文书内容盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0991民初1472号原告孙翠平。委托诉讼代理人单祥、苏惠，江苏一正律师事务所律师。被告江苏盐城二建集团有限公司,统一社会信用代码91320923703865852T，住所地在盐城市阜宁县城胜利北路。法定代表人肖春虎，该公司总经理。被告陈汉忠。被告盐城世纪新城建设投资有限公司,统一社会信用代码91320991562922269C，住所地在盐城经济技术开发区黄山路9号。法定代表人卞兴盛，该公司董事长。委托诉讼代理人王昌盛。委托诉讼代理人何萍，江苏善和律师事务所律师。原告孙翠平与被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简称盐城二建集团）、陈汉忠、盐城世纪新城建设投资有限公司（以下简称世纪新城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月15日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，于2017年1月24日组织各方当事人进行了证据交换。后本院依法裁定转为普通程序审理，并于2017年2月28日公开开庭进行了审理，原告孙翠平及其委托诉讼代理人苏惠、被告陈汉忠两次均到庭参加诉讼，原告孙翠平的委托诉讼代理人单祥、被告世纪新城公司的委托诉讼代理人王昌盛参加了第一次庭审，被告世纪新城公司的委托诉讼代理人何萍参加了第二次庭审。被告盐城二建集团经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孙翠平向本院提出诉讼请求：1.被告盐城二建集团、陈汉忠支付工程款477519.04元、利息26057.44元，以及2016年12月1日至实际支付之日止以477519.04元为本金按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2.被告世纪新城公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任；3.由三被告承担本案的诉讼费用。后被告世纪新城公司于2017年春节前向原告支付工程款79000元，原告将上述第一项诉讼请求的工程款数额变更为398519.04元。事实与理由：被告世纪新城公司开发建设世纪花园商住小区，被告陈汉忠挂靠盐城二建集团承建了部分主体工程。2014年8月15日，被告盐城二建集团与原告签订承包合同，将其建设的世纪花园商住小区2#、4#、8#外墙真石漆工程分包给原告施工。合同约定上述工程采用固定综合单价，真石漆综合单价为51元/㎡，最终按竣工验收后实测面积乘以综合单价进行结算。该工程于2014年11月结束。2015年2月12日，经项目部确认，2#、4#、8#外墙真石漆面积为18467.04㎡，另部分落水管真石漆工程也由原告施工，约700㎡，总计工程款为977519.04元。2015年2月16日，被告盐城二建集团向原告支付工程款50万元整。根据合同约定，被告应当于工程结束时次月付工程款的50%，当年年底付至工程款的80%，竣工验收合格后付至工程款的95%，余5%作为质保金，两年内付清。但该工程于2016年9月15日已整体竣工并验收合格，三被告至今仍拖欠原告的工程款477519.04元，从应付工程款之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算，截止2016年11月30日，利息为26057.44元，至2016年12月1日，工程结束后已满两年，应以477519.04为本金从2016年12月1日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款计算利息。上述款项经原告多次催要未果，故诉至法院，故诉至法院请求判如所请。被告盐城二建集团未答辩。被告陈汉忠辩称，原告所诉工程款数额477519.04元不对，应当减去35700元，结算单据上落水管真石漆部分系原告自己添加，我方不予认可，故此项费用应当扣减。双方合同未曾约定利息，故对原告主张的利息也不认可。另外，按照合同的约定，5%的质保金需要2年之后支付，该5%的质保金应当暂时在合同总价中扣除。被告世纪新城公司辩称，我公司只与盐城二建集团发生工程款往来，且我公司工程款支付进度是按照合同支付的，根据工程进度，目前我公司不差欠盐城二建集团任何工程款。我公司不同意承担诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，在裁判说理部分予以详细阐述。据此，本院确认以下事实：2014年8月15日，盐城二建集团与孙翠萍签订《世纪花园商住小区外墙真石漆工程承包合同》，合同的主要内容：“一、工程概况。工程名称为世纪花园商住小区；工程内容为世纪花园商住小区地块外墙真石漆施工。二、工程承包范围。承包范围为世纪花园商住小区8#、2#、4#外墙真石漆工程；承包方式为包工、包料、包质量、包安全的固定单价方式。四、合同价款。