福建省顺昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0721民初190号
原告：何玎，男，1990年3月15日出生，汉族，居民，住福建省顺昌县。
委托诉讼代理人：周世顺（特别代理），男，顺昌县双溪法律服务所法律工作者，住福建省顺昌县。
被告：张希聪，男，1987年12月8日出生，汉族，农民，户籍所在地福建省南平市延平区，经常居住地福建省南平市延平区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，统一社会信用代码91350700705273391D，住所地福建省南平市水南街480号加成世纪园（丽景水岸）裙楼4层401号1层12号。
代表人谢晓华，经理。
委托诉讼代理人：李书峰（特别代理），福建联政律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏应秋（特别代理），福建联政律师事务所律师。
原告何玎诉被告张希聪、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称中国平安财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何玎的委托代理人周世顺、被告张希聪、被告平安财产保险公司的委托代理人李书峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告何玎向本院提出诉讼请求：1、被告张希聪赔偿原告因本次事故造成的各项经济损失医疗费16023.4元（第二次住院3925.07元+第三次住院12098.33元）、外购一次性引流护创材料费26420元（2580元+23840元）、住院伙食补助费620元(20元/天×31天)、误工费133847元(58719元/年÷365天×832天)、护理费4987元(58719元/年÷365天×31天)、残疾赔偿金166375元［33275元/年×（20％+5％年）×20年］、伤残鉴定费700元、交通费500元、营养费3000元，合计352472.4元中的50％为176236.2元；2、由被告中国平安财产保险公司在保险责任范围内先予承担赔付责任。庭审过程中原告增加重新伤残、误工期评定费1800元的诉求，将原第1项诉讼请求增加变更为合计354272.4元，扣除原告自己在本次事故中应承担50％的过错责任，被告还应赔偿原告223515.7元［（354272.4元-交强险剩余92759元）×50％+交强险剩余92759元］。事实和理由：2013年7月3日8时25分许，施春木驾驶闽Ｈ×××××号重型自卸货车从顺昌县城西往顺昌三中方向行驶，行经国道316线242KM＋36M路段右转弯时，与同向行驶从其右侧超车由何玎驾驶的闽Ｈ×××××号摩托车相碰，造成原告受伤、摩托车损坏的道路交通事故。本次事故经顺昌县公安局交警大队的事故认定，当事人何玎、施春木的行为对事故发生的作用相同，应负事故的同等责任。由于治疗急需用钱，故原告就第一次住院治疗等相关费用已先行起诉二被告赔偿，二被告也履行顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书所确定的义务。原告伤情经福建东方司法鉴定中心评定为：因车祸致右下肢丧失功能29％，评定为九级伤残；因车祸致右下肢大片疤痕形成，评定为十级伤残；因车祸致双耳离断伤，后遗左侧耳廓畸形，影响容貌，评定为十级伤残。肇事车辆闽Ｈ×××××号重型自卸货车在被告中国平安财产保险公司投保了机动车交强险和商业三者险，故被告中国平安财产保险公司应当在保险责任范围内承担赔付责任。综上所述，为维护合法权益，原告诉至法院请求判如所诉。
被告张希聪辩称，对本次事故造成原告受伤的事实，没有异议。闽Ｈ×××××号重型自卸货车在被告中国平安财产保险公司投保了机动车交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，故被告平安财产保险公司依法应当在保险责任范围内承担赔偿责任，因此，原告非医疗保险用药费用、伤残鉴定费，都应由被告中国平安财产保险公司承担赔偿。对原告其他各项诉求的答辩意见，答辩人与被告中国平安财产保险公司的答辩意见一致。综上所述，请求人民法院依法予以判决。
被告中国平安财产保险公司辩称，原告的起诉已超过诉讼时效，因此，原告的诉求不应得到支持。闽Ｈ×××××号重型自卸货车在答辩处投保了机动车交强险和商业三者险，但商业三者险中未投保不计免赔率，故答辩人在商业险中应按50%事故责任比例赔偿，还应扣除10％的责任免赔率。对原告主张的住院伙食补助费620元、交通费500元，答辩人无异议。原告主张的医疗费，应扣除20%的非医疗保险用药，该费用不属于保险责任赔偿范围，应由侵权人按事故责任比例赔偿。原告主张的外购用药26420元，该费用属重复诉讼，因为原告第一次诉讼中该外购用药费用已被法院驳回，原告再次起诉赔偿应当予以驳回。原告属于顺昌县双溪司法所工作人员，其未能提交工资证明，因此，原告主张误工费没有依据，即使原告有误工损失，其误工时间也应为380天（评定误工期550天-第一次起诉的170天），误工收入也不能超过原告第一次诉讼法院支持的123元/天。原告主张的护理费应按住院31天，每天123计算。原告主张的营养费，应按住院31天，每天10计算。原告主张的残疾赔偿金应按农村居民标准计算，伤残等级应按22％计算（九级20％+附加指数2％）。根据保险合同约定，答辩人不承担鉴定费的赔偿。综上所述，请求人民法院依法予以判决。
