广东省兴宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1481民初709号
原告：欧阳某某，男，汉族，1980年9月1日出生，住广东省兴宁市，
委托代理人：王婧，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。
委托代理人：胡海，广东世纪华人（梅州）律师事务所实习律师。
被告：朱某某，男，汉族，1963年4月13日出生，住广东省兴宁市，
委托代理人：黄辉清，广东粤东律师事务所律师。
被告：某某财产保险股份有限公司浙江分公司，营业场所：杭州市上城区秋涛路258号1号楼11层1101号。统一社会信用代码：91330100673962968L。
负责人：钱某某，该公司总经理。
委托代理人：陶启斌，该公司员工。
原告欧阳某某与被告朱某某、某某财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称安诚财产保险浙江分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告欧阳某某及委托代理人王婧、被告朱某某的委托代理人黄辉清、被告安诚财产保险浙江分公司的委托代理人陶启斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告欧阳某某向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带赔偿原告受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失合计429991.52元（已扣除已经支付的105000元）；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由为：原告欧阳某某是被告朱某某雇佣的司机，被告朱某某从事货物运输，是�Ｍ×××××号重型自卸货车所有人。2016年7月18日，原告驾驶粤Ｍ×××××号重型自卸货车根据被告的指示、安排运载白瓷泥，行驶在罗曼蒂克厂内，因安全意识淡薄，采取措施不当，导致车辆侧翻，造成原告受伤及车辆不同程度损坏的交通事故。该事故经东源县公安局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告负此事故的全部责任。原告受伤后，被送至梅州市中医医院住院治疗，从2016年7月19日住至2016年8月4日，共16天。检查诊断为：1、腰2椎体爆裂性骨折；2、腰1椎体压缩性骨折；3、L1/2椎间关节脱位；4、左侧第6、7、8肋骨骨折；5、双肺挫伤，少量胸受腔积液。原告出院后委托广东客都法医临床司法鉴定所对伤残等级和误工期、护理期、营养期进行评定，评定为八级伤残、误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告于2014年9月开始至今与其家人租房生活居住在兴宁市××移民新村××号××楼的房屋。因此，原告的各项经济损失依法应按城镇标准计算。综上事实，足于确认原告的损失如下：1、医疗费79752.51元；2、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）；3、护理费15600元（150元/天×16天×2人+护理期90天×120元/天×1人）；4、误工费38759.13元[72179元/年÷365天×（16天+180天）]；5、残疾赔偿金208543.2元（34757.2元/年×20年×30%）；6、鉴定费3000元；7、营养费5300元[50元×（16+90）天]；8、交通费1000元；9、拆除内固定费、复查费17500元（拆除内固定15000元+复查费2500元）；10、精神损害抚慰金15000元；11、被扶养人生活费：女儿欧阳月婷（2007年9月23日出生）34658.69元、女儿欧阳雯鑫（2012年2月6日出生）53913.51元、儿子欧阳瑞晨（2013年9月7日出生）57764.48元；12、康复支具2600元。以上损失合计534991.52元。原告认为，原告和被告朱某某之间已经形成劳务关系，原告在工作过程中发生事故受伤，被告朱某某作为雇主，依法应承担原告受伤损失的赔偿责任，但被告朱某某除支付了105000元外，其余损失未支付。由于在庭审中被告朱某某提交了保险单一份，被告安诚财产保险浙江分公司与本案具有法律上的利害关系，为此特向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的上述诉讼请求。
