江西省乐安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1025刑初7号
公诉机关乐安县人民检察院。
被告人何年香，绰号“何年仔”，男，1962年12月21日出生于江西省乐安县，汉族，小学文化，农民，住乐安县。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪，于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月12日经乐安县公安局决定对其取保候审，2016年10月25日经乐安县人民检察院决定对其取保候审，2017年1月5日经本院决定对其取保候审。
被告人何剑峰，男，1973年7月1日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化，农民，户籍地为乐安县，住乐安县。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪，于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月12日经乐安县公安局决定对其取保候审，2016年10月27日经乐安县人民检察院决定对其取保候审，2017年1月5日经本院决定对其取保候审。
乐安县人民检察院以乐检乐诉刑诉[2016]103号起诉书指控被告人何年香、何剑峰犯非法转让土地使用权罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐安县人民检察院指派检察员陈继荣出庭支持公诉，被告人何年香、何剑峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
乐安县人民检察院指控：2011年，因政府征收土地，乐安县鳌溪镇桥背村坳上村小组获得补偿款168.7576万元和一块15亩的建房点，该建房点系农村集体建设用地。因该建房点需要平整土地,村小组将补偿款中的90余万元用于平整土地，平整土地费中何年香占37360元，何剑峰占30355元，其余补偿款发放给村民。2013年，被告人何年香、何剑峰作为村民，在第一排安置地中分别获得78平方米和50.7平方米的建房安置地，因各自的建房面积小且安置地相邻，于是二人打算合在一起出售。2014年3月左右，何年香、何剑峰违反土地管理法规，未经相关部门批准，擅自将该农村集体建设用地使用权以98万余元的价格转让给戴国兴、黄国群用于建房。
据以指控的证据有：户籍证明、归案情况说明、银行查询明细、土地买卖协议等书证，证人何某1、何某2、黄某1、戴某等的证言，被告人何年香、何剑峰的供述与辩解，现场勘查笔录及刑事摄影照片、辨认笔录等。
据此，公诉机关认为，被告人何年香、何剑峰共同以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任。公诉人发表公诉意见时提出，被告人何年香自动投案，归案后能够如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人何剑峰归案后能如实供述自己的罪行，构成坦白，依法可从轻处罚。
被告人何年香对公诉机关指控的犯罪事实无异议,并当庭自愿认罪。
被告人何剑峰对公诉机关指控的犯罪事实无异议,并当庭自愿认罪，但提出他与何年香不是共同犯罪，他只得了卖自己所分得土地的相关款项，只有38万多元。
经审理查明，被告人何年香、何剑峰是乐安县鳌溪镇桥背村坳上村小组村民。2011年，因政府征收土地，坳上村小组获得补偿款168.7576万元和一块15亩的建房点，该建房点系农村集体建设用地。因该建房点需要平整土地,村小组将补偿款中的90余万元用于平整土地，在该90余万元的平整土地费中，何年香家占37360元、何剑峰家占30355元，其余补偿款发放给村民。2013年，何年香和何剑峰在平整好的第一排安置地中分别获得78平方米和50.7平方米的建房安置地。因各自的建房安置地面积小且二人的安置地相邻，于是二人打算合在一起出售。2014年4月1日，何年香、何剑峰违反土地管理法规，未经相关部门批准，擅自将该128.7平方米农村集体建设用地使用权转让给戴国兴、黄国群用于建房，二人共收取转让款98.6999万元，其中何年香分得60万元（扣除平整土地费37360元，非法获利为56.264万元）、何剑峰分得38.6999万元（扣除平整土地费30355元，非法获利为35.6644万元）。后戴某、黄某1出资在该转让土地上建成一栋七层房屋。
