安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）芜中民二初字第00143号
原告：美的小额贷款股份有限公司，住所地安徽省芜湖市。
法定代表人：袁利群，该公司董事长。
委托代理人：谢平平，该公司员工。
委托代理人：张敏，安徽君宏律师事务所律师。
被告：芜湖华醇食品商贸有限公司，住所地安徽省芜湖市。
法定代表人：朱乐园，该公司总经理。
被告：朱敏，男，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。
被告：刘娟，女，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。
上述三被告共同的委托代理人：吴爱民，安徽吉和律师事务所律师。
原告美的小额贷款股份有限公司（简称美的公司）诉被告芜湖华醇食品商贸有限公司（简称华醇公司）借款合同纠纷一案，本院2013年3月5日受理后，依法组成合议庭，于2013年5月29日公开开庭进行了审理。原告美的公司的委托代理人张敏，被告华醇公司、朱敏、刘娟共同的委托代理人吴爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告美的公司诉称：2012年5月4日，原告美的公司与被告华醇公司签订《借款合同》，约定由原告美的公司借款450万元给被告华醇公司用于经营，借款期限为2012年5月4日至2012年11月2日，年利率为20%，逾期利息为30%。同时，原告美的公司与被告朱敏签订《最高额抵押合同》，由被告朱敏将其名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢计265.05㎡的商业用房（房产证号：房地权证南陵县字第201132**号、第201132**号）抵押给原告美的公司，为被告华醇公司借款提供担保。被告刘娟与朱敏系夫妻关系。原告美的公司履行借款义务后，各被告至今没有履行归还借款本息的义务。故请求判令：1、被告华醇公司归还借款本金450万元，承担利息及罚息897500元（截止2013年2月28日）及自2013年3月1日起至判决生效之日止的利息和罚息（按年利率30%计算），合计5397500元；2、被告朱敏、刘娟对以上债务承担连带清偿责任；3、原告对被告朱敏名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢计265.05㎡的商业用房（房地产权证南陵县字第201132**号、201132**号）享有优先受偿权；4、各被告承担本案诉讼费用及实现债权费用20000元。
被告华醇公司、朱敏、刘娟在庭审中辩称：对借款本金无异议，利息和罚息过高，超过了中国人民银行同期贷款基准利率四倍，应限制在中国人民银行同期贷款基准利率四倍以内。本案中《借款合同》并未设立抵押登记，《他项权证》和《配偶抵押同意书》均非针对本案中的《借款合同》。被告朱敏、刘娟不应对该债务承担连带清偿责任，原告美的公司对抵押物不享有优先受偿权。对诉讼费及实现债权费用无异议。
原告美的公司为支持其诉请，向本院提交了如下证据：
第一组证据：《借款合同》（合同编号：WHXBDKHT201205001）、借款凭证、中国银行电子回单，证明原告美的公司于2012年5月4日与被告华醇公司签订《借款合同》并约定了双方的权利义务，原告美的公司履行了借款450万元的借款义务。
第二组证据：《最高额抵押合同》（合同编号：WHXBDKHT201205001）、房产证、他项权证、配偶抵押同意书，证明原告与被告朱敏、刘娟签订抵押合同并将被告朱敏名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢25号商铺（房产证号：房地权证南陵县字第201132**号、第201132**号）抵押给原告美的公司。
第三组证据：《委托代理合同》及发票，证明原告为实现债权而支付律师代理费2万元。
第四组证据：公司变更信息，证明原告于2012年5月11日将公司名称由芜湖市迅博小额贷款股份有限公司变更为美的小额贷款股份有限公司。
被告华醇公司、朱敏、刘娟对上述证据质证意见为：
第一组证据：真实性无异议，对双方450万元借款的基本事实予以认可。
第二组证据：真实性无异议，但该《最高额抵押合同》（合同编号：WHXBDKHT201205001）的抵押人签名是朱敏，被告刘娟并未签名，他项权证登记时间是2011年11月4日，该抵押权不是针对本案讼争标的设立，配偶抵押同意书针对的也不是原告美的公司提交的合同编号为WHXBDKHT201205001的《借款合同》，而是双方于2011年11月4日签订的合同编号为WHXBDKHT20111004的《借款合同》。
第三、四组证据：均无异议。
被告华醇公司、朱敏、刘娟未向本院提交任何证据。
经本院当庭释明，原告美的公司庭后向本院提交了如下证据：
第一组证据：《借款合同》（合同编号：WHXBDKHT20111004）、《最高额抵押合同》（合同编号：WHXBDKHT20111004）、2012年5月4日银行转账凭证三份，2012年5月份中国银行对账单一份，证明案涉借款实质上是借新贷还旧贷。
第二组证据：婚姻登记证明，证明被告朱敏、刘娟在借贷期间是夫妻关系，本案债务应为夫妻共同债务。
被告华醇公司、朱敏、刘娟对上述证据质证意见为：
第一组证据：三性均不持异议，但证明目的不予认可。双方不是借新贷还旧贷，而是还了旧贷后又借新贷，所以抵押登记需重新办理。
第二组证据：无异议，但结婚登记时间是2011年7月1日，抵押物是婚后共同财产。
被告华醇公司、朱敏、刘娟庭后向本院提交了如下证据：
