湖南省桂东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1027刑初30号
公诉机关湖南省桂东县人民检察院。
被告人被告人张某，男，汉族，高中文化，务农，户籍所在地湖南省桂东县沤江镇琴山社区，住桂东县沤江镇琴山社区下湾组。因涉嫌非法狩猎罪、非法持有枪支罪于2015年12月7日经桂东县森林公安局决定被取保候审，2016年3月21日经桂东县人民检察院决定被取保候审，同年8月19日经本院决定被逮捕。现羁押于桂东县看守所。
湖南省桂东县人民检察院以桂检林刑诉〔2016〕5号起诉书指控被告人张某犯非法狩猎罪、非法持有枪支罪于2016年8月5日向本院提起公诉。本院于8月11日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年8月23日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。桂东县人民检察院指派检察员黄竞颉出庭支持公诉，被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
桂东县人民检察院指控：1、2015年10月8日晚，被告人张某在禁猎区、禁猎期，在未依法办理《狩猎证》的情况下，携带鸟铳等工具，窜至桂东县沤江镇敖山村“仙女塘”山场，四处寻找野猪踪迹，伺机实施狩猎行为，后被执法人员当场抓获。至案发，被告人张某未捕获任何猎物。
2、被告人张某于5、6年前获得一支鸟铳，并存放在家，至今未依法办理《持枪证》。经鉴定，该鸟铳系以火药为动力的非制式枪支，且具有杀伤力。
公诉机关就指控的上述事实提交了下列证据：1、物证：鸟铳、挎包等；2、书证：抓获经过说明、户籍证明、指认笔录、桂东县公安局治安大队出具的书面证明、郴林通[2013]1号通告、桂政通[2013]1号通告、桂东县广播电视台出具的证明、提取笔录；3、证人证言：证人张某某、黄某某的证言；4、被告人供述和辩解：被告人张某的供述和辩解；5、鉴定意见：郴公物鉴（痕迹）字[2015]807号鉴定意见书；6、勘验、辨认笔录：现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、被告人张某的辨认笔录、证人黄某某的辨认笔录。
公诉机关认为：被告人张某违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期使用禁用的工具进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法狩猎罪追究其刑事责任。被告人张某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人张某一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应当对其数罪并罚。被告人张某能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人张某对起诉书指控的事实没有异议，但当庭辩解认为：1、规定的禁猎区、禁猎期不明确；2、其只是到了打猎的山场就被查获，没有捕获到任何动物；3、没有使用鸟铳等捕猎工具，只是持有了鸟铳而已，故不构成非法狩猎罪。请求法庭查明事实，依法公正处理。
经审理查明：
一、非法持有枪支罪
被告人张某于五、六年前在桂东县大塘镇大塘一铁器店铺处购买鸟铳一支，一直持有存放于家里，未办理持枪相关手续。2015年10月8日晚，被告人携带该鸟铳去到桂东县沤江镇敖山村“仙女塘”山场捕猎时，被公安机关查获。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，被告人张某持有的鸟铳系以火药为动力的非制式枪支，且具有杀伤力。
二、非法狩猎罪
2015年10月8日晚，被告人张某在禁猎期内携带鸟铳等工具，去到桂东县沤江镇敖山村“仙女塘”山场禁猎区捕猎。当被告人寻找野猪踪迹，伺机实施狩猎时，被森林公安民警及林业行政执法人员当场抓获。被告人没有捕获任何猎物。
上述事实，被告人张某在开庭审理过程中无异议，且有物证鸟铳、挎包及照片，书证抓获经过说明、户籍证明、桂东县公安局治安大队证明、郴州市林业局发布的《关于禁止猎捕陆生野生动物的公告》、桂东县人民政府发布的《关于进一步加强野生动植物资源保护的通知》、桂东县广播电视台证明、提取笔录及照片、指认笔录及照片，证人张某某、黄某某、李志勇的证言，鉴定意见，现场勘验笔录及现场照片，辩认笔录及照片，被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人张某违反枪支管理法规，非法持有非制式枪支（鸟铳）一支，其行为构成非法持有枪支罪；被告人张某违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期间，携带禁用的鸟铳等工具进山狩猎，情节严重，其行为构成非法狩猎罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，据确实、充分，指控罪名成立。被告人张某到案后如实坦白自己的罪行，且当庭自愿认罪，悔罪表现明显，可酌定从轻处罚。被告人张某犯数罪，依法应当数罪并罚后酌情决定执行刑罚。关于被告人张某当庭提出规定的禁猎区、禁猎期不明确；其到达山场后就被查获，没有猎捕到任何动物；没有使用鸟铳，只是持有鸟铳而已，故不构成非法狩猎罪的辩解意见。经查：2013年7月17日，野生动物行政主管部门郴州市林业局根据《中华人民共和国野生动物保护法》、《中华人民共和国陆生野生动物保护实施条例》和《湖南省野生动植物资源保护条件》的有关规定发布通告，本县行政区域范围为禁猎区。在本县行政区域范围禁猎期为五年，到2018年12月31日期满。被告人张某携带禁止使用的鸟铳等工具去猎捕野生动物，是为狩猎使用工具制造条件的行为，被告人张某携带鸟铳行为应视为使用禁用工具的狩猎行为。故对被告人张某提出的上述辩护意见，本院不予采纳。但对被告人张某在狩猎过程中没有开枪射杀动物、未捕获猎物的情形，可酌定从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第三百四十一条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；犯非法狩猎罪判处罚金人民币一千元。数罪并罚决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限在本判决书生效后五日内缴纳）；
二、随案移送的鸟铳一把、铁砂四瓶、硝石二瓶、红粉二瓶及挎包、网袋、头灯各一个，予以没收，交由公安机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审判员 郭世彤
二〇一六年八月二十三日
书记员 张 舫
附：本判决书适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎，具有下列情形之一的，属于非法狩猎“情节严重”：
（一）非法狩猎野生动物二十只以上的；
（二）违反狩猎法规，在禁猎区或者禁猎期使用禁用的工具、方法狩猎的；
（三）具有其他严重情节的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。