广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂01民终4096号
上诉人（原审原告）：广西远定投资有限公司，住所地：南宁市竹溪南路8号新新家园秀山闲情A栋4号铺面。
法定代表人：梁凯君，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王艳，北京大成（南宁）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广西莹瑞建设投资有限公司，住所地：南宁市青秀区双拥路40号汇金苑25H号房。
法定代表人：李恒，该公司董事长。
委托诉讼代理人：谭克远，广西万合律师事务所律师。
上诉人广西远定投资有限公司（以下简称远定公司）与被上诉人广西莹瑞建设投资有限公司（以下简称莹瑞公司）委托合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院(2016)桂0103民初5550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九的规定，经合议庭决定，于2017年8月22日对本案进行了询问调解。本案现己审理终结。
远定公司上诉请求：1．请求撤销青秀区人民法院作出的(2016)桂0103民初5550号《民事判决书》；2．判令莹瑞公司向远定公司返还履约保证金10万元：3．判令莹瑞公司向远定公司返还代莹瑞公司支出的广告材料等推广费105945.8元；4．判令莹瑞公司向远定公司偿付拖欠上述款项给远定公司造成的资金使用成本损失3432元（从2015年12月24日起计，暂计至2016年4月1日，以后以205945.8元为基数，按同期同类银行贷款利率计付至莹瑞公司实际偿付各项欠款之日止，3432元=200000×100天×6%/360);5．判令莹瑞公司承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：本案一审判决错误认定案件事实，曲解远定公司与莹瑞公司合同约定条款条件，造成错误判决结果。一、莹瑞公司未根据合同约定时限取得《建设工程施工许可证》，则远定公司有权主张解除合同，而无需举证证明远定公司代理工作受到影响，理由如下：1、双方合同明确约定。远定公司与莹瑞公司2015年7月13门签订《南宁莹瑞大厦营销策划、招商代理合同》，合同第八条违约责任项下第9款明确约定，双方三个月合作过程（因其它原因延期不能超过2个月），因证件不齐不能实施合同项下委托租赁业务的，莹瑞公司应10天内无息退回远定公司履约保证金及履行合同项下委托工作而支出的费用。合同同时约定，双方可待证件齐全后再继续履行合同。2、合同的性质决定。莹瑞公司未能在约定期限内取得相关证照，则势必影响远定公司履行出租莹瑞大厦的代理工作。远定公司与莹瑞公司签订的虽然为代理出租的合同，但相关物业出租涉及租期为25年，任何承租人在一次性支付25年巨额租金的情况下，不可能不要求了解项目合法合规的相关证照或文件等，这也是为什么远定公司与莹瑞公司在合同中数次明确莹瑞公司负有在时限内及时办理相关证照的义务。3、项目涉及物业的特殊性。本案涉及项目物业为南宁两乡塘区安宁街道办事处皂角村民委员会三产物业，项目用地较为特殊，普通承租人因此会更关注相关物业建设及出租各项手续的合法合规性，因此莹瑞公司在时限内及时办理相关证照对远定公司顺利履行委托事务的影响是重大的。综上，一审判决简单认定项目相关证照已经补办，且远定公司未提供证据证明远定公司相关代理工作受到影响而随意对双方签订合同条款进行不当解释，导致做出错误判决。二、莹瑞公司应按其确认的金额支付远定公司全部推广费用双方合同第四条第8款对项目推广费标准设定为：约定莹瑞公司收到销售金额的2%，此条款约定是对项目整体推广费用限额的大致约定，而非对远定公司支付各期推广费用的金额限制，因此原审判决以莹瑞公司收到销售金额的2%为上限判定莹瑞公司支付项目推广费是错误的。1、远定公司与莹瑞公司签订合同第三条第8款明确约定，项目推广费由莹瑞公司承担。2、合同第四条第8款对项目推广费整体支出标准的设定，因此合同用词为：约2%的模糊用语，旨在指导双方对推广费整体支出金额的把握。