广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终1173号
上诉人（一审原告）（一审反诉被告）罗灼权，驾驶员。
上诉人（一审原告）（一审反诉被告）辛正梅，女，1983年9月13日出生，汉族，农民，住云南省文山壮族苗族自治州文山县红甸回族乡红甸村民委红甸村*组。
两上诉人委托代理人廖和敏，广西桂百律师事务所律师。
两上诉人委托代理人农艳梅，广西桂百律师事务所田林分所律师。
被上诉人（一审被告）（一审反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院。
法定代表人黄高信，院长。
委托代理人岑刚，靖西市法律服务所法律工作者。
上诉人罗灼权、辛正梅因与被上诉人靖西县禄峒乡禄峒卫生院医疗损害赔偿纠纷一案，不服靖西县人民法院（2015）靖民一初字第35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月13日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人罗灼权及其委托代理人廖和敏、农艳梅、被上诉人靖西市禄峒乡禄峒卫生院的法定代表人黄高信及其委托代理人岑刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗灼权、辛正梅上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人总损失、及一审、二审诉讼费、返还被上诉人垫付费用的80%。事实和理由：被上诉人没有依约定按时交纳解剖费用，鉴定中心作出鉴定时已超过《医疗事故处理条例》规定的七日，导致未发现被上诉人用药过失与死者死亡存在因果关系，根据《医疗事故处理条例》第十八条规定，超过规定时间作尸检，影响对死因判定的，应由拖延的被上诉人承担责任。2、因被上诉人拖延时间作尸检，应承担患儿死亡的80%责任。
被上诉人靖西市禄峒乡禄峒卫生院辩称，一审法院对本诉案件认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予以维持。但对反诉案，被上诉人请求上诉人返还的垫付款35200元，应全额返还，而不应按比例返还。故请求二审法院依法改判反诉部分。
罗灼权、辛正梅向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判令被告（反诉原告）赔偿原告（反诉被告）各项损失共计人民币242514.89元（其中死亡赔偿金135820元、丧葬费21318元、精神损害抚慰金40000元、医疗费53.89元、误工费30272元、交通费2151元、住宿费9900元、住院伙食补助费3000元）。
靖西市禄峒乡禄峒卫生院向一审法院起诉请求：判决驳回原告（反诉被告）诉讼请求的同时，判令原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）因该案为其垫支的各项费用共计35200元。
一审法院审理查明，罗武林系原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅之子，2014年10月28日下午14时53分，原告（反诉被告）罗灼权将有发热、腹泻、呕吐等症状的罗武林（2013年10月18日出生）带到被告（反诉原告）处就诊，经接诊医生检查后，××，遂开药给予肌肉注射和口服。打完针后原告（反诉被告）即将罗武林带回家。2014年10月30日凌晨5时许，罗武林在家中死亡。事情发生后，原告（反诉被告）认为由于被告（反诉原告）所开处方存在问题并且用药过量才造成罗武林死亡，遂向靖西县卫生局反映情况，并找到被告（反诉原告），要求被告（反诉原告）对自己在诊疗过程中存在的过错承担赔偿责任。靖西县卫生局接到原告（反诉被告）电话反映后，分别向原告（反诉被告）罗灼权和接诊的王婧钰医生调查了解情况，原告（反诉被告）和被告（反诉原告）协商后也签订了《协议书》和《补充协议书》，约定邀请广西金桂司法鉴定中心对死者进行尸检，并对处方及用药进行鉴定，被告（反诉原告）自愿垫支鉴定所需的费用，尸检采样结束后，由原告（反诉被告）自行与殡仪馆联系尸体火化并做善后处理工作，尸体火化及善后处理工作所需费用先由被告（反诉原告）垫支16500元，被告（反诉原告）垫支的上述费用待鉴定结果出来后根据各方过错责任进行分担。签订协议后，被告（反诉原告）依约垫支了运尸费1900元、司法鉴定中心差费2000元、尸体解剖死因鉴定及专家现场差费13000元、包收尸体清洁费300元、鉴定资料邮寄费21元、尸体火化费及善后处理费16500元、尸体冷冻费2100元，七项共计人民币35821元。2014年11月6日，广西金桂司法鉴定中心对罗武林的尸体进行了法医学解剖检验，后于2014年11月28日作出（2014）尸鉴字第176号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：罗武林符合胃内容物返流至呼吸道导致窒息死亡。