广西壮族自治区合山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）合刑初字第32号
公诉机关广西壮族自治区合山市人民检察院。
被告人谭子才，因犯盗窃罪及销售赃物罪，2001年4月26日被柳州市城中区人民法院判处有期徒刑九年三个月，2007年10月30日刑满释放；因涉嫌非法持有毒品罪，2012年4月20日被刑事拘留，同年5月3日被行政拘留并处罚1900元；因涉嫌贩卖毒品罪，于2012年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于合山市看守所。
合山市人民检察院以合检刑诉（2012）120号起诉书指控被告人谭子才犯贩卖毒品罪，于2012年11月20日向本院提起公诉。本院审理后，于2013年1月5日作出（2013）合刑初字第3号刑事判决，被告人谭子才不服，提出上诉。来宾市中级人民法院审理后，认为原判认定部分事实不清，证据不足，以（2013）来刑一终字第12号刑事裁定，撤销原判决，发回本院重审。本院于2013年4月16日以（2013）合刑初字第32号立案受理。合山市人民检察院于2013年5月21日向本院提交变更起诉决定书，本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2013年6月21日公开开庭审理了本案。合山市人民检察院指派代理检察员吴丽、韦承修出庭支持公诉，被告人谭子才到庭参加诉讼。现已审理终结。
合山市人民检察院指控：
2012年3月份以来，被告人谭子才在合山市辖区内贩卖毒品给吸毒人员吸食。其中，卖给周XX氯胺酮1次4克；卖给莫XX甲基苯丙胺（MA）2次，共计1克；卖给莫XX氯胺酮2次，共计54克。
2012年4月20日，公安机关在被告人谭子才位于合山市城中六街10号的住处内缴获疑似毒品可疑物13包，其中，白色粉末状可疑物1包净重115.41克，白色透明晶体状可疑物1包净重6.03克，灰色粉末状可疑物11包净重196.68克。经鉴定，从缴获的白色粉末状可疑物和灰色粉末状可疑物中均检出氯胺酮成分；从缴获的白色晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺（MA）成分。
对于上述的指控，公诉机关提出了相关证据，予以证实。
公诉机关认为，被告人谭子才违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品，贩卖毒品氯胺酮370.09克及甲基苯丙胺7.03克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。谭子才系原判刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。根据《人民检察院刑事诉讼规则》第四百五十八条的规定，变更起诉，请依法判处。
被告谭子才对公诉机关指控的犯罪罪名无异议，但认为只卖给莫XX氯胺酮1次，27克，没有卖给周XX毒品，只是拿0.02克与她一起吸，而对公安机关在其家里搜得的毒品，其认为是留给自己吸的，不是在交易中被缴获的，不应计入贩卖毒品数。在量刑情节方面，认为是其女朋友为了让其知道教训而报的案，其在公安机关如实供述了案件事实，同时向公安机关供述了公安机关尚未掌握的其他犯罪事实，请求法院在量刑时予以从轻或减轻处罚。
经审理查明，2012年3月份以来，被告人谭子才在广西合山市辖区内贩卖毒品给吸毒人员吸食。其中，卖给周XX氯胺酮1次4克；卖给莫XX甲基苯丙胺（MA）2次，共计1克；卖给莫XX氯胺酮2次，共计54克。2012年4月20日，公安机关在被告人谭子才位于合山市城中六街10号的住处内缴获疑似毒品可疑物13包，毒资人民币29000元，诺基亚手机一台，其中，白色粉末状可疑物1包净重115.41克，白色透明晶体状可疑物1包净重6.03克，灰色粉末状可疑物11包净重196.68克。经鉴定：从缴获的白色粉末状可疑物和灰色粉末状可疑物中均检出氯胺酮成分；从缴获的白色晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺（MA）成分。
另查明，被告人谭子才被公安机关刑事拘留期间，虽有如实供述公安机关尚未掌握其贩卖毒品多人多次的事实情节，但因尚有部分涉案人员身份暂无法查证，贩卖毒品给被告人谭子才的嫌疑人也未抓获，以致未能全部印证被告人谭子才供述的其他贩毒事实，公安机关只就核实其贩卖毒品数量和人数向公诉机关起诉。起诉前，合山市公安局对被告人谭子才行政拘留15天，并处罚款1900元，毒资29000元也已依法予以没收。
认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）接受刑事案件登记表，证明案件来源是合山市公安民警在侦查中发现。
（2）被告人谭子才户籍，证明犯罪时已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
（3）搜查、提取笔录，证明2012年7月2日，合山市公安民警对被告人谭子才的人身及其位于合山市岭南镇城中街10号的住处进行搜查。当场在其住处二楼房间床下查获疑似毒品可疑物共13包，人民币共29000元，在床头柜查获手机一部，银行卡二张，并依法提取。
（4）扣押物品文件清单，证明公安机关于2012年4月20日，扣押被告人谭子才持有的疑似毒品可疑物：白色粉末状1包，重量含包装袋131克；透明晶体块状1包，含包装袋7.5克；红黑咖啡包装袋毒品可疑物11包；人民币共29000元；手机一部；银行卡二张。
2012年4月20日合山市公安局移交物品、文件清单，证明自被告人谭子才住处扣押回的疑似毒品可疑物白色粉末状1包净重为115.41克，透明晶体块状1包净重6.03克，氯胺酮与“咖啡”混合物透明晶体状净重196.68克。
（5）罚没收据，证明在被告人谭子才处收缴的29000元毒资，已由合山市公安局没收。
