湖南省永州市零陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1102刑初223号
公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。
被告人：蒲某某，男，1989年4月20日出生，汉族，四川省南充市南部县人，初中文化，个体户，住广东省深圳市宝安区×××，居民身份证号码：×××；因涉嫌贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2015年12月9日被永州市公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕，2016年1月27日被永州市公安局取保候审，现在家。
湖南省永州市零陵区人民检察院以零检公诉刑诉[2017]254号起诉书指控被告人蒲某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月25日在本院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市零陵区人民检察院指派检察员蒋琳佳出庭支持公诉，被告人蒲某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人蒲某某先后于2014年2月16日、2014年6月3日两次以9元/套的价格从张某某、张某1在阿里巴巴开设的网店“深圳市某某有限公司”购买了能观看淫秽视频的“环球精灵”电视棒及其配件50套，并通过其经营的某某有限公司进行销售。其中，以10元/个的价格向ＸＸ销售2套；向顾客销售3套，其余作为赠品赠送给购买电脑等商品的顾客若干。
为证明以上指控的事实，公诉机关提交了户籍证明、到案经过、扣押清单、发还清单、交易记录、刑事判决书等书证；证人叶某某、张某1、张某某的证言；被告人蒲某某的供述与辩解；永州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书、湖南省出版物质量监督检测中心鉴定书等证据。据此公诉机关认为被告人蒲某某构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，应依法予以处罚。
被告人蒲某某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：2011年8月26日被告人蒲某某在深圳市宝安区×××注册成立了深圳市宝安区某某电脑经营部，主要从事经营销售组装的台式电脑等业务，2014年以来，被告人蒲某某得知其他电脑销售商在销售电脑时配送能观看淫秽电视的“电视棒”以提高其产品销售量，遂于2014年2月16日、2014年6月3日以买家会员名为“×××”的账户，在张某某、张某1开设的“某某科技”网店内以每套9元的价格购买“某某”电视棒50套，后于2014年7月至12月期间分别以每套电视棒50元的价格卖出3套给顾客，并以10元每套的价格卖给其朋友ＸＸ2套；同时将电视棒作为其销售电脑的赠品赠送给顾客，被告人蒲某某被抓获时，公安机关从其家中搜出“某某”电视棒9套。永州市公安局对该电视棒所播放的涉黄视频、所属网站等进行远程勘验，勘验结论：通过输入2015环球影视白金卡密码进入电视棒后，能访问的视频数量为3463（部）。勘验过程中下载了其中138个视频，永州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书及湖南省出版物质量监督检测中心鉴定书鉴定意见：该138个视频为淫秽出版物。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、户籍证明，证实被告人蒲某某犯罪时已年满18周岁，具有刑事责任能力；
2、到案经过，证实被告人蒲某某于2015年12月9日被永州市公安局民警抓获的事实；
3、扣押清单，证实永州市公安局于2015年12月9日扣押了被告人蒲某某电视棒九套和三星手机一台；
4、发还清单，证实永州市公安局于2016年1月28日归还了被告人蒲某某的三星手机；
5、交易记录，证实蒲某某与张某1、张某某卖买交易电视棒的事实；
6、刑事判决书，证实张某某、张某1犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪已被判刑的事实；
7、证人张某1的证言，证实2014年2月16日、2014年6月3日蒲某某分两次在张某1、张某某开的网店“某某科技”中购买了可观看淫秽视频的电视棒，第一次购买了20个、第二次购买了30个，单价都是9元每个，交易金额分别为188元和218元；
8、证人张某某的证言，证实2014年2月16日、2014年6月3日蒲某某分两次在其与张某1开的网店“某某科技”中购买了可观看淫秽视频的电视棒，第一次购买了20个、第二次购买了30个，单价都是9元每个，交易金额分别为188元和218元；
10、证人ＸＸ的证言，证实其在2014年从蒲某某那里以10元每个的价格购买了几个电视棒，并从2014年7月份开始在其开的电脑店里销售可以看淫秽视频的电视棒；
11、被告人蒲某某的供述与辩解，证实蒲某某在2014年6月从“某某科技”网店购买了30个“某某”电视棒，之后以50元每个的价格卖了三个给顾客，又以10元每个的价格卖了两个电视棒给其朋友ＸＸ，有16个用做礼品赠送了和丢掉了，其余9个被公安机关扣押了；
12、永公治鉴字【2015】第004号永州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书和湘出质鉴【2015】100号湖南省出版物质量监督检测中心鉴定书，证实蒲某某所贩卖、传播的电视棒中的电影属于淫秽视频及淫秽出版物。
本院认为：被告人蒲某某明知“某某电视棒”及配套的密码卡能够观看到网络平台上存在的淫秽视频，仍以牟利为目的贩卖淫秽物品，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，故公诉机关指控被告人蒲某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的罪名成立，本院予以支持；被告人蒲某某虽明知通过贩卖的电视棒及配套的密码卡能够观看到网络平台上存在的淫秽视频，但没有证据表明被告人事先明知其中不特定的任一视频是否为淫秽视频，被告人蒲某某所贩卖的电视棒单独使用只可观看网络平台中不违法的视频文件，只有用户在网络使用与电视棒配套的密码卡后才能观看到淫秽视频，故被告人的主观恶性和行为的社会危害性要小于纯粹的以淫秽视频传播为主营业务的主观恶性和社会危害性；综上，考虑到网络信息平台传播的特点，应将新类型网络传播淫秽物品犯罪的量刑方法区别于传统的传播行为，实现罪责刑相统一。被告人蒲某某归案以后认罪态度较好，如实供述了自己的罪行，依法可以对其从轻处罚；案发后，被告人有悔罪表现，且积极缴纳罚金，可对其酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》三百六十三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒲某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年又六个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对公安机关扣押的被告人蒲某某的“电视棒”9套予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋石峰
审 判 员 李 茜
人民陪审员 蒋光明
二〇一七年八月一日
书 记 员 黄跃华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。