贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终3392号
上诉人（原审原告）：叶明艳，女，1983年5月14日出生，汉族，住贵州省织金县。
委托诉讼代理人：王志，贵州奔达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨平，贵州奔达律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：贵州大学科技学院，住所地贵州省贵阳市云岩区南娅路**号。
法定代表人：郭小兰，该院理事会副理事长。
委托诉讼代理人：汪晓谦，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：候纯，北京盈科（贵阳）律师事务所实习律师。
上诉人叶明艳因与被上诉人贵州大学科技学院（以下简称科技学院）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
叶明艳上诉请求：1、请求依法撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初21号民事判决书第二项，依法改判科技学院支付叶明艳2007年8月至2016年9月期间加班工资192987.69元，依法改判科技学院支付因科技学院未与叶明艳补签书面无固定期限劳动合同的双倍工资21117.8元；2、一、二审诉讼费由科技学院承担。事实及理由：一、一审法院判决未支持叶明艳加班工资属于事实认定错误。一审中，证人杨某、陈某、余某出庭对叶明艳的工作强度及工作时间进行了证实，叶明艳提交了个人考勤值班记录对叶明艳工作情况进行佐证，与三位证人证言形成了初步的证据链，证明叶明艳在科技学院安排的工作岗位上具有延长工作时间加班的客观事实。叶明艳双休日及法定节假日加班，系科技学院统一安排，相关考勤记录由科技学院保管，证明叶明艳加班时间及加班工资发放情况的相关证据材料属于用人单位掌握，应由科技学院对此承担举证的责任。在庭审中，科技学院没有提供相应的证据证明叶明艳的加班时间及加班工资发放等相关事实，科技学院应当承担举证不能的后果。因此，一审法院应当支持叶明艳提出的关于加班工资的诉讼请求。二、一审判决未支持未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求属于适用法律错误。叶明艳入职于科技学院处工作，与叶明艳建立劳动合同关系，但科技学院未与叶明艳签订书面劳动合同，且该违法行为一直持续。根据法律规定，双倍工资属于劳动报酬，因此，叶明艳主张11个月的未签订书面劳动合同双倍工资没有超出诉讼时效。即便叶明艳在一审中主张的未签订书面劳动合同双倍工资存在一年的诉讼时效，但一审科技学院未与叶明艳签订书面劳动合同持续违法，则叶明艳自提出劳动仲裁申请之日起倒推一年之时，科技学院仍应当与叶明艳签订书面的劳动合同，而科技学院没有履行该项法定义务，则应当承担向叶明艳支付未签订书面劳动合同双倍工资的法定义务，即科技学院应当承担向叶明艳支付2015年10月25日起至2016年9月26日期间的未签订书面劳动合同双倍工资。
科技学院辩称：1、一审判决基本正确，科技学院与聘用人员解除劳动合同关系有正当的理由，符合劳动法的规定，按照省政府的安排，科技学院从云岩区小关校区搬迁至花溪区，最终将要搬至惠水县，原来的劳动合同没有履行的可能性，合同的解除合法。2、叶明艳要求未签订书面劳动合同双倍工资，有一部分劳动者没有劳动合同，有部分劳动者签订有劳动合同，没有劳动合同的是临时用工，可以随时解除合同，有劳动合同的劳动者，科技学院也依法解除了，不存在双倍工资的问题。加班工资不存在，因为用人单位对于劳动者在工作期间的所有报酬都是支付了的，科技学院提交了所有工资、加班费用的财务记录，叶明艳的该诉请不具有事实依据。
叶明艳向一审法院起诉请求：1、确认叶明艳、科技学院2007年8月至2009年1月存在事实劳动合同关系，2009年2月至今为无固定期限劳动合同关系；2、判决科技学院为叶明艳补缴2007年8月至2013年5月的社会保险,若不能补缴的，由科技学院赔偿叶明艳因不能享受社会保险待遇的损失；3、判决科技学院支付叶明艳未签书面劳动合同双倍工资21117.8元并补发叶明艳2016年9月到12月工资7679.2元；4、判决科技学院支付叶明艳2007年8月至2016年9月加班工资192987.69元；5、诉讼费用科技学院承担。
一审法院认定事实：叶明艳入职科技学院工作，双方未签订书面劳动合同。2016年9月，科技学院科技学院整体搬迁至贵阳市××区，2016年9月10日科技学院口头通知叶明艳解除劳动关系，叶明艳遂于2016年9月26日向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求科技学院补缴2007年8月至2013年5月社会保险费，确认叶明艳、科技学院于2007年8月至今存在无固定期限劳动合同关系、支付未签订劳动合同双倍工资、支付2007年9月至2016年9月加班工资190318元。该会于2016年12月12日作出筑劳人仲裁终字[2016]第246-1号、筑劳人仲裁字[2016]第246-2号裁决书，驳回叶明艳全部申请。叶明艳陈述，叶明艳工作时间长且侵占双休日，存在节假日加班及延时加班。证人杨某、陈某、余某出庭对叶明艳工作强度和工作时间进行陈述；叶明艳提交个人考勤值班记录本佐证工作情况。