福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第75号
原告王朝海，男，1984年2月26日出生，汉族，�云南省昭通市镇雄县。
委托代理人曾毅、张洁，北京君颜（厦门）律师事务所律师、实习律师。
被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司，住所地南安市水头镇滨海项目区11号地块。
法定代表人蔡秉移，该公司经理。
委托代理人洪碧文、洪勇拓，福建竞得律师事务所律师。
被告申惠，女，1969年10月1日出生，汉族，住福建省罗源县。
原告王朝海诉被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司、申惠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理，依法由代理审判员肖连海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王朝海及其委托代理人曾毅、被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司的委托代理人洪碧文、被告申惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王朝海诉称，2013年7月2日下午约2点左右，被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司指派原告到被告申惠经营的位于水头闽南建材市场9幢13、14号的店里装车。原告在搬石材装车的过程中，板材破裂砸伤原告的右脚跟，后原告被送到中国人民解放军第180医院治疗，经诊断为“右足跟切割伤，右跟腱断裂，右胫后神经断裂”，住院治疗9天后出院。出院后原告在家休养，被告申惠支付了6700元，后两被告拒绝再赔偿。原告向南安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2013年9月26日作出不予受理通知书。原告的伤情经福建明鉴司法鉴定所鉴定，为十级伤残，出院后护理期限为80日。原告请求判决：被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司、申惠赔偿原告各项损失共计52672.9元。
被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司辩称，原告的受伤与答辩人没有任何关系，答辩人没有雇佣过原告，与原告也不存在劳动关系。
被告申惠辩称，答辩人对原告的受伤没有任�过错，包括原告在内的装卸工人不是由答辩人选择、调度、支配、指挥的，这些工人都是被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司的员工，能否装卸及装卸任务均听命于公司；被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司与原告签订了劳动合同，还为原告缴纳保险，且在建材市场，装卸市场由被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司垄断，该公司共有两个装卸队伍，负责整个市场的装卸业务；原告与被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司之间是劳动关系，原告与答辩人之间不存在劳务关系，原告要求答辩人承担赔偿责任没有法律依据，请驳回原告对答辩人的诉讼请求，另答辩人为原告垫付的医疗费6700元原告应当返还。
原告提供以下证据：1、中国人民解放军第180医院病历材料，以证明其受伤后住院治疗情况；2、医疗费发票，以证明原告的伤情治疗花费医疗费11689.9元；3、南安市劳动争议仲裁委员会不予受理通知书，以证明原告申请劳动仲裁被裁定不予受理；4、南安市公安局水头派出所对原告、申惠、于聿琪的询问笔录，以证明2013年7月2日原告在被告申惠的店面搬运石材过程中，被断裂的石材砸伤；5、鉴定意见书及鉴定费发票，以证明原告的伤情构成十级伤残、护理时间为80天，原告为此花费鉴定费1300元。
对原告提供的证据，被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司质证如下：证据1、2、4、5与被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司没有关系；对证据3无异议，该证据可证明原告不是受被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司雇佣。
对原告提供的证据，被告申惠质证如下：对证据1无异议；证据2、5与被告申惠没有关系；证据3仲裁委的裁决错误，原告与被告申惠不存在劳动关系，而是与被告福建南安市水头�闽石材商城有限公司存在劳动关系；证据4不能证明原告与被告申惠存在劳务关系，但能证明原告与被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司存在劳动关系。
被告申惠提供证据《中闽石材商城商铺租赁合同》一份，以证明原告是被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司的员工。
原告认为被告申惠提供的证据无法证明原告是被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司的工人，且与本案没有关联性。
被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司认为被告申惠提供的证据与本案没有关联性。被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司未提供任何证据。
对原告提供的证据，本院认为，原告提供的证据真实、合法、与本案具有关联性，本院予以认定；被告申惠提供的租赁合同与本案具有关联性，本院亦予以认定。
