河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀08刑终64号
原公诉机关承德市双桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，群众，住河北省承德市。2012年3月20日因犯故意伤害罪被承德市双桥区人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。2012年9月14日因扰乱公共秩序被承德市公安局双桥分局行政拘留十日，处罚金人民币500元。2017年9月7日因故意伤害被行政拘留，同年9月15日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局双桥分局刑事拘留，同年9月27日经承德市双桥区人民检察院批准，于同年9月28日被承德市公安局双桥分局执行逮捕。现押于承德市看守所。
辩护人孙佳星，河北申彬律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人张某甲，承德市中心医院全科医师临床培养基地副主任，住河北省承德市。
诉讼代理人经万隆，河北承天律师事务所律师。
河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人张某甲提起附带民事诉讼一案，于2017年12月25日作出（2017）冀0802刑初377号刑事附带民事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。承德市人民检察院指派检察员林福峰出庭履行职务，上诉人（原审被告人）张某及其辩护人孙佳星、原审附带民事诉讼原告人张某甲及其诉讼代理人经万隆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2017年9月6日下午16时许，在河北省承德市双桥区西大街大北沟对面的马�上，被告人张某的朋友张某乙酒后驾驶摩托车与李某某驾驶的白色宝马轿车发生碰撞，李某某叫来被害人张某甲帮忙处理此事。被告人张某与被害人张某甲发生口角，后被告人张某持刀将被害人张某甲颈部、腹部、手部划伤。经鉴定，被害人张某甲的伤情构成轻伤二级。
另认定，被害人张某甲共住院治疗22日，共花费医疗费18599.23元。被害人张某甲系承德市中心医院全科医师临床培养基地副主任，月工资为7124元。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人张某的供述：2017年9月6日下午，我和张某乙等人在新二子饭店喝完酒，我和张某乙骑着摩托车回家，张某乙在前边骑，我在后边跟着。路过大北沟对面时，前边一辆白色宝马车急刹车，张某乙没刹�车，就和前边的宝马碰上了，张某乙晕过去了，我上前去拍张某乙头，但是没反应，车上下来个女司机，我上前说，都是我们责任，我们赔钱，这个女的就打电话，我说你别打电话，我赔你钱不就得了，这个女的说我叫车主来处理这个事。我就去拍张某乙，张某乙开始叫唤。后来我把张某乙扶起来，又给张某乙包扎了一下手指。过了一会，来了两个男的，一个矮个男的和一个高个男的，矮个男的说是怎么回事，我说把车撞坏了赔你钱不就行了吗，这个矮个男的问我是谁，我说我是路过的，矮个男的说我，你一个路过的跟你有什么关系，你滚，接着这个矮个男的上前拽张某乙的衣服，还打了张某乙脸一下，我上前拉着，矮个男的把我的手指头给撅了，我跟矮个男的说，你要是在动手，我带着刀子呢，矮个男的还不服我，于是我从随身背的包里把刮刀拿出来了，不知道怎么了，矮个男的就倒地上，我用左膝盖顶着他的腿，左手按着他的胸，右手用刮刀别着他的脖子，这个男的还要起来，我说你别起来，接着我用刮刀顶着矮个男的腹部，这个男的还要起来，我用刮刀往下压，后来我就起来了，矮个男的也站起来了，张某乙看我掏刀子了，就开始骂我，让我赶紧走，我扭头就往火神庙方向走了，走了20多米左右，我随手把刮刀就给扔路边了，具体扔哪了我忘了，接着我过马路，上我一个朋友店里待着去了。
2、被害人张某甲的陈述：2017年9月6日14时50分许，我朋友李某某给我打电话说出交通事故了，我就和我同事陈某某一起到现场了，我到现场以后看到有两名男子和我朋友说这事，说话语气挺冲的，我就过去了，我就劝我朋友别说了。我就对对面的两名男子说该报警报警。之后我让陈某某打交警事故电话。这时候他们两个男子中不戴眼镜的男子就把摩托车推一边了，我就和那个和李某某发生交通事故的戴眼镜的男子说：“你这是酒驾，我们要报警。”然后刚才那名不戴眼镜的男子从我身后回来了，过来以后对我说：“你想咋着呀？”我就回过头，回头以后看到他拿着一把刀，然后他用刀朝我肚子、胸口连捅带划，嘴里还说：“你牛逼什么呀？”我就往后退，退的过程中有一辆倒着的摩托车，我被那辆摩托车绊了一下，我就摔倒了，我摔倒以后他就用刀压在我脖子上，我就用手攥住刀刃往外推，陈某某在后面抱着他，后来他就起来了。他起来以后我左手虎口就往外大量流血。我起来以后看到那个不戴眼镜的男子把刀插在一个用胶布缠的套里面，他拿着刀就走了。
