重庆市开县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）开法行初字第00001号
原告陈一兵，男，汉族。
委托代理人董再国，北�圣运律师事务所律师。
被告开县国土资源和房屋管理局，住所地：重庆市开县开州大道中段189号，组织机构代码：70947278—5。
法定代表人李宁川，系该局局长。
委托代理人官强（特别授权），男，汉族，系开县国土资源和房屋管理局职工。
原告陈一兵诉被告开县国土资源和房屋管理局行政违法确认纠纷一案，原告于2013年12月23日向本院提起行政诉讼，本院当日受理后，于2013年12月26日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等相关法律文书。2014年2月19日，本院依法由审判员安保庆担任审判长、与代理审判员朱大文、人民陪审员李方富组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告陈一兵及委托代理人董再国、被告开县国土资源和房屋管理局委托代理人官强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告陈一兵诉称，原告系重庆市开县镇安镇3组村民，2013年9�13日，原告通过《开县国土资源关于开县实施城市规划建设征地项目信息公开告知书》获悉，被告于2013年5月23日作出《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地征地补偿安置方案的公告》（开县国土房管公（2013）32号），但包括原告在内的广大村民并未在歇马村见过该公告。根据《征收土地公告办法》（以下简称办法）第七条的规定，有关市、县人民政府土地行政主管部门根据批准的征收土地方案，在征收土地公告之日起45日内以被征收土地所有权人为单位拟定征地补偿安置方案并予以公告。然而，在原告房屋所在的村组，开县人民政府于2013年3月13日作出《关于征收镇安镇歇马村2组等3个组部分集体土地的公告》（开征地公（2013）2号），被告于2013年5月23日方作出《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》（开县国土房管公（2013）32�）明显违反该规定。此外，根据《征收土地公告办法》第三条规定，征地补偿、安置方案应当在被征收土地所在的村、组内以书面形式公告，故被告未张贴开县国土房管公（2013）32号公告的行为明显违反规定。综上，原告认为被告逾期作出《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》及未张贴该公告的行为在实体和程序上均违法。为了维护原告的合法权利，现起诉来院，请求法院依法确认被告逾期作出《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》（开县国土房管公（2013）32号）以及未张贴该公告的具体行政行为违法，并责令被告在歇马村2、3、4组张贴该公告。
被告开县国土资源和房屋管理局辩称，一、原告诉称被告未张贴公告与事实不符。根据开县土地利用总体规划，推进开县城市规划建设，2013年1月30日，开县�民政府经重庆市人民政府批准，征收开县镇安镇歇马村2、3、4组集体土地共16.7665公顷。2013年3月13日，开县人民政府发布征收集体土地公告（开征地公（2013）2号），并于2013年4月9日送达并张贴该公告。2013年5月23日，被告发布征地补偿安置方案公告（开县国土房管公（2013）32号），有充分证据证实被告在2013年5月30日送达并张贴了该公告。二、被告作出的公告不违反法定程序。《征收土地公告办法》属于部门规章，违反办法规定不属于违反法定程序。综上，原告诉求缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告为支持其主张，在法定期限内向本院提交了以下证据和依据：
1.重庆市人民政府征地批复（渝府地（2013）17号）；
2.开县人民政府征地公告（开征地公（2013）2号）；
3.送达回执及照片；
4.《开县国土资源和房屋管理局关于征收镇安镇歇马�2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》（开县国土房管公（2013）32号）；
5.送达回执及照片；
6.说明材料。
被告用上述证据拟证明其作出公告行为合法，并依法进行了公告、张贴。
经庭审质证，原告对被告提供的证据1的真实性无异议，但与本案无关；对证据2真实性无异议，但对其合法性有异议；对证据3的真实性、合法性有异议，但载体形式合法；对证据4有异议，公告作出逾期，公告是否张贴不确定；对证据5，质证意见同证据3；对证据6涉及的三份说明是被告补充的，且三份说明雷同，不予认可。
原告为证明其主张，在法定期限内向本院提交了下列证据：
1.原告的身份证复印件及原告的产权证复印件；
2.开县国土房管局关于开县实施城市规划建设征地项目信息公开告知书；
3.开县人民政府征地公告（开征地公（2013）2号）；
4.《开县国土资源和房�管理局关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》（开县国土房管公（2013）32号）。
原告用上述证据拟证明被告作出公告逾期，违反法定程序。
经庭审质证，被告对原告提供的证据均无异议。
本院的认证意见为：被告提交的证据1、2具有真实性、合法性、关联性；证据4具有真实性、关联性，其合法性，本院将综合全案予以认定；证据3、5形式具有合法性、关联性，其真实性本院将综合全案予以认定；证据6具有真实性、关联性。原告提供的证据1、2、3具有真实性、合法性、关联性；证据4具有真实性、关联性，其合法性，本院将综合全案予以认定。
