山西省大同市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋02刑终60号
原公诉机关山西省左云县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某，男，1972年9月23日出生，山西省左云县人，汉族。
委托代理人吴红芳，左云县法律援助中心律师。
原审被告人杜某某，男，1985年12月16日出生，山西省左云县人，汉族，初中文化。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月23日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现已取保候审。
原审附带民事诉讼被告人张某，男，1969年5月13日出生，汉族，农民，初中文化，系被告人杜某某姨夫。
原审附带民事诉讼被告人潘某某，女，1970年2月22日出生，汉族，农民，初中文化，系张某之妻。
原审附带民事诉讼被告人张某某，女，1993年3月1日出生，汉族，农民，初中文化，系张某之女。
山西省左云县人民法院审理山西省左云县人民检察院指控被告人杜某某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人王某某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月22作出（2016）晋0226刑初57号刑事附带民事判决。宣判后，检察机关未提起抗诉，被告人未提出上诉，本案刑事部分已经生效。附带民事原告人就民事部分提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人（附带民事诉讼原告人）王某某及委托代理人吴红芳，原审被告人杜某某，原审附带民事诉讼被告人张某、潘某某、张某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，附带民事诉讼被告人潘某某及其女儿张某某于2016年5月27日15时许，在左云县云兴镇冯家堡村口，因向被害人王某某索要其丈夫张某与王某某交通事故的住院费而发生揪扯，后张某某给其姨哥杜某某打电话，被告人杜某某赶到现场后，用手将王某某左耳打伤，经鉴定王某某的损伤为轻伤二级，十级伤残。后被告人杜某某四姨潘某某代表杜某某分别于2016年6月15日、7月4日共赔偿被害人王某某医疗费12000元。2016年8月23日被告人杜某某到左云县公安局自动投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实,有公诉机关当庭出示,并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、报案材料及王某某询问笔录：2016年5月27日15时许，张某的女儿和女婿到我家要求我给钱，因为2016年5月4日我和张某发生交通事故，张某住院后我在同煤三医院给他押了住院费2800元，现在检查等各方面费用我共花费大约5000元左右。我当时和他们说：“现在有保险理赔的钱，不够了我再想办法付，我现在是没钱了。”然后张某的妻子也到了我家，就发生了争吵，我就出街了。出街后张某的女儿和妻子就揪扯我，我准备走开，就去了河湾，她们也跟着下了河湾。然后我又返上了马路，从路西走到路东，这时张某的女儿打了个电话，一会儿有一名骑摩托的男子上来了。在此期间她们一直揪扯我，那名男子上来后，就在我左脸打了一下，当时我就摔倒了，具体用什么打的我也不知道，当时我昏了，其他人还在骂我，对我拳打脚踢，我清醒以后就报警了。张某的女儿还把我手机抢走，给我女人打电话说：“你男人死了，你快回来看。”过了一会儿警察就来了。当时参与打架的对方就三个人，张某的女儿、妻子，还有那名男子。当时就我受伤了，伤到头部、胸部、耳朵，左侧头部昏的坐不起来，左耳听不见，检查说穿孔了，头疼。
2、证人潘某某的证言：2016年5月27日14时许，我和女儿、女婿到王某某家找他，他就满口脏话说：“我有钱也不给你，你是在讹我。”我说：“你碰着人了，你不给看。”然后他就关大门离开，向河湾走去，我就拉着他不让他走，在河湾时他在我胸口打了两拳，把我推到了。后就给我外甥打了电话，他上来后我和王某某还在揪扯，他就上来拉架，王某某就躺在地上说：“你把我打坏了。”然后我女儿抢了他的手机给他妻子、儿子打电话，给他妻子打完电话后，他就把电话抢走了。就又躺在地上，过了一会儿警察就来了。
3、到案经过，证实被告人杜某某于2016年8月23日15时许在家人的陪同下到左云县公安局自动投案。
4、被告人杜某某在侦查机关的供述：2016年5月27日15时许，我在家里接到我四姨女儿张某某的电话：“你上来哇，那个人在呢。”我就立即骑摩托车到了冯家堡村口，看到我四姨潘某某，妹妹张某某和因交通事故导致我四姨夫受伤的肇事司机在那里争吵。我四姨揪着那人让给我四姨夫看病，两人相互揪扯着。我就上去拉架，在拉架过程中就用右手打了那人左脸一巴掌，他往后退了两步，就倒在地上。我上前拉他起来，他不起。他说：“你把我打伤了。”然后他就打电话报了警，并给120也打了电话。张某某让王某某给他家人打电话来处理，他不打电话，因言语不和又争吵起来，我就又在那名男子腿上踢了几脚。后张某某就抢了他的手机给他妻子打了电话，然后就把手机还给他。过了一会儿警察就来了。我四姨和妹妹没有参与打架，就我一个人打了他，我没有使用工具。
5、现场勘查笔录及照片，证明案发现场位于左云县云兴镇冯家堡村口。
6、辨认作案现场材料及照片，证实经被告人杜某某辨认左云县云兴镇冯家堡村口为其于2016年5月27日殴打王某某的地点。
7、山西同煤司法鉴定中心晋同同煤司鉴（2016）临鉴字174号司法鉴定意见书，证实王某某头部外伤、头皮血肿评定为轻微伤；左耳外伤性鼓膜穿孔，6周未能自行愈合，评定为轻伤二级。
