湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘10刑终164号
原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄电波，男，1985年5月2日出生于湖南省宜章县,汉族，小学文化，务农，住郴州市宜章县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月14日被宜章县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于宜章县看守所。
湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控原审被告人黄电波犯贩卖、运输毒品罪一案，于二○一八年三月二十日作出（2018）湘1022刑初3号刑事判决。原审被告人黄电波不服，提出上诉。湖南省宜章县人民法院于2018年4月24日将案卷移送本院。本院同日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查了全案的事实和证据，讯问了上诉人黄电波，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，审理天数为19天。
原审判决认定：一、2017年6月11日，被告人黄电波在宜章县自己家中向黄某1贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒），黄某1付给黄电波现金200元。随后，黄某1、黄某2二人在黄电波家中吸食毒品后离开。
上述事实有下列查证属实的证据予以证明：
1、户籍材料证明，被告人黄电波的基本身份情况，作案时已达刑事责任年龄。
2、抓获经过证明，被告人黄电波被抓获的情况。
3、通话记录证明，2017年6月11日，黄某1、黄某2与黄电波通话的情况。
4、宜章县公安行政处罚决定书证明，2017年6月11日，黄某2因和黄某1在黄电波家中吸食毒品被公安机关处以行政处罚的情况；2017年6月13日12时许，黄电波在家中吸毒被公安机关处以行政处罚的情况。
5、证人黄某1的证言证明，2017年6月11日，他打电话给黄某2说一起到黄电波家里去吸食冰毒，后黄某2和黄电波联系，得知黄电波在家后，他开着摩托车搭载黄某2到了黄电波家里。黄电波看到他们就问要多少（指要多少冰毒），并说现在东西这么贵。他拿100元钱丢在黄电波床前的桌子上，黄电波马上把钱收了，然后黄电波从手机外壳里取出一小包冰毒给他，黄某2在地上找了一小张锡纸给他，然后他们在黄电波家里吸食冰毒。他感觉黄电波有点不高兴，就又拿了100元钱给黄电波，黄电波从裤子口袋里又拿了一小包冰毒给他。
6、证人黄某2的证言及辨认笔录证明，他在黄电波家里吸食了四五次毒品，他每次都是从黄电波处买到冰毒后再在黄电波家的睡房内用黄电波的吸毒工具吸食。2017年6月11日16时许，他接到黄某1的电话，要他找黄电波买冰毒吸。他联系黄电波，得知黄电波在家后，就和黄某1坐摩托车到了黄电波家里。黄某1拿了100元钱放在黄电波桌子上，黄电波从手机外壳里拿�一小包冰毒交给了黄某1，他从地上找了一张用过的锡纸交给黄某1。黄某1吸了几口冰毒后就交给他吸，黄某1又拿了100元给黄电波，黄电波又丢了一小包冰毒在桌子上，黄某1把这包冰毒打开吸食。
二、2017年6月13日11时许，被告人黄电波在郴州市五岭广场向一个外号叫“刘某”的男子购买了900元甲基苯丙胺带回宜章县自己家中，并将购买的甲基苯丙胺用透明小塑料袋分装。当日16时许，民警在黄电波家中将其抓获，并在其裤子口袋以及房间床上、桌子上查获甲基苯丙胺共10.24克。
上述事实有下列查证属实的证据予以证明：
1、宜章县移动公司分公司网络部出具的材料证明，被告人黄电波的电话号码在2017年6月13日通话区域的具体站点情况。
2、现场勘验、检查笔录及现场方位图、现场照片等证明，宜章县大黄家村黄电波家中概貌，公安人员在黄电波卧室木床上搜出2包晶状毒品可疑物，木桌子的抽屉里搜出1大包晶状毒品可疑物，在黄电波裤子口袋内搜出一个红色帆布袋，帆布袋内装有6中包、9小包晶状毒品可疑物。
3、搜查、提取笔录及扣押决定书、扣押物品文件清单、疑似毒品称量笔录等证明，2017年6月13日16时许，公安人员依法对黄电波家进行搜查，在黄电波裤子口袋里搜出6中包、9小包白色晶体，在黄电波卧室床上搜出2中包白色晶体，在卧室书桌上搜出1大包白色晶体。公安人员依法对上述物品进行提取并进行称重，桌上和床上的白色晶体分别为编号3、4号，裤子口袋里的白色晶体分别为编号1号、2号，以上毒品净重共计10.24克。公安人员对编号1-4号的毒品进行分别取样并用物证袋包装封存的情况。
