北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）朝民初字第42159号
原告（反诉被告）肖望东，男，1978年7月10日出生。
委托代理人闫鹏，北京市盈科律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司，住所地北京市通州区马驹桥镇兴华西街16号。
法定代表人吴燕生，总经理。
委托代理人郭召利，北京市君泰律师事务所律师。
原告（反诉被告）肖望东（以下简称姓名）与被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司（以下简称博宏公司）商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。肖望东之委托代理人闫鹏，博宏公司之委托代理人郭召利均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
肖望东诉称：2009年7月9日，肖望东与博宏公司签订了《商品房预售合同》，其内容为肖望东购买位于北京市朝阳区北沙滩大屯路x号x号住宅楼x室房屋。后肖望东向博宏公司支付了1238364元购房款。2010年11月13日，博宏公司向肖望东交付了上述房屋。肖望东向博宏公司支付了房款2269元、契税等。根据上述合同约定，博宏公司应当在2011年10月31日前取得该商品房所在楼栋的权属证明。如因博宏公司责任未能在约定期限内取得该商品房所在楼栋权属证明的，肖望东不退房的，合同继续履行，自博宏公司应当取得该商品房所在楼栋权属证明期限届满之次日起至实际取得权属证明之日止，博宏公司应当按日计算向肖望东支付全部已付款万分之三的违约金。博宏公司应当在合同约定商品房交付之日起960日之内为肖望东取得房屋所有权证书，未能在约定期限为肖望东取得该商品房房屋所有权证的，在肖望东应当取得该商品房的房屋所有权证期限届满之次日起至实际取得房屋所有权证之日止，博宏公司应当按日计算向肖望东支付全部已付款日万分之三的违约金。现诉至法院，请求人民法院判令继续履行《商品房预售合同》，取得商品房所在楼栋的权属证明和房屋所有权证，判令博宏公司支付逾期办理商品房所在楼栋权属证明违约金（第一阶段违约金以购房款为本金×日万分之三×自2011年11月1日起至法院判决生效之日，判决生效十日内一次性付清，第二阶段违约金是以购房款为本金×日万分之三×自法院生效判决之日起至肖望东实际取得商品房所在楼栋权属证明之日止，并于每月5日前支付），判令博宏公司支付逾期办理房屋所有权证的违约金（该违约金以购房款为本金×日万分之三×自逾期之日起至法院判决生效之日的违约金，判决生效十日内一次性付清，第二阶段违约金以购房款为本金×日万分之三×自法院生效判决之日起至肖望东实际取得房屋所有权证之日止，并于每月5日前支付）。
博宏公司辩称并反诉称：我公司系北京市朝阳区北沙滩大屯路x号华源凯旋园项目的开发商。2009年，我公司与肖望东签订《商品房预售合同》，约定肖望东购买位于北京市朝阳区北沙滩大屯路x号x号住宅楼一套，我公司应当在2011年10月31日前取得该商品房所在楼栋的权属证明。由于教育配套建设的历史遗留问题，造成该项目部分工程至今不能正常完成规划，致使我公司不能取得该商品房所在楼栋的权属证明。根据规划，该项目的教育配套用地预留在东侧中和家园项目用地范围内，中和家园项目开发建设单位为中国房地产开发北京有限公司，规划部门明确规定教育配套预留用地由中国房地产开发北京有限公司代征，我公司负责建设工作。时至今日，中国房地产开发北京有限公司仍未征该教育预留用地，导致我公司无法进行教育配套的实际建设。我公司多次与中国房地产开发北京有限公司联系，但中国房地产开发北京有限公司至今未履行其相应义务。我公司多次联系区教委等主管部门，因为我公司不能取得该商品房所在楼栋的权属证明，致使我公司与肖望东之间的合同客观履行不能，双方合同的目的不能实现，因此应当依法解除双方的合同。关于肖望东要求之违约金一节，本案中未取得该商品房所在楼栋的权属证明的责任在中国房地产开发北京有限公司，因为我公司没有责任，所以不应承担两项违约责任。即使产生违约责任，肖望东要求的两项违约金是重复计算的，同时依据双方合同约定，应该在我公司实际取得权属证明之日起30日内向肖望东支付，现未到支付时间，所以肖望东无权在我公司实际取得权属证明之前要求支付违约金。为解决教育配套问题，我公司一直在积极努力，今年区发改委才核准教育配套的立项，所以取得所在楼栋的权属证明和商品房房屋所有权证的时间不是我公司能决定的。现我公司提出反诉，请求人民法院判令解除双方之间的《商品房预售合同》。
肖望东针对反诉辩称：肖望东不同意博宏公司的反诉。解除合同只有法定和合同约定。本案中没有不可抗力的情形，也不符合法定解除合同的情形，同时合同没有约定博宏公司可以解除合同，所以博宏公司要求解除合同的要求不符合条件。博宏公司的法律依据错误，合同法110条并不是解除合同的法条，是赋予肖望东的权利。博宏公司申请的托幼教育配套立项已经完成，幼儿园建设已经启动，规划已经得到审批，办理初始登记的条件已经成就，博宏公司应该积极办理房屋权属登记，不应该没有任何依据解除合同。合同若解除，所有业主权利受到侵害，业主会无家可归。即使博宏公司支付了违约金，利益会受到损失，但是这是商业风险造成的。肖望东和博宏公司签订的合同的时间比博宏公司跟第三方签订合作协议的时间晚，博宏公司作为专业开发商完全明白代征的风险。