如是对莹瑞公司应支付远定公司推广费的限制，则双方不会使用无法明确双方义务边界的用词。3、项目代理工作的特性是前期销售收入少而要求支出各类推广费用高，任何此类项目，合同双方都不会按项目当期销售收入的比例来支付广费费用，因为根本不符合逻辑。4、本案因莹瑞公司未能正确履行其合同项下义务而导致合同无法继续履行，合同约定，因证件不齐全无法履行合同项下委托业务的，莹瑞公司退还保证金及因履行委托工作而支出的费用。综上，原审判决片面的、错误的理解案件双方合同条款约定，作出错误判决，显失公平正义。为了维护远定公司的合法权益，特依法提起上诉请求，请求查明事实、撤销原审判决，支持远定公司全部诉讼请求
莹瑞公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
远定公司向一审法院起诉请求：1、判令莹瑞公司向远定公司返还履约保证金10万元；2、判令莹瑞公司向远定公司返还代莹瑞公司支出的广告材料费105945.8元；3、判令莹瑞公司向远定公司偿付拖欠上述款项给远定公司造成的资金使用成本损失3432元（从2015年12月24日起计，暂计至2016年4月1日，以后以205945.8元为基数，按同期同类银行贷款利率计付至莹瑞公司实际偿付各项欠款之日止，3432元=205945.8×100天×6%/360）；4、判令本案的诉讼费由莹瑞公司承担。
一审法院审理认定事实：2015年7月13日，远定公司与莹瑞公司双方签订《南宁莹瑞大厦营销策划、招商代理合同》，合同约定：一、委托范围：莹瑞公司（甲方）将位于由甲方独资建设的南宁市莹瑞大厦综合楼，委托给远定公司（乙方）独家全权代理该项目的营销策划、招商/租赁事务。该项目位于。总建筑面积：约为37000平方米，项目名称：莹瑞大厦综合楼，其中约14800平方米归甲方的合作者使用，其余建筑面积约22000平方米归甲方使用，使用年限为25年。二、委托期限：委托年限为24个月，自本合同签署之日起至2017年7月10日止，合同到期后如双方继续合作，可在本合同基础上签订补充合同。三、出租代理收费标准：1、委托代理出租底价：招商出租代理方式为委托代理底价出让使用权。双方约定：写字楼招商出租代理底价3250元／平方米；一层商铺招商出租代理底价15000元／平方米；三四层商铺招商出租代理底价6500元／平方米，乙方在保证底价前提下拥有最终确定成交招商出租的价格，溢价部分均为乙方应得佣金。2、乙方完成招商租赁委托工作，甲方按约定租赁金额计提乙方委托租赁佣金。4、委托租赁代理任务完成界定：本合同约定代理期限截止本合同约定委托期限终止前，乙方如完成可招商出租代理总面积或按租赁底价计算租赁总额的70%即算完成委托租赁任务。本合同期限届满如双方无意续签合同，则合同终止；如续签合同，则双方协商订立新招商/出租合同。乙方完成可招商出租代理总面积或按租赁底价计算租赁总额的80%，当月甲方即无息退回乙方所付履约保证金，并结清所有剩余佣金。6、乙方需在合同期限内完成销售金额不低于3000万元的租赁任务。具体时间为：一期（进场当天起三个月内）完成600万元租赁任务，前提是甲方工程进度达到三层；二期完成1000万元租赁任务，前提是甲方工程进度达到十五层；三期完成3000万元租赁任务，前提是甲方工程进度达到主体封顶；8、本项目的整体推广费由甲方负责支付；乙方负责本项目招商租赁工作人员的工资、提成及福利。招商部的水电费、宽带费、固定电话费、办公用品、办公耗材由甲乙双方各自承担50%。9、因双方合作的方式是底价委托销售租赁形式，因此合同签约后，乙方须向甲方缴纳履约保证金10万元。四、甲方责任。1、保证项目开发及出租的合法性。甲方负责在约定的时间二个月内办理政府有关部门对开发建设莹瑞大厦项目批准的有关证照（包括：国有土地使用权证书、建设用地批准证书和规划许可证、建设工程规划许可证和开工证），如因甲方未办理完成相关证书，造成的一切违约责任即法律责任乙方无需负责。8、推广费标准。本项目推广费包括本楼盘营销租赁所需的各类宣传资料、报纸、杂志、电视、户外广告灯所需的制作及相关发布费用（不含售楼部大堂装修及样板房装修）。推广费用约为甲方收到的销售金额的2%，经甲方同意后由甲方承担。甲方每三个月按实际推广费使用的60%给予结算。