广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1284民初443号原告肇庆市大旺弘烨广告有限公司，住所地：肇庆市高新区旺都花园8号C栋304房。统一社会信用代码：914412006864122879。法定代表人余国贤，该公司经理。委托代理人苏力，广东圣禾律师事务所律师。委托代理人黄锦萍，广东圣禾律师事务所律师。被告肇庆市新广视传媒广告策划有限公司，住所地：肇庆市大旺城区政德街1号广播电视中心101室。统一社会信用代码：914412007799772871。法定代表人李勇，该公司经理。委托代理人邓传华，广东安鼎律师事务所律师。委托代理人罗书敏，广东安鼎律师事务所律师。第三人肇庆市高新区建设投资开发有限公司，住所地：肇庆高新区北江大道18号富民大厦1307室。统一社会信用代码：914412007429704011。法定代表人曾宪霖，该公司董事长。委托代理人朱国领，男，1985年10月26日出生，汉族，住广东省肇庆市高新技术产业开发区。系该公司职员。第三人肇庆高新区投资控股有限公司，住所地：肇庆高新区北江大道18号富民大厦1208室。统一社会信用代码：9144120030394827XN。法定代表人谢文雄，该公司董事长。委托代理人彭恕升，男，1965年6月26日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。系该公司职员。原告肇庆市大旺弘烨广告有限公司（以下简称“弘烨公司”）与被告肇庆市新广视传媒广告策划有限公司（以下简称“新广视公司”）、第三人肇庆市高新区建设投资开发有限公司（以下简称“建投公司”）、肇庆高新区投资控股有限公司（以下简称“投控公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2017年3月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告弘烨公司的委托代理人黄锦萍，被告新广视公司的委托人邓传华、罗书敏，第三人建投公司的委托代理人朱国领，第三人的投控公司的委托代理人彭恕升均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付欠款31.5万元和相应利息（利息第1笔9.6万元自2014年3月17日起，第2笔10.5万元自2014年4月17日起，第3笔11.4万元自2014年6月13日起，均按照银行同贷利率计算，至欠款付清之日止）；2、判令被告向原告支付违约金10万元；3、本案受理费由被告负担。事实和理由：被告与案外人建投公司分别于2014年3月10日、4月10日、6月6日签订合同，由原告承揽户外T牌工程。双方在合同中约定了双方的权利义务、付款方式、违约责任等内容，其中约定被告承担工程款30%支付义务，案外人承担工程款70%的支付义务。合同签订后，原告按照3份合同约定完成了户外T牌的安装、建设工程，但被告没有按照合同约定支付工程款，故提起本案诉讼。被告新广视公司辩称：对原告主张的31.5万元欠款没有异议，但认为因另案（案号：2016粤12**民初2551号）判令原告需向被告支付广告费等总额2504735.13元，该判决已发生法律效力，要求抵消被告所欠原告的工程款。原告提供的工程竣工验收鉴定书，竣工实际日期并非鉴定书体现的日期，认为实际竣工时间应为2016年的上半年。对原告主张拖欠承包款计算利息和违约金，不能同时主张，且违约金的标准明显过高，应不予支持。第三人建投公司述称：我方是与原告、被告签订三方合同，且我方也按照正常程序支付了工程款给原告。对3份合同的竣工时间，大致是：肇庆高新区二广高速以北、北江大堤以西的合同，竣工时间是2015年6月到7月之间；大旺大道以东、珠外环以北的合同，竣工时间在2015年4月底至5月初；北江大道以东、广佛肇城际轻轨以南的合同，竣工时间是2015年11月至12月之间。我方支付总额70%款项的时间实在竣工验收结算之后的。第三人投控公司述称：对原告的主张没有意见。对第三人建投公司所述的工程竣工时间没有意见。本院经审理认定事实如下：2014年3月10日，被告新广视公司、第三人建投公司作为合同发包方（甲方），与原告（乙方）签订《户外广告T牌施工合同》，合同主要约定：①甲方将肇庆高新区二广高速以北、北江大堤以西一处户外可用于开发广告资源的项目委托乙方进行建设。②工程款暂定32万元（最终以区财政投资评审中心评审结果为准），工程款由建投公司承担70%，由被告新广视公司承担30%；具体在签订合同后7日内支付30%预付款；工程竣工并经甲方验收合格后15日内，由甲方向乙方支付到工程总量85%的款项；剩余15%工程款凭区财政评审中心提供结算评审之日起2年内付清，其中包含的5%的保修金，则在竣工验收合格满2年后的28天内无息返还。③如甲方逾期支付乙方应付而未付工程款的，甲方按每日300元向乙方支付违约金。2014年4月10日，被告新广视公司、第三人建投公司作为合同发包方（甲方），与原告（乙方）签订《户外广告T牌施工合同》，合同主要约定：①甲方将肇庆高新区大旺大道以东、珠外环高速以北一处户外可用于开发广告资源的项目委托乙方进行建设。②工程款暂定35万元（最终以区财政投资评审中心评审结果为准），工程款由建投公司承担70%，由被告新广视公司承担30%；具体在签订合同后7日内支付30%预付款；工程竣工并经甲方验收合格后15日内，由甲方向乙方支付到工程总量85%的款项；剩余15%工程款凭区财政评审中心提供结算评审之日起2年内付清，其中包含的5%的保修金，则在竣工验收合格满2年后的28天内无息返还。③如甲方逾期支付乙方应付而未付工程款的，甲方按每日300元向乙方支付违约金。