宁夏回族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第94号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵光进，男，汉族，1972年7月9日出生于宁夏回族自治区青铜峡市，初中文化，系银川市兴庆区瓷砖市场“阳光及时达”货运部员工。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年11月19日被刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市中级人民法院审理银川市人民检察院指控原审被告人赵光进犯故意伤害罪一案，于2014年7月23日作出（2014）银刑初字第33号刑事判决。原审被告人赵光进不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年11月18日14时许，在银川市兴庆区瓷砖市场“阳光及时达”货运部门口，因被告人赵光进的儿子赵某挪动叉车时将被害人张某某的摩托车碰倒，周某某、李某某与张某某及其子张某乙、张某甲发生争执并厮打，后被告人赵光进持一根木板朝被害人张某某头部击打一下，致张某某倒地昏迷，张某甲报警。后张某某被送往医院救治无效于同年12月8日死亡。经鉴定，被害人张某某系重度颅脑损伤死亡。案发当日14时29分许，李某某应被告人赵光进的要求拨打了报警电话。
另查明，案发后，被告人赵光进的亲属先后支付被害人医疗费、丧葬费10万元，并赔偿被害人亲属各项经济损失102000元。被害人亲属对被告人的行为给予谅解，建议对被告人从轻处罚。
原判认为，被告人赵光进因琐事故意伤害他人身体并致人死亡，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人赵光进在案发后授意他人报警，在被抓捕过程中无反抗、逃跑行为，并能如实供述其犯罪事实，系自首，依法应从轻或减轻处罚。公诉机关及辩护人所提被告人赵光进具有自首情节，可对其从轻或减轻处罚的公诉意见及辩护意见成立，予以采纳。被告人赵光进当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，同时赔偿了被害人亲属的经济损失，并取得谅解，可以作为量刑情节予以考虑。辩护人所提被告人系初犯、偶犯，因认罪态度较好及赔偿被害人亲属的损失和取得谅解，可对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。关于辩护人所提被告人赵光进的行为系防卫过当以及被害人对矛盾激化负有责任，应对被告人赵光进从轻处罚的辩护意见，经查，被害人张某某因被告人赵光进的儿子赵某挪动叉车时将其摩托车碰倒而与周某某、李某某等人相互厮打，后被告人赵光进持木板击打被害人张某某头部致其死亡，被告人赵光进的该行为不具有防卫性，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。对辩护人所提被告人赵光进身患残疾，可对其从轻处罚的辩护意见因无法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决：一、被告人赵光进犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年；二、作案工具木板一根予以没收。
上诉人赵光进的上诉理由是，对原判认定上诉人构成故意伤害罪不持异议，但量刑过重。上诉人的行为系防卫过当，应减轻处罚；被害人对矛盾激化亦有责任，可以对上诉人从轻处罚；上诉人积极赔偿被害人亲属损失，并已取得谅解，应减轻处罚，请求二审法院重新判处。
经二审审理查明，原判认定上诉人赵光进故意伤害被害人张某某，并致被害人死亡的事实清楚。有原公诉机关当庭出示，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实张某甲于2013年11月18日14时18分报案，公安机关即立案侦查，在银川市兴庆区瓷砖市场“阳光及时达”货运部内将赵光进抓获。
2.现场勘验检查记录及照片，证实案发现场位于银川市兴庆区瓷砖市场“阳光及时达”货运部门口及现场情况。
3.法医学尸体检验鉴定书及照片，证实被害人张某某系钝性物体暴力作用致重度颅脑损伤死亡。
4.法医物证鉴定书，证实赵光进作案时所持木板上的红色斑迹处不是人血斑，脱落细胞检出混合dna分型，无法比对。
5.鉴定意见通知书,证实法医学尸体检验鉴定书及物证鉴定书的结论已告知被害人亲属及赵光进。
6.辨认笔录和照片,证实张某甲、张某乙、周某某辨认出赵光进和张某某分别是拿木板打人的人和被害人；以及赵光进对案发现场、作案工具进行了指认。
7.提取的木板一根，证实赵光进作案时使用的木板长、宽、厚，分别约82公分、5公分、3公分。
8.证人张某甲(张某某的儿子)的证言,证实2013年11月18日14时许，其摩托车被挪叉车的司机蹭倒，张某某与司机发生争执、厮打，赵光进从货运部出来拿着一根木板朝张某某后脑勺打了一下，张某某就倒在地上，耳朵、鼻子、头部都出血了。其打电话报警。张某某被送到医院重度昏迷。
9.证人张某乙(张某某的儿子)的证言,证实2013年11月18日14时许，其看见张某某在自家门口和对面货运部的一个女子吵架，听说是因为叉车将其家的摩托车蹭倒了。张某某挡着不让开走叉车，那个女的说一个烂摩托车撞就撞了，双方厮打在一起，赵光进从货运部出来拿着一根方木，什么都没说朝张某某的头部打了一板子，张某某倒在地上，耳朵、鼻子、头部都出血了。