科技学院陈述，科技学院认可叶明艳于2008年9月1日入职，之前与之建立劳动关系的主体实为贵州大学职业技术学院等，科技学院进驻小关校区后沿用部分原在该校区办公的聘用职工。科技学院提交工资发放记录拟证明已经发放加班工资。叶明艳对于科技学院主张的入职时间予以确认。科技学院主张解除劳动关系事实与程序合法，并提供专题会议纪要证明整体搬迁系市政工程施工所致；提供（2016）黔筑立诚公字第10653号、（2017）黔筑立诚公字第389号公证书证明科技学院分别于2016年12月14日、2017年1月16日向叶明艳发出解除劳动关系预告及正式通知。一审法院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。关于叶明艳、科技学院是否存在劳动关系，因劳动关系以隶属性为特征，从本案实际情况可见，科技学院为叶明艳安排具体的工作，由科技学院定期发放工资，并且叶明艳提供劳动多年，应认定双方存在劳动关系，不属于临时用工。关于未签书面劳动合同双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，双方建立劳动关系一年后叶明艳、科技学院已经被视为订立无固定期限劳动合同，叶明艳直至2016年9月初次申请仲裁，已经超过一年仲裁时效，双倍工资诉请于法无据，不予支持。对于叶明艳属于全日制还是非全日制用工，仅影响是否产生经济补偿金与是否需要签订书面劳动合同，前者叶明艳未经仲裁，与本案无关，不做认定。关于叶明艳在职时间，以原、科技学院一致认可的时间为准，即2008年9月1日为入职时间。叶明艳2016年9月申请仲裁，但此时科技学院尚未正式出具书面解除劳动合同通知，虽因申请仲裁双方劳动服务中止，但不影响解除劳动关系时间认定，以科技学院正式公证送达解除合同通知时间为准，即2017年1月16日。关于缴纳社保问题，不属于人民法院劳动争议案件受理范围，不予处理。关于加班工资诉请，叶明艳工作时间与一般工作有别是工作性质决定的，劳动强度与生产任务不同，凭现有证据难以证实叶明艳存在高强度工作，且工资发放记录中无法体现未支付加班费用，不予支持。关于2016年9月至12月工资诉请，叶明艳未经过仲裁前置程序，不予处理。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第七十五条第一款“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”之规定，判决如下：一、叶明艳与贵州大学科技学院自2008年9月1日至2017年1月16日期间存在劳动关系；二、驳回叶明艳的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州大学科技学院承担。
二审中，当事人没有提交新证据。另查明，叶明艳在一审中认可其于2008年9月1日入职科技学院。此外，二审经审理查明的其余事实与原判认定的事实一致，本院对一审查明的事实依法予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的主张及所依据的事实理由，有责任提供证据加以证明。关于加班工资问题。本案中，叶明艳的工作并非从事持续性、连续性的生产性劳动，其劳动强度与生产任务不同，现有证据难以证实叶明艳存在高强度工作，而科技学院提交的证据证明了其对叶明艳加班费的发放，也即叶明艳即使存有加班事实，科技学院也已经向其发放了加班工资。因此，叶明艳主张加班工资的上诉理由，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。本案中，叶明艳和科技学院均认可叶明艳于2008年9月1日入职科技学院，双方一直未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国和劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，技学院应向叶明艳支付2008年10月1日至2010年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，叶明艳应于2010年8月31日前主张，但叶明艳于2016年9月26日才向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已超过仲裁时效，原判未支持叶明艳未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求并无不当，本院予以维持。现叶明艳上诉主张2015年10月25日起至2016年9月26日期间的未签订书面劳动合同双倍工资，根据《中华人民共和国和劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，在《中华人民共和国和劳动合同法》分布实施后，科技学院超过一年未与其订立书面劳动合同，应视为双方已经订立了无固定期限的劳动合同，但该情形用人单位无需再向劳动者支付该期间未签订书面劳动合同双倍工资。因此，叶明艳该上诉理由本院不予支持，其上诉请求亦不成立。双方当事人就原判关于双方劳动关系和劳动关系期间的认定以及2016年9月至12月工资和社会保险的处理未提出上诉，本院予以维持。
综上所述，叶明艳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人叶明艳负担。
本判决为终审判决。
审判长 邱兴权
审判员 谌致华
审判员 邓 艳
二〇一七年八月三十一日
书记员 曹 艳