浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1081刑初2073号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人余建兵，男，1974年4月30日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，农民，住丰城市。2010年12月15日因犯开设赌场罪被温岭市人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币十万元，后被裁定假释，假释考验期限自2012年12月30日至2014年4月30日。因本案于2017年4月12日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月17日转取保候审，经本院决定，于同年12月12日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人王玲峰，浙江明权律师事务所律师。
被告人陈青连，女，1972年5月15日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，农民，住丰城市。因本案于2017年4月12日被温岭市公安局刑事拘留，同年5月17日转取保候审，经本院决定，于2018年1月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人赵晖，浙江台温律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2017）2125号起诉书指控被告人余建兵、陈青连犯开设赌场罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员金青、徐和斌出庭支持公诉，被告人余建兵及其辩护人王玲峰，被告人陈青连及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师赵晖到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年4月2日开始，被告人余建兵、陈青连在温岭市城北街道麻车村后湾小区16幢10号，以扑克牌玩“牛牛”的形式开设赌场，聚集周某1、丁某,4、朱某2等人赌博。同年4月11日下午，温岭市公安局城北派出所民警查获该赌场，并抓获被告人余建兵、陈青连。赌场开设期间，抽头获利共计人民币五千七百余元。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为被告人余建兵、陈青连的行为构成了开设赌场罪，诉请本院依法惩处。
被告人余建兵辩解起诉指控的获利金额5700元中2500元是香烟钱，获利仅为3500元。被告人余建兵的辩护人也认为本案获利金额应以余建兵供述的3500元为准。
被告人陈青连的辩护人认为被告人陈青连社会危害性小，系初犯，请求从轻处罚。
经审理查明：
2017年4月2日开始，被告人余建兵、陈青连在温岭市城北街道麻车村后湾小区16幢10号，以扑克牌玩“牛牛”的形式开设赌场，聚集周某1、丁某,4、朱某2等二十余人赌博。同年4月11日下午，温岭市公安局城北派出所民警查获该赌场，并抓获被告人余建兵、陈青连。赌场开设期间，抽头获利共计人民币五千七百余元。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人张某1的证言，证明其系房东，2017年年初，其老公将城北道麻车村后湾小区16幢10号的房子（登记在儿子王琪龙名下）出租给余建兵，一楼、四楼、五楼都是余建兵在使用。
2、证人周某1的证言，证明赌场是丰城老乡余建兵两夫妻开的，一帮老乡去那里捧场。赌场其知道开了有10多天了，其经常去那里赌博。赌场总的算起来一万多元获利是有的。
3、证人余某,4的证言，证明4月11下午2点多，其去赌场已经看到周某1在坐庄赌“牛牛”，到了3点半多，其上去抓牌，抓了20多分钟后，派出所就来抓人了。赌场在五楼，一楼有间小店，是陈青连和余建兵开的。庄家下庄的时候要给陈青连打水钱。
4、证人杨某1的证言，证明4月11日下午3点左右，其到涉案赌场参赌一共输了1000元。其到那里之后看到参与赌博的起码有20多个。其看到一个江西女的叫陈青连的，在庄家或者闲家赢钱的时候，每把抽50元，其在那里呆了一个小时左右，看她抽了4把，抽了200元左右。
5、证人杨某2的证言，证明4月11日中午其和张某2一起吃了饭就到涉案赌场玩牌，其知道这个地方是陈青连两夫妻的，别人庄下了以后会给老板娘一些钱。其四五天前去过一次，其去押了一下就走了，其去的时候的时候人有很多，看都看不到，几十个是有的。
6、证人张某2的证言，证明4月11日下午13时多其一个人来到涉案赌场，发现有很多人围在那里赌“牛牛”，其上去押了三、四把。其知道这个地方赌博差不多有一个星期的时间。
7、证人朱某1的证言，证明4月11日其到涉案赌场看到有很多人围在那里赌“牛牛”，因为人太多了，其就在边上看，之后公安来抓赌。其最早知道这里有赌博的是在4月8日，到4月11日这4天其都会在下午过去看下，每次至少有二三十人。庄家赢了钱的会拿钱给小店老板余建兵，其看到有拿50元，也有拿100元的，一般一个下午能抽头四五百元。
8、证人吕某,4的证言，证明4月11日下午15时20分，其到涉案赌场押了一把输了100元，后被抓。
9、证人熊某,4的证言，证明4月11日下午15时许，其到涉案赌场押了几把输了200元，16时10分被抓。场地是老乡陈青连他们夫妻的，他们是在楼下开小店的。
10、证人丁某,4的证言，证明4月11日下午3点左右，其到涉案赌场赌“牛牛”押了2把，输了300元，后公安来抓赌。其知道的这里赌博有一个星期左右了，其自己参与赌博是前天的时候。一天下来获利一千元是肯定的，总获利估计七八千元。
11、证人饶某,4的证言，证明4月11日下午13时40分左右，其到涉案赌场玩“牛牛”。赌场大概十多天前开始，在5楼后间，其9日、10日、11日的时候过去过。抽头平均下来一场有个三、五百元的，一天下来有个七八百元的，总的十几天下来，七八千到一万的盈利是有的。
