广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第2013号
上诉人（原审原告）：罗某，女，1979年5月10日出生，拉祜族，身份证住址：广州市天河区金颖路**号***房。
委托代理人：陈锐娜，广东鑫霆律师事务所律师。
委托代理人：邹强，广东鑫霆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：方某，男，1969年11月29日出生，汉族，身份证住址：广州市天河区金颖路**号***房。
上诉人罗某因离婚纠纷一案，不服广州市天河区人民法院（2013）穗天法民一初字第2599号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：罗某、方某经自由恋爱后于2005年1月22日登记结婚，于2006年8月1日生育女儿方某某。双方婚后不注意感情的维系，缺乏理解、沟通，导致经常争吵，以致夫妻感情恶化。罗某以夫妻感情破裂为由，要求离婚，方某确认夫妻感情确已破裂，同意离婚。
罗某主张方某存在家庭暴力，方某于2005年曾两次打其头部、脸部，踢其腹部，均没有造成大的损伤，方某于2008年打其头部，致其耳膜破裂，方某于2013年11月18日对其掌掴两下，罗某提供了2013年11月18日的报警回执证明。方某对上述报警回执的真实性无异议，但对罗某的主张不予确认，辩称当天是罗某先动手打其面部，其才还手，以前双方是有打架，但程度并没有罗某说的严重，罗某耳膜曾有创伤，但没有破裂。
方某主张罗某与婚外异性有不正当关系，为此提供了照片三张。罗某对该证据的真实性无异议，但认为不能证明方某的主张。
罗某、方某确认没有分居，双方一直与女儿共同居住。罗某主张方某每月收入3000元，但没有举证证明。方某称做管理大厦的工作，每月收入2300元。罗某主张女儿由其携带抚养，要求方某每月支付女儿抚养费2000元至其十八周岁时止，理由：方某平时有殴打女儿，曾经于去年打女儿的脸部致其脸部瘀青，方某还于2013年的6、7月份打女儿的背部致其皮肤瘀青。罗某对此没有举证证明。方某予以否认，辩称其只是在教育女儿过程中比较严厉，女儿比较顽皮，尤其在考试前经常不认真学习，其有打过女儿五、六次，是用手打女儿背部，但没有罗某说的这么严重，没有致女儿皮肤瘀青，有一次女儿躺在地下看电视，其拉女儿回书房，女儿身体从地面横放的扫把上过时致身体瘀青。方某表示，如果法院判决女儿由罗某抚养，其只同意支付抚养费1000元，其要求享有每月探望女儿两次的权利，具体时间为每月第一、三周的周六9时至16时。罗某对方某上述探望方案无异议。
方某主张女儿由其携带抚养，要求罗某每月支付1000元抚养费至女儿年满十八周岁时止，理由：女儿学习上需要辅导，其是大专文化程度，罗某是小学文化程度，罗某不能辅导女儿，而其有条件可以不工作有时间陪伴女儿，女儿一直由其辅导，其清楚女儿性格哪方面有缺失，知道如何纠正；罗某多次说如果女儿由她携带抚养，她要带女儿回云南生活，这将不利于女儿的成长及读书；罗某有不良嗜好，经常打麻将，曾于2009年被派出所以打麻将的形式进行赌博为由处行政处罚罚款。罗某确认自己文化程度小学二年级，平时由方某辅导女儿做作业，其主要照顾女儿的生活；其准备离婚后携带女儿继续在广州生活，从来没有说过要将女儿带到云南；其确实曾于2009年被派出所以打麻将的形式进行赌博为由处罚款，但其当时不是经常打麻将，其在2010年后没有再打麻将。
罗某主张分割如下夫妻共同财产：一、位于广州市天河区金颖路30号402房，根据广州市房地产档案馆于2013年10月15日出具的房地产登记簿查册表，产权人为方某序。罗某、方某确认方某序是方某的父亲，已死亡，生育了方某等两儿子。罗某主张上述房产是罗某、方某夫妻共同财产，要求分割一半产权。方某辩称不是其财产，不同意分割。二、位于广州市海珠区晓港路43号402房、702房，罗某主张方某是产权人，房产是夫妻共同财产，要求分割一半产权。罗某提供了下列证据：1、《证明》，署名为“广州市侨康企业公司”，加盖“广州市侨康企业公司”公章，日期为2010年6月1日，内容为“广州市小港路43号702房系我公司与市种子公司合作建房属我公司权属的房产，该房产自1999年分配给我公司职工方某使用，仅此证明”。2、方某于2010年11月23日写给“丰达行”及“梁丽英”的信函各一份。3、方某与广州市浩玛服饰有限公司签订的租赁合同。4、方某出具的房租及费用收据。