浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0421刑初650号
公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。
被告人姚昊龙，男，1988年8月26日出生，汉族，大专文化程度，个体经营者，住广东省广州市白云区（户籍地广东省东莞市）。因本案于2017年6月10日被嘉善县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人范建富，浙江永高律师事务所律师。
辩护人王兆山，广东可园律师事务所律师。
被告人张自武，男，1995年4月11日出生，彝族，高中文化程度，务工，住广东省广州市白云区（户籍地云南省楚雄彝族自治州牟定县）。因本案于2017年6月10日被嘉善县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人卞含菁，浙江卢军律师事务所律师。
被告人洪健富，男，1989年3月17日出生，汉族，高中文化程度，务工，住广东省广州市白云区（户籍地广东省湛江市麻章区）。因本案于2017年6月10日被嘉善县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人谢秋杰，浙江品尚律师事务所律师。
被告人石先旭，男，1992年5月28日出生，汉族，高中文化程度，务工，住广东省广州市白云区（户籍地广西壮族自治区北海市合浦县）。因本案于2017年6月10日被嘉善县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人石勇，广东科韵律师事务所律师。
被告人梁标，男，1991年12月15日出生，汉族，高中文化程度，务工，住广东省广州市白云区（户籍地广东省广州市白云区）。因本案于2017年6月10日被嘉善县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人沈玉龙，浙江永高律师事务所律师。
被告人徐蒙蒙，女，1992年2月22日出生，汉族，高中文化程度，务工，住广东省广州市白云区（户籍地湖北省孝感市孝昌县）。因本案于2017年6月10日被嘉善县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人杭璐东，浙江嘉深律师事务所律师。
嘉善县人民检察院以善检公诉刑诉(2017)569号起诉书指控被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标、徐蒙蒙犯诈骗罪，于2017年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员王瑞雪、代理检察员李培丽出庭支持公诉，被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标、徐蒙蒙及其各自辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标、徐蒙蒙以非法占有为目的，通过网络、电话等技术手段，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取不特定人的钱财，累计数额为166150元，其中被告人徐蒙蒙参与期间累计数额为60200元，均属数额巨大，六被告人的行为均已构成诈骗罪。同时认定被告人梁标、徐蒙蒙有坦白情节。为了证明上述事实，公诉机关当庭提供了被害人陈述、证人证言、搜查笔录、扣押笔录，记账本等相关证据,诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人姚昊龙、张自武、石先旭、梁标、徐蒙蒙在庭审过程中对起诉书指控的犯罪事实无异议，被告人洪健富对起诉书指控的诈骗所得金额有异议。
被告人姚昊龙的辩护人范建富的辩护意见是：1、对起诉书指控涉案金额16万多元有异议；2、被告人姚昊龙未参与后期骗钱的事；3、被告人姚昊龙家属愿意帮助退赔赃款；4、被告人姚昊龙属于初犯，认罪态度较好。综上，希望法庭对被告人姚昊龙从轻处罚。
被告人姚昊龙的辩护人王兆山的辩护意见是：1、本案构成普通诈骗罪，不应适用电信网络诈骗的量刑标准；2、诈骗犯罪金额，应按起诉意见书中受害人的陈述为准，并扣减基础服务的费用和2017年6月3日与6月6人被刑拘前夕的金额，只能认定犯罪金额为20000元人民币；3、被告人姚昊龙是初犯，有坦白情节。综上，恳请法庭对其适用缓刑。
被告人张自武的辩护人的辩护意见是：1、本案部分事实认定不清、证据不足；2、起诉书指控被告人张自武等人的诈骗金额中关于注册网店、装修网店部分的订单金额不应计算在诈骗金额内；3、起诉书指控被告人张自武等人共骗取166150元的事实不清，证据不足；4、本案不应认定为电信诈骗，更符合合同诈骗的构成要件；5、被告人张自武为初犯、偶犯，具有坦白情节。综上，希望法庭对被告人张自武在一年六个月有期徒刑以下幅度内量刑，并宣告缓刑。
被告人洪健富的辩护人的辩护意见是：1、本案应以合同诈骗罪定罪处罚，不能定性为电信网络诈骗；2、同意被告人姚昊龙、张自武的辩护人关于诈骗数额的辩护意见；3、被告人洪健富是初犯。综上，希望法庭对被告人洪健富从轻处罚。
被告人石先旭的辩护人的辩护意见是：1、本案涉案诈骗金额应当为46812元而非起诉书指控的166150元；2、本案中关于1000元套餐的基础服务，被告人已全部完成，应在涉案金额中扣除；3、本案属于普通诈骗，不具备短信网络诈骗的特征；4、被告人石先旭属于从犯；5、被告人石先旭系初犯、偶犯，主观恶性较小。综上，希望法庭对被告人石先旭从轻或者减轻处罚从轻处罚。
被告人梁标的辩护人的辩护意见是：1、主观上，被告人梁标没有和他人进行事前的预谋；2、客观上，被告人梁标只是起到一般工作人员的角色，恳请法庭对其认定为从犯；3、关于诈骗金额的认定，对起诉书所列明的11单被骗对象的金额没有意见，但就账本金额的认定有不同意见；4、被告人梁标属初犯，具有坦白情节。综上，恳请法庭对被告人梁标从轻或者减轻处罚并能适用缓刑。
被告人徐蒙蒙的辩护人的辩护意见是：1、被告人徐蒙蒙有坦白情节，可以从轻处罚；2、被告人徐蒙蒙应当认定为从犯，予以减轻处罚；3、被告人徐蒙蒙等人实际上也为一些网店做了一些网站和推广工作；3、被告人徐蒙蒙系初犯，认罪态度较好。综上希望法庭对被告人徐蒙蒙从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2017年3月至6月8日，被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标、徐蒙蒙经事先商议，假冒广州绿岸电子科技有限公司及法人代表的身份，通过特定的话术、事先做好的虚假宣传模板、虚假图片等手段，虚构“农村淘宝合作项目”、“淘宝网店扶持项目”等内容，诱骗有意开网店的被害人缴纳加盟服务费、升级套餐费等费用，后又以帮助网店刷单、帮助推广需流动资金等名义，骗取被害人继续交纳钱款。期间，上述被告人共骗取123000余元，其中被告人徐蒙蒙参与期间共骗取39000余元。具体如下（有被害人）：
