西华县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民初字第227号
原告谢国栋，男，汉族，生于1962年6月8日。
委托代理人王东，河南箕城律师事务所律师。
被告机西高速Jxzt—9标段项目部。
被告宋保启，男，汉族，生于1976年12月19日。
被告中交二局第六工程有限公司。
法定代表人张俊智，该公司总经理。
地址：陕西省西安市雁塔区高新四路1号高科技广场20层。
委托代理人赵琰，河南团结律师事务所律师。
原告谢国栋与被告中交二局第六工程有限公司机西高速Jxzt-9标段项目部（以下简称中交二局项目部）、中交二局第六工程有限公司（以下简称中交二局）、宋保启提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2014年6月16日作出（2014）西民初字第571号民事判决书，判决：一、被告机西高速Jxzt—9标段项目部于本判决生效后10日内赔偿原告谢国栋损失90805.60元。二、被告宋保启承担连带清偿责任。三、驳回原告谢国栋的其他诉讼请求。案件受理费3866元，由原告谢国栋承担1834元；被告机西高速Jxzt—9标段项目部承担2032元。判决后，被告机西高速Jxzt-9标段项目部不服判决提起上诉，经周口市中级人民法院审理，于2015年1月5日作出（2014）周民终字第2016号民事裁定书，认为原判决认定基本事实不清，程序违法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销西华县人民法院（2014）西民初字第571号民事判决；二、发回西华县人民法院重审。本院于2015年1月26日重新立案，依法由审判员王俊山、胡永飞、王冬梅另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢国栋委托代理人王东、被告中交二局第六工程有限公司的委托代理人张俊智、被告宋保启到庭参加了诉讼。被告机西高速Jxzt-9标段项目部经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢国栋诉称，2013年10月24日，原告受所属河南碧龙电力实业有限公司西华县电业局安装公司指派到被告机西高速Jxzt-9标段项目部承建的工地从事电力安装工作。当日11时许，原告在线杆上施工时，受项目部雇佣运输水泥的水泥罐车司机（车主为宋保启），因重大过失，挂住通讯用的钢丝线，导致线杆倒落，碰伤原告，造成原告浑身多处粉碎性骨折，被送往西华县人民医院抢救治疗。治疗期间，被告已支付大部分医疗费。原告因身体伤害，还需要进行二次手术。根据有关法律法规，要求被告连带赔偿原告一切损失178300元，诉讼费用由被告承担。
被告机西高速Jxzt-9标段项目部缺席未答辩。
被告宋保启答辩：我跟着中交二局干活，中交二局属于机西高速Jxzt—9标段项目部，且事故发生时我不在现场，没人通知我，当时是司机开的车，司机给我说了事故情况，后来我去医院了，医疗费用均是我出的，三人受伤，我共出医疗费45000元。
被告中交二局第六工程有限公司答辩：机西高速是项目部的一个内设机构，对外不承担责任，本案是提供劳务者责任纠纷，原告谢国栋与三被告不存在劳务关系，因此原告起诉三被告是错误的，中交二局与宋保启之间是承揽关系，宋保启提供工程设备和操作人员，我方支付报酬，是承揽关系，我们要的是劳务而不是车辆。根据合同法规定，承揽关系中发生的损害赔偿由承揽方承担，因此，中交二局也不应承担赔偿责任；原告在施工工程中存在重大过错，应当由自己承担赔偿责任，具体原告的各项赔偿标准在庭审质证中说明。
原告提供的证据材料有：
第1组证据：入院证、出院证、诊断证明、病历各一份、医疗费票据1张，以此证明原告因交通事故受伤，住院88天，共花费33807元。
第2组证据：周口娲城法医临床司法鉴定意见书、后续治疗费的评估、鉴定票据各一份，以此证明原告构成八级伤残，后续治疗费5000元，鉴定费用2640元。