4、尿液检测笔录证明，被告人黄电波的尿液含有甲基苯丙胺成分。
5、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2017]300号物证检验报告证明，从黄电波处缴获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
6、证人黄某1的证言证明，2017年6月13日11时32分，他通过微信转账400元给黄电波是偿还以前借黄电波的钱。
7、被告人黄电波的供述证明，2017年6月13日，公安人员从他裤子口袋里搜出6小袋冰毒和9小包0.2克左右的冰毒，并在他房间书桌上搜出2包冰毒。公安人员当着他的面用电子秤称了在他身上查获的毒品冰毒，那9小包0.2克左右一包的冰毒全部装进那个大一点的透明塑料袋里面去了，一共分了九包，毛重一共是16.08克。这些毒品是2017年6月13日11时许，他在郴州市五岭广场向一个绰号叫“刘某”的男子以900元购买的，当时“刘某”拿给他一个透明塑料袋给他，里面装了六七克冰毒，他坐大巴车将冰毒拿回了宜章县他自己家里，并将一部分冰毒用小袋子装好。他吸食了一点冰毒，剩下的被公安人员查获了。购买冰毒的900元钱中有他自己的300元、黄某1的400元、李金的200元，他购买冰毒是用于自己吸食。
原审法院认为，被告人黄电波明知是毒品甲基苯丙胺而故意实施贩卖、运输的行为，其贩卖、运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人黄电波犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万元，罚金限判决生效后十日内缴纳清；二、被告人黄电波犯罪所得赃款人民币200元，予以追缴，上缴国库；没收已被公安机�扣押的涉案毒品，交有权机关处理。
上诉人黄电波提出：1、他购买的毒品用于自己吸食，没有贩卖给他人，本案应定性为非法持有毒品罪；2、2017年6月13日购买的毒品不是他从郴州买的，是临武沙田一男子送到他家中的，不构成运输毒品罪；3、原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，本院认定的事实与原判认定的事实基本一致，原判认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在二审审理期间，上诉人黄电波未提交新的证据，本院对原判认定的事实及证据予以确认。
本院认为，上诉人黄电波违反国家毒品管理规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，且被查获甲基苯丙胺10.24克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。关于上诉人黄电波提出“他购买的毒品用于自己吸食，没有贩卖给他人，本案应定性为非法持有毒品罪”的�诉理由。经查，证人黄某1、黄某2均证实黄电波贩卖毒品甲基苯丙胺给二人，应以贩卖毒品罪追究黄电波的刑事责任，且从黄电波住处查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人黄电波提出“毒品不是从郴州买的，是临武沙田一男子送到他家中的，不构成运输毒品罪”的上诉理由。经查，黄电波将毒品从郴州运输至宜章的事实，有黄电波在公安侦查阶段的供述及宜章县移动公司分公司网络部出具的材料予以证实，证据间相互印证，足以认定，其行为亦构成运输毒品罪。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人黄电波提出“原判量刑过重”的上诉理由。经查，原判结合上诉人黄电波的犯罪事实、情节及造成的社会危害程度对其在法定量刑幅度的量刑并无不当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。该综上所述，�审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
审 判 员 王 薇
审 判 员 龙丽莎
二〇一八年五月十四日
法官助理 程 湘
书 记 员 谢紫妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错�，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。