浙江省绍兴市柯桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0603民初6796号
原告：谢宏军，男，1973年1月9日出生，汉族，户籍所在地重庆市忠县。
委托诉讼代理人（系原告之妻）：陈桂香，女，1973年10月9日出生，汉族，户籍所在地重庆市忠县。
委托诉讼代理人：钱银松，浙江乾盛律师事务所律师。
被告：浙江勤业建工集团有限公司,住所地：浙江省绍兴市柯桥区安昌镇大和。统一社会信用代码：913306217044953980
法定代表人：邵东升。
委托诉讼代理人：卢志高，上海市建纬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：俞帅，上海市建纬律师事务所律师。
原告谢宏军与被告浙江勤业建工集团有限公司（以下简称勤业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月3日立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢宏军的委托诉讼代理人陈桂香、钱银松，被告勤业公司的委托诉讼代理人卢志高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢宏军向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告支付给原告医疗费、住院及出院后的护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、生活自理障碍b级护理费、鉴定费、交通费等合计1,612,543.32元；3.被告支付原告父母赡养费及小孩抚养费，以劳动局及法院判决为准；4.被告为原告缴纳社会保险至60周岁）。事实与理由：原告于2014年7月进入被告单位工地工作，工作岗位为水泥工，工资为200元/天，工作时间是八小时。2015年6月13日下午16时，原告在被告工地工作时因钢管架子倒塌不慎从高处坠落，即被送到绍兴市中心医院治疗。2016年3月25日，原告之伤被认定为工伤，同年11月24日，被鉴定为肆级伤残，次年3月15日，被鉴定为生活自理障碍程度为b级（大部分护理依赖）。原告与被告协商未果，特起诉至法院，望判如所请。审理中，原告要求变更诉讼请求如下：1.不解除原告与被告的劳动关系；2.被告支付原告医疗费、住院及出院后的护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、鉴定费、交通费等合计486,841.22元；3.被告从评定伤残之日起每月支付给原告伤残津贴3262.50元/月，护理津贴1879.60元，至原告退休止；4.被告为原告缴纳社会保险至原告退休。
被告勤业公司辩称，一、原告在举证期限届满之后提出变更诉讼请求，根据法律规定，应当予以驳回；二、原告与被告不存在劳动关系，被告没有聘用过原告，原告进入工地工作，被告并不知情。原告并未接受被告的管理，工资也不是被告发放，缺乏劳动关系的基本特征。三、关于赔偿标准：1.医疗费，超出社保基金保险目录范围的费用不应由被告支付。另外，有部分医疗费无病历印证，是否为治疗本案伤情不得而知；2.护理费计算至定残前一日没有依据。原告并未提交证据证明其出院后仍需要护理，且出院后若需护理，也为部分护理依赖。其次，2015年与2016年的护理费，计算标准应当不同，不能按照154.48元/天计算,且原告具有恢复生活自理的可能性；3.医疗费中已包含的住院伙食补助费，不能重复计算，且应当按照20元/天计算；4.停工留薪期工资的标准过高，按照22个月计算也没有依据；5.一次性伤残补助金的计算标准没有依据，原告的工资为3200元-3500元左右；6.伤残津贴按照4350元/月计算没有依据。四、被告已支付给原告77,000元；五、因原告与被告之间不存在劳动关系，原告要求缴纳社会保险无事实和法律依据。请法院依法判决。
经审理本院认定如下事实，2015年6月13日16时许，原告在被告工地工作时，不慎从高处坠落受伤，即被送到绍兴市中心医院医治，经诊断为腰椎骨折（L1爆裂骨折），脊髓损伤，肋骨骨折（右侧第11、12肋骨骨折，肺挫伤，腰椎骨折（L1-L4右侧横断骨折，胸椎骨折（T12椎体棘突骨折）。2016年3月25日，经被告申请，原告之伤被绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年11月24日，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残程度为肆级。2017年3月15日，上述机构鉴定原告的生活自理障碍程度为b级（大部分护理依赖）。2017年4月17日，原告提请绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，其仲裁请求如下：1.自2017年4月17日起解除双方劳动关系；2.被告支付各项工伤保险费用共计1,612,543.32元（医疗费183,215.22元、住院及出院后的护理费41,518.10元、出院以后护理费64,650元、住院伙食补助费12,350元、停工留薪期工资95,700元、一次性伤残补助金91,350元、伤残津贴704,700元、生活自理障碍b级护理费413,760元、鉴定费300元、交通费5000元、一次性享受工伤待遇52,200元）。3.被告支付赡养费、抚养费（具体数额以裁决为准）；4.被告为原告缴纳社会保险（五险）至60周岁。该委在经受理后作出绍柯劳仲案字[2017]第352号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、浙江勤业建工集团有限公司支付给谢宏军：一次性四级伤残长期待遇481,250元、停工留薪期工资74,827.23元、鉴定费300元、医疗费182,332.57元、护理费79,150.13元、交通费200元，以上合计815,059.93元，扣除已支付的77,000元，余款741,059.93元，款于本裁决书生效之日起七日内一次性付清；二、驳回谢宏军的其他诉讼请求。原告不服该裁决，遂诉至法院成讼。
