文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）衡中法民二初字第48号原告：衡阳市企业信用担保投资有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区白云路42号。法定代表人：刘波，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘湘骅，湖南湘华律师事务所律师。被告：湖南以太贸易有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区人民路15号。法定代表人：彭芳，该公司董事长。被告：彭芳，男，汉族，1974年9月22日出生，住湖南省衡阳市蒸湘区。被告：潘双玉（系彭芳之妻），女，汉族，1974年8月20日出生，住湖南省衡阳市石鼓区。原告衡阳市企业信用担保投资有限公司(以下简称衡阳市担保公司)与被告湖南以太贸易有限公司(以下简称湖南以太贸易公司)、彭芳、潘双玉追偿权纠纷一案，本院于2015年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告衡阳市担保公司的委托诉讼代理人刘湘骅到庭参加诉讼。被告湖南以太贸易公司、彭芳、潘双玉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告衡阳市担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告湖南以太贸易公司偿还原告本金300万元和利息21.96万元；2、被告湖南以太贸易公司向原告支付违约金32万元；3、被告湖南以太贸易公司向原告支付321.96万元代偿款的利息（本金300万元自2014年5月26日起按日利率万分之六的标准计算至实际偿付之日止，利息21.96万元自2014年5月26日起按日利率万分之六的标准计算至实际偿付之日止）；4、被告湖南以太贸易公司承担本案律师费30万元；5、被告彭芳、潘双玉对被告湖南以太贸易公司的上述债务承担连带责任；6、原告有权以拍卖或变卖被告彭芳、潘双玉用于抵押的坐落于株洲市芦淞区建设南路123号大地广场的房产（权证号为株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号）的所得价款优先受偿。事实和理由：2013年10月24日，被告湖南以太贸易公司申请原告为其向莫运庆借款300万元提供担保，原告经审查后表示同意，并与湖南以太贸易公司签订了一份《委托担保合同》。同日，湖南以太贸易公司与莫运庆签订了一份《借款合同》，约定湖南以太贸易公司向莫运庆借款300万元，借款期限为3个月，借款利率为月利率15‰。原告依据《委托担保合同》与莫运庆签订了《保证合同》。同年10月25日，莫运庆委托肖勇按照《借款合同》的约定将300万元借款汇入湖南以太贸易公司账户。为保证原告承担保证责任后实现追偿权，被告彭芳、潘双玉与原告分别签订了《保证（反担保）合同》，承诺对湖南以太贸易公司所欠原告的上述债务承担连带保证责任，另彭芳、潘双玉还与原告签订了《抵押（反担保）合同》，约定将登记在两人名下的位于株洲市芦淞区建设南路123号大地广场的房产抵押给原告。后湖南以太贸易公司未按《借款合同》约定向莫运庆清偿借款本息，致使原告于2014年5月30日代湖南以太贸易公司向莫运庆清偿本金300万元，利息21.96万元。原告认为，湖南以太贸易公司不按期清偿债务，致使原告承担代偿责任，湖南以太贸易公司依法应当偿付原告代偿的上述款项，并按照《委托担保合同》的约定向原告支付代偿款项的利息及违约金，彭芳、潘双玉应当对湖南以太贸易公司上述债务承担连带责任，原告亦有权对彭芳、潘双玉提供的抵押财产的变现价款享有优先清偿权。原告代偿后，要求各被告承担相应的保证反担保责任和抵押反担保责任未果，遂诉诸法院，请求判如所请。被告湖南以太贸易公司、彭芳、潘双玉未作答辩。