第3组证据：西华县安全生产行政执法文书询问笔录一份，以此证明原告受伤的原因，被告宋保启的肇事车受雇于被告机西高速Jxzt-9标段项目部，二被告签有合同。
第4组证据：张扬证明一份，以此证明被告机西高速Jxzt-9标段项目部的ＸＸ和李经理承诺今后处理谢国栋等人受伤的事情由他们负责。
第5组证据：光盘及录音记录一份，以此证明肇事车辆与项目部存在雇佣关系，项目部又对肇事车辆存在赔偿关系。
第6组证据：劳动用工安全协议、西华县箕子台办事处英才社区居民委员会证明、租赁协议各一份，以此证明原告系职工身份，原告的误工费应按服务行业计算，原告应按城镇标准获得赔偿。
第7组证据：交通费票据4张，以此证明原告因交通事故花交通费200元。
第8组证据：证人郭建立证言一份及当庭证言，以此证明他和原告是工友，在干活过程中，被告的车将电线杆拉断，在线杆上作业的原告和另外一人掉下，造成原告重伤。
被告机西高速Jxzt-9标段项目部、宋保启未向本院提供证据材料。
被告中交二局第六工程有限公司向本院提交的证据有：混凝土搅拌罐车租赁合同一份，证明中交二局与宋保启之间是承揽关系，根据法律规定对原告损失我公司不承担赔偿责任。
经过庭审质证，原告提供的证据1，二被告对证据的真实性没有异议，但认为该证据记载原告为农民，其赔偿标准应按农业户口计算。本院认为二被告对此组证据真实性没有异议，本院确认为有效证据予以采信。原告提供的证据2，二被告提出对鉴定结论不予认可，不是通过法院委托的并且未通知我方，通过医院检查是腰椎骨折，在病历中不显示爆裂骨折，所以该鉴定结论不符合事实，不能作为有效证据使用。应当按照交通事故伤残等级计算。后续治疗费因未发生不应当支持，且也不是鉴定结论而是一个医生证明。本院认为，原告的伤害不是一般的交通事故，被告又在指定期限内未提出重新鉴定的申请，本院对此证据认定为有效证据予以采信。原告提供的证据3，被告宋保启没有异议，被告中交二局认为原告在施工时没有任何的施工标志，也没有系安全带，原告对自身损伤具有重大过错，中交二局和被告宋保启之间是租赁合同不是雇佣合同。本院认为，此证据系事故发生后西华县安监局人员对事故的调查询问，与本案案件事实相关联，本院对此证据予以采信。原告提供的证据4、5，被告宋保启没有异议，被告中交公司认为张杨是原告公司的经理，与他们有利害关系，且未出庭作证，“负责”没有说出负责的具体内容。本院认为，此证据能够相互印证，对此证据本院予以采信。原告提供的证据6，被告宋保启没有异议，被告中交二局认为，对劳动用工安全协议是2002年签订的，且上面显示是民工，不是长期的用工。租房房子应当出示房产证明。对居委会证明是先盖章后写字且无证明人签字，不能证明原告的证明目的。本院认为被告异议理由成立，对此组证据本院不予采信。原告提供的证据7，被告宋保启没有异议，被告中交公司认为与其公司无关，原告住院多日，交通费数额不大，本院对此予以采信。
依据上述有效证据及当事人陈述，本院认定以下案件事实：原告谢国栋系河南碧龙电力实业有限公司西华县电业局安装公司的员工，2013年10月24日，谢国栋受单位指派与他人一起到高速路艾岗段电杆施工，当日11时许，原告在线杆上施工时，陈长得驾驶被告宋保启所有的混凝土搅拌罐车，车辆挂住通讯用的钢丝线，导致线杆倒落，原告谢国栋从线杆上坠落，造成原告浑身多处粉碎性骨折。原告于2013年10月24日被送往西华县人民医院抢救治疗，住院88天，花医疗费36447.01元，被告宋保启经被告中交二局向原告支付35747.01元，后续治疗住院时手术取出内固定物，需费用约5000元。经周口娲城法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为8级。原告谢国栋从事电力行业的民工，系农业家庭户口，未提供其经常居住地在城市并且主要生活收入来源于城市的充足证据。另查明，2013年7月26日被告宋保启与被告中交二局第六工程有限公司机西九标项经理部签订“混凝土搅拌罐车租赁合同”，被告中交二局第六工程有限公司机西高速JZXT-9标项经理部系中交二局第六工程有限公司的内设机构，合同约定，被告宋保启将其所有的四台8方混凝土搅拌机租赁给被告中交二局第六工程有限公司机西高速JZXT-9标项目部，每辆车配备驾驶人员2名，每月每台搅拌机租金18000元，其中包含折旧、大修、经常维修费、两名操作人员工资、福利、安全设施费用、人身保险、税金、显性与隐性的应向社会缴纳的各种规费、利润等一切费用。同时约定：随机人员应遵守中交二局的各项管理制度，服从中交二局的调配，保质保量完成工作，中交二局提供食宿，宋保启负责提供特殊工种证件，操作人员应持有效期内的特种设备操作上岗。
