湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂28民终353号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司恩施中心支公司，住所地：湖北省恩施市金桂大道武陵园装饰城一期B01栋303-305室，组织机构代码：78094252-4。
主要负责人：梁胜伟，副总经理。
委托诉讼代理人：刘茂林，湖北夷水律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）：向国珍，女，1947年7月14日出生，汉族，农民，住湖北省巴东县，
委托诉讼代理人：李秀碧，湖北楚峡律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原审被告：周德成，男，1969年8月16日出生，汉族，农民，住湖北省巴东县，
原审被告：谭明强，男，1972年3月14日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县，
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司，住所地：湖北省恩施市施州大道517号，统一社会信用代码：914228007352148432。
主要负责人：范静，总经理。
上诉人太平财产保险有限公司恩施中心支公司为与被上诉人向国珍、原审被告周德成、谭明强、中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服巴东县人民法院（2016）鄂2823民初863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人太平财产保险有限公司恩施中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
事实与理由：一审法院对赔偿数额计算错误，分别为：1、后续治疗费认定过高，建议在10000元范围内酌定；2、被上诉人已经超过法定退休年龄，丧失劳动能力，其主张的误工费没有相应的法律依据。即使一审法院支持误工费，但是根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，被上诉人的误工期应当从2015年12月3日起计算至2016年4月12日，共计131天，进而导致误工费多计算了13105元；3、住院伙食补助费认定过高，根据恩施州的司法判例及湖北省交通事故赔偿标准，住院伙食补助费应当按照50元/天，进而导致住院伙食补助费多计算了1400元。综上所述，原审法院对赔偿金额多计算了共计29664元，现上诉至法院，请求依法改判。
被上诉人向国珍答辩称，一审认定事实清楚，适用法律恰当，应驳回上诉，维持原判。
原审被告周德成、谭明强、中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司未书面答辩。
原审原告向国珍一审诉讼请求：1、判令四被告共同赔偿原告医药费28434.09元、后续治疗费15000元、误工费23264元、护理费9306元、住院伙食补助费6050元、残疾赔偿金28425元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金4000元、营养费9000元。共计125379.09元；2、由四被告承担本案全部诉讼费。诉讼过程中，原告将医药费变更为24434.09元，住院伙食补助费变更为8470元，精神抚慰金变更为5000元，其余诉讼请求不变，合计为124799.09元。
原审法院查明：2015年12月13日，被告周德成驾驶鄂Ｑ×××××号江铃牌轻型普通货车，由巴东县茶店子镇沿209国道往信陵城区方向行驶。10时44分，行驶至209国道1762.700米急弯路处，因未保持安全车速，遇对面来车操作不当，撞到被告谭明强违法停放的鄂Ｑ×××××号海陵牌正三轮载货摩托车，造成原告向国珍及行人马某受伤，两车受损的道路交通事故。2015年12月22日，巴东县公安局交通警察大队作出巴公交认字[2015]第2015098号道路交通事故认定书，认定当事人周德成承担此次事故的主要责任；当事人谭明强承担此次事故的次要责任；当事人向国珍、马某系行人，不承担此次事故的责任。
事故发生当日，原告被送往巴东县人民医院住院治疗121天，支出医疗费38434.09元，其中被告周德成垫付医疗费4000元，被告太平财保恩施支公司垫付医药费10000元。二被告均要求本院将上述垫付费用在本案中一并处理。原告伤情经诊断为左胫骨上段粉碎性骨折、双侧耻骨上下支粉碎性骨折、多发性软组织损伤。医嘱为：院外注意休息，继续治疗。原告住院期间由被告周德成雇人护理50天，周德成支付护理费3000元，其要求对该笔护理费在本案中一并处理。后由其子谭新魁护理，谭新魁系农民。2016年4月13日，巴东县楚峡法医司法鉴定所出具[2016］法医鉴字第2016-056号司法鉴定意见书，评定原告伤残程度为九级，后期治疗费为人民币15000元，误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。原告支付鉴定费1900元。2016年5月19日，原告诉至法院，要求判如所诉。
另查明，1、被告周德成驾驶的鄂Ｑ×××××号江铃牌轻型普通货车在太平财保恩施支公司投保有交强险和商业第三者责任险。交强险的保险金额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任险的保险金额为200000元，并投保有不计免赔特约附加保险。两笔保险的保险期限均为2014年12月16日零时起至2015年12月15日二十四时止。被告谭明强驾驶的鄂Ｑ×××××号海陵牌正三轮载货摩托车在太平洋财保恩施支公司投保了机动车交通事故责任强制保险摩托车定额保险。其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。保险期间自2015年9月15日零时起至2016年9月14日24时止。本案事故发生时，二车辆均处于保险期限内。
