.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市石拐区人民法院民事判决书（2015）石民初字第94号原告：张衡，女，1964年10月8日出生，汉族，包头市广鑫稀土铁合金有限公司监事，现住内蒙古自治区呼和浩特市新城区新华大街10号院简易楼4号。委托诉讼代理人：乌兰托娅，内蒙古辰星律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘雁鹏，内蒙古辰星律师事务所律师。被告：司焕明，男，1962年5月20日出生，汉族，包头市广鑫稀土铁合金有限公司法定代表人，现住内蒙古包头市石拐区工业园区。委托诉讼代理人郝永丽，内蒙古瑞安律师事务所律师。原告张衡与被告司焕明请求变更公司登记纠纷一案，本院于2015年6月10日作出（2015）石商初字第35号民事裁定。原告张衡不服该裁定，向包头市中级人民法院提起上诉。包头市中级人民法院于2015年8月25日作出（2015）包民二终字第244号民事裁定，将�案案由变更为损害股东利益责任纠纷，并将该案发回重审。本院依法由审判员郑海平、审判员王晖、人民陪审员王宏喜另行组成合议庭于2016年3月1日第一次公开开庭进行了审理。在审理过程中，因本案须以（2016）内0205民初156号案件的审理结果为依据，于2016年4月29日裁定中止诉讼，于2017年9月21日恢复诉讼,并于2017年9月25日第二次公开开庭进行了审理，原告姜文的委托诉讼代理人乌兰托亚、刘雁鹏，被告司焕明的委托诉讼代理人郝永丽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张衡向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告司焕明配合原告张衡履行变更法定代表人的义务；2.诉讼费用由被告司焕明承担。事实和理由：2003年6月8日，原告张衡、姜文和被告司焕明三人共同成立了包头市广鑫稀土铁合金有限公司（以下简称广鑫公司）。原告张衡和姜文分别投资105万元、各占公司35%的股份，被告司焕明占30%的股份，并推选被告司焕明为公司执行董事。2010年底原告考虑到多年未分红，要求查看财务报表，遭�拒绝。原告经查发现原告张衡和姜文的股份已经全部被非法转让他人。原告又调取工商信息案卷材料发现，早在2009年11月20日被告司焕明伪造签名和《股东会决议》、《股权转让协议》等文件，骗取工商部门进行了股东变更登记，窃取了原告张衡和姜文的全部股份。而实际上原告并未收到任何股权转让款。其后原告张衡和姜文将被告司焕明诉至包头市中级人民法院，经过两审法院判决，最终内蒙古高级人民法院做出（2013）内商终字第87号民事判决，判决司焕明股权转让行为无效。2014年10月24日包头市石拐区工商分局恢复了原告张衡和姜文35%的股权。2015年1月30日，原告张衡与姜文提议召开临时股东大会，会后形成股东会决议，决议决定将二人各自5%的股份转让给李长庆，并终止司焕明法定代表人身份，撤销其执行董事职务，同时选举李长庆为新的法定代表人及董事长。但在决议做出后，原法定代表人司焕明拒绝履行股东会决议，并私藏公司营业执照和公章，拒绝履行工商变更登记等交接义务。原告张衡和姜文认为被告司焕明在经营过程中损害股东利益，终止其职务合情合理合法。被告司焕明阻挠公司的正常营运，已对公司和原告张衡和姜文等股东造成实质性损害。故原告张衡诉至法院请求依法判令被告司焕明配合原告张衡履行变更法定代表人的义务，以维护公司的合法权益不受侵害。被告司焕明辩称，第一，原告主体不适格。本案中原告向法院提出的诉讼为法定代表人变更登记之诉，法定代表人变更登记之诉产生的前提是，要当选的法定代表人因公司不履行变更登记义务而产生的诉讼。显然，按照相关法律规定，有资格作此类案件适格原告的应当为新当选的法定代表人。原告在诉状中陈述2015年1月30日，在临时股东会上将李长庆选举为公司新的法定代表人及董事长，而不是原告。原告仅是公司的股东，股东如果不是新当选的法定代表人，就不是案件的利害关系人，依据民事诉诉法的规定原告无权提起此次诉讼。第二、被告司焕明不是本案适格的被告。根据《公司法》第十三条、《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条的规定，显然办理法定代表人变更登记的义务主体应当为公司而不是被告，故被告并不是为李长庆办理法定代表人变更登记的义务主体，被告不是本案适格被告。原告将司焕明列为本案被告是设置错误。第三，原告张衡据以提起本案诉讼的主要证据不符合证据的合法性、有效性的要求。原告在诉讼中向法院提交的2015年1月30日形成的股东会决议，该证据不具备民事诉讼所要求的证据必须具备的合法性的要求。具体表现在以下几个方面：1、召开程序违法。《中华人民共和国公司法》第四十二条的规定及广鑫公司公司章程的规定，原告张衡提交股东会决议表明，召开股东会会议没有按公司法及公司章程的规定执行，程序违法。2、该股东会决议的内容违反法律规定，根据《公司法解释（四）》第二十七条规定原告张衡将股权转让给股东以外的第三人李长庆，没有按法律规定履行通知义务，侵犯了被告司焕明的优先购买权，故股东会决议的内容违反法律规定。原告张衡作为要求支持其诉求的主要证据即2015年1月30日的股东会决议，程序违法、内容违法，不具备证据所要求的合法性，不应当作为有效证据采信。综上所述，原告张衡提出的法定代表人变更登记之诉，主体设置是错误的，且主要证据不符合证据的合法性要求，请法院�法驳回原告张衡的诉讼请求。经审理查明，2003年6月8日，原告张衡、被告司焕明和案外人姜文三人共同成立了广鑫公司。