经审理查明，2013年7月3日8时25分许，施春木驾驶闽Ｈ×××××号重型自卸货车从顺昌城西往顺昌三中方向行驶，行经国道316线242KM＋36M路段右转弯时，与同向行驶从其右侧超车由何玎驾驶的闽Ｈ×××××号摩托车相碰，造成原告受伤、摩托车损坏的道路交通事故。本次事故经顺昌县公安局交通警察大队的事故认定，当事人何玎、施春木的行为对事故发生的作用相同，应负事故的同等责任。闽Ｈ×××××号重型自卸货车在被告平安财产保险公司投保了机动车交通事故第三者责任强制险和机动车交通事故第三者责任险（50万元，未投保不计免赔），本次事故发生在保险有效期间内。原告第一次住院治疗等相关费用已先行起诉二被告赔偿，二被告也已履行顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书所确定的义务。顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书判决认定原告第一次起诉主张误工费的误工天数为75天。2014年2月11日至2014年2月24日原告第二次在福建省立医院住院治疗13天，医疗费3925.07元，出院诊断原告：右股骨干骨折术后改变、右膝关节韧带损伤、双耳撕脱伤伴缺损、腓总神经损伤；出院医嘱建议：我科随诊，不适及时就诊，继续进行功能锻炼，前往当地正规卫生所换药1次/3-5天，若右股骨干骨折不愈合，待皮肤条件允许后需二次手术治疗，若出现膝关节不稳需行韧带重建术，待病情稳定后可行胫后肌腱代颈前术治疗足下垂，1个半月后拍片复查。2014年5月30日至2014年6月17日原告第三次在福建省立医院住院治疗18天，医疗费12098.33元，出院诊断原告：右股骨干骨折术后；出院医嘱建议：门诊随诊，建议休息，加强营养，加强护理，1个半月后返院复查。2015年12月30日被告福建东方司法鉴定中心评定原告：因车祸致右下肢丧失功能29％，评定为九级伤残；因车祸致右下肢大片疤痕形成，评定为十级伤残；因车祸致双耳离断伤，后遗左侧耳廓畸形，影响容貌，评定为十级伤残；伤残评定费为700元。被告中国平安财产保险公司对福建东方司法鉴定中心评定原告的伤残等级及原告主张的误工天数有异议，于2017年2月23日向本院申请对原告何玎的伤残等级、误工期进行评定，本院委托福建闽北司法鉴定所进行评定，经评定原告因车祸伤：现遗留右膝关节功能丧失53.9％，评定为九级伤残；现遗留右耳廓畸形，较左侧耳廓明显偏小，影响容貌，评定为十级伤残；现遗留瘢痕面积约占身体表面积8.5％，评定为十级伤残；误工期评定为550天；原告重新伤残、误工期评定费为1800元（伤残评定1000元+误工期评定800元）。原、被告双方对福建闽北司法鉴定所对原告的伤残等级评定、误工期评定无异议，故本院予以采信。原、被告双方对机动车交通事故第三者责任强制险医疗费限额已履行完毕（第一次起诉医疗费判赔10000元），死亡、伤残限额剩余92759元（110000元-第一次起诉判赔17241元），无异议。二被告对原告主张的住院伙食补助费620元、交通费500元，无异议。原告提供的户口簿，可以证明原告属城镇居民。闽Ｈ×××××号重型自卸货车车辆所有权人系被告张希聪，被告张希聪与侵权人施春木之间属于雇佣关系，本次事故发生在雇佣活动中。被告平安财产保险公司已先行支付原告重新伤残、误工期评定费用3000元。
本院认为，施春木驾驶重型自卸货车与由同向何玎驾驶从其右侧超车的摩托车相碰，造成何玎受伤的事实，有顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定予以证实，双方构成机动车交通事故责任赔偿法律关系，原告因本次事故造成的各项经济损失，被告应予以赔偿。原告在诉讼时效内已提起了第一次起诉（已判决），其后为了避免累诉，其待损伤治疗好后再将全部损失起诉被告赔偿，该情况符合《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定的有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间的情形，因此，对二被告认为原告的起诉已超过诉讼时效，其主张的诉求不应得到支持的辩解意见不能成立，本院不予采纳。二被告对原告主张的住院伙食补助费620元，交通费500元，无异议，本院予以确认。原，被告双方对福建闽北司法鉴定所评定原告伤残等级为一项九级、二项十级，误工期为550天；机动车交通事故第三者责任强制险医疗费限额已履行完毕，死亡、伤残限额剩余92759元；顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书中认定原告第一次起诉的误工天数为75天；无异议，本院予以采信。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。由于被告中国平安财产保险公司不具有医疗费非医疗保险用药的评定资质，且其也未能提供证据证明原告医疗费中属于非医疗保险用药的具体项目、金额，因此，对被告中国平安财产保险公司认为原告医疗费中应扣除20%的非医疗保险用药费用，该费用不属于保险责任赔偿范围，应由侵权人按事故责任比例赔偿的辩解意见不能成立，本院不予采纳。