云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云23民终57号
上诉人(原审被告)：保安平，男，1974年9月2日生，现住禄丰县。
委托诉讼代理人：汪正乾，云南鸿业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李国友，男，1965年4月5日生，住禄丰县。
委托诉讼代理人：李林林，系云南鑫玉李珺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李绍莲，女，1964年12月29日生，住云南省安宁市。
上诉人保安平因与被上诉人李国友、李绍莲提供劳务者受害责任纠纷一案，不服禄丰县人民法院（2017）云2331民初79号民事判决书，向本院提出上诉，本院于2018年1月10日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人保安平上诉请求：1.撤销原判，并予以改判（改判金额为23632元）；2.本案的诉讼费由被上诉人承担。主要上诉理由：一审判决将上诉人支付的费用不予支持并扣减错误。1.被上诉人李国友的第一次鉴定费1200元认定其支付错误，该费用由上诉人支付，只是鉴定书及发票由其保管；2.为被上诉人包草药的费用应予计算，上诉人已提交了包草药的费用每付180元，共计42付，总共费用为7560元，及泡草药的白酒30公斤，费用为525元，上述事实被上诉人予以认可，应在判决时确定并扣减；3.上诉人到安宁医治、包草药、检查、鉴定等都是上诉人包车或用车载李国友去，其和一审判决也认可该事实，上诉人共计支付费用5850元，该费用依法应予以认定并扣除；4.被上诉人李国友在禄丰县人民医院和中医院住院治疗12天是医治自身疾病，与外伤无关，对医疗费、住院伙食补助费依法不应支持；5.被上诉人李国友在禄丰县人民医院和中医院住院期间，上诉人支付现金4000元，只是没有写条子，故该笔费用应予以认定并扣减；6.被上诉人李国友的误工天数计算错误，应按180天计算，每天100元，共计18000元，就算以定残的前一天计算，也只有529天（从2015年11月24日起至2017年5月7日止），而不是545天，多算了16天即1600元。
被上诉人李国友答辩称，1.第一次鉴定费用一审已扣减；2.上诉人未提交包草药的单据予以证实，被上诉人在起诉时也未主张该费用，一审未认定合情合理；3.一审未支持我方主张的交通费，被上诉人也未提交通费单据，一审认定正确；4.在禄丰县人民医院及县中医院共住院12天，是因从安宁市人民医院出院后手不能动，可能是因住院输液过多引起糖尿病，住院费已全部由被上诉人支付，住院伙食补助费应当支持；5.在禄丰县人民医院及县中医院住院期限，上诉人未支付4000元现金给被上诉人；6.误工费计算至第二次鉴定前一天符合法律规定。
被上诉人李绍莲答辩称，我没有参与被上诉人李国友伤后住院的过程，其相关费用不清楚。请求驳回上诉，维持原判。
李国友向一审法院起诉请求：1.责令被告赔偿原告各项经济损失229232.39元，具体如下：住院伙食补助费100元/天×60天=6000元；护理费（46067/365）元/天×12天=1515元；营养费30元/天×60天=1800元；误工费100元/天×545天=54500元；鉴定费1200元；残疾赔偿金26373×20×30%=158238元；后期治疗费13000元；交通费1000元；精神抚慰金10000元。2.责令被告承担本案的诉讼费。
一审认定的事实，2015年3月，被告李绍莲将自己要建的四层框架结构楼房以包工不包料的方式承包给没有建筑行业相关资质的被告保安平建盖，二人经口头达成协议后开工建房，后于2016年9月补签了书面的建房施工合同并作了结算。在建房过程中被告保安平雇佣了原告李国友作为工人。2015年11月24日上午8时30分左右，原告李国友在李绍莲家建房工地灌砂浆的过程中，因围墙有发生垮塌迹象，李国友不慎从3米高的脚手架上摔下受伤。原告受伤后工友及保安平将原告送往昆明市延安医院、安宁市人民医院住院治疗，经诊断为：右小腿压榨伤：1.右胫腓骨开放性骨折并神经损伤、伤口污染；2.右小腿皮肤软组织撕脱伤，住院48天后出院，支付了医疗费用67709.11元，同时支付了门诊费及医疗材料等费用。又于2016年4月到禄丰县中医院住院治疗5天，禄丰县人民医院住院治疗7天，医疗费经新农合报销后支付了费用1037元。在治疗的过程中，被告保安平带原告到昆明包草药。原告的伤残等级和后期治疗费用经云南维权司法鉴定中心鉴定，后期治疗费鉴定为13000元，共支付鉴定费1200元，后原告的伤残等级在庭审过程中经昆明医科大学司法鉴定中心重新鉴定，损伤达十级伤残贰处，鉴定费为1500元。
一审另查明，被告保安平为原告垫付了两次住院的医疗费、门诊费、医疗材料费等费用；开车载原告到昆明包草药并支付了草药和酒的费用；支付了安宁市人民医院护工护理费6240元，支付了重新鉴定的鉴定费。
