福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1108号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人郭某，无固定职业，家住台南市仁德区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月27日被晋江市公安局刑事拘留，2014年12月4日被晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）774号起诉书指控被告人郭某犯开设赌场罪，于2014年5月4日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，于2014年5月13日转为普通程序审理，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员吴潮阳出庭支持公诉。被告人郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2013年7月至10月间，被告人郭某以营利为目的，伙同“阿福”（另案处理）提供具有赌博功能的游戏机供万结远、黄清国、郑月玲、张美英、陈民堂、刘双火、李玉琪、谢加力、余铭志、郑秋萍、黄邵生等人分别在各自经营的晋江市青阳街道火锅街“万客”便利店、晋江市磁灶镇印刷基地“国旺”便利店，晋江市磁灶镇龟山工业区“乐鱼”便利店、晋江市磁灶镇大宅村村委会旁的一家快餐店、晋江市磁灶镇下官路村“民兴旺”便利店、晋江市磁灶镇印刷基地“国凯”便利店、晋江市磁灶镇琴村“佳佳”便利店、晋江市内坑镇白村村委会对面“黑仔牛肉店”、晋江市磁灶镇大浦村“乐达”便利店、晋江市磁灶镇下官村“聚萍”便利店、泉州市丰泽区城东街道“虫哥”便利店等店铺场所内进行赌博活动，并从中非法获利人民币20192元。2013年10月26日2时许，被告人郭某驾驶1辆车牌号为闽C×××××的蓝色“福特”牌小型汽车，行驶至晋江市青阳街道阳光社区金溪路路段附近，被民警抓获，现场扣押到记录游戏机营业情况的对账单1本及赌博机1台。公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据予以证实，认为被告人郭某以营利为目的，伙同他人利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人郭某归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。建议适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定对被告人郭某予以定罪科刑。
被告人郭某对指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪。
经审理查明，2013年7月至10月间，被告人郭某以营利为目的，提供具有赌博功能的游戏机供万结远、黄清国、郑月玲、张美英、陈民堂、刘双火、李玉琪、谢加力、余铭志、郑秋萍、黄邵生等人分别在各自经营的晋江市青阳街道火锅街“万客”便利店、晋江市磁灶镇印刷基地“国旺”便利店，晋江市磁灶镇龟山工业区“乐鱼”便利店、晋江市磁灶镇大宅村村委会旁的一家快餐店、晋江市磁灶镇下官路村“民兴旺”便利店、晋江市磁灶镇印刷基地“国凯”便利店、晋江市磁灶镇琴村“佳佳”便利店、晋江市内坑镇白垵村村委会对面“黑仔牛肉店”、晋江市磁灶镇大浦村“乐达”便利店、晋江市磁灶镇下官村“聚萍”便利店、泉州市丰泽区城东街道“虫哥”便利店等店铺场所内进行赌博活动，从中非法获利人民币32385元，其中，被告人郭某分得人民币19653元。2013年10月26日2时许，被告人郭某驾驶1辆车牌号为闽C×××××的蓝色“福特”牌小型汽车，行驶至晋江市青阳街道阳光社区金溪路路段附近，被民警查获，现场扣押到记录游戏机营业情况的对账单1本及赌博机1台。案发后，公安机关从万结远、黄清国、郑月玲、陈民堂、刘双火、李玉琪、余铭志、郑秋萍处共扣押到违法所得人民币12732元（已由公安机关收缴）；从郑月玲、郑秋萍、陈民堂处扣押到被告人郭某向上述3人支付的投资风险押金人民币6000元。
另，在审理过程中，被告人郭某的家属主动替其退出违法所得人民币13653元、预缴罚金人民币5000元（行政罚款收据为证）。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人郑月玲的证言、辨认笔录及照片，证实其系晋江市磁灶镇龟山工业区“乐鱼”便利店的经营者，2013年7月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，并交给其人民币3000元，一旦被查获可用作缴交罚款，其与郭某按4比6分成，共营利人民币3935元，其分得人民币1574元。
2.证人万结远的证言、辨认笔录及照片，证实其系晋江市青阳街道火锅街“万客”便利店的经营者，2013年10月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，其与郭某按5比5分成，共营利180元，其分得人民币90元。
3.证人郑秋萍的证言、辨认笔录及照片，证实其系晋江市磁灶镇下官村“聚萍”便利店的经营者，2013年8月上旬，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，郭某交给其人民币2000元，一旦被查获可用作缴交罚款，其与郭某按4比6分成，共营利人民币12470元，其分得人民币4988元。
4.证人吴民堂的证言、辨认笔录及照片，证实其系晋江市磁灶镇下官路“民兴旺”便利店的经营者，2013年10月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，郭某交给其人民币1000元，一旦被查获可用作缴交罚款，其与郭某按4比6分成，共营利人民币700元，其分得人民币280元。
5.证人李玉琪的证言，证实其系晋江市磁灶镇瑶琴村“佳佳”便利店的经营者，2013年7月份，有1名男子将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，其与该男子按4比6分成，共营利人民币400元，其分得人民币160元。
