内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0502刑初50号
公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。
被告人刘宪锋，男，1971年6月6日出生，汉族，大学文化，通辽市科尔沁左翼中旗农村信用合作联社职员，户籍所在地：通辽市开鲁县，现住通辽市。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年10月23日被通辽市公安局刑事拘留，2014年11月6日被依法逮捕，2014年12月15日被通辽市公安局取保候审，2017年1月4日被本院取保候审。
辩护人徐洪波,内蒙古典鉴律师事务所律师。
辩护人张月贤，内蒙古百宁律师事务所律师。
通辽市科尔沁区人民检察院以科检公诉刑诉（2015）647号起诉书指控被告人刘宪锋犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月22日、2018年1月26日、3月15日公开开庭审理了本案。通辽市科尔沁区人民检察院指派检察员肖宇东、白静出庭支持公诉，被告人刘宪锋及其辩护人徐洪波、张月贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
通辽市科尔沁区人民检察院指控,2012年9月7日，被告人刘宪锋在明知通辽市科尔沁区农村信用合作联社余粮堡信用社（简称余粮堡信用社）下设的振民储蓄所已纳入规划拆迁地块的情况下，利用其任余粮堡信用社主任的职务便利，通过虚假的拍卖程序以人民币18万元的价格取得该房屋，后取得房屋拆迁款人民币150万元。案发后，刘宪锋亲属退还通辽市科尔沁区农村信用合作联社人民币132万元。经鉴定，涉案房屋价值人民币247300元。
为证明上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了立案决定书、证人证言、户籍证明、房屋拆迁补偿协议、收款凭据、到案经过、被告人刘宪锋的供述等证据材料。公诉机关认为，被告人刘宪锋利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，侵犯财产价值人民币67300元，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，提起公诉，请依法判处。
被告人刘宪锋对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
辩护人的辩护意见是，认为拍卖手续是由于晓军签订，不是本案的被告人；余粮堡信用社对涉案房屋没有处分权，被告人也没有指使拍卖公司的权力，在房屋处置过程中，被告人只是求人帮忙，房屋是否经过拍卖与刘宪锋无关，不存在利用职务之便；涉案房屋出售时房屋价值15.8万元，经过集体决定该房屋拍卖价格为18万元，超过了当时房屋的价值；房屋是2012年9月购买，2013年2月份才决定对该片区进行拆迁，而房屋拆迁补偿款是2014年获得的，刘宪锋不能预知到房屋是否会被拆迁。请求宣告被告人无罪。
经审理查明，2009年9月至2012年11月期间，被告人刘宪锋任通辽市科尔沁区农村信用合作联社余粮堡信用社主任，负责全面工作。2012年的一天，因余粮堡信用社下属的振民储蓄所拟更换办公地点，刘宪锋遂召开班子会议，提出自家亲属于晓军（系刘宪锋妻姐）欲以18万元的价格购买振民储蓄所办公用房，班子成员均未提出异议。2012年7月23日，余粮堡信用社向通辽市科尔沁区农村信用合作联社提出申请，拟以18万元的价格变卖该房屋,联社批示同意公开拍卖。在委托通辽市正大拍卖公司拍卖过程中，刘宪锋要求该公司董事长张志宽帮忙运作，即不对房屋价格进行评估，以18万元的价格进行拍卖，并由刘宪锋指定的人员买下，张志宽表示同意，并指令该公司经理戴丽娟具体操作。2012年9月7日，在没有对涉案房屋进行公开拍卖的情况下，通过补签拍卖成交确认书的方式，于晓军取得该房屋。之后，经刘宪锋出面与通辽天蒙房地产开发有限责任公司（简称天蒙公司）商谈，天蒙公司于2014年6月17日和于晓军签订了房屋征收货币补偿协议，对涉案房屋进行征收，并分别于2014年6月17日、6月18日支付于晓军拆迁补偿款人民币150万元,该款均由于晓辉（刘宪锋之妻）保管、支配。经鉴定，涉案房屋2012年9月7日价值人民币247300元。
