广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤19刑终391号
原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕青，女，1979年6月7日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为河南省信阳市光山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月1日被羁押，同年3月2日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。
原审被告人丁刘军，男，1981年4月1日出生，土家族，高中文化，无业，户籍所在地为湖北省宜昌市长阳土家族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月1日被羁押，同年3月2日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。
原审被告人莫锦艺（外号小孩），男，1988年12月11日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地为广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月3日被羁押，同年3月4日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。
广东省东莞市第一人民法院审理的广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人吕青犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人丁刘军、莫锦艺犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月24日作出（2016）粤1971刑初2997号刑事判决。宣判后，原审被告人吕青对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人吕青，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，一、贩卖毒品的事实。
从2015年10月开始，被告人吕青、丁刘军在东莞市麻涌镇鸥涌村贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），由被告人吕青提供毒品，被告人丁刘军拿毒品与吸毒人员交易，被告人吕青为被告人丁刘军提供吃、住和毒品吸食等作为报酬。
2016年1、2月间，被告人丁刘军在东莞市麻涌镇鸥涌村杏林春出租屋楼下卖给吸毒人员金某1真甲基苯丙胺3次，价格每次约50元。
2016年2月间，被告人丁刘军在东莞市麻涌镇鸥涌村福临门出租屋楼下卖给吸毒人员何某2甲基苯丙胺2次，价格每次100元。
2016年2月28日11时许，被告人丁刘军在东莞市麻涌镇鸥涌村福临门出租屋卖给吸毒人员刘某21次，价格50元。
2016年2月初，被告人莫锦艺在东莞市麻涌镇鸥涌村福临门出租屋贩卖了约3克甲基苯丙胺给被告人丁刘军。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）、鉴定意见
检验鉴定报告书：证实在被告人吕青处缴获的淡黄色晶体一包、透明晶体一包，在被告人丁刘军处起获的透明晶体九包、红色颗粒1瓶、红色颗粒一包均检验出甲基苯丙胺成分。
（二）物证
证实从被告人吕青、丁刘军处缴获毒品、重量及贩毒工具等情况。
（三）书证
1、抓获经过：证实公安机关抓获被告人吕青、丁刘军、莫锦艺的经过。
2、通话清单：
证实吕青与丁刘军的手机号码从2015年12月22日至2016年3月1日期间有频繁通话的情况。
吕青与吴某2的手机号码从2015年12月22日至2016年1月18日期间有频繁通话的情况。
吕青与金某1真的手机号码从2016年2月13日至3月1日期间有多次通话的情况。
丁刘军与刘某2的手机号码在2016年2月23日凌晨及2月28日有多次通话记录的情况。
丁刘军与何某2的手机号码在2016年2月17日有通话记录的情况。
3、搜查笔录、扣押清单、称重笔录：证实从吕青处扣押手机1部、锡纸一批、透明包装袋一批、疑似毒品2包（净重共0.19克）、现金530元。从丁刘军处扣押手机2部、冰壺2个、电子称1把、疑似麻古5颗（净重共0.39克）、疑似冰毒9包（净重共10.68克）。从莫锦艺处扣押疑似麻古4颗（净重共0.21）、透明包装袋一批、手机1部等情况。
