天津市东丽区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津0110民初18号
原告:韩志伟,男，1978年11月24日出生，汉族，住天津市东丽区。
委托诉讼代理人：刘卫东，天津启乾律师事务所律师。
被告：天津市东丽驯海康复老人院（统一社会信用代码521201107706041850），住所地天津市东丽区驯海路1号。
法定代表人：安宪忠，院长。
委托诉讼代理人：程树德，天津德敬律师事务所律师。
原告韩志伟与被告天津市东丽驯海康复老人院侵权责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韩志伟及其委托诉讼代理人刘卫东、被告天津市东丽驯海康复老人院的委托诉讼代理人程树德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
韩志伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，支付原告残疾赔偿金272808元、5年护理费197470元、精神损害抚慰金50000元，共计520278元；2、判令被告负担本案诉讼费。诉讼过程中，韩志伟变更第1项诉讼请求为：判令被告依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，支付原告残疾赔偿金272808元、精神损害抚慰金50000元，共计322808元。事实与理由:2009年9月19日，原告、原告之母张XX、被告三方签订《天津市入住养老机构协议书》。该协议约定被告应按住养人的护理等级，提供相应标准的服务；被告应保证院内设施安全，为住养人提供安全、舒适的生活条件；对因工作人员失职造成的责任事故负责。该合同签订后，原告之母张XX即入住被告处。原告之母入住时，虽患脑萎缩、行动缓慢，但尚能行走，坐卧自主。2013年4月13日左右，由于被告过失，造成原告右腿骨折。原、被告于2013年4月16日、6月13日签订了两份《协议书》，《协议书》记载“由于被告过失，致使原告右腿骨折。”在治疗骨折期间，原告之母张XX不能下床，由被告承担相关费用并派员陪床护理。由于原告骨折病情及被告护理不当，导致原告在骨折治愈后，肌肉萎缩，丧失行走能力，生活完全不能自理。经鉴定，原告已达七级伤残，需专人护理才能生活。几年来，被告不顾自己的过错，反而起诉原告及其母亲，无奈，原告曾起诉要求被告赔偿，后于2016年2月19日撤诉。撤诉后，原告即起诉要求被告履行《协议书》约定的使原告达到康复的义务，但生效判决认为，双方对康复义务的约定不明确，并认为“如确定被告应承担责任，被告负有赔偿责任。”基于以上事实，原告认为，双方签订养老服务协议书后，原告有偿享受被告提供的服务，原告的人身安全应受到被告特别关怀。由于被告过错造成原告之母张XX人身损害的事实铁证如山。故起诉。
天津市东丽驯海康复老人院辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告的诉讼请求没有事实和法律依据。1、张XX确与被告在2009年9月19日签订入住养老协议书，按第二条约定张XX的护理等级为介护一级，之所以这样约定是因为张XX在入住被告处之前已患小脑萎缩，不能自主行走，按照小脑萎缩病症的医学状态分为三个阶段，其入院之初完全符合中期表现症状即行走摇摆、无法保持平衡状态，所以双方在协议中约定介入护理一级，是不争的事实，按照小脑萎缩的医学定义，该类疾病本身对患者影响极大，而且病情呈进行式发展，越往后越严重，严重的表现达到无法站立、无法坐起、卧床生活不能自理、智力受到影响等状况，因此，原告所述张XX因摔伤导致无法站立行走、肌肉萎缩等现象完全是小脑萎缩晚期现象的表象，故其主张无事实依据。2、2013年4月13日张XX确实在被告处摔伤致右腿骨折，事故发生后，被告积极组织相关人员将张XX送至东丽医院就诊，并通知原告，双方也确实签订了2份协议书，被告在张XX回到老人院期间也承担了相应费用，因此原告提出残疾赔偿金、精神损害抚慰金无法律依据。即便张XX确实因摔伤而导致伤残，假设被告应当承担赔偿责任的话，鉴于张XX已经身故，原告诉请的专项性赔偿范围已无主张主体。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
