江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皋开民初字第1097号
原告顾田富。
委托代理人陈建，如皋市皋城法律服务所法律工作者。
被告冯小波。
被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地：如皋市如城街道福寿路399号。
负责人冒建勋，总经理。
委托代理人张新明，江苏敏政律师事务所律师。
委托代理人黄磊，江苏敏政律师事务所实习律师。
原告顾田富与被告冯小波、中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称人保财险如皋支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员章杰适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，并组成合议庭，继续公开开庭进行了审理。原告顾田富及其特别授权委托代理人陈建，被告冯小波，被告人保财险如皋支公司的特别授权委托代理人张新明、黄磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾田富诉称：2013年11月8日17时35分，被告冯小波驾车与原告驾驶的电动车发生交通事故致原告受伤，后原告入院治疗并实施了二次手术，现已治疗终结。原被告在事故中负同等责任，被告车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。本起交通事故造成原告的各项损失如下：医疗费29422.53元、营养费1290元、住院伙食补助费702元、护理费10320元、误工费44225.54元、交通费800元、财物损失900元。现要求被告赔偿原告损失，并由被告承担本案的诉讼费用。
被告冯小波辩称：对事故发生和责任认定没有异议。其车辆在被告人保财险如皋支公司投保了交强险和商业三者险，原告的损失由法院审理认定。事故发生后，其已经垫付18980元，其驾驶的车辆的修车费为3549元。其自愿在商业险部分承担10%的医疗费。
被告人保财险如皋支公司辩称：对事故发生的事实以及责任认定没有异议，肇事车辆在其公司投保交强险和商业三者险50万元（含不计免赔）亦属事实，原告的损失由法院审理认定，其司愿意在交强险及商业三者险范围内赔偿原告损失，根据商业三者险合同，其司有权扣除原告医疗费中的20%的非医保用药。
经审理查明：2013年11月8日17时35分左右，被告冯小波驾驶苏F×××××（临）号小型轿车沿301县道由东向西行驶至如海路交叉路口，与沿如海路由南向北行驶的原告顾田富驾驶的电动自行车发生事故，致原告受伤，两车受损。事故发生后，原告顾田富即被送往如皋市柴湾医院住院治疗，诊断为：脑震荡、左锁骨骨折、多处软组织挫伤。2013年11月15日，行锁骨骨折切开复位内固定术。原告住院18天，于2013年11月26日出院，住院期间原告共支出医疗费18980.83元。2013年12月10日，原告顾田富至如皋市柴湾医院复查，花去摄片费用54元。2014年3月21日，原告因一般诊疗、购买双氯芬酸钠缓释胶囊、舒筋活血片花去20.95元。
2014年4月14日，原告顾田富因左锁骨骨折术后不适5个月再入如皋市中医院住院治疗，入院中医诊断为上肢骨折术后、气滞血瘀，西医诊断为左锁骨骨折术后。2014年4月18日行内固定取出术。原告此次住院21天，于2014年5月5日出院，住院期间原告共支出医疗费10306.95元。
2014年7月20日，原告顾田富至如皋市柴湾医院就诊，因一般诊疗费、购买碳酸钙D3咀嚼片花去59.8元。
2013年11月13日如皋市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定冯小波驾驶机动车在夜间容易发生危险的路段行驶，未能降低行驶速度，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款之规定，是事故发生的原因之一；顾田富驾驶非机动车经过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥，但有停车让行标志的交叉路口时，未能让优先通行的一方先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十九条第一项之规定，是该事故发生的又一原因，故认定冯小波与顾田富分别负该事故的同等责任。
另查，被告冯小波所持驾驶证的准驾车型为C1，检验有效期至2019年5月13日，其所驾苏F×××××（临）号小型轿车登记所有人为其本人。该车由被告人保财险如皋支公司承保交强险和商业保险，其中商业第三者责任保险金额为500000元（含不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告冯小波垫付医药费18980元。2014年3月31日，原告为修复电动车花去修理费用900元。
审理中，原告为证明其从事瓦工工作，提供工资发放表四份以及证人丁某、万某证言予以佐证，并要求按照建筑行业标准以122.7元／天计算误工费。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，被告冯小波的驾驶证、行驶证，保险单，道路交通事故认定书，如皋市柴湾医院门诊病历、出院记录、医药费票据、住院明细清单，如皋市中医院门诊病历、出院记录、医药费票据、住院明细清单、病休证明书，工资发放表，证人丁某、万某的证言等证据在卷佐证，可以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，因此造成财物损失的，亦应当赔偿。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，被告冯小波驾驶机动车与原告顾田富驾驶的电动自行车发生交通事故，致原告顾田富受伤。如皋市公安局在查明事实分析事故成因的基础上依法作出的责任认定，并无不当，具有证明力，本院予以确认。因肇事车辆在被告人保财险如皋支公司投保交强险和商业三者险（含不计免赔），故原告顾田富在交强险责任限额内的损失，应先由被告人保财险如皋支公司予以赔偿，超出部分，因原告顾田富与被告冯小波分别负事故同等责任，故应由被告人保财险如皋支公司在商业三者险限额范围内承担60%的赔偿责任。
