江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰靖商初字第180号
原告靖江市弘伟混凝土有限公司，住所地靖江市经济开发区新港园区永济港港口。
法定代表人刘建平，董事长。
委托代理人鞠新铭、陈银江，江苏百川通律师事务所律师。
委托代理人王云霞，原告工作人员。
被告江苏省第一建筑安装股份有限公司，住所地南京市定淮门大街11号B座5层。
法定代表人张敏翔，董事长。
委托代理人杨元峰，上海市恒泰（泰州）律师事务所律师。
被告靖江市碧桂园房地产开发有限公司，住所地靖江市通江路与阳光大道交界处西南侧。
法定代表人杨文杰，总经理。
委托代理人黄菲，被告工作人员。
原告靖江市弘伟混凝土有限公司与被告江苏省第一建筑安装股份有限公司（以下简称江苏一建）、靖江市碧桂园房地产开发有限公司（以下简称靖江碧桂园）为买卖合同纠纷一案，本院2015年4月13日受理后，依法组成合议庭，于同年9月28日、11月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈银江（第一次开庭）、鞠新铭和王云霞（第二次开庭），被告江苏一建委托代理人杨元峰、靖江碧桂园委托代理人黄菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年6月，原告与江苏一建靖江碧桂园项目部签订商品混凝土买卖合同一份，对相关事项进行了约定。后原告陆续供给江苏一建商品混凝土。经结算，至2015年2月28日，江苏一建共结欠原告货款5769356.39元。2015年2月15日，江苏一建委托靖江碧桂园直接从其欠付江苏一建的工程款中支付原告混凝土余款。次日，靖江碧桂园出具承诺函给原告，承诺从江苏一建、四川省第十五建筑有限公司工程进度款中扣除江苏一建拖欠原告的混凝土货款，于元宵节后立即支付给原告，然靖江碧桂园至今未支付该笔款项。因原告根据与江苏一建的结算单计算货款总额时，将部分结算单的泵送费按25元／立方米计算的，现按合同约定调整为15元／立方米，故江苏一建所欠货款应调减313710元。请求判令被告江苏一建立即给付原告货款5455646.39元、承担逾期付款利息（自2014年9月开始分段计算至2015年10月31日利息为1456139.95元，以后的利息按日万分之五计算至实际付款之日）；靖江碧桂园在2015年2月16日后结欠江苏一建的全部工程款范围内承担连带责任；本案诉讼费由被告承担。
原告提供了2013年6月与江苏一建签订的买卖合同、商品混凝土结算单、江苏一建于2015年2月15日出具的委托付款函、靖江碧桂园工程部于2015年2月16日出具的承诺付款函、违约计息明细及往来账以支持其诉讼请求。
被告江苏一建辩称：江苏一建与原告签订商品混凝土买卖合同是事实，对原告提供的证据除承诺付款函以外的真实性没有异议。对原告按结算单计算的货款金额、因计算错误应调减的泵送费没有异议；对原告计息明细中的货款、已付款的金额没有异议，原告的计息方式符合合同约定。合同中约定的价格是按照《泰州工程造价管理》靖江市当月商品混凝土指导价（以下简称指导价）下浮13.5%，但双方口头约定是下浮15%。合同虽约定了付款时间、逾期付款的利息计算方法，但原告于2015年2月15日到江苏一建处要求出具委托付款函，江苏一建所欠原告的货款由靖江碧桂园在应当支付进度工程款时直接扣除，该函系原告与江苏一建间对付款时间的变更及对利息的放弃，故江苏一建不应再支付原告利息。
被告靖江碧桂园辩称：对原告提供的证据的真实性没有异议。靖江碧桂园与原告间无合同关系，没有付款义务。委托付款函不构成债权转让，原告无权向靖江碧桂园主张权利。承诺付款函加盖的是工程部的印章，不能代表靖江碧桂园对外使用，该函没有法律效力。原告与江苏一建间未确定货款金额，靖江碧桂园目前对江苏一建无任何应付的工程款，扣款条件不满足。靖江碧桂园对本案货款不应承担法律责任。
本案争议的事实是：原告与江苏一建间有无约定商品混凝土价格按指导价下浮15%。
针对争议的事实，原告认为双方不存在口头约定，应按书面合同约定确定商品混凝土的价格。被告江苏一建认为，双方是口头约定的，虽然没有书面证据，但应按指导价下浮15%结算货款。
本院认证意见：江苏一建对其主张的双方应按指导价下浮15%结算货款应当提供证据证明，现江苏一建未提供证据证明，故本院对江苏一建主张的上述事实依法不予确认，原告供给江苏一建商品混凝土的价格应按合同约定确定。两被告对原告提供的证据的真实性均无异议，江苏一建对原告按结算单计算的货款金额、因计算错误应调减的泵送费、已付款的金额没有异议，原告提供的证据能够作为本案认定事实的依据。
