浙江省东阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0783民初8629号原告：葛敏珍，女，1967年6月5日出生，汉族，住东阳市。委托代理人：吴茂湖，浙江兴茂律师事务所律师。被告：刘巧珍，女，1961年7月16日出生，汉族，住上海市虹口区。委托代理人：楼晓航，浙江良济律师事务所律师。被告：刘炎强，男，1980年8月4日出生，汉族，住东阳市。原告葛敏珍为与被告刘巧珍、刘炎强民间借贷纠纷一案，于2014年5月23日以原告葛敏珍为与被告刘巧珍保证合同纠纷一案诉来本院，本院于同日受理后，依法决定适用普通程序进行审理，本院于2015年6月24日依法作出（2014）东商初字第1980号民事判决书，判令原告葛敏珍对被告刘巧珍所有的位于上海市虹口区东大名路1062弄105-106室的房产在200万元范围内享有优先受偿权；上述债务不足清偿的部分，由被告刘巧珍承担连带清偿责任。被告刘巧珍不服本院判决，向金华市中级人民法院提起上诉，案经金华市中级人民法院审理，认为原审判决事实不清，可能影响案件正确判决，于2016年1月19日作出（2015）浙金商终字第2217号民事裁定书，裁定：撤销浙江省东阳市人民法院（2014）东商初字第1980号民事判决；发回浙江省东阳市人民法院重审。本院于2016年6月27日重新审理，依法组成合议庭，并追加借款人刘炎强为被告。于2016年11月7日公开开庭进行审理。原告的委托代理人吴茂湖，被告刘巧珍的委托代理人楼晓航到庭参加诉讼。被告刘炎强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告葛敏珍起诉称，2011年10月21日，原、被告签订房地产抵押借款协议书。约定：被告刘炎强向原告借款300万元整，借期为2011年10月21日至2012年10月20日止，由刘巧珍以坐落于上海市虹口区的房屋［沪房地虹字（2000）第005608号、沪房地虹字（2000）第004248号］对该借款提供抵押担保，抵押担保范围包括主债权及利息、违约金、实现抵押权的费用等。并写明：如抵押不够部分由借款人和抵押人刘巧珍共同负责偿还。从借款之日起，利息按银行同期同类贷款利率的四倍计算。并约定，如发生争议，由东阳市人民法院管辖。该协议书签订后，原告已将300万元借款全部交付给刘炎强，有刘炎强亲笔出具的收条为凭。但到期后，被告分文未还，利息也仅支付至2012年7月份止。原告只能于2012年12月31日向法院提起诉讼，后于2013年10月21日撤诉。但撤诉后，被告仍分文未还。现只能再次向贵院提起诉讼，请求判令：1、被告对于刘炎强应归还的借款本金300万元及应支付的利息（从2012年8月22日起按银行同期贷款利率的四倍计算至还清之日止，计算至诉讼之日止的利息为126万元）承担抵押担保责任；2、认定原告对被告刘巧珍所有的位于上海市虹口区的房产享有优先受偿权，对于不足清偿上述债务部分，由被告承担连带清偿责任；3、由被告承担本案的全部诉讼费用。在本案审理过程中，原告葛敏珍增加诉讼请求：要求被告刘炎强于本判决生效之日起十日内归还原告葛敏珍借款本金300万元，并支付利息（利息自2012年8月22日起按中国人民银行同期同档次基准贷款利率四倍计算至本判决确定的履行之日止）。针对上述诉讼请求，原告提供了下列证据材料：一、房地产抵押借款协议书一份，用以证明被告刘炎强向原告葛敏珍借款300万元，约定借款期限、违约责任等内容，由被告刘巧珍提供房产抵押担保，并补充约定抵押不足由被告刘巧珍共同负责偿还的事实。二、收条一份、录音资料一份，用以证明刘炎强已收到全部借款的事实。三、上海市房地产登记证明、上海市房地产登记簿房地产抵押状况信息各一份，用以证明被告刘巧珍以其所有的房产为本案的借款提供抵押担保，并办理抵押登记手续的事实。四、民事裁定书一份，证明原告葛敏珍为与被告刘炎强、刘巧珍民间借贷纠纷案曾向本院起诉的事实。五、转账记录七份、2010年8月28日被告刘炎强向张益中出具的借条复印件、张益中出具的收条各一份、陈柏东出具的收条一份，用以证明原告葛敏珍向被告刘炎强交付借款300万元，其中50万元款项是原告应刘炎强的要求将该笔款项汇给张益中，175万元款项是应刘炎强的要求将该笔款项交付陈柏东的事实。六、营业执照、结婚证、离婚证各一份，用以证明原告葛敏珍与陈柏东的关系。七、出庭证人陈柏东的证言和借条复印件各一份，用以证明他与原告葛敏珍系夫妻关系（曾离异后又复婚）。