广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤16民终102号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（以下简称平安保险公司）。地址：惠州市江北中心区。
负责人：董大隆，该公司经理。
委托代理人：叶发令，广东东江勤诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯春甫，男，汉族，住连平县。
委托代理人：巫斌腾，广东唯品律师事务所律师。
委托代理人：许海龙，广东唯品律师事务所律师。
原审被告：黄明，男，汉族，住惠州市惠城区。
委托代理人：黄俊石，广东惠泰律师事务所律师。
原审被告：郑蔚林，男，汉族，住惠州市惠城区。
委托代理人：林琪宝，广东惠泰律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司与被上诉人冯春甫、原审被告黄明、郑蔚林机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省连平县人民法院（2015）河连法民一初字第236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2013年12月25日21时43分，被告黄明驾驶粤L×××××号小轿车由忠信经S341线往连平县城方向行驶，行驶至连平县城××桥头××从××大道由××东行驶，行驶至南山大道与西新村路交汇处，左转弯欲从新西新村路往汽车站方向行驶，遇左侧车道由原告驾驶的无号牌摩托车发生碰撞，造成二车不同程度损坏及原告受伤的交通事故。2014年3月6日，连平县公安局交通警察大队作出连公交认字（2014）第C0021号《交通事故认定书》，认定被告黄明承担该事故主要责任，原告冯春甫承担次要责任。
原告受伤后，被送往连平县人民医院治疗，用去医疗费1972元，因伤情严重于次日转院至河源市人民医院住院治疗，用去护送费850元，医疗费1380.07元，当天原告被转往广州医科大学附属第一医院住院治疗，至2014年2月18日出院，用去医疗费95145.66元，出院医嘱：1、带药出院；2、回当地医院继续康复治疗；3、2个月后回院行右额颞顶颅骨修补术。原告出院后接着入住连平县人民医院治疗，至2014年4月9日出院，用去医疗费9114.12元，出院当天原告返回广州医科大学附属第一医院住院治疗，至2014年5月1日出院，用去医疗费43270.17元，出院后当天原告继续到连平县人民医院住院治疗，至2015年3月20日出院，用去医疗费25184.34元，期间原告又于2014年5月16日到广州医科大学附属第一医院住院治疗至2014年5月23日，用去医疗费4094.95元，出院诊断：1、脑外伤术后；2、右额颞顶颅骨修补术后；3、继发性癫痫。另外，原告分别于2014年6月20日、7月11日、8月29日、10月17日、12月9日、2015年2月6日、4月10日、6月5日又到广州医科大学附属第一医院复查，分别用去医疗费598.43元、953.03元、1242.54元、1305.14元、1028.88元、1305.14元、1305.14元、1349.86元。原告从事故发生后至2014年2月18住院期间由原告父母陪护，其父母务农，其余的住院期间陪护人为1人（原告父母）。
2015年8月10日，原告的伤情经广东南天司法鉴定所鉴定为：外伤性癫痫构成五级；右眼盲目4级构成八级伤残；颅脑损伤构成九级伤残；开颅手术形成的颅骨缺损（已修补）构成十级伤残。用去鉴定费1800元。原告鉴定前根据南天司法鉴定所的要求到河源市人民医院及河源光明眼科医院检查，分别用去费用100元、497元。
另查明，被告黄明驾驶粤L×××××号车所有人是被告郑蔚林，黄明是在借用车辆时发生此次交通事故。被告郑蔚林为该车在被告平安保险公司投保了交强险和限额为30万元的第三者责任险，本次事故发生在保险期限内。事故发生后，被告郑蔚林垫付了48578.42元（含医疗费），被告平安保险公司预付了65218元。
原告冯春甫是农业户口，原告称其受伤前从事务工，但没有提供证据证实其收入情况。原告因复印病历材料用去复印费30元，原告称因就医、鉴定等用去交通费2562元。
原审认为，根据连平县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定，被告黄明承担此次事故的主要责任，原告负次要责任，故被告黄明应对原告在本次事故中受伤产生的合法经济损失承担相应赔偿责任，被告黄明驾驶的涉案车辆所有人是被告郑蔚林，郑蔚林将涉案车辆借给有驾驶资格的黄明，在本案中没有过错，无需承担赔偿责任。又因粤L×××××号车在被告平安保险公司投保了交强险及第三者责任险，事故发生在保险期限内，故平安保险公司应当在保险限额内承担保险赔付责任。原告的合法经济损失有：1、医疗费：190696.47元；2、护理费：26184元／年÷365天×55天×2人＋26184元／年÷365天×396天=36298.92元；3、住院伙食补助费：100元／天×451天=45100元；4、误工费：26184元／年÷365天×592天=42468.30元；5、营养费：10000元，根据原告伤情酌情支持；6、残疾赔偿金：12245.6元／年×66%×20年=161641.92元；7、精神损害抚慰金：30000元；8、交通费：2000元，因原告提供的部分交通费发票与就医时间不符，根据原告就医时间、地点、次数、人数参照发票酌情支持；9、材料复印费：30元；10、鉴定费：1800元，上述十项合计520035.61元。
原告的经济损失，由被告平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔付原告110000元，两项共计120000元，不足的400035.61元的70%即280024.93元，扣减被告郑蔚林垫付的48578.42元及被告平安保险公司预付了65218元，还剩166228.51元，由被告平安保险公司在第三者责任保险限额内赔付原告。被告郑蔚林垫付给原告的费用可另行向被告平安保险公司主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，判决：（一）被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应当在本判决发生法律效力之日起十五日内在交强险限额内赔付原告冯春甫经济损失人民币120000元。（二）被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应当在本判决发生法律效力之日起十五日内在第三者责任保险限额内赔付原告冯春甫经济损失人民币166228.51元。