2、本案交通事故造成原告向国珍及另一行人马某受伤，马某就其经济损失向法院提起诉讼，经法院认定，马某的医疗费3856.98元、护理费1023.72元、住院伙食补助费840元、交通费100元，经济损失共计5820.70元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。结合原、被告双方当事人的诉辩意见、庭审陈述及辩论观点，本案争议的焦点为：1、赔偿范围和数额如何确定；2、本案责任的认定。
（一）本案的赔偿范围和数额如何确定。
1、医疗费。原告向国珍在巴东县人民医院住院治疗期间的医疗费38434.09元，有医疗费票据、病历资料和费用清单等证据证实，本院予以认定。原告因受伤骨折行内固定手术，后期需行左股钢板内固定取出术，后续治疗费系必要发生的费用，原告依据巴东楚峡法医司法鉴定所出具的鉴定意见书主张后续治疗费15000元，并无不当，予以支持。故原告的医疗费总损失为53434.09元。
2、误工费。原告向国珍系农民，虽已年满69周岁，但至今仍然从事农业活动，原告未提供证据证明其工资收入，故其误工费计算标准应根据2016年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农、林、牧、渔业在岗职工平均工资收入标准进行计算，原告的误工时间经巴东县楚峡法医司法鉴定所鉴定为300日，故原告的误工费应为23264.38元（28305元/年÷365天×300天）。原告主张误工费按23264元计算，系对其权利的处分，予以认定。
3、护理费。原告伤情较重确实需要护理，原告的护理时间经巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定为120日，原告亦主张护理日按照120日计算。被告周德成在原告住院期间已护理50日，支付护工护理费3000元，故还应计算70日的护理费。原告住院期间由其子谭新魁护理，谭新魁系农业户口，原告的护理费还应计算5428.36元（28305元/年÷365天×70天），原告主张超出部分不予支持。原告的护理费总损失应为8428.36元（5428.36元+3000元）。
4、住院伙食补助费。原告在巴东县人民医院住院治疗121天，住院伙食补助费为8470元（70元/天×121天），原告主张符合法律规定，予以认定。
5、残疾赔偿金。原告系农业户口，伤残程度为九级，原告定残时已年满68周岁，其残疾赔偿金为28425.6元（11844元/年×12年×20%），原告主张残疾赔偿金按28425元计算，系对其权利的处分，予以认定。
6、营养费。原告并未提交医疗机构加强营养的意见，亦未提交购买营养品票据，其仅凭鉴定意见书中营养日90日的鉴定意见，主张营养费9000元，依据不足，不予支持。
7、精神损害抚慰金。因本案侵权行为的发生，造成了原告九级伤残的严重后果，给其本人精神上造成了痛苦，应当给予抚慰与救济，原告诉请本院判令被告承担相应的精神损害抚慰金的理由正当，考虑到侵权人的过错责任、侵权行为所造成的后果、承担责任的经济能力和受诉法院的平均生活水平等因素，原告主张精神抚慰金5000元恰当，予以认定。
8、鉴定费。原告主张鉴定费1900元，有其提交的鉴定费票据及司法鉴定意见书在案佐证，予以认定。
综上，原告因本次交通事故造成的经济损失合计128921.45元。
（二）本案责任的认定。
本案交通事故的发生，系因被告周德成未保持安全车速，遇对面来车时操作不当，撞向被告谭明强违法停放在急弯路上的车辆，致使行人向国珍、马某受伤。巴东县公安局交通警察大队认定被告周德成承担此次事故的主要责任；被告谭明强承担此次事故的次要责任，并无不当，予以采信。根据双方的过错程度，对原告向国珍的损失被告周德成应承担80%的责任，被告谭明强承担20%的责任为宜。
被告周德成驾驶的鄂Ｑ×××××号江铃牌轻型普通货车在被告太平财保恩施支公司投保了交强险和商业第三者责任险，并投保有不计免赔特约附加保险。被告谭明强驾驶的鄂Ｑ×××××号正三轮载货摩托车在太平洋财保恩施支公司投保了机动车交通事故责任强制保险摩托车定额保险。本案事故发生时，二车辆均处于保险期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，再由双方按照各自过错的比例分担责任。同时，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。原告向国珍的经济损失应该先由太平财保恩施支公司和太平洋财保恩施支公司在交强险责任限额范围内按比例赔偿。因该同一交通事故，原告向国珍遭受经济损失为128921.45元，行人马某遭受经济损失为5820.70元，其二人的损失应首先按比例分别在交强险赔偿限额内赔付。其中向国珍的医疗费项下损失为61904.09元（医疗费38434.09元+后续治疗费15000元+住院伙食补助费8470元），马某的医疗费项下损失为4696.98元（医疗费3856.98元+住院伙食补助费840元），二人的医疗费项下总损失为66601.07元（61904.09元+4696.98元）。故原告向国珍在医疗费赔偿限额内的赔偿金额为18589.52元（61904.09元÷66601.07元×20000元），由太平财保恩施支公司和太平洋财保恩施支公司各赔偿9294.76元。原告向国珍在伤残赔偿限额内的赔偿金额为65117.36元（误工费23264元+护理费8428.36元+残疾赔偿金28425元+精神损害抚慰金5000元），应由太平财保恩施支公司和太平洋财保恩施支公司各赔偿32558.68元。交强险中未赔付的医疗费项下损失43314.57元及鉴定费1900元，合计45214.57元，应由被告周德成、谭明强按过错比例分担，即被告周德成承担80%赔偿责任即36171.66元，被告谭明强承担20%赔偿责任即9042.91元，被告周德成应赔偿的部分，因其投保有商业三者险及不计免赔特约附加保险，其应赔偿的部分由被告太平财保恩施支公司在商业第三者责任险限额内赔偿。原告向国珍在获得上述赔偿后，退还被告周德成7000元（医疗费4000元+护理费3000元），被告太平财保恩施支公司已支付的医疗费10000元在执行时予以扣减。