广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终126号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邝某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区，公民身份号码×××0519。因本案于2013年9月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月1日被取保候审，2015年12月11日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人邝某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年1月5日作出（2015）珠斗法刑初字第71号-2刑事判决。原审被告人邝某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷和审查上诉材料，并依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年5月，斗门“东方时代”KTV因被公安机关查获容留他人吸毒而停业。李嘉和（已判刑）便与邝某、赵谢剑（已判刑）三人商量合伙再开一间无牌酒吧。后赵谢剑因股份问题退出，李嘉和与邝某便谈好每人各占50%的股份。双方约定，由李嘉和先行出资七八万元，待盈利后邝某再还钱给李嘉和。
随后，李嘉和、邝某雇佣被告人黄泽强和骆营德、冯炜聪、吕正军、××杰（四人均已被判刑）等人，在珠海市斗门区斗门镇八甲火锅城三楼经营无牌酒吧容留客人吸毒并赚取利润。黄泽强、骆营德、冯炜聪、吕正军、××杰每场服务可以得到工资人民币100元到400元不等。
2013年6月1日，邝某叫冯炜聪出面，与八甲火锅城房屋管理人陈某签订了房屋租赁合同，将八甲火锅城三楼的三间房做成专门容留他人吸毒的无牌酒吧。2013年8月24日8时许，韩某（另案处理）电话联系骆营德后，于当天10时许同蒋某戊等15人（另案处理）去到该无牌酒吧。当天10时许至次日3时许，韩某、蒋某戊等人在房间内吸食“K粉”、“开心水”，黄泽强、骆营德轮流为房间内吸毒人员打碟加强吸毒效果，吕正军、××杰在房间内打扫卫生为房间内客人提供酒水、吸毒工具盘子、吸管等。8月24日23时许至次日3时许，冯炜聪在该处三楼天台望风。8月24日18时许至24时许，李嘉和去到该无牌酒吧，骆营德将收取到韩某等人的3000元人民币交给李嘉和，后李嘉和、黄泽强等人离开。次日3时许，民警将该无牌酒吧包房内的韩某等23名吸毒人员抓获，并将为吸毒人员提供服务的骆营德、冯炜聪、吕正军、××杰抓获，同时在现场扣押了一袋白色粉末状物质（经鉴定，净重1.28克，检出氯胺酮成分）。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1.被告人邝某的供述与辩解。其供称，2013年8月25日凌晨，其有股份的八甲火锅城三楼的无牌酒吧被公安机关查获，当时在酒吧包房内的客人有很多是吸毒的。其当时不在现场，出事后才听说。其打了电话给无牌酒吧的另一老板李嘉和（“阿和”），李嘉和说会处理好这件事。后来其就没管这件事了。
2013年4月中旬，李嘉和跟其讲“东方时代”酒吧现在关门了，但手上有一些客人要找场地玩，所以想和其合伙再开一间酒吧。经联系，其找到斗门区斗门镇空置的酒楼八甲火锅城。刚开始其和老板“国和”谈好租三间房，后来“国和”出国了，其就找了“国和”的委托人“炳叔”谈。2013年5月2日，其等在八甲火锅城三楼开始营业了几天后，“阿和”就跟其说要签一个书面合同。由于当时其在深圳，其就委托冯炜聪出面去签了合同。“阿和”负责酒吧的运营和日常管理，其和“阿和”算是酒吧的老板。有几个以前在东方时代上班的DJ“阿德”（骆营德）、“小强”（黄泽强）在酒吧做工作人员。因为酒吧没有赚到什么钱，所以其也没有分到钱。之所以不需要出资是因为其是本地人，方便找场所。酒吧没有招牌，平时大门紧闭，有客人在里面消费时也是大门紧闭，并有专门的一个人在三楼阳台望风。其并不知道酒吧内有人吸毒。
2.同案犯李嘉和的供述。其供称，2013年5月中旬，其和邝某、赵谢剑商量一起搞个“嗨场”（就是客人在那里唱歌、喝酒、吸毒的地方），由于当时大家股份谈不拢，赵谢剑就离开没有参与，后来由其和邝某两人合伙。因为邝某当时说没钱，待盈利后再将其所投资的钱还给其。后由其出资七八万元在斗门镇八甲火锅城租了三楼一层，装修并租了音响后就低调开张了。当时与斗门镇八甲火锅城签订租赁合同时，其和冯炜聪在现场。因为其不认识八甲火锅城的人，签订合同的是冯炜聪。其和邝某雇佣了骆营德、黄泽强、冯炜聪等人作为工作人员，骆营德又招聘了吕正军、××杰二人作为工作人员。骆营德负责管理该酒吧，并将收到的营业额交给其。去那里玩的都是朋友、熟人，不是每晚都开张。2013年8月23日晚骆营德打电话给其说第二天会有一批客人过来玩。第二天那批客人过来玩后，晚上骆营德叫其过去收钱。其去收了3000元后就离开了。酒吧是容许客人吸毒的，这是招揽客人的一个卖点。一般一个房间收3000元，包括10打啤酒、水果、小吃等。
