辽宁省大连市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）辽02刑终145号原公诉机关大连市沙河口区人民检察院。上诉人（原审被告人）潘永航，男，1975年8月10日生，汉族，初中文化，无职业。1998年4月23日因犯盗窃罪被大连市中山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币1万元；2010年7月22日因犯故意伤害罪被大连市沙河口区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2015年6月27日被刑事拘留，2015年8月4日被逮捕。现羁押于大连市看守所。大连市沙河口区人民法院审理大连市沙河口区人民检察院指控被告人潘永航犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月21日作出（2015）沙刑初字第842号刑事判决。宣判后，原审被告人潘永航不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽宁省大连市人民检察院指派检察员刘艳霞出庭履行了职务，上诉人潘永航到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人潘永航于2015年5月至6月25日间，在大连市沙河口区马栏街某暂住地，多次向叶某等人贩卖毒品。公安机关于2015年6月26日2时许，在上述地点抓获被告人潘永航时，从其暂住地搜缴出黄色晶体2包，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，2包晶体共重84.2克，均检出甲基苯丙胺成分，嗣后，公安机关从被告人潘永航的车上搜缴出黄色晶体1包、白色晶体5包，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，6包晶体共重0.5克，均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据，有经过原审庭审质证的下列证据予以佐证：1.被告人供述与辩解（1）被告人潘永航在侦查阶段供述，我在某小区第一个楼15楼1号暂住。2015年6月25日晚上10点多钟，我和我朋友荣某某洗完澡回家，在茶几下的鞋盒子上面看见有很多冰毒，于是我就把冰毒拿出来，把茶几底下的秤也拿出来，称了一下大概80克左右，我当时想给装起来，当时小雪在门口给我拿袜子，有人开门，几个不认识的人进屋了，说是警察，我就把手里的冰毒扬了一地，后来就给我录视频，把我和小雪带到派出所了。冰毒应该是叶某的，她是我一个朋友，我租的房子是两个屋子，她的行李在大屋里，她是我租房子以后十天左右搬过来的。被告人潘永航当庭供述，我不认识赵某某，沙河口马栏子交通队离我住处大约七八百米远。叶某能指认出我的住处很正常，调取监控就可以看到叶某经常在那出入。2.证人证言（1）证人叶某的证言，2015年6月25日半夜，我在一个朋友家，接到朋友赵某某的电话，说是要冰毒，因为我之前给过他冰毒，他说要4个（4克），后来又说要8至16个，我手里没有，就让他来接我，准备到一个叫小航的手里买冰毒，等我到小区门口的时候，被抓获了。大奎在我手里买过三四次毒品，都是他接我去小航那里拿货，我是250元每克拿的，也是250元每克给大奎，不挣钱，大奎是我以前对象的朋友，我欠他人情。小航家住沙河口交警队对面的加油站旁边的楼，我有他们家钥匙，小航跟他对象小雪住一个屋子，另一个屋子我有时候住，我每次拿货前都是先跟小航打电话，问他在哪，他都说在家里，我就上楼找他拿货，250元每克，最多拿过10克。小雪知道毒品的事，有一次跟小航拿货的时候，给钱的时候小雪也在，而且我拿货的时候小雪不避讳，有时候我就把钱放在桌子上，小雪看见也没说什么，但小航有意避讳小雪，怕小雪知道似的，一般不当小雪面交易。我贩卖毒品没挣到钱，但我没钱的时候跟小航要过钱，一次一百、二百的。（2）证人荣某某的证言，我跟潘永航是2013年通过朋友认识的，并一起吸过毒，后来我联系他并住到某小区3号楼2单元1503号，跟他住一个房间。6月25日晚，我睡了一个小时到客厅，发现潘永航在沙发上坐着摆弄冰毒，当时冰毒是放在茶几上一本杂志的封面上，他用右手小手指那一侧左右反复扒拉那些冰毒，弄出吱拉吱拉的声音，扒拉了大约能有十分钟的时间，后来进来几个便衣，自称是警察，潘永航就把茶几上的冰毒扬到地板上了。我多少知道潘永航贩卖毒品的事，他对叶某和另外两个男的贩卖过冰毒，但具体细节我不知道，比如一次贩卖多少，价位，每次他们来的时候潘永航都叫我进他屋，他跟来的人在客厅，过个十分二十分钟的人走了，等我出来看见茶几上放着几百元钱，所以我敢肯定潘永航贩卖毒品。（3）证人赵某某的证言，6月25日我接到李某电话，叫我给他送东西（一包冰毒，不到一克），在四院门口办事，我开车带着张某到四院了，我在驾驶座上拿出冰毒给李某，他给了我300元人民币，我的车号是辽B927**。