由于双方对赔偿事宜不能达成协议，原告（反诉被告）遂于2015年1月9日起诉，请求依法判令被告（反诉原告）赔偿原告（反诉被告）各项损失共计人民币242514.89元（其中死亡赔偿金135820元、丧葬费21318元、精神损害抚慰金40000元、医疗费53.89元、误工费30272元、交通费2151元、住宿费9900元、伙食补助费3000元）。在本案诉讼过程中，被告（反诉原告）提出反诉，请求判令原告（反诉被告）返还被告（反诉原告）为其垫支的各项费用35200元。本案受理后，原告（反诉被告）提出申请，要求委托有资质的司法鉴定机构，对被告（反诉原告）在为罗武林进行诊疗的过程中是否存在过错、以及该过错与罗武林身亡间是否存在因果关系进行鉴定。为此，该院依法委托广西金桂司法鉴定中心进行了鉴定，该鉴定中心于2015年12月3日作出（2015）法鉴字第674号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）、医方对患儿的药物治疗存在医疗过失，该过失与患儿的死亡没有因果关系。（二）、医方存在未完善应尽的告知义务的过失，在一定程度上影响患者家属××患者丧失获得更好救治的机会，该过失行为与患儿的死亡存在间接因果关系。庭审中，原告（反诉被告）提出自己为鉴定支付了鉴定费用5205元，要求在查明事实的情况下按双方当事人的责任分担该项费用。一审法院认为：
一、本诉部分：
本诉部分双方当事人争议的第1个焦点是：被告（反诉原告）在对罗武林诊疗的过程中是否存在过错以及应否对此承担赔偿责任的问题。据广西金桂司法鉴定中心（2014）尸鉴字第176号《司法鉴定意见书》和（2015）法鉴字第674号《司法鉴定意见书》可知，经过鉴定机构鉴定，罗武林的死亡原因为胃内容物返流至呼吸道导致窒息死亡，综合患儿的病情、诊疗情况以及死亡过程分析，××所致，虽然在用药方面被告（反诉原告）存在一定过失，但仅用药一次且距患儿死亡时间较长，尸体解剖也未发现由此引起的不良后果，被告（反诉原告）的这一过失与患儿的死亡没有因果关系，因此对于患儿死亡的后果应由原告（反诉被告）方自行承担主要责任，原告（反诉被告）提出的被告（反诉原告）应承担主要过错责任的意见因与事实不符，不予采纳；被告（反诉原告）方存在的与患儿死亡有关的过失在于没有完善应尽的告知义务，在一定程度上影响患者家属××患者丧失获得更好救治的机会，该过失行为与患者的死亡存在间接因果关系，故被告（反诉原告）方对患儿死亡的后果应承担次要责任，被告（反诉原告）提出的其仅从道义上承担相应的无过错责任的抗辩意见与事实不符，于法无据，不予采纳。根据本案的事实及当事人的过错程度，确定由被告（反诉原告）承担20%的责任，由原告（反诉被告）自行承担80%的责任。本诉部分双方当事人争议的第2个焦点是：原告（反诉被告）的诉讼请求是否有事实和法律依据的问题。参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，在原告（反诉被告）提出的各项损失费用中，死亡赔偿金135820元、丧葬费21318元计算正确，医疗费53.89元、鉴定费用5205元有票据证实，予以支持；精神损害抚慰金部分，罗武林的死亡确实使原告（反诉被告）在精神上遭受巨大的打击，但其提出40000元数额过高，根据当地的生活水平，该项请求酌情支持30000元；误工费部分，原告（反诉被告）罗灼权虽主张应按其月工资收入13100元／月计算，但其只提供五矿二十三冶建设集团有限公司《证明》来证实自己的月工资收入为13100元，而该《证明》上落款单位与印章不相符，原告（反诉被告）又未能提供劳动合同、工资单、个人所得税纳税凭证等予以佐证，因此原告的主张不予采纳，鉴于原告（反诉被告）不能举证证明其最近三年的平均收入，故该项费用应参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农、林牧、渔业一项的标准计算，在计算的时间问题上，原告（反诉被告）主张误工时间为两个月，但也没有提供证据证明，参照国家劳动总局、财政部《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的通知》（［80］劳总薪字29号）第一、第二条规定，结合本案的实际情况，确定按2人10天计算为24432元／年÷365天×10天×2人＝1338.7元；交通费部分，虽然原告（反诉被告）提供的票据与处理丧葬事宜的时间不相符，但该项费用确实产生了，根据本案的实际情况，酌情支持1500元；住宿费部分，有发票证实的金额为1040元，予以支持，没有发票证实的部分不予支持；伙食补助费部分，由于没有法律依据，不予支持。综上，确认原告（反诉被告）的各项损失费为死亡赔偿金135820元、丧葬费21318元、医疗费53.89元、精神损害抚慰金30000元、误工费1338.7元、交通费1500元、住宿费1040元、鉴定费用5205元，八项共计人民币196275.59元，由被告（反诉原告）承担20%为196275.59×20%=39255元。二、反诉部分
