江苏省建湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0925刑初225号
公诉机关江苏省建湖县人民检察院。
被告人周益根，男，1968年11月29日出生，汉族，本科文化，无业，江苏省建湖县人，现住建湖县。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年10月24日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2016年5月5日被执行逮捕。现羁押于建湖县看守所。
辩护人楼向阳，江苏法鼎律师事务所律师。
建湖县人民检察院以建检诉刑诉〔2016〕182号起诉书指控被告人周益根犯伪造公司印章罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。2016年11月29日建湖县人民检察院以建检诉刑变诉〔2016〕3号变更起诉决定书指控被告人周益根犯诈骗罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建湖县人民检察院指派检察员彭某出庭支持公诉，被告人周益根及其辩护人楼向阳，被害人徐某2、陈某1、徐某1、被害人季某的委托代理人季风到庭参加诉讼。现已审理终结。
建湖县人民检察院指控：被告人周益根自2011年3月15日至2014年10月14日，虚构江苏登达建设有限公司（原江苏登达建设集团有限公司，以下简称登达公司）需要还贷、过桥资金、支付农民工工资、急用等事实，伪造江苏登达建设有限公司及下属公司印章及个人印章，以高额利息为诱饵，骗取陈某1、周某1、刘某、单某、徐某2等人1590万余元，用于偿还债务和炒股、期货交易。自2009年以来，周益根在炒股和期货交易中，共计亏损1817万余元。其具体犯罪事实如下：
1、2011年，被告人周益根以公司融资为名，承诺高息骗取被害人陈某155万元，尚有30万元未归还；
2、2013年1月10日，被告人周益根谎称登达公司需要支付农民工工资，通过徐兆友介绍，承诺高息骗取被害人徐某1360万元，尚有260万元未归还。该款项中的350万被周益根转到其华泰证券股票账户。（共付利息170万余元）
3、2014年3月12日，被告人周益根谎称登达公司需要过桥资金，承诺高息骗取被害人徐某2150万元。周益根收到被害人的汇款后，用于偿还孙建忠的欠款。2014年8月25日，被告人周益根又以同样的借口，承诺高息骗取徐某2400万元。该借款被周益根用于偿还他人欠款和从事贵金属期货交易。（共付利息108.75万元）
4、2013年4月份，被告人周益根以公司融资为名，承诺高息骗取被害人王某150万元，尚未归还。
5、2014年7月17日，被告人周益根谎称登达公司需要过桥资金，承诺高息骗取被害人单某200万元（已付利息12万），该款被周益根用于偿还建湖县圣德物资有限公司的欠款。
6、2014年8月7日，被告人周益根谎称登达公司需要过桥资金，通过徐兆友介绍，通过徐兆友介绍，承诺高息骗取被害人周某1200万元（已付利息17万元），该款被周益根用于偿还他人欠款和从事贵金属期货交易。
7、2014年8月12日，被告人周益根以登达建设公司还贷为名，承诺高息骗取被害人刘某300万元，尚有100万元未归还。
8、2014年10月14日，被告人周益根谎称登达公司法人王某2在日本急需资金，通过徐兆友介绍，承诺高息骗取被害人季某200万，该款被周益根用于偿还他人贷款。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交书证、证人证言、被告人供述、物证鉴定书等证据，并据此认为，被告人周益根诈骗公私财物，数额特别巨大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
庭审中，被告人周益根否认公诉机关指控其犯诈骗罪的犯罪事实，辩解自己没有私刻印章，作为登达公司的财务负责人，其所有借款都是替登达公司所借，所欠款项大部分打入他的个人银行卡，是为了公司方便使用这些资金，所借的资金有的是为了替公司偿还欠款，有的是公司日常所用，有些借款被他个人所用，是因为公司欠他三千多万元未还。
其辩护人辩护认为，1、应对案涉的周益根的银行卡流水作全面的调查，周益根银行卡内资金是否流向案涉公司，案涉公司对流入的资金作如何记账；卡内资金是否为案涉公司支付过资金款项，案涉公司对周益根银行卡所支出业务资金如何确认及记账等等，以全面分析周益根银行卡的性质。2、经鉴定江苏登达建设集团有限公的印章在案涉公司银行贷款等重要经济活动中使用该印章，证明其对该印章的认可，周益根使用该印章向外借款应当视为职务行为，凡是使用该章所借的款项应当在周益根的诈骗金额中扣减。3、本案被告人周益根是否存在非法占有他人财物的故意，此是认定诈骗罪犯罪构成要件之一。如果能确定周益根的借款行为为职务行为，被告人则不存在非法占有目的。
经审理查明：被告人周益根自2011年至2013年，私刻建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司印章，虚构该公司需要存款，以高额利息为诱饵，骗取陈某1、王某166.5万元，用于偿还债务。其具体犯罪事实如下：
一，2011年，被告人周益根以公司融资为名，承诺高息骗取被害人陈某155万元，尚有30万元未归还。
二，2013年4月份，被告人周益根以公司融资为名，承诺高息骗取被害人王某150万元，尚未归还。已付利息13.5万元。
