吉林省通榆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通法刑初字第112号
公诉机关吉林省通榆县人民检察院。
被告人徐某甲，男，1972年2月12日生，吉林省通榆县人，汉族，大专文化，通榆县苏公坨乡七撮村党支部书记兼村民委员会主任，中共党员，住吉林省通榆县。因涉嫌非法占用农用地，于2014年4月30日由白城市森林公安局取保候审；因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2014年9月12日由本院决定取保候审至今。
辩护人林强，男，吉林巩固律师事务所律师。
吉林省通榆县人民检察院于2014年9月12日以通检刑诉（2014）62号起诉书，指控被告人徐某甲犯非法占用农用地罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通榆县人民检察院检察员周永泰出庭支持公诉、被告人徐某甲及其辩护人林强到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论研究决定，现已审理终结。
吉林省通榆县人民检察院指控，被告人徐某甲在2012年至2014年任苏公坨乡七撮村党支部书记兼村民委员会主任期间，利用国家整理土地项目的机会，未经审批擅自决定在本村的7林班7小班、8小班、38小班、37-1小班、37-2小班、37-3小班林地内取土，造成林地毁坏面积达66.57亩。
通榆县人民检察院指控上述犯罪事实的证据有：徐某甲与赵某甲之间的《林地转让合同书》及《公证书》；证人姚某甲、房某、赵某甲、张某甲、赵某乙、冷某等人的证言；被告人徐某甲的供述和辩解；《鉴定报告》；林地取土后状况黑白照片六张。
并认为，被告人徐某甲违反土地管理法规，非法占用林地，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人徐某甲辩称，七撮村在2012年同通榆县土地整理中心签订协议，由七撮村提供土源，经村民代表大会同意，在起诉书所指控的林地内为土地整理提供了土源，至于审批手续问题，我只是服从苏公坨乡和土地局的决定；后经村民代表大会和苏公坨乡政府同意将土地整理项目取土后剩余的残土卖给了长岭县，收入是35万余元，该款已经作为村集体的收入。我们在2014年对所取土的地段进行了植树，现在所植树的成活率达到了95%以上。
被告人徐某甲的辩护人提出如下辩护意见：
起诉书所指控的徐某甲的行为是经七撮村集体研究决定的，并非徐某甲的个人行为，不应追究徐某甲的责任。
七撮村在没有植被的荒山取土后，现已植树造林，并没有造成土地资源的毁坏。
综上，公诉机关指控徐某甲犯非法占用农用地罪的罪名不能成立，请求法庭依法宣告徐某甲无罪。
经审理查明，被告人徐某甲在担任通榆县苏公坨乡七撮村村民委员会主任期间，于2012年12月10日代表七撮村在通榆县国土资源局鉴证的情况下，同通榆县国土资源局土地开发整理中心签订了为本村土地整理项目无偿提供土源的协议，为履行土地开发整理协议，2013年1月20日由徐某甲主持召开了七撮村民代表大会，会议代表一致同意用七撮村所有的，承包经营权人为徐某甲的林地无偿提供土源，并在该地段进行了取土。2013年12月15日，经七撮村三委成员研究决定，为了增强七撮村发展后劲，将七撮村东坨子以每立方米1元的价格，出让土方约40万立方米。徐某甲又代表七撮村于2013年12月16日同李某签订了土地整理协议书，协议约定李某以每立方米1元的价格在七撮村提供的荒坡地取土，计划取土40万立方米。李某于2013年12月下旬开始取土至2014年2月17日下午5点取土结束，共取土35.1万立方米。苏公坨乡政府在2014年1月7日的年初工作计划会议记录中记载，同意七撮村在土地整理取土后，将徐某甲承包的荒山剩余部分，有偿转让给其他的土地整理项目，并限期还林。七撮村将出售土方所得35.1万元入村集体账，并转入苏公坨乡农经站账户。经现场勘查，被毁林地位于苏公坨乡七撮村境内7林班7小班、8小班、38小班、37-1小班、37-2小班、37-3小班，总面积为66.57亩，其中防风固沙林21.3亩、宜林地45.27亩，林地权属为七撮村集体所有，林地承包经营权人为徐某甲。
认定上述事实的证据如下：
书证
1、受案登记表，证实该案是经村民举报立案的事实。
2、由辩护人提供的通榆县国土资源局土地管理整治中心（以下简称土地中心）同通榆县苏公坨乡七撮村于2012年12月10日签订的土地整治项目协议书一份，证实土地中心负责土地整治工程的地籍调查、面积测量及工程的招投标等工作，七撮村负责提供整治282公顷土地所需的土源，保证取土无障碍等工作。
3、辩护人提交的时间为2013年12月15日，主持人为徐某甲，参会人员为冯立国等三委成员，内容为土方出让、安全生产建设的会议记录一份，证实七撮村因社会主义新农村建设投入了大量资金，现七撮村出现资金压力，为增强发展后劲，经请示乡党委同意，把七撮村东坨子有偿出让，出让土方每立方1元，约出让40万方，出让资金归村集体所有的事实。
