湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终2527号
上诉人（原审被告）：岳阳市远成物流有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区北港路雷锋山紫园小区17号门面，统一社会信用代码91430602MA4L12C86B。
法定代表人：包三梅。
委托诉讼代理人：任磊，湖南祈安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：奉光朝，男，1983年10月30日出生，汉族，住湖南省新化县，
原审原告：荣望秋，女，1964年9月4日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区,
委托诉讼代理人：李庆举，湖南省岳阳市。
上诉人岳阳市远成物流有限公司（以下简称远成物流公司）因与被上诉人奉光朝、原审原告荣望秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2017）湘0602民初1826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人远成物流公司的法定代表人包三梅及委托诉讼代理人任磊，原审原告荣望秋及委托诉讼代理人李庆举到庭参加了诉讼，被上诉人奉光朝经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
远成物流公司上诉请求：1.改判远成物流公司不承担赔偿荣望秋114049.86元的义务，判决上述赔偿义务由奉光朝承担；2.改判远成物流公司不承担支付奉光朝1000元的义务，改判奉光朝返还远成物流公司1292元；3.本案一、二审诉讼费由奉光朝负担。事实和理由：一、远成物流公司与奉光朝之间为运输合同关系，奉光朝在运输过程中发生交通事故致荣望秋受伤，荣望秋的损失应由奉光朝自行承担。远成物流公司之所以选择让奉光朝送货是基于奉光朝有运输工具，远成物流公司需要奉光朝提供的是运输行为而非劳务。而且，车辆在奉光朝的控制之下，车辆的日常维修与用油均由奉光朝自行负担。奉光朝想拉货时会主动联系远成物流公司，但何时来拖货、拖几车货、何时结束送货、送货的顺序和路线均由奉光朝决定，远成物流公司与奉光朝之间无管理与被管理、监督与被监督的隶属关系，奉光朝承接其他公司的业务亦不受远成物流公司限制。远成物流公司是按照趟次与奉光朝进行结算，而不是按照劳动时间计算报酬。远成物流公司支付给奉光朝的对价是运费而不是劳动报酬。二、在本案交通事故发生之后，奉光朝由于经济困难向远成物流公司借款1292元用于垫付荣望秋的医疗费，该笔费用奉光朝应当返还给远成物流公司，但一审却颠倒事实，判决远成物流公司返还奉光朝上述费用。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
奉光朝未提供答辩意见。
荣望秋述称，远成物流公司与奉光朝之间是雇佣关系。在一审开庭时远成物流公司认可事故发生时其仍拖欠奉光朝1000元工资。奉光朝陈述其不仅帮远成物流公司送货，亦帮远成物流公司卸货，送货是50元一车。奉光朝反复强调车辆的保险期限是2016年8月，由于远成物流公司的业务多，故没有时间为奉光朝的车辆办理保险业务。远成物流公司拖欠奉光朝1292元工资，奉光朝垫付的1000元医疗费应当由远成物流公司支付，故一审判决远成物流公司返还奉光朝1000元正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
荣望秋向一审法院提出诉讼请求：1.判令奉光朝、远成物流公司连带赔偿其损失114956元；2.本案诉讼费由奉光朝、远成物流公司负担。
一审法院认定事实：2016年11月17日13时17分许，奉光朝驾驶湘Ｆ×××××正三轮载货摩托车在岳阳市青年堤路段，因疏忽大意与路旁行人李辉、荣望秋相撞，造成李辉、荣望秋受伤的交通事故。2016年12月3日，岳阳市公安局交通警察支队岳阳楼大队事故处理中队出具岳市公交直认字[2016]第01117号道路交通事故认定书，认定奉光朝负此次事故的全部责任，李辉、荣望秋不负事故责任。事故发生后，荣望秋被送往岳阳市中医医院进行治疗，奉光朝垫付了1000元医药费，后荣望秋转入浏阳市骨伤科医院住院治疗，两次住院共计15天。2017年3月3日，岳阳市平安司法鉴定所出具司法鉴定意见书，荣望秋因此次事故所受损伤被评定为十级伤残，休息时间为受伤之日至定残前一日，住院期间陪护一人。后期取左股骨内固定治疗休息30天，一人陪护30天，预计后期医疗费9000元（包括后期取左股骨粗隆内固定费用）。荣望秋在受伤前从事餐饮行业，其住院期间由其丈夫进行护理，其丈夫无固定职业，以打零工为主。荣望秋的损失经核实为：1.医药费17480.86元；2.后期医疗费9000元；3.住院伙食补助费900元；4.营养费450元；5.残疾赔偿金62568元；6.误工费12912元；7.护理费5239元；8.精神抚慰金酌情支持5000元；9.法医鉴定费1500元，以上合计115049元。另查明，湘Ｆ×××××正三轮载货摩托车的所有人为奉光朝，事故车辆的交强险为奉光朝购买，但已于2016年10月过期。奉光朝从事三轮车运货、卸货工作，从2016年3月份开始帮远成物流公司运送快递，报酬按运送的车次结算。