4、户籍证明：证实吕青、丁刘军、莫锦艺的身份情况。
5、现场检测报告书：证实现场对吕青、丁刘军、莫锦艺、金某1真等人的尿液进行毒品检测，结果呈阳性。
（四）证人证言
1、吴某1证实其向“阿芯”、“小神经”购买毒品的经过。
其以前是向“阿芯”购买冰毒的，买了约1年，7天购买一次，每次购买100元的量，一般在麻涌镇鸥涌市场附近及鸥涌村杏林春凉茶附近交易。最后几次交易分别是是2016年1月22日22时许，在杏林春附近买了100元的冰毒。2016年1月15日20时许，在鸥涌村鸥涌市场附近买了100元的冰毒。2016年1月8日20时许，在鸥涌村鸥涌市场附近买了100元的冰毒。
辨认笔录：辨认出吕青就是“阿芯”、丁刘军就是“小神经”。
2、何某1证实其从2015年2月开始向“芯姐”购买毒品冰毒，后2015年5、6月开始，“小神经”与“芯姐”共同贩卖毒品，其就向他们二人购买。其一般4、5天向他们购买一次，每次100元，最后一次是2016年2月18日许的一天13时许，“小神经”约其到福临门出租房309房，“小神经”拿了一个冰毒给其吸食，其就付了他100元，然后在出租房吸食完冰毒再离开，最后第二次是2016年2月14日许的一天0时许，其打电话给“小神经”要买毒品，后“小神经”在鸥涌村福临门三楼的一出租屋里将100元毒品交给其并收钱。其有时与吴某2、莫某一起向“芯姐”、“小神经”购买毒品。再上一次是2016年1月底一天晚上，其打电话给“小神经”购买毒品，后来约在鸥涌村福临门门口交易，其买了50元的冰毒。
在2015年11月底的一天，其电话联系“小神经”后，“小神经”在福临门出租屋门口将100元毒品交给其与吴某2、莫某，之后三人一起回到吴某2的家中一起吸食。其知道“芯姐”、“小神经”是共同贩毒，因为给电话“芯姐”，有时是“芯姐”接的电话，有时是“小神经”接的电话，然后他们其中一个会送毒品出来，前期“芯姐”送得比较多，后来是“小神经”送的毒品。
辨认笔录：辨认出9号照片是向其贩卖毒品的“芯姐”，而9号照片是吕青，辨认出6号照片是向其贩卖毒品的“小神经”，而6号照片是丁刘军。
3、金某1真：证实被抓时其来到“芯姐”位于家乐公寓506号房的住处，在里面吸食冰毒时被公安人员抓获，其只是被抓当天去这里吸毒，之前没有来过这里吸毒。
其向“小神经”购买过三次冰毒，最后一次是2016年2月26日0时许发信息给“小神”要50元冰毒，“小神”在杏林春出租屋楼下与其交易，第二天其通过微信支付红包50元给“小神”。另两次分别是2016年2月中旬的一天0时许、1月中旬的一天20时许，“小神”分别在同一地方交给其50元冰毒。因为“小神”是“芯姐”的男朋友，所以其认识了“小神”。
辨认笔录：辨认出9号照片是向其贩卖毒品的“芯姐”，而9号照片是吕青，辨认出7号照片是向其贩卖毒品的“小神”，而7号照片是丁刘军。
4、刘某1证实2016年2月22日20时许，“老乡”来到其位于福临门出租屋217号房的住处，让其帮忙购买50元冰毒，其就拿起电话，找到“新姐”（经辨认是吕青）的号码，让“老乡”自己打电话购买冰毒，“老乡”打完电话约10分钟后，“老乡”就到出租楼外面了。2016年2月28日11时许，其打电话联系“小神经”购买毒品，接着“小神经”送了50元的冰毒到其住处，其给了“小神经”50元，然后其拿来自自制的冰壶，和“小神经”一起吸食冰毒。“新姐”与“小神经”使用同一号码，因为“新姐”一开始的电话号码没有使用了，后来给了其电话号码，有时其打这个号码是“小神经”听。2016年3月1日上午，新姐、真真等多人在其出租房217号房内吸毒，当天下午，其在吃饭内被抓。
辨认笔录：辨认出7号照片是向其贩卖毒品的“小神”，而7号照片是丁刘军。
（五）被告人供述
1、吕青：否认与丁刘军合伙贩毒，供认帮何某2等人购买毒品，并从中抽取部分毒品自己吸食；供认多次容留何某3、丁刘军在其出租房内吸食毒品，辩称与丁刘军是男女朋友关系。
贩卖毒品的情况：其于2015年10月开始帮阿某1（经辨认是何某2）、阿某2（经辨认是莫某）、阿靓（经辨认是吴某2）购买毒品。当时其前男友坐牢了，其要花钱为他聘请律师，就开始从事卖淫，就有一些吸毒人员找其嫖娼，并叫其帮每天买点毒品。阿某2一般一个星期许让其帮忙购买一次，每次100元，都是一个，每个重约0.7克，本来约是0.9克的，其从中拿了约0.2克吸食，阿某2一般打电话联系其，然后到鸥涌村金碧辉煌、平安住宿开好房间，其就到房间把毒品交给阿某2，并一起吸食，有时阿某2与其发生性关系，然后在给其50元嫖资。有时其会在鸥涌村牌坊下面或天福商场门口那里将毒品交给阿某2，最后一次是2016年1月初的一天21时许，阿某2打其电话后，其帮阿某2买冰毒后，在鸥涌村诚信包子旁边把毒品给阿某2。
