连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）港民初字第00285号
原告高月书，农民。
委托代理人池小水，江苏明智达律师事务所律师。
委托代理人郑玉君。
被告中国人民解放军第一四九医院（以下简称149医院），住所地：连云港市连云区海棠北路***号。
负责人王振德，院长。
委托代理人高永荣、乔航，江苏田湾（连云）律师事务所律师。
原告高月书诉被告149医院医疗服务合同纠纷一案，本院于2014年1月27日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告高月书及其代理人郑玉君、被告149医院委托代理人乔航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高月书诉称：2010年原告因腰椎间盘突出入住被告处治疗，被告第一次手术不成功，遂进行第二次手术亦未成功。被告口头答应两次手术费全部退还，经过连云港市医学会鉴定认为不构成医疗事故。原告认为被告在治疗过程中侵权，依法应当依据双方协议返还手术费15000元并且为原告治疗。原告提出重新鉴定申请，遂诉至法院，请求法院判决被告返还二次手术费用。
被告149医院辩称：原告两次住院的手术费共计770元，原告要求被告返还二次手术费用15000元无事实和法律依据，请法庭予以驳回。
经审理查明：2010年1月13日，原告高月书因腰椎间盘突出症、腰椎管狭窄、腰3椎体滑脱（I°）入住被告149医院，骨科，2010年1月15日在该院行“腰椎板切除减压、髓核摘除术”，2010年1月25日出院，原告向被告支付了医疗费用6189.93元，灌南县新型农村合作医疗向原告报销了1375.82元。因原告认为被告的诊疗行为构成医疗事故，连云区卫生局以原告申请委托连云港市医学会对被告对原告的诊疗行为过程中是否存在过错；假若有过错、此过错和患者目前状况之间是否有因果关系；是否构成医疗事故进行鉴定，该委员会2011年11月30日作出连云港医鉴（2011）38号《医疗事故鉴定书》，认为原告目前的状况与腰椎不稳定和术后未经过系统的康复训练有关，故认定不构成医疗事故。原告不服该鉴定结论，申请江苏省医学会进行重新鉴定，江苏省医学会受理了该申请后，但后因故未有鉴定结果。2011年12月22日，原告再次入住被告医院，该院于2011年12月27日对原告行腰椎管（腰3、4，腰4、5）探查减压、椎弓根螺丝钉内固定＋植骨融合术，2012年1月7日出院，原告向被告支付了医疗费7678.64元，原告从灌南县新型农村合作医疗报销了2765.56元。原告认为被告的诊疗行为构成医疗事故，因而诉至本院，要求被告偿还其两次手术费用15000元。在本案审理期间，本院依原告的申请委托了江苏省医学会对被告对原告的诊疗行为有无过错；如果有过错，其过程行为与患者人身损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小；患者目前的人身损害后果的伤残等级进行鉴定。2014年9月26日，该医学会作出了江苏医损鉴（2014）209号《医疗损害鉴定书》，专家意见为：参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者的伤残等级为十级，医方医疗行为中存在的过错与患者目前的损害结果之间有一定的因果关系，其原因力为次要因素。上述事实有原告向本院提供的连云港医鉴（2011）38号《医疗事故鉴定书》1份、江苏省医学会医鉴办（2011）284号通知1份、被告向本院提供的原告两次住院的医疗费用清单、本院委托江苏省医学会出具的江苏医损鉴（2014）209号《医疗损害鉴定书》1份以及庭审笔录等在案予以证实，本院依法予以确认。
本院认为：被告149医院对原告高月书的两次诊疗行为存有过错，该过错经江苏省医学会鉴定该过错与原告目前的损害后果之间有一定的因果关系，构成十级伤残，原因力为次要因素，故被告应当根据自己的责任赔偿原告因此所造成的损失。关于被告辩解的第二次手术的医疗事故鉴定没有经过连云港市医学会鉴定即委托省医学会鉴定，故因程序不合法而不予认可的辩解主张，本院认为，《医疗事故处理条例》第二十一条规定“设区的市级地方医学会和省、自治区、直辖市直接管辖的县（市）地方医学会负责组织首次医疗事故技术鉴定工作。省、自治区、直辖市地方医学会组织再次鉴定工作”是指卫生行政部门在接到医疗事故争议当事人要求处理医疗事故争议的申请后，对需要进行医疗事故鉴定的首先委托市医学会进行首次鉴定，但本案在原、被告对被告的两次手术是否构成医疗事故产生争议诉至法院后，双方由本院司法鉴定部门按照规定组织协商确定由江苏省医学会进行鉴定，该鉴定机构具备医疗事故的鉴定资质，程序合法，故被告上述辩解主张缺乏依据，本院对此不予采信。
关于原告的损失，因为《中华人民共和国侵权责任法》规定的医疗费是指侵权人的侵权行为造成被侵权人人身损害，就医治病支出的费用。原告本次诉讼要求被告返还其两次住院所发生的医疗费用，但是其中第一次住院发生的医疗费用系治疗其原发病的医疗费用，并非因为治疗被告对其造成损害所发生的医疗费用，故本院对其要求被告退还该次医疗费用的诉求不予支持；关于原告在被告处第二次住院所发生的各项医疗费用，虽然该次治疗主要还是对原告的原发病进行治疗，但是被告第一次治疗违反了脊柱手术的操作规范，对原告造成了一定的损害，造成原告至被告处第二次手术，故被告应当按照其过错程度赔偿原告第二次手术的相关损失，本院参照江苏省医学会的鉴定意见酌定被告承担40%的责任。原告第二次手术共交至被告处7678.64元，其中已经灌南县新型农村合作医疗报销了2765.56元，其实际遭受的损失为4913.08，被告应向原告赔偿该损失的40%即1965.23元。因为被告的诊疗行为给原告造成的其他损失，其可以另行主张权利。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、国务院《医疗事故处理条例》第二条、第二十一条第一款、第五十条第（一）之规定，判决如下：
被告中国人民解放军第一四九医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告高月书医疗费1965.23元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费175元，由被告中国人民解放军第一四九医院承担。因原告高月书已预交，该被告于给付上述医疗费时将该款给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费175元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 苏 静
代理审判员 张 静
人民陪审员 刘素芹
二〇一四年十月十四日
书 记 员 张林林
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
国务院《医疗事故处理条例》
第二条本条例所称医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。
第二十一条第一款设区的市级地方医学会和省、自治区、直辖市直接管辖的县（市）地方医学会负责组织首次医疗事故技术鉴定工作。省、自治区、直辖市地方医学会组织再次鉴定工作。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。