舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0903刑初137号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人孙明军，男，1972年4月19日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因犯非法拘禁罪，于2008年2月被判处有期徒刑六个月；又因犯强奸罪，于2013年5月被本院判处有期徒刑三年，2015年6月12日刑满释放；再因非法携带管制器具，于2016年12月被舟山市公安局普陀区分局决定行政拘留五日；现因本案，于2016年12月28日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人周良玉，浙江民鸿律师事务所律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2017）124号起诉书指控被告人孙明军犯非法买卖枪支罪，于2017年4月19日向本院提起公诉，2017年7月18日公诉机关以本案需要补充侦查为由建议本院延期审理，2017年8月17日建议本院恢复审理。本院依法组成合议庭，先后二次公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员方某出庭支持公诉，被告人孙明军、辩护人周良玉及鉴定人毛某到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控：2016年8月22日，被告人孙明军先后从2家淘宝店铺购入经过改装的成套宝马X5射钉枪散件2套以组装枪支。数日后，孙明军又从淘宝店铺购入合金液压钢管3支作为射钉枪配套枪管。孙明军将上述物品藏匿于普陀区展茅街道上潘孙村启元路7号。2016年12月24日，上述物品均被民警查获。经鉴定，从孙明军处查获的枪支（已组装）均为以火药气体为动力的非制式枪支且具有杀伤力，钢管认定为改装射钉枪的散件。公诉机关向本院提供了物证、证人证言、鉴定意见、电子数据、被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为被告人孙明军的行为构成非法买卖枪支罪，同时认为孙明军构成累犯，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以处罚。
庭审中，被告人孙明军辩称不知道买来的射钉枪属于枪支。
辩护人提出1、孙明军主观上不具有非法买卖枪支的故意，孙明军的行为应定性为非法持有枪支罪；2、舟山市公安司法鉴定中心出具的（舟）公（司）鉴（痕）字[2016]32号枪支、弹药鉴定意见书不具有科学性和合法性，鉴定人不具备鉴定资质，故该鉴定意见书不能作为定案依据；3、涉案枪支不应认定为2支，应按照非成套枪支散件标准认定。
经审理查明：2016年8月22日，被告人孙明军先后从2家淘宝店铺购入经过改装的成套宝马X5射钉枪散件2套以组装枪支。数日后，孙明军又从淘宝店铺购入合金液压钢管3支作为射钉枪配套枪管。孙明军将上述物品藏匿于普陀区展茅街道上潘孙村启元路7号。2016年12月24日，上述物品均被民警查获。经鉴定，从孙明军处查获的枪支（已组装）2支均为以火药气体为动力的非制式枪支且具有杀伤力，钢管认定为改装射钉枪的散件。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）物证涉案两箱枪支配件、钢管等物品，经孙明军辨认，均系其从网上购买。
（2）证人田某的证言证明，看到孙明军在东港万宇和家园6幢1305室家中私藏2把组装好的黑色长枪，后来孙明军将2把枪拆卸后放置于两个蓝色箱子内，藏匿于展茅老家。
（3）证人陶某（“广某五金机电”器材店老板）的证言证明，专门经营工程用机电器材、备件包括射钉枪、气钉枪等器材。经对从孙明军处查获的两箱枪支零部件及三根无缝钢管的辨认，涉案两箱零部件均不是正规射钉枪且已经过改装，可以组装成枪支。涉案的“宝马X5射钉器”枪机加装了“限位销”，正规射钉枪没有“限位销”，加装“限位销”可以把装填弹药的“退壳器”扣住，枪口不需要顶在墙上就可击发。无缝钢管用做枪管，用于提升发射精度和射程。套管固定器用于把枪管和枪机连接。枪托用于增加枪支稳定性。涉案两箱零部件组装的枪支是火药动力枪支，威力很大。
（4）证人詹某（系重庆坤尚机械制造有限公司技术经理）的证言证明，其公司主要业务为生产射钉枪，2015年上半年公司开发并生产宝马X5射钉枪，射钉枪必须顶在物体上才能击发，2016年10月份因宝马X5射钉枪存在易改制隐患而停止生产，经其辨认，涉案两箱枪支零部件均比其公司生产的宝马X5射钉枪多了管套固定器和枪托、枪身加装卡扣、枪身底座加装连接器。涉案枪身加装的卡扣，能够固定退壳器，具备远距离击发功能；管套固定器可以在射钉枪上加装无缝管，保证击发的射程和精度；枪身底部连接器可以连接枪托保证稳定性。涉案两把枪身加装的部件和箱子内多出来的零部件使两把射钉枪经过人为改装、加装零部件，具备远距离击发功能，同时改装后的射钉枪动力为火药射钉弹，具有很大杀伤力。
（5）证人毛某（系鉴定人）的证言证明，其具备鉴定资格，全程参与涉案改装射钉枪的鉴定，整个鉴定程序合法。送检的改装射钉枪发射器件齐全，能够完成击针击发，击针撞击弹底底火的系列过程，能够完成制式弹药的发射，属于枪支。鉴定结论中“以火药气体为动力””指的是“以火药为动力”，系更为具体的表述方式。
