广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤19民终8920号
上诉人（原审被告）：东莞市石碣医院，住所地：广东省东莞市石碣镇城区崇焕西路。
法定代表人：刘小红，为东莞市石碣医院院长。
委托诉讼代理人：黄昌宏，广东律点律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：叶心兵，男，1987年8月15日出生，汉族，住江西省。
委托诉讼代理人：张伟奇，广东旗峰律师事务所律师。
原审被告：深圳市龙岗区人民医院，住所地：广东省深圳市龙岗区中心城爱心路。
法定代表人：王绍娟，为该单位院长。
委托诉讼代理人：朱智奇，男，1978年7月3日出生，汉族，住广东省深圳市，为该医院员工。
委托诉讼代理人：麻白虎，男，1970年11月5日出生，汉族，住广东省深圳市，为该公司员工。
上诉人东莞市石碣医院（以下简称石碣医院）与被上诉人叶心兵、原审被告深圳市龙岗区人民医院（以下简称龙岗医院）医疗损害责任纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初13035号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案开庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、石碣医院自判决发生法律效力之日起五日内赔偿叶心兵55891元；二、驳回叶心兵对龙岗医院的诉讼请求；三、驳回叶心兵的其他诉讼请求。本案一审受理费1709.42元，由叶心兵负担1096.75元，石碣医院负担612.67元；叶心兵在起诉时向一审法院申请缓交诉讼费并获批准，待判决发生法律效力之日起五日内，叶心兵、石碣医院应将各自负担的一审诉讼费径付一审法院。一审医疗损害鉴定费36000元（石碣医院、龙岗医院各预交18000元），由叶心兵负担18000元，石碣医院负担18000元。[一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初13035号民事判决。]
石碣医院上诉请求：一、撤销一审判决，改判石碣医院赔偿叶心兵20000元。二、改判叶心兵负担石碣医院一审期间已垫付的医疗损害鉴定费中的6300元。三、本案二审费用由叶心兵承担。事实与理由：一、一审法院认定石碣医院对叶心兵评定的伤残十级按65%承担残疾赔偿金和精神抚慰金，属认定事实错误。首先，叶心兵被评定为伤残十级的损害后果，是叶心兵骨折的第一次医疗行为和第二次到石碣医院处取内固定物医疗行为综合的损害后果，且前者更为主要。同时，成年人只要存在股骨骨折，无论治疗效果如何，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准基本都能评定为伤残十级。其次，石碣医院为叶心兵取内固定物手术的医疗行为只能与未取出内固定物造成的损害后果存在因果关系，承担相应的损害责任。对于石碣医院的过错，粤纬司鉴所［2017］司鉴（医）字第3号《司法鉴定意见书》明确表示“其诊疗行为与叶心兵未能取出内固定物的后果存在因果关系”，因此《司法鉴定意见书》中建议石碣医院医疗行为过错参与度为65%，仅对第二次手术未取出内固定物的损害后果去担责，而不是对叶心兵两次医疗行为的综合后果承担65%过错参与度的责任。再次，一审法院既然认定叶心兵第一次骨折的医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、住宿费、误工费等与石碣医院无关，也应认定叶心兵第一次骨折治疗的损害后果（含在十级伤残后果内）与石碣医院无关。最后，对于叶心兵十级伤残的残疾赔偿金和精神损害抚慰金，应当在计算出两项总金额后，先由叶心兵自己承担60%以上责任，再让石碣医院按过错参与度承担损害后果。二、对于高昂的司法鉴定费，既然司法鉴定机构认定石碣医院是按65%过错参与度承担过错，叶心兵也理应承担35%的鉴定费6300元。综上，请二审法院予以改判。
