上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）静民三（民）初字第241号
原告陈淑汾，女，住上海市。
委托代理人何若希，上海市袁圆律师事务所律师。
委托代理人孙永明，上海市袁圆律师事务所律师。
被告上海煤气第二管线工程有限公司，住所地本市浦东新区潍坊路162号。
法定代表人凌昌，董事长。
委托代理人顾跃进，上海顾跃进律师事务所律师。
委托代理人罗东升，上海顾跃进律师事务所律师。
原告陈淑汾诉被告上海煤气第二管线工程有限公司地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2014年6月3日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员杨艺珅独任审判，于同年7月3日公开开庭审理。原告陈淑汾的委托代理人何若希、被告上海煤气第二管线工程有限公司的委托代理人罗东升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈淑汾诉称，2013年12月6日19时左右，原告步行至本市北京西路1300弄口时，跌入被告在此施工挖掘的一米多深大洞，原告年事已高且因受伤无力自行爬出，幸而经路人报警救助后送医院治疗。经诊断，原告右足三踝骨折，经司法鉴定构成十级伤残。原告认为，被告在公共道路上施工掘路，既未采取防护措施，也未设立警示标志，对于原告受伤应承担全部责任，故请求判令被告赔偿原告各项损失合计人民币106，291.06元（以下币种均为人民币），具体项目包括：伤残赔偿金21，925.50元（按照五年计算）、医药费55，555.56元（含护工费）、残疾辅助器具费600元、住院伙食补助费780元（20元／日×39日）、护理费12，000元（80元／日×150日）、营养费3，000元（40元／日×75日）、交通费300元、物损费200元、鉴定费1，930元、律师费5，000元、精神损失费5，000元。
被告上海煤气第二管线工程有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告对原告受伤的时间和地点有异议，认为现有证据不足以证明原告是因摔入被告施工场地所挖掘的坑内而受伤，原告在被告完成施工清场之前也从未向被告主张过权利。被告的施工是经有关部门许可后依照有关规定进行的，对施工场地的挖掘部位采取了有效的安全保障措施，设置了明显标志，附近设有岗亭。对于原告之受伤，被告不存在任何过错，不应承担赔偿责任。针对原告主张的具体赔偿项目，被告对残疾辅助器具费、交通费、物损费不予认可，对护理费认可2，700元（30元／日×90日），对营养费认可1，800元（30元／日×60日），认为医药费包含的医保统筹支付部分与伙食费应予扣除，其余赔偿项目由法院依法认定。
经庭审质证，本院查明如下事实：2013年12月6日晚，原告步行至本市北京西路1300弄弄口附近时摔伤。当晚原告被送至上海市静安区中心医院急诊，诊断为右足三踝骨折，住院期间行右足三踝骨折切开复位内固定术，于2014年1月14日出院。原告系本市非农业家庭户口，在诊疗及康复期间支出了一定费用，现起诉来院，要求判如所请。
又查，根据上海市公安局交通警察总队于2013年10月11日出具的《占、掘路施工交通安全意见书》记载，被告为北京西路（铜仁路-
陕西北路）燃气排管工程的施工单位。同年12月6日，被告在上述路段进行施工作业，在北京西路1300弄弄口地面挖掘有一个坑洞。同年12月8日拍摄的现场照片显示，该坑洞附近设有警示护栏，与弄堂墙面及铁门呈三角包围状。
本案在诉前经原告申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级以及护理、营养期进行司法鉴定。该司法鉴定中心于2014年4月23日出具鉴定意见书：“被鉴定人陈淑汾右下肢因故摔伤，后遗功能障碍，相当于道路交通事故十级伤残。损伤后护理90～120日，营养60日。若行二期治疗，酌情给予护理30日，营养15日。”原告为此支付鉴定费1，930元。
审理中，原告申请证人阙义宽出庭。证人阙义宽到庭作证称：证人系环卫工人，2013年12月6日晚七点多，其在本市北京西路1300弄运垃圾时，听到有一老太呼救，在弄堂口见该老太跌在约一米多深的坑里无法自行爬出，于是便用手机拨打110报警；当时老太摔落的坑洞周围没有障碍物，附近光线较暗。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，司鉴中心（2014）临鉴字第932号鉴定意见书，证人阙义宽的当庭证言，原告提供的户口簿、施工交通安全意见书、现场照片、110出警记录、门诊就医记录、出院小结、医药费发票、器具费发票、护工费发票、轮椅发票、律师费发票、鉴定费发票，被告提供的现场照片等为证，并经庭审查实，本院依法予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权。在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。
