安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第01360号
上诉人（原审被告）：徐某。
委托代理人：芮某某，男，汉族。
被上诉人（原审原告）：张某某。
委托代理人：叶洋，安徽信拓律师事务所律师。
上诉人徐某因与被上诉人张某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2014）合高新民一初字第01628号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
张某某原审诉称：2013年4月5日下午3时左右，张某某为徐某所有的位于合肥经济技术开发区翠微路北、石鼓路西翠微北园28幢606室的房产进行装潢时，因徐某提供的用于登高的凳子不稳，致张某某从凳子上跌落摔伤。后，张某某被120急救车送至安徽医科大学第二附属医院进行治疗，经诊断：左股骨粗隆间骨皮质连续性中断，可见多个碎骨块，大转子及小转子均劈裂游离。2013年4月9日，该院在全麻下为其行“左股骨粗隆区粉碎性骨折闭合复位髓内钉内固定”术，于当年4月15日出院。2014年3月28日，张某某再次入住该院，2014年4月1日医院为其行“骨折内固定装置取出术”，于4月5日出院。张某某受伤后，曾多次试图与徐某协商解决赔偿事项，但徐某一直不予理睬，甚至切断了与张某某的联系方式。现张某某为维护自身合法权益，特提起诉讼。请求依法判令：1、徐某赔偿张某某医药费32172.8元、住院伙食补助费600元、营养费2700元、误工费54000元、护理费15236元、残疾赔偿金63492元、鉴定费2050元、精神抚慰金7000元、交通费1000元，计178250.8元；2、由徐某承担本案的诉讼费用。
徐某原审辩称：1、请求法院依法驳回张某某的诉讼请求；2、本案诉讼费用由张某某承担。徐某曾于2012年在合肥经开区翠微路北、石鼓路西翠微北园小区购买28幢606室一套商品房，房屋购置至今一直对外出租。2013年4月15日左右，徐某为了提高房租，曾请人对房屋内进行装饰，装潢费用已结清，合计装潢费用19300元，不存在任何纠纷。对于张某某称自己于2013年4月5日下午3时左右到徐某私有房内进行装潢时，跌落摔伤，并没有此事。因为如有此事发生，一是双方应有装潢房屋协议，二是张某某应有徐某手中取得房屋门钥匙的证据，三是张某某受伤一年多来，双方一直不认识，更谈不上雇佣关系，四是双方没有为房屋装潢经济上的往来。所以，张某某诉称在为徐某装潢时摔伤，没有任何事实依据和法律依据。故请求人民法院以事实为依据，以法律为准绳，判如徐某所求。
原审查明：张某某系油漆散工，2013年4月5日下午15时左右，张某某独自在合肥经济技术开发区翠微路北、石鼓路西翠微北园小区28幢606室的房屋中进行油漆装潢时，不慎从所工作的高凳上摔下致伤。事故发生时，徐某并不在现场。事故发生后，张某某当即拨打了110急救电话，合肥急救中心在接到急救指令后，于当日15时05分出车到达石鼓路翠微北园28-606室，并于15时41分完成急救，将张某某送至安徽医科大学第二附属医院进行救治。合肥急救中心急救病历中，病人主诉部分记载“大约40分钟前，患者干活时不慎从一米多高的凳子上摔倒，致左下肢疼痛、活动受限……”张某某被送至安徽医科大学第二附属医院后当日即在该院住院治疗，入院诊断为：左股骨粗隆区粉碎性骨折，2013年4月9日在全麻下行“左股骨粗隆区粉碎性骨折闭合复位髓内钉内固定”术，并于当天出院。2014年3月28日，张某某再次入住安徽医科大学第二附属医院，于2014年4月1日在全麻下行“骨折内固定装置取出术”，并于当日结束住院治疗出院。张某某两次住院共计17天，其因治疗本次事故伤共花去医疗费50269.41，其中个人实际支付32172.58元，医保统筹支付18096.83元。张某某的伤情及因本次受伤所需的营养期、护理期及误工期经安徽同德司法鉴定所鉴定，其结论为张某某因外伤致左下肢丧失功能10%以上，属十级伤残；张某某的伤后误工期为270天、营养期为90日、护理期为150日。此次鉴定花去张某某鉴定费2050元。后张某某与徐某就损害赔偿事宜未能协商一致，张某某遂诉至原审法院，要求判如所请。
另查明：张某某系城镇户籍，其与妻子董雪梅育有两个女儿，长女张宇欣于2005年8月14日出生，次女张宇涵于2010年6月20日出生。
