江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第0621号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司。
负责人马勇。
委托代理人张峥嵘。
被上诉人（原审原告）陶育。
委托代理人刘小庆。
被上诉人（原审被告）李大。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陶育、李大机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2013）皋民初字第2320号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，2012年11月19日17时50分许，李大驾驶在保险公司投保交强险和商业第三者责任保险（不计免赔、责任限额20万元）的苏F×××××号小型轿车，沿如皋市林梓镇林白路由南向北行至合兴村21组路段时，其车辆前左部碰撞对向行驶由颜金华驾驶的电动自行车左侧（后载陶育），发生交通事故，致陶育受伤。陶育经如皋市第四人民医院住院治疗至2012年12月15日出院。2013年1月5日陶育至南通大学附属医院门诊检查治疗，用去医疗费2346.60元，当天陶育再次至如皋市第四人民医院住院治疗至1月15日出院，诊断：左股骨下段粉碎性骨折、左手外伤、腰2、3左侧横突骨折、左下肢静脉血栓形成。其中在如皋市第四人民医院两次住院用去医疗费41929.72元。2013年1月25日至2013年2月7日，陶育在南通市第一人民医院住院治疗，用去医疗费55703.43元。陶育医疗费损失合计99979.75元。2013年9月13日南通三院司法鉴定所根据陶育的申请，受法院委托，作出司法鉴定意见书。为此，陶育支出鉴定费用1560元。事故发生后，保险公司已垫付陶育医疗费10000元，李大已给付陶育现金2000元。保险公司已赔偿该起事故中的另一伤者颜金华的伤残损失1026元、车辆损失1200元、商业第三者责任保险限额范围内的2256元，陶育为赔偿问题诉至法院，请求判令李大及保险公司赔偿其各项损失合计145791.75元，二次手术费待实际发生后另行主张。
原审中，陶育提供如皋市人民医院医疗费发票两张金额计97元，“陶玉”如皋市第四人民医院医疗费发票三张金额计407.90元，陶育均未提供病历等治疗资料佐证。保险公司提出异议，不予认可。陶育主张护理人员程敏系南通焯晟石油化工有限公司员工，月减少收入为2000元，为此，陶育提供程敏在南通焯晟石油化工有限公司收入证明、工资表。
原审认为，公民享有生命健康权。公民、法人或者其他组织由于过错侵害他人造成损失的应负相应的赔偿责任。李大驾驶已在保险公司投保交强险和不计免赔率的商业第三者责任保险的机动车辆，与颜金华驾驶的非机动车碰撞发生交通事故，致陶育受伤，李大应负事故的全部责任，陶育无事故责任，事实清楚，法院予以确认。根据陶育的伤情，结合陶育提供的证据、司法鉴定意见书及保险公司在庭审中的质证意见，法院依法审核认定陶育在该起事故中的损失如下：医疗费99979.75元，有相应的病历、医疗费发票及用药明细在卷证实，法院予以确认，陶育主张的其余医疗费损失504.90元无相应病历资料佐证，其真实性和与本案的关联性，无法确认，法院不予采纳。陶育护理费损失计算155天（首次住院期间36天二人护理、其余住院期间23天及出院后共两个月一人护理60天），参照陶育主张的护理人员程敏事故前的收入2000元的标准计算，陶育护理费损失为10333.33元（155天×66.60元／天）；交通费400元；住院伙食补助费1062元（18元／天×59天）；营养费900元（90天×10元／天）；残疾赔偿金23183.80元（12202元×19年×10%）；精神损害抚慰金5000元；鉴定费1560元。综上，陶育因交通事故受伤的医疗费用损失合计101941.75元（医疗费99979.75元＋住院伙食补助费1062元＋营养费900元），已超出保险公司交强险责任限额，保险公司应在交强险责任限额范围内赔偿10000元。陶育因该起交通事故受伤伤残损失38917.13元（护理费10333.33元＋残疾赔偿金23183.80元＋精神损害抚慰金5000元＋交通费400元），与保险公司已赔偿该起事故中的另一伤者颜金华的伤残损失1026元、车辆损失1200元、商业第三者责任保险限额范围内的2256元，未超出保险公司应当承担的交强险赔偿责任限额，保险公司应予赔偿。陶育超出交强险责任限额部分的医疗费用损失91941.75元，根据李大在事故中应承担全部责任，由李大予以赔偿。因李大在保险公司投保不计免赔率商业第三者责任保险，保险公司仍应予赔偿。保险公司主张应扣除10%的非医保用药，无证据证实，法院不予采纳。保险公司合计应当赔偿陶育140858.88元，扣除其已经垫付的10000元，保险公司仍应赔偿陶育130858.88元。因李大已垫付现金2000元，其主张返还，为减少讼累，法院予以支持。由保险公司给付陶育128858.88元，返还李大2000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、保险公司在交强险责任限额范围内赔偿陶育医疗费用损失10000元、伤残损失38917.13元；二、保险公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿陶育医疗费用损失91941.75元。以上一、二两项合计140858.88元，因李大已垫付2000元，保险公司已垫付10000元，保险公司应赔偿陶育128858.88元，返还李大2000元。均于判决生效后立即履行。三、驳回陶育在本案中的其他诉讼请求。案件受理费565元、鉴定费1560元，合计2125元，由陶育负担125元，李大负担500元，保险公司负担1500元。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称，陶育的医疗费用应扣除非医保部分金额。原审就护理费按照护理人员工资标准计算不当，要求按照一般护工标准计算。鉴定费用应由陶育承担。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。
被上诉人陶育答辩称，按照医保标准核定医疗费用的保险条款属于免责条款，应为无效条款。护理费的计算标准66.6元／天低于一般护工标准之下，合理合法。鉴定费用属于陶育确定损失直接支出的费用，应由保险公司承担。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人李大未予答辩。
本院经审理查明，原审查明的基本事实正确，本院予以确认。
本院认为，关于应否扣除非医保费用的问题，保险合同中规定的按照医保标准核定医疗费用的保险条款系免责条款，保险公司就该免责条款应尽到充分提示和明确说明义务，现其公司未能提供证据予以证明，该保险条款对投保人不产生法律效力，故对其公司关于扣除非医保费用的主张，本院不予支持。关于护理费的计算标准问题，护理人员有收入的，护理费参照误工费的规定计算。陶育在原审中提供的南通焯晟石油化工有限公司出具的证明及工资表能够证实陶育的护理人员程敏有固定收入，原审以该护理人员程敏事故前2000元／月的标准计算护理费，符合法律规定。关于鉴定费问题，鉴定费系陶育为确定其损失所必需支出的费用，原审将此列入诉讼费用部分，确定由保险公司承担部分诉讼费及鉴定费，并无不当。综上，上诉人保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1130元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
代理审判员 李少飞
代理审判员 张 勇
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 陆媛霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；