湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第01681号
上诉人（原审原告及被告）：余军。
委托代理人：张青宇，湖北首义律师事务所律师。
上诉人（原审被告及原告）：湖北龙欣建材有限公司。住所地：武汉市汉阳区永丰街仙山村特*号。
法定代表人：韩昌铁，该公司董事长。
委托代理人：李红军，湖北维力律师事务所律师。
委托代理人：韩探君，湖北维力律师事务所律师。
上诉人：武汉阳龙运输有限公司。住所地：湖北省武汉市汉阳区水仙里D2区**栋*楼。
法定代表人：朱绯，该公司总经理。
委托代理人：李红军，湖北维力律师事务所律师。
委托代理人：韩探君，湖北维力律师事务所律师。
上诉人余军为与上诉人湖北龙欣建材有限公司（以下简称龙欣公司）、武汉阳龙运输有限公司（以下简称阳龙公司）劳动争议一案，均不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2014）鄂汉阳民三初字第00714号民事判决，先后向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：余军于2009年8月15日到龙欣公司从事混凝土泵车驾驶员工作。双方于同日签订三年期劳动合同一份，时间为2009年8月15日至2012年8月14日。该合同到期后，双方未续签劳动合同，继续维持劳动关系。2009年9月7日，余军向龙欣公司出具承诺书，内容为：本人自愿放弃公司购买社会养老保险，未交社保引起的责任与公司无关。2009年8月15日，龙欣公司向余军收取培训费3000元。阳龙公司分别于2010年2月11日、4月30日向余军收取安全保证金各1000元。以上合计5000元。龙欣公司举证的工资单显示从2011年12月起，龙欣公司向余军支付社保补贴每月300元，合计8100元。龙欣公司驾驶员守则中关于劳动时间的规定为：实行24小时制（早8：00-次日8：00），有无生产任务，都必须要按时到岗，当班时间应提前到岗（7：40）。工作24小时，休息24小时，在工作日内无固定的工作时间，有发货任务就出车。2014年初，因龙欣公司转换经营方式，将混凝土运输业务及运输车辆交由第三方进行经营管理。2014年3月25日，龙欣公司召开员工会议，要求职工与第三方签订劳动合同或者与龙欣公司续签劳动合同，三天之内没有签订劳动合同的，视为自动解除劳动关系。余军没有签订新的劳动合同，并于当日离开工作岗位。依据龙欣公司举证的工资单，余军的工资由基本工资、趟次费、社保补贴等项目组成，余军2013年4月至2014年3月的平均工资数额为3833.63元（含趟次费及社保补贴300元）。每年春节假期，龙欣公司安排余军放假十余天，包含春节假期及年休假。放假期间，龙欣公司正常支付了工资报酬。2014年3月18日，余军为申请人，以龙欣公司为被申请人，向湖北省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、裁决龙欣公司为余军补办社会保险（自2009年8月15日起至本案裁决之日止）；2、裁决龙欣公司向余军支付未签订劳动合同双倍工资99000元；3、裁决龙欣公司向余军支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资63000元；4、裁决龙欣公司向余军支付加班费用，合计536827.5元；5、裁决裁决龙欣公司向余军支付未休年休假予工资15525元；6、裁决被申请人向申请人支付经济补偿金22，500元；7、裁决裁决龙欣公司向余军返还押金5050元并支付利息1000元。该委于2014年9月17日作出鄂劳人仲裁字（2014）288号仲裁裁决书，裁决：一、龙欣公司自裁决书生效之日起十五日内，为余军补缴2009年8月至2014年3月期间的基本养老保险费，具体缴费基数和比例由社会保险经办机构核定，其中核定个人应缴部分由余军承担，核定用人单位应缴部分在6300元以下的费用仍由余军承担，核定用人单位应缴部分超出6300元以上的费用由龙欣公司承担；二、龙欣公司自裁决书生效之日起十五日内，一次性支付余军2012年9月15日至2013年8月14日期间共计11个月的二倍工资差额46200元；三、驳回余军的其他仲裁请求。双方均不服该裁决，均向原审法院提起诉讼。
余军原审诉称：余军于2009年8月15日起至今一直在龙欣公司处工作，工种为搅拌车驾驶员。双方于入职时签订一次劳动合同（合同原件由龙欣公司保存），合同期限为三年，合同到期后一直没有续签劳动合同。2014年初，龙欣公司以转换经营方式为名，单方要求将劳动关系转至武汉开元名都商贸有限公司。2014年3月18日，余军向湖北省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年3月25日中止了双方劳动关系。余军工作期间内，工作时间为上班24小时，休息24小时，即平均每天工作12小时，法定节假日也未安排休息，余军也未享受年休假，龙欣公司从未支付过加班费。另外龙欣公司也未为余军办理社会保险。同时，龙欣公司及阳龙公司违法向余军收取押金5，050元。鉴于以上龙欣公司的违法行为，余军向人民法院提起诉讼，请求判令：1、龙欣公司向余军支付未签订劳动合同双倍工资49500元；2、龙欣公司向余军支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资31500元；3、龙欣公司向余军支付加班费536827.5元；4、龙欣公司向余军支付劳动关系存续期间未休年休假期间的工资报酬15525元；5、龙欣公司向余军支付解除劳动合同的经济补偿金22500元；6、龙欣公司及阳龙公司向余军返还押金5050元；7、龙欣公司向余军支付失业保险费10010元；8、龙欣公司向余军支付2014年3月份工资4500元；9、龙欣公司为余军补缴2009年8月至2014年3月期间的基本养老保险费。
