陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）西中刑二终字第00106号
原公诉机关西安市未央区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某某，男。2008年11月26日因犯诈骗罪被河南省信阳市浉河区人民法院判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金6000元，2009年11月25日刑满释放。2013年5月18日因涉嫌诈骗罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1980年4月29日出生于河南省郏县，汉族，初中文化，农民。2009年10月28日因犯诈骗罪被内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院判处有期徒刑三年又八个月，并处罚金2000元，2012年4月17日减刑释放。2013年5月18日因涉嫌诈骗罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
原审被告人刘某某，女，1982年2月5日出生于河南省郏县，汉族，初中文化，农民。2013年5月18日因涉嫌诈骗罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
原审被告人杨某某，男，1985年5月28日出生于河南省郏县，汉族，初中文化，农民，住河南省郏县冢头镇天地庙村*号。2013年5月18日因涉嫌诈骗罪被西安市公安局未央分局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。2014年5月16日被变更强制措施取保候审。
西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控被告人林某某、王某某、刘某某、杨某某犯盗窃罪一案，于2014年5月9日作出（2014）未刑初字第00159号刑事判决。宣判后，被告人林某某、王某某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人林某某纠集被告人王某某、刘某某，预谋冒充“神医”来骗取他人信任进而盗窃他人钱财，后其又纠集来被告人杨某某，分工由被告人杨某某驾车接应，被告人王某某寻找作案目标并搭讪，谎称自己要寻找“神医”看病，被告人刘某某上前配合佯称自己知道“神医”住处，骗被害人去见“神医”，被告人林某某冒充“神医”孙子，谎称“神医”已算到对方家里将有“血光之灾”，要求被害人拿出家中贵重财物进行开光方可消灾，再由被告人杨某某对回家取财物的被害人进行跟踪并报告具体情况。四被告人据此多次进行犯罪活动。
1、2013年4月21日7时许，被告人林某某伙同被告人王某某、刘某某、“小伟”（身份不详）来到本市未央区泰和居小区门口，通过上述手段对被害人潘某某（女，70岁）行骗，待潘某某将装有一对金耳环、一枚金戒指及现金7000元的包暂时交给被告人刘某某进行“开光”后，被告人刘某某要求其转身向后走八十余步并默念“我心诚菩萨灵”，后趁被害人潘某某转身之机钻入被告人林某某等人驾驶的无牌照黑色轿车中逃离现场。案发后，四被告人的家属已代为赔偿被害人潘某某经济损失共计人民币7220元。
2、2013年4月26日8时许，被告人林某某再次伙同被告人王某某、刘某某、“小伟”，窜至本市长安区郭杜镇智慧城小区门口，采用上述手段盗窃被害人王某某（女，60岁）现金4200元。案发后，四被告人的家属已代为赔偿被害人王某某经济损失共计人民币4200元。
3、2013年5月14日6时许，被告人林某某伙同被告人王某某、刘某某、杨某某，窜至本市未央区祥和居小区门口，采用上述手段盗窃被害人郭某某（女，62岁）现金3200元、二对金耳环、一枚金戒指、一条黄金项链、一个黄金吊坠、三枚银元。经鉴定，被盗二对金耳环价值人民币1868.13元，一枚金戒指价值人民币1239.48元、一条金项链及吊坠价值人民币3880.47元、三枚银元价值人民币450元。案发后，被盗物品已全部追回并发还被害人郭某某，四被告人的家属亦代为赔偿被害人经济损失共计人民币3200元。
4、2013年5月17日6时许，被告人林某某伙同被告人王某某、刘某某、杨某某窜至宝鸡市岐山县蔡家坡镇另胡市场旁的路口，采用上述手段窃取被害人贺某某（女，60岁）现金8200元、一枚金戒指及数枚古钱币。经鉴定，被盗金戒指价值人民币1230.24元。案发后，四被告人的家属已代为赔偿被害人贺某某经济损失共计人民币9430.24元。2013年5月17日，被告人林某某、王某某、刘某某、杨某某被公安机关抓获。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关出具的受案登记表、报案材料、抓获经过、辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、现场图、涉案财物价格鉴定结论书、提取笔录、扣押及发还物品清单、四被告人供述及户籍证明、前科证明、收条等证据证实。据此，原审法院认为，被告人林某某、王某某、刘某某、杨某某以非法占有为目的，通过“神医算命”、财物“开光消灾”等手段骗取老年人信任，进而多次盗窃老年人财物，数额较大，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪，依法均应予以惩处。被告人林某某、王某某均系累犯，均应依法从重处罚。被告人杨某某在共同盗窃的过程中起协助作用，系从犯，可依法从轻处罚。被告人刘某某与被告人林某某、王某某共同预谋实施盗窃犯罪，且在犯罪过程中积极参与，不应认定为从犯。四被告人到案后均能如实供述自己罪行，且在庭审中表示自愿认罪，悔罪态度较好，可依法从轻处罚。四被告人及其家属在案发后能够积极赔偿被害人的经济损失，亦可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）；被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）；被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又三个月，并处罚金1万元（罚金限判决生效后一个月内缴纳）；被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，（罚金限判决生效后一个月内缴纳）；被告人违法所得继续予以追缴。
林某某上诉提出，其行为不构成盗窃罪而构成诈骗罪。
王某某上诉提出，其不是本案的策划者、组织者，案发后积极赔偿被害人损失，原判量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人林某某、王某某伙同刘某某、杨某某结伙以非法占有为目的，通过“神医算命”、财物“开光消灾”等手段骗取老年人信任，进而多次盗窃老年人财物的犯罪事实清楚。据以证实上述事实的证据均经原审法院公开开庭质证、认证。本院审理期间，上诉人对原审法院确认的证据均不持异议，证据确实充分，足以定案。
本院认为，上诉人林某某、王某某伙同原审被告人刘某某、杨某某以非法占有为目的，通过“神医算命”、财物“开光消灾”等手段骗取老年人信任，进而借被害人念佛之机多次盗窃老年人财物，数额较大，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪，依法均应予以惩处。对林某某上诉提出，其行为不构成盗窃罪而构成诈骗罪以及王某某上诉提出，其不是本案的策划者、组织者，案发后积极赔偿被害人损失，原判量刑过重的上诉理由，经查，上诉人林某某、王某某伙同原审被告人刘某某、杨某某以非法占有为目的，以“神医算命”的手段对被害人进行欺骗，让被害人相信通过对被害人家的财物“开光”后即可“消血光之灾”，并以此方法骗取老年人财物；上诉人及原审被告人在进行所谓的开光时让被害人口中默念“我心诚、菩萨灵”、“菩萨保佑我娃平安”，借被害人向前走“九九八十一步”的情况下趁保管被害人财物的机会拿走老年人财物，数额较大，其行为完全符合盗窃罪的构成要件，故其不构成盗窃罪的上诉理由不能成立。本案系一起有组织、有计划地犯罪，上诉人林某某、王某某及原审被告人刘某某、杨某某按照实现分工有序的实施犯罪。上诉人王某某充当找“神医”给家人看病的人，积极参与共同犯罪，亦系主犯，且又系累犯。原审法院已根据其在共同犯罪中的作用、案发后退赃情况以及累犯情节已对其作了从轻处罚，对其的量刑是适当的，故其上诉原判量刑过重的上诉理由不予采纳。原审法院定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马建国
审 判 员 王 晶
代理审判员 吴 冬
二〇一四年七月十五日
书 记 员 王伟明