广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）茂中法刑二终字第37号
原公诉机关广东省信宜市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某某（曾用名林某甲），男，1961年8月1日出生于广东省信宜市，汉族，初中文化。因涉嫌犯危险驾驶罪于2014年2月20日被信宜市公安局取保候审。
辩护人李龙周，广东信威律师事务所律师。
广东省信宜市人民法院审理广东省信宜市人民检察院指控被告人林某某犯危险驾驶罪一案，于2014年4月3日作出（2014）茂信法刑初字第70号刑事判决。宣判后，原审被告人林某某不服，向本院提出上诉。本院于2014年4月16日立案受理，依法组成合议庭，审阅上诉人林某某提交的上诉状及其辩护人提交的辩护词，审查案卷证据材料，讯问上诉人林某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年1月24日19时50分许，被告人林某某饮酒后驾驶自有的粤KX08**号牌小轿车在信宜市区新村路由东往西方向行驶，在万安顺发酒店对出路段，与同方向在前由韦某驾驶的粤KZ08**号牌小型普通客车相碰，造成两车轻微损坏的交通事故。经茂名市疾病预防控制中心检验，林某某的血液中乙醇含量为248mg／100mL。经信宜市公安局交通警察大队认定，林某某负事故的全部责任，韦某不负事故责任。
原判另认定，案发后林某某与韦某达成了赔偿协议，并按协议赔偿了韦某的损失。
原判认定上述事实，有由原公诉机关提交，并经原审庭审举证、质证的下列证据证实：证人韦某的证言、驾驶人信息查询结果单、到案经过、公安交通管理行政强制措施凭证、返还物品凭证、茂名市疾病预防控制中心检验报告、道路交通事故认定书、现场勘查笔录、现场图及照片、协议书以及被告人林某某的供述等。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人林某某违反道路交通安全法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人林某某犯危险驾驶罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人林某某归案后能坦白交代，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：被告人林某某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人林某某不服原判决，提出上诉称：对于其犯危险驾驶罪一事，其已经认罪并在案发后与受害人韦某达成财产赔偿协议，赔偿了韦某的全部损失，取得了受害人韦某的谅解。同时，一审判决也认定其归案后坦白交待，认罪态度好，有悔罪表现，这说明在案发后其对自己的违法犯罪行为有了深刻认识，愿意改过，没有再犯罪的危险，且其在本案中犯罪性质比较轻微，没有在社会造成较大的负面影响，根据刑法第七十二条的规定，对其判处拘役二个月同时宣告缓刑，对所居住社区也不会产生重大不良影响。据上述理由，请求本院对其改判拘役二个月，缓刑二个月。
其辩护人提出如下辩护意见：一、上诉人林某某犯危险驾驶罪的情节较轻微，犯罪后果也较轻，犯罪后又主动赔偿了受害人的全部损失，取得了受害人的谅解。而且一审判决也认定上诉人林某某认罪态度良好，有悔罪表现。为此，认为上诉人林某某在本案中符合宣告缓刑的法定条件，请求本院依法对其适用缓刑。二、上诉人林某某身患肝脏疾病，一审时已提交相关病历。同时，鉴于上诉人林某某案发后已被吊销驾驶执照，其本人也没有继续驾驶机动车的事实，说明上诉人林某某没有再犯罪的危险。故此建议本院对上诉人林某某改判拘役二个月，缓刑二个月。
经审理查明，原判认定上诉人林某某犯危险驾驶罪的事实清楚属实，证据确实充分，本院予以确认。
对于上诉人林某某的上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查明：一、上诉人林某某及其辩护人在二审阶段提及的理由，一审法院已作综合考虑，并已据之对林某某酌情从轻处罚，故本院不能重复以此为由对林某某再作轻判；二、侦查机关在案发时对上诉人林某某进行抽取血样检验，鉴定意见认定林某某当时的血液酒精含量为248mg／100mL，加之林某某醉酒驾驶机动车与他人驾驶的机动车发生相碰，造成交通事故，致使他人财产受损，且林某某负事故的全部责任，足资证实林某某醉酒驾驶的行为对公共安全的危险性较大，依照《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、第（二）项的规定，应当从重处罚，故依照规定不应当对其从宽判处缓刑。
本院认为，上诉人林某某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，构成危险驾驶罪，应当在“处拘役，并处罚金”的法定刑幅度内判处刑罚。由于上诉人林某某醉酒驾驶机动车时血液酒精含量高达248mg／100mL，且醉酒驾驶造成交通事故并负全部责任，依照《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、第（二）项的规定，应当从重处罚，原判决根据上诉人林某某归案后能坦白交代、认罪态度较好、有悔罪表现等情节，对其判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元符合法律规定。
综上，原判决惟没有适用《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》对本案进行判决应予补正外，其余认定事实正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应当维持；上诉人林某某的上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查明均理据不足，均不予采纳，故应当依法驳回上诉人林某某的上诉，维持原判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄昌文
审 判 员 李 楠
代理审判员 梁东清
二〇一四年五月十二日
书 记 员 潘创华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克／100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。
前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。
二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上的；
（三）在高速公路、城市快速路上驾驶的；
（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；
（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；
（六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；
（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；
（八）其他可以从重处罚的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。