广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初16168号原告：曹忠明，男，汉族，1970年5月26日出生，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：吴惠君，广东邦南律师事务所律师。被告：兴业银行股份有限公司佛山分行,住所地佛山市禅城区季华五路45号。统一社会信用代码91440600770158402U。负责人：李锦奎。委托诉讼代理人：郭高汉，广东安南律师事务所律师。原告曹忠明诉被告兴业银行股份有限公司佛山分行（下称兴业佛山分行）执行分配方案异议之诉一案，本院于2017年11月22日立案受理。本案依法适用普通程序，由本院审判员陈超担任审判长，与人民审判员李玉珠、陈桂好组成合议庭。本案于2017年12月21日公开开庭审理。原告及其诉讼代理人吴惠君、被告兴业佛山分行委托诉讼代理人郭高汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.撤销佛山市禅城区人民法院于2017年3月20日作出的《关于执行何园金案件财产分配方案》（下称涉案分配方案）。2.请求法院重新调整执行分配方案，并将原告的债权本金15万元及2014年7月5日至2017年5月8日共计82755元利息列入本次执行分配方案中。3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：法院受理的（2014）佛城法执字第3436号案，已对被执行人何园金名下位于佛山市南海区丹灶镇仙湖旅游度假区金康1号俊景楼303房（下称303房）执行拍卖，所得可分配款额190420元。本案中有两个债权人，即原告与兴业佛山分行，法院在制作涉案分配方案时没有将何园金应付的利息列入分配方案内，严重损害了原告合法权益。原告对303房享有的抵押权已在房管部门办理抵押登记，根据担保法相关规定及原告与何园金签订的抵押合同约定，抵押担保的房屋包括主债权、违约金、损害赔偿金与实现抵押权的费用。原告认为，原告对303房优先受偿范围应当包括本金和利息。综上，望判如所请。被告辩称：曹忠明起诉何园金时没有主张对303房享有优先受偿权，相应判决书也没有确定曹忠明的借款本息对303房拍卖所得价款享有优先受偿权。曹忠明怠于行使权利，应视为其对抵押权的放弃。303房的他项权证登载抵押债权数额为15万元，依据抵押权登记生效、公示原则，超出登记债权数额部分曹忠明不享有抵押权。拍卖303房所得价款不足以清偿何园金所负所有债务，分配方案在公平、合理范围内确定各债权人的获偿比例，符合法律规定，兴业佛山分行的利息也未参与分配，原告案中主张将利息一并参与分配有违公平。诉讼中，原告围绕其主张提交了证据，被告无证据提交。对原告提供的证据，经本院核查，均予采信。对本院依职权出示的证据，各方无异议，本院予以采信。综合本院采信的证据以及庭审中当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2017年3月20日，本院作出涉案分配方案，载明依法处理了被执行人何园金名下的303房，在扣除评估费用、受理费、执行费后，尚有余款190420元；（2015）佛南法丹执字第300号案（下称300号案）申请执行人曹忠明对303房登记的抵押债权数额为15万元，故优先受偿范围为15万元，剩余款项由（2014）佛城法执字第3436号案（下称3436号案）申请执行人兴业佛山分行受偿。后曹忠明对涉案分配方案提出异议，主张优先受偿范围应包括2014年7月5日至2017年5月8日的债务利息。兴业银行佛山分行就曹忠明前述异议书面提出反对意见。后该反对意见于2017年11月7日送达予曹忠明，曹忠明遂在法定期限内提起本案诉讼。另查明一：300号案执行依据为（2014）佛南法丹民一初字第295号民事判决书，该判决书查明：2014年6月5日，曹忠明与何园金签订《房地产抵押合同》，为陈荣金借款债务提供抵押担保，并就303房办理抵押登记等事实；判令：陈荣金在判决指定期限内向曹忠明偿还借款本金15万元及利息（以本金15万元，自2014年7月5日起至清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率4倍计算）；何园金对陈荣金所负债务承担连带清偿责任；驳回曹忠明其他诉讼请求。曹忠明与何园金签订的前述《房地产抵押合同》约定，抵押担保的房屋包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。303房于2014年6月10日办理他项权证（粤房地他项权证佛字第0200056266号），登记债权数额为15万元，登记他项权利人为曹忠明。2015年7月16日，曹忠明向本院出具《参与分配申请书》，主张已就303房办理了抵押登记，设置了抵押权，债权数额为15万元；要求对303房拍卖价款优先受偿。佛山市南海区人民法院就曹忠明债权于2015年7月20日向本院作出参与分配函。