另查明，案发后，被告人何年香主动向公安机关投案，并在首次讯问中如实供述其犯罪事实。在本案侦查阶段，何年香退缴了非法所得17万元至乐安县公安局并上缴国库，何剑峰退缴了非法所得11万元至乐安县公安局并上缴国库。在本案审理期间，何年香又退缴非法所得22.2万元至本院，何剑峰退缴非法所得13.5万元至本院。
又查明，受本院委托，乐安县社区矫正工作领导小组办公室对被告人何年香、何剑峰是否适宜实施社区矫正进行了调查。经调查，乐安县社区矫正工作领导小组办公室出具评估意见为：何年香、何剑峰依法实施社区矫正的周围条件适合。
证实上述事实，并经庭审举证、质证、认证的证据有：
1、被告人何年香的供述，证实安置地是乐安县政府划拨给他们坳上村小组的，安置地位于新二中后面（老东家岭）处，在安置地的第一排和第二排他都有分到了地，第一排地纵深长都是10多米，长度是按村民一个人分52厘米划分的，他家里有10个指标，所以他分了5.2米长的地，面积有五、六十平米，何剑峰家里有6个半指标，何剑峰的地只有三、四十平米左右。他和他的表侄子何剑峰的地合在一起卖给了戴坊镇的戴某，卖了90余万元，他家里得了59万元左右的卖地款，余下的就是何剑峰家的钱。
在分完安置地后，听何剑峰讲有人想买何剑峰的地，何剑峰当时就找到他，邀他把两家人的地合在一起卖掉（因为他们两家人第一排分的地都不算大，单独不好建房），地按人均指标来卖，但当时没有谈成。在2014年2、3月份的时候，桥背田西队喊名叫年仔的带了戴坊镇的戴某在安置地那找他，说要买他第一排的安置地，这次也没有谈成。
过了一些天，戴某带了一个40岁的男子来到他家厨房谈买地的事，他叫来何剑峰，他老婆当时在厨房弄饭，戴某开始说想按每个人5.7万元买地，他们没有同意，经过几番讨价还价最后以按每人5.9左右万元卖地（94万余元）谈好了，当时何剑峰的母亲还到现场闹说不同意卖地，何剑峰的母亲怕何剑峰把地卖掉了后把卖地款花掉了(何剑峰有赌博的不良习惯)，不过最后他、何剑峰与戴某还是达成了卖地共识，戴某当场给了他们两万元定金，这两万元定金算是他和何剑峰两人各一万，但是何剑峰当时说缺钱，便将那两万元拿走了。
他提供的土地买卖协议是戴某向他、何剑峰购买安置地的协议。在谈好土地买卖，戴某付了2万元定金之后，戴某来找他补签这份协议。时间是2014年4月1日，那天戴某带黄某1找到他、何剑峰，称买卖土地为了保险起见要补签协议，他开始以这种不合法的土地买卖都不会签协议为由拒绝了戴某，但是经过戴某的劝说后，他才同意签署协议，签协议时有他、何剑峰、戴某、黄某1在场，协议好像是戴某来之前就打印好的，协议上写了一式四份，但他忘记了签了几份，反正他与戴某各拿了一份，他们四人都在协议上签了字，不过他拒绝了在协议上写明土地买卖的价格。
在付完定金后过了几天，戴某打电话告诉他准备打钱给他，他就要他老婆何某3去与戴某联系了，那次戴某打给他老婆账户40万元，再过了两天，戴某又打了一笔钱给何剑峰，这些打款的事都是他老婆何某3去办的。
今年八月份左右的一天下午，戴某打了几个电话找他，叫他到四小旁的打印店协商一下解决他们之间卖地的事。因为在戴某打他电话前十多天，戴某就打过他老婆电话，戴某讲公安机关电话通知其去问话，可能是要调查其买他跟何剑峰地的事，所以戴某那天就打电话来找他谈解决办法，电话里他就是要他去四小旁的打印店协商一下解决他们间卖地的事，后来他就到四小旁那个打印店去了。