2014年10月23日，被告人刘宪锋被公安机关传唤到案。
2014年12月11日，于晓军出面退还通辽市科尔沁区农村信用合作联社人民币132万元。
上述事实有以下证据证明：
（一）公诉机关出示的证据
1、户籍信息、无违法犯罪记录证明、任职决定，证明被告人刘宪锋的自然情况、任职情况及无违法犯罪记录的情况。
2、申请书，证明2012年7月23日，余粮堡信用社向通辽市科尔沁区农村信用合作联社提出申请，拟以18万元的价格变卖该房屋,联社批示同意公开拍卖。
3、拍卖公告、竞买合同、拍卖会拍品交接单、委托拍卖合同、拍卖记录单、拍卖成交确认书、房屋所有权复印件以及通辽市正大拍卖有限公司拍卖会拍品交接单、拍卖成交确认书、委托拍卖合同，证明涉案房屋由通辽市科尔沁区农村信用合作联社余粮堡信用社以18万元的价格委托通辽市正大拍卖有限责任公司拍卖，于晓军于2014年9月7日签订拍卖成交确认书。
4、房屋买卖协议，证明余粮堡信用社在2014年9月7日和于晓军签订以18万元价格出售涉案房屋的房屋买卖协议。
5、信用合作社现金收入传票复印件、收据，证明通辽市科尔沁区农村信用合作联社于2012年9月7日收到于晓军购房款人民币18万元。
6、收据、中国银行交易凭条、被拆迁房屋产权证收取单、房屋征收货币补偿协议，证明通辽天蒙房地产开发有限责任公司于2014年6月17日和于晓军签订了房屋征收货币补偿协议，对涉案房屋进行征收，并分别于2014年6月17日、6月18日支付于晓军拆迁补偿款人民币150万元。
7、建设工程规划许可证，证明天蒙公司于2010年3月取得规划许可，在西拉木伦大街以北、东顺路以西建设枫丹丽舍二期。
8、拆迁决定以及拆迁申请和明细，证明2013年2月27日天蒙公司以经过有关部门批准，在通辽市科尔沁区西拉木伦大街以北，东顺路以东一带进行棚户区改造，需要对该范围内的原二毛宿舍及附属物进行拆迁。至申请日为止，原二毛宿舍楼房已拆迁完毕，平房已拆迁13户，尚余含涉案房屋在内的17户平房未拆迁，申请由通辽市科尔沁区房屋征收管理局代为拆迁。2013年5月6日，通辽市科尔沁区人民政府公布了对上述17户平房的征收决定。
9、不予鉴定通知书，通辽市价格认证中心以房屋灭失且无同类交易实例，无法找到价格依据为由，对涉案房屋不予进行价格鉴定。
10、归案情况说明，证明被告人刘宪锋归案的情况。
11、收据，证明2014年12月11日，通辽市科尔沁区农村信用合作联社收于晓军退还人民币132万元。
12、询问ＸＸＸ、包亚琴、周亚清笔录，证明2012年刘宪锋召开余粮堡信用社班子会，准备将振民储蓄所的办公用房卖给刘宪锋的妻姐，班子成员均无意见并在向信用联社申请变卖办公用房的申请上签字。购房款18万元是刘宪锋交到信用社的。
13、询问于晓军笔录，于晓军证明听刘宪锋说他们单位的储蓄所要卖，于晓军求刘宪锋帮忙购买该房屋，当年9月左右于晓辉说该房屋要卖18万元，于晓军遂要求于晓辉帮助办理，数日后，于晓辉告诉于晓军房子已经买下了，于晓军到余粮堡信用社签订了房屋买卖协议。于晓军买房子是为了留着增值。开发商将拆迁款150万元转到于晓军账户后，于晓军又将该款转入于晓辉以于晓军名义办理的账户中，该款由于晓辉掌管。
14、询问于晓辉笔录，证明在于晓军购买涉案房屋之前的一个月左右，刘宪锋说有一个机会，可以帮于晓军买余粮堡信用社的房子，于晓辉同意了，但怎么买的不清楚。拆迁款150万元在于晓辉处保管，该款于晓辉自用35万元，剩余115万元均出借给他人。
15、询问马振波笔录，证明马振波和于晓军系夫妻关系，不知道于晓军购买涉案房屋的事情。
