贵州省黄平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黄刑初字第67号
公诉机关贵州省黄平县人民检察院。
被告人邱应江，男，1972年5月20日生，汉族，初中文化，农民，贵州省遵义县人。2009年7月21日因犯寻衅滋事罪被遵义县人民法院判处有期徒刑二年，2009年9月6日刑满释放。2014年1月9日因涉嫌开设赌场罪经黄平县人民检察院批准逮捕，2014年4月4日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
辩护人苏刚，贵州德仁律师事务所律师。
被告人况小勇，男，1970年3月3日生，汉族，初中文化，农民，贵州省余庆县人。2009年1月16日因犯开设赌场罪被余庆县人民法院判处有期徒刑一年，2009年8月25日刑满释放。2013年12月27日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
被告人薛×军，男，1980年4月11日生，汉族，初中文化，农民，贵州省凤岗县人。2010年11月1日因开设赌场罪被湄潭县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币1.5万元。2013年12月3日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕。现羁押于黄平县看守所。
被告人胡×华，男，1982年2月7日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人。2013年12月3日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
辩护人石红旗，贵州七律律师事务所律师。
被告人谭×强，男，1973年9月10日生，汉族，小学文化，农民，贵州省凤岗县人。2013年12月3日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕，2014年4月26日变更为取保候审。2014年11月12日本院决定对其逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
辩护人何大富，贵州辅正律师事务所律师。
被告人吴×举，男，1984年12月5日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人，。2013年12月16日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕。现羁押于黄平县看守所。
被告人雷×贵，男，1963年7月24日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人。2013年12月5日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕。因患肺结核于2014年7月9日变更为取保候审。同年8月20日本院决定对其取保候审。
辩护人章文姣，贵州争荣律师事务所律师。
被告人刘乾军，男，1985年10月15日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人。2012年4月19日因犯故意伤害罪被凯里市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2014年2月19日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局取保候审。同年8月20日本院决定对其取保候审。2014年11月12日本院决定对其逮捕，同年11月18日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
被告人余×军，男，1985年7月8日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人。2013年12月3日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕。现羁押于黄平县看守所。
被告人邱×锋，男，1990年12月3日生，汉族，高中文化，农民，贵州省遵义县人。2013年12月3日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局刑事拘留，2014年1月9日经黄平县人民检察院批准逮捕，次日黄平县公安局执行逮捕，现羁押于黄平县看守所。
被告人陶×国，男，1976年10月27日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人。2014年1月9日因涉嫌开设赌场罪经黄平县人检察院批准逮捕，2014年1月15日黄平县公安局执行逮捕。现羁押于黄平县看守所。
被告人廖×光，男，1975年12月10日生，身份证：5226221975********，革家人，小学文化，农民，贵州省黄平县人，家住贵州省黄平县浪洞镇云务山村*组。2014年1月15日因涉嫌开设赌场罪被黄平县公安局取保候审。同年8月20日本院决定对其取保候审。
黄平县人民检察院以黄检公诉刑诉（2014）64号起诉书指控被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军、吴×举、廖×光、刘乾军、陶×国、余×军、雷×贵、邱×锋犯开设赌场罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄平县人民检察院指派检察员朱启秀出庭支持公诉，被告人胡×华及其辩护人石红旗、邱应江及其辩护人苏刚、被告人况小勇、被告人谭×强及其辩护人何大富、被告人薛×军、吴×举、被告人雷×贵及其辩护人章文姣、被告人刘乾军、陶×国、余×军、廖×光、邱×锋到庭参加了诉讼。案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
