福建省上杭县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0823民初2424号
原告（反诉被告）熊艳萍女，1992年4月6日出生，汉族，住上杭县。
委托诉讼代理人蓝国旺，福建杭川律师事务所律师。
被告（反诉原告）谢荣英女，1976年11月19日出生，汉族，户籍地上杭县，现租住上杭县。
原告（反诉被告）熊艳萍与被告（反诉原告）谢荣英合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员何兰林适用简易程序公开开庭进行了审理。原告熊艳萍及其委托诉讼代理人蓝国旺、被告谢荣英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）熊艳萍向本院提出诉讼请求：1.被告谢荣英赔偿原告熊艳萍因其拒不交付合伙财产造成的损失人民币72230元，扣除熊艳萍须向谢荣英返还的人民币55246元，仍应支付人民币16984元；2.被告谢荣英向原告熊艳萍支付违约金3000元。事实和理由：2012年9月，原告熊艳萍在开设“名媛坊”美容店。开店期间，被告经常到店里玩，对美容服务情况有所了解，对这一行业感兴趣。2016年初原告怀孕，想找个帮手，就邀请被告谢荣英合伙开店。双方协商换个新地方开店，店名不变。2016年2月25日原告和被告找到上杭县临城镇天和嘉园一楼8号店并签了租房合同。3月10日左右，新店面装修完成，“名媛坊”美容店搬到新址。双方将原告老店的化妆美容物品作价和新店租金、装修款一起计算合伙初始投入，由原告、被告对等出资。之后双方共同经营管理、平摊店里开销，共享销售、服务收益。2016年5月份，合伙向第三人章芳丽（紫雅）打款160700元订购美容产品，收货人指定为被告谢荣英，地址为被告的居住地址。该160700元的货物于5月31日发出一批，价值为88470元，剩下的货物将于8月后发出。2016年7月，被告认为原告因怀孕影响管理，一旦生产根本顾不上合伙事务，要求由其一人管理并享受收益，等原告生完孩子有时间经营管理后再共同管理和平分收益，原告不同意。由于双方意见分歧，遂决定终止合伙，商定用抽签形式决定谁退出。2016年7月26日双方抽签，结果被告退出“名媛坊”美容店经营。双方对合伙店投入、经营形成的财产包括装修、库存货物、待收货物、债权债务进行清算，并签订《退伙协议书》，第一条约定“名媛坊”美容店由甲方（原告）继续经营，乙方自签订协议之日起退出经营；第二条约定甲方在两个月内返还投资款乙方人民币70246元，分三期支付；第四条约定乙方自签订协议之日起不得干涉甲方的正常经营活动，如违约，干扰一次须向甲方支付违约金3000元：第七条约定了债权债务的处理。《退伙协议书》签订后，被告退出合伙，当即向原告支付了放在被告家里的合伙货物，并向发货人章芳丽通知剩下货物发给原告（店里）。原告按协议向被告支付了第一笔投资返还款1.5万元。但不知什么原因，发货人章芳丽在2015年8月4日左右，仍把剩余货物发给了被告，计有15套星光美体内衣、20个短臀模具，价值72230元。原告多次向被告要求把收到的货交付原告，被告都不予理睬。因被告拒不向原告交付其收到的合伙货物，影响原告后续经营，原告不得不另行购买，损失72230元，同时，被告的行为也是干涉原告正常经营活动的违约行为，要求支付违约金3000元。为此，原告诉至法院，维护原告的合法权益。
