金华市婺城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金婺商初字第484号
原告：胡培莉，原。
委托代理人：贾立新，浙江赤松律师事务所律师。
被告：巫渭清。
原告胡培莉为与被告巫渭清保证合同纠纷一案，于2015年2月15日向本院起诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序由审判员鲍海源独任审判，于同年3月30日公开开庭进行了审理。原告胡培莉及其委托代理人贾立新，被告巫渭清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡培莉起诉称：2011年7月10日，巫渭龙向原告胡培莉借款30万元，并出具了借条一份，载明：“今向胡培莉借到人民币30万元，借期为自2011年7月10日起至2012年1月9日止，利息为月息3分利，利息每月结算并付清。借款用途：资金困难，借款人同意按期还款付息，若未按期付息，则债权人可提前要求归还本息。如逾期未还，借款人向债权人支付违约金5%元每天，借款人未能按约归还借款本息的，债权人为了实现债权所产生的一切费用（如诉讼费、律师费、评估费等），借款人愿意承担上述实现债权费。现金已收到。”同时，被告巫渭清对上述30万元借款本息及相关的一切实现债权费等承担连带保证责任。保证期限为2年。2011年8月24日，巫渭龙向原告胡培莉借款50万元，并出具了借条一份，载明“今向胡培莉借到人民币50万元整，借期为自2011年8月24日起至2012年2月23日止，利息为月息3分利，利息每月结算并付清。借款用途：资金困难，借款人同意按期还款付息，若未按期付息，则债权人可提前要求归还本息。如逾期未还，借款人向债权人支付违约金5%元每天，借款人未能按约归还借款本息的，债权人为了实现债权所产生的一切费用（如诉讼费、律师费、评估费等），借款人愿意承担上述实现债权费。现金已收到。”被告巫渭清对上述50万元借款本息及相关的一切实现债权费等承担连带保证责任。保证期限为2年。巫渭龙借到80万后一直按约支付利息。2012年10月1日巫渭龙出具借款说明1份，载明：“巫渭龙出具胡培莉的三张借条共计人民币100万元整，在原基础上从2012年10月开始延期使用一年，至2013年9月30日止。原出具的借条为原始凭证，依然生效。如胡培莉对该笔资金本人需用，可提前10天通知，巫渭龙必须归还胡培莉。特此说明。”2014年1月20日，原告向婺城区人民法院起诉巫渭龙和巫渭清，2014年3月5日，婺城区人民法院以巫渭龙涉嫌非法吸收公众存款罪将案件移送公安立案侦查，驳回原告起诉。2014年12月3日，婺城区人民法院作出（2014）金婺刑初字第1169号刑事判决，现该判决已生效。原告认为，虽然原告与巫渭龙之间的借款合同因巫渭龙犯罪无效，但被告巫渭清作为担保人有明显的过错，依法应当承担因巫渭龙不能归还借款的民事责任。原告请求法院：1.判令被告巫渭清支付原告借款80万元并支付利息（利息按贷款基准利率4倍从2014年1月1日开始计算，要求计算至实际支付之日止）；2.判令被告巫渭清支付律师费32900元；3.由被告承担本案诉讼费。
为证明上述事实及主张，原告向本院提交的证据有：1.身份证复印件2张，证明原、被告主体资格；2.借条2张，证明巫渭龙2011年7月10日向原告借款30万元，被告巫渭清提供连带保证责任，巫渭龙2011年8月24日向原告借款50万元，被告巫渭清提供连带保证责任，被告依约应承担律师费等费用事实；3.借款说明1份，证明巫渭龙共向原告借款100万元及借款期限延长至2013年9月30日止的事实；4.委托合同、发票各1份，证明原告支付律师费等事实；5.民事裁定书、刑事判决书复印件各1份，证明2014年12月3日巫渭龙因非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑7年6个月及本案因为巫渭龙涉嫌犯罪被裁定驳回的事实；6.转款凭证2张，证明原告分别于2010年7月9日、8月24日转款20万元、50万元的事实。