被告朱某某辩称：一、粤Ｍ×××××号重型自卸货车的所有人是答辩人，该车经交警部门检验有效期至2017年7月。2015年11月间，答辩人向安诚财产保险公司投保了e安行指定车辆驾乘意外保险，其中意外身故、伤残，每座保额50万元，投保座位数3，累计保额150万元；意外医疗费用，每座保额5万元，投保座位数3，累计保额15万元；意外住院津贴，每座保额2.7万元，投保座位数3，累计保额8.1万元。保险期间自2015年11月13日零时起至2016年11月12日24时止。2016年7月18日，答辩人雇请的司机欧阳某某（即本案原告）驾驶该车在东源县罗曼蒂克厂内，因安全意识淡薄，采取措施不当，导致车辆侧翻，造成原告受伤及车辆不同程度损坏的交通事故。事故发生后，经交警大队现场勘查和调查取证后，于2016年7月30日作出《道路交通事故认定书》，认定原告驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条之规定，其违法过错是造成此事故的直接原因，原告应负此事故的全部责任。二、原告请求赔偿的部分项目不符合法律规定：1、护理费计算标准不当，应为：34757.2元/年÷365天×16天×2人+34757.2元/年÷365天×90天×1人=11617.46元；2、误工费计算不当，应计算至定残前一天，为：72179元/年÷365天×168天=33222.12元；3、营养费计算不当，应为：20元/天×90天=1800元；4、原告请求精神损害抚慰金不符合法�规定，因损害的发生是原告的过错造成，答辩人没有过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，应免除答辩人的精神损害赔偿责任。三、答辩人认为，本案是属于提供劳务者受害责任纠纷（不属于机动车交通事故责任纠纷），根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方，因劳务致使自己受到损害的，适用过错责任原则，即根据提供劳务一方（即雇员）和接受劳务一方（即雇主）各自的过错承担相应的责任，完全由接受劳务一方承担责任显失公平。同时，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《人身损害赔偿解释》第二条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第二十七条等上述法律规定，如果提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或者减轻接受�务一方的赔偿责任，如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。可见《人身损害赔偿解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的无过错原则在《中华人民共和国侵权责任法》施行后已不再适用，《人身损害赔偿解释》第十一条规定的内容被《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条所取代。综上事实，原告在交通事故中受伤的事实发生在《中华人民共和国侵权责任法》施行后，且该事故经交警部门认定原告应负全部责任，可见原告的伤害是其重大过失造成的，且答辩人所有的粤Ｍ×××××号重型自卸货车已向安诚财产保险公司投保了e安行指定车辆驾乘意外保险。原告请求答辩人承担连带赔偿责任缺乏事实和法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求。
被告安诚财产保险浙江分公司辩称：事故车辆在我们的保险期间内，但车辆是在到达厂里下货后才出的事故，不是在行驶过程中出的事故，不属于保险责任范围内，保险合同已经写明，车辆在行驶过程中造成的事故才在保险责任范围内，不在行驶过程中的事故不在保险范围内。事故发生在厂房内，不在道路上，不应该是交警处理，应该是派出所处理的范围。庭审结束后，被告安诚财产保险浙江分公司进行了补充答辩，认为事故当天原告车上载货40吨左右，而粤Ｍ×××××号重型自卸货车核定载质量15835kg，相当于15.835吨，已严重超载24.165吨左右。根据常理可以推断该超载行为是其车辆侧翻的重要因素，而超载根据《指定车辆驾乘人员意外伤害保险条款》第8条（5）项机动车超载的约定，属于免除责任，且原告的超载行为违反了法律的禁止性规定。
本院经审理认定事实如下：原告欧阳某某是�告朱某某聘请的司机，自2016年3月开始负责从梅州市五华县拉货到河源市××灯塔镇罗曼蒂克厂，一趟240元，按月结算工资。被告朱某某是粤Ｍ×××××号重型自卸货车的所有人，该车由朱某某通过上海亿保网络技术有限公司的网站，在被告安诚财产保险浙江分公司处投保了“e安行指定车辆驾乘意外保险”，保险单显示意外身故、伤残，每座保额50万元；意外医疗费用，每座保额5万元，每次事故每人扣除免赔额500元后按90%赔付；意外住院津贴，每座保额2.7万元，最高赔付180天，无免赔期。原告购买了3个座位的保险，保险期间为2015年11月13日0时至2016年11月12日24时，支付保费1600元。
