陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕06刑终48号
原公诉机关陕西省宜川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘东东，男。2007年11月29日因犯盗窃罪，被宜川县人民法院判处有期徒刑三年；2011年10月27日因犯盗窃罪，被宜川县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。2016年3月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宜川县公安局刑事拘留，同年4月29日被宜川县公安局取保候审；同年8月23日经宜川县人民检察院批准逮捕。现羁押于宜川县看守所。
原审被告人王晓东，男。2007年4月11日因犯销赃罪，被山西省河津市人民法院判处罚金5000元；2011年11月7日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被河津市人民法院判处有期徒刑四年又六个月，并处罚金一万元。2016年5月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被宜川县公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现羁押于宜川县看守所。
原审被告人庞立勇，小名“三窝”，男。2009年12月10日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被万荣县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。2016年9月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被宜川县公安局刑事拘留，同年10月12日被依法逮捕。现羁押于宜川县看守所。
陕西省宜川县人民法院审理的宜川县人民检察院指控被告人王晓东、庞立勇、刘东东犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月13日作出（2016）陕0630刑初75号刑事判决。宣判后，被告人刘东东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年5月11日公开开庭对本案进行了审理，延安市人民检察院指派检察员齐战兵出庭履行职务，上诉人刘东东、原审被告人王晓东、庞立勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）、王晓东贩卖毒品事实。被告人王晓东从2016年1、2月份开始多次以每克130元的价格从庞立勇处购买冰毒，后将冰毒分装成小袋，每袋约0.7克，一部分供自己吸食，一部分加价卖给他人获取利润；期间，王晓东还从山西省河津市万荣县人赵永文（另案处理）处以每克1000元的价格购买海洛因，后将每克海洛因中掺加一些咖啡因，分装成十三、四小包，每包约0.08克，再加价卖给吸毒人员获取利润。2016年2月份的一天及2016年3月23日，被告人王晓东先后两次在山西省河津市青苹果宾馆门口卖给被告人刘东东冰毒。2016年初的一天及2016年2月18日，被告人王晓东通过银行汇款方式先后两次分别以300元、500元的价格卖给吸毒人员张向东0.3克、0.5克海洛因。2016年4、5月份的一天，被告人王晓东在山西省河津市小关路口先后两次分别以100元和200元的价格卖给吸毒人员李某2两包海洛因。2016年3月份的一天至5月18日期间，被告人王晓东在山西省河津市街道上及金地宾馆先后五次以30—50元不等的价格卖给吸毒人员杨军发海洛因。2016年5月7、8日，被告人王晓东在山西省河津市某宾馆以100元的价格卖给吸毒人员胡某1包冰毒。2016年前半年的一天，被告人王晓东在山西省河津市老车站对面以400元的价格卖给吸毒人员闫某、王某3包冰毒；又先后三次以200元的价格卖给吸毒人员闫某、王某3包冰毒。2016年5月20日，宜川县公安局禁毒大队民警在闫某处查获一小包冰毒与一小包麻古。2016年2月份开始，被告人王晓东在山西省河津市金地宾馆先后五次以每包100元（赊账）的价格卖给吸毒人员薛某5包海洛因。2016年5月19日，宜川县公安局禁毒大队民警在山西省河津市某宾馆巷内将王晓东抓获，当场在王晓东上衣右侧口袋内查获一白色红塔山烟盒，烟盒内装有9包黑色颗粒状物品（2包黑色、7包土黄色）、7袋白色晶体、1小块白色固体、1颗红色片状物品，随后民警在王晓东住所查获半瓶黑色颗粒状物品、2颗红色片状物品、电子称2个、锡纸1卷、白色透明小袋1包。2016年6月2日，经陕西省延安市公安司法鉴定中心鉴定，在被告人王晓东身上及其住所查获的7包白色晶体中均检出甲基苯丙胺，重量共计4.93克；半瓶黑色颗粒物中均检出咖啡因，重量为3.53克；2包黑色颗粒物中均检出咖啡因，重量共计0.42克；7包土黄色颗粒物中均检出海洛因，重量共计0.56克；1包白色固体中检出海洛因，重量为0.54克；3片红色片状物中均检出甲基苯丙胺、咖啡因，重量共计0.35克。在闫某处依法扣押的1包白色晶体中检出甲基苯丙胺，重量为0.19克；1包红色粉末中检出甲基苯丙胺、咖啡因，重量为0.03克。
