广东省高级人民法院民 事 裁 定 书（2015）粤高法立民终字第492号上诉人（原审原告）：清远银盏温泉旅游渡假区发展有限公司。住所地：广东省清远市。法定代理人：陈石平，董事长。委托代理人：周密、刘华杰，广东大观律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远市银盏温泉度假酒店有限公司。住所地：广东省清远市。法定代表人：黎西龙，执行董事。诉讼代表人：清远市银盏温泉度假酒店有限公司清算组。委托代理人：刘茂林。委托代理人：高希亮。原审第三人：深圳市城投商贸发展有限公司。住所地：广东省深圳市。法定代表人：黎西龙，董事长。委托代理人：冯泳诚，北京市百瑞（深圳）律师事务所律师。上诉人清远银盏温泉旅游渡假区发展有限公司（下称银盏旅游公司）因与被上诉人清远市银盏温泉度假酒店有限公司（下称银盏温泉酒店）及原审第三人深圳市城投商贸发展有限公司（下称城投公司）返还原物纠纷一案，不服广东省清远市中级人民法院（2015）清中法民一初字第1-2号驳回起诉的民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。银盏旅游公司向原审法院起诉称：银盏温泉酒店成立于1998年，并经清远工商行政管理局核准登记。银盏温泉酒店有两名注册股东，银盏旅游公司作为股东之一，持有30%的股权,另一名股东城投公司持有70%的股权。银盏温泉酒店自成立以来一直无法正常经营，2007年4月4日被清远工商行政管理局吊销营业执照。2006年7月，银盏旅游公司提起诉讼要求法院判决解除《合作开发银盏温泉宾馆合同书》，并解散银盏温泉酒店。经过诉讼，广东省高级人民法院于2014年3月20日作出（2013）粤高法民二终字第62号民事判决，支持银盏旅游公司的诉讼请求。但银盏温泉酒店仍占有银盏旅游公司投入的56661.16平方米的国有土地使用权和2922平方米房产未归还。银盏旅游公司认为，根据《中华人民共和国公司法》的规定，银盏温泉酒店的注册资本为100万元，其中银盏旅游公司认缴出资额为30万元并已全额缴付，即对银盏温泉酒店的股权投资义务自此全部完成。因此，银盏旅游公司根据《合作开发银盏温泉宾馆合同书》投入到银盏温泉酒店的土地和房产是一种债权投资，不属于股东认缴的出资，该财产亦没有转增为银盏温泉酒店的增资，只是发起人股东及其权利义务承受者之间发生债的法律效力。现本案《合作开发银盏温泉宾馆合同书》已被判决解除，银盏温泉酒店亦处于解散状态并进入清算程序，银盏旅游公司投入的土地和房产的合同依据不存在，故银盏旅游公司有权收回投入到银盏温泉酒店的土地使用权和房产。故请求判令：1.银盏温泉酒店返还座落于清远银盏温泉内面积为56661.16平方米的国有土地使用权、温泉山庄地下室和首层建筑面积为2483.86平方米的房产、温泉山庄二层和三层建筑面积为438.14平方米的房产，并将上述财产变更登记到银盏旅游公司名下。2.本案诉讼费用由银盏温泉酒店承担。原审法院查明：银盏旅游公司与城投公司于1998年9月2日签订一份《合作开发银盏温泉宾馆合同书》，约定成立项目公司银盏温泉酒店。银盏温泉酒店成立后，银盏旅游公司持有30%股份、城投公司持有70%股份。在履行合同过程中，各方产生纠纷，银盏旅游公司向原审法院提起诉讼，要求判决解除《合作开发银盏温泉宾馆合同书》，并解散银盏温泉酒店。案经广东省高级人民法院审理，于2014年3月20日作出（2013）粤高法民二终字第62号民事判决，判决解除《合作开发银盏温泉宾馆合同书》，解散银盏温泉酒店。2014年5月7日，城投公司作出《关于成立清算小组的股东会决议》,成立注销清算小组,成员及职务如下:1.任命刘茂林、汤家华、高希亮为清算组成员。2.其中刘茂林为清算组负责人。公司另一股东即银盏旅游公司经邮政快递通知，未能送达，后续其仍可参与清算。在该股东会议决议中，有银盏温泉酒店及其股东城投公司盖章。该清算组已到清远工商行政管理局备案登记。原审法院认为：根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一款第五项、第一百八十三条、第一百八十四条和第一百八十六条第三款的规定，广东省高级人民法院已于2014年3月20日作出（2013）粤高法民二终字第62号民事判决判令解散银盏温泉酒店，银盏温泉酒店的股东之一城股公司据此作出了《关于成立清算小组的股东会决议》，并成立清算组对公司进行清算，且该清算组亦已到清远工商行政管理局备案登记并已发布清算公告，故银盏温泉酒店已进入清算程序。在银盏温泉酒店进入清算程序后，银盏温泉酒店的资产清算及债权债务应由清算组通过清算程序进行处理。因此，根据《中华人民共和国公司法》第一百一十九条第一款第四项的规定，本案不属于人民法院民事诉讼的审理范围，银盏旅游公司应通过清算程序行使权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项的规定，裁定驳回银盏旅游公司的起诉。银盏旅游公司不服原审裁定，向本院提起上诉，请求撤销原审裁定并指令原审法院继续审理本案。主要事实和理由：（一）银盏温泉酒店成立清算组，并不排斥人民法院对民事争议的司法管辖权。上诉人有权直接通过提起民事诉讼解决民事争议，实现返还原物的权利，故原审裁定驳回起诉属适用法律错误。