新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院民 事 判 决 书（2016）兵0801民初495号原告：许庆，男，31岁，住石河子市。委托诉讼代理人：张兰枝（原告之母），女，54岁，住石河子市。被告：石河子市天宇建筑安装工程有限公司；住所地：新疆石河子市炮台镇建安路南。法定代表人：曹国华，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖新春，该公司法务。被告：魏平原，男，45岁，住第八师一二一团。委托诉讼代理人：曹文华，新疆新石律师事务所律师。被告：张纪平，男，53岁，住乌鲁木齐市。被告：梁殿军，男，42岁，住石河子市。原告许庆与被告石河子天宇建筑安装工程有限公司（以下简称“天宇公司”）、被告魏平原、被告张纪平、被告梁殿军建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理后，于2015年11月17日作出（2015）下民初字第625号民事判决，原告许庆不服该判决，向新疆生产建设兵团第八师中级人民法院提出上诉，该院于2016年4月7日作出（2016）兵08民终字第40号裁定，将本案发回本院重审。本院依法另行组成由审判员李颖担任审判长、审判员师晓娟、陈楠参加的合议庭进行审理。于2016年8月23日、2017年8月2日公开开庭进行了审理。原告许庆及其委托诉讼代理人张兰枝，被告天宇公司的委托诉讼代理人肖新春、被告魏平原的委托诉讼代理人曹文华、被告张纪平、被告梁殿军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许庆向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告租赁费242288.8元；2、依法判令被告返还租赁物（扣件1007个、钢管4096.45米、丝杆280个、液压扣件2570个），若不能及时返还，则按照合同赔偿成本95355元；3、依法判令被告赔偿延付款给原告造成的损失23471.14元（96192.8元×4年×6.1％）；4、依法判令被告给付原告律师代理费15000元；5、依法判令由被告承担本案诉讼费及送达费用。事实和理由：2013年8月6日，原告许庆与被告天宇公司下属的“121团东野镇紫荆苑小区2、3、5、6号楼项目部”签订了一份《财产租赁合同》。合同约定由被告租赁原告架杆、扣件、丝杆、钢扣件等建筑工程设备用于施工，租赁期限自2013年7月1日起，收发财物的数量以双方经办人签字的发料单收料单为准。租金价格按天计算。合同签订后，被告到原告处领取了大量租赁物，也归还了部分租赁物。经双方结算，2013年7月21日至2013年11月30日期间，被告共欠原告租赁费96192.8元；2014年4月1日至2014年5月14日期间，被告欠原告租赁费9167.72元。此后被告尚有未归还的租赁物为:扣件1007个、钢管4096.45米、丝杆280个、液压扣件2570个。这些扣件至今未归还，按照合同约定应当计算租金为2014年5月14日至2014年11月15日应付租金为36612.11元；2015年4月15日至2015年7月31日应付租金为20137.82元；2015年7月31日至2015年11月15日应付租金为20137.82元；2016年4月15日至2016年8月23日应付租金为24426.43元；2016年4月15日至2016年11月15日应付租金为40089.20元。故被告共欠原告租金为242288.8元，尚有价值95355元的租赁物没有归还。原告认为：原被告签订租赁合同后，原告向被告提供了租赁物，被告却没有履行合同义务。被告欠付租金和长期占用租赁物的行为是违约行为，应当承担违约责任。被告石河子天宇建筑安装工程有限公司是建筑工程总承包人和租赁物使用方，应当承担付款责任；被告魏平原系工程分包的项目经理，也应当承担连带责任；被告张纪平和被告梁殿军系实际领取租赁物的责任人，也应当承担相应责任。现原告诉至本院，请求判如所请。被告天宇公司辩称，被告魏平原、张纪平、梁殿军与原告签订租赁合同是三被告的个人行为，该合同未经天宇公司追认，天宇公司不承担责任。我公司对被告魏平原在紫荆苑的工程已结算完毕，不知道该工程签订租赁合同的存在，与我公司无关，请求驳回原告诉讼请求。被告魏平原辩称，被告魏平原虽为紫荆苑B区2#、3#、5#、6#楼的项目经理，但被告魏平原未与原告签订租赁合同，也未使用原告的租赁物。被告张纪平或被告梁殿军签收的租赁物与被告魏平原无关。请求驳回原告的诉讼请求。被告张纪平辩称，签订合同是被告梁殿军与原告签订的，我是在合同签订后第二年，为证明该合同我才在合同上补签的字。原告供货属实，租赁合同是被告魏平原口头委托被告梁殿军与原告签订，材料也确实用在紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#楼的项目上。2013年7月15日合同成立并生效，2014年4月报停后合同结束，不应该再产生2014年4月后的租赁费及利息。