河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终6173号
上诉人（原审被告）：河南零零柒电子科技有限公司，住所地郑州市二七区。
法定代表人：杨滨宾，该公司总经理。
委托诉讼代理人:周雅楠，河南誉坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人:郭苗苗，河南誉坤律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：孙志远，男，汉族，1980年7月9日生，住河南省登封市。
委托诉讼代理人：程合适，河南天基律师事务所律师。
原审被告：杨滨宾，男，汉族，1981年7月2日出生，身份证住址河南省新密市。
委托诉讼代理人:周雅楠，河南誉坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人:郭苗苗，河南誉坤律师事务所实习律师。
上诉人河南零零柒电子科技有限公司（以下简称零零柒公司）因与被上诉人孙志远及原审被告杨滨宾合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2017）豫0103民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人零零柒公司的委托诉讼代理人周雅楠、郭苗苗，被上诉人孙志远及其委托诉讼代理人程合适，原审被告杨滨宾的委托诉讼代理人周雅楠、郭苗苗到庭接受了询问。本案现已审理终结。
零零柒公司上诉请求：1、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2017）豫0103民初80号民事判决，依法改判或者发回一审法院重审。2.一审和二审的诉讼费用由孙志远承担。事实与理由：一、一审法院以孙志远代理的节费软件关停为由，判决零零柒公司返还代理费31000元，属于事实认定错误。孙志远代理的范围是零零柒公司的电商平台及相关平台推广，而不是平台上的某一种节费软件。网上平台“零零柒智慧商城”中有上万种产品，电商平台的商品是需要不断调整和更新换代的。旧的商品下线和新的更好的商品上线都是正常的经营行为，对孙志远的代理能够起到更好的促进作用。产品的调整是经营行为，不是违约行为，零零柒公司不应当因此承担任何责任。二、孙志远在一审诉讼请求中没有要求解除合同，也没有任何理由解除合同，合同在正常履行中，孙志远没有理由要求零零柒公司返还代理费。三、一审法院认为合同不能继续履行，故判决零零柒公司返还孙志远代理费属于事实认定错误。该合同一直在正常履行，且完全可以继续履行。四、一审法院要求零零柒公司返还入股金额19000元，属于事实认定错误和适用法律错误。《商务中心入股（洞洞柒智慧科技生活馆）协议》系双方这是意思表示，合法有效，一直正常履行中。入股金不应当退还。综上，请求一审法院在查明事实的基础上，依法撤销一审判决，改判或发回重审。
孙志远辩称，孙志远与零零柒公司签订协议的目的是为了使用网络电话和点击广告赚钱，2015年底网络电话被国家依法取缔，零零柒公司承诺点击广告但实际上并未上相关网页，协议无法履行。零零柒公司上诉所称的电商平台与零零柒公司无关。零零柒公司并没有成立分公司，只是巧立名义骗取孙志远钱的手段。孙志远之所以缴纳所谓的股金，目的是为了使用网络电话和点击广告赚钱，但这些目的无法实现，综上一审判决认定事实清楚，适用法律正确。
杨滨宾述称，孙志远代理的电商平台不是其中的一种软件。另，孙志远缴纳入股金额后已经的到了分红，零零柒公司在一审中已经提交相关的证据。根据合同的相对性，该案双方是零零柒公司和孙志远，与杨滨宾没有关系。
孙志远向一审法院起诉请求：1、请求判令零零柒公司和杨滨宾退还孙志远60000元；2、本案的诉讼费由零零柒公司和杨滨宾承担。
