广西壮族自治区临桂县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民初字第627号
原告卢某，男，1979年4月13日生，瑶族，住临桂县××桂镇××室。身份证号×××6518。
委托代理人卢盛喜，广西春良律师事务所律师。
被告秧某，女，1979年11月7日生，汉族，住临桂县××中心××号。身份证号×××4028。
委托代理人李军胜，桂林市星宇法律事务所法律工作者。
原告卢某诉被告秧某合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员高中杰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢某及委托代理人卢盛喜、被告秧某及委托代理人李军胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢某诉称，原告与被告是朋友关系。2011年7月，被告跟原告说，有个工程可做，出资10万元一起合伙搞工程，被告问原告想不想一起做。原告回去想了几天，觉得被告是老朋友，可以跟她一起做工程。2011年7月12日，原告将10万元交给被告，被告向原告出具了收条：“今收到卢某交来工程款壹拾万元整（￥：100000元），以此为据。”双方并没有签订合伙协议。被告收到原告给付的10万元后，原告多次催促被告有关工程合伙事宜，并对被告说如果不做的话，就返还原告的10万元钱，但被告总是以种种理由搪塞。至今将近两年时间，被告不但不与原告一起合伙做工程，被告也不返还原告的10万元钱。综上，原告卢某认为被告收取了原告的10万元投资款后，双方并没有签订合伙协议，被告也没有将出资用做工程合伙项目，原告亦没有参与工程的管理，原、被告双方的合伙关系不成立。原告多次要求被告返还投资款，但遭到被告的拒绝。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请法院判决支持原告的诉讼请求。
被告秧某辩称，1、原告诉请的款额属于工程投资款，并非民间借贷资金；2、该款于2011年7月12日在得到原告许可的情况下，将10万元直接汇入答辩人丈夫的账户上，被告没有直接收取现金；3、收条内容不是被告亲笔所写，收条内文字出现涂改现象；4、原告汇款给被告丈夫后，亲自到贵州工地查看工地是否存在，由被告丈夫接待，双方谈话后，原告同意将10万元投入工地，当天下午返回；5、原告投入的10万元连同被告投入的50万元资金因ＸＸ丰卷款逃跑，结不了账而亏损，连同本金共亏损90多万元，目前正在想办法追款，被告及其丈夫已经10多次到重庆市向有关部门反映情况等待回馈信息。综上所述，被告与原告达成的投资协议依法成立，其投资的10万元资金应认定为投资工程款。而不是民间借贷的资金，原告要求被告返还投资款于法无据，请求驳回原告的诉讼请求。
原告卢某为支持其主张，向本院提供以下证据：1、身份证复印件，证明原告符合诉讼主体资格。2、收条，证明被告收到原告十万元。3、邮寄单，证明我们在两年内向法院起诉，没有过诉讼时效。
被告秧某质证后认为，证据1无异议；证据2有异议，收条除了是被告的签名，其他内容都不是被告所写；收条内容有涂改。证据3真实性无异议，对于普通案件，原告是本地人，不应采取邮寄方式，没有收件人签名我们不认可。
被告秧某为支持其主张，向本院提供以下证据：1、收条，证明原告出资的10万元为工程投资款；2、银行存款业务回单，证明原告于2011年7月12日当着被告的面把10万元直接汇入被告丈夫陈某的账户上；3、合作合同，证明被告与丈夫在贵州工地与人合伙做生意，合同是以被告丈夫陈某的名义签字；4、承包协议，证明被告与丈夫在贵州工地与人合伙做生意，协议是以被告丈夫陈某的名义签字；5、刘某身份证，证明合伙人的身份；6、ＸＸ丰身份证，证明合伙人的身份；7、调查笔录，证明原告投入10万元与被告及丈夫做工程生意；8、结婚证，证明被告与陈某为夫妻关系；9、村民委员会证明，证明ＸＸ丰已外出打工，无法联系；10、石渣登记本，证明被告的工程所卖石渣的数量（车数），还没结账。
原告卢某质证后认为，证据1无异议；证据2单子上不能反映十万元钱是谁存的，其次与本案没有关系；证据3—6原告从来没有见过证据3—6，无法认定真实性，而且与本案无关；证据7证人应出庭作证，而且取证不合法，不能作为本案的定案依据；证据8真实性无异议；证据9—10原告之前没有见过证据9—10，没有办法确认真实性，与本案无关。