经审理查明：2009年7月9日，肖望东与博宏公司签订《商品房预售合同》，约定肖望东购买位于北京市朝阳区北沙滩大屯路x号x号住宅楼x层x室房屋，房屋建筑面积63.02平方米，房价款为1238364元。肖望东同意委托博宏公司代交专项维修资金、契税、产权证委托办理费。博宏公司应当在2011年10月31日前，取得该商品房所在楼栋的权属证明。如因博宏公司的责任未能在本款约定期限内取得该商品房所在楼栋的权属证明，双方同意按照下列方式处理：肖望东有权退房，肖望东退房的，博宏公司应当自退房通知送达之日起30日内退还全部已付款，并按照肖望东全部已付款的3％向肖望东支付违约金。肖望东不退房的，合同继续履行，自博宏公司应当取得该商品房所在楼栋权属证明期限届满之次日起至实际取得权属证明之日止，博宏公司应当按日计算向肖望东支付全部已付款万分之三的违约金，并于博宏公司实际取得权属证明之日起30日内向肖望东支付。商品房交付使用后，双方同意按照下列方式处理转移登记：肖望东同意委托博宏公司向权属登记机关申请办理房屋权属转移登记，委托费用1000元。如因博宏公司的责任，肖望东未能在商品房交付之日起960日内取得房屋所有权证书的，双方按照下列方式处理：肖望东有权退房，肖望东退房的，博宏公司应当自退房通知送达之日起30日内退还肖望东全部已付款，并按照中国人民银行同期活期储蓄利率支付利息。肖望东不退房的，自肖望东应当取得房屋所有权证书的期限届满之次日起至实际取得房屋所有权证书之日止，博宏公司按日计算向肖望东支付全部已付款万分之三的违约金，并于肖望东实际取得房屋所有权证书之日起30日内由博宏公司支付。
2010年11月13日，博宏公司向肖望东交付了上述房屋。肖望东向博宏公司支付了契税、公共维修基金、产权证代办费、印花税、产权登记费。另肖望东与博宏公司签订《冠军城购房变更协议》，其内容为上述合同中房屋座落朝阳区北沙滩大屯路x号院1#楼变更为朝阳区南沙滩x号院2#楼，应补交房款2269元。经查，肖望东共向博宏公司支付购房款1240633元。
上述事实，有双方当事人陈述、《商品房预售合同》等证据在案佐证。
本院认为：肖望东、博宏公司于2009年7月9日签订的《商品房预售合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。肖望东履行了合同约定的相关义务，博宏公司未在约定期限内取得该商品房所在楼栋的权属证明，博宏公司之证据不能证明其存在免责事由，故其行为构成违约，上述违约行为持续存在必然导致博宏公司不能在合同约定时间内为肖望东办理完毕涉案房屋的房屋所有权证，博宏公司逾期办理房屋所有权证的行为也构成违约。
肖望东要求继续履行《商品房预售合同》，其诉讼请求合法有据，本院对此予以支持。肖望东要求尽快取得商品房所在楼栋的权属证明和房屋所有权证，博宏公司应该为肖望东办理上述证书，因为涉案商品房所在楼栋尚不具备办理权属证明之条件，所以现在也不能办理涉案房屋的房屋所有权证，故肖望东应待办理条件具备后再行解决，现本院对肖望东该项诉讼请求暂不予支持。肖望东要求博宏公司支付逾期办理所在楼栋权属证明违约金和逾期取得房屋所有权证违约金，合同中对两项违约行为所应承担的违约责任分别进行了约定，虽然上述约定不违反法律规定，但考虑到博宏公司关于违约金及违约金数额的抗辩意见，结合博宏公司取得涉案房屋所在楼栋权属证明的不确定性，本院依据公平原则，对违约金的数额予以适当酌减，现将两项违约金具体数额酌情调整为以肖望东已付购房款为本金乘以日万分之一的标准乘以自涉案房屋所在楼栋权属证明逾期之日起至肖望东实际取得涉案房屋的房屋所有权证之日止。博宏公司又以未到违约金支付时间抗辩，鉴于博宏公司长时间未能办理所在楼栋权属证明和房屋所有权证，本院对其该抗辩意见不予采纳，博宏公司应支付肖望东相应违约金。
博宏公司反诉要求解除上述合同，作为违约方，其诉讼请求没有法律依据，本院对其诉讼请求不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十五条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、继续履行原告（反诉被告）肖望东与被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司二〇〇九年七月九日签订的《商品房预售合同》。
二、被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内按原告（反诉被告）肖望东已付房款一百二十四万零六百三十三元的日万分之一的标准支付原告（反诉被告）肖望东自二〇一一年十一月一日起至原告（反诉被告）肖望东实际取得位于北京市朝阳区北沙滩大屯路x号x号住宅楼x层x室的房屋所有权证之日止的违约金。
三、驳回原告（反诉被告）肖望东其他诉讼请求。
四、驳回被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司全部反诉请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五千三百五十四元，由原告（反诉被告）肖望东负担三千一百零一元（已交纳），由被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司负担二千二百五十三元（肖望东已缴纳，博宏公司于本判决书生效后七日内转交给肖望东）。案件反诉受理费七千九百八十三元，由被告（反诉原告）北京博宏房地产开发有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 欧阳华
人民陪审员 李德良
人民陪审员 刘军社
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 胡东方