辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民一终字第1688号
上诉人（原审被告）：庄殿忠，男，汉族。
委托代理人：韩国永，辽宁敦正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马兴东，男，汉族。
委托代理人：谭满拥，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司。
法定代表人：郑洪印，任该公司经理。
委托代理人：杨学刚，男，汉族。
上诉人庄殿忠与被上诉人马兴东、沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，沈阳市苏家屯区人民法院作出（2014）苏民一初字第242号民事判决。宣判后，庄殿忠不服原审判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月8日受理此案，依法由审判员王庆利担任审判长，与代理审判员赵楠楠、刘波组成合议庭审理了�案，现已审理终结。
马兴东一审诉称，我要求被告赔偿各项损失合计人民币141812元，诉讼费由被告承担。
庄殿忠一审辩称，1、马兴东诉请被告具体的责任是不明确的，马兴东对二被告进行起诉，没有具体诉请哪个被告赔偿多少，答辩人对此问题不好做出具体应诉；2、马兴东所诉称的事实不准确，马兴东诉称承包冬青桥南工地干力工活，工作至2013年8月20日上午11点30分左右，庄殿忠接到市政公司的电话说市长要来检查，我们是给市政公司帮忙，该工程不是我们的工作任务，工程部内部铲车铲路障掉地上砸伤马兴东，本案不应适用劳动法；3、马兴东诉请数额不准确，伤残鉴定因起诉时未做出，医疗费没有票据证明，护理费、交通费、误工费没有具体证据证明；4、马兴东受伤应适用《侵权责任法》第三十五条，我认为本案应由接受劳务一方的单位承担赔偿责任。
�阳市苏家屯市政工程建设有限公司辩称，我公司听从法院依法判决。
原审经审理查明，2011年5月开始，沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司将市政工程道路、排水等工程承包给庄殿忠，沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司给付庄殿忠人工费。庄殿忠雇佣马兴东做力工工作，日工资120元。2013年8月20日上午11时许，马兴东给沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司清理路障，在清理路障铲车抬起的过程中路障物掉落下来，将马兴东的右脚砸伤，马兴东被砸伤后，先后到沈阳市苏家屯区中心医院、沈阳市苏家屯区十里河私人诊所，后到沈阳医学院附属中心医院共计住院治疗88天，住院期间为二级护理，诊断为“下肢开放性外伤、右足第1趾碾挫、挫裂伤，趾骨骨折、血运障碍、右足背皮肤碾挫、套脱伤、右足第1趾坏死、残端修整术后”，出院后休息154天，现已治疗终结。2014年6月3日，经沈阳佳实司法鉴定所鉴定马兴东右足趾末节缺失评定9级伤残，支出鉴定费880元。马兴东住院期间所需医疗费、护理费已由庄殿忠支付。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。本案中，庄殿忠雇佣马兴东做力工工作，马兴东在劳动过程中受伤，故庄殿忠应对马兴东的合理经济损失承担民事赔偿责任，受害人遭受人身损害因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入包括误工费、交通费、住院伙食补助费等，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，伤残赔偿金等费用赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，因马兴东医疗费、护理费庄殿忠已实际支付，因此不再判付。马兴东因此次事故致残，造成精神伤害，应当予以抚慰，马兴东的精�损害抚慰金酌定为10000元为宜。现马兴东的合理经济损失为伙食补助费4400元，误工费32640元，交通费800元，伤残赔偿金92892元，鉴定费880元、精神损害抚慰金10000元。沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司将市政工程道路、排水等工程承包给没有资质的庄殿忠，亦存在过错，因此沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司对庄殿忠的赔偿责任应承担补充责任。
原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：一、被告庄殿忠赔偿原告马兴东伙食补助费4400元，误工费32640元，交通费800元，伤残赔偿金92892元，鉴定费880元，精神损害抚慰金10000元，以上合计人民币141612元，此款于本判决发生法律效力后15日内一次付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二�五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司对上款的给付内容承担补充责任。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费3136元，减半收取，由被告庄殿忠负担。
宣判后，庄殿忠不服，向本院提起上诉称：一、马兴东受伤系受沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司指示，应由沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司承担赔偿责任，即使上诉人作为雇主承担赔偿责任，沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司将工程发包给没有资质的个人，也应该承担连带责任；二、评定伤残等级应参照交通事故标准，而不应按照工伤标准，请求二审法院予以纠正；三、一审法院计算误工时间错误，请求一并予以纠正。
被上诉人马兴东、沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司均辩称同意一审法院判决。
本院二审查明的其他事实与原审法院认�一致。
本院认为：关于庄殿忠提出“马兴东受伤系受沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司指示，应由沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司承担赔偿责任，即使上诉人作为雇主承担赔偿责任，沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司将工程发包给没有资质的个人，也应该承担连带责任”的上诉主张，经查，雇员马兴东是在为沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司工作中受伤，庄殿忠作为沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司的承包方，同时也是受害人马兴东的雇主，可以认定马兴东在从事雇佣活动中受到损害，庄殿忠作为雇主应当承担赔偿责任。沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司作为发包方将该工程发包给没有相应施工资质或者安全生产条件的个人，应当与雇主承担连带赔偿责任，一审法院认定沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司承担补充责任不当，故庄殿忠的该项上诉主张，本院予以部分支持。
关于庄殿忠提出“评定伤残等级应参照交通事故标准，而不应按照工伤标准，请求二审法院予以纠正”的上诉主张，因受害人马兴东是在雇佣活动中受伤，一审法院参照与之近似的工伤标准评定伤残等级并无不当，故庄殿忠的该项上诉主张，本院不予支持。
关于庄殿忠提出“一审法院计算误工时间错误，请求一并予以纠正”的上诉主张，经查，一审法院根据医疗机构出具的误工证明计算误工时间符合法律规定，同时上诉人未提供证据证明马兴东没有实际误工损失，应承担举证不能的不利后果，故庄殿忠的该项上诉主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、维持沈阳市苏家屯区人民法院（2014）苏民一初字第242号民事判决第一项；
二、撤销沈阳市苏家屯区人民法院（2014）苏民一初字第242号民事判决第三项；
三、变更沈阳市苏家屯区人民法院（2014）苏民一初字第242号民事判决第二项：“被告沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司对上款的给付内容承担补充责任”为：“沈阳市苏家屯市政工程建设有限公司对上款的给付内容承担连带赔偿责任”。
四、驳回上诉人其他诉讼请求。
如未按本判决前款指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计6272元，由上诉人庄殿忠承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王庆利
代理审判员 赵楠楠
代理审判员 刘 波
二〇一四年八月十四日
书 记 员 康 赢
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定：原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。