经质证，方某对证据1的真实性无异议，但对罗某的主张不予确认，其辩称对两房屋没有产权没有处置权，只是从1999年受广州市侨康企业公司委托代管上述两房屋，广州市侨康企业公司与其口头约定，其收取两房屋的租金在扣除大厦的管理费用后，余款作为其工资；《证明》是其为办理水表时利用广州市侨康企业公司在被吊销前加盖了公章的空白纸开具的；房屋实际产权人是广州市房管局，广州市侨康企业公司不享有产权亦无权开具证明，而且广州市侨康企业公司已于2004年被吊销，因此《证明》亦没有法律效力。对证据2、3、4的真实性无异议，但对罗某的主张不予确认。方某为此提供了广州市侨康企业公司的企业注册基本资料（载明于2004年被吊销）及广州市合建房屋产权鉴证书复印件（载明小港路43号402房由广州市种子公司占有，43号702房征拆补偿给房管局经管房屋）。经质证，罗某表示对上述两证据是否真实不清楚，确认方某在婚前已使用上述两房屋。
方某表示不要求分割夫妻共同财产。
罗某、方某均确认没有共同债权。罗某表示没有夫妻共同债务，方某表示不要求分割夫妻共同债务。
罗某在原审诉称：罗某、方某于2003年4月相识，于2005年1月22日登记结婚，由于婚前对方某了解不够，双方父母没有见面，草率结婚，因此婚姻缺乏基础，婚后夫妻感情一般。双方于2008年8月回到广州，从此方某无固定职业，方某从未告知从事何种职业，收入如何，除了有吃有住以外，方某很少给我零用钱，即使我妈妈过世时也如此，因此我自谋职业。而方某经常无端猜忌，无缘无故对我实施家暴，即使在我怀孕期间也会拳脚相向，严重时令我无法正常工作。为了女儿，我想忍，但方某家暴越来越严重，我无法承受和忍受。方某对家庭及我极端不负责任，已严重伤害了夫妻感情，加之双方性格不合，长期分居，现夫妻感情已完全、彻底破裂，夫妻关系名存实亡，无可挽回。我所知道的夫妻的共同财产只有我们现在居住的房子，是方某父母的遗产，方某父母是在我们婚后才去世，尽管没有过户于方某，但我理应占有其中的应得部分，方某还有另外两处房产，已经出租。请求法院判决：1、罗某、方某离婚。2、依法分割夫妻共同财产。3、案件受理费由方某承担。4、女儿由罗某抚养。
方某在原审辩称：诉状上陈述的内容不属实，罗某陈述的都是夸大的。我认为我不是家暴，双方是有打架，但不是我单方殴打罗某。双方没有分居，双方只是分床睡而已。双方感情确已破裂，我同意离婚。
原审法院认为，夫妻感情的维系应以夫妻间的感情为纽带。罗某、方某在婚后不注意感情的维系，相互之间缺乏理解、沟通，以致夫妻感情恶化，双方确认夫妻感情已破裂。罗某、方某经原审法院调解和好无效，综合双方夫妻关系的现状，原审法院认定罗某、方某之间的夫妻感情确已完全破裂，故罗某的离婚要求应予准许。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第一条规定，《中华人民共和国婚姻法》第四十六条所称的“家庭暴力”是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。本案，罗某提供的证据不足以证明方某的行为对其及其他家庭成员身体、精神等方面造成一定伤害后果，因此原审法院对其主张存在家庭暴力不予认定。
方某主张罗某有婚外情，对此，方某应负举证责任，其为此提供了照片，但该证据不足以证明其主张，原审法院对此不予认定。
关于双方的女儿方某某的抚养权问题，罗某、方某均要求女儿由其抚养，综合本案案情，原审法院确认女儿方某某由罗某携带抚养为宜。罗某主张方某每月收入3000元，但没有举证证明，原审法院不予确认，对其要求方某每月支付女儿抚养费2000元不予支持，综合本案案情，原审法院酌情确定方某每月支付女儿抚养费1000元至其年满十八周岁时止。罗某、方某均确认，离婚后，方某享有每月探望女儿两次的权利，具体时间为每月第一、三周的周六9时至16时，故原审法院予以认定。
关于罗某主张分割夫妻共同财产的问题：一、罗某主张广州市天河区金颖路30号402房产权是夫妻共同财产，要求分割。但该房屋登记产权人是方某序，罗某、方某称方某序死亡，有其他法定继承人，因此该房屋涉及第三人的利益，本案不予处理，罗某可依法另案主张权利。二、罗某主张方某是广州市海珠区晓港路43号402房、702房的产权人，该房产是夫妻共同财产。罗某对此应负举证责任，其提供了的《证明》等证据，但上述证据不足以证明其主张，原审法院不予认定，对其请求不予支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三十七条第一款、第三十八条第一款、第二款之规定，作出如下判决如下：一、准许罗某与方某离婚。二、自判决发生法律效力之日起，女儿方某某由罗某携带抚养。三、自判决发生法律效力之日起，方某每月支付女儿方某某抚养费1000元至其年满十八周岁时止。四、方某享有每月探视女儿方某某两次的权利，具体时间为每月第一、三周的周六9时至16时。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，减半收取150元，由罗某、方某各负担75元。
