山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终2124号上诉人（原审被告）：陈刚，男，1978年1月18日出生，汉族，住山东省德州市德城区。上诉人（原审原告）：德州市公共汽车公司，住所地山东省德州市德城区湖滨中大道1371号。法定代表人：马军，总经理。委托诉讼代理人：董烈富，山东九达律师事务所律师。上诉人陈刚、上诉人德州市公共汽车公司因劳动争议纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2017）鲁1402民初1360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭对该案进行了审理。本案现已审理终结。陈刚的上诉请求：1、请求二审法院对一审判决的双倍工资及赔偿金按陈刚的应发工资重新计算；2、对陈刚在一审法院提出的安全奖等请求予以审理并作出判决；3、诉讼费用由德州市公共汽车公司负担。事实与理由：一审认定事实清楚，在双倍工资和赔偿金方面按实发工资计算，与陈刚同时下岗的其他人员均按应发工资给予的补偿。按同工同酬的原则，计算标准应按应发工资计算双倍工资和赔偿金。陈刚在一审期间提出的安全奖等请求，一审法院未予审理，也未判决。德州市公共汽车公司答辩称，本案是德州市公共汽车公司启动的一审诉讼程序，陈刚未对德劳人仲裁字（2016）第420号仲裁裁决书提出异议，在一审中作为被告作出抗辩，民事诉讼的属性是围绕原告的诉讼请求进行审查，不是围绕被告的抗辩进行审查；2、一审判决根据陈刚提供的农业银行的工资流水账单合算的工资数额，证据确凿，陈刚的该上诉请求不能成立；3、陈刚在认可德州市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决结果的前提下，在一审又提出安全奖等请求，属于增加的诉讼请求，一审法院不予审查其该诉讼请求是正确的，二审法院也不应审查。德州市公共汽车公司的上诉请求：请求撤销德州市德城区人民法院（2017）鲁1402民初1360号民事判决，改判德州市公共汽车公司向陈刚支付9个月工资的经济补偿24512.04元。事实与理由：一、一审判决适用法律错误。1、劳动合同到期后，陈刚提出订立固定期限劳动合同，双方未达成一致意见，本案不适用《劳动合同法》第十四条、第八十二条，劳动合同自然终止是合法的。2、一审计算经济补偿年限为11个月，与法不符，支付经济补偿年限自2008年1月1日起计算。二、一审认定事实有误。一审认定陈刚与德州市公共汽车公司续订的劳动合同终止时间为2015年12与31日是错误的。从德州市人力资源与社会保障局对陈刚招用职工备案登记和解除合同备案等行政机关确认的证据分析认定，德州市公共汽车公司不会单独更改劳动合同的终止时间，一审法院认定2016年1月1日到2016年12月31日期间，劳动合同双方没有订立劳动合同，与事实相悖。劳动合同到期，终止合同不需要理由。陈刚答辩称，陈刚与德州市公共汽车公司签订的合同在公司，合同到2015年12月31日到期，书面的“5”改成了“6”。德州市公共汽车公司对其他几个下岗工人按实发工资给的补偿，陈刚的则按扣除五险一金后的工资标准给予补偿。德州市公共汽车公司向一审法院提出诉求：1.判决德州市公共汽车公司不支付陈刚双倍工资的另一部分29845.62元；2.判决德州市公共汽车公司支付陈刚9个月的补偿24512.04元。一审法院查明，陈刚于2005年12月到德州市公共汽车公司从事驾驶员工作。2008年1月1日，陈刚与德州市公共汽车公司签订劳动合同，合同期限自2008年1月1日起至2012年12月31日止。2011年1月1日，双方续签劳动合同，合同期限为2011年1月1日起，合同终止时间由2015年12月31日改为2016年12月31日。德州市公共汽车公司主张合同终止时间应为2016年12月31日，因工作人员笔误将合同终止时间写成2015年12月31日，后作更改。陈刚不认可该处更改，在更改之处没有签名或手印。德州市公共汽车公司于2012年1月18日在德州市人力资源和社会保障局对劳动合同备案，《招用职工劳动合同备案花名册》记载陈刚的劳动合同期限为五年，劳动合同起止时间为“2011.1.1至2016.12.31”。2016年11月14日，陈刚提交书面申请：“我自愿再与公交公司签订四年劳动保险合同。”2016年12月德州市公共汽车公司以考核不合格为由决定与陈刚终止劳动关系，2017年1月1日起双方劳动关系终止。陈刚2016年1月到12月工资共计32682.69元，2723.56元/月。陈刚申请仲裁，德州市劳动人事争议仲裁委员会2017年4月17日作出德劳人仲裁字（2016）第420号仲裁裁决书，裁决德州市公共汽车公司自裁决书生效之日起十日内，一次性支付陈刚双倍工资的另一部分29845.62元及赔偿金59918.27元。一审法院认为，陈刚到德州市公共汽车公司已连续工作满十年，其与德州市公共汽车公司连续订立了两次固定期限劳动合同，在续签的劳动合同终止时，应当订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。故自2016年2月1日至2016年12月31日，德州市公共汽车公司应当向陈刚每月支付二倍的工资（扣除已发部分）共计29845.62元。第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。