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（一）（三）（六）项之规定，判决：一、原告向国珍因本次交通事故产生的医疗费38434.09元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费8470元、误工费23264元、护理费8428.36元、残疾赔偿金28425元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计128921.45元，由被告太平财产保险有限公司恩施中心支公司和被告中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险责任限额范围内各赔偿41853.44元；其余45214.57元，由被告周德成赔偿36171.66元，被告谭明强赔偿9042.91元；被告周德成上述应赔偿的36171.66元由太平财产保险有限公司恩施中心支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿。限判决生效后15日内履行。二、原告向国珍获得赔偿后退还被告周德成医疗费4000元、护理费3000元；被告太平财产保险有限公司恩施中心支公司已垫付的医疗费10000元在执行中予以扣减。三、驳回原告向国珍其他诉讼请求。案件受理费926元，由被告周德成负担740元，由被告谭明强负担186元。
二审期间，双方当事人未提交新的证据。
经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉，本案的争议焦点为：一审计算后续治疗费、误工费和住院伙食补助费是否正确。
关于后续治疗费问题。被上诉人向国珍在一审提交证据《巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定意见书》，该意见书认定向国珍后续治疗费15000元，一审予以支持并无不当之处，上诉人认为应在10000元予以酌定，没有事实依据，该上诉理由不能成立，应不予支持。
关于住院伙食补助费问题。法院在计算住院伙食补助费时一般是参照当地出差人员伙食补助标准计算，恩施州出差人员伙食补助费为100元/天，一审考虑到巴东县地区的特殊情况，酌情支持为70元/天，没有超出标准，上诉人认为一审认定住院伙食补助费过高的上诉理由不能成立，应不予支持。
关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，误工时间可根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，但该医疗机构确定的时间不能超过定残日，原因在于定残后误工费已被残疾赔偿金吸收，否则就存在重复赔偿的问题，被上诉人向国珍存在持续误工的情况，其误工时间从受伤之日2015年12月13日计算至定残日前一天即2016年4月12日，共计132天。故一审按300天计算误工费不当，予以纠正。被上诉人向国珍误工费为10236.33元（28305元/年÷365天×132天）。
一审认定的医疗费38434.09元、护理费8428.36元、残疾赔偿金28425元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，双方当事人均未提出异议，予以确认。被上诉人向国珍的各项损失合计115893.79元。一审认定太平财产保险有限公司恩施中心支公司和中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险责任险医疗费赔偿限额范围内的赔偿数额正确，予以维持。向国珍在伤残赔偿限额内的赔偿金额为52089.69元（误工费10236.33元+护理费8428.36元+残疾赔偿金28425元+精神损害抚慰金5000元），应由太平财产保险有限公司恩施中心支公司和中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司各赔偿26044.85元。双方当事人对一审划分的责任比例无异议，予以维持。一审对向国珍其余45214.57元的处理正确，予以维持。一审判决第二项正确，予以维持。综上，一审判决认定事实正确，适用法律不当，上诉人太平财产保险有限公司恩施中心支公司的上诉理由部分成立，依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持（2016）鄂2823民初863号民事判决第二项，即“二、原告向国珍获得赔偿后退还被告周德成医疗费4000元、护理费3000元；被告太平财产保险有限公司恩施中心支公司已垫付的医疗费10000元在执行中予以扣减”。
二、撤销（2016）鄂2823民初863号民事判决第一、三项，即“一、原告向国珍因本次交通事故产生的医疗费38434.09元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费8470元、误工费23264元、护理费8428.36元、残疾赔偿金28425元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计128921.45元，由被告太平财产保险有限公司恩施中心支公司和被告中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险责任限额范围内各赔偿41853.44元；其余45214.57元，由被告周德成赔偿36171.66元，被告谭明强赔偿9042.91元；被告周德成上述应赔偿的36171.66元由太平财产保险有限公司恩施中心支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿。限判决生效后15日内履行”和“三、驳回原告向国珍其他诉讼请求”。
三、被上诉人向国珍的各项损失合计115893.79元，由上诉人太平财产保险有限公司恩施中心支公司和原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司恩施中心支公司在交强险责任限额内各赔偿35339.61元。余下损失45214.57元，由上诉人太平财产保险有限公司恩施中心支公司在第三者责任险限额内赔偿36171.66元，原审被告谭明强赔偿9042.91元。
四、驳回被上诉人向国珍的其他诉讼请求。
上述赔偿在本判决生效后十五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费300元，由太平财产保险有限公司恩施中心支公司和向国珍各负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 刘开平
审判员 韩艳芳
审判员 覃恩洲
二〇一七年四月二十一日
书记员 胡 枫