四川省达州市达川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）达达刑初字第66号
公诉机关达州市达川区人民检察院。
被告人廖健，男，生于1976年10月20日，汉族，四川省达州市宣汉县人，初中文化，无业，住达州市宣汉县。因涉嫌犯盗窃罪，2014年10月9日被达州市公安局达川区分局抓获；同年10月10日被达州市公安局达川区分局刑事拘留；同年11月14日经达州市达川区人民检察院批准逮捕，同日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
被告人李小峰，男，生于1980年2月6日，汉族，四川省达州市通川区人，初中文化，住达州市通川区。因涉嫌犯盗窃罪，2014年10月9日被达州市公安局达川区分局抓获；同年10月10日被达州市公安局达川区分局刑事拘留；同年11月14日经达州市达川区人民检察院批准逮捕，同日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
达州市达川区人民检察院以达川检公刑诉（2015）46号起诉书指控被告人廖健犯盗窃、诈骗罪，被告人李小峰犯盗窃罪，于2015年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员柏燕担任审判长并主审、代理审判员唐天成、人民陪审员吴梅组成合议庭，适用普通程序，于2015年4月8日公开开庭进行了审理。达州市达川区人民检察院指派检察员杨娟出庭支持公诉，被告人廖健、李小峰到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2014年10月1日凌晨，被告人廖健伙同杨某某（生于1998年12月10日）窜至达州市通川区朝阳东路538号顺新副食门市，以撬门入室的方式，盗走该副食门市香烟100余包。
2.2014年10月1日凌晨，被告人廖健伙同杨某某（生于1998年12月10日）又窜至达州市通川区朝阳东路洛渺通讯门市，采取破坏门锁方式，进入该门市盗走手机23部，后逃离现场。经鉴定，本次被盗手机价值合计6900元。
3.2014年10月3日凌晨，被告人廖健、李小峰伙同杨某某（生于1998年12月10日）窜至达州市达川区南外镇通达西路410号何安江手机门市，由被告人廖健、李小峰望风，杨某某以拉门入室的方式，进入该手机门市盗走手机13部，经鉴定，本次被盗手机价值合计11609元。
4.2014年10月5日凌晨，被告人廖健、李小峰伙同杨某某（生于1998年12月10日）窜至达州市达川区南外镇华蜀南路“魔指仙境”楼下肖某经营的手机门市，由被告人廖健、李小峰望风，杨某某以拉门的方式，进入该手机门市盗走现金750元及手机19部。经鉴定，本次被盗手机价值合计19820元。
5.2014年10月8日凌晨，被告人廖健、李小峰伙同杨某某窜至达州市达川区南外镇花溪街移动营业厅，由被告人廖健、李小峰望风，杨某某以撬门入室的方式，进入该营业厅盗走现金10000元及手机33部。经鉴定，本次被盗手机价值合计35877元。
6.2011年8月20日，被告人廖健以编造其做建筑机械设备生意需要周转资金的事实，骗取李小峰的信任，并以向李小峰“借款”为由，让被害人李小峰向其所提供的农行卡（卡号6228480952122450218）汇入5万元现金，后被告人廖健将骗得的5万元现金取出，用于赌博和买彩票，挥霍一空。
公诉机关认为，被告人廖健、李小峰以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中，被告人廖健在本案参与共同盗窃作案五次，共计价值70246元；被告人李小峰在本案参与共同盗窃作案三次，涉案金额63346元。其行为应当以盗窃罪追求其刑事责任。被告人廖健以非法占有为目的、虚构事实，骗取他人现金50000元，数额巨大，其行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人廖健同时触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第二款的规定，应当数罪并罚。现提起公诉，请依法判处。
