广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤20民终2957号
上诉人（原审被告）：茂名市建筑集团有限公司中山分公司，住所地广东省中山市火炬开发区濠头上陂头御豪花园一期一楼第10卡、二楼第6-8卡。
主要负责人：吴亚平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢德润，广东百昌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄土金，男，1961年9月3日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区。
委托诉讼代理人：尹建平，广东翔宇律师事务所律师。
上诉人茂名市建筑集团有限公司中山分公司（以下简称茂名建筑中山分公司）因与被上诉人黄土金劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初26703号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人茂名建筑中山分公司上诉请求：撤销一审判决，驳回黄土金的全部诉讼请求，改判茂名建筑中山分公司无需向黄土金支付经济补偿金90750元。事实和理由如下：一、茂名建筑中山分公司并没有与黄土金协商一致解除劳动关系，一审法院对此举证责任分配错误。根据民事诉讼证据有关规定，黄土金仲裁、一审期间均陈述上诉人非法解除劳动合同，但没有提供任何证据证明，应当承担举证不能的不利后果。二、黄土金没有主张经济补偿金。一审法院违反了不告不理的基本诉讼原则，不应当判决茂名建筑中山分公司支付黄土金经济补偿金。
被上诉人黄土金辩称，一审法院根据认定事实作出判决，符合法律规定，请求维持一审判决。
黄土金向一审法院起诉请求：1.判令茂名建筑中山分公司支付黄土金违法解除劳动合同的双倍工资209000元；2.判令茂名建筑中山分公司支付未签订劳动合同的双倍工资66000元（5500元/月×12个月）。一审诉讼中，黄土金明确第2项诉求的双倍工资66000元的期间为2008年1月至同年12月。
一审法院认定事实：黄土金于2000年8月8日入职茂名建筑中山分公司，任电工。双方没有签订劳动合同。
黄土金在茂名建筑中山分公司最后一天的上班时间为2016年5月19日。双方在诉讼中确认茂名建筑中山分公司于2016年5月20日左右结清了黄土金在职期间的工资。
2016年8月12日，黄土金（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决茂名建筑中山分公司（被申请人）支付：一、违法解除劳动合同的赔偿金209000元（5500元/月×19个月×2倍）；二、2008年1月至同年12月期间未签订劳动合同的加付一倍工资66000元（5500元/月×12个月）。2016年12月8日，该会出具中劳人仲案字[2016]3889号仲裁裁决：“驳回申请人全部仲裁请求。”黄土金（申请人）不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。
一审诉讼中，双方一致确认黄土金离职前12个月的平均工资为5500元/月。
一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。茂名建筑中山分公司提交的建设工程施工合同不足以证明黄土金的入职时间，对其黄土金入职时间为2003年5月18日的陈述，不予采信。作为用人单位，茂名建筑中山分公司有义务向法院提交黄土金的入职表而未提交，依法应承担举证不能的不利后果。鉴于茂名建筑中山分公司于2000年8月8日登记注册成立，故一审法院认定黄土金于2000年8月8日入职茂名建筑中山分公司，职务为电工。双方争议的焦点有：一、茂名建筑中山分公司是否违法解雇黄土金；二、黄土金主张的未签劳动合同的双倍工资是否超过仲裁时效。
关于焦点二。黄土金在茂名建筑中山分公司最后一天的工作时间为2016年5月19日，且茂名建筑中山分公司已结清黄土金在职期间的工资，黄土金自2016年5月20日起离职系不争的事实。黄土金提供的律师函系其方单方陈述，不足以证明茂名建筑中山分公司违法辞退的事实，黄土金无法证明其离职原因。茂名建筑中山分公司也不能举证证明黄土金的离职原因。由此，视为由用人单位提出双方协商一致解除劳动关系。黄土金要求茂名建筑中山分公司支付解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，予以驳回。因由用人单位协商一致解除劳动合同在《中华人民共和国劳动合同法》实施以前和实施以后均系属于应当支付经济补偿金的情形，故茂名建筑中山分公司应向黄土金支付解除劳动合同的经济补偿金的起算时间为用工之日即2000年8月8日。以《中华人民共和国劳动合同法》实施之日（2008年1月1日）为分界点分段计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第九十七条第三款的规定，茂名建筑中山分公司依法应向黄土金支付解除劳动合同的经济补偿金90750元[（5500元/月×8个月）+（5500元/月×8.5个月）]。