关于被告人保财险如皋支公司要求扣除20%非医保用药的问题。本院认为，无论是投保人还是作为交通事故的受害人，当受害人在医院接受治疗的过程中，其对医疗机构选择何种用药并没有较大的选择权，故保险公司要求扣除非医保用药存在明显的不公。此外，扣除非医保用药作为特殊条款，被告保险公司既未向法庭提交其已对此履行明确的告知义务，也未向法庭提供非医保用药的明细，故对于被告保险公司要求在医疗费中扣除20%非医保用药的辩称，本院不予采纳。关于被告冯小波自愿在商业险部分承担10%的医疗费的意思表示，系属其对自身权益的处分，本院无异，予以认可。
本院对原告主张的事故损失审核如下：
1、医疗费。原告主张医疗费29422.53元，提供了如皋市柴湾医院、如皋市人民医院的门诊病历、用药清单、出院记录、医药费票据等证据，本院予以认可。
关于被告保险公司要求剔除2014年3月21日的医疗费的问题。经查，该医疗费主要系因购买双氯芬酸钠缓释胶囊、舒筋活血片等药品而产生，而双氯芬酸钠缓释胶囊主治关节炎症、软组织伤、创伤后的炎症与疼痛；舒筋活血片主治舒筋活络，活血散瘀，这两项用药与原告于2014年4月14日因左锁骨骨折术后不适5个月第二次住院治疗，并被如皋市中医院诊断为上肢骨折术后、气滞血瘀的病情具有用药上的连贯性，故原告提供的2014年3月21日的医疗费票据虽无病历记载予以佐证，但其与原告伤后治疗相关，故本院予以认可。
2、住院伙食补助费。原告主张住院天数39天，按18元／天计算该项损失为702元，于法有据，本院照准。
3、营养费。原告主张营养期限为住院期间39天及出院后三个月合计129天，按10元／天计算。本院根据原告的伤情，酌情认定其伤后营养期限为住院期间及出院后两个月合计99天，按10元／天计算为990元（99天＊10元／天）。
4、护理费。原告主张护理期限为129天，依照当地护工标准80元／天主张护理费10320元。本院根据原告伤情，酌情支持原告的护理期间为住院期间及出院后两个月合计99天，故该项费用应为7920元（99天＊80元／天）。
5、误工费。原告主张误工期限为伤后即2013年11月8日至2014年11月5日合计362天。本院根据原告具体伤情，酌情支持原告的误工期限为受伤之日起至2014年7月20日即原告经X线诊断显示其左侧锁骨骨折已愈合之日，共计254天。
关于误工费的计算标准。原告为证明其系从事瓦工工作，提供工资发放表及其证人证言予以证明。本院认为，虽然原告并未提供劳动合同书、社保缴费证明、个人所得税证明等证明力较强的证据，且原告承认工资发放表系事故发生后为理赔而制作，但证人丁某、万某的证言可以反映原告的工作状况，也与原告从事不固定的瓦工工作的实际相印证。故本院对原告从事瓦工工作予以认定，故原告的误工标准可以按照建筑行业的从业标准即104.45元／天予以计算。故原告的此项费用应计算为26530.3元（254天＊104.45元／天）。
6、交通费。原告主张800元，结合本案实际情况，本院酌情认定500元。
7、财物损失。原告主张财物损失为900元，并提供了修理费发票予以证明，并无不当，本院照准。
综上，原告顾田富因本起交通事故造成的损失为：医疗费29422.53元、住院伙食补助费702元、营养费990元、护理费7920元、误工费26530.3元、交通费500元、财物损失900元，合计66964.83元。在交强险限额范围内的损失为医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；护理费、误工费、交通费计34950.3元，财物损失900元，合计45850.3元，应由被告人保财险如皋支公司全额赔偿。在交强险外的损失为医疗费计21114.53元，其中，由被告人保财险如皋支公司在商业三者险范围内承担50%的责任为10557.26元，由被告冯小波负担医疗费部分的10%即2111.45元，其余损失由原告顾田富自行承担。因为被告冯小波已先行垫付18980元，故被告人保财险如皋支公司应返还被告冯小波16868.55元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人保财险如皋支公司在交强险责任限额内赔偿原告顾田富医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财物损失计45850.3元。
二、被告人保财险如皋支公司在商业三者险范围内赔偿原告顾田富医疗费计10557.26元。
上述两项合计56407.56元，扣除被告冯小波的垫付款16868.55元，尚需赔偿39539.01元，于本判决生效后十日内履行。
三、被告人保财险如皋支公司返还被告冯小波垫付款16868.55元，于判决生效后十日内履行。
四、被告冯小波赔偿原告顾田富医疗费2111.45元（已履行）。
五、驳回原告顾田富的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费580元，由原告顾田富负担140元，由被告人保财险如皋支公司负担440元（该款原告已垫付，被告在履行本判决义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费580元（户名：南通市财政局；帐号：47×××82；开户行：中国银行南通市西被闸支行）
审 判 长 章 杰
人民陪审员 周远来
人民陪审员 汪 平
二〇一五年四月十日
见习书记员 江丽南