被告人廖健辩称：公诉机关指控的第二笔犯罪事实（洛渺通讯门市），没有盗窃23部手机，只有现金300多元；第五笔犯罪事实（花溪街移动营业厅），盗窃现金没有10000元，只有3000多元。
被告人李小峰辩称：公诉机关指控的第五笔犯罪事实（花溪街移动营业厅）盗窃的现金没有10000元，只有3000多元。
经审理查明：
一、盗窃罪
1.2014年10月1日凌晨，被告人廖健伙同杨某某（未满16周岁）窜至达州市通川区朝阳东路538号顺新副食门市，以撬门入室的方式，盗走该副食门市香烟100余包。
上述事实，被告人廖健在庭审中无异议，且有当庭举证、质证的受害人胡竹英的陈述，证人杨某某的证言，刑事犯罪现场辨认笔录，现场照片，被告人廖健户籍信息，被告人廖健的供述等证据证实，足以认定。
2.2014年10月3日凌晨，被告人廖健、李小峰伙同杨某某窜至达州市达川区南外通达西路410号何安江手机门市，由被告人廖健、李小峰望风，杨某某以拉门入室的方式，进入该手机门市内盗走手机13部。被告人廖健、李小峰各分得赃款1600元，杨某某分得300元。经鉴定，本次被盗手机价值人民币11609元。
上述事实，被告人廖健、李小峰在庭审中无异议，且有当庭举证、质证的受案登记表、立案决定书，受害人何安江的陈述，证人杨某某的证言，刑事犯罪现场辨认笔录，现场勘验笔录、照片，达川区价格认证中心价格鉴定意见书，被告人廖健、李小峰的供述等证据证实，足以认定。
3.2014年10月5日凌晨，被告人廖健、李小峰伙同杨某某窜至达州市达川区南外华蜀南路“魔指仙境”楼下肖某经营的手机门市，由被告人廖健、李小峰望风，杨某某以拉门的方式，进入该手机门市内盗走现金750元及手机19部。被告人廖健、李小峰各分得赃款1500元，杨某某分得300元。经鉴定，本次被盗手机价值人民币19820元。
上述事实，被告人廖健、李小峰在庭审中无异议，且有当庭举证、认证的立案决定书，受害人肖某的陈述，证人杨某某的证言，刑事犯罪现场辨认笔录，现场勘验笔录、照片，达川区价格认证中心价格鉴定意见书，被告人廖健、李小峰的供述等证据证实，足以认定。
4、2014年10月8日凌晨，被告人廖健、李小峰伙同杨某某窜至达州市达川区南外镇花溪街移动营业厅，由被告人廖健、李小峰望风，杨某某以撬门入室的方式，进入该营业厅内盗走现金3900元及手机33部。被告人廖健、李小峰各分得赃款4450元，杨某某分得1600元。经鉴定，本次被盗手机价值人民币35877元。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
（1）达州市公安局达川区分局刑事侦查大队达公（刑）受案字（2014）2336号受案登记表证实：2014年10月8日上午10时40分许，陈某某来报案称其在达川区南外镇华蜀南路鸿雁街口经营的花溪街移动营业厅在今天凌晨1点至2点之间的时间被盗了，门市外的防盗电动卷帘门被破坏，放置手机展柜的玻璃被人打碎，被盗手机33部，现金约1万元。
（2）立案决定书证实：达公（刑）立字（2014）2274号立案决定书决定，对陈某某门市被盗案立案侦查
（3）领条：陈某某领取达川公安分局交来的被盗三星9158手机一部。
（4）现场勘验笔录、现场照片（勘察号K5117210019992014100005）及平面示意图证实：达州市公安局达川区分局现场勘查达川区南外镇华蜀南路移动通信营业厅，提取三份指纹。
（5）刑事犯罪现场辨认笔录证实：被告人廖健、李小峰对盗窃陈某某门市进行辨认。
（6）达州市达川区价格认证中心达川价认鉴（2014）70号价格鉴定意见书证实：本次被盗手机价值人民币35877元。
（7）达川区公安分局刑侦大队于2014年10月8日在南外镇保险街附近将杨某某抓获归案，后根据杨某某的供述于2014年10月9日在渠县华阳宾馆内将廖健、李小峰抓获归案。
