辽宁省沈阳市大东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）大东刑初字第483号
公诉机关沈阳市大东区人民检察院。
被告人张立岩，男，汉族，初中文化，无职业。因犯抢劫罪，于1988年5月被鞍山市旧堡区人民法院判处有期徒刑十一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年12月4日被鞍山市公安局经济技术开发区分局抓获并羁押，同年12月17日被沈阳市公安局皇姑分局刑事拘留，同年12月21日被执行逮捕，现羁押于沈阳市大东区看守所。
辩护人张云鹏，系辽宁开宇律师事务所律师。
被告人马春辉，男，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月7日被沈阳市公安局皇姑分局刑事拘留，同年11月20日被执行逮捕，现羁押于沈阳市大东区看守所。
沈阳市大东区人民检察院以沈大检刑诉（2014）284号起诉书指控被告人张立岩、马春辉犯贩卖毒品罪，于2014年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳市大东区人民检察院指派检察员孙天荣、代理检察员姜述出庭支持公诉，被告人张立岩及其辩护人张云鹏、被告人马春辉到庭参加诉讼，现已审理终结。
沈阳市大东区人民检察院指控：
1.2013年5月9日14时许，被告人马春辉伙同丛某某（已判决）通过电话约定以人民币4600元的价格卖给张某毒品冰毒1包（重9.52克）。而后，丛某某在辽宁省鞍山市达道湾工业园红星美凯龙楼下以人民币4000元的价格从被告人张立岩处购买了前述毒品，并雇用张某某驾驶的出租车从辽宁省鞍山市千山区出发，将上述毒品运送至辽宁省沈阳市大东区大什字街“大悦城”附近，被公安机关查获，毒品被扣押。经检验，上述毒品检出甲基苯丙胺成分。
2.2013年5月9日17时许，被告人马春辉伙同丛某某通过电话约定以人民币13800元的价格卖给张某毒品冰毒1包（重29.21克）。而后，丛某某在辽宁省鞍山市达道湾工业园红星美凯龙楼下以人民币12，000元的价格从被告人张立岩处购买了前述毒品，并指使毛某某（已判决）驾驶出租车携带上述毒品从辽宁省鞍山市出发，运送至辽宁省沈阳市大东区大什字街“大悦城”附近，毛某某被公安机关当场抓获，毒品被扣押。经检验，上述毒品检出甲基苯丙胺成分。
被告人马春辉于2013年11月6日被公安机关抓获；被告人张立岩于2013年12月3日被公安机关抓获，公安民警在张立岩家中查获毒品冰毒2包，重43.70克。
公诉机关就以上指控的犯罪事实提供了相关证据，认为被告人张立岩、马春辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人张立岩辩称，其没有向丛某某贩卖毒品，而是其与丛某某的妻子有不正当关系，怕丛某某报复，故给过丛某某两次毒品，第一次给了10克左右，第二次给了30克左右。
辩护人辩护意见，1.证明被告人张立岩贩卖毒品的证据只有丛某某的证言，没有其他证据佐证，故指控张立岩犯贩卖毒品罪证据不足；2.本案没有贩卖毒品的毒资，故不应认定为贩卖行为；3、在张立岩家中查获的毒品，没有证据证明其是为了贩卖，故该部分毒品不应认定为贩卖及计入贩卖数量，而应认定为非法持有；4.张立岩有经济来源，并非以贩养吸。
被告人马春辉辩称，其虽认识张某，但其没有向张某贩卖过毒品。
经审理查明：
1.2013年5月9日14时许，被告人马春辉伙同丛某某（已判决）通过电话约定以人民币4600元的价格卖给张某毒品冰毒1包（重9.52克）。而后，丛某某在辽宁省鞍山市达道湾工业园红星美凯龙楼下以人民币4000元的价格从被告人张立岩处购买了前述毒品，并雇用张某某驾驶的出租车从辽宁省鞍山市千山区出发，将上述毒品运送至辽宁省沈阳市大东区大什字街“大悦城”附近，被公安机关查获，毒品被扣押。经检验，上述毒品检出甲基苯丙胺成分。
2.2013年5月9日17时许，被告人马春辉伙同丛某某通过电话约定以人民币13800元的价格卖给张某毒品冰毒1包（重29.21克）。而后，丛某某在辽宁省鞍山市达道湾工业园红星美凯龙楼下以人民币12000元的价格从被告人张立岩处购买了前述毒品，并指使毛某某（已判决）驾驶出租车携带上述毒品从辽宁省鞍山市出发，运送至辽宁省沈阳市大东区大什字街“大悦城”附近，毛某某被公安机关当场抓获，毒品被扣押。经检验，上述毒品检出甲基苯丙胺成分。
被告人马春辉于2013年11月6日被公安机关抓获；被告人张立岩于2013年12月3日被公安机关抓获，公安民警在张立岩家中查获毒品冰毒2包，重43.70克。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据，予以证明：
