山西省运城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）运中刑一终字第107号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）慕某某，男，1967年8月18日出生，汉族，初中文化，农民,住运城市盐湖区人。
原审被告人张某某，男，1958年3月18日出生，汉族，小学文化，农民，住山西省运城市盐湖区人。2015年1月20日因涉嫌犯故意伤害罪被上海铁路公安处上海站派出所抓获并临时羁押于上海铁路公安处看守所，同年1月29日被运城市公安局运城经济开发区分局刑事拘留，2015年2月6日被逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
运城市盐湖区人民法院审理盐湖区人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人慕某某提起附带民事诉讼一案，于2015年5月8日作出(2015)运盐刑初字第206号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，运城市盐湖区人民检察院未提起抗诉，原审被告人张某某未提出上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事原告人慕某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年8月10日许，被告人张某某与原告人慕某某在打牌时发生口角，被告人张某某十分气愤，2014年8月13日14时许，被告人张某某趁原告人慕某某在运城市禹都钢材市场同辉公司睡觉时，用钢管将原告人慕某某头部打伤后逃跑。2015年1月20日，上海铁路公安处上海站派出所将被告人张某某抓获。
同时查明，2014年11月8日，运城市公安司法鉴定中心作出（运）公（司法）鉴（损伤）字【2014】56号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：慕某某的损伤程度为轻伤一级。2014年8月13日至2014年8月29日，原告人慕某某在运城市中心医院住院治疗期间，共花费医疗费19287元。
原判认定上述事实的证据有：书证、证人证言、鉴定意见、被害人陈述、被告人供述等。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人张某某因打牌与被害人发生争执不能冷静处理，故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张某某辩称其系投案自首，无其他证据证实，不予采纳。被告人张某某致被害人头部损伤，依法对其从重处罚。被告人张某某当庭认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。
由于被告人张某某的犯罪行为而使刑事附带民事诉讼原告人慕某某遭受一定的经济损失，应在合法范围内赔偿刑事附带民事诉讼原告人慕某某的经济损失。刑事附带民事诉讼原告人慕某某要求被告人张某某赔偿的医药费19287元的诉讼请求，证据充分，本院予以支持；原告人慕某某要求被告人张某某承担误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求，符合法律规定，应予支持，但其主张的误工费18000元、护理费2O10元、住院伙食补助费9850元、营养费6000元未提供相关证据证实，故对其上述主张酌定为误工费为3000元；护理费因原告人慕某某未提供护理人员的收入状况，可参照本地护工的劳务标准，酌定为每日50元，护理费应认定为850元；住院伙食补助费按每日50元计算，应为850元；营养费：按每日50元计算，应为850元．原告人慕某某主张的交通费300元，虽未提供票据，但考虑到原告人慕某某在住院治疗期间确实会产生交通费用，对其主张予以支持。刑事附带民事诉讼原告人慕某某要求被告人张某某赔偿的精神损失费因无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十九条、二十条、二十一条、二十二条之规定，判决：一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人张某某于本判决生效后十日内赔偿刑事附带民事诉讼原告人慕某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计25137元。
判后，原审附带民事原告人慕某某以一审对被告人张某某量刑过轻，对其误工费和护理费、住院伙食补助费、营养费赔偿过少，应赔偿其精神损失费为由提起上诉。
经审理查明的事实与原判认定一致。
认定事实的证据有：
运城市公安局运城经济开发分局受案登记表，主要内容：2014年8月13日凌晨14时许，郭某来我所报案称张某某在禹都钢材市场同辉公司门口将幕某某打伤。
2、郭某的报案材料及询问笔录，主要内容：2014年8月13日14时左右，我和景建红、“有娃”、丘剑虹、“小兵”在禹都钢材市场同辉公司门口打扑克，听见有人喊打架了，我看见张某某手拿着钢管骑着他的三轮摩托车走了，慕某某躺在一旁的铁凳上头上流着血，我就赶紧打120和110。我听周围的人说是张某某趁慕某某睡觉时用钢管将其打伤。前段时间我们在一起打牌时慕某某一直在旁边指挥别人出牌，张某某说了一句，两人因为这个当时拿起板凳准备动手打架被我们拉开了，张某某大概是因为这事用钢管打慕某某的。
