新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书（2017）新40民终352号上诉人（原审原告）：张振忠，男，1957年7月12日出生，汉族，兵团第七师123团1连职工，无固定职业，住奎屯市。委托诉讼代理人：黄强，新疆燎原律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘晓飞，男，1988年3月6日出生，汉族，无固定职业，住奎屯市。被上诉人（原审被告）：顾珍珍，女，1984年3月14日出生，汉族，奎屯俊通机电物资有限公司经理，住奎屯市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司。住所地：乌鲁木齐市。负责人：宋保成，该公司总经理。委托诉讼代理人：殷志伟，男，汉族，该公司职员，住特克斯县。上诉人张振忠因与被上诉人刘晓飞、顾珍珍、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司(以下简称人保财险乌鲁木齐公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服奎屯市人民法院（2016）新4003民初1371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张振忠的委托诉讼代理人黄强、被上诉人刘晓飞、被上诉人人保财险乌鲁木齐公司的委托诉讼代理人殷志伟到庭参加诉讼。被上诉人顾珍珍经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张振忠上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判支持其误工费33,876.64元、营养费600元、交通费100元、代理费2,000元，并由刘晓飞、顾珍珍、人保财险乌鲁木齐公司等承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.其二次手术住院及术后期间共计203天（2016年3月31日起至2016年10月20日）的误工费与奎屯市人民法院已经生效的（2015）奎民初字第1392号民事判决支持的误工费期间是两次完全不同的时间，一审判决以定残日前误工费已赔付为由不支持其此次误工费，认定事实错误；2.其已59岁，手术治疗恢复期间需要营养费；3.其取钢板前及手术后不能正常行走，必然产生交通费；4.代理费是因为刘晓飞、顾珍珍、人保财险乌鲁木齐公司等怠于赔偿其损失，其通过诉讼解决而产生的实际损失。刘晓飞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。顾珍珍未作答辩。人保财险乌鲁木齐公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张振忠向一审法院起诉请求：一、刘晓飞、顾珍珍等赔偿其因二次治疗产生的各项损失共计47,105.42元，人保财险乌鲁木齐公司在保险责任限额内承担赔偿责任；二、由刘晓飞、顾珍珍、人保财险乌鲁木齐公司承担本案涉诉讼费及代理费。一审法院认定事实：肇事车辆×××号车登记所有人为顾珍珍，肇事时驾驶人为刘晓飞，刘晓飞与顾珍珍系夫妻关系；该车在人保财险乌鲁木齐公司处投保了交强险、商业三者险300,000元和不计免赔附加险，事故发生在保险期间内。又查明，张振忠在发生交通事故后，于2015年11月5日依法向奎屯市人民法院提起诉讼，该院于2015年12月9日作出民事判决，判令刘晓飞承担70%的赔偿责任；人保财险乌鲁木齐公司在保险范围内向张振忠赔付113,907.18元（交强险医疗费用限额项下10,000元加交强险伤残赔偿限额项下108,165元；商业三者险限额内赔偿16,742.18元，扣除刘晓飞已垫付21,000元）;刘晓飞于判决生效之日起十日内向张振忠赔偿2,940元；驳回张振忠的其他诉讼请求。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，机动车之间发生交通事故，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；机动车方应当承担的责任，可由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的按照事故责任由侵权人承担。本案中，张振忠作为交通事故的一方当事人在交通事故中受到伤害，应当由人保财险乌鲁木齐公司在交强险责任限额内予以赔偿。根据事故认定书，法院确定刘晓飞承担70%的赔偿责任。交强险赔偿不足的部分，由人保财险乌鲁木齐公司在不计免赔的商业三者险保险限额内承担，仍有不足的部分由刘晓飞承担。本案中，张振忠的各项损失为：1.医疗费6,840.14元(6,486.14元+88.5元+88.5元+88.5元+88.5元)，有病案资料、住院费用结算统一票据、医院门诊统一票据诊断证明证实，予以确认；2016年2月25日门诊票据费用246.4元，无对应的诊断证明书，无法证实其与本案的关联性，不予支持；2.