黄平县人民检察院指控：1、2013年9月，被告人胡×华和商玖章（在逃）在胡×华家中商量开设赌场，由胡×华负责赌场选址、赌具运送、赌场布置、运送参赌人员、放哨等事项，商玖章负责召集人员到场当庄赌博。2013年11月20日至2013年12月2日期间，在被告人胡×华的安排下，被告人吴×举、廖×光为赌场运送、存放、摆放赌具供赌博所用，被告人雷×贵、刘乾军为赌场放哨，被告人陶×国、余×军为赌场免费接送参赌人员。在此期间，在商玖章的召集下，被告人邱应江、况小勇、谭×强、薛×军多次到浪洞赌场当庄并抽头渔利。期间，被告人薛×军帮助赌场记帐，被告人邱×锋为庄家当杀陪手。
2、2014年3月11日至3月17日，被告人邱应江伙同他人在贵州省遵义市市红花岗区深溪镇清江村大组一废弃民房等地开设赌场，多次召集参赌人员到场赌博。
为证明上述事实，公诉机关出示了接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明等书证，现场勘查笔录、图示及照片，向学金等人的证实，被告人供述与辩解。
公诉机关认为，被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军、吴×举、廖×光、陶×国、余×军、刘乾军、雷×贵、邱×锋开设赌场并多次召集他人参赌的行为，已触犯了《中华人民共和国刑法》第303条第2款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人邱应江、况小勇系累犯，依据《中华人民共和国刑法》第65条的规定，应当从重处罚。被告人刘乾军在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第77条的规定，应当撤销缓刑。被告人廖×光、刘乾军具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第67条第1款的规定，可以对其从轻处罚。案发后，被告人廖×光退赃5500元，被告人廖×光退赃5000元、被告人刘乾军退赃4000元，可以酌情对其从轻处罚。
被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军、吴×举、廖×光、刘乾军、雷×贵对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求法院从轻处罚。
被告人陶×国对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但认为其有自首情节。
被告人余×军、邱×锋对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，认为其行为不是犯罪。
被告人胡×华的辩护人对公诉要机关指控被告人的罪名无异议，但认为其系从犯，要求法院从轻处罚。
被告人邱应江的辩护人对公诉机关指控被告人的罪名无异议，但对犯罪事实有异议，认为邱应江只参与开设赌场9天，而不是12天，另其认罪态度好，请法院对其从轻处罚。
被告人谭×强的辩护人对公诉机关指控被告人的罪名有异议，认为其应构成赌博罪，另被告人谭×强坦白认罪，请法院从轻处罚并适用缓刑。
被告人廖×光的辩护人对公诉机关指控被告人的罪名无异议，但认为廖×光是受被告人胡×华的指使和安排为赌场放哨，是从犯，且认罪态度好，请法院对其从轻处罚。
经审理查明，1、2013年9月初，被告人胡×华和商玖章（在逃）在胡×华家商定在浪洞镇温水塘村野外不定地点以摇包谷子庄贤赌单双（落地红）方式开设赌场赌博，赌场的组织形式由板板股和摇股组成，被告人胡×华负责赌场选址、赌具运送、赌场布置、运送参赌人员、放哨等事项，为板板股，商玖章负责召集人员到赌场当庄家，庄家以入股的方式参与，每股为1万元，为摇股。赌场每天抽头营利（即贤家每赢100元抽5元），抽头营利的钱板板股和摇股各占50%。商定后，被告人胡×华就安排被告人吴×举、廖×光负责每天赌场的赌具的运送、存放和摆放，被告人廖×光负责浪洞镇湾溪村赌场的选址和放哨，被告人刘乾军负责浪洞街上到温水塘段放哨，被告人陶×国、余×军负责为赌场接送参赌人员，被告人吴×举、廖×光、雷×贵、刘乾军、陶×国、余×军的工资由被告人胡×华从赌场抽头营利的50%中发放。2013年11月19日，商玖章打电话给被告人况小勇，约他到浪洞镇温水塘村野外赌场当庄，况小勇又打电话约被告人谭×强。2013年11月20日，被告人况小勇、谭×强、薛×军开始以入股的方式在浪洞镇温水塘村野外赌场当庄赌博。开赌一天后，被告人况小勇打电话约被告人邱应江到该赌场当庄，2013年11月21日被告人邱应江到赌场当庄赌博，被告人邱×锋随被告人邱应江到赌场为赌场办理赔钱收钱等事务，俗称杀陪手。在2013年11月20日至2013年12月2日期间，被告人邱应江、况小勇、谭×强、薛×军轮流到该赌场当庄赌博。其间，被告人薛×军还为赌场记帐。2013年12月2日被告人胡×华、邱应江、谭×强正在浪洞镇温水塘村蒋家大田开设赌场赌博时，被黄平县公安局抓获，当场从现场收缴赌资人民币456519元，涉赌资金人民币115536元。
另查明，被告人邱应江于2014年4月3日在红花岗区深溪镇因开设赌场被抓获，2014年4月4日移送黄平县公安局。被告人吴×举因涉嫌开设赌场被黄平县公安局网上追逃，其在2013年12月12日被湖南省湘潭市公安局抓获。被告人刘乾军因犯故意伤害罪于2009年2月25日被刑事拘留，同年4月1日被取保候审，贵州省凯里市人民法院于2012年4月19日以（2012）凯刑初字第1号刑事判决书判处被告人刘乾军有期徒刑三年，缓刑三年。被告人刘乾军于2014年2月17日、被告人陶×国、廖×光于2014年1月15日到黄平县公安局投案自首。