（三）驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费5663元，由原告冯春甫负担90元，被告黄明负担5573元。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司不服原审判决，向本院提起上诉，上诉请求：1、对被上诉人因此次事故造成的伤情进行重新鉴定，并根据重新鉴定结论重新核定伤残赔偿金、精神抚慰金。2、重新核定被上诉人住院天数，并根据该天数重新核定住院伙食补助费、护理费。3、重新核定营养费。4、本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：（一）南天司法鉴定所作出的鉴定意见认定被上诉人外伤性癫痫性构成××没有事实依据。鉴定意见在没有相关复诊病历材料的基础上，仅以伤者口述其出院后发作情况每月三次以上作为外伤性癫痫性××评定缺乏依据。（二）被上诉人主张的住院天数存在重复计算，其中第三次（入院时间2014年5月16日）到广州医科大学附属第一医院的7天应予剔除。根据一审判决查明，被上诉人于2014年5月1日至2015年3月20日在连平县人民医院住院治疗，而被上诉人于2014年5月16日至2014年5月23日又在广州医科大学附属第一医院办理住院治疗。从两段住院时间可以看出，第三次广州医科大学附属第一医院住院七天是与连平医院住院期间重复。被上诉人没有剔除重复的七天计算伙食补助费及护理费，一审判决对此也未依法纠正是不当的。（三）营养费没有医嘱，依法应予驳回。
被上诉人冯春甫答辩称：上诉人的第一和第三个理由是不成立的。对于住院时间问题，多计算的住院时间是在连平医院没有及时办理出院手续，因去了广州做手术。故认为剔除重复的住院时间应为连平医院时的时间。
原审被告黄明答辩称：一审案件受理费应为1954元，且诉讼费分配不公平，请予以改判。
本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车道路交通事故责任纠纷，事故双方经交警部门认定，由原审被告黄明承担事故的主要责任，被上诉人冯春甫负次要责任。原审法院酌定原审被告黄明承担70%、被上诉人冯春甫承担30%的民事责任，双方对此均无异议，本院予以确认。根据当事人双方在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点是：（一）伤残鉴定意见（××）问题。（二）住院时间重合问题。（三）营养费是否支持问题。对此，本院评析如下：
关于伤残鉴定意见问题。鉴定机构根据鉴定材料记载、文证审查，结合检验所见与案情综合分析，认为被上诉人冯春甫因此次交通事故造成颅脑损伤是导致继发性癫痫的原因，属外伤性癫痫，且癫痫发作类型为单纯部分性发作，发作频率为平均每月三次以上，故参照评定标准，评定为××。该鉴定机构和鉴定人员均具有相应的资质，鉴定程序合法，结论依据充足，故原审法院采信该鉴定意见并无不当，本院予以支持。
关于住院时间重合问题。被上诉人冯春甫2014年5月16日至5月23日在连平县人民法院和广州医科大学附属第一医院均登记住院，经被上诉人冯春甫庭审表示因前往广州医科大学附属第一医院治疗，没有及时办理出院手续，故造成上述时间重合。因此，原审法院没有剔除重合时间确有不当，本院予以纠正，剔除在连平县人民医院住院七天的时间。各项涉及费用计算如下：1、护理费：26184元／年÷365天×55天×2人＋26184元／年÷365天×389天=35796.75元；2、住院伙食补助费：100元／天×444天=44400元。
关于营养费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。具体到本案，出院证明中虽然没有载明加强营养的医嘱，但被上诉人冯春甫因本案交通事故造成较为严重的损害后果，治疗难度大、时间长，确需加强营养来配合治疗和康复。故原审法院根据受害人的实际情况酌情支持营养费并无不当，本院予以支持。
另外，对于原审被告黄明提出的一审受理费问题。一审诉讼请求金额290854.44元，案件受理费应为5663元，且受害人冯春甫是因侵权人即原审被告黄明的侵权行为遭受损害而提起诉讼的，侵权人应当承担败诉部分的案件受理费用，故原审法院按诉讼请求的金额计算案件受理费且根据案件具体情况由侵权人负担相应的诉讼费用并无不当，本院予以支持。
因此，被上诉人冯春甫的各项损失有：1、医疗费190696.47元；2、护理费35796.75元；3、住院伙食补助费44400元；4、误工费42468.30元；5、营养费10000元。6、残疾赔偿金161641.92元；7、精神损害抚慰金30000元。8、交通费2000元；9、材料复印费30元；10、鉴定费1800元。合计518833.44元。上述损失由上诉人平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付被上诉人冯春甫10000元，死亡伤残赔偿限额内赔付被上诉人冯春甫110000元，两项共计120000元。剩余的398833.44元由上诉人在30万元的第三者商业责任险中按70%承担279183.41元，被上诉人冯春甫自负119650.03元。在上诉人平安保险公司应赔付的范围内扣除原审被告郑蔚林垫付的48578.42元和被上诉人平安保险公司预付的65218元，上诉人平安保险公司还应支付165386.99元给被上诉人冯春甫。原审被告郑蔚林垫付给被上诉人冯春甫的费用，可另行向上诉人平安保险公司主张权利，本案不作处理。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省连平县人民法院（2015）河连法民一初字第236号民事判决第一、三项及案件受理费的负担。
二、变更广东省连平县人民法院（2015）河连法民一初字第236号民事判决第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应当在本判决发生法律效力之日起十五日内在粤L×××××号小轿车的机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔付被上诉人冯春甫经济损失人民币165386.99元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费4157元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担4107元，被上诉人冯春甫负担50元。上诉人多预交二审受理费1556元，由本院予以退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟亮
审 判 员 邓天仕
代理审判员 黄 莉
二〇一六年四月六日
书 记 员 古思琴