（8）达川区公安分局刑警大队城区中队情况说明：廖健与李小峰供述其所盗窃的手机都是通过通川区景点茶楼附近收售二手手机的女子卖给一名叫陈某甲的男子，陈某甲到案后否认其收购了廖健等人盗窃来的手机，也没有交代手机的下落，无法查明被盗手机的去向
（9）工读学生入学审批表、工读学生入学告知书、工读学生送交学校通知书证实：2014年至今，杨某某伙同李小峰等人在达州市城区多次以撬卷帘门的方式进入通讯门市盗窃财物，其行为已严重影响社会，根据《预防未成年人犯罪法》第三十四条之规定，将杨某某送达州市工读学校教育矫正。
（二）、被害人陈某某的陈述：我经营的花溪街移动营业厅位于达川区南外镇华蜀南路鸿翔街口，2014年10月8日凌晨1时至2时之间被盗了手机33部，进货价格35877元，现金1万元左右，共计被盗45000余元。被盗的手机全是新手机，放在营业厅展示用的。2014年10月7日19时我们营业厅下班，到晚上22时我从营业厅路过的时候看见门都是完好的，但是到10月8日早上8点我去营业厅开门的时候就发现营业厅的门被撬了，同时看到多个柜台的玻璃有破损，我才发现被盗了。营业厅安装的监控发现有一个年轻男子把外面的防盗电动卷帘门破坏后进来偷的，另外，电动卷帘门被破坏，里面的推拉玻璃门、7个柜台的玻璃和推拉座被破坏的损失也共计1万元左右。被盗的1万元现金整钱比较多，零钱少一些，钱是放在里面前台的抽屉里的，抽屉没有上锁。这一万多元中有给外地手机用户充值的5000多元钱，还有办理宽带业务的押金2000来元，以及代办铁通费用2700来元，另外还有500元的营业款的零用钱，门市上的经理吴某能够证明。
（三）、被告人的供述
（1）被告人廖健的供述：一天晚上凌晨1，2点钟的时候，我和李小峰，杨某某在廊桥汇合后，就一起去转路，杨某某带我们到他一个看好了的店去，因为晚上和白天的情况不一样，不好下手，就继续在街上走，当后来走到案发现场的时候，杨某某就说这个店我以前也偷过，里面没有住人。我和李小峰帮他看了周围的环境，都同意他偷这一家，然后他拉卷帘门的时候，我和李小峰就到街对面去了，然后杨某某进入手机店用我们一起事先在垃圾桶内找到的胶袋子装了33部手机出来，杨某某还说他在公路中间的时候，袋子烂了掉了两个手机，他捡起来后跑过来袋子又烂了，手机都掉在地上了，然后我们三个人就用手捡起手机放在口袋里，然后迅速坐了一辆出租车到了达巴路口军分区。下车后，我们又坐了一辆出租车到西外汽车站，然后李小峰去开的宾馆，我们三个人睡的一个房间。第二天早上八点半，在通川桥北头以前交易的河边将手机以6600元的价格交易，我给了杨某某300元钱，其余的我和李小峰平分了，每人分得3150元，另外杨某某从这个门市盗窃了4000多元的现金，我们三个人每人分得1300元钱，然后我将这次盗窃来的一部三星灰色手机留下来准备自己用。10月9日早上10点多，我还在大竹县城一个手机店买了一张手机卡，后来去了渠县。
（2）被告人李小峰的供述：2014年10月9日凌晨，，杨某某带我们走路到了交警二大队附近的一个移动营业厅，杨某某就拿着袋子去拉卷帘门，拉开后他就进去了，我和廖健在马路的斜对面放风。过了大约10分钟左右，杨某某就出来了跑到马路对面我们站的地方，他跑过来袋子就烂了，我们三个人就把手机每人装了一些，就往交警二大队上面走，走了几步杨某某说还有钱，就把钱拿出来给了廖健。我们走了几十米就坐了一辆出租车到了市内军分区下车，然后我们又在军分区换了一辆出租车到西外西客站下面，然后我们就在西客站往朝阳派出所方向20米左右的一个小旅馆开房，到房间后我们就清点了下一共是33部手机，现金3900多元，现金我们就在房间平分了，每人分了1300多元。手机我们在河坝卖了6600元，在河坝里廖健给了我3100元，上去后廖健给杨某某说卖了900元，给了杨某某300元。
（3）杨某某的供述：10月7日晚上八点钟的时候，廖健给我说，南外有一家大手机行，我们去看看，我和廖健还有他朋友三个人一路从滨河路走到交警二大队下面，廖健就把他说的那家手机店指给我看。到凌晨1点多钟的时候，我去把大手机店的卷帘门拉一个洞，确定里面没有人后我就进去了，廖健和他朋友在马路对面给我望风。我进去以后看见柜台里面摆了30多部手机，但是柜子是锁了的，我用楔子把柜子撬开，偷了30多部手机，还在一个抽屉里面偷了3000多元钱，偷完东西后，我们就坐出租车到西外开房睡觉。盗窃用的楔子是我在滨河路买的，已经被廖健扔到洲河里面去了。