原审认为：本案的争议焦点之一为张某某摔伤的事实与徐某之间是否存在关系。根据张某某提交的合肥急救中心院前急救病历记载，2013年4月5日15时04分，该院接到命令后，前往急救的地点为石鼓路翠微北园28幢606室，正是徐某所有的房产。张某某为油漆工人，而根据徐某提供的装修清单，其所有的翠微北园28幢606室该时间段内正在进行装修，且事发时只有张某某一人在装修房屋内，可以推定徐某将案涉房屋钥匙交给了张某某。徐某称其与张某某之间并没有签订合同，但经询问徐某本人，其与在案涉房屋中装修的其余工人之间也没有签订任何合同。另，张某某陈述是经由徐某的一个王姓亲戚介绍后，接到了案涉房屋的油漆工作，徐某亦认可油漆工是经由自己一个姓王的表哥介绍后认识的。综合以上事实，可以合理推断出张某某系在为徐某所有的石鼓路翠微北园28幢606室房屋进行油漆工作过程中不慎摔倒致伤的。
本案的争议焦点之二为张某某与徐某之间属于何种法律关系及对本案的损害后果双方责任比例的划分。张某某认为其与徐某之间系雇佣关系，承揽合同与雇佣合同虽然都有劳动过程的共同特征，但承揽合同与雇佣合同有着明显的区别。雇佣合同是持续性提供劳务，受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，受雇人与雇主之间具有人身依附性，而承揽合同是一次性提供劳动成果，当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性。结合本案已经查明的事实及装修行业的习惯，徐某将案涉房屋的油漆工作交给张某某后，由张某某独立在房屋内完成工作任务，交付工作成果，徐某的主要义务是接受工作成果后，向张某某支付报酬，张某某没有更多介入工作完成的过程。徐某和张某某之间形成的法律关系符合承揽关系特点，双方口头达成的协议应属承揽合同，而非雇佣合同。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。按照承揽关系固有法律特征，张某某作为油漆工应当对劳动过程自行负责，其在工作中有更大的安全注意义务。张某某称其工作的高凳为徐某所提供，且高凳不稳导致其摔下，但对此未能提供证据证明，不予采信。另，现实中并无油漆工需要何种安全措施的强制要求。通过庭审查明，张某某系在工作过程中从高凳上摔下而受伤，而作为油漆工人，在高凳上工作是其必然及必须具备的技能，张某某也应当具有作为油漆工在高凳上的工作经验而积累起来的安全意识。故，对本案中张某某摔伤所产生的损失，其自身应当承担主要民事责任。徐某作为定作人，在选任为其装修的油漆工人时，应当审查所选人员是否具有相应的装修资质，而张某某并未能提供其具有专业油漆工作资质的任何证据，且当庭自认其为油漆散工，故应当认定徐某在油漆工的选任中存在过失，其对本案的损害后果亦应当承担次要责任。综合双方的过错程度，酌定由张某某自行承担80%过错，由徐某承担20%的过错。
本案中，对张某某因本起事故受伤产生的相关损失确定如下：1、医药费，根据张某某提供的医药费发票及相关证据，其因治疗本次事故伤个人实际支付的医疗费合计为32172.58元，对此予以确认。2、住院伙食补助费，张某某因伤住院共计17天，按照安徽省公务人员出差补助标准30元／天计算，计为510元（30元／天×17天）。3、营养费，经鉴定张某某因本次受伤所需的营养期为90天；按照安徽省公务人员出差补助标准30元／天计算，本项计为2700元（30元／天×90天）。4、误工费，经鉴定张某某因本次受伤所需的误工期为270天；因张某某在诉讼中未能提供其工资收入情况证明及相应的误工损失情况，故对误工标准，考虑到其是油漆工人，依据相关规定，可以参照2013年度安徽省建筑业平均工资44677元计算，计为33048.74元（44677元／年÷365天×270天）。5、护理费，经鉴定张某某因本次受伤所需的误工期为150天；参照安徽省2013年度居民及其他服务业在岗职工平均工资标准，本项计为15236.89元（37074元／年÷365天×150天）。