广东省云浮市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤53民终366号
上诉人（原审被告）：云浮市创宇贸易有限公司。住所地：罗定市。
法定代表人：肖志均，该公司总经理。
委托代理人：林剑飞，广东百誉律师事务所律师。
委托代理人：赵飞燕，广东百誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张忠源，男，1975年12月15日出生，汉族，户籍住址罗定市。现住罗定市。
委托代理人：杨仕通，广西君桂律师事务所律师。
上诉人云浮市创宇贸易有限公司（以下简称创宇公司）因与被上诉人张忠源商品房销售合同纠纷一案，不服罗定市人民法院（2016）粤5381民初2168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
创宇公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
二审中，创宇公司请求变更第1个诉讼请求为：撤销一审判决第一项。
事实和理由：一、一审法院认定上诉人存在逾期办证的违约行为是法律适用错误：
《合同法司法解释（二）》第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”
本案中，因为《不动产登记暂行条例》的出台，是上诉人无法预见、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，导致上诉人不能按合同办证的主要原因是政策发生了相关的重大变化，要求上诉人继续履行合同是明显不公平，请贵院根据公平原则，结合案件的实际情况确定对合同办证部分条款进行变更或者解除。
二、一审法院要求上诉人承担违约责任存在事实认定错误与法律适用错误：
1、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任”。
本案中，罗定市房管局按法律规定要求委托办理产权登记的必须出具书面委托，该委托书是双方确立委托代理关系的法定要件。上诉人在知悉上述情况后，已从多渠道（电话、EMS、小区公示栏公示）、多次要求业主配合办理书面授权委托手续，但被上诉人置若罔闻。根据《合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”
本案中，上诉人已从多渠道（电话、EMS、小区公示栏公示）、多次要求业主配合办理书面授权委托手续，并于2015年11月16日在XX小区每座楼的大堂公示处公示关于办理房屋权属证书的通知，又在2015年12月11日通过EMS发出书面通知，要求其签署《办理房产证的书面授权委托书》，但被上诉人至今未签署和提供书面授权委托书，导致上诉人无法为被上诉人办理房产证，因此责任在于被上诉人。从本案可推知：被上诉人明显是为自己的利益而不正当地阻止办证条件成就的，因此应当视为办证条件已成就。被上诉人对自己的过错应当承担责任。
2、《广东省高级人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第二条规定：“根据最高人民法院《关于审理商品房买卖纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，出卖人只有在因其自身的原因导致买受人不能在合同约定或法律规定的期限内领取房屋权属证书的情形下，才需承担逾期办证的违约责任。因此，出卖人能举证证明其已在合同约定或法律规定的办证期限内之合理时间将有关办理房屋权属证书的资料交给政府主管部门并已具备办证条件的，可不承担逾期办证的违约责任。”
在本案中，上诉人已经将数百户业主有关办理房屋权属证书的资料递交给罗定市房管局，而罗定市房管局在审理后也进行接收并开具相关回执，需要一提的是，罗定市房管局也只有在已具备办证条件的情况下才会向提交人（即本案上诉人）开具回执。可见，上诉人出售的商品房是已经符合《广东省高级人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见》第二条的相关规定，但因被上诉人拒不提供委托办证的授权委托书的行为，导致产权登记迟延，造成上诉人无法按要求提交办理权属证书的材料的原因在于被上诉人。
三、一审法院存在事实认定的错误。
《附件四：合同补充协议》第四条约定第1点第一句后面的内容：“但乙方须在办理本合同签约手续同时缴清办理房地产证应交的费用、资料及完善办理房地产权证的有关手续；并委托甲方同意申办房地产权证的有关手续，否则办理房地产权证的期限相应顺延，甲方不再另行通知……”该条约定明确，上诉人代办房地产权证，必须由被上诉人履行了两个义务后才可以进行：一是缴清办证相关费用，二是委托办证的书面委托手续。至目前为此，被上诉人仅完成了第一项义务，而没有完成第二项义务。
综上，至今不能办证的责任在于被上诉人，被上诉人要求上诉人承担迟延办证的违约责任于法无据，也与约定不符。请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人张忠源辩称：上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求法院驳回上诉人的上诉请求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院维持一审判决，理由如下：