第一组证据：芜湖大元金属材料有限公司（以下简称大元公司）2012年5月4日的兴业银行进账单及大元公司出具的证明，证明2012年5月4日被告华醇公司委托大元公司代为偿还了原告美的公司2011年11月4日《借款合同》（合同编号：WHXBDKHT20111004）中的300万元欠款的事实，以及大元公司受被告华醇公司委托代偿的300万元欠款的款项来源。
第二组证据：被告华醇公司在芜湖扬子银行的客户对账单，证明2012年5月4日原告美的公司是在大元公司代被告华醇公司偿还了300万元之后才转款450万元给被告华醇公司，而被告华醇公司收到该笔450万元借款后，于当日即将2011年11月4日的借款合同（合同编号：WHXBDKHT20111004）中剩余的欠款150万元转款给原告美的公司。
原告美的公司对上述证据的质证意见为：
第一组证据：对大元公司银行进账单的真实性不持异议，但出票人芜湖市华益阀门制造有限公司（以下简称华益公司）和收款人大元公司均不是本案当事人，故对证明目的不予认可。对大元公司出具的证明，因其公章的真伪难以辨明，故对其真实性及证明目的均不予认可。
第二组证据：真实性无异议，但该对账单并未体现被告华醇公司还款给原告美的公司的300万元。
本案在审理过程中，经原告美的公司申请，本院依法调取了被告华醇公司自2011年11月8日至2012年5月11日在芜湖扬子农村商业银行的账户流水记录，原告美的公司对该银行账户流水记录的真实性无异议，认为该证据能够证明被告华醇公司2012年5月4日的还款来源是从原告美的公司处取得，2012年5月4日被告华醇公司委托大元公司代为偿还300万元只是进行“资金调头”，被告华醇公司在收到原告美的公司当日转款的450万元后立即归还了大元公司190万元，故被告华醇公司2012年5月4日的还款中至少有340万元是来源于原告美的公司，并非以被告华醇公司自有资金还款，该笔340万元的款项应认定为借新还旧。被告华醇公司、朱敏、刘娟质证认为，对该证据的真实性无异议。但对证明目的不予认可，被告华醇公司转给大元公司的190万元与大元公司代被告华醇公司偿还的300万元从数额上无法对应，该190万元与本案无关，
本院结合原、被告双方的质证意见，对双方所举证据作如下认证：对双方当事人无异议的部分，本院予以认定。对有异议的部分，本院结合当事人的陈述、质证、辩论意见，综合予以认定。
经审理查明：2012年5月4日，芜湖市迅博小额贷款股份有限公司（企业名称于2012年5月11日变更登记为美的小额贷款股份有限公司，即本案原告美的公司）与被告华醇公司签订《借款合同》（合同编号：WHXBDKHT201205001）一份，约定由原告美的公司借款450万元给被告华醇公司用于购买原材料，借款期限为2012年5月4日至2012年11月2日，年利率为20%，逾期还款利率上浮50%。同日，原告美的公司与被告朱敏签订《最高额抵押合同》（合同编号：WHXBDKHT201205001），被告朱敏以其名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢25号商铺（房产证号：房地权证南陵县字第201132**号、第201132**号）为原告美的公司与被告华醇公司自2012年5月4日至2013年5月3日为止所签订的借款合同提供担保，担保债权最高本金限额为450万元。原告美的公司依约履行借款义务后，被告华醇公司至今未履行归还借款本息的义务，原告美的公司遂诉至法院。原告美的公司为实现本案债权支付了律师代理费20000元。
另查明：原告美的公司曾于2011年11月4日与被告华醇公司签订编号为WHXBDKHT20111004的《借款合同》一份，合同中关于借款用途、金额及利息计算方式等约定，均与编号为WHXBDKHT201205001的《借款合同》相同，借款期限为2011年11月4日至2012年5月3日。同日，原告美的公司与被告朱敏、刘娟签订《最高额抵押合同》（合同编号：WHXBDKHT20111004），并附抵押物清单（落款日期为2011年10月28日），抵押物与合同编号为WHXBDKHT201205001的《最高额抵押合同》相同，为原告美的公司与被告华醇公司自2011年11月4日至2012年5月3日为止所签订的借款合同提供担保，担保债权最高本金限额亦为450万元。同日，被告朱敏将其所有的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢25号商铺在南陵县房地产管理局办理了房地产抵押他项权证登记（房地产他证号：南陵县字第20112102号、第20112103号），房地产他项权利人登记为原告美的公司。2011年11月8日，被告朱敏为合同编号为WHXBDKHT20111004的《最高额抵押合同》出具了抵押同意书，被告刘娟亦出具了配偶抵押同意书。
再查明：被告刘娟与被告朱敏系夫妻关系，双方于2011年7月1日登记结婚，朱敏名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢25号商铺（房产证号：房地权证南陵县字第201132**号、第201132**号）产权证登记时间为2011年10月8日。
又查明：2012年5月4日，被告华醇公司委托大元公司代为偿还了原告美的公司2011年11月4日《借款合同》（合同编号：WHXBDKHT20111004）中的300万元欠款，原告美的公司收到该笔还款后，于当日转账450万元给被告华醇公司，华醇公司在收到450万元借款的当日，即转账150万元给原告美的公司，归还了2011年11月4日《借款合同》（合同编号：WHXBDKHT20111004）中的剩余150万元欠款，同时又转账190万元给了大元公司。
