广西壮族自治区陆川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）陆刑初字第142号
公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。
被告人黄某，男，1971年12月26日出生于四川省仪陇县，汉族，大专文化，无业，住广西壮族自治区南宁市。因涉嫌犯诈骗罪，2013年11月16日被陆川县公安局刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。
辩护人敬彬儒、方超波，广西南国雄鹰律师事务所律师。
陆川县人民检察院以陆检公刑诉（2014）132号起诉书指控被告人黄某犯诈骗罪，于2014年5月21日向本院提起公诉，本院于同日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区陆川县人民检察院指派代理检察员邱璐出庭支持公诉，被告人黄某及辩护人方超波到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆川县人民检察院指控：2013年3月份，被告人黄某与被害人赖某某通过南宁百姓网交友平台结识并见面交往，赖某某提出想调到南宁工作，被告人黄某虚构其认识南宁市教育系统工作的“肖涛”，可以帮办理调动工作的事实，以需要活动费、领导好处费以及已帮赖某某垫够调动工作8万元活动费不够资金周转生意等为由，陆续骗取赖某某人民币69600元，所得的赃款用于赌博和做生意花光。案发后，被告人黄某的家属将75000元退回给赖某某，取得赖某某的谅解。检察机关认为，被告人黄某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人数额巨大财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄某对公诉机关的指控有异议，认为其没有诈骗，没有虚构“肖涛”这个人，其是向赖某某借钱的。
辩护人方超波对公诉机关的指控有异议，提出公诉机关指控被告人黄某构成诈骗罪依法不能成立。理由是：一、侦查机关办案程序违法，黄某在法庭调查及在起诉阶段陈述其受到刑讯逼供，侦查人员违法取证，应当予以排除。侦查人员向赖某某收集的证据只有一名侦查人员进行，提取内容不完整，没有原件比较，办案单位无加盖公章，取证程序不合法，不能作为证据使用。二，本案所产生债务关系是民事纠纷，没有犯罪事实，指控黄某诈骗的事实不存在。黄某与赖某某是真诚交往，赖某某主动提出调到南宁工作，黄某说不办成调动将钱还给赖某某，黄某虽然伪造肖涛收到其8万元的收条，以示无钱向赖某某借钱，并没有非法占有赖某某钱财目的，始终承认借钱的事实，被告人黄某的行为不构成诈骗罪。
经审理查明：2013年3月份，被告人黄某与被害人赖某某通过南宁百姓网交友平台结识并见面交往，赖某某提出想调到南宁工作。被告人黄某虚构其认识南宁市教育系统工作的“肖涛”，可以帮办理调动工作，但要给8万元的活动费，先交2万元定金。随后，赖某某将12000元交给黄某，黄某伪造一张“肖涛”收到黄某8万元的收条，黄某以已帮赖某某垫够调动工作8万元活动费而不够资金周转生意等为由，先后共诈骗17次骗取赖某某人民币69600元，所得的赃款用于赌博和做生意花光。案发后，被告人黄某的家属将75000元退回给赖某某，取得赖某某的谅解。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年8月5日，赖某某向公安机关报案，称2013年4月4日，其在广西陆川县温泉镇文昌街3号家中，被一名叫“黄某”的男子以帮其调动工作要活动费和好处费，陆续骗走了其人民币69600元。公安机关2013年8月15日立案侦查。
2、扣押物品清单，证明侦查机关从黄某处扣押一张中国建设银行龙卡，卡号4367423379180265239。
3、被告人黄某指认的银行卡照片，证明被告人黄某归案后，向侦查人员指认赖某某汇款给其的中国建设银行龙卡，卡号4367423379180265239。
4、短信及照片，证明被害人赖某某向侦查机关提供的黄某发给其的短信，短信的内容是因调动工作宴请学校领导且已帮赖某某调动垫付了活动费无钱做工程，多次向赖某某索要钱款。
5、建设银行个人活期信息查询明细表和银行卡客户交易查询，证明2013年4月至7月赖某某先后17次汇入黄某建行卡卡号4367423379180265239的人民币共69600元。
6、手机通话清单，证明2013年3月22日至8月14日黄某使用的手机1387712****、1550771****与赖某某所用的手机1897753****、1826939****通话记录。没有黄某与“肖涛”手机1567888****记录。
7、辨认笔录及照片，证明被害人赖某某通过照片辨认出诈骗其的男子就是黄某。
8、南宁市教育局出具证明，证实其局没有“肖涛”的干部职工。
9、收条和谅解书，证明案发后黄某的父亲黄某某代黄某退赖某某款本金69600元，利息5400元，共75000元，赖某某对黄某的行为给予谅解。
10、证人肖涛的证言，证明其是1983年11月6日出生，户籍所在地江西省吉安市万安县罗塘乡老港村，住广西南宁市朝阳路89号，其在南宁市卢陵商贸有限公司工作，是公司的法定代表人，其不知道南宁市教育局是否有与其同名同姓的人，其不认识黄某这个人，其朋友中无黄某这个人，其手机号码1567888****，其朋友没有1387712****和1550771****的手机号码。
11、证人陆某的证言，证明其住南宁市青秀区竹溪南路20号，与黄某是朋友关系，其认识肖涛，但不知道肖涛做什么工作，居住在什么地方。