2017年10月23日，经本院委托，绍兴市柯桥区社会保险事业管理局对被告为原告垫付的医疗费用参照目前基本医疗保险和工伤保险政策进行核算，根据原告提交的发票原件，确定总金额为182,717.22元，不予理赔金额为57,878.57元。
另查明，被告已为原告垫付77,000元。
对于以上事实，当事人并无争议，且由原告提交的仲裁申请书、收案回执、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、门诊病历、入院及出院记录、医疗诊断证明书以及当事人在庭审中的陈述等证据予以证明。
本院认为，原告并非被告招聘进入工地工作，不接受被告的管理，工资待遇亦不由被告发放，缺乏建立劳动关系的形式要件，故原、被告之间并不成立劳动关系。然原告在工作期间受伤造成工伤肆级伤残，事实清楚，证据确凿，被告作为具备用工主体资格的承包人，自认将案涉工程分包给不具有用工主体资格的个人，被告仍需承担工伤保险责任，原告依法应当享受工伤保险待遇。
根据相关规定，一级至四级工伤职工未参加工伤保险且未纳入工伤保险统筹管理的，可以按月享受工伤待遇，也可以要求一次性领取工伤待遇。原告在提请仲裁时要求一次性领取工伤待遇，本案审理过程中原告要求变更诉讼请求为按月享受工伤待遇，被告则不同意变更。本院认为，原告在提请仲裁时，对工伤待遇的领取方式已作出明确选择，上述仲裁委员会正是基于原告之请求作出绍柯劳仲案字[2017]第352号仲裁裁决书，现原告不服该裁决起诉来院，本院应围绕原告有异议的裁决事项进行审理，现原告要求变更诉讼请求，明显损害了被告诉的利益，且被告亦不同意变更，本院不予准许。
关于被告因工伤产生的各项待遇问题，因发生工伤时被告未为原告缴纳工伤保险，故原告享有的工伤保险待遇依法应当由被告支付，现分述如下：1.医疗费，被告主张其垫付的医疗费中，应当扣除不能进入社保理赔范围部分的医疗费，因被告在仲裁时未作出抗辩，且仲裁对被告而言系终局裁决，被告该项辩称理由不成立，本院不予采纳。原告住院期间的住院伙食补助费已包含在不予理赔金额中，本院不再重复剔除，故医疗费经核算为175,997.32元（扣除住院伙食费6719.90元）。2.住院伙食补助费，根据原告的住院天数，计算为6166.92元（1470元/月÷21.75天×35%×141天+1660元/月÷21.75天×35%×106天）。3.停工留薪期工资，原告系四级伤残，已完全丧失劳动能力，故本院认定原告之停工留薪期计算至评定伤残前一日（2015年6月13日-2016年11月23日），合计530天。关于原告之工资标准，因双方均未提交证据证明其主张，本院按照原告受伤前一年即2014年浙江省在岗职工平均工资132.53元/天予以计算。原告的停工留薪期工资具体计算为70,240.90元（132.53元/天×530天）。4.护理费，原告系四级伤残，已完全丧失劳动能力，在劳动能力鉴定前需要陪护符合常理，本院予以支持，计算天数参照停工留薪期计算，标准按照2016年浙江省在岗职工平均工资154.48元/天予以计算，具体计算为81,874.40元（154.48元/天×530天）。被告辩称计算标准应当以护理当年的标准计算，于法无据，本院不予支持。5.鉴定费，根据发票认定为300元。6.交通费，根据原告的住院及门诊情况，酌情认定为3000元。7.一次性享受的工伤保险长期待遇（含一次性伤残补助金），标准按照2014年绍兴市柯桥区在岗职工年平均工资计算，具体为481,770元（48177元/年×10）。上述合计819,349.54元。原告主张的生活自理障碍b级护理费及一次性伤残补助金，已包含在一次性享受的工伤保险长期待遇中，上述两项费用，本院不予支持。
关于原告主张缴纳社会保险的诉讼请求，因原、被告双方并不存在劳动关系，原告之主张，缺乏事实依据，本院不予支持。原告主张的父母赡养费及小孩抚养费的请求，于法无据，本院不予支持。
据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条规定，判决如下：
一、被告浙江勤业建工集团有限公司应支付原告谢宏军医疗费、停工留薪期工资、护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、一次性享受的工伤保险长期待遇等工伤保险待遇合计819,349.54元，已支付77,000元，尚应支付742,349.54元，限于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告谢宏军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（申请缓交），减半收取5元，由被告浙江勤业建工集团有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 李佩艺
二〇一七年十一月二日
书 记 员 李琼珏