被告（反诉原告）谢荣英辩称：原告熊艳萍要求被告谢荣英赔偿因拒不交付合伙财产所造成的损失72230元，扣除原告须返还被告的55246元，仍应支付16984元并支付违约金3000元，没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。理由：一、熊艳萍与谢荣英合作之前，就有多次资金借款往来。2015年3月，熊艳萍由于经营“轻轻瘦吧”项目向谢荣英借款2万元，在2015年6月归还。2015年7月再次向谢荣借款1万元，此借款直至谢荣英2016年2月合开名媛坊之时都未归还。2015年7月底，因为熊艳萍名媛坊要投资，紫雅老师来熊艳萍店推销产品，熊艳萍打电话谢荣英，熊艳萍提出向谢荣英借款5万元，熊艳萍说此借款借也可以，投资入股也行。且说若投资入股则亏了算她的，盈利了大家按股份投资分。3个月后由于熊艳萍没有现金归还而从熊艳萍会金中扣回，未收利息。2016年2月熊艳萍邀请谢荣英合伙经营“名媛坊”，原、被告各占50%。合伙后，谢荣英主要以外面的业务为主，店内的内业以熊艳萍和美容学徒为主。当初工作分工也是熊艳萍决定安排的，但谢荣英每次回店后，都发现店里比较脏乱且账目不清，有客户消费不入账，不计单现象，导致隐瞒了收入。而谢荣英经常不在店上班，当问起原因时熊艳萍以会安排人员打扫及其忘了登记收入等来搪塞。因在经营方面，熊艳萍账目不清，导致收入不透明，有隐瞒收入嫌疑，也是诚信与信誉问题，为此谢荣英多次提出其管理要规范，账目要清楚而导致意见分歧，甚至多次争吵，从而熊艳萍提出终止合作，谢荣英也同意。散伙时，双方对合伙财产和债权、债务进行了结算，于2016年7月27日形成书面退伙协议书，熊艳萍与谢荣英均自愿在退伙协议书签名按捺，该退伙协议书已发生法律效力。二、谢荣英退出合伙后，收到的货物属于谢荣英的。谢荣英收自己的财产，不存在被告谢荣英拒不交付合伙财产的行为，更谈不上造成熊艳萍的损失和违约问题。在2016年7月26日进行散伙协商时，谢荣英要求待收货物归熊艳萍所有，其也给发货方发了信息，但在2016年7月27日形成正式书面协议签名时，熊艳萍以没有那么多资金返还投资款给谢荣英为由不同意，认为待收货物归谢荣英所有，减少熊艳萍对谢荣英投资款返还，减轻经济压力，谢荣英也考虑到熊艳萍经济情况，同意待收货物归谢荣英所有。原、被告散伙时，双方对合伙店投入、库存货物、待收货物、债权债务进行了清算，因“名媛坊”由熊艳萍继续经营，退伙协议书签字约定时对小数目的客户的服务项目和范围都进行了约定，若待收货物归熊艳萍所有，而且待收货物有可能被谢荣英收去的情况下，那么大数目的货物在退伙协议书上怎么不明确写清楚归熊艳萍所有。事实是因当时约定待收货物归谢荣英所有，谢荣英要求写入协议，熊艳萍说不要写入协议，因待收货物本身由谢荣英收，不会发生争执，谢荣英当时也认为待收货物本身由谢荣英收，讲清楚了不写入协议书无所谓。三、根据2016年7月27日形成书面退伙协议书，“名媛坊”美容店由熊艳萍继续经营，谢荣英退出合伙，根据退伙协议书第二条，熊艳萍应在二个月内返还谢荣英投资款70246元，但熊艳萍没有在二个月内返还谢荣英投资款70246元，已构成违约。谢荣英提出反诉请求：1.熊艳萍立即返还谢荣英投资款55246元，并支付违约金6000元。2.熊艳萍立即支付尚欠的美容款2500元,并支付违约金1500元。反诉的事实与理由：一是2016年7月27日形成的书面退伙协议书，熊艳萍与谢荣英均自愿在退伙协议书签名按捺，该退伙协议书已发生法律效力。退伙协议书第二条明确约定，熊艳萍应在二个月内返还谢荣英投资款70246元，但熊艳萍没有在二个月内返还谢荣英投资款70246元，只支付2016年7月31日的15000元，余款55246元至今未支付。二是退伙协议书第三条明确约定，熊艳萍未依约定的期限支付协议第二条有关的款项，任何一期违约，熊艳萍支付违约金3000元，现熊艳萍违约二期，故应支付违约金6000元。三是根据退伙协议书第八条，阙秋玉欠的美容款10000元，由熊艳萍收取。熊艳萍已收到阙秋玉的美容款10000元，但却说只收到5000元，按约定熊艳萍应支付10000元的50%给谢荣英，熊艳萍只支付谢荣英2500给元，尚欠2500元未支付。另外，熊艳萍构成违约，还应支付违约金1500元，即尚欠美容款5000元的30%。
