广西壮族自治区钦州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）桂07执异4号
异议人（案外人）交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行。住所地南宁市。
代表人王学武，行长。
委托代理人曹荣华，广××××律师事务所律师。
委托代理人罗霄，广××××律师事务所律师。
申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司。住所地福建省三明市梅列区。
法定代表人严景明，董事长。
委托代理人吴鉴新，广西××律师事务所律师。
委托代理人黄景松，福建省××工程有限公司员工。
被执行人广西越洋房地产开发有限公司。住所地钦州市钦州。
法定代表人郑灼胜，董事长。
本院在执行已经发生法律效力的申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司与被执行人广西越洋房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行提出异议，2015年7月9日本院受理后，依法组成由审判员黄应锐担任审判长，审判员阮真、李钦平参加的合议庭进行审查，书记员李日雄担任记录。2015年11月25日，本院作出（2015）钦执异字第2号执行裁定书，裁定驳回交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行的异议。交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行不服，向广西壮族自治区高级人民法院申请复议，广西壮族自治区高级人民法院于2016年4月5日，作出（2016）桂执复12号执行裁定书，裁定，1、撤销钦州市中级人民法院（2015）钦执异字第2号执行裁定；2、发回钦州市中级人民法院重新作出裁定。2016年7月9日本院受理后，依法另行组成由审判员刘华担任审判长，审判员秦丽娜、代理审判员樊琼参加的合议庭进行审查，书记员班智晓担任记录，现已审查终结。
异议人交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行称，1、根据我行与越洋公司签订编号为7170102010AF00004600《最高额抵押合同》、7170102010AF00002900《最高额抵押合同》，合同约定1号楼1401房、1号楼810号房等在建工程抵押给我行，并办理抵押登记，抵押登记编号为钦房建在押字第201000087号。因此，根据法律规定我行对1号楼1401号房、810号房等在建工程享有抵押权，我行对处置抵押物的款项享有优先受偿权。2、根据2010年1月27日，我行与越洋公司签订编号为7170102010AF00000900《最高额抵押合同》，该合同约定“海景一号”整个楼盘项目的土地使用权已抵押给我行，作为我行向其发放项目贷款的担保，已办理抵押登记，抵押权利证书编号为钦市他项（2010）第64号，因此我行对处置该土地的款项享有优先受偿权。此外，我行在被查封的“海景一号”尚未销售的112套商品房中，除1号楼1401号房、1号楼810号房外，尽管其余的110套商品房虽并未与我行办理抵押权登记，但根据《物权法》第一百八十二条规定视同一并抵押给我行，我行享有抵押权，我行对处置该110套商品房的款项（含该110套商品房分摊的土地价值在内）享有优先受偿权。3、福建省闽鑫建设工程有限公司在我行给予项目楼盘贷款发放前于2010年1月24日向我行出具了放弃建设工程款优先受偿权的书面承诺函，因此，我行的抵押权应优先于福建省闽鑫建设工程有限公司建设工程款优先受偿。4、根据我行与越洋公司间编号为7170102010MR00000900、7170102010MR00002900、7170102010MR00004600《固定资产贷款合同》，截至2013年10月8日越洋公司在我行贷款已全部逾期而构成合同违约，截止2015年5月4日越洋公司在我行的逾期贷款本金为2819.293万元（利息按合同约定）。异议人请求对法院执行的“海景一号”1号楼未销售的112套商品房享有抵押权，并对处置该抵押物的款项（含分摊的土地价值）享有优先受偿权，维护其合法权益。本院经审查查明，福建省闽鑫建设工程有限公司与广西越洋房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年10月14日作出（2013）钦民一初字第2号民事判决：一、广西越洋房地产开发有限公司支付给福建省闽鑫建设工程有限公司尚欠工程款本金14729280.98元及利息。二、福建省闽鑫建设工程有限公司对于广西越洋房地产开发有限公司应支付的上述工程款项，在其承建的“海景一号”1#、2#、3#楼房的折价或拍卖的价款中享有优先受偿的权利。广西越洋房地产开发有限公司不服，向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉，广西壮族自治区高级人民法院于2014年3月10日作出（2013）桂民一终字第50号民事调解，确认广西越洋房地产开发有限公司应支付福建省闽鑫建设工程有限公司的剩余工程款按照人民币16802862.88元（含质保金2073581.9元）计付。福建省闽鑫建设工程有限公司仍对其承建的“海景一号”地下室、1#、2#、3#楼房的折价或拍卖的价款享有优先受偿权利。