广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗花法刑初字第1627号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人温其云，住广西壮族自治区灵山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人龙开茂、苏美怡，广东裕信律师事务所律师、实习律师。
广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉（2015）1710号起诉书指控被告人温其云犯贩卖毒品罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派代理检察员周玥出庭支持公�。被告人温其云及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控：2015年3月24日中午，被告人温其云经电话联系后，去到本区狮岭镇联合村咸水岭队鱼塘边，以人民币50元的价格，向购毒人员黄某贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元。
同年3月25日中午，被告人温其云经电话联系后，去到上述地点，以人民币50元的价格，向购毒人员黄某贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元。
同年3月26日16时许，被告人温其云经电话联系后，驾驶电动车去到上述地点，以人民币150元的价格，向购毒人员黄某贩卖白色块状物2小包，得款人民币150元。交易完毕后，公安人员当场抓获被告人温其云，从其身上起获毒资人民币150元、手机1台，从现场起获电动车1辆，从购毒人员黄某处起获上述白色块状物2小包（经刑事化验检验，净重0.28克，检出咖啡因成分）。
公诉机关认为被告人温其云的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪；结合被告人温其云多次贩卖毒品、认罪态度等情节，建议本院对其判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人温其云对起诉书指控的2015年3月24日和3月26日贩卖毒品的事实没有意见，提出2015年3月25日其没有贩卖毒品，其不知道贩卖毒品的种类的辩解意见。
其辩护人提出以下辩护意见：1、购毒人员在2015年3月25日没有用其所说的公用电话拨打被告人的手机，双方于当天无通话记录；购毒人员所说的毒资与指控的毒资不一致，且被告人对白粉是海洛因的认知存在错误，根据被告人供述2015年3月24、26日贩卖毒品的种类一致，可知贩卖的毒品均为咖啡因，数量较小，社会危害性较小；2、即使被告人贩卖三次毒品，也不能视为情节严重，还应考虑贩毒的数量，本案中被告人三次贩卖毒品的量也不够一克，鉴定的结果为咖啡因，咖啡因的危害不大，被告人的贩卖对象一直是黄某，社会危害性不大，被告人的行为不能认定为情节严重3、被告人归案后如实供述自己的罪行，是初犯，且本次交易是特情引诱，综上建议对被告人判处有期徒刑一年以下。
经审理查明：2015年3月24日中午，被告人温其云经电话联系后，去到本区狮岭镇联合村咸水岭队鱼塘边，以50元的价格，向购毒人员黄某贩卖毒品1小包，得款50元。
同年3月26日16时许，被告人温其云经电话联系后，驾驶电动车去到上述地点，以150元的价格，向购毒人员黄某贩卖白色块状物2小包，得款150元。交易完毕后，公安人员当场抓获被告人温其云，从其身上起获毒资150元、手机1台，从现场起获电动车1辆，从购毒人员黄某处起获上述白色块状物2小包（经刑事化验检验，净重0.28克，检出咖啡因成分）。
上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人黄某的证言，主要内容：其于2015年3月从一个朋友那里认识了一名自称是“老八”的男子（被告人温其云），他有贩卖毒品的行为。其在2015年3月24日和25日分别通过公用电话联系“老八”电话132××××4449，并从“老八”那里购买了两次毒品白粉。这两次购买的毒品被其弄丢了。3月26日，我到合益派出所反映“老八”贩卖毒品的行为。2015年3月26日16时许，其用公共电话打电话给“老八”，问他有没有货（白粉），他说有，价钱是150元人民币，其就约“老八”到花都区狮岭镇联合村咸水岭一鱼塘边。其到了约好的地方，过了十分钟左右，“老八”开着一辆电动单车来到其面前。“老八”从车上的扶手处拿出了两小包透明包装的袋子装着有一颗白色（白粉），其将150元给到“老八”的手上，“老八”接到其给的钱准备离开，就被民警抓获了。其一共向“老八”购买了三次，共350元的毒品，前两次分别是2015年3月24日12时许和2015年3月25日18时许，都是在都区狮岭镇联合村咸水岭一鱼塘边交易的。其是通过公用电话020233××××4拨打电话132××××4449联系“老八”的。
证人黄某对被告人温其云的辨认笔录，指认被告人温其云就是贩卖毒品白粉给其的男子。
证人黄某对毒品、毒资、作案地点的照片指认。
2、证人沈某的证言，主要内容：2015年3月26日14时许，其在花都区狮岭镇合益派出所上班，接到所领导指示有群众前来举报于是其和同事前去伏击。其等人先向举报人黄某了解情况，之后黄某打电话联系那名嫌疑人并约嫌疑人到狮岭镇联合村咸水岭队一鱼塘边进行交易，其和同事先在附近的商店伏击，16时许，其看到一名穿蓝色外套的男子驾驶一辆电动车来到现场，他们两人交谈了几句，那名男子左手递了点东西给黄某，黄某将150元给那名男子，当他们交易完成，其和同事一起上前将那名男子连同电动车按倒在地。