原告衡阳市担保公司为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：证据一、委托担保合同，拟证明被告湖南以太贸易公司委托原告为其借款提供担保；证据二、《借款合同》，拟证明被告湖南以太贸易公司借款的事实；证据三、《保证合同》，拟证明原告为被告湖南以太贸易公司的借款提供担保；证据四、借款凭证，拟证明被告湖南以太贸易公司借款的事实；证据五、《保证（反担保）合同》，拟证明被告彭芳为被告湖南以太贸易公司的借款向原告提供连带责任保证反担保的事实；证据六、《保证（反担保）合同》，拟证明被告潘双玉为被告湖南以太贸易公司的借款向原告提供连带责任保证反担保的事实；证据七、《抵押（反担保合同）》及他项权证，拟证明被告彭芳、潘双玉为被告湖南以太贸易公司的借款提供抵押反担保并办理抵押登记的事实；证据八、代偿通知，拟证明被告湖南以太贸易公司不能偿还债务导致原告为其代偿的事实；证据九、代偿证明，拟证明原告已经代偿的事实；证据十、代偿凭证，拟证明原告代偿的时间和金额。被告湖南以太贸易公司、彭芳、潘双玉未向法院提交证据，亦未到庭参加诉讼，视为其放弃相应权利。本院的认证意见为：原告提供的证据一至八、证据十来源合法，形式要件齐备，符合证据“三性”要求，可以作为认定本案事实的依据；证据九中关于衡阳市担保公司为湖南以太贸易公司代偿借款本金300万元的事实本院依法予以确认，但因衡阳市担保公司未提供其于2014年5月30日前已代偿21.96万元利息的相应证据，故本院对该部分事实不予确认。经审理查明：2013年10月24日，衡阳市担保公司作为担保人（甲方）与委托担保申请人湖南以太贸易公司（乙方）签订了一份《委托担保合同》（编号为（衡）担保委字2013年06802号），合同约定：乙方向案外人莫运庆（以下简称债权人）申请借款，为确保债权人的债权实现，乙方请求甲方提供担保；乙方申请甲方担保的主债权是：乙方向债权人的借款，借款金额为300万元，借款期限自2013年10月25日起至2014年1月25日止；甲方同意担保的主债权的种类及数额、担保方式、担保范围、担保期间等事项，由甲方与债权人签订《保证合同》约定，乙方无异议；甲方与债权人签订《保证合同》前，乙方须提供令甲方满意且符合甲方安全边际要求的反担保，具体为：1、彭芳、潘双玉提供个人保证反担保，2、彭芳、潘双玉名下位于芦淞区建设南路123号大地商业广场的房产抵押；如甲方所担保的乙方的债务逾期，乙方不能按期清偿债务，则乙方须向甲方支付担保金额5%的违约金；造成由甲方垫款代偿的，则乙方须：1、向甲方支付担保金额10%的违约金，2、向甲方支付甲方所垫付款项每日万分之六的利息，3、甲方依法取得追偿的权利，乙方仍须偿付甲方因承担保证责任而取得的追偿债权以及为了减轻保证责任而进行抗辩所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）和实现追偿债权所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费等）；在担保有效期内，一旦债权人或其他主债权人按《保证合同》条款要求甲方承担保证责任，甲方无需征得乙方同意即可向债权人或其他主债权人履行保证担保义务，在向债权人或其它主债权人承担保证责任履行担保义务时，甲方对乙方与债权人或其它主债权人之间的纠纷，不负责任。《委托担保合同》中约定的《保证合同》（编号为（衡）保字2013年06809号）由衡阳市担保公司与莫运庆于同日签订，合同约定：衡阳市担保公司接受湖南以太贸易公司的委托，自愿为湖南以太贸易公司履行编号为衡借字2013年06801号《借款合同》向莫运庆提供保证担保；保证范围为主合同项下本金300万元、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、湖南以太贸易公司应向莫运庆支付的其他款项、莫运庆实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；如果主合同项下债务到期或者莫运庆根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，湖南以太贸易公司未按时足额履行或者违反主合同的其他约定，衡阳市担保公司保证在接到莫运庆书面索款通知90日内承担保证责任。同日，彭芳、潘双玉（两人系夫妻关系）依据上述《委托担保合同》的约定分别与湖南以太贸易公司签订了一份《保证（反担保）合同》，共同与湖南以太贸易公司签订了一份《抵押（反担保）合同》。其中《保证（反担保）合同》的主要内容为：鉴于莫运庆与湖南以太贸易公司签订了编号为衡借字2013年06801号的《借款合同》，衡阳市担保公司与湖南以太贸易公司签订了编号为（衡）担保委字2013年06802号的《委托担保合同》，莫运庆与衡阳市担保公司签订了编号为（衡）保字2013年06809号的《保证合同》，为确保衡阳市担保公司在依上述合同承担保证责任后的追偿债权实现，彭芳、潘双玉同意向衡阳市担保公司提供保证反担保；保证担保的债权为：1、衡阳市担保公司依据与莫运庆签订的《保证合同》承担保证责任后所取得的追偿债权、利息及实现追偿债权的费用。