云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曲中民终字第5号
上诉人（原审原告）方凤仙，女。
委托代理人李明，云南泽典律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司曲靖中心支公司（以下简称曲靖太平财产保险公司）。
委托代理人杨海林，云南黄涛律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）王和林。
上诉人方凤仙、上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司因与被上诉人王和林机动车交通事故责任纠纷一案，不服沾益县人民法院（2014）沾民初字第1335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月13日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年4月21日21时许，被告王和林驾驶云D627**号重型自卸货车在沾益县九龙北路与东风北路路口路段倒车，倒车后在车辆起步过程中因未注意观察车辆右侧后视镜，丁骏成无证驾驶云DNK3**号普通二轮摩托车载方凤仙（两人系夫妻关系）在看到王和林的车辆后未及时停车，在两车接近时，双方躲让不及导致两车相撞，造成云DNK3**号普通二轮摩托车受损、摩托车驾驶人丁骏成、乘车人方凤仙右腿部受伤的道路交通事故。肇事后双方未及时报警，亦未向投保的保险公司报案。2014年9月3日，沾益县公安局交通警察大队以各方当事人未及时报案，无法查证事发的相关事实为由，未对本次交通事故进行责任认定。原告方凤仙受伤后，先后到沾益县人民医院、麒麟区人民医院、沾益佳华医院等处检查、摄片、包中草药治疗，用去费用694.96元，由被告王和林支付。由于伤情未得到治逾，原告方凤仙于2014年5月24日至2014年6月4日在曲靖市第一人民医院住院治疗11天，经该院诊断为1、右膝关节外侧半月板撕裂；2、右股骨外侧髁骨挫伤；3、右膝关节腔积液并髌上囊积血；4、右髌骨陈旧性骨折。用去住院医疗费6348.71元，其中统筹支付2664.19元，个人支付3684.52元，个人支付中被告王和林垫付了3000元。出院后，原告方凤仙再次因伤情于2014年7月7日至2014年9月12日在曲靖市第二人民医院住院治疗67天，经该院诊断为1、右髌骨及右胫骨上段骨挫伤；2、右膝关节外侧半月板前角撕裂；3、右膝关节腔积液；4、右膝关节软组织挫伤。用去住院医疗费17208.79元，其中统筹支付8659.15元，个人支付8549.64元，个人支付中被告王和林垫付了2000元。以上住院医疗费合计23557.5元，其中统筹支付合计11323.34元，个人支付合计12234.16元，在个人支付中被告王和林合计垫付5000元。原告方凤仙伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为：方凤仙右下肢的损伤属交通事故所致的十级伤残。
另查明，被告王和林所驾驶的云D627**号车系福田牌重型自卸货车，所有人为王和林。该车向被告曲靖太平财产保险公司投保了交强险及30万元商业第三者责任险，事故发生于保险期内。发生事故后，被告王和林为原告方凤仙垫付了医疗费合计5694.96元。且为摩托车驾驶员丁骏成支付了相关检查费，丁骏成已明确表示不需要诉讼。事发时，丁骏成所驾驶的豪江牌云DNK3**号普通二轮摩托车，所有人为方凤仙，两人系夫妻关系，丁骏成驾驶该车时未依法取得机动车驾驶证，原告方凤仙对此已明知。原告方凤仙原为曲靖先丰福利有限责任公司职工，2004年下岗，现从事窗帘个体经营。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。道路交通安全法规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……本案事发时，被告王和林驾驶车辆时未尽安全注意义务，摩托车驾驶员丁骏成明知自己未依法取得机动车驾驶证而上路，二者忽视交通安全，违反交通法规，对交通事故的发生应负同等责任。保险法规定：保险人对责任保险的保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。司法解释规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被保险机动车在交通事故中责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元……。