1.证人证言
（1）证人张某证言
2013年5月9日下午，我给“小马”（到派出所后经辨认，知道“小马”的全名叫马春辉）打电话，问他有货没，他说有，我问他多少钱，他说1克460元，我说买10克，并让他送过来，“小马”让我付车费400元，我说行，他让我先把定钱打入他卡号里，货到后把余款再给他，我说行。我给“小马”的卡号为6210810580000987784的卡里打了2000元钱。之后，我就在天润公寓房间里等着，大约下午4点钟，我的电话响了，说是送货的，我告诉他在大什字街天润公寓等他，过一会儿，送货的来电话了，我下楼接货。接货时就被事先埋伏好的民警抓住了。到了派出所后，我知道司机叫张某某，另一个叫佟强，车号是辽C9996**红色出租车。
2013年5月9日下午，按照民警的安排，我又给“小马”打电话，说要货30克，“小马”同意了，并说要先打钱，我没干，“小马”就同意送货后再给钱。大约晚上8点钟，有一个人给我来电话，说是送货的，问我送到哪儿，我说大悦城。过一会儿，又来电话说到了，民警就在大悦城楼下将给我送货的人抓获了，到派出所后，我知道开车的司机叫毛某某，也是红色出租车，车号辽C920**。
证明：2013年5月9日被告人马春辉向张某两次贩卖毒品近40克的事实。
（2）证人丛某某证言
我是通过一个叫四嫂的女子认识的“羊毛卷”（后在公安机关经我辨认知道“羊毛卷”就是马春辉）。2013年5月9日14时许，“羊毛卷”给我打电话问我有毒品吗，我说能联系，他说要10克，我就按每克430元的价格给他，他让我送到沈阳买家，他每克加30元，即按每克460元给沈阳买家，我说行。我就给张立岩打电话说要10克冰毒，张立岩告诉我400元1克，我同意了，我就和“羊毛卷”先见的面，一起去鞍山市千山区红星美凯龙楼下找的张立岩，他把毒品给我了，我告诉他等我把毒品卖了按400元1克给他返钱，我拿到毒品后就和“羊毛卷”用鞋盒把毒品装好，外面用胶带捆上，“羊毛卷”在走之前告诉我先让沈阳买家给我卡打2000元钱，当作定金，我就把户名是我媳妇的卡号给了“羊毛卷”。我拿到毒品后给张某某打电话，说有点东西让他帮我送沈阳去，张某某不爱去，我就说多给点钱400元，他同意了。张某某到红星美凯龙来找的我，我把包装好的鞋盒给他了，把“羊毛卷”给我的沈阳买家的电话和送货地址给了张某某，并让张某某和沈阳买家要2950元，张某某拿着毒品就走了，他刚走一会我卡里就打进来2000元钱。
2013年5月9日17时许，“羊毛卷”又给我打电话说沈阳买家还要30克冰毒，每克还是460元，让我送沈阳去，我又联系的张立岩，又和他定了30克冰毒，400元1克，在红星美凯龙张立岩把大袋冰毒给我，我告诉他等我卖了再给他钱。我打电话给毛某某，让他来红星美凯龙，我把毒品用茶叶盒装好，外面用胶带捆上，一会儿毛某某就来了，我告诉他沈阳有人要买冰毒，让他帮我把毒品送沈阳去，电话和地址都告诉他了，并告诉毛某某让沈阳买家付毒品钱后，才能把毒品给对方，毛某某问多少钱，我当时算了一下，告诉他是13，800元，同时告诉他车费对方付。毛某某说知道了，他就带毒品走了。
证明：2013年5月9日被告人马春辉从丛某某处联系毒品近40克，每克加价人民币30元，并让丛某某将毒品直接交给买家及被告人张立岩向丛某某贩卖毒品近40克的事实。
（3）证人张某某证言
2013年5月9日13时许，丛某某给我打电话，让我帮他往沈阳送点东西，给我400元钱，他先给我50元，沈阳收货方给我350元。我开出租车到鞍山市千山区红星美凯龙找的丛某某。他把东西给我了，一个鞋盒，外面用透明胶带捆的，我也没问他是什么东西，丛某某告诉我沈阳收货方的电话，并说收货人欠他2600元钱让我带回来。这样我就开车走了，我快到高速时给佟强打的电话，让他陪我一起去，他同意了，我俩就一起开车往沈阳来。开进沈阳时，我在高速上给收货人打电话，他让我把东西送到小什字街大悦城，我就和佟强开车去了大悦城，在楼下，我让收货人下来，收货人下来后我看是20多岁的小伙，我把东西给他了，他把鞋盒打开了，盒里有手纸，还有一个小塑料袋，里面装的白色晶体，这时警察过来了就把我抓住了。
证明：张某某于2013年5月9日下午为丛某某送货到沈阳被公安机关抓获，所运送物品为白色晶体的事实。
（4）证人毛某某证言
2013年5月9日17时许，丛某某给我打电话，让我去趟沈阳，并给我400元钱，我同意了。丛某某交给我一个盒子，让我帮送沈阳，并告诉我一个电话，说是收货人的，东西就给这人，还说那人欠他1万多元钱，让我帮着带回来，我同意了，我拿着东西就往沈阳来了。我到沈阳后就给收货人打电话，对方让我去大悦城，一个20多岁的小伙下来取的东西，他上了我车，让我在车里等着，这时警察过来就把我抓住了。