针对谢荣英的反诉，熊艳萍辩称，熊艳萍没有支付谢荣英的退伙款项55246元，是因为谢荣英扣押了熊艳萍一批价值72230元的货物。2016年8月4日，谢荣英已收到该批货物，因为谢荣英违约在先，熊艳萍不存在要支付违约金。熊艳萍在8月4日收到老师的消息说货物已经发出，8月14日之前就有多次通过打电话、发短信要求谢荣英交付该批货，到谢荣英租住的老年活动室4楼房子敲门，也没有人开门。2016年8月29日，阙秋玉付了5000元给熊艳萍后，其于当日就付给谢荣英2500元。另外5000元尚未收到，如果收到了其会按合同约定支付给谢荣英。
为支持其诉请及辩解，熊艳萍向本院提交如下证据：1.7月26日、7月27日的退伙协议书各一份，证明双方是在7月26日商定退伙，7月27日的退伙协议书是对7月26日的退伙协议书一些错的地方进行补正，甲方补偿乙方75841元变动为70246元，第三期支付25841元变动为20246元，退伙协议约定乙方退出，由甲方进行经营，店里的财物、经营活动应由甲方来承继，乙方不得干涉甲方的活动，违约要支付违约金3000元。2.被告于2016年7月26日发给章紫雅的短信，证明被告明确向供货老师表示开始退出经营，之前的货直接给原告。被告认可其退出后剩下的货是继续经营人原告的，所以还未发的货应当属于原告。3.原告于27日晚到被告家里取剩余的货时被告交出来的发货清单一份，证明发货日期是5月31日，收货人、地址、货品等，该批货物价值88470元，但这批货在合伙期间已经用掉了一部分。4.原告于8月16日向章紫雅发的短信，证明第二批货是十五套黑色加二十条短束。5.录音5份及摘要，证明供货人认可第二批货属于原告并已将货物发给被告，总价值是7万多元；被告的丈夫认可货已经由他们接收，也认可货物归原告；被告虽然否认已经接收货物，但认可货物属于原告。
经谢荣英质证，对证据1真实性无异议，但认为26日签订的退伙协议书已经作废不存在了。对27日签订的协议书没有意见，双方都应当按照这份协议履行，27日的退伙协议能够支持其反诉的请求。对证据2认为其向章紫雅发了多条信息，原告的证据来源不合法，不能作为本案的证据使用。在合伙期间原告早就知道其手机密码，手机是其的，但短信不是其发的，是原告用其的手机发的信息给章紫雅，其不知道原告发的什么内容，在原告起诉以后其才知道。对证据3认为其不知道章紫雅是什么时候发的第一批货，其确实是7月份收到货，发货清单是公司打出来的，附在货里面的。是有这批货，原告跟其妹妹在7月27日已经领走了。对证据4认为其不清楚原告单独跟章紫雅交谈的事情，其没有清点第二批货，其相信发货公司。对证据5认为录音内容不真实不全面，录音有剪截，不是全部的内容。原告断章取义，所有的电话录音内容来源不合法，不能作为证据使用。
本院认为，被告对证据1无异议，真实、合法，与本案相关联，可以作为认定本案事实的依据，本院予以认定。原告说明了证据2的来源，被告承认该信息内容系其本人手机上的内容，但被告没提供该内容来源不合法的证据，因此，原告提供的证据2可以作为认定本案事实的依据，本院予以认定。原告提供的证据3真实性予以认定，可以证实章紫雅于2016年5月31日向谢荣英发第一批美容物品，谢荣英于5月31日之后有收到第一批美容物品，但不能证明谢荣英收第一批美容物品的具体时间。对原告提供的证据4、5，综合本案的其它证据，亦可作为认定本案事实的证据使用。
为证明其主张，谢荣英向本院提供退伙协议书，证明熊艳萍未按约支付退伙款，已构成违约。
经质证，熊艳萍对真实性无异议，但认为不能证明谢荣英的主张，因为被告按照协议应当先把收到的货物交给继续经营的原告，拒不交付，违约在先，原告向被告交付第二期和第三期退伙款时间在后，原告有权进行抵扣。阙秋玉的钱款问题，该分给被告的部分，因阙秋玉未将剩余款项支付给原告，所以不存在原告支付被告违约金，更不存在违约，即使阙秋玉的钱收到了，原告也有权要求债务进行抵销。
