山东省德州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁14刑终65号
原公诉机关德州市德城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘海涛，男，1975年5月2日出生于山东省德州市，汉族，初中肄业，司机，户籍所在地德州市德城区，住德州经济技术开发区。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年10月15日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。
辩护人毕永华，山东涵诺律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张志勇，男，1976年9月17日出生于山东省临清市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址均系山东省临清市。因犯容留他人吸毒罪于2016年4月11日被临清市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月15日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年11月16日被逮捕。
山东省德州市德城区人民法院审理德州市德城区人民检察院指控原审被告人刘海涛、张志勇犯运输毒品罪一案，于2017年3月7日作出（2017）鲁1402刑初18号刑事判决。原审被告人刘海涛、张志勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，依法讯问上诉人刘海涛、张志勇，听取辩护人意见，核实相关证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年10月14日，被告人张志勇乘坐许某驾驶的车辆由山东省临清市到达山东省夏津县德商高速夏津出口处，随后被告人刘海涛开车载着其朋友张某1到达该出口处，刘海涛在张志勇乘坐的车上与张志勇见面。随后张志勇乘坐许某驾驶的车辆返回临清市高速公路出口时被公安机关抓获，民警从其乘坐的车上查获甲基苯丙胺（冰毒）12.49克；被告人刘海涛驾车返回德州市德城区公路局附近时被公安机关抓获，民警从其驾驶的车上查获甲基苯丙胺共计26.9克。
被告人刘海涛、张志勇被公安机关讯问时，均如实供述了自己的主要犯罪事实。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
（一）物证
物证照片，分别证实被告人张志勇所乘坐的车辆及公安民警从张志勇处扣押的甲基苯丙胺及吸毒工具的特征；公安民警从被告人刘海涛处扣押的甲基苯丙胺及吸毒工具的特征。
（二）书证
1．受案登记表，证实本案系匿名群众报案及案件的受理情况。
2．吸毒现场检测报告书，证实被告人张志勇、刘海涛经胶体金法现场检测，结果均呈阳性的情况。
3．搜查笔录、扣押清单，证实2016年10月14日，公安民警对被告人张志勇所乘坐的米色马自达商务车进行了搜查，在车的驾驶座椅靠背后兜里发现透明塑料袋包装的白色晶体1包，在驾驶座底下发现吸毒用冰壶1个；及公安民警将以上物品扣押。
4．称重、提取笔录，证实公安民警将被告人张志勇所乘坐的车上查获的白色晶体1包进行称重，毛重12.97克，皮重0.48克，白色晶体净重为12.49克，并提取检材净重0.40克，将白色晶体及检材编号封存。
5．搜查笔录、询问笔录、扣押清单，证实2016年10月14日，公安民警�被告人刘海涛所驾驶的黑色现代越野车进行了搜查，在车的副驾驶座椅上泰山牌烟盒内发现用透明塑料袋包装的白色晶体1包；在车的后排座椅上的淡绿色背包内发现透明塑料袋包装的白色晶体1包、背包内一绿色方塑料盒内发现透明塑料袋包装的白色晶体6包、背包内一粉色圆盒内发现透明塑料袋包装的白色晶体1包；并在车上查获玻璃冰锅2个、塑料导管2根；在车的驾驶室门的下手盒内发现吸毒用过滤壶1个、在车的驾驶室门的上侧小盒内发现透明塑料袋包装的白色晶体1包；及公安民警将物品扣押。
6．称重、提取笔录3份，证实公安民警对在被告人刘海涛驾驶的黑色现代越野车上背包内查获的白色晶体第1包进行称重，其毛重23.68克，皮重0.74克，白色晶体净重为22.94克。对背包内绿色方塑料盒内的白色晶体第1-7包进行称重，分别为毛重0.62克，皮重为0.11克，白色晶体净重为0.51克；毛重0.62克，皮重0.11克，白色晶体净重为0.51克；毛重0.61克，皮重0.11克，白色晶体净重为0.50克；毛重0.59克，皮重0.11克，白色晶体净重为0.48克；毛重0.59克，皮重0.11克，白色晶体净重为0.48克；毛重0.60克，皮重0.11克，白色晶体净重为0.49克；毛重0.62克，皮重0.11克，白色晶体净重为0.51克；并分别将以上白色晶体提取检材后分别编号封存。对刘海涛背包内的粉色圆盒内查获的白色晶体1包进行称重，其毛重0.59克，皮重0.11克，净重为0.48克，并提取检材后分别编号封存。
