山东省微山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0826刑初182号
公诉机关微山县人民检察院。
被告人张星，男，1981年10月1日出生于山东省微山县，汉族，高中文化，农民，户籍地山东省成武县，住微山县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年2月22日被微山县公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。
辩护人李强，山东浩正律师事务所律师。
被告人张云（曾用名张坤），男，1984年4月1日出生于山东省微山县，汉族，初中文化，农民，住微山县。2006年8月3日因犯抢劫罪、盗窃罪被微山县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，2007年2月12日释放。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年2月5日被微山县公安局刑事拘留，同年3月11日被依法逮捕。
辩护人刘裕用，山东畅�律师事务所律师。
辩护人王纯银，山东畅通律师事务所实习律师。
微山县人民检察院以微检公诉刑诉【2016】181号起诉书指控被告人张星、张云犯合同诈骗罪，于2016年8月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。微山县人民检察院指派检察员孙明霞出庭支持公诉；被害人王某2、马某2，被告人张星及其辩护人李强，被告人张云及其辩护人刘裕用、王纯银到庭参加诉讼。本案在审理过程中，因公诉机关建议补充侦查而延期审理一次。现已审理终结。
微山县人民检察院指控，被告人张星以54号楼1单元101室房产一套先后与被害人王某2、马某2签订房屋买卖合同，骗取上述两家购房款共计36万元。被告人张云明知该房屋已卖给马某2，之后又将房屋再次卖给了田某，骗取被害人马某2购房款20万元。2015年4月份以后，被告人张星、张云不知去向，并更换手机号码，与上述被害人失去联系。分述如下：
1、2013年1月5日，被告人张星与被害人王某2签订房屋买卖协议，将其位于微山县昭阳街道办事处滨湖花苑的一套安置房以17万元的价格卖给王某2，承诺在2013年10月1日前交房；2013年1月7日，王某2交给张星16万元购房款。
2013年6、7月份的一天，被告人张星和被害人王某2等人在滨湖花苑查看房屋建设进度时，张星向王某2称有两套房屋可供选择，一套位于54号楼1单元101室，一套位于58号楼5楼，王某2经与妻子电话商议确定购买54号楼1单元101室，张星表示同意。2013年10月1日之后，王某2多次找张星索要该房屋，张星均以各种借口推托。直至2014年底，王某2去查看该房屋时，发现房屋已被他人装修。张星向王某2承诺再给其一套房屋，但双方未能协商成功。后在王某2的一再要求下，张星向王某2出具了证明书和借条，承诺归还16万元欠款，但张星也未按期归还。2015年4月份，张星离开微山县并更换了手机号码。张星到案后供述其将16万元房款全部用于归还个人债务。
2、2014年7月，被告人张星因缺少资金找严某帮忙，并许诺可以以其弟弟张云的房产作为借款抵押，严某称可以帮助张星卖房变现。严某的朋友马某2有购房的意愿，在严某的介绍下，被告人张星、张云与被害人马某2于2014年7月10日签订房屋买卖合同，张星、张云将滨湖花苑54号楼1单元101室（加储藏室）以24.8万元的价格卖给马某2，马某2通过严某向张星支付购房款20万元，张星将房屋钥匙交付马某2；2015年4月20日，马某2再次去查看房屋时发现房屋已被人装修，经咨询物业得知该房屋业主为田某。后张星、张云更换手机号码，下落不明，与严某、马某2失去联系。张星到案后供述其将20万元房款全部用于归还个人债务。
2014年8月28日，因被告人张星之前欠下田某6万元和马某18万元无法偿还，张星通过马某1与田某商议将张云在54号楼1单元101室的房屋以24万元的价格卖给田某。张星、张云与田某签订了房屋转让协议，并在微山县公证处进行了公证。
对于指控的上述事实，公诉机关提交了书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人的行为构成诈骗罪，张星的合同诈骗数额为36万元，张云的合同诈骗数额为20万元，建议判处张星有期徒刑五年至六年，并处罚金；判处张云有期徒刑三年至四年，并处罚金。
被告人张星辩称，其出卖给王某2的是其名下的房屋指标，与马某2之间是抵押借款关系，不存在一房多卖。其辩护人提出，指控张星骗取36万元的事实不能成立，张星有自首情节。
被告人张云辩称，其只知道张星用其房屋抵押借款，不是卖房。其辩护人提出张云不构成合同诈骗罪，属于从犯。
经审理查明，2013年1月5日，被告人张星与被害人王某2签订房屋买卖协议约定，张星将其位于昭阳街道滨湖花苑的在建安置房一套以17万元的价格卖给王某2，于2013年10月1日前交房；2013年1月7日，王某2先付给张星购房款16万元。2013年6、7月份的一天，张星、王某2等人到滨湖花苑查看房屋建设进度时，张星称有两套房屋可供王某2选择，一套是滨湖花苑54号楼1单元101室，一套是滨湖花苑58号楼5楼。王某2经与妻子电话商议决定购买54号楼1单元101室，张星表示同意。