1、2017年3月15日，上述被告人以刷信誉的名义骗取被害人杨某1000元；
2、2017年3月25日至28日，上述被告人以加盟服务费、刷单费、货款等名义骗取被害人韦某共计9800元；
3、2017年3月30日至4月6日，上述被告人以加盟服务费、升级套餐费、刷单费、流动资金等名义骗取被害人冯某共计13800元；
4、2017年3月30日至5月8日，上述被告人以加盟服务费、保证金等名义骗取被害人付某共计1410元；
5、2017年5月26日，上述被告人以农村淘宝合作项目的名义骗取被害人胡某1共计3500元；
6、2017年5月4日，上述被告人以加盟费、定金等名义骗取被害人程某共计1490元；
7、2017年4月16日至25日，上述被告人以加盟服务费、货款等名义骗取被害人朱某共计1139元；
8、2017年6月6日，上述被告人以加盟服务费的名义骗取被害人孙某500元；
9、2017年6月3日，上述被告人以加盟服务费的名义骗取被害人傅某共计4000元；
10、2017年4月3日至17日，上述被告人以加盟服务费、货款的名义骗取被害人陆某共计1152元；
11、2017年5月9日，上述被告人以加盟服务费、刷单费等名义骗取被害人胡某2共计4021元；
12、2017年5月24日，上述被告人以农村淘宝合作项目的名义骗取被害人李某5000元。
另查明，被告人梁标、徐蒙蒙归案后如实供述了自己的犯罪事实。审理期间，被告人徐蒙蒙退出赃款6500元。
上述事实，有被害人韦某、付某、冯某等人的陈述，证人刘某、梁某的证言，转账记录、聊天记录，合作协议书，支付宝流水单，搜查证，搜查笔录，记账本，扣押物品清单，计算机勘查笔录，电子数据，户籍信息，等证据予以证实，足以认定。
关于本案定性，本案六被告人冒用他人公司，明知自身没有履行能力，通过虚假广告招揽客户，并通过签订合作协议书形式骗取被害人财物，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。故被告人张自武、洪健富的辩护人关于本案应以合同诈骗罪定罪处罚的意见，本院予以采纳。
关于本案诈骗数额，根据被告人姚昊龙的供述，收取客户的钱基本打到被告人的支付宝账号和银行卡上，然后再把账号上的钱打到梁某的支付宝上，之后这些钱转给被告人张自武。本案扣押的支付宝流水证实了被告人姚昊龙的供述。故以支付宝流水中从梁某的支付宝转给被告人张自武的金额作为本案诈骗数额认定。关于1000元套餐，是被告人以先履行小额合同的方法，诱骗被害人继续签订和履行合同，是行骗所使用的一种手段，不应在涉案金额中扣除。被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标的辩护人关于对本案诈骗数额提出的辩护意见及被告人洪健富对诈骗数额提出的异议，本院不予以采纳。
本院认为，被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标、徐蒙蒙以非法占有为目的，在履行合作协议过程中，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取被害人的钱财，被告人姚昊龙、张自武、洪健富、石先旭、梁标参与数额均为123000余元，被告人徐蒙蒙参与数额为39000余元，均属数额较大，六被告人的行为均已构成合同诈骗罪。公诉机关指控六被告人构成诈骗罪不当，指控金额计算有误，应予纠正。在共同犯罪中，六被告人作用相当，可不区分主从犯；被告人梁标、徐蒙蒙有坦白情节，依法可从轻处罚。辩护人关于要求对被告人姚昊龙、张自武、梁标、徐蒙蒙适用缓刑的辩护意见，于法无据。六被告人的辩护人所提相关合理的辩护意见本院予以采纳，不合理的辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下
一、被告人姚昊龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币70000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月10日起至2019年2月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张自武犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币70000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月10日起至2019年2月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人洪健富犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币70000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月10日起至2019年2月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人石先旭犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币70000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月10日起至2019年2月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人梁标犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币70000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月10日起至2018年10月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人徐蒙蒙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月零十日，并处罚金人民币39000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月10日起至2017年12月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
七、责令六被告人退赔被害人损失；随案移送的扣押物品予以没收。退赃款发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓虹
人民陪审员 徐小娜
人民陪审员 王根思
二〇一七年十二月七日
书 记 员 薛宇炎