关于焦点二。黄土金的入职时间为2000年8月8日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第九十七条第二款的规定，茂名建筑中山分公司应于2008年2月1日前与黄土金签订劳动合同，而茂名建筑中山分公司未与其签订劳动合同，应视为双方于2009年1月1日起已签订无固定期限劳动合同，黄土金应于2009年1月1日起清楚其可获得未签订劳动合同的加付一倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，该日为黄土金知道权利受侵害之日，黄土金应自该日起一年内申请劳动仲裁，其于2016年8月12日才申请仲裁，已超过一年的仲裁时效，对黄土金要求茂名建筑中山分公司支付2008年1－12月期间未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十六条、第四十六条第二项、第九十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：
一、茂名建筑中山分公司于判决生效之日起七日内向黄土金支付解除劳动合同的经济补偿金90750元；二、驳回黄土金的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由黄土金负担3元，茂名建筑中山分公司负担2元。
二审中，茂名建筑中山分公司、黄土金均未提交新的证据。
本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：2016年6月22日，黄土金委托律师发函给茂名建筑中山分公司，主要内容为黄土金向该律师反映，茂名建筑中山分公司一直未与黄土金签订劳动合同，也未依法为其缴纳社会保险费，2016年5月19日无故向黄土金提出解除双方劳动合同关系，黄土金多次要求继续任职，但茂名建筑中山分公司予以拒绝，茂名建筑中山分公司的行为已经违反有关劳动法规，应当支付赔偿金，并希望茂名建筑中山分公司收到此函五天内主动与其联系处理，否则将申请劳动仲裁。仲裁期间，茂名建筑中山分公司称，黄土金自2016年5月中旬，无故不上班，也无法联系到黄土金，茂名建筑中山分公司并不存在违法解除与黄土金劳动合同关系的情形，双方现仍未解除劳动关系。茂名建筑中山分公司还称未收到律师函。本案诉讼期间，茂名建筑中山分公司没有提供相关证据证明其已经为黄土金购买了社会保险，也没有提供证据证明其有通知黄土金上班，以及未收到上述律师函。
本院认为，本案为劳动合同纠纷。关于茂名建筑中山分公司是否应向黄土金支付解除劳动合同的经济补偿金问题。本案中，黄土金主张茂名建筑中山分公司违法解除劳动合同，提供的律师函是律师根据黄土金反映的情况所发出的，尚不足以证明茂名建筑中山分公司违法辞退的事实，而茂名建筑中山分公司主张黄土金无故不来上班，亦不能举证证明；且茂名建筑中山分公司又称双方劳动关系未解除，有通知黄土金上班，但亦未提供证据证明，茂名建筑中山分公司作为用人单位对劳动者负有管理义务，据此，一审根据黄土金与茂名建筑中山分公司均无法证明劳动者的离职原因，视为由茂名建筑中山分公司提出且双方协商一致解除劳动关系，并无不当。一审认定茂名建筑中山分公司应向黄土金支付解除劳动合同的经济补偿金，处理正确，本院予以支持。至于茂名建筑中山分公司上诉称黄土金诉讼请求的是赔偿金，一审法院却判决支付经济补偿金，超出了黄土金的诉讼范围，违反“不告不理”原则，因本案系因解除劳动合同而引发的纠纷，赔偿金和经济补偿金均是解除劳动合同可能产生的法律责任，且处理结果未超出黄土金所主张的金额，因此茂名建筑中山分公司这一上诉主张依据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人茂名建筑中山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人茂名建筑中山分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 莉
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一七年八月十七日
书 记 员 梁华乔