当时戴某还带了两个男的一起来，一个有30多岁，一个有50岁左右，过了一段时间，戴某把何剑峰也叫来了，戴某在店里提出说，现在公安机关在调查他们直接买卖土地的事，为了躲避调查，戴某提出他们一起签署一份假的合作建房协议，戴某说签假建房协议是从西门组那边学来的做法，开始他不同意签，因为卖地的时候戴某讲卖地给他很安全，说其在县里吃的住事，戴某跟与其一起来的两个人要求协议上写房子建好后他跟何剑峰要包办房屋的所有证件，他不同意签，后来戴某说包办证这条可以不写并一直劝他，他才同意了签假协议的要求，何剑峰当时在场好像没有说什么，何剑峰就是一直跟他一个立场，最后，戴某就打印了三份协议出来给他和何剑峰，要他们签字，然后他跟何剑峰在戴某那份协议上签了字（好像还按了手印），他当时因为不太愿签这份协议，所以他的协议上没签字，他不记得何剑峰拿的那份协议签没签字。但实际他们没有合伙建房。他、何剑峰在得到这块安置地的前后，没有向乐安县政府或相应单位支付任何费用。
乐安县人民政府划分给坳上村小组在老东家岭建房点安置地时，另外有160余万元补偿征地款，其中有近100万元用于支付老东家岭建房点安置地平整土地工程款，剩余的60余万元村小组村民都分掉了。按照当时的划分情况，他家本来可以可以分61360元，其中扣除了37360元用于村小组平整安置地了。
2、被告人何剑峰的供述及当庭供述，证实2013年下半年，乐安县政府在他们桥背村坳上组征收了一座山，政府就划拨了一块地安置地，在乐安县新二中旁的老东某。他们家有6个人，按6个半指标（他和他老婆何某4、父亲、母亲、儿子、女儿，还有一个公公何某9跟他父亲是亲兄弟，算半个指标放在他家，另外半个指标放在他叔叔何美龙的名下）分配到了两块安置地，一块80平方米的安置地是建房所用的安置地，另一块临街的地50多平方米，宽度按每个人按52厘米计算，他们6个半人就占3米多点，这块地长度是15米。这块80多平方米的土地他建了一栋房子，另一块50多平方米的安置地，他和他叔叔何年香的安置地合在一起，卖给戴某了。
2013年下半年，他分配到这50平方米土地后，他对他叔叔何年香就说过，他这50平方米的土地太小，他又没钱建房子，有机会就和何年香的地（70平方米左右）合起来一起卖掉，这两块地合起来有128平米左右。2014年2月份左右，具体时间记不清了，何年香打他电话，叫他去其家里，说戴某想买他们这块地，他、何年香和戴某谈了两次，第二次谈的时候，和戴某一起的还有一个人，个子高高大大，30岁以上。最后达成一致：他这边有6.5个人头数，何年香有10个人头数，按每个人五万七千元计算，买他们的这块128平米的土地，他这边就拿三十七万零五百，何年香那边就拿57万。达成一致后戴某给了他和何年香共两万订金，每人一万，由于他急着用钱，他就和何年香商量好，他一个人先拿了这两万现金。2014年4月4日，戴某约他去乐安发改委旁边的农业银行支付卖安置地的钱，那个时候何某3、他母亲游某也一起去了，当时他母亲游某怕他拿了卖地的钱会乱花掉，因此不同意戴某把钱给他，当时他拿了戴某一些现金（具体多少不记得）就走了，那时候他与戴某谈好了，同意卖地款里属于他父母的那一份（12万元）打给他母亲游某，所以他母亲的农业银行存折（账号为14×××78）上在2014年4月4日收到的三笔总计119999元，这些钱都是戴某转的。在他走的时候，戴某给了他一张卡，戴某说还剩24万元没支付给他，这张卡正好有24万多点，于是戴某就将那张农行卡给了他，并告诉了他卡的密码，就是黄某3卡号为62×××73的农业银行卡，戴某叫他自己把钱转出来，他拿了黄某3的农行卡后就把卡里的24万元用于还袁乐来、邹某、刘某的欠款了，具体情况是：2014年4月5日，转了7万元给袁乐来的账户，转了5万元给邹某的账户，2014年4月6日，因为限额的原因，他分三笔款（两笔5万元，一笔2万元）打给刘某12万元，2014年4月5日在卡上现金支取了一笔5000元，一笔2000元，之后就将黄某3的农行卡还给戴某了。他家里拿的钱总计不超过39万元。
2014年4月份左右，戴某开始建房，具体建房进度,他也不是很清楚，最后建了一栋七层楼的房子。他们转让土地给戴某，没有向任何部门申请，也没有获得任何部门批准。出卖的土地，他与何年香没有处理过，村里是如何分配给他的，他就原样转让出去。
