安徽省宿松县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0826民初2696号
原告：彭鹏，男，1997年1月26日生，汉族，宿松县程集中学学生，住安徽省宿松县。
委托诉讼代理人：陈进元，安徽人人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏复田，安徽人人律师事务所律师。
被告：吴亚兵，男，1998年7月16日生，汉族，学生，住安徽省宿松县。
委托诉讼代理人：高相平，安徽文征律师事务所律师。
被告：胡宝林，男，1998年3月10日生，汉族，学生，住安徽省。
委托诉讼代理人：汪定波，安徽文征律师事务所律师。
被告：ＸＸ，男，1982年4月3日生，汉族，教师，住安徽省宿松县。
被告：宿松县花凉中学，住所地安徽省宿松县破凉镇破凉街。
法定代表人：刘映水，该校校长。
被告ＸＸ和被告宿松县花凉中学的共同委托诉讼代理人：江石焰，安徽皖松律师事务所律师。
被告ＸＸ和被告宿松县花凉中学的共同委托诉讼代理人：李雪华，安徽皖松律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司，住所地安徽省宿松县孚玉镇宿松北路105国道山水华庭1-1号。
负责人：代凤祥，该支公司经理。
委托诉讼代理人：胡余强，该支公司员工。
委托诉讼代理人：陶安平，安徽皖宜律师事务所律师。
原告彭鹏与被告吴亚兵、胡宝林、ＸＸ、宿松县花凉中学（下简称宿松花中）、中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司（下简称平财保宿松公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年10月31日立案后，依法适用简易程序进行审理。在诉讼中，彭鹏申请对其伤残等级及后期治疗费作鉴定，本院予以准许，并委托安徽信立司法鉴定所作鉴定。安徽信立司法鉴定所于2016年12月2日向本院提交信立司鉴（2016）临鉴字第501号《法医临床司法鉴定意见书》。2017年2月9日，宿松花中申请对彭鹏的伤病关系作鉴定。本院予以准许，并委托安徽同德司法鉴定所作鉴定。安徽同德司法鉴定所于2017年5月31日向本院提交皖同德（2017）048号《关于彭鹏案不予受理的告知书》。本院于2017年6月9日公开开庭进行了审理，原告彭鹏及其委托诉讼代理人夏复田、被告吴亚兵及其委托诉讼代理人高相平、被告胡宝林及其委托诉讼代理人汪定波、被告ＸＸ和被告宿松花中的共同委托诉讼代理人江石焰、李雪华、被告平财保宿松公司的委托诉讼代理人陶安平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
彭鹏向本院提出诉讼请求：判令吴亚兵、胡宝林、ＸＸ按份赔偿彭鹏医疗费40459.42元、护理费16790.22元、营养费14700元、住院伙食补助费4100元、交通费5000元、伤残赔偿金64143.2元、精神损害抚慰金5000元，合计150192.84元，其中ＸＸ的赔偿责任应由宿松花中承担，宿松花中的赔偿责任由平财保宿松公司代为保险赔偿。事实与理由：2015年下半年，彭鹏与吴亚兵、胡宝林均系宿松花中高三（4）班同学。2015年11月6日晚上8时下第二节自习课间休息时，彭鹏听说准考证发下来了，就到教室找同学要准考证。准考证拿到手后，吴亚兵就到彭鹏手上来抢，并骂彭鹏。同时胡宝林帮吴亚兵一起骂彭鹏，彭鹏与吴亚兵、胡宝林发生了争吵。在双方争吵过程中，班主任ＸＸ突然进教室并将彭鹏腰抱住。在彭鹏被ＸＸ抱住时，吴亚兵、胡宝林上前对彭鹏进行拳打脚踢，不停殴打彭鹏。彭鹏由于被ＸＸ死死抱住，无法躲避，只能被动挨打。后在化学老师赶到教室后，才制止了吴亚兵、胡宝林对彭鹏的殴打行为。彭鹏被殴打后，头部、腰部、腿脚部受伤。第二天彭鹏就到医院检查，但未发现问题。后彭鹏头部、腰部、腿脚部一直非常疼痛。