龙欣公司原审辩称并诉称：本公司已经向余军支付了加班费，不应再向其支付加班费，且余军没有证据证明存在加班的事实。在双方劳动关系存续期间，本公司已经安排了年休假，不应向其支付未休年休假期间的工资报酬。本公司从未与余军解除劳动合同，不符合支付经济补偿金的条件。关于社保，余军在入职时书面申请并承诺，由本公司向其支付社保补贴每月300元，由其自行缴纳，并承担一切责任，本公司已经向其支付了16200元的社保补贴，余军增加的诉请没有经过仲裁前置程序，不属于本案审理范围。故请求判令：1、本公司不为其补缴2009年8月至2014年3月期间的基本养老保险费；2、本公司不向余军支付2012年9月15日至2013年8月14日期间的二倍工资差额46200元。
第三人阳龙公司原审意见：同意龙欣公司的诉请及答辩意见。
原审法院审理认为：余军与龙欣公司于2009年8月15日签订的劳动合同是双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。该合同到期后，双方未续签劳动合同，继续维持劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。……”依照上述法律规定，余军与龙欣公司建立劳动关系，应订立书面劳动合同，双方订立的劳动合同到期后，继续维持劳动关系，亦应继续订立书面劳动合同。该法第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”。依照上述法律规定，龙欣公司未与余军订立书面劳动合同，应当向余军每月支付二倍工资，双倍工资的计算时间为11个月，数额为3533.63元（扣除社保补贴300元）×11个月=38869.93元。双方发生争议后，余军离开工作岗位，双方劳动关系事实上已经解除，龙欣公司并无解除劳动关系的意思表示，应属余军单方解除劳动关系。关于余军主张的要求支付解除劳动合同经济补偿请求，因余军属于单方解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中应支付经济补偿金的条件，即龙欣公司不存在未及时支付劳动报酬等情形，龙欣公司虽未为余军缴纳社会保险，但非单位主观原因，而是余军主动要求自行缴纳社会保险，且出具书面承诺，因未缴纳社会保险的引起的法律后果与龙欣公司无关，其据此主张支付解除劳动合同的经济补偿金，有违诚实信用原则，故对其该项诉请不予支持。关于余军主张的加班费，原审法院认为，余军应该就存在加班的基本事实进行举证，但余军并无证据证实存在加班的事实。龙欣公司虽然规定实行工作24小时，休息24小时的工作制度，但前者是指在单位的时间，该时间内工作状态和生活状态（包括休息状态）混同，难以区分，不能等同于工作时间，余军举证不能证明其24小时均处于工作状态，故对其该项主张不予支持。关于余军主张的未休年休假工资报酬，因龙欣公司已经安排了年休假，故对其该项主张不予支持。关于余军主张的返还押金5050元，龙欣公司认为收取的为培训费，但龙欣公司并未举证存在培训的事实，且与龙欣公司有劳动关系的其他劳动者收取同样的费用，名目为押金，故本院认定该费用为押金，应予以返还，数额为收据上载明的3000元。阳龙公司以自己名义收取安全保证金，没有法律依据，其应在收取的金额范围内承担返还责任，数额为收据上载明的2000元。关于余军主张的支付2014年3月份的工资，龙欣公司认可该月的工资未实际支付，故对该诉请予以支持，数额为龙欣公司核算的2080元，应扣除社保补贴300元，实际应支付1780元。关于余军主张的支付失业保险待遇损失，该项诉请未经过劳动争议案件仲裁前置程序，且该项主张为独立的劳动争议，本院不予处理。对于余军主张的补缴养老保险的请求，社会保险费的补办、补缴属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对此不予处理，余军可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。关于龙欣公司支付的社保补贴8100元，龙欣公司并无提出该项诉请，对此不予处理。余军的其他诉请，无事实及法律依据，本院不予支持。