本工程采用固定综合单价，真石漆综合单价为51元/㎡；涂料单价为28元/㎡，最终按竣工验收后实测面积乘以综合单价进行结算。五、付款方式。工程结束时次月付工程款的50%，当年年底付至工程款的80%，竣工验收合格后付至工程款的95%，余5%作为质保金，两年内付清。”双方还就合同工期、工程质量与验收要求、合同争议等事项进行了约定。合同上加盖了“盐城二建集团有限公司盐城公司”的印章。后孙翠平按照合同约定对相关工程进行了施工。2015年2月12日，孙翠平与项目部相关人员对案涉工程的施工面积进行了结算。结算单上载明：“经计算2#、4#、8#楼外墙真石漆面积为18467.04平方米（大写壹万捌仟肆佰陆拾柒点零肆平方米）。”项目部人员姚金福、晏金荣以及孙翠平在结算单据上签字确认。该结算单据签名确认的下方后加了一部分内容：“一、外墙真石漆：已结算工程款18467.04×51元/㎡=941819.04元。其中，2015年2月16日已付工程款50万元整（伍拾万元整），还欠肆拾肆万壹仟捌佰壹拾玖元零肆分。二、落水管真石漆：约700㎡，暂未结算，700×51元/㎡=35700元。三、合计：941819.04+35700=977519.04元。”后加部分的内容均为原告手写，被告陈汉忠对第二部分增加的内容不予认可。另查明，2015年12月21日，盐城二建集团向陈汉忠出具《确认书》一份。该《确认书》载明：“甲方（盐城二建集团）、乙方（陈汉忠）就世纪新城公司世纪花园小区工程款事宜及建设工程施工事实经双方确认并达成如下协议：1、甲、乙双方确认：甲方承建由世纪新城公司发包的世纪花园小区工程，该工程的投资与施工均为乙方陈汉忠个人，乙方陈汉忠为实际施工人，双方仅为挂靠关系。乙方依约向甲方按照工程总价款1%缴纳管理费（其中税金乙方自理）。2、以上工程中标价为19199.089229万元，实际金额以审计价为准，该项工程价款乙方有权向发包方主张及领取，甲方不得以任何理由扣留及干涉乙方领取该项工程款，否则乙方因此造成的经济损失由甲方承担。3、甲方在该项工程中就与工程相关事宜应当积极配合乙方处理，并出具与该工程款结算、开具发票等工程相关手续。”该《确认书》上加盖了盐城二建集团印章及其法定代表人肖春虎的印章。再查明，世纪新城公司将世纪花园小区工程部分主体工程发包给盐城二建集团，根据原告陈述，该工程于2016年9月15日竣工验收，被告陈汉忠对此不持异议。又查明，2017年春节前，陈汉忠又向孙翠平支付工程款79000元。本案在审理过程中，孙翠平向本院申请保全并提供担保。本院经审查，于2017年1月4日依法作出（2016）苏0991民初1472号民事裁定书，依法查封了盐城二建集团在世纪新城公司未付工程款55万元。本院认为，被告陈汉忠系借用盐城二建集团资质承建世纪花园小区部分主体工程，并以盐城二建集团的名义将部分工程分包给原告，该借用资质承建案涉世纪花园小区工程的行为以及盐城二建集团与孙翠平形成的分包合同关系均因违反了法律、行政法规的强制性规定而无效，但案涉工程已竣工交付，并已就工程款进行了结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，实际施工人陈汉忠仍应参照双方的合同约定以及结算单确定的数额向原告支付工程价款。关于所欠工程款的数额问题。根据世纪花园小区项目部相关人员与原告的结算，2#、4#、8#楼外墙真石漆面积为18467.04平方米，故工程总价款为18467.04㎡×51元/㎡=941819.04元。后陈汉忠于2015年2月16日支付工程款500000元，于2017年春节前向原告支付79000元，故尚差欠原告工程款362819.04元。关于原告在庭审中主张的落水管部分的真石漆工程约700㎡×51元/㎡=35700元，被告陈汉忠在庭审中不予认可，且原告亦未向本院提交充分的证据证明该部分工程款项的具体来源，加之其庭审中明确表示：“保留该部分款项的另行主张权。”故本院对该35700元不再予以理涉。同时，根据双方签订的《世纪花园商住小区外墙真石漆工程承包合同》中“五、付款方式”的约定，质保期为两年，根据《建设工程质量管理条例》第四十条第三款的规定：“建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。”案涉工程于2016年9月15竣工验收合格，故双方合同该约定的质保期尚未届满，故5%的质保金计47090.95元，尚不应支付。综上，被告的欠付款为：应付款941819.04元－被告已付款500000元－79000元－质保金47090.95元=315728.09元。关于原告主张的利息问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”另外，按照双方签订的《世纪花园商住小区外墙真石漆工程承包合同》约定的付款方式：工程结束时次月付工程款的50%，当年年底付至工程款的80%，竣工验收合格后付至工程款的95%，余5%作为质保金，两年内付清。