一审认为，公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第二款规定：“连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定。”。《中华人民共和国侵权责任法》第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”。本案中被告李绍莲将四层框架结构楼房以包工不包料的方式承包给被告保安平建盖，被告保安平雇佣原告李国友作为其工人。李绍莲与保安平之间成立发包与承包的关系；保安平与李国友之间成立雇主与雇员的关系。保安平作为原告李国友的雇主，其在施工过程中未采取安全生产措施或提供安全生产条件，应承担相应的责任。李绍莲作为发包人，未严格审查保安平是否具有相应资质和安全生产条件，将工程发包给没有相应资质的保安平，导致李国友在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，应与雇主承担连带赔偿责任。原告李国友在从事雇佣活动的过程中，没有尽到注意义务，也应自行承担相应责任。本院对原告的损失认定如下：对于医疗费，原告在安宁市人民医院住院治疗的费用67709.11元及住院时支付的合理门诊费用1404元、医疗材料费用3151.2元，对于李国友出院后在新农合报销的医疗费18020.61元，应在医疗费总额中予以扣减。综上，医疗费认定为54243.7元，误工费认定54500元，护理费认定6240元，营养费认定1200元，住院伙食补助费认定360元，残疾赔偿金认定63295.2元，后期治疗费认定13000元，鉴定费2700元，以上合计195538.9元，由保安平、李绍莲连带赔偿原告85%即166208元。其中，根据二人各自责任大小，连带责任份额确定为保安平136877元，李绍莲29331元。因在上述损失中，保安平垫付了两次住院的全部医疗费用即72264.31元、护理费6240元、鉴定费1500元，合计80004.31元。应在其应当承担的范围内予以抵扣。扣减后保安平的连带责任份额为56872.69元。
综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十五条之规定判决：原告李国友的各项经济损失合计195538.9元，由保安平、李绍莲连带赔偿原告李国友经济损失166208元（其中已经先行支付80004.31元），其余损失由原告自行承担。其中，保安平的连带责任份额确定为136877元，扣除其已支付的80004.31元，剩余连带责任份额为56872.69元；李绍莲的连带责任份额确定为29331元。案件受理费减半收取638元，由原告李国友负担95元（已交）。被告保安平负担448元，被告李绍莲负担95元，因原告已预交，现由二被告在履行上述义务时直接支付给原告。上述款项限于本判决生效后一个月内履行完毕。
二审中，双方当事人未提交新证据。经征询双方当事人对一审认定事实的意见，上诉人李国友对一审认定第一次鉴定的费用1200元由原告支付有异议，认为是由上诉人支付，被上诉人对此无异议。被上诉人李国友、李绍莲对一审认定的事实均无异议。对各方当事人无异议的事实，本院予以确认。
经归纳诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是，一审认定上诉人已支付的费用是否正确。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案被上诉人李国友认可上诉人为其支付包草药的费用6230元【（42付×140元/付）＋（10斤酒×35元/斤）】，也认可两次鉴定费合计2700元均由上诉人支付，故上诉人主张其支付了上述费用有据，应予认定，但一审将鉴定费作为经济损失认定不当；上诉人认为一审计算误工费错误的理由部分成立，因一审认定误工545天错误，应当认定误工531天（从2015年11月24日至2017年5月7日止），故其误工费应为53100元（531天×100元/天）；上诉人主张支付现金4000元给被上诉人，因被上诉人不认可，其也未提交证据予以证明，不予支持；上诉人主张被上诉人在禄丰县医院及县中医院住院治疗自身疾病与本案无关，但未提交证据予以证明，不予采信。故被上诉人李国友的经济损失认定为：医疗费60473.7元（54243.7元＋6230元）、误工费53100元、护理费6240元、营养费1200元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金63295.2元、后期治疗费13000元，合计197669元，由上诉人保安平、李绍莲连带赔偿168019元，根据各自责任大小，由保安平承担139456元，由李绍莲承担28563元。
综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
一、撤销云南省禄丰县人民法院（2017）云2331民初79号民事判决；
二、李国友的各项经济损失合计197669元，由保安平、李绍莲连带赔偿168019元。其中，保安平的连带责任份额为139456元，扣除其已支付的84734元，还应支付54722元，李绍莲的连带责任份额为28563元。
一审案件受理费638元，二审案件受理费500元，鉴定费2700元，合计3838元。由保安平负担2300元（已交），李绍莲负担900元（未交。限李绍莲在执行时支付给保安平），由李国友负担638元(已交)。
上述款项限本判决生效后三十日内履行，款交一审法院。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院或与原审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 刘 芳
审判员 杨 洁
审判员 吴启贤
二〇一八年二月二十六日
书记员 苏正生