新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新2327民初155号
原告：新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司，住所地：新疆昌吉州吉木萨尔县天山路盛世嘉园小区7-1号商铺。
统一社会信用代码：×××。
负责人：马克成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：董秀玲，系新疆万和律师事务所律师。
被告：江苏天腾建设集团有限公司。住所地：江苏省溧阳市溧城镇上阁楼村委山岗头村**号。
统一社会信用代码：×××。
法定代表人：史健康，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王永宏，系新疆仕诚律师事务所律师。
原告新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司（以下简称创天分公司）与被告江苏天腾建设集团有限公司（以下简称江苏天腾公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2017年1月12日立案，因原、被告申请对涉案工程造价进行鉴定，本案依法适用普通程序于2017年9月19日公开开庭进行了审理。原告新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司的委托诉讼代理人董秀玲、被告江苏天腾建设集团有限公司的委托诉讼代理人王永宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告创天分公司向本院提出诉讼请求判令：1、被告返还原告超付的工程款292690.5元（庭审中变更为134170.75元）；2、被告向原告承担违约金450000元；3、本案受理费、邮寄送达费由被告承担。事实与理由：2014年4月15日，原、被告签订建设工程施工合同一份，被告承建原告开发的”创天·盛世嘉园”小区14号住宅楼工程，合同约定开工期为2015年4月15日，竣工期为2015年9月30日。并约定工程结算审核确定后原告支付总价款95%的工程款。合同第三条第3项约定，施工过程中，如果乙方（被告）造成工程延误，每延误一天，乙方承担违约金5000元。事实上，被告于2015年12月30日才完工，已违约90天。另外，原告向被告付款3637786元，并用小车一辆抵付工程款10000元。2017年1月12日，被告组织农民工围堵原告的办公场所，在吉木萨尔县人民政府的协调下，原告又向被告支付工程款200000元，共计付款3847786元。至此，原告已经超付工程款134170.75元，因工程质保期未满，超付部分应当返还，现诉至法院请求依法判决支持原告的诉讼请求。
被告江苏天腾公司辩称，该项目实际承包人是唐建国，我公司与唐建国签订了合同，唐建国属于自负盈亏，具体欠付的工程款尚未结算，我公司没有违约，因原告未提供该工程的施工许可证等相关手续，唐建国在施工中被迫几次停工，被告不应承担违约金。现在工程已完工交付使用，工程未出现质量问题，如果保修期内该工程出现质量问题，但原告可以要求被告进行保修，原告付款是自愿行为，已付的工程款（含质保金）没有理由收回去，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
本案在审理过程中，原告就其主张的诉讼请求，向法院提交了以下证据：
1、《建设工程施工合同补充协议》一份。拟证实：被告江苏天腾公司承建了原告开发的”创天·盛世嘉园”小区14号住宅楼工程，约定2015年9月30日前完工，案涉工程暂控价4319600元，工程结算后，原告支付总工程款的95%，其余5%为质保金。
被告质证认为，对该证据的真实性无异议，双方约定内容属实。
2、2017年7月19日《工程造价鉴定意见书》一份、工程款发票十六份、抵车协议及车辆交接单各一份。拟证实：被告承建的案涉工程总造价为3909068.65元，原告已支付工程款3837786元，用车抵付10000元，共付款3847786元。按照预留质保金5%的约定，原告应付3713615.25元，应预留质保金195453.4（3909068.65×5%）元。我公司已经超付134170.75元（3847786-3909068.65×95%）。
被告质证认为，对该《工程造价鉴定意见书》和发票的真实性无异议，工程量无法确定。对已付款3837786予以认可，认可原告用车抵款10000元。
3、《工程开工报告》、《工程竣工验收备案表》、《工程竣工验收存在问题整改回执单》、《办理入住手续须知事项告知单》各一份。拟证实：双方约定工程开工日期为2015年4月14日，计划竣工日期为2015年9月30日，2015年11月27日对案涉工程进行了竣工验收，2017年12月30日办理入住手续。
被告质证认为，对该证据的真实性予以认可，2015年6月施工过程中由于原告为办理施工许可证等手续，被告被责令停工，影响工期，最终于2015年11月27日竣工。
本院认证认为，被告对以上证据的真实性予以认可，证据之间具有关联性，本院对以上证据予以确认。
被告江苏天腾公司就其辩称向法院提交了以下证据：
《建设工程施工合同》、《协议书》、《任命书》、《承诺书》、《工作联系函》各一份。拟证实：案涉合同约定计划开工日期2015年6月10日，计划竣工日期2015年11月20日，案涉工程由唐建国具体负责，责任由唐建国承担。
原告质证认为，对以上证据的真实性予以认可。案涉工程合同是原、被告之间签订的，由被告进行施工，被告将工程转包或内部承包给唐建国具体施工，但工程质量应当由被告负责。
本院认证认为，原告对以上证据的真实性予以认可，证据之间具有关联性，本院对以上证据予以确认。
