安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民一终字第00682号
上诉人（原审原告）：孙＊涛，男，1975年8月11日生，汉族。
委托代理人：李德芳，淮南市田家庵区舜耕法律服务所法律工作者。
委托代理人：曹守祯，淮南市田家庵区舜耕法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张＊秀，女，1976年8月6日生，汉族。
委托代理人：李平，男，1956年10月15日出生，汉族。
上诉人孙＊涛因离婚纠纷一案，不服安徽省凤台县人民法院（2015）凤民一初字第01391号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月9日公开开庭审理了本案。上诉人孙＊涛及其委托代理人曹守祯、被上诉人张＊秀及其委托代理人李平到庭参加了诉讼。本案�已审理终结。
孙＊涛原审诉称：双方当事人于2004年12月经人介绍认识并恋爱，2005年5月30日登记结婚，同年11月生育一女孙诗琪，由于张＊秀沉迷赌博长年夜不归宿，对家庭没有责任感，现又与他人生育一子，张＊秀的行为对孙＊涛造成极大伤害，致使夫妻感情完全破裂，故诉至法院，请求：1、双方离婚；2、婚生女孙诗琪由孙＊涛抚养，张＊秀每月支付抚养费500元；3、夫妻共同财产中的住房一套（价值约30000元），孙＊涛的住房公积金、企业年金，孙＊涛个人交付部分的养老保险金归孙＊涛所有，并要求张＊秀支付孙＊涛经济损失20000元、精神赔偿金50000元。
张＊秀原审辩称：孙＊涛所述与事实不符，张＊秀同意离婚，但要求平均分割夫妻共同财产。另按双方达成的“协议”，孙＊涛还要赔偿张＊秀100000元。孙＊涛将张＊秀打伤住院，孙＊涛答应给张＊秀的10000元医药费应予支付。离婚后张＊秀无收入、无住处，孙＊涛应给予张＊秀经济帮助20000元。
原审查明：孙＊涛与张＊秀于2004年12月经人介绍认识并恋爱，2005年5月30日登记结婚，同年11月生育一女孙诗琪。2015年1月12日张＊秀生育一子孙诗成，2015年3月24日，经北京明正司法鉴定中心鉴定，孙＊涛不是孙诗成的生物学父亲。夫妻共同财产有：一套住房（位于淮南市新集二矿生活区42-5-505室集体产权，个人所有部分价值约30000元），孙＊涛的住房公积金、企业年金、个人交付部分养老保险金共计130000元，孙＊涛银行存款6631.05元。因张＊秀婚后生活不检点，孙＊涛怀疑孩子不是其亲生的，双方经常为此争吵，导致夫妻感情破裂。2008年3月3日孙＊涛与张＊秀就孙诗琪是否为孙＊涛亲生子女一事，立一字据：如果孙诗琪不是孙＊涛亲生的则张＊秀清身出户并要给�＊涛100000元，如果孙诗琪是孙＊涛亲生的，则孙＊涛清身出户并给张＊秀100000元。后经鉴定孙诗琪是孙＊涛的亲生女儿。2012年2月孙＊涛给张＊秀书写欠条一份，载明欠款10000元。
原判认为：孙＊涛与张＊秀虽然结婚时间较长，但双方未能注重对夫妻感情的培养，尤其是张＊秀在婚姻关系存续期间与他人婚外生子严重伤害了夫妻感情，孙＊涛提出离婚，张＊秀表示同意，足以证明双方夫妻感情已完全破裂，孙＊涛要求离婚的诉讼请求符合法律规定，应予支持。张＊秀与他人生育一子孙诗成与孙＊涛无血缘关系，应由张＊秀自行抚养，故本案不涉及孙诗成的抚养问题。婚生女孙诗琪随孙＊涛生活为宜，张＊秀应依法支付抚养费，但孙＊涛要求每月500元过高，结合张＊秀负担能力及抚养子女实际需要等因素综合考虑，以每月300元为宜。双方夫妻共同财产应依法分割，因张＊秀有过错应本着照顾无过错方的原则，给张＊秀少分。双方对于夫妻共同财产的数额无异议，应以双方认可的数额确定。因张＊秀在婚内与他人生育子女，孙＊涛要求张＊秀赔偿经济损失的诉讼请求符合法律规定，应予支持，但孙＊涛主张20000元数额较大，应酌情确定为10000元。孙＊涛要求张＊秀支付精神损失50000元的请求，张＊秀婚内与他人同居生子是造成双方夫妻感情破裂的主要原因，给孙＊涛造成精神损害应予赔偿，但孙＊涛主张50000元过高，应考虑过错程度酌情确定为20000元为宜。张＊秀主张按双方协议孙＊涛应赔偿其100000元的诉讼请求，因该协议为无效协议，因此其该项诉讼请求不符合法律规定，不予支持。张＊秀要求孙＊涛偿还欠款10000元的诉讼请求符合法律规定应予支持。张＊秀要求孙＊涛给付生活帮助20000元的诉讼请求，因其在离婚时分割�共同财产，不符合生活困难的情形，其该项诉讼请求依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十二条、第四十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准予孙＊涛与张＊秀离婚；二、婚生女孙诗琪随孙＊涛生活，张＊秀每月支付子女抚养费300元，自本判决生效时起至孙诗琪独立生活时止，每6个月支付一次，不足6个月时按实际月数支付，张＊秀享有探望孙诗琪的权利；三、夫妻共同财产：住房一套（位于淮南市新集二矿生活区42-5-505室）归个人所有部分产权（属于企业产权按企业规定办理）、孙＊涛住房公积金、企业年金、个人交付部分养老保险金、孙＊涛的银行存款均归孙＊涛所有，孙＊涛给付张＊秀财产分割款50000元；四、孙＊涛偿还张＊秀欠款10000元；五、张＊秀赔偿孙＊涛经济损失10000元；六、张＊秀赔偿孙＊涛精神损失费20000元；七、以上三、四、五、六项相互抵折后孙＊涛还应给付张＊秀30000元；八、驳回孙＊涛、张＊秀的其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由孙＊涛负担。
