山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋08刑终272号
原公诉机关山西省夏县人民检察院
上诉人（原审被告人）赵明明，男，1986年4月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省运城市夏县，住夏县。2009年因非法拘禁罪被夏县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2013年因抢夺罪和盗窃罪被夏县人民法院判处有期徒刑三年零三个月，2015年7月23日被释放。因涉嫌故意伤害罪，于2016年2月3日被夏县公安局刑拘上网追逃，2016年12月23日被夏县公安局抓获，2017年1月4日逮捕，现押于夏县看守所。
山西省夏县人民法院审理夏县人民检察院指控原审被告人赵明明犯故意伤害罪一案，于2017年4月7日作出（2017）晋0828刑初31号刑事判决。原审被告人赵明明不服，提出上诉，检察院未提出抗诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年12月8日凌晨2点多，受害人李某、谷某及徐某和其朋友在街上吃完饭后，三人来到徐某位于夏县尉郭乡大台村的家里休息。当日凌晨3点多，被告人赵明明给其对象徐某打电话问在哪里，和谁在一起的时候，徐某在接电话过程中因手机没电自动关机。后被告人赵明明和朋友杨爱军（已判决）来到徐某家里，发现正在二楼睡觉的李某并对其实施殴打。期间，被告人赵明明提出让杨爱军拿刀，杨爱军便从徐某家厨房拿了一把菜刀，后二人继续对李某实施殴打，在随后的殴打过程中将李某砍伤。后来，杨爱军将李某从二楼拉到一楼，被告人赵明明又用刀背砍李某的背部，并指使杨爱军又用拳头将谷某的嘴打破，造成被害人李某和谷某受伤住院。2015年12月15日，经夏县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人李某所受伤情已构成轻伤二级，被害人谷某所受伤情已构成轻微伤。
同时查明，在李某住院期间，被告人赵明明和杨爱军共同为李某垫付医疗费10000元。
原判采信的证据有：
1、受害人李某的报案材料：2015年12月8日，他在尉郭乡大台村，被瑶峰镇杨社西村的杨爱军和瑶峰镇南关村的赵明明恶意殴打受伤住院。
2、赵明明的户籍证明证实被告人赵明明的基本情况。赵明明，男，1986年4月22日出生，身份证号码：，住山西省夏县瑶峰镇南关村四条巷03组70号。
3、夏县公安局刑侦一中队民警吴坚、石锐鹏出具的抓获经过证实：被告人赵明明于2016年12月23日18时被民警抓获。
4、在逃人员信息登记/撤销表证实被告人赵明明被上网追逃和撤销的情况。
5、同案犯杨爱军的讯问笔录证实：2015年12月8日凌晨3点左右，他和赵明明在夏县伯爵会所唱歌喝酒，喝完酒后出来大约就是凌晨3点左右，他和赵明明就回到赵明明的家里，到赵明明家里后，赵明明就给他对象徐某打电话，打完后就说去大台村。他们两个就坐出租车去了大台村，到了徐某家，他用脚在徐某大门上踹了两下，大约过了5到8分钟，徐某就开了门，他们就进去了，赵明明当时问徐某屋里是不是有男的了，徐某没有说话，赵明明就让他上楼去看，他上二楼看见有个男人在床上睡着，就在二楼大声喊叫赵明明说二楼有个男的，他喊叫完就用拳头朝那个男的面部打，用膝盖顶那个男的额头，然后赵明明就和徐某上来了，赵明明就用拳头朝那个男的面部打，打的时候赵明明对他说让他去拿刀，他就到一楼厨房取了一把切菜刀，他就拿着刀来到二楼卧室，赵明明就从他手上拿过刀用刀朝那个男的脊背上砍，砍那个男的时候，那个男的当时在床上趴着，当时他就下到一楼，赵明明就抓住这个男的头发将这个男的从二楼拉到一楼，这个男的就趴在一楼客厅里，爬在的地板上都有许多血，后来他就一手拉着那个男的头发一手拉着那个男的衣服将那个男的拉到院子里，之后，赵明明说那个男的不要装死，说完赵明明又用刀背在那个男的脊背上砍了两下。事发之后，他才知道当晚被他和赵明明殴打的那个男的叫李某。当天晚上，他用右拳头将那个女的嘴打破的。事发后他和赵明明通过中间人给了李某家人10000元医疗费。