（二）、庞立勇贩卖毒品事实
2015年夏天开始，被告人庞立勇先后在山西人王青珍（另案处理）、“小妮”（经调查无法确定真实身份）、“老王”（经调查无法确定真实身份）处获得冰毒后，一部分自己吸食，一部分加价卖给他人获取利润。2015年夏天开始，被告人庞立勇先后七、八次在山西省河津市菜市场东口、优乐自助餐门口等地以每克130元的价格卖给贩毒人员王晓东冰毒。2015年年底，被告人庞立勇在山西省河津市某宾馆以150元的价格卖给贩毒人员刘东东1克冰毒。2016年5月初，被告人庞立勇在山西省河津市某大酒店楼下以220元的价格卖给吸毒人员卫云峰1克冰毒，于同年5月10日前后，在山西省河津市铝厂一招门口以100元的价格卖给卫云峰0.4克冰毒。2016年2、3月份，被告人庞立勇在山西省河津市格雅宾馆以200元的价格卖给吸毒人员贺少华1克冰毒。2016年9月22日，宜川县公安局禁毒大队民警在山�省河津市万荣县通化村庞立勇家中将其抓获。
（三）、刘东东贩卖毒品事实
2016年2月份的一天及2016年3月23日，被告人刘东东先后两次在山西省河津市青苹果宾馆门口从王晓东处购买冰毒，后分装成小袋，每袋0.2克，一部分供自己吸食，一部分加价卖给他人获取利润。2016年2、3月份的一天，被告人刘东东在宜川县东方商务酒店410房间以每袋200元钱的价格卖给吸毒人员袁某、吴某1、吴某20.2克冰毒。2016年2、3月份的一天，被告人刘东东在宜川县东方商务酒店410房间以每袋200元钱的价格卖给吸毒人员袁某0.2克冰毒。2016年2、3月份的一天，被告人刘东东在吴某1家楼底下以每袋500元钱的价格卖给吴某10.5克冰毒。2016年2、3月份的一天，被告人刘东东先后两次在宜川县东方商务酒店四楼以每袋200元钱的价格卖给吸毒人员梁某0.4�冰毒。2016年3月28日，宜川县公安局禁毒大队民警在宜川县南关农业银行附近将被告人刘东东抓获。
原审法院认为，被告人王晓东、庞立勇、刘东东违反国家对毒品的管理规定，明知是国家禁止买卖的毒品而进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王晓东、刘东东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯公诉机关指控的罪名，均构成累犯，依法应从重处罚。被告人庞立勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，有犯罪前科，依法可酌情从重处罚。三被告人到案后，如实供述其犯罪事实，应属坦白，可从轻处罚。三被告人均为以贩养吸，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三�第（四）项之规定，以被告人王晓东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年又六个月，并处罚金人民币20000元；以被告人刘东东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年又四个月，并处罚金人民币10000元；以被告人庞立勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年又九个月，并处罚金人民币10000元；涉案扣押的电子秤2个、锡纸1卷、白色透明小袋1包，依法没收。
刘东东上诉提出，他没有贩卖毒品，仅免费给吸毒人员少量毒品一起吸食。请求二审法院依法改判。
经审理查明：
（一）、原审判决认定原审被告人王晓东贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分。有经原审庭审举证、质证的受案登记表、案件侦破经过、抓获经过、证人张向东、李某2、杨军发、闫某、王某、胡某、薛某证言、被告人王晓东、庞立勇、刘�东供述、扣押清单、随案移送清单现场检测报告书、宜川县公安局行政处罚决定书、情况说明、陕西省延安市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告、鉴定意见告知笔录、搜查笔录、辨认笔录、河津市人民法院刑事判决书、山西省运城市中级人民法院刑事裁定书、常住人口信息表、案件照片及物证（电子称、锡纸、白色透明小袋）等证据，来源合法、内容真实，相互印证，且原审被告人王晓东均无异议，本院予以确认。
