广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第457号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人黄永辉，男，1977年6月2日出生于佛山市三水区，汉族，在业，住佛山市三水区。因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月12日被刑事拘留，2015年3月20日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人蔡奋峰、张思平，广东华生律师事务所律师。
被告人唐健芹（曾用名唐虾仔），男，1983年10月19日出生于佛山市三水区，汉族，在业，住佛山市三水区。因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月12日被刑事拘留，2015年3月20日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人李琳、李宛青，广东华法（三水）律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）363号起诉书指控被告人黄永辉、唐健芹犯盗窃罪，于2015年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市三水区人民检察院指派代理检察员黎运开、刘京京出庭支持公诉，被告人黄永辉、唐健芹及辩护人蔡奋峰、李琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控，2015年1月初，被告人黄永辉、唐健芹以非法占有为目的，经合谋雇佣多名工人去至佛山市三水区云东海街道横岗村被害人吴某经营的农场，盗挖被害人种植在该处的约700棵本地细叶罗汉松，并将其中560棵罗汉松向苏某等人出售，所得赃款两人分占。经鉴定，上述罗汉松共价值人民币466200元。2015年2月12日，公安人员将被告人黄永辉抓获归案，同日，被告人唐健芹自动投案。
针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人黄永辉、唐健芹无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人黄永辉对指控的事实及罪名没有意见，并提出鉴定价格过高。辩护人蔡奋峰的辩护意见是：1.认定的盗窃数额应当仅以第一天挖取的树木价值计算，吴某对第二天挖树的情况是知情的，并通知工人将树木放行，故第二天的树木价值不应计入盗窃数额；2.树木价格鉴定不全面、客观，树木鉴定价格过高，应作出重新鉴定；3.黄永辉并非主犯；4.黄永辉是初犯，有坦白情节，认罪态度较好。
被告人唐健芹对指控的事实及罪名没有意见，并提出鉴定价格过高。辩护人李琳的辩护意见是：1.指控的盗窃树木的数量有误，其中有360棵树木运走获得了吴某的同意，另有140棵树木仍在林场内，上述树木的价值不应计为犯罪金额；2.价格鉴定是按市场零售价中的最高价进行评估，评估价过高，应对价格作出复核；3.指控的罪名有误，本案应构成盗伐林木罪；4.唐健芹所起的作用较小，是从犯；5.唐健芹有投案自首情节，依法应予以从轻或者减轻处罚；6.唐健芹是初犯，悔罪态度诚恳。综上，建议对唐健芹适用缓刑。
