江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民终字第0563号
上诉人（原审被告）庄利军，男，汉族。
委托代理人朱舟平，江苏维尔利律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江苏南通二建集团有限公司。
法定代表人陈建年，该公司董事长。
委托代理人徐晓晔，江苏辰海律师事务所律师。
上诉人庄利军因与被上诉人江苏南通二建集团有限公司（以下简称南通二建公司）返还财产纠纷一案，不服连云港市新浦区人民法院（2013）新民初字第3040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审南通二建公司诉称，南通二建公司承建连云港宏创医药有限公司U型原料车间、动力能源车间，庄利军提供施工钢管的租赁并负责相关脚手架、排架搭拆的劳务承包，双方先后于2010年8月8日、2010年10月18日、2010年11月19日签订了《建筑施工钢管租赁及劳务承包协议书》、《补充协议书》及《补充协议书（二）》，根据上述协议的约定，庄利军应当按照施工进度计划的要求按时完成施工任务并保证施工符合质量要求，但协议实际履行的过程中，庄利军长期、经常性地存在材料进场不及时、消极怠工、搭拆拖延的情形，严重违反了双方的协议约定，对整个工程的工期进度造成不利影响，给南通二建公司造成严重的损失，故根据协议约定，庄利军应当承担相应的工期违约金。根据双方协议约定：“因乙方拖延工期而无法完成已定的施工进度计划，甲方有权抽调其他施工队在乙方承包的分项项目中进行突击施工，由此发生的费用按合同价的1.5倍在乙方支付工程款时扣除。”由于庄利军拖延工期，南通二建公司只得另行抽调其他人员进行庄利军的施工内容，为此共发生费用33495元，且该费用并未在庄利军的工程款中予以扣除，故根据协议约定，应当由庄利军向南通二建公司支付该项费用。另外，由于庄利军在施工期间租赁他人钢管扣件并拖欠租赁费用，后被第三方起诉至法院，南通二建公司因此为庄利军分担了部分责任，承担了部分费用，根据双方协议的约定，庄利军应当向南通二建公司支付该部分费用。综上，因庄利军原因拖延工期，庄利军应当承担违约责任，因庄利军与第三方的租赁合同纠纷，南通二建公司为庄利军承担的租赁费用，庄利军也应当偿还。现请求人民法院依法判令：1、庄利军向南通二建公司支付工期延误违约金14.3万元；2、庄利军向南通二建公司支付因庄利军怠工，南通二建公司另行支付给他人的施工费用33495元；3、庄利军支付南通二建公司垫付的材料款13万元。
一审庄利军辩称，庄利军是根据合同约定并且按照南通二建公司的安排进场正常施工，没有延误工期，所以，庄利军要求支付违约金的诉求无事实依据；2、对于南通二建公司第二项诉求，无任何的事实依据；3、关于南通二建公司代垫款项的事实，是因为南通二建公司延误工期产生了高于双方合同的费用，南通二建公司是自愿承担的，并且，由于南通二建公司延误工期，庄利军已经对南通二建公司提起了诉讼，要求南通二建公司支付相关的费用，案件是在连云港市连云区法院，该案正在审理过程当中。综上，南通二建公司的三项诉求均不成立，要求依法驳回。
原审法院经审理查明，庄利军系连云港市新浦区中盛钢模板出租站的户主，其以连云港市新浦区中盛钢模板出租站（乙方）的名义与南通二建公司连云港宏创项目部（甲方）分别于2010年8月8日、2010年10月18日、2010年11月19日签订了《建筑施工钢管租赁及劳务承包协议书》、《补充协议书》和《补充协议书（二）》，双方约定：由乙方为甲方承建的连云港宏创医药有限公司U型原料车间、动力能源车间工程提供钢管脚手架等的搭拆以及钢管、扣件等的租赁，乙方包工包料。后庄利军因钢管和扣件等不足，其以南通二建公司连云港宏创项目部名义于2010年9月24日与连云港市新浦区浦河社区福和钢管租赁站签订一份《钢管扣件租赁合同》，该合同出租方的落款处加盖了连云港市新浦区浦河社区福和钢管租赁站的合同专用章，并有郭先和的签名，承租方的落款处加盖了南通二建公司连云港宏创项目部的公章，并有庄利军签名，2010月10月25日又与连云港市新浦区恒大钢管扣件租赁站签订一份《租赁合同》，该合同出租方的落款处加盖了连云港市新浦区恒大钢管扣件租赁站的合同专用章，并注明该租赁站的户主为李美云，承租方的落款处加盖了南通二建公司连云港宏创项目部的公章，并有庄利军签名。
