甘肃省肃南裕固族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肃刑初字第16号
公诉机关肃南裕固族自治县人民检察院。
被告人师某某，男，汉族，1973年10月6日出生于甘肃省白银市，初中文化，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2013年12月26日被肃南县公安局刑事拘留，2014年1月16日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
被告人师某某自己进行辩护。
被告人段某某，男，汉族，1991年4月15日出生于河南省淮阳县，小学文化，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2013年12月28日被肃南县公安局刑事拘留，2014年1月16日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
被告人段某某自己进行辩护。
被告人孙某某，男，汉族，1986年6月1日出生于甘肃省高台县，初中文化，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2013年12月26日被肃南县公安局刑事拘留，因其患有传染性疾病，同年12月30日被肃南县公安局取保候审。
被告人孙某某自己进行辩护。
被告人王某某，男，汉族，1968年8月11日出生于陕西省榆林市，初中文化，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2013年12月26日被肃南县公安局刑事拘留，2014年1月16日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
被告人王某某自己进行辩护。
被告人杨某某，男，汉族，1962年10月3日出生于甘肃省平凉市，初中文化，农民，户籍所在地甘肃省平凉市静宁县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2013年12月26日被肃南县公安局刑事拘留，2014年1月16日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。
被告人杨某某自己进行辩护。
肃南县人民检察院以肃检公诉刑诉〔2014〕9号起诉书指控被告人师某某、段某某、孙某某、王某某、杨某某犯盗掘古墓葬罪，于2014年3月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月9日公开开庭审理了本案。肃南县人民检察院指派检察员陈洁出庭支持公诉，被告人师某某、段某某、孙某某、王某某、杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
肃南县人民检察院指控：2013年12月24日16时许，师某某叫孙某某、段某某到丝路宾馆211房间与王某某、杨某某商量盗掘古墓的事。12月25日11时许，孙某某雇用王某某驾驶213越野车，将师某某准备的四把铁锹、二把洋镐、一盘绳子、一件棉大衣和段某某寄放在师某某家的盗墓工具装上车，然后到丝路宾馆拉上段某某、王某某、杨某某，又购买了食物和水。遂在段某某、师某某的指引下于当天下午15时到达省级文物保护单位肃南县明花乡草沟井西五个疙瘩汉墓群，在停车看路时，肃南县公安局民警将师某某、孙某某、王某某、杨某某当场抓获。段某某逃跑后于12月28日被高台县公安局城关派出所民警抓获。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据，公诉机关认为，被告人师某某、段某某、孙某某、王某某、杨某某制造条件、携带工具，到省级文物保护单位肃南县明花乡西五个疙瘩汉墓群准备盗掘古墓时，被公安机关抓获，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。由于五被告人盗掘古墓葬的行为尚未实行就被公安机关当场抓获，根据《中华人民共和国刑法》第二十二条的规定，属预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。在本案中，被告人师某某为组织者，在犯罪中起主要作用，其余四人起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条之规定，师占武应系主犯。其余四人为从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
被告人师占武辩称：明花乡草沟井的主要目的不是挖古墓，而是挖锁阳，到达的地方离古墓群有五、六公里远，也没有看到有省级文物保护单位的牌子。
被告人段某某、孙某某、王某某、杨某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，请求法庭从轻处理。
经审理查明：2013年12月中旬，师某某在王某某、杨某某租住的高台县丝路宾馆211房间与王、杨二人聊天时，提起肃南县明花乡草沟井有古墓，具体地方其朋友段某某知道，王某某、杨某某听后表示要去看看。12月24日16时许，师某某叫孙某某、段某某到丝路宾馆211房间与王某某、杨某某商量盗掘古墓的事。五人商量后决定次日早上10点钟出发，由师某某准备铁锹等工具，孙某某准备四驱越野车和所需经费。12月25日11时许，孙某某雇用王某某驾驶213越野车，将师某某准备的四把铁锹、二把洋镐、一盘绳子、一件棉大衣和段某某寄放在师某某家的盗墓工具探杆装上车，然后到丝路宾馆与段某某、王某某、杨某某会合后，又购买了食物和水。遂在段某某、师某某的指引下五人于当天下午15时到达省级文物保护单位肃南县明花乡草沟井西五个疙瘩汉墓群，在停车看路时，肃南县公安局民警将师某某、孙某某、王某某、杨某某当场抓获，并缴获所携带的作案工具。段某某逃跑后于12月28日被高台县公安局城关派出所民警抓获。