本院认为，熊艳萍对谢荣英提供的退伙协议书无异议，真实合法，与本案相关联，可以作为认定本案事实的依据，本院予以认定。
根据上述有效证据，结合双方当事人陈述，可以认定以下事实：
2012年9月，熊艳萍在上杭县临城镇经营“名媛坊”美容店。2016年初，熊艳萍与谢荣英开始协商合作经营美容店事宜。2016年2月25日，熊艳萍与谢荣英租赁上杭县临城镇天和嘉园一楼8号店，进行装修后随即开始经营“名媛坊”美容店。双方将熊艳萍原先店里的化妆美容物品作价和新店租金、装修款一起计算合伙初始投入，由熊艳萍、谢荣英对等出资。合作期间，双方共同经营管理、平摊店里开销，共享销售、服务收益。2016年5月间，熊艳萍、谢荣英均等出资共同打款160700元向章芳丽（紫雅）订购美容物品，收货人指定为谢荣英，收货地址为谢荣英的居住地址。章芳丽于2016年5月31日发出第一批价值为88470元美容物品。2016年7月，由于各种原因，熊艳萍、谢荣英决定终止合伙，商定用抽签形式决定一方退出。2016年7月26日，双方进行了抽签，结果由谢荣英退出“名媛坊”美容店经营。熊艳萍用谢荣英的手机以谢荣英名义向章紫雅发短信，告知谢荣英已退出名媛坊经营，剩余的美容物品发到熊艳萍店里。第二天，熊艳萍作为甲方，谢荣英作为乙方就前期投入等问题达成协议，正式签订《退伙协议书》，其中第一条约定“名媛坊”美容店由甲方继续经营，乙方自签订本协议之日起退出经营。今后客户如有问题都由甲方负责解决；第二条约定甲方在两月内返还投资款乙方人民币70246元，分三期支付，第一期在2016年7月31日前支付1.5万元，第二期在2016年8月27日前支付3.5万元，第三期在2016年9月27日前支付剩余款项20246元；第三条约定如甲方未依照约定的期限支付本协议第二条有关款项，任一期违约甲方需向乙方支付违约金3000元；第四条约定乙方自签订本协议之日起不得干涉甲方的正常经营活动，如违约，干扰一次须向甲方支付违约金3000元；第八条约定客户阙秋玉欠的美容款1万元，如阙秋玉支付了钱款，不论阙秋玉分几期，每期付多少钱，在熊艳萍收到每期款项后，熊艳萍必须在当日立即支付一半给谢荣英。如熊艳萍未按约定时间支付，须向谢荣英支付违约金为每期金额的30%。《退伙协议书》签订当晚，谢荣英将尚未用完的剩余美容物品交付给熊艳萍。之后，谢荣英退出了合伙，由熊艳萍继续经营“名媛坊”美容店。熊艳萍按协议约定向谢荣英支付了第一期投资返还款1.5万元。2016年8月间，章芳丽按原收货地址向谢荣英发第二批价值72230元的美容物品。熊艳萍于2016年8月14日向谢荣英通电话要求谢荣英交付该批美容物品，并向谢荣英丈夫熊永荣通电话商议交付该批美容物品等事宜。因谢荣英未向熊艳萍交付该批美容物品，为此，熊艳萍于2016年8月26日诉至本院。
本院认为，本案争议的焦点问题有二：
一、章紫雅发给谢荣英价值72230元的美容物品所有权归属的问题。熊艳萍与谢荣英于2016年3月开始合伙经营“名媛坊”美容店，双方同等出资，同等分配利润。合伙期间，双方同等出资合计160700元向章紫雅购买美容物品，章紫雅于2016年5月31日向谢荣英发第一批价值88470元美容物品，该美容物品在“名媛坊”美容店使用后的剩余物品于2016年7月27日谢荣英退伙时交付给继续经营的熊艳萍，归熊艳萍所有。而章紫雅在谢荣英退伙后发给谢荣英的第二批价值72230元的美容物品，虽然熊艳萍与谢荣英签订的退伙协议书未明确约定该批价值72230元的美容物品归谁所有，但该批美容物品是在合伙期间双方同等出资向章紫雅购买，属于合伙期间的共同投资。而谢荣英于2016年7月27日退伙时签订的退伙协议书明确了退伙协议书的内容是前期投入等达成的协议内容。在退伙协议书约定熊艳萍应在二个月内返还谢荣英投资款70246元的前提下，合伙期间出资购买的第二批价值72230元的美容物品属于前期投入，依据双方签订的退伙协议书的约定，该批美容物品归继续经营的熊萍所有。