被告巫渭清答辩称：我是一名退休公务员，现年75岁，罪犯巫渭龙是我的堂弟，我已经被他害得倾家荡产，连市政府分配我一套婺江新村的房子，也是我唯一一套房子，都给他抵债抵掉了。因为没有钱，请不起律师，只有自己今天出庭。由于我不是学法律的，加上年纪大，患有高血压、心脏病，今天在说话思路方面肯定有点凌乱。首先，巫渭龙向胡培莉两次借款（30万元、50万元），请问原告这个款项用什么形式支付给巫渭龙的？借款人巫渭龙犯吸收公众存款罪被判刑7年6个月，因借款人犯罪，主合同无效，作为担保的次合同也因此无效。一、原告胡培莉第一笔借款给巫渭龙30万元，是半年期，借期为自2011年7月10日起至2012年1月9日止，而胡培莉于2014年1月20日向婺城区人民法院起诉巫渭龙、巫渭清，保证期限为2年，已经超出期限，因此第一笔30万元借款担保无效，不承担责任。二、2012年10月1日，巫渭龙向胡培莉出具了借款说明1份，载明：巫渭龙出具胡培莉的3张借条共计人民币100万元整，在原基础上从2012年10月开始延期使用一年，至2013年9月30日止，原出具的借条为原始凭证，依然生效，如胡培莉对该笔资金本人需用，可提前10天通知，巫渭龙必须归还胡培莉。这是1份巫渭龙与胡培莉背着被告签订的推迟还款期的协议，虽然是说明，实际上胡培莉认可，所以称为协议。这份东西，作为我被告根本不知晓，实际上这份东西签订后已经推翻了我前面担保的30万元及50万元的2份借条，这是巫渭龙与胡培莉两个人的过错，我没有过错。从这份新的协议可以看出，胡培莉原30万元、50万元借条还款期到了后，我曾经多次催过巫渭龙要还款，但巫渭龙说他已经还给胡培莉了，后来胡培莉也一直没有电话给我担保人，为她催款，也从来没有见到胡培莉的人，一直到巫渭龙2014年1月15日出逃的第2天，在2014年1月20日胡培莉才向婺城区法院起诉巫渭龙和我。我接到法院传票以后，才知道巫渭龙这80万元的借款没有还给胡培莉。依我看来，如果巫渭龙2014年1月15日不出逃的话，胡培莉还可能继续拖延下去拿高利息。三、巫渭龙在2011年7月10日向胡培莉借30万元，第1张借条上写着以上借款本人巫渭龙自愿以座落在金华市八一南街南国名城50栋1单元102室房产作为质押，并以本人开在兰溪街和八一南街金水桶足浴店经营权和转让权作为质押，原告与巫渭龙两个人，一个人用钱开浴室，一个人是拿高利息，我作为担保人，分分没有过手，要是有过错，应该是原告胡培莉和罪犯巫渭龙，要追责首先要追第一责任人巫渭龙。四、胡培莉借巫渭龙两笔款项共计人民币80万元，月息3分，已经拿到了28个月的利息，即67.2万元，根据2014年3月份中华人民共和国最高法院、最高检察院、公安部联合文件，有关非法集资付掉的利息应当充当本金的规定，原告诉讼要求本金80万元及利息、诉讼费、律师费等请求，缺乏法理。假定担保人有错，按照法律规定，担保人只负责三分之一内的数目，如果30万不成立，只有50万元的话，还有8万元的债务，三分之一的话也只有2.7万元的债务。
被告巫渭清未向本院提交证据。
在审理过程中，本院依法组织到庭当事人和代理人对上述证据进行了当庭质证。根据质证意见和证据审核认定的有关规定，本院认证如下：
1.对原告证据1、2、6，被告无异议。本院确认其证明力。
2.对原告证据3，被告提出：我没有看到过，这是他们两个人后面签的新的协议，推翻了前面旧的借款协议，他们就是根据后面这个协议来操作的。前面2张借条，胡培莉能够拿出凭证打过电话给我，我会承担责任，她始终没有打过电话给我。胡培莉拿了28个月高利息，到巫渭龙跑掉才起诉。我是没有责任的。经查，借款说明未经被告书面同意，对被告不产生效力，被告的担保期限仍应按原借条约定。被告异议部分成立。本院确认其部分证明力。
3.对原告证据4，被告提出：对委托合同无异议，对收费有异议，要剔除30万元借款的，只有50万元借款的律师费。经查，原告支付的律师费，按照80万元标的计算，虽未超过律师收费标准，但本案应按被告实际承担的金额计收。被告异议成立。本院确认其部分证明力。
根据本院确认证明力的上述证据及到庭当事人和代理人当庭陈述，本院确认本案事实如下：
2010年7月9日，巫渭龙向原告胡培莉借款人民币30万元，因未归还，巫渭龙于2011年7月10日重新出具给原告借条1张，约定借期自2011年7月10日至2012年1月9日，利息为月息3分，每月结算并付清。如逾期未还，借款人向债权人支付违约金5%每天，并承担债权人为实现债权所产生的一切费用。被告巫渭清自愿为借款人巫渭龙借款30万元担保，担保方式为连带责任保证，担保范围为上述借款本息及相关一切实现债权费用等。保证期限为2年，自借款期满之日开始计算。同年8月24日，巫渭清又向原告借款人民币50万元并出具借条1张。约定借期自同年8月24日至2012年2月23日，利息为月息3分，每月结算并付清。如逾期未还，借款人向债权人支付违约金5%每天，并承担债权人为实现债权所产生的一切费用。被告巫渭清自愿为借款人巫渭龙借款50万元担保，担保方式为连带责任保证，担保范围为上述借款本息及相关一切实现债权费用等。