1、上诉人认为《不动产登记暂行条例》的出台是不可抗力的因素导致不能办证是错误的，因为《不动产登记暂行条例》的出台是在上诉人违约后，如果上诉人在合同约定的期限内为被上诉人办理好房产证，是不会受《不动产登记暂行条例》出台的影响，所以上诉人在因为《不动产登记暂行条例》出台后产生的一切责任应由其自行承担。
2、上诉人认为不能办理房产证的原因是被上诉人未办理委托才导致不能办证，没有事实和法律依据。在签订购房合同时被上诉人已经缴纳了所有的契税和办证费用，并且签署了办证的委托书，上诉人以被上诉人不配合办证为由进行抗辩不符合事实，不但有之前的判决查明的事实进行认定，而且还有上诉人在二审庭前提交的不动产权证予以证实，不动产权证是在一审判决后上诉人才办理出来的，在这个过程中，我方并未重新办理任何的委托手续，所以上诉人以被上诉人未按其要求重新签署委托书为由进行抗辩没有事实和法律依据，与上诉人自己提交的证据也相互矛盾。实际上不能办理房产证的原因是上诉人未取得商品房原始登记以及未缴纳契税，不能办理房产证的原因在于上诉人，而不在被上诉人，所以上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求法院驳回上诉人的上诉请求。
张忠源向一审法院起诉请求：1、创宇公司支付张忠源逾期办证违约金65895.92元（以542800元为计算基数，按照日违约金万分之一计算是54.28元/天，从2012年11月30日交房后180天即从2013年6月1日开始计算到房产证办结之日止，暂计算至2016年9月27日，共1214天，合计65895.92元）；2、创宇公司为张忠源房屋更换热反射镀膜钢化玻璃；3、本案诉讼费、鉴定费等费用由创宇公司承担。
一审法院认定事实：创宇公司是位于罗定市XX街道XX路XX号的XX住宅小区的房地产开发商。2011年6月30日，张忠源作为买受人（乙方）与创宇公司作为出卖人（甲方），双方签订了《广东省商品房买卖合同》及《合同补充协议》。该合同第三条约定买受人购买的商品房为预售商品房，为XX住宅小区第X座X层X号房，用途为住宅。第四条约定了该商品房按套出售，按套内建筑面积计价，总金额为542800元。第六条约定买受人必须在2011年6月30日前付清首期房款163800元给出卖人，剩余房款37.9万元须于2011年7月17日前申请办理银行按揭手续。第八条约定出卖人应当在2012年11月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格并符合合同约定的商品房交付给买受人使用。第九条约定除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按合同规定的期限将商品房交付买受人使用，按下列方式处理：1、逾期不超过180日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；2、逾期超过180日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付交付房价款万分之一的违约金。第十一条约定商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续；双方进行验收交接时，出卖人应当出示合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单；所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》；出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。《合同补充协议》第七条约定双方同意对《商品房买卖合同》第十一条的补充约定：甲方向乙方发出《收楼通知书》后，且在乙方办理收楼手续时，向乙方出示了工程竣工验收相关备案证明及提供已加盖甲方公章的《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》，即视为符合交付标准，乙方同意办理收楼手续。乙方未按甲方书面通知确定的时间和地点办理收楼手续的，以商品房交付通知书规定的收楼期限届满之日起，视为该商品房已符合交房条件并已实际交付乙方，此后产生的一切费用（包含但不限于该物业管理费及公摊水电费用）及该商品房的全部风险责任由乙方承担。合同第十五条约定出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方按第3项处理：3、详见本合同附件四《合同补充协议》第四条的约定。《合同补充协议》第四条约定：甲方应在乙方交齐房价款且办理收楼手续后180天内，将办理权属登记需由甲方提供的资料报产权登记机关备案，但乙方须在办理本合同签约手续同时缴清办理房地产证应交的费用、资料及完善办理房地产权证的有关手续；并委托甲方同意申办房地产权证的有关手续，否则办理房地产权证的期限相应顺延，甲方不再另行通知。乙方履行完前述义务后，如因甲方的责任不能在上述期限内办妥房地产权证的，甲方应自逾期之日的次日开始，每日按该商品房总价款0.1‰的标准向乙方支付违约金，至房地产权证出证之日止，合同继续履行。房地产权证因政府部门法规、政策变更及因政府办证部门原因造成房地产权证迟延的甲方无须承担责任……
