山东省青岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁02刑终710号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月11日被刑事拘留，同年4月27被逮捕。
上诉人（原审被告人）李某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月11日被刑事拘留，同年4月27被逮捕。
上诉人（原审被告人）杨某。2006年4月27日因犯盗窃罪被平度市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年6月1日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。
上诉人（原审被告人）付某2。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年6月2日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。
辩护人于坚夫，山东昌阳律师事务所律师。
原审被告人朱某。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月11日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。
原审被告人张某1。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月11日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。2017年10月10日被取保候审。
原审被告人张某2。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年5月30日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人王某、朱某、李某、杨某、张某1、付某2、张某2犯寻衅滋事罪一案，于2017年7月13日作出（2016）鲁0285刑初738号刑事判决。原审被告人王某、李某、杨某、付某2不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月3日凌晨，被告人王某、朱某、张某1、李某、付某2、杨某、张某2等人在莱西市烟台路“好时光KTV”唱歌时酒后滋事，以持木棍击打和拳打脚踢的方式，随意殴打被害人付某、周某、赵某、冯某等人并致其受伤。经法医鉴定，付某鼻部损伤构成轻伤二级，其双眼损伤均构成轻微伤；周某椎体左侧横突骨折，其损伤构成轻伤二级，其头皮挫伤、左胸部2处软组织挫伤、腹部软组织挫伤、左上肢软组织挫伤，以上5处损伤均构成轻微伤；赵某面部软组织挫伤、左肘及左下肢软组织挫伤，以上3处损伤均构成轻微伤；冯某左肩部及左胸部软组织挫伤、左侧第三肋骨骨折，以上3处损伤均构成轻微伤。被告人王某、朱某、张某1、杨某到案后在接受侦查机关第一次讯问期间如实供述了前述事实。
七被告人已每人分别赔偿付某、周某、赵某、冯某经济损失14000元，共计人民币98000元，四被害人声明不追究七被告人的刑事及民事责任。
上述事实，有经原审法院庭审质证、确认的下列证据证实：报案记录、案件来源、查获经过、抓获经过、到案经过、前科查询证明、刑事判决书、户籍证明、谅解协议书、和解协议、收条，证人王红等人的证言，被害人付某、周某等人的陈述及辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，案发当日监控录像，被告人供述和辩解及辨认笔录等证据。
原审法院认为，公诉机关指控被告人王某、朱某、李某、杨某、张某1、付某2、张某2随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人王某、朱某、张某1、杨某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；被告人李某、付某2、张某2自愿认罪，可酌情从轻处罚。七被告人积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，亦可从轻处罚。被告人张某1、张某2、杨某所起作用相对较小，各被告人对其共同犯罪所造成的后果均应承担相应的刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，以寻衅滋事罪,分别判处被告人王某有期徒刑一年十一个月；判处被告人朱某有期徒刑一年十一个月；判处被告人李某有期徒刑二年；判处被告人杨某有期徒刑一年八个月；判处被告人张某1有期徒刑一年六个月；判处被告人付某2有期徒刑二年；判处被告人张某2有期徒刑一年八个月。
上诉人王某的上诉理由是，其系初犯、偶犯,有坦白情节、认罪态度好，积极赔偿被害人的损失并取得谅解，在共同犯罪中所起作用较小，检举揭发他人犯罪构成立功，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人李某的上诉理由是，其系初犯，有坦白情节，认罪态度好，积极赔偿被害人的损失并取得谅解，被害人存在过错，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人杨某的上诉理由是，其在共同犯罪中所起作用较小，积极赔偿了被害人的损失取得谅解，被害人先行纠缠存在过错，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人付某2的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，其具有坦白情节，在共同犯罪中所起作用较小，原审判决量刑过重，请求从轻处罚，另其羁押期限应从被抓获之日起计算。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
关于上诉人王某所提其检举揭发他人犯罪系立功的上诉理由，经查，上诉人检举揭发他人涉嫌犯罪事实，但经查证被检举人未因被检举事实被追究刑事责任，故不能认定其有立功表现，该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人付某2及其辩护人所提其羁押期限应从被抓获之日起计算的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人付某2作案后潜逃，本案侦查机关山东省莱西市公安局确定付某2具有作案嫌疑后，出具西公（滨）拘字[2016]00025号拘留证启动网上追逃，随后上诉人付某2于2016年6月2日被青岛铁路公安处潍坊站派出所民警抓获，当日的讯问笔录显示，侦查人员已向付某2出示、送达了西公（滨）拘字[2016]00025号拘留证，故上诉人付某2已于2016年6月2日被抓获当日被采取羁押性强制措施，其羁押期限应自2016年6月2日起计算，该项上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。关于上诉人李某、杨某所提被害人存在过错的上诉理由，经查，被告人供述、被害人陈述及现场监控视频证实，被害人方某在卫生间被李某、朱某等人先行殴打，发现上诉人一方意欲离开，追问上诉人一方时，上诉人杨某先将被害人踹到在地，继而众人上前围殴被害人一方，故本案被害人不存在过错，该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李某、付某2及其辩护人所提其系坦白的上诉理由及辩护意见，经查，被告人供述及莱西市公安局滨河路派出所出具的查获经过证实，上诉人李某、付某2从到案至侦查机关向其出示证据期间，并未如实供述自己的罪行，不具备坦白情节，该项上诉理由与辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人王某所提在共同犯罪中所起作用较小的上诉理由，经查，依据各被告人供述、被害人陈述及现场监控视频等在案证据，上诉人王某持用棍棒及拳脚殴打被害人，在共同犯罪中起主要作用，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人付某2及其辩护人所提付某2所起作用较小，原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，依据各被告人供述、被害人陈述及现场监控视频等在案证据，上诉人付某2虽积极参与寻衅滋事共同犯罪，但其相较其他参与人在共同犯罪中的作用并不突出，原审判决对其判处最重刑罚显属不妥，并致全案量刑失衡，本院依法予以纠正，故对该项上诉理由及辩护意见予以采纳。关于上诉人所提其他上诉理由，经查，原审判决对上诉人王某系初犯、偶犯，具有坦白情节，各上诉人认罪态度较好，积极赔偿被害人损失并取得谅解等情节均已认定，并在量刑时予以充分考虑；原审判决综合考量上诉人王某、李某、杨某的犯罪情节及罪后表现，对其判处的刑罚适当，故对上述上诉理由均不予采纳。
综上，本院认为，原审判决认定上诉人王某、李某、杨某、付某2及原审被告人朱某、张某1、张某2犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，对上诉人王某、李某、杨某的量刑适当，但对上诉人付某2量刑偏重，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
一、维持山东省莱西市人民法院（2016）鲁0285刑初738号刑事判决第一、二、三、四、五、七项，及第六项对被告人付某2的定罪部分，即“被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十一个月；被告人朱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十一个月；被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人张某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月”，以及“被告人付某2犯寻衅滋事罪”。
二、撤销山东省莱西市人民法院（2016）鲁0285刑初738号刑事判决第六项对被告人付某2的量刑部分，即“判处被告人付某2有期徒刑二年”。
三、被告人付某2犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月2日起至2018年2月1日止。）
本判决为终审判决。
审判长 牛传勇
审判员 李 政
审判员 赵 雷
二〇一七年十二月十三日
书记员 赵 妮