7．（2016）鲁1581刑初18号刑事判决书复印件，证实被告人张志勇因犯容留他人吸毒罪，于2016年4月11日被山东省临清市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。
8．（2015）临刑初字第143号刑事判决书，证实证人张某2因犯贩卖毒品罪，于2016年3月30日被山东省临清市人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元。
9．聊城市第二人民医院住院病案，证实证人张某2被该院诊断为不稳定性心绞痛、冠状动脉粥样硬化性心脏病、新功能三级、高血压三级。
10．德州市公安局德城分局刑事警察大队出具的情况说明，证实该队民警将被告人刘海涛、张志勇抓获并缴获毒品后，该队技术人员对毒品外包装进行了DNA以及指纹提取，但未能提取到DNA以及指纹信息，及不能调取到刘海涛、张志勇及证人张某2手机通话清单。
11．德州市公安局德城分局刑事警察大队于2016年10月20日出具的证明材料2份，证实被告人刘海涛、张志勇被抓获。
12．常住人口基本信息表2份，分别证实被告人刘海涛出生于1975年5月2日、被告人张志勇出生于1976年9月17日，二被告人作案时均具有完全负刑事责任年龄。
（三）证人证言
1．张某1的证言，证实其自2015年11月份开始吸食冰毒。其跟刘海涛认识七八年了，二人都知道对方吸毒。2016年10月14日上午11点左右，被告人刘海涛打电话让其跟他去山东省夏津县拿货，其当时就明白是去拿冰毒。去时刘海涛自己开车，他开到高速夏津西出口打电话后左拐，到了离高速出口不远的一个加油站，停在加油站旁的一辆鲁P牌照的面包车后面，刘海涛拿着他的挎肩包进了对方的车里，过了约五分钟他就回来了，对方就开车走了，其开车上高速后往德州方向开，在路上其还吸了两口冰毒，其开到高速武城收费站处，刘海涛又开车到了故城口下了高速，到了德城区东风路公路局附近的新苑小区北门停下来，他拿出1小包白色透明塑料自封袋装的冰毒，说给其一点冰毒玩，其刚要下车被公安民警抓获。
2．许某的证�，证实2016年10月14日上午9点多，被告人张志勇让其开车跟他一起去夏津高速西出口，即德商高速夏津出口，到了后其把车停在路边，张志勇用电话和对方联系，十分钟左右后一辆黑色越野车停在其车后面，对方车上下来一个带帽子的男子上了车坐在其身后，张志勇递给对方一些东西，对方说转账后就下车走了。张志勇告诉其，他是帮张某2给德州的买家送的冰毒。其开车上了高速，张志勇躺在副驾驶的座椅上睡着了，其同时看到张志勇放在其座椅后面的一个冰壶，冰壶玻璃锅里有点冰毒，其便玩了几口，后其继续开车往临清方向开，还没下高速被公安民警抓获。
3．张某2的证言，证实其和被告人张志勇是朋友关系，其没有安排张志勇去山东省夏津县送毒品；其不认识被告人刘海涛。
（四）被告人供述和辩解
1．张志勇的供述和辩解、辨�笔录2份，证实其和证人张某2是朋友。2016年10月14日,张某2让其给人送冰毒，其携带了一包大约二三十克冰毒、还拿了约二三分的一小包冰毒、一个玻璃锅里有一点儿冰毒的冰壶，乘坐证人许某驾驶的鲁Ｐ×××××号面包车，从山东省临清市到了德商高速夏津出口附近的加油站对面，一会儿一辆黑色的越野车停在其车后面，对方车的其中一人上了其车，在其车上其将冰毒给了对方，他把认为质量不行的一包无色透明塑料袋包装的冰毒放在了驾驶员座椅后面的兜里，对方下车时其将拿的那一小包冰毒也给了他。其和许某准备回临清市时其才告诉他自己是帮张某2送冰毒，在路上其吸食了几口玻璃锅里的冰毒，吸食完后其便把冰毒放在一旁休息了，后还没下高速就被公安机关抓获。
另证实，其分别在2份12张不同男性免冠照片中辨认出，2016年10月14日其将冰毒交给的男子是被告人刘海涛；并辨认出本案的证人张某2。