证明：毛某某为丛某某送货到沈阳“大悦城”之后被公安机关抓获的事实。
2、被告人张立岩供述
2013年5月9日中午，丛某某给我打电话，说要10克冰毒，我问他你为什么管我要冰毒，丛某某说“你装傻吗？还以为我不知道吗”，我就跟丛某某说“啥也别说了”，然后我就将10克冰毒用塑料袋包装好，我从我的出租房内出来来到红星美凯龙楼下，在红星美凯龙楼下我将10克冰毒交给了丛某某，然后我就回到家中，丛某某干什么去了我没问。2013年5月9日下午6、7点左右，丛某某又给我打电话，又跟我要冰毒，我问他啥意思，我对他说“我和你媳妇有事，你也不能没完没了啊”，丛某某说这是最后一回，我问他要多少冰毒，他说要30克，我说要的太多了，丛某某说，给还是不给，不给就找我媳妇去。我就将30克冰毒用塑料袋包装好，并从我的出租房处来到红星美凯龙楼下，在红星美凯龙楼下我将30克冰毒交给了丛某某，然后我就回家了，丛某某干什么去了我没问。我购买冰毒就是想留着自己吸食。
证明：被告人张立岩于2013年5月9日先后二次将涉案冰毒近40克交给丛某某的事实。
3、书证
（1）扣押物品清单
①张立岩的扣押清单
证明：张立岩持有的白色晶体2包被公安机关扣押的事实。
②张某某的扣押清单
证明：张某某为丛某某运送的物品为白色晶体的事实。
③毛某某的扣押清单
证明：毛某某为丛某某运送的物品为白色晶体的事实。
（2）人口基本信息、抓捕经过、电话查询记录、刑事判决书
证明：二被告人自然情况、到案情况、前科劣迹情况等。
4、辨认笔录
（1）证人丛某某对被告人马春辉的辨认笔录
证明：被告人马春辉系与丛某某共同贩卖毒品的行为人。
（2）证人张某对被告人马春辉的辨认笔录
证明：被告人马春辉系向张某贩卖毒品的行为人。
5、鉴定意见
①中国刑事警察学院物证鉴定中心对毛某某运送的白色晶体的检验报告
证明：毛某某运送的白色晶体重29.21克，检出甲基苯丙胺成分的事实。
②中国刑事警察学院物证鉴定中心对张某某运送的白色晶体的检验报告
证明：张某某运送的白色晶体重9.52克，检出甲基苯丙胺成分的事实。
③鞍山市公安司法鉴定中心物证检验报告
证明：被告人张立岩持有的白色晶体2包净重43.70克，检出甲基苯丙胺成分的事实。
本院认为，被告人张立岩、马春辉明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人马春辉伙同他人贩卖毒品，系共同犯罪。
关于被告人张立岩及其辩护人提出的被告人张立岩系受丛某某胁迫而给丛某某的毒品，并非贩卖毒品，公诉机关指控证据不足的辩解及辩护意见，因有证人丛某某证言证实被告人张立岩系向其贩卖冰毒40克，而张立岩所作辩解没有相关证据予以证明，其大量持有毒品仅仅是为了吸食，有悖常理，故对被告人的该项辩解及辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的所查获的毒品数量不应计入贩卖数量及该部分毒品应按非法持有毒品罪定罪量刑的辩护意见，按照相关法律规定，因贩卖毒品被公安机关抓获，从其处查获的毒品数量应计入贩卖毒品的数量，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人马春辉提出的其没有贩卖毒品的辩解，因有证人张某证实张某向马春辉购买毒品，又有证人丛某某证实马春辉从丛某某处购买毒品，并每克加价30元让丛某某将毒品直接付给买家张某，上述证言及二证人对马春辉辨认笔录等证据，可以证实马春辉实施了贩卖毒品的行为，故对被告人马春辉的辩解，本院不予采信。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款及第三款、第二十五条第一款、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张立岩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2013年12月4日起至2028年12月3日止）。
被告人马春辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2013年11月7日起至2025年11月6日止）。
二、涉案扣押的毒品，依法没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘小丹
代理审判员 李煜坤
人民陪审员 杨 军
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 岳文祺
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。