三人约定原告张衡与姜文分别投资105万元、各占公司35%的股份，被告司焕明投资90万元、占公司30%的股份。三位股东推选司焕明为公司执行董事，担任公司的法定代表人并具体负责公司日常经营。2010年底，原告张衡与姜文发现，在其二人不知情的情况下，该二人的股份已经全部转让给他人。原告张衡和姜文又调取工商信息案卷材料发现，在2009年11月20日，被告司焕明在工商部门办理了上述股东变更登记，但实际上原告张衡和姜文并未收到任何股权转让款。其后原告张衡和姜文将司焕明诉至包头市中级人民法院，经过两审判决，最终内蒙古高级人民法院做出（2013）内商终字第87号民事判决，确认被告司焕明办理的上述股权转让行为无效。2014年10月24日，由包头市工商行政管理局石拐区分局恢复了原告张衡和姜文公司股东的身份，二人各占公司35%的股份。2015年1月13日原告张衡和姜文委托案外人刘爽、李长庆向内蒙古自治区内蒙古自治区包头市宏鉴公证处提出申请，申请对给被告司焕明送达召开股东会通知的过程进行公证。2015年1月13日刘爽、李长庆与公证处工作人员将召开股东会通知送达至广鑫公司门房，由一位妇女（王西兰）签收。会议通知载明：会议时间2015年1月30日下午15点整；会议地点包头市青山区繁荣道与光荣道交叉口天韵大厦天韵仕家酒店前台；会议内容1股权转让、2选举新的法定代表人、3决定企业新的名称、4对原财务进行审计；并载明因姜文、张衡在外地，姜文委托刘爽、张衡委托李长庆办理给司焕明送达此通知的事宜。2015年1月30日原告张衡和姜文如期召开了股东会，并向内蒙古自治区内蒙古自治区包头市宏鉴公证处提出申请，申请对股东会进行现场监督公证。此次会议原告张衡和姜文形成三项股东会决议：1、股东张衡、姜文分别将其所持有公司5%的股份转让给李长庆，变更后公司股权比例为张衡、姜文、司焕明各占公司股份的30%，李长庆占公司股份的10%；2、股东张衡、姜文同意撤销司焕明原公司执行董事职务并终止其法定代表人身份，选举李长庆为本公司法定代表人及董事长；3、决定由李长庆聘请会计师事务所对公司原财务状况进行审计。现原告张衡称股东会决议做出后，被告司焕明拒绝履行股东会决议，没有配合原告张衡办理变更登记。故原告张衡诉至法院，请求依法判令被告司焕明配合原告张衡履行变更法定代表人的义务并承担本案的案件受理费。另查明，广鑫公司现处于停产状态，未生产经营。广鑫公司的证照、印章、财务帐本等由被告司焕明保管。本案在审理过程中，司焕明针对2015年1月30日形成的股东会决议，向本院提起诉讼，要求依法确认2015年1月30日股东会决议无效。本院于2016年11月10日作出（2016）内0205民初156号民事判决，驳回司焕明的诉讼请求。司焕明不服上诉于包头市中级人民法院，包头市中级人民法院于2017年7月11日作出（2017）内02民终44号民事判决，驳回上诉，维持原判。包头市中级人民法院认为姜文、张衡2015年1月30日召开股东会的程序符合公司章程及《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款的规定，司焕明主张召开临时股东会的程序不符合公司章程和法律规定的主张不能成立。同时股东会决议中股权转让已经过全体股东过半数同意，并且也在召开股东会会议前十五日向股东司焕明告知了转让股权事项，司焕明没有积极参与股东会，即视为同意转让，所以司焕明主张股权转让侵犯其优先购买权是不成立的。本院认为，本案的主要焦点问题是被告司焕明未依据2015年1月30日股东会决议履行变更法定代表人义务是否侵害了原告张衡的股东利益。司焕明针对2015年1月30日股东会决议向法院提起诉讼，要求确认股东会决议无效。此案已经两审法院审理。一审�院判决驳回了司焕明的诉讼请求，二审法院维持了一审判决，那么该股东会决议即为有效。在此种情形下，司焕明仍不同意配合张衡办理变更登记。同时广鑫公司的证照和印章均由被告司焕明保管，在司焕明不配合原告张衡和姜文到工商行政管理部门办理变更登记，原告张衡和姜文无法实现变更法定代表人的目的，从而导致原告张衡和姜文无法参与公司的经营管理，所以被告司焕明的行为侵犯了原告姜文作为广鑫公司股东的利益。原告张衡据此要求被告司焕明履行变更法定代表人的义务，是有事实根据和法律依据的，故本院对原告张衡的诉讼请求予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第（八）项、第一百五十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条之规定，被告司焕明在判决生效后三十日内履行变更包头市广鑫稀土铁合金有限公司法定代表人的义务。案件受理费100元（原告张衡已预交），由被告司焕明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长郑海平审判员王晖人民陪审员王宏喜二〇一七年九月二十五日书记员毛晓娇附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国公司法》第一百四十八条董事、高级管理人员不得有以下行为：(一）挪用公司资金；(二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司的秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第一百五十二条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国�权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。