（二）、原审判决认定原审被告人庞立勇贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分。有经原审庭审举证、质证的受案登记表、案件侦破经过、抓获经过、证人王青珍、卫云峰、贺少华证言、被告人王晓东、庞立勇、刘东东供述、宜川县公安局行政处罚、情况说明、陕西省渭南市公安司法鉴定中心鉴定文书、辨认笔录、山西省万荣县人民法院刑事判决书、常住人口信息表及案件照片等证据，来源合法、内容真实，相互印证，且原审被告人庞立勇均无异议，本院予以确认。
（三）原审判决认定上诉人刘东东贩卖毒品的事实清楚、正确，证据确实充分。有以下证据证实：
1、受案登记表、案件侦破经过、抓获经过证明，本案案件来源为宜川县公安局禁毒大队在工作中发现；上诉人刘东东于2016年3月28日在宜川县南关农业银行附近被宜川县公安局禁毒大队民警抓获。
2、证人李某1证明，2016年3月份，他和刘东东一起吸食过冰毒，听说刘东东的冰毒从山西购买，刘东东向他人出售过冰毒。
3、证人吴某1证明，2016年3月份，他从刘东东处先后两次买过200元、500元的毒品各一包。
4、证人梁某证明，2016年2、3月份、他在刘东东处购买两次毒品，每次一小袋，每袋200元。
5、证人袁某证明，2016年2、3月份，他在刘东东处购买两次毒品，每次200元毒品一小袋。
6、证人吴某2证明，2016年2、3月份的一天，他和袁某、吴某1在刘东东处购买冰毒后三人共同吸食。
7、被告人刘东东供述，他先后于2016年2月及年3月23日，从山西省河津市的王晓东处购买两次冰毒。他将所购冰毒分装成小袋，部分自己吸食，部分出售给其他吸毒人员袁某、李永乐、吴某1、梁某、呼林林、吴某2等吸毒人员。2016年2、3月份，他向多人出售过毒品。其中，他在宜川东方商务酒店410房间向吴某1、袁某、吴某2共同出售200元钱0.2克冰毒一小袋，向袁东单独出售200元钱0.2克一小袋冰毒一次。在该酒店410或407房间，�梁某出售0.2克毒品一包两次。在宜川县老夜市对面广场巷子内，向李永乐单独出售200元钱冰毒一小袋。3月23日左右，他在宜川县西坪塬峁底下吴某1家附近，向吴某1出售500元的0.5克冰毒一小袋。他在宜川县某酒店给呼林林卖过一小袋100元钱的冰毒三次。他免费给李某1吸食过冰毒。他从“三窝”（庞立勇）处买过两次冰毒，一次是2015年快过年时，他在河津市“三窝”租住房内以130元钱买了1克冰毒；第二次是几天后，“三窝”将毒品送到他住宿的河津市某宾馆515房间，他以150元钱购得1克冰毒。两次所购2克冰毒他自己吸食了。他知道“三窝”还给王晓东、卫云峰、李某2卖过毒品。“三窝”的冰毒是从“二女”处购买，他不知“二女”的真实姓名。
8、被告人王晓东供述，他于2016年2月及3月下旬先后两次，在河津市北门青苹果宾馆门口向刘东东�售毒品。
9、被告人庞立勇供述，他在河津市青苹果宾馆给刘东东卖过一次1克的冰毒。
10、常住人口信息表证明，上诉人刘东东生于1988年10月20日。
11、现场检测报告书及照片证明，宜川县公安局禁毒大队依法对上诉人刘东东进行了冰毒试剂检测，呈阳性；对袁某进行了冰毒试剂检测，呈阴性；对梁某进行了尿液、吗啡试剂及甲基安非他明试剂检测，均呈阴性；对吴某2进行了吗啡和冰毒试剂检测，均呈阴性。吴某1尿检冰毒检测，呈阳性。
12、行政处罚决定书证明，宜川县公安局分别对李某1、吴某1处以行政拘留十五日的处罚。
13、辨认笔录及照片证明，王晓东依法进行混杂辩认，确认刘东东系从其处购买毒品的人；吸毒人员梁某、袁某、吴某2分别进行混杂辩认，均确认刘东东系向其出售毒品的人；刘东东、庞立勇分别进行混杂辩认，确认王晓东系向其出售毒品的人；刘东东进行混杂辩认，确认庞立勇系向其向售毒品的人。
14、案件照片随案佐证。
上述证据经一审、二审庭审举证、质证，来源合法，内容真实，相互关联，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘东东、原审被告人王晓东、庞立勇违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审被告人王晓东、上诉人刘东东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，均系累犯，依法应从重处罚。原审被告人庞立勇有犯罪前科，可酌情从重处罚。归案后，上诉人刘东东、原审被告人王晓东、庞立勇均能如实供述，系坦白，�均系有吸毒情节的贩卖毒品人员，可依法及酌情从轻处罚。刘东东提出其仅免费赠予并非贩卖的上诉理由及辩解，经查，刘东东向他人出售毒品一节，有多名吸毒人员的证言，刘东东在侦查阶段的供述及辩认笔录及书证的相互印证，故其上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 冯守岐
审判员 黄延峰
审判员 张 娟
二〇一七年六月二日
书记员 马国丽