广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终8923号
上诉人（原审原告）马菁，户籍地址河北省唐山市路北区。
委托代理人黄火金，广东巨通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市东方盛世俱乐部有限公司，住所地深圳市罗湖区。
法定代表人腾险峰，该公司董事长。
委托代理人卢晓滨，广东华商律师事务所律师。
上诉人马菁因与被上诉人深圳市东方盛世俱乐部有限公司（以下简称东方盛世公司）追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民四（劳）初字第1793号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。
本院经审理查明：
一、东方盛世公司主张马菁的工资结构为基本工资加提成，有业绩时有提成，没有业绩时没有提成。从2014年3月开始推行拉游艇会员给提成的方式，只要卖出一张卡或拉一个会员进来就有人民币500元的提成。其一审时提交的工资表中，2013年10月至2014年2月有马菁签名，马菁对其签名的工资表没有异议，但主张工资表只是工资的一部分，其每月工资均有人民币10000元，部分转账部分现金。2013年10月至2014年1月工资表显示马菁的工资构成为：基本工资人民币6000元，绩效工资、加班费及外派津贴补贴均为0，自2014年2月份开始扣除社保人民币222元。
二、依据马菁的转账记录显示2013年12月、2014年1月、3月、4月，东方盛世公司总经理董平分别向马菁转款：6300元、5874元、2738.4元、7901.1元。经比对，转款记录与工资表均无法对应，且2013年11月工资表显示的6000元，比2013年12月转账发放该月的工资6300元少，东方盛世公司对具体多发放的300元的原因表示不清楚，认为部分转账金额高于工资表可能是涉及马菁的报销，但并未提交证据证明。对于转账数额少于工资表的情况，东方盛世公司认可马菁陈述的部分工资以现金发放。
三、马菁一审提交的《关于社保费的说明》，主张其每月具体应扣的个人应缴的社会保险费总计为人民币167.94元，与其自己提交的加盖有深圳市社会保险基金管理局公章的（复印件）中的数额不符，对其该主张不予采信。东方盛世公司主张《深圳市社会保险参保证明》为复印件，对其真实性不予确认，但其并未举证证明马菁每月实际应缴纳的社会保险费用，故本院对马菁提交的《深圳市社会保险参保证明》予以采信。依该证明记载，马菁2014年2月至6月期间个人每月缴纳的社会保险费用为人民币203.66元，2014年7月、8月为人民币207.16元。
四、依据东方盛世公司提交的请假条显示马菁2014年5月14日请假1天，2014年5月19日到5月26日请假7.5天，双方确认其中的0.5天为2014年5月19日下午，马菁主张7.5天包含了周六与周日，实际请假天数应当为5.5天。因双方均确认马菁每周六正常工作，每月工作26天，故上述时间段请假天数应认定为6.5天。本院经核算，认定马菁2014年5月1日至5月28日期间总共请假天数为7.5天，其中6.5天为平时请假天数，1天为周六请假天数。
五、东方盛世公司主张马菁自2014年5月29日起未经请假一直未返回公司工作，故双方劳动关系自2014年5月31日解除，马菁确认其自2014年5月29日起未正常上班，但主张其已经向东方盛世公司提交了请假申请，在一审时提交了三张深圳市中医院病假意见书，上面加盖有医生的印章，东方盛世公司以无医院盖章主张属于无效证明。
六、原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，马菁与东方盛世公司之间曾存在的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受相关劳动法律法规的规范和约束。本案的争议焦点是双方劳动关系解除的时间及原因、东方盛世公司是否应当向马菁支付2014年5月-8月份的工资、2013年10月21日至2014年5月31日期间的加班工资、生育保险待遇、未报销的费用以及律师费。
关于双方劳动关系解除的问题，东方盛世公司主张因马菁未请假自2014年5月29日起未回公司上班，违反了公司的考勤管理制度，其公司于2014年5月31日对马菁作出了解除劳动关系的决定。马菁主张其已经履行了请假手续，于2014年9月份要求回东方盛世公司上班，该公司没有回应，其于9月中旬从直属上司董平电话中得知东方盛世公司对其按照自动离职处理，故其主张东方盛世公司于2014年9月中旬违法解除劳动关系。对此，本院认为，东方盛世公司主张其于2014年5月31日解除与马菁的劳动关系，但其并未提交证据证明其已经向马菁告知此事。并且，东方盛世公司继续为马菁缴纳社保至2014年9月（该月未缴纳）的事实，也与其主张的解除劳动关系的时间不符，结合马菁提交的有医生盖章的病假意见书，马菁主张已经请假更具有可信度，本院予以采信。病假期满后，马菁不能提供证据证明东方盛世公司拒绝其回公司上班，东方盛世公司也不能提交证据证明马菁自动离职，故原审依据公平原则，认定双方劳动关系于2014年9月1日解除，视为东方盛世公司提出，双方协商一致解除，并无不当，本院予以确认。