2015年8月份的时候，有一天下午6点左右，他接到戴某的电话，戴某要他去何年香家里面。他赶到何年香的家里面，戴某说：“前几天公安局经侦打了我电话,想了解我们买卖土地的事，我们要怎么办？”戴某说要不写个假的合作建房协议，何年香不同意这样写，当时他们三个人商量了一下，没有结果。过了几天后，戴某打电话跟他说：“今天公安局的又打了我的电话，我们该怎么办？”几天后的一天下午4、5点左右，何年香老婆何某3打他电话，要他去问坳上队的人如何处理买卖土地的这种事的，他就打电话问队里的人，有人告诉他其他买卖土地的人都是写假的合作建房协议，后来他就打电话告诉戴某该这样处理，他和戴某就商量好要写一个假的合作建房协议，戴某说去乐安四小斜对面的打印店写。他打了何某3电话，要何某3叫何年香去四小斜对面的打印店。当天大概到了下午6点左右，他和何年香、戴某到四小斜对面的打印店，要打印店的工作人员按照他们三个人商量的内容打印三份合作建房协议，有两份合作建房协议他们三个人都签了字，还有一份没有签字，这两份签了字的戴某都拿走了，一份没签字的何年香拿了。又过了几天，他听说戴某被带到公安机关问话，后来他就没和戴某联系过。
戴某拿走的两份签了字的协议是假协议，协议内容是房子他、戴某、何年香都有份，但实际是地是戴某买的，房子是戴国兴建的，房子就是戴某一个人的，如果他们拿了协议，戴某怕造成不必要的麻烦，所以没把签了字的协议给他。之前卖地的时候，他们双方签了一份简易的卖地协议，协议的内容是：卖地人是他和何年香，买地人是戴某，地的地理位置在哪，其他内容他不记得了，再就是之后与戴某签了一份假的合作建房协议。
3、戴某的证言，证实他总共花了大概97万元左右向何年香和何剑峰买下了二人的安置地，然后由他自己建房，建好的房子是归他所有的。2014年大概2、3月份的时候，他和朋友黄某1当时想在乐安县城买地建房子，打听到了桥背村的何年香在新二中旁的老东家岭的建房安置地可能会卖，于是他到何年香家找何年香谈买他的地的事，何年香说有十六个半的人头数，每个人地的面积是15米*0.52米，总面积是128.7平方米，何年香说卖地就按人头数去卖，每个人头要6万元钱，他当时就答应了这个价。但何年香说这地是和何剑峰两家人合在一起的，要去跟何剑峰商量一下同不同意。后来何年香说何剑峰同意了。他就叫在外地的黄某1回乐安来，过了几天他和黄某1一起到何年香家里谈买地的事，当时何年香把何剑峰也叫到他家里一起来谈的，他当时向何年香和何剑峰又还了下价钱，最后是定下大概97万元左右的价钱，具体数额他现也记不清了，他当时就先付了2万元定金给何年香，剩下的钱说好要在大概半个月内付清钱。谈好后他们双方签订了一份买地协议，协议上写了何年香、何剑峰卖给他土地的面积、位置，但没写买卖的价格，另外还写了今后房子可以办证由何年香、何剑峰提供证件办理。协议一式两份，他和黄某1、何年香、何剑峰四个人在协议上签了字，他拿了一份，何年香拿了一份。
后来他用他的农行卡转了一笔40万元钱到何年香的老婆何某3的农行卡上，其他的钱是第二次在县发改委旁边的农业银行网点里付的，当时他和黄某1、何剑峰、何某3、何剑峰的母亲几个人一起在那里办的转钱，当时转钱不是一次性转过去的，分别转了多次到多个卡里，他和黄某1也各自转了钱，所以具体转钱到谁的卡上多少钱他记不清了，反正总共是付了97万元左右，他和黄某1各出一半。付清钱之后，他就去酬备建房了，在2015年农历年前建好了一幢七层半的房子。
2015年8月初左右，公安机关有人打他电话说要找他调查了解情况，他当时在福建。接到电话后他知道肯定是调查买何年香、何剑峰土地的事情，于是他打电话告诉何年香和何剑峰，说公安局有人找他调查来了，让何年香和何剑峰去打听一下其他卖地的人是怎么做的，何年香和何剑峰打听了说是别人会写个假的合伙建房协议，他回来后与何年香、何剑峰商量后决定也去写一份虚假的合作建房协议来逃避公安机关的调查，于是他们一起到四小对面卓越科技打印店打印协议，内容大概是他与何年香、何剑峰合作建房，何年香、何剑峰出土地，他来出资金，房子建五层，建好后何年香、何剑峰拿一、三、五楼，他拿二、四楼，其他内容记不清楚了。协议打印了三份，其中两份他和何年香、何剑峰三个人签了字，这两份签了字的他拿了，另一份没有签字的何年香拿了。他与黄某1向何年香何剑峰购买土地没有办理了相关手续，土地就是他们之间私下买卖的，土地是何年香、何剑峰村里的建房点安置地，这块地是农村集体建设用地。