保证期限为2年，自借款期满之日开始计算。当日，原告将借款人民币50万元通过银行转账的方式交付给巫渭龙。2012年10月1日，巫渭龙出具给原告借款说明1份，载明：“巫渭龙出具胡培莉的三张借条共计人民币100万元，在原基础上从2012年10月1日开始延期使用1年，至2013年9月30日止。原出具的借条为原始凭证，依然生效。如胡培莉对该笔资金本人需用，可提前十天通知，巫渭龙必须归还胡培莉。特此说明”。巫渭龙对上述借款的利息按月息3分已支付至2013年12月底，本金未归还。2014年1月20日，原告向本院起诉，要求巫渭龙、巫渭清归还借款本金80万元及利息。2014年2月15日，巫渭龙因涉嫌非法吸收公众存款罪被金华市公安局婺城分局刑事拘留。本院于同年3月5日以巫渭龙涉嫌非法吸收公众存款罪为由将案件移送公安并依法驳回原告的起诉。同年3月24日，巫渭龙依法逮捕，同年12月3日，巫渭龙犯非法吸收公众存款罪被本院判处有期徒刑七年六个月。判决认定巫渭龙非法吸收包括本案原告在内的公众存款金额为1.386亿余元。
另查明：原告为本案诉讼已支付律师代理费人民币3.29万元。
本院认为：根据现有证据，虽然原告与借款人巫渭龙之间的民间借贷关系因借款人巫渭龙犯非法吸收公众存款罪受到刑事处罚而无效，原告与被告之间的保证合同关系也随之无效。但被告在巫渭龙向原告借款时，应当知道巫渭龙的经济状况仍提供担保，在其主观上有过错，依法应当承担借款人不能清偿债务三分之一的赔偿责任。被告承担赔偿责任后，有权向借款人巫渭龙追偿。借款合同中原告与借款人约定月息3分，即月利率30‰，已超过中国人民银行规定的同期同档贷款基准利率的4倍（月18.67‰），对超过部分不予保护。原告已收取的利息中超过合法利率部分计161830.17元，应当抵扣借款本金。因原告与借款人于2011年7月10日30万元的借款合同约定还款期限为2012年1月9日，虽然原告与借款人重新约定该借款延期1年，但该约定未经被告同意，因此，还款期限仍应按原借款合同的约定。原告在该借款期满后于2014年1月20日起诉，已超过保证合同的担保期限。被告对该笔借款依法不再承担保证责任。但被告对50万元的借款保证，仍应承担赔偿责任。综合本案证据，被告应承担的赔偿金额为：本金50万元-161830.17元（高利息部分）=338169.83元，2014年1月1日起至2015年2月15日的利息为86496.74元，被告赔偿三分之一即：（338169.83元＋86496.74元）÷3=141555.52元。原告主张的律师费，符合双方的约定，但应当按照被告实际承担的金额计算，即为12577元。综上所述，对原告诉讼请求及被告抗辩中合法有据部分，本院予以支持；对无依据部分，本院难以采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第九条、第三十条第二款和《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条等规定，判决如下：
一、被告巫渭清应当于本判决生效之日即赔付给原告胡培莉借款损失计人民币141555.52元，律师费人民币12577元。
二、被告巫渭清承担本案赔偿责任后，有权向借款人巫渭龙直接追偿。
三、驳回原告胡培莉的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币6065元（适用简易程序已减半收取，原告已预交），由原告负担4374元，由被告负担1691元（本判决生效之日即向本院交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审判员 鲍海源
二〇一五年五月八日
书记员 王 薇
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》第九十条：合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十一条第二款：自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条：主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。
第三十条第二款：债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条：根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之1.75×迟延履行期间。