本院结合双方举证和质证证据，认证如下：对双方确认的证据予以采信，对双方提出异议的证据，因与本案具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。
依据上述证据以及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：2011年5月2日被告秧某丈夫陈某在贵阳市承包工程，其作为甲方之一与乙方ＸＸ丰签订了一份“贵阳市花果园土石方运输工程合作合同”，2011年5月21日陈某作为乙方之一与甲方刘某签订了一份“贵阳市花果园项目平基大型土石方开挖工程内部承包协议”。为筹措工程施工资金，2011年7月被告秧某与原告卢某经人介绍认识后，被告秧某告知原告卢某其丈夫陈某在贵阳有一工地，如有合作意向，出资10万元即可一起合作承包工程。2011年7月12日，原告卢某通过银行转账把10万元汇入被告秧某账户，随后被告秧某出具一份收条，收条内容为“今收到卢某交来工程款壹拾万元整（￥：100000元），以此为据。”。随后原告卢某到被告秧某丈夫陈某的工地了解情况，之后原、被告双方未就合伙事宜订立书面协议。事后原告卢某以原、被告双方未构成合伙为由要求被告秧某返还10万元款项；被告秧某以原、被告双方已构成合伙，因无法结到工程款，投资人应共同承担风险为由，未给付原告卢某10万元上述款项。为此，原告卢某遂诉至法院要求被告秧某返还出资款10万元。
本院认为，原告卢某以被告秧某签名的收条为证据起诉，其收条载明原告以工程款的名义给付被告秧某10万元，同时原、被告双方还就投资合伙事宜进行过协商，因此该款属投资款性质不属借款，本案不属民间借贷纠纷，应为合伙协议纠纷。构成合伙关系应订立书面协议或形成口头合伙协议，而合伙协议是否成立是处理本案的关键，合伙协议的成立是指当事人就协议的主要条款达成合意，即要求双方当事人对协议的主要条款达成一致意见。本案中，原、被告双方就合伙没有签订书面协议，庭审中，原、被告双方对是否达成口头合伙协议陈述不一致，本案原告卢某陈述其参与工程合伙的前提为被告应提供具体的工程项目让原告参与管理和签订合伙协议方才同意合伙。而被告秧某陈述合伙原告只需投资，不参与工程的实际管理，不需要签订书面合伙协议，双方口头协议已成立。对于口头协议是否成立，根据谁主张谁举证的原则，被告秧某对原、被告双方合伙关系成立的事实具有举证责任，即对原、被告双方就合伙的主要条款达成一致的事实具有举证责任。原告卢某虽将10万元通过银行汇入被告秧某账户，收条上写有工程款的内容，但只能证明双方当事人有合伙的意向，对出资数额达成了一致意见，但是否构成合伙取决于双方当事人是否就合伙的主要条款“如出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项”达成一致意见。至于合伙的其他主要条款内容是否达成一致无法证明。根据《最高人民法院关于贯彻执行<；；中华人民共和国民法通则>；；若干问题的意见（试行）》第50条规定，当事人之间没有订立书面协议，又未经工商管理部门核准登记，但具备合伙的其它条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。庭审中，被告秧某提供的两个证人，陈某为被告丈夫，属利害关系人；蒙伟为被告表弟，具有一定的利害关系，且其证明的内容只能证明原告卢某到过贵阳工地考察，至于其证明原、被告双方合伙的相关内容，只是听说，属传来证据，证明力较弱。被告主张合伙关系的成立在没有其它充分证据予以佐证的情况下，无法形成完整的证据链，被告的举证责任未完成。对被告秧某主张原、被告双方合伙关系成立的事实，本院不予采信。被告秧某应将10万元返还给原告卢某。根据《中华人民共和国民法通则》第五十七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
被告秧某返还原告卢某出资款10万元。
案件受理费2200元，减半收取1100元，由被告秧某负担。
上述应付款项义务人应于本判决生效之日起五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2200元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20216301040001416，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 高中杰
二〇一三年十月十日
书记员 汪祚胥