本院认为：一、原、被告双方对借款本金450万元尚未归还的事实、实现债权费用等均无异议，本院对原告美的公司要求被告华醇公司归还借款本金及承担实现债权费用的诉讼请求予以支持。在借款利息与逾期利息的计算上，双方借款利息的约定符合相关法律规定，本院依法予以支持，故借款利息应为450万元＊20%＊182／365=448767元。因双方逾期利息约定已经超过人民银行同期贷款基准利率四倍，本院依法确定逾期利息以450万元为基数，按照人民银行同期贷款基准利率四倍自2012年11月2日起算至本判决确定支付之日止。二、从原告美的公司向本院提交的两份《借款合同》、两份《最高额抵押合同》的签订时间、合同条款约定及双方提供的银行转款记录所反映的转账时间、操作方式来看，原告美的公司是在被告华醇公司委托大元公司代偿了300万元欠款后即贷款给被告华醇公司450万元，而被告华醇公司收到该450万元款项后即将其中150万元归还原告美的公司，并同时转账190万元给大元公司，而大元公司正是该笔300万元代偿款的款项来源处，以上所有的转贷操作行为均在同一天发生，故可以认定双方系合意通过借新贷还旧贷的操作方式将2011年11月4日450万元债务中的340万元债务进行展期而非消灭。大元公司代偿的300万元还款虽然是在原告美的公司450万元新贷转出之前发生的，但其行为目的并非消灭2011年11月4日的450万元旧贷中的部分债权，而是双方出于规避以贷还贷的目的而采取的权宜之计，因此才有旧贷中剩余的150万元是在450万元的新贷转出后即归还的后续行为，且被告华醇公司收到450万元新贷之后立即转款190万元给了大元公司。故本院对被告华醇公司、朱敏、刘娟主张双方是还了旧贷后又借新贷的抗辩理由不予采信，本院认定案涉450万元债务中有340万元系由2011年11月4日的450万元债务到期后经过借新贷还旧贷的操作方式转化而来，该行为与债务人用自有资金偿还贷款，从而消灭原债权债务关系的行为有本质的区别。虽然新贷代替了旧贷，但原有的债权债务关系并未消除，客观上只是以新贷形式延长了旧贷的还款期限。在主债权并未消灭的前提下，针对主债权设立的抵押权应继续有效。故原告美的公司对被告朱敏名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢计265.05㎡的商业用房（房产证号：房地权证南陵县字第201132**号、201132**号）折价或拍卖、变卖所得价款在340万元借款本金及相应利息范围内享有优先受偿权。原告美的公司要求被告朱敏、刘娟对案涉债务承担连带清偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、第五十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告芜湖华醇食品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告美的小额贷款股份有限公司借款本金450万元、借款利息448767元，共计4948767元，逾期利息以450万元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍自2012年11月2日起至本判决确定支付之日止；
二、被告芜湖华醇食品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告美的小额贷款股份有限公司律师代理费20000元；
三、原告美的小额贷款股份有限公司对被告朱敏名下的南陵县籍山镇鲁班时代广场11幢计265.05㎡的商业用房（房产证号：房地权证南陵县字第201132**号、201132**号）折价或拍卖、变卖所得价款在340万元借款本金及相应利息（借款利息为340万元＊20%＊182／365=339068.5元，逾期利息以340万元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍自2012年11月2日起至本判决确定支付之日止）范围内享有优先受偿权；
四、驳回原告美的小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费49723元，财产保全费5000元，合计54723元，由原告美的小额贷款股份有限公司负担1123元，被告芜湖华醇食品商贸有限公司负担53600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 吴建平
审 判 员 汪 智
代理审判员 任艳晓
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 程慧卓
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
《中华人民共和国担保法》
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条办理抵押物登记的部门如下：
（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；
（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；
（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；
（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；
（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。
第五十二条抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。
抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。