上述事实，有公诉机关当庭宣读和出示的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、情况说明，证明15时许，肃南县公安局刑侦大队、明花派出所民警在明花乡南沟村出警过程中，发现在草沟井城附近的汉墓群遗址内有一急速行驶的车辆，便同南沟村主任妥丰贞驾车堵截盘查，经对该车辆盘查，发现车内有盗掘古墓工具。遂对该案立案侦查。
2.证人王某某的证言，证明下午5点多，孙某某打电话说要雇他的四驱车，他就答应了。今天（）早上10点多，他开车接上孙某某，之后到巷道农贸市场对面的修理厂修车，因修理厂的师傅都在忙，他就以每天150元的价格租了一辆四驱车。开上出来到合黎乡六四村接了一个人，返回高台县城在丝路宾馆接了三个人，又在阿香烤饼店买了饼子、矿泉水，在南华吃了饭就从312线向西朝酒泉方向行驶，一路上都是孙某某和六四村拉的那个人指路，过了马营村大概走了三十多公里孙某某说快到目的地了，他停下车准备方便一下，公安局的车就到跟前了。他不知道那些人去沙漠里做什么，也没问过。
3.被告人师某某的供述和辩解，证明左右，他到高台县丝路宾馆老杨和老王入住的房间，聊天过程中他提起来听说在沙山西面的沙漠里有古墓，里面有宝贝，具体地方河南的小段知道，老王和老杨听后表示要去转转。昨天（）下午大概4点钟，老王打电话叫他到宾馆里，他带着孙某某过去，到丝路宾馆211房间聊起了盗墓的事情，他打电话叫来了小段，5个人在宾馆里商量盗墓的事情。当时就把时间定在今天（）早上10点钟，小段提议让他多准备几把铁锹，几把短把的，几把长把的，再准备两把洋镐，拿个桶，还说要有一辆四驱越野车，当时孙某某说他能找上车。今天（）大概12点钟，孙某某和王某某开着车到他家，他把准备好的四把铁锹、两个洋镐、一个白色塑料水桶，一盘黄色绳子，一件棉大衣装上车，到丝路宾馆他给老王打了电话，一会老王和老杨下来了，他和孙某某又去买了两件大衣，这时小段也到了，手里提着一个白色帆布包，用黄色的绳子绑着，放到车后备箱里。到高台一中门口他和孙某某、王某某、小段买了些饼子和水，到南华吃过饭，就在小段的指引下一直到明花乡草沟井古墓附近，这时小段说感觉路走错了，就停下车在找路，正找的时候就被公安局的民警抓了。
4.被告人段某某的供述和辩解，证明下午16时许，师某某给他打电话让到丝路宾馆商量事，到了宾馆后师某某、孙某某还有一个姓王的，一个姓杨的就在宾馆里等着。他就给他们说：“快过年了，带你们挖个宝贝走，我知道有一个地方”。大家都表示同意，因为有沙窝子孙某某负责找四驱车，师某某负责工具，，师某某让他到丝路宾馆，在楼下师某某给他说明天走，并说第二天给他打电话。10许师某某给他打电话说12点走，12点多他们开车来接他，车上装有洋镐、铁锹、绳子、塑料桶、探杆、探针、手电筒等工具。探杆、探针是他从河南郑州市的一个地方买的，洋镐、铁锹、绳子、塑料桶、手电筒是师某某准备的。在丝路宾馆前后两次商量了盗墓的事，每次商量时都有他、师某某、孙某某、姓王的和姓杨的。
5.被告人孙某某的供述和辩解，证明2013年12月22日下午，师某某给他打电话让他去挖墓，他就答应了。12月24日下午大概5点钟，师某某打电话让他到丝路宾馆211室，到去之后房子里有师某某、一个姓王的，一个姓杨的，过了一会，师某某又把小段也叫来了，一起商量第二天去挖墓的事，最后决定第二天（12月25日）早上10点出发，让他把车找好。到今天（12月25日）早上11点，他找王某某到修理厂租了一辆北京2**牌越野车，到师某某家里拿了四把铁锹，二把洋镐，几件棉袄，一盘绳子，一个塑料水桶，到丝路宾馆拉了姓王的和姓杨的，又拉上小段，之后买了水和饼子，到南华吃过饭，从南华顺着国道就到古墓遗址的地方了，还没动手挖就被抓住了。是小段还有师某某提议到肃南明花乡盗掘古墓的。
6.被告人王某某的供述和辩解，其在侦查阶段不承认参与了盗掘古墓的犯罪事实，在庭审中供述了犯罪事实，当庭自愿认罪。
7.被告人杨某某的供述和辩解，证明他和王某某住在高台县丝路宾馆，昨天（）晚上10点左右，姓师的领着姓孙的和姓段的到宾馆，姓师的给他们说找见了一个地方不是保护区，白天没人很安全，明天就去干活（盗墓），这个地方姓段的知道。今天大概12点他们就来了。车里坐的姓师的、姓孙的和姓段的，走了2个小时左右就到了一片沙漠里，姓师的和姓段的下车在找地方准备干活（盗墓），司机下车去小便了，姓师的站在沙包上看见来了一辆车，就让小孙把车开过去，开了有几十米公安局的过来把车挡住了，就被带到派出所，姓段的当时跑掉了。盗墓主要是姓师的提出来的，地方是姓师的和姓段的找的，盗墓用的工具是姓师的准备的。
8.扣押清单及物证探针一根、探杆七根、套筒二个、洋镐二把、铁锹四把、手电筒三个、矿灯一个、尼龙绳一根、塑料桶一个，证明肃南县公安局于从五被告人乘坐的车内扣押用来盗墓的作案工具，经当庭出示，五被告人辨认后无异议。
9.抓获经过，证明高台县公安局城关派出所于在高台县翠竹庄宾馆将被告人段某某抓获的经过。
10.肃南县文物局便函及甘肃省人民政府甘政发〔2003〕63号文件，证明，在肃南县文物局工作人员配合下，肃南县公安局民警押解在案被告人指认犯罪现场，经指认和现场勘查，确定犯罪现场在省级文物保护单位划定保护范围内。
