广东省广州市荔湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0103民初4837、5066号
4837号案原告（5066号案被告）：蔡某基，男，1982年出生，汉族，住广东省仁化县。
4837号案被告（5066号案原告）：广州市某物流有限公司，住所地广州市荔湾区。
法定代表人：刘某茹，职务经理。
委托诉讼代理人：何某昌，男，1972年出生，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：江某珊，男，1982年出生，该公司工作人员。
蔡某基与广州市某物流有限公司劳动争议纠纷两案，本院分别于2016年8月12日和23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。蔡某基、广州市某物流有限公司的委托诉讼代理人何某昌、江某珊到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。
蔡某基在4837号案中向本院提出诉讼请求：1.被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金5867.99元。2.被告支付2014年3月24日至2015年6月7日期间未签订劳动合同的二倍工资117359.7元。事实和理由：第一，蔡某基离职前12个月的平均工资3991.99元，仲裁只按被告提交的2015年2、4、5月份结算利润的收条计算平均工资，但原告有2014年8、12月的利润分成，请求重新计算。第二，原告多次要求被告签订劳动合同，2014年8月曾经向被告追讨签订书面劳动合同，被告逃避不签订劳动合同。2015年1月1日被告没有和原告签订劳动合同，只是签订了合作协议。2014年8月1日至2014年12月30日、2015年1月1日至2015年12月30日的《合作协议》均证明原告有阶段性追讨签订劳动合同事宜，原告认为诉讼时效存在中断。
广州市某物流有限公司在4837号案中辩称，不同意原告的诉讼请求。因为蔡某基盗窃货物行为才导致被辞退，该事已经由某啤酒公司出具公告，且法院在上一件案件中已经去调查过，确实发生该事件，故我方不需支付解除劳动关系的经济补偿金。
广州市某物流有限公司在5066号案中向本院提出诉讼请求：判决原告不需要向被告支付解除劳动关系经济补偿金4812.49元。事实和理由：原告与被告有签署合作协议和承诺书，合作协议和承诺书上注明如有盗窃货物可马上取消合作关系。贵院在（2015）穗荔法民一初字第2368号的判决书上也明确：贵院已前往某啤酒公司调查“通报”的真实性，对“通报”中2015年6月8日司机在提货过程中盗窃四箱啤酒的真实性予以认定。“通报”上还对我司考核了800元，因被告盗窃货物才取消合作关系，所以不存在解除劳动关系经济补偿金。
蔡某基在5066号案中辩称，原告一直没有与广州市某物流有限公司合作，劳动仲裁已经认定双方是劳动关系，并不是合作关系。原告从来没有盗取某啤酒厂的啤酒，某啤酒厂出具的通报是某啤酒厂的营销中心出具的，原告不确定通报的真实性。广州市某物流有限公司非法解除与原告之间的劳动关系，应支付经济补偿金。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
本院于2016年3月8日作出（2015）穗荔法民一初字第2368号民事判决书，该判决确认原告与被告在2014年3月24日至2015年6月7日期间存在劳动关系。广州市某物流有限公司不服（2015）穗荔法民一初字第2368号案民事判决，上诉至广东省广州市中级人民法院，该案已经二审判决：“驳回上诉，维持原判。”
蔡某基是广州市某物流有限公司的员工，岗位是驾驶员，双方没有签订书面劳动合同，但分别签订了期限为2014年8月1日至2014年12月30日、2015年1月1日至2015年12月30日的合作协议两份。蔡某基的工资每月以现金形式发放，结算工资需要蔡某基签名确认。蔡某基自2015年6月8日开始没有上班。
