安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖13刑终461号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕典礼，男，1978年12月26日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯抢劫罪于2000年10月被本院判处有期徒刑九年，罚金人民币五千元，2008年10月6日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月29日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年11月4日埇桥区人民检察院批准逮捕，当日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人黄太林，安徽民之声律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人吕典礼犯诈骗罪一案，于2016年8月29日作出（2016）皖1302刑初275号刑事判决，原审被告人吕典礼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月28日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员陈磊、代理检察院张传来出庭履行职务，上诉人吕典礼及其辩护人黄太林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判依据案发及抓获经过、顺捷汽车租赁合同、清风汽车租赁合同等书证、被害人韩某某陈述、证人李某某、杜某某等人证言、辨认笔录、被告人吕典礼供述等证据认定：2015年6月28日、2015年7月10日，被告人吕典礼分别通过伪造车辆所有权人李某某、郭某出具的借条及签订的抵押借款合同，将实际从汽车租赁公司租赁的车辆质押给被害人借款，先后骗取被害人韩某某、王某共计15.7万元。
原判认为：被告人吕典礼以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。吕典礼案发后如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人吕典礼犯诈骗罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币八万元；二、责令被告人吕典礼退赔被害人韩某某人民币七万五千元，退赔被害人王某人民币八万二千元。
吕典礼上诉称：原审判决认定诈骗数额有误，其实际收到被害人韩某某6.6万元，并以汇款方式还了7000元，其父亲代为偿还了1万元，因此实际诈骗数额为13.1万元，请求二审法院予以改判。
辩护人的辩护意见：原审判决认定吕典礼诈骗韩某某7.5万元有误，应出示汇款凭证予以证明。吕典礼自己偿还韩某某7500元，应予以扣除。其父亲案发后已支付1万元，亦应在退赔中予以扣除。建议二审法院予以从轻处罚。
经审理查明：
一、2015年6月28日，上诉人吕典礼与宿州市顺捷汽车租赁公司经营人李某某签订汽车租赁合同一份，从李某某处租赁属李某某所有的皖LWXX**白色CRV轿车一辆。次日，吕典礼用其伪造的李某某出具的借条及与其签订的抵押借款合同，骗取被害人韩某某的信任，在安徽省合肥市将该车质押给韩某某，并手书一份收到被害人韩某某人民币7.5万元的收条，实际骗取被害人韩某某人民币66250元。后上诉人吕典礼在被害人韩某某要账时还款7500元。案发后，2015年10月18日，上诉人吕典礼父亲通过单某代为偿还5000元。
上述事实，有下列证据予以证明：
（一）书证
1、案发及抓获经过证明，本案系李某某、杜某某2015年8月24日向公安机关报案而案发。2015年9月29日，安徽省蒙城县城关派出所民警在蒙城县城关镇周元路鸟巢商务宾馆内将吕典礼抓获。
2、身份证件证明，吕典礼出生日期等自然情况。
3、顺捷汽车租赁合同证明，2015年6月28日李某某与吕典礼签订了皖LWXX**号小型轿车的租赁合同。
4、机动车登记信息证明，皖LWXX**号小型轿车的车主是李某某及该车辆的其他相关信息。
5、本院（2001）宿中刑初字第12号刑事附带民事判决书、离监犯综合信息表证明，吕典礼因犯抢劫罪于2001年4月16日被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。2008年10月6日刑满释放。
6、扣押清单证明，2015年10月19日宿州市公安局东关派出所扣押了涉案的皖LWXX**号小型轿车；该车系吕某某（吕典礼父亲）通过单某从韩某某处赎回，公安机关从吕某某处扣押。
7、抵押借款合同证明，吕典礼为骗取钱款伪造借条及和李某某抵押合同的相关情况。
8、车辆质押合同、客户须知、借条、收条证明，2015年6月29日，吕典礼以质押租赁车辆的方式骗取被害人韩某某钱款。
9、中国农业银行账户对账单、中国光大银行账户对账单各一份，自书证明一份（被害人韩某某二审期间提交）证明，韩某某实际转账给吕典礼66250元，吕典礼的父亲代为偿还5000元（由单某支付并将车辆赎走）。