另查明，登达公司在华夏银行盐城分行以及招商银行盐城分行于2012年开户时所用的“江苏登达建设集团有限公司”的印章与公诉机关指控的周益根私刻的“江苏登达建设集团有限公司”的印章是同一章印。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人周益根的户籍资料，证明被告人周益根的身份情况。
2、江苏登达集团机构设置和人事分工变动通知，证明
2013年2月被告人周益根任房地产开发公司总账会计，免去集团公司财务部经理兼总账会计。
3、抓获经过，证明周益根于2016年4月21日被抓获。
4、扣押物品文件清单，证明扣押的周益根12枚印章。
5、现场照片，证明被告人周益根指认放置的私刻几枚印章地点。
6、收据，证明2011年3月15日的一张收据注明交款人为陈某2，借款金额二十万元，借款一年，月息15%。有建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司公章、周益根签名。2011年10月24日的一张收据注明交款人为陈某2，借款金额三十五万元。有建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司公章、周益根签名。
7、收据、借款合同，证明建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司于2013年4月12日，2014年4月12日向王某1出具收款据50万元并签订了借款合同，收据上有周益根签名。2014年4月12日注明是换据
8、中国工商银行个人业务凭证，证明王某1于2013年4月12日向周益根工商银行卡汇款50万元。
9、证人吴某的证言，证明他是登达公司的法务部经理。2014年10月22日，有一个叫刘某的人到登达集团要钱，公司董事长王某2看到欠条上的担保单位盖的是江苏登达建设集团有限公司公章，担保人周益根，董事长找周益根了解这个情况，周益根承认他私刻公司印章的事，并且把私刻的9枚公章和3枚私章共12枚章交出来了。
10、证人周某2的证言，证明他和周益根是亲兄弟，周益根曾多次向他借钱，每次都是打到周益根农商行卡上，都是按月付息，最高时借了220万，现在还欠140万未还。后他又介绍他女婿朱俊驰借钱给周益根，目前周益根欠朱俊驰50万元。
11、证人华某的证言，证明他是江苏东华纺织有限公司棉业公司总经理，同时也是建湖中小企业互助协会的会长。2013年7月，他们协会成立，周益根通过人介绍到他们协会借钱，周借钱都是说登达公司需要过桥资金，他认为登达公司是大企业，周益根又是公司的财务总监，就联系协会的其他成员借款给登达公司，会员有钱就将钱汇到他的儿子农商行卡上，他再汇到周益根的农商行卡上，借钱多次，但这些钱都还了。
12、证人顾某的证言，证明她是登达公司副总经理兼财务总监。周益根是2008年到登达公司下属的建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司担任会计。2011年2月21日任某公司财务、资产管理部副经理兼总账会计，2013年2月27日任某公司下属房地产开发公司总账会计，免去集团公司财务经理总账会计，截止2016年8月31日，周益根欠登达公司1622636.29元。
13、证人王某2的证言，证明他是登达公司的法人。周益根以前是登达公司的员工，以前周益根在我公司时私自刻我集团里的公章，还利用这些私刻的公章在外面借钱的，这件事情我已经让我公司的法律顾问吴某去你们公安局报过案了。我没有授权给他，他刻章都是他自己私自刻的，未经过公司同意。
周益根在公司期间负责资金进出，但是公司没有让周益根在外面融资。公司与周益根的往来账，是冠德隆小额担保公司向中行申请的贷款，中行规定贷款要发放给申请人，公司以员工名义申请贷款，中行将贷款发到原名的账户，再将这些钱转给周益根，周益根再转到公司账上，这些并不是与周益根的真实往来。
14、被害人陈某1的陈述，证明她和周益根以前就认识，认识周益根的时候，周益根是建湖县冠德隆小额贷款公司的财务老总。2011年3月份左右，周益根对她说可以将钱某在他的小额贷款公司那里，月利息是15%，她表示同意。2011年3月15日和10月24日，她分别将20万和35万，合计55万元，打到周益根个人农村商业银行卡上，周益根分别向她出具了两张收据，收据上有建湖县冠德隆小额贷款有限公司的公章和周益根的签字。到现在周益根欠她30万元未还。
15、被害人王某1的陈述，证明大概在2011年12月左右，他和周益根相识，别人介绍他是登达公司的财务总监，又是建湖县冠德隆小额贷款公司会计。2013年4月份的一天，他跟周益根说有几十万的钱要放在乡镇，周益根叫放在他的小额贷款公司，后他就借了50万元给周益根，钱是打到周益根的工商银行卡上，周益根每月把利息打到他的银行卡上，借钱时周益根把收据、借款合同全带好了。
