河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫05民终4722号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司内黄分公司，住所地，内黄县。负责人：查治英，经理。委托诉讼代理人：靳文革，河南兴邺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢静丽，男，汉族，1990年1月25日出生，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：程立鸣，河南正义彰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石现国，男，汉族，1970年9月15日出生，住河南省内黄县。被上诉人（原审被告）：安阳市龙翔物流有限公司，住所地内黄县。法定代表人：梁运法，经理。委托诉讼代理人：石现国，男，汉族，1970年9月15日出生，住河南省内黄县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司内黄分公司（以下简称人保财险内黄支公司）因与被上诉人邢静丽、石现国、安阳市龙翔物流有限公司（以下简称龙翔物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安阳市殷都区人民法院（2017）豫0505民初937号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险内黄支公司上诉请求：1依法撤销（2017）豫0505民初937号民事判决书第一项，改判上诉人赔偿被上诉人邢静丽各项损失220141.11元（不服金额53031.04元）；2、案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被保险车辆豫Ｅ×××××-豫Ｅ×××××挂号车在发生事故后，经安阳市交警支队事故认定书认定，该车辆超载、机件不符合技术标准，违反了上诉人与被保险人龙翔物流公司和石现国签订的保险合同的约定，属于商业三者险拒赔。一审法院将超出交强险限额部分判决由上诉人承担是错误的。同时,上诉人与被保险人龙翔物流公司和石现国签订保险合同后，在投保单上均由被保险人的签字认可，明确对于保险条款、特别约定、责任免除等内容均予以认可并签字盖章，在一审时，对此签字盖章没有异议。证明保险人如实履行了提示以及说明告知义务。此外，被上诉人邢静丽无证、醉酒驾驶机动车且承担事故的主要责任，理应受到刑事制裁，考虑到其受伤较重，因此，超出交强险限额的赔偿比例应该是被上诉人邢静丽承担70%的责任、上诉人承担30%的赔偿责任才公平合理，而且还应当扣除超载10%的绝对免赔。一审法院判决上诉人承担40%的责任显失公平。邢静丽辩称，本案商业三者险中的免责条款为格式条款，该条款系加重被保险人的责任，免除自己责任的条款，但上诉人保险公司未履行法定的提示和明确说明的义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，该条款不产生效力，上诉人人保财险内黄支公司关于商业三者险拒赔的上诉理由不能成立。上诉人人保财险内黄支公司对本案机动车承保了交强险和商业三者险，原审判决上诉人人保财险内黄支公司对超过交强险赔偿限额的407930.38元部分由商业三者险承担40%的赔偿责任即163172.15元符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。石现国辩称：上诉人人保财险内黄分公司的上诉理由不能成立。一审判决让其承担诉讼费过高。龙翔物流公司辩称：同被上诉人石现国答辩意见一致。邢静丽向一审法院起诉请求：1、判令被告人保财险内黄支公司在机动车交强险和机动车商业险责任限额内赔偿原告医疗费19949.75元、住院伙食补助费1200元、营养费3600元，合计24749.75元的40%即9899.9元；2、被告安阳市龙翔物流有限公司、被告石现国对被告人保财险内黄支公司赔偿后的不足部分承担连带赔偿责任；3、案件受理费、鉴定费由被告负担。后原告邢静丽又根据其鉴定结果变更第1项诉讼请求为：判令被告人保财险内黄支公司在交强险死亡伤残责任限额内赔偿原告110000元，超过交强险责任限额的457042.47元在商业险责任限额内承担40%的赔偿责任赔偿原告182816.99元，共计赔偿292816.99元。