我不应当承担付款责任，请求驳回原告的诉讼请求。被告梁殿军辩称,2013年7月，被告魏平原口头授权我租赁材料，价格随行就市。租赁合同是我和原告签订的，拉货的具体情况及接收人我不清楚，都是项目上库管崔福德负责签收、清算、返还。结算的时候也是被告张纪平与原告结算的，我不清楚。我不应当承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下:2013年7月29日，被告天宇公司承建第八师一二一团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼项目工程，并将该工程交由该公司项目经理被告魏平原承包。8月6日，原告石河子市北泉镇广庆源建筑设备租赁站业主许庆与被告梁殿军、张纪平签订财产租赁合同，租赁原告架杆、扣件、丝杠等建筑设备，用于第八师一二一团东野镇紫金苑小区B区#、3#、5#、6#住宅楼项目工程。在合同首部承租方一栏，注明“出租方：石河子市北泉镇广庆源建筑设备租赁站”、“承租方：121团东野镇紫金苑小区2、3、5、6号楼”，合同尾部：“出租方：许庆”、“承租方：梁殿军、张纪平”，此合同未加盖被告天宇公司公章，亦无被告魏平原签字。双方约定自2013年7月1日起，租用原告架杆、扣件、丝杠等建筑设备，架杆成本20元/米，租金单价每天0.022元/米；扣件成本8元/套，租金单价每天0.018元/套；丝杠成本10元/台，租金单价每天0.05元/台；钢扣成本10元/套，租金单价每天0.023元/套。合同签订后，经被告张纪平、工地施工管理人员崔福德与原告结算并在租金计算清单上签字确认，2013年7月21日至2013年11月30日，租用原告扣件3100个，归还1911个，在租1189个；租用原告钢管26412.25米，归还21865.8米，在租4546.45米；租用原告丝杆3100套，归还2776套，在租324套；在租4546.45米；租用原告液压扣件8200套，归还5374套，在租2826套。共计欠付租金96192.8元，丢损2060.8元。2014年4月1日至2014年5月14日共欠付租金9167.72元。2014年5月14日至2014年11月15日欠付租金及丢损小计共36612.11元（归还扣件182个，在租1007个；归还钢管450米，在租4096.45米；归还丝杆44套，在租280套；归还液压扣件256套，在租2570套）。以上租金合计141972.63元。被告至今未支付租金也未归还剩余租赁物。另查明:第八师一二一团东野镇紫金苑小区B区2#、3#、5#、6#楼项目的发包方为第八师一二一团，承包方为被告天宇公司，被告魏平原为被告天宇公司项目经理。被告天宇公司与被告魏平原签订内部承包合同，将该项目交由被告魏平原。实为被告魏平原挂靠被告天宇公司承建项目，被告魏平原为实际施工人。被告张纪平为被告魏平原雇佣的工地管理人员。崔福德为该工地施工管理人员，朱立鹏为工地技术员。被告张纪平、崔福德、朱立鹏、被告梁殿军等人均为被告魏平原雇佣工作人员。以上事实有财产租赁、发料单、收料单、租金计算清单、协议书、建筑工程承包协议书双方当事人陈述等证据予以佐证。本院认为，本案的争议焦点是:一、三被告的关系及责任承担；二、原告与被告间是否存在租赁合同关系；三、若存在，被告应如何支付租金及利息；关于争议焦点一：本案争议项目为第八师一二一团东野镇紫金苑小区B区2#、3#、5#、6#楼，该项目的发包方为第八师一二一团，承包方为被告天宇公司，庭审中，被告天宇公司认可被告魏平原为被告天宇公司项目经理。被告天宇公司与被告魏平原签订建筑工程承包协议书。该协议书约定被告魏平原以包工包料形式承包紫金苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼，面积为6723.09㎡，工程造价为9219481.21元，按照工程造价的7%向被告天宇公司交纳承包管理费。被告魏平原虽为被告天宇公司项目经理，实与被告天宇公司间存在挂靠合同关系，被告魏平原为该项目实际施工人。建筑工程承包协议书第三项乙方责任与义务第2条约定：“项目部所有项目人员配置齐全，除天宇二分公司持证人员外，其余所缺应该配置人员由项目部自行组建配置。项目部组成人员应接受公司指导培训，并参加公司组织的专项会议。”根据协议约定，被告魏平原有自行组建配置工作人员的权力。被告张纪平、崔福德、朱立鹏、被告梁殿军等人为被告魏平原聘用工作人员。被告张纪平为该项目工地管理人员。崔福德为该项目工地施工管理人员，朱立鹏为项目工地技术员。被告天宇公司承包该项目，被告魏平原为该项目的项目经理且是该项目的实际施工人。故被告魏平原与被告天宇公司之间为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程，即“挂靠”关系。最高人民法院在《关于适用若干问题的意见》第四十三条中规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业逾期挂靠的集体企业为共同诉讼人。”