山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一终字第1329号
上诉人（原审被告）唐靖超，农民。
委托代理人尤培省，山东上和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）苗永杰，农民。
委托代理人张云广，农民。
原审被告刘洪才。
上诉人唐靖超因人身损害赔偿纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2012）临兰民初字第5689号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，苗永杰经刘洪才联系介绍，受雇在唐靖超承包的兰山区久隆奥斯卡电影院工地施工。唐靖超按刘洪才联系工人的人数每人每天170元支付给工人报酬，并未将工程按总价发包给刘洪才。2012年10月11日9时许，苗永杰被机器挤伤右手食指。事故发生后，苗永杰被送往临沂市人民医院进行治疗，包扎完毕后回家疗养，医疗费用由唐靖超支付。2012年10月29日，苗永杰委托临沂苍正法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具的苍正司鉴所（2012）临鉴字第749号鉴定意见书认定：“被鉴定人苗永杰的损伤为：右手示指末节大部缺失并远侧指间关节功能丧失；根据其损伤的部位、特征分析，符合机械绞轧所致。（一）被鉴定人苗永杰的损伤构成工伤十级伤残。（二）误工损失日为90日”。后苗永杰向刘洪才及唐靖超主张赔偿未果，于2012年11月19日诉至法院。
原审法院认为，苗永杰与唐靖超虽未签订书面的雇佣合同，但唐靖超是按工人的人数每天支付报酬，并未将工程按总价发包给刘洪才，因此，唐靖超对工人具有雇主地位。刘洪才受唐靖超的委托代为联系工人，协助其管理工地上的其他雇员，不具备雇主的独立地位，故法院应认定苗永杰与唐靖超之间存在事实上的雇佣关系。苗永杰是在唐靖超的工地上工作时受伤，事实清楚，证据充分，对此予以认定。法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。唐靖超作为雇主，对苗永杰的人身伤害损失应负赔偿责任。苗永杰要求刘洪才共同承担赔偿责任，没有法律依据，不予支持。苗永杰作为完全民事行为能力人，应有安全生产意识和对机械危险的分辨能力。苗永杰未能尽到谨慎的注意义务，致使危害发生，因此，苗永杰自身应对其受伤损失承担一定的责任，酌情确定苗永杰自担其损失的10％为宜。对苗永杰损失数额的计算分述如下：对于医疗费，应当根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等有关证据确定。苗永杰事故当天发生的医疗费已经由唐靖超支付。苗永杰主张出院后自行支出零星医疗费和医药费132元，并提供相关票据，对此予以认定。对于残疾赔偿金，应当根据受害人丧失劳动能力的程度或伤残等级，按照事故发生地平均生活费计算。临沂苍正法医司法鉴定所对苗永杰作出了十级伤残的鉴定意见，双方当事人均未提出异议，对该鉴定意见的证据效力予以认定。苗永杰是乡镇农村居民户口，但常年在城镇务工，根据上级法院关于确定残疾赔偿金计算标准的指导意见，可以采取标准折中的原则，即按照城镇标准与农村标准之和的二分之一进行计算。本地区2012年度全残补助金标准城镇居民为455，840元，农村居民为166，840元，其平均额为311，340元，苗永杰十级伤残按10%计算的残疾赔偿金为31，134元。对于误工费，因苗永杰系临时性工作人员，无固定工作及收入，按本地区城乡平均标准为每天50.73元。临沂苍正法医司法鉴定所鉴定意见为误工日90天。据此计算苗永杰的误工费为4，565.7元。对于鉴定费，苗永杰提交了鉴定费定额发票，数额为700元，对此予以认定。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十五条之规定，判决如下：一、苗永杰的医疗费132元，由唐靖超赔偿118.8元，其余由苗永杰自负；二、苗永杰的残疾赔偿金为31，134元，由唐靖超赔偿28，020.6元，其余由苗永杰自负；三、苗永杰的误工费4，565.7元，由唐靖超赔偿4，108.5元，其余由苗永杰自负；四、苗永杰的鉴定费为700元，由唐靖超赔偿630元，其余由苗永杰自负；五、驳回苗永杰对刘洪才的诉讼请求。上述第一至四项，唐靖超共计应赔偿32，877.9元，于本判决发生法律效力后十日内付清。案件受理费800元，由苗永杰负担140元，唐靖超负担660元。
