福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）闽08刑终119号
原公诉机关武平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）丘某某，男，1980年6月11日出生于福建省武平县，汉族，大专文化，无业，住武平县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月17日被武平县公安局取保候审。于2016年9月1日被武平县人民检察院取保候审。于2016年11月10日被武平县人民法院取保候审。于2017年2月4日由武平县人民法院决定逮捕。
原审附带民事诉讼原告人刘某某（系本案被害人），女，1989年10月2日出生于福建省武平县，汉族，本科文化，公务员，住武平县。
福建省武平县人民法院审理福建省武平县人民检察院指控原审被告人丘某某犯故意伤害罪一案，于2017年2月4日作出（2016）闽0824刑初303号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人丘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年7月26日13时左右，被告人丘某某电话邀请其前女友刘某某晚上一起喝酒谈分手之事。同日18时20分许，刘某某应被告人丘某某的要求带了三瓶“中国劲酒”前往被告人丘某某位于武平县妇幼保健院家属区一楼杂物间与被告人丘某某一起喝酒谈分手之事。当日22时许，刘某某想离开时，被告人丘某某不让刘某某回去，双方发生争吵打架。期间，被告人丘某某用塑料凳殴打刘某某头部，致被害人刘某某左额部至颞顶部不规则条状损伤瘢痕，长达8.3cm。经福建闽西司法鉴定所鉴定，被害人刘某某的损伤程度属轻伤二级。2016年7月29日，被告人丘某某主动到武平县公安局平川派出所投案。
另查明，原告人刘某某出生于福建省武平县湘店乡七里村，系福建省武平县地方税务局公务员，居住于该单位宿舍，每月工资补贴等收入合计4960.7元，每日收入165.36元。案发当日即被送往武平县医院住院治疗，至同年8月3日出院，共计住院8天，花去医疗费4092.27元。家属轮流护理期间花去住宿费2720元。原告人的伤情经福建闽西司法鉴定所鉴定，花去鉴定费760元。
还查明，2015年度福建省农、林、牧、渔业的平均工资为45674元/年（护理费应为125.38元/天）。原告人刘某某就民事赔偿问题不同意与被告人丘某某协商解决，被告人丘某某未取得被害人谅解。2017年2月1日，被告人丘某某向武平县人民法院预交赔偿款4300元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人及被告人提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人刘某某的陈述，证实2016年7月26日13时许，她接到前男友丘某某电话，称与她讲清楚感情纠纷的事。同日18时20分许，她应丘某某要求带了三瓶中国劲酒来到丘某某位于武平县平川镇沿河东路小区储藏室。双方一起喝酒，说话也比较和气。大约22时许，她准备回家时，丘某某拉住她的手臂不让她离开，并将她拉回屋内。她为了分散丘某某的注意力，用手中的购物袋在丘某某面前晃了一下。丘某某用拳头朝她左脸和右脸各打了一拳，后她把桌子上的东西推到地板上，丘某某用塑料凳子砸她的头，她被砸伤流血。她昏迷一阵子醒过来后，丘某某还堵在门口不让她走。她用手抓他的裤裆，并咬他的大腿一下。她乘丘某某回家换裤子时，跑到小区门口并叫路人报警，后她被派出所人员送往县医院治疗了。她和丘某某在2012年认识的，两人原系男女朋友关系。
2.武平县公安局制作的现场照片等勘验检查辨认笔录，证实被告人指认的案发现场情况。
3.福建闽西司法鉴定所出具的鉴定意见书等鉴定意见，证实刘某某的损伤程度属轻伤二级。
4.书证
⑴武平县公安局出具的人员基本信息、到案经过、违法犯罪前科劣迹证明，证实被告人已达刑事责任年龄，案发前无犯罪前科劣迹，具有投案情节。被害人及证人的身份情况等。
⑵原告人提供的门诊病历、疾病证明书、急诊处方、出院记录、住院收费明细、住院费用汇总清单、医疗费收费票据、门诊收费票据、伤情鉴定费发票及照相费收据，证实原告人住院医疗费用及鉴定费用支出情况。原告人提供的证据，能够证实原告人被打伤后住院治疗及伤情鉴定的费用等相关情况，予以认定。
⑶住宿费发票，证实原告人的家属在护理期间住宿费支出情况。
⑷福建省武平县地方税务局出具的证明及《武平县地方税务局考勤管理办法（试行）》文件、请假审批表，证实原告人系该局公务员，其超过规定请事假的时间需扣奖励资金。
⑸现金缴款单，证实被告人于2017年2月1日预交赔偿款4300元的事实。
5.被告人丘某某的供述和辩解，证实2016年7月26日中午，他打电话给其前女友刘某某约好当天晚上最后再见一次面。当日18时20分许，刘某某带了三瓶中国劲酒来到他位于武平县平川镇妇幼保健院家属区楼下杂物间一起喝酒聊天至20时15分。因刘某某喝多了头很晕，在杂物间床上休息。后因刘某某看到他手机里的信息，刘某某便提着塑料袋，摇摇晃晃要离开。他叫她酒醒后再走，并将她拉回杂物间。刘某某用装有钥匙的塑料袋砸他的头。他将刘某某推到床上。后刘某某把杂物间内的水桶等踢翻，他上前推开刘某某。刘某某抓住他的手，咬伤他大腿，还抓住他的裤裆不放。刘某某被他推到床上后，将床上的被子等踢到地上，他拿起塑料凳砸她，塑料凳砸中刘某某头部致流血。他回家换好裤子准备送刘某某去医院时，刘某某离开了杂物间。刘某某的头部、肩膀、右脸受伤。他和刘某某于2013年在一起的，系男女朋友关系，期间分分合合，案发当晚是想和刘某某最后一次吃饭喝酒，将事情讲清楚，以后不再找她。