6、受害人李某的询问笔录证实：2015年12月8日凌晨3点多，他在朋友徐某家二楼睡觉，睡了半个小时，感觉有人在打他，把他打醒了，他就问那个人（杨爱军，短发）为什么打他，那个人不理他继续用拳头在他脸上和身上使劲打，然后他听见赵明明对杨爱军说“爱军，你取刀去”，杨爱军转身就走了，这时赵明明还用拳头在他脸上使劲打，用脚在他头上使劲踢，杨爱军拿刀过来用刀在他脊背上砍了三、四下，赵明明还在他脸上继续打，后来赵明明说让杨爱军把刀拿过来，杨爱军当时就把他按住，赵明明用刀在他背部砍了三四下，后来拿着刀下了楼，还说让杨爱军把他拖下去，杨爱军就抓着他的头发就将他从二楼卧室里面拉出去，当时他就昏迷了，什么也不知道。他醒来的时候就在徐某家的院子里趴着，打他的赵明明和杨爱军都不见了，光看见医院的人在院子里面，他对医院的人说歇一下，歇了几分钟就上了救护车。当时赵明明用拳头在他眼睛上、脸上、鼻子上打，用脚在他头上、耳朵上踢。杨爱军用拳头在脸上，眼睛上，鼻子上，耳朵上打，用刀在他脊背上砍了三、四刀。赵明明在二楼没有用刀砍他，在院子里他都昏迷了不太清楚。
7、证人谷某的询问笔录证实：2015年12月8日凌晨，她和徐某、李某在徐某家睡觉，大约凌晨3点多的时候，忽然有个男的把她被子掀起来，她就醒了。然后那个男的（杨爱军）对另一个男的（赵明明）说是个女的，那两个男的就上二楼去了，然后她就起来了坐在床上，听见二楼上面有打斗的声音。大约过了10几分钟这两个男的又来到她睡的这个房间里面，进来后长头发（赵明明）那个男的抓着她的头发将她往外拉，短头发（杨爱军）那个男的抓着她的胳膊也将她往外拉，一直拉到院子里，到院子里她看见李某趴在院子里一动不动，满脸是血。这时长头发的这个男（赵明明）拿着刀架在她的脖子上对徐某说“为什么让这个男的住到二楼”，这个长头发男（赵明明）对徐某说话的时候，短头发的那个男的（杨爱军）就用拳头在她嘴上打了一拳，当时嘴里的血就流出来了，那个长发男的用力拍着她的头对徐某说“怎么带男的回来”，还问他们分别是什么关系。然后长发男的拿着刀对趴在地上的李某背上砍了一刀，短发男的也过去和长发男的一起对李某拳打脚踢，长发男的用手在她头上拍了几下，抓着她头发问和徐某、李某分别是什么关系。后来长发男的又拿刀朝李某脊背上砍了三、四刀，砍的时候短发那个男的也对李某拳打脚踢。后来短发那个男的让她打120，说完她就往卧室里走，到卧室后她拿手机准备打120，那个长发男的就来到她跟前把她手机夺下，摔在地上用刀架到她脖子上。当天那个长发男的用手抓住她的头发，扇了她一耳光，用手在她头上用力使劲拍了几下，将她的头撞在了墙上，用刀架在她脖子上。短发男用拳头在她嘴上打了一拳，用手将她胳膊抓住用力拉，又用手用力拉抓她的头发。他们两个打李某的时候，那个长发的用刀在李某脊背上砍了大约10来刀，短发的在李某身上拳打脚踢，长发也在李某身上拳打脚踢。
8、辨认笔录2份证实，（1）经民警组织谷某进行辨认，她辨认出赵明明就是摔烂她手机的人，杨爱军就是将她嘴角打破的人。（2）经民警组织杨爱军进行辨认，其辨认出上交的菜刀系事发当天的作案工具。
9、证人徐某的证言证实：2015年12月8日凌晨1点多，她和朋友谷某、李某在她家住着，她和谷某住在一楼，李某住在二楼。后来她对象赵明明就给她打电话，没说几句因为她手机没电自动关机了，她就把手机插上充电器继续睡觉，过了大约10分钟，她就听见大门在响，就穿上衣服开了她家大门，开起后赵明明和杨爱军就进来，赵明明就问和谁在家里，她说和朋友两个在家里，是女的。这时杨爱军就跑到一楼卧室里面去看，她就和赵明明在后面跟着，杨爱军到卧室后就把谷某的被子掀起来对赵明明说是个女的，然后杨爱军又上到二楼，后来她就上去了，赵明明也紧跟着，到二楼后她看见李某已蹲在床边，满脸血，赵明明就用拳头朝李某打，在打的时候杨爱军说去取刀。说完杨爱军就到厨房里面取刀去了，杨爱军取刀的时候赵明明用拳头打李某，她就挡赵明明，杨爱军拿上刀就给赵明明，赵明明接过刀后就朝李某脊背砍，砍了几下。她就用手把赵明明抓住，他们两个就来到了院子里面，然后赵明明就进到一楼客厅对杨爱军说让把李某拉下来。她就去了谷某住的房间，她和谷某还没有出卧室门，赵明明和杨爱军就进去了，进去后，杨爱军就走到谷某跟前抓住谷某头发用膝盖朝谷某脸上顶了一下，当时谷某的嘴就被顶破了，然后她、杨爱军、赵明明、谷某四个都就来到她家院子里，当时李某在院子里趴着。后来赵明明用刀背在李某脊背上砍了三、四下，她赶紧过去挡，她挡赵明明的时候，杨爱军也过去用拳头朝李某脸部和头部打，她把赵明明拉过后，杨爱军也就不打了。赵明明就对李某说让李某起来，不要装死。说完就过去用脚踢李某，她就过去拉赵明明，拉住后，赵明明又计划用刀砍李某，她就把刀夺下来，藏到她家沙发下面。事发后第二天中午1点多，赵明明给她打电话让她把刀处理了，她就把刀拿到小台村路边，扔到一个水井里了。
10、牛磊的询问笔录证实：2015年12月8日早上6时57分，李某的弟弟李伟给他打电话说李某被人用刀砍伤了，他接完电话后就开车去了县人民医院看李某。他当时接完李伟电话后给徐某打了个电话问李某被砍一事，当时徐某在电话里给他说没事，让他不要管。他当时到医院后就直接去了手术室门口，在手术室门口等了大约两个小时，手术室门开后他看见李某被医生用车子推了出来，李某在车子上面躺着，满脸是血，手上还打着点滴。