经审理查明，被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司是南安市水头镇中闽石材商城的业主，2012年11月5日，被告申惠向被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司租赁该商城7幢5-7号商铺用于销售石材，双方签订了一份租赁合同。
原告王朝海与其几位老乡组成一流动性工人小组，在中闽石材商城等地从事搬运装卸等工作。2013年7月2日，被告申惠因销售石材装车需要，电话联系让王朝海所在的工人小组帮其搬运石材，在搬运石材过程中，原告王朝海所搬石材断裂，砸伤原告王朝海的脚后跟，随后原告被送到南安市海都医院抢救，后转到中国人民解放军第180医院治疗，住院治疗9天后出院，其伤情经诊断为：“右足跟切割伤，右跟腱断裂，右胫后神经断裂”。2013年9月26日，原告以被告申惠为被申请人向南安市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2013年9月26日以申惠未办理工商登记为由对原告的申请裁定不予受理。2013年10月12日，原告委托福建明鉴司法鉴定所对其伤残程度、出院后的护理期限进行鉴定，该鉴定所于2013年10月15日作出鉴定意见：王朝海的伤残程度为十级伤残、出院后护理期限为80日。
另查明，另查明，福建省2013年公布的2012年度农业从业人员的平均工资为32335元／年，折算日工资为88.6元；农村居民人均纯收入9967.2元／年。
本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，原告王朝海所在的装卸小组在中闽石材商城从事搬运装卸业务，收取报酬系由队长向商铺经营者直接收取后在小组内分配，虽然被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司对在其商城内从事搬运装卸的工人有进行一定管理，即对进入商城的工人进行限制，如原告所陈述的统一发放准入胸牌、收取小额管理费�等，但这是被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司利用其业主身份对整个商城搬运装卸秩序的一种维护手段，也是为了让在商城内的租户更好的进行经营活动。被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司对在商城的工人并没有指挥、控制权，因此原告与被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司之间并不构成劳动关系，对原告的受伤被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司的没有过错。从本案实际情况看，被告申惠需要搬运工人时就联系搬运小组的队长，由队长安排人员到商铺搬运石材，其与工人之间形成的是临时雇佣关系，即劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告王朝海搬运的石材在搬运过程中断裂，是造成原告王朝海受伤的主要原因，作�雇主的被告申惠应当承担赔偿责任，原告王朝海未能在确保安全的情况下进行搬运活动，存在一定过错，应适当减轻雇主即被告申惠的赔偿责任，综合本案案情，本院确定原告的损失由原告自行承担20%的责任，由被告申惠承担80的责任。原告的损失本院依法确定为：（1）医疗费，根据原告提供的南安市海都医院及中国人民解放军第180医院的医疗费发票（金额分别为254.55元、1625.82元、145.77元、8924.3元），原告的医疗费确定为11689.88元；（2）住院伙食补助费，原告住院治疗9天，其要求按20元／天计算伙食补助费，合理合法，住院伙食补助费确定为180元；（3）营养费，原告受伤治疗后，需要加强营养，根据其伤情，营养费确定为1100元；（4）残疾赔偿金，原告受伤后的伤情经鉴定构成十级伤残，其要求的残疾赔偿金19934元符合法律规定，予以支持；（5）误工费，原告受�住院治疗后，尚需要进行休养，根据其伤情，原告的误工时间可计算至定残前一天即2013年10月14日，误工费确定为88.6元／天×104天＝9214.4元；（6）护理费，原告住院期间需要他人护理，出院后的原告仅需部分护理，出院后的护理期限根据福建明鉴司法鉴定所的鉴定意见为80天，原告的护理费确定为88.6元／天×（9＋80×50%）＝4341.4元；（7）精神损害抚慰金，原告受伤构成十级伤残，其要求的精神损害抚慰金5000元符合法律规定，予以支持；（8）交通费，原告住院治疗9天，出院后又进行司法鉴定和门诊检查，其本人和陪护人员均需花费交通费，其要求的交通费600元较为合理，予以支持；（9）鉴定费，原告要求的鉴定费1300元有鉴定机构出具的费用发票为据，合法合理，予以支持。以上各项损失合计53359.68元，该损失被告应承担80%的赔偿责任，即42687.74元，扣除其已支付的6700元，还应支付35987.74元。被告申惠主张原告并非受其雇佣、原告系被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司的员工等，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳；原告主张被告福建南安市水头中闽石材商城有限公司对原告的受伤存在过错，应承担连带责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告申惠应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王朝海35987.74元。
二�驳回原告王朝海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1117元，减半收取559元，由被告申惠负担350元，由原告王朝海负担209元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
代理审判员 肖连海
二〇一四年三月十九日
书 记 员 陈为金