2、衡阳市担保公司与湖南以太贸易公司签订的《委托担保合同》所取得的债权。3、衡阳市担保公司依据本合同约定所享有的债权；保证担保的范围为衡阳市担保公司承担保证责任后依法取得的追偿债权和依据衡阳市担保公司与湖南以太贸易公司签订的《委托担保合同》取得的债权，包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等），衡阳市担保公司依据本合同约定所享有的债权；担保方式为连带责任保证；保证期间为自衡阳市担保公司承担保证责任之日起二年；彭芳、潘双玉不履行本合同约定或者法律规定的义务或者履行不符合要求的，均应按其所担保的债权总额10%支付违约金给衡阳市担保公司。《抵押（反担保）合同》的主要内容为：鉴于莫运庆与湖南以太贸易公司签订了编号为衡借字2013年06801号的《借款合同》，衡阳市担保公司与湖南以太贸易公司签订了编号为（衡）担保委字2013年06802号的《委托担保合同》，莫运庆与衡阳市担保公司签订了编号为（衡）保字2013年06809号的《保证合同》，为确保衡阳市担保公司在依上述合同承担保证责任后的追偿债权实现，彭芳、潘双玉同意向衡阳市担保公司提供抵押反担保；抵押担保的债权为：1、衡阳市担保公司依据与莫运庆签订的《保证合同》承担保证责任后所取得的追偿债权、利息及实现追偿债权的费用。2、衡阳市担保公司与湖南以太贸易公司签订的《委托担保合同》所取得的债权。3、衡阳市担保公司依据本合同约定所享有的债权；抵押担保的范围为衡阳市担保公司承担保证责任后依法取得的追偿债权和依据衡阳市担保公司与湖南以太贸易公司签订的《委托担保合同》取得的债权，包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等），衡阳市担保公司依据本合同约定所享有的债权；抵押物为登记在彭芳、潘双玉名下坐落于株洲市芦淞区建设南路123号大地商业广场的房产（权证号为：株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号）；彭芳、潘双玉不履行本合同约定或者法律规定的义务或者履行不符合要求的，均应按其所担保的债权总额10%支付违约金给衡阳市担保公司。编号为衡借字2013年06801号的《借款合同》系湖南以太贸易公司与莫运庆于同一天签订，合同约定：湖南以太贸易公司向莫运庆借款300万元整，月利率为15‰，借款期限为3个月，自2013年10月25日起至2014年1月25日止；到期一次还本，按月付息；如湖南以太贸易公司不能按期清偿债务，则应当向莫运庆支付借款总金额百分之十的违约金，并按日万分之六的比例向莫运庆支付逾期利息。《借款合同》签订第二日，莫运庆委托肖勇将300万元借款本金转入以太贸易公司账户。同年11月18日，潘双玉、彭芳将其共同共有的用于抵押的坐落于株洲市芦淞区建设南路123号大地商业广场的房产（权证号为：株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号）依法办理了抵押登记，他项权证号为株房他证他字第1000367647号。《借款合同》到期后，湖南以太贸易公司未能按期向莫运庆归还借款本金。2014年5月26日，莫运庆向衡阳市担保公司送达《代偿通知书》，告知衡阳市担保公司截至2014年5月26日湖南以太贸易公司结欠莫运庆借款本金300万元及利息21.96万元，请衡阳市担保公司依照编号为（衡）保字2013年06809号《保证合同》的规定代湖南以太贸易公司偿还上述借款本息。2014年5月30日，衡阳市担保公司代湖南以太贸易公司向莫运庆支付了300万元借款本金。2015年5月15日，衡阳市担保公司代湖南以太贸易公司向莫运庆偿付了22.5万元利息。经算，截至2014年5月30日，湖南以太贸易公司下欠莫运庆的利息数额应为187500元（3000000元×15‰÷30天×125天），截至案涉《保证合同》约定的衡阳市担保公司应当承担保证责任的截止日，上述利息数额增加至316500元（3000000元×15‰÷30天×211天）。衡阳市担保公司请求的21.96万元利息虽然超出了18.75万元但并未超出31.65万元，且其实际代付的利息数额为22.5万元，故本院依法认定衡阳市担保公司为湖南以太贸易公司代偿的利息金额为21.96万元。