根据当事人的陈述、庭审举证、质证及认证，本院认定以下事实：
为实施开县城市规划建设，开县人民政府经渝府地（2013）117号《重庆市人民政府关于开县实施城市移民迁建规划农用地转用和土地征收的批复》同意，将开县镇安镇歇马村2、3、4组集体农用地16.7665公顷（其中耕地12.7685公顷）转为建设用地并予以征收，另征收集体建设用地5.5668公顷，以上共计批准建设用地22.3333公顷。2013年3月13日，开县人民政府根据渝府地（2013）117号批复发出开征地公（2013）2号《关于征收镇安镇歇马村2组等3个组部分集体土地的公告》并进行了张贴，同年4月9日，被告向开县镇安镇人民政府、开县镇安镇歇马村村民委员会、开县镇安镇歇马村2组（原歇马村5、6、7社）、开县镇安镇歇马村3组（原歇马村8、9、10社）、开县镇安镇歇马村4组（原歇马村11社）直接送达了该公告，仅开县镇安镇歇马村3组（原歇马村8、9、10社）拒绝签收。2013年5月23日，被告发出开县国土房管公（2013）32号《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》，同年5月30日，被告将此公告送达了开县镇安镇人民政府、开县镇安镇歇马村村民委员会、开县镇安镇歇马村2组（原歇马村5、6、7社）、开县镇安镇歇马村3组（原歇马村8、9、10社）、开县镇安镇歇马村4组（原歇马村11社）直接送达了该公告并将该公告进行了张贴。2013年9月2日，原告向被告提出了关于开县实施城市规划建设征地项目信息公开的申请，2013年9月13日，被告向原告发出了《关于开县实施城市规划建设征地项目信息公开告知书，将原告申请中属于信息公开范围的内容向原告进行了公开，项目如下：关于开县实施城市规划建设征地项目的征地批文、征地公告及征地补偿安置方案公告。针对被告作出的开县国土房管公（2013）32号公告，原告认为被告逾期作出该公告违反法定程序，且认为被告对该公告未进行张贴违法，故起诉来院，提出前述诉讼请求。
本院认为，根据《中华人民�和国土地管理法》第四十四条和第四十五条第二、三款的规定，本案中，重庆市人民政府有权在征地批准权限内批准农用地转用，同时办理征地审批手续，故开县人民政府经重庆市人民政府批复同意征收开县镇安镇歇马村2、3、4组农用地16.7665公顷、集体建设用地5.5668公顷，共计建设用地22.3333公顷的征地行为合法。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款中“市、县人民政府土地行政主管部门根据批准的征收土地方案，会同有关部门拟定征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡（镇）、村予以公告”的规定，被告作为开县人民政府的土地行政主管部门，根据重庆市人民政府批准的征收土地方案以及开县人民政府开征地公（2013）2号公告，拟定征地补偿、安置方案并将其进行公告是其法定职责。《中华人民共和国行政诉讼法》第五十二条�一款规定，“人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据”；第五十三条第一款规定，“人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章”。本案被诉具体行政行为是被告的公告行为，因此，该具体行政行为应当符合《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》等法律、法规的相关规定，上述法律、法规对于被告作出征地补偿、安置方案的公告期限虽没有明确规定，但作出公告的期限在国土资源部制定的《征收土地公告办法》这一部门规章中进行了规定。《征收土地公告办法》是国土资源部根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》制定的行政规章，其中明确规定作出征地补偿、安置方案公告的期限，对地方政府土地主管�门具有约束力，应当严格遵守。《征收土地公告办法》第七条规定：有关市、县人民政府土地行政主管部门会同有关部门根据批准的征收土地方案，在征收土地公告之日起45日内以被征收土地的所有权人为单位拟定征地补偿、安置方案并予以公告。本案中，开县人民政府于2013年3月13日发出开征地公（2013）2号征收土地的公告，根据《征收土地公告办法》第七条的规定，被告开县国土资源和房屋管理局应在45日内拟定征地补偿、安置方案并予以公告，然而，被告于2013年5月23日才发出开县国土房管公（2013）32号《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》，其作出公告的时间违反了《征收土地公告办法》规定的期限，属于逾期公告行为。因逾期公告属于程序性违法，但不具有可撤销内容，故本院对其违法性依法予以确认。对于开县国土房管公（2013）32号公告本身，经审查，其公告主体合法、形式合法、内容合法、适用法律法规正确，本院对该公告的效力依法予以确认。对于原告认为被告未张贴开县国土房管公（2013）32号征地补偿、安置方案违法的主张，原告未提供有效证据否定被告提供的公告照片的真实合法性，且被告在张贴公告期间，原告一直在外务工，未亲眼看到被告张贴的公告实属常理之中，故原告的该项主张以及要求被告在歇马村2、3、4组张贴开县国土房管公（2013）32号公告的诉讼请求，本院均不予支持。根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项、第五十六条第（四）项的规定，判决如下：
