安徽省蚌埠市中级�民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖03刑终28号
原公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴后坤，男，汉族，1968年12月29日出生于安徽省蚌埠市，初中文化，农民，住所地蚌埠市蚌山区。因犯诈骗罪，于2009年1月6日被蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月25日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年6月30日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人吴后坤犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人许某提起附带民事诉讼一案，于2016年11月11日作出（2016）皖0303刑初348号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人吴后坤�刑事部分判决不服，提出上诉。本案附带民事部分，因原审附带民事诉讼原告人也未提出上诉，故民事部分判决已生效，本院仅就刑事部分进行二审审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员李素芹出庭履行职务，上诉人吴后坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年5月25日2时许，被害人许某等三人驱车到蚌埠市蚌山区燕山乡定安村张庄338号吴后坤家索要欠款，吴后坤从后门躲出去并打电话称有人闹事，邀集了吴某1、吴某2等人，双方多人在吴后坤门前发生争吵并撕打，吴后坤持铁管将许某头部右额骨打伤。2016年6月22日许某在治疗期间，经蚌埠市公安司法鉴定中心初步评定，其额骨右侧凹陷性骨折的损伤程度为轻伤一级，2016年7月28日许某在做了颅骨凹陷性骨折整复术出院后，要求对其伤情补充鉴定。2016年8月16日，经蚌埠市公安司法鉴定中心再次鉴定，被害人许某开放性颅脑损伤，右额骨凹陷性骨折伴硬膜破裂的损伤程度为重伤二级；右颞部至左颞顶部21CM不规则手术愈合瘢痕、右顶叶脑内血肿的损伤程度为轻伤一级；右额面部4.3CM星芒状愈合瘢痕的损伤程度为轻微伤，综合评定为重伤二级。
另查明：2016年5月25日附带民事诉讼原告人许某在蚌埠市第三人民医院入院治疗，2016年7月21日出院，住院57天。出院医嘱：1.四周后周三门诊就诊；2.继续脑康复治疗，加强营养，注意休息。案发后被告人吴后坤报警并等待出警民警，被带到公安机关后，能够如实供述其犯罪事实。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、出警情况说明、抓获经过、到案情况说明证明：案发后被告人吴后坤在现场被带到公安机关，能够如实供述其犯罪事实。
2、户籍信息、身份证复印件证明：被告人吴后坤、附带民事诉讼原告人许某出生日期等基本事实。
3、蚌埠市第三人民医院住院病案、入院记录、出院记录、报告单、收费票据等证明：附带民事诉讼原告人许某于2016年5月25日4时至7月21日10时在蚌埠市第三人民医院住院治疗及其支出医疗费用等事实。
4、鉴定聘请书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、法医学人体损伤程度鉴定书及通知书、照片证明：鉴定资质及其附带民事诉讼原告人许某的损伤程度为重伤二级。
5、钢管照片证明：作案工具事实。
6、现场方位示意图、照片证明：案发现场方位事实。
7、现场照片证明：被害人许某受伤事实。
8、刑事判决书证明：被告人吴后坤因犯诈骗罪于2009年1月6日被蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。
9、接警反馈记录证明：报警时间以及报警电话号码等事实。
10、被害人许某的陈述证明：被告人吴后坤与其发生打架的原因、过程、后果等事实。
11、证人孙某、吴某1、王某的证言证明：被告人吴后坤殴打附带民事诉讼原告人许某事实经过。
12、证人吴某2、刘某的证言证明：附带民事诉讼原告人许某在案发现场受伤事实。
13、被告人吴后坤供述和辩解证明：其供述了起诉书指控的犯罪事实。
原判认为：被告人吴后坤持械故意非法损害他人身体健康，且致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后被告人吴后坤报警并等待出警民警，被带到公安机关后，能够如实供述其犯罪事实，具有自首情节，可以予以从轻处罚。由于被告人吴后坤的犯罪行为而使附带民事诉讼原告人许某遭受经济损失�依法应当赔偿，附带民事诉讼原告人许某的诉讼请求于法有据，其合理部分予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告人吴后坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年三个月；二、被告人吴后坤赔偿附带民事诉讼原告人许某的经济损失共计人民币74144.49元，于判决生效之日起十日内�清；三、驳回附带民事诉讼原告人许某的其他诉讼请求。
吴后坤上诉提出：原判认定事实不清、量刑过重。
经二审审理查明的事实、证据与一审一致。另查明：2017年3月13日吴后坤家人代其赔偿许某医药费等各项损失12万元，被害人许某出具谅解书，对吴后坤的行为予以谅解，请求法院对吴后坤从轻处罚并适用缓刑。2017年3月21日蚌埠市蚌山区司法局社区矫正大队作出社区影响评估意见书，认为吴后坤适合社区矫正。
另查明的事实有以下证据予以证实：收条复印件一份、谅解书一份、社区影响评估意见书一份。
本院认为：上诉人吴后坤持械故意非法损害他人身体健康，且致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后被告人吴后坤报警并等待出警民警，被带到公安机关后，能够如实供述其犯罪事实，具有自首情节，可以从轻处罚。二审期间上诉人吴后坤积极赔偿受害人许某的损失，取得了被害人的谅解，且蚌埠市蚌山区司法局社区矫正大队作出社区影响评估意见书，同意吴后坤进行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下:
一、撤销蚌埠市蚌山区人民法院（2016）皖0303刑初348号刑事附带民事判决刑事部分，即被告人吴后坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年三个月；
二、上诉人吴后坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，
缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 任秀莲
审判员 刘俊杰
审判员 秦 玉
二〇一七年四月十日
书记员 高 帅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述�己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓�考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；