码为1355879****的手机没有通话记录；
公安机关根据被告人温超林供述的情况，立即对谌某展开调查。2013年11月22日，谌某被采取强制措施。但检察机关以证据不足对谌勘不予批准逮捕；
2013年9月17日，涪城区公安局禁毒缉毒大队侦查员在涪城区公安分局禁毒缉毒大队涉案财物保管室，从制毒案现场扣押的白色铁皮桶内提取约50ML棕黑色胶状物后用“哈萨姆”塑料瓶包装，将提取的棕黑色胶状物作为定性检材送至绵阳市公安局物证鉴定所，为证明提取检材的真实性，提取时当场拍照。绵阳市公安局物证鉴定所受理检材后，将送检检材编为LH-（2013）344-1号并当场照相，证明定性鉴定送检检材与侦查机关从现场扣押的物品中提取的检材一致。
2004年2月18日，侦查人员在上述涉案财物保管室，从制毒案现场扣押的白色铁皮桶内提取约50ML棕黑色胶状物后用“矿泉水”塑料瓶包装，送至作为定量检材，为证明提取检材的真实性，提取时当场拍照，四川华西医大医学鉴定中心受理后将送检检材编为DJ2014-042-1号。
公安机关网监支队无法对民警在谌某处扣押的笔记本电脑内的数据进行恢复；
（10）指认笔录，证实2013年11月5日被告人温超林到涪城区石塘镇古井村七社对其于同年9月6日当晚停车的位置和他被“63820”部队巡逻官兵抓获位置进行了指认。
（11）辨认笔录，证实堪某辨认出了被告人温超林，被告人温超林辨认出了堪某。
（12）前科材料，证实被告人温超林因犯诈骗罪于2005年12月28日被四川省遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金5万元，于2009年10月8日刑满释放。
（三）被告人温超林的供述和辩解
他是2013年3月通过朋友认识谌某的，大概是在8月31日之前谌某给他打电话叫他到绵阳来一趟，他就坐车来的绵阳，他和谌某是在绵阳高新区长虹酒店附近一个坝子里见的面，见面后谌某告诉他，谌某准备制造冰毒，谌某说是一个人干这事，叫他在成都帮谌某联系购买麻黄素，另外在成都租一辆汽车到时帮谌某开车，并给他拿了3000元租车费。他回成都后，8月31日那天，他就去成都神州租车行租了一辆别克汽车，车牌号是川AZH4**号，租金一天200元，车租到后一直是他在开。车租到后的两天左右，他就帮谌某联系到一个外号“三毛”的卖麻黄素的人，他把谌某和“三毛”约到五块石附近河边一家茶楼见面，后他就离开了，谌某和“三毛”是如何谈的他不知道，第二天谌某在“三毛”那里买到麻黄素后才回绵阳。
9月4日下午他开车到绵阳，在长虹酒店附近一个坝子的茶园见了。9月5日晚上11点过谌某搬了一个纸箱子到别克车上。然后他们开车约四十分钟到山上。在山上，谌某换了衣服、鞋子，是从后备箱那个包里面拿出来的。他没有换衣服、裤子、鞋子。谌某就叫他把车移动到山下。他就把车开下山250米处，在山下等谌某。当时谌某在山上干什么，他不清楚。过了一会，谌某走下来叫他注意来往的人。
在山上，他只看见桶里装有棕黑色胶状物品，还不断有浓烟冒出。是什么东西放在桶里后产生刺鼻的浓烟，只有谌某知道，因为谌某在服刑时就在监狱里上化学课。谌某叫他买双层玻璃反映釜干啥用，他不知道。制毒的具体程序、需要的设备、原材料以及配制的比例等他不知道，只有谌某才有那个技术。
当兵的抓了他后，在车上检查出了3部手机、两个钱包，其他的还有啥他就不知道了，然后他被带到派出所。
计量局的工作人员当着他的面对现场提取白色铁皮桶的棕色胶状物品进行了称重，并从中提取样本作为刑事技术鉴定，整个过程他在场，都亲眼看到了。
9月7日他在看守所的供述是属实的，但他不知道放烟是什么意思。
（四）视听资料（公安机关于2013年9月7日在绵阳市看守所审讯被告人温超林的同步录音录像的光碟2张），证实被告人温超林在2013年9月7日在绵阳市看守所作了供述，没有反映出公安机关有刑讯逼供等非法取证行为。
以上证据经控方举证，庭审质证，其来源合法，具有客观性、关联性，应予以确认。
本院认为，被告人温超林违反毒品管理法规，制造毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成制造毒品罪，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人温超林刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人温超林租用成都车辆，随身、随车携带有制毒物品清单、防毒面具等制毒物品，深夜出现在绵阳市涪城区石塘镇古井村附近一山上的制毒现场，被发现时逃跑、被抓获，相关物证、书证等证据能够与被告人温超林的有关供述相互印证，证明被告人温超林制造毒品的犯罪事实。被告人温超林及其辩护人关于系谌某制造毒品，被告人温超林仅是协助开车的辩解、辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。其辩护人关于被告人温超林制造毒品的证据不足的辩护意见亦不能成立，本院亦不予采纳。为严肃国家法制，维护社会管理秩序，严惩犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质及对社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十一条、第六十四条、第六十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告人温超林犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月6日日起至2028年9月5日止）；
二、查获的毒品予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蒋 明 文
审判员 刘蕾审判员杨春芳
二〇一四年十一月十二日
书记员 甘 霖
附相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁物品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。