湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终258号
原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）禹湘云，男,汉族，初中文化，无业。2014年12月16日因犯盗窃罪被湖南省资兴市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元，2015年9月4日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月18被资兴市公安局刑事拘留，同年5月28日被逮捕。
湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控原审被告人禹湘云犯盗窃罪、贩卖毒品罪一案，于二○一六年八月十五日作出（2016）湘1081刑初108号刑事判决，上诉人禹湘云不服，提出上诉。湖南省资兴市人民法院于2016年9月8日将本案全部案卷材料移送本院，本院于同日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查相关上诉材料，讯问上诉人禹湘云，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结，审理日期53天。
原判认定：
一、盗窃罪
2014年7月份以来，被告人禹湘云单独或者伙同陈某辉（已判刑）窜至资兴市东江、新区等地实施盗窃，盗得助力车电瓶二组、黄金手镯一个、铂金手镯一个、银手镯一个、人民币1500余元，共计盗窃价值人民币17,670元。具体犯罪事实分述如下：
1、2014年7月23日凌晨，被告人禹湘云窜至资兴市新区东江中路东华巷x号门面路段，将被害人唐某停在x号门面前面的一辆红色的“保力捷”牌助力车的电瓶盗走，第二天中午，禹湘云以110元左右的价钱将电瓶销赃给一流动收废品的人，所获赃款被禹湘云挥霍一空。
2、2014年8月5日凌晨，被告人禹湘云窜至资兴市唐洞街道龙头村秀流路宏景丽园小区x栋x单元，将被害人阳某停在楼梯间一辆“乖乖兔”牌助力车的电瓶盗走，第二天中午，禹湘云以120元左右的价钱将电瓶销赃给一流动收废品的，所获赃款被禹湘云挥霍一空。
3、2014年8月10日21时许，被告人禹湘云窜至资兴市新区阳安路邮政局院内，发现被害人邓某停在院内的一辆宗申牌三轮助力车，用剪刀将该助力车的电瓶线剪断，准备盗窃该车的电瓶，被邓某发现后，禹湘云逃离了现场。
4、2015年12月18日19时许，被告人禹湘云伙同陈某辉来到资兴市新区汉宁路公汽公司家属区x栋x单元胡某家，由禹湘云负责望风，陈某辉从附近找了一根棍子将阳台防盗网撬开后爬窗入户，在卧室床头柜盗得一个千足黄金手镯（重38.73克），一个PT990铂金手镯（重17.49克）、一个银手镯，在客厅盗得人民币1500余元。随后，陈某辉在郴州将盗得的首饰销赃给一金器店，得赃款9000元。事后，陈某辉请禹湘云吸了几次毒品，所获赃款被陈某辉挥霍一空。经鉴定，被盗的千足黄金手镯、PT990铂金手镯共计价值人民币15,940元。
原判认定上述事实的证据有，被害人唐某、阳某、邓某、胡某、李某的陈述；同案人陈某辉的供述；资价认鉴[2016]5号价格鉴定结论书；刑事判决书、现场勘验笔录、现场指认笔录、辨认笔录；被告人禹湘云的供述等。
二、贩卖毒品罪
2016年4月份，被告人禹湘云在资兴市新区汉宁路“八方主题客栈”x房内三次贩卖毒品海洛因给吸毒人员夏某。
1、2016年4月13日，禹湘云在资兴市新区汉宁路“八万主题客栈”x房内贩卖了100元海洛因给夏某，后夏某在房间内用注射器将毒品海洛因通过静脉注射到自己体内。
2、2016年4月14日上午，禹湘云在资兴市新区汉宁路“八方主题客栈”x房内贩卖了100元海洛因给夏某。
3、2016年4月14日下午，禹湘云在资兴市新区汉宁路“八方主题客栈”x房内贩卖了1OO元海洛因给夏某，随后夏某在房间内用注射器将毒品海洛因通过静脉注射到自己体内。
2016年4月14日18时许，公安干警在资兴市新区汉宁路“八方主题客栈”x房内抓获了被告人禹湘云，并在禹湘云身上发现一黄色铁皮盒，铁皮盒内有疑似毒品的白色粉末12小包。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，在禹湘云身上缴获的可疑12小包白色粉末净重0.5406克，从中检出海洛因成分。
另查明，2016年5月28日，公安机关暂扣被告人禹湘云人民币1250元，于2016年8月12日发还给了被害人胡某。
原判认定上述事实的证据有，户籍证明、抓获经过、扣押决定书、扣押物品、文件清单、领取涉案财物清单、湖南省暂扣、封存物资收据、缴款书、调取证据通知书、通话详单、公安行政处罚决定书；证人夏某的证言；被告人禹湘云的供述；郴公物鉴（理化）字[2016]305号毒品检验报告；现场勘验笔录、现场指认笔录、辨认笔录、缴获笔录、刑事判决书、释放证明书等。
原判认为，被告人禹湘云以非法占有为目的，单独或伙同他人盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人禹湘云明知是毒品，而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人禹湘云一人犯数罪，应予数罪并罚。在共同盗窃犯罪中，被告人禹湘云起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。在第三起盗窃犯罪中，由于禹湘云意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人禹湘云在刑罚执行完毕后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人禹湘云到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。湖南省资兴市人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第四款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(一)项之规定作出判决：一、被告人禹湘云犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人禹湘云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；二、继续追缴被告人禹湘云犯罪所得赃款赃物，返还各被害人。对缴获的毒品由公安机关予以没收处理。
上诉人禹湘云不服，提出其贩卖毒品的数量较少，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省资兴市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人禹湘云在二审期间没有提出新的证据，本院对原审判决书所认定的事实和列举的证据予以确认。
本院认为，上诉人禹湘云以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人禹湘云明知是毒品，而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；在盗窃犯罪中，禹湘云单独盗窃3次（1次未遂），与其他同案人共同盗窃1次，在此次共同盗窃犯罪中，禹湘云起次要作用，系从犯。禹湘云一人犯数罪，应数罪并罚。禹湘云在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于禹湘云提出“其贩卖毒品的数量较少，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚”的上诉理由。经查，禹湘云3次贩卖毒品海洛因给吸毒人员夏某，系情节严重，依法应处三年以上七年有期徒刑，并处罚金。原判根据禹湘云的犯罪事实、情节，认罪态度、悔罪表现等对禹湘云犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，量刑适当。故禹湘云的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 波
审 判 员 刘继根
代理审判员 唐俊宇
二〇一六年十月三十一日
代理书记员 刘虹希
附本案法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。