其辨认出同案犯邝某、骆营德、黄泽强、吕正军。
3.同案犯黄泽强的供述。其供述称，2013年7月开始，其开始在八甲火锅城三楼一无牌酒吧内打碟。因为该酒吧不是每天都有人来的，所以工资不是按天数计算，而是按照次数计算。其一共去过10次左右，每工作一次骆营德就发给其300元的报酬。其看见过客人在酒吧内吸毒。
4.同案犯骆营德的供述。其供述称，2013年4月份东方时代KTV因为容留他人吸食毒品被查封，李嘉和、赵谢剑就商量再重新找一个地方，邝某是赵谢剑的大哥，又是斗门人，所以赵谢剑找到八甲火锅城作为场地后，就拉邝某入股。因为股份多少问题未谈拢，赵谢剑就退出了，真正老板的李嘉和和邝某，他们都不直接参与管理，只是偶尔过来。邝某还安排冯炜聪作为酒吧工作人员，同时也是为了监视酒吧盈利情况。后来到7月份，李嘉和跟其等说尽量少让冯炜聪过来上班，这样邝某就少分一些利润。邝某和李嘉和开酒吧的目的就是容留客人吸食毒品赚钱，邝某自己也来过十多次，看到很多人吸食毒品，他自己也参与吸食毒品。
2013年8月24日8时许，一个叫“飘姐”（韩某）的女子打电话给其，说准备带一帮客人从广州市来斗门玩，并叫其安排接待一下。“飘姐”是其之前在东方时代酒吧工作时认识的，她知道其能找到“嗨场”，并且之前带过两批客人来八甲火锅城三楼的临时卡拉OK玩过。“嗨场”需要强劲的音响效果，其本身就是音响打碟的DJ，所以方便。其知道“飘姐”这次也是带人来“嗨”（即吸食毒品）的。于是其就打电话叫了“阿聪”（冯炜聪）、“阿军”（吕正军）和“阿杰”（××杰）等人过来，既负责服务，也兼顾看风。
“强仔”（黄泽强）同其一样，以前在东方时代上班，也会带客人到八甲火锅城的无牌酒吧吸毒，并为客人提供服务，帮客人打碟，每场收取400元的工资。一般情况下，“强仔”带客人过去了，其就不过去，因为去了也没有工资发。除非是“强仔”打电话叫其过去帮忙，这种情况下工资由二人平分。
2013年8月24日，接到“飘姐”的电话后，其和“强仔”两人就从住处来到八甲火锅城的三楼。当天18时许，“和哥”（李嘉和）及其女友也到了酒吧，在隔壁房间吸食“K粉”。其和“强仔”就轮流在“和哥”的房间和“飘姐”的房间打碟。后来“强仔”在“飘姐”的房间收取了3000元的套餐费，并把钱交给其。其收到钱后就转手把这3000元交给了“和哥”。到了次日零时许，“和哥”、“和哥”女朋友、“强仔”就先走了。如果当晚没有被公安机关抓获，每一场的400元工资是要分一半给“强仔”的。
5.同案犯冯炜聪的供述。其供称，该无牌酒吧是私人会所，没有营业执照。这一场所的经营目的就是提供给外地客人前来吸食毒品的，通过低音音乐供客人消费并吸食软性毒品。本地客人是不接待的，因为怕被公安机关查获。
2010年，其认识了邝某。到2012年9月份，邝某介绍其到东方时代KTV上班。因为邝某帮其找过工作，所以其当邝某是大哥，也比较听他的话。2013年4月底，东方时代KTV因容留他人吸毒被公安机关查封。邝某打电话说他在外面准备开一家酒吧，到时候叫其去上班，其就答应了。2013年5月初的一天晚上，大约19时许，邝某打电话给其说他们在东方时代搬音响过去新开的酒吧，叫其过去帮忙。其去到东方时代KTV后，“和哥”及“和哥”的女友就指挥其和骆营德、黄泽强、吕正军以及另外几个以前在东方时代的服务员将三套音响设备搬到了八甲火锅城三楼的包房内。音响设备安装好的最后一个晚上，“和哥”及“和哥”的女友、骆营德、黄泽强、吕正军就在这个酒吧的包房内吸食K粉、“奶茶”或者“开心水”，骆营德、黄泽强也通过打碟，增强了吸毒效果。差不多5月底，无牌酒吧接了二三次外地客人在里面吸毒。
邝某一共来过酒吧十多次，几乎每次去的时候都是凌晨四五时许。邝某来的时候，有客人在吸毒，所以他肯定知道客人吸食毒品。邝某之所以成为酒吧老板之一，是因为李嘉和是外地人，他开设酒吧就是依仗邝某是本地人。其在酒吧上班就是为了监视酒吧的生意情况并向邝某汇报。
6.同案犯吕正军的供述。其供述称，八甲火锅城三楼酒吧有容留他人吸毒的事实，只有熟客才能进入。每批客人过来之后都会在无牌酒吧内吸毒，而DJ也会打碟以增强吸毒的效果。其在上班做服务员及望风。大多数时候都是“阿德”（骆营德）通知其来酒吧上班的，有时候“强仔”（黄泽强）也会通知其。每天结束后，做服务员的给200元工资，望风的给100元工资，工资一般都是由“和哥”“阿德”“强仔”给。“阿德”、“强仔”都是DJ，都会负责收客人消费的钱。2013年8月24日，客人在房间内吸毒，“阿德”、“强仔”轮流打碟。
