山西省忻州市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）晋09刑终81号
原公诉机关原平市人民检察院。
上诉人宋某某，绰号”光头”，男，1990年1月9日出生，原平市人，捕前住本村。
辩护人刘钢。
原审附带民事诉讼原告人：宋某某2，男，原平市人，现住原平市。
原审附带民事诉讼原告人：李某，男，原平市人，现住原平市。
原平市人民法院审理原平市人民检察院指控原审被告人宋某某犯寻衅滋事、故意伤害罪一案，于2017年12月29日作出（2017）晋0981刑初238号刑事附带民事判决。判后，原审被告人宋某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。合议庭经过审阅本案卷宗材料、审查上诉人宋利伟的上诉状，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人宋某某，询问了原审附带民事诉讼原告人宋某某2、李某，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行全面审查。现已审理终结。
原判认定：1、2011年12月2日晚上，被害人宋某某2、李某、”肉毛”等人在本市京原南路”老城一锅”饭店吃饭期间，被告人宋某某进入包间，双方因言语不和发生冲突引发打斗，后在饭店门口，被告人宋某某伙同他人持械将宋某某2、李某打伤。经原平市公安司法鉴定中心鉴定，宋某某2全身多部位软组织损伤形成，李某头皮裂伤、左上肢软组织损伤，二人损伤程度均为轻微伤。
附带民事诉讼原告人李某受伤后，住院25天，花费医药费3918.24元，其误工损失费为2440元、护理费为2475元。
附带民事诉讼原告人宋某某2受伤后，住院25天，花费医药费2505.23元，其误工损失费为2440元、护理费为2475元。
认定上述事实的主要证据有：
1、二被害人的报案及陈述证实二被害人被被告人宋某某等人持木棒、铁棍、砍刀等致伤的过程。与证人任某、解某证言证实的主要情节可相互印证。
2、宋某某2、李某、解某对宋某某的辨认笔录在案佐证。
3、宋某某2、李某在原平市第一人民医院的诊断治疗建议书、住院医药费收据、出院证证实二被害人受伤后的医治及花费情况。
4、原平市公安司法鉴定中心对被害人宋某某2、李某的法医学人体损伤程度鉴定书证实二被害人均为轻微伤的事实。
上述证据均经庭审质证，予以核实认定。
2、2012年7月28日零时许，福建人陈某1、陈某2在本市”尚客优宾馆”门前准备住宿，薛某某（另案处理）驾驶白色本田商务车迎面驶来，陈某1因灯光晃眼等原因就朝该车保险杠处踢了一脚，薛某某下车用拳脚殴打陈某1及陈某2，后薛又给宋某某打电话，让被告人宋某某帮忙，宋某某即纠集刘某等人赶到案发现场，被告人宋某某持砍刀、刘某用拳脚对被害人陈某2进行追砍、殴打，致其身体多处受伤。经原平市公安司法鉴定中心鉴定，陈某2因外伤致右伸腕伸指肌腱断裂并血管神经损伤、右尺骨远端骨折，经肌电图检测其右桡神经（肢体重要神经）损伤确实存在，且右手活动明显受限，对其以后生活劳动造成明显影响，其损伤构成重伤。
被害人陈某2放弃对被告人宋某某提起附带民事诉讼。
认定上述事实的主要证据有：
1、被害人陈某2报案及陈述证实：2012年7月27日晚7时许，我和花沟煤矿的陈某1等人从矿上吃了饭之后开车来到原平市新百度歌吧唱歌、喝酒，期间陈某1喝了不少啤酒，他喝多了不回矿上了，准备去尚客优酒店住一晚。当我们到了酒店门口准备进酒店时，有一辆白色的小轿车从京原南路过来，也准备来尚客优酒店，陈某1应该是嫌这辆车在他后面按喇叭，灯光强，所以朝车的前档处踢了一脚，刚踢完车，一名穿蓝色半袖的男子从车上下来朝陈某1头上连打好几拳，将陈某1打倒在尚客优酒店门前空地上。我连忙给这名男子道款，他反而用拳脚打我，边打我们，边用手机打电话，过了几分钟就从路上过来三个光上身的男子，其中一个男子拿着一把刀。一过来，就有两名男子追着我砍，我出于害怕掉头朝着尚客优酒店跑，又从京原路绕回尚客优酒店的门口后，被这两名男子打倒在地，我还是继续向他们求饶，让他们别打了，可是他们几人不听继续殴打我，一直殴打了10多分钟后，才离开的。与证人陈某1证言证实的主要内容可相互印证。
2、同案犯薛某某证言证实：2012年8月份左右的一天凌晨，我们吃完饭以后，我朋友开着我的车牌号为×××的本田奥德赛轿车到原平市京原北路”尚客优宾馆”住宿。刚把车开到宾馆门口找停车位，从南边走来四个人，其中一个人走到我车的左前方，将我车左前保险杠踹了几脚。我赶紧下车，询问那个踹我车的人为什么，他说看我的车不爽，随后我俩就发生争执、打斗。和踹我车相跟来的那个人也过来推我，我拿出手机准备打电适报警，踢我车的人将我手机打掉在地上，外屏、电池也掉出来了，我当时就毛了，捡起手机和电池安装好，开机后看见还能使用，就给宋某某打电话，说我在尚客优门前和别人打起来了，打完电话，我又过去打他们。等我返回了刚刚发生冲突的地方，就看到那名刚开始踢我车的男子倒在了血泊中，另外一个刚开始和他一起过来的的那名男子在旁边跪着。
3、薛某某对宋某某的辨认笔录、太原铁路公安局临汾公安处冀城车站派出所对宋利伟的抓获经过在案佐证。
4、证人樊某（尚客优酒店保安）证言证实:案发时，看到薛某某拿出手机打电话叫人，过了十分钟左右，来了几名拿刀的年轻小后生，有一名外地人在前面跑，他们挥舞着砍刀在后面追，当追到酒店大门南侧十几米的地方时，外地人被砍倒在地上。与证人刘某（尚客优酒店经理）证实的主要内容可相互印证。