刘炎强向他借款175万元，他分别于2010年5月6日、5月21日、6月8日和2011年5月26日、6月2日向刘炎强汇款15.5万元、12万元、17.5万元、50万元、25万元及现金交付55万元，共计175万元。2011年10月，被告刘炎强又向他提出要求借款125万元，当时他就要求刘炎强归还之前的欠款175万元，并提出借款需提供抵押。他得知刘巧珍同意以其房产作抵押，就介绍刘炎强向葛敏珍（当时已同葛敏珍离婚）借款300万元，并要求将其中的175万元归还给他。后葛敏珍将刘炎强向他借的175万元款项以现金支付的方式归还，还证实他与刘炎强之间还有其他经济往来的事实。被告刘炎强未作书面答辩，也未向法庭提供证据。被告刘巧珍辩称，原告的诉请不符合客观事实，原告葛敏珍与被告刘炎强签订的借款协议由其担保是事实，但借款的金额只有150万元，实际交付是75万元，出具300万元的借款金额是因原告葛敏珍的要求出具的。被告刘巧珍只在原告实际交付的借款75万元范围内承担担保责任。针对上述辩解，被告刘巧珍向本院提供以下证据材料：一、2013年6月17日庭审笔录一份，用以证明原告曾陈述借款300万元是交付给刘炎强的事实。二、银行转账凭证一份，用以证明被告刘炎强于2011年4月6日将50万元款项汇给张益中的事实。三、银行流水账一份，用以证明被告刘炎强于2011年5月27日向陈柏东汇款50万元的事实。四、付款单三份，用以证明被告刘炎强向原告葛敏珍和陈柏东付款18万元的事实。经审理，本院对证据认证如下：被告刘炎强未到庭，视为放弃质证的权利。关于原告葛敏珍提供的证据材料，被告刘巧珍对原告提供的证据一的借款协议，认为实际借款金额只有150万元，仅交付75万元。本院认为，原告提供的该份证据系两被告出具，对该事实被告刘巧珍无异议，本院予以确认。被告刘巧珍对证据材料二认为仅凭收条不能证明原告交付了300万元，且录音材料中被告刘炎强也未明确已收到款项；对证据材料五认为张益中、陈柏东的50万元、175万元与本案无关联。本院认为原告提供的证据材料五、结合被告刘炎强出具的收条、录音资料，能够证明原告所主张的事实，本院予以确认。被告刘巧珍对证据材料三、四、六无异议，符合有效证据的构成要件，本院予以确认。被告刘巧珍对证据材料七的证明力有异议，认为证人与原告系夫妻关系。本院认为，证人所证刘炎强在本案借款发生前与陈柏东曾有经济往来的事实，与原告提供的银行汇款凭证相印证，对该事实本院予以确认。关于被告刘巧珍提供的证据材料，原告葛敏珍对证据材料一的真实性无异议，对关联性有异议。本院认为，原告在2013年6月17日庭审中，审判人员问“300万元如何交付？”答：“部分是现金、部分是银行转账，由于时间比较久，需要查询，具体数字不清楚，庭后提供具体交付情况。”，其并未确认300万元借款是全部交付被告刘炎强。故被告刘巧珍的举证目的，理由不成立，本院不予以采信。原告葛敏珍对证据材料二认为与本案无关联，对证据材料三认为系用于归还其他借款。本院认为，被告刘巧珍提供的这二组证据并不足以否定原告主张的事实和提供的证据，本院不予采纳。对证据材料四认为是按月利率3%支付本案借款的利息。本院认为，原告提供该组证据材料虽系复印件，但原告在庭审中自认其收到的18万元款项系用于支付2012年8月21日前的利息，故对原告收到被告刘炎强支付这三笔款项的事实，本院予以确认。本院根据确认的有效证据及原被告的陈述，经开庭审理查明的事实如下：2010年5月6日、5月21日、6月8日、6月19日和2011年5月26日、2011年6月2日，被告刘炎强向陈柏东借款分别为15.5万元、12万元、17.5万元、55万元、50万元、25万元，共计175万元。2010年8月28日，被告刘炎强向张益中借款50万元。2011年10月21日，被告刘炎强（借款方）、刘巧珍（抵押人）与原告葛敏珍（抵押权人、出借方）签订“房地产抵押借款协议书”一份，约定：被告刘炎强向葛敏珍借款300万元，借款期限为2011年10月21日至2012年10月20日，利息按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算。该笔借款由被告刘巧珍所有的位于上海市东大名路1026弄105室和106室的房产提供抵押担保，同时约定，如抵押不够部分由借款人和抵押人刘巧珍共同负责偿还等内容。协议签订之前被告刘巧珍已将其所有的位于上海市东大名路1026弄105室和106室的房产为本案所涉300万元借款办理抵押登记手续，并确定债权数额为200万元。