4、2014年4月14日七撮村民代表会议记录（第一联）第三、四项，证实2012年七撮村争取土地整理项目282公顷，所需土方量84万方由七撮村无偿提供，经乡党委和村委会群众代表研究决定在七撮村东坨子取土。2014年初村民代表、党员研究决定报乡党委、政府将剩余土方有偿转让长岭县土地整理，每方1元钱，预交30万元，多退少补，土方经国土部门验收后进行结算。此款用于村里公益事业，取完土后，平整按林业要求标准造林。水土保持补偿费1万元、土地罚款1万元、保证金3万元。
5、2013年1月20日七撮村民代表会议记录（第一联）第一、二项，证实土地整理项目282公顷，村里同草原承包方（赵金龙）协商后，给予承包方经济补偿20万元，另给予50公顷整理后的土地至2026年10月30日合同期满。在张某甲2公顷荒山取土后，用整理后的土地3公顷补偿至2016年10月30日，其余土地由徐某甲荒山无偿提供；土地整理占用农民耕地大约5公顷，给予农民补偿每公顷2万元的事实。
6、辩护人提交的时间为2014年1月7日苏公坨乡年初工作会议记录第四项，证实七撮村土地整理后，徐某甲承包的荒山（取土）剩余部分，村上可以有偿转让其它用于土地整理项目，取土后限期还林的事实。
7、吉林省代收罚款专用票据一张，证实缴款单位为徐某甲在2014年1月向通榆县国土资源局上缴罚款1万元的事实。
8、吉林省政府非税收入通用票据一张，证实2014年苏公坨乡七撮村缴纳水土保持费1万元的事实。
9、吉林省罚没款专用票据一张，证实2014年5月4日缴款单位为徐某甲向通榆县林业局缴纳罚款3万元的事实。
10、吉林省农村信用社现金交款单一份，证实七撮村于2014年5月6日通过苏公坨信用社向通榆县苏公坨乡农村经济管理服务中心交纳5.1万元的事实。
11、吉林省农村信用社现金交款单一份，证实七撮村于2014年1月8日通过苏公坨信用社向通榆县苏公坨乡农村经济管理服务中心交纳30万元的事实。
12、李某于2014年4月23日出具的证明一份，证实其于2013年12月20日给付通榆县苏公坨乡七撮村土方量预付款30万元的事实。
13、通榆县苏公坨乡七撮村民委员会与李某于2013年12月16日签订的土地整理协议一份，证实李某以每立方米1元的价格从苏公坨乡七撮村购买约40万立方米土方，预付买土款30万元，待土方测量准确后，多退少补等事实。
14、通榆县林业局证明一份，证实苏公坨乡七撮村被毁林地班号为7林班7小班，面积为14.8亩；7林班8小班，面积为6.5亩；7林班38小班，面积为10.57亩；7林班37-1小班，面积为4亩；7林班37-2小班，面积为9.29亩；7林班37-3小班，面积为21.41亩，其中7林班7小班和8小班为防风固沙林，面积为21.3亩，其余被毁林地为宜林地，面积为45.27亩。上述被毁林地所有权为七撮村集体所有，林地使用权利人为徐某甲。
15、地市常住人口查询单，证实被告人徐某甲的基本自然情况。
16、通榆县苏公坨乡党委证明，证实徐某甲于2010年至今任苏公坨乡七撮村党支部书记兼村委会主任。
17、苏公坨乡人民政府于2014年4月27日出具的关于七撮村在东山坨子取土的情况说明，证实在徐某甲承包的林地上取土的行为，是经过七撮村“三委”班子研究，苏公坨乡党委政府同意的。取土完毕后，已栽植了三年生杨大苗6500棵左右。
（二）证人证言
证人房某的证言，证实他在2013年12月至2014年2月17日在通榆县苏公坨乡东坨子徐某甲的林地取土，取土面积大约1公顷多，所取土方用于长岭县三十号乡三十二村土地整理的事实。
证人姚某甲的证言，证实他在2012年12月至2014年4月10日在通榆县苏公坨乡东坨子徐某甲的林地取土，取土面积大约1公顷多，所取土方用于苏公坨乡七撮村土地整理项目的事实。
证人张某甲的证言，证实七撮村与其协商用其位于七撮村东岗子西侧2垧宜林地取土，置换七撮村3垧新整理的土地，七撮村于2012年年末开始取土的事实。
证人赵某乙的证言，证实他时任七撮村党支部副书记，徐某甲任村委会主任。七撮村村民代表会议于2013年1月初表决，通过了用张某甲的2垧宜林地取土置换3垧整理后的土地，张某甲的宜林地取土后的林地使用权归集体所有；徐某甲的4亩宜林地无偿提供土源，取土后的林地使用权归徐某甲所有。取土时间为2012年年末的事实。
证人冷某的证言，证实他时任七撮村村民代表和监督委员会委员，徐某甲任村委会主任。七撮村村民代表会议于2013年1月初表决，通过了用张某甲的2垧宜林地取土置换3垧整理后的土地，张某甲的宜林地取土后的林地使用权归集体所有；徐某甲的4亩宜林地无偿提供土源，取土后的林地使用权归徐某甲所有。取土时间为2013年年初的事实。
