四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雅民终字第1095号
上诉人（原审原告）李术兰，女，汉族，生于1973年10月20日，住四川省天全县。
被上诉人（原审被告）时银贵，男，汉族，生于1977年5月16日，住四川省雅安市雨城区。
被上诉人（原审被告）姜洪军，男，汉族，生于1975年7月10日，住四川省雅安市雨城区。
被上诉人（原审被告）李军连，女，汉族，生于1968年12月31日，住四川省雅安市名山区。
被上诉人（原审被告）四川华峰物流有限公司，地址四川省雅安市雨城区。
法定代表人陈雪峰，系该公司董事长。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司，地址四川省荥经县。
委托代理人高义，四川天责�师事务所律师。
委托代理人周虹，四川天责律师事务所律师。
上诉人李术兰因与被上诉人时银贵、姜洪军、李军连、四川华峰物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司（以下简称人保财险荥经支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省天全县人民法院（2015）天全民初字第663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月6日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年6月16日10时35分，时银贵驾驶川T221**重型自卸货车，沿G318线雅安往天全方向行驶，行至318国道2659公里600米（始阳三一公司外路段），在右转弯的过程中与同向非机动车道内骑自行车的李术兰发生相撞，造成两车受损及李术兰受伤的道路交通事故。经天全县公安局交通警察大队现场勘验和调查后，以第5118258201400535号道路交通事故认定书认定：时银贵负事故全部责任；李术兰无责任。李术兰受伤后，被120送至雅安市人民医院救治，伤情稳定后，于同年6月20日出院即入天全县中医医院继续住院治疗，并于同年12月3日出院，支付医疗费46821.23元（其中：雅安市人民医院4192.67元；天全县中医医院住院41367.21元、门诊586.10元、县医院救护车及抢救费675.25元），因伤情需要支付辅助器具费555.00元。出院诊断为：1、左腓骨头骨折；2、左腓总神经损伤；3、左小腿及左膝部软组织挫伤、坏死。出院医嘱及建议：门诊随访；下次手术费约需人民币15000.00元，具体费用以实际产生为主。2014年12月19日，李术兰委托雅安雅正司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，该中心鉴定意见为：李术兰的交通伤残等级评定为八级。花去鉴定费700元。原审诉讼中，人保财险荥经支公司于2015年6月25日提出重新鉴定�请，要求对李术兰的伤残等级重新鉴定，双方选择鉴定机构为四川求实司法鉴定所，该所以川求实鉴（2015）临床鉴4624号鉴定意见为：李术兰因交通事故受伤的伤残等级，评定为十级。人保财险荥经支公司支付鉴定费960元。两次鉴定均未提及下次手术费的问题。由于双方对赔偿未达成一致，李术兰遂于2015年5月25日向本院提起诉讼，请求时银贵、姜洪军、李军连、四川华峰物流有限公司、人保财险荥经支公司连带赔偿损失189996.43元。
原审法院另查明，1、川T221**重型自卸货车系姜洪军、李军连共同购买，挂靠于四川华峰物流有限公司，时银贵系姜洪军雇请的驾驶员，该车在人保财险荥经支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和赔偿限额50万元第三者责任商业保险，该事故发生在保险有限期内。2、姜洪军承诺，川T221**重型自卸货车系自己经营期间发生事故，但事故发生在保险有效期内，李术兰的损失在人保财险荥经支公司赔偿后，不足部分全部由自己承担。3、李术兰在住院期间，姜洪军垫支医疗费56000元，护理费24000元，生活费1000元，共计81000元。4、李术兰重新鉴定时，支付检查费460元，住宿费100元，车费366元，合计926元。
原审法院认为，时银贵驾驶川T221**重型自卸货车，在右转弯的过程中与同向非机动车道内李术兰所骑的自行车发生相撞，造成两车受损及李术兰受伤的道路交通事故，事实清楚，责任明确，李术兰要求时银贵、姜洪军、李军连、四川华峰物流有限公司、人保财险荥经支公司赔偿，符合法律规定的，应予支持。李术兰要求赔偿的医疗费，人保财险荥经支公司认为应按保险合同约定扣除15%自费用药，由被保险人承担，姜洪军无异议，原审法院予以确认。李术兰要求赔偿的后续治疗费，人保财�荥经支公司认为无相关证据证实，可待产生后以实际发生的金额另案主张的辩解意见，于法有据，予以采纳。李术兰要求赔偿的康复器具费，人保财险荥经支公司认为李术兰提交的只是收据，无正式发票证实，结合本案实际，李术兰受伤后确需辅助器具，对李术兰辅助器具费的请求，予以支持。