2011年，郭先和和李美云依据上述租赁合同以庄利军和南通二建公司为被告向原审法院提起诉讼，请求原审法院依法支持其要求两被告支付所欠租金及违约金等诉讼请求。后经原审法院调解，双方达成如下协议：一、庄利军于2012年1月20日前给付郭先和租赁费56197元，如不按期给付，将承担逾期付款违约金3万元；二、南通二建公司于2011年11月30日前给付郭先和租赁费8万元，如不按期给付，将承担逾期付款违约金3万元；三、庄利军于2011年12月20日前给付李美云租金3.8万元，如不按期给付，将承担逾期付款违约金2.8万元；四、南通二建公司于2011年12月20日前给付李美云租金5万元，如不按期给付，将承担逾期付款违约金2.8万元。协议达成后，南通二建公司按期履行了上述13万元的付款义务。一审诉讼中，南通二建公司、庄利军双方一致认可该13万元系南通二建公司代庄利军垫付的款项。
庄利军已向连云港市连云区人民法院提起诉讼，要求南通二建公司按照上述双方之间签订的合同约定以及南通二建公司延期情况支付相关费用（该费用包括从郭先和和李美云处租赁的钢管和扣件等），现该案尚未审结。一审诉讼中，南通二建公司申请撤回要求庄利军向南通二建公司支付工期延误违约金14.3万元以及庄利军向南通二建公司支付因庄利军怠工，南通二建公司另行支付给他人的施工费用33495元的诉讼请求。
原审法院认为，庄利军因钢管和扣件等不足，以南通二建公司连云港宏创项目部的名义从郭先和和李美云处租赁钢管和扣件等，但因未及时给付租赁费用，致郭先和和李美云起诉至原审法院，后经原审法院调解，双方达成一致意见，由南通二建公司分别给付郭先和、李美云租赁费8万元、5万元，合计13万元，现南通二建公司已履行完毕。诉讼中，南通二建公司、庄利军双方一致认可该13万元系南通二建公司代庄利军支付，因此，庄利军应当将该款项返还给南通二建公司，故对于南通二建公司要求庄利军给付南通二建公司垫付的13万元的诉讼请求，原审法院予以支持。南通二建公司申请撤回要求庄利军向南通二建公司支付工期延误违约金14.3万元以及庄利军向南通二建公司支付因庄利军怠工，南通二建公司另行支付给他人的施工费用33495元的诉讼请求，符合法律规定，原审法院予以准许。原审法院遂依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决庄利军于判决生效后十日内给付南通二建公司13万元。案件受理费7530元（南通二建公司已预交），由南通二建公司负担4000元，由庄利军负担3530元，庄利军负担部分于给付上述款项时一并给付南通二建公司。
庄利军不服上述判决，向本院提起上诉称：认为原审判决认定事实错误，判决错误，依法提起上诉，理由如下：根据双方合同规定上诉人的租赁、劳务等费用为92万元，由于被上诉人拖延工期，实际施工面积增加等因素致使上诉人施工费用增加。2012年8月上诉人向连云港市连云区法院提起诉讼要求被上诉人支付增加的施工费用（简称连云法院案，该案正在审理中），此时被上诉人向上诉人支付费用合计101.3万元（包含被上诉人诉讼代付），上诉人按合同应得92万元施行工费用，被上诉人诉讼代付的金额实际应为9.3万元，并且在连云法院案被上诉人答辩认可支付101.3万元的事实，没有要求上诉人返还92万元以上的9.3万元，按照自认规则，被上诉人再行提起诉讼要求返还诉讼代付款不应得到法律的支持。退一步讲，连云法院案正在审理过程中，并且该案立案审理在先，本案也应等待连云法院的审理结束后再作判决，先行判决无疑是不恰当的、不合理的。