（6）检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、查获物品照片等证明，民警依法对东港街道万宇和家园16幢1305室孙明军住处进行搜查，在卧室床头柜中发现两把刀具、在书柜中发现1包塑料袋包装的钢珠弹（内有60颗），民警随即对上述物品进行保全；随后民警至展茅街道上潘孙村启元路7号孙明军老家依法进行搜查，在卧室衣柜内发现两箱疑似枪支配件、三根无缝钢管和一盒射钉弹（已拆封，内有92颗），随即民警对上述物品进行保全。
（7）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证明，公安机关依法扣押涉案成套枪支零部件2箱、无缝钢管3根、射钉弹1盒（已拆封，盒面印有“射钉弹YILI伊力100粒装”，内有92颗）、钢珠弹1包（内有60颗）；依法扣押孙明军用于网购射钉枪及无缝钢管的白色OPPO手机1部。
（8）调取证据清单、企业法人营业执照、税务登记证、宝马X5/X7/X8射钉器使用说明书证明，重庆坤尚机械制造有限公司的情况以及该公司生产的宝马X5射钉器的配件、参数等情况。
（9）电子数据检查工作记录、远程勘验工作笔录及电子数据光盘证明，公安机关依法对孙明军涉案的支付宝账号信息操作记录进行远程勘验，发现与本案有关的交易记录等情况。其中，2016年8月22日先后两次购买射钉枪，又于8月24日购买合金液压钢管；对孙明军使用的OPPO手机进行电子勘查，在该手机短信、通话记录、QQ及微信中发现大量信息等事实。
（10）枪支、弹药鉴定意见书证明，从被告人孙明军处查获的疑似枪支2支属于以火药气体为动力的非制式枪支且具有杀伤力，查获的钢管具备枪管功能，为改装射钉枪的散件。
（11）刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书证明，被告人孙明军的前科劣迹，构成累犯。
（12）抓获经过证明，被告人孙明军系被抓获归案。
（13）常住人口基本信息证明，被告人孙明军的身份信息，案发时具有完全刑事责任能力。
（14）被告人孙明军在侦查阶段的有罪供述，先后从淘宝店铺购入2把宝马X5射钉枪和3根无缝钢管，射钉弹是卖家赠送，一盒里面有100颗，并赠送其钢珠弹1包。收货后，自己朝窗外打了几发射钉弹，发现威力不大。后因怕被公安查到，将射钉枪拆卸后藏匿于展茅街道上潘孙村启元路7号。无缝钢管安装到射钉枪上需要一个接头，这个接头是购买的射钉枪本来就配好的。知道装修用的射钉枪只能顶在墙上才能把射钉弹打出去，不能直接发射。
针对庭审中被告人孙明军及辩护人提出的辩解及辩护意见，本院评判如下：
1、关于被告人孙明军及辩护人提出孙明军不知道所购射钉枪属于枪支，主观上不具有非法买卖枪支的故意，孙明军的行为应构成非法持有枪支罪的辩解及辩护意见。经查，孙明军购买的改装射钉枪主要发射器件齐全，不仅枪身加装了限位销和底座连接器，而且配备管套固定器和枪托，具备枪支性能，同时公安机关从孙明军处查获若干射钉弹和钢珠弹，说明孙明军明知所购射钉枪已被改装，并非生产所用，而是具备远距离发射功能且有杀伤力的枪支，后续购入无缝钢管意图加装枪管的行为，进一步印证其明知所购射钉枪属于枪支。故孙明军主观上具有非法买卖枪支的故意，其行为符合非法买卖枪支罪的构成要件，孙明军及辩护人提出的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
2、关于辩护人提出（舟）公（司）鉴（痕）字[2016]32号枪支、弹药鉴定意见书不能作为定案依据的辩护意见。经查，鉴定机构和鉴定人员均具有鉴定资质，该份鉴定意见书系由鉴定机构依照法定程序作出，鉴定程序合法，鉴定结论客观真实，符合证据的客观性、真实性和合法性要求，具有证据完整效力，应予采信，辩护人提出的该辩护意见无证据印证，本院不予采纳。
3、关于辩护人提出涉案枪支不应认定为2支，应按照非成套枪支散件标准认定的辩护意见。经查，在案物证、证人詹某和陶某的证言、淘宝交易记录等证据证明孙明军购买的2箱改装射钉枪散件，各自均能组装成1把完整的射钉枪，证人田某的证言亦证明在孙明军家中看到2支组装好的黑色枪支，上述事实证明从孙明军处查获的2箱改装射钉枪散件均为成套枪支散件，根据相关法律规定，非法买卖成套枪支散件的以相应数量的枪支计算，故本案涉案枪支数量为2支，辩护人提出的该辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。
本院认为，被告人孙明军非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控罪名成立。被告人孙明军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第七条之规定，判决如下：
一、被告人孙明军犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年十二月二十八日起至二0二0年十二月二十七日止。）
二、扣押在本院的枪支零部件二箱、钢管三根等物品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨红伟
人民陪审员 薛洪民
人民陪审员 王玉兴
二〇一七年十一月十四日
代书 记员 张 溪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期届满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第七条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一成套枪支散件计。