自2005年12月至2016年12月31日，陈刚已在德州市公共汽车公司工作11年，德州市公共汽车公司以考核不合格为由与陈刚终止劳动关系，没有事实及法律依据，德州市公共汽车公司应当支付陈刚赔偿金（2723.56元/月×11月×2倍）59918.32元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条、第八十七条规定，判决：一、德州市公共汽车公司支付陈刚未订立无固定期限劳动合同的双倍工资（扣除已支付部分）29845.62元；二、德州市公共汽车公司支付陈刚赔偿金59918.32元；上述一、二项于判决生效后7日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元,由德州市公共汽车公司负担。二审中,陈刚未提交新证据，德州市公共汽车公司未提交新证据。二审查明,德州市劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲裁字（2016）第420号仲裁裁决书，该裁决书认定陈刚2016年1月到12月工资为32682.69元，平均工资2723.56元每月，其中1月份工资数额2837.07元。陈刚在法定期限内未对该仲裁裁决书提起起诉。二审查明事实与一审认定基本事实一致.本院认为,陈刚未因不服德劳人仲裁字（2016）第420号仲裁裁决书而提出诉讼，视为其认可裁决书认定的内容。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”陈刚上诉中提出的工资标准问题及安全奖问题，均是在上诉中增加的诉求，德州市公共汽车公司不同意就陈刚新增加的诉求进行调解,根据以上法律规定，陈刚的上诉请求不宜作为二审争议焦点问题进行审理。通过概括归纳德州市公共汽车公司的上诉理由与陈刚的答辩理由，得出本案争议焦点问题为：1、德州市公共汽车公司是否应支付陈刚2016年未签劳动合同双倍工资差额部分29845.62元。2、德州市公共汽车公司是否应该支付陈刚经济补偿金还是赔偿金；德州市公共汽车公司支付陈刚经济补偿金应计算为9个月的还是12个月。关于第一个争议焦点问题。陈刚在德州市公共汽车公司已连续工作满十年，其与德州市公共汽车公司连续订立了两次固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款所规定的，用人单位向劳动者支付二倍工资的前提是，用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同而未订立的。陈刚与德州市公共汽车公司在2012年1月1日续签劳动合同，合同期限自2011年1月1日至2015年12月31日。陈刚与德州市公共汽车公司在续签合同的终止时间上有异议，德州市公共汽车公司提交的劳动合同中的“5”更改成了“6”，陈刚对此不予认可，称是德州市公共汽车公司单方更改。陈刚与德州市公共汽车公司续签的《劳动合同书》第三十四条约定：“本合同一式两份，具有同等法律效力，甲乙双方各持一份。”德州市公共汽车公司作为劳动者的管理单位，未将《劳动合同书》交由劳动者个人保管，即与劳动者签订书面劳动合同后，合同内容是否有更改或如何更改，陈刚已不了解真实情况。德州市公共汽车公司向人力资源和社会保障局备案的《职工劳动合同备案花名册》中注明“劳动合同期限五年，劳动合同起止时间2011年1月1日至2016年12月31日”。2011年1月1日至2016年12月31日的时间跨度是6年，德州市公共汽车公司对于此年限填写内容显然是不属实的。《中华人民共和国合同法》第七十七条、第七十八条规定：当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。故陈刚与德州市公共汽车公司续签的《劳动合同书》合同终止时间应认定为“2015年12月31日”。一审认定陈刚与德州市公共汽车公司符合订立无固定期限劳动合同的条件，而德州市公共汽车公司未与陈刚订立无固定期限劳动合同，一审法院依据《劳动合同法》第八十二条第二款规定判定德州市公共汽车公司向陈刚支付未签固定劳动合同期间二倍工资的差额部分。该认定有充足的事实和法律依据，本院予以认可。德州市公共汽车公司上诉称不应支付陈刚未签无固定期限劳动合同期间二倍工资的差额部分，无证据证明其主张成立，其该上诉理由不能成立，本院依法不予支持其该项上诉请求。关于第二个争议焦点问题。德州市公共汽车公司应与陈刚2016年1月签订无固定期限劳动合同，但称陈刚因2016年考核不合格而与之解除劳动合同。德州市公共汽车公司的与陈刚解除劳动合同的方式、原因，皆与法相悖，系违法解除与陈刚的劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定了用人单位违反该法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定了经济补偿的计算方式为，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。”一审结合陈刚在德州市公共汽车公司的工作年限和其在劳动合同解除前十二个月的平均工资2723.56元，计算德州市公共汽车公司应支付陈刚59918.32元赔偿金。一审对该事实认定正确，本院予以认可。德州市公共汽车公司上诉称支付陈刚9个月的经济补偿金，既无事实依据，亦无法律凭据，其该上诉理由不能成立，对其该项上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，陈刚的上诉请求不能作为二审争议焦点进行审理，应予驳回；德州市公共汽车公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费20元，由陈刚负担10，由德州市公共汽车公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 杨        敏审判员 崔书江代理审判员刘亮二〇一七年十月三十日书记员 陈        艳