（二）证人李某某证言证明，顺捷汽车租赁公司是他经营的。2015年6月28日15时左右，一个名叫吕典礼的人到他的公司，以8500元的租金租赁皖LWXX**号白色本田CRV轿车一个月，租车时出示了吕典礼本人的身份证和驾驶证，签订了租车合同后先支付了6000元租金，当天下午四点左右，吕典礼把车开走了。2015年6月29日16时左右，他发现吕典礼租的轿车上的两个GPS定位装置信号中断，就电话联系吕典礼，吕典礼说车停放在地下停车场，并说把剩余的2500元租金汇给他，当时他也没多想。2015年7月10日前后他收到了吕典礼转账支付的2500元租金。吕典礼租赁的那辆车的信号中断后一直没恢复，他感觉异常，就多次联系吕典礼，吕典礼答复说车在他手里，一定会如期还车。2015年7月11日前后，他电话联系吕典礼，并警告其要报案，吕典礼才对他说车被其在合肥市马鞍山路创智大厦抵押了，后来他就联系不上吕典礼了。他是皖LWXX**本田CRV轿车的车主。
（三）被害人韩某某陈述，他是融辉车贷公司的法定代表人，融辉车贷公司于2015年6月注册，主要业务是办理车辆抵押贷款，他以前不认识吕典礼。2015年6月29日下午1点多钟，吕典礼开一辆白色皖LWXX**号CRV轿车来公司办理抵押贷款，这辆车的行驶证显示车主是李某某，吕典礼出示了其与李某某签订的抵押借款合同，意思就是李某某已经把这辆车转让给吕典礼了。吕典礼用这辆车抵押向他借款75000元。吕典礼把车交给他之后，他直接把车停放到车库里，没有用，后来听说车主报案了，就把车交给吕典礼家人了。吕典礼抵押借款时还给他提供了李某某的电话，当时他也打通了，对方自称是李某某，后来他感到这都是吕典礼设计好的。二审期间陈述，签订抵押合同后，他通过银行卡转账支付给吕典礼66250元，后他向吕典礼要钱，吕典礼汇给他7500元。案发后，单某支付5000元及一枚假戒指并将车辆赎走。
（四）辨认笔录证明，李某某从十张不同男性照片中辨认出吕典礼。
（五）上诉人吕典礼供述，2015年6月28日15时许，他到宿州市火车站附近的顺捷汽车租赁公司，用本人的身份证、驾驶证租走一辆白色的车号为皖LWXX**的本田CRV轿车，租车协议是他和汽车租赁公司老板李某某签的，付了6000元定金后把车开走了。几天后，他因为手头没钱就把这辆车抵押给合肥市包河区的韩某某，借了6万多元钱。抵押借款时，他没给韩某某说明车是租来的，但当时韩某某看了行驶证，应当知道车不是他本人的，韩某某没说什么，就向他的银行账户汇了6万多元，钱被他花掉了，他抵押租赁的车辆借款目的是用于周转，但没想骗租赁公司的车，租车后也始终与租赁公司的人保持联系，后来准备及时把车赎回，但因无钱而未能赎回。
二、2015年7月10日，上诉人吕典礼与宿州市清风汽车租赁公司经营者杜某某签订汽车租赁合同一份，租赁皖LUXX**白色本田雅阁轿车一辆。之后，吕典礼用其伪造皖LUXX**号轿车车主郭某出具的借条及与其签订的抵押合同，骗取被害人王某的信任，于2015年7月12日在合肥市将该车质押给王某，骗取被害人王某人民币82000元。
上述事实，有清风汽车租赁合同、车辆信息、抵押合同、借条等书证，证人杜某某、龚某某、郭某证言，上诉人吕典礼对该起事实亦始终供认。
关于吕典礼及辩护人提出的原判对诈骗数额认定错误，吕典礼实际收到韩某某6.6万元，并以汇款方式还了7500元，其父亲代为偿还了1万元，实际诈骗数额为13.1万元的上诉理由及辩护意见，经查：被害人韩某某银行对账单、被害人陈述及上诉人吕典礼供述与辩解均能证明，吕典礼以租赁车辆作抵押向韩某某借款7.5万元，韩某某实际转账给吕典礼66250元，后上诉人吕典礼在被害人催要债务时偿还7500元。上述证据相互印证，能够认定上诉人吕典礼实际诈骗数额为58750元。被害人出具的证明证实，案发后吕典礼的父亲通过单某代为偿还5000元。该款系案发后偿还，上诉人的诈骗行为已经既遂，因此该5000元不应从诈骗数额中扣除，诈骗的总数额应是140750元，故上诉人吕典礼关于诈骗数额认定错误的部分上诉理由及辩护人辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为：上诉人吕典礼以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计140750元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。吕典礼归案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，可对其从轻处罚；案发后部分退赔，可酌情从轻处罚。原判定罪准确，审判程序合法。但认定部分事实错误，予以纠正。上诉人吕典礼及辩护人的意见合理部分本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省埇桥区人民法院（2016）皖1302刑初275号刑事判决；
二、上诉人吕典礼犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月29日起至2020年7月28日止。罚金限于本判决生效第二日起十日内缴纳）。
三、责令上诉人吕典礼退赔被害人韩某某人民币五万三千七百五十元，退赔被害人王某人民币八万二千元。
本判决为终审判决。
审判长 从 前
审判员 王晓红
审判员 王 鹏
二〇一六年十二月二十七日
书记员 尹峰峰
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审。