经审理查明：2013年6月，原告与江苏一建靖江碧桂园项目部签订商品混凝土买卖合同，约定原告供给江苏一建承建的靖江碧桂园一标段项目商品混凝土，各标号混凝土单价根据《泰州工程造价管理》靖江市当月商品混凝土指导价下浮13.5%结算，如泵送则下浮后的价格另加泵送费15元／立方米。抗裂混凝土加价23元／立方米，微膨混凝土加价28元／立方米，加抗冻剂混凝土加价14元／立方米，细石混凝土加价10元／立方米，水下混凝土按提高一级别计价。付款方式为每供2万方混凝土结算一次，江苏一建付总货款的80%，余款在主体封顶后3个月内付清。如江苏一建以银行承兑汇票的方式支付货款，则必须承担3%的承兑贴息费用。如江苏一建逾期付款的，每逾期一天应向原告支付应付款总额的万分之五作为违约金。江苏一建承建的靖江碧桂园工程主体于2014年8月底封顶，此时原告累计供给江苏一建商品混凝土计货款50145798.82元，江苏一建未按合同约定给付原告货款，仅给付原告货款34899246元。后江苏一建又陆续给付原告货款共计10096468.9元，原告供给江苏一建配电房等辅助工程用商品混凝土计货款305562.47元。至2015年2月17日，江苏一建尚欠原告货款5455646.39元（已扣减泵送费误差313710元）。
2015年2月15日，江苏一建出具委托付款函给靖江碧桂园，委托靖江碧桂园在春节后从欠江苏一建的工程款中支付原告的混凝土余款，具体余额以双方确认的结算单金额为准。次日，靖江碧桂园工程部出具承诺付款函给原告，载明：我司应江苏一建、四川省第十五建筑有限公司书面委托要求，将按照贵司与以上两家单位的混凝土供应量，按实从江苏一建、四川省第十五建筑有限公司的工程进度款中扣除其拖欠贵司的混凝土货款，并直接支付给贵司。现临近春节，我司财务人员已全部放假。待元宵节后，我司财务人员上班后立即给予支付。后靖江碧桂园以江苏一建的工程进度款已超额支付、现无应付工程款为由，未支付原告货款。
本案争议的焦点是：1、原告与江苏一建间有无变更合同约定的付款时间、原告有无放弃逾期付款利息；2、靖江碧桂园对本案货款是否应承担连带责任。
针对争议焦点，原告认为：合同约定付款期限是每供2万方混凝土，江苏一建支付总货款的80%，余款主体封顶后三个月付清。现江苏一建未在主体封顶后三个月付清全部货款，每逾期一天，按合同约定江苏一建应向原告支付应付款总额的万分之五作为违约金。原告催款时，江苏一建出具委托付款函给原告，明确了江苏一建欠原告的货款由靖江碧桂园在工程款中扣除支付给原告，但并没有重新约定付款期间，更未放弃此前因违约应承担的违约金。最高院司法解释规定，原合同约定没有得到履行的，即使欠款方作出相关付款承诺的，仍不能免除相关的违约责任，故江苏一建应当按合同约定支付违约利息。最高院关于建设工程施工合同的司法解释规定，发包方在欠付工程款范围内承担付款责任，靖江碧桂园系发包方，应当在2015年2月16日后结欠江苏一建的全部工程款范围内对本案货款承担连带责任。
江苏一建认为：靖江碧桂园是按照工程进度支付工程款的，目前已超额支付。原告担心靖江碧桂园支付工程款后不向原告支付，所以才主动要求江苏一建出具委托付款函的。靖江碧桂园工程部2015年2月16日出具的承诺付款函，明确是根据工程进度款的节点向原告付款，这是对原合同货款支付方式和时间的变更和重新确定。现原告将靖江碧桂园作为本案被告，证明原告认可承诺付款函的内容。连带责任的承担应当具有明确的法律依据，从承诺付款函的内容看，不具有债务加入和债务转让的意思，就是典型的委托付款，付款义务方仍是江苏一建，该受托行为不可能产生连带责任的法律后果。靖江碧桂园未向原告付款，所欠货款仍应由江苏一建支付，但未付款的责任不在江苏一建，故江苏一建不再支付利息。最高院有关建设工程合同纠纷案件的司法解释，仅针对实际施工人主张工程款的情形，与本案无关。
靖江碧桂园认为：靖江碧桂园与原告间不存在买卖合同关系，仅与江苏一建间存在合同关系。靖江碧桂园是依据与江苏一建间的总包合同来确定付款金额与时间的，不受原告与江苏一建间合同的约束。委托付款函的性质是委托付款的法律关系，不构成债权转让，若靖江碧桂园未按照委托付款函的要求支付原告混凝土款，原告只能向江苏一建主张权利，而无权向靖江碧桂园主张权利。承诺付款函加盖的是工程部的印章，该印章系靖江碧桂园内部使用的用于工程资料往来的部门印章，不能代表靖江碧桂园对外使用，原告对此应当是明知的，故该函不产生表见代理的法律后果。如承诺付款函构成表见代理，根据委托付款函、承诺付款函的内容，靖江碧桂园扣款的前提条件是有确定的金额、达到靖江碧桂园对江苏一建的付款节点。原告与江苏一建间未确定结算金额，靖江碧桂园目前对江苏一建无任何应付的工程款，扣款条件不满足，故靖江碧桂园对本案货款不承担法律责任。
本院认为：原告与江苏一建签订的商品混凝土买卖合同，系当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，合同当事人应按合同约定履行各自的义务。江苏一建承建的碧桂园工程主体于2014年8月30日封顶，那么按合同约定，江苏一建应当在此后3个月内付清全部货款。江苏一建在2014年8月30日前未按合同约定给付货款，工程主体封顶后又未按合同约定时间付清货款，已构成逾期付款，依法应当按合同约定给付原告逾期付款违约金。现江苏一建认可原告的计息方式符合合同约定，故本院首先确认原告主张的逾期付款利息符合合同约定。