4、证人黄某1的证言，证实他与戴某购买何年香、何剑峰建房点安置地位置在在乐安县鳌溪镇新二中再上去点的地方，他与戴某买何年香、何剑峰的地在安置地的第一排。大概2014年过年期间，他碰到了戴某，就对戴某讲：“去打听一下乐安县城有地卖吗，我想在乐安县城买块地做房子住”。2014年5月份左右，那时他己经回到泉州安海镇了，戴某打电话给他说：“在乐安县城找到了一块地会卖，那块地在新二中上面点，如果你想要，就准备好钱回乐安来一起买”。他考虑了几天后，就回乐安来买地了，当时他带了一张他父亲黄某3农行卡（卡里他存了49万7千余元）与戴某到何年香家里谈买地的事，当时有他、戴某、何年香、何剑峰在场，价钱主要是戴某去与何年香、何剑峰谈的，具体怎么谈的他忘记了，他只记得总数好像最后谈为98万元左右，谈好价格后，他们双方就签了两份购地协议，当时他看他要付的钱与他带的卡里的钱数额差不多，他就把他父亲那张存有49万7千余元的农行卡给了戴某，要戴某去负责结算买地款，之后他就回福建泉州安海了，后面付买地款、在安置地上建房的事都是戴某去操办的。
购地协议内容他只知道没有写买地的价格，协议上签了他、戴某、何年香、何剑峰四个人的名字，其余内容他没注意看，协议是戴某拿了一份，何年香、何剑峰他们拿了一份。戴某跟他说其还跟何年香、何剑峰签署了一份假的合作建房合同，但具体情况他不清楚。他与戴某说好了买地款他们双方各支付一半，所以购买安置地总计支付给何年香、何剑峰共98万元左右。他们在购买的这块安置地上建了一栋7层半的楼房，房子现在建好了框架和外部粉刷，建这栋楼他和戴某双方也是各出资一半，他们说好了这栋楼，双方各拿一半。
5、证人何某2的证言，证实鳌溪镇桥背村坳上组在新二中老东家岭处（现在祥瑞国际后面）有块安置地，该块安置地是他经手划分的。大概五年前，乐安县人民政府征收了他们村的两块土地（一块地位于祥瑞国际旁边，另一块地位于110变电站对面的一块地，两块地加起来有320亩左右），作为这两块地的补偿，2011年，乐安县人民政府划分给他们坳上村小组这块建房安置地，该安置地位于新二中老东家岭处（现在祥瑞国际后面）这块安置地有19亩左右，另外乐安县人民政府还补偿给村小组征地款和青苗费，这笔钱他们村小组用于政府给他们的建房安置地挖土平地去了。村民个人没有出资对该土地进行平地等建设，该安置地的平地等建设费用都是村小组的征地款，土地分给村民时，就可以不用处理直接进行建房了。
2013年11月份左右，那时他刚当坳上村小组组长，那时由他主持划分这块安置地，按照政府规划，他们这块安置地计划建四排房子，由于第一排安置地是临马路的，位置比较好，为了平衡关系，第一排安置地单独安排全村村民都参与分配，第二排到第四排安置地，合在一起划分，全村小组266个人参与了安置地的分配。第一排安置地宽度都是统一的15米，这排地（临马路)分为两块，第一块地长度有105.04米，第二块地长度27.5米，两地之间的通道长度有9米宽，纵深长都为15米，按人均长度0.52米分配，分配方式是以家为单位进行抽签来分配的，何年香家就是与何剑峰家合在一起，以何年香的名字参与土地分配的。（侦查人员向其出示何某3提供的两张坳上组土地分配规划图复印件）这两张图纸就是坳上村小组对安置地的划分图纸，这两张图纸是他给何某3的，他们坳上组的土地就是按照图纸上的安排划分的。何年香、何剑峰这块土地面积就是128.7平方米。听说何年香、何剑峰把一起分到的第一排临马路128.7平方米安置地卖给了别人，卖给谁他不知道。那里建了一排连体房，这排楼有8层，该楼从左往右数第7个和8个店面这栋楼就是在何年香、何剑峰分到的128.7平方米土地上建的。
2010年5月21日，鳌溪镇桥背村坳上组与乐安县国土资源局、鳌溪镇政府签订了一份土地征收协议（编号：乐土储字【2010】05号），村小组分得了东家岭处的建房点安置地后，发现这块地是块山地，建房的话需要对土地进行平整，所以在2011年1月18日，村小组进行了安置地挖土方工程招标，最后他村里的村民何某6、何某7以985000元的价格中了标，村小组就与何某6签订了工程协议书。
