广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤19民终2164号
上诉人（原审被告）：东莞市庆赢实业有限公司。住所地:广东省东莞市塘厦镇高新科技工业区高科技四路*号。统一社会信用代码为91441900053700182W。
法定代表人：黄襄渝，总经理。
委托诉讼代理人：王世周，广东说文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：雷太平，男，汉族，1968年7月14日出生，住湖南省桂阳县，
委托诉讼代理人：胡杨，广东乐而乐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黎明，男，汉族，1969年11月28日出生，住贵州省瓮安县，
委托诉讼代理人：肖洪斌，广东宏尚律师事务所律师。
原审第三人：雷玉冬，男，汉族，1964年5月10日出生，住湖南省桂阳县，
上诉人东莞市庆赢实业有限公司（以下简称庆赢公司）因与被上诉人雷太平、黎明，原审第三人雷玉冬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初8683号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
雷太平向一审法院提起诉讼，请求判令：庆赢公司和黎明赔偿雷太平因人身损害所造成的医疗费用损失等166006.41元，包括医疗费103212.09元、住院伙食补助费4200元、营养费3000元、住宿费2700元、交通费2907.85元、误工费26500元、护理费4884.6元、残疾赔偿金60951.24元、被扶养人生活费3128.53元、精神损害抚慰金12000元，扣除黎明已支付的医疗费57477.9元；2.庆赢公司和黎明承担连带赔偿责任；3.庆赢公司和黎明承担本案的诉讼费用。
一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、黎明在判决生效之日起五日内赔偿雷太平医疗费等共计15705元；二、庆赢公司在判决生效之日起五日内赔偿雷太平医疗费等共计63901元；三、驳回雷太平的其他诉讼请求。
一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初第8683号民事判决。
庆赢公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、庆赢公司与黎明存在承揽合同关系。依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，庆赢公司依法不承担赔偿责任。二、一审法院认定“黎明并无相应的施工资质，庆赢公司存在选任过错”，从而判定庆赢公司应当承担赔偿责任是错误的。双方当事人之间形成的是承揽关系，并且独自承担风险，维修雨棚是一项简单独立的业务，黎明完全可以独立完成交付，庆赢公司无需干涉；此外，我国对于低层临时搭建的铁棚维修没有特殊的资质要求，承揽合同中承揽人和定作人可以是法人或者是自然人，因此庆赢公司不存在选任的过错。三、根据雷太平陈述的案情“因被甩过来的角铁碰到头部而不慎从人字梯上坠落受伤”，雷玉冬对雷太平的损害存在过错，应当对损害承担责任。综上，上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判庆赢公司无需赔偿雷太平医疗费等共计63901元；2.由雷太平承担所有诉讼费用。
雷太平答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正。庆赢公司将铁皮房维修工程交给没有资质的黎明来承包，存在选任过错，应该与黎明向雷太平承担连带赔偿责任。庆赢公司以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定为由，认为其不承担赔偿责任，是对司法解释的错误理解。
本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院在二审期间前往庆赢公司案涉事故现场调查，庆赢公司的生产主管陈黎，被上诉人黎明、雷太平同时到场，三方确认庆赢公司将一楼铁皮房及雨棚维修、四楼三间厂房宿舍装修及宿舍后面一块平地倒混凝土三个项目，口头发包给黎明。黎明主张，铁皮房及雨棚维修造价8000多元，宿舍装修12000多元，平地倒混凝土28000多元，雷太平参与了四楼宿舍装修及平地倒混凝土项目，黎明未指派雷太平进行雨棚维修项目，是其他人叫雷太平去帮忙。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对上诉人庆赢公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的上诉和答辩意见，本案争议焦点为:一、一审法院未判令雷玉冬承担侵权责任是否妥当；二、庆赢公司是否存在选任过失，是否应当承担赔偿责任。
关于焦点一。庆赢公司主张雷太平受伤事件，该损害是因雷玉冬造成的，雷玉冬应当承担侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”由于雷玉冬与雷太平同属黎明的雇员，雷玉冬并非雇佣关系以外的第三人，因此，即便雷玉冬因工作原因对雷太平造成一定程度的人身损害，亦应由黎明承担相应的赔偿责任。因此，结合雷太平的主张，一审法院未判令雷玉冬承担侵权责任并无不妥，程序亦合法。
关于焦点二。庆赢公司主张，我国对低层临时搭建铁棚维修没有特殊的资质要求，应当与建筑工程施工严格区分，其与黎明之间存在承揽合同关系，依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，庆赢公司依法不承担赔偿责任。本院认为，庆赢公司应否承担相应的赔偿责任，关键在于其发包的工程项目是否需要具备施工资质的人承包，庆赢公司是否对选任存在过失。
《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”庆赢公司向黎明交付的工程项目包括维修铁皮房、雨棚以及厂房装修等，并不属于上述条款规范的农民自建低层住宅等建筑活动，因此，案涉工程项目应适用《中华人民共和国建筑法》关于建筑工程的相关规定。《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定：“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。”另，建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三大点第（二）项中明确，对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。该意见第五大点第（三）项中又明确，建设方应选择具有设计、施工承包资质的设计、施工企业进行设计、施工，也可依照有资格的建筑师、结构工程师以个人名义设计的图纸和选择有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍，并由设计、施工单位或建筑师、建造师、监理工程师分别对设计、施工质量和安全负责。由建设方自行组织施工的，由建设方对工程质量和施工安全负责。建设方应优先考虑选择具有工程技术职称的技术人员和经县级建设行政主管部门培训合格的建筑施工人员。综合上述法律法规，并结合本案案情可知，庆赢公司向黎明交付的工程项目包括维修铁皮房、雨棚，楼房装修，并不仅限于低层临时建筑，亦包括集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的生产性建筑，庆赢公司应选择具有施工承包资质的企业进行施工，如果庆赢公司自行组织施工的，由庆赢公司对工程质量和施工安全负责。庆赢公司选任的施工主体黎明，并非具有施工承包资质的企业，庆赢公司存在选任过错。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“……定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”该解释第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，庆赢公司作为定作人、发包人对施工安全应当与黎明承担连带赔偿责任。雷太平诉请庆赢公司与黎明承担连带赔偿责任，一审判决根据案情酌定了各方的赔偿责任分担比例，雷太平对此并未提起上诉，视为服从一审判决。该分担比例有利于上诉人庆赢公司，因此，对一审判决的该项处理结果，本院予以维持。
综上所述，上诉人庆赢公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照上述法律法规及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1397.53元，由东莞市庆赢实业有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审判长 彭书红
审判员 朱海晖
审判员 邹 越
二〇一八年五月八日
书记员 王垚丹
书记员 郭惠球
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……
《中华人民共和国建筑法》
第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。
第八十三条第三款抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条……定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》
三、突出重点，分类指导，创新监督管理方式
（二）对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。
五、加强对限额以下工程和农民自建低层住宅的指导
（三）建设方应选择具有设计、施工承包资质的设计、施工企业进行设计、施工，也可依照有资格的建筑师、结构工程师以个人名义设计的图纸和选择有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍，并由设计、施工单位或建筑师、建造师、监理工程师分别对设计、施工质量和安全负责。由建设方自行组织施工的，由建设方对工程质量和施工安全负责。建设方应优先考虑选择具有工程技术职称的技术人员和经县级建设行政主管部门培训合格的建筑施工人员。