3、被害人慕某某的询问笔录，主要内容：2014年8月13日14时左右，我在禹都钢材市场同辉公司的仓库睡觉，醒来时是在医院，我才知道我被打伤住院了。我的头部不知道被谁打伤。我和张某某在一起打牌时吵过架，但没动手。
4、证人赵某某（被告人张某某的妻子）的询问笔录，主要内容：2014年8月13日早晨，张某某离开家直到现在也没有回家，电话也打不通。我不知道张某某在禹都钢材市场打人一事，下午3点多他给我打电话，说他惹下事了，让我不要管，他一人做事一人当，我让他去自首，他还说不让我管，他再也不回来了。之后再也没联系上。案发前的四、五天，张某某说他的肋骨被人打断了，张某某的肋骨应该是被他打的这个人打断的。
5、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（损伤）字【2014】56号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：伤者慕某某所受损伤构成轻伤一级。
6、上海铁路公安处上海站派出所出具的归情况说明，主要内容：2015年1月20日晚上12时20分许，我所民警在上海站候车室巡视时，发现一名男子行迹比较可疑，即上前请其出示身份证接受检查，经用该男子身份证信息上网比对后发现，该人是因故意伤害案被山西省运城市公安局经济开发区分局禹都派出所上网通缉的刑拘在逃人员张某某，遂将该张送至上海铁路公安处看守所临时羁押。
7、被告人张某某的的讯问笔录，主要内容：2014年8月10日左右的一天，我和安邑姓慕的男子在一起打牌时发生争执就打了一架。过了两三天我在钢材市场一直感觉我的左胸口肋骨疼，我想肯定是那天和姓慕的打架时他用砖头将我打的。下午14时许，我越想越生气就拿上我三轮摩托车上的铁棍去找那个姓慕的，我走到同辉公司的仓库看见那名姓慕的男子正在睡觉，就过去在他头上拿铁棍打了五、六下，我怕他起来打我，就赶紧跑了。我记不清铁棍放在什么地方了。打完他后，我害怕就骑三轮摩托车去西安了，在西安停了两三天找不下活，就回到盐湖区解州取了5000元钱，然后骑摩托车去安徽宣城，在安徽卖了摩托车停了十几天，然后就去上海打工了，直到2015年1月20日我去火车站买票准备回来投案自首时被上海警察抓住。
8、被告人张某某常住人口信息，主要内容：张某某，男，1958年3月18日出生，汉族，小学文化。山西省运城市盐湖区人。
9、住院票据，主要内容：被害人慕某某被伤后住院花费，医疗费19287.00元及治疗的情况。
以上证据均经原审庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）慕某某上诉所提一审对被告人张某某量刑过轻的理由，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院的第一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十四条第一款的规定，刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。本案一审宣判后，在法定期限内，运城市盐湖区人民检察院未提出抗诉，原审被告人张某某未上诉，本案的部分已发生效力。上诉人幕某某对判决中的部分提出上诉的意见与法律规定相悖。故对该上诉理由不予采纳。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）慕某某上诉所提一审对其对其误工费和护理费、住院伙食补助费、营养费赔偿过少的理由。经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件》的解释第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人类、护理期限确定。第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般国家工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。一审法院确定其误工费为3000元，护理费、住院伙食补助费和营养费按照每天50元计算适当合理。故该上诉理由不予采纳。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）慕某某上诉所提应赔偿其精神损失费的理由。经查，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款之规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。上诉人的上诉理由与法律规定不符，不予采纳。
本院认为，原审被告人张某某故意伤害他人身体健康，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人张某某致被害人头部损伤，依法对其从重处罚。原审被告人张某某认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）慕某某的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董自强
审判员 李 宁
审判员 裴黎杰
二〇一五年八月三十一日
书记员 邢雁彬