6.证人刘双火、黄小芬的证言、辨认笔录及照片，证实其夫妻系晋江市磁灶镇印刷基地“国凯”便利店的经营者，2013年8月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，其与郭某按4比6分成，共营利人民币元2900，其分得人民币1160元。
7.证人余铭志的证言、辨认笔录及照片，证实其系晋江市磁灶镇大埔村“乐达”便利店经营者，2013年7月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，其与郭某按4比6分成，共营利人民币500元，其分得人民币200元。
8.证人黄清国的证言、辨认笔录及照片，证实其系晋江市磁灶镇印刷基地“国旺”便利店的经营者，2013年8月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，其与郭某按4比6分成，共营利人民币11750元，其分得人民币4700元。
9.证人谢加力的证言，证实其系晋江市内坑镇白垵村村委会对面“黑仔牛肉馆”的经营者，2013年8月份，有1名男子将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，因没有生意，该男子就将游戏机载走了。
10.证人张美英的证言，证实其系晋江市磁灶镇大宅村村委会旁的一家餐馆的经营者，2013年8月底，有1名男子将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，因没有生意，该男子就将游戏机载走了。
11.证人黄邵生的证言、辨认笔录及照片，证实其系泉州市丰泽区“虫哥”便利店的店主，2013年8月份，郭某将1台具有赌博功能的游戏机放在其店里供他人进行赌博，因没有生意，郭某就将游戏机载走了。
12.证人梅官波的证言，证实2013年9月17日，其在黄小芬经营的超市内，利用1台具有赌博功能的游戏机进行赌博时，被公安机关查获。
13.记帐本，证实被告人郭某对赌博机的营利情况进行记载，其中：“国旺”店营利人民币11700元；“乐达”店营利人民币500元；“佳佳”店营利人民币400元；“乐鱼”店营利人民币3935元；“聚萍”店营利人民币12470元；“国凯”店营利人民币2900元；“民兴旺”店营利人民币700元；“万客来”（万客）店营利人民币180元。
14.证据保全清单、收缴物品清单、行政罚款收据，证实案发后，公安机关从黄清国处提取到违法所得人民币4700元、游戏机1台；从郑月玲处提取到违法所得人民币1574元、游戏机1台；从余铭志处提取到违法所得人民币200元；从刘双火处提取到违法所得人民币1160元；从陈民堂处提取到违法所得人民币280元、游戏机1台；从郑秋萍处提取到违法所得人民币4988元；从万结远处提取得违法所得人民币90元、游戏机1台；从李玉琪处提取到违法所得人民币160元；从被告人郭某处提取到游戏机1台。上述提取到的违法所得已由公安机关依法收缴。
15.扣押物品清单，证实案发后，公安机关从郑月玲、郑秋萍、陈民堂处扣押到由被告人郭某支付给上述3人的投资风险押金共计人民币6000元。
16.游戏机照片、赌博机认定书，证实公安机关提取到的5台游戏机经认定均属赌博机。
17.行政处罚决定书，证实张美英、谢加力、郑秋萍、余铭志、万结远、刘双火、陈民堂、郑月玲、李玉琪、黄清国、黄小芬、梅官波已被晋江市公安局行政处罚。
18.受案登记表、破案经过、工作说明，证实案件的侦破及被告人郭某的归案情况。
19.身份证、台胞证签发信息，证实被告人郭某的身份情况。
20.被告人郭某的供述、辨认笔录及照片，证实其自于2013年7月底开始与“阿福”合作在晋江市、泉州市丰泽区的辖区内的“万客”便利店、“国旺”便利店、“乐鱼”便利店、张美英经营的快餐店、“民兴旺”便利店、“国凯”便利店、“佳佳”便利店、、“黑仔牛肉店”、“乐达”便利店、“聚萍”便利店、“虫哥”便利店各投放1台赌博机，供他人赌博，从中牟利，扣除其向郑月玲、郑秋萍、陈民堂支付的押金外，其共获利人民币13000余元。
证人黄清国证实投放在其店里的赌博机共营利人民币11750元，但记帐单证实营利为人民币11700元，该记帐单的证明力大于证人的证言，且从有利用被告人的角度考虑也应从轻认定，故应认定“国旺”便利店营利为人民币11700元。
本院认为，被告人郭某以营利为目的，利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，违法所得累计人民币32385元，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人郭某归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可从轻处罚；其已主动退出大部分违法所得，并预缴了罚金人民币5000元，有明显的悔罪表现，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部﹤关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见﹥》第二条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月27日起至2016年10月26日止。已缴纳罚金人民币五千元，余额人民币五千元应在本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人郭某退出的违法所得人民币13653元，予以没收，上缴国库。
三、扣押的赌资人民币6000元（未随案移送）予以没收，上缴国库；扣押的赌博机5台（未随案移送），由扣押机关依法予以销毁。
四、继续追缴被告人郭某的违法所得人民币6000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 园
代理审判员 丁钊珑
人民陪审员 谢清温
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 戴庆彬
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》节录
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部﹤关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见﹥》
第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。