李术兰要求赔偿的营养费，人保财险荥经支公司辩称无医疗机构证明，不予认可的辩解意见，予以采纳。李术兰要求赔偿精神损害抚慰金2000元，人保财险荥经支公司认为过高的辩解意见，不予支持。姜洪军凭在李术兰受伤住院期间为其垫付的医疗费和支付的护理费及现金收条，要求在本案中一并处理，由人保财险荥经支公司赔付时直接赔付垫付人的辩解意见，予以采纳。原审庭审中，由于双方分歧较大，致调解未能达成一致。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任�》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、李术兰因交通事故造成的损失：医疗费39798.05元（46821.23×85%）；住院伙食补助费3420元（171天×20元／天）；护理费15390元（171天×90元／天）；误工费21409.2元（171天×125.2元／天）；康复器具费550元；残疾赔偿金48762元（24381元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金2000元；交通费300元；重新鉴定检查费460元、住宿费100元、车费366元，合计132555.25元，由中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司，于本判决生效之日起三十日内，在机动车道路交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿李术兰120000元，第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告李术兰12555.25元；二、由姜洪军于本判决生效之日起三十日内，赔偿李术兰医疗费7023.18元（46821.23×15%），伤残鉴定费700元，合计7723.18元；三，由李术兰返还姜洪军为其垫付的医疗费56000元，护理费24000元，生活费1000元，共计81000元；四、重新鉴定费960元，由中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司承担；五、驳回李术兰要求赔偿营养费、后续治疗费的诉讼请求。以上款项由中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司，在支付时直接支付李术兰59278.43元；支付姜洪军73276.82元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，因适用简易程序审理减半收取2050元，由姜洪军承担。
宣判后，李术兰向本院提起上诉称：一、原审法院采信求实鉴定所出具的鉴定意见，认定伤残等级为十级不当。应采信雅正司法鉴定所出具的鉴定意见认定为八级伤残；二、出院病情证明书医嘱建议再次手术费约需15000元，该费用应得到支持；三、姜洪军自愿支付的护理费24000元，已经支付护理人员，但应原审判决认定护理费仅为15390元，因此，返还姜洪军的护理费应以15390元为限；四、若采信求实鉴定所出具的鉴定意见，那么误工费应计算至本次评残鉴定的前一日。综上，请求撤销原审判决，并依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，并有被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人姜洪军答辩称：同意原审判决，请求驳回上�，维持原判。
被上诉人人保财险荥经支公司答辩称：一、重新鉴定是经过各方当事人一致同意后，在原审法院的主持下进行的，鉴定结果客观公正，伤残等级应以后一次鉴定意见为准；二、出院医嘱建议后续治疗费约需15000元仅为建议，具体费用应根据李术兰实际发生后予以确定；三、原审判决认定的护理费正确，上诉人与姜洪军之间对于护理费的约定仅约束该两人，对保险公司没有约束力；四、法律虽然规定误工费可以计算至定残前一日，但并非是必须计算至定残前一日。综上，原审判决认定并无不当，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人时银贵、李军连、四川华峰物流有限公司未答辩。
各方当事人在二审中均未提交新证据。
二审审理查明的事实与原审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：受害人李术兰在原审法�的主持下，自愿进行重新鉴定，应对重新鉴定的结果承担相应的法律责任。故原审判决采信四川求实司法鉴定所鉴定后的伤残等级为十级的意见并无不当，本院予以支持。
天全县中医医院出院病情证明书医嘱建议下次手术费用约需15000元，因该费用并未实际产生且不确定，故李术兰可待该费用实际产生后再行主张权利。