关于离职原因。蔡某基称2015年6月8日广州市某物流有限公司怀疑其偷啤酒并报警处理，因广州市某物流有限公司拿回了车钥匙，导致其无法上班。蔡某基认为广州市某物流有限公司没有提供劳动条件和劳动工具，没有证据证明蔡某基有偷酒行为，也没有出具书面通知，属于非法解除劳动关系。广州市某物流有限公司称蔡某基于2015年6月8日偷了某啤酒厂四箱啤酒，导致公司被告处罚800元；根据原、被告之间签订的合作协议和承诺书，取消与蔡某基的合作关系。为证明蔡某基存在偷酒的事实，广州市某物流有限公司提供了《通报》、照片及（2015）穗荔法民一初字第2368号民事判决书予以证明。其中《通报》载明“广州市某公司（以下简称广州市某公司）下辖提货车辆（车牌号：粤A×××××）司机于2015年6月8日在提货过程中，盗窃4箱啤酒，被我司保卫部门予以查获。根据我司与广州市某公司双方签订的《运输协议》相关条款，我部对广州市某公司处以800元履约信誉保证金考核，责成广州市某公司按协议开除责任司机”，该《通报》盖有广州某啤酒股份有限公司营销中心的公章。根据（2015）穗荔法民一初字第2368号民事判决书查明，蔡某基在该案中对《通报》的质证意见认为，广州市某公司与广州市某物流有限公司是同一人，不清楚广州某啤酒股份有限公司与广州市某公司之间的关系；广州市某公司的法定代表人何某昌在该案中陈述：“江某珊向广州市某物流有限公司租赁车辆和向其公司承接了广州某啤酒股份有限公司部分运输业务，广州某啤酒股份有限公司将运输费打入广州市某物流有限公司账户”；在该案审理过程中，本院前往广州某啤酒股份有限公司调查广州市某物流有限公司提交的《通报》是否为广州某啤酒股份有限公司出具及广州市某公司、江某珊与广州某啤酒股份有限公司的关系，广州某啤酒股份有限公司复函称2015年6月19日对广州市某公司偷酒事件的考核通报是由其公司营销中心管理部门出具；该案中各方当事人对广州某啤酒股份有限公司的复函无异议，本院在该案中予以认定。本案证据质证阶段，蔡某基对上述证据的真实性和合法性无异议，对民事判决书的关联性亦无异议；对《通报》的出具方有异议，认为营销中心不负责保卫工作，不确认通报中陈述的事实；对照片的关联性有异议，认为其驾驶的车前排有酒不代表是其偷的，蔡某基解释是其用酒盖和现金向士多店换回来的。本院认为，《通报》的证明力已经本院在前案调查并予以认定，结合照片显示及蔡某基承认其驾驶车辆前排有酒的事实，可以证明蔡某基在2015年6月8日提货过程中，因盗窃4箱啤酒，被广州某啤酒股份有限公司保卫部门查获，导致广州市某公司被广州某啤酒股份有限公司营销中心管理部门处以800元履约信誉保证金考核。虽然蔡某基否认偷酒事实，但其对车辆前排有酒的事实作出的解释不符合生活经验，且未提供证据予以证明，因此本院对其主张没有偷酒的事实不予采信。
关于离职前12个月的平均工资。蔡某基主张工资为保底工资1800元加上提成，每个月都有出车，所以每月都有提成，并在广州市某物流有限公司出具的结算利润收条上签收，根据双方提供的结算利润收条（2014年8月、2014年12月、2015年2月、2015年4月、2015年5月）的数额计算出月平均工资为3991.99元。广州市某物流有限公司主张有收条的月份有提成，没收条的月份没有提成，月平均工资应按保底工资1800元计算。根据原、被告双方提交的结算利润收条显示，收款人蔡某基2014年8月、2014年12月、2015年2月、2015年4月、2015年5月收到的利润分成金额分别为6935元、3000元、2335元、1870元、5420元。
蔡某基于2015年11月11日向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求广州市某物流有限公司支付其2014年3月24日至2015年6月7日期间未签订劳动合同的二倍工资162600元；广州市某物流有限公司支付其违法解除劳动关系经济补偿金10840元；广州市某物流有限公司支付其拖欠2015年6月份工资25%的经济赔偿1355元；广州市某物流有限公司支付其违法解除劳动关系赔偿金16260元。广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月9日作出穗荔劳人仲案（2015）1282号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决书发生法律效力之日起三日内，广州市某物流有限公司一次性支付蔡某基解除劳动关系经济补偿金4812.49元；二、驳回蔡某基其他仲裁请求。其后，蔡某基与广州市某物流有限公司均不服裁决，遂诉至本院。
本院认为，本案争议焦点有两个，一是广州市某物流有限公司是否需要向蔡某基支付解除劳动关系的经济补偿金或赔偿金；二是广州市某物流有限公司是否需要向蔡某基支付2014年3月24日至2015年6月7日期间未签订劳动合同的二倍工资。
首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项的规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，蔡某基因盗窃啤酒，被广州某啤酒股份有限公司保卫部门查获，导致广州市某公司被广州某啤酒股份有限公司营销中心管理部门处以800元履约信誉保证金考核。虽然广州某啤酒股份有限公司营销中心出具的《通报》中未提及广州市某物流有限公司，但是本案的双方当事人对于该事件是蔡某基在从事广州市某物流有限公司的运输业务过程中履行职务的事实无异议，本院予以确认。广州市某物流有限公司据此解除与蔡某基之间的劳动关系（虽然广州市某物流有限公司称解除的是合作关系，但是双方之间的劳动关系已经生效判决确认），符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项的规定，因此广州市某物流有限公司依法无需向蔡某基支付解除劳动关系的经济补偿金或赔偿金。