2014年6月6日，被告新广视公司、第三人投控公司作为合同发包方（甲方），与原告（乙方）签订《户外广告T牌施工合同》，合同主要约定：①甲方将肇庆高新区北江大道以东、广佛肇城际轻轨以南一处户外可用于开发广告资源的项目委托乙方进行建设。②工程款暂定38万元（最终以区财政投资评审中心评审结果为准），工程款由建投公司承担70%，由被告新广视公司承担30%；具体在签订合同后7日内支付30%预付款；工程竣工并经甲方验收合格后15日内，由甲方向乙方支付到工程总量85%的款项；剩余15%工程款凭区财政评审中心提供结算评审之日起2年内付清，其中包含的5%的保修金，则在竣工验收合格满2年后的28天内无息返还。③如甲方逾期支付乙方应付而未付工程款的，甲方按每日300元向乙方支付违约金。合同签订后，原告按照合同约定完成了工程项目。对工程实际竣工验收合格的时间，原、被告以及第三人均有不同的表述。原告认为工程竣工的时间按《竣工验收鉴定书》上标明的竣工日期，分别为：肇庆高新区二广高速以北、北江大堤以西工程竣工日期为2014年4月10日，肇庆高新区大旺大道以东、珠外环高速以北工程为2014年9月6日，肇庆高新区北江大道以东、广佛肇城际轻轨以南工程为2014年7月6日；被告则认为竣工时间均大概在2016年上半年；第三人建投公司和投控公司则认为实际竣工日期分别为：肇庆高新区二广高速以北、北江大堤以西工程竣工日期为2015年的6月至7月，肇庆高新区大旺大道以东、珠外环高速以北工程为2015年4月底至5月初，肇庆高新区北江大道以东、广佛肇城际轻轨以南工程为2015年11月至12月之间。第三人建投公司和投控公司均按照合同约定支付了工程款给原告，而被告所欠原告工程款31.5万元，至今未付。被告新广视公司提出因另案（案号：2016粤12**民初2551号）判令原告需向被告支付广告费等总额2504735.13元，该判决已发生法律效力，要求抵消被告所欠原告的工程款。原告在本案中同时主张计算欠款的利息和要求被告支付违约金。本院向原告解释利息和违约金均是对逾期付款这一违约行为的补偿方式，若仅能择一选择下，如何选择时；原告明确选择违约金的救济途径。另查明：经原告申请，本院依法追加建投公司、投控公司作为本案第三人参加诉讼。本院认为，原、被告双方签订3户外广告T牌施工合同，由原告承建相应广告T牌的制作、施工，被告向原告支付相应承揽款，双方成立承揽合同关系。原告按照合同约定完成所承揽的工作后，被告应向原告支付相应的工程款。现原告主张被告支付拖欠的工程款31.5万元，被告确认，本院对双方没有争议的工程款欠款数额，予以确认，即被告应向原告支付工程款31.5万元。被告抗辩主张所欠原告的工程款31.5万元，因另案（案号：2016粤12**民初2551号）判令原告需向被告支付广告费等总额2504735.13元，该判决已发生法律效力，要求抵消被告所欠原告的工程款。生效裁判文书的执行，涉及到被告方支付案件受理费、执行费，以及逾期未按照生效裁判文书确定的期限内付款，需加倍支付迟延履行期间的债务利息等；生效裁判文书确定原告需向被告支付的款项，应通过自觉履行、强制执行等方法实现，也可等本案判决书发生法律效力后，在执行过程中双方通过达成和解形式解决，而不宜在本案尚未生效的裁判文书中直接抵扣。故被告主张抵扣另一生效文书判决原告应向被告履行的债务的抗辩理由，本院不予采纳。原告主张支付违约金10万元的诉讼请求，分析如下：1、3份合同均约定，工程竣工验收并经甲方（即被告或者第三人方）验收合格后15日内，被告和第三人方须支付工程款85%，剩余15%工程款待区财政评审中心提供结算评审之日起2年内付清，15%部分包含的5%的保修金部分，在竣工验收合格满2年后的28天内无息返还。而3份合同的工程是何时竣工验收合格，原告与被告说法是不同的。按照原告的说法，则竣工时间在2014年；按照被告的说法，则竣工时间在2016年上半年（即2016年6月底之前）。竣工验收合格后15日内，被告需支付到工程款的85%；如被告未能按期支付工程款的，根据双方合同约定，则被告需按照逾期天数，每天300元的标准向原告支付违约金。因被告至今没有向原告支付工程款，按此标准，即使按照2016年6月底才竣工，从7月16日开始计算违约金（7月份上半个月是竣工验收合格后15天内，被告应支付工程款的时间，超过此时间的，由被告按照合同约定向原告支付违约金），计算至2017年7月15日，为1年，每份合同逾期付款的违约金均为300元每天，可以得出违约金为300元每天*1年*3份合同=32.85万元。原告主张10万元的违约金，是远低于原、被告双方合同约定标准所计算得出的违约金的。2、违约金要以实际损失额为限，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，可认定约定的违约金过分高于造成的损失，违约方可主张予以适当减少违约金。本案中，原被告双方均没有举证证实因被告逾期付款给原告造成的实际损失是多少，实际损失可按欠款数额的30%，作为因被告逾期付款违约金的上限，即被告应支付给原告的违约金以不超过总欠货款31.5万元的30%即9.45万元为限。原告主张的违约金10万元确实高于总欠款的30%即9.45万元的上限，故被告应支付给原告的违约金为9.45万元。综上，原告主张的经本院确认的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条规定，判决如下：一、被告肇庆市新广视传媒广告策划有限公司应于本判决发生法律效力之日起5日内，向原告肇庆市大旺弘烨广告有限公司支付承揽工程款31.5万元、违约金9.45万元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费减半后收取3763元，由被告负担（受理费原告起诉时已预交）。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  李月明二〇一七年九月二十日书记员  冯梓敏