2015年12月5日彭鹏到安徽省立医院检查，才发现腰椎间盘突出、左膝关节积液。彭鹏先后到宿松县人民医院住院治疗，到安徽省立医院住院手术治疗。目前彭鹏伤情尚未痊愈，并已造成伤残。彭鹏认为，吴亚兵、胡宝林殴打彭鹏致伤，依法应承担侵权赔偿责任。ＸＸ作为班主任，不但没有制止吴亚兵、胡宝林对彭鹏殴打，反而死死抱住彭鹏，致使彭鹏无法躲避，只能被动挨打，依法应承担侵权赔偿责任。宿松花中没有尽到教育管理职责，对彭鹏在教室上自习时被殴打致伤，具有重大过错，依法应承担侵权赔偿责任。平财保宿松公司系宿松花中校方责任保险保险人，依法应承担保险替代赔偿责任。彭鹏遂起诉，请求判准所请。
吴亚兵辩称，2015年11月6日晚自习期间，彭鹏在吴亚兵处擅自拿准考证导致双方发生争吵是事实。在整个事件中，吴亚兵没有同彭鹏发生肢体接触。彭鹏的损失跟吴亚兵没有关联，请驳回彭鹏对吴亚兵的诉讼请求。
胡宝林辩称，吴亚兵的答辩陈述属实，彭鹏诉称被殴打不是事实，胡宝林没有殴打、也没有骂彭鹏，事发时双方没有肢体接触。后彭鹏于事发后第二天和第十天到宿松县中医院和宿松县人民医院检查时，均没有查出彭鹏所诉称的腰椎间盘突出、左膝关节积液。彭鹏所诉称的腰椎间盘突出、左膝关节积液如果是事发时暴力所致，则病历上应有记载。腰椎间盘突出、左膝关节积液是常见运动性疾病，不是外在暴力所致的外伤。如果是外在暴力所致，伤处则有血肿或者软组织损伤，且病历上应有记载。彭鹏诉称的腰椎间盘突出、左膝关节积液在事发后42天后才有相关病历记录。本案的事发起因和责任在于彭鹏，其过错明显。彭鹏的诉求没有事实和法律依据，请求驳回彭鹏对胡宝林的诉讼请求。由于彭鹏的纠缠和恶意诉讼，耗费了胡宝林大量的学习时间和精力，导致学习成绩严重下降，严重影响了胡宝林的高考成绩，造成精神上受到严重伤害，经济上受到重大损失，对此，胡宝林保留另行起诉彭鹏的权利。
ＸＸ辩称，ＸＸ属于正当职务行为，不具备侵权要件，ＸＸ对彭鹏没有侵权行为，不承担赔偿责任。请求驳回彭鹏对ＸＸ的诉求。
宿松花中辩称，本案不构成侵权责任，不存在侵权事实，也不存在侵权造成的后果，无任何违法行为存在，彭鹏的伤害与宿松花中无任何因果关系。彭鹏认为宿松花中没有尽到教育管理职责是不正确的，宿松花中ＸＸ老师在发现彭鹏可能与吴亚兵、胡宝林发生纠纷的情况下，及时制止，尽到了教育管理职责。如认为未尽到职责，彭鹏应提供相应证据予以证明。在正当的学习时间，在校方履则的前提下，宿松花中无需承担任何赔偿责任。综上，请驳回彭鹏对宿松花中的全部诉求。
平财保宿松公司辩称，（1）宿松花中在本公司投保了“平安校方责任保险”，彭鹏所诉称的时间在保险期内。（2）依据保险条款第八条规定，学生打架、斗殴、吸毒等行为属于校方责任条款的免责条款，保险公司不应当承担保险赔付责任。（3）彭鹏与吴亚兵、胡宝林在事发时均已满18周岁，具有完全民事行为能力，其发生纠纷而造成的损失应当由彭鹏与吴亚兵、胡宝林自行承担。而不应当由宿松花中负担。（4）宿松花中在日常教学管理过程中，尽到了教学管理之责，发生纠纷时，ＸＸ老师第一时间赶到现场处置，后又有一位老师到现场处理，证明宿松花中尽到了义务。因此，同意宿松花中的答辩意见。（5）即使要承担赔偿责任，也仅依据保险合同对宿松花中应当承担责任而予以保险赔偿。
本院经审理认定事实如下：2015年下半年，彭鹏与吴亚兵、胡宝林均系宿松花中高三（4）班同学，吴亚兵任班长，胡宝林任班委。2015年11月6日晚上8时下第二节自习课间休息时，彭鹏从吴亚兵课桌上拿准考证号码单子看。吴亚兵进教室后看见彭鹏拿了准考证号码单子，就叫彭鹏将准考证号码单子还给他。彭鹏未归还，为此双方发生争吵。胡宝林责怪彭鹏争吵声音太大，彭鹏与胡宝林又发生争吵。在双方争吵过程中，班主任ＸＸ进教室，见彭鹏从自己的座位上出来朝吴亚兵边上跑，就对彭鹏说“你要做什么？”，彭鹏对ＸＸ没有理睬，ＸＸ就上前揪住彭鹏上衣，彭鹏欲挣脱，ＸＸ就从侧面抱住彭鹏腰部。后另一老师赶到教室，将彭鹏拉出教室，争吵才平息。