经审理查明，2015年1月初，被告人黄永辉、唐健芹以非法占有为目的，经合谋雇佣多名工人去至佛山市三水区云东海街道横岗村被害人吴某经营的农场，盗挖被害人种植在该处的本地细叶罗汉松树向苏某等人出售，所得赃款由二被告人分占。其中，2015年1月5日，二被告人盗挖200棵罗汉松出售；2015年1月9日，二被告人盗挖罗汉松在装车准备运走时被发现并被阻拦，后被害人吴某得知上述情况，随即通过电话质问被告人黄永辉，并在获得被告人黄永辉许诺赔偿后，同意二被告人将已装车的360棵罗汉松运走。上述560棵罗汉松头径为6至12厘米不等。另现场遗留有挖出的140棵头径为4至6厘米不等的罗汉松。2015年2月12日，公安人员将被告人黄永辉抓获归案，同日，被告人唐健芹自动投案。
上述事实，有经举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人吴某的陈述。主要内容：2015年1月9日早上8时许，她在中山老家接到一名外地人的电话，对方称在林场挖树的工钱还没给。她表示没有雇请工人挖过树，并打电话给黄永辉，黄永辉后来打电话告知是唐健芹喝醉酒弄错了而带人过去将树挖走的，已经拉了两车，黄永辉并求她不要报警，称可以赔偿她的经济损失。后唐健芹打电话给她也是求她不要报警，说愿意赔偿。她当时也就答应了对方，并要求还没拉走的树要给了钱以后才能拉走。后来还有一次早上又有人到她的林场要拉树走，她赶到后，对方问她是不是老板娘，她说是，对方说怎么老板没来，她说要对方联系黄永辉。然后她也打电话问黄永辉是不是叫人来拉树，黄永辉说是。她就要求黄永辉也到现场来，否则报警。黄永辉提出第二天双方坐下来谈。然后她与合伙人杨某一起到林场清点，发现被挖了700多棵树。1月12日中午，黄永辉和唐健芹两人来到肇庆市找到她，双方就谈了这件事情，当时两人答应赔偿她的损失，并当场签了一份保证书，内容是唐健芹到她的农场偷挖700棵罗汉松，经双方商定，唐健芹愿意赔偿42万元，黄永辉作为担保人。后对方没有支付赔偿款，她就报警了。这些罗汉松是她于2003的时候购买回来的。一直种在农场里，每棵高约4米左右，树干直径约8至10公分，按市场价每棵罗汉松价值600元人民币，因此700棵罗汉松价值是42万元人民币。
2.证人梁某的证言。主要内容：2014年12月底的一天，他和唐健芹、黄永辉吃饭时认识了“盖哥”，饭后他看到“盖哥”和黄永辉他们在台面上签一些合同之类的东西。过了十几天后的一天早上，他和唐健芹、黄永辉吃完早餐后大概十点钟左右来到三水区乐平镇黄塘横岗一个山岗的林木场，当时看到那个“盖哥”叫了两辆大货车在山岗上看工人挖树，林木场内已经有很多工人在不停地挖树了，工人是先将大树挖出来，然后再挑近一点的挖。这些树都是四五米高，大的有碗口粗，小的直径也有五六厘米。不久就有一个老头开着摩托车经过，那个老头看到有人挖树就不让那些挖树工人挖树了，这时黄永辉也来到了林木场，他看到那个老头不让挖树后，就跟那个老头说打电话给“英姐”，之后那个老头就开摩托车走了，那些工人就继续挖树，之后工人还将挖出来的罗汉松装满了“盖哥”叫来的那两辆货车，期间唐健芹和黄永辉说有事开车出去了，唐健芹还叫他帮忙先收“盖哥”的钱，“盖哥”装完罗汉松后就给了3000多元钱给他，他就跟大货车离开了。不久唐健芹和黄永辉就回来接他，他听唐健芹说那些罗汉松每棵卖28元。之后唐健芹看到他没钱花就给了他1200元给他说当家用，而在唐健芹被抓前他看到唐健芹没钱花也给了唐健芹2000元。
3.证人苏某的证言及辨认笔录。主要内容：2014年12月中旬，他在微信朋友圈看到黄永辉、唐健芹发布信息说有一批罗汉松要清货，大部分直径是4至6厘米，少部分直径是10至12厘米，净树价每棵10元，其他费用另算。于是他与任某、龙某乙、龙某甲于2015年1月3日按照黄永辉给的地址来到三水区，由唐健芹带路到了横岗村鸡公岭处的一个林木场看树。次日9时许，他们四人带着喷漆，在林木场喷了约300棵树做标记。黄永辉说树是自己的，准备要清空林场做野战场地，并要求先交定金。他们不同意，便分头走了。