我国法律规定，当事人协商一致可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载明有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。本案中，委托付款函、承诺付款函是在江苏一建未按合同约定支付价款的情况下出具的，江苏一建出具的委托付款函是委托靖江碧桂园从欠江苏一建的工程款中支付原告的混凝土余款，而靖江碧桂园出具的承诺付款函中明确将按实从江苏一建的工程进度款中扣除其拖欠的混凝土货款直接支付给原告。从上述函的内容看，并没有载明本金及逾期付款利息数额，也没有变更买卖合同中关于本金、利息等约定的内容，故江苏一建据此主张原告与江苏一建间对付款时间的变更及对利息的放弃，与事实和法律不符。另一方面，靖江碧桂园接受江苏一建委托处理的委托事务是从靖江碧桂园的工程进度款中扣除相关款项支付给原告，因此，靖江碧桂园处理该委托事务的前提条件是靖江碧桂园应当支付江苏一建的工程进度款已到付款时间。现江苏一建认可靖江碧桂园已按与江苏一建间合同约定的付款时间、金额，超额支付了工程款，靖江碧桂园也明确现江苏一建无工程款可扣，那么，靖江碧桂园未扣款给原告并无不当，原告的货款未能得到清偿的责任不在靖江碧桂园，故江苏一建仍应承担逾期付款的违约责任。江苏一建主张靖江碧桂园未向原告付款的责任不在江苏一建、其不再支付利息的抗辩意见与法无据，本院依法不予支持。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释明确规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案原告与江苏一建之间属于买卖合同关系，原告也不是实际施工人，故本案不适用上述法律规定。原告据此要求靖江碧桂园在欠付江苏一建的工程款范围内对本案货款承担连带责任，与法不符，本院依法不予支持。
综上，江苏一建未按合同约定的时间给付原告价款，是造成本案纠纷的原因，现原告要求江苏一建立即给付所欠价款并承担逾期付款利息、承担本案诉讼费的诉讼请求，符合合同约定和法律规定。因原告在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额，故本院按减少后的诉讼请求数额计算诉讼费。据此，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十六条、第三百九十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏省第一建筑安装股份有限公司于判决生效后十日内给付原告靖江市弘伟混凝土有限公司货款5455646.39元、承担逾期付款利息（自2014年9月1日计算至2015年10月31日的利息为1456139.95元，5455646.39元自2015年11月1日起按日万分之五计算至实际付款之日）。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费60200元、财产保全费5000元，合计65200元，由被告江苏省第一建筑安装股份有限公司承担（原告已垫支，被告在付款时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本三份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费60200元（户名：泰州市财政局，开户行：泰州市农业银行海陵支行，帐号：20×××88）。
审 判 长 徐彩霞
人民陪审员 徐伯先
人民陪审员 钱建朝
二〇一五年十二月八日
书 记 员 常 燕
附本案所涉相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第七十七条当事人协商一致可以变更合同。
法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。
第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金，还应当履行债务。
第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。
第三百九十九条受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的，应当经委托人同意；因情况紧急，难以和委托人取得联系的，受托人应当妥善处理委托事务，但事后应当将该情况及时报告委托人。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件
适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载明有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同
纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉人，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。