新疆维吾尔自治区石河子市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民初字第294号
原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司。
法定代表人贾延伟，该公司董事长。
委托代理人周旭，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。
被告王春梅，女，1968年2月7日出生，土家族，原籍重庆市酉阳县木叶乡干田村*组，现无业。
委托代理人肖东红，新疆天众律师事务所律师。
原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司诉被告王春梅工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理后，依法由审判员吕江红适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司的委托代理人周旭、被告王春梅及其委托代理人肖东红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，自2010年4月起被告在原告处从事劳务工作，双方口头约定每月按量计付劳务费，冬季12月至次年4月期间停工。被告在原告处从事劳务工作至2012年6月5日，后在工作中受伤。原、被告经协商达成赔偿《协议书》，由原告补偿被告18万元，并负担全部医疗费用。在履行《协议书》过程中，被告却于2014年7月17日向石河子市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，后经石河子市劳动争议仲裁委员会受理，并作出石劳仲裁字（2014）379号《仲裁裁决书》，裁决原告给被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪工资及伤残津贴等共计263544元。原告不服，诉至法院。原告认为，原告与被告之间系劳务关系，双方产生的纠纷应适用侵权责任法相关规定进行赔偿。仲裁委裁决内容错误，请求法院依法判令：1、对被告要求原告支付2003年4月至2014年5月期间的社保费用（企业应承担部分）的请求不予支持；2、对被告要求原告支付一次性伤残补偿金54000元的请求不予支持；3、对被告要求原告支付一次性伤残就业补助金115152元的请求不予支持；4、对被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金46914.08元的请求不予支持；5、对被告要求原告支付停工留薪工资35000元的请求不予支持；6、对被告要求原告支付伤残津贴34300元的请求不予支持。
被告辩称，2003年4月被告进入原告处从事杂工工作。2012年6月5日，被告在工作时受伤。2012年11月1日，石河子市劳动和社会保障局认定被告为因工负伤。2013年3月18日，被告被八师劳动能力鉴定委员会鉴定为因工丧失劳动能力程度为五级。被告受伤后，原告一直未安排被告工作，且未支付被告工资及伤残津贴。为维护本人合法权益，被告依法申请劳动仲裁。被告认为石河子市劳动争议仲裁委员会作出的石劳仲裁字（2014）379号《仲裁裁决书》裁决的结果正确，请求法院予以维持，依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，石河子开发区天富新型建材有限责任公司于2007年3月29日在石河子工商行政管理部门依法注册成立，属有限责任公司（自然人投资或控股）。
被告自述：“原籍重庆，2002年来疆，2003年4月进入原告处从事杂工工作，至2012年6月5日被告在清理搅拌机时，不慎被搅拌机卷入手掌，当日入住石河子大学医学院第一附属医院进行治疗，经诊断为左手毁损伤、左前臂挤轧伤。”原告对被告在工作中受伤的事实予以认可，但对原告入职的时间不予认可，称“被告进入原告处工作的时间为2010年4月，且每年生产期为4月至11月，其余时间为冬休。”被告在原告处工作期间，双方未签订书面《劳动合同》，原告未给被告缴纳各项社会保险费。
2012年6月19日，原告向石河子市劳动和社会保障局提出工伤认定申请。2012年11月1日，石河子市劳动和社会保障局作出师市伤认字（2012）495号《工伤认定决定书》，认定王春梅所受事故为因工负伤。2013年3月18日，八师劳动能力鉴定委员会作出劳鉴字（2013）287号《关于劳动能力鉴定结论的通知》，结论：王春梅因工丧失劳动能力程度为五级，工伤部位：左手毁损伤。被告的工伤认定及劳动能力鉴定均认定用人单位为原告，原告对此未提出异议。
被告出院后，原告未给其安排工作。2013年6月至12月期间，原告于2013年6月支付被告停工留薪期工资2659.11元，其余各月原告每月支付被告停工留薪期工资1800元，以上合计13459.11元。
2013年6月19日，原、被告签订《协议书》，内容为：“甲方：石河子开发区天富新型建材有限责任公司。乙方：王春梅。乙方王春梅系甲方临时工，2012年6月在甲方厂区工作时受伤，经过石河子市劳动局工伤科鉴定，鉴定级别为伍级。经过甲、乙双方协商，对王春梅伤残赔付意见如下：一、甲方已支付乙方医疗费等费用106679.19元（壹拾万陆仟陆佰柒拾玖元壹角玖分）；二、甲方赔付乙方一次性伤残金230000元（贰拾叁万元整）；三、赔付款的支付：2013年12月30日前付柒万元，2014年付陆万元，2015年底付清余款。四、此协议书一式两份，双方签字之日起生效。乙方放弃诉讼权。”原、被告均在该《协议书》上签字、盖章。