征地款都是分发给了全村小组村民，只是分了两笔，一笔是留作建房点安置地平整土地工程的985370元，这笔钱没有分发下去，现在已经结算支付了，另一笔是633000元，这笔钱当时村小组的211名村民分发掉了，具体以他提供的两张征地款分发表为准。按照表上写的，当时何剑峰按照4个人头有18680元，何年香按照当时8个人头有37360元，这些钱没有分下去，都用于安置地平地了。
6、证人何某3（何年香的妻子）的证言，证实她向公安机关提供她丈夫何年香卖地的农业银行交易明细、假的“合作建房协议”、安置地规划图纸复印件，安置地规划图纸复印件图纸共有两张，这两张图纸是规划划分桥背村坳上组村民安置地的，安置地就是在新二中后面老东家岭处，安置地总共有4排，第一张图是第一排靠马路的划分情况，第二张图纸是后3排的土地划分情况。她家里第一排的土地划分位置为从左至右第3块地，这块地是她家和何剑峰家一起以她老公何年香的名字分到的，这块地长为15米，宽为人均指标分0.52米，她家里有10个指标，何剑峰家里有6个半指标，两家共有16.5个指标，所以他们分了8.58米，这样计算这块地就有128.7平米。因为各自的土地都不算大，不好建房，所以后来就合伙把地卖给了戴坊镇的国仔（戴某）。
2014年2、3月份，戴某找她丈夫何年香、何剑峰说想买他们两家人那块第一排128平米的土地，谈了几次，有一次谈的时候是在她家厨房，没谈成，因为当时何剑峰的母亲不同意卖，隔了十天左右，她丈夫何年香要她带上农行的银行卡去发改委旁边的农行，说戴某在那准备付卖地的钱。转账时有她、戴某、何剑峰、何剑峰的母亲在场。她提供的农业银行账户（卡号为：62×××10）交易明细中2014年3月28日那笔存入她这张卡的40万元和2014年4月4日存入的20万元，这两笔钱为戴某付给她家购买第一排那块安置地的购地款（不包括付给何剑峰的购地款）。每个人的指标卖6万元，她家有10个人的指标，所以她家得了60万元卖地款，何剑峰家有6个半人的指标，所以何剑峰得了39万元卖地款。
合作建房协议是戴某想与她老公何年香、何剑峰签署的假合作建房协议，这份协议是空白协议，甲乙双方都没签字，她不清楚为什么没签字，因为这份协议的事是何年香经手的。这协议是假的，内容也是编造的，这份协议应该是为了逃避相关机关调查卖地的情况所拟定的。他们就是把地卖给了戴某，后续的事都是由戴某处理了。土地就是村小组怎么原样划分给他们，他们将土地原样转卖给戴某的。
7、证人何某4（何剑峰的妻子）的证言，证实乐安县鳌溪镇桥背村安置地分配情况，她只知道她家里有6个半指标，分配了两块地，在新乐安二中上面，老东某那里（祥瑞国际的后面），一块地在临马路的位置，另一块地在里面。前面这块临马路的安置地卖给了别人，后面这块安置地自己建了七层楼的房子。前面这块临马路安置地卖给了谁她不知道，是她老公何剑峰私下卖的，何剑峰欠了好多钱，债主逼得太紧了，就把前面这块临街安置地卖了，还钱抵债。坳上队分地的时候就平过土了，他们后来没有自行平过土。
8、证人游某（何剑峰的母亲）的证言，证实他们是鳌溪镇桥背村坳上组的村民，乐安县政府在现新二中老东家岭处给他们村小组分配了建房安置地，因为他们家有6个半的人头指标，他们家在那分到了两块地，第一块是靠马路的，这块地有40多平米，第二块地在后面有80多平米。这两块地的划分都是她儿子何剑峰去处理的，第二块地何剑峰在那建了一栋楼，第一块地听说何剑峰与何年香一起卖掉了。
2014年3月份，她听说她儿子何剑峰在何年香家里准备将第一块建房安置地卖掉了，她就到何年香家阻止她儿子卖地，但是她劝不动何剑峰，于是就跟何剑峰讲：“卖地的钱某属于我、我丈夫何某8、我公公何某9的那份12万元要交给我。”何剑峰同意了，所以何剑峰在拿卖地款的时候，买地的人转给了她12万元。
9、证人何某1（何年香儿子）的证言，证实他们家里有两块安置地，安置地位置在乐安县鳌溪镇新二中后面老东家岭处，他家是按10个人的指标分配得到这两块安置地，一块安置地是第一排靠近马路，可以建店面的安置地，具体多大他不清楚，第二块安置地在第二排的中间位置，好像是160平方米。2014年3月份左右，他父亲何年香把第一排的安置地卖了，卖给了谁他不清楚，卖了多少钱他也不知道，第二排的安置地他家建了房子准备自住。