1月5日，他们四人又到林木场，看到有十几个人在挖树，后来黄永辉说每棵树包挖树的工钱是28元，四人就决定要1500棵，并商量交5000元订金，每运一批树再交一次钱。后来龙某甲打电话叫了一辆货车，他装了200棵树拉到炭步的花场。1月7日，任某叫了黄永辉、唐健芹等人到炭步花场签协议，内容是黄永辉介绍购买三水区横岗村鸡公岭的罗汉松，合计1500棵，每棵10元，挖工自理，另外备注1月5日已挖出200棵。2015年1月中旬，他与龙某甲、龙某乙三人请了两辆大货车到了林木场，黄永辉说已经通过电话安排唐健芹等人跟进。但在林场装车时有个老伯拦住车不让装车，后唐健芹打电话给“英姐”讲了十几分钟电话，后把电话给老伯听，老伯就离开了。第一车装了160棵罗汉松，他给了唐健芹5700元，其中有3000元是帮任某结账的。后来他听龙某乙说第二车运了200棵罗汉松。1月下旬，他和龙某甲、龙某乙三人请了一辆大货车再次来到林木场，黄永辉并没有按照前一天的约定安排人挖树，后来有一男一女开车过来，旁边林场老板介绍说是老板娘“英姐”。“英姐”问他是不是来运树，他说是，“英姐”就说树挖出来不运走会死，后来就进去林场了。他们就开车返回。唐健芹和黄永辉都打电话说这次车费会退回，死的树也会赔偿。他返回后按照林木场横幅里的电话联系对方，对方自称是“英姐”，并表示是林场的树主，并承认叫了黄永辉帮忙卖树，后“英姐”提出要他的购树协议，但是他没有给。他们四人共运走了560棵罗汉松，是绿化装，不是盆景类的。其中有八成是胸径6至7厘米，有二成是10至12厘米。他和任某各有120棵，种在任某的花场内；龙某乙和龙某甲共320棵，种在江高镇大田鹤边村的田里。这些树市面上净树价每棵40至45元，加上搬运费、车费等是每棵60至65元。苏某辨认出黄永辉、唐健芹，辨认出购买罗汉松的地址在佛山市三水区乐平镇横岗村鸡公岭一林木场。
4.证人龙某甲的证言及辨认笔录。主要内容：2015年1月初他跟苏某、龙某乙、“华哥”在三水向“阿辉”和“阿勤”购买了几百棵罗汉松树。是苏某跟他和龙某乙聊天时说起了他知道在三水有一批比较便宜的罗汉松树，28元钱一棵。他跟龙某乙听了之后觉得这批树都很便宜，所以就说每人要几十棵树。第二天他就驾驶汽车搭载龙某乙、苏某、“华哥”四人一同去到三水广东财经大学，之后去到一座山上，他们看见山上种了很多的罗汉松树，“阿辉”跟“阿勤”就指着山上说就是这些树，他们几个人就四周看了一下附近的罗汉松树，觉得这些树可以买。过了一两天，他找了一辆货车，与龙某乙、苏某、“华哥”几个人一同去到那个三水的山头上，当时已经有工人挖了一批罗汉松树并堆放在一起了，“阿辉”跟“阿勤”就安排工人将树装上货车上，装了200棵，之后苏某带着货车司机就先将树运回去炭步的树场，他跟龙某乙、“华哥”留在三水给钱，当时他们三人凑了5600元给“阿勤”，并叫了“阿勤”开了一张收据。给了钱之后，“华哥”说对方还要给5000元押金，并提出多要一些树。所以他们三人就凑钱，但是并没有凑够，“阿勤”就驾驶汽车搭他们出去银行拿钱。给了钱之后，他们三人就回去“华哥”位于炭步的树场，苏某在“华哥”的树场里租了几亩地。当时看见全部树已经卸了车，苏某将泥头较大、树形较好的树搬进了他的地里，他跟龙某乙觉得吃亏了就跟苏某吵了一架。后来想想如果不是苏某介绍，他们都买不到这么便宜的树，所以也就算了。他们就装回120棵罗汉松树上车，叫司机将树拉去他跟龙某乙的鳄鱼龟场。过了几天之后，苏某说跟卖家签了合同，要支付押金，拿够了一定数量的树才能够将押金退回来。龙某乙就拿了两三千元给苏某。没过多久他们叫了两辆货车又去三水拉树。当时“阿勤”在场，装树的过程中有一个男子驾驶一辆摩托车过来不让装车。“阿勤”就说他打电话处理一下。“阿勤”打了电话之后没过多久，那名驾驶摩托车来的人就离开了。“阿勤”就说可以装车，他们就继续装车了。