因此原告方凤仙的损失，应当先由被告王和林所驾驶车辆的保险人被告曲靖太平财产保险公司在交强险限额范围内首先进行赔偿，超出交强险部分的损失，应由该公司在被告王和林所应承担比例的商业险范围内承担赔偿责任。原告方凤仙所花费的住院医药费中，其中11323.34元已统筹支付，原告就该费用未予诉讼，本案不作处理。被告王和林为原告垫付的医疗费5694.96元，应由曲靖太平财产保险公司向其支付。本院于2014年11月4日受理该案，该事故赔付标准应按云南省高级人民法院和云南省公安厅云公交（2014）90号文件确定的数额执行。原告诉请可依法获得赔偿的项目和数额是：医疗费12407.16元、护理费5955.3元（按住院天数78天，76.35元／天计算，78天×76.35元／天＝5955.3元）、住院伙食补助费7800元（78天×100元／天＝7800元）、残疾赔偿金46472元（按城镇标准计算，十级伤残计算为：23236×20年×10%＝46472元）、鉴定费820元，鉴于原告的损伤达十级伤残，精神损害抚慰金予以支持2000元。交通费虽未提供交通费单据，但根据就医、鉴定的实际酌情认定300元、营养费根据医嘱及原告伤情酌情认定1000元，以上合计76754.46元。原告诉请的后期治疗费、误工费未提供相关证据证实，不予支持。被告王和林、曲靖太平财产保险公司辩称，原告诉请与交通事故无关，其相关费用不予承担的辩解意见，与本院查明事实不相符，不予采纳。本次事故中，医疗费赔偿限额10000元；死亡伤残赔偿限额项下：残疾赔偿金46472元、护理费5955.3元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，计54727.3元，两项合计64727.3元，由被告曲靖太平财产保险公司在交强险限额内承担。因被告王和林所驾驶的车辆已投保了商业三者险且不计免赔，原告其余损失12027.16元，责任划分为同等责任，由被告曲靖太平财产保险公司在第三者责任险范围内负责赔偿12027.16元的50%，即6013.58元，其余费用原告自行承担。原告诉请的各项损失，可以在交强险、第三者责任险范围内赔偿完毕，被告王和林可不再对原告方凤仙承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告太平财产保险有限公司曲靖中心支公司在交强险限额内支付原告方凤仙赔偿款人民币64727.3元，在商业第三者责任险项下支付原告方凤仙赔偿款人民币6013.58元，合计人民币70740.88元，扣减被告王和林已支付的医疗费5694.96元外，被告太平财产保险有限公司曲靖中心支公司应实际支付原告方凤仙赔偿款65045.92元，此款限本判决书生效之日起十日内支付。二、驳回原告方凤仙要求被告王和林赔偿的诉讼请求。
一审判决宣判后，原告方凤仙、被告太平财产保险有限公司曲靖中心支公司均不服，向本院提起上诉。
上诉人方凤仙上诉请求撤销沾益县人民法院（2014）沾民初字第1335号民事判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人合计人民币88476.80元。主要事实和理由是：原审法院认定“原告诉请的误工费未提供相关证据证实，不予支持”属认定事实错误。上诉人己就诉请的误工费提交相关证据予以证实。在原审中，上诉人提交了其个体工商户营业执照副本，证实上诉人从事窗帘加工制造的事实，这一证据也被原审法院采纳。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的释》第二十条第三款之规定，对上诉人诉请的误工费，应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原审法院以未提供相关证据证实为由，对诉请的误工费不予支持与事实不符。
上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司上诉请求撤销（2014）沾民初字第1335号民事判决，依法改判上诉人对本案不承担赔偿责任。主要事实和理由是：1、2014年4月21日本起交通事故发生时当事人即没报警也没有向保险公司报案，根据保险法相关规定，保险公司不应承担赔偿责任。2、在发生事故当天，方凤仙在王和林陪同下到沾益县人民法院进行检查，结论为陈旧性损伤可能，后于2014年5月24日在曲靖市第一人民医院检查，结论为陈旧性损伤，同时结合方风仙向社保机构报销医药费时出具的本人说明及曲靖先丰福利有限责任公司及麒麟区南宁街道办事处居民委员会的证明，均证明方凤仙的伤情为其自行摔倒所至，故其伤情与本起交通事故无关。一审法院认定事实、适用法律错误，请求二审法院依据《民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，撤销一审法院错误判决，依法改判。
