广东省广州市白云区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0111民初1944号
原告：曹华，男，汉族，1977年5月29日出生，身份证住址湖南省郴州市北湖区。
委托代理人：徐灿华，广东增泰律师事务所律师。
委托代理人：钟培敏，广东增泰律师事务所实习人员。
被告：广东新邦物流有限公司，住所地广州市白云区石井街新广花路夏茅路段路仔边20号（自编）。
法定代表人：石浩文。
委托代理人：曾繁斌，系公司员工。
第三人：深圳市新邦运输服务有限公司，住所地深圳市宝安区机场物流园路国内货运村112单元。
法定代表人：石浩文。
第三人：深圳市新邦运输服务有限公司福永凤塘分公司，住所地深圳市宝安区福永街道凤塘大道8号深福商建材市场2-3号。
法定代表人：马力。
原告曹华诉被告广东新邦物流有限公司（以下简称新邦物流）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依职权追加第三人深圳市新邦运输服务有限公司（以下简称新邦运输公司）、深圳市新邦运输服务有限公司福永凤塘分公司（以下简称新邦运输公司凤塘分公司）参加诉讼，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹华的委托代理人徐灿华、钟培敏，被告新邦物流的委托代理人曾繁斌到庭参加了诉讼。第三人新邦运输公司、新邦运输公司凤塘分公司经本院传票传唤，到期未到庭。本案现已审理终结。
原告曹华诉称：2009年12月，原告与被告签订劳动合同，任司机一职，约定基本工资为每月1550元再加上业绩提成。原告的主要工作是运输货物，每天根据被告指定的运输路线、货物量来决定上班时间。2014年11月1日，原告与被告按照上述约定续签了劳动合同。2016年6月30日，被告的王其开经理突然口头通知原告停工三天，但并没有告知原告理由。三天后，原告回到被告处上班，被告并没有安排货物以及运输路线给原告。原告到其直属领导蔡为强经理处反映情况，蔡为强经理却让原告回家等待安排。2016年7月1日停工至今，原告多次向被告反映情况、要求回去上班以及发放工资等，被告的管理人员都互相推卸责任，让原告在家等候消息。后原告到广州市白云区太和劳动监督中队反映情况，被告依然是没有任何确切的回复。为此，原告到广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。广州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月18日作出穗劳人仲案【2017】106号仲裁裁决，并于2017年1月23日送达原告。原告认为穗劳人仲案【2017】106号仲裁裁决认定事实不清、适用法律错误，应被撤销。被告让其在家等候安排却不支付工资的行为，已经在事实上违法解除了与原告的劳动关系，其已经严重侵犯原告合法利益。现原告请求法院判令：一、确认原告与被告于2009年12月1日至2016年11月30日存在劳动关系；二、确认原告与被告于2016年12月1日解除劳动关系；三、被告向原告支付2016年7月1日至2016年11月30日工资共11397.26元；四、被告向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金共74665.64元；五、未休年休假加班费21817.8元；六、被告向原告补偿2009年12月至2014年10月的社会保险费共42050元；七、本案诉讼费用由被告承担。
被告新邦物流辩称：对仲裁结果无异议，原告在2014年11月1日与我司、新邦运输公司凤塘分公司签订三方协议，11月1日入职我司。因2016年7月1日起原告旷工，我司于2016年11月4日发出催岗函，限原告11月8日回来上班，但原告未按时回岗，11月8日我司发出解除劳动合同通知副本。原告2016年7月-11月30日未提供劳动，我司无需发放原告工资。原告在6月30日不接受我司安排的工作，未经公司同意私自外出，不是我司主动解除与原告的劳动合同，所以无需支付经济补偿金。虽然有的月份发放的工资低于最低工资，但依据原告提交的劳动合同附有的发薪承诺，如原告认为工资少，可以向我司提出异议，所以12个月平均工资应计算低于最低工资的月份工资。原告于2014年11月1日与我司签订劳动合同，在此之前的社保缴费不应由我司承担。
第三人新邦运输公司、新邦运输公司凤塘分公司未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。
经审理查明：被告是2005年7月1日注册成立的中外合资有限责任公司。第三人新邦运输公司是2004年5月27日注册成立的法人独资有限责任公司。第三人新邦运输公司凤塘分公司是2011年9月30日注册成立，是第三人新邦运输公司的分公司。原、被告于2014年11月1日签订劳动合同，合同期限为三年，约定原告岗位系车队司机，负责货物运输，合同约定工资标准1550元／月，被告每月底通过银行转账发放原告上月工资及奖金，有时一笔发放，有时两笔发放，没有工资单，不需要签收。原告2016年6月收到实发工资2443.71元。双方确认，原告最后工作日为2016年6月30日。原告社保在2010年3月至2012年11月期间，由广州市新邦物流服务有限公司负责缴纳；在2012年12月至2014年8月期间，由广州仕丰人力资源有限公司从化分公司负责缴纳；在2014年11月起由被告负责缴纳。
