湖南省绥宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0527刑初130号
公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。
被告人阳某甲，男，1985年9月23日出生。2006年因犯抢劫、盗窃罪被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑七年，2011年5月20日减刑释放。2016年11月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。
辨护人刘任申，湖南三行律师事务所律师。
湖南省绥宁县人民检察院以绥检公诉刑诉[2017]4号起诉书指控被告人阳某甲犯贩卖毒品罪，于2016年12月27日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月10日、3月7日公开开庭审理了本案。绥宁县人民检察院指派代理检察员李勇出�支持公诉，被告人阳某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省绥宁县人民检察院起诉指控：
1、2016年11月20左右的一天，被告人阳某甲（系吸毒人员）在绥宁县长铺镇第二小学后面的三岔路口贩卖5克冰毒给曾某（另案处理），获取毒资500元。
2、2016年11月下旬的一天下午，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇第二小学后面的三岔路口贩卖5克冰毒给曾某，获取毒资500元。
3、2016年11月25日或26日，被告人阳某甲在长铺镇第四小学门口贩卖10克冰毒给曾某，获取毒资1000元。
4、2016年11月27日下午二、三点钟，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇风雨桥处贩卖5克冰毒给曾某，获取毒资500元。
5、2016年11月27日21时许，被告人阳某甲在绥�县长铺镇阔叶宾馆305房贩卖15克冰毒给曾某，获取毒资1500元。
6、2016年11月28日，绥宁县公安局民警在抓获被告人阳某甲时，从其驾驶的湘E5AC**小车内缴获40.66克冰毒及一袋麻古。
综上，被告人阳某甲共计贩卖冰毒80.66克。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了被告人阳某甲的供述，证人曾某、阳某乙等人的证言，鉴定意见书，辨认笔录，被告人阳某甲的户籍证明等证据，以被告人阳某甲构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定判处。
被告人阳某甲及其辩护人提出，阳某甲的行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。理由为：阳某甲从“黑哥”手中购买毒品后，以购买的价格将毒品卖给曾某，没有赚取差价；公安机关从阳某甲小车内缴获的40.66克冰毒及一袋麻古是阳某甲代“黑哥”保管的，不应计入其贩卖毒品的数量，只能认定为非法持有毒品的数量。
经审理查明：
1、2016年11月20左右的一天，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇第二小学后面的三岔路口贩卖5克冰毒给曾某（另案处理），获取毒资500元。
2、2016年11月下旬的一天下午，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇第二小学后面的三岔路口贩卖5克冰毒给曾某，获取毒资500元。
3、2016年11月26日左右的一天，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇第四小学门口贩卖10克冰毒给曾某，获取毒资1000元。
4、2016年11月27日下午2时许，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇风雨桥处贩卖5克冰毒给曾某，获取毒�500元。
5、2016年11月27日21时许，被告人阳某甲在绥宁县长铺镇阔叶宾馆305房贩卖15克冰毒给曾某，获取毒资1500元。
6、2016年11月28日凌晨，绥宁县公安局民警在抓获被告人阳某甲时，从其驾驶的湘E5AC**小车中缴获40.66克冰毒及一袋麻古。
综上，被告人阳某甲共计贩卖冰毒80.66克。
上述事实，有下列经庭审质证，并且查证属实的证据证明：
1、被告人阳某甲的供述证明，2016年11月20日左右的一天下午，“红红兄弟”（指曾某，微信名为“不眠之夜谁能陪我”）用微信联系他购买5克冰毒，他从“黑哥”手中购得5克冰毒后，在长铺二小后面的三岔路口以500元的价格卖给了“红红兄弟”；又过了二天后的一个下午，“红红兄弟”用微信联系他购买5克冰毒，他从“黑哥”手中购得5克冰毒后，在长铺二小后面的三岔路口以500元的价格卖给了“红红兄弟”；2016年11月26日左右的一天，“红红兄弟”用微信联系他购买10克冰毒，他从“黑哥”手中购得10克冰毒后，在长铺四小门口以1000元的价格卖给了“红红兄弟”；2016年11月27日下午，“红红兄弟”用微信联系他购买5克冰毒，他从“黑哥”手中购得5克冰毒后，在长铺镇风雨桥处以500元的价格卖给“红红兄弟”；2016年11月27日晚上9点左右，“红红兄弟”用微信联系他购买冰毒，他从“黑哥”手中购买15克冰毒后，在长铺镇阔叶宾馆305房以以1500元的价格卖给“红红兄弟”。阳某甲还供述，其将毒品卖给曾某后，曾某经常喊其免费吸食。
