青海省西宁市城东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）青0102刑初145号
公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
被告人张某某，男，1973年3月12日出生，2016年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月29日被取保候审。2017年11月2日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人赵永智，青海君剑律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1987年12月24日出生，2016年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月22日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人耿琳，青海君剑律师事务所律师。
辩护人李忠，青海睿鸿律师事务所律师。
被告人晁某某，女，1987年8月27日出生，2016年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月24日被取保候审。
西宁市城东区人民检察院以东检公诉刑诉（2017）164号起诉书指控被告人张某某、张某甲、曹海霞犯开设赌场罪，于2017年4月1日向本院提出公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西宁市城东区人民检察院指派检察员魏岩麟出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人赵永智，被告人张某甲及辩护人耿琳、李忠，被告人晁某某均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年11月至2016年5月期间，被告人张某某伙同被告人张某甲以营利为目的，先后在西宁市城东区中发源餐厅，西宁市城西区原如意茶楼等地开设赌场，期间由被告人张某某出资，被告人张某甲负责经营管理，被告人晁某某负责赌场内对赌局抽头数额记账并汇报，同时安排涉案人员刘某某（另案处理）、桑某某某（另案处理）在赌场内负责杂务，至案发前被告人张某某、张某甲开设赌场赌博30余次，共纠集参赌人员达160余人次，抽头渔利160余万元。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关的证据，并认为被告人张某某、张某甲、晁某某的行为已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。
庭审中，被告人张某某对起诉书指控的罪名及出示的证据辩称，只是饭前打麻将，没有抽头和开设赌场；被告人张某甲辩解，只是陪着老板打牌没有管理，对起诉书指控的数额、人员有异议；被告人晁某某对起诉书指控的罪名及事实均无异议，对当庭出示的证据仅辩解开设赌场的次数、人员及金额不清楚。
被告人张某某、张某甲的辩护人发表的辩护意见为：本案事实不清、证据不足。被告人张某甲的行为不构成开设赌场罪。理由1.开设赌场30余次次数不明确、2.起诉书认定“共纠集参赌人数达160余人次”，没有相应的证据加以佐证；3.起诉书认定抽头渔利160余万元无直接证据证明；4.短信记录及电子数据勘验检查记录不能作为有效证据。综上，建议对被告人宣告无罪。
经审理查明：2015年11月至2016年5月期间，被告人张某某伙同被告人张某甲以营利为目的，由被告人张某某出资，被告人张某甲负责经营管理，先后在西宁市城东区中发源餐厅，西宁市城西区原如意茶楼等地开设赌场，被告人晁某某负责赌场内对赌局抽头数额记账并汇报，同时安排涉案人员刘某某、桑某某某在赌场内负责杂务。至案发前被告人张某某、张某甲开设赌场赌博30余次并抽头渔利。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.物证三星手机二部、苹果4手机一部、小辣椒手机一部证实被告人开设赌场联系参赌人员的事实；
2.报案材料证实被害人魏某于2016年5月20日向公安机关报案称，因参与赌博拖欠赌资被开设赌场的被告人张某某等人实施殴打，将其驾驶车辆开走抵债的事实；
3.抓获经过证实公安机关分别于2016年6月22日在本市城东区七一路延伸段将被告人张某某抓获：在本市巴浪村将被告人张某甲抓获，并于次日在西宁市新千国际广场将被告人晁某某抓获；
