浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第3301号
上诉人（原审被告）：温州市云峰建设有限公司，住所地：苍南县灵溪镇站前大道东方景园商办1号楼404室。
法定代表人：曾呈妙，总经理。
委托代理人：黄万钞，苍南县国泰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：林祖战，
上诉人温州市云峰建设有限公司因劳动争议一案，不服苍南县人民法院（2015）温苍民初字第346号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2013年3月至2014年1月，原告在被告驻�徽金安矿业有限公司南风井项目部从事井下打钻作业。双方未签订劳动合同。2014年7月31日，经温州市疾病预防控制中心诊断，原告患××（矽肺二期）。2014年10月11日，经苍南县人力资源和社会保障局认定，原告受到的事故伤害为工伤。2014年10月28日，经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告因工致残等级为三级。双方就工伤赔偿事宜协商未果，原告于2014年12月10日向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：一、双方保留劳动关系；二、被告自2014年10月28日开始按月支付原告伤残津贴3218元／月×3倍×80%=7723.20元，直至原告到达法定退休年龄领取养老保险待遇；三、被告支付原告一次性伤残补助金3218元／月×3倍×23个月=222042元；四、被告支付原告停工留薪期工资1万元／月÷30天×266天=88666元；五、被告依法为原告缴纳社会保险费至原告达到法定退休年龄�；六、被告支付原告2013年3月1日至2014年1月31日期间未签订劳动合同的双倍工资1万元／月×11个月=11万元；七、被告支付原告医疗费4351元。该仲裁委员会于2015年2月25日作出苍人劳仲案字（2014）第311号仲裁裁决裁决书，裁决：一、林祖战与云峰公司继续保留劳动关系；二、云峰公司应支付林祖战停工留薪期工资21116.70元、交通费和××诊断费500元、二倍工资45987.50元，共计67604.20元；三、云峰公司为林祖战办理社会保险参保手续，并按苍南县的政策共同按月缴纳社会保险费；四、驳回林祖战的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于法定期限内向原审法院提起诉讼。另查明，被告为原告办理了工伤保险，缴费工资基数为2600元／月。
原判认为：根据我国《社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。�案原告所患××已被认定为工伤，而且被告为原告办理了工伤保险。因此，原告依法享受工伤待遇，本案依法应按工伤规定赔偿。关于原告的工资标准。根据原告所在班组每位钻工的平均工资情况，扣除原告非正常工作月份即2013年9月、2014年1月的工资，对劳动仲裁裁决书认定的原告月平均工资为（9325.30＋10533.30＋11233.30元＋8260元＋14403.70元＋9595元）÷9个月=7038.90元，该工资计算较符合客观实际，予以确认。原告称其月工资平均为1万元，因未提供证据证实，不予认定。关于原告主张的赔偿项目及金额问题：1.停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可�适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。故原告的停工留薪期应从其被确认为××即2014年7月31日起算，至2014年10月28日被评定伤残等级之日止，共计3个月，按7038.90元／月工资计算，原告停工留薪期工资为7038.90元／月×3个月=21116.70元。原告主张停工留薪期从2014年1月10日起算至2014年10月28日，于法无据，不予支持。2.未签劳动合同的二倍工资：被告提供的劳动合同经司法鉴定为非原告所签，故应认定原、被告双方未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。同时参照浙江省劳动争议仲裁委员会印发的浙仲（2009）2号《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》第38条规定，依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数。前款标准工资难以确定的，按以下方式确定计算基数：劳动合同没有约定的，岗位、技能工资难以确定的，以上月职工正常工作情况下的工资为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴；难以区分工资、奖金、物贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。本案中，原告自2014年1月10日后一直未上班，因此，此后未能签订劳动合同不应归责于被告，故二倍工资计算期间应为2013年4月1日至2014年1月10日。综上，原告未签订劳动合同的二倍工资为7038.90元／月×70%÷30天×280天=45987.50元。