6、残疾赔偿金，张某某因本起事故构成十级伤残，因其为城镇户籍，相应赔偿标准应按城镇居民的标准计算，故参照安徽省2013年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，本项合计为46228元（23114元／年×20年×10%）；关于被扶养人生活费，根据户口簿，张某某的长女张宇欣（2005年8月14日出生）、次女张宇涵（2010年6月20日出生）均需被抚养，根据张宇欣、张宇涵的城镇户籍性质，按照安徽省2013年度城镇居民人均消费支出计算，张某某主张的被扶养人生活费合计为18727.75元（16285元／年×（14年＋9年）×10%÷2】；上述残疾赔偿金与被扶养人生活费合计为64955.72元，张某某主张该项损失为63492元系对其自身权益的处置，符合法律规定，予以支持。7、交通费，结合张某某就医的地点、人数、次数，酌定为400元。8、鉴定费，伤残等级及“三期”鉴定系张某某为确定其因本起事故造成的损害情况所必然产生的损失，故对其主张的鉴定费损失2050元，予以认定。张某某主张的精神损害抚慰金7000元，因张某某自身应当承担本次事故的主要责任，故对其主张的该项损失，不予支持。上述各项合计为149610.21元。由徐某承担20%的赔偿责任，即29922.04元（149610.21元×20%），由张某某自行承担80%的责任，即119688.17元（149610.21元×80%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、徐某于判决生效之日起十日内赔偿张某某因伤造成的各项损失29922.04元；二、驳回张某某的其他诉讼请求。案件受理费3866元，减半收取为1933元，由张某某负担1608元，由徐某负担325元。
徐某上诉称：张某某没有证据证明其在徐某的房屋内为徐某装修房屋时受伤，徐某根本不认识张某某，徐某将装修工作交给姓王的亲戚，张某某与徐某之间不存在任何法律关系，张某某应当找雇佣他的人承担赔偿责任。请求二审撤销原判，改判驳回张某某的诉讼请求。
徐某二审辩称：请求二审维持原判。
二审查明：张某某二审称其受伤后让一位姓贾的工友继续完成涉案房屋的油漆工作且收到了徐某支付的报酬。徐某二审称姓王的亲戚陪同其购买装修材料及帮其找具体实施装修（干活）的人员，装修人员的报酬均由其直接支付，并称其已将油漆工的报酬直接支付给姓贾的油漆工。
对一审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
关于被上诉人张某某受伤的地点及原因。首先，合肥急救中心院前急救病历记载，前往急救的地点为石鼓路翠微北园28幢606室，即徐某所有的涉案房屋。其次，张某某被诊断为“左股骨粗隆区粉碎性骨折”，与其在“病人主诉”中所称的干活时不慎从一米多高的凳子上摔倒、左下肢受伤的情形相符。上诉人徐某虽对此提出异议，但未提供相关证据加以反驳。根据证据的盖然性原则，原审认定张某某在涉案房屋中干活时摔伤，并无不当。上诉人徐某否认张某某在涉案房屋中受伤，不能成立，本院不予采信。
关于张某某与徐某之间的法律关系。上诉人徐某虽称其将涉案房屋的装修工作交给一位姓王的亲戚完成，但徐某未提供证明该王姓亲戚具备相应装修资质及双方之间就涉案房屋的油漆粉刷工作存在承揽关系的证据，且根据徐某的自述，该王姓亲戚陪同其购买装修材料及帮其找具体实施装修的人员，装修人员的报酬均由徐某直接支付。故该王姓亲戚在涉案的油漆粉刷工作中应仅为介绍人。另，被上诉人张某某称其经徐某的一位王姓亲戚介绍为涉案房屋进行油漆粉刷工作，并在其受伤后，其让一位姓贾的工友继续完成涉案房屋的油漆粉刷工作且收到了徐某支付的报酬。因此，根据双方自述中所呈现的共性，原审确认徐某与张某某为承揽关系，并无不当。至于事发时徐某与张某某之间是否相互了解彼此的详细身份信息及是否签订了书面的装修合同等，均不影响涉案承揽关系的成立。因此，徐某上诉称双方之间不存在任何法律关系，不能成立，本院亦不采纳。
综上，原审根据徐某在涉案承揽关系的选任过失，酌定其对张某某的损失承担20%的赔偿责任，属于裁量权范围，并无不当。上诉人徐某称其不承担赔偿责任的上诉理由，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费548元，由上诉人徐某负担。
本判决为终审判决。
审判长 张洁
审判员 钱岚
审判员 程镜
二〇一五年三月十二日
书记员 崔阳
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。