16、被告人周益根的供述，他是2008年5月进入登达集团上班，在集团审计部做经理。2009年12月兼任建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司总账会计。2011年6月到登达集团财务部任经理兼集团总账会计。2010年他做建湖县农村小额贷款有限公司总账会计的时候，私刻了该公司公章，财务专用章和公司法人胥正洋的私章。2011年8月左右私刻江苏登达建设集团有限公司公章，财务专用章，江苏登达房地产开发有限公司公章，董事长王某2私章以及他本人私章。2012年5月私刻建隆顺达建材有限公司公章、财务专用章。2013年12月私刻江苏登达建设有限公司公章和财务专用章。上面这些公司的真章在江苏登达建设有限公司办公室主任王维东处保管，刻这些章他没有经公司同意，是他直接叫公司办公室办事员张濠杰刻的，刻章的钱都是他自己拿的。他利用私刻的章假借公司名义在社会上跟别人借钱。2011年3月、11月，利用建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司名义向陈某1借款共55万，现在还欠30万元。2013年4月以建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司名义向王某1借款50万元，这笔钱还没有还。这两笔钱都是放在他个人身上与公司没有关系。之所以用建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司的名义借款是因为人家既然把钱某在他身上，他总得开个手续给人家，他正好在建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司做会计，所以就想以这个公司的名义给人家手续。他将这些钱又借给别人了。
17、盐城市公安局物证鉴定所物证鉴定书，证明被告人周益根向被害人徐某2、季某、徐某1、周某1、单某出具的七张借条，上面的印章与在周益根处扣押的印章印某均一致，为同一印章所盖，与江苏登达建设有限公司、江苏登达房地产开发有限公司、建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司的印章印某不一致，不是同一印章所盖。
18、盐城市公安局物证鉴定所物证检验报告，证明从周益根处提取的“建湖隆顺达建材有限公司”、“建湖隆顺达建材有限公司财务专用章”、“江苏登达建设集团有限公司”、“江苏登达建设集团有限公司”、“江苏登达建设集团有限公司财务专用章”、“建湖县冠德隆小额贷款有限公司”、“建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司财务专用章”、“胥某”、“王某2、周益根”的印某与样本对应印某均不是同一印章盖印。
19、盐城市公安局物证检验报告，证明被害人王某1、陈某1、刘某提供的收据上所盖的印章与在周益根处扣押的印章一致，与登达公司提供的印章不一致。
20、盐城市公安局盐公物鉴（文）字[2017]76号物证鉴定书，证明一、送检的“建湖县职工社会保险缴费基数申报花名册封面”上“建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司”印某与样本上相同内容印某不是同一印章盖印的。二、送检“承诺书”、“提款申请”上“江苏登达房地产开发有限公司”印某与样本二上相同内容印某均不是同一印章盖印的。
21、盐城市公安局盐公物鉴（文）字[2017]48号物证鉴定书，证明一、中国银行盐城分行印鉴卡（2012年3月13日）、《最高额保证合同》第5页中“江苏登达建设集团有限公司”印某与样本一相同内容印某不是同一印章盖印的；华夏银行盐城分行印鉴卡（2012年8月15日）、招商银行盐城分行印鉴卡（2012年12月21日）中“江苏登达建设集团有限公司”印某与样本一相同内容印某是同一印章盖印的。二、中国银行盐城分行印鉴卡（2012年6月22日）、《授信额度协议》第7页、“建湖县职工社会保险费缴费基数申报花名册封面”、“建湖县企业职工解除社会保险关系名册”中“建湖县冠德隆农村小额贷款有限公司”印某与样本二相同内容印某不是同一印章盖印的。
上述证据，经庭审举证、质证，来源合法、内容客观真实，相互印证，均具有法律证明效力。
本院认为，被告人周益根诈骗公私财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人周益根犯诈骗罪，指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人周益根第2、3、5、6、7、8起诈骗的犯罪事实,经查，该6起诈骗的借据中均盖有公诉机关认定的周益根私刻的“江苏登达建设集团有限公司”的印章，但该印章被登达公司在银行开户中使用，该6起借款虽全部打入周益根的个人银行卡，但周益根作为登达公司的财务主管，其个人银行卡是公司与个人混用，故公诉机关指控周益根私刻江苏登达建设集团有限公司公司印章，并冒用该公司名义诈骗他人财物事实不清，证据不足，应予核减。庭审中被告人周益根的辩护人辩称对公诉机关指控的周益根诈骗数额中盖有江苏登达建设集团有限公司印章的诈骗数额应予核减的辩护意见，符合法律规定，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周益根犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年五月五日起至二○二六年九月二十九日止。先行羁押的三十五日已折抵刑期。罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、责令被告人周益根退出犯诈骗罪违法所得66.5万元，发还给被害人陈某130万元、王某136.5万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 左武春
审 判 员 高 建
代理审判员 臧道玉
二〇一八年四月九日
书 记 员 徐业婷
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。