关于解除劳动关系经济补偿数额问题，涉及到马菁的工资标准问题，双方均确认马菁的工资为基本工资加业务提成，东方盛世公司主张有业绩时有提成，没有业绩时没有提成，主张以其提交的工资表确认马菁的工资标准。经本院核查，马菁签名确认的工资表与银行转账的数额无法对应，即使双方确认工资发放除银行转账外还存在现金发放的部分，但对于转账金额比工资表的数额多出的部分东方盛世公司不能做出合理解释，也未提供证据证明多出部分款项的性质。同时，东方盛世公司工资表中显示的扣除个人社会保险的费用与《深圳市社会保险参保证明》中显示的数额也不一致。因此，本院认为，上述工资条不能真实反映马菁的工资标准。因东方盛世公司作为用人单位，未提供证据证明马菁的实际工资发放的情况，本院依法采信马菁主张的月平均工资人民币10000元。据此，东方盛世公司应当向马菁支付解除劳动关系经济补偿人民币10000元。
2014年5月-8月份的工资问题。因马菁确认其自2014年5月29日起未正常上班，故2014年5月1日至5月28日为其正常工作时间，依据本院认定的工资标准、马菁2014年5月的请假天数以及马菁该月个人应缴的社会保险费用，计算出马菁上述时间段内的工资为人民币5890.09元{10000÷（22×8+5×8×200%）×[（20-6.5）×8+3×8×200%）]-203.66}。关于2014年5月29日至8月31日期间的病假工资，依据马菁主张的10000元/月的标准，计算出为人民币18472.91元{[10000÷22×（2+1×200%）+10000×3]×60%-203.66元-207.16元-207.16元}，以上总计为人民币24363元。
关于2013年10月21日至2014年5月31日期间的加班工资问题，因双方均确认马菁每周工作六天，工资构成为基本工资+提成，而马菁所得的提成中也包含周六工作的提成，故本院认定马菁月工资中已经包含其休息日提供劳动所获得的劳动报酬，依据其主张每月平均10000元的标准计算，其时薪并未低于深圳市同期最低时薪标准，马菁上诉主张支付加班工资，本院不予支持。
关于生育保险待遇问题，马菁主张其关于支付生育保险待遇的请求是指支付其提交的医疗收费票据所载的医疗费及产假工资。因东方盛世公司已经为马菁缴纳了医疗保险，故其主张劳动关系期间的医疗费，本院不予支持。而马菁主张的劳动关系解除之后的医疗费，没有法律依据，本院不予支持。关于产假期间的工资，因本院已经认定双方自2014年9月1日解除了劳动关系，马菁也没有请求继续履行劳动合同，自此之后，东方盛世公司没有向马菁支付工资的义务，本院对其该上诉请求，亦不予支持。
关于未报销的费用问题，马菁并未提供证据证明存在可报销的费用，对其该主张，本院不予支持。
关于律师费，依据马菁的胜诉比例，本院酌情认定东方盛世公司应向其支付律师费人民币1650元。
综上，上诉人马菁的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民四（劳）初字第1793号民事判决第四项；
二、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民四（劳）初字第1793号民事判决第一项为：被上诉人深圳市东方盛世俱乐部有限公司自本判决生效之日起十日内向上诉人马菁支付2014年5月1日至8月31日期间的工资人民币24363元；
三、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民四（劳）初字第1793号民事判决第二项为：被上诉人深圳市东方盛世俱乐部有限公司自本判决生效之日起十日内向上诉人马菁支付解除劳动关系经济补偿人民币10000元；
四、变更广东省深圳市罗湖区人民法院（2015）深罗法民四（劳）初字第1793号民事判决第三项为：被上诉人深圳市东方盛世俱乐部有限公司自本判决生效之日起十日内向上诉人马菁支付律师费人民币1650元；
五、驳回上诉人马菁的其他上诉请求。
被上诉人深圳市东方盛世俱乐部有限公司应按本判决指定期限履行上述支付义务，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费人民币5元，二审案件受理费人民币10元，由上诉人马菁负担人民币5元，被上诉人深圳市东方盛世俱乐部有限公司负担人民币10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 士 光
审 判 员 沈 炬
代理审判员 邓 亚 玲
二〇一六年九月八日
书 记 员 刘春阳（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。