原告虽与被告天宇公司、被告魏平原签订书面的租赁合同，但原告所供应的钢管、扣件均使用在本案争议项目上，均为实际施工人被告魏平原使用，均为挂靠有资质的被告天宇公司。因此，本案被告天宇公司、被告魏平原为共同诉讼人，被告魏平原因履行施工合同产生的债务，被挂靠人被告天宇公司与挂靠施工人被告魏平原应当承担连带责任。职务行为通常是指工作人员行使职务的行为，是履行职责的活动，与工作人员的个人行为相对应。被告张纪平、梁殿军为该项目工地管理人员，与被告魏平原系雇佣关系，被告张纪平、梁殿军在租赁合同、租金计算清单上的签字确认行为应当认定为职务行为。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”被告张纪平、梁殿军的行为产生的法律后果应当由被告魏平原承担责任。被告张纪平、梁殿军不承担责任。关于争议焦点二、三：本案中，原告与被告天宇公司、被告魏平原虽未签订书面的租赁合同，但原告与被告魏平原雇佣的被告张纪平、被告梁殿军签订书面的租赁合同。被告张纪平、梁殿军属于履行职务行为。根据被告张纪平、梁殿军陈述，原告供应的租赁物确实用在本案争议项目中，也就是第八师121团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼项目中。原告与被告天宇公司、被告魏平原间存在租赁合同关系，且该合同已实际履行完毕，应当认定该合同已经成立并生效。合同履行完毕后，被告魏平原项目的工作人员崔福德、张纪平在收条上签字认可，且被告张纪平当庭认可以上租赁物使用在该项目上，其认可应当视为被告魏平原的认可。故原告向被告魏平原项目出租的钢管、扣件等租赁物的租金141972.63元应当由实际施工人被告魏平原承担给付责任，被告天宇公司与被告魏平原承担连带责任。原告对2015年4月15日至2017年7月31日期间的租赁物租金的诉讼请求，以上期间原告提交的租金计算清单没有与被告进行核算，亦无任何一个被告的签字确认。且庭审中，被告张纪平、梁殿军已确认未返还的扣件1007个、钢管4096.45米、丝杆280个、液压扣件2570个确已丢失，原告即主张丢失租赁物的租金，又主张赔偿丢失租赁物，属重复主张，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对已丢失的租赁物扣件1007个、钢管4096.45米、丝杆280个、液压扣件2570个被告应当按照合同价款扣件8元/个、钢管20元/米、丝杆10元/个、液压扣件10元/个的赔偿标准计算赔偿。故被告应当赔偿原告丢失租赁物118485元（扣件1007个×8元/个+钢管4096.45米×20元/米+丝杆280个×10元/个+液压扣件2570个×10元/个）。对被告天宇公司称该公司于2014年3月24日改制，对改制之前的债务及纠纷应由第八师一二一团负责清理偿还的辩解，因被告提交的企业租赁合同，合同相对方为第八师一二一团与新疆永祥盛房地产开发有限公司，第八师一二一团把自己独立经营的企业（被告天宇公司）进行租赁。该合同的约定仅适用于合同相对人，对第三人无法律约束力，故本院对被告天宇公司的辩解不予采信。对原告主张的律师代理费，我国民事诉讼实行的是当事人诉讼主义，即非律师强制代理制度，是否聘请律师进行民事诉讼，由当事人决定。因此，除非法律明确规定的特殊案件，一般情况下律师代理费并非诉讼必须发生的费用，也并非因诉讼造成的必然损失。本案律师代理费并不属于被告违约造成的损失，故本院对原告主张的律师代理费不予支持。关于逾期付款利息，原告与被告魏平原之间并未约定，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”故应从2014年11月16日起至2017年8月31日止（33个月）计算逾期付款利息，按照中国人民银行同期贷款利息计算，利息计算为42975.5元【（租金141972.63元+丢损赔偿118485元）×6%÷12个月×33个月】。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零六条第一款、第一百一十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第四十三条之规定，判决如下：1、被告魏平原于本判决生效之日起十五日内支付原告许庆租赁费141972.63元；2、被告魏平原于本判决生效之日起十五日内赔偿原告许庆租赁物丢损件118485元；3、被告魏平原于本判决生效之日起十五日内支付原告许庆租赁费及丢损赔偿利息42975.5元；4、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司对上述一、二、三项承担连带付款责任；5、被告张纪平、梁殿军不承担责任；6、驳回原告许庆的其他诉讼请求。案件受理费6941元（原告已预交），由原告许庆负担1388元，由被告魏平原负担5553元（给付日期同上）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审判长 李 颖审判员 陈 楠审判员 师晓娟二〇一七年八月三十日书记员 白慧桃1