浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0783刑初206号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人俞捍波，男，1985年6月6日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪，于2007年12月29日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；又因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月9日被东阳市公安局刑事拘留，同年12月16日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人李侃，浙江良济律师事务所律师。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2017]188号起诉书指控被告人俞捍波犯诈骗罪，于2017年2月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员石思出庭支持公诉，被告人俞捍波及其辩护人李侃到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2016年3月初，被告人俞捍波与张某1在微信上结识，被告人俞捍波认张某1为“干姐姐”。后被告人俞捍波以做汽车抵押生意有较好的利润但需要资金的名义，多次通过伪造的汽车质（抵）押合同，虚构向他人出借款项并有车辆抵押担保或帮朋友倒贷款等事由，骗取张某1的钱财，共计人民币878775元。其中，2016年4月6日，被告人俞捍波通过伪造质（抵）押借款合同，骗取张某1的信任，以汽车抵押需要资金为由，从张某1处骗得人民币191000元；2016年6月30日，被告人俞捍波通过与他人签订机动车质（抵）押合同，以汽车抵押需要资金为由，从张某1处骗得人民币147775元。
案发后，被告人俞捍波家属代为偿还张某1人民币共计620150元。被告人俞捍波的母亲朱某5将登记在其名下的奥迪Q3轿车以150000元抵押给张某1。张某1对被告人俞捍波的行为表示谅解。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人俞捍波以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人俞捍波对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有意见。
辩护人李侃的辩护意见是，1、2016年4月6日及2016年6月30日的机动车质（抵）押合同已实际履行，被告人俞捍波出借了款项，车辆也确实有抵押到被告人俞捍波处，故该两起共计338775元不应计入诈骗数额；2、被告人俞捍波归案后能如实供述犯罪事实；3、案发后被告人及其家属积极退赃，认罪态度好并已取得谅解，故请求对其从轻处罚。
经审理查明，2016年3月初，被告人俞捍波与张某1通过微信结识成为好友。被告人俞捍波编造做汽车抵押借款生意有较好利润的谎言取得张某1的信任。后通过伪造汽车质（抵）押借款合同，虚构他人向其借款并有车辆抵押担保，其需要资金及帮朋友倒贷款等事由，以“借”为名，从张某1处骗取钱财，共计人民币878775元，所得款项大部分被其用于偿还个人债务或消费。具体事实如下：
2016年3月22日，被告人俞捍波利用伪造的借款人为朱某5、号牌为浙Ｇ×××××的汽车作抵押的汽车质（抵）押借款合同，从张某1处骗得人民币190000元。
2016年4月6日，被告人俞捍波利用伪造的借款人为朱某1、号牌为浙Ａ×××××的汽车作抵押的汽车质（抵）押借款合同，从张某1处骗得人民币191000元。
2016年4月18日，被告人俞捍波利用伪造的借款人为朱某2、号牌为浙Ｇ×××××的汽车作抵押的汽车质（抵）押借款合同，从张某1处骗得人民币95500元。
2016年5月5日，被告人俞捍波利用伪造的借款人为朱某1、号牌为浙Ａ×××××的汽车作抵押的汽车质（抵）押借款合同，从张某1处骗得人民币95500元。
2016年6月2日，被告人俞捍波利用伪造的借款人为朱某2、号牌为浙Ｇ×××××的汽车作抵押的汽车质（抵）押借款合同，从张某1处骗得人民币185000元。
2016年6月30日，何某以其妻子虞某1的名义与被告人俞捍波签订机动车质（抵）押合同，双方约定何某向被告人俞捍波借款人民币150000元并以登记在虞某1名下的号牌为浙Ｇ×××××的宝马轿车作为抵押，后被告人俞捍波以“借”为名，从张某1处骗得人民币147775元，款项直接转入虞某1的账户。次日，何某便向被告人俞捍波归还人民币70000元，被告人俞捍波在当日即将该笔款项汇往他处用于偿还其个人债务。至2016年7月30日，何某又陆续归还人民币15000元，2016年10月12日，何某归还人民币6500元。被告人俞捍波在收到何某归还的款项后，并未告知张某1。
2016年7月21日，被告人俞捍波以帮朋友倒贷款的名义从张某1处骗得人民币84000元，后在张某1的要求下被告人俞捍波于次日归还人民币35000元。
经张某1催讨，被告人俞捍波于2016年9月7日归还张某1人民币10000元，支付利息人民币15000元，于2016年10月8日归还人民币50000元。
案发后，何某交给被告人俞捍波的哥哥俞某归还的款项人民币40150元，余款用于冲抵其与被告人俞捍波之间其他债务，俞某将该笔款项退赔被害人张某1；被告人俞捍波家属另退赔被害人张某1人民币580000元；被告人俞捍波的母亲朱某5出具借款金额为人民币150000元的借条1份给被害人张某1，并将登记在自己名下的浙Ｇ×××××号奥迪轿车交张某1保管作为担保。
上述事实，由当庭列举并经庭审质证的被害人张某1的陈述、证人何某、虞某1、朱某3、俞某、朱某4、朱某1、朱某2、曹某、朱某5、陈某,4、曾某、张某2、虞某2、吴某,4的证言、公安机关制作的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、发还清单、合同、借条、收条、承诺书、协议书、谅解书、情况说明、接受证据清单、银行交易明细、电子回单、入库单、出库单、对账单、聊天记录、车辆档案信息、人员档案信息、手印鉴定书、执行案件材料、刑事判决书、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及被告人俞捍波对上述事实所作的供述等证据证实，本院予以确认。
对于辩护人李侃提出2016年4月6日及2016年6月30日的合同已经实际履行，所涉共338775元款项应予扣除的辩护意见，经审理认为，被告人俞捍波供述2016年4月6日的汽车质（抵）押借款合同中借款人暨浙Ａ×××××号宝马轿车车主为楼某某，4月6日当晚即取出17多万元现金出借给楼某某，而车辆档案信息证实该车车主为杭州XX建材有限公司，银行交易明细证实4月6日当天只有20000余元款项被支取；关于2016年6月30日的147775元，被告人俞捍波于次日就已收回人民币70000元，但却向被害人张某1隐瞒上述事实并将款项用于偿还个人其他债务，其主观上具有非法占有的故意，客观上以“借”为名，实施上述行为，其行为应以诈骗一并追究。故辩护人李侃所提上述辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人俞捍波以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公民财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被害人张某1于2016年12月1日出具谅解书，提到因被告人俞捍波及其家属已归还部分款项并已就归还剩余部分款项达成一致协议，故对被告人俞捍波的行为表示谅解，但其在审查起诉阶段又出具情况说明，称在其出具谅解书之后，双方就剩余款项的归还未能达成协议，经审理认为，综合以上情况，不宜认定被告人俞捍波已取得被害人张某1的谅解。被告人俞捍波曾因盗窃被判刑，应酌情从重处罚。被告人俞捍波归案后能如实供述基本的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人俞捍波在庭审中自愿认罪，且已退出绝大部分犯罪所得，均可酌情从轻处罚。辩护人李侃据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。为维护社会治安秩序，保护公私财物不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人俞捍波犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月9日起至2026年11月8日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、继续追缴被告人俞捍波的犯罪所得人民币十万八千六百二十五元，发还被害人张洪仙。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王伟侃
人民陪审员 舒士宁
人民陪审员 王炳余
二〇一七年四月十日
代书 记员 吴炜婷