合同签订后，张忠源按约定付清了购房款，并于2011年6月30日向创宇公司支付了代办土地使用权证、房地产权证契税及工本费用16859元。2012年12月9日，张忠源办理了收楼手续。
另查明：涉案商品房于2014年4月28日予以备案，取得《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》。张忠源认为，创宇公司存在逾期办理房屋权属证书的违约行为，遂于2016年9月30日诉至一审法院，要求处理。
一审法院认为：本案是商品房销售合同纠纷。张忠源与创宇公司签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》是双方的真实意思表示，其内容并没有违反法律法规的禁止性规定，双方由此设立的商品房买卖合同关系依法成立，合法有效，予以确认。双方均应按合同约定履行各自相应的义务。本案主要的争议焦点为：创宇公司是否存在逾期办证的违约行为？违约金应从何时起算？
本案中，创宇公司于2011年6月30日已收取张忠源支付的代办土地使用权证、房地产权证契税及工本费用，创宇公司收取了上述费用，以该行为表示接受张忠源要求其代为申办房地产权证的委托。同时，根据双方在《合同补充协议》第四条：“乙方须在办理本合同签约手续同时缴清办理房地产证应交的费用、资料及完善办理房地产权证的有关手续”的约定，张忠源已履行签约手续并同时缴清办证费用的义务，由此可见，张忠源亦已向创宇公司交付了办证资料及完善了有关手续，张忠源与创宇公司之间关于申办房地产权证的委托与被委托关系于2011年6月30日已成立。根据《商品房买卖合同》和《合同补充协议》的约定，创宇公司须在商品房“交付”使用后的180日内为张忠源办妥房产证。《商品房买卖合同》第八条、第十一条及《合同补充协议》第七条的约定，涉案的商品房只有在满足本合同约定的两个条件，才能交付使用：一是取得报告结论为“合格”的《建筑工程竣工验收报告》；二是出示工程竣工验收相关备案证明，提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》，而涉案商品房于2014年4月28日才取得竣工验收备案表，即涉案房屋于2014年4月28日才符合交付使用条件。根据双方签订的《合同补充协议》第四条的约定，“甲方应在买受人交齐房价款且办理收楼手续后180天内，将办理权属登记需由甲方提供的资料报产权登记机关备案，但乙方须在办理本合同签约手续同时缴清办理房地产证应交的费用、资料及完善办理房地产权证的有关手续；……乙方履行完前述义务后，如因甲方的责任不能在乙方交齐房价款且办理收楼手续后180天内办妥房地产权证的，甲方应自逾期之日的次日开始，每日按该商品房总价款0.1‰的标准向乙方支付违约金，至房地产权证出证之日止，合同继续履行……”即创宇公司在上述期限内，不仅应将办理权属登记需由创宇公司提供的资料报产权登记机关备案，还应为张忠源办妥房地产权证。该约定明确了创宇公司的办证义务及期限，现创宇公司未能依约为张忠源办妥产权证件，其行为已构成违约。因此，创宇公司须在将符合约定的商品房交付使用后的180日内（即2014年4月28日至2014年10月25日期间）办妥房产证，否则，创宇公司应自逾期之日的次日（即2014年10月26日）开始，每日按该商品房总价款0.1‰的标准向张忠源支付违约金，至房地产权证出证之日止。创宇公司至今未向房地产登记部门递交权属转移登记所需的材料，且对逾期办证的原因未能提供充分证据证明在于张忠源方面或在约定的期间内因政府部门法规、政策变更及因政府办证部门方面造成，已构成违约，故张忠源要求创宇公司支付从2013年6月1日起至办妥房产证之日止，每日按商品房总价款542800元的0.1‰的标准计算违约金的主张，一审法院仅从2014年10月26日起予以支持，计至2016年9月27日（共702天）的违约金为38104.56元；张忠源主张的从2013年6月1日起计至2014年10月25日止的逾期办证违约金，没有依据，不予支持。创宇公司提出的抗辩意见，合法有据部分，予以采纳。
关于张忠源要求创宇公司为其房屋更换热反射镀膜钢化玻璃的诉讼请求。涉案商品房已经验收合格，合同对安装何种标准的玻璃没有约定，张忠源要求创宇公司更换商品房所安装的玻璃，于法无据，故对张忠源提出的鉴定申请，不予准许，对张忠源提出的该项请求，不予支持。创宇公司对此提出的抗辩意见，理由成立，予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限云浮市创宇贸易有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付从2014年10月26日计至2016年9月27日止的逾期办证违约金38104.56元给张忠源；从2016年9月28日起的逾期办证违约金，每日按商品房总价款542800元的0.1‰的标准计至办妥房产证之日止。二、驳回张忠源的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1447元（张忠源已预交），由张忠源负担610元，由云浮市创宇贸易有限公司负担837元。