龙欣公司的诉请无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、湖北龙欣建材有限公司向余军支付未签订劳动合同期间的双倍工资差额38869.93元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、湖北龙欣建材有限公司返还余军押金3000元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、武汉阳龙运输有限公司返还余军押金2000元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；四、湖北龙欣建材有限公司支付余军2014年3月份工资1780元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；五、驳回余军的其他诉讼请求；六、驳回湖北龙欣建材有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。余军、龙欣公司、阳龙公司均对上述判决不服，先后向本院提起上诉。
余军上诉称：余军在入职龙欣公司时虽承诺不追究单位不购买社会保险的责任，但该承诺明显违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》的强制性规定，应认定无效，单位应当承担为余军补办补缴社会保险的义务。龙欣公司驾驶员守则中明确工作时间为早八点至次日早八点，实际工作24小时，休息24小时，显然超过了法定的工作时间，故龙欣公司理应支付余军加班工资。原审认定龙欣公司安排春节休息包含年休假，没有依据，龙欣公司理应支付余军未休年休假工资。龙欣公司2014年初，转换经营方式，将混凝土运输业务及运输车辆转给武汉开元名都商贸有限公司经营管理，2014年3月25日通过召开会议单方要求将劳动关系转至武汉开元名都商贸有限公司，导致余军此后未上班，双方解除劳动合同系龙欣公司转变经营方式所引起，且龙欣公司未为余军缴纳社会保险，故根据相关劳动法律规定，应当由龙欣公司向余军支付经济补偿金，同时未办理社会保险也使得余军不能享受失业保险待遇，龙欣公司应当赔偿余军失业保险损失。余军提交的证据表明，原审认定余军工资错误，应予以加判。基于上述理由，请求：一、撤销原审判决第四、五项；二、维持原审判决第一、二、三项；三、判令龙欣公司为余军补缴2009年8月至2014年3月期间的基本养老保险费。若不能补缴则按社会保险经办机构核定的具体缴费基数和缴费比例予以赔偿；四、判令龙欣公司支付余军加班工资536827.5元；五、判令龙欣公司支付余军未休年休假工资15525元；六、判令龙欣公司支付余军经济补偿金22500元；七、判令龙欣公司支付余军失业金损失10010元；八、判令龙欣公司支付余军2014年3月份全额工资。
龙欣公司诉称并辩称：龙欣公司与余军签订有劳动合同，不应支付余军未签劳动合同双倍工资；余军从事的驾驶活动是一种特殊的驾驶工种，需进行岗前培训，收取相应的培训费用符合法律规定。余军离职未预先告知公司，给公司的生产经营活动造成了极大的损失，公司不应当退还余军培训费。至于余军的上诉没有事实和法律依据，应予驳回，故请求撤销原审第一、二、三项判决，依法予以改判。
阳龙公司诉称并辩称：阳龙公司与余军之间不存在任何关系，原审追加阳龙公司为第三人并要求承担责任是错误的，请求撤销原审判决第三项，驳回余军的全部诉讼请求。
余军针对龙欣公司和阳龙公司的上诉答辩称：龙欣公司和阳龙公司的上诉均无事实和法律依据，请求驳回龙欣公司和阳龙公司的上诉，支持余军的全部诉讼请求。
二审期间，余军提交龙欣公司发货单4张，其中3张有余军签名，1张没有余军签名。拟证明原审计算余军2014年3月份工资错误。
龙欣公司及阳龙公司质证意见：对证据的真实性予以认可，但上述证据已超过举证期限，且有1张单据上没有余军签名，不能证明该单为余军运送，不能达到证明目的。
本院认为，龙欣公司的发货单为多联，由龙欣公司及出车人分别持有，因此，龙欣公司对余军出具的发货并非全部由余军出车负有举证义务。因龙欣公司未提供相反的证据证明上述发货单并非由余军出车，本院对余军的上述证据予以采信。
龙欣公司和阳龙公司未提交新证据。
本院查明的其它事实与原审查明的一致。对原审查明的事实，本院予以确认。
综合各方的诉辩意见，本案争议的焦点为：一、龙欣公司是否应支付余军双倍工资差额38869.93元、经济补偿金22500元、加班工资536827.5元、未休年休假工资15525元、失业保险损失10010元、2014年3月工资4500元；二、是否应判令龙欣公司为余军补缴2009年8月至2014年3月期间的基本养老保险费或赔偿社保损失；三、是否应判令龙欣公司返还余军押金3000元，判令阳龙公司返还余军押金2000元。针对以上焦点问题，本院评判如下：
关于焦点一。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案龙欣公司与余军签订的首期劳动合同于2012年8月14日到期后，双方劳动关系持续，未续签劳动合同，龙欣公司应按照上述法律规定，向余军支付自劳动合同期满之日起超过一个月不满一年期间内未签订劳动合同的双倍工资。满一年后，龙欣公司虽仍未与余军签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，应视为龙欣公司已与余军签订了无固定期限劳动合同，无需再行支付未签无固定期限劳动合同双倍工资，原审判决龙欣公司向余军支付未签劳动合同双倍工资38969.93元符合上述法律规定。