另查明二：3436号案的执行依据为（2014）佛城法民二初字第738号民事判决书，判令何园金在判决指定期限内向兴业佛山分行偿还借款本金5万元及利息、罚息；驳回兴业佛山分行其他诉讼请求。兴业佛山分行未对303房设立抵押。另查明三：2017年3月10日，本院作出（2014）佛城法执字第3436号-3执行裁定书，裁定：解封303号房查封，并注销原产权证及他项权证；303房的房地产所有权、国有土地使用权及相应其他权利归买受人俞燕飞所有，该房财产权益自裁定送达俞燕飞时起转移等。2017年3月20日，该裁定送达予303房买受人俞燕飞。本院认为：曹忠明对涉案分配方案书面提出异议，基于兴业佛山分行对其异议提出反对意见，依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条之规定提起本次诉讼，本案为执行分配方案异议之诉。综合双方诉辩，本案审查重点在于曹忠明债权对303房拍卖所得价额应否优先受偿以及受偿范围。就此本院评判如下：首先，曹忠明债权对303房拍卖价款应予优先受偿。虽然（2014）佛南法丹民一初字第295号民事判决书中未对曹忠明的抵押权作出相应判决，但结合该判决查明事实及303房他项权证所载，曹忠明对303房设立的抵押权已依法发生法律效力。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第二款“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接参与分配、主张优先受偿权”之规定，曹忠明债权已向本院申请参与分配，并主张优先受偿，而兴业佛山分行对何园金债权仅为一般金钱债权，故依法应将303房拍卖所得价款优先分配予曹忠明。其次，曹忠明债权利息应予优先受偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用；当事人另有约定的，按照约定。虽303房原他项权证登记债权金额为15万元，但《房地产抵押合同》约定担保范围不仅为借款本金，还包括利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。因对303房设立抵押之初，除本金金额可确定外，其他利息和费用的金额均难以明确，故权利证书上记载的“债权数额”仅是设定抵押时担保的主债权本金金额，与抵押担保范围并不相同。而曹忠明在向本院申请参与分配时，亦未明确作出仅要求在债权本金15万元范围内优先受偿的意思表示，故曹忠明主张按抵押合同约定的担保范围内的全部债务行使优先受偿权，于法有据，本院予以支持。涉案分配方案未将何园金对曹忠明所负债务利息计入优先受偿范围，于法不符，本院依法撤销该分配方案并重新制作。对于重新制作的分配方案中应计入优先受偿范围的利息，基于何园金资产已不足清偿其所负全部债务，参照《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条第二款“人民法院对被执行人财产拍卖、变卖或者以物抵债的，计算至成交裁定或者抵债裁定生效之日”之规定，本院酌定计至2017年3月20日，原告主张计至2017年5月8日，本院不予支持。据（2014）佛南法丹民一初字第295号民事判决书所载，曹忠明可列入优先受偿的债务利息为86145.8元。曹忠明案中主张82755元，系对其民事权利的自主处分，本院予以准许。因此，本院确认曹忠明债权利息82755元列入优先受偿范围。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百零八条第二款、第五百一十条之规定，判决如下：一、撤销2017年3月20日制作的《关于执行何园金案件财产分配方案》；二、确认原告曹忠明债权本金150000元及利息（从2014年7月5日计至2017年3月20日）82755元在佛山市南海区丹灶镇仙湖旅游度假区金康路1号俊景楼303房拍卖所得价款中优先受偿；三、驳回原告曹忠明其他诉讼请求。本案受理费100元由被告兴业银行股份有限公司佛山分行负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈 超人民陪审员  李玉珠人民陪审员  陈桂好二〇一七年十二月二十一日书 记 员  林 立附本案证据清单原告提交如下证据：1.原告身份证复印件、被告工商信息网络打印件。2.关于何园金案执行分配方案的异议、函、送达回证。3.粤房地权证佛字第××号房地产权证、南府国用（2014）第0501057号土地登记情况、房地产抵押合同、粤房地他项权证佛字第0200056266号他项权证。4.（2014）佛南法丹民一初字第295号民事判决书。本院依职权出示如下证据：（2014）佛城法执字第3436号-3执行裁定书、（2014）佛城法民二初字第738号民事判决书、参与分配函、参与分配申请书、送达回证。附引用法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。第五百零八条第二款对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。