第一车装了160-170棵罗汉松树，“华哥”带了司机将树拉回去炭步的场，第二车装了200棵的罗汉松树就拉到他跟龙某乙的场里，他跟龙某乙就付了200棵树的钱，苏某跟“华哥”就付那160-170棵树的钱，然后就各自将树拉回自己的场里后并将树种下。合同上是要购买1500棵的，实际上他跟龙某乙每人160棵，苏某跟华哥那边的场地第一次跟第二次合计购买了240棵左右，之后苏某跟“华哥”有没有再买他就不清楚了。他所购买的罗汉松现种在他跟龙某乙位于广州市白云区江高镇大田鹤边村的鳄鱼龟场里，但差不多都枯萎了，剩下二三十棵树是生长的。龙某甲辨认出苏某，辨认出“华哥”是任某，“阿勤”是唐健芹，“阿辉”是黄永辉。
5.证人龙某乙的证言及辨认笔录。主要内容：2015年1月初的一天，“阿概”说过去三水他朋友那山头看罗汉松树，然后带着他、龙某甲和“华哥”开车来到佛山市三水区西南街道，由“阿芹”带路来到云东海街道白云路附近一个山头看罗汉松树，当时看完树，“阿概”和“华哥”说这批树还行，就同意购买。几天后，到了1月5日那天，“阿概”说可以过去拉树了，于是由他和龙某甲雇请了一台货车和司机，“盖哥”、“华哥”和龙某甲从广州出发，来到三水区云东海街道白云路附近的山头，当时有十多名工人已经在挖树，一堆罗汉松已经搬到了路边。过了不久，“阿辉”和“阿芹”两人开车来到了，并谈包上车每棵罗汉松28元。后就搬了大约200棵上车，算好树钱大约是5600元人民币。当时“阿辉”和“阿敬”提出连带1万元押金一起给，“阿概”说自己没有带钱，最后由他和龙某甲、“华哥”一共支付了大约10600元给“阿芹”，付了买树的钱和一半押金。之后货车拉着罗汉松回到“华哥”位于广州花都区炭步镇的花场，放了一部分罗汉松树在“华哥”场内，剩下的拉到他和龙某甲鳄鱼龟场里。过了两三天左右，“阿概”、龙某甲和他雇请一辆货车，分两次到之前那山头拉罗汉松，一共支付给“阿芹”几千元买树钱。那天装第一车罗汉松树时，有一名男子驾驶摩托车过来不让他们拉树，当时是“阿芹”跟那男子交涉的，具体说什么他不清楚，反正最后那名男子离开了，工人继续装树上车。第一车拉了大约200棵，这车罗汉松拉回放在“华哥”的花场里，第二车大约拉了200棵罗汉松，拉回放在他和龙某甲的鳄鱼龟场，现在罗汉松出现干枯死亡。他们一共购买了大约600棵罗汉松，在他和龙某甲场内的罗汉松直径有大有小，大的直径约8厘米，小的直径约4厘米，而放在“华哥”场内的直径大得多，有10到12厘米左右，为此他还跟“阿概”吵了一架。龙某乙辨认出“华哥”是任某，“阿辉”是黄永辉，“阿芹”是唐健芹，“阿概”是苏某。
6.证人任某的证言及辨认笔录。主要内容：他于2015年年初经过朋友介绍认识苏某，期间苏某以每月2000元的人民币租他的花场，用来种一些树苗。当时苏某说三水那边有一批罗汉松价钱比较便宜，20元人民币一棵，想进些货来一起玩。于是有一天他和苏某及苏某的老乡“阿敬”和“阿艺”四人来到三水区财经大学附近的山上，山上种满了很多罗汉松，有十多名工人已经在那里挖树，一堆罗汉松已经搬到了路边。后来卖家“阿辉”和“阿芹”两人开车来到了，当时“阿芹”指着山上和路边的罗汉松说这些都是，这批罗汉松的地已经被政府征收并补偿了，是“阿辉”从别人手中便宜购买回来的，现想便宜出售。他给苏某垫付3700元人民币，之后让司机驾驶货车拉着罗汉松回到他位于广州花都区炭步镇水边村鸭湖小学对面花场，苏某就说先放80棵罗汉松在他场内，剩下的都运到了花都区岗高镇“阿敬”的花场。过了两三天左右，苏某、“阿敬”和“阿艺”又到之前那山头拉了两车罗汉松回来，第一车拉了140棵，苏某将这车罗汉松放在他的花场里，第二车大约拉了260棵罗汉松，放在“阿敬”的花场。之后220棵罗汉松还在他的场内，不过已经大量干枯了。任某辨认出苏某，辨认出“阿辉”是黄永辉，“阿芹”是唐健芹，“阿敬”是龙某甲，“阿艺”是龙某乙；指认出“盖哥”种在他花场内的罗汉松。
