江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）宁民终字第3075号
上诉人（原审被告）深圳市保利物业管理集团有限公司南京分公司（以下简称深圳保利物业南京分公司）
委托代理人袁京
委托代理人俞游彪
被上诉人（原审原告）唐洪章
委托代理人唐善章
委托代理人常开余，南京市法律援助中心法律工作者。
上诉人深圳保利物业南京分公司与被上诉人唐洪章追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，南京市鼓楼区人民法院于2012年8月16日作出了（2012）鼓民初字第2453号民事判决，上诉人深圳保利物业南京分公司不服该判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，唐洪章自2011年1月21日进入深圳保利物业南京分公司从事安保工作，并于2011年1月24日签订劳动合同，劳动合同约定唐洪章每天工作8小时。唐洪章1月份的基本工资为960元／月，2至9月份的基本工资为1140元／月。唐洪章实际工作时间为12小时／天。2011年，唐洪章1月份延时加班28小时，休息日加班48小时；2月份延时68小时，休息日加班72小时，法定节假日加班36小时；3月份延时加班92小时，休息日加班96小时；4月份延时加班80小时，休息日加班84小时，法定节假日加班12小时；5月份延时加班84小时，休息日加班84小时，法定节假日加班12小时；6月份延时加班84小时，休息日加班48小时，法定节假日加班12小时；7月份延时加班84小时，休息日加班96小时；8月份延时加班76小时，休息日加班12小时；9月份延时加班84小时，休息日加班48小时，法定节假日加班12小时；10月份延时加班8小时，休息日加班24小时，法定节假日加班36小时。唐洪章2至10月份延时加班共计660小时，休息日加班共计564小时，法定节假日共计加班120小时。除去4天休息日、3天法定节假日外，唐洪章10月份上班两天。唐洪章1月份小时工资为5.52元（960÷174小时），2至10月份小时工资为6.55元（1140÷174小时）。深圳保利物业南京分公司发放唐洪章工资至2011年9月，唐洪章1至9月份的实发工资合计为18127.6元。深圳保利物业南京分公司已支付唐洪章加班工资9581.56元。审理中，深圳保利物业南京分公司提供的7月份部分考勤及10月份考勤未经唐洪章签字确认。
唐洪章于2011年10月8日上午到紫鑫中华广场物业上班时，遭到深圳保利物业南京分公司口头辞退，唐洪章当日报警。2011年10月9日，深圳保利物业南京分公司为唐洪章调岗未果，于2011年10月11日，以唐洪章连续旷工3天、违反单位规章制度为由，解除了与唐洪章的劳动合同。
上述事实，有双方当事人的陈述，劳动仲裁裁决书、接处警工作登记表、工资条、考勤表、劳动合同书等证据证实。
原审法院认为，用人单位依法确定本单位的工资分配方式，劳动者有权根据双方的约定获得报酬。深圳保利物业南京分公司提供的7月份部分考勤及10月份考勤未经唐洪章签字确认，对于唐洪章陈述的上班时间，予以认定。深圳保利物业南京分公司应支付唐洪章2011年10月份工资104.8元。深圳保利物业南京分公司应支付唐洪章加班工资共计16992.66元，减去已支付加班工资9581.56元，应当再支付7411.1元。因深圳保利物业南京分公司对唐洪章违反规章制度的事实及处理的依据举证不足，唐洪章要求支付解除劳动合同的赔偿金，予以支持；唐洪章就此主张6106.62元，低于以实发工资与欠付加班工资之和所取的月平均值的两倍，系唐洪章处分自身权利，予以准许。唐洪章主张的高温费、交通补贴、工作餐补助、住房补贴无依据，不予支持。唐洪章要求深圳保利物业南京分公司补缴社会保险费的请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十七条之规定，原审法院判决：一、深圳保利物业南京分公司自判决生效之日起三日内向唐洪章支付加班费7411.1元、2011年10月份工资104.8元以及赔偿金6106.62元。二、驳回唐洪章的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费免收。
宣判后，上诉人深圳保利物业南京分公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称，我公司上诉的主要内容针对违法解除劳动合同的赔偿金问题。唐洪章于2011年9月在深圳保利物业南京分公司紫鑫中华广场物业任职安保工作期间，在上班时间内擅自离岗，骚扰大鹏饭店员工，严重违反公司管理制度，鉴于该员工不适于继续在紫鑫中华广场物业工作，经与其本人协商，要求其于2011年10月9日到深圳保利物业南京分公司人事行政部，重新安排其工作岗位。但唐洪章本人于2011年10月8日又跑到紫鑫中华广场物业闹事，不愿到公司人事部报到调整岗位。2011年10月9日至2011年10月12日期间唐洪章连续4天都未来公司报到，也未向公司及紫鑫中华广场物业任何人说明未来原因，在此期间公司与紫鑫中华广场物业人员不断电话联系及发送短信息要求他来公司报到，但其电话一直处于关机状态。鉴于唐洪章已经连续4天无故旷工的事实，公司依照规章制度及相关法律法规的规定，对唐洪章按自动离职处理，并依法解除了与唐洪章的劳动合同，过程合法、事实清楚、证据确凿，不应承担违法解除劳动合同的责任。综上，请求二审法院依法改判确认深圳保利物业南京分公司解除与唐洪章劳动合同关系合法，无需支付唐洪章赔偿金。