一审法院认定事实：2015年6月27日23时50分许，在安阳市××钢大道与××路交叉口，邢静丽驾驶未登记的二轮摩托车沿××路由南向北行驶时，与曹××驾驶的豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车牵引豫Ｅ×××××挂号重型仓栅式半挂车沿××大道由西向东行驶中相撞，造成邢静丽受伤，车损两辆的交通事故。事故发生后，安阳市交通警察支队作出安公交认字[2015]第事故0608号道路交通事故认定书，认定刑静丽负本次事故的主要责任，曹××负事故次要责任。后邢静丽起诉至本院，要求三被告赔偿其因交通事故造成的损失，本院于2015年12月18日作出（2015）殷民初字第668号民事判决书，认定由人保财险内黄支公司承担40%的责任，由邢静丽承担60%的责任。人保财险内黄支公司对该判决不服，提出上诉，安阳市中级人民法院于2016年4月27日作出（2016）豫05民终1157号民事判决书，驳回人保财险内黄支公司的上诉，维持原判。后邢静丽因左侧下颌骨骨折术后切口反复流脓于2016年6月13日在安阳市人民医院住院治疗10天。后邢静丽再次起诉至本院，要求对其伤残等级、护理期限、护理人数、后续治疗费进行鉴定，2016年9月18日安阳珠泉法医临床司法鉴定所作出豫安珠泉司鉴所【2016】临鉴字第523号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人邢静丽颅脑损伤评定为道路交通事故十级伤残；2、被鉴定人邢静丽下颌骨开放性骨折后致张口轻度困难，目前评定为道路交通事故十级伤残；3、被鉴定人邢静丽面神经损伤，目前评定为道路交通事故十级伤残。关于邢静丽护理期限及护理人数的评估意见为住院期间拟定为2人，出院后（即2015.8.29）拟定为1人。护理期限为90日。关于邢静丽的后续治疗费评估意见为在手术顺利、无任何并发症的情况下，如一次性取出上述内固定物，此项手术费用评估目前在二级医院大致在3000元左右；三级医院大致在4000元左右”。2016年9月28日邢静丽在河南省精神病医院住院治疗14天，出院诊断为器质性精神障碍。因邢静丽被诊断为器质性精神障碍，其提出对其精神伤残程度进行鉴定，但因精神伤残程度司法鉴定需在精神专科治疗出院六个月后进行，故邢静丽于2016年10月20日向本院提出撤诉申请。2017年4月5日，邢静丽又以机动车交通事故责任纠纷为由诉至本院。2017年5月11日邢静丽在河南省精神病医院住院治疗8天，出院诊断为脑外伤后综合征（脑外伤后精神障碍），出院医嘱为院外继续康复锻炼。后邢静丽申请对其精神障碍状态、精神伤残程度、及前两者与本次交通事故之间的因果关系进行司法鉴定。2017年6月23日，××司法鉴定所出具豫平原司鉴所【2017】精鉴字254号司法鉴定意见书，鉴定意见为患颅脑外伤所致精神障碍（人格改变、智能减退-轻度），与本次交通事故直接相关，伤残Ⅶ级。另查明，豫Ｅ×××××豫Ｅ×××××号半挂车挂靠在龙翔物流公司，实际车主为石现国。豫Ｅ×××××豫Ｅ×××××号半挂车在人保财险内黄支公司投保有交强险、商业三者险（1500000元）、不计免赔等，本案交通事故发生在保险期间内。邢静丽第一次起诉后，人保财险内黄支公司赔偿邢静丽各项损失后，交强险项下的医疗费限额10000元已用尽，商业三者险限额已使用55678元。一审法院认为:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司根据商业三者险的保险合同予以赔偿。因邢静丽第一次起诉时交强险医疗费限额已用尽，故本次邢静丽的损失应首先由人保财险内黄支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿，不足部分根据商业三者险的保险合同予以赔偿。因本院在邢静丽第一次起诉时认定本次交通事故的责任划分为：由曹××承担40%的责任，由邢静丽承担60%的责任，人保财险内黄支公司上诉后，安阳市中级人民法院维持了原判决，因此，本案仍按该责任比例计算邢静丽的损失。