福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0602刑初429号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人沈镇煌，男，1996年2月4日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年4月27日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年4月29日被取保候审，2016年6月16日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人吴丽娜，福建品木律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2016）第363号起诉书指控被告人沈镇煌犯贩卖毒品罪，于2016年6月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院审查后，于2016年7月18日作出不同意适用简易程序决定，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派代理检察员陈莉华出庭支持公诉，被告人沈镇煌及其辩护人吴丽娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：2015年4月21日20时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区XX路大门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮（K粉）以人民币200元的价格卖给吸毒人员赵某甲（已行政处罚）。
2015年4月23日22时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区XX水果店门口，将三小包重2.17克的毒品氯胺酮以人民币200元的价格卖给赵某甲。
2015年4月24日23时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮以人民币200元的价格卖给吸毒人员黄某乙（已行政处罚）。
2015年4月26日21时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区XX幢XXX室门口，将一中包重3克的毒品氯胺酮以人民币300元的价格卖给吸毒人员赵某乙（已行政处罚）。
2015年4月26日22时许，被告人沈镇煌在芗城区世纪广场新山福商城门口，欲向吸毒人员赵某甲贩卖毒品氯胺酮时被公安机关当场查获，并从其身上查获13小包重10.21克的毒品氯胺酮。
公诉机关据以认定上述事实的主要依据有：户籍证明等书证；证人赵某甲、黄某甲、赵某乙等三人的证言；被告人沈镇煌的供述与辩解；漳州市公安局鉴定所检验报告等鉴定结论材料；勘验检查笔录等。公诉机关认为被告人沈镇煌的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定予以惩处，并建议本院在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内对被告人沈镇煌量刑，并处罚金。
被告人沈镇煌对公诉机关的指控有异议，辩称其系受雇于“阿鸡”，不是主犯，卖毒品的钱都是“阿鸡”的，送一次就发100元工资给其，工资都是放在大地电影院旁边的一个花坛底下，卖的东西也是放在那边，其不知道卖的东西是毒品。其辩护人提出的辩护意见是：毒品重量不准确及不应认定为向多人贩毒或多次贩毒；第五次中的3克系公安机关的犯意引诱，量刑时应从轻处罚，剩余7.21克不予认定为贩毒数量；被告贩卖毒品数量少、时间短，属于从犯、初犯、偶犯，无违法犯罪前科，被抓获后主动坦白，当庭自愿认罪，建议从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
一、2015年4月21日20时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区XX路大门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮（K粉）以人民币200元的价格卖给吸毒人员赵某甲。
二、2015年4月23日22时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区XX水果店门口，将三小包重2.17克的毒品氯胺酮以人民币200元的价格卖给赵某甲。
三、2015年4月24日23时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮以人民币200元的价格卖给吸毒人员黄某乙。
四、2015年4月26日21时许，被告人沈镇煌在芗城区XX小区XX幢XXX室门口，将一中包重3克的毒品氯胺酮以人民币300元的价格卖给吸毒人员赵某乙。
五、2015年4月26日22时许，被告人沈镇煌在芗城区世纪广场新山福商城门口，欲向吸毒人员赵某甲贩卖毒品氯胺酮时被公安机关当场查获，并从其身上查获13小包重10.21克的毒品氯胺酮。
认定上述事实的主要依据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人赵某甲的证言及辨认笔录，证实其先后两次（2015年4月21日、2015年4月23日）以400元的价格向“小郑”购买毒品氯胺酮共计约4克的事实。后其配合公安机关抓捕到“小郑”，经辨认，其确认“小郑”系被告人沈镇煌。
2、证人黄某乙的证言及辨认笔录，证实其于2015年4月24日23日许，其以200元的价格向一男子购买毒品氯胺酮约2克重，经辨认，其辨认出卖给其毒品氯胺酮的男子系被告人沈镇煌。
3、证人赵某乙的证言及辨认笔录，证实2015年4月26日21时许，其通过电话向一男子以300元的价格购买毒品氯胺酮，并叫该男子将氯胺酮送到其家门口（芗城区东方明珠花园5幢604室）。经辨认，其辨认出卖给其毒品氯胺酮的男子系被告人沈镇煌。