7.证人杨某的证言。主要内容：他与吴某合伙经营的农场被黄永辉、唐健芹盗窃了约700棵罗汉松，这批罗汉松是2003年购买的，一直种在他的农场里，平时由吴某打理。后来黄永辉和唐健芹也承认盗窃，并表示会赔偿损失，叫他们不要报警。后他和吴某与黄永辉、唐健芹到现场清点了数量，确认被盗700棵罗汉松。2015年1月12日中午，黄永辉、唐健芹到他在肇庆市大旺的办公室与吴某一起谈赔偿的事，并当场签了保证书，保证赔偿42万元。但是后来没有付过钱，吴某就报案了。
8.被告人黄永辉的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2014年10月份，吴某要他帮忙找人来转让她现在位于佛山市三水区乐平镇黄塘横岗村经营的林木场，之后也有人来看过林木场的，但是价钱没有谈好。在那段时间由于经济上出现了困难，他就和唐健芹商量把吴某林木场里的罗汉松变卖一部分套现，到时候如果有老板接手了吴某的林木场的时候就可以冲抵这部分的数额。2014年12月份，唐健芹把吴某林木场上的罗汉松的照片发到微信群上，不久一个广州人“盖哥”经联系后到吴某的林木场查看了罗汉松的情况，后他们与“盖哥”达成口头协议，以28元一棵的价钱将罗汉松1500棵出售给“盖哥”，同时说好拉货前要提前打招呼。到了2015年1月5日左右，唐健芹就找来七八个工人到吴某的林木场盗挖罗汉松，并将当天盗挖的200棵罗汉松交付给“盖哥”拉走，树价5600元，连带定金一起收了10600元。第三天，他和唐健芹又带着工人去盗挖罗汉松，当天吴某还打过电话给他问他是不是有人挖她的树走，他就骗吴某说是唐健芹挖错了她的树，并跟吴某说愿意承担赔偿的责任，后来吴某才叫人把“盖哥”拉树的货车放走。当天“盖哥”从吴某的林木场拉走了280棵左右的罗汉松。1月7日他和唐健芹一起去到广州市花都区炭步鸭湖小学对面的一个林木场跟“盖哥”签订了一份书面协议，并收取了对方剩下的5000元订金。到了1月11日，吴某就叫他和唐健芹到四会榄岗跟她签订一份赔偿协议，协议里注明大概内容是被唐健芹挖走的700棵罗汉松，要求他们以市场价格每棵600元人民币，赔偿她们的损失，一共是42万元，承诺分两期还这笔钱，双方都在协议书签名了，他签的是经济担保人，唐健芹则在违法责任人栏签了名。由于他没有能力按协议赔偿，到2月12日他就被派出所民警抓获了。他们在吴某林木场内约盗挖了700棵左右的罗汉松，卖掉了500多棵，剩下还有100多棵留在林木场内没有拉走。因为是唐健芹跟“盖哥”结数和支付工人工资的，所以他不清楚盗挖具体数量。“盖哥”买罗汉松时应该会让唐健芹开一份收据，但当时他不在场。另外，在第一次拉树的时候对方给他们共计10600元，他拿了5000元，剩下的唐健芹拿走了；第二次是去“盖哥”的朋友“华哥”的林木场签订协议时收了剩下的5000元定金，他拿了3000元，剩下的钱唐健芹拿了。黄永辉辨认出与唐健芹盗挖罗汉松及盗挖后未运走的罗汉松摆放的地点在佛山市三水区乐平镇横岗村一林木场。辨认出“盖哥”是苏某。
9.被告人唐健芹的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：他与黄永辉是亲戚关系，两人是做花木销售中介。2014年8月份，黄永辉带他过去横岗村的那个树场认识了那里的老板娘“英姐”。“英姐”让他看看那里的树有没有销路，他就将场地里面罗汉松树的照件放在了微信朋友圈上并标上了每棵20元的价格。后有一个客人“盖哥”找他并问这批树的情况，并问他有没有那么便宜。他说就是这么便宜。之后“盖哥”就带了四个人过来三水看树。过了几天他跟黄永辉就过去“盖哥”位于广州市花都区炭步镇鸭湖小学对面一个树场里面，黄永辉跟“盖哥”签订了购树合同，约定订金10000元，每棵罗汉松树20元。