上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民二（商）初字第1489号
原告上海卡童尼儿童乐园有限公司。
法定代表人金珍珍。
委托代理人耿宏鸣，上海凯欣律师事务所律师。
被告华宝忠。
被告徐菊萍。
两被告共同委托代理人沈轩羽，上海合勤律师事务所律师。
原告上海卡童尼儿童乐园有限公司（以下简称卡童尼公司）与被告华宝忠、徐菊萍股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2014年8月7日立案受理。因无法向被告华宝忠、徐菊萍直接或邮寄送达诉讼文书，需公告送达诉讼文书，本案转为适用普通程序，由代理审判员苏琳琳，人民陪审员陈秀芬、黄讚美组成合议庭，于2014年12月23日公开开庭进行了审理。原告卡童尼公司的委托代理人耿宏鸣，被告徐菊萍及被告华宝忠、徐菊萍的共同委托代理人沈轩羽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卡童尼公司诉称，原告与上海安好服饰有限公司（以下简称安好公司）于2009年订立《联销经营合同》，就位于上海市浦东新区张杨路XXX弄XXX号XXX楼卡童尼儿童乐园店的联销经营事项达成一致。合同签订后，原告如约向安好公司提供了经销场地，该公司在合同订立之初尚能如约支付各项费用，但自2010年2月开始出现逾期付款情况，并拒绝支付2010年4月1日起至2010年5月31日止的经销收入人民币（以下币种相同）56，000元。原告遂向上海仲裁委员会申请仲裁，该会作出（2010）沪仲案字第1051号裁决书，裁决安好公司支付原告联销收入56，000元、律师费7，000元、仲裁费4，332元以及逾期付款滞纳金。裁决书生效后，原告依法向法院申请执行。法院因无法查找到安好公司可供执行的财产线索，裁定终结执行程序。后原告发现安好公司于2012年5月7日被工商部门吊销营业执照。根据工商资料显示，两被告均为安好公司股东。现安好公司被吊销营业执照，依据《公司法》相关规定，股东应当于15日内组成清算组进行清算，以防公司财产贬值、流失、毁损或者灭失。但两被告未在法定期限内组成清算组及时进行清算，导致安好公司的资产流失、毁损、灭失，使原告的合法债权得不到保护。故原告诉至法院，请求判令：1、两被告对原告在上海仲裁委员会（2010）沪仲案字第1051号裁决书未执行到位的款项承担连带赔偿责任。
被告华宝忠、徐菊萍共同辩称，1、两被告未收到仲裁裁决，对裁决书内不知晓。安好公司与原告之间的联销经营费用已结清，仲裁裁决存在程序及实体错误；2、安好公司停止经营时，两被告作为股东已结清安好公司的债务。安好公司不存在资产，并已向相关部门申请结业，并提交了公章等材料，相关部门未告知安好公司存在其他债务。两被告已履行相关义务，未导致安好公司任何资产流失；3、原告向两被告主张的责任为侵权责任，适用2年诉讼时效的规定。原告申请执行仲裁裁决后，法院于2011年12月5日以安好公司无财产可供执行而终结执行程序，原告此后对安好公司的偿债能力负有注意义务，安好公司于2012年5月被吊销营业执照的情况原告应当知晓，从安好公司被吊销营业执照之时，原告即应知晓损害发生，故原告的起诉已超过诉讼时效。
原告卡童尼公司为支持自己的诉讼请求，向本院提供了以下证据：
1、（2010）沪仲案字第1051号裁决书1份，证明原告与安好公司就双方纠纷向上海仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会已作出仲裁裁决；
2、送达证明1份，证明仲裁裁决已视为送达；
3、法院执行裁定书1份，证明法院在执行上述仲裁裁决的过程中，以无法找到安好公司可供执行的财产线索为由裁定终结执行程序；
4、安好公司档案机读材料1份，证明安好公司于2012年5月7日被吊销营业执照，两被告作为股东存在怠于履行清算义务的行为；
5、安好公司2009年度年检报告书1份，证明安好公司存在资产的事实。
两被告对证据1真实性无异议，但表示仲裁裁决查明事实有误，裁决结果错误，且存在程序瑕疵；对证据2真实性无法确认，即使证据真实，反而证明安好公司未参与仲裁，裁决未查明事实；对证据3无异议，但表示该证据反而证明安好公司于2012年12月时已无财产；对证据4无异议，但表示安好公司于2012年5月被吊销营业执照属对外公示的事实，原告可以被查询，原告应当知晓安好公司被吊销营业执照的事实；对证据5无异议，但认为该证据只能证明安好公司2009年12月时的经营情况。安好公司结束公司时已无财产。
被告华宝忠、徐菊萍对其提出的抗辩理由，共同向本院提供了以下证据：
1、联销经营合同1份，证明合同第2条约定安好公司支付联营费用的时间及金额；
2、合同终止协议书1份，证明2012年5月24日，双方签订该协议，双方明确安好公司拖欠的费用为4月费用，未提及5月的经营费用，故安好公司不存在拖欠5月费用的情况；
3、大宁店联销经营合同1份，证明安好公司应于每月25日前支付21600元给原告，并支付押金；
4、支付凭证1组，证明安好公司向原告支付了应付费用，金桥店的费用已结清；
5、押金支付凭证2份，证明安好公司支付大宁店及金桥店押金，但双方在协商终止合作时有将押金与部分金额做抵销，故安好公司与原告之间的费用已结清。
原告对证据1、2真实性无异议，但表示该证据与本案无关，相关事实已由生效裁决书作出认定；对证据3真实性无异议，但认为与本案无关；对证据4真实性无异议，但对付款用途无法确认，安好公司所欠原告费用应以生效仲裁裁决为准；对证据5真实性无法确认，并表示该证据与本案无关，即使存在押金，也应另案解决。
本院对双方证据的认证意见：原告的证据及两被告的证据1-4，双方对真实性均无异议，证据真实有效，与本案有关联，本院予以采纳。两被告的证据5真实性无法认定，本院不予采纳。
经对原、被告提供的证据进行质证、认证并结合双方当事人的陈述，本院确认事实如下：
安好公司系于2009年成立的有限责任公司，公司注册资本为50万元，公司股东为两被告。安好公司于2010年3月17日向工商部门提交的资产负债表显示，其截止2009年12月31日的所有者权益合计529，259元。之后，因安好公司未按规定进行年检，工商部分于2012年5月7日吊销了安好公司的营业执照。