二审中，上诉人创宇公司为支持其上诉请求提交了以下证据：1、《不动产权证》复印件一份，拟证明上诉人已经代被上诉人完税，并于2017年1月16日取得不动产权证书。2、税收缴款书复印件一份，拟证明契税缴纳情况。3、罗定房管局收件收据复印件一份，拟证明上诉人提交资料办理商品房权属初始登记情况。4、咨询函、委托书、房地产权登记申请书、房屋转移登记询问表复印件各一份，拟证明委托书、房地产权登记申请书、房屋转移登记询问表是必须资料。
张忠源对上述证据质证认为：对证据1的三性无异议。对证据2、3、4的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，这些证据是在被上诉人起诉后才取得，证明上诉人违约的事实，也证明诉讼时效应从办好房产证之后才开始计算。
本院查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
另查明：创宇公司于2016年1月5日为办理罗定市XX路XX住宅小区X座的商品房权属初始登记向罗定市房地产管理局递交资料。
创宇公司于2017年1月16日为张忠源办理取得不动产权证书[证号：粤（2017）罗定市不动产权第20002XX号]。
本院认为，本案是商品房销售合同纠纷。本案双方当事人签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应按合同的约定行使权利和履行义务。综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：上诉人应否承担逾期办证的违约责任。
上诉人认为《不动产登记暂行条例》的出台导致其未能按合同约定办证，属于上诉人无法预见的重大变化，合同办证部分条款应变更或解除。本案涉案商品房于2014年4月28日才取得竣工验收备案表，即本案涉案商品房于2014年4月28日才符合交付使用条件，上诉人须在商品房符合交付使用条件后的180日内（即2014年4月28日至2014年10月25日期间）办理房屋产权转移登记手续，为被上诉人办妥房产证，否则应自逾期之日的次日（即2014年10月26日）开始，每日按该商品房总价款0.1‰的标准向被上诉人计付违约金至房地产权证办妥之日止。而《不动产登记暂行条例》自2015年3月1日才开始施行，即在《不动产登记暂行条例》实施前，上诉人的逾期办证违约责任已经产生。上诉人直至2016年1月5日才向罗定市房地产管理局递交商品房权属初始登记的材料，即上诉人在2016年1月5日前并未具备办理房屋产权转移登记的条件。因此，上诉人以《不动产登记暂行条例》的实施为抗辩理由，本院不予采纳。
上诉人认为是因被上诉人并未提供办证委托才致上诉人不能为被上诉人办理房产证。本院认为，根据双方在《合同补充协议》第四条：“乙方须在办理本合同签约手续同时缴清办理房地产证应交的费用、资料及完善办理房地产权证的有关手续……”的约定，被上诉人已按合同约定在签订《商品房买卖合同》的同时向上诉人交纳了办理房地产证应交的费用，被上诉人亦应已按合同约定向上诉人交付了办证资料及完善了办证手续，双方之间的委托办证关系已成立。而且根据合同约定，上诉人须在2014年10月25日前将办理权属登记需由上诉人提供的资料报产权登记机关备案，同时在上述期限内为被上诉人办妥房产证，但上诉人直至2016年1月5日才向房地产管理部门递交商品房权属初始办证资料。上诉人在2016年1月5日前从未向房地产管理部门递交办证资料，更没有证据证实不能办理房产证的原因是被上诉人没有签署书面委托书，本院对其认为没有被上诉人出具的委托书而不能办证的主张不予采信。因此，上诉人未在合同约定期限内为被上诉人办理房屋产权登记手续，已构成违约，应承担逾期办证的违约责任。
根据双方签订的《附件四：合同补充协议》第四条：“1、甲方(出卖人)应在乙方（买受人）交齐房价款且办理收楼手续后180天内，将办理权属登记需由甲方提供的资料报产权登记机关备案，但乙方须在办理本合同签约手续同时缴清办理房地产证应交的费用、资料及完善办理房地产权证的有关手续；并委托甲方同意申办房地产权证的有关手续，否则办理房地产权证的期限相应顺延，甲方不再另行通知（有关部门办证费用或收费标准发生变更、查实乙方存在欠资料欠费的情况除外）。乙方履行完前述义务后，如因甲方的责任不能在上述期限内办妥房地产权证的，甲方应自逾期之日的次日开始，每日按该商品房总价款0.1‰的标准向乙方支付违约金，至房地产权证出证之日止，合同继续履行……”的约定，上诉人须在2014年10月25日前将办理权属登记需由上诉人提供的资料报产权登记机关备案，同时在上述期限内办妥房产证，但上诉人直至2017年1月16日才为被上诉人办理取得房地产权属证书，因此，上诉人未能在约定的期限内办妥房产证，又未能提供证据证实未能办妥房产证的原因不能归责于上诉人，故一审判决上诉人支付从2014年10月26日起至办妥房产证之日止的逾期办证违约金，符合合同的约定，本院予以维持。上诉人该上诉理由缺乏事实依据，本院不予采纳。
综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1447元，由上诉人云浮市创宇贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓建勇
审 判 员 陈 阳
代理审判员 尹 蕾
二〇一七年七月十三日
书 记 员 冯梓叶