4、漳州市公安局物证鉴定所漳公鉴（2015）495号、504检验报告，证实2015年4月26日晚，被告人沈镇煌在芗城区世纪广场新山福门口被民警现场抓获，从其身上缴获疑似K粉晶体13包，经检验，该检材检验出氯胺酮，净重10.21克；2015年4月24日，公安民警在芗城区XX小区6幢XX水果店门口抓获赵某甲，从其身上查获疑似K粉晶体三小包，经检验，该检材检验出氯胺酮，净重2.17克。
5、扣押清单及相关照片，证实公安干警抓获被告人沈镇煌后向其缴获疑似K粉晶体等物品的事实。
6、福建省毒品实物缴交收据，证实本案毒品已依法上缴的事实。
7、行政处罚决定书，证实赵某甲于2015年4月23日22时许吸食K粉而被行政处罚；黄某乙于2015年4月25日0时许吸食K粉而被行政处罚；赵某乙于2015年4月26日、27日吸食K粉而被行政处罚。
8、现场平面示意图及相关照片，证实案发地点的事实。
9、归案经过，证实2015年4月26日晚22时许，被告人沈镇煌于漳州市芗城区世纪广场新山福商城门口被公安机关抓获的事实；
10、其他涉案人员情况说明，证实本案中其他涉案人员“阿鸡”等人，因沈镇煌无法提供其真实身份，故尚在追查中。
11、户籍证明及前科情况说明，证实被告人沈镇煌的基本身份情况及查无违法犯罪记录的事实。
12、被告人沈镇煌在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2015年4月21日20时许，其在芗城区XX小区XX路大门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮（K粉）以人民币200元的价格卖给赵某甲；2015年4月23日22时许，其在芗城区XX小区XX水果店门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮以人民币200元的价格卖给赵某甲；2015年4月24日23时许，其在芗城区XX小区门口，将三小包重2克的毒品氯胺酮以人民币200元的价格卖给黄某乙；2015年4月26日21时许，其在芗城区XX小区XX幢XXX室门口，将一中包重3克的毒品氯胺酮以人民币300元的价格卖给赵某乙；2015年4月26日22时许，其在芗城区世纪广场新山福商城门口，欲向赵某甲贩卖毒品氯胺酮时被公安机关当场查获，并从其身上查获13小包重10.21克的毒品氯胺酮，其中3小包是要卖给赵某甲的，剩余10小包若别人打电话联系其要的话，其再出售出去。其可辨认出黄某乙、赵某乙及赵某甲。
以上证据经法庭质证、认证，能相互印证，应予采信。
关于被告人沈镇煌提出的其不是主犯，系受雇于“阿鸡”，的辩解意见及其辩护人提出的被告人系从犯的辩护意见。经查，本案中因被告人无法提供“阿鸡”的真实身份，公安机关尚在追查中，且亦无其他在案证据可证实被告人受雇于“阿鸡”，或存在共同犯罪。故对于上述的辩解意见及从犯的辩护意见，不予采信。
关于被告人沈镇煌提出的其不知道是毒品的辩解意见及其辩护人提出的毒品重量不准确、不应认定为向多人贩毒或多次贩毒，第五次中的7.21克不应认定为贩毒数量的辩护意见。经查，被告人共向3人贩卖毒品5次，有被告人沈镇煌的供述、证人赵某甲、黄某乙、赵某乙的证言及辨认笔录、漳州市公安局物证鉴定所漳公鉴（2015）495号、504检验报告、福建省毒品实物缴交收据、扣押清单及相关照片等证据予以证实。故对于上述的辩解意见及辩护意见，显与事实不符。被告人沈镇煌贩卖毒品的数量，应为其已交付的毒品数量及其随身携带被缴获的毒品数量之和。
关于辩护人提出的第五次中的3克系公安机关的犯意引诱，量刑时应从轻处罚的辩护意见。经查，被告人沈镇煌的供述、证人赵某甲、黄某乙、赵某乙的证言及辨认笔录等在案证据均证实沈镇煌在第五次之前存在毒品交易行为，不是在他人引诱或促成下才形成的犯意，故本案中不存在引诱犯罪的情形，辩护人的该犯意引诱的辩护意见理由不足，不予采纳。
关于辩护人提出的被抓获后主动坦白，当庭自愿认罪，建议从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见。经查，被告人在侦查阶段虽有供述其贩卖毒品的事实，但在庭审过程中其对犯罪事实及罪名有异议，其辩解其不知道是毒品，系受雇于“阿鸡”。因此，被告人沈镇煌的行为并不能认定坦白或当庭自愿认罪。
本院认为，公诉机关对被告人沈镇煌指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人沈镇煌违反毒品管理法规，贩卖国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人沈镇煌关于其不是主犯，系受雇于“阿鸡”的辩解意见及其辩护人提出的被告人系从犯的辩护意见，与事实不符，不予采纳；被告人沈镇煌关于其不知道是毒品的辩解意见及其辩护人关于毒品重量不准确、不应认定为向多人贩毒或多次贩毒，第五次中的7.21克不应认定为贩毒数量，建议适用缓刑的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳；辩护人关于第五次中的3克系公安机关的犯意引诱，量刑时应从轻处罚的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳；辩护人关于被告人在抓获后主动坦白，当庭自愿认罪，建议从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见，与法律、事实不符，不予采纳，建议对被告人沈镇煌从轻处罚并适用缓刑不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人沈镇煌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月16日起至2019年6月12日止。罚金应在本判决生效后十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人沈镇煌的违法所得人民币900元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁玉婷
人民陪审员 柯永强
人民陪审员 陈安辉
二〇一六年十月十三日
书 记 员 徐 翔
相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院
《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品的；
（六）其他情节严重的情形。