被上诉人王和林未作答辩。
二审中，上诉人方凤仙为证实其上诉主张，向本院提交了以下证据：
1、证明、收据、银行交款单各一份，用于证明上诉人的伤是交通事故所致，就统筹部分垫付的医疗费用，上诉人全部退还麒麟区医疗管理服务中心。
2、疾病证明书一份，用于证明论断书中所述的陈旧性骨折，是因为上诉人方凤仙在受伤后一个月才去医院就诊所致。
3、工商登记卡、房屋租赁合同各一份，用于证明上诉人在沾益县西平镇经营窗帘的事实，其误工费应安同行业误工费用计算。
上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司质证称，对证据1的真实性没有意见，但对其证明目的不予认可；对证据2不予认可，接诊的医院是沾益县人民医院，第一人民医院是第二次就诊；对证据3中的工商登记卡没有意见，对房屋租赁合同不予认可，房屋租赁合同一审没有提交，登记卡只能证明上诉人方凤仙有经营资格，不能证明其实际经营。
被上诉人王和林质证称，对上述证据均没有意见，全部予以认可。
经质证，本院认为，上诉人方凤仙提交的上述证据内容客观真实，来源合法，且与本案具有关联性，本院予以采信，作为本案定案依据使用。
二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，本案中交通事故的发生，驾驶员王和林予以认可，同时有相关现场目击证人和医院的就诊记录，均可证实此次交通事故的真实性，同时被上诉人王和林认可上诉人方凤仙在发生交通事故后，多次带其到医院就诊，因没有交通事故责任认定书，一审法院按同等责任划分并无不当，同时此次交通事故发生在保险期内，上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司上诉称上诉人方凤仙的伤残损害与此次交通事故无关，交通事故发生时当事人未及时报案，保险公司不承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，上诉人方凤仙诉请的误工费应该予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，结合本案上诉人方凤仙多次住院和在家治疗的事实，本院认定上诉人方凤仙的误工时间为其住院天数78天，则其误工费参照2013年服务行业在岗职工平均工资36375元计算为7773.3元（36375元÷365天×78天）。据此，此次交通事故中，上诉人方凤仙的具体损失计算为：交强险赔付医疗费赔偿限额10000元；死亡伤残赔偿限额项下：残疾赔偿金46472元、护理费5955.3元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，误工费7773.3元，计62500.6元，两项合计72500.6元，由上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司在交强险限额内承担。被上诉人王和林所驾驶的车辆已投保了商业三者险且不计免赔，上诉人方凤仙其余损失12027.16元，责任划分为同等责任，由上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司在第三者责任险范围内负责赔偿12027.16元的50%，即6013.58元。据此，上诉人方凤仙因此次交通事故造成的损失合计78514.2元（72500.6元＋6013.58元），其余费用上诉人方凤仙自行承担。
综上所述，上诉人方凤仙的上诉理由部分成立，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沾益县人民法院（2014）沾民初字第1335号民事判决第一项。
二、维持沾益县人民法院（2014）沾民初字第1335号民事判决第二项。
三、由上诉人太平财产保险有限公司曲靖中心支公司赔偿方凤仙因此次交通事故造成的损失合计人民币78514.2元（其中应扣减被上诉人王和林已垫付的医疗费5694.96元），限本判决书生效之日起十日内支付。
四、驳回上诉人方凤仙的其他诉讼请求。
二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。
审 判 长 刘跃昌
审 判 员 张玲玲
代理审判员 朱婧然
二〇一五年三月二十日
书 记 员 朱 丹
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