2015年1月初的一天，“盖哥”让他们挖树，他就找了十三个工人，一共挖了三天，第一天拉走了200棵罗汉松树，第二天拉走了160棵罗汉松树，隔了几天之后拉第三车200棵罗汉松树的时候出了情况，梁某打电话给他说山上有人不让拉树走。他去现场看见一个大叔不让将树拉走，他打电话告诉黄永辉，黄永辉应该是打了电话给“英姐”，没过多久，黄永辉就说可以了，那名大叔也同意并离开了。“盖哥”就将罗汉松树拉走了。当日晚上黄永辉就让他打电话跟“英姐”说他是听黄永辉说“英姐”答应可以卖树才挖树卖的，他并答应“英姐”第二天面谈。第二天，他跟黄永辉找到“英姐”并协商好，签订了一份保证书，内容是他们在未经“英姐”的同意下就将“英姐”所种的罗汉松树偷挖并变卖了，愿意赔偿420000元给“英姐”，经济偿还担保人是黄永辉，违法责任人是他本人。他们带“盖哥”去看树的时候，是没有通知过“英姐”的，卖树这个事情“英姐”是不知道的。因为这些树本身市场价值是每棵树大约是200元左右的，他们其实是偷树卖。卖树收了10000元的订金；第一车200棵树，收了5600元；第二车160棵树，收了3200元；第三车200棵树，收了2000元，其中，挖树人工支出8000元，梁某工资1500，黄永辉分了8200元，他分了3100元。唐健芹辨认出盗挖罗汉松及盗挖后未运走的罗汉松摆放的地点在佛山市三水区乐平镇横岗村一林木场；辨认出“盖哥”是苏某。
10.现场勘验检查工作记录。证实案发现场佛山市三水区云东海街道横岗村的一林场的情况及现场的路边有一堆高约4米、直径约5厘米的树木。
11.扣押清单及图片。证实从任某处扣押到罗汉松树240棵（其中100棵存活，140棵枯萎）；从龙某甲处扣押到罗汉松树160棵（其中45棵存活，115棵枯萎）；从龙某乙处扣押到罗汉松树160棵（其中50棵存活，110棵枯萎）；从苏某处扣押到协议书复印件一份。
12．三价鉴（2015）00140号佛山市涉案财物价格鉴定结论书，证实涉案140棵本地细叶罗汉松（头径4-6cm）鉴定价格为人民币63000元（鉴定单价450元），涉案560棵本地细叶罗汉松（头径6-10cm）鉴定价格为人民币403200元（鉴定单价720元）。鉴定总价为人民币466200元。
13.协议书。主要内容：甲方黄永辉、唐健芹介绍三水黄塘横岗村委鸡公岭山头罗汉松一批约1500棵出售给乙方苏某，售价每棵10元，挖工自理，并约定定金为10000元。备注2015年1月5日已挖出200棵，已付树金5600元，2015年1月7日已付定金10000元。
14.收据。主要内容：2015年1月5日收到罗汉松200棵货款5600元。经手人处签字为“勤”。
15.通话清单。证实黄永辉、唐健芹案发前后的通话记录情况，其中2015年1月9日，黄永辉与吴某多次通话，与黄永辉供述及吴某陈述的吴某得知挖树情况后双方通话的时间细节相吻合。
16.保证书及身份证、机动车驾驶证复印件。主要内容：唐健芹未经吴某同意，私自到横岗村的种植场偷挖走罗汉松（8-10公分）树种一批700棵，已违法。经双方商定，唐健芹按现行市场价600元一棵结算给吴某，付款时间定于2015年1月20日前付一半21万元，后到2015年2月30日前付一半21万元。经济偿还担保人黄永辉，违法责任人唐健芹。
17.受案登记表及立案决定书。证实本案来源于2015年2月3日吴某报案，佛山市公安局三水分局决定立案侦查。
18.抓获经过。证实黄永辉于2015年2月12日被公安机关抓获归案，唐健芹后于当天到公安机关投案。
19.人口信息查询表。证实黄永辉及唐健芹的身份情况。
