青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青01民终1217号
上诉人（原审被告）：严风莲，女，1966年9月6日出生，汉族，农民，住青海省湟中县
上诉人（原审被告）：杨占宽，男，1989年8月3日出生，汉族，农民，住青海省湟中县
二上诉人之共同委托诉讼代理人：何宗乾，方圆第一法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：青海海之锦建筑安装有限公司（组织机构代码：71056558-3），住所地：青海省西宁市经济技术开发区
法定代表人：杨海明，该公司经理。
委托诉讼代理人：王玉芳、李洪顺，青海辉湟律师事务所律师。
上诉人严风莲、杨占宽因与被上诉人青海海之锦建筑安装有限公司（以下简称：海之锦公司）劳动争议一案，不服湟中县人民法院（2016）青0122民初497号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年9月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
严风莲、杨占宽上诉请求：撤销原判，依法确认死者杨永明生前与海之锦公司之间存在劳动关系。事实和理由：一审认定事实错误、适用法律不当。海之锦公司将本案工程转包给甄吉周，甄吉周雇佣党生元为工地记分员，党生元雇佣杨永明从事往搅拌机中倒水泥的工作，依据劳动部的文件，建筑企业将工程发包给不具备用工主体资格的自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。海之锦公司将工程违法转包，转包行为无效，海之锦公司是真正的用工主体，其享有杨永明的劳动成果，杨永明的劳动成果是其业务组成部分，海之锦公司与杨永明形成了事实上的劳动关系，故一审判决错误。
海之锦公司辩称，原判认定事实清楚，处理结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
海之锦公司向一审法院起诉请求：请求人民法院确认海之锦公司与严风莲、杨占宽之亲属杨永明之间不存在劳动关系。
一审法院认定事实：海之锦公司从湟中县多巴镇人民政府承揽到湟中县多巴镇杨家台村“高原美丽乡村建设”项目，后甄吉周转包了该工程，2015年5月5日，严风莲之夫、杨占宽之父杨永明受党生元的雇佣，从事为搅拌机加料工作，双方未签订劳动合同，口头约定每日工资120元。2015年5月19日9时许，杨永明不慎滑落于距搅拌机直线距离34米处的一口渗水井中受伤，被送至湟中县第二人民医院治疗，当天又转到青海省人民医院住院治疗31天，2015年6月18日转入青海省康复医院住院治疗76天。后因无钱治疗出院在家休养。2015年9月22日，杨永明被送往青海省人民医院经抢救无效死亡。2016年2月3日，湟中县劳动人事争议仲裁委员会作出湟劳人仲裁字（2016）第34号仲裁裁决书，裁决严风莲、杨占宽亲属杨永明受伤前与海之锦公司存在事实上的劳动关系。事发后，党生元向严风莲、杨占宽支付了84000元医疗费。一审法院认为，本案争议的焦点是：死者杨永明与海之锦公司之间是否存在事实劳动关系？所谓劳动关系是指劳动者与用人单位之间存在的以劳动给付为目的的劳动权利义务关系，劳动关系除了当事人之间债的要素之外，还含有身份的、社会的要素，而且当事人之间存在较为稳定的管理与被管理、支配与被支配的社会关系。用工单位与劳动者之间应当签订书面劳动合同。但用工单位招用劳动者时未订立书面劳动合同的，也可构成事实劳动关系。本案中，死者杨永明未与海之锦公司签订书面劳动合同，仅与从海之锦公司手中转包工程的甄吉周的工地负责人党生元达成务工口头协议，约定杨永明在甄吉周转包的湟中县多巴镇杨家台村“高原美丽乡村建设”项目工地务工，党生元每日支付劳动报酬120元。可见，杨永明是由个人承包者甄吉周实际雇用，且其与海之锦公司之间并无建立劳动关系的合意，海之锦公司制定的各项劳动规章制度也不适用于死者杨永明，双方未形成管理与被管理、支配与被支配的关系，死者杨永明从事的劳动是甄吉周的工地负责人安排，而非海之锦公司安排。综上所述，海之锦公司与死者杨永明之间不存在事实劳动关系。海之锦公司的诉讼请求，应予支持；严风莲、杨占宽的主张没有法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条并参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决：青海海之锦建筑安装有限公司与死者杨永明之间不存在事实劳动关系。案件受理费10元，由严风莲、杨占宽负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
对本案事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是死者杨永明与海之锦公司之间是否存在事实上的劳动关系。
根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。本案中，海之锦公司将本案工程转包给甄吉周，甄吉周是本案工程的实际施工人，其工地管理人员党生元于2015年5月5日雇佣杨永明从事工地搅拌机加料工作，至2015年5月19日干活时受伤，杨永明未与任何人签订劳动合同，亦不符合上述《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的情形。因此，原审认定杨永明与海之锦公司之间不存在事实劳动关系，并无不当。严风莲、杨占宽根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，主张海之锦公司应承担用工主体责任，故杨永明与海之锦公司形成事实劳动关系，但因“承担用工主体责任”与“确认事实劳动关系”不属于同一概念，“承担用工主体责任”并不能等同于“存在事实劳动关系”。确定用工单位与劳动者之间是否存在事实劳动关系应当审查其是否符合前述确定事实劳动关系的相关规定，海之锦公司承建本案建设项目后违法将工程分包给不具备用工主体资格的个人甄吉周，甄吉周招用的劳动者杨永明主张与具备用工主体资格的发包方海之锦公司存在事实劳动关系的，依法应不予支持确认。本案劳动者杨永明务工死亡，其家属可依法向各当事方直接主张实体权利。
综上所述，严风莲、杨占宽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由严风莲、杨占宽负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋敏芳
审判员 靳 玲
审判员 李 娟
二〇一六年十二月六日
书记员 哈春瑛
附：相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。