云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民再33号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张新跃，男，1954年10月16日生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：资保焕，女，1955年8月16日生，汉族，住云南省曲靖市陆良县。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司曲靖市分公司营销服务部。
地址：云南省曲靖市玄坛路。
负责人：朱建兵，经理。
委托诉讼代理人：王璟，云南黄涛律师事务所律师，特别授权代理。
再审申请人张新跃因与被申请人资保焕、原审被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市分公司营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，不服本院于2013年11月18日作出的（2013）昆民三终字第429号民事判决，向云南省高级人民法院申请再审。云南省高级人民法院于2015年7月30日作出（2015）云高民申字第268号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人张新跃、原审被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市分公司营销服务部（以下简称保险公司）的委托诉讼代理人王璟到庭参加诉讼，被申请人资保焕经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院将依法缺席审理。本案现已审理终结。
张新跃申请再审称，第一、二审判决遗漏了张新跃为资保焕垫付了16000元医疗费及张新跃和妻子对资保焕进行护理并支付伙食费事实的认定，对已垫付的医疗费、护理费、伙食费应当扣减。第二、一审审理程序错误，未通知申请人到庭参加诉讼，导致张新跃的诉讼权益受到侵害，二审判决对此没有予以纠正。第三、本案道路交通事故张新跃承担次责，只应承担20%以下的责任，而原审判决让其承担30%的责任属于责任划分错误。第四、本案一、二审诉讼费由资保焕承担。再审申请人张新跃在再审审理中提交了自己为资保焕垫付了16000元医疗费的预交款收据，石林县公安局交通警察大队证实该医疗费的原件由张新跃保存。因此，请求撤销（2013）石民初字第61号判决第二项，依法改判。
资保焕经依法传唤未到庭进行答辩，亦未提交书面答辩意见。
保险公司答辩称，原审判决正确，愿意按照判决承担责任。对于申请人垫付医疗费的诉求，保险公司只在规定义务内承担保险责任。对于一审的程序问题，保险公司只是原审被告，没有送达义务，对此不做答辩。
原告资保焕向一审法院起诉请求：因2012年10月1日上午11时10分，其驾驶的电动三轮车与张新跃驾驶的机动车相撞导致其受伤住院。因此，诉至法院要求：1、判令被告张新跃和保险公司赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、后期治疗费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金及其他费用合计103030.43元；2、判令诉讼费由被告承担。
一审法院确认的事实：无号牌电动三轮车所有人为资保焕。云Ｄ×××××号“长城”牌轿车所有人为张新跃，张新跃为该车在保险公司投保了强制险，保单号：PDAA201253030000037008，保险期自2012年5月7日零时起至2013年5月6号24时止。2012年10月1日11时10分，资保焕驾驶无号牌电动三轮车载孙子唐某沿西石公路由北向南行驶至西石公路K24+400米处时，与被告张新跃驾驶的云Ｄ×××××号“长城”牌轿车相撞，致资保焕、唐某受伤及两车损坏的交通事故。该事故经石林县公安局交通警察大队第0008756号道路交通事故认定书认定资保焕承担事故的主要责任，张新跃承担事故次要责任。资保焕受伤当日到石林县人民医院住院治疗35天好转出院，支付医疗费30607.53元，诊断为：L3椎体压缩骨折。医院证明：住院期间需2人护理。医嘱：1.继续巩固治疗，加强营养；2、3个月内避免负重行走。评定为九级伤残，需后期治疗费15000元，支付鉴定费1200元。