11.现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片等，证明现场位于肃南县明花乡，中心现场位于肃南县明花乡西五个疙瘩汉代古墓葬群，西五个疙瘩汉代古墓葬群北面是西古城，东南面是高老庄，现场勘查中其他未见异常。
12.户籍证明，证明了被告人师某某、段某某、孙某某、王某某、杨某某具备刑事责任年龄及身份情况。
以上证据，经庭审举证、质证核实，来源合法，证明内容客观真实，能够相互印证，与本案具有关联性，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人师某某、段某某、孙某某、王某某、杨某某为获取非法利益，私自盗掘省级文物保护单位肃南县明花乡西五个疙瘩汉墓群，破坏了国家的文物管理制度，侵犯了国家对古墓葬的所有权，其行为均已触犯刑律，构成盗掘古墓葬罪（预备）。公诉机关指控五被告人犯盗掘古墓葬罪的事实清楚，证据充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人师某某辩称去明花乡草沟井的主要目的不是挖古墓，而是挖锁阳，离古墓群还有五、六公里远，也没有看到省级文物保护单位牌子的意见，经查，被告人师某某在侦查阶段供述了到草沟井盗掘古墓的犯罪事实，与被告人段某某、孙某某、杨某某在侦查阶段的供述及被告人王某某在庭审中的供述相吻合，因五被告人的行为属犯罪预备，故是否到达古墓群所在地，是否看到省级文物保护的牌子，并不影响对其定罪量刑。五被告人制造条件，携带工具，准备盗掘古墓时，被公安机关抓获，属犯罪预备，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。本案是一起共同犯罪，被告人师某某纠集他人，提出犯意，提供作案工具，组织实施犯罪，起了主要作用，是该案的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人段某某、孙某某、王某某、杨某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。但被告人段某某所起作用相对于孙某某、王某某、杨某某较大。被告人师某某、段某某、孙某某、杨某某到案后如实交代了犯罪事实，具有坦白情节，应当依法从轻处罚，被告人王某某在庭审中供述了犯罪事实，并当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。按照五被告人所犯罪行、犯罪情节和参与程度、认罪态度、悔罪表现及监管条件，依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人师某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金壹万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月26日起至2017年6月25日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳，上交国库）；
二、被告人段某某犯盗掘古墓葬罪判处有期徒刑三年，并处罚金伍仟元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月28日起至2016年12月27日止。罚金已缴纳）；
三、被告人孙某某犯盗掘古墓葬罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金伍仟元；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，即自2014年5月5日起至2018年5月4日止。罚金已缴纳）；
四、被告人王某某犯盗掘古墓葬罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金伍仟元；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，即自2014年5月5日起至2017年5月4日止。罚金已缴纳）；
五、被告人杨某某犯盗掘古墓葬罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金伍仟元；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，即自2014年5月5日起至2017年5月4日止。罚金已缴纳）；
六、随案移送的作案工具探针一根、探杆七根、套筒二个、洋镐二把、铁锹四把、手电筒三个、矿灯一个、尼龙绳一根、塑料桶一个，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 ：索进斌
审 判 员 ：王天兵
人民陪审员 ：赵自新
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 ： 殷 骏
附相关法律规定：
《刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的;
(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子;
(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的;
(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。