山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2706号
上诉人（原审原告）成某1，男，生于2014年5月24日，汉族，灵石县人，现住山西省灵石县。
法定代理人成某2，男，生于1984年10月9日，汉族，灵石县人，现住山西省灵石县。系成某1之父。
法定代理人祝某，女，生于1983年9月30日，汉族，灵石县人，现住山西省灵石县，系成某1之母。
委托代理人冀巧玲，山西杏梅律师事务所律师。
上诉人（原审被告）灵石县人民医院，住所地灵石县新建街***号。
法定代理人景某，该院院长。
委托代理人尤月飞，男，生于1974年12月9日，汉族，住山西省晋中市榆次区，系该医院办公室主任。
委托代理人李俊平，山西周斌律师事务所律师。
上诉人成某1因与上诉人灵石县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服山西省灵石县人民法院(2017)晋0729民初355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明，原审原告于2014年5月24日在灵石县人民医院妇产科出生，后于同年10月9日入住山西儿童医院治疗，经诊断原审原告系运动发育落后。同年10月17日原审原告从山西儿童医院出院，之后又数次在晋中开发区脑瘫康复医院住院治疗。2015年期间，原审原告因医疗损害赔偿纠纷诉至太原市杏花岭区人民法院，太原市杏花岭区人民法院在一审审理期间经原审原告申请，委托重庆市法医学会司法鉴定所对原审原告成泽佳医疗损害责任和伤残等级、护理依赖、续医费、康复费用、是否营养加强等事项进行了司法鉴定，重庆市法医学会司法鉴定所于2016年4月22日作出渝法医所（2016）临床G鉴字第17号和渝法医所（2016）临床B鉴字第483号司法鉴定意见书，其中第17号鉴定书鉴定意见“1.山西省灵石县人民医院在对成泽佳的医疗行为存在过错；2.其过错行为与患儿自身疾病为共同因素致目前患儿的损害后果”。第483号司法鉴定意见书鉴定结论“1.成泽佳不宜做伤残等级鉴定；2.成泽佳的后期康复治疗费用以实际所耗为宜；3.成泽佳目前需完全护理依赖；4.成泽佳是否加强营养参照检查结果确定”。太原市杏花岭区人民法院据此作出（2015）杏民初字第01994号民事判决书，认定原审被告灵石县人民医院对原审原告损害后果承担50%的赔偿责任，判决由原审被告灵石县人民医院支付原审原告医疗、交通、住院伙食补助、营养、住院期间护理及今后护理、食宿和精神损害抚慰金共计284972.5元。该判决送达后，原审被告不服，上诉至太原市中级人民法院，经太原市中级人民法院二审审理，作出（2017）晋01民终624号民事判决书，判决撤销一审精神损害抚慰金赔偿部分，判决由原审被告灵石县人民医院按50%责任支付原审原告医疗、交通、住院伙食补助、营养、住院期间护理及今后护理、食宿等各项赔偿费用共计259972.5元。现原审原告诉至原审法院，主张原审原告于2016年2月至同年11月期间在晋中开发区脑瘫康复医院治疗赔偿费用，要求原审被告按50%责任支付各项赔偿费用89934.34元。原审被告对原审原告于2016年期间在晋中开发区脑瘫康复医院治疗事实并无异议，但对原审原告主张按太原市中级人民法院判决赔偿责任分担及赔偿费用计算标准提出不同主张此为本案事实。
原审认为，原审原告、原审被告双方对原审原告主张2016年期间在晋中开发区脑瘫康复医院住院治疗及发生相关治疗费用的事实并无异议。原审被告对之前因该起医疗纠纷经太原市杏花岭区人民法院一审和太原市中级人民法院二审依据重庆市法医学会司法鉴定所鉴定意见书所作出的责任认定和判决结果赔偿费用计算标准提出异议，但并未提供相应的反驳证据和法律依据相抗辩，且上述判决系生效法律文书，原审被告并未通过相关法律程序撤销或变更。故原审法院对太原市杏花岭区人民法院一审和太原市中级人民法院二审依据重庆市法医学会司法鉴定所鉴定意见书所作出的责任认定和赔偿标准予以确认。关于赔偿费用数额认定部分，经审查，原审原告提供医疗单据能证实其住院治疗期间花费医疗费98044.3元的事实。除医保补偿外原审原告主张医疗费32593.77元，原审法院对此予以确认。原审原告提供住院病历能证实其2016年期间四次住院累计住院天数241天的事实。住院伙食费根据太原市中级人民法院二审支持的计算标准每日100计算241天计24100元。营养费按太原市中级人民法院二审计算标准住院241天计24100元。护理费按我省上年度服务业平均工资36933元计算住院241天二人护理计48771.8元。交通及住宿费根据原审原告提供票据酌情认定1800元。以上各项赔偿费用共计131365.57元。按太原市中级人民法院二审责任认定原审被告按50％承担赔偿费计65682.79元，由原审被告灵石县人民医院给付原审原告。原审判决：一、灵石县人民医院于判决生效后十五日内支付成泽佳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费和交通、住宿费等各项赔偿费用共计65682.79元。二、驳回成泽佳其他诉讼请求。
