上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0109民初10832号
原告：杜岗，男，1960年8月28日出生。
委托诉讼代理人：刘强，上海达晨律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王巧琴，上海达晨律师事务所律师。
被告：翁汉鸣，男，1983年5月23日出生，汉族，住上海市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，地址上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：张佳妮。
原告杜岗与被告翁汉鸣、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜岗及其委托诉讼代理人王巧琴、被告翁汉鸣、被告平安上海分公司的委托诉讼代理人张佳妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜岗向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费93,994元、营养费3,600元、住院伙食补助费410元、残疾赔偿金11,5384元、误工费37,400元、护理费5,220元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,300元、交通费300元、衣物损300元、残疾辅助器具费318元、律师费5,000元；上述费用要求被告平安上海分公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告翁汉鸣承担。事实和理由：2016年3月22日18时10分，被告翁汉鸣驾驶牌号为闽AEXX**小轿车与骑电动车的原告在飞虹路出保定路西约30米处发生交通事故，致原告受伤。事故发生后，上海市公安局虹口分局交警支队认定被告翁汉鸣承担事故全部责任。原告的伤情经司法鉴定构成XXX伤残，手术治疗休息期为330日，营养期为120日，护理期为120日。因肇事车辆在被告平安上海分公司投保了交强险及商业三者险，故原告诉至法院。
被告翁汉鸣辩称，对原告所述的事故发生经过以及事故责任均无异议，自己是肇事车辆所有人，保险不足部分和非保险部分的律师费由自己承担。
被告平安上海分公司辩称，对原告所述的事故发生经过以及事故责任无异议，同意在交强险和商业三者险赔偿限额内进行合理赔付。对原告主张的医疗费金额无异议，但要求扣除非医保范围用药49,886.05元。对住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费金额均无异议。律师费不属保险范围，不予理赔。因现有证据不足以证明原告误工收入状况，要求按最低工资每月2,300元乘11个月计算误工费。事故发生后己方曾为原告垫付过4万元费用，要求在本案中予以扣除。
本院经审理认定事实如下：2016年3月22日18时10分，被告翁汉鸣驾驶牌号为闽AEXX**小轿车与骑电动车的原告在飞虹路出保定路西约30米处发生交通事故，致原告受伤。次日，上海市公安局虹口区分局交通警察支队认定，被告翁汉鸣承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送至上海交通大学医学院附属新华医院医治，被诊断为右侧胫腓骨下段骨折，并于同日入院。2016年4月12日原告出院，后随访。以上共花费医疗费93,994元，其中被告平安上海分公司垫付40,000元。2017年2月14日，上海市公安局虹口分局交警支队委托上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级、损伤后休息、营养、护理期及后续治疗进行评定。2017年2月22日，该鉴定所出具申医[2017]临交鉴字第0044号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杜岗肢体交通伤，后遗右下肢功能障碍构成XXX伤残。上述损伤后手术治疗休息期330日，营养期120日，护理期120日。后期需行内固定取出术治疗，期间酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费2,300元。因原、被告就赔偿无法达成一致意见，故原告诉至本院，请求判如所请
另查明，闽AEXX**机动车向被告平安上海分公司投保了交强险和商业三者险(责任限额为100万元，投保不计免赔特别条款)，保险期间自2016年1月24日起至2017年1月23日止。
又查明，原告系非农业家庭户籍。原告为购买拐杖及相关用品共花费318元。原告为本案诉讼聘请律师支付律师费5,000元。
上述事实，由原告提供的道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、医疗费单据、门诊病历、出院小结、住院费用清单、发票、户口簿等证据及当事人的陈述为证，本院予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权。首先，关于本案民事损害赔偿责任的确定,公安机关交通管理部门就本案交通事故所作的事故责任认定程序合法、认定正确，且原、被告对此均无异议，应作为确定本案民事损害赔偿责任的依据。被告翁汉鸣应按道路交通安全法及交警的责任认定，依法对本起交通事故所造成的损害后果承担全部的民事赔偿责任。因涉案肇事车辆已向被告平安上海分公司投保了交强险和商业三者险，被告平安上海分公司应当先在交强险责任限额范围内承担民事赔偿义务，不足部分再由被告平安上海分公司在商业三者险责任限额范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的或非保险部分应由被告翁汉鸣承担，被告平安上海分公司在支付赔偿款时已垫付给原告的款项应予以扣除。
其次，关于本案损害赔偿范围的确定。1、营养费和护理费：营养期限和护理期限以伤残评定结论明确的期限为限，原、被告对营养费3,600元和护理费5,220元的金额均无异议，本院予以照准。2、残疾赔偿金：原告为本市城镇居民，结合其伤残等级和年龄因素，当事人对残疾赔偿金115,384元均无异议，本院予以照准。3、精神损害抚慰金：本起交通事故确对原告造成一定伤害，原告主张赔偿5,000元数额合理，被告亦无异议，本院予以准许。4、残疾辅助器具费：双方当事人均无异议，本院予以照准。5、交通费：原告为治疗等因素，确有交通费用支出，被告对交通费酌定300元亦无异议，本院予以照准。6、衣物损失费：交通事故造成原告衣物损失在所难免，衣物损失费酌定300元被告亦无异议，本院予以照准。7、律师费：根据本案案情，结合律师收取代理费的相关规定，原告主张律师费5,000元尚属合理，本院予以准许。因该费用不属交强险和商业三者险的理赔范围，应由被告翁汉鸣予以赔偿。8、住院伙食补助费和鉴定费：各方当事人对住院伙食补助费410元、鉴定费2,300元均无异议，本院予以确认；9、医疗费：被告对原告主张的医疗费金额93,994元无异议，但被告平安上海分公司要求扣除非医保范围用药49,886.05元缺乏依据，本院不予采纳。10、误工费：原告系个体工商户，因交通事故导致其经营的面馆停业，故其主张按行业平均工资标准计算误工费于法有据，本院参照餐饮业上海职工平均工资标准酌定为32，879元。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告杜岗精神损害抚慰金5,000元，赔偿原告杜岗残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费105,000元，共计110,000元；在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告杜岗医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10,000元；在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿原告杜岗衣物损失费300元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告杜岗139,405元；
三、被告翁汉鸣于本判决生效之日起10日内赔偿原告杜岗律师费5,000元。
以上第一项、第二项合计259,705元，扣除中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付的40,000元，余款219,705元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内付清。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5,489.93元，减半收取2,744.96元，由被告翁汉鸣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 惠力
二〇一七年七月十四日
书记员 陆燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……