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条的规定，在公司清算期间，人民法院对与公司有关的民事争议仍享有司法管辖权，只要原告的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的条件，人民法院应当受理。本案争议属于人民法院受理民事案件的范围，且没有违反地域管辖和级别管辖的规定，故原审法院裁定驳回上诉人的起诉，剥夺了上诉人的诉权。（二）上诉人是银盏温泉酒店的股东，亦是清算义务人之一，双方作为清算法人和清算义务人之间此前已经进行的旷日持久的诉讼但仍未解决争议，故原审法院翼望双方通过清算程序自行解决争议不切实际，不符合人民法院定纷止争的职责和宗旨。被上诉人银盏温泉酒店未在法定期限内提交书面答辩意见。本院对原审法院查明的事实予以确认。根据本院（2004）粤高法行终字第118号、第119号行政判决以及（2013）粤高法民二终字第62号民事判决查明认定的事实，本院另查明：《合作开发银盏温泉宾馆合同书》第一条约定银盏旅游公司提供约85亩土地（含地上建筑物、其他附着物）作为其对银盏温泉酒店的出资。银盏温泉酒店成立后，银盏旅游公司分别于1998年10月22日、1999年1月6日、1999年1月8日，将涉案56661.16平方米的土地【清市府国用（1998）字第00556号《国有土地使用权证》】以及建筑面积为438.14平方米的温泉山庄二层三层房产（粤房地证字第×××号《房地产权证》）、建筑面积为2483.86平方米的温泉山庄地下室、首层房产（粤房地证字第×××号《房地产权证》）过户到银盏温泉酒店名下。2002年8月6日，清远国土资源局根据相关当事人的申请，办理涉案土地的土地使用权变更登记，换发新的国有土地使用权证（证号为：清市府国用（2002）00364号），并将涉案土地的权属人变更为清远市银盏温泉旅游渡假区管理处。2002年8月16日，清远市房产管理局根据相关当事人的申请，办理上述温泉山庄地下室、首层房产的转让手续，收回粤房地证字第×××号《房地产权证》，换发新的房地产权证（证号为：粤房地证字第×××号）。2003年，银盏温泉酒店因不服清远市房产管理局作出的上述房屋产权变更登记具体行政行为、清远国土资源局作出的上述土地使用权变更登记具体行政行为，分别向原审法院提起行政诉讼。案经一审、二审，本院于2004年9月22日作出（2004）粤高法行终字第118号行政判决，撤销一审判决的同时撤销清远市房产管理局于2002年8月16日作出的房屋权属变更登记的具体行政行为，即撤销粤房地证字第×××号《房地产权证》，恢复粤房地证字第×××号《房地产权证》的效力；并于同日作出（2004）粤高法行终字第119号行政判决，撤销一审判决的同时撤销清远国土资源局于2002年8月6日作出的土地权属变更登记行为，即撤销清市府国用（2002）003×××号《国有土地使用证》，恢复清市府国用（1998）字第005×××号《国有土地使用权证》的效力。本院认为：根据原审法院及本院查明的事实，银盏旅游公司已根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，将涉案土地及房产过户到银盏温泉酒店名下，目前权属人仍为银盏温泉酒店。根据《中华人民共和国公司法》第三条、第四条的规定，银盏旅游公司出资到银盏温泉酒店的涉案土地及房产，应属于银盏温泉酒店的财产，银盏旅游公司只能根据其认缴的出资额享有银盏温泉酒店的资产收益和对银盏温泉酒店承担责任。因此，在银盏温泉酒店已进入清算程序的情况下，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第二款、第三款规定，银盏旅游公司应通过清算程序主张相关权益。而银盏旅游公司上诉理由所适用的《中华人民共和国公司法》第一百八十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条，是赋予清算组可以代表清算公司参与民事诉讼活动的权利，并非赋予公司股东可以向清算公司主张权益的诉权，故银盏旅游公司对该法条理解错误。综上，银盏旅游公司的上诉理由不成立，本院不予采纳；原审裁定驳回银盏旅游公司的起诉正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 江 萍代理审判员 符 容代理审判员 邵静红二〇一五年八月二十一日书 记 员 耿丽丽附相关法律法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十一条：第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《中华人民共和国公司法》第三条：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第四条：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第二十八条：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。第一百八十六条：……公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。