本院经审理过程中，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2015年4月13日，原告新疆创天房地产开发有限公司吉木萨尔县分公司作为发包方与被告江苏天腾公司签订了工程名为”创天·盛世嘉园小区14号住宅楼”的《建设工程施工合同》一份，同年4月15日，双方签订了《建设工程施工合同补充协议》一份，双方就该工程施工及有关事项进行协商。约定工期为2015年4月15日至2015年9月30日，被告江苏天腾公司施工期间，该工程项目负责人为杨华俊。2015年9月8日，被告江苏天腾公司与案外人唐建国签订了协议，约定被告承建的”创天·盛世嘉园小区14号住宅楼”由唐建国施工，该工程于2015年11月27日完成竣工验收，工程等级为合格。施工期间原告陆续支付工程款16笔，金额3637786元，2015年6月1日，原告向被告交付×××号长安牌小型普通客车一辆，抵付工程款10000元。2017年1月12日，因原、被告之间对应付工程款总额未能达成一致意见，造成农民工聚集，经吉木萨尔县劳动监察部门协调，原告向被告支付工程款200000元，被告将该款支付农民工工资。原告认为已付工程款合计3847786元，超过双方约定应付工程款总额的95%，超付部分为质保金，要求被告返还，用于质保期工程维护。双方协商无果，原告诉至本院。双方申请对案涉工程造价进行鉴定，本院依法委托新疆天丰建设工程项目管理有限公司对对工程造价进行鉴定，鉴定结论意见案涉工程造价为3909068.65元。
本案争议焦点，1、原告要求被告返还工程款（质保金）是否予以支持？2、被告是否应向原告承担违约金450000元？
本院认为，原告将其开发的”创天·盛世嘉园小区14号住宅楼工程”承包给被告江苏天腾建设集团有限公司进行施工，并与被告签订了《建设施工合同》及《建设施工合同补充协议》，该合同是双方当事人的真实意思表示，合同有效，对双方具有法律约束力。被告完成了工程，经过竣工验收，工程质量合格，原告应当按照约定支付工程款。案涉工程经过造价鉴定，造价为3909068.65元，符合客观实际，本院对该工程造价予以确认。双方约定工程结算审核确认定案后，原告支付至工程结算总价的95%，留5%的质量保修金。原告按照约定已支付3847786元，履行了应付款3713615.25元（3909068.65×95%）义务，并且支付了预留质量保修金134170.75元（3847786-3713615.25）。对于原告支付质量保修金的行为，本院认为，双方约定预留5%的质量保修金，目的是保证被告在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行修复，从而有效的保证工程质量，质量保修金虽然是在质保期满后支付，但案涉工程经过验收合格，原告在使用过程中，工程质量未出现问题，原告先行支付质量保修金行为并不违反法律法规的强制性规定，系有效的民事法律行为，受法律约束。原告认为被告先行收取质量保修金，属于不当得利，要求被告返还，理由不足，无法律依据。另外，原告未提供该工程存在质量问题需要维修的相关证据，原告给付工程款总额3847786元并未超过案涉工程总造价3909068.65元，故本院对原告要求被告返还原告先行支付质量保修金134170.75元的诉讼请求不予支持。若案涉工程在缺陷责任期内存在质量问题，原告可另行向被告主张权利。
关于原告主张被告应承担工期违约金450000元问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条关于”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定给对方所造成的损失即为违约损失，违约金数额应当以给损失方所造成的实际损失为限，同时损失方负有举证义务，以证明对方有违约行为以及因对方违约给自己所造成的实际损失数额。本案中，双方签订的《建设工程施工合同》与《建设施工合同补充协议》约定的竣工日期不一致，原告未能提供相关依据证实案涉工程被责令停工导致被告逾期交工是由被告原因造成的，也未提供逾期交工给原告所造成的实际损失数额，我国合同法规定的违约金是补偿性质的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条关于”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”。的规定，本案原告要求被告承担违约金450000元，但不能提供其实际受损并应当获得补偿的证据，本院对原告的此项诉讼请求不予支持，原告自行承担举证不利的法律后果。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
一、驳回原告新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司要求被告江苏天腾建设集团有限公司返还超付的工程款134170.75元的诉讼请求；
二、驳回原告新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司要求被告江苏天腾建设集团有限公司给付违约金450000元的诉讼请求。
三、本案邮寄送达费210元，由原告新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司负担。
本案一审受理费11226元，由原告新疆创天房产开发有限公司吉木萨尔县分公司负担。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审 判 长 李 军
审 判 员 陈丹丹
人民陪审员 刘 林
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 王海峰
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。