被上诉人唐洪章辩称，公司的此项请求无事实依据。原审过程中我方提交了两份证据即2011年10月8日《接处警工作登记表》和2011年10月9日《调岗审批表》，《接处警工作登记表》证明10月8日深圳保利物业南京分公司要辞退唐洪章，因其不服与公司安保主管发生矛盾。2011年10月9日的《调岗审批表》可证明，深圳保利物业南京分公司未将唐洪章的调岗列为正常调岗，而列为下岗调岗。下岗系国营企业旧体制下，由单位代缴社保费，每月支付生活费，职工不用上班的一种情形。本案的上诉人深圳保利物业南京分公司属于私营企业，不可能支付劳动者生活费及缴纳社保，但让劳动者在家不用上班。可见，此处的下岗与2011年10月8日公司辞退唐洪章的事实相一致。正因为公司方辞退了唐洪章，其于2011年10月9日后未上班。综上，请求二审法院驳回上诉人深圳保利物业南京分公司的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
二审中，深圳保利物业南京分公司提交三份证据：证据一、公司紫鑫中华项目经理罗四玲（号码1395198****）于2012年10月12日发送（号码1364517****）短信的照片，用以证明2011年10月9号以来唐洪章本人已经有三天没有来紫鑫中华广场物业上班，且公司已经在短信中通知其再来上班。证据二、2011年10月21日公司快递给唐洪章的EMS快递单（快递内容《关于与唐洪章解除劳动合同的证明》），用以证明公司已经用邮件再次通知唐洪章双方解除合同的原因是唐洪章三天旷工，属自动离职，公司才与其解除劳动关系。证据三、《关于与唐洪章终止或解除劳动合同的证明》和《南京市劳动合同终止、解除备案及失业保险待遇申报表》各一份，用以证明公司已经按照《劳动合同法》相关规定，合法解除与唐洪章的劳动关系。唐洪章对上述证据的质证意见为：原审审理期间，该三组证据深圳保利物业南京分公司已经持有，但其未提交，故该三组证据不能作为二审的新证据。首先这三组证据都不能证明深圳保利物业南京分公司的证明目的。证据一，该短信系深圳保利物业南京分公司单方面制作，时间为2011年10月12日，对比《南京市劳动合同终止、解除备案及失业保险待遇申报表》，当时公司已经作出解除备案申报表，再发该短信，对本案的争议事实不能发生任何影响。证据二的落款时间2011年10月18日，而本案争议的事实发生在2011年10月9日，该证据只是深圳保利物业南京分公司单方面制作，对本案争议没有任何影响。证据三是自相矛盾的证据，本案争议发生在2011年10月9日，《南京市劳动合同终止、解除备案及失业保险待遇申报表》发生在2011年10月11日，可见当双方于10月9日争议发生后，间隔一天深圳保利物业南京分公司就已经将唐洪章开除，而《关于与唐洪章终止或解除劳动合同的证明》的落款时间2011年10月24日，滞后于申报表十多天，其程序上已经违法。该三组证据组合起来，不能改变2011年10月9日所发生的争议事实。综上，深圳保利物业南京分公司提交的三组证据，均不能证明其所要证明的目的，也不能影响唐洪章认为公司系违法解除劳动合同的结论。
二审审理中，深圳保利物业南京分公司陈述2011年10月8日公司安保主管确实有口头辞退唐洪章，但认为安保主管没有权利口头辞退。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2011年10月8日接处警工作登记表和深圳保利物业南京分公司在二审的陈述，证明深圳保利物业南京分公司已于2011年10月8日口头辞退唐洪章的事实。可见，深圳保利物业南京分公司所述2011年10月8日后一直未到岗，已达到三天连续旷工的违纪事实，不能成立。据此，深圳保利物业南京分公司以唐洪章连续旷工三天、违反单位规章制度为由解除与唐洪章的劳动合同系违法行为，故原审法院判决深圳保利物业南京分公司支付唐洪章违法解除劳动合同赔偿金具有相应的事实与法律依据。深圳保利物业南京分公司提交的紫鑫中华项目经理罗四玲发送（号码1364517****）短信的照片，发消息日期已在解除劳动合同之后，且不能证明1364517****系唐洪章的手机号码，故本院不予采信。综上，深圳保利物业南京分公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 卞正义
审 判 员 孙 亮
代理审判员 王晓燕
二〇一二年十二月三十一日
书 记 员 顾 欢