12、证人朱某某的证言，证明其在中铁二局五分公司南宁基地党支部工作，公司材料厂退休职工黄某某的儿子叫黄某，黄某做什么工作不清楚。
13、证人黄某甲的证言，证明其是赖某某的表哥，其听赖某某说，认识一个自称是南宁中铁四局上班姓黄的人，这个人认识南宁市教育局的人，可以帮调到南宁三十三中工作，陆续汇了69600元给姓黄的人。后来知道被骗了，报了警。
14、被害人赖某某的陈述，证明2013年3月22日，其在百姓交友网上认识了一名叫黄某的男子，同年4月4日，黄某到陆川找到其，因为双方都是离异的，两地分居不好如果能调到南宁工作可以确定恋爱关系。黄某说其认识一个叫“肖涛”的朋友在南宁市教育局，可以帮忙，但要8万元钱作为活动费，到6月底就可以把调动的事办成。其二次通过建行打了32000元给黄某，余下的黄某说可以帮其先垫。5月13日，黄某第二次到陆川时，他拿出一张“肖涛”写的收条，说他帮垫了8万元给“肖涛”了，现在要承包一学校食堂又承包一个中铁四局的小工程需要钱，这样其先后17次将69600元通过建行汇到黄某的账号。到7月12日，其问黄某事办得如何，黄某说领导没空，叫其等几天，到7月底黄某就不接电话了，还将其电话设置为黑名单，连电话也打不进了，其知道被骗了，于是向公安机关报了案。
15、户籍证明，证明黄某出生时间是1971年12月26日，作案时为成年人。
16、破案经过和抓获经过，证明2013年11月16日公安机关在广西柳州市浙广宾馆将黄某抓获。
17、被告人黄某的供述，证明2012年12月份，其通过南宁百姓网认识了一个陆川籍的在陆川县文昌中学的一英语老师赖某某，大家有意发展恋爱关系。2013年3月其到陆川找到赖某某提出跟她结婚，因为两地分居不好，于是大家商量想办法把赖某某调到南宁工作，其提出其在南宁市教育系统有个叫“肖涛”的朋友，能否帮忙回去问问。回到南宁后告诉赖某某可以调动，要8万元，先交2万元定金，其叫赖某某汇了12000元，由于赖某某年龄大了一岁，工作调动是不可能了。为了使赖某某相信继续办理调动，其伪造“肖涛”写一张收其8万元的收条，使赖某某相信其帮她垫了8万元活动费，因为生意上资金周转不过来，所以以这个借口继续向赖借钱，其先后十四、五次要了赖68000元。到了9月份赖经常打电话叫其还钱，其将赖手机号码设置为黑名单让她打不通。
对被告人的辩解和辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：
1、辩护人提出侦查机关办案程序违法，黄某在法庭调查及在起诉阶段陈述其受到刑讯逼供，侦查人员违法取证，应当予以排除的辩护意见。经核查，公安机关对被告人黄某有四次讯问，制作有四次讯问笔录，在每次讯问中公安民警问被告人黄某是否有打骂、刑讯逼供行为，黄某均回答没有。对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。
2、辩护人提出侦查人员向赖某某收集的证据只有一名侦查人员进行，提取内容不完整，没有原件比较，办案单位无加盖公章，取证程序不合法，不能作为证据使用的辩护意见。经核查，被害人赖某某为了证实其被黄某诈骗的事实向公安机关提供被告人黄某发给其的短信、其用手机拍下的黄某照片以及其在建设银行打钱给黄某的资料。这些证据经过侦查人员与原件核对无异后，提供人和接收人均签名。侦查人员接收被害人提交的证据，法律上并不要求要有二个侦查人员进行。对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。
3、被告人和辩护人提出本案所产生债务关系是民事纠纷，没有犯罪事实，指控黄某诈骗的事实不存在。黄某与赖某某是真诚交往，赖某某主动提出调到南宁工作，黄某说不办成调动将钱还给，黄某虽然伪造肖涛收到其8万元的收条，以示无钱向赖某某借钱，并没有非法占有赖某某钱财目的，始终承认借钱的事实，被告人黄某的行为不构成诈骗罪的辩护意见。经核查，被告人黄某在侦查阶段供述其认识赖某某后，赖某某想调到南宁工作，其虚构认识在南宁市教育系统有个叫“肖涛”的朋友可以帮忙，然后其又伪造“肖涛”写一张收其8万元的收条，使赖某某相信其帮她垫了8万元活动费，因为生意上资金周转不过来，继续以这个借口向赖借钱，其先后十四、五次要了赖68000元。到了9月份赖经常打电话叫其还钱，其将赖手机号码设置为黑名单让赖打不通。被告人黄某的供述与被害人赖某某的陈述、证人证言、物证、书证相吻合，足以形成证据锁链。被告人黄某主观上具有非法占有他人财产的故意，客观上实施虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物的行为，其行为符合诈骗罪的构成要件，公诉机关指控被告人黄某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分。对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黄某犯诈骗罪罪名成立。案发后，被告人黄某的亲属代其退赔了被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决如下：
被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月16日起至2016年11月15日止。缴纳罚金的期限为判决生效后一个月内。期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 谢祖宁
人民陪审员 沈瑞勇
人民陪审员 李俊霖
二〇一四年八月十一日
书 记 员 罗敏荣