一、确认被告开县国土资源和房屋管理局逾期作出开县国土房管公（2013）32号《关于征收镇安镇歇马村2、3、4组部分集体土地补偿安置方案的公告》的行为违法。
二、驳回原告陈一兵对被告开县国土资源和房屋管理局的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告开县国土资源和房屋管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至重庆市第二中级人民法院，并直接向该院预交上诉案件诉讼费50元。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 安保庆
代理审判员 朱大文
人民陪审员 李方富
二〇一四年三月三日
书 记 员 王 凯
附：相关法条
《中华人民共和国土地管理法》
第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。
省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。
在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。
本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。
第四十五条征收下列土地的，由国务院批准：
（一）基本农田；
（二）基本农田以外的耕地超过三十五公顷的；
（三）其他土地超过七十公顷的。
征收前款规定以外的土地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准，并报国务院备案。
征收农用地的，应当依照本法第四十四条的规定先行办理农用地转用审批。其中，经国务院批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批；经省、自治区、直辖市人民政府在征地批准权限内批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批，超过征地批准权限的，应当依照本条第一款的规定另行办理征地审批。
《中华人民共和国土地管理法实施条例》
第二十五条征用土地方案经依法批准后，由被征用土地所在地的市、县人民政府组织实施，并将批准征地机关、批准文号、征用土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、农业人员安置办法和办理征地补偿的期限等，在被征用土地所在地的乡（镇）、村予以公告。
被征用土地的所有权人、使用权人应当在公告规定的期限内，持土地权属证书到公告指定的人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。
市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征用土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征用土地所在地的乡（镇）、村予以公告，听取被征用土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征用土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征用土地方案的实施。
征用土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付
《征用土地公告办法》
第一条为规范征用土地公告工作，保护农村集体经济组织、农村村民或者其他权利人的合法权益，保障经济建设用地，根据《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国土地管理法实施条例》，制定本办法。
第二条征用土地公告和征地补偿、安置方案公告，适用本�法。
第七条有关市、县人民政府土地行政主管部门会同有关部门根据批准的征用土地方案，在征用土地公告之日起45日内以被征用土地的所有权人为单位拟订征地补偿、安置方案并予以公告。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十二条人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。
第五十三条人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。
《最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
�一）起诉被告不作为理由不能成立的；
（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；
（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；
（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
第五十七条人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。
有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：
（一）被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；
（二）被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。