一审宣判后，成某1不服，上诉请求：依法支持上诉人护理人员伙食补助费24100元并依法改判；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，上诉人在晋中×××××区治疗期间，因外出治疗，上诉人至少需要两名护理人员，根据山西省公务人员出差伙食补助标准每人每日100元的标准，治疗天数为241天，应当计算为48200元，按照司法鉴定意见书50%的责任承担，被上诉人应承担24100元。
针对成某1上诉请求，灵石县人民医院口头答辩称，（一）成某1主张两名护理人员的伙食补助费适用法律错误，本案并不是受害人以客观原因不能住院的情形。（二）护理人员伙食补助费并非人损解释的法定赔偿项目，成某1自创护理人员伙食补助费，且计算标准等同住院伙食费，纯属无稽之谈。请求驳回成某1的上诉请求。
灵石县人民医院不服一审判决，上诉请求撤销原判，发回重审或依法改判；并由成某1承担本案诉讼费用。事实与理由：（一）关于本案责任认定。原审法院参照太原市中级人民法院50%的责任程度认定本案上诉人责任依据不足。上诉人对于太原市中级人民法院依据的重庆市法医学会司法鉴定所作出的鉴定结论不服，对此，上诉人已经向重庆市司法局投诉，现在行政复议阶段。（二）关于赔偿数额认定部分。1、关于医疗费，上诉人不认可零星医药费，因为无医嘱相对应。2、关于营养费和住院伙食补助费，成某1只有3岁，原审法院以成人标准支持住院伙食补助费明显偏高，并且营养费一般都是每日30元。3、关于护理费，原审法院以太原市中级人民法院生效文书标准支持成某1住院期间护理人数与实际情况不符，因为原生效判决支持住院期间护理人数是综合考虑成某1及其母亲住院期间多方治疗的认定，如今成某1仅仅只是做康复治疗，原审法院不考虑实际情况，直接参照，明显对灵石县人民医院不公。其次，太原市中级人民法院生效判决已经支持成某1后续护理费1人10年，原审支持成某1住院期间护理人数另外增加2人，这样成某1住院期间需3人护理。4、关于交通费和住宿费，原审中成某1主张交通费1776.1元，住宿费327元，但成某1提供票据时间与成某1住院时间不对应，不能证明与本案的关联性，原审法院酌情支持1800元，明显有失公平。
针对灵石县人民医院上诉请求，成某1口头答辩称，（一）关于本案的责任问题，答辩人认为一审认定合理合法，生效法律文书已采信重庆市法医协会的司法意见。（二）医院费均是答辩人实际支出，答辩人提供的票据和一审提供的病历足以证明该医药费产生的真实性和合理性。（三）关于伙食补助费和营养费，应参照已生效的法律文书认定的标准，且费用认定客观合理。（四）关于护理费，孩子情况极为特殊，实际上陪护人员三人也无法完成护理要求。（五）关于交通费和住宿费，答辩人家在灵石，但看病的医院位于晋中×××××区，属于外地，受害人本人及其陪护人员必然会发生交通费和住宿费。
本院二审审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为，成某1与灵石县人民医院曾因医疗损害责任纠纷一案，经太原市杏花岭人民法院一审和太原市中级人民法院二审，生效法律文书采信了重庆市法医学会司法鉴定所鉴定意见书所作出的责任认定并对赔偿标准予以确认，灵石县人民医院虽对此持有异议，称针对鉴定意见已经向重庆市司法局投诉，处于行政复议阶段，且对前案申请了再审，山西省高级人民法院已经受理，但上述生效判决并未被依法撤销或变更，故灵石县人民医院对成某1损害后果仍应承担50%的赔偿责任。原审判决参照上述生效判决认定的赔偿标准，将成某1的住院伙食补助费确定为24100元，现成某1上诉主张护理人员伙食补助费，显然不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院无法支持。关于医药费部分，原审认定外购药费用776元，灵石县人民法院持有异议，经查该药品名称为“乐辅智海藻油软胶囊”，成某1一审时提供了两张发票证实该项费用实际发生，且该药品的用途和成某1的病情相吻合，故依法应予认定。此外，原审判决对成某1营养费、住院伙食补助费、交通费和住宿费的认定，均有事实和法律依据，并无不妥。关于护理费，已经生效的太原市杏花岭人民法院一审和太原市中级人民法院二审判决，已确认成某1今后护理费从2014年6月1日起，以一人护理计算10年，共计369330元，现原审法院按我省上年度服务业平均工资36933元计算住院241天二人护理计48771.8元计算重复，确有不妥，应予纠正。
综上所述，成某1的上诉请求不能成立，灵石县人民医院的上诉请求部分成立，成某1的护理费依法由48771.8元调整为24385.9元。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持山西省灵石县人民法院(2017)晋0729民初355号民事判决第二项；
二、变更山西省灵石县人民法院(2017)晋0729民初355号民事判决第一项为：灵石县人民医院于本判决生效后十五日内支付成泽佳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费和交通、住宿费等各项赔偿费用共计53489.84元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2048元，减半收取1024元，由成某1负担224元，由灵石县人民医院负担800元。二审案件受理费2450.50元，由成某1负担743元，由灵石县人民医院负担1707.5元。
本判决为终审判决。
审判长 胡晓明
审判员 胡 睿
审判员 段 锋
二〇一七年十一月六日
书记员 商思慧