山西省大同市南郊区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初字第410号
原告董某某，男，汉族，X年X月X日出生，居住地大同市XXX。
委托代理人陈卫华，男，山西华瑞律师事务所律师。
被告大同市博阳嘉诚汽贸有限公司，住所地大同市云河汽贸城东区33号。
法定代表人王学伟，经理。
委托代理人刘炜，山西艾哲律师事务所律师。
被告王某，男，X年X月X日出生，居住地大同市XXX。
原告董某某与被告大同市博阳嘉诚汽贸有限公司（以下简称汽贸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院曾于2013年4月3日作出（2012）南民初字第601号民事判决，判后，被告汽贸公司不服，提出上诉。大同市中级人民法院于2013年6月8日作出（2013）同民终字第325号民事裁定，裁定的结果为：一、撤销本院（2012）南民初字第601号民事判决；二、发回本院重审。为此，本院依法另行组成合议庭，并依法追加王某为共同被告，公开开庭进行了审理。原告董某某的委托代理人陈卫华、被告汽贸公司的法定代表人王学伟及其委托代理人刘炜到庭参加诉讼，被告王某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告董某某诉称，2011年11月17日下午，被告雇佣原告董某某和其儿子董大梁为其出售的汽车安装轮胎，劳务费100元。被告用三轮车将轮胎运至待出售的汽车旁，王某帮助被告从三轮车上往下卸轮胎。在安装过程中，原告被王某从车上卸下的轮胎砸伤，事故发生后，被告安抚原告并承诺对原告的伤情负责，原告在王某陪同下到大同市第五人民医院治疗。董大梁在原告被砸伤的情况下，继续为被告安装轮胎，被告支付了劳务费100元。当被告得知原告伤情后，对原告的态度大变并拒之不理。原告住院98天，支付医疗费37606.33元，因伤情严重，原告在住院期间由其妻子和儿子陪护。大同市第三人民医院司法鉴定中心鉴定原告为8级伤残，二次手术费4500元。大同市公安局马军营派出所接到报警后对该事件予以接警处理。现原告请求判令被告汽贸公司赔偿原告医疗费25089.42元，住院伙食补助费2950元，误工费12276元，护理费3658元，营养费2950元，交通费500元，残疾赔偿金108743.40元，精神抚慰金15000元，后续治疗费4500元，辅助器具费55元，鉴定费800元，合计176521.82元。
为了证明以上事实，原告董某某提供了以下证据：
1、马军营派出所接处警登记表。证明原告在给被告汽贸公司出售的汽车安装轮胎时被砸伤的事实；
2、诊断证明书、病历、出院证明。证明原告受伤的情况及住院情况；
3、司法鉴定意见书。证明原告为8级伤残，二次手术费约需4500元；
4、票据。证明原告支付医疗费25089.42元，交通费500元，辅助器具费55元，鉴定费800元。
被告汽贸公司辩称，被告没有雇佣过原告，原告是王某雇佣的，三轮车也是王某找的，原告是王某砸伤的，陪原告去医院的也是王某，被告从未认可对原告的伤情负责。原告的损伤与被告无关，应驳回原告的诉讼请求。
为证明以上事实，被告汽贸公司提供了以下证据：
1、用户订车单。证明被告出售的车辆不含钢圈、轮胎，被告主体不适格；
2、买卖合同一份。证明被告所出售的汽车是联通租赁集团有限公司太原分公司与王某签订的汽车分期付款买卖合同，被告主体不适格；
3、通话记录二份。证明三轮车是王某雇的，砸伤原告的人也是王某；
4、注册登记机动车信息二份及机动车行使证二份。证明王某是晋B676**、晋BV9**半挂车的所有人；
5、王某的身份证复印件。证明王某的身份情况；
被告王某未进行答辩。
经审理查明，2011年9月25日，被告王某从被告汽贸公司处订购了一辆欧曼牌半挂货车一辆，并交付订金10000元，订车单约定：挂车11.5米，不含钢圈轮胎、二保营运。之后，被告王某与联通租赁集团有限公司太原分公司于2011年10月22日签订了汽车分期付款买卖合同，被告王某以分期付款的方式购买了其所订购的汽车。2011年11月17日下午，被告汽贸公司法定代表人王学伟到原告的轮胎修理部找原告为其出售给被告王某的汽车安装轮胎，安装费100元，之后，原告及其子来到云河汽贸城院内为被告王某从被告汽贸公司提取出来的汽车安装轮胎，在安装轮胎的过程中，被告王某从三轮车上往下卸其购买的轮胎时，不慎用轮胎将原告董某某砸伤。原告被砸伤后，被告王某将原告送到大同市第五人民医院进行救治，原告的亲属向110报警，大同市公安局马军营派出所接到报警后，只作了接处警登记。原告的伤情经诊断：右胫腓骨粉碎骨折，右足1.5跖骨基底骨折，右足2、3、4跖骨头骨折，原告先后两次住院治疗，住院59天，支付医疗费25089.42元。原告的伤情经大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，为8级伤残。二次手术需医疗费4500元。因鉴定，原告又支出鉴定费800元。现原告要求被告汽贸公司赔偿住院医疗费25089.42元、住院伙食补助费2950元、营养费2950元、护理费3658元、误工费12276元、交通费500元、精神抚慰金15000元、二次手术费4500元、鉴定费800元，以上共计176521.82元。另查明，被告汽贸公司不经营汽车轮胎销售业务。
认定上述事实的证据有：原告董某某提供的马军营派出所接警处登记表、诊断证明书、病历、出院证明、司法鉴定意见书、医疗费收据、鉴定费收据、辅助器具收据；被告汽贸公司提供的用户订车单、买卖合同、通话清单二份、注册登记机动车信息及机动车行使证。
本院认为，本案原告和被告汽贸公司之间并非雇佣关系，而应该是承揽关系。原告在安装轮胎过程中，被被告王某从三轮上卸下的轮胎砸伤，被告王某作为购车人和加害人应当承担一定的赔偿责任；被告汽贸公司作为定做方，未给原告提供相对比较安全的工作环境，也应承担一定的赔偿责任；原告本人在安装轮胎过程中，未注意周边的工作环境，其本人也应承担部分责任。原告要求被告赔偿各项费用的请求符合有关法律规定，应予支持，但原告主张的住院伙食补助费、营养费、交通费计算的数额偏高，予以部分支持。住院伙食补助支持15元/天×59天为885元、营养费15/天×59天为885元、交通费酌情支持300元。各项赔偿的费用确认如下：医疗费25089.42元、住院伙食补助费为885元、营养费885元、误工费12261元，护理费3658元，残疾赔偿金108743.40元，精神抚慰金15000元、辅助器具费55元、鉴定费800元、后续手术费4500元，共计172176.82元。其中，由被告王某赔偿172176.82元×50%为86088.41元，由被告汽贸公司赔偿172176.82元×40%为68870.7元，剩余部分由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第二款、第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第九条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告王某自本判决生效后十五日内赔偿原告董某某各项费用86088.4元；
二、被告大同市博阳嘉诚汽贸有限公司自本判决生效后十五日内赔偿原告董某某各项费用68870.7元；
三、驳回原告董某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3830元，法院专递费120元，共计3950元，由被告王某负担1975元，由被告大同市博阳嘉诚汽贸有限公司负担1580元，由原告董某某负担395元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。
审 判 长 张政同
人民陪审员 翟晓霞
人民陪审员 于海花
二〇一四年四月十八日
书 记 员 孙 颖