认定上述事实的证据有：接处警登记表、受案登记表、立案决定书，拘留证、逮捕证、取保候审决定书，犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书、证人权利义务告知书、行政案件义务告知书，户籍证明，抓获经过，辨认笔录，呈请收缴没收无主赌资报告书，没收现金清册、呈请收缴没收报告，刑事判决书、释放证明、缓刑执行通知书、矫正情况说明，罚没款缴款单，现场勘验检查工作记录、照片及图示，指认照片，疾病证明书，碗一个、盘子一个、包谷籽四粒，证人向××、商××、杨××、浦××、焦××、王×、陈××、雷××、欧××、邓××、李×、湛×、颜××、况×、陈×、何×、田×、李×、许××、伍××、田××、赵×、朱××、刘×、陈××、刘××、张××、简××、杨××、吴××、安×、余××的证言，被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军、吴×举、雷×贵、刘乾军、陶×国、余×军、廖×光、邱×锋的供述与辩解予以证实。
2、2014年3月11日至3月17日，被告人邱应江伙同他人在贵州省遵义市市红花岗区深溪镇清江村大组一废弃民房等地开设赌场，多次召集参赌人员到场赌博。
认定上述事实的证据有，案件移交证明，立案决定书，证明，查获经过，拘留证及通知书，现场勘查笔录及照片，证人贾××、郑×、刘××、谢××、邱××、程××的证言，被告人邱应江的供述与辩解。
本院认为，被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军违反社会管理秩序，以营利为目的，用包谷籽赌单双（落地红）的方式开设赌场赌博，被告人吴×举、廖×光、刘乾军、陶×国、余×军、雷×贵、邱×锋在明知他人以营利为目的，开设赌场赌博的情况下，仍运送赌具、放哨、运送赌客、赔钱、收钱等为赌场提供帮助，上述12位被告人的行为符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪追究其刑事责任。犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控上述被告人的罪名成立，所以被告人余×军、邱×锋辩解其行为不是犯罪的辩解意见本院不予采纳。被告人谭×强的辩护人认为被告人的行为应构成赌博罪的辩护意见，从公诉机关庭审中出示的证人证言、被告人的供述等证据来看，被告人胡×华为开设赌场寻找场地、运送赌具、找人放哨等为板板股，被告人谭×强以入股的方式参赌，即摇股，板板股与摇股每天从赌场抽头的钱双方各按50%分红，成为开设该赌场的一个整体，所以被告人谭×强的行为应构成开设赌场罪，而不是赌博罪，其辩护人的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下期徒刑，并处罚金”的规定，被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军、吴×举、雷×贵、刘乾军、陶×国、余×军、廖×光、邱×锋依法应被处三年以下有期徒刑、拘投或者管制，并处罚金。公诉机关指控十二位被告人的行为系情节严重，无法律依据，本院不予采纳。本案中，虽然商玖章在逃，但从庭审中公诉机关出示的证据来看，被告人胡×华、邱应江、况小勇、谭×强、薛×军起主要作用，系主犯，被告人吴×举、雷×贵、刘乾军、陶×国、廖×光、邱×锋起次要作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款：“对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”的规定，对被告人吴×举、雷×贵、刘乾军、陶×国、廖×光、邱×锋可以从轻处罚，但在从犯中被告人吴×举、雷×贵的作用又大于被告人刘乾军、陶×国、廖×光、余×军、邱×锋。据此被告人胡×华的辩护人认为胡×华系从犯的辩护意见本院不予采纳，被告人廖×光的辩护人认为其是从犯的辩护意见本院予以采纳。被告人邱应江、况小勇在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但不满十八周岁和过失犯罪除外”的规定，对被告人邱应江、况小勇应从重处罚。被告人刘乾军因犯故意伤害罪被凯里市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，其在缓刑期间又犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款：“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，以新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九的规定，决定执行的刑罚”的规定，对被告人刘乾军应撤销缓刑，把前罪和新犯的罪实行并罚。庭审中，从公诉机关出示的证据来看，被告人刘乾军、廖×光、陶×国案发后，主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，所以被告人陶×国辩解其系自首的辩解本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”的规定，对三被告人可从轻处罚，被告人谭×强的辩护人认为其具有坦白情节，从公诉机关出示的证据来看，其在案发后没有如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”的规定，不能认定为坦白，其辩护意见本院不予采纳。被告人雷×贵、廖×光、刘乾军积极退赃，三被告人认罪、悔罪态度好，依法可对其酌情从轻处罚。被告人薛×军有犯罪前科，依法可对其从重处罚。侦查机关扣押的赌资人民币456519元依法予以收缴并上缴国库，涉赌资金人民币115536元依法予以没收并上缴国库。随案移送的盘子一个，碗一个、包谷籽四粒系作案工具，应依法予以没收。经本院委托黄平县司法局对被告人廖×光、廖×光的平时表现、有无犯罪记录等进行考察，本院认为对其判处缓刑不致再危害社会，决定对其适用缓刑。为贯彻我国宽严相济的刑事政策，根据十二位被告人的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十七条的规定，判决如下：