姜洪军垫付的护理费24000元，系其与李术兰在出院时协商一致后已支付给护理人员的费用，该约定对姜洪军和李术兰产生约束力。原审判决根据事实和法律规定认定李术兰的护理费为15390元符合法律规定。姜洪军支付的护理费24000元与原审判决支持的护理费15390元的差额部分，系姜洪军自愿多支出的费用，属于其对权利的处分，故李术兰在返还姜洪军垫付的护理费时应返还姜洪军15390元，原审判决认定李术兰应返还姜洪军护理费24000元的处�意见，本院予以纠正。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，本案中，对受害人李术兰的伤残等级采信的是四川求实司法鉴定所的意见，故应认定雅正司法鉴定所作出的鉴定结论不具有证据的证明效力，对李术兰的误工时间可以计算至四川求实司法鉴定所作出的有效的定残日前一天，即2015年7月12日。根据原审判决认定的误工费标准，误工费应计算为49078.4元（392天×125.2元／天）。原审判决计算李术兰的误工时间至雅安雅正司法鉴定所定残的前一日不当，本院予以纠正。
综上，本案中，受害人李术兰应得到的赔偿款部分变动后应调整为：医疗费39798.05元（46821.23×85%）；住院伙食住院伙食补助费3420元（171天×20元／天）；护理费15390元（171天×90元／天）；误工费49078.4元（392天×125.2元／天）；康复器具费550元；残疾赔偿金48762元（24381元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金2000元；交通费300元；重新鉴定检查费460元、住宿费100元、车费366元，合计160224.45元。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，实体处理应予变更。上诉人李术兰的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”的规定，判决如下：
一、维持四川省天全县人民法院（2015）天全民初字第663号民事判决第二、四、五项；
二、变更四川省天全县人民法院（2015）天全民初字第663号民事判决第一项“一、李术兰因交通事故造成的损失：医疗费39798.05元（46821.23×85%）；住院伙食补助费3420元（171天×20元／天）；护理费15390元（171天×90元／天）；误工费21409.2元（171天×125.2元／天）；康复器具费550元；残疾赔偿金48762元（24381元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金2000元；交通费300元；重新鉴定检查费460元、住宿费100元、车费366元，合计132555.25元，由中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司，于本判决生效之日起三十日内，在机动车道路交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿李术兰120000元，第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告李术兰12555.25元”为“一、李术兰因交通事故造成的损失：医疗费39798.05元（46821.23×85%）；住院伙食住院伙食补助费3420元（171天×20元／天）；护理费15390元（171天×90元／天）；误工费49078.4元（392天×125.2元／天）；康复器具费550元；残疾赔偿金48762元（24381元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金2000元；交通费300元；重新鉴定检查费460元、住宿费100元、车费366元，合计160224.45元，由中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司，于本判决生效之日起三十日内，在机动车道路交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿李术兰120000元，第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告李术兰40224.45元”；
三、变更四川省天全县人民法院（2015）天全民初字第663号民事判决第三项“由李术兰返还姜洪军为其垫付的医疗费56000元，护理费24000元，生活费1000元，共计81000元”为“由李术兰返还姜洪军为其垫付的医疗费56000元，护理费15390元，生活费1000元，共计72390元”。
中国人民财产保险股份有�公司荥经支公司在支付以上款项时直接支付李术兰95557.63元；支付姜洪军64666.82元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1043元，由李术兰承担；一审案件受理费按原审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶明刚
审 判 员 刘 琼
代理审判员 文 茜
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 蒋瑞佳