16、询问戴玉娟笔录，证明涉案房屋拍卖时，张志宽指使戴玉娟让于晓军买得该房屋，拍卖当天没有对该房屋挂牌拍卖，于晓军通过补签拍卖成交确认书的方式以底价取得该房产。
17、询问张志宽笔录，证明在余粮堡信用社主任刘宪锋委托通辽市正大拍卖公司拍卖涉案房屋过程中，刘宪锋要求该公司董事长张志宽帮忙运作，即不对房屋价格进行评估，以18万元的价格进行拍卖，并由刘宪锋指定的人员买下，张志宽表示同意并指示戴玉娟操作。
18、被告人刘宪锋供述，供述2012年8月份，余粮堡信用社委托通辽正大拍卖公司拍卖涉案房屋，刘宪锋告知于晓军到正大公司去买，后来于晓军以18万元的价格买下了该房屋，之后刘宪锋出面与天蒙公司商谈了拆迁补偿事宜。
19、房地产估价报告，证明锡林郭勒盟恺信房地产价格评估有限责任公司司法鉴定所2017年11月10日作出价格鉴定意见，涉案房屋2012年9月7日价值人民币247300元。该报告经鉴定人当庭接受质询，称鉴定人没有进行实地考察，该所认定的房屋建筑年代是根据委托机关2017年11月17日出具的说明，说明日期在鉴定日期之前可能是有一个写错了，报告中”未提供建筑年代”应该是笔误。
以上证据由公诉机关当庭出示和宣读，经质证，辩护人对房地产估价报告有异议，认为涉案房屋建筑年代不详，且鉴定人没有按照规定进行实地考察，鉴定适用的规范错误，不能作为证据使用。对其他证据被告人及辩护人均没有异议。本院审查认为，公诉机关出示的证据1-18来源合法，证据之间相互印证，能够证明本案事实，予以确认。对公诉机关出示的房地产估价报告，本院审查认为，该鉴定虽存在部分瑕疵，但结合客观事实，能够认定该鉴定意见客观、真实，可以作为证据使用，予以采信。
（二）辩护人出示的证据
2012年9月30日信用社资产明细表，拟证明涉案房屋账面净值人民币15.8万元，处置旧房产的时候储蓄所财产没有受到损失。
上述证据由辩护人当庭出示，公诉机关质证认为，该证据没有相关提取笔录也没有提取人签字，所证明的问题与本案没有关联性。本院审查认为，账面净值不等于房屋的实际价格，该证据不能证明本案事实，不予采信。
本院认为，公诉机关指控被告人刘宪锋利用职务便利，非法取得本单位房产的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人刘宪锋利用职务便利，在经手委托拍卖过程中，串通他人，以弄虚作假手段低价获取本单位固定资产，侵犯财产价值人民币67300元，其行为已构成职务侵占罪，应受刑罚处罚。对于辩护人提出房屋系于晓军购买，余粮堡信用社对涉案房屋没有处分权，被告人也没有指使拍卖公司的权力的辩护意见，因该房屋系经通辽市科尔沁区农村信用合作联社余粮堡信用社提出申请后，通辽市科尔沁区农村信用合作联社同意公开拍卖后，由余粮堡信用社进行的委托拍卖，被告人刘宪锋在委托过程中，与拍卖机构相互串通，使涉案房屋由刘宪锋指定的人员购买，是有职务便利的人与其他人员勾结，侵占本单位财产，其行为属职务侵占，故上述辩护理由不能成立，不予采纳。被告人刘宪锋因非法占有的房屋被拆迁获利人民币132万元，系违法所得，除返还被害单位合法财产外，余款应予没收并上缴国库。被告人刘宪锋自愿认罪，又能主动退交全部违法所得，具有悔罪表现，其犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》二百七十一条第一款、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘宪锋犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
二、被告人刘宪锋违法所得人民币132万元，退还被害单位通辽市科尔沁区农村信用合作联社67300元，余款1252700元予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 尹长兴
人民陪审员 张建华
人民陪审员 王秀丽
二〇一七年三月二十日
书 记 员 苗 蕊