2016年12月16日，原告向广州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广州仲裁委）申请劳动仲裁，要求：1、确认原、被告2009年12月1日至2016年11月30日期间存在劳动关系；2、被告支付自2016年6月1日起至2016年11月30日工资31999.56元；3、被告支付违法解除劳动关系赔偿金74665.64元；4、补偿2009年12月至2016年11月社保费60175元。2017年1月18日，广州仲裁委出具穗劳人仲案字【2017】106号裁决书，裁决：确认原、被告2014年11月1日至2016年11月30日期间存在劳动关系；驳回原告的其他仲裁请求。该裁决为非终局裁决。该裁决作出后，原告遂向本院提起诉讼，被告未起诉。
关于劳动关系存续期间。原告主张，原告2009年12月1日入职被告处，任司机，2016年6月30日，原告因有事需要处理，向当时的负责人请假，负责人同意，当天下午经理口头作出原告停工三天的处罚，3天后原告回公司，公司一直没有安排原告工作，没有向原告提供劳动条件，该情况一直持续到11月份，原告到劳动部门举报，被告总经理与原告进行调解，调解未果，总经理口头辞退原告，并就此提交证据工牌、卡片、劳动合同、荣誉证书、企业信用信息公示报告、商标查册资料、短信。被告在本案的第一次庭审时主张，原告2014年11月1日入职，任司机，离职是因为2016年6月30日原告以下午有事拒绝调度员安排的工作，广州市事业部车队以原告不服从工作安排为由让原告停工3天，期满后，我司调度员有电话联系让原告回来上班，都遭到拒绝，2016年11月3日，广州市事业部发布处罚通告，处罚原告停工3日，要求停工7日内原告需到车队进行学习，未到视为自动离职，2016年11月4日我司向原告寄送催岗函，要求原告在11月8日前回岗上班，原告没有回岗，2016年11月8日我司向原告寄送解除劳动关系通知书，与原告解除了劳动关系，并就此提交了证据劳动关系变更三方协议、催岗函、因旷工解除劳动合同通知书、处罚通报、邮件底单及查询单。经质证，被告认为，对工牌、劳动合同三性无异议；在庭审质证时，被告表示对荣誉证书三性认可，在庭审询问时，被告表示对荣誉证书三性不认可，没有被告盖章；对卡片三性不认可，卡片显示的新邦物流不是一个主体；对企业信用信息公示报告三性认可，认可广东新邦物流有限公司、广州市新邦物流服务有限公司、深圳市新邦运输服务有限公司、深圳市新邦物流运输服务有限公司福永凤塘分公司四个公司是关联企业；对商标查册资料的关联性不认可；对短信的关联性不认可，内容并没有不让原告回来上班。原告认为，对劳动关系变更三方协议真实性认可，关联性和合法性不认可，被告确认4家企业是关联企业，原告当时签订该协议是因为被告要求的，实际上班地点还是在被告处；对催岗函及因旷工解除劳动合同通知书三性不认可，原告没有收到，被告寄送的地址是湖南，但当时原告在广州申请仲裁，且被告在仲裁时也没有提出让原告回来上班；对处罚通报三性不确认，不是原件；对邮件底单及查询单，签收时间是2016年11月7日和2016年11月12日，地点是湖南省郴州市，而当时原告本人正在为本次劳动纠纷在广州市白云区劳监大队进行投诉，不可能签收，之后也未知悉该邮件的存在。经查，商标查册资料显示商标“新邦物流XB”的申请人为广州市新邦物流服务有限公司；劳动关系变更三方协议记载“甲、乙双方解除劳动合同，乙方与丙方（被告新邦物流）签订劳动合同，乙方（原告曹华）不要求甲方（第三人新邦运输公司凤塘分公司）支付任何经济补偿”。
另查，仲裁时，被告陈述，2016年6月30日原告因不服从调度安排，自行脱岗，此后被告口头通知原告尽快上报，原告均因有事没有回到工作岗位，被告未向原告发出书面通知，也未收到劳监部门的通知，双方劳动关系仍未解除，但原告自2016年7月未提供劳动，要求工资的诉求无事实依据。仲裁时，对荣誉证书的三性，被告表示不确认，没有公司盖章。
再查，庭审时，被告陈述，原告在2012年12月1日由广州市仕丰公司派遣我司工作，合同期限至2015年12月30日，2014年9月1日原告与深圳市新邦物流运输服务有限公司福永凤塘分公司签订劳动合同，期限是2014年9月1日至2017年9月30日，2014年11月1日原告与我司、深圳市新邦物流运输服务有限公司福永凤塘分公司签订三方协议，并于同日与我司签订劳动合同，期限是2014年11月1月至2017年11月31日。
另，本案的第一次庭审时间为2017年5月15日。
关于月收入。原告主张，月收入是5333.36元，是2015年2月到2016年5月的平均工资，其中剔除了部分低于广州市最低工资标准的月份工资，并就此提交证据银行流水。经质证，被告对银行流水的三性无异议。被告主张，原告的工资是最低工资标准+提成，按原告银行流水计算12月的平均工资为3348元，部分月份未达到最低工资标准可能是原告存在考勤不足，但具体要庭后核实。经查，银行流水及代发工资查询结果显示原告工资发放情况为：2016年6月2443.71元、2016年5月3019.96元、2016年4月3301.8元、2016年3月4003.34元、2016年2月1588.69元、2016年1月1427.46元、2015年12月387元、2015年11月2392.9元、2015年10月1446.68元、2015年9月5777.83元、2015年8月6829.21元、2015年7月7557.47元。