3、证人李某某的证言：2017年9月6日16时许，我开车在西大街大北沟对面的马路上等红灯，有一个男的骑着摩托车撞在了我的车尾部，我下车后，看到一个穿浅色男的倒在地上，另一个和他一起穿黑色衣服的男的威胁我，那个男的说，让我别报警，他身上带着刀呢，这时，这个男的从他随身的包里拿出了一把刀让我看，我闻到他们两个都有很重的酒味，于是我告诉穿黑色衣服男的，我说车不是我的，我得叫车主过来，于是我打电话把我表弟张某甲叫过来了。当时张某甲带着一个同事一起过来的，我告诉张某甲，这个男的带着刀呢，你小心点，张某甲让我上边上去，我就去边上了。等我回头看，我看到那个穿黑色上衣的男的和张某甲厮扯在一起，那个男的手里拿着刀，不知道怎么了，张某甲就倒在地上，这个男的手里拿着刀，架在了张某甲的脖子上，我当�吓坏了，等我回过神来，我就看到张某甲身上手上都是血，那个拿刀的男的就跑了。
4、证人陈某某的证言：2017年9月6日16时许，我在市医院，张某甲跟我说，他二姐的车出车祸了，让他过去看看，张某甲说让我和他一起去，于是我和张某甲就一起去了。一直到大北沟对面的马路上，我看到有一个穿黑色衣服的男的在给一个穿粉色上衣的男的包手，张某甲告诉我说打电话找事故，我回头就打电话了，接着我看到穿黑色上衣的去他骑的摩托车那了，等这个男的回来时，我看到他手里拿着一把刀，这个男的拿着刀对着张某甲挥舞，张某甲躲闪，接着这个男的把刀子架在了张某甲的脖子上往前走，张某甲往后退，在张某甲往后退时，张某甲被倒在地上的摩托车绊倒了，拿刀的男的骑在了张某甲的身上，他用刀还很用力的架在张某甲的脖子上，我当时也用手抓着那个男的拿刀的手，张某甲用左手抓着刀的刀刃，就这样僵持了两分钟左右，这个男的就站起来了，张某甲也站起来了，那个男的还说要弄死我，后来这个男的把刀子装在了一个纸套里就走了，我看到张某甲身体和手都受伤了，于是我就报警了。
5、证人张某乙的证言：2017年9月6日16时许，我喝完酒，骑车从西大街回家，路过大北沟口对面马路上时，我和前边的一辆车追尾了，因为当时我喝多了，发生什么我都忘了。第二天我听家里人说，我才知道，张某因为我的事，和别人打架了。
6、鉴定意见，证实被害人张某甲的伤情构成轻伤二级。
7、户籍信息、到案经过，证实被告人张某的自然身份情况及到案过程。
8、承德市中心医院出院记录、医疗费票据、服务合同书、护理费票据、承德市中心医院证明，证实附带民事诉讼原告人伤后治疗花费的医疗费用、护理费用及因此造成的误工损失费用。
上述证据，经庭审质证，予以确认。
原判认为，被告人张某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人张某能够当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人张某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某甲所造成的各项经济损失，应依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人的医疗费按实际发生金额赔偿。附带民事诉讼原告人主张护理费为3990的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。附带民事诉讼原告人提出营养费的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。附带民事诉讼原告人提出住院伙食补助费的诉�请求，符合法律规定，予以支持。附带民事诉讼原告人提出的误工费的诉讼请求，其月工资为7124元，共住院治疗22日，误工费为5224.27元。附带民事诉讼原告人提出伤残赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，因于法无据，不予支持。判决：一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费18599.23元，护理费3990元，营养费440元，住院伙食补助费1100元，误工费5224.27元。合计人民币29353.50元。三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
张某上诉主要提出，1、上诉人认罪态度好。2、上诉人愿意积极配合法院调解，并赔偿被害人各项损失，取得被害人谅解。3、家中有80岁老母生活不能自理，无人照顾。原判量刑过重，请求法院对上诉人从轻处罚，适用缓刑。
辩护人意见，1、上诉人张某当庭自愿认罪、悔罪，如实供述自己罪行。2、上诉人及其亲属已与被害人达成和解协议，并积极赔偿了被害人的经济损失，取得被害人谅解。3、上诉人家庭特殊情况，家中年迈母亲生活不能自理需要照顾。原判量刑过重，请求法院对上诉人减轻处罚，建议判处3年以下有期徒刑并适用缓刑。
承德市人民检察院检察员出庭意见，被告人张某在侦查及一审理审判期间故意隐瞒其前科犯罪事实，被告人张某社会危害性较大，适用缓刑不能避免其再次犯罪、危害社会，不应当适用缓刑，并且此次犯罪情节恶劣，一审没有对张某上述从重处罚情节予以审理，根据二审查明的事实，可能加重对其的刑事处罚，建议依法维持原判，对其犯罪事实、量刑情节，按审判监督程序重新审判。
