福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）云刑初字第221号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人张进财，男，1969年7月12日出生，汉族，初中文化，农民，福建省云霄县人。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2015）179号起诉书指控被告人张进财犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2015年9月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员曾俊民出庭支持公诉，被告人张进财到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2014年1月份，被告�张进财向郑某某租用址在云霄县莆美镇的房屋（内有地下室）居住，后与他人合作在该房屋的地下室开设假冒香烟包制工场。2014年2月21日，省公安厅、省市县烟草专卖局联合打假队在被告人张进财向郑某某租用址在云霄县莆美镇的房屋（内有地下室）内查获假冒硬盒“中华”烟包、烟枞计15箱、假冒硬盒“遵义”烟枞12箱、假冒软包“云烟”烟枞15箱、“中华”硬内、外壳标识10箱、“贵烟”软内壳标识1箱。经云霄县价格认证中心鉴定，上述物品价值人民币586308元。
以上事实，公诉机关提供了被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见书，现场勘验、检查笔录及照片等证据，认为被告人张进财犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，依法判处。
被告人张进财对公诉机关指控的犯罪事实均无异议。但其提出承租该房屋后，其又转租给郑某甲用于开设假烟包制工场，其在假烟包制工场内负责望风等工作的辩解意见。
经审理查明，2014年1月份，被告人张进财向郑某某租用址在云霄县莆美镇的房屋（内有地下室）居住，后又在该房屋的地下室开设假冒香烟包制工场。2014年2月21日，省公安厅、省市县烟草专卖局联合打假队在该房屋的地下室内（标注“高塘④”）查获9箱假冒硬盒“中华”烟包（500包／箱）、6箱假冒硬盒“中华”烟枞（15公斤／箱）、12箱假冒硬盒“遵义”烟枞（15公斤／箱）、15箱假冒软包“云烟”烟枞（15公斤／箱）、6箱“中华”硬外壳标识（1000张／箱）、1箱“贵烟”软内壳标识（10000张／箱）、4箱“中华”硬内壳标识（5000张／箱）。经鉴定，上述涉假物品价值586308元。
在本案审理过程中，被告人张进财的亲属替其向�院预交罚金30000元。
以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：
1、证人郑某某的证言，证实在她家的地下室查到涉假物品，但不清楚涉假物品是谁的。被查获有涉假物品的房屋系被告人张进财于2014年1月租住，张进财有写一张房屋租赁合约书给她，并支付租金1000元。她家的地下室是她老公柳某某在世时修建的，准备用于养青蛙。
她通过照片辨认了被告人张进财。
2、证人柳某甲的证言，证实被查获的房屋地下室系他父亲柳某某修建，柳某某已死亡。
3、证人郑某乙、郑某丙的证言，证实2014年2月21日，在高塘村下尾自然村一民宅地下室（4号窝点）查获涉假物品，该房屋是郑某某所有的。
4、证人郑某丁、方某某的证言，证实他们有看到被告人张进财于2014年元月份左右在郑某某的房屋居住。
5、证人郑某戊的证言，证实他有看到被告人张进财于2014年年初经常驾驶摩托车在郑某某的房屋出入。
6、证人郑某甲的证言，证实他在自家的地下室藏匿假烟。
7.户籍证明，证实被告人的基本身份情况及案发时达到负刑事责任年龄。
8.云霄县公安局出具的查获经过，证实2015年1月5日10时许，被告人张进财到云霄县公安局治安大队投案。
9.云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表，证实经查询，被告人张进财没有前科劣迹。
10.云霄县烟草专卖局扣押物品清单、查获制假物品移交清单，证实2014年2月21日在莆美镇高塘村下尾自然村民房地下室内④查获移交“硬中华”半成品烟包9件，每件500包；“中华”半成品烟支6件，“遵义”半成品烟支12件，“云烟”半成品烟支15件，每件15公�；“中华”硬外标识6件，每件1000张；“贵烟”软内标识1件，每件10000张；“中华”硬内标识4件，每件5000张。
11、云霄县莆美镇高塘村村委会出具的证明，证实2014年2月21日，省市联合打假队在云霄县莆美镇高塘村下尾自然村查获的4号窝点，厝主是郑某某。
12、集体土地建设用地使用证，证实址在莆美镇高塘村霞美松脚土地使用人为柳某乙。（柳某乙系郑某某的丈夫，已死亡）
13、房屋租赁合约书，证实被告人张进财向郑某某租赁址在云霄县莆美镇高塘村下尾的房屋，时间从2014年1月3日至2015年1月3日，每年租金1000元。
14.福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，2014年2月21日，在莆美镇高塘村下尾自然村民房地下室内4查获的卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
15.云霄县价格认证中心出具的价�鉴定意见书，证实经鉴定，涉案的物品价格为586308元。
16.云霄县烟草专卖局出具的现场检查笔录、路线图、照片、云霄县公安局出具的现场勘验、检查笔录及照片，反映了案发现场的地点、方位及概貌。
17.本院收据，证实被告人张进财的亲属替其向本院预交罚金30000元。
18.被告人张进财的供述与辩解，供认2014年1月份，他向郑某某租赁房屋，还书立了一张租房合同，租期是一年，他支付租金1000元。他指认了制假现场。
辩解2014年2月中旬一天下午，郑某甲向他转租该房屋，其要在该房屋的地下室开设假烟包制工场，并让他帮忙处理一些头头尾尾的事情，他同意。
上述证据，经庭审查证、质证属实，具有证据效力，予以确认。
被告人张进财辩解其将房屋转租给郑某甲开设假烟包工场，其只是参与制假工场望�。经查，郑某甲涉嫌制假犯罪被抓获后，没有供述向张进财转租房屋的情况，张进财对其辩解也未能提供证据予以证实，因此，张进财的辩解没有事实依据，本院不予采信。
本院认为，被告人张进财生产冒牌伪劣香烟，伺机销售牟利，货值金额人民币586308元（其中硬内壳标识价值人民币14400元），张进财的行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控张进财犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究张进财的刑事责任。因张进财意志以外的原因，假冒伪劣香烟尚未销售既被查获，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。案发后，张进财能自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可减轻处罚。张进财在法庭上能自愿认罪，其亲属能替其预交部分罚金，应视为其有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人张进财犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月。并处罚金200000元。罚金限于判决生效之日缴纳30000元（已预交），其余罚金170000元限于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月6日起至2016年7月5日止。）
二、扣押在案假冒硬盒“中华”烟包、烟枞共计15箱、假冒硬盒“遵义”烟枞12箱、假冒软包“云烟”烟枞15箱、“中华”硬内、外壳标识10箱、“贵烟”软内壳标识1箱，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王东宇
人民陪审员 吴国鑫
人民陪审员 蔡国伟
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 朱丽敏
附本案适用相关法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，�民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、
销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照�的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到第规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
最高人民法院关于处理自首和立功具体
应用法律若干问题的解释
为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、�或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。