杭州市萧山区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）杭萧商特字第19-2号
申请人中国民生银行股份有限公司杭州萧山支行，住所浙江省杭州市萧山区市心中路818号。
负责人许燕红。
委托代理人陈磊、夏晶晶，浙江杭天信律师事务所律师。
被申请人徐国军。
被申请人陈小君。
被申请人何栋。
被申请人洪念军。
被申请人邝婷婷。
申请人中国民生银行股份有限公司杭州萧山支行（以下简称民生银行萧山支行）于2015年2月26日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员傅成祥独任进行了审查。2015年3月9日，根据申请人民生银行萧山支行的申请，本院依法对被申请人何栋、洪念军、邝婷婷的财产采取了保全措施。
申请人民生银行萧山支行称：徐国军与陈小君于2002年8月27日经登记结婚。2011年10月13日，民生银行萧山支行与徐国军签订个人综合授信借款合同1份，约定徐国军可以向民生银行萧山支行申请使用的最高授信额度为2500000元，本合同项下的额度由徐国军名下经营实体浙江金仑煤炭燃料有限公司（以下简称金仑公司）提用。徐国军同意，对于上述徐国军外的其他授信提用人在本合同授信额度项下所发生的全部债务，包括但不限于本金及其利息、罚息、复利、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）承担共同偿还义务。本合同项下的最高授信额度可用于下列授信种类：票据承兑等。本合同约定的最高授信额度的有效使用期限为36个月，从2011年10月13日至2014年10月13日。本合同项下授信用途为经营周转。本合同项下徐国军的每笔借款的利率及利率调整方式由双方另行协商确定，并约定在该笔借款的借款凭证中。徐国军应在每一结息日或还款日17时之前向民生银行萧山支行支付自上一结息日次日（或贷款发放日）起至该结息日（含该日）之间产生的利息，以及于该结息日或还款日到期的本金（如有）。无论结息日是否为银行营业日，徐国军均应提前向其按本合同约定开立的账户足额存入资金并授权民生银行萧山支行在结息日扣收。为担保本合同项下徐国军的债务能得到清偿，由何栋、洪念军、邝婷婷提供抵押担保。徐国军应履行本合同约定的义务，如徐国军不履行或不完全履行本合同或本合同下个人借款支用申请审批单、借款凭证、具体业务合同所约定的义务，均构成违约。除另有约定外，徐国军应按照违约行为对应民生银行萧山支行债权金额支付违约金，如违约金不足以弥补民生银行萧山支行损失的，徐国军应赔偿民生银行萧山支行因此而蒙受的实际损失。徐国军违反承诺、陈述或保证，或者违反本合同约定义务，或在本合同履行过程中发生以下情形之一的，视为发生违约事件，民生银行萧山支行有权要求任一授信提用人另行提供担保，以及对本合同项下任一授信提用人已提取的全部或部分借款要求提前清偿，有权行使担保权，并有权要求徐国军承担其他违约责任等：在本合同有效期内，任一授信提用人明确表示或者以自己的行为表明其不能按或未按本合同或具体业务合同或任一授信提用人其他承诺的约定履行义务；任一授信提用人违背本合同的任何承诺或未履行本合同或具体业务合同约定的义务等等。2011年10月13日，民生银行萧山支行与何栋、洪念军、邝婷婷签订最高额担保合同1份，约定何栋、洪念军、邝婷婷为徐国军与民生银行萧山支行签订的个人综合授信借款合同项下的债务提供最高额抵押担保，提供抵押担保的财产为何栋位于杭州市萧山区北干街道旺角城1幢2单元1403室的房屋，洪念军位于杭州市萧山区新塘街道商城东苑1幢2单元601室房屋，所担保的最高债权额为2500000元。该最高债权额为尚未清偿的本金余额最高限额，具有以下含义：本金余额最高限额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同约定担保范围内所有应付款项，担保人均同意承担担保责任。被担保的主债权发生期间为2011年10月13日至2014年10月13日。担保范围为本合同约定的被担保之主债权本金及其他应付款项。其他应付款项包括利息、罚息、复利、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和所有其他应付合理费用等，邝婷婷作为洪念军的抵押财产共有人签字。2011年10月14日，何栋为其房屋在杭州市住房保障和房产管理局办理了抵押登记手续，抵押权人为民生银行萧山支行，抵押债权数额为1580000元。2011年10月14日，洪念军为其房屋在杭州市住房保障和房产管理局办理了抵押登记手续，抵押权人为民生银行萧山支行，抵押债权数额为920000元。2014年4月10日，民生银行萧山支行向金仑公司发放金额为5000000元的银行承兑汇票，到期日为2014年10月10日，承兑费率为0.05%，金仑公司提供金额为2500000元的银行储蓄存单进行质押。