对辩护人蔡奋峰、李琳所提被害人吴某后已知情并同意放行拉树车辆，该部分不应计入犯罪数额的辩护意见，经查，被害人吴某陈述当时得知装了两车树，证人梁某、苏某、龙某甲、龙某乙等人亦证实第二次挖树时有人曾阻拦但后又不再阻拦，上述被害人陈述、证人证言与二被告人的该部分供述相互印证，可以证实吴某已得知被盗挖了树木并同意放行拉树车辆的事实，但二被告人对当天挖出的500棵树木存在犯罪故意、实施了盗窃犯罪行为，在盗窃树木过程中被发现阻拦，由于意志以外的原因而未得逞，该部分是犯罪未遂。至于之后被害人吴某得知树木被盗后经协商同意放行，不影响二被告人犯罪的构成。故对辩护人蔡奋峰、李琳所提的相关辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人黄永辉、唐健芹及辩护人蔡奋峰、李琳所提鉴定价格过高的辩解及辩护意见，经查，该鉴定的程序合法，鉴定结论并无不当，上述辩解及辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。对辩护人蔡奋峰、李琳所提的重新鉴定申请，本院不予准许。综上，本院认定犯罪即遂部分的金额应计为720元／棵×200棵，共人民币144000元，犯罪未遂部分的金额应计为720元／棵×360棵＋450元／棵×140棵，共人民币322200元。
本院认为，被告人黄永辉、唐健芹以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币466200元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。对二被告人盗窃数额中的322200元犯罪，是未遂，该部分犯罪可以比照即遂犯从轻或者减轻处罚。辩护人李琳所提二被告人的行为构成盗伐林木罪的辩护意见，经查，本案中二被告人系为获取活体树木而挖树，并非为获取木材而砍伐树木，故不构成盗伐林木罪，上述辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，二被告人分工合作，均行为积极，不宜区分主从犯，辩护人蔡奋峰所提被告人黄永辉不是主犯、辩护人李琳所提被告人唐健芹是从犯的辩护意见，本院均不予采纳。被告人唐健芹自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人黄永辉归案以后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；辩护人蔡奋峰、李琳所提有关上述情节的辩护意见，本院予以采纳。综合以上情节，本院决定对二被告人均予以从轻处罚。被告人唐健芹不符合缓刑条件，辩护人李琳所提对被告人唐健芹宣告缓刑的建议，本院不予采纳。移送的罗汉松树560棵，是赃物，应予以发还被害人吴某。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，第二十三条，第六十七条第一、三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄永辉犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2019年8月11日止。罚金自本判决生效之日起30日内缴纳。）
二、被告人唐健芹犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2019年2月11日止。罚金自本判决生效之日起30日内缴纳。）
三、移送的罗汉松树560棵，予以发还被害人吴某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 徐晓光
代理审判员 甘 露
人民陪审员 何丽云
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 刘艳娟