2．刘海涛的供述和辩解、辨认笔录2份，证实2016年下午1时左右，其开车载着证人张某1去夏津县拿冰毒，其下高速后证人张某2让送冰毒的人告诉自己他在德商高速夏津口等着，其看到一辆聊城市牌照的面包车，其将车停在该车的后面，其下车上了对方的车坐到驾驶座的后面，那个男子递给其一个卫生纸团，其打开看到里面是一包透明塑料袋装的冰毒，其又把要换的冰毒给他看了看后把冰毒放在驾驶座椅后面的兜里，其下车时又给他要了一小包约二三分的冰毒。后其与张某1互换着开车从高速回德州了，其开车到了德城区东风路公路局附近时被抓获。其带的包里的绿色塑料盒里有其自己的7小包冰毒，其包里的红色化妆盒里有其自己的1包冰毒，张某1烟盒里的那包冰毒是其从张某2朋友那里要的那一小包，快�张某1家时其给了他，因那里面的冰毒太少，其从绿塑料盒里拿出来1小包准备从里面倒出来点给张某1，还没倒时便被抓获，其一着急就把这1小包冰毒放在驾驶座车门手扣里了。
另证实，其分别在2份12张不同男性免冠照片中辨认出，2016年10月14日交给其冰毒的男子是被告人张志勇；并辨认出本案的证人张某2。
（五）鉴定意见
德州市公安局物证鉴定研究中心出具的德公物鉴毒字[2016]1064号物证检验鉴定报告、德公物鉴毒字[2016]1065号物证检验鉴定报告、鉴定机构资格证书复印件、鉴定人资格证书复印件2份，证实经法医鉴定，在公安机关送检的从被告人张志勇所乘坐车上搜出的白色晶体中、从被告人刘海涛车上背包内搜出的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
原审法院认为，被告人刘海涛、张志勇明知是毒品而使用交通工具非法运送，其行为已构成运输毒品罪。被告人刘海涛、张志勇被公安机关讯问时，均如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白。张志勇在前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。为打击犯罪,维护国家对毒品的管理制度，保护公民的身心健康,根据被告人刘海涛、张志勇犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，以被告人刘海涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。被告人张志勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。德州市公安局德城分局扣押、未随案移送的冰毒39.39克、冰壶1个、玻璃冰锅2个、吸毒用�滤壶1个、塑料导管2根予以没收，由德州市公安局德城分局负责处理。
宣判后，原公诉机关未提起抗诉。原审被告人刘海涛以“一审对其构成运输毒品罪的认定事实不清，证据不足，应当以非法持有毒品罪对其从轻处罚”为由，提出上诉。原审被告人张志勇以“对其应以非法持有毒品罪定罪量刑；其认罪态度好，主动积极配合公安及检察机关调查，有悔罪表现，希望对其从轻处罚”为由，提出上诉。
上诉人刘海涛的辩护人提出如下辩护意见：1.侦查机关没有查清全案事实，对于刘海涛‘运输（持有）’的毒品源头没有侦查清楚。2.侦查机关未对证人张某1深入侦查，未对其采取强制措施，有放纵他人犯罪之嫌。3.一审对刘海涛构成运输毒品罪的认定事实不清，证据不足，应当以非法持有毒品罪对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实及证�与一审相同。
关于上诉人刘海涛、张志勇及上诉人刘海涛的辩护人提出“其行为系非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪”的上诉理由及辩护意见。经查，根据法律规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。上诉人刘海涛、张志勇作为吸毒人员，明知是毒品而使用交通工具非法运送，毒品数量达到较大以上，其行为应以运输毒品罪定罪处罚。该上诉理由及辩护意见不能成立。
关于上诉人张志勇提出“其认罪态度好，主动积极配合公安及检察机关调查，有悔罪表现，希望对其从轻处罚”的上诉理由。经查，上诉人张志勇系累犯，原审法院根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度判处刑罚，量刑并无不当，该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人刘海涛、张志勇作为吸毒人员，明知是毒品而使用交通工具非法运送，且毒品数量较大，其行为已构成运输毒品罪。上诉人刘海涛、张志勇如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人张志勇系累犯，依法从重处罚。上诉人刘海涛、张志勇的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李进生
审判员 郭伟伟
审判员 许万彪
二〇一七年五月十日
书记员 吴恩琦