10.证人贾某某(张某某的妻子)的证言,证实2013年11月18日15时许，其门口的摩托车被对面货运部开叉车的司机碰倒了，张某某和司机吵起来，赵光进用一根方木朝张某某头部左边耳朵处打了一木板，张某某倒在地上，耳朵、鼻子和头部都出血了。
11.证人张某丙的证言，证实2013年11月18日，其从堂弟张某甲处得知张某某被赵光进殴打致伤住院。
12.证人杨某某(赵光进的妻子)的证言，证实2013年11月18日15时许，赵某在货运部门口挪动叉车时，将张某某的摩托车前挡泥板刮蹭了一下，因不严重，赵某表示修理，但张某某拒绝修车要求赔偿，双方便发生了争吵。叉车车主周某某准备开走叉车，张某某不同意，站在叉车的升降铲上说“你们想把车开走，除非从我身上轧过去”。张某某的大儿子朝周某某的面部打了一拳，张某某和小儿子与杨某某、赵某、周某某及店员李某某撕扯在一起，吵醒了在货运部二楼休息的赵光进，赵光进出来拿了一根约80公分长的木板朝张某某头部打了一下，张某某倒在地上，鼻子流血了。
13.证人赵某(赵光进的儿子)的证言，证实2013年11月18日15时许，其开叉车挪东西时，将张某某停放在面馆门口的摩托车刮倒，前轮保护壳摔碎了。李某某向张某某表示赔偿，张某某不让赔让推出去修好。因没给修，李某某和张某某吵起来。周某某过来要开走叉车，张某某拔掉钥匙不让开，张某某的儿子和一个小伙子把周某某从叉车上拉下来殴打。其和母亲过去拉架，被张某某搡倒了。赵光进从货运部出来看了一眼，回屋拿了一根方木板出来朝张某某的头上打了一下，张某某倒在地上，鼻子和耳朵流血了。张某某的儿子拨打了报警电话。
14.证人周某某的证言，证实2013年11月18日15时许，赵某开叉车时把张某某的摩托车刮倒了，李某某跟张某某说给赔偿，双方吵起来。其过去开叉车，张某某挡着不让开，并把钥匙拔掉了。其被张某某的儿子从叉车上拉下来打了一拳，其也还手打了一拳。其又被张某某的儿子按在地上头部挨了几拳，被打爬在地上。等其翻起来后，看见张某某睡在地上，赵光进拿着一根木板在旁边站着。听李某某说张某某是赵光进打的。
15.证人李某某的证言，证实2013年11月18日15时许，其在货运部里面洗碗听到外面吵架，出去后才知道是赵某开叉车时将张某某停放的摩托车刮倒了，张某某就骂赵某和他母亲。其告诉张某某等会儿给修，张某某又骂其。周某某挪叉车，张某某不让开。张某某的儿子把周某某从车上拉下来，两人打起来，赵光进出来后又进到货运部拿了一根方木，直接走到张某某跟前朝头部靠近耳朵附近打了一板子，张某某倒在地上。赵光进让其打了报警电话。
16.上诉人赵光进的供述与辩解，供认2013年11月18日15时许，其在货运部二楼睡觉时听见楼下有吵闹声，下楼后看见张某某面馆的小伙子殴打赵某，张某某和儿子还往下拉坐在叉车里的周某某，一边拉一边用拳头捣，并按在地上殴打，李某某过去拉了一下，也被推倒在地上。张某某还抓着杨某某的头发踢了几下。其特别生气，就从货运部门口顺手拿了一根木板向张某某的后脑勺打了一下，张某某倒在地上。其被张某某的小儿子抱住殴打，杨某某和李某某拉开后，其就进货运部了。因没带手机，其就让李某某打电话报警。
17.到案经过，证实公安机关于2013年11月18日14时18分接到报警，后在银川市兴庆区瓷砖市场“阳光及时达”货运部将赵光进抓获，并提取作案工具木板一根。赵光进无反抗、逃跑等行为。
18.“110”案件信息、报警录音光盘，证实张某甲、李某某分别于2013年11月18日14时18分、29分就赵光进与张某某等人在货运部门口打架之事报警。
19.户籍信息,证实上诉人赵光进犯罪时系成年人。
20.住院押金收据、赔偿协议、收条及谅解书，证实赵光进的亲属自愿代为赔偿202000元，被害人亲属对赵光进的行为给予谅解，并建议对赵光进从轻处罚。
本院认为，上诉人赵光进因琐事故意伤害他人，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人赵光进提出其行为系防卫过当，应当减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人赵光进看到张某某的儿子与周某某等人厮打时，返身进屋寻找到一根木板再次出来，径直向张某某的头部击打，导致张某某重度颅脑损伤，经抢救无效死亡。上诉人赵光进的行为不具有防卫性质，其使用工具打击被害人身体的要害部位，主观上明显具有非法损害他人身体健康的故意，其行为不属于防卫过当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人赵光进提出被害人对矛盾激化亦有责任，上诉人积极赔偿被害人亲属损失，并已取得谅解，应减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人赵光进持木板故意伤害他人，并致被害人死亡，依法应当在有期徒刑十年以上量刑，但鉴于上诉人赵光进具有自首情节，且能积极赔偿被害方损失，真诚悔罪，并取得被害方谅解，原判综合考虑本案事实、情节，对上诉人已予以减轻处罚，判处其有期徒刑九年并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸ蓉
代理审判员 黄新建
代理审判员 张生君
二〇一四年十月九日
书 记 员 王昊文
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；