安徽省广德县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1822民初681号
原告：杨维方，男，户籍地安徽省广德县。
委托代理人：周德留，浙江禾泰律师事务所律师。
被告：吴俊敏，男，户籍地安徽省广德县。
委托代理人：杨军，安徽大旗律师事务所律师。
被告：李正奎，男，住安徽省广德县。
委托代理人：张勇，安徽皖东南律师事务所律师。
原告杨维方诉被告吴俊敏、李正奎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年3月6日受理后，依法适用普通程序于2017年4月26日、2017年9月11日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现审理终结。
杨维方诉称：原告系油漆工。2016年1月29日，吴俊敏作为包工负责人给李正奎的房屋进行维修，因人手不够，吴俊敏就喊原告去李正奎家做油漆工程，当时约定做油漆工由吴俊敏提供工具和材料、由李正奎提供伙食，并外加每天工资200元，在油漆程序做完工后就结算工资。2016年1月31日下午2时多，因天下雪比较滑，另加李正奎房屋外脚手架缺少必要的板子防护（当时只有一块板子），原告在进行油漆施工的过程中，由于板子不稳，致原告从高处跌落发生事故。事发后，原告被送往广德县人民医院治疗，被诊断为“右根纵行塌陷骨折”等，于2016年2月5日做了“人工骨植入”的内固定手术，又于2016年12月12日取出内固定。二次住院27天，花去医疗费24963.68元。原告的伤情经过鉴定已经构成十级伤残。另原告在发生事故前多年从事油漆工作，其户籍地的房屋因“通用汽车公司”需要被政府征地拆迁，后被安置居住在邱村镇安置小区。现请求现请求：1、判令被告赔偿原告因给被告提供劳务受到事故伤害的损失177930元【医疗费24963.86元、住院伙食补助费27天×30元/天=810元、营养费75天×30元/天=2250元、护理费105天×114.2元/天=11993元、误工费270天×200元/天=54000元、伤残赔偿金26936元/年×20年×10%=53872元、被抚养人生活费34468元（父亲17234元/年×20年×10%÷2=17234元、母亲17234元/年×20年×10%÷2=17234元）、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、交通费800元】，并由二被告承担连带赔偿责任；2、被告承担诉讼费用。
为证明自己的主张，杨维方向本院提供如下证据：
1、原告居民身份证及户口簿，证明原告的主体资格；
2、吴俊敏户籍信息，证明其被告资格；
3、李正奎户籍信息，证明其主体资格；
4、警情详情单2份，证明事故发生的事实、法律关系及案由；
5、证人（证明）2份，证明事故发生的事实、工资标准；
6、病历2本及手术记录1份，出院记录2份，证明原告的伤情及治疗经过、住院时间；
7、医疗费发票10张及费用清单5张，证明医疗费发生的事实及数额；
8、司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级、三期情况；
9、家庭结构状况登记表、派出所证明，证明被抚养人的计算方法及依据；
10、鉴定费发票，证明鉴定费用；
11、车票30张，证明交通费用；
12、村镇证明1份、用人单位证明，证明原告长期从事油漆工、属于失地农民、居住在城镇1年以上。
吴俊敏辩称：是我打的电话联系杨维方来做油漆的，但是我们并不是雇佣关系，所用工具均是油漆店提供；我们是点工，按天数结算，结账是在李正奎女儿那结账；李正奎与杨维方之前不认识；事发当日原告明知下午登高作业仍饮白酒，作业时处于醉酒状态；其挪动脚手架不是在地面挪动而是站在脚手架上依靠双腿挪动，导致站立不稳掉落受伤，其主观上对造成自身损害负有重大过错，应当承担主要责任。原告与吴俊敏及案外人邱勤运属于农民工组团务工，三人均受雇于被告李正奎，相互之间不构成雇佣关系；吴俊敏与李正奎之间有一定的亲戚关系，只不过吴俊敏出面联系，其并不多拿一分钱，不符合雇请工人获得利益的承包合同特征。建材由邱勤运直接带到李正奎家，材料款据实结算，吴俊敏未从中获取一分钱，不符合承包人通过建材差价获得工程利润的承包合同特征。从李正奎支付的3100元的构成看，由材料款、设备租金和工人工资组成，证实李正奎系原告、吴俊敏、邱勤运的雇主；李正奎按日计算工人工资和免费提供中餐、酒水，李正奎显然是雇主。原告是农民，在山东省东明县参加了二轮土地承包，无证据证明其属于失地农民，其现在居住的农民安置小区不能视为居住在城镇，赔偿标准应按照农民标准。原告主张其父亲、母亲的被抚养人生活费无事实和法律依据。重新鉴定推翻了原来的鉴定意见，援引新的条款，属于初次鉴定，应当允许再次鉴定；其认定事实与治疗医院不一，有重大缺陷，作出的十级伤残鉴定意见应当不予采纳。
