福建省莆田市荔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）荔刑初字第801号
公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。
被告人吴某甲，男，1986年9月26日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住所地福建省莆田市城厢区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月2日被取保候审。
辩护人黄金重、杨灵灵，福建莆中律师事务所律师。
被告人吴某乙，男，1986年5月23日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住所地福建省莆田市城厢区。曾因犯寻衅滋事罪，于2013年5月15日被福建省莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，缓刑考验期间自2013年5月28日起至2015年5月27日止；现又因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月7日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。
被告人廖某某，男，1984年7月18日出生于福建省宁化县，汉族，初中文化，务工，住所地福建省宁化县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月14日被取保候审。
被告人黄某某，男，1982年4月22日出生于福建省莆田市，汉族，大学本科，务工，住所地福建省莆田市城厢区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月28日被取保候审。
辩护人胡伟宏，福建湄海律师事务所律师。
福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2015）726号起诉书指控被告人吴某甲、吴某乙、廖某某、黄某某犯开设赌场罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院检察员吴寅生出庭支持公诉，被告人吴某甲、吴某乙、廖某某、黄某某及被告人吴某甲的辩护人黄金重、杨灵灵、被告人黄某某的辩护人胡伟宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省莆田市荔城区人民检察院指控：
1．2014年3月至5月左右，被告人吴某甲伙同同案人陈某甲、汤某某（二人均另案处理）、庄某某（已起诉）共同合伙坐庄，利用香港六合彩开奖信息进行非法揽注猜码赌博，接受他人押注。被告人吴某甲占20％股份，同案人庄某某负责六合彩投注赌博记账等，各按股份承担风险和分红。其间，接受林某甲、陈某乙等人六合彩投注。经统计，赌金共计人民币339131元。
2．2014年5月至6月底，被告人吴某乙、黄某某、廖某某伙同同案人陈某甲、庄某某共同合伙经营香港六合彩，各占20%股份，被告人廖某某提供并负责六合彩赌博账户，负责赌博记账等，被告人吴某乙、黄某某，同案人陈某甲、庄某某随机负责赌博记账，各自按股份承担风险和分红。同年6月底，被告人吴某乙退出合伙，将20%股份转让给同案人林某乙（已起诉）。其间，接受刘某某、林某甲、陈某乙等人六合彩投注。经统计，自5月至7月底，被告人吴某乙涉案赌金共计人民币1560083元，被告人廖某某、黄某某涉案赌金共计人民币1805288元。
2015年7月2日，被告人吴某甲到莆田市公安局投案；同月7日，被告人吴某乙到莆田市公安局投案；同年8月28日，被告人黄某某到莆田市公安局投案；同年9月14日，被告人廖某某到莆田市公安局投案。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴某甲、吴某乙、廖某某、黄某某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应以开设赌场罪分别追究刑事责任。
另查明，莆田市公安局暂扣被告人吴某甲赌资人民币5万元、暂扣被告人吴某乙赌资人民币5640元、暂扣被告人廖某某赌资人民币3万元、暂扣被告人黄某某赌资人民币5万元，并从被告人吴某甲处扣押到作案工具移动电话一部、从被告人吴某乙处扣押到作案工具苹果6手机一部。本院审理期间，被告人吴某甲预交罚金人民币4万元侯判，被告人吴某乙预交罚金人民币1万元侯判，被告人廖某某、黄某某各预交罚金人民币10万元侯判。被告人吴某乙因犯寻衅滋事罪，于2012年7月18日被刑事拘留，同年8月3日转为取保候审（羁押17日），又于2013年4月25日被逮捕，同年5月16日被释放（羁押22日）。
上述事实，被告人吴某甲、吴某乙、廖某某、黄某某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人庄某某、陈某甲、汤某某、林某乙的供述，证人陈某乙、林某甲的证言，辨认笔录，现场照片，微信聊天记录及相关赌博信息，短信记录及相关赌博信息，福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2014）754号《检验报告》及相关数据，各被告人及同案人银行账户交易清单，赌资情况汇总表、统计表，扣押决定书，福建省莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第187号《刑事判决书》及相关缓刑材料，抓获经过（到案情况说明），户籍证明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某甲、吴某乙、廖某某、黄某某伙同同案人，以营利为目的，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，供不特定的人员进行赌博，其中被告人吴某乙涉案赌资人民币1560083元、被告人廖某某、黄某某涉案赌资人民币1805288元，均情节严重；被告人吴某甲涉案赌资人民币339131元，四被告人的行为均已构成开设赌场罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人吴某甲、吴某乙、廖某某、黄某某犯开设赌场罪均成立。被告人吴某甲能够自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，主动退出赌资并预交罚金，其所在的社区矫正办公室认为被告人吴某甲符合社区矫正条件，可以纳入社区矫正管理，故依法可予以从轻处罚并适用缓刑。其辩护人据此建议对被告人吴某甲从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。被告人吴某乙能够自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，且预交部分罚金，依法可予以减轻处罚。被告人吴某乙在缓刑考验期限内又犯新罪，应当依法撤销缓刑，将前罪与本罪所判的刑罚并罚。被告人廖某某、黄某某能够自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，主动退出赌资并预交罚金，其所在的社区矫正办公室认为被告人廖某某、黄某某符合社区矫正条件，可以纳入社区矫正管理，故依法均可予以减轻处罚并适用缓刑。被告人黄某某的辩护人据此建议对被告人黄某某减轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销福建省莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第187号刑事判决书中被告人吴某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年的缓刑部分；
二、被告人吴某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币八万元，与原犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年三个月并罚，总和刑期有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元（已交纳人民币一万元）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一五年七月七日起至二〇一八年五月二十八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
三、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元（已交纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人廖某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已交纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已交纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、暂扣在莆田市公安局的赌资人民币十三万五千六百四十元，由扣押机关予以没收，上缴国库；
七、扣押在莆田市公安局的作案工具移动电话一部、苹果6手机一部，由扣押机关予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王荔晖
审 判 员 陈智华
人民陪审员 郑 敏
二〇一六年一月十二日
书 记 员 郑宇鹰
附：本案引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。