因原告未按《协议书》内容履行给付义务，故被告王春梅于2014年7月17日向石河子市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、解除与被申请人之间的劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系证明书，并办理档案及社会保险转移手续；2、被申请人补缴申请人2003年4月至2014年5月期间用人单位应缴部分各项社会保险费；3、被申请人支付申请人2008年2月至2008年12月期间未签订书面劳动合同双倍工资22000元；4、被申请人支付申请人一次性伤残补助金54000元；5、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金115152.75元；6、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金46914.08元；7、被申请人支付申请人2012年6月至2013年3月的停工留薪期工资35000元；8、被申请人支付申请人伤残津贴34300元。2014年12月1日，石河子市劳动争议仲裁委员会作出石劳仲裁字（2014）379号《仲裁裁决书》。裁决：一、解除被申请人与申请人之间的劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系的证明，并办理档案及社会保险转移手续；二、被申请人补缴申请人2007年3月29日至2014年5月期间用人单位应缴部分各项社会保险费，并承担由此产生的滞纳金及利息，具体数额以师市社会保险经办机构核算为准；三、对申请人的第三项仲裁请求，本委不予支持；四、被申请人支付申请人一次性伤残补助金51975元；五、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金115152.75元；六、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金46914.08元；七、被申请人支付申请人2012年6月至2013年5月的停工留薪期工资28274.25元；八、被申请人支付申请人2013年6月至2014年5月期间伤残津贴24255元。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。
另查：1、2013年师市在岗职工平均工资为51179元／年。
2、原告未提供被告受伤前12个月平均月缴费工资。
3、庭审中，原告未提交给被告发放工资的相关证据。但原、被告对石河子市劳动争议仲裁委员会查明下列事实予以认可：①2013年5月原告给被告发放工资3477.78元；②被告伤前实际领取工资不足12个月，按实际工作时间计算其平均工资为2887.50元／月。”
4、石劳仲裁字（2014）379号《仲裁裁决书》裁决：“一、解除被申请人与申请人之间的劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系的证明，并办理档案及社会保险转移手续；……三、对申请人的第三项仲裁请求（即：被申请人支付申请人2008年2月至2008年12月期间未签订书面劳动合同双倍工资22000元），本委不予支持。”庭审中，原、被告对上述裁决内容均无异议。
上述事实，有原、被告陈述、《工伤认定申请书》、师市伤认字（2012）495号《工伤认定决定书》、劳鉴字（2013）287号《关于劳动能力鉴定结论通知》、《协议书》、石劳仲裁字（2014）379号《仲裁裁决书》等证据在卷佐证。
本院认为，关于原、被告之间是否存在事实劳动关系，这一问题已被生效的师市伤认字（2012）495号《工伤认定决定书》所确认。庭审中，原告称：“原、被告间系劳务关系，不存在劳动关系”，但未能提供有效的证据证实，故对原告这一主张，本院不予采信。
关于被告的入职时间，原、被告双方说法不一。原告提交的《企业法人营业执照》证实原告自2007年3月29日注册成立，此前原告不具备用工主体资格。故本院认为被告主张在此之前双方存在劳动关系的辩解，理由不成立，本院不予采信。庭审中，原告未提供其注册之日（2007年3月29日）至2010年3月期间员工花名册、考勤册及工资支付凭证，无法证实上述期间被告与原告是否建立劳动关系。而员工花名册、考勤册及工资支付凭证均属于用人单位掌握管理的证据，原告未尽举证责任应当承担举证不能的法律责任。故本院认为原告主张上述期间与被告不存在劳动关系的意见，本院不予采信。综上所述，被告自2007年3月29日起与原告建立劳动关系。
事实劳动关系的了结是一种终止行为，任何一方均可随时提出。《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理（试行）办法》第十一条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未做出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或者终止劳动关系。”本案中，因最终鉴定结论系八师劳动能力鉴定委员会于2013年3月18日作出。而被告于2014年7月17日到石河子市劳动争议仲裁委员会申诉要求解除双方劳动关系、原告给其支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金等，故此时应视为被告提出与原告终止劳动关系的时间。
关于补缴社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据该规定，缴纳社会保险费是职工个人和其所在单位共同承担的义务。被告自2007年3月29日起与原告建立劳动关系，原告应当为被告缴纳劳动关系存续期间的各项社会保险费。2003年4月至2007年3月28日期间，原、被告之间不存在劳动关系，原告没有义务为被告缴纳各项社会保险费。
《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告在原告处工作期间，原告未给被告缴纳社会保险费，被告的各项工伤待遇应由原告支付。被告因工负伤，丧失劳动能力程度为五级，原告应当按照《工伤保险条例》和相关规定支付被告的各项工伤保险待遇。
关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”对照《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》（兵劳险发（2007）7号）工伤保险停工留薪期分类目录，原告所受工伤应享受12个月停工留薪期。2014年6月5日被告发生工伤，停工留薪期工资应当按照被告2014年5月应发工资数额为计算标准。