为证明自己的主张，吴俊敏向本院提供如下证据：
1、广德县邱村六福装饰证明，证明原告提交的证据12中“用人单位证明”属于虚假证据；
2、邱村墙纸地板专营店销货清单3份，证明李正奎装修的材料由邱勤运直接进行供应货和直接结算付款。
李正奎辩称：我们不应承担连带责任，李正奎作为发包人，仅是与吴俊敏存在关系，全部包给吴俊敏，总共是3100元，与其他工人并不认识，材料均是由吴俊敏提供，吴俊敏是长期从事这个的包头，他有长期义务维护公认的安全；我们对原告主张的诉请有异议，对伤残情况也有异议，并提出重新鉴定。
为证明自己的主张，李正奎向本院申请证人出庭作证。
证人徐汉族证言内容为：跟李正奎“没关系，住对门”、人摔伤了“事发我不在家，第二天知道的”、“他小女儿跟他们不住一起”。证人陈忠意证言内容为：跟李正奎“同事,职业是民间的道士，办红白喜事的”、“李正奎在事故发生时没有回家”、“事故发生是腊月份，那天是下大雪”。证人李琳证言内容为：与李正奎是“父女关系”、“不住在一起，我住邱村街上”、是“我找吴俊敏做的、他有经验，跟他也比较熟悉”、做工时“中午管顿饭”、“付了他3100元钱，按平方算的”、事发当天中午不知道他们“喝酒的”“没注意”、杨维方“他摔了之后我才出来看到的，他说他自己摔倒的，有其他人，但我不认识”。三证人的证言证明事故发生时李正奎并不在家，不知情，杨维方是否喝酒，李正奎方并不知情，
对杨维方提交的证据，李正奎的质证意见是：证据1、2、3、6、7无异议；证据4不能证明原告的证明对象，所记载的内容反映了本案中吴俊敏雇请杨维方等人，证明李正奎只是发包方；证据5对邱勤运证言没有异议，对李天平的证言有异议，属于传来证据，并不是亲耳所闻；证据8不合法，没有通知异议相关人到场，鉴定也与相关事实不符，他平时行走没有影响，如果是结构性破坏肯定对行走有影响；证据9父母的抚养关系与派出所的相关证明不能证明相关对象，他应当有兄弟姐妹，广德县派出所出具的证明并不能证明其原户籍地的情况；对餐旅费的票据有异议，没有相关印章。
对吴俊敏提交的证据，杨维方的质证意见是证据1在第一次庭审前应当提交而未提交，不具有合法性，属于证人证言，证人未出庭作证，不具有真实性，不能推翻原证；证据2没有提供原件，不具有真实性，若属实，则能证明吴俊敏是承包人。李正奎的质证意见是证据1请求法庭核实；证据2真实性无异议，上面收货人是吴俊敏，在油漆店接洽、购买、退货均是吴俊敏，不能证明其证明对象。
对李正奎提交的证人证言，杨维方的质证意见是：不能证明其证明对象，不具有真实性；陈忠意他并不在场不清楚；是否喝酒并没有人可以证明，那天下雪有滑到的因素，并没有人告知他。吴俊敏的质证意见是：对李琳的证言有异议，3100是后来算的，我不是包头，没有文字上的协议，也没有口头协议。
经审理查明：原告杨维方、被告吴俊敏及案外人邱勤运（兼开油漆店）均系油漆工。2016年1月，被告李正奎的女儿李琳（证人）联系吴俊敏（双方存在一定亲戚关系）要求对房屋进行维修。2016年1月29日吴俊敏联系杨维方和邱勤运到李正奎家做油漆工程，劳务报酬为每天200元，油漆工程所需材料和脚手架也由吴俊敏联系、邱勤运从其经营的油漆店运送到李正奎家；施工期间，李正奎提供中餐。2016年1月31日，天下雪；中餐时，杨维方、吴俊敏和邱勤运均饮酒；14时多，杨维方从其工作的脚手架（高度1.7米）上跌落受伤。工程结束后，李正奎通过吴俊敏结算支付3100元（实际工资1800元、材料1339元、脚手架租金84元）。
事发后，杨维方被送往广德县人民医院治疗，其伤情被诊断为“右根纵行塌陷骨折”等，于2016年2月5日做了“人工骨植入”的内固定手术，又于2016年12月12日取出内固定。二次住院27天，花去医疗费24963.68元（其中在农合医疗报销7807.7元）。2017年1月16日，广德县法律援助中心委托安徽徳宁司法鉴定所对杨维方作出鉴定，该鉴定意见为：杨维方右足足弓部分结构破坏损伤后遗症十级伤残，伤后误工期270日、护理105日、营养期75日。