10、受案登记表、三违小组移送案件材料，证实乐安县“三违”整治工作组接到群众举报称：乐安县鳌溪镇桥背村坳上村小组村民何年香于2014年上半年非法转让了在新二中后老东家岭的建房点安置地的使用权，非法获利90多万元。2015年5月26日，乐安县“三违”整治工作组将案件线索移送至乐安县公安局，乐安县公安局受理了此案。
11、常住人口基本信息及犯罪前科材料，证实被告人何年香出生于1962年12月21日，被告人何剑峰出生于1973年7月1日，二被告人犯罪时已满18周岁，在本案之前均没有违法犯罪记录。
12、被告人归案情况说明，证实2015年5月26日，乐安县“三违”整治工作组将案件线索移送至乐安县公安局，乐安县公安局于2015年8月10日对该案立案侦查，何年香于2015年9月18日向公安局投案。同日，乐安县公安局以涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪对其刑事拘留。同日到何剑峰家中传唤其到案，并于同日以涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪对其刑事拘留。
13、土地性质证明材料、勘测定界图，证实乐安县国土资源局出具证明证实乐安县用于安置鳌溪镇桥背村委坳上村小组及西门村小组农民建房点用地，系乐安县2011年第二批次农民建房用地其土地性质系农村集体建设用地，及该土地的勘测定界情况。
14、土地征收协议书，证实2010年5月21日，鳌溪镇桥背村坳上组与乐安县国土资源局、鳌溪镇政府签订了一份土地征收协议（编号：乐土储字【2010】05号），协议的甲方是乐安县国土资源局，乙方是鳌溪镇桥背村委会坳上村小组，协议的内容是，乐安县人民政府征收他村小组位于东某、周某、厂仔背一块320.56亩的土地，征收这块土地一次性补偿村小组168.7576万元，并设立一个位于东家岭、面积为15亩的农民建房点给该村小组。
15、坳上村小组规划图，证实2015年9月24日，何某3向公安机关提供了该规划图，在规划图里，何年香获得安置地宽为8.58米，长为15米。
16、协议，证实2015年11月7日，何年香向公安机关提供了该协议。2014年4月1日，何剑峰、何年香与戴某、黄某1签订了协议，协议内容为：甲方（何剑峰、何年香）将座落在新二中上面安置地（宽8.58米、深15米，总建筑面积128.7平方米）的土地使用权永久转让给乙方（戴某、黄某1），乙方有权转让该土地的使用权和房屋的所有权。
17、合作建房协议，证实2015年9月24日，何某3向公安机关提供了合伙建房协议，该协议没有签字。2015年10月27日，戴某也向公安机关提供了合伙建房协议，协议由何剑峰、何年香与戴某签属，双方约定合作建房，以及相关的权利义务。协议落款时间为2014年3月20日。
18、何某3银行账户交易明细，证实何某3农行账户（账号为：62×××10）于2014年3月28日转存40万元，2014年4月4日转存20万元，共计存入60万元。
19、戴某银行交易明细，证实戴某的农行账户（账号为62×××10）于2014年3月28日支出40万元。
20、黄某3银行账户交易明细，证实黄某3农行账户（账号为：62×××10）于2014年4月4日转出20万至何某3账户，转出49999元至游某账户；2014年4月5日，何剑峰从该账户中转出7万还给袁乐来，转出5万还给邹某，现取了一笔5000元，一笔2000元；2014年4月6日，何剑峰从该账户中转出共12万（两笔5万、一笔2万）还给刘某，何剑峰个人从黄某3的账户中共转取出共计24.7万元。
21、游某银行账户交易明细，证实游某农行账户（账号为：14×××78）于2016年4月4日收到戴某转来的一笔5万元，一笔2万元，收到黄某3转来的49999元，共计119999元。
22、挖土方工程招标记录、协议书，证实坳上村小组需平整土地，经招标，与何某6签订协议，平土地费用为985000元。