2010年12月8日，原告以安好公司未付清双方签订的《联销经营合同》约定的各项费用为由，向上海仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会于2011年2月22日作出（2010）沪仲案字第1051号裁决书，裁决：一、安好公司向原告支付联销收入56，000元；二、安好公司向原告按日万分之五的标准支付逾期付款滞纳金至实际付款日止（其中2010年4月联销滞纳金28，000元自2010年6月1日起计算至实际付款之日，2010年5月联销滞纳金28，000元自2010年4月26日起计算至实际付款之日止）；三、安好公司向原告支付律师费7，000元；四、仲裁费4，332元（已由原告预缴），全部由安好公司承担。安好公司未履行上述仲裁裁决确定的义务，原告向法院申请强制执行。2011年12月5日，法院以被执行人去向及经营状况不明，目前查无财产可供执行，申请执行人未能提供被执行人财产线索，故本案暂无继续执行的条件为由，裁定终结本次执行程序。
本院认为：我国公司法规定：有限责任公司在出现依法被吊销营业执照的解散事由之日起十五日内应当成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第一款规定：有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
本案中，安好公司向原告的付款义务系由生效的仲裁裁决所确定，该仲裁裁决具有执行力，原告系安好公司的债权人。安好公司于2012年5月7日被依法吊销营业执照后，两被告作为安好公司的股东应当在15日内成立清算组对公司进行清算，但两被告至今未对安好公司进行清算，系怠于履行清算义务。至于两被告怠于履行清算义务的行为是否导致了安好公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，应由当事人予以举证证明。至于如何分配举证义务，本院认为，安好公司的财务账册及反映公司经营情况的其他财务资料等均掌握由安好公司股东掌握，原告作为安好公司的债权人，在安好公司未向工商部门提交年检报告的情况下，无法掌握安好公司的资产变化的相关证据。故若全部由原告对安好公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的事实承担举证责任，有违公平原则，也与当事人的举证能力不符，故应由两被告对安好公司的资产变化情况进行举证。现原告提交安好公司2009年12月的资产负债表可以证明，截止2009年12月31日时，安好公司尚有529，259元的净资产。而两被告主张其怠于清算义务的行为未造成安好公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，即主张安好公司被吊销营业执照时已无资产，两被告应对2009年12月31日至2012年5月7日期间安好公司资产灭失的事实承担举证义务。现两被告表示因安好公司的财务资料均已丢失，故无法就安好公司2009年12月31日之后的资产变化情况进行举证。因两被告未能举证证明安好公司被吊销营业执照前公司资产已灭失，两被告应承担举证不能的不利后果。故本院认定，系两被告怠于履行清算义务的行为导致了安好公司的资产灭失。对于被告关于终结执行裁定书证明安好公司于2011年12月5日已无财产的主张，本院认为，法院未查找到安好公司于2011年12月时有财产可供执行，并不足以证明该公司于2012年5月7日被吊销营业执照时无资产可供偿债。故本院对被告该主张不予采信。对于被告关于诉讼时效的抗辩意见，本院认为，原告对两被告的赔偿请求权的诉讼时效期间应从原告知道或者应当知道因两被告不履行清算义务而致其债权受到损害之日起计算。对于原告应当知道两被告不履行清算义务的时间，两被告认为，原告对安好公司的强制执行案件被裁定终结后，原告即知道其债权未得清偿，其之后对于安好公司的经营状况负有注意义务，故原告应当于安好公司被吊销营业执照之日即知晓两被告未履行清算义务，诉讼时效应自安好公司被吊销营业执照之日起算。对此，本院认为，虽然公司被吊销营业执照的情况是可供债权人随时查询的信息，但法律并未对公司债权人苛以及时和定期查阅债务人公司工商档案信息的义务，而是明确规定股东应在法定期限内成立清算组并通知债人。即使如两被告所称，债权人在执行程序终结后对于债务人的企业状态负有定期查询的注意义务，但由于债权人的主要人力物力在于继续经营，故该定期查询义务应控制在合理频率内。本案中，从安好公司被吊销营业执照至原告起诉，时隔两年三个月。扣除两年诉讼时效期间后，原告于安好公司被吊销营业执照后三个月知晓该情况，并未超过合理期限，原告已尽到债权人的合理注意义务。综合上述，两被告的抗辩意见于法无据，本院不予采纳。原告要求两被告在两被告怠于履行清算义务造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任，有事实及法律依据，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条的规定，判决如下：
被告华宝忠、徐菊萍于本判决生效之日起十日内共同对原告上海卡童尼儿童乐园有限公司在上海仲裁委员会（2010）沪仲案字第1051号裁决书中未执行到位的债权承担连带赔偿责任。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，116.66元，财产保全费1，224.16元，由被告华宝忠、徐菊萍共同负担（由被告于本判决生效之日起十日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 苏琳琳
人民陪审员 陈秀芬
人民陪审员 黄讚美
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 夏晓燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国公司法》
第一百八十条公司因下列原因解散：
……
（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
……
第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）
第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
……
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七条在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。