另外，根据熊艳萍向本院提供的2016年7月26日用谢荣英手机发给章紫雅的短信内容也可以证明双方已用短信的形式通知章紫雅变更收取第二批美容物品地址。如谢荣英有异议，谢荣英完全可以自行通知章紫雅该发出的短信内容无效，但谢荣英未提供相关的证据证实。再者，在熊艳萍发短信给谢荣英催要第二批美容物品时，谢荣英也未提出第二批美容物品所有权的异议；在熊艳萍发短信给谢荣英丈夫熊永荣催要第二批美容物品时，熊永荣仅提出要求收到投资款后，才能将第二批美容物品交给熊艳萍。以上事实可以进一步佐证证实谢荣英退伙时，双方已对第二批美容物品进行了处分，即归熊艳萍所有。据此，扣除熊艳萍应支付给谢荣英投资款55246元，谢荣英应支付熊艳萍美容物品折价款16984元。熊艳萍的该项诉讼请求，本院予以支持。谢荣英在熊艳萍多次要求交付第二批美容物品后，谢荣英仍拒不交付，影响了熊艳萍的正常经营，根据双方签订的退伙协议书第四条的约定，谢荣英的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。因此，熊艳萍要求谢荣英支付违约金3000元，理由正当，证据充分，本院予以支持。
二、谢荣英的反诉请求能否得到支持的问题。根据谢荣英与熊艳萍于2016年7月27日签订的退伙协议书，熊艳萍应于2016年8月27日前支付谢荣英3.5万元，2016年9月27日前支付谢荣英20246元，但因谢荣英拒不交付熊艳萍所有的价值72230元的美容物品，熊艳萍依法可以向谢荣英主张交付美容物品，且熊艳萍在本诉中已抵扣了其应支付给谢荣英投资款55246元。谢荣英在主张第二批价值72230元的美容物品归其所有的情况下，向本院提起反诉要求熊艳萍支付投资款55246元，该项反诉请求，本院不予支持。对于谢荣英提出的要求熊艳萍支付违约金6000元的反诉请求，因熊艳萍早于约定的投资款支付日（即2016年8月27日）前已向谢荣英要求交付第二批美容物品，谢荣英拒不交付，熊艳萍有权行使抵销权，且熊艳萍于2016年8月26日向本院提起诉讼主张权利，熊艳萍的行为不构成违约，因此，谢荣英的该项反诉请求，本院不予支持。对于谢荣英提出的要求熊艳萍支付美容款2500元和违约金1500元的反诉请求，谢荣英未提供证据证明熊艳萍已收取阙秋玉剩余美容款5000元，因此，谢荣英的该项反诉请求，证据不足，理由不当，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)》若干问题的意见（试行）第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告谢荣英应在本判决生效之日起五日内支付原告熊艳萍美容物品折价款16984元；
二、被告谢荣英应在本判决生效之日起五日内支付原告熊艳萍违约金3000元；
三、驳回反诉原告谢荣英的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费150元，由被告谢荣英承担。反诉受理费684元，由反诉原告谢荣英承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 员 何兰林
二〇一六年十二月十二日
代理书记员 朱水玉
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)》若干问题的意见（试行）第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院塍应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
执行提示：第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。