邢静丽的合理损失为：关于医疗费，邢静丽在龙泉卫生室的治疗费用9180元，因其未提供发票也未提供证据证明其在龙泉卫生室治疗的必要性，故对此不予支持，邢静丽的合理医疗费为13794.29元；住院伙食补助费，按每天30元，计算32天为960元；营养费，按每天20元，计算32天为640元；关于误工费，其误工期限计算至定残日2017年6月23日前一天，因邢静丽在安阳市××区汇众汽车修理厂工作，故本院参照河南省上一年度修理业在岗职工平均工资（33857元/年）计算，其误工费为33857元/年÷365天×726天=67343元；关于护理费，根据安阳珠泉法医临床司法鉴定所关于邢静丽护理期限及护理人数的评估意见，住院期间为2人，出院后为1人，护理期限为90日，本院按河南省上一年度居民服务业在岗职工平均工资（33857元/年）计算，护理费为33857元/年÷365天×（2天+60天+10天+14天+8天）×2人+33857元/年÷365天×90天×1人=25786.97元；关于伤残赔偿金，本院按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入27233元/年计算，为27233元/年×20年×（40%+1%+1%+1%）=234203.8元；关于被扶养人生活费，邢静丽父亲邢岗军出生于1967年5月29日，本院按河南省上一年度城镇居民人均消费性支出（18088元/年）计算，为18088元/年×20年÷3人=120586.67元，邢静丽母亲段美琴出生于1967年9月2日，本院按河南省上一年度城镇居民人均消费性支出（18088元/年）计算，为18088元/年×20年÷3人=120586.67元，故邢静丽的被扶养人生活费为241173.34元，因邢静丽仅要求144702.32元，对此予以支持；交通费本院酌定为1500元；精神抚慰金25000元、后续治疗费4000元，符合法律规定，予以支持。综上所述，邢静丽的合理损失为517930.38元，人保财险内黄支公司应在交强险死亡伤残限额内赔偿邢静丽110000元，赔偿不足部分407930.38元由人保财险内黄支公司按照事故责任比例承担40%的赔偿责任，即163172.15元。鉴定费4909元，由被告石现国承担。邢静丽诉讼请求过高的部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司内黄支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告邢静丽各项损失共计273172.15元；二、驳回原告邢静丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5692元，由被告石现国负担5000元，由原告邢静丽负担692元；鉴定费4909元，由被告石现国负担。本院二审期间，当事人没有提供新证据。经审理查明事实与原审查明事实相同。本院认为：肇事车辆豫Ｅ×××××豫Ｅ×××××号半挂车驾驶员曹××在本次交通事故中负事故的次要责任，该车在人保财险内黄支公司投保有交强险和商业第三者责任保险，人保财险内黄支公司应承担保险赔偿责任。关于上诉人人保财险内黄支公司诉称对被上诉人邢静丽超出交强险的损失应当承担30%的赔偿责任问题，邢静丽曾于2015年起诉至法院，要求三被告赔偿因交通事故造成的损失，安阳市殷都区人民法院（2015）殷民初字第688号民事判决书和本院（2016）豫05民终1157号民事判决书，均按照人保财险内黄支公司承担40%的责任、邢静丽承担60%的责任划分比例进行判决赔偿，邢静丽第一次起诉后，人保财险内黄支公司赔偿邢静丽各项损失后，交强险项下的医疗费限额10000元已用尽，商业三者险限额已使用55678元。故原审法院在本案中判决人保财险内黄支公司对邢静丽的损失超出交强险赔偿限额的部分在商业三者险限额内承担40%的赔偿责任并无不当。关于上诉人人保财险内黄支公司诉称被保险车辆超载保险公司享有绝对免赔10%问题，人保财险内黄支公司所提供的证据不足以证明就该条款对投保人尽到了明确提示和说明解释的义务，本院不予以支持。综上所述，上诉人请求撤销一审判决、依法改判，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1126元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司内黄分公司承担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  武丽霞审判员  苗 飞二〇一七年十月二十日书记员  李亚蔚