本院认为，被告宋保启将其所有的四辆混凝土搅拌车租赁给被告中交二局第六工程有限公司机西九标项经理部，每辆车配备2名司机。被告宋保启与被告中交二局第六工程有限公司虽然签订有租赁合同，但驾驶员不能成为租赁的客体，因此，驾驶员与承租人中交二局工程有限公司形成租赁关系外的法律关系。宋保启出租给中交二局第六工程有限公司搅拌机在一定期限内的使用权，而不是完成一定的工作任务，因此，双方之间不属于承揽关系。中交二局辩称其与宋保启之间系承揽关系的抗辩理由不能成立。被告宋保启的搅拌机配带司机，其工作由中交二局直接控制，驾驶员的工作按中交二局的指示进行，且中交二局在租用特种设备时，搅拌机是一种特种设备，操作混凝土搅拌车的驾驶员应当经过专业培训并领取上岗证方可操作驾驶，合同中也写明。本案中，肇事司机没有取得上岗证，造成原告受伤，与其不具备相应的资格和能力以及中交二局的不当指派有一定因果关系，所以中交二局对租赁驾驶员造成第三人损害应负主要的赔偿责任。肇事司机陈长得系被告宋保启的雇员，被告宋保启也应对其雇员造成他人的损害承担赔偿责任。综合本案，被告中交二局赔偿原告损失的70%，被告宋保启赔偿原告各项损失的30%为宜。被告中交二局第六工程有限公司机西九标项经理部系中交二局第六工程有限公司的内设机构，被告中交二局项目部并非法人单位，项目部的行为后果应由被告中交二局第六工程有限公司承担。其在本案中不承担赔偿责任。原告在重审中没有变更诉讼请求，原告的各项损失仍按原审时上一年度赔偿标准计算。根据原告提供的有效证据及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院对原告谢国栋的损失认定如下：1、医疗费36447.01元，后期治疗费5000元。2、误工费，原告从受伤住院计算至定残日前一天，共计151天，参照河南省服务业2013年度职工平均工资29041元／365=79.56元，每天按79.56元计算，误工费12013.56元。3、护理费，原告住院88天，考虑一人护理，每天按30元，计款2640元。4、住院伙食补助费，原告住院88天，每天按30元，计款2640元。5、残疾赔偿金，原告的伤残等级为8级，按照2013年农村居民人均纯收入标准8475.34元计算20年的30%，计款50852.04元。6、交通费200元。7、营养费，原告住院88天，每天按20元，计款1760元。上述7项合计为111552.61元。原告受伤致八级伤残，造成相应的精神损害，综合考虑原告的损害后果，酌情由被告赔偿原告精神损害抚慰金15000元。上述原告损失共计126552.61元，被告中交二局第六工程有限公司赔偿原告谢国栋88586.83元，被告宋保启赔偿原告谢国栋37965.85元，扣除宋保启已付的35747.01元，宋保启实际再赔偿2218.84元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中交二局第六工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告谢国栋各项损失88586.83元；
二、被告宋保启于本判决生效后十日内赔偿原告谢国栋各项损失2218.84元；
三、被告中交二局第六工程有限公司机西JZXT-9标项目部不承担赔偿责任；
四、驳回原告谢国栋的其他诉讼请求。
原审案件受理费3866元，原告谢国栋承担1102元，被告宋保启承担750元，被告中交二局第六工程有限公司承担2014元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 王俊山
审判员 胡永飞
审判员 王冬梅
二〇一五年四月二十八日
书记员 刘冬梅