11、李代狮的询问笔录证实：2015年12月8日，他儿子被打以后，赵明明他们通过中间人给他支付过10000元的医疗费。
12、被告人赵明明的讯问笔录证实：2015年后冬的一天凌晨2时许，他和杨爱军从夏县伯爵KTV唱完歌后坐出租车回到家中休息了半个小时，给他对象徐某打电话，徐某没有接，后来他又打了一次，徐某接住后，他说要到徐某家，徐某说太晚了不让去。他挂了电话后就和杨爱军叫了一辆出租车到尉郭乡台村她家门口，他给徐某打电话让徐某开门，开门后他和杨爱军到了徐某家一楼客厅左侧那间房，看见一个人在床上睡着，他就顺手掀起那个人的被子，发现是个女的，他也不认识，那个女的顺手拿起手机不知道给谁打电话，他就上去把那个女人的手机夺走了摔在地上。这时他听见二楼有吵闹声，就往客厅走，到楼梯跟前准备上二楼时，杨爱军拉着一男的从二楼拖下来，那男的身上是血，他就赶紧打120,120过来后他和杨爱军把那个受伤的人送到人民医院。
13、提取笔录、扣押决定书、扣押清单证实经徐某指认其丢弃作案工具的地点，民警组织提取，于2016年3月1日下午16时在四董移民村维修水井时将作案工具（一把菜刀）打捞出来，并依法予以扣押。
14、山西省夏县公安司法鉴定中心（夏）公（司法）鉴（损伤）字（2015）第131号法医学人体损伤程度鉴定书证实：李某损伤程度构成轻伤二级。
15、山西省夏县公安司法鉴定中心（夏）公（司法）鉴（损伤）字（2015）第132号法医学人体损伤程度鉴定书证实：谷某损伤程度构成轻微伤。
16、现场照片证实事发后现场情况。
17、山西省夏县人民法院（2016）晋0828刑初26号刑事附带民事判决书和山西省运城市中级人民法院（2016）晋刑终227号刑事附带民事裁定书证实同案犯杨爱军的判处情况。
18、山西省夏县人民法院（2009）夏刑初字第9号刑事判决书证实被告人赵明明于2009年1月19日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年。
19、山西省夏县人民法院（2013）夏刑初字第87号刑事判决书证实被告人赵明明于2013年10月10日抢夺罪、盜窃罪被判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币一万五千元。
依据上述事实和证据，原审法院认为，被告人赵明明与人结伙，故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控被告人赵明明的罪名成立。被告人赵明明辩称案发时自己没有上二楼，也没有用刀伤害李某的辩解意见，经查，被告人赵明明用刀砍伤受害人李某的事实有证人徐某证言、同案犯杨爱军的供述、受害人李某的陈述予以证实，故该辩称与查明事实不符，不予采纳。被告人赵明明曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人赵明明自愿认罪，且在被害人住院期间垫付部分医疗费，减少受害人的损失，可以酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、第六十一条的规定，判决：被告人赵明明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。
宣判后，原审被告人赵明明不服，以自己未用刀砍受害人李某，量刑重为由，提出上诉。
经审理查明的事实和证据与原审判决一致，原判所列证据均经原审法院当庭举证质证，能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人（原审被告人）赵明明上诉所提未用刀砍受害人的上诉理由，经查，受害人李某、谷某及在场人徐某、同案犯杨爱军均证实上诉人赵明明用刀在被害人李某的背部连砍数刀，有提取的菜刀，伤情照片、伤情鉴定所证实，故此上诉理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人赵明明与人结伙，故意伤害他人身体致其轻伤，其行为构成故意伤害罪，依法应负刑事责任。上诉人赵明明系累犯，依法应当从重处罚，鉴于其自愿认罪，且在被害人住院期间垫付部分医疗费，减少受害人的损失，可以酌情从轻处罚。关于赵明明上诉认为量刑重的理由，原审根据其伤害事实、后果，对被害人进行的赔偿，系累犯等情节，对其做出的判处符合法律规定，此上诉理由不予采纳。原审判决事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 周力军
审判员 宁俊龙
二〇一七年七月二十四日
书记员 孟祥伦