此合同终止或解除后一周内双方按确认单结算剩余40%推广费用。八、违约责任：1、除本合同约定的条款外，乙方接受委托代理相赁期间，甲、乙双方不得擅自单方解除合同。任何一方未经合同规定单方面解除合同，由责任方承担另一方的一切损失，包括但不限于因履行本合同而支付之人工费、佣金、办公费用、广告宣传费用支出、既得佣金利益等费用、支出及收益的损失。违约方并向非责任方赔偿同筹于履约保证金金额数量的罚金。3、乙方在代理期间未经甲方同意撤出代理工作，并违反本合同约定的条款则视为乙方违约，双方合同终止。甲方扣除乙方履约保证金作为对甲方损失的赔偿，甲方保留进一步追究乙方法律责任的权利。……9、为确保双方长久合作，甲乙双方三个月合作过程（因其他原因，延期不能超过2个月）因证件不齐造成无法实施本合同项下委托租赁业务的，甲方10天内无息退回乙方履约保证金10万元及乙方因履行本合同项下委托工作而支出之费用。在合同签订后，远定公司于2015年7月15日向莹瑞公司账户转入10万元用于莹瑞大厦项目租赁保证金。远定公司遂为莹瑞公司展开招租，为举办招租活动，经莹瑞公司签字确认远定公司支出了推广费94145.80元。莹瑞公司从签订合同后至2016年2月仅完成招商金额37493.00元。
2016年2月26日，远定公司向莹瑞公司发出《关于停止莹瑞大厦招商代理合同的工作函》：由于莹瑞公司出现以下原因导致远定公司工作无法进行，因此要求停止履行合约。原因：1、缺乏配合；2、资金不到位：我方已经按合同要求完成了垫付3个月的推广费共计105945.8元。按合同第四条第8点规定，甲方应按照合同结算已垫付的60%，但至今莹瑞公司未能结算，已造成日常运作困难；3、证件不齐全根据合同约定甲方须在规定时间内提供齐全各类合法证件，但从2015年8月进场至今未能提供全部合法证件，严重影响营销策划及招商工作。同时要求莹瑞公司在收到该函后5个工作日内向远定公司支付所欠全部费用97345.8元以及退回远定公司所交纳的履约保证金10万元并解除双方合约。同日，莹瑞公司向远定公司发出《通知函》对远定公司的要求不予认可，对于10万元的履约保证金，依据双方原定合同作为违约罚金，予以扣除，且要求远定公司退回莹瑞公司多支付的营销推广费用14850元，承担招商期间发生的办公费用50%，并赔偿因远定公司要求违规铲除招商中心处的外展示面而产生的施工费用18000元及政府职能部门罚款97630元合计115630元。2016年3月8日远定公司向莹瑞公司出具《回函》再次要求莹瑞公司支付所欠费用105945.8元及退回10万元履约保证金。莹瑞公司于2016年3月14日《回函》称由于远定公司单方终止合同因此远定公司违约，因此远定公司应向莹瑞公司支付等同与履约保证金的罚金10万元；应承担招租期间发生的办公费用的50%具体金额另行通知；赔偿应乙方要求铲除绿化带施工费18000元，罚款97630元，多支付给乙方推广费14850元，违约赔偿10万元，招商中心办公支出及设备折旧107869.5元。2016年5月莹瑞公司取得建设工程施工许可证注明开工日期为2015年6月。之后双方协商未果，远定公司遂提出诉请如前。
一审法院认为：一、远定公司与莹瑞公司签订的《南宁莹瑞大厦营销策划、招商代理合同》是双方意思表示，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应遵照履行。二、关于远定公司要求莹瑞公司返还履约保证金10万元、广告材料费105945.8元的问题。2016年2月26日远定公司书面提出解除合同，表明远定公司在履行期限届满之前，明确表示或者以自己的行为表明不履行主要合同义务。莹瑞公司于2016年3月14日《回函》称因远定公司单方解除合同，要求远定公司予以赔偿损失。远定公司以缺乏配合、资金不到位、以及合同约定因证件不齐造成无法实施本合同项下委托租赁业务为由要求解除合同并退回上述费用。根据双方约定解除合同的条件是：因证件不齐造成无法实施本合同项下委托租赁业务的，甲方10天内无息退回乙方履约保证金10万元及乙方因履行本合同项下委托工作而支出之费用。因远定公司没有提交合同无法履行是否是因证件不齐而造成的证据，不能证明该前提条件已经成就，也不能证明合同无法履行是因为施工许可证未能及时取得造成的。