5、被告人宋某某供述证实：案发那天晚上,我和”大盗”、在原平市大十字街附近闲逛，薛某某给我打电话说他在尚客优酒店门前有事了，让我过去一下，打电话的意思就是他在那和人打架了，让我过去帮他。挂了电话以后我就和”大盗”过了尚客优门口，见到薛某某和几名说着普通话的男子在尚客优门前争吵，我们过去见到薛某某以后，薛某某就让我们上去打这几名和他争吵的男子，我就和”大盗”跑上去对着其中一名中等身材的男子开始殴打，我当时拿着一把砍刀朝他砍，大盗用拳脚朝他的身上和头部打，打了两下这名男子就开始跑，我和”大盗”就开始追打这名男子，这名男子先是跑到尚客优酒店门前的台阶上，又从台阶上下来，朝尚客优酒店的南边跑去，我和”大盗”就在他的身后一直追赶，后来绕了一圈以后，在酒店的南边20米左右的地方把他逮到了，薛某某也朝我们走了过来，薛某某走到我们跟前以后要打这名男子，这名男子害怕了就给薛某某跪了下来,给薛某某说好话，后来薛某某和我们站了一会以后，就让我们走了。
6、原平市公安司法鉴定中心对被害人陈某2的法医学人体损伤程度鉴定书证实陈某2为重伤的事实。
7、山西省原平市人民法院（2010）原刑初字第132号刑事判决书证实被告人宋某某的前罪判决情况。
上述证据均经庭审举证、质证、予以核实认定。
据此原平市人民法院认为，被告人宋某某伙同他人持械随意殴打被害人，致二人轻微伤，其行为构成寻衅滋事罪。被告人宋某某在薛某某的纠集下，伙同他人持刀砍伤被害人，致其重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人宋某某身犯数罪，应实行数罪并罚。被告人宋某某曾因犯寻衅滋事、故意伤害罪，被本院判处有期徒刑一年，在刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。且其持刀具犯罪，酌情从重处罚。但其对所犯寻衅滋事罪，自愿认罪，对犯故意伤害罪，能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。附带民事诉讼原告人李某、宋某某2因此受到的损失依法应由被告人宋某某全部赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第三十六条第一款以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条之规定，判决为：被告人宋某某犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年十个月。犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年三个月。
被告人宋某某于判决生效后赔偿附带民事诉讼原告人李某医药费3918.24元、误工损失费2440元、护理费2475元，共计8833.24元。赔偿附带民事诉讼原告人宋某某2医药费2505.23元、误工损失费2440元、护理费2475元，共计7420.23元。
上诉人宋某某以其是受薛某某指使打伤人的，薛某某另案处理对上诉人不公平为由提出上诉。
二审审理期间，上诉人宋某某表示愿意赔偿原审附带民事诉讼原告人经济损失，并委托其家人与受害人达成调解协议，已取得受害人的谅解，受害人请求二审法院对被告人宋某某从轻减轻处罚。
二审查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人宋某某伙同他人持械殴打他人，致二人轻微伤，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人宋某某在薛某某的纠集下伙同他人持刀砍人，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人宋某某一人犯数罪，应实行数罪并罚。上诉人宋某某系累犯。上诉人宋某某上诉称其是受薛某某指使打伤人的，薛某某另案处理对其不公平的上诉理由。经查，检察机关未指控薛某某犯罪，一审法院另案处理并无不当，上诉人该上诉理由本院不予采纳。在二审审理期间，上诉人宋某某表示愿意赔偿受害人宋某某2、李某经济损失，并委托让其家人代为赔偿，得到原审附带民事诉讼原告人宋某某2、李某的谅解。本院可以酌情对其从轻处罚。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，二审中上诉人得到受害人谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九、第三十六条第一款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十三条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、撤销原平市人民法院（2017）0981刑初238号刑事判决。
二、上诉人宋某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年7月22日起至2023年4月21日止）
本判决为终审判决。
审判长季蓉
审判员胡正斌
审判员马丽珍
二0一八年二月五日
书记员钱源