“阿靓”一般3、4天向其购买一次，每次100元，其也是从每个0.9克中拿0.2克自己吸食。其一般在鸥涌村牌坊下面、天福门口、牌坊旁边的车站等地把毒品交给“阿靓”，有时“阿靓”会在平安住宿、如意住宿开房，叫其上去，并把毒品交给“阿靓”，“阿靓”与其发生性关系后，“阿靓”连嫖资一共给其150元，最后一次是阿某2和阿靓一起过来交易的，就是其上面说的阿某2在诚信包子店那里，其将100元毒品给阿某2的那一次。
阿某1一般一个星期向其购买一次，每次100元，其也是从每个0.9克中拿0.2克自己吸食。其一般在鸥涌村的农村商业银行或者牌坊外面的柜员机门口把毒品交给阿某1，阿某1很少跟其去开房。最后一次是2016年1月初的一天晚上，阿某1打电话联系其后，其帮阿某1购买了冰毒，然后在鸥涌村的农村商业银行把毒品交给阿某1的。
其的毒品来源，其是向“小杨”、莫锦艺购买毒品的，于2015年12月初开始向莫锦艺购买冰毒，每次有人要的时候，其打电话向莫锦艺购买100元，其自己要最多不超过3个，即300元在麻某2镇鸥涌村市场门口或家乐住宿门口角落交易。
其在“小神经”（丁刘军）租住的出租屋里（鸥涌村杏林春后面的出租屋3楼，好像是307房）吸食过冰毒5、6次，分别是2016年1月吸食了4、5次，2月份吸食过一次。“小神经”现在使用的电话号码（尾号为774），是其约半个月前给“小神经”使用的，“小神经”现在与其是男女朋友，其没有与“小神经”一起贩卖毒品。“小神经”叫其帮忙购买过冰毒。
检察笔录：只承认帮别人拿了三次毒品。第一次是2015年10月一天，其在欧涌村公交站拿了一包0.7克毒品给阿某2，收了100元。第二次是2015年10月左右一天，其在欧涌村包子店门口拿了一包0.7克的毒品给阿某1，收了100元。第三次是2015年年底，其在欧涌村公交站拿了一包0.7克的毒品给阿靓，收了100元。其认识丁刘军，但没有叫丁刘军帮忙送毒品。其在公安机关交代的都是乱说的。
辨认笔录：辨认丁刘军、吴某2、何某2、莫某等人的情况。
指认现场笔录：指认贩卖毒品的地点的情况。
指认照片：指认被扣押的手机、其手机中提取的信息截图，指认被起获的毒品、吸毒工具等情况，
2、丁刘军：对帮助吕青贩卖毒品，负责送货的事实供认不讳。
供称其于2015年年底开始帮“芯姐”送毒品，“芯姐”给其提供吃、住及免费吸食毒品，包括帮其叫外卖或给钱其买外卖，帮其承租福临门207房并付房租。其帮“芯姐”送过毒品给阿某1（经辨认是何某2）、金某1真、三哥（经辨认是刘某2）、阿某3（经辨认是吴某2）。
其送过毒品给金某1真三次，分别是2016年1月中旬的一天20时，金某1真打其电话后，其在福临门卖了50元1包的冰毒（重约0.5克）给金某1真；次日的9时许，金某1真又联系其买了50元冰毒，在鸥涌村杏林春楼下交易，但这次金某1真一直欠钱；2016年2月27日许的一天23时许，金某1真联系其购买了50元冰毒，在福临门楼下交易，金某1真用微信支付给其50元。
其送过毒品给阿某1三次，分别是2016年2月初的一天凌晨，阿某1电话联系其要购买100元冰毒，其就在福临门楼门给了阿某11克冰毒，第二次是2月中旬的一天凌晨，阿某1电话联系其后，其在福临门楼门卖给阿某1100元1克冰毒，并带其到福临门315房吸毒（是一名叫阿一的男子开的临时房），第三次是2月15日许的一天12时许，阿某1电话联系其后，其在福临门楼门卖给阿某11克冰毒，并带其到杏林春出租屋220房吸毒（是阿某1自己开的临时房）。
其送过毒品给“三哥”三次，第一次是2016年2月1日的一天13时许，其在鸥涌村市场附近遇到“三哥”，“三哥”向其买了50元、0.5克的冰毒；第二次是2月20日许的一天9时许，“三哥”打电话联系其后，其在福临门附近卖了50元、0.5克毒品给“三哥”;第三次是2月29日许的一天8时许，“三哥”打电话联系其后，其在福临门楼下卖了50元、0.5克毒品给“三哥”。
其送过毒品给阿某3约6次。以上送毒品，其均是收钱后，在下一次与“芯姐”见面后把钱交给“芯姐”。其知道“芯姐”的毒品是向一名叫“健哥”的男子购买的。
其在“芯姐”租住的家里公寓吸食毒品约4次，分别是2015年10月初的一天21时许，其向“芯姐”买了200元冰毒并在那里吸食；2015年10月中旬的一天，其和“阿飞”一起向“芯姐”买了100元冰毒并在那里吸食；2015年11月初的一天及11月初的另一天，其分别向“芯姐”买了100元冰毒并在那里吸食。