1、原告提供的原、被告于2013年4月16日、6月13日分别签订的《协议书》各1份。拟证明张XX受伤发生在接受被告服务期间，并证明被告对张XX受伤存在失误。经质证，被告对该证据的真实性认可，对证明目的不认可。本院经审查认为，被告对上述证据的真实性认可，本院对此予以确认；2013年6月13日的《协议书》中明确载明“2013年4月13日左右，由于乙方（被告）失误，造成甲方（张XX）右腿骨折。”现被告未提供反驳证据推翻该协议，故对该证据本院予以采信。
2、原告提供的司法鉴定意见书，拟证明张XX伤残等级为7级。经质证，被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院经审查认为，该鉴定虽系原告单方委托，但该鉴定单位天津市开平司法鉴定中心具备司法鉴定资格，且被告亦未提供反驳证据，故本院对该证据予以采信。
3、被告提供的原告及原告之母张XX与被告签订的《天津市入住养老机构协议书》，拟证明对张XX的护理级别为介护一级，并证明被告收取的养老费并非不能自理型的收费。经质证，原告对该证据的真实性没有异议，对证明目的不予认可。本院经审查认为，原告对该证据的真实性认可，本院对此予以确认；但该证据不能证明张XX入住被告处时是否具备自理能力的状态。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2009年9月19日，原、被告及原告之母张XX签订《天津市入住养老机构协议书》。约定的主要内容为：被告根据原告及张XX的申请，同意张XX入住被告处；被告根据张XX入住时的身体状况等综合情况，确定护理等级为介护一级；根据张XX护理等级，需每月缴纳费用880元（经原告签字确认自2012年12月每月交1500元）；被告应按住养人的护理等级，提供相应标准的服务；被告应保证院内设施安全，为住养人提供安全、舒适的生活条件，对因工作人员失职造成的责任事故负责，对工作人员非责任所发生的住养人自残、自伤或过失行为所造成的后果，被告应协助张XX（或原告）做好处理工作。协议签订后，张XX入住被告处，并缴纳了相关费用，被告依约对张XX提供了相应服务。
2013年4月13日发现张XX右腿受伤，经诊断为右股骨粗隆间骨折，2013年4月13日至2013年6月13日在天津市东丽区东丽医院住院治疗，2013年6月13日至2013年8月3日在天津市东丽驯海医院治疗。期间，被告负担了张XX相应的治疗费等费用。
2013年4月16日，原、被告签订《协议》1份，载明：张XX今在老人院骨折，现住院治疗，治疗费用除去张XX本人医保支付外，剩余费用由养老院承担；住院一星期后院里派人前往护理病人，饭费及营养费由院里支付，医院大夫同意出院为止；康复后还回老人院居住。
2013年6月13日，原、被告签订《协议书》1份。载明：2009年被告与张XX签订协议，由被告照顾张XX生活等至今。2013年4月13日左右，由于被告失误，造成张XX右腿骨折。2013年4月16日经原告与被告协商，被告同意承担张XX因治疗除医保后的所有医疗费、护理费、饭费及营养费等，直至医院大夫同意出院为止。张XX同意在康复后依然回老人院居住。现双方协商一致，本着诚实守信的原则，达成如下协议：一、张XX由东丽医院转院至天津东丽驯海医院继续治疗；二、被告承担张XX在天津东丽驯海医院全部治疗费、康复费、护理费（24小时护理）、伙食费、营养费等费用；三、双方签订本协议，双方应按约定履行，如有违约造成损失由违约方承担赔偿责任；四、如有未尽事宜，双方可协商一致后另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力，但补充协议不得违反本协议；五、本协议自双方签字之日生效。
2013年8月3日，张XX骨折部位愈合，天津东丽驯海医院将张XX转回被告处继续进行康复治疗。