一审法院认为：本案系机动车与非机动车之间发生交通事故引发的人身损害赔偿纠纷。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”。云Ｄ×××××号“长城牌”轿车在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险，发生事故时在保险期限内，根据前述法律规定，被告保险公司应对云Ｄ×××××号“长城”牌轿车发生事故造成损失在强制保险责任限额范围内先予赔付；该事故造成二人受伤，一审法院根据二受害人的伤情，酌情分配强制保险责任限额；不足部分，由事故责任人资保焕、张新跃按事故责任分担。交警部门确定资保焕承担事故主要责任，张新跃承担事故次要责任，资保焕对该事故责任无异议，张新跃放弃诉讼权利，一审法院酌定由被告资保焕承担70%的责任，被告张新跃承担30%的责任；原告资保焕自行购买药品及输液等产生的医疗费，无相应证据证实其治疗的必要性和合理性，一审法院依法不予支持；原告资保焕购买日用品80元不符合法律规定，一审法院不予支持；原告资保焕主张的误工费、护理费，因资保焕不能举证证明从事某种行业，一审法院根据受诉法院地农村居民生活水平酌情确定每天50元；原告资保焕主张的营养费相对过高，一审法院作适当调整；原告资保焕主张精神抚慰金，因资保焕对损害的发生存在过错，不予支持；原告资保焕主张交通费，一审法院根据本案的客观实际酌情确定；原告资保焕的误工天数计算至定残前一天即2012年11月27日为58天；原告资保焕的其他主张符合法律规定，应予支持。综上所述，原告资保焕的损失为：医疗费30607.53元、残疾赔偿金18888元（4722元×20年×20%）、住院伙食补助费1750元（35天×50元）、护理费3500元（35天×50元×2人）、后期治疗费15000元、营养费1000元、误工费2900元（58天×50元）、交通费2000元、鉴定费1200元，合计为76845.53元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定：
一审法院判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市分公司营销服务部在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告资保焕医疗费9000元、残疾赔偿金18888元、护理费3500元、误工费2900元、交通费2000元，共计36288元。二、原告资保焕的其余损失为39357.53元，由被告张新跃赔偿30%,即11807.26元。三、驳回原告资保焕的其他诉讼请求。
张新跃不服一审判决上诉请求：一、请求昆明市中级人民法院撤销原审判决（2013）石民初字第61号第二项，查明本案事实，依法发回重审或做出改判；二、本案一、二审诉讼费在保险公司承担之后，由上诉人和被上诉人按交通事故责任比例分别承担。事实与理由：一、一审法院在没有向张新跃发开庭传票，致张新跃不知晓开庭时间而未参加庭审的情形下就作出判决，属于程序错误，剥夺了张新跃应有的诉讼权利；二、一审判决对医疗费的认定事实不清，上诉人张新跃为被上诉人资保焕垫付的16140.40元的医疗费依法应当扣减，同时上诉人张新跃之妻席晓丽在被上诉人资保焕住院期间对被上诉人资保焕进行了为期11天的护理，还承担了此期间被上诉人资保焕全部的伙食及生活费，应当依法予以认定，并且应当对护理费和营养费作出相应的扣减。三、一审认定的责任比例不当，上诉人张新跃只应承担20%的赔偿责任，而非30%的赔偿责任。
二审审理的事实与一审确认事实一致。
二审审理认为：第一，针对争议的通知送达问题，二审认为，一审法院在无法电话联系到上诉人张新跃的情况下，采用了特快专递邮寄送达的方式，其送达地址与上诉人张新跃二审中所列居住地址一致，该邮寄送达有效。第二，对双方争议的事故责任比例问题。根据事故发生后交通警察部门出具的事故认定书，上诉人张新跃为次要责任，一审判决认定由上诉人张新跃承担本案30%的赔偿责任并无不当，二审依法予以维持。第三，对双方争议的是否存在上诉人张新跃垫付16000余元医疗费问题。二审认为，因该主张系上诉人张新跃提出，其应当承担证明其主张的举证责任。而本案中，上诉人张新跃提交的证据为预缴费用复印件、医院证明和录音资料。二审认为，预交费用的复印件需与其他证据相佐证才能证明案件事实，而本案中医院证明并未证明该款系上诉人张新跃支付，录音资料非本案当事人通话且不能证明其缴费观点。故，一审判决对此认定并无不当，二审予以维持。对上诉人张新跃提交的其持有的金额为140.40元门诊收费单原件，因该笔费用系门诊收费不在被上诉人资保焕起诉范围内，其对该笔费用可另案予以处理。对其余四份医疗费单据，因单据所载主体为他人，二审不做评判。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律适当，二审依法予以维持。