一审法院认定事实：2015年6月1日，零零柒公司（甲方）与孙志远（乙方）签订《代理商合同书》主要内容为：甲方授权乙方在河南省郑州市××县××），经营该地区“零零柒科技”的推广经营业务，甲方提供运营平台、技术支持，乙方负责拓展授权区域内的商家和会员。在授权区域内各级代理商名额满限后，乙方也可跨区域开拓商家和会员。本合同的有效期为2015年6月1日至2016年5月31日止。合同期满后，若公司无重大变动或代理商无严重违约行为，本合同将自动延续。乙方申请作为甲方区域合作伙伴，在签订协议时，乙方向甲方支付代理费用如下：乙方在合同签订时须一次性向甲方支付代理费用总金额为31000元。同日，孙志远（乙方）与零零柒公司（甲方）就洞洞柒智慧科技生活馆签订入股协议，主要内容为：乙方为河南省郑州市登封区域洞洞柒智慧科技生活馆的股东，乙方应交纳入股金额19000元，乙方在缴纳入股金额后，即持有该洞洞柒智慧科技生活馆1%的股份。后孙志远向零零柒公司支付代理费31000元、入股资金19000元。另查明，孙志远提交收据显示孙志远交来三农馆集资款10000元，收款人处为张彩霞，收款单位为零零柒公司，但未加盖零零柒公司公章。零零柒公司和杨滨宾认可孙志远代理的软件关停，双方已不能继续履行合同。
一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，孙志远与零零柒公司签订协议推广“零零柒科技”业务，但零零柒公司方软件已关停，双方均认可合同不能继续履行。故孙志远诉请零零柒公司和杨滨宾退还代理费31000元、入股资金19000元合法有据，本院予以支持。孙志远请求零零柒公司返还三农馆集资款10000元，未能提供充分有效的证据证明孙志远将该款项支付给零零柒公司，故该院不予支持。孙志远与零零柒公司签订协议，杨滨宾系该公司法定代表人，孙志远要求杨滨宾承担责任，于法无据。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及第九十一条之规定，判决：一、河南零零柒电子科技有限公司于判决生效之日起十日内退还孙志远代理费31000元、入股资金19000元，共计50000元；二、驳回孙志远的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，减半收取650元，孙志远负担108元，河南零零柒电子科技有限公司负担542元（案件受理费孙志远已垫付，零零柒公司和杨滨宾应将该费用连同判决主文确定的给付金钱一并支付给孙志远）。
二审中，零零柒公司向法庭提交如下新证据:1.孙志远账务明细一份，2.用户信息一份。用以证明零零柒公司一直在积极履行双方签订的合同，据不完全统计，零零柒公司根据孙志远的个人代理情况已经分配提成75265.71元。孙志远发表质证意见称：1.对该证据的真实性有异议，该证据系零零柒公司单方制作。2.明细中所列的币种是零零柒公司自己发行的奖金币，与人民币没有任何关系，更不能提现兑换成人民币。孙志远根本没有得到任何分红。3.零零柒公司发行的奖金币，无法兑换成人民币，这一所谓的账务明细的奖金币只是零零柒公司制作的不具有合法性。综上，该证据不能作为本案的证据，不能证明零零柒公司的证明目的。孙志远向法庭提交新证据《商务中心授权证书》一份，用以证明零零柒公司与孙志远之间的合同目的是使用网络电话。零零柒公司发表质证意见称：1.该授权证书是孙志远单方提供，对其真实性、客观性存疑。2.对该证据的证明目的有异议。首先，该授权证书显示孙志远获得了网络电话节费软件推广的权限，但其代理范围不限于此，此授权证书还明确显示孙志远有招商、产品的销售与售后服务等授权代理的范围；其次，孙志远代理的范围应当以双方签订的《代理商合同》为准，根据合同约定，孙志远代理的是整个“零零柒科技”的电商平台，即零零柒智慧商城，而非孙志远所称的单独的一种节费软件。孙志远提交的《商务中心授权证书》授权有效期为2015年4月1日至2016年3月31日，该证据早已存在，依法不属于新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：孙志远与零零柒公司签订协议推广“零零柒科技”业务，但零零柒公司方的相关软件已关停，致使双方间的合同目的不能实现，结合双方此前合同履行过程中的分红情况，一审法院认定双方间的合同无法继续履行，对孙志远要求零零柒公司退还代理费31000元、入股资金19000元的诉请予以支持并无不当。因前述入股资金19000并没有办理公司股东登记，没有转化成真正的股东出资，故上述资金应当予以返还。
综上所述，零零柒公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1300元，由上诉人河南零零柒电子科技有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 曾小潭
审判员 马 莉
审判员 刘平安
二〇一七年六月十二日
书记员 刘 佳