本院认为：原告衡阳市担保公司分别与被告湖南以太贸易公司、彭芳、潘双玉签订的《委托担保合同》、《保证（反担保）合同》、《抵押（反担保）合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效。衡阳市担保公司依据案涉《委托担保合同》和《保证合同》的约定，代湖南以太贸易公司向莫运庆偿付了300万元借款本金及21.96万元利息，因此取得对被告湖南以太贸易公司进行债务追偿的权利，故本院对衡阳市担保公司关于湖南以太贸易公司应当向其偿还300万元借款本金及21.96万元利息的诉讼请求予以支持。被告湖南以太贸易公司未按《借款合同》约定履行还款义务，构成违约，其除应支付衡阳市担保公司代为偿还的借款本息外，还应按《委托担保合同》的约定，向衡阳市担保公司支付逾期利息和违约金。根据《委托担保合同》第六条第1项的规定，湖南以太贸易公司应当向衡阳市担保公司支付担保金额10%的违约金，折算后为30万元，故本院对衡阳市担保公司关于湖南以太贸易公司应当向其支付32万元违约金的诉讼请求部分予以支持。根据《委托担保合同》第六条第2项的规定，湖南以太贸易公司还应当向衡阳市担保公司支付利息，本案中，衡阳市担保公司依据莫运庆的书面代偿通知和《保证合同》约定向其支付了300万元本金，该部分款项应当自代偿之日第二日起即2014年5月31日按日万分之六的标准起算利息，衡阳市担保公司于2015年5月15日向莫运庆支付利息，故该部分款项应当自2015年5月16日起按日万分之六的标准起算利息。衡阳市担保公司未提供律师费票据，故本院对其该项诉讼请求不予支持。衡阳市担保公司要求被告彭芳、潘双玉对湖南以太贸易公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼主张，符合案涉《保证（反担保）合同》的约定，本院予以支持。被告彭芳、潘双玉以其房产为湖南以太贸易公司所欠衡阳市担保公司的债务提供抵押担保，并依法办理了抵押登记，故衡阳市担保公司主张其对彭芳、潘双玉提供的抵押财产的变现价款享有优先受偿权的诉讼请求，于法有据，应予支持。被告彭芳、潘双玉在承担担保责任后，有权在其承担的担保责任范围内向被告湖南以太贸易公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南以太贸易有限公司在本判决生效之日起十日内偿付原告衡阳市企业信用担保投资有限公司代偿款3219600元及其利息（其中3000000元的利息自2014年5月31日起按日利率万分之六的标准计算至实际偿付之日止，219600元的利息自2015年5月16日起按日利率万分之六的标准计算至实际偿付之日止）；二、被告湖南以太贸易有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告衡阳市企业信用担保投资有限公司违约金300000元；三、被告彭芳、潘双玉对被告湖南以太贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告彭芳、潘双玉在承担了保证担保责任后，有权向被告湖南以太贸易有限公司追偿；四、如被告湖南以太贸易有限公司未如期履行上述判决第一、二项确定的付款义务，原告衡阳市企业信用担保投资有限公司有权以拍卖或变卖被告彭芳、潘双玉抵押的坐落于株洲市芦淞区建设南路123号大地商业广场的房产（权证号为：株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号、株房权证株字第××××××××××号）所得价款优先受偿。被告彭芳、潘双玉承担了抵押担保责任后，有权向被告湖南以太贸易有限公司追偿；五、驳回原告衡阳市企业信用担保投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41141元，财产保全费5000元，公告费260元，合计46401元，由被告湖南以太贸易有限公司、彭芳、潘双玉共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  文 芳审 判 员  吴 敏代理审判员  周春容二〇一六年八月十八日书 记 员  陈佳丽校对责任人  文  芳                打印责任人 陈佳丽            附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。