2015年11月10日，彭鹏到宿松中医院门诊，主诉左膝、踝关节外伤后疼痛5天，并作左膝关节正侧位、左踝关节正放射检查，其影像诊断为：左膝、左踝未见明显错位性骨折，左膝及左踝关节在位。11月11日，作头颅CT平扫检查，其影像诊断为：目前颅内未见明显外伤出血××变，建议随访。11月21日，彭鹏到宿松县人民医院门诊，并作DR检查，检查结论为：腰椎未见明显异常。2015年12月17日，彭鹏到宿松县人民医院住院治疗，诊断为：左膝前交叉韧带损伤，腰五骶一椎间盘突出症，左膝关节积液。住院39天于2016年1月25日出院，并医嘱：患肢制动休息，必要时上级医院进一步诊治。花去医疗费8107.77元。2016年1月30日，彭鹏到安徽省立医院住院治疗，诊断为：左膝半月板损伤（M23.308）、左膝盘状半月板（M23.100）。住院11天于2016年2月10出院，并医嘱：需人陪护3个月、术后2周左右拆线等。花去医疗费30351.62元（含门诊费2822.23元、矫形器费2800元）。另外，宿松花中已垫付彭鹏的门诊费用1377.02元。
2015年12月23日，彭鹏到宿松县公安局破凉派出所口头报案，称其在2015年11月6日晚8时下自习时为争抢看准考证而与吴亚兵、胡宝林发生口角，后班主任ＸＸ发现后进行制止，并抱住彭鹏，彭鹏膝盖被他人踢伤且有积水，并因为被ＸＸ搂抱而造成腰椎突出及疝气等伤情。宿松县公安局破凉派出所接警后随即受案调查，并于2016年4月25日作出《关于花中高三学生彭鹏被殴打的初步调查情况》，认为ＸＸ确有搂抱彭鹏的情节，但暂时未有证据表明有同学殴打了彭鹏。
安徽信立司法鉴定所于2016年11月25日作出信立司鉴（2016）临鉴字第501号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、彭鹏腰5骶1椎间盘突出，目前腰部活动丧失10%以上，属十级伤残；2、彭鹏左膝关节韧带及半月板损伤，左膝胫骨髁间隆突轻度骨挫伤，目前左下肢功能丧失10%以上，属十级伤残；3、彭鹏后期康复治疗费用2000元左右。彭鹏已交纳鉴定费1600元。后宿松花中申请对彭鹏的伤病关系作鉴定。本院委托安徽同德司法鉴定所作鉴定。安徽同德司法鉴定所于2017年5月31日向本院提交皖同德（2017）048号《关于彭鹏案不予受理的告知书》，认为：缺乏被鉴定人彭鹏受伤当时的相关病史资料，仅提供了伤后40余天的病史资料，根据现有资料，难以完成本案的委托鉴定事项。本院将该告知书转送达予彭鹏、宿松花中，并要求其补充提供彭鹏受伤当时的相关病史资料，彭鹏、宿松花中均表示不能提供彭鹏受伤当时的相关病史资料。
2015年8月，宿松教育局作为被保险人与平财保宿松公司签订“平安普通教育校方责任保险”合同，约定在册学生7236人（含宿松花中在册学生），保险期间自2015年9月1日中午12时起至2016年9月1日中午12时止；每名学生赔偿限额30万元。《平安普通教育校方责任保险条款》第八条约定“下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：…（八）学生打架、斗殴、吸毒等违法犯罪行为，但不包括学生在学校范围内被殴打时的正当防卫行为”。
上述事实，有宿松县公安局破凉派出所对彭鹏、吴亚兵、胡宝林、ＸＸ、朱九寿、吴婉玲、李欢、黄蓉、张华明、张小虎的询问笔录和《关于花中高三学生彭鹏被殴打的初步调查情况》，宿松中医院放射诊断报告和CT诊断报告，宿松县人民医院DR检查报告单，宿松县人民医院疾病诊断证明及出院记录、安徽省立医院出院记录、宿松县人民医院住院收费票据、安徽省立医院住院收费票据及门诊收费票据，信立司鉴（2016）临鉴字第501号《法医临床司法鉴定意见书》及鉴定费票据，安徽同德司法鉴定所皖同德（2017）048号《关于彭鹏案不予受理的告知书》，平安普通教育校方责任投保单及保险条款等证据，以及当事人陈述在卷佐证，予以认定。彭鹏在庭审中当庭提交祝成林、叶会琴、陈丽萍的书面证明，以证明彭鹏被吴亚兵、胡宝林殴打致伤。诸被告均认为该证据非在举证期限内提交，且证人未到庭作证，不予质证。本院认为，祝成林、叶会琴、陈丽萍身份不明，且未到庭接受当事人的质询，故对该证据不予采信。