本案的争议焦点之一在于原告是否因跌入被告施工挖掘的坑洞而受伤。庭审中原、被告对2013年12月6日被告在本市北京西路1300弄弄口施工并挖掘有坑洞的事实并无异议，本院予以确认。根据证人阙义宽的证言，当时其亲眼目睹原告跌在北京西路1300弄弄口的坑洞内，坑洞附近未设置明显的警示标志。该证人与双方当事人均无利害关系，其证词具有较高的证明力。证人阙义宽的陈述与110出警记录所记载的内容能相互印证，与当晚原告在上海市静安区中心医院骨科就诊的情况基本相符。被告虽否认原告因跌入坑洞而受伤的事实，但其对原告的受伤原因未能作出其他合乎情理的解释，故本院对被告之辩称意见不予采纳。原告主张具有高度盖然性，本院予以确认。
本案的争议焦点之二在于被告对于原告因受伤导致的损害结果应承担何种程度和范围的赔偿责任。根据法律规定，被告从事地面施工、地下挖掘等具有高度危险性的活动，应当采取安全措施并尽到警示义务，对此应由被告承担举证责任。被告虽提供了照片证明其已经采取了安全保障措施，但该照片拍摄于2013年12月8日，不能反映事发时的现场状况，对于被告的主张，本院无法采信。本院认定，本案事发时被告在施工区域未能采取足够的安全措施并尽到警示义务，应对原告的损害后果承担赔偿责任。然而，原告作为具有完全认知、辨识能力的成年人，应当认识到道路施工区域可能具有地面不平整等特点，行走时需尽到观察路况、谨慎慢行等安全注意义务，现原告跌入被告施工区域的坑洞以致受伤，自身存在疏忽大意的过错，可以相应减轻被告的责任。本院综合双方的过错程度以及对损害结果的原因力，酌情确定原告对损失自行承担10%的责任，被告承担90%的赔偿责任。
关于本案的赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。现对原告主张的各个赔偿项目分析如下：1、对于残疾赔偿金，原告主张21，925.50元，结合原告伤残等级、户籍性质以及年龄因素，本院对此予以确认；2、对于医药费，原告提供票据证明其住院治疗期间支出急救费、医药费、护工费等合计55，555.56元，本院认为，其中护工费1，680元应在护理费项目中处理，伙食费585元应予扣除，住院费收据中的统筹支付部分33，042.48元不属于原告实际损失，故将原告实际支出的医药费20，248.08元计入损失范围；3、对于残疾辅助器具费，原告主张购买轮椅的600元，考虑到原告的伤残情况，该项开支为合理费用，本院予以确认；4、对于住院伙食补助费，原告主张780元，以每日20元的标准计算住院期间39日，被告对此无异议，本院予以确认；5、对于营养费，原告主张3，000元，被告仅认可1，800元，本院参照司法鉴定意见确认一、二期的营养费总计75日，按每日40元的标准，将营养费3，000元计入损失范围；6、对于护理费，原告主张12，000元，被告仅认可按照每日30元标准计算90日为2，700元，本院参照司法鉴定意见确认一、二期的护理期共计150日，原告自2013年12月11日至2014年1月14日实际支出护工费1，680元，聘请护工的35日应从计算的护理期间内扣除，结合原告伤情及本市护理人员一般薪酬情况，护理费按照每日40元的标准计算115日为4，600元，总计6，280元计入损失范围；7、对于鉴定费，原告支出司法鉴定费用1，930元，应属原告为维护自身权益而产生的合理开支，本院予以确认；8、对于律师费，应根据案件复杂程度等因素加以确定，结合本案实际情况，本院酌情调整律师费为3，000元，计入损失范围；9、对于交通费、物损费，原告主张交通300元、衣物损失200元，因无证据证实，本院不予确认。据此，本院认定原告的合理损失范围为57，763.58元（含二期护理费、营养费），其中应由被告承担90%的赔偿责任计51，987.22元。另外，原告主张精神损害抚慰金5，000元，因原告伤残后必然遭受精神上的痛苦，本院对此予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第七十三条、第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告上海煤气第二管线工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈淑汾赔偿人民币51，987.22元；
二、被告上海煤气第二管线工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈淑汾支付精神损害抚慰金人民币5，000元；
三、对原告陈淑汾的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，425.80元，减半收取计人民币1，212.90元，由原告陈淑汾负担562.90元，被告上海煤气第二管线工程有限公司负担650元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 杨艺珅
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 陆锋莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第七十三条从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。
第七十六条未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
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