“芯姐”于2016年1月中旬至2月29日期间，先后四次到其住的福临门207房与其一起吸食冰毒。第一次是2016年1月中旬一天，“芯姐”带了1小包冰毒来207房跟其一起吸食。第二次是2016年2月初一天，“芯姐”带了1小包冰毒来207房跟其一起吸食。第三次是2016年2月10日（年初三）10时许，“芯姐”来207房跟其一起吸食。第四次是2016年2月29日，“芯姐”来207房跟其一起吸食。
其于2016年3月1日被抓时，公安人员在其出租房内起获9小包冰毒、一颗半粒的麻古、4颗麻古。这些毒品是“芯姐”放在其那里让其贩卖的。
其向“阿某4”买过一次冰毒。2016年2月初的一天23时许，其在鸥涌村福临门附近找“阿某4”追债，“阿某4”说没有钱，但身上有约2个冰毒给其抵钱，其问“阿某4”抵多少钱，“阿某4”说抵300元，其就还价说200元，“阿某4”说车费、人工要算上，就抵300元，其就答应了并拿了这1克多的冰毒就让“阿某4”走了。
检察笔录：只承认帮“芯姐”送毒品二次。第一次是2015年12月底一天，“芯姐”叫其到杏林村出租屋215房送毒品给“三哥”，送过去后其没有收钱。第二次是2016年2月底，其帮“芯姐”送毒品到杏林村一出租屋给金某1真，大概0.5克，当时也没有给现金。后来金某1真发了一个微信红包50元给其，其把50元给回芯姐。有几次“芯姐”卖毒品给阿某1、阿某3时其在场，但只是在吸毒。其以前说送了很多次是因为自己不清醒。
辨认笔录：辨认出吕青就是“芯姐”，吴某2就是“阿某3”，何某2就是“阿某1”，刘某2就是“三哥”，莫锦艺就是“阿某4”，并辨认出金某1真的情况。
指认现场笔录：指认作案现场。
3、莫锦艺：供认不讳。供述其之前欠“小神”钱，2016年2月初的一天，其和“小神”在麻某2镇鸥涌村福临门出租屋吸毒时，其卖了约3克冰毒给“小神”，抵扣其欠“小神”的200元。
“小神”是帮“阿芯”卖毒品的。“小神”卖毒品的钱会交给“阿芯”。其从2015年3、4月开始向“阿芯”夫妇购买毒品。后来“阿芯”老公因贩毒被抓。过了两个月“阿芯”开始自己卖毒品。其一般7日左右向“阿芯”购买一次，每次购买5个冰毒，重约4.5克，共400元。开始向“阿芯”买冰毒是鸥涌村家乐住宿506房。后来“阿芯”就在福临门B座207房与其交易毒品。2015年11月左右，“阿芯”叫“小神”帮出货。后来“小神”就住进207房。其一般都是打电话给“阿芯”购买冰毒，而“小神”交毒品给其，其很少直接给钱“小神”，一般是给钱“阿芯”。最后一次在“阿芯”处买毒品是2016年1月底一天，其先打电话给“阿芯”要毒品，然后去到福临门207房，“阿芯”给了其10个（约0.9）克，其欠“阿芯”800元。
其与“小神”从2015年9月至被抓期间，一起吸毒约上百次，最后一次是2016年2月下旬的一天23时许在“小神”住的福临门出租屋207号房内，其余的在其于鸥涌村金碧辉煌出租屋、福临门出租房开的房或者“小神”在鸥涌村福临门出租屋、杏林春出租屋对面的出租屋开的房。
二、容留他人吸毒的事实
被告人吕青于2015年10月、11月间，容留被告人丁刘军4次在其租住的东莞市麻涌镇鸥涌村家乐公寓506房吸食甲基苯丙胺4次。2016年3月1日14时许，被告人吕青容留吸毒人员金某1真在家乐公寓506房吸食甲基苯丙胺1次。
2016年3月1日，公安人员在东莞市麻涌镇鸥涌村家乐公寓506房将被告人吕青抓获归案，从被告人吕青处缴获疑似毒品2包（净重共0.19克，均检验出甲基苯丙胺成分）；在麻某2镇福临门207房将被告人丁刘军抓获归案，从被告人丁刘军处缴获疑似麻古5颗（净重共0.39克，均检验出甲基苯丙胺成分）、疑似毒品9包（净重共10.68克，均检验出甲基苯丙胺成分）。2016年3月3日，公安人员在麻某2镇东太村将被告人莫锦艺抓获归案。
原审法院认定以上事实，有被告人吕青在开庭过程中亦无异议，且有检验鉴定报告，缴获毒品、手机等物证，到案经过，通话清单，搜查笔录，扣押物品清单，称重笔录及照片，毒品缴交收据，证人金某1真的证言、辨认笔录及指认照片，同案人丁刘军的陈述、辨认笔录及指认照片，说明材料，被告人吕青的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人吕青、丁刘军、莫锦艺无视国法，明知是甲基苯丙胺因而贩卖，其中被告人吕青、丁刘军贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人吕青、丁刘军、莫锦艺的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人吕青还容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。被告人吕青一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人吕青犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人丁刘军、莫锦艺犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人莫锦艺归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人丁刘军庭审中认罪，也可酌情从轻处罚。被告人吕青归案后如实供述容留他人吸毒的罪行，对容留他人吸毒罪依法可以从轻处罚。