诉讼过程中，李正奎对德宁司法鉴定的鉴定意见提出异议。本院依照对外委托鉴定程序，委托安徽公正司法鉴定所进行重新鉴定，2017年8月14日，该鉴定所出具鉴定意见，内容为:杨维方因右足根骨粉碎性骨折致根骨畸形愈合构成十级伤残，误工期240日、护理期95日、营养期90日为宜。对该鉴定意见，杨维方的质证意见是无异议，但德宁司法鉴定所的鉴定符合安徽实际，建议采纳德宁司法鉴定所的鉴定意见；吴俊敏的质证意见是该鉴定中的“畸形愈合”诊断与原医疗诊断不符，建议不予采纳；李正奎的质证意见是同意吴俊敏的意见。
第一次庭审后，为查明相关事实，本院向案外人邱勤运进行调查，邱勤运对相关材料、设备租赁、劳务报酬及事发当时情况作出陈述，其内容有“谁接到活谁喊人”，“中午都喝了酒”。对该调查材料，杨维方的质证意见是陈述的真实性有异议，邱勤运与本案有利害关系；吴俊敏的质证意见是该陈述能够证明杨维方存在重大过错；李正奎的质证意见是无异议，证明了吴俊敏承包事实。
另查明：1、安徽省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资为44353元（121.51元/天），城镇居民人均可支配收入26936元，农村居民人均消费性支出10287元。2、杨维方住院治疗的医疗费用中，在广德县新农合医疗报销7807.7元。
本院认为：本案系一起提供劳务者受害责任纠纷案件，综合原、被告的诉辩陈述，本案争议焦点主要在于以下方面：一是本案当事人之间存在何种民事法律关系；二是各方当事人在事故发生时是否具有过错以及责任承担问题。
一、原告杨维方、被告吴俊敏及案外人邱勤运之间是共同提供劳务关系，不存在控制支配和从属关系。首先雇佣关系本质上是劳动用工关系，雇佣活动的目的，对雇主来说是为了实现雇主利益，对雇员来说是为了通过向雇主提供特定的劳务而获取约定的报酬。被告吴俊敏出于与被告李正奎有一定亲戚关系，接洽了李正奎的房屋维修工程，继而联系杨维方和邱勤运，一起共同完成该工程，三人的目的是按每天200元获得劳动报酬；吴俊敏的接洽行为是为了三人的目的，邱勤运将材料和设备直接带到李正奎家是也是为了三人的目的和其自身另外经营油漆店经营需要，三人均没有得到额外的利益。其次，雇佣关系较劳务关系来讲存续的关系较长，本案杨维方无证据证明其曾经依附于吴俊敏获得提供劳务挣取劳务报酬的事实；相反，从事经营油漆店的邱勤运为了挣取劳务报酬，在“谁接到活谁喊人”的情况下也参与该工程，三人利益（劳动力的市场价格）共享。第三，在农村市场，有一定手艺（工作技能）但没一定资质的劳动者通过自行联系业务，按照业务需要，自行组织人员，承建要求不高的工程情况普遍存在，三人的行为符合这种习惯做法，不能简单以“谁接到活谁喊人”，谁就是雇主的推定。
二、李正奎为了自己房屋维修的需要，通过吴俊敏联系购买材料、租赁设备（该方面，李正奎与邱勤运构成买卖、租赁关系），材料款、租赁费用是按照买卖、租赁关系予以清洁的，与杨维方、吴俊敏及邱勤运的劳务没有必然联系；真正有关联的是杨维方、吴俊敏及邱勤运提供的劳务满足了李正奎房屋维修的需要，作为接受劳务方也按照劳务关系要求支付了劳务报酬。至于李正奎在杨维方等人施工期间提供中餐，是本地农村的一种习惯，也是劳务关系双方为节约、减少路途往返时间及接受劳务方的一种客套做法，不是判定雇佣关系的标准。李正奎与杨维方、吴俊敏及邱勤运因很短的三天房屋维修完成而致本次劳务关系结束，更不能说明雇佣关系的存在；另外，“点工”是接受劳务方按照提供劳务方提供劳务的时间支付劳务报酬（材料、设备与提供劳务方无关或者另行结算），提供劳务方的各方地位、利益均等。因此，李正奎与杨维方、吴俊敏及案外人邱勤运之间系接受劳务和提供劳务的关系。
三、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案涉及的房屋维修并不是一项技术含量高、安全要求严格的工程，但是杨维方作为提供劳务方，一名从事油漆工作多年的熟练务工人员，施工前忽视安全要求（中午不能饮酒）、施工过程中不注意自身的安全风险（酒后登高作业)，违规操作，从而导致自身受到损害，其行为存在重大过错。至于其诉称其受伤系“脚手架缺少必要的板子防护，当时只有一块板子”，既无证据证明（脚手架存在安全隐患），更能说明作为从事油漆工作多年的熟练工人没有安全注意意识，应当发现的问题不能发现，本身就存在疏忽大意的过错。因此，杨维方应当对身受损害承担主要责任。