二、诈骗罪
2011年7月上旬，被告人廖健通过网上QQ聊天认识了居住在江西省萍乡市芦溪县的被害人李小峰。在聊天过程中，被告人廖健编造其做建筑机械设备生意需要周转资金，提出向李小峰“借款”50000元，并声称在9月15日前一定归还。同年8月20日，被害人李小峰向被告人廖健所提供的农行卡（卡号6228480952122450218）汇入50000元人民币。被告人廖健收到汇款后，就停止使用QQ与被害人联系，并将与被害人联系用的两个手机停机。被告人廖健将骗得的50000元现金取出后，用于赌博和买彩票，挥霍一空。
上述事实，被告人廖健在庭审中无异议，且有经当庭举证、认证的江西省萍乡市公安局安源分局立案决定书，移送案件通知书，调取证据通知书，受害人李小峰的陈述及辨认笔录，李小峰银行单回执，被告人廖健的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人廖健、李小峰以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取他人财物，其中被告人廖健参与盗窃5次，盗窃金额共计人民币71956元，数额巨大；被告人李小峰参与盗窃3次，盗窃金额共计人民币71956元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人廖健以非法占有为目的、虚构事实，骗取他人现金50000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，对二被告人依法应予刑事处罚。被告人廖健在判决宣告以前犯数罪的，应当数罪并罚。被告人廖健、李小峰归案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人廖健辩称：公诉机关指控的第二笔犯罪事实（洛渺通讯门市），没有盗窃23部手机。经查，本案除被害人陈述被盗23部手机外，被告人廖健和同伙杨某某的供述亦相互矛盾，又无其他证据予以佐证此23部手机被盗的事实。因此，对被告人廖健的辩称理由，本院予以采信。被告人廖健、李小峰辩称：公诉机关指控的第五笔犯罪事实，盗窃的现金没有10000元，只有3000余元。经查，结合本案其他证据，被告人廖健、李小峰与同伙杨某某的供述能够印证吻合所盗现金为3900元，被害人陈述的10000元被盗现金的事实，无其他相关证据予以印证。因此，对被告人廖健、李小峰的辩称理由，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第二款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一.被告人廖健犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币12000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币22000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月9日起至2020年4月8日止；罚金限在本判决书生效后一个月内缴纳）。
二.被告人李小峰犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，
并处罚金人民币12000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月9日起至2018年4月8日止；罚金限在本判决书生效后一个月内缴纳）。
三、对被告人廖健、李小峰违法所得，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 柏 燕
代理审判员 唐天成
人民陪审员 王黎英
二〇一五年五月七日
书 记 员 吉茂喆