2014年7月10日，张星隐瞒该房屋已经卖给王某2的事实，伙同其弟弟被告人张云，又将该房屋（加储藏室）以20万元的价格卖给被害人马某2，双方签订房屋买卖合同后，马某2通过朋�严某付给张星购房款20万元，张星将房屋钥匙交给马某2。
2014年8月28日，张星为偿还个人债务，再次将该房屋以24万元的价格出售给田某。张星、张云与田某签订了房屋转让协议，并在微山县公证处办理公证手续。
2014年底，王某2前去滨湖花苑查看时，发现房屋已被他人装修，遂要求张星交房或退还房款，张星承诺退还16万元并赔偿相关损失，但逾期未付。2015年4月20日，马某2和朋友严某前去滨湖花苑查看房屋时，也发现房屋已被人装修。王某2、马某2与张星、张云无法取得联系，遂到微山县公安局报案。
另查明，滨湖花苑54号楼1单元101室是张星分得的安置房。2015年4月份，张星、张云离开居住地微山县，并更换了手机号码。张星取得的36万元被其用于归还个人债务。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人陈述
（1）王某2陈述，2013年1月份，其通过王某1介绍认识张星，张星自称在南部新城有三套安置房，正在建设之中。1月5日，其和张星在王某1家签订购房合同，以17万元的价格购买其中一套；1月7日，其付给张星16万元。2014年6、7月份下雨的一天，张星带其和王某1查看房屋时确定，54号楼1单元101室即是其购买的房屋，等钥匙下来就交房。2014年10月份，其发现该房屋被人装修，即多次找张星催要房子或退还房款。2015年2月5日，张星给其写了一张16万元的欠条（证明），承诺当月15日把钱还清。2015年2月15日，其找张星要钱，张星说没钱，又重新给其写了一张借条，承诺2015年4月15日还钱，到了4月18号左右再也联系不上张星了。
（2）马某2陈述，其通过严某得知张星、张云想出售房屋，看房后决定购买滨湖花苑54号楼1单元101室。2014年7月10日，其与张云签订房屋买卖合同，通过严某支付购房款20万元，张云给其出具了收到条，张星交付了房屋钥匙。2015年4月份，其发现该房屋更换了门锁且被别人装修，遂联系张星、张云，但他们的电话关机，联系不上。当时房屋买卖合同上写的价格是24.8万元、收到条上写的是25万元，目的是为了防止他们反悔。
2、证人证言
（1）王某1的证言证实，2013年1月初，经其介绍，王某2与张星认识，张星称家里可分到三套安置房，王某2意欲购买其中一套，双方在其家中签订合同，约定价款17万元；2013年1月7日，王某2付给张星16万元。2013年6、7月份下雨的一天，听说房子已经建成，张星带着王某2和其等人一块去看房屋结构，张星许诺将54号楼1单元101室卖给王某1。后王某2发现这套房屋被别人装修，就去找张星，张星承认这套房子已经卖给别人。王某2要求张星退款，张星给王某2写了一张16�元的欠条并承诺还钱，到期后，王某2找张星要钱，张星又给王某2写了一张到4月15日还钱的欠条。再后来就联系不到张星了，手机也打不通。
另有史若霞（王某1之妻）、陈军喜的证言佐证。
（2）严某的证言证实，通过其介绍，张星、张云以20万元的价格将滨湖花苑54号楼1单元101室卖给马某2，购房款是通过其转给张星的。2015年4、5月份，其听说张星、张云一家人都跑了，就和马某2一起拿着钥匙查看，发现房屋已被别人装修。
另有汪冲的证言佐证。
（3）田某的证言证实，2014年8月底，张云、于某将滨湖花苑54号楼1单元101室以24万元的价格转让给其的情况。
另有证人马某1、于某（张云之妻）的证言佐证。于某的证言还能证实，2015年夏天，联系不张星及张云去徐州后更换手机号码的情况。
（4）张某1的证言证实，2013年初，其儿子张星因开饭店需要资金，委托王某1帮助出卖安置房指标，当时收款16万元。2015年5、6月份，张星、张云离开微山并更换电话号码。
3、书证
（1）微山县公安局昭阳派出所提取的王某2与张星、杨兴微（张星之妻）签订的（房屋）买卖协议复印件、收条、借条及证明等书证证实，2013年1月5日，在见证人王某1的见证下，张星、杨兴微与王某2签订书面协议约定，张星将位于微山县南部新城十村120平方米在建回迁房以17万元价格出售给王某2，2013年10月1日前交房；王某2于2013年1月7日交给张星购房款16万元。后张星承诺退还房款、赔偿损失的情况。
（2）微山县公安局昭阳派出所提取的马某2与张星、张云签订的房屋买卖合同复印件、收到条证实，2014年7月10日，张星、张云与马某2签订书面合同约定，张星、张云将滨湖花苑54号楼1单元101室出售给马某2，及收到购房款的情况。
（3）微山县公安局昭阳派出所提取的微山县公证处（2014）微证民字第482号公证书、收条证实，2014年8月底，张云、于某将滨湖花苑54号楼1单元101室以24万元的价格出售给田某及收取房款的情况。
（4）微山县公安局昭阳派出所提取的昭阳街道十村房屋征收补偿、奖励明细，滨湖花苑54号楼2个单元平面图，微山县昭阳街道十村于2016年7月6日出具的证明，结合张星、张云、张某1等人的言词可以证实，张星、张云在滨湖花苑各分得安置房一套，54号楼1单元101室为张云分得的安置房。
