浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温瓯刑初字第721号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人李某。因本案于2014年2月26日被查获，次日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人黄作盛。
被告人陈某甲。因本案于2014年2月26日被查获，次日被刑事拘留，同年3月12日被取保候审。现在家。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2014）1424号起诉书指控被告人李某、陈某甲犯开设赌场罪，于2014年6月5日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市瓯海区人民检察院检察员林国出庭支持公诉，被告人李某、陈某甲及辩护人黄作盛到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月初至2月26日期间，被告人李某在温州市瓯海区泽雅镇林垟村下垟15组的家中开设赌场，聚集参赌人员以扑克牌“牌九”形式进行赌博活动，从中抽头渔利，并雇佣人员为赌场望风。期间，被告人陈某甲为赌场抽取头薪等提供帮助。经查，该赌场参赌人数累计200人次以上，其中被告人陈某甲为赌场提供帮助期间该赌场参赌人数累计20人次以上。2014年2月26日晚，该赌场被公安机关当场查获，并抓获参赌人员21人，缴获赌资共计12200元。
公诉机关提供的证据有证人证言、检查笔录、扣押清单、行政处罚决定书、抓获经过、人口信息及被告人供述等。指控认为，被告人李某、陈某甲的行为均已构成开设赌场罪，其中被告人李某属于情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处，被告人陈某甲系从犯，且归案后如实供述自己的罪行，可以依法从轻处罚。
被告人李某庭上提出，赌场一开始是隔壁邻居到其家里“打双扣”，其没有抽头薪，之后才发展成以“牌九”形式进行赌博，直至被查获时“牌九”形式赌博有十来天，总共开了十来场，参赌的人有时候十几个人，有时候二十来人，其也没有抽头薪，赌博的人只是给其一些买菜钱用于他们吃晚饭。
被告人陈某甲庭上对指控的犯罪事实无异议，但提出，赌场刚开始时是“打双扣”，没有抽头薪，后来才发展成以“牌九”形式进行赌博。
辩护人黄作盛提出，被告人李某刚开始组织的“打双扣”行为属于娱乐行为，不应计入开设赌场的时间；依现有证据，被告人李某的行为尚不构成情节严重，另鉴于其主观恶性较小，希望法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2014年2月份，被告人李某在温州市瓯海区泽雅镇林垟村下垟15组的家中开设赌场，聚集参赌人员以扑克牌“牌九”形式进行赌博活动，从中抽头渔利，期间，被告人陈某甲为赌场抽取头薪等提供帮助。2014年2月26日晚，该赌场被公安机关当场查获，并抓获参赌人员21人（均已被行政处罚），缴获赌资共计12200元。经查，该赌场参赌人数累计100人次以上，其中被告人陈某甲为赌场提供帮助期间该赌场参赌人数累计20人次以上。
证明以上事实的证据有：1、被告人李某在侦查阶段初期供认赌场系其一人从正月初七八开始开设，其自己负责抽头，从庄家赢钱当中抽取百分之三的头薪，其共获利3000多元，赌场一共开了二十多场，每次都有二十来个赌客参加；其在侦查阶段后期以及审查起诉阶段提出，赌场起先是玩“双扣”牌，后来开始用“骨牌九”比大小，刚开始来赌的人并不多，后来越来越多，逐步发展到二三十人，有赌博时其每天抽取的头薪几百元左右；2、被告人陈某甲在侦查阶段、审查起诉阶段供认，在正月初，其老公李某的老乡都到其家里打牌，后来越来越多的人到其家里来赌博，还玩起了“骨牌九”，有时候才一桌子人在玩双扣，有时候又有十几、二十个人，李某负责抽头薪，其也帮他收取过几次，但次数不多；3、证人诸某甲、陈某乙、林某、诸某乙、谭某、周某甲、季某、陈某丙、周某乙、陈某丁、傅某、陈某戊的证言，共同证实其等有到涉案赌场赌博，赌场由李某一个人正月初开设，并按照百分之三或百分之五的比例抽取头薪，参加赌博的基本上都是泽雅街道林垟村或周边村的人等事实；4、证人周某丙作证陈述，其有到涉案赌场赌博，该赌场应该是今年正月初的时候摆的，开了二十多天了，每场都有二三十个赌客；5、证人季某甲作证陈述，其系被告人李某的邻居，平时有到涉案赌场参赌，该赌场系去年农历12月27日前后开设的，每天都有一场，每场平均赌客二十人以上；6、证人姜某陈述，该赌场系去年农历年底开始搞的，到被抓时开了一个月不到，每天下午晚上都有，其去的几次每次除了李某和他老婆外都有二十余个赌客参赌；7、检查笔录，证实涉案赌场被查获时的涉赌人员及其身上赌资等情况；8、扣押清单，证实被扣押的赌资、赌具等情况；9、收缴物品清单，证实被缴获的无主赌资已被收缴的事实；10、行政处罚决定书，证实被查获的参赌人员已被行政处罚的事实；11、抓获经过，证实被告人李某、陈某甲的具体归案情况；12、人口信息，证实被告人李某、陈某甲的出生年月日等身份情况。上述各项证据均经庭审质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
对于公诉机关认定涉案赌场参赌人数累计200人次以上，属于情节严重的指控意见，经查，虽然被告人李某在侦查阶段初期供述涉案赌场开设了二十来场，每场次二十来个赌客，但其在侦查阶段后期、审查起诉阶段以及庭审中提出了新的辩解，赌场一开始是隔壁邻居到其家里“打双扣”，然后才发展成以“牌九”形式进行赌博，直至被查获时“牌九”形式赌博有十来天，总共开了十来场，参赌的人有时候十几个人，有时候二十来人。就本案具体事实而言，该辩解具有一定的合理性，且得到了被告人陈某甲的供述的佐证，依据公诉机关提供的现有证据尚无法得以排除，故应依照有利于被告人的原则，采信被告人李某的上述辩解为宜。公诉机关指控本案属于情节严重证据不足，本院依法予以纠正。辩护人就此提出的相关辩护意见予以采纳。
对于被告人李某提出其没有抽取头薪的辩解，经查，被告人李某在侦查阶段明确供述其从庄家赢钱当中抽取百分之三的头薪，且与被告人陈某甲的供述以及多位证人的证言相互印证，故该辩解与事实不符，不予采信。
本院认为，被告人李某、陈某甲结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚并可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月26日起至2016年5月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金2000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、追缴被告人李某、陈某甲的违法所得予以没收，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虞小丹
人民陪审员 彭国清
人民陪审员 鲍黎明
二〇一四年九月四日
代书 记员 黄茜豪
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。