江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）连刑终字第00064号
原公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年10月11日被江苏省连云港市公安局海州分局取保候审。2014年4月9日被江苏省连云港市海州区人民法院取保候审。2014年5月19日经江苏省连云港市海州区人民法院决定，由江苏省连云港市公安局海州分局执行逮捕。现羁押于江苏省连云港市看守所。
上诉人（原审被告人）朱某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年2月28日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现羁押于江苏省连云港市看守所。
原审被告人孙甲，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年8月30日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于江苏省连云港市看守所。
原审被告人张乙，无业，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年8月30日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于江苏省连云港市看守所。
原审被告人张丙，无业，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年8月30日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于江苏省连云港市看守所。
原审被告人郑义，无业。曾因犯聚众斗殴罪，于2010年4月20日被江苏省连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑三年九个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年2月23日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于江苏省连云港市看守所。
江苏省连云港市海州区人民法院审理江苏省连云港市海州区人民检察院指控原审被告人孙甲、张丙、张乙犯寻衅滋事罪和聚众斗殴罪，被告人郑义、吴某、朱某犯聚众斗殴罪一案，于2014年5月19日作出（2014）海刑初字第00032号刑事判决。被告人吴某、朱某不服，提出上诉。本院在审理本案过程中，上诉人朱某向本院申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审人民法院判决认定：
聚众斗殴
2013年5月21日晚，吴某建（另案处理）和范某成（刑拘在逃）约好互殴，后吴某建在新浦奥城118第一栋1201室纠集被告人郑义、吴某、朱某等人，范某成在新浦云台国际KTV纠集被告人孙甲、张乙、张丙等人，双方约好至海州开发区互殴。当晚22时许，范某成、孙甲、张乙、张丙等人途经海州区家乐福超市南侧路边时，误将驾驶鲁Q×××××轿车路过此地的李戊及轿车乘坐人高某轩、成某路三人当成吴某建等人，遂持红缨枪、砍刀等凶器对该三人进行殴打，致使三人均受轻微伤，并将其轿车前挡风玻璃砸坏。范某成、孙甲、张乙、张丙等人发现打错人后继续开车至海州区政府对面小路上，和约好前来互殴的吴某建、吴某、郑义、朱某等人发生斗殴，双方持红缨枪、砍刀、石块等物相互对戳，后双方各自散开。
二、寻衅滋事
2013年8月2日22时许，沈甲（另案处理）等人因海州小马庄工地的土石料不让其供应觉得没有面子，让李甲一（另案处理）找几个人教训一下工程项目部，后李甲一纠集被告人孙甲、张乙、张丙等人至海州区新坝中路托山庙附近，用石头将替工地供应土石料的徐围驾驶的苏G×××××解放牌货车和孙传刚驾驶的苏G×××××解放牌货车挡风玻璃砸坏。经鉴定，两辆车损失共计价值4178元。
另查明，被告人孙甲、张乙、张丙的亲属已代为积极赔偿本案各受害人损失，并取得了各受害人的谅解。
再查明，被告人孙甲检举他人故意伤害致人轻伤一案，经查该案只进入初查阶段，尚未立案。
上述事实，有被告人孙甲、张乙、张丙、郑义、吴某、朱某及同案关系人郭某友、吴某建、吕某亮的供述与辩解笔录，连云港市新浦区人民法院（2010）新刑初字第0114号刑事判决书、扣押物品、文件清单、发票、结算清单、机动车行驶证、照片、发破案、到案经过等书证；连云港市公安局物证鉴定所公（连）鉴（法鉴）字（2013）759、760、761号法医学人体损伤程度鉴定书、连云港市价格认证中心连价鉴字（2013）第339号价格鉴证结论书，辨认笔录，视听资料，受害人成某路、李戊、高某轩、孙传刚、徐围的陈述，收条、谅解书、情况说明等证据证实。
原审人民法院认为，被告人孙甲、张乙、张丙等人和被告人吴某、郑义、朱某等人为逞强斗狠，聚众持械互殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。被告人孙甲、张乙、张丙任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人孙甲、张乙、张丙、郑义、吴某、朱某积极参与聚众斗殴，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人孙甲、张乙、张丙判决宣告以前一人犯数罪，应适用数罪并罚。被告人郑义前罪刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上同种刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。六名被告人认罪态度较好，且被告人孙甲、张乙、张丙在本案审理期间积极赔偿受害人损失取得了受害人谅解，可以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十一条之规定，以被告人孙甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑三年，被告人张丙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑三年，被告人张乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑三年，被告人郑义犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，被告人吴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，被告人朱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
上诉人吴某上诉称，原审判决量刑过重。
经二审审理查明的事实与一审相同。
原审人民法院认定上诉人吴某、朱某犯聚众斗殴罪的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴某、朱某及原审被告人郑义、孙甲、张乙、张丙等人为逞强斗狠，聚众持械互殴，其行为已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。原审被告人孙甲、张乙、张丙等人任意损毁他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。上诉人吴某提出原审判决量刑过重的上诉理由，经评议，原审人民法院根据上诉人吴某在共同犯罪中所起的作用及从犯等法定情节，对其所作出的量刑并无不当。其上诉理由，本院不予采纳。上诉人朱某撤回上诉的申请，符合有关法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下：
一、准许上诉人朱某撤回上诉。
二、驳回上诉人吴某的上诉，维持原判。
三、江苏省连云港市海州区人民法院（2014）海刑初字第00032号刑事判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。
本裁定为终审裁定。
审判长 李德刚
审判员 邢 刚
审判员 徐家容
二〇一四年七月十四日
书记员 杨泗梅
法律条文附录
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释
第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉的，第二审人民法院准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。