2014年5月7日，被告以原告未给付张XX托养费为由向本院提起诉讼，本院作出（2014）丽民初字第2570号民事判决书，判决原告给付被告服务费15000元。该判决生效后，原告仍未给付被告托养费，后被告以拖欠托养费为由再次向本院提起诉讼，本院作出（2014）丽民初字第6730号民事判决书，判决解除原告及张XX与被告签订的《天津市入住养老机构协议书》、原告于判决生效之日后十日内将张XX从被告处接出等。
2015年7月24日，张XX向本院提起诉讼，要求被告免费为张XX提供康复治疗服务，直至张XX全身康复。本院于2016年6月29日作出（2015）丽民初字第4778号民事判决书，判决驳回张XX的诉讼请求。张XX提起上诉，天津市第二中级人民法院于2016年9月27日作出（2016）津02民终4124民事判决书，判决驳回上诉、维持原判。
2016年3月14日，天津市开平司法鉴定中心经天津启乾律师事务所委托对张XX伤残程度评定，鉴定意见为被鉴定人张XX右下肢损伤程度符合Ⅶ（7）级伤残。
另查，张XX于1952年3月25日出生，入住被告处时患有小脑萎缩、行动缓慢。2016年12月中旬，张XX离开被告处。2017年1月3日因冠心病在家中去世。
本院认为，原告之母张XX在被告处住养期间受伤致右股骨粗隆间骨折。关于被告是否应当对张XX受伤的后果承担责任的问题。因张XX的伤情发生于在被告处住养期间，虽然被告对原告主张其承担责任持反对意见，但被告并未提供证据证明造成张XX受伤的原因，且在原、被告于2013年6月13日签订的《协议书》中明确由于被告失误，造成张XX右腿骨折，该内容系经原、被告双方共同确认。被告虽对该内容持有异议，但未提供反驳证据支持其主张或推翻该协议内容。因此，被告的相关抗辩主张，本院不予采纳。据此，应当认定张XX的伤情与被告存在一定的关联性和因果关系，被告对张XX受伤的后果应当承担相应责任。
被告系养老服务机构，面向社会老年人群提供养老服务，因其服务对象和内容的特殊性，老年人身体状况处于不确定状态的比例程度明显高于其他人群等客观情况，要求其在提供服务的过程中应尽勤勉注意之责。同时，虽然社会养老机构提供有偿服务，但客观上一定程度地分担了相应家庭和社会负担。因此，作为养老机构一方应尽职尽责提供优质服务毋庸置疑，接受服务一方亦应理性、客观对待服务过程中发生的问题，以期共同努力推进养老服务机构完善服务，实现其服务功能和社会功能的最大化。
虽然原、被告在《协议书》中确认了被告“失误”，但对“失误”的具体行为内容、情节等影响责任评价的客观状态因素未做确认。在此对被告的“失误”应做客观、公平、合理的评价判断。应当认定被告的“失误”系在履行服务义务时存在瑕疵。结合本案的具体情况，综合考量被告与张XX之间的法律关系、被告在张XX受伤后采取的措施和实施的行为、以及张XX自身的身体状况等因素，本院酌情确定被告对张XX受伤的后果承担70%的责任。
被告关于不同意承担原告主张的诉讼请求的抗辩意见不能成立，本院不予支持。被告应赔偿张XX的残疾赔偿金为34101元x16年x40%x70%=152772.48元。关于原告主张的精神损害抚慰金，本院酌定10000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告天津市东丽驯海康复老人院于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩志伟残疾赔偿金152772.48元、精神损害抚慰金10000元，合计162772.48元。
二、驳回原告韩志伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2900元，原告韩志伟负担900元，被告天津市东丽驯海康复老人院负担2000元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 杨富柱
代理审判员 崔志勇
人民陪审员 郭耀文
二〇一七年八月二十四日
书 记 员 吴子珺
本判决所依据的法律、法规
一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。