判后，罗某不服原审判决，向本院提起上诉称，一、关于小孩方某某抚养费的数额问题，方某某现年8岁，在广州上小学，学习和生活上花销很大，罗某没有固定工作收入，1000元抚养费远远不够孩子每月基本支出。方某有经济能力支付更高一点的抚养费，方某每月做管理大厦工作收入有2300元另外两套房屋出租收益2400元，实际每月收入可达4700元。二、原审法院不予支持罗某分割夫妻共同财产的请求，不予认定夫妻共同财产是错误的。对于涉案晓港路43号的402房和702房，罗某并非主张方某是该房屋产权人，主张方某对该两套房享受使用权和租金收益的使用权。其中702房屋月租金900元，402房屋租金1500元，该部分租金收益应予以分割。罗某上诉请求：1、改判方某支付女儿方某某每月抚养费为1200元至其年满十八周岁时止。2、请求依法分割共同财产。
方某答辩称，对于抚养费1200元目前收入达不到，以后收入增加可以考虑。对于租金，已经用于家庭开支，没有实际可以分割的数额，同意原审判决。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
另查明，罗某在本案二审期间申请本院调查方某在交通银行广州光海支行、平安银行广州中石化大厦支行和工商银行广州海运大厦支行的银行存款情况。
又查明，原审法院在本案一审庭审中询问双方当事人“如果离婚，双方有何夫妻共同财产？夫妻共同财产如何处理？”罗某对此回答：“三套房屋属于夫妻共同财产，要求各占一半。没有其他夫妻共同财产。”
本院认为，关于罗某在本案二审提出申请调查方某在交通银行广州光海支行、平安银行广州中石化大厦支行和工商银行广州海运大厦支行的银行存款的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条的规定，“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日”，因罗某提出调查取证的申请已超过上述规定的期限，因此本院对罗某在二审期间提出的关于上述三个银行账户的调查取证申请不予准许。
根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点为婚生女儿方某某的抚养费问题和位于广州市海珠区晓港路43号402房、702房的租金分割问题。
关于婚生女儿方某某的抚养费的问题，原审法院根据双方经济收入情况，酌情判令方某每月支付抚养费1000元并无不当，本院对罗某上诉要求增加抚养费至每月1200元的主张不予支持。如出现《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定的要求增加抚养费的情形，罗某可依照法律规定再行主张权利。
关于位于广州市海珠区晓港路43号402房、702房的租金分割问题，根据原审庭审笔录记载，罗某在本案一审确认分割的夫妻共同财产是位于广州市天河区金颖路30号402房和位于广州市海珠区晓港路43号402房、702房三套房屋的产权，并未在一审提出要求分割位于广州市海珠区晓港路43号402房、702房的房屋租金，因此罗某在本案二审要求分割位于广州市海珠区晓港路43号402房、702房租金的问题，属于二审新增诉讼请求，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第184条规定“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉”，本院对该主张在本案中不予处理。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人罗某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈瑞晖
审 判 员 崔利平
代理审判员 印 强
二〇一四年××月××日
书 记 员 谢汝华
黄笑芬