被告人吕青辩称其没有贩卖毒品，其辩护人辩称，被告人吕青贩卖毒品罪证据不足，事实不清，被告人吕青贩卖毒品罪不成立，被告人丁刘军贩卖毒品与被告人吕青无关，在被告人丁刘军处缴获的毒品与被告人吕青无关的意见，经查，公诉机关指控被告人吕青与被告人丁刘军贩卖毒品，公诉机关提供了被告人丁刘军的陈述，被告人丁刘军陈述帮助被告人吕青贩卖毒品的事实与吸毒人员金某1真、何某2、刘某2等人的证言能基本吻合，且与通话清单等证据能相互引证，足以证实被告人吕青与被告人丁刘军共同贩卖毒品。由于被告人吕青与被告人丁刘军共同贩卖毒品，故在被告人丁刘军处缴获的毒品也以被告人吕青有关，故被告人吕青及其辩护人的此点意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
辩护人提出的其他意见，经查基本属实，合理部分，本院酌情予以采纳。
视被告人吕青、丁刘军、莫锦艺的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人吕青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币8000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；总和刑期九年六个月，并处罚金人民币9000元；决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币9000元。二、被告人丁刘军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人莫锦艺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。四、随案移送人民币530元、手机4部，予以没收，上缴国库。五、随案移送电子称1部、吸毒工具一批，予以没收。
人吕青上诉提出：1、原判认定其贩毒不是事实，没有与丁刘军合伙贩卖毒品，在丁刘军处搜到的毒品与贩毒工具与其无关。2、原判量刑太重。经
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人吕青所提上诉理由，经查：1、有原审被告人丁刘军、莫锦艺的供述，及吸毒人员何某2的证言，均能相互印证，证实丁刘军帮吕青送毒品给吸毒人员，共同贩卖毒品，由于丁刘军的毒品来源是吕青的，在丁刘军处搜查到的毒品应认定为两人共同贩卖的毒品，原判认定吕青贩毒的事实清楚，证据确实充分，上诉人吕青所提原判认定其贩毒不是事实，其没有与丁刘军合伙贩卖毒品，在丁刘军处搜到的毒品与其无关等上诉理由不能成立。2、原判根据吕青贩卖毒品的犯罪事实、情节所作量刑适当，上诉人吕青所提原判量刑太重的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人吕青、原审被告人丁刘军、莫锦艺无视国法，明知是甲基苯丙胺因而贩卖，其中吕青、丁刘军贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，上诉人吕青、原审丁刘军、莫锦艺的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人吕青还容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。上诉人吕青一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。原审被告人丁刘军、莫锦艺能坦白罪行，可从轻处罚。上诉人吕青能坦白容留他人吸毒的罪行，对此罪行依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吕青所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜新春
审判员 黄泽思
审判员 黎梓材
二〇一七年八月三十一日
书记员 黄浩峰