案涉工程于2014年11月份结束，按照双方的约定，实际施工人陈汉忠应当于2014年12月支付工程款的50%，其于2015年2月16日向原告支付了工程款500000元，原告自愿放弃从2014年12月至2015年2月的利息，该行为系原告处分自身民事权利的行为，且不影响国家、社会公共利益以及第三人的合法权益，故本院予以准许。当年年底应付至工程款的80%，起算本金数额为941819.04元×80%－500000元=253455.23元，原告主张从2015年2月18日（大年初一）起算不违背双方的约定以及法律的规定，故本院依法予以支持。对原告请求超出该起算金额的部分无事实、法律依据，故本院不予支持。竣工验收合格后付至工程款的95%，案涉工程于2016年9月15日竣工验收合格，故自2016年9月15日起就应当支付的工程款数额为941819.04元×95%－500000元=394728.09元，故此阶段利息应以394728.09元起算本金数额从2016年9月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算。同时，2017年1月26日，被告陈汉忠向原告支付工程款79000元，且原告在庭审中同意先抵冲本金，故自2017年1月27日起即应当以本金394728.09元－79000元=315728.09元按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际支付之日止。关于盐城二建集团是否承担还款责任的问题。被告盐城二建集团经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其举证、质证、辩论权利的放弃。根据盐城二建集团向陈汉忠出具的《确认书》载明，陈汉忠为世纪花园小区工程的实际施工人，双方仅为挂靠关系。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。本案中，被告陈汉忠挂靠盐城二建集团承建工程并将相关工程分包，因此，盐城二建集团与陈汉忠应当承担连带责任。另外，虽然被告盐城二建集团就案涉工程与原告签订《世纪花园商住小区真石漆工程承包合同》时加盖的是“盐城二建集团有限公司盐城公司”的印章，但经本院调查，该盐城公司未经工商登记，并且分公司系法人的分支机构不具有法人资格，故其民事行为的法律后果仍应由盐城二建集团承担。关于被告世纪新城公司是否承担责任的问题。被告世纪新城公司辩称其与被告盐城二建集团工程款支付均是按工程进度，其不差欠盐城二建集团的工程款。本院认为，无论被告世纪新城公司、盐城二建集团是否就涉案工程款进行结算，被告世纪新城公司仅在涉案工程欠付工程价款范围内对被告盐城二建集团给付原告工程款的义务承担责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《建设工程质量管理条例》第四十条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈汉忠于本判决生效之日起十日内向原告孙翠平支付工程款315728.09元及相应利息（以本金253455.23元为基数自2015年2月18日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2016年9月15日止；以本金394728.09元为基数自2015年9月16日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2017年1月26日止；以本金315728.09元为基数自2017年1月27日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际支付之日止。）；二、被告江苏盐城二建集团有限公司对上述工程款及利息承担连带清偿责任；三、被告盐城世纪新城建设投资有限公司在欠付被告江苏盐城二建集团有限公司工程款范围内对上述给付义务承担连带清偿责任。四、驳回原告孙翠平的其他诉讼请求。案件受理费8835元，保全费3270元，合计12105元，由原告孙翠平承担2515元，由被告陈汉忠、江苏盐城二建集团有限公司共同承担9590元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  李呈蕴审 判 员  周琳苒代理审判员  ＸＸ露二〇一七年五月二十五日法官助理徐冬冬书记员张文清附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2.《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。3.《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。4.《建设工程质量管理条例》第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。5.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释〔2004〕14号第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。