3.一次性伤残补助金的差额：根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，一次性伤残补助金应从工伤保险基金支付，但本人缴费工资低于实际工资的，差额部分由用人单位补足。原告工伤鉴定为三级伤残，一次性伤残补助金差额按23个月的工资差额计算，应为（7038.90－2600）元／月×23个月=102094.70元。4.伤残津贴的差额：本人缴费工资低于实际工资的，差额部分由用人单位补足，三级伤残的按工资额的80%计算，因原告停工留薪期工资计算至2014年10月28日，因此享受伤残津贴应从停工留薪期满起算，即2014年11月份起算至原告满60周岁即2025年12月份，因此，每月伤残津贴差额为（7038.90－2600元）／月×80%=3551.12元。被告应于每月10日前支付。被告辩称应按统筹工资计算，不应对一次性伤残补助金和伤残津贴进行补差额，没有事实与法律依据，不予采纳。5.缴纳社会保险费：根据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会�险费。本案中，被告仅为原告缴纳工伤保险，未完全履行缴纳社会保险的义务，应为原告补缴社会保险，因原告为三级伤残，依法保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇，故被告应为原告补缴2013年3月开始至今的社会保险费，此后按月缴纳至原告达到法定退休年龄60周岁止的社会保险费。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，国务院《工伤保险条例》第三十三条，第三十五条，和《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，判决：一、被告温州市云峰建设有限公司应支付给原告林祖战停工留薪期间工资21116.70元、未签订劳动合同的二倍工资45987.50元、一次性伤残补助金差额102094.70元共计169198.90元，该款于本判决生效后十日内一次性付清；二、被告温州市云峰建设有限公司于每月10日前支付原告林祖战伤残津贴差额3551.12元（从2014年11月份�始至2025年12月份，本判决生效后十日内付清当月及已到期的伤残津贴差额，之后逐月支付）；三、原告林祖战与被告温州市云峰建设有限公司于本判决生效后十日内按照苍南县人力资源和社会保障局的现行政策共同为原告林祖战补缴纳2013年3月至2015年10月的社会保险费，此后按月缴纳；四、驳回原告林祖战的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告林祖战负担，司法鉴定费用10000元，由被告温州市云峰建设有限公司负担。
一审宣判后，温州市云峰建设有限公司不服提起上诉称：被上诉人××根本不是在上诉人公司所患，而是在之前工作单位已经患××。故上诉人认为本案必须对温州市通业有限公司，赫章县城建有限公司，安徽省六安市白庙镇玉晋铁矿，大同市南交区峰子间乡南洋路村煤矿追加为共同被告，并对被上诉人矽肺病形成时间进行鉴定，以确定承担责任主体。请二审法院予以改判或发回重审。
被上诉人林祖战口头辩称：被上诉人是2013年2月份开始与上诉人建立劳动关系，上诉状所述的被上诉人与其他单位建立劳动关系不是事实。上诉人称被上诉人为骗取其信任，伪造医院体检表确认其无××，上诉人的该讲法是自欺欺人。当时，被上诉人到上诉人单位工作以后，上诉人单位曾组织务工人员去当地医院体检，这些均由上诉人掌握，当时的拍片单等报告表，都可以证实被上诉人是健康的。正因为被上诉人是健康的，上诉人才继续将其留在自身单位，继续工作。上诉人要求追加温州市通业有限公司、赫章县城建有限公司、安徽省六安市白庙镇玉晋铁矿、大同市南交区峰子间乡南洋路村煤矿为共同被告，该说法没有事实和法律依据。退一步讲，即使本案审理需要追加，应当在一审举证期限内提出该�求。请求二审维持原判。
二审期间，上诉人温州市云峰建设有限公司提供了林祖战2013年9月12日在霍邱县第四人民医院拍的胸片，证实当时被上诉人的矽肺病已经非常严重。被上诉人林祖战质证认为该证据不属二审新证据。本院认为，该证据不属二审新证据，二审不予确认。
二审经审理查明的事实与原判认定一致，有当事人的陈述及原判已确认的证据予以证实。
本院认为，2013年3月至2014年1月，被上诉人林祖战在上诉人温州市云峰建设有限公司驻安徽金安矿业有限公司南风井项目部从事井下打钻作业。2014年7月31日，经温州市疾病预防控制中心诊断，被上诉人林祖战患××（矽肺二期），事实清楚，二审予以确认。上诉人主张被上诉人××不是在上诉人公司所患，而是在温州市通业有限公司，赫章县城建有限公司，安徽省六安市白庙镇玉晋�矿，大同市南交区峰子间乡南洋路村煤矿等单位工作期间积累所致。但又不能提供证据证明被上诉人肺病形成时间来支持自己的上诉主张，故其上诉请求二审不予支持。原判正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人温州市云峰建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓习军
审 判 员 厉 伟
代理审判员 潘文舒
二〇一六年三月四日
代书 记员 赵 斌