关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；”《新疆生产建设兵团工伤保险办法》第四十七条规定：“本办法所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病或因工死亡前12个月平均月缴费工资。受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工平均缴费工资计算。”本案中，被告受伤前在原告处工作不满12个月，原告未提交被告受伤上年度2011年职工月平均缴费工资基数。本院认为，原告应以原告受伤前工资为2887.50元／月支付被告一次性伤残补助金。
关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《新疆生产建设兵团实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条规定：“五级、六级伤残职工本人自愿提出与用人单位解除、终止劳动关系的，以解除、终止劳动关系时统筹区所在地方的上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为五级伤残为27个月，……；（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为五级伤残为11个月……。”根据上述规定，原告应按本统筹区2013年在岗职工平均工资为计算基数支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。
关于工伤残津贴。《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项规定：“（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”根据上述法律规定，被告停工留薪期满后原告未给被告安排工作，应当支付原告2010年7月至2014年7月伤残津贴。以被告平均工资为2887.50元／月作为被告伤残津贴的计算基数。
石劳仲裁字（2014）379号《仲裁裁决书》裁决：“一、解除被申请人与申请人之间的劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系的证明，并办理档案及社会保险转移手续；……三、对申请人的第三项仲裁请求（即：被申请人支付申请人2008年2月至2008年12月期间未签订书面劳动合同双倍工资22000元），本委不予支持。”庭审中，原、被告对上述裁决内容均无异议，视为原、被告接受该项仲裁裁决内容。
本案中，原告就工伤保险待遇私下虽与被告达成《协议书》，但原告未按《协议书》内容履行。被告有异议，于2014年7月17日向石河子市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求变更《协议书》内容。结合查明的事实，被告可获赔的数额远高于《协议书》约定的数额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第二十条第二款规定：“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。”根据该规定，结合公平原则及当事人意思自治原则，对被告请求变更的工伤保险待遇赔付数额合理部分，本院予以支持。
综上，《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第二十条第二款、参照《新疆生产建设兵团实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条、第四十二条、《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第二条、第三条、第十一条及《兵团工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》之规定，判决如下：
一、驳回原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司的诉讼请求；
二、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司与原告王春梅之间的劳动关系于2014年7月17日终止，原告为被告出具终止劳动关系的证明，并办理档案及社会保险转移手续；
三、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司为被告王春梅补缴2007年3月29日至2014年7月17日企业应缴部分的各项社会保险费（具体数额以社会保险经办机构核算为准）；
四、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司支付被告王春梅一次性伤残补助金51975元（计算公式为：2887.5元／月×18个月）；
五、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司支付被告王春梅一次性工伤医疗补助金46914.08元（计算公式为：51179元／年÷12个月×11个月）；
六、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司支付被告王春梅一次性伤残就业补助金115152.75元（计算公式为：51179元／年÷12个月×27个月）；
七、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司支付被告王春梅停工留薪期工资28274.25元（计算公式为：3477.78元／月×12个月-13459.11元）；
八、原告石河子开发区天富新型建材有限责任公司支付被告王春梅2013年7月至2014年7月期间伤残津贴24255元（计算公式为：2887.50元／月×70﹪×12个月）；
九、驳回被告王春梅其他请求。
邮寄送达费90元（原告已预交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。
审 判 员 吕江红
二〇一五年三月三十一日
代理书记员 翟淑婉