被告（反诉原告）主张事情发生后其垫支了运尸费、司法鉴定费、火化费、安葬费及原告（反诉被告）方处理后事所需费用共35200元，原告（反诉被告）对被告（反诉原告）陈述的这一事实没有异议，对此予以确认，这些费用亦应当按照双方当事人的责任比例来分担，原告（反诉被告）应承担的数额为35200×80%=28160元，被告（反诉原告）应承担的数额为35200×20%=7040元，故被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）返还其垫支的各项费用的诉讼请求有事实和法律依据的部分为28160元，对此予以支持，超出28160元的部分因与事实不符，于法无据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，参照《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的通知》（［80］劳总薪字29号）第一条、第二条、《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，判决：一、被告（反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院赔偿原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅各项损失费人民币39255元；二、驳回原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅的其他诉讼请求；三、原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅返还被告（反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院垫付的各项费用人民币28160元；四、驳回被告（反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院的其他反诉诉讼请求。
上述应付款项相互抵销后，被告（反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院尚需向原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅支付人民币11095元。
本案本诉受理费4938元，由原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅负担3950.4元，由被告（反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院负担987.6元；反诉受理费680元，由原告（反诉被告）罗灼权、辛正梅负担544元，由被告（反诉原告）靖西县禄峒乡禄峒卫生院负担136元。
二审审理期间，各方当事人均没有提供新的证据。
二审法院查明的事实与一审法院查明的一致。
根据各方的诉辩和陈述意见，本案的争议焦点是：1、本案尸体解剖是否存在影响对死因判定的情形；2、双方责任比例如何负担。
本院认为，关于第一个争议焦点，《医疗事故处理条例》第十八条规定，患者死亡，医患双方当事人不能确定死因或者对死因有异议的，应当在患者死亡后48小时内进行尸检；具备尸体冻存条件的，可以延长至7日；拒绝或者拖延尸检，超过规定时间，影响对死因判定的，由拒绝或者拖延的一方承担责任。根据该条规定，患者家属如果认为患者死亡系医疗机构的过错造成，就应当主动要求进行尸检。本案中，2014年10月28日，××的上诉人儿子罗武林在被上诉人处开药进行注射和口服；同月30日凌晨5时许，罗武林于家中死亡。同年11月4日，上诉人与被上诉人达成协议，上诉人同意进行尸检，双方选择广西金桂司法鉴定中心作为鉴定机构，由被上诉人垫支鉴定费用。同月6日，广西金桂司法鉴定中心进行尸体解剖并作出鉴定，患者罗武林符合胃内容物反流至呼吸道导致窒息死亡。上诉人如果认为是被上诉人靖西市禄峒卫生院的过错造成其儿子罗武林死亡，那就应及时主动要求尸检，但其没有及时要求，直到11月4日才与被上诉人达成协议；同月6日，广西金桂司法鉴定中心对死者进行尸检且明确死亡原因，不存在影响对死因判定的情形。故上诉人称被上诉人拖延尸检，造成不能发现被上诉人用药过失与死者的死亡存在因果关系没有事实和法律依据，不予支持。
关于第二个争议焦点问题，2015年10月14日，广西金桂司法鉴定中心作出鉴定，被上诉人医方对患儿的药物治疗存在医疗过失，该过失与患儿的死亡没有因果关系；医方存在未完善应尽的告知义务的过失，在一定程度上影响患者家属××患者丧失获得更好救治的机会，该过失行为与患儿的死亡存在间接因果关系。正如前面所述，本案尸体解剖不存在影响对死因判定的情形。故一审法院根据被上诉人的医疗行为对患儿死亡造成的因果关系确定其赔偿比例正确。上诉人对此提出的意见不能成立。
关于被上诉人靖西市禄峒乡禄峒卫生院称上诉人应全额返还垫付35200元，因其没有上诉，该主张不是二审审理的范围，故不予支持。
综上所述，罗灼权、辛正梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确及判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费4034元，由上诉人罗灼权、辛正梅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗翠航
审 判 员 覃文艺
代理审判员 白凤艳
二〇一六年九月八日
书 记 员 黄筱莎