以上事实，有仲裁裁决书、银行流水、代发工资查询结果、劳动合同、工牌、卡片、劳动合同、荣誉证书、企业信用信息公示报告、商标查册资料、短信、劳动关系变更三方协议、催岗函、因旷工解除劳动合同通知书、处罚通报、邮件底单及查询单及当事人陈述等证据证实。
本院认为，原告入职被告处工作，双方建立劳动关系，双方的劳动权益应当受到法律保护。
关于劳动关系存续期间。本院认为，原告虽陈述其2009年12月1日入职被告处工作从未变更过工作地点及劳动关系变更三方协议是被告要求签订的，但被告与第三人均是依法设立的独立主体，即使两者存在关联关系，也不能当然证实原告的该陈述，而根据原告提交证据商标“新邦物流XB”是案外人申请注册的商标，荣誉证书上有该商标，也不能证实原、被告在2009年12月就存在劳动关系，即原告提交的现有证据并不能充分有效证明原告的前述陈述，因此，对原告的前述陈述，本院不予确认。原告与被告及第三人新邦运输公司凤塘分公司签订了劳动关系变更三方协议，明确约定了原告于2014年11月1日起与被告签订劳动合同，且原告与被告也于2014年11月1日实际签订了劳动合同，被告从2014年11月起为原告缴纳社保，因此，对被告主张其与原告从2014年11月1日起建立劳动关系，本院予以支持。关于劳动关系的解除，本案中被告主张其在2016年11月4日寄送催岗函后原告没有回岗，2016年11月8日被告寄送解除劳动关系通知书与原告解除了劳动关系，但被告的该主张与被告在仲裁时主张双方劳动关系仍未解除相互矛盾，且被告在诉讼中提交的催岗函、解除劳动合同通知书等证据的形成时间早于原告申请仲裁时间，被告未能合理说明其在仲裁时主张双方仍未解除劳动关系及未提交前述证据的理由，同时，被告提交该证据亦不足以证明催岗函及解除劳动关系通知书已有效送达原告，因此，对被告在本案中的该主张，本院不予支持。在本案第一次庭审时原、被告均表达了劳动关系解除的意思，双方只是对解除劳动关系的时间及原因各执一词，但双方均未提交充分有效证据证实各自主张，应视为双方协商一致解除劳动关系，解除时间为本案第一次庭审时（即2017年5月15日）。现原告要求确认其与被告至2016年11月30日存在劳动关系，是原告对其诉讼权利的处分，并不违反法律规定，本院予以确认。综上，原、被告从2014年11月1日至2016年11月30日存在劳动关系。
关于2016年7月1日至2016年11月30日工资。本院认为，原被告均确认原告在2016年6月30日后未正常工作，而原告未能举证证实是因被告原因导致原告在该期间未能工作，因此，原告主张被告支付该期间的工资，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于月平均收入。本院认为，原告的月平均收入应按2016年6月30日前12个月收入计算平均数，其中未达到广州市最低工资标准数额的月份（2015年10月、2015年12月-2016年2月），由于被告虽主张是原告考勤不足，但未能提交相应证据，因此，该部分月份工资应按广州市最低工资标准1895元/月计算，经计算，原告月平均收入为3576元。
关于违法解除劳动关系赔偿金。同上所述，双方劳动关系视为协商一致解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应当向原告支付解除劳动关系经济补偿金。原告主张该项费用按2009年12月1日起计算至2016年11月30日止计算7年工作年限，本院认为，同上所述，双方的劳动关系是从2014年11月1日开始，而《劳动关系变更三方协议》明确原告不要求第三人支付经济补偿，同时，原告要求工作年限计算至2016年11月30日止，是原告对其诉讼权利的处分，不违反法律规定，综上，经济补偿金计算年限从2014年11月1日至2016年11月30日，共2年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金按月收入3576元计算2个月，经计算，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金7152元。
关于未休年休假加班费。本院认为，原告诉求的该项目在原告申请劳动仲裁时并未提出，因此，在本案中，本院不予调处。原告可就该项诉请另行申请劳动仲裁。
关于社会保险费。本院认为，原告的该项诉请，不属于劳动争议案件审理范围，故不予调处。
第三人新邦运输公司、新邦运输公司凤塘分公司经本院传票传唤，到期未到庭，本院依法缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
确认曹华与广东新邦物流有限公司从2014年11月1日至2016年11月30日存在劳动关系；
自本判决生效之日起三日内，广东新邦物流有限公司向曹华支付解除劳动关系经济补偿金7152元；
驳回曹华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由广东新邦物流有限公司负担（自本判决生效之日起三日内交纳至本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审 判 长 梁 洁
人民陪审员 白春爱
人民陪审员 刘桂英
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 蔡波辰