8、山西同煤司法鉴定中心晋同同煤司鉴（2016）临鉴字283号司法鉴定意见书，证实王某某左耳外伤性鼓膜穿孔，评定为十级伤残。
9、医药费押金，提取情况说明，证实被告人杜某某四姨潘某某代表杜某某分别于2016年6月15日、7月4日共给付被害人王某某住院押金12000元。
10、被告人户籍证明，证明被告人杜某某的基本身份情况。
另查明，附带民事诉讼原告人受伤后分别在左云县人民医院、大同市第五人民医院住院治疗，共住院19天，由其妻子杜某进行护理，期间共花医疗费7694.22元。经山西同煤司法鉴定中心司法鉴定，王某某左耳外伤性鼓膜穿孔，评定为十级伤残，后期鼓膜修补约需医疗费5000元，鉴定费1000元。附带民事诉讼原告人王某某，系农业家庭户口，居住于左云县云兴镇冯家堡村。
上述事实，有附带民事诉讼原告人当庭出示并经质证的下列证据，予以证实：1、杜某某、王某某、潘某某的询问笔录及现场光盘；2、原告人身份证（复印件）；3、原告人王某某的诊断治疗建议书及住院病例；4、医疗费票据；5、鉴定费票据；6、护理人员杜某的身份证及户口（复印件）；7、左云县公安局鉴定意见通知书等证据。附带民事诉讼原告人主张医疗费7798元，因有票据证实其所花费的医疗费为7694.22元，故应支持医疗费7694.22元，其余部分不予支持。护理费应按住院天数，并按2015年度其他服务业职工平均工资36933元计算，应为36933÷365×19＝1922.54元，其主张护理费超出部分不予支持。误工费应以山西省2015年居民人均可支配收入17854元为基数计算，计算时间应从受伤之日起到定残之日止，为17854÷365×152＝7435.09元。对原告人主张其误工费应以交通运输业计算为31810.68元，根据有关规定车辆转籍、过户后，新车主到转入地道路运输管理机构按发证程序，重新办理《道路运输证》。而原告人没有在当地道路运输管理机构重新办理《道路运输证》，不能证明其从事交通运输业，故对其误工费应以交通运输业计算的主张不予支持。住院伙食补助费按每天15元计算，住院19天，为15×19＝285元，超出部分不予支持。对原告人主张交通费3000元，虽提供了部分交通费票据2097元，但对票据不能详尽说明，故酌情支持交通费1000元。对原告人主张的营养费3000元，因原告未能提供医疗机构相关证据，故不予支持。二次手术费因有鉴定意见，故支持5000元，超出部分不予支持。对原告人主张的伤残赔偿金35708元，不属造成附带民事诉讼原告人的直接经济损失，依法不予支持。原告人主张的精神抚慰金5000元，不属刑事附带民事案件受案范围，故不予支持。综上，附带民事诉讼原告人应得的赔偿数额为：医疗费7694.22元；护理费1922.54元；误工费7435.09元；住院伙食补助费285元；鉴定费1000元；交通费1000元；二次手术费5000元。合计人民币24336.85元。
原审法院认为，被告人杜某某故意伤害他人身体，致其轻伤二级，其行为侵犯了他人的身体权，构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名成立，予以确认。被告人杜某某自动投案，并如实供述了犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人杜某某自愿认罪，积极赔偿附带民事诉讼原告人部分经济损失，且为初犯、偶犯，依法可酌情从轻处罚。对于附带民事诉讼原告人要求附带民事诉讼被告人张某、潘某某、张某某连带赔偿的主张，因只有原告人的陈述，没有其他证明证实附带民事诉讼被告人张某、潘某某、张某某对原告进行殴打的行为，况且张某没有去过案发现场，故三被告人不承担赔偿责任。依照法律规定，由于被告人的犯罪行为给被害人造成的物质损失，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被告人杜某某的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人王某某造成的物质损失合理部分人民币24336.85元，应予支持。除以前附带民事诉讼被告人潘某某代表被告人杜某某赔偿原告人王某某医疗费12000元外，原告人应得的赔偿数额为人民币12336.85元。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十七条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人杜某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、被告人杜某某，赔偿附带民事诉讼原告人王某某上述各项费用，合计人民币一万二千三百三十六元八角五分。于本判决生效后十日内给付；三、附带民事诉讼被告人张某、潘某某、张某某不承担赔偿责任。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某的上诉理由是，原判认定事实不清，适用法律错误。要求被上诉人连带赔偿上诉人各项损失费148661.22元。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，并有经一、二审经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人杜某某故意伤害他人身体，致被害人王某某轻伤二级的行为构成故意伤害罪，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。原判认定附带民事赔偿依照相关法律规定计算总金额24336.85元正确，本院予以确认。附带民事上诉人提出赔偿总金额148661.22元，并未提供相关证据予以证实，并与查明的事实不符，不能成立，故本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 魏守鸣
审判员 刘瑞清
审判员 王 文 娟
二〇一七年三月二十八日
书记员 赵 昀