依相关法律法规，对于诸如李正奎房屋维修此类型工程（房屋二层以下）的施工资质不作要求，但李正奎作为提供劳务的受益人，在提供中餐过程中没有阻止工人饮酒行为甚至主动提供水酒，且不能发现工人工作中的严重不负责任（劳动安全方面），存在施工选任方面的过错，依法也应当承担法律责任。
杨维方与吴俊敏一起提供劳务，二人利益、地位均等。作为一个完全民事行为能力的熟练工人，工作期间违规饮酒及工作中应当具有的安全注意意识，系其自身行为因素决定，其受伤与吴俊敏没有法律上的因果关系。故，吴俊敏不承担责任。
关于李正奎辩称其与吴俊敏系承包关系的主张，从各方当事人举证情况来看，其与吴俊敏等人结算房屋维修费用采用的是等价支付材料款、设备租赁费用，按日支付劳动力价格（工钱），吴俊敏并不存在获得其他经济利益（出于亲戚关系，其自身劳务报酬也低于其他二人），因此该主张本院不予支持。
综上，结合责任情况，本院确定李正奎对杨维方的损失承担30%的责任，杨维方自身承担70%的责任。
四、关于杨维方诉请的确定。1、医疗费24963.86元，扣除其报销补偿的7807.7元，本院确认为17156.16元；2、住院伙食补助费27天×30元/天=810元、营养费75天×30元/天=2250元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元，有证据证明、计算符合法律规定，予以确认；3、伤残赔偿金问题，其在二轮土地承包时间后到本地成家生活，居住在城镇，且主要依靠提供劳务（油漆工）获得经济来源，应当按照城镇居民标准计算该项损失，该项26936元/年×20年×10%=53872元予以确认；4、误工费，鉴于其从事行业性质、不确定性提供劳务和承包土地情况，本院确认为270天×121.51元/天=32807.7元；5、护理费，根据鉴定意见、住院和出院护理状况，确认该项为27天×114.2元/天+78天×121.51元/天×70%=9915.21元；6、被抚养人生活费问题，其父、母，未提交无劳动能力又无其他生活来源的证据及不符合法律规定，不予确认；7、交通费，本院酌定500元。以上合计123611.07元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告李正奎赔偿原告杨维方37083.32元（123611.07元×30%），该款项定于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告杨维方的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3860元，由李正奎承担1160元，杨维方承担2700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 贺 平
人民陪审员 杨 健
人民陪审员 姚国华
二〇一七年九月二十二日
书 记 员 张 培
附：
1、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
?第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条......适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。......
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定......
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。......
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。......
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
汇款中国银行广德支行175204055533广德县人民法院