4.从被告人张某某处查获的白底红字“公司通讯录”卡片一张证实本案所涉赌场参赌部分人员手机联系号码单；
5.扣押决定书、清单、笔录证实案发后将被告人张某某、张某甲、晁某某及涉案人员刘敦诚开设赌场所使用的手机四部，从被害人处强行开走的奥迪轿车一辆及开设赌场联系参赌人员的通讯录卡片一张依法扣押在案的事实；
6.发还清单证实将奥迪轿车一辆依法发还给其所有人的事实；
7.指认现场笔录及刑事照片证实被告人张某某、晁某某对开设的赌场进行指认；
8.手机短信记录系被告人晁某某发给被告人张某某的信息内容证实被告人晁某某不定期的向张某某汇报赌场内的赌博情况，张某某给张某甲的信息记录亦在说明赌场内的输赢情况；
9.辨认笔录证实在公安机关，被告人张某甲分别从三组照片每组12张不同男子正面照片中辨认出张某某、刘某某、桑某某某；刘某某辨认出张某某、晁某某、桑某某某、张某甲；桑某某某辨认出刘某某、晁某某、张某某、张某甲；杨绍武辨认出张某甲；林某辨认出张某甲；
10.被告人张某某、张某甲、晁某某的户籍信息证实案发时三被告人的真实身份及实际年龄；
11.不起诉决定书证实检察机关作出对桑某某某、刘某某作出不起诉决定；
12.西宁市公安局出具的鉴定文书结论被害人巍鹏左眼及颜面部钝挫伤属轻微伤；
13.证人刘某某的证言证实，刘某某系在张某某的工地上工作，在工作之余应张某甲的要求去赌场帮忙。赌场开设的时间在2015年11月至2016年5月，开设地点先后分别在中发源饭店和如意茶楼，赌场系张某某和张某甲开设，晁某某负责记账，其和桑某某某负责杂务，其参与了有20-30次。在赌场内赌博的方式是四川麻将方式，由张某甲给每个赌客发放20张扑克牌和筹码牌，晁某某负责记账。每张扑克牌代表500元，每个筹码牌代表5000元，等赌博结束后再算账。进行赌博的赌客有“中总”、“黑总”、“宋姐”、“猫哥”、“二虎”、“铁头”等人。并证实张某某和赌客魏某和张某某之间因债务问题发生过矛盾纠纷；
14.证人桑某某某的证言证实张某某、张某甲是一起开赌场的，张某甲主要负责赌场的所有事情并且在赌场内放高利贷，晁某某负责记账，其与刘某某负责赌场内的服务工作，张某甲支付赌场工作人员的工资。赌场会给参赌人员发扑克牌和筹码，用打麻将和“二八杠”的形式进行赌博，打麻将会用现金，“二八杠”是由晁某某记账，赌博结束后再由其对输赢进行通报走账。其证言还证实张某甲除了在中发源开设过赌场，还分别在可可西里、饮马街一家属楼、互助县一农村庄子里等地开过50多个赌场，每个赌场都开十天左右。参与赌博的赌客有“互助张”、“尹总”、“宋姐”、“钟哥”、“黑总”、“马哥”等人。并且称曾帮张某甲要过赌债，其中就向魏某讨要过赌债，因此还将魏某打伤；
15.证人魏某的证言证实，其在被告人张某某开设的赌场赌博输了24.8万元，在还了19万元后无力还款，半年后被告人张某甲带着人来找自己催债，并且称未还的5万余元现以“利滚利”成为35万元，在协商无果的情况下，带人将其一辆奥迪A6L车抢走；关于赌场其证言证实系被告人张某某开设，由张某甲组织在中发源设赌局。事先将赌博规则定好，并给参赌人员每人发价值2万元的扑克牌当作筹码，当有参赌人员的筹码输光便结束一局（“一锅”）。张某某从每局的赢家中抽走2000元人民币；
16.证人马某某证言证实被告人张某某当老板、张某甲负责组织参赌人员在中发源等地开设赌场，被告人晁某某在赌场中记账，还有两名小伙负责服务和打扫卫生。赌场内的赌博方式有打麻将、玩扑克。打麻将人数较少，玩扑克时参赌人数会较多，并且张某甲会给参与赌博的人事先发放筹码，并且规定谁手中的牌全部输光算一局结束，赌场从赢家手中抽取钱数不等的渔利，并且表示张某甲负责给赌博人员发放高利贷；其也在该赌场赌博过。知道魏某因为赌博欠张某某的钱，在与魏某、张某某一同喝茶时，听到魏某表示愿意用自己的奥迪车抵债，偿还欠张某某的赌资；
17.证人麻某某的证言证实其在张某某开设的位于饮马街和中发源的赌场内进行过赌博，被告人张某甲负责场内记账、发放高利贷和抽头渔利，还有一些人负责服务、维持秩序等。赌博时基本会有十七八人，最多三十几人参与赌博，以“川麻”和扑克“十点半”的方式进行赌博。证人ＸＸ、杨邵武的证言在此佐证；
18.证人马某甲的证言证实其与张某某等人一起吃饭，就在餐厅自带的麻将机上一起玩麻将，其间没有人“拔盅盅”和放高利贷，就是随便打牌；
19.证人林某的证言证实其于2015年一直到2016年4月底参与赌博，都是在张某某的场子里。张某某应该是老板，张某甲在赌场里负责，桑杰和刘某某负责端茶倒水，晁某某负责记账。打牌时岗开始时是张某某打电话，后来去得多了张某甲就会打电话，通知时间地点，赌具都是提前安排好的，一般都是记账，有时候会打现金，输了有十来万元；