本院依据已生效的广西壮族自治区高级人民法院（2013）桂民一终字第50号民事调解和申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司的申请，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第302条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十三条、第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，于2015年5月5日作出（2014）钦民执字第14—5号执行裁定：一、将被执行人广西越洋房地产开发有限公司所有的位于钦州市钦州港龙江南路“海景一号”楼盘1号楼209房、1201房、1601房、1609房、1610房、1701房、1702房、1703房、1709房、1710房、1802房、1803房、1808房、1809房、1902房、1903房、1909房、1910房、2002房、2003房、2008房、2009房、2010房、2101房、2102房、2103房、2108房、2109房、2110房、2203房、2208房、2209房、2210房、2301房、2302房、2303房、2309房、2310房、2401房、2408房、2409房、2410房；2号楼501房、601房、811房、1011房、1209房、1221房、1321房、1601房、1603房、1605房、1606房、1611房、1612房、1613房、1619房、1620房、1621房、1701房、1702房、1703房、1705房、1706房、1711房、1712房、1713房、1715房、1717房、1718房、1719房、1720房、1721房、1801房、1802房、1803房、1805房、1806房、1807房、1812房、1813房、1815房、1817房、1818房、1819房、1820房、1821房；3号楼702房、703房、802房、803房、902房、903房、1102房、1103房、1202房、1302房、1401房、1403房、1701房、1801房、1803房、1901房、2001房、2003房、2301房、2401房、2402房、2403房、2502房，共计110套房产（《广西钦州市商品房预售许可证》编号：钦房预售字第2010048号），面积7540.51平方米作价人民币13605632元，交付申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司抵偿被执行人广西越洋房地产开发有限公司所欠的工程款人民币16802862.88元，逾期付款违约金134422.90元（从2014年3月18日起按月息1.5%暂计至2014年4月3日止），至今迟延履行期间的债务利息另计。不足以抵偿部分，申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司有权继续追偿。二、申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司可持本裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。为此，异议人交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行向本院提出异议。另查明，异议人（案外人）交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行在提出异议期间，又向广西壮族自治区高级人民法院提起第三人撤销之诉，申请撤销广西壮族自治区高级人民法院（2013）桂民一终字第50号民事调解书，广西壮族自治区高级人民法院已于2016年4月26日立案受理。
本院认为，本院依据已经发生法律效力的民事调解书，依照法定程序对被执行人的财产进行执行，符合法律规定。异议人（案外人）交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行认为本案执行标的物110套商品房，是被执行人广西越洋房地产开发有限公司在向其贷款时已作为借款抵押物，异议人享有抵押权，此外，申请执行人福建省闽鑫建设工程有限公司还向其出具了放弃建设工程款优先受偿权的书面承诺函，故其抵押权应优先于申请执行人的建设工程款优先受偿。因此，主张对处置的110套商品房的款项享有优先受偿权。其请求理由不成立，本院不予支持。异议人（案外人）如果认为民事调解书的内容错误损害其合法利益的，可以自本裁定送达之日起六个月内向原作出发生法律效力民事调解书的人民法院申请再审，也可以依法另行提起第三人撤销之诉。现异议人（案外人）提起了第三人撤销之诉，广西壮族自治区高级人民法院已立案受理。本院（2015）钦执异字第2号驳回异议裁定中，赋予异议人（案外人）申请复议权，不符合法律规定，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，裁定如下：
驳回交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行的异议。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 刘 华
审 判 员 秦丽娜
代理审判员 樊 琼
二〇一六年六月七日
书 记 员 班智晓