广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0304刑初276号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人张兰鹏，女，汉族，初中文化，户籍所在地:湖南省邓州市，在本市无固定住所。因本案于2016年9月2日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
指定辩护人郭超平，深圳市福田区法律援助处指派律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2017）464号起诉书指控被告人张兰鹏犯盗窃罪，于2017年2月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年4月10日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员王文波出庭支持公诉，被告人张兰鹏及辩护人郭超平到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：2015年下半年，平安付科技服务有限公司（住所地位于本市福田区）推出花漾卡产品，客户注册壹钱包（移动支付客户端）后可通过壹钱包申领花漾卡，完成激活和绑定后，可以通过app或银行渠道向壹钱包或花漾卡账户充值，充值后花漾卡会出现与充值金额相等的可用于提现、消费、转账的额度。2016年6月2日至12日，花漾卡的银行充值渠道系统出现漏洞，导致客户用银行卡通过拉卡拉POS机向花漾卡账户充值时，拉卡拉POS机显示客户充值不成功，会将客户充值的金额返还到客户用于充值的银行卡内，但客户的壹钱包和花漾卡账户会多出和客户充值不成功的金额相等的金额，客户可以提现、消费、转账。
2016年6月10、被告人张兰鹏在同意支付给非法中介涉案款项总额55%“手续费”情况下，委托非法中介进行上述操作。非法中介在福建省漳州市利用花漾卡银行充值渠道系统出现的漏洞，盗取了平安付科技服务有限公司的人民币10万元。张兰鹏支付非法中介“手续费”人民5.5万元，自己分得人民币4.5万元。
2016年9月2日，被告人张兰鹏经公安机关通知后自动到案接受调查时被抓获。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据，并据此认为被告人张兰鹏的行为构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人张兰鹏当庭表示认罪，对指控无异议，称其只为赚点钱做生意，法律意识淡薄，不知行为的严重性，有1万元被即时冻结，请求法庭从轻处罚。
辩护人认为：一、被告人系初犯、偶犯，主观恶性不大。最初只是单纯想贷款且不知晓壹钱包花漾卡充值系统存在故障，加上其只有小学文化，法律意识淡薄受他人诱骗，其在本案中所起作用轻微，不具有社会危害性。二、无钱退款实属无奈，家属也不理会，且被害单位没有及时维护系统，本身存在过错。三、1万元被平安银行冻结，无法通过任何方式提取，其犯罪所得应为9万元，应在三年以下量刑。
经审理查明：2015年下半年，平安付科技服务有限公司（住所地位于本市福田区）推出花漾卡产品，客户注册壹钱包（移动支付客户端）后可通过壹钱包申领花漾卡，完成激活和绑定后，可以通过app或银行渠道向壹钱包或花漾卡账户充值，充值后花漾卡会出现与充值金额相等的可用于提现、消费、转账的额度。2016年6月2日至12日，花漾卡的银行充值渠道系统出现漏洞，导致客户用银行卡通过拉卡拉POS机向花漾卡账户充值时，拉卡拉POS机显示客户充值不成功，会将客户充值的金额返还到客户用于充值的银行卡内，但客户的壹钱包和花漾卡账户会多出和客户充值不成功的金额相等的金额，客户可以提现、消费、转账。
2016年6月10日,张兰鹏在同意向非法中介支付涉案款项总额55%“手续费”情况下，委托非法中介（具体情况不详）进行上述操作。非法中介在福建省漳州市利用花漾卡银行充值渠道系统出现的漏洞，于当日通过使用银行卡刷“拉卡拉”POS机的方式虚假充值并使张兰鹏壹钱包账户虚增额度人民币100000元，再通过壹钱包账户额度操作信用卡还款及提现的方式实际盗走平安付科技服务有限公司人民币90000元（人民币5.5万元用于支付非法中介“手续费”），壹钱包账户内的额度10006.95元被及时冻结。
2016年9月2日，张兰鹏经公安机关通知后自动到案接受调查。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人身份材料及前科劣迹查询说明、银行账户资料及交易明细、扣押文书、壹钱包和花漾卡产品介绍等书证；2、民警周某某等人出具的抓获经过；3、被害单位法定代表人钟某的陈述；4、被告人张兰鹏的供述与辩解。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院予以确认。
本院认为，被告人张兰鹏无视国家法律，以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。根据本案的作案手法，被告人利用被害单位系统漏洞重复进行虚假充值进而获取消费额度，是其通过花漾卡实际消费、取现等方式占有被害公司款项的必要前提和手段，此时行为人并未实际占有、控制被害单位的款项且被害单位尚未出现实际的财产损失，故其尚未实际消费、取现的部分应当认定为未遂。根据司法解释规定，盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃既遂处罚。故本案应以盗窃数额较大（既遂）对被告人定罪处罚，未遂部分作为量刑情节酌情考虑。被告人自动投案并如实供述所犯罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人及辩护人请求从轻处罚的相关意见，酌情采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张兰鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月2日起至2019年3月1日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
二、缴获的手机一部、银行卡等物，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 胡 超
人民陪审员 欧献根
人民陪审员 徐鲁峰
二〇一七年七月三十一日
书 记 员 杨华鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。