一、被告人邱应江犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币贰万捌仟元整（28000元，已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月4日起至2016年8月2日止。已缴纳）
二、被告人况小勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币贰万陆仟元整（26000元）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月27日起至2016年3月26日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人薛×军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零一个月，并处罚金人民币贰万伍仟元整（25000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2016年1月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人胡×华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币贰万伍仟元整（25000元，已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年12月2日止。）
五、被告人谭×强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币贰万伍仟元整（25000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2016年6月19日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人吴×举犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币壹万元整（10000元，已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月16日起至2015年6月11日止。）
七、被告人雷×贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币壹万元整（10000元，已缴纳）。
缓刑考验期从判决确定之日起计算。
八、对贵州省凯里市人民法院（2012）凯刑初字第1号刑事判决书判决内容第二项被告人刘乾军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的“缓刑三年”予以撤销。被告人刘乾军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元，连同原故意伤害罪三年数罪并罚，总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八仟元整（8000元）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2018年4月11日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
九、被告人余×军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币壹万元整（10000元，已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年3月2日止。）
十、被告人邱×锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币壹万元整（10000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年3月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
十一、被告人陶×国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币壹万元整（10000，已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2015年2月14日止。）
十二、被告人廖×光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八仟元整（8000元，已缴纳）。
十三、依法扣押的赌资人民币456519元予以收缴，上交国库，涉赌资金人民币115536元予以没收，上缴国库。
十四、随案移送的盘子一个，碗一个、包谷籽四粒系作案工具，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十二份。
审判长 赵兴萍
审判员 阳崇子
审判员 汪俊涛
二〇一四年十一月十八日
书记员 潘航航