其看见“大佬”（邝某）去过酒吧二三次，每次都是在凌晨四五时。有一次，“大佬”带了二十多人来酒吧，一起吸食毒品。“阿德”离开之前，交代说那人是大佬，不要收钱。
7.××杰的供述。其供述称，其来该酒吧上过4次班，“阿德”（骆营德）、“强仔”（黄泽强）在里面负责打碟。其看见客人消费的钱是“阿德”收，或者是“强仔”收。其不知道老板是谁。
8.证人陈某的证言证实，其和冯炜聪签订了斗门镇八甲火锅城三楼的租赁合同。
9.证人李某甲的证言证实，2013年8月25日凌晨零时许，其在八甲火锅城三楼的酒吧的一个房间内，看见有二十多人在那里喝酒、吸毒。
10.证人单某、吴某甲、曾某、徐某、李某乙、杨某、罗某、蒋某甲证实，2013年8月24日晚，“阿德”（骆营德）及另一名男子开车将其们接到斗门镇八甲火锅城三楼的酒吧内。当晚酒吧的包房内有二十多人，很多人在一起吸食毒品。
11.证人梁某甲、蒋某乙、刘某、宋某、蒋某丙、蒋某丁、蒋某戊、文某、梁某乙、梁某丙、吴某乙、梁某丁证言证实，2013年8月24日，其一行十几人，开三辆车从广州开车到斗门镇八甲火锅城三楼的酒吧玩。当晚有二十多人在该酒吧包房内吸食毒品。进入该酒吧要有熟人领路，一进门大门就关上，且有人把守与看风。大家吸毒时，有人在打碟，播放激烈音乐，使大家玩得更开心。酒吧内的服务人员完全支持大家吸毒，他们靠这个招揽生意。
12.证人韩某的证言证实，2013年8月4日，其带着几个朋友从番禺到斗门镇八甲火锅城的无牌酒吧玩。快到酒吧的时候，其就打电话给“阿德”（骆营德），叫“阿德”做好准备。一伙人到了之后，“阿德”就和另一名酒吧服务员就将一楼上了锁的门打开。之后大家就在一直里面吸食毒品。其大约是在半年前在“东方时代”酒吧认识的“阿德”。后来在2013年5月左右“阿德”发短信给其，说可以带其去到一个隐秘的“嗨场”（意思是说可以吸食软性毒品、并提供劲爆音乐的场所）。在“阿德”介绍下，2013年5、6月份，其和几个朋友去过两次斗门镇八甲火锅城的无牌酒吧吸食毒品，被查获的这次是第三次。这个“嗨场”在一个比较偏僻的地方，出入该场所的地方都有人看守。去到楼下的时候要有该场所的人将后门打开才能进入。这个“嗨场”只接受外地客人。因为是“嗨场”，收费也比正规的酒吧要贵好多。
13.租赁合同复印件一份，证实陈某和冯炜聪之间签订了斗门镇八甲火锅城三楼的租赁合同。
14.到案经过、归案说明及抓获经过，证实被告人邝某归案的情况。
15.现场检测报告书，证实公安机关对相关人员进行了现场检测，其中梁某甲、杨某、梁某丙、宋某、吴某乙、梁某丁、蒋某丁、刘某、梁某乙、文某的尿样呈氯胺酮、冰毒阳性，单某、蒋某戊、李某甲、吴某甲、徐某、罗某、曾某、李某乙、蒋某甲、韩某的尿样呈氯胺酮阳性，蒋某丙、蒋某乙的尿样呈冰毒阳性。
16.行政处罚决定书，证实涉案的吸毒人员已均被公安机关决定行政处罚；被告人邝某曾于2011年8月10日因吸毒被处以行政拘留十五日，并处罚款二千元。
17.刑事判决书，证实同案犯骆营德、冯炜聪、吕正军、××杰均因容留他人吸毒罪已被判刑。
18.常住人口基本信息表，证实被告人邝某的基本身份信息。
依据以上事实和证据，原审法院认为，被告人邝某结伙容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。在共同犯罪中，被告人邝某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款的规定，以容留他人吸毒罪判处被告人邝某有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
原审被告人邝某上诉称，其在酒吧没有股份，其没有容留他人吸食毒品的故意。请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人邝某所提上诉理由。1.同案犯李嘉和、骆营德、冯炜聪、吕正军均证实上诉人邝某系酒吧投资人之一，并占有一半的股份，足以认定其系酒吧投资人之一。2.同案犯李嘉和证实其与上诉人邝某共同开一间酒吧供客人喝酒、吸毒；同案犯骆营德、冯炜聪、吕正军证实上诉人邝某多次带客人到酒吧吸食毒品，他自己也参与一起吸食毒品。以上证据足以认定其有容留他人吸食毒品的故意。上诉人邝某所提上诉理由与事实不符，不予采纳。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 赵璐芝
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。