原告主张的医疗费16023.4元（第二次住院3925.07元+第三次住院12098.33元），有福建省立医院出具的出入院记录、住院费用汇总清单、住院收费票据予以证实，本院予以支持。由于原告提供的福建省立医院第十九病区出具的证明上无出具人的签名，且证明上盖的是十九病区印章，而不是院印章，故该证据不能够证明原告外购一次性引流护创材料是医嘱建议其购买的材料，原告又未能提供医生开具需外购材料的处方等相关证据来证实原告住院治疗需外购材料，因此，原告外购一次性引流护创材料属扩大的损失，故对原告主张的外购用药费用26420元（2580元＋23840元），本院不予支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告属于城镇居民，其无固定收入，又未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，因此，原告收入状况参照受诉法院所在地上一年度居民服务、修理及其他服务业128.76元/天的标准计算。故原告主张的误工费应为61161元［（误工期评定550天-第一次起诉已判75天）×128.76元/天］。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告未能提供护理人员的收入状况和从事同等级别护理的劳务报酬标准，故原告护理费可参照受诉法院所在地上一年度居民服务、修理及其他服务业128.76元/天的标准计算，因此，原告主张的护理费应为3991.56元［（第二次住院13天+第三次住院18天）×128.76元/天］。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。故原告主张的残疾赔偿金应为159720元［33275元/年×20年×24％（九级伤残20％+二项十级伤残附加指数4％）］。由于被告中国平安财产保险公司未提供证据证明其已对保险合同中的免责条款，以书面或者口头形式已向投保人作出了明确说明的证据，故该免责条款不产生效力。因此，对被告中国中国平安财产保险公司认为，原告主张的伤残评定费不属于保险理赔范围的辩解意见不能成立，本院不予采纳。原告为确定受伤程度所支付必要的、合理的费用，被告中国平安财产保险公司应在保险责任限额范围内应予赔偿。由于原告二次伤残评定一致，故原告主张的伤残评定费700元，有福建东方司法鉴定中心出具的收费票据予以证实，本院予以支持。原告重新伤残、误工期评定费1800元，属被告中国平安财产保险公司为了向本院举证而申请对原告的伤残等级及误工时间进行评定所支付的费用，该费用应由保险公司自行承担。根据受害人受伤情况参照医疗机构意见，本院支持原告营养费3000元。综上所述，被告中国平安财产保险公司应先从机动车交通事故第三者责任强制险死亡、伤残限额（剩余92759元）范围内赔偿原告残疾赔偿金92759元；不足部分，由中国平安财产保险公司按50%的事故责任比例从机动车交通事故第三者责任保险限额范围内，赔偿原告医疗费16023.4元、住院伙食补助费620元、残疾赔偿金66961元（总额159720元-强制险赔92759元）、误工费61161元、护理费3991.56元、交通费500元、伤残评定费700元、营养费3000元、合计152956.96元中的50%的90%（100%－10％免赔率）为68830.63元。故被告平安财产保险公司共应赔偿原告161589.63元（强制险赔92759元＋商业险赔68830.63元）；扣除已支付给原告的1200元（支付重新伤残、误工期评定费3000元-自行承担重新伤残、误工期评定费用1800元），实际还应赔偿原告160389.63元（161589.63元－1200元）。被告张希聪与侵权人施春木之间属于雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，因此，被告张希聪应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、伤残评定费、营养费，合计152956.96元中的50%的10%为7647.85元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）（二）（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司应在本判决生效之日起十日内从机动车交通事故第三者责任强制险和机动车交通事故第三者责任险中赔偿原告何玎医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、伤残评定费、营养费，合计161589.63元；扣除已支付给原告的1200元，实际还应赔偿原告160389.63元。
二、被告张希聪在本判决生效之日起十日内赔偿原告何玎医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、伤残评定费、营养费，合计7647.85元。
三、驳回原告何玎的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4639元，减半收取2320元，由原告何玎负担489元，由被告张希聪负担1831元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 梁少明
二〇一七年六月二十九日
书记员 王东来
本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。