原判认为，被告人丘某某故意非法伤害他人身体健康并致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人在案发后能主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首。被告人还能主动预交部分赔偿款项赔偿被害人损失，对被告人酌情从轻处罚。被告人应依法承担其犯罪行为致原告人刘某某遭受的经济损失。原告人刘某某提供了门诊病历、疾病证明书、住院费用清单、医疗费发票、伤情鉴定费发票、住宿发票等相应证据，证实其受伤后在武平县医院住院治疗及前往福建闽西司法鉴定所进行伤情鉴定，花去医疗费4092.27元、伤情鉴定费760元、住院期间家属轮流护理花去住宿费2720元。被告人对原告人主张的医疗费4092.27元、伤情鉴定费760元、住院期间家属轮流护理期间的住宿费2720元、交通费941元及营养费5000元的赔偿请求无异议，予以支持。原告人未提供证据证明护理人员每天有200元或160元的收入，其主张的护理费应按125.38元／天×8天=1003.04元计算，超过部分不予支持。原告人提供工资收入证明，证实其日工资约165.36元，其住院期间的误工损失可按165.36元/天计算即165.36元／天×8天=1322.88元，超过部分，不予支持。原告人主张的住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准15元/天予以确定，即住院伙食补助费为8天×15元/天＝120元，超过部分，不予支持；原告人主张其住院期间亲属的误工费损失2133元及亲属的伙食补助费（1680-120）=1560元，于法无据，不予支持。原告人未提供证据证明其后续治疗费需50000元，不予支持，其可待后续治疗实际发生后另行主张。综上，被告人应依法赔偿原告人医疗费4092.27元、误工费1322.88元、护理费1003.04元、交通费941元、营养费5000元、伤情鉴定费760元、家属护理期间的住宿费2720元、住院伙食补助费120元等各项经济损失合计15959.19元，扣除被告人预交的4300元，还应支付11659.19元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第三十六条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条之规定，判决：一、被告人丘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。二、被告人丘某某应于判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人医疗费4092.27元、误工费1322.88元、护理费1003.04元、交通费941元、营养费5000元、伤情鉴定费760元、家属护理期间的住宿费2720元、住院伙食补助费120元等各项经济损失合计15959.19元，扣除已预交的4300元，还应支付11659.19元。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其余诉讼请求。
上诉人丘某某的上诉理由：依法撤销一审判决，改判上诉人缓刑。请求二审法院正确适用法律，以体现量刑的规范化。
二审经审理查明，原判认定上诉人丘某某犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定的证据，均系侦查机关依法收集，并经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观、真实，能相互印证证明本案事实，本院均予以确认。
本院认为，上诉人丘某某故意非法伤害他人身体健康并致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判认定上诉人丘某某故意伤害的事实清楚、证据确实充分，并根据上诉人丘某某的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度、有自首情节和归案后的认罪态度所作出的判决定罪准确、审判程序合法。对于上诉人丘某某请求二审改判缓刑的上诉理由，经查，1、上诉人丘某某案发后能主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；2、上诉人丘某某的亲属在二审审理期间缴清一审判决的各项赔偿款。3、武平县司法局于2016年11月28日出具调查评估意见书，证实通过审前社会调查评估认为可以对丘某某实施社区矫正。综上，上诉人丘某某的行为符合法律规定的缓刑条件，其请求二审改判缓刑的理由成立，予以采纳。原审判决上诉人丘某某应依法赔偿其犯罪行为致原审附带民事诉讼原告人刘某某遭受的各项经济损失合计人民币15959.19元，于法有据，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省武平县人民法院（2016）闽0824刑初303号刑事附带民事判决第二、三项，即二、被告人丘某某应于判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人医疗费4092.27元、误工费1322.88元、护理费1003.04元、交通费941元、营养费5000元、伤情鉴定费760元、家属护理期间的住宿费2720元、住院伙食补助费120元等各项经济损失合计15959.19元，扣除已预交的4300元，还应支付11659.19元。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其余诉讼请求。
二、撤销福建省武平县人民法院（2016）闽0824刑初303号刑事附带民事判决第一项，即一、被告人丘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
三、上诉人（原审被告人）丘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 李 英
审判员 苏 素 芬
审判员 贺 维
二〇一七年三月二十七日
书记员 张嘉玲（代）
附：本判决主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。