上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民一（民）初字第1309号
原告张美兰。
委托代理人顾叶青，上海市长江律师事务所律师。
委托代理人陈哲，上海市长江律师事务所律师。
被告上海松江区博雅幼儿园。
法定代表人张松叶。
委托代理人周学瑜，上海众华律师事务所律师。
原告张美兰诉被告上海松江区博雅幼儿园提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月24日立案受理后，依法适用简易程序于2014年3月24日公开开庭进行了审理。原告张美兰及其委托代理人陈哲、被告上海松江区博雅幼儿园的委托代理人周学瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张美兰诉称：原告原系松江大港幼儿园保育员。2010年8月，原告退休后由被告返聘，在被告处从事保育员工作。2013年5月20日8时许，原告在被告处的一楼走廊拿取茶桶至食堂过程中摔倒，致右手右桡骨远端骨折。故原告起诉要求被告赔偿其医疗费21，022.21元、残疾赔偿金87，162元、误工费9，000元、营养费2，400元、护理费2，400元，住院伙食补助费240元、交通费700元、鉴定费2，300元、精神损害抚慰金5，000元、律师费3，000元，共计133，224.21元，扣除被告已支付的10，000元，计123，224.21元。
被告上海松江区博雅幼儿园辩称：不同意原告的所有诉求。原告本人是在被告处做临时工的，工作时间不固定，原则上每天上午8点上班，一天工作4小时，不参加考勤，做的是打杂、清洁等工作。原告受伤后于2013年5月21、22日向我方反映，受伤原因是5月20日在上班路上摔跤。被告知悉后以为原告构成工伤，积极处理此事，先行垫付了10，000元。但经过了解后发现原告所受伤害与工伤无关，而且原告受伤与被告方没有任何关联性，是原告自身疏忽大意所致的意外。故我方认为被告不应该承担赔偿责任。
经审理查明：原告退休后由被告聘用，在被告处工作，双方未签订书面劳务协议。2013年5月20日上午8时许，原告在工作过程中因地面湿滑不慎摔跤受伤。
2014年1月13日，经本院委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤势进行鉴定后，出具华政（2014）法医残鉴字第F-36号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人张美兰因外力作用致右桡骨远端粉碎性骨折及尺骨茎突骨折，现右腕关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后（含内固定取出术）休息150日，营养60日，护理60日。
另查明，原告系非农业户口。事发后原告一直未从事工作。
又查明，原告摔跤之处每天上午都有相关教职员工进行地面清洁。
再查明，被告已给付原告现金10，000元。
以上事实，有接报回执单、司法鉴定意见书、病历记录、出院小结、医疗费发票、户口簿、工资条、鉴定费发票以及当事人陈述等证据证实。
本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告退休后，经被告聘用在被告处工作，故原、被告之间属于劳务合同关系。双方争议之处在于原告在何处摔跤。原告主张其在工作过程中摔跤，被告则认为原告在上班途中摔跤。本院认为，根据被告陈述原告的工作时间为上午8时，而原告自述其摔跤时间为上午8时，被告亦认可原告是在8时20分之前摔跤，现并无相反证据显示事发当天原告未准时上班，故本院有理由相信原告在工作期间摔跤的可能性较大。被告主张原告在上班途中摔跤，但其未提供相关的证据，故本院对被告的辩解意见不予采信。原告作为提供劳务一方应当在工作过程中负有安全谨慎注意义务。根据原告自述，其摔跤之处每天都有教职员工进行地面清洁，原告作为完全民事行为能力人应当预见到清洁过的地面极有可能湿滑，其在行走过程中不慎滑倒，显然存在疏忽大意的过失，故原告与其自身的损害后果之间存在主要因果关系。被告作为接受劳务一方，有义务为劳务者提供必要、安全的工作场所。被告作为接受劳务一方对原告的工作职责界定不清，工作时间规定不明，且在原告受伤后没有完善的应对措施，显然在管理上存有瑕疵。据此，本院根据双方行为对损害后果的原因力大小，确定被告对原告的损害后果承担35%的赔偿责任。
至于具体赔偿项目和赔偿数额，本院分述如下：
对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。原告提供的医疗费金额为20，914.87元，其中统筹支付16，500.09元，应予扣除；170元并非用于与本案伤情有关的治疗，亦予扣除。故本院确定原告的医疗费为4，244.78元（20，914.87元－16，500.09元－170元）。
对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告系非农业户口，受伤后构成XXX伤残，现原告主张残疾赔偿金87，162元，并无不当，本院予以准许。
对于误工费，应根据受害人的实际误工损失予以确定。本案原告已退休，根据现有证据尚不足以证实其实际误工损失，故对原告主张的误工费，本院难以支持。
对于营养费，应根据受害人的受伤情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。根据鉴定结论，原告的营养期为60天。故本院确定原告的营养费为1，800元（30元／天×60天）。
对于护理费，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告的护理期为60天。按照目前本市护工市场一般劳务报酬标准，确认原告的护理费为1，800元（30元／天×60天）。
对于住院伙食补助费，应根据原告的住院期间12天，并参照本市国家机关一般工作人员每天20元的出差伙食补助标准予以确定。故本院确定原告的住院伙食补助费为240元（20元／天×12天）。
对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告住院治疗及复诊等因素，酌定原告的交通费为400元。
对于鉴定费，根据现有证据，可以证实原告因本次伤害事故产生鉴定费2，300元，本院予以支持。
对于精神损害抚慰金，原告因本次意外受伤并致残，这对原告的身体造成了伤害，同时也给原告的精神带来了痛苦。本院综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果以及被告的经济能力等因素，酌情确定精神损害抚慰金为2，000元。
对于律师费，原告为寻求司法救济而聘请代理人进行诉讼合乎情理，由此支付的代理费属于原告因遭受本次侵害而造成的经济损失，理应获得相应的赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际酌定律师费为3，000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告上海松江区博雅幼儿园赔偿原告张美兰医疗费4，244.78元、残疾赔偿金87，162元、营养费1，800元、护理费1，800元、住院伙食补助费240元、交通费400元、鉴定费2，300元，共计97，946.78元的35%，计34，281.37元；
二、被告上海松江区博雅幼儿园赔偿原告张美兰精神损害抚慰金2，000元、律师费3，000元，共计5，000元；
上述一、二两项合计39，281.37元，扣除已付的10，000元，余款29，281.37元由被告上海松江区博雅幼儿园于本判决生效之日起十日内偿付；
三、驳回原告张美兰的其余诉讼请求。
如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，764元，减半收取1，382元，由原告张美兰负担1，116元（已付），被告上海松江区博雅幼儿园负担266元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 康晓莉
二〇一四年五月二十三日
书记员 许惠堡
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。