远成物流公司从事道路运输代理，普通货运，货物信息配载服务，装卸搬运服务，仓储理货，礼品、鲜花、日用百货的配送服务，注册资本500000元。一审法院认为，奉光朝与远成物流公司之间既没有签订雇佣合同也没有签订运输合同或其他合同，奉光朝从2016年3月开始为远成物流公司运送货物，虽车辆由奉光朝自己提供，但奉光朝每天早上为远成物流公司卸货，送货区域由远成物流公司安排，报酬拿票结算，每月一结，双方更符合雇佣法律关系。奉光朝在送货途中发生交通事故致荣望秋受伤，属雇员在从事雇佣活动中致人损害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，远成物流公司作为雇主应对荣望秋的损失承担赔偿责任。远成物流公司与奉光朝如何分担责任属另一法律关系，本案中不予处理。因奉光朝垫付了1000元医药费，相互扣减后，远成物流公司应赔偿荣望秋损失共计114049元，向奉光朝支付1000元。判决：一、远成物流公司赔偿荣望秋各项损失共计114049元；二、远成物流公司返还奉光朝1000元；三、驳回荣望秋的其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人在判决生效后十日内履行。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2599元，由远成物流公司负担。
本院二审期间，远成物流公司依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院认证如下：远成物流公司提交的物流公司证明和财务报价与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，本案二审争议的焦点是：一、远成物流公司与奉光朝之间构成何种法律关系；2.荣望秋的损失应当如何赔偿；3.远成物流公司是否应当返还奉光朝垫付的医疗费1000元。
关于焦点一，本案中，远成物流公司与奉光朝之间未签订任何合同，奉光朝时常受远成物流公司指派用自己的三轮车为远成物流公司运送货物，并按照运输次数结算报酬。奉光朝与远成物流公司之间不存在支配与被支配、管理与被管理的人身依附关系，运输工具也系由奉光朝自行提供，奉光朝的工作内容具有一定的独立性。因此，一审法院认为远成物流公司与奉光朝之间构成雇佣关系不当。而且，奉光朝是按照远成物流公司的要求用自己的三轮车为其运货，虽然运输工具是远成物流公司选择奉光朝为其送货的重要考量因素，但同时奉光朝提供的劳动力也是其完成工作的重要内容。奉光朝的自身的工作内容具有一定的人身依附性，其不得随意将自己的工作内容交付他人完成。因此，远成物流公司认为其与奉光朝之间构成运输合同关系，本院不予支持。由于奉光朝系以自己的设备和劳动力完成远成物流公司安排的运送任务，不受远成物流公司指挥管理，且以运送的车次为依据计算报酬，故远成物流公司与奉光朝之间构成承揽合同关系。
关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，远成物流公司作为从事物流行业的公司，其对于选任的送货人及运输工具负有更严格的审查义务。由于交强险是国家法律规定实行的强制保险制度，购买交强险系法定义务。远成物流公司选择奉光朝为其送货时，奉光朝的车辆未依法购买交强险，故远成物流公司对送货车辆的选择具有过失，对于奉光朝在送货途中给荣望秋造成的损害，远成物流公司应当承担相应的赔偿责任。本案中，根据远成物流公司和奉光朝的过错程度，本院酌定远成物流公司对荣望秋的损失承担30%的赔偿责任，奉光朝对荣望秋的损失承担70%的赔偿责任。一审确定荣望秋的总损失为115049元，故远成物流公司应当赔偿荣望秋损失34514元，奉光朝应当赔偿荣望秋损失80535元。
关于焦点三，无论奉光朝为荣望秋垫付的1000元医疗费是向远成物流公司的借款还是远成物流公司拖欠奉光朝的工资，均与本案无关，故远成物流公司要求奉光朝返还1292元的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，远成物流公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2017）湘0602民初1826号民事判决；
二、由岳阳市远成物流有限公司赔偿荣望秋损失34514元；
三、由奉光朝赔偿荣望秋损失80535元，奉光朝已经垫付的1000元医疗费应当予以抵减，相互抵减后，奉光朝应赔偿荣望秋损失79535元；
四、驳回荣望秋的其他诉讼请求。
上述给付内容，限各赔偿义务人于本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2599元，由岳阳市远成物流有限公司负担780元，奉光朝负担1819元。二审案件受理费2600元，由岳阳市远成物流有限公司负担780元，奉光朝负担1820元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 蓓
审 判 员 吴圣岩
代理审判员 宋红燕
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 黎雨薇
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。