莹瑞公司于2016年5月取得建设工程施工许可证，该证件注明合同开工日期为2015年6月，莹瑞公司在此期间的施工符合法律规定。远定公司以此为由要求解除合同没有依据。远定公司未按照合同约定完成销售金额。因此属于远定公司单方解除合同。根据合同违约责任约定：单方解除合同的由责任方承担另一方的一切损失，违约方并向非责任方赔偿同等于履约保证金金额数量的罚金。因此，远定公司要求莹瑞公司返还履约保证金，没有根据，不予支持。按照合同约定推广费用约为甲方收到的销售金额的2%，经甲方同意后由甲方承担……。远定公司实际完成招商金额37493.00元，莹瑞公司已经支付给远定公司推广费15600元，已经超过合同约定。经莹瑞公司签字确认远定公司支出了推广费为94145.80元，由于远定公司没有完成约定的招商金额，按照合同约定莹瑞公司已经超额支付给远定公司推广费，因此，远定公司要求莹瑞公司支付推广费105945.8元没有合同根据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零八条、第四百零五条、第四百一十条之规定，判决：驳回远定公司的全部诉讼请求。一审案件受理费4441元，由远定公司负担。
双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：远定公司与莹瑞公司签订的《南宁莹瑞大厦营销策划、招商代理合同》是双方意思表示，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应遵照履行。关于远定公司上诉要求莹瑞公司返还履约保证金10万元、广告材料费105945.8元、利息及资金损失的问题。远定公司于2016年2月26日向莹瑞公司书面提出解除合同，表明远定公司在履行期限届满之前，明确表示不再履行主要合同义务。莹瑞公司于2016年2月14日《通知函》回复称，远定公司属单方解除合同，鉴于远定公司已无力履行合同，即时终止合作合同，并要求远定公司依据合同约定予以赔偿损失，本案《南宁莹瑞大厦营销策划、招商代理合同》已解除。本案是否达到约定的合同解除条件，远定公司上诉以莹瑞公司缺乏配合、资金不到位、以及合同第四条第1点、第八条第9点约定，因证件不齐造成无法实施本合同项下委托租赁业务为由，要求解除合同并退回上述费用。根据双方约定解除合同的条件是：因证件不齐造成无法实施本合同项下委托租赁业务的，甲方10天内无息退回乙方履约保证金10万元及乙方因履行本合同项下委托工作而支出之费用。而本案莹瑞公司施工项目从建设工程施工许可证上明确载明合同开工日期为2015年6月，故涉案工程已于2015年6月已获取了相关部门的开工许可，并不存在莹瑞公司未办理完成相关证照的情形。莹瑞公司虽然于2016年5月才获取建设工程施工许可证文本，但并不是莹瑞公司违反合同约定，没有履行办理完成相关证照。建设工程施工许可证注明合同开工日期为2015年6月，证明莹瑞公司已完成建设工程施工相关证照的办理，并已获得相关部门的施工许可，莹瑞公司在此期间的施工符合法律规定。远定公司以莹瑞公司未能在合同约定的时间内获取建设工程施工许可证为由单方要求解除合同，与本案事实不相符，也没有合同依据，因此，远定公司属于单方解除合同。根据合同违约责任约定：单方解除合同的由责任方承担另一方的一切损失，违约方并向非责任方赔偿同等于履约保证金金额数量的罚金。因此，远定公司上诉要求由莹瑞公司返还履约保证金10万元，无事实及法律依据，本院不予采纳。按照合同约定推广费用约为甲方收到的销售金额的2%，经甲方同意后由甲方承担……。远定公司实际完成招商金额37493.00元，莹瑞公司已经支付给远定公司推广费15600元，已经超过合同约定。经莹瑞公司签字确认远定公司支出了推广费为94145.80元，由于远定公司没有完成约定的招商金额，按照合同约定莹瑞公司已经超额支付给远定公司推广费，因此，远定公司上诉要求莹瑞公司支付推广费105945.8元，没有合同依据，本院亦不予支持。
综上所述，远定公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4441元，由上诉人远定公司负担。
本判决为终审判决
审判长 耿 莉
审判员 魏 超
审判员 汪秋红
二〇一七年八月二十四日
书记员 陈秋羽