山东省青岛市城阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第462号
公诉机关青岛市城阳区人民检察院。
被告人颜井超，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月11日被青岛市公安局城阳分局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
辩护人孙东清、徐红，山东江河海律师事务所律师。
被告人李某甲，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月11日被青岛市公安局城阳分局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。
辩护人封朝霞，山东琴岛律师事务所律师。
辩护人纪国苓，山东康捷律师事务所律师。
被告人李某乙，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月11日被青岛市公安局城阳分局刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于青岛市第三看守所。
辩护人孙江歌，山东康捷律师事务所律师。
青岛市城阳区人民检察院以青城检刑诉（2014）298号起诉书指控被告人颜井超、李某甲、李某乙犯非法经营罪，于2014年6月26日向本院提起公诉，建议适用简易程序审理。本院于次日立案，并依法组成合议庭，于2014年7月17日公开开庭审理了本案。青岛市城阳区人民检察院指派检察员郝栋松、代理检察员行艳涛出庭支持公诉，被告人颜井超及辩护人孙东清、徐红，被告人李某甲及其辩护人封朝霞、纪国苓，被告人李某乙及其辩护人孙江歌到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年8月中旬起，被告人颜井超伙同被告人李某甲、李某乙违反国家烟草专卖管理法规，在无任何合法许可证明情况下，在山东省胶州市周边收购大量卷烟，意图转卖牟利。后颜井超、李某甲、李某乙被城阳区烟草专卖局查获，并查扣该等收购的各类卷烟共计3046条，价值共计人民币1186190元，其中，被告人李某甲、李某乙收购的香烟共价值人民币9万余元。案发后颜井超、李某甲、李某乙被公安机关传唤到案。
公诉机关为证明上述犯罪事实，当庭宣读、出示了报案记录、破案经过，搜查笔录、扣押物品文件清单，案件移送函、移送物品清单，烟草专卖立案报告表、先行登记保存批准书，烟草专卖局先行登记保存通知书及照片，证人王玮、宋秀芬、孙先富、胡志亭、吴绍青、赵金成、管殿卫的证言，被告人颜井超、李某乙、李某甲供述和辩解，户籍证明及鉴定检验报告等证据。
公诉机关认为，被告人颜井超、李某甲、李某乙违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、转卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李某甲、李某乙系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。
三被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人颜井超的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人颜井超系犯罪未遂；2、被告人颜井超系初犯、偶犯，且自愿认罪，没有违法所得。
被告人李某甲的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人李某甲系从犯；2、被告人李某甲自愿认罪，且系初犯；3、指控被告人李某甲犯罪数额证据不足。
被告人李某乙的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人李某乙系从犯；2、被告人李某乙自愿认罪，且系初犯，没有获利。
经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。
本院在审理过程中，公诉机关建议法院结合被告人的认罪态度、社会危害性酌情处罚；被告人颜井超、李某甲、李某乙请求法院对其从轻处罚。
本院认为，被告人颜井超、李某甲、李某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草买卖，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人颜井超、李某甲、李某乙犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。关于被告人李某甲的辩护人所提指控李某甲非法经营数额9万元的证据不足的辩护意见，经查，公诉机关当庭提交被告人李某甲的供述，证实其购买卷烟的数量及经营数额与同案犯颜井超、李某乙的供述相互印证，且有扣押物品文件清单、先行登记保存通知书、鉴定检验报告等证据予以佐证，足以认定被告人李某甲的经营数额为9万余元，该辩护意见本院不予采纳；辩护人所提其他辩护意见，本院予以采纳。被告人颜井超、李某甲、李某乙已经着手实施犯罪，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可对其减轻处罚；被告人颜井超在共同犯罪起主要作用，系主犯，按照其所参与的犯罪承担刑事责任；被告人李某甲、李某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可对其从轻处罚；三被告人自愿认罪，到案后如实供述犯罪事实，可对其从轻处罚，三被告人系初犯、偶犯，可对其酌情从轻处罚。结合三被告人在共同犯罪的作用及犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用若干法律问题的解释》第一条第五款、第三条第二款之规定，判决如下：
一、被告人颜井超犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月11日起至2017年9月10日止；罚金在判决生效后十日内一次性缴纳。）
被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月11日起至2014年9月10日止；罚金在判决生效后十日内一次性缴纳。）
被告人李某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月11日起至2014年8月10日止；罚金在判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、先行登记保存卷烟由保存单位依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴仲雷
人民陪审员 郭 潇
人民陪审员 王雪梅
二〇一四年八月六日
书 记 员 慕宗科
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用若干法律问题的解释》
第一条第五款：违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款：（一）非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；