到期后，金仑公司未能按期将全部票面金额款项缴存于民生银行萧山支行以用于兑付银行承兑汇票票款，民生银行萧山支行遂为其垫付了银行承兑汇票票款2500000元。2014年11月28日、12月21日，金仑公司共向民生银行萧山支行返还银行承兑汇票票款439090.29元，支付利息61241.93元。其余的银行承兑汇票票款及相应利息，徐国军至今未向民生银行萧山支行返还和支付。2015年2月9日，民生银行萧山支行与浙江杭天信律师事务所签订诉讼案件委托代理协议1份，约定民生银行萧山支行聘请浙江杭天信律师事务所代理该支行与徐国军、陈小君、何栋、洪念军、邝婷婷金融借款合同纠纷及申请实现担保物权一案的诉讼程序、特别程序等。民生银行萧山支行支付浙江杭天信律师事务所律师代理费40000元。为此申请，要求准予拍卖、变卖何栋位于杭州市萧山区北干街道旺角城1幢2单元1403室的房屋，洪念军、邝婷婷位于杭州市萧山区新塘街道商城东苑1幢2单元601室房屋，民生银行萧山支行对变价后所得款项在借款本金2060909.71元、罚息76253.59元（计算至2015年2月10日，此后按日万分之五计算至本息结清之日）、律师代理费40000元范围内优先受偿。在审查过程中，民生银行萧山支行明确优先受偿限额为：要求对拍卖、变卖何栋位于杭州市萧山区北干街道旺角城1幢2单元1403室的房屋所得款项在1580000元最高限额内优先受偿；要求对拍卖、变卖洪念军、邝婷婷位于杭州市萧山区新塘街道商城东苑1幢2单元601室房屋所得款项在920000元最高限额内优先受偿。
被申请人徐国军辩称：借款属实，但已经还了500000元。
被申请人何栋、洪念军、邝婷婷未作答辩。
本院经审查认为：根据民生银行萧山支行与徐国军签订的个人综合授信借款合同，授信提用人为金仑公司。金仑公司提用授信额度后未按时还款的，由徐国军承担共同偿还义务。因此，徐国军未按合同约定期限返还民生银行萧山支行垫付银行承兑票款及支付相应利息，已构成违约。徐国军在与陈小君婚姻关系存续期间对外所负债务，应当按照徐国军与陈小君夫妻共同债务处理。故民生银行萧山支行有权根据合同约定要求徐国军、陈小君返还借款，并支付相应利息。徐国军、陈小君未予返还和支付，民生银行萧山支行有权要求对何栋、洪念军、邝婷婷的抵押房屋进行处置以返还借款、支付相应利息等。本案所涉抵押物已办理了相关抵押登记手续，并取得了他项权证，民生银行萧山支行的抵押权人身份合法明确。因此，民生银行萧山支行要求对何栋、洪念军、邝婷婷的抵押房屋采取拍卖、变卖等方式依法变价，并对变价后所得款项优先受偿的申请本院予以支持。关于律师代理费，民生银行萧山支行与浙江杭天信律师事务所虽签订了诉讼案件委托代理协议，约定民生银行萧山支行需支付浙江杭天信律师事务所律师代理费，但民生银行萧山支行没有证据证明其已向浙江杭天信律师事务所支付了相应的律师代理费，故民生银行萧山支行要求将律师代理费纳入拍卖、变卖房屋所得价款优先受偿范围的请求证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条之规定，裁定如下：
一、对何栋位于杭州市萧山区北干街道旺角城1幢2单元1403室的房屋【房屋所有权证号为：杭房权证萧字第××号；房屋他项权证号为：杭房他证萧字第001138**号】、洪念军、邝婷婷位于杭州市萧山区新塘街道商城东苑1幢2单元601室的房屋【房屋所有权证号为：杭房权证萧字第××号；房屋他项权证号为：杭房他证萧字第001138**号】准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，中国民生银行股份有限公司杭州萧山支行对变价后所得款项在借款本金2060909.71元、逾期利息76253.59元（计算至2015年2月10日），和自2015年2月11日起至借款本金2060909.71元还清之日止按日万分之五计算的逾期利息范围内优先受偿（其中对何栋的抵押房屋在变价后1580000元最高限额内优先受偿，对洪念军、邝婷婷的抵押房屋在变价后920000元最高限额内优先受偿）；
二、驳回中国民生银行股份有限公司杭州萧山支行的其余申请。
申请费24218元，减半收取12109元，财产保全申请费5000元，合计17109元，由中国民生银行股份有限公司杭州萧山支行负担161元，徐国军、陈小君、何栋、洪念军、邝婷婷负担16948元。应由徐国军、陈小君、何栋、洪念军、邝婷婷负担的16948元申请费，中国民生银行股份有限公司杭州萧山支行已向本院预交，该支行同意徐国军、陈小君、何栋、洪念军、邝婷婷于本裁定生效后直接向其支付。
本裁定为终审裁定。
审判员 傅成祥
二〇一五年三月二十六日
书记员 俞利娜