2016年7月18日，原告在工作过程中驾驶粤Ｍ×××××号重型自卸货车在罗曼蒂克厂内，因安全意识淡薄，采取措施不当，导致车辆侧翻，造成原告受伤及车辆不同程度损坏的交通事�。该事故经东源县公安局交通警察大队处理，认为事故形成的直接原因是欧阳某某驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条之规定，认定原告欧阳某某应负此事故的全部责任。
原告欧阳某某受伤后，先被送至东源县灯塔中心卫生院、河源市人民医院进行治疗，后被送至梅州市中医医院住院治疗，从2016年7月19日住院至2016年8月4日，共16天，前后用去医疗费79752.51元，住院期间还购买了2600元的康复支具。诊断为：1、腰2椎体爆裂性骨折；2、腰1椎体压缩性骨折；3、L1/2椎间关节脱位；4、左侧第6、7、8肋骨骨折；5、双肺挫伤，少量胸腔积液。医院建议：1、全休叁个月，避免弯腰搬重物、腰部剧烈活动和重体力劳动，三个月内需佩戴支具下地活动，适当锻炼腰背肌；2、定期复查X线（术后1.5、3、6、9�12、18、24、36个月），复查费约2500元；3、骨折愈合后需返院拆除内固定，费用约15000元；4、住院期间陪护两人，出院后三个月内陪护壹人。原告出院后委托广东客都法医临床司法鉴定所对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定，2016年12月26日评定为八级伤残，2017年1月3日评定为误工180日、护理90日、营养90日，用去鉴定费3000元。原告的户籍所在地为兴宁市××白××村，其与妻子曾红娟共生育有3个子女，女儿欧阳月婷（2007年9月23日出生）和欧阳雯鑫（2012年2月6日出生），儿子欧阳瑞晨（2013年9月7日出生），一家自2014年9月开始至今租住在兴宁市××水镇××移民新村××号××楼的房屋。
在原告住院期间，被告朱某某垫付了原告105000元。被告保险公司曾派人于2016年7月26日向原告欧阳某某对交通事故情况进行调查了解，原告陈述事故发生时自己一个人在驾�室内使用升降机卸货，车上乘载约40吨的瓷土，货物卸到一半时发生侧翻，事发后拨打了110和120，住院期间由妻子和姑姑两人护理，妻子在龙北电子厂上班，每月收入2000元，姑姑在家做手工，每月收入1000元。
事故发生后，被告朱某某已支付了原告105000元。此后，原告以其未支付剩余损失为由，向本院提起诉讼。后因被告朱某某提供了其为车辆购买的车辆驾乘意外保险保单，原告遂追加安诚财产保险浙江分公司为共同被告，请求判如所请。
庭审中，被告安诚财产保险浙江分公司认为根据保险条款的规定，在车辆行驶过程中或者在为车辆加油、加水、故障修理、换胎而临时停放过程中遭受意外伤害事故的才能理赔，且超载属于免赔的情形之一，八级伤残的保险金为按每座保额的30%计算,意外住院津贴为每天150元。
以上事实，有原告提�的行驶证、交通事故认定书、医院疾病证明书、入出院病历资料、医疗费发票、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、租房合约、居委会证明，被告朱某某提交的保险单，被告安诚财产保险浙江分公司提交业务合作协议、网络界面截图、保险条款、询问笔录等证据材料及本院庭审笔录附卷佐证予以证实。
本院认为：本次事故发生后，经报警，对于是由派出所处理还是由交警大队处理，属于公安机关的内部分工问题，并不能由当事人选择，现被告安诚财产保险浙江分公司认为应由派出所处理的意见，本院不予采信。由东源县公安局交通警察大队进行处理，并不违反规定，现其对该事故作出的《交通事故认定书》，认定原告应负事故的全部责任，认定事实清楚，本院予以采信。因本次事故发生在原告工作过程中，且雇主朱某某已为车辆购买了意�保险，原告的各项损失，应先从保险中予以理赔，不足部分则应根据劳务合同法律关系，确认各自应承担的责任。本案争议的焦点主要有几个方面：一是原告的各项损失如何计算，二是保险公司是否应赔付保险金，三是原告的损失应如何承担。