龙欣公司在与余军劳动关系存续期间未为余军办理社会保险，未为劳动者办理社会保险系劳动者有权解除劳动合同，且用人单位需向劳动者支付经济补偿金的情形，故龙欣公司应向余军支付经济补偿金。余军于2009年8月15日入职，2014年3月25日与龙欣公司解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付人。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，龙欣公司应向余军支付相当于其5个月工资的经济补偿金，余军解除劳动合同前的月平均工资为3833.63元，龙欣公司应支付余军的经济补偿金为3533.63×5=17668.15元。
龙欣公司对驾驶运输工作的岗位，实行工作24小时，休息24小时制度，但上述所谓的工作24小时并非指的实际工作时间，而是包含休息在内的混合时段，该时段内有任务就出车，没有任务就休息。余军主张该时段全部为工作时间并依此计算加班工资显然与事实不符，也与龙欣公司对余军实行的基础工资加出车趟资费的工作核算方式相悖，故对余军关于龙欣公司应支付其加班工资536827.5元的上诉请求，本院不予支持。
余军作为出车人应保有出车单，因而其对春节期间其仍在出车而未休年休假负有举证责任。余军虽主张未休年休假却未提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，本院对余军主张龙欣公司支付其未休年休假工资的上诉请求不予支持。
《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：…（二）非因本人意愿中断就业的…”。本案中，龙欣公司并未主动提出与余军解除劳动合同，余军系自动离开单位，不符合上述领取失业保险金的条件，故对余军关于龙欣公司应赔偿其失业保险金10010元的上诉请求不予支持。
余军认可其工资组成是基本工资金加趟次费，依据龙欣公司与余军签订的劳动合同，余军每月的基本工资为1500元，余军原审及二审提交的2014年3月的发货单共8张，依每趟20元计算，余军2014年3月的趟次费为160元，与该月基本工资相加为1660元，未超过原审认定余军2014年3月份工资1780元的标准，本院对原审该项判决予以维持。
二、关于焦点二。
余军在原审庭审中陈述其即没有社保账户，也没有缴纳社保，该情形不属于员工个人缴纳社会保险后单位应当赔偿其损失的情形，属于依法补办补缴社会保险的情形。而社会保险的补办补缴属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，原审对余军补缴社会保险的请求不予处理并无不当。
三、关于焦点三。
《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”，龙欣公司收取余军押金3000元、阳龙公司收取余军押金2000元违反了上述法律规定，应予以返还。龙欣公司和阳龙公司虽上诉称其收取的是培训费，但其出具的收据上写明的是保证金，同时龙欣公司和阳龙公司也未提交对余军进行培训的证据，因此，龙欣公司和阳龙公司的上诉主张与事实不符，也没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审法院虽认定事实清楚，但适用法律存在错误，本院依法予以纠正，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市汉阳区人民法院（2014）鄂汉阳民三初字第00714号民事判决第一、二、三、四、六项判决。即“一、湖北龙欣建材有限公司向余军支付未签订劳动合同期间的双倍工资差额38869.93元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、湖北龙欣建材有限公司返还余军押金3000元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、武汉阳龙运输有限公司返还余军押金2000元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；四、湖北龙欣建材有限公司支付余军2014年3月份工资1780元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清；六、驳回湖北龙欣建材有限公司的诉讼请求。”
二、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院（2014）鄂汉阳民三初字第00714号民事判决第五项，即“五、驳回余军的其他诉讼请求。”
三、湖北龙欣建材有限公司向余军支付解除劳动合同经济补偿金17668.15元；
四、驳回余军其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，予以免交10元，减半收取5元，由湖北龙欣建材有限公司负担；二审案件受理费20元，由湖北龙欣建材有限公司负担10元，由余军负担的10元以免交。
本判决为终审判决。
审判长 邓万杰
审判员 廖艳平
审判员 陶 歆
二〇一五年十一月三十日
书记员 章 雯