证人吴某、赵某丙的证言，证实他们是七撮村的村民代表。去年（2013年）经七撮村村民代表讨论决定，在徐某甲位于苏公坨乡砖厂道东，信号塔附近的林地取土用于本村土地整理项目，徐某甲无偿提供土源，剩余部分土源卖给长岭县，已经交到苏公坨乡农经站的卖土款30万元作为村屯基础建设的事实。
证人李某的证言：因为长岭县三十号乡三十二号村土地整理项目需要土方，我和徐某甲协商以每立方米1元的价格从通榆县苏公坨乡七撮村徐某甲承包的东坨子荒山上取土，取土后的责任和手续由七撮村负责办理。我们从2013年12月下旬开始取土至2014年2月17日下午5点取土结束，共买了35.1万方的土。在2013年年末预付给徐某甲30万元土方款，剩余土方款在2014年4末支付完毕。我去看土源时，坨子上没有树，而且徐某甲告诉我不是林地，我和七撮村有取土合同。
证人赵某甲的证言，证实徐某甲在2013年10月在位于通榆县苏公坨乡七撮村东山北侧的林地里取土，取土面积约2公顷，用于整理七撮村北甸子的事实。
（三）被告人徐某甲的供述和辩解：为了七撮村土地整理项目，经乡党委同意，七撮村群众代表大会决定，在坡度大不利于树木成长而且是宜林地的东山坨子取土，取土后土地平整后再植树；取土后将剩余的土方外卖，所卖土方的钱款为本村百姓修路、安装自来水等。土地整理完毕后，七撮村将增加282公顷土地，每户将增加1公顷土地。所以，在2012年末至2013年初，经七撮村委会集体研究决定，通榆县土地局和乡领导确定取土地点，其中一个点定在我从赵某甲处转包的25.8公顷的林地进行取土。后来，长岭县三十二号村村书记周某找到我，说他们那也有土地整理项目，要到我承包赵某甲的荒山上取土，我将这个事在村里开会确定后又上报到乡里，乡党委也同意以每立方米1元的价格向长岭县出卖土方，卖土所得的35.1万元作为村集体收入，已经入到苏公坨乡农经站的账户。2012年年末和2013年年初取8小班和38小班的土用于村上土地整理项目；2013年年末和2014年年初取的7小班的土，外卖给长岭县土地整理项目。我不知道这事违法，我的出发点是为了七撮村能多得一点土地，农民多得点收入。从我个人承包的土地上无偿取土，而且当时乡政府领导和土地局的领导都到现场，就以为合法了。所以如果法律处罚我，感觉挺冤的。
通榆县森林公安派出所现场勘查笔录，证实公安派出所侦查员赵某丁、王某会同通榆县林业局助理工程师李某乙、孙某甲及被告人徐某甲对位于苏公坨乡七撮村七撮屯东坨子林地取土点进行了现场勘查，具体班号及面积：7林班7小班，取土面积为14.8亩；7林班8小班，取土面积为6.5亩；7林班38小班，取土面积为10.57亩；7林班37-1小班，取土面积为4亩；7林班37-2小班，取土面积为9.29亩；7林班37-3小班，取土面积为21.41亩。上述被毁林地所有权为七撮村集体所有，林地使用权人徐某甲。
以上证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分，应予确认，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人徐某甲违反土地管理法规，在未经林业部门批准的情况下，非法改变林地用途，在非法占用的林地上取土，面积达66.57亩，数量较大，造成林地大量毁坏，其中防风固沙林21.3亩、宜林地45.27亩，其行为已构成非法占用农用地罪，应予惩处。公诉机关指控被告人徐某甲犯非法占有农用地的罪名成立，本院予以支持。鉴于徐某甲作为苏公坨乡七撮村村民委员会主任，为了村集体及村民的利益，在自己承包的林地内无偿为七撮村土地整理提供土源，该行为又是经七撮村民委员会集体研究决定而实施的犯罪行为，虽然徐某甲作为直接负责的主管人员，但其主观恶性不深，故依法酌情对其从轻处罚。关于徐某甲及其辩护人提出的徐某甲非法占用农用地的行为属于村集体研究决定，并报苏公坨乡人民政府同意，并非个人行为，取土后已经恢复了植被，并没有造成土地资源的严重毁坏，故徐某甲的行为不构成非法占用农用地罪的辩解和辩护意见，经查，徐某甲作为七撮村村民委员会主任，虽然其代表七撮村同土地管理中心、李某签订取土协议的行为是经七撮村村民代表大会、“三委成员”集体研究决定，但是其行为未经林业部门审批，致使66.57亩原有林地植被严重毁坏，上述事实有取土整理协议、证人证言、现场勘查笔录及照片、徐某甲的供述等证据在卷为凭，故徐某甲及其辩护人的该项辩解不能成立，本院不予采纳。根据徐某甲的犯罪事实，性质、情节及社会危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第三十一条，第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人徐某甲犯非法占用农用地罪，单处罚金人民币五万元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 王立国
审判员 董加旭
审判员 王朋飞
二〇一四年十一月六日
书记员 金 鑫