对于原告的各项损失应如何计算的问题。应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目和《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》确定，结合原告诉请范围，合理的损失数额应为：1、医疗费79752.51元，有相应的发票证实，本院予以支持。2、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天），符合法律规定，本院予以支持。3、护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。现医院的疾病证明书中有建议“住院期间陪护两人，出院后三个月内陪护壹人”的意见，且司法鉴定意见书中对护理日期评定为“护理90日”，结合原告住院时，保险公司派人对其制作的《询问笔录》显示，原告住院期间由其妻子和姑姑两人护理，妻子每月收入2000元，姑姑每月收入1000元。本院确认原告住院期间2人护理，出院后由其妻子1人护理3个月。合理的护理费应为：7600元[16天×（2000元+1000元）/30天+2000元/月×3月]。4、误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。现医院的疾病证明书中有建议“全休叁个月”的意见，且司法鉴定意见书中对误工日期评定为“误工180日”，结合原告从2016年7月19日住院至2016年8月4日出院，及司法鉴定意见书中伤残评定日期为2016年12月26日的实际情况。本院确定原告误工期间为2016年7月19日至2016年12月25日（即定残前一天），共160天。由于原告属于司机，按出车次数结算工资，每月收入并不固定，现原告请求按国有同行业在岗职工年平均工资中道路运输业每月72179元计算，符合相关规定。合理的误工费应为：31640.11元（72179元/年÷365天×160）。5、残疾赔偿金，因原告在事故发生前一年一直居住在兴宁市××水镇××移民新村，该事实有租房合约、居委会证明，予以证实，该地方属于圩镇地区，可以按照城镇标准计算。原告的伤情经鉴定为八级伤残，现原告请求残疾赔偿金208543.2元（34757.2元/年×20年×30%），本院予以支持。6、鉴定费3000元，有相应的发票证实，本院予以支持。7、营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。现司法鉴定意见书中对营养日期评定为“营养90日”，结合原告住院16天，且出�后仍需长期休养并需他人护理的实际情况，及本地区的生活消费水平。本院确定原告加强营养时间为106天（90天+16天），每天的营养费为30元。合理的营养费为：3180元（106天×30元/天）。8、交通费，原告请求1000元，未提供相应的证据予以证实，但考虑到事故的发生必然会产生一定的交通费用，结合原告事故发生地及就医地点，本院酌情支持800元。9、后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。医院的疾病证明书中有建议“定期复查X线（术后1.5、3、6、9、12、18、24、36个月），复查费约2500元；骨折愈合后需返院拆除内固定，费用约15000元”的意见，现原告请求17500元，本院予以支持。10、精神损害抚慰金，结合原告的伤情及本地区的实际情况，本院酌定为9000元。11、被扶养人生活费，原告一家长期居住在�区，按一般地区全省城镇居民人均消费性支持每年25673.1元计算。原告共有3个未成年子女，应从定残之日（2016年12月26日）起计算至18周岁，由2人共同抚养。女儿欧阳月婷（2007年9月23日出生）应计算9年，为34658.69元；欧阳雯鑫（2012年2月6日出生）应计算14年，为53913.51元；儿子欧阳瑞晨（2013年9月7日出生）应计算15年，为57764.48元。三人应负担的抚养费，合计为146336.68元。12、残疾辅助器具费。医院的疾病证明书中有建议“三个月内需佩戴支具下地活动”的建议，现原告请求康复支具2600元，有相应的发票予以证实，购买时间与原告受伤治疗时间相符合，本院予以支持。以上1至12项费用共计511552.5元。
对于保险公司是否应赔付保险金的问题。被告朱某某在被告安诚财产保险浙江分公司购买了“e安行指定车辆驾乘意外保险”，事故发生在保险期间，原告受伤的�体理赔项目，应根据保险合同的约定来履行。对于本次事故是否符合保险合同约定的免赔事由，涉及保险条款中的保险责任和责任免赔范围。第一、从保险责任范围看，对于事故发生时肇事车辆是否在行驶过程中，根据保险公司派人对原告制作的《询问笔录》可以看出，事故是在原告驾驶肇事车辆卸货时发生的，原告当时正在驾驶室操控车辆，车辆也尚未熄火。从一般人的理解来看，原告的行为更符合在驾驶车辆的过程中，也即属于车辆行驶过程中。保险公司认为卸货时车辆静止，不属于行驶过程中的意见，超出了一般人的理解范围，应在保险条款中进行特别说明，在没有明确说明的情况下，保险公司作为提供格式条款的一方，应作出不利于其解释的理解。