我在叶某那买过两三次毒品，每次三至五克不等，她卖给我是250元一克。6月25日晚我给叶某打电话，说要五克毒品，后来又问她十五六个有没有，她说有，我们约在新希望花园见面，她过来之后就被抓获了。我从叶某那里买毒品都是我先给她钱，然后她去拿货，有时是我拉着她一起去拿，在沙河口区马栏子交通队附近，她从谁手里拿的我不知道。（4）证人李某的证言，证明其6月25日晚19时许在四院门口从一个叫“冉冉”的人手里花300元人民币购买了两小袋冰毒，冉冉的车号是辽B。（5）证人张某的证言，证明其于6月25日晚和赵某某一起到四院门口见过一个人。3.辨认笔录，证明李某能够辨认出赵某某；赵某某能够辨认出叶某；叶某能够辨认出赵某某、潘永航、荣某某；潘永航能够辨认出叶某、荣某某；荣某某能够辨认出潘永航、叶某。4.理化检验鉴定报告，证明从潘永航的住处搜出的黄色晶体编号2015-LH-0915-JC001检材中检出甲基苯丙胺成分，含量为56.8%，净重77.6克；编号2015-LH-0915-JC002检材中检出甲基苯丙胺成分，净重6.6克；在潘永航车中搜出的黄色晶体编号2015-LH-0915-JC003检材中检出甲基苯丙胺成分，净重0.4克；白色晶体编号2015-LH-0915-JC004检材中检出甲基苯丙胺成分，净重0.1克。5．扣押物品清单，证明从被告人潘永航处扣押的涉案物品。6．罚没物品清单，证明涉案毒品已被罚没。7．视频资料，证明在被告人潘永航住处、车内搜缴毒品的经过，以及被告人潘永航的讯问过程。8.行政处罚决定书，被告人潘永航因吸毒被行政拘留15日。9.刑事判决书，证明被告人潘永航的前科情况。10.案件来源及抓捕经过，证明被告人的到案经过。11.户籍证明，证明被告人的自然身份情况。原判认为，被告人潘永航违反毒品管制法规，非法贩卖毒品，其行为妨害了社会管理秩序，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人潘永航犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对被告人潘永航应予刑罚处罚。被告人潘永航有前科，在量刑时予以综合考虑。被告人潘永航及其辩护人辩称，其没有贩卖过毒品的意见，经查，根据证人叶某、赵某某、荣某某等人的证言，能够证实被告人潘永航多次向叶某等人贩卖过毒品。被告人潘永航及其辩护人辩称，在其住处搜缴的毒品非其所有的意见，经查，根据证人叶某、荣某某等人的证言、抓捕经过、视频资料等证据，能够证实被告人潘永航被抓捕时正将该部分毒品摊开晾晒，该部分毒品应认定为其所有。被告人潘永航的辩护人提出，在被告人潘永航家中搜缴出的毒品大量掺假，在量刑时应予以考虑的意见，根据法律规定，毒品数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第五十九条之规定，判决如下：被告人潘永航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币5万元。上诉人潘永航的上诉理由为：原审判决对上诉人贩卖毒品罪认定事实不清，证据不足。一是原审认定上诉人贩卖毒品的犯罪事实仅有叶某的供述，且在发现毒品的房屋内叶某也曾居住，不能排除叶某持有大量毒品的可能性；二是荣某某并未见到其买卖毒品的过程，其陈述仅为推测性陈述，不应采信；三是查获的毒品中甲基苯丙胺的含量为56.8%，原审未考虑被查获的毒品大量掺假的情节。经二审审理查明的事实和采信的证据与原审一致，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人未提交新的证据。本院认为，上诉人潘永航非法贩卖毒品，其行为妨害了社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。关于潘永航提出的上诉理由，经查，侦查机关先后抓获了吸毒人员李某、赵某某，并在赵某某的配合下抓获叶某，后在叶某的配合下抓获了潘永航，抓捕时潘永航正在将部分毒品摊开晾晒，且在其住所搜获由其使用的电子秤、分装袋等物品，能够认定该部分毒品系上诉人潘永航所有；叶某与荣某某的证词，互相印证叶某向潘永航购买毒品的交易时间、交易方式，能够认定潘永航向叶某贩卖毒品；查获毒品中的甲基苯丙胺含量为56.8%，不应以毒品纯度高低认定贩卖毒品的数量，一般应以查证属实的毒品数量予以认定。上述事实的认定，有证人李某、赵某某、叶某、荣某某等人的证言、抓捕经过、视频资料、扣押物品清单、罚没物品清单等证据予以佐证，故上诉人潘永航的上诉理由，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 梦 莅审判员 徐 颖 明审判员 徐 孝 鹏二〇一六年三月二十九日书记员 耿艳（代）附：本裁定依据的相关法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。