营养费600元，因张振忠的病案资料中并无加强营养的医嘱，故该项费用，不予支持；3.住院伙食补助费1,440元(120元/天×12天)，予以确认；4.护理费2,002.56元［12天×(60,914元/年÷365天)］，有陪护证证实，予以确认；5.误工费，根据法律规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。经审查，奎屯市人民法院（2015）奎民初字第1392号民事判决，对张振忠误工时间已按照法律规定确认至其定残日前一天（2014年7月25日至2015年8月18日，共计389天），故对张振忠主张的误工费不予支持；6.交通费100元，根据法律相关规定，交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，张振忠未向法庭提供交通费的票据，故对该费用不予支持；7.代理费2,000元，无法律依据，不予支持。综上，张振忠的各项损失合计10,282.7元。其中，医疗费、住院伙食补助费合计8,280.14元，因交强险医疗费用限额项下10,000元在奎屯市人民法院（2015）奎民初字第1392号民事判决中已赔偿完毕，故应由人保财险乌鲁木齐公司在商业三者险限额范围内赔偿张振忠5,796.1元（8,280.14元×70%）；其中，护理费2,002.56元，由人保财险乌鲁木齐公司在交强险伤残赔偿限额项下赔偿1,835元，注：交强险伤残赔偿限额项下110,000元-108,165元【（2015）奎民初字第1392号民事判决判决已支付】，由刘晓飞赔偿117.29元〔（2,002.56元-1,835元）×70%〕。故人保财险乌鲁木齐公司在保险范围内应赔付的各项损失为7,631.1元（5,796.1元+1,835元）。本案中无证据证实顾珍珍存在过错，且刘晓飞应承担的赔偿责任，保险公司在保险范围内已承担了赔偿义务，故顾珍珍在本案中不承担赔偿责任。人保财险乌鲁木齐公司关于张振忠主张的医疗费应该扣除其自身疾病、高血压、二级高危组和陈旧性脑梗塞的药品的费用的抗辩理由，因刘晓飞、顾珍珍等对张振忠的伤害与交通事故的关联性不持异议，且对患者是否采取相应治疗措施以及采取何种治疗措施系医疗机构及其医务人员根据患者病情作出的专门的医疗行为，人保财险乌鲁木齐公司对张振忠接受治疗的必要性和关联性提出异议，但至本案判决前，人保财险乌鲁木齐公司既未对必要性和关联性提供证据，也未申请相应鉴定，故对人保财险乌鲁木齐公司的抗辩理由，不予采信。其他抗辩理由与庭审查明的事实相符的部分，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司于判决生效之日起十日内向张振忠赔偿7,631.1元；二、刘晓飞于判决生效之日起十日内向张振忠赔偿117.29元；三、驳回张振忠的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张振忠向本院提交了《新疆兵团农七师医院司法鉴定所人身伤残程度司法鉴定意见书》复印件，拟证实该司法鉴定意见为2015年7月30日作出，其第一次误工费期间是按照医疗机构出具的诊断证明计算的，并非计算至定残日前一天。刘晓飞、人保财险乌鲁木齐公司对该证据的质证意见为，由法院认定。顾珍珍经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：奎屯市人民法院（2015）奎民初字第1392号民事判决中，张振忠的误工费期限按照医疗机构出具的诊断证明书，从2014年7月25日起至2015年8月18日止，共计389天。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：张振忠二次手术的误工费、营养费、交通费、代理费的主张能否成立。关于张振忠二次手术误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款”受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，张振忠主张的二次手术误工费不包含在上述范围内，故其该项上诉请求，缺乏法律依据，本院不予支持。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中，张振忠的病历中并无加强营养的医嘱，故对其营养费的上诉请求，不予支持；交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，张振忠未提供正式票据证实交通费的实际发生，故对其交通费的上诉主张，不予支持；张振忠主张的代理费，不属于人身损害赔偿范围，故对其代理费的上诉请求，本院不予支持。综上所述，张振忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由张振忠负担。本判决为终审判决。审 判 长  张春晓代理审判员  张瑀歆代理审判员  尹玉婷二〇一七年三月二十八日书 记 员  贺延燕