因此，保险公司认为事故时车辆不属于在行驶过程中，不属于保险责任范围的意见，本院不予采信。第二、从责任免除范围看，条款中约定因机动车辆超载导致的损害属于免赔事由的情形之一，虽然《询问笔录》中原告认为事故发生的当天车辆载货约40吨，但不能证实事故发生时车辆超载，因为原告在笔录中还认为事故是在卸货到一半时发生的，可见事故发生时车上是否超载并无证据证实，且交警部门对事故的原因是以原告因安全意识淡薄，采取措施不当进行认定的。可见，本次事故造成的原因在于原告自己操作失误，与车辆当时是否超载无关，现保险公司以超载为由，认为属于责任免赔条款范围的意见，本院亦不予采信。综上，保险公司应根据保险条款的规定，依法履行赔付义务。结合原告的伤情及保险单约定的保险项目，保险公司应赔付的保险金有：1、意外伤残保险金，每座保额50万元，原告为八级伤残，按照约定的伤残系数计算，为150000元（500000元×30%）；2、意外医疗费用，原告此次事故已产生医疗费79752.51元，每座保额5万元，每次事故每人扣除免赔额500元后按90%计算，为50000元；3、意外住院津贴，原告住院16天，每座保额2.7万元，按每天150元计算，为2400元（16天×150元/天）。以上三项共计保险金202400元，应由被告安诚财产保险浙江分公司进行赔付。
对于原告的损失应如何承担的问题。事故共造成原告损失511552.5元，根据保险合同的约定，扣除保险公司应赔付的202400元外，仍有309152.5元的损失。由于原告欧阳某某与被告朱某某之间存在雇佣关系（即劳务合同关系），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”事故发生在原告工作期间，被告朱某某作为雇主，属于接受劳务的一方，通过原告提供的劳务而受益，对整个运输过程中车辆和司机的安全负有保障和指导义务，该义务不以自身存在过错为前提。被告朱某某结合《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”以自己没有过错为由，主张自己不承担责任的意见，属于对《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的误解。该法条的规定并不是直接否定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，而是对其进行进一步的补充，强调在雇主承担无过错责任的前提下，要充分根据双方的过错程度来划分责任，即减轻或免除雇主的责任。如果简单的按照被告朱某某的观点来理解，只考虑双方的过错，就会造成雇员因意外受伤，而双方都不存在过错的情况下，没人对雇员的损失承担责任的情况出现，这�显然有违民法的公平原则。因此，被告朱某某认为雇主没有过错，就不应承担责任的意见，属于对法条的误解，其主张本院不予采纳。而原告作为雇员，属于提供劳务的一方，在工作过程中自身负有安全工作的义务，如因自身在工作过程中工作方法不对，未注意安全而使自己造成损害，属于自身存在重大过失的行为，可减轻或免除雇主的责任。结合本次事故发生的过程，被告朱某某虽有保障车辆和司机安全的义务，但事故发生在原告开车外出的过程中，在客观上其无法对原告的驾驶行为作出指使，只能由原告自行掌握，原告因安全意识淡薄，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，才导致事故的发生，原告自身具有重大过失，原告应对本次事故造成自己的损失承担主要责任，被告朱某某的雇主责任可以相应的减轻。为此，本院酌定被告朱某某应对原告的损失承担40%的责任，剩余60%的责任由原告自行承担，即被告朱某某应承担123661元（309152.5元×40%）。扣除其已垫付的105000元，仍应赔付18661元。
为此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条，判决如下：
一、被告某某财产保险股份有限公司浙江分公司应于本判决生效后十日内�付原告欧阳某某保险金202400元；
二、被告朱某某应于本判决生效后十日内赔付原告欧阳某某18661元；
三、驳回原告欧阳某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2650元，由被告某某财产保险股份有限公司浙江分公司承担1247元，由被告朱某某连带承担115元，由原告欧阳某某自行承担1288元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审 判 长 魏鉴宏
审 判 员 刘 辉
人民陪审员 罗芳春
二〇一七年九月十四日
书 记 员 李 静