2016年度安徽省城镇居民人均可支配收入29156元，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34264元，居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资为44353元。
综上所述，如果彭鹏诉称的侵权事实存在，则彭鹏的各项损失为：1、医疗费用40459.42元。含后期康复治疗费用2000元和外购矫形器器具费2800元，不含宿松花中垫付的门诊费用1377.02元。2、营养费1500元。彭鹏住院治疗50天（宿松县人民医院住院39天＋安徽省立医院住院11天），按30元/日计算，计1500元（30元/日×50日）。3、住院伙食补助费1500元。彭鹏住院治疗50天，按30元/天日计算，计1500元（30元/日×50日）。4、护理费13784.68元。彭鹏住院治疗住院50天，按2016年安徽省非私营单位居民服务、修理和其他服务行业年平均工资44353元计算，计护理费6075.75元（44353元/年÷365日×50日）；出院后医嘱“需人陪护3个月”，无证据证明彭鹏需雇佣专职护理人员予以护理，认定彭鹏的家属为其护理，按2016年安徽省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34264元计算，计护理费7708.93元（34264元/年÷365日×94日）。合计护理费13784.68元。5、残疾赔偿金64143.2元。按司法鉴定意见确定彭鹏二个十级伤残，彭鹏在宿松程集中学读书，宿松程集中学所在地宿松长铺镇为规划建制镇，故按城镇居民标准计算。按2016年安徽省城镇居民人均可支配收入29156元计算，计64143.2元（29156元/年×20年×11%）。6、精神损害抚慰金5000元。7、交通住宿费1220元。彭鹏住院期间陪护人员市内交通费按10元/天计算，计500元（10元/天×50天）；彭鹏到安徽省立医院住院及门诊治疗，按2人2人次，每人次往返车票180元计算，计720元（180元/人、次×2人×2次）。上述各项合计127607.3元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，一般侵权损害赔偿责任构成要件为违法行为、损害事实、因果关系和主观过错，且构成一般侵权损害赔偿责任，这四个要件缺一不可，否则就不能认定侵权损害赔偿的民事责任。彭鹏如欲支持其主张，需举证证明其伤情与损害后果是吴亚兵、胡宝林、ＸＸ侵权行为所致。本案中，原、被告双方均作为证据提交的宿松县公安局破凉派出所对彭鹏、吴亚兵、胡宝林、ＸＸ、朱九寿等人的询问笔录，仅能证明彭鹏、吴亚兵、胡宝林在2015年11月6日晚下自习课时发生口角争吵的事实，但不能证明吴亚兵、胡宝林对彭鹏有殴打等肢体冲突，亦不能证明ＸＸ搂抱彭鹏而造成彭鹏腰间盘突出及疝气。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，彭鹏所举证据不足以证明其损害后果系吴亚兵、胡宝林、ＸＸ侵权行为所致，彭鹏应承担对其不利的法律后果，即本院不能认定吴亚兵、胡宝林、ＸＸ对彭鹏有侵权损害行为。彭鹏诉请诸被告予以侵权赔偿，无事实依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告彭鹏的诉讼请求。
案件受理费3296元，减半收取1648元，由原告彭鹏负担；鉴定费1600元，由原告彭鹏负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 员 吴哮豹
二〇一七年六月十四日
法官助理 汪 淳
书 记 员 陈树满
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。