其次，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定建立劳动关系应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第十四条规定用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。蔡某基自2014年3月24日至2015年6月7日与广州市某物流有限公司存在事实劳动关系，那么从2015年3月24日起，视为双方签订了无固定期限劳动合同，广州市某物流有限公司无需向蔡某基支付2015年3月24日至2015年6月7日未签订劳动合同的二倍工资。另因双方签订的两份《合作协议》并不能证明蔡某基曾经向广州市某物流有限公司追讨签订劳动合同事宜，故本院对蔡某基主张的时效中断的理由不予采纳；根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，蔡某基于2015年11月11日申请劳动仲裁，请求广州市某物流有限公司支付2014年11月11日前的未签订劳动合同的二倍工资，已经超过劳动争议仲裁申诉时效。据此，蔡某基要求广州市某物流有限公司支付2014年11月11日至2015年3月23日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，符合法律规定，本院予以支持。
最后，关于2014年11月11日至2015年3月23日期间蔡某基的实发工资情况。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供。由于蔡某基结算工资时有收条签收，故广州市某物流有限公司应当对蔡某基的工资发放情况承担举证责任。虽然广州市某物流有限公司主张有些月份没有收条，但没有提供证据予以证明，本院不予采信。现广州市某物流有限公司没有提供全部的收条，应承担举证不能的不利后果。本院根据原、被告双方提交2014年8月、2014年12月、2015年2月、2015年4月、2015年5月的结算利润收条核算，蔡某基的月平均工资为3912元。因此，广州市某物流有限公司应支付蔡某基2014年11月11日至2015年3月23日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为17343.2（3912×4＋3912÷30×13）元。
综上所述，蔡某基请求广州市某物流有限公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金5867.99元以及2014年3月24日至2014年11月10日、2015年3月24日至2015年6月7日期间未签订劳动合同的二倍工资，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。蔡某基请求广州市某物流有限公司支付2014年11月11日至2015年3月23日期间未签订劳动合同的二倍工资差额17343.2元，符合法律规定，本院予以支持。广州市某物流有限公司请求无须向蔡某基支付解除劳动关系的经济补偿金4812.49元，合法合理，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十九条第三项、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、广州市某物流有限公司无需支付蔡某基解除劳动关系的经济补偿金4812.49元。
二、广州市某物流有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向蔡某基支付2014年11月11日至2015年3月23日期间未签订劳动合同的二倍工资差额17343.2元。
三、驳回蔡某基的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
4837号案受理费10元，由广州市某物流有限公司负担；5066号案受理费10元，由蔡某基负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审判员 伍慧鸣
二〇一六年十一月二日
本件与原本核对无异
书记员 钟细妹
邹贤宇