23、征地补偿款分配表，证实村民个人留作挖土方平地费分别为：何某94670元，何某89340元，何剑峰18680元，何剑峰家六个半指标留作挖土方平地费为18680+9340+4670/2=30355元，何年香家留作挖土方平地费为37360元。
24、非法所得罚没材料及进账单，证实在本案侦查阶段，何年香退缴了非法所得17万元至乐安县公安局并上缴国库，何剑峰退缴了非法获利额11万元至乐安县公安局并上缴国库。在本案审理期间，何年香退缴非法所得22.2万元至本院，何剑峰退缴非法所得13.5万元至本院。
25、辨认笔录，证实经侦查人员依法组织辨认，戴某辨认出何某3就是“何年仔”的妻子，辨认出何年香就是在2014年3月卖地给其的“何年仔”。
26、现场勘查笔录及刑事摄影照片，证实现场的各项情况，非法转让土地的位置情况，本案涉案土地上已经建成了七层的房子。
27、审前调查材料，证实受本院委托，乐安县社区矫正工作领导小组办公室对被告人何年香、何剑峰是否适宜实施社区矫正进行了调查。经调查，乐安县社区矫正工作领导小组办公室出具评估意见为：何年香、何剑峰依法实施社区矫正的周围条件适合。
本院认为，被告人何年香、何剑峰以牟利为目的，违反土地管理法规,将128.7平方米的农村集体建设用地使用权以98.6999万元的价格转让给他人，扣除平整土地费6.7715万元后，非法获利额91.9284万元，情节严重，两被告人的行为已构成非法转让土地使用权罪。公诉机关指控被告人何年香、何剑峰犯非法转让土地使用权罪的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人何年香、何剑峰在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，但何年香在共同犯罪中所起的作用较何剑峰大。被告人何年香主动投案，在侦查人员对其首次讯问时能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，具有自首情节，且退缴了大部分非法获利额，综合其量刑情节，对其从轻处罚。被告人何剑峰归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，具有坦白情节，且退缴了大部分非法获利额，综合其量刑情节，对其从轻处罚。另外，根据社区矫正机构的调查评估意见，对两位被告人适用缓刑对被告人所居住的村庄无重大不良影响，可适用缓刑。
被告人何剑峰提出他与何年香不是共同犯罪，他只得了卖自己所分得土地的相关款项，只有38万多元。经查，被告人何年香、何剑峰就转让土地一事达成一致，意将二人分得的土地一起转让，具有共同犯罪的故意，二人共同与戴某、黄某1签订了土地使用权转让协议，并收取了转让款，二人共同实施了实行行为，构成共同犯罪，根据法律规定，应对全部的犯罪结果承担法律责任，故对被告人何剑峰的辩解不予采信。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（四）项的规定，判决如下：
一、被告人何年香犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人何剑峰犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币50000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后十日内缴纳）。
三、两被告人已退缴至本院的非法获利额35.7万元（其中被告人何年香退缴非法获利额22.2万元，被告人何剑峰退缴非法获利额13.5万元），上缴国库。
四、继续追缴两被告人未退缴的非法获利额28.2284万元（其中被告人何年香未退缴非法获利额17.064万元，被告人何剑峰未退缴非法获利额11.1644万元）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾 平
审 判 员 游 雅
人民陪审员 黄 剑
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 陈雅玲