（6）发还物品、文件清单，证明2012年8月6日，公安机关将扣押的两张银行卡发还给被告人谭子才。
（7）现场指认笔录及照片，证明被告人谭子才指认从其住处查获的疑似毒品可疑物13包。
（8）鉴定书，证明在被告人谭子才住处查获的可疑物品13包经柳州市公安局禁毒支队进行鉴定，其中灰色粉状物和白色粉状物中检出氯胺酮成分，白色晶体状物中检出甲基苯丙胺（MA）成分。
（9）柳州市城中区人民法院（2001）城中刑初字第59号刑事判决书，证明被告人谭子才因涉嫌盗窃罪被判处有期徒刑9年3个月。（2007）柳州狱释字第1712号释放证明书，于2007年10月30日刑满释放。
2、证人证言及辩认笔录
（1）周XX证言，证明2012年4月份被告人谭子才卖氯胺酮（俗称“K粉”）给其三次。鉴于周XX与被告人谭子才通话记录只有一次，公诉人只认定为一次。
周XX的辨认笔录，证明经周XX对无规则排列的10张男性正面免冠照片进行辨认，指认03号照片上的人就是被告人谭子才。
（2）莫XX证言，证明被告人谭子才于2012年3月中旬和4月份的一天晚上贩卖冰毒给莫XX。每次贩卖200元的冰毒。
莫XX的辨认笔录，证明经莫XX对无规则排列的10张男性正面免冠照片进行辨认，指认03号照片上的人就是贩卖毒品给其的被告人谭子才。
（3）莫XX证言，证明2012年3至4月间，其通过手机与被告人谭子才联系购卖两次“K粉”，每次卖一盎，一盎27克，共计54克“K粉”。
莫XX的辨认笔录，证明经莫XX对无规则排列的10张男性正面免冠照片进行辨认，指认05号照片上的人就是贩卖毒品嫌疑人谭子才。
3、被告人谭子才供述与辩解，证实其2012年3月份以来，在合山市辖区内贩卖毒品给吸毒人员吸食。其中，卖给周XX氯胺酮1次，卖给莫XX甲基苯丙胺（MA）2次，共计1克；卖给莫XX氯胺酮2次，共计54克。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证人之某的证言能相互印证本案的事实，本院作为认定被告人谭子才有罪的证据予以确认。本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，被告人谭子才违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品，贩卖毒品氯胺酮370.09克及甲基苯丙胺7.03克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人谭子才犯贩卖毒品罪罪名成立。按照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，贩卖氯胺酮200克以上不满1千克的，应当认定为刑法第三百四十七条第三款规定的“其他毒品数量较大”，依照法律的规定，应当处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人谭子才系原判刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人谭子才既吸毒又贩毒，公安侦查人员从其住房查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。被告人谭子才在庭审时否认周XX向其购买三次氯胺酮，辩称只与周XX共吸食氯胺酮0.02克，只卖给莫XX氯胺酮1次27克，因与其在办案机关的供述及吸毒人周XX、莫XX的证言不相符，又无办案机关人员刑讯逼供行为，本院不予采信。被告人谭子才在公安部门调查期间能如实交代犯罪事实，主动交待办案机关尚未掌握的部分犯罪事实，有助于办案机关收集定案证据，还有当庭认罪及对大部分涉案毒品数量如实供认等酌定从轻处罚情节，本院可在量刑时从轻处罚；因其供述的犯罪事实中还有相关的嫌疑人尚未查明并抓获归案印证，本院不认定其为立功自首情节予以减刑。被告人谭子才在本案侦查过程中被公安机关行政拘留15日并处罚1900元，其被实际拘留时间应折抵刑期，其所交罚金也应从本案并处罚金中予以扣减。根据本案的事实、情节、社会危害性及被告人谭子才的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谭子才犯贩卖毒品罪，判处有期徒9年5个月，并处罚金人民币1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2012年4月20日起至2021年9月19日止。罚金在减除公安机关处罚金1900元后，尚余8100元，限判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳。）
二、作案工具诺基亚手机一台，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 莫善球
审 判 员 杨可新
人民陪审员 李素青
二〇一三年七月四日
书 记 员 张荣开
附：适用法律条文
1、《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒灾祸的缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
2、《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》（2008年12月1日）中对“毒品案件的罪名确定和数量认定问题”明确规定：对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖的数量，以被吸食部分不计入内。
3、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三点第（二）条第三2项规定，贩卖氯胺酮200克以上不满1千克的，应当应定为刑法第三百四十七条第三款规定的“其他毒品数量较大”。