（5）被告人张云的犯罪前科材料（刑事判决书、执行通知书、证明）证实，张云因犯抢劫罪、盗窃罪于2006年8月3日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，于2007年2月12日刑满释放。
（6）户籍证明证实，�告人张星、张云的自然人信息。
（7）辩护人提交的协议书、谅解书证实，被害人王某2、马某2与被告人亲属达成民事协议及赔偿被害人损失的情况，王某2、马某2对被告人张星、张云的行为表示谅解。
4、鉴定意见
（济）公（刑）鉴（痕）字【2016】61号手印鉴定书证实，书证（2）中房屋买卖合同中“出卖人（甲方）张云”签名处指印，“甲方张云”签名处指印，收到条“张云”签名处指印均为张云右手食指所留。
5、被告人的供述和辩解
（1）张星在侦查阶段供述，2013年1月份，经王某1介绍，其与王某2签订房屋买卖合同约定，以17万元的价格出售滨湖花苑在建房屋一套，先收取王某2给付的房款16万元；后双方于2013年6、7月份确定交易房屋为滨湖花苑54号楼1单元101室，当时在场人有其和王某2、王某1、史若霞。
2014年7月10日，其又与马某2签订房屋买卖合同，将该房屋以20万元的价格出售给马某2。因该房屋是其弟弟张云分得的房屋，其便安排张云从徐州回来在合同上签字。
2014年8月28日，其又将该房屋以24万元的价格出售给田某，并安排张云办理了房屋买卖合同及公证事宜。
2014年秋天，王某2追着其要房子，其打算给王某2另外购买一套房屋，双方未达成一致意见。后王某2要求其退还房款及损失，其分别于2015年2月15日、4月15日给王某2出具了欠条并承诺还款。到期后，其没有钱还款，遂外出打工，再也没有与王某2联系。
上述款项均被其用来偿还个人债务。
（2）张云在侦查阶段供述，2014年7月10日，张星打电话说他用滨湖花苑54号楼1单元101室抵押借款。2014年8月28日，其和妻子于某将这套房屋以24万元的价格卖给田某，并签订购房协议并办理法律公证。
上述证据已经庭审举证、质证且经查证属实。卷中亦有证人靳某、张某2等人询问笔录，被告人到案情况说明等材料佐证。事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人及辩护人提出，本案不存在一房多卖，与马某2之间是抵押借款不是房屋买卖，张星骗取36万元的事实不能成立，张云不构成合同诈骗罪等意见。经查，根据查证属实的相关书证、被害人陈述、证人证言，张星与被害人王某2签订房屋买卖合同并收受王某2预付的16万元购房款后，隐瞒这一事实，又伙同张云与马某2签订房屋买卖协议并收取马某2预付的购房款20万元，后张星又受指使张云将房屋出售给田某。后二人逃匿并更换电话号码，显见其非法占有他人财物的主观故意，其行为符合合同诈骗罪的法定条件。因此，该辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。
�于辩护人李强提出张星有自首情节的意见。经查，微山县公安局在掌握张星的犯罪事实后，于2016年2月22日将其抓获归案，这一事实有微山县公安局昭阳派出所出具的抓获经过、证人王某1的证言、张星的供述笔录等证据证实。因此，该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人刘裕用提出，张云属于从犯的意见。经查，张云参与骗取被害人马某220万元，是在其哥张星与马某2达成买卖房屋合同意向后，听从张星安排在合同上捺印、出具收到条，骗取的20万元也是张星收取并支配。可见，其在犯罪中起次要作用，符合认定从犯的法定条件。因此，该辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人张星、张云以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人给付的预付款后逃匿，其行为构成合同诈骗罪，且犯罪数额巨大。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，张星起主要作用，是主犯；张云起次要作用，是从犯，予以减轻处罚。张星归案后能够供述主要犯罪事实；张星、张云自愿认罪，其亲属与被害人达成赔偿协议；被害人对其行为表示谅解，可从轻处罚，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。辩护人提出的相关意见，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第五十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人张星犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人张云犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 孟 焕
代理审判员 陈慧芳
人民陪审员 杨 华
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 陈琮琮