原审附带民事诉讼原告人张某甲意见，一、上诉人张某在两审诉讼中，能够如实供述自己所犯罪行，可以认定为坦白；二、上诉人张某能够对受害人进行赔偿，并因此达成赔偿协议，具有从轻情节；三、鉴于上诉人张某家庭的特殊性，可以对其适用缓刑。综上所述，虽然上诉人张某的故意伤害行为造成受害人身体和精神的痛苦，其犯罪亦应受到法律的处罚，但是鉴于其犯罪后的认罪、悔罪表现，其家庭的特殊性，受害人同意对上诉人适用非监禁刑罚。其诉讼代理人支持其意见。
经二审审理查明，2017年9月6日下午16时许，在河北省承德市双桥区西大街大北沟对面的马路上，上诉人张某的朋友张某乙酒后驾驶摩托车与李某某驾驶的白色宝马轿车发生碰撞，李某某叫来被害人张某甲帮忙处理此事。张某与被害人张某甲发生口角，后张某持刀将被害人张某甲颈部、腹部、手部划伤。经鉴定，被害人张某甲的伤情构成轻伤二级。并造成各项经济损失合计人民币29353.50元。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
另查明，2012年3月20日因犯故意伤害罪被承德市双桥区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2012年9月14日因扰乱公共秩序被承德市公安局双桥分局行政拘留十日，处罚金人民币500元。
再查明，在二审审理期间，本案附带民事诉讼部分，经双方协商，自愿达成协议，由张某的亲友一次性赔偿原审附带民事原告人张某甲各项经济损失计人民币玖万元（90000元），并已兑现，张某甲对张某予以谅解。
认定上述事实有承德市双桥区人民法院于2012年3月20日作出（2012）双桥刑初字第99号刑事判决书、承德市公安局双桥分局于2012年9月14日作出双桥公（牛）决字【2012】第00677号公安行政处罚决定书、和解协议书，谅解书等证据予以证实，经庭审质证予以确认。
本院认为，上诉人张某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。张某的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人张某甲所造成的各项经济损失，应依法予以赔偿。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法。张某上诉理由及辩护人意见均请求适用缓刑，检察机关及社区矫正机关均认为张某不符合缓刑条件。经合议庭综合分析评议认为，张某符合缓刑适用条件，决定对其适用缓刑。第一，张某犯罪情节较轻。张某虽用刀将被害人划至轻伤，但所用刮刀系随身携带的劳动工具，并非用于犯罪的工具。鉴定机构经对被害人的伤情进行鉴定，认为符合《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4L、5.5.4D条的标准，前者系皮肤创口一处达到10CM以上或两处累计达到15CM以上，后者系咽喉软骨骨折，鉴定为轻伤二级，构成故意伤害罪，但其伤情相对较轻，因而可以认定犯罪情节较轻。第二，张某有悔罪表现。本院庭审中，其多次真诚认罪悔罪，并向被害人赔礼道歉，愿意通过赔偿被害人经济损失获得被害人谅解。第三，综合评定张某没有再犯罪危险。对于“再犯罪的危险”，目前法律尚无审查判断标准的规定，因此，“没有再犯罪的危险”只是司法机关根据被告人人格特征、过往经历及现实表现等所做的预测。张某有故意伤害罪前科，因故意伤害再次犯罪，但两次犯罪反映的行为人主观恶性不深，人身危险性不高，本次犯罪张某悔罪表现明显，向本院出具了保证书，且家中有年近八十岁母亲，张某系其唯一扶养人，对张某适用缓刑，赡养母亲，可以促使其感恩社会，因此，本院认定其没有再犯罪危险。第四，宣告缓刑对所在社区无重大不良影响。张某未婚，无子女，父亲早年故去，只有其与母亲共同生活，本次伤害发生后，其母亲原单位党委领导与张某好友积极联系被害人，并共同筹集赔偿款，取得了被害人的谅解。同时，考虑到社区矫正机关不建议对张某适用缓刑，其母原单位向本院出具书面材料，表示将协助社区矫正机关做好对张某的缓刑考验期内社区矫正工作。第五，被害人同意对张某适用缓刑。被害人作为故意伤害行为后果的直接承担者，通过赔礼道歉、赔偿损失等方式，对被告人的行为予以谅解，有利于修复受损的社会关系，对社�和谐稳定具有促进作用。综上所述，本院认为，对张某适用缓刑，回归社会，可以让其回家照顾母亲，让其母老有所养，同时，有利于社会和谐稳定，利大于弊，因此，本院决定对张某适用缓刑，以促使其改过自新。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2017）冀0802刑初377号刑事附带民事判决。
二、上诉人（原审被告人）张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 丛云峰
审判员 赵辉& # xB;
审判员 李 浩 东
二〇一八年三月二十八日
书记员 郭 禹 蒙