叶心兵答辩称：一、石碣医院的医疗过错与叶心兵的伤残之间存在因果关系有事实依据。广东经纬司法鉴定所的司法鉴定意见书已经明确：石碣医院的诊疗行为存在过错，与叶心兵未能取出内固定物的后果存在因果关系，过错参与度为65%。同时，广东岭南法医临床司法鉴定所的司法鉴定意见书明确“被鉴定人伤后经临床治疗，已达临床稳定。临床多次行内固定取出术，因取出困难未成功，现内固定存留，就目前情况，右髋关节活动稍有受限,伤残等级评定为十级”。可见评定伤残的主要依据是内固定物未取出，造成叶心兵的右髋关节活动受限，影响其劳动能力。如果不是内固定物的后续康复障碍限制，叶心兵本可以痊愈，但因内固定物的影响，叶心兵的劳动能力和正常生活受严重影响，造成严重的精神伤害和经济损失。因此，石碣医院应对叶心兵的损害承担不低于65%的赔偿责任具有事实依据和法律依据。二、本次医疗损害鉴定的发生是由于石碣医院存在医疗过错并拒绝协商赔偿造成的，应由石碣医院承担全部鉴定费用，至少鉴定费36000元应根据65%的过错参与度由石碣医院承担不低于65%（23400元）的费用，石碣医院的主张没有依据。请贵院综合考虑叶心兵的经济和受害情况对一审法院判决的由叶心兵负担18000元的医疗损害鉴定费的判决数额给予减少，以彰显判决的公正性和社会效果。
龙岗医院答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。龙岗医院一审时承担了广东经纬司法鉴定所18000元的鉴定费，一审判决由叶心兵承担该鉴定费，希望二审法院明确由谁支付该费用给龙岗医院。
本院经阅卷和法庭调查，对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对石碣医院上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对于叶心兵在答辩中提出减少鉴定费承担的请求，由于其并没有提起上诉，不属于本案二审审理的范围，故本院不作处理。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点是：石碣医院应否对叶心兵的十级伤残承担赔偿责任。
广东岭南法医鉴定所[2014]临鉴字0441号《司法鉴定意见书》和粤纬司鉴所[2017]司鉴（医）字第3号《司法鉴定意见书》是具有鉴定资质的广东岭南法医临床司法鉴定所和广东经纬司法鉴定所及其鉴定人员作出，鉴定机构对鉴定材料进行了详细分析及充分说明，鉴定程序合法，本院予以采信。根据广东岭南法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，叶心兵伤后经临床治疗，已达临床稳定，但因内固定取出术未成功，现内固定存留，右髋关节活动稍有受限。根据该鉴定意见，叶心兵被评为十级伤残依据主要是《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10.i条（一肢丧失功能10%以上）、附录A.10款，即，叶心兵被评为十级伤残的其中一个原因是其符合肢体功能丧失10%以上这一条件，而叶心兵肢体功能的部分丧失又与石碣医院的诊疗行为存在过错具有因果关系。因此，石碣医院应对叶心兵的十级伤残承担赔偿责任。一审判决对此认定正确，本院予以维持。
至于石碣医院应对叶心兵承担多大的赔偿责任的问题。广东经纬司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》认为，石碣医院的诊疗行为存在过错，与叶心兵未能取出内固定物的后果存在因果关系，综合考虑两次医疗行为、医学科学的局限性、不确定性等因素，认为石碣医院医疗行为的过错参与度为65%。石碣医院认为其仅应对第二次手术的损害后果负责，而不是对两次医疗行为的综合后果负责。本院认为，根据鉴定意见，叶心兵的十级伤残与内固定物未能取出从而导致肢体功能部分丧失有关。经纬司法鉴定所的鉴定意见已经考虑了两次医疗行为综合的后果，继而认定石碣医院的诊疗行为对叶心兵的伤残后果的过错参与度为65%。而且，一审判决已经将叶心兵第一次在龙岗医院诊疗的相关费用予以扣除。因此一审判决认定石碣医院对叶心兵因伤残造成的损失承担65%的赔偿责任，并无不妥，本院予以维持。
综上所述，石碣医院的上诉请求，依据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费854.77元，由东莞市石碣医院负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审判长 邝子球
审判员 廖志明
审判员 黎棣华
二〇一八年二月七日
书记员 刘丹青