宣判后，孙＊涛不服，向本院提起上诉称：一、一审判决未查清夫妻存款。双方在夫妻关系存续期间，家中经济由女方掌管，生活后剩余40000元，其中的20000元由女方借给其堂弟张国跃，另20000元由女方存入张＊秀在中国农业银行的个人账户。一审时孙＊涛曾请求一审法院予以查询，但一审法院未予查询，从而影响了该案的正确审理。现请求二审法院依法给予查询，以保护孙＊涛的合法权益。二、原判四、五、六项显失公正。在夫妻关系存续期间，由于女方生活不检点与别的男人非婚生一子孙诗成，导致对孙�琪是否为亲生女产生不断争吵，互立一字据，如孙诗琪不是孙＊涛的孩子，则女方清身出户并给男方100000元，反之一样，后经鉴定孙诗琪是孙＊涛的亲身女儿。2012年2月孙＊涛给女方写欠条一份，载明欠款10000元。既然一审判决认为双方2008年3月3日互订的100000元字据无效，一审判决采信该10000元的欠条显然自相矛盾。其次，由于女方生活不检点，与别人私生一子孙诗成，给孙＊涛造成许多经济损失，远非孙＊涛主张的20000元，原判只认可经济损失10000元，显然与客观损失不符。再次，由于女方的生活不检点，不但给男方经济上造成损失，亦给男方精神上造成永久的伤痛，孙＊涛主张精神损失费50000元，一审只判20000元，数额明显过低。三、一审判决女方支付婚生女孙诗琪每月抚养费300元，难于执行。婚生女孙诗琪是双方的孩子，离婚后孩子判给男方抚养，女方应给一定的抚养费。按每月300元，8年计算，女方应给付抚养费28800元。因女方无正式职业，打工收入不固定，每月给付抚养费难于执行，希望能从女方分割的财产中予以抵扣。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。
张＊秀辩称：孙＊涛称张＊秀掌管家中经济，生活后余款40000元，纯属捏造。孙＊涛称原判第四、五、六项显失公正，不是对孙＊涛显失公正，而是对张＊秀显失公正。原判认定夫妻共同财产只分割给张＊秀50000元，显属不公。婚生女抚养费张＊秀只应依法承担三年半，即12600元。另外，孙＊涛不得阻挠张＊秀探望婚生女孙诗琪。孙＊涛称精神损失费过低，显属无理纠缠。孙＊涛有过错在先，孙＊涛应当支付张＊秀精神损失费50000元才合情合理。
双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院�一审查明的事实予以确认。
根据孙＊涛的上诉理由和请求以及张＊秀的答辩意见，本院归纳本案争议焦点如下：原判关于孙＊涛10000元欠款以及孙＊涛应获损害赔偿数额的认定是否正确。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张＊秀一审提交欠条一份，孙＊涛对欠条的真实性没有异议，孙＊涛虽认为其并不欠张＊秀钱款，但其并未举出相应证据予以反驳，故该欠条能够证明孙＊涛欠款的事实。双方当事人夫妻关系存续期间，张＊秀与他人生育一子孙诗成，张＊秀存在过错，孙＊涛有权请求损害赔偿，原判酌定张＊秀赔偿孙＊涛经济损失10000元、精神损失20000元，并无不当。故孙＊涛�为原判第四、五、六项显失公正的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十八条第一款之规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。孙＊涛上诉提出双方存在夫妻共同财产40000元没有依法分割，因其在一审起诉时并未主张，故本院依法不予处理，孙＊涛可另行起诉。孙＊涛认为张＊秀每月给付抚养费难于执行，请求从张＊秀分割的财产中予以抵扣的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，孙＊涛的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定�判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担方式按一审判决执行，二审案件受理费200元，由孙＊涛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 王元元
代理审判员 焦 波
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 张 跃
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审�或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。