二审法院判决：驳回上诉，维持原判。
本案经再审审理查明，张新跃除对一、二审判决遗漏了张新跃为资保焕垫付医疗费16000元、护理费及伙食费的事实未作认定存在异议外，对其他事实没有异议，本院对没有异议的事实予以确认，本院再审审理补充确认以下事实：张新跃在交通事故发生后为被申请人资保焕垫付了16000元的医疗费。
综合本案再审审理中的诉辩主张，本案的主要争议是：1、张新跃是否为资保焕垫付了16000元的医疗费并予以扣减。2、张新跃及其妻子是否在资保焕受伤住院期间提供了护理并支付了伙食费并予以扣减。3、张新跃究竟应承担30%还是20%以下的赔偿责任。4、本案一审时张新跃未到庭参加诉讼，在通知送达程序上是否存在错误。5、本案的一、二审诉讼费由谁承担。
本院再审审理认为，本案的交通事故发生后，经石林县公安局交通警察大队第0008756号道路交通事故认定书认定资保焕承担事故的主要责任，张新跃承担事故次要责任。一审确定张新跃承担30%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。根据张新跃在再审审理中提交了为资保焕预交医疗费预缴款收据，能够证实张新跃为资保焕已垫付16000元医疗费的事实，应予确认，而本案诉讼后，保险公司已将判决的包含医疗费在内的各项费用支付给了资保焕，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对张新跃垫付的16000元应从张新跃对资保焕所应承担的11807.26元赔偿责任中予以扣除具有事实和法律依据，张新跃已垫付16000元医疗费足以抵偿张新跃对资保焕所应承担的赔偿责任，因此，张新跃不再承担对资保焕的赔偿责任，一、二审判决对张新跃已为资保焕垫付16000元医疗费的事实未作认定，在判决张新跃赔偿资保焕11807.26元时没有将张新跃为资保焕已垫付16000元医疗费予以扣减明显不当，本院予以纠正。本案一审审理时通过邮寄送达的方式在张新跃并没有收到通知的情况下导致张新跃未到庭参加诉讼，在送达程序上存在瑕疵，本院已经注意。张新跃提出与其妻为资保焕提供了护理并支付伙食费的主张，并没有提交相应的证据证实，本院不予支持。本案的一、二审诉讼费、鉴定费，根据张新跃承担30%的责任，张新跃应承担一审诉讼费357元、二审诉讼费715元、鉴定费360元，合计1432元，与张新跃对资保焕所应赔偿的11807.26元，一共13230.26元，而张新跃为资保焕垫付的16000元医疗费已经足够抵偿张新跃在本案中所应承担的13230.26元款项，因此，张新跃不再承担本案的一、二审诉讼费及鉴定费，而由资保焕承担。张新跃的部分再审请求成立，本院予以支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百零七条的规定，判决如下：
撤销云南省昆明市中级人民法院（2013）昆民三终字第429号民事判决；
维持云南省石林彝族自治县人民法院（2013）石民初字第61号民事判决第一项，即“由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市分公司营销服务部在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告资保焕医疗费9000元、残疾赔偿金18888元、护理费3500元、误工费2900元、交通费2000元，共计36288元。”
撤销云南省石林彝族自治县人民法院（2013）石民初字第61号民事判决第二项，即“原告资保焕的其余损失39357.53元，由被告张新跃赔偿30%，即11807.26元”。
驳回原告资保焕对被告张新跃的诉讼请求。
驳回张新跃的其他再审请求。
一审诉讼费1191.5元，二审诉讼费2383元，鉴定费1200元，合计4774.5元，由资保焕承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨兴灿
审判员 唐 勇
审判员 张昆华
二〇一七年八月十七日
书记员 高宾曦