唐靖超上诉请求依法改判，理由为：一、本案中刘洪才在苍山带出一批人跟随其打工，伤者苗永杰为其中之一，刘洪才是苗永杰的姐夫。刘洪才负责苗永杰的招募、管理、辞退、定工资等具体事宜，刘洪才在其代领的团队中赚取利润差。因此，刘洪才才是雇主，苗永杰的损失应由刘洪才赔偿。二、苗永杰作为一名长期从事此工种的成年人，将手伸入到正在工作中的机器，对所造成的后果存在重大过失，对其自身损失应当承担主要责任，原审判决其承担10%的责任明显过轻。
苗永杰答辩称：一、我和刘洪才只是认识，没有亲戚关系。我当时是奔着刘洪才去的，之前也跟着他干过。工资是从刘洪才手里拿，吃饭是自己买。我的工资是每天140元，按月发。我同唐靖超说他给刘洪才是每天每人给170元。二、我是按正常施工规程操作的，原审判决的赔偿比例正确。
二审经审理查明，涉案工程系唐靖超承包，唐靖超将消防管道安装工程交由刘洪才施工，由刘洪才联系工人，并负责工人的工作安排、工资发放等管理事宜。唐靖超按刘洪才所招募工人的人数每人每天170元支付给刘洪才，刘洪才支付工人每人每天140元。其他事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，本案的争议焦点有二：一是刘洪才与唐靖超之间的法律关系，二是苗永杰在其受伤这一问题上应承担的责任比例。
针对第一个争议焦点，本院认为，雇佣关系是指受雇用人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。承揽关系是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。雇佣关系中，雇工所付出的主要是劳动力，当然也包含一定的技术成果，但通常其技术含量比较低，其报酬仅仅包括劳动力的价格。而在承揽关系中，承揽人所付出的主要是一定技术成果，其次才是一定的劳动力；承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成分，其报酬不仅仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成分的价值以及一定的利润成分。在本案中，刘洪才为唐靖超承揽的工程安装消防管道，该事项具有较强的专业性与特定性。刘洪才负责招募工人并对工人的工作内容、工资发放等事项进行管理安排，刘洪才赚取工人工资的差价作为利润。由此可见，刘洪才与其所带领团队中的工人之间系雇佣关系，而刘洪才与唐靖超之间系承揽关系。上诉人的该项上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实有误，本院予以纠正。因此，苗永杰因伤所致损失应由其雇主刘洪才承担赔偿责任。但消防设施安装应由具有相应资质的企业承揽，唐靖超将该项工程分包给没有资质的个人承揽，根据相关法律规定，唐靖超应与刘洪才互负连带责任。
针对第二个争议焦点，苗永杰在提供劳务的过程中未尽谨慎的注意义务，致使伤害发生，在本案事故中存在一定过失，原审判决其承担10%的责任比例适当。上诉人并未提供证据证明被上诉人苗永杰在本案事故中存在重大过失，因此，上诉人主张被上诉人应承担主要责任本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其合理部分予以支持。原审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销临沂市兰山区人民法院（2012）临兰民初字第5689号民事判决。
二、被上诉人苗永杰因伤所致损失：医疗费132元、残疾赔偿金31，134元、误工费4，565.7元、鉴定费为700元，共计36，531.7元，由被上诉人刘洪才于本判决生效之日起十日内赔偿32，878.5元，剩余部分由苗永杰自担。
三、上诉人唐靖超对刘洪才应承担的赔偿数额承担连带责任。
四、驳回苗永杰的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费800元，由苗永杰负担140元，唐靖超负担660元。二审案件受理费800元，由唐靖超与刘洪才均担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹海波
审 判 员 杨海荣
代理审判员 朱萱萱
二〇一三年九月十七日
书 记 员 尤 伟
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称＂赔偿权利人＂，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称＂赔偿义务人＂，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。