12、证人朱某2的证言，证明4月11日其到涉案赌场已经有很多人在赌“牛牛”了，其押了几把，没什么输赢，民警就来抓赌了。其在这赌博了一周时间，每天都有二三十人在那里赌博。每次坐庄的人通杀赢了后，小店的老板娘陈青连、老板余建兵都是要向庄抽50元钱的。4月11日下午其看到余建兵在抽头，4月10日下午三四点钟其去赌博的时候是陈青连在抽头的。
13、证人邓某,4证言，证明4月11日下午15时多，其到涉案赌场5楼后间押了一把500元，后被警察抓。每把庄家赢钱的时候抽头30或者50元。抽头都给店主余建兵。赌博人一般都有一二十个人，4月11日来的人比较多，有四五十人。赌博的人如果需要香烟的话，一般都是“建兵”的老婆从楼下拿上来。有的时候坐庄的人赢钱赢的比较多，坐庄的人会让自己的老乡去外面超市买，不会让“建兵”去买。
14、证人龚某1的证言，证明其通过周某1知道涉案地方有人赌博，4月10日下午4点多，过去押注没赌多久就输了1万多元。4月11日下午3点半左右，其又到这个地方看看，被警察抓了。小店的老板和老板娘都有在赌场里打水。
15、证人龚某2的证言，证明4月11日下午15时许，其到涉案场地看到有很多人在赌“牛牛”，其就在边上押了几把，输了500元，被公安抓获。
16、证人张某3的证言，证明4月11日下午2点半左右，其到10号5楼后间已经有人在玩“牛牛”了，其就在边上押了几把，输了450元，被公安抓获。其是在十几天前听别人说这里有赌博的。
17、证人邹某,4的证言，证明4月11日下午15:50许，其到10号玩，听说5楼有人在赌博，其上去发现有四五十人在赌“牛牛”，其就也押了几把，一共赢了500元钱，派出所就来抓赌了。
18、证人聂某,4的证言，证明4月11日下午，其和朱团友一起到10号5楼后间，当时已经有很多人围在那赌“牛牛”，因为人太多，其就在边上看，过了一会儿，公安就来了。4月10日下午14时或15时的时候，其也在这里玩过“牛牛”。
19、证人周某2的证言，证明4月11日下午其到10号5楼后间参赌，后被抓。
20、证人鄢某,4的证言，证明4月11日下午，其到10号5楼后间参赌，被抓。
21、证人张某4的证言，证明4月10日晚上其老乡“ＸＸ”带其去10号顶楼玩的时候看到好多老乡在赌“斗牛“，估计有三四十个赌博人，其就押一把200元，输了。
22、被告人陈青连的供述，供认其和余建兵在城北街道麻车村后湾小区16幢10号1楼开了个小店。2017年4月2日，有老乡在小店里赌“牛牛”，其抽头50元。后考虑到安全问题，从4月3日开始，赌博的地方转移到了5楼后间，一直到4月11日被公安查获。总计抽头5700多元。有时余建兵抽，有时陈青连自己抽，但最后都由陈连青保管。抽头都用作夫妻平时的生活费了。
23、被告人余建兵的供述与辩解，供认其和陈青连在2017年正月二十几的时候在城北街道麻车村后湾小区16幢10号1楼开了一家小店，一直到2017年4月2日、3日的样子，其小店有了赌博，一般都是“牛牛”。其在赌博中抽成，一天有四五百块钱。每天收回来的钱都交给老婆陈青连。
24、检查笔录及照片，证明现场2017年4月11日16时许，温岭市公安局城北派出所接群众匿名举报在城北街道麻车村后湾新区16幢10号楼五楼后间有人赌博。派出所民警持工作证件与检查证对该地点进行检查，当场查获了周某1、余某,4、张某2等人，共查获赌资20600元及扑克牌2副。
25、辨认笔录，证明周某1、丁某,4、朱某2指认余建兵、陈青连。
26、行政处罚决定书，证明涉案参赌人员等被行政处罚的相关情况。
27、刑事判决书等，证明2010年12月15日被告人余建兵犯开设赌场罪被判处有期徒刑三年九个月。后被裁定假释，假释考验期自2012年12月30日至2014年4月30日。
28、抓获经过证明，证明2017年4月11日下午，城北派出所民警现场抓获两名被告人。
29、常住人口基本信息，证明二被告人的身份情况。
上述证据来源合法，内容真实，能够相互印证一致，本院予以确认。
关于被告人余建兵及其辩护人称被告人余建兵开设赌场获利仅为3500元的辩解。经查，证人周某1、丁某,4、饶某,4等赌博人的证言均指认被告人余建兵、陈青连赌场获利至少七八千元。被告人陈青连在侦查阶段曾稳定供述获利为五千七百元。上述证据相互印证，能够证明被告人余建兵、陈青连开设赌场获利达人民币五千七百元以上。被告人余建兵的辩解与查明的事实不符，且未提供相关的证据证明，本院不予采纳。
本院认为，被告人余建兵、陈青连结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人余建兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人陈青连在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人余建兵有前科，应酌情予以从重处罚。被告人陈青连归案后如实供述其涉案事实，且当庭自愿认罪，案发后主动退缴共同犯罪所得人民币五千七百元，确有悔罪表现，决定依法予以从轻处罚并适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余建兵犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月12日起至2018年4月5日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人陈青连犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、已退缴的共同犯罪所得人民币5700元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 琛
人民陪审员 金琴琴
人民陪审员 张妙花
二〇一八年一月二十二日
代书 记员 蔡婷婷
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。