原告葛敏珍应被告刘炎强的要求于2011年10月15日将其中的50万元款项归还给债权人张益中，并应被告刘炎强的要求将其中175万元归还给其债权人陈柏东，两债权人分别出具收条确认收到了该两笔款项。原告葛敏珍将剩余的50万元和25万元借款分别通过银行汇款和现金交付的方式支付给被告刘炎强，被告刘炎强出具收条确认收到了300万元的款项。款项出借后，被告刘炎强已经支付了2012年8月21日前的利息，此后未支付相应利息和归还本金，原告诉至法院。另查明，原告葛敏珍与陈柏东于2008年3月25日登记结婚，于2009年2月6日办理离婚登记手续，又于2013年3月13日复婚。本院认为，本案的争议焦点是借款300万元是否实际发生？原被告于2011年10月21日签订了《房地产抵押借款协议书》，原告已履行交付300万元借款的义务。理由：1、原告主张于2011年5月26日、6月2日分别向被告刘炎强汇款50万元、现金交付25万元，并提供了50万元的汇款凭证，被告刘巧珍对此事实无异议，故应予确认。2、原告主张代被告刘炎强偿还案外人张益中的借款50万元，并提供了汇款凭证、刘炎强出具给张益中的借条复印件、张益中出具的收到原告代还50万元借款的收条予以证明，本院认为该组证据能形成证据链，证明其所主张的事实，应予以确认。3、原告主张代被告刘炎强归还欠陈柏东的借款175万元，并提供了陈柏东出具的收条、出庭证言及陈柏东部分出借款项的汇款凭证。本院认为，虽存在因原告与陈柏东是夫妻关系及原告称175万元现金交付给陈柏东无直接交付凭证等因素，一定程度上影响了该组证据的证明效力，但原告在本案中提供的被告刘炎强的收条和催款录音凭证，补强了该组证据的证明力。据常理，如果300万元借款未全部交付或绝大部分未交付的情况下，被告刘炎强作为完全民事行为能力的人，具有正常认知水平，不可能出具收到300万元借款的收条，也不可能至今不对协议书及收条中借款金额进行更正收回后重新出具，而且在原告及丈夫陈柏东向其催款时，被告刘炎强对借款金额始终未提出异议，而是在商谈如何还款，并且还明确提到其本人用款150万元，被告刘巧珍用款150万元，分别各自归还，在没有其他证据证明被告刘炎强、刘巧珍与原告之间存在另外各150万元借款的情况下，可以推定被告刘炎强在录音中所讲的两被告各自所用的150万元款项即为本案借款协议书所指的300万元借款，至于该300万元借款是否为两被告各用一半并不影响对被告刘炎强系名义借款人的认定。综上，根据全案证据结合日常生活经验法则，本院认为，原告提供的证据具有高度盖然性，其对事实的陈述较被告之辩称更具有合理性和可信性，被告的反驳证据不足以否定原告主张的事实。对300万元借款实际交付的事实，本院予以确认。合法的借贷关系受法律保护。被告刘炎强借款后未及时归还，理应履行还款义务。被告刘巧珍提出刘炎强实际收到原告的借款是75万元的辩解，无相应的证据证实，本院不予采信。被告刘巧珍以其自有的房产为被告刘炎强向原告葛敏珍的借款提供抵押担保，并已办理相关的抵押登记手续，原告对抵押的房地产在200万元范围内享有优先受偿权。依据“房地产抵押借款协议书”约定，原告对抵押物优先受偿后不足部分由被告刘炎强、刘巧珍共同负责偿还，故被告刘巧珍对不足部分应承担共同还款责任。原、被告双方对借款利息约定按中国人民银行同期同档次基准贷款利率四倍计付符合法律规定，被告刘巧珍提出被告刘炎强已向原告葛敏珍支付18万元款项，原告葛敏珍自认该部分款项已作为借款的利息予以扣除，有利于被告，本院予以支持。故原告的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘炎强于本判决生效之日起十日内归还原告葛敏珍借款本金300万元，并支付利息（利息自2012年8月22日起按中国人民银行同期同档次基准贷款利率四倍计算至本判决确定的履行之日止）。二、原告葛敏珍对被告刘巧珍所有的位于上海市虹口区万元范围内享有优先受偿权。三、被告刘巧珍对判项二房产优先受偿后不足以清偿部分的债务承担共同还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费40880元，由被告刘炎强、刘巧珍负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  杜江红人民陪审员  卢道真人民陪审员  李德喜二〇一六年十二月三十日书 记 员  金 枝?本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。·??6?··??7?·