3、被告人温其云的供述，主要内容：2015年3月26日15时左右，有一名男子用公用电话打电话给其的手机132××××4449，叫其卖150元“白粉”（毒品海洛因）给他，约在花都区狮岭镇联合村咸水岭队鱼塘边交易。其直接驾驶一辆电动车去交易地点，当时“白粉”放在电动车车头上。当其来到咸水岭队弗莱斯基水疗店旁的道路，对方打给其，叫其从道路进去。其去到鱼塘边，就看到一名年约20岁的男子，那名男子说：“喂”，其就知道是对方了。其将两小包用白色透明塑料袋装着的“白粉”拿给那名男子，那名男子就给了其150元人民币。其接过钱，那名男子先走了，其随后拿着钱骑着电动车准备走，这时民警来将其控制住，从其手上起获150元人民币。2015年3月24日中午，也是那名年纪约20岁左右的男子打电话给其，要60元“白粉”，其二人也是在狮岭镇联合村咸水岭队鱼塘边进行交易；2015年3月25日中午，也是那名年纪约20岁左右的男子打电话给其，要50元“白粉”，同样在狮岭镇联合村咸水岭队鱼塘边交易。对方都是用固定电话联系其的，具体电话号码其记不清。其贩卖了“白粉”，其知道“白粉”是一种毒品海洛因。“白粉”是一个谢姓老乡于2015年2月份在花都区狮岭镇体育馆附近给其的，他给其一个手机，说如果有人打电话来要“白粉”，其就送过去给那人，然后向那人收钱。他当时给其的“白粉”分量大�是500元的。那个谢姓老乡年约30多岁，身高约165厘米，身材中等，广西人，其通过朋友认识他的，没有他的联系方式，那个谢姓老乡都是当面给其东西的。那个谢姓老乡没有给其任何报酬，因为其还未将“白粉”卖完，卖完后就会有报酬。
被告人温其云对作案地点、毒品、作案工具手机和电动车、毒资的指认。
4、广州市公安局花都区分局合益派出所出具的抓获经过，证实：2015年3月26日公安人员在广州市花都区狮岭镇联合村咸水岭队鱼塘边抓获被告人温其云。
5、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实：从黄某处扣押白色粉末2小包，从被告人温其云处扣押人民币150元、电动车1辆，杂牌手机1台，上述物品均被扣押，已将毒资发还黄某。
6、广东省广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字（2015）1143号化验检验报告，证�：涉案白色块状物2包，净重0.28克，检出咖啡因成分。
附鉴定意见已通知被告人和证人。
7、现场检测报告书，证实：被告人温其云的尿液经吗啡检测试剂检测，结果呈阴性；黄某的尿液经吗啡检测试剂检测，结果呈阴性。
8、通话记录清单，证实：被告人温其云手机2015年3月15日至3月28日的通话记录，其中020233××××4的公用电话与被告人温其云的手机在2015年3月24日和2015年3月26日有通话记录。
9、被告人温其云的户籍证明，证实：被告人温其云出生于1981年12月15日，作案时系成年人。
为指控被告人温其云20**年3月25日贩卖毒品，公诉机关提交了证人黄某的证言、手机通话记录清单及被告人温其云的供述。证人黄某的证言的主要内容为：其通过公用电话020233××××4与被告人温其云联系分别于2015年3月24日12时许、25日18时许�26日16时许三次向被告人温其云购买毒品；手机通话记录清单显示2015年3月25日被告人温其云的电话与上述公用电话无通话记录；被告人温其云供述其于2015年3月25日中午向证人黄某贩卖毒品；证人黄某的证言、手机通话记录清单及被告人温其云供述的2015年3月25日贩毒时间无法相互印证，公诉机关指控被告人温其云于2015年3月25日贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。
本院认为：被告人温其云无视国家法律，为牟取非法利益，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人温其云犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持，惟指控被告人温其云20**年3月25日贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。依法应当对被告人温其云适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人温其云贩卖毒品二次，可酌情增加刑罚量；被告人温其云如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。公诉机关与上述相同的量刑情节，本院予以采纳。辩护人提出的与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人温其云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2016年7月25日止），并处罚金三千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、扣押在案的作案工具手机一台，电动车一辆予以没收；缴获的毒品咖啡因0.28克予以没收、销毁（均由公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱丽静
人民陪审员 毕小丹
人民陪审员 麦贵红
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 邓斯敏
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款：被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己�行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。