20.证人尹某证言证实被告人张某某、张某甲会经常来自己经营的如意茶楼消费，每次都是订包间最后有张某甲结账。包间内的人都是打麻将喝茶等，其曾参与过一次赌博，所以怀疑张某某、张某甲在开设赌场，因为很多事情都是张某甲在张罗，所以觉得其在赌场内放高利贷；
21.被告人张某某供述，张某某从2015年11月份开始组织赌博。赌场由自己和张某甲一起开设，由自己出资，张某甲负责管理；赌场开设的地点在中发源饭店、西宁市纸坊街如意茶楼，开设的时间从2015年11月开始到2016年5月在中发源饭店，共计有30余次，2016年6月在纸坊街如意茶楼，共计有4-5次。在赌场内负责杂务的有刘某某、桑某某某、晁某某等人，其中晁某某负责记账。赌场内的赌客由张某某和张某甲负责联系，常联系的赌客人数达17人，为方便联系，张某甲制作了通讯录名片，其中详细记载了赌客的名称和联系电话，开设赌场盈利数额达40余万元。关于赌博的方式，是通过打麻将的方式，首先是给赌客发放20张扑克牌作为筹码，每张代表500-1000元的现金，当有赌客输光筹码，则从赢钱的赌客中抽取10%的盅盅钱。在开设赌场期间，晁某某和张某某会通过短信将每次赌博的情况向张某甲汇报，短信中有参与赌博的人员及参赌人员的输赢情况；张某某亦供述自己确系因为开设赌场过程中因赌资问题和参赌人员魏某发生过纠纷；
22.被告人张某甲对于开设赌场的事实不予认可。其供述参赌人员魏某和张某某之间存在债务纠纷，曾发生冲突，并开走魏某车辆的事实；
23.被告人晁某某供述，赌场有张某某和张某甲组织开设，晁某某负责记账，桑某某某和刘某某负责杂务。赌场的地点在中发源饭店和如意茶楼。在参与赌场过程前后共取得1.1万元工资，其中8000元是在中发源饭店期间获得，3000元是在如意茶楼期间获得。参与赌博的赌客有十余人，均有张某某和张某甲负责联系。赌博的方式是打麻将，筹码的方式与其他人员证言一致；同时供述其向张某某发送赌博情况的短信的情况，证实每次赌博活动之后晁某某都会将赌客输赢情况还有拔盅盅情况通过短信方式向张某某汇报，共计有三十四次赌博，抽头数额达78万元。系为了通过向张某某提供帮助，从而在张某某处获得工地上的分包工程。
24.讯问视频光盘七张证实对各被告人的讯问进行了同步录音录像；
本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。
本院认为，被告人张某某、张某甲、晁某某以营利为目的，结伙开设赌博场所，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立。但公诉机关提交法庭的证据不能证实所指控的各被告人开设赌场的参赌人员及渔利的数额。辩护人据此发表的辩护意见本院予以采纳。关于开设赌场的次数有公诉机关提交法庭的被告人供述及各证人之间的证言能够相互印证，本院予以确认。被告人晁某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚。三被告人系共同犯罪，可根据各自情节分别予以量刑。鉴于被告人晁某某的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对所居住地没有重大不良影响，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第二款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月2日至2019年5月25日止，扣减已羁押6日）；并处罚金人民币80000元（罚金待判决生效后十日内缴纳，并依法上缴国库）；
被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月23日至2017年12月22日止）；并处罚金人民币50000元（罚金待判决生效后十日内缴纳，并依法上缴国库）；
被告人晁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）；并处罚金人民币15000元（已缴纳并依法上缴国库）；
二、随案移送物证手机四部依法没收，留作罪证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邱 君
审 判 员 蒲 珣 琦
人民陪审员 李 青 玲
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 欧阳明霏
附法律依据：
第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。