2、证人曾某的证言证明，2016年11月20日左右的一天，他用微信（微信名为“不眠之夜谁能陪我”）联系阳某甲（微信名为“再见之时已成陌人”）购买5克冰毒，在长铺二小后面的三岔路口，他以500元的价格从阳某甲手中购买了5克冰毒；过了二三天后的一个下午，在长铺二小后面的三岔路口他又以500元的价格从阳某甲手中购买了5克冰毒；2016年11月26日左右的一天，在长铺四小门口他以1000元的价格从阳某甲手中购买了10克冰毒；2016年11月27日下午2点，在长铺镇风雨桥处，他以500元的价格从阳某甲手中购买了5克冰毒；2016年11月27日，在阔叶宾馆305房他又从阳某甲手中购买了约10克冰毒。
3、证人阳某乙的证言证明，他儿子阳某甲被公安机关抓获时所驾驶的湘E5AC**小车是他妻子姜爱春的。平常一般由阳某甲驾驶，用于接送其小孩。
4、物证检验鉴定报告、取样笔录，证明2006年11月28日2时许，绥宁县公安局民警抓获阳某甲时，从其驾驶的湘E5AC**小车内查获的9袋疑似冰毒(净重40.66克)，经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定均检出甲基苯丙胺成份。
5、辨认笔录二份证明，经曾某辨认指出，10号照片中的人（指阳某甲）就是贩卖冰毒给他的男子；经阳某甲辨认指出，11号照片中的人（指曾某）是从他手中购买冰毒的“红红兄弟”。
6、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、查获毒品的照片，证明2006年11月28日绥宁县公安局民警抓获阳某甲时，查获阳某甲随身携带的麻古1袋，从阳某甲驾驶的小车内查获疑似冰毒9袋（毛重为50.1克、净重40.66克)。
7、微信聊天记录，证明2016年11月27日晚上9点左右，曾某用微信联系阳某甲购买冰毒15克的情况。
8、机动车查询信息，证明湘E5AC**小车的所有人为姜爱春。
9、释放证明书，证明2006年阳某甲因犯抢劫、盗窃罪被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑七年，2011年5月20日减刑释放。
9、户籍证明，证明阳某甲的身份状况。
本院认为，被告人阳某甲明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。公安机关从阳某甲小车内查获的毒品数量应计入其贩卖毒品的数量。鉴于阳某甲系吸毒人员，且查获的40.66克毒品尚未流入社会，未给社会造成危害，在量刑时可对阳某甲从轻处罚。被告人阳某甲及其辩护人辩称，阳某甲的行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。经审查，贩卖毒品是指明知是毒品而非法销售的行为。被告人阳某甲明知从“黑哥”手中购买的是毒品而非法销售给曾某，即使其没有获取利益，其销售给曾某40克毒品的行�也应认定为贩卖毒品罪；阳某甲系贩毒人员，本案无证据证明公安机关从阳某甲车内查获的40.66克毒品阳某甲不是用于贩卖，且阳某甲在侦查阶段供述，其有贩卖这些毒品的故意，故公安机关从被告人阳某甲车内查获的毒品应认定为贩卖毒品的数量，阳某甲及其辩护人提出的上述辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。公安机关依法扣押的40.66克冰毒及一袋麻古，属于违禁品，应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人阳某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。
二、公安机关依法扣押的40.66克冰毒及一袋麻古，予以没收。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年11月28日起至2031年11月27日止。所处没收财产限本判决书生效后一个月内缴纳完毕，逾期未缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈新梅
人民陪审员 吴慧莲
人民陪审员 李朝君
二〇一七年三月十日
书 记 员 黄 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量较大的；
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……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必须的生活费用。
在判处没收财产的时候，�得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。