上诉人依法提起上诉，要求二审法院认真审理，依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人南通二建公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。一、答辩人先后共为上诉人诉讼代付钢管扣件等租赁费合计13万元，这是证据确凿的事实，也是双方认可的事实。上诉人承包答辩人承建连云港宏创医药公司U型原料车间、动力能源车间脚手架工程并负责钢管扣件等材料的提供，后期由于上诉人以答辩人项目部的名义分别向第三方郭先和、李美云租赁建材但未按约定时间支付租赁费被第三方诉至法院，后经调解，答辩人先后于2011年11月、12月两次向新浦区法院转账支付租赁费8万元、5万元。上述事实，答辩人在庭审中提交转账凭证予以证明，法院也依答辩人申请调取了郭先和、李美云案案卷，同时，上诉人在庭审中对该诉讼代付部分也予以认可。故对于本案诉讼代付部分的事实与金额，原审判决的认定是准确无误的。上诉人认为答辩人实际代付金额仅为9.3万元，是对事实的故意混淆。答辩人向上诉人支付承包费用合计88.3万元，按照协议，上诉人应当支付费用共计92万元，余额3.7万元未支付部分系由于上诉人拖延工期、迟迟不安排工人进场施工，根据双方协议约定：甲方（答辩人）有权抽调其他施工队在乙方承包的分项项目中进行突击施工，由此发生的费用按合同价的1.5倍在乙方支付工程款时扣除。该3.7万元事出有因，系按协议应当扣除部分，与诉讼代付部分无关。并且该部分费用上诉人已经在另案中一并主张，在本案中再用作抵扣诉讼代付部分是没有依据的。二、答辩人从未自认放弃或以其他形式放弃诉讼代付租赁费用的主张。在连云区法院受理的上诉人诉答辩人超期租赁费用案件中，答辩人未及时在该案中提起反诉，但在新浦区法院另案起诉要求返还，是完全符合诉讼程序的。另案起诉与反诉均是答辩人要求返还的方式，不存在未提起反诉便视为自认、便不能通过另案起诉维权的规定，上诉人关于自认的说法完全没有任何事实与法律的依据。三、本案新浦区法院审理并判决不存在任何程序瑕疵。新浦区是上诉人庄利军的住所地，新浦区法院享有本案管辖权。有管辖权的法院依法经开庭审理后作出判决，无不当之处。并且连云区法院受理的另案虽然起诉时间（2012年8月）早于本案，但在本案开庭之时（2013年7月21日），另案仍未作出一审判决早已超过一审法定审理期限，上诉人开庭时承认其已经撤回连云区法院之诉。直至2013年9月18日，连云区法院才作为新案再次开庭审理。再者，另案即便判决也未必会处理本案诉讼代付部分的费用，上诉人在另案中的诉请计算方式是错误的，如果其诉请未得到最终支持，由于答辩人未提出反诉，届时仍然需要另案起诉返还。综上，上诉人的上诉理由完全没有事实和法律依据，纯属拖延时间之举，恳请法院依法查清事实，驳回其上诉，维持原判，从而维持答辩人的合法权益。
本院经审理查明，原审法院查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案中，上诉人庄利军与被上诉人南通二建公司一致认可涉案的13万元系南通二建公司代庄利军支付，南通二建公司不同意该款项与南通二建公司基于《建筑施工钢管租赁及劳务承包协议书》、《补充协议书》和《补充协议书（二）》三份合同应支付庄利军的款项进行冲抵，且双方因租赁及劳务承包协议引起的纠纷正在另案审理中，亦不符合抵销的法律规定，本案与另案属不同的法律关系，另案的审理结果对本案不产生影响，故庄利军应当将涉案款项13万元返还给南通二建公司，上诉人要求本案应等另案审理结束后再作判决的上诉理由不能成立。
综上，上诉人庄利军的上诉请求不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2900元，由上诉人庄利军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乙 斌
代理审判员 刘永红
代理审判员 严伟晏
二〇一四年五月八日
书 记 员 杨 慧
法律条文附录
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；