天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0116民初44737号原告：天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司，住所地天津市滨海新区汉沽北环路西。法定代表人：边兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘悦，该公司职员。被告：唐山市汉滨物流有限公司，住所地河北省唐山市汉沽管理区临津产业园区。法定代表人：王宝省，该公司经理。委托诉讼代理人：田伯江，该公司职员。原告天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司（以下简称冀东混凝土公司）与被告唐山市汉滨物流有限公司（以下简称汉滨物流公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月17日立案后，依法适用简易程序于2017年8月1日公开开庭进行了审理。原告冀东混凝土公司的委托诉讼代理人刘悦，被告汉滨物流公司的委托诉讼代理人田伯江到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告冀东混凝土公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告立即向原告支付拖欠货款394695元，2.请求法院判令被告立即向原告支付逾期付款违约金40969.35元（计算至2017年8月2日并判令违约金至付清全款时止），3、判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告作为买方，于2016年6月12日，与原告签订了《天津市预拌混凝土买卖合同》，双方约定，原告供应混凝土，被告按照双方结算金额支付货款，同时对买方需要的标的物规格、付款方式做出约定。合同中特别约定：被告最迟不晚于2017年1月30日付清全部砼款。合同签订以后，原告依约并且按照被告通知的需求，保质保量地及时履行了全部合同义务，被告却不能及时支付全部货款。合同履行中，双方签署多份结算单据，截至2017年6月，被告累计拖欠原告货款共计394695元。原告多次催要货款未果，被告的行为给原告造成了巨额经济损失。根据国家相关法律，为维护合法权益，故至法院，请求判准如上诉讼请求。被告汉滨物流公司辩称，原告所述被告拖欠货款394695元确实存在，但原告违约在先，其没有按照约定使用天津澳德添加剂制造有限公司提供的外加剂，只使用了很少的几吨，被告不同意支付违约利息。被告要求原告继续履行合同，履行的标的就是用双方约定的用案外人外加剂货款冲抵原被告之间的货款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，即《天津市预拌混凝土买卖合同》和天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司混凝土对账单，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告冀东混凝土公司围绕诉讼请求依法提交的证据有：1.《天津市预拌混凝土买卖合同》、2.天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司混凝土对账单，用以证明原被告之间的合同关系及被告累计欠原告货款394695元，被告予以认可。原告且根据上述证据向被告提出违约主张，即原告于2016年6月4日首次供货，按合同约定，从供砼之日起，每三个月付所供砼款的50%（394695元×50%=197347.50元），现被告逾期335天（2016年9月3日—2017年8月2日），应付原告违约金26444.57元（197347.50×335×0.04%）；剩余货款按合同约定应在2017年1月31日付清，现被告逾期184天（2017年1月30日—2017年8月2日），应付原告违约金14524.78元（197347.50×184×0.04%），两项违约金合计40969.35元，被告应偿付，并将违约金计算至判决付清全款时止。被告以原告未使用天津澳德添加剂制造有限公司提供的外加剂和应当用案外人外加剂货款冲抵原被告之间的货款为由，而否认违约。本院认为，被告收到原告交付的混凝土后，在当时未提出异议，而是将混凝土实际使用，故可证明被告的欠款事实，被告未按约履行付款义务，已构成违约。关于违约金的计算，原告的主张不能全部支持，即双方合同签订的时间为2016年6月12日，而原告从2016年6月4日（顺延三个月为2016年9月3日）起计算，于法无据，合同只应对签订后的行为产生约束力，应从合同签订后的收货日起计算；庭审中，原告表示与起诉书中的主张没有变化，其向本院起诉的时间是2017年7月11日，而其计算出违约金的截止日期是2017年8月2日，将当时还未实际发生的逾期付款时间提前计算在违约期限内，不符合法律规定，该部分不予保护。违约金的数额应确认为，货款50%的违约金=197347.50×298天（2016年9月16日—2017年7月10日）×0.04%=23523.82元；剩余货款的违约金=197347.50×161天（2017年1月31日—2017年7月10日）×0.04%=12709.18元，两项合计违约金=23523.82+12709.18=36233元。被告汉滨物流公司就其主张提供的证据有：1、《天津市预拌混凝土买卖合同》，2、天津市玲丽工贸有限公司营业执照副本，3、《工业品买卖合同》，4、天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司过磅单，5、送货单（收货单位天津澳德），6、唐山市汉滨物流有限公司使用天津金汇鑫混凝土有限公司商砼结算单。上述证据经庭审质证，均不能推翻原被告双方在对账单盖章确认的欠款事实和逾期付款的事实，至于被告提出双方曾有约定用案外人货款冲抵原被告之间的货款的主张，因无必要的证据证实，故不能予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原被告于2016年6月12日在汉沽签订了《天津市预拌混凝土买卖合同》，合同编号，RCH-XS01-2016-0003,原告系出卖人，被告为买受人，合同约定标的，预拌混凝土标记C15—C40；单价，235—295元/立方米；付款方式，从供砼之日起，每三个月付所供砼款的50%，竣工结束后，半年内结清所供砼款，最迟不晚于2017年1月30日结清全部砼款；违约责任，买受人未按合同约定期限给付货款，视为违约，买受人应向出卖人支付违约金，违约金应按照延期付款总额，以日0.04%的比例来计算，同时承担违约责任；其他约定事项，细石10元/方，防腐15元/方，阻锈15元/方，冬施15元/方，微膨胀15元/方，不加粉煤灰10元/方，买受人指定出卖人使用天津澳德添加剂制造有限公司生产的外加剂；争议解决方式，协商或调解不成的，向合同签订地人民法院提起诉讼。合同签订后，原被告双方对从2016年6月4日至2016年6月16日供收货情况进行了对账，《对账单》记载，截止2016年6月16日，砼方量累计1437立方米，砼金额合计394695元，已付账款0元，未付账款394695元。本院认为，原被告签订的《天津市预拌混凝土买卖合同》，系双方自愿，意思表示真实，不违反法律规定，应认定有效，被告接收原告提供的混凝土后，未按期履行付款义务，故其应当依法向原告清偿债务，并承担违约责任。关于被告以原告未使用案外人生产的外加剂为由而拒付货款一节，因被告已接收混凝土，并实际使用，故其抗辩理由不能成立。对于被告所提用案外人货款冲抵欠款的主张，证据不足，不予支持。至于被告要求原告继续履行合同，不宜与本案合并审理，其可另案起诉。对原告超出法律规定的部分违约金，依法不予保护。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告唐山市汉滨物流有限公司于本判决书生效后三十日内给付原告天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司货款394695元；二、被告唐山市汉滨物流有限公司于本判决书生效后三十日内给付原告天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司违约金36233元；以394695元为基数，按照每日万分之四的标准，向原告天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司给付自2017年7月11日起至本判决书确定的给付货款之日止的违约金；三、驳回原告天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3917元，由原告天津汉沽冀东彩虹混凝土有限公司负担44元，被告唐山市汉滨物流有限公司负担3873元。被告负担的诉讼费用于本判决书生效后十日内直接交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  李绍山二〇一七年九月二十二日书记员  李 媛附：法律释明：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。温馨提示：天津市第二中级人民法院地址：天津市河西区新围堤道6号。