广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛中法民四终字第500号
上诉人（原审原告）周铁砣，男，1968年5月11日出生，住广西全州县。
委托代理人李正红，广东中亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）佛山市法恩洁具有限公司，住所地广东省佛山市高明区。
法定代表人霍秋洁。
委托代理人孙胜华，广东共明律师事务所律师。
上诉人周铁砣因与被上诉人佛山市法恩洁具有限公司（以下简称法恩公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2013）佛明法荷民一初字第803号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理后，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条、第六十条，《工伤保险条例》第十条第二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《广东省工伤保险条例（2012年修订）》第二十六条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：“一、被告佛山市法恩洁具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿停工留薪期间的工资8781.30元给原告周铁砣；二、被告佛山市法恩洁具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿一次性伤残补助金42656.9元、一次性工伤医疗补助金19687.8元、一次性伤残就业补助金82032.5元给原告周铁砣；三、被告佛山市法恩洁具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿职业病诊断治疗费2621元给原告周铁砣；四、被告佛山市法恩洁具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿交通费500元给原告周铁砣；五、被告佛山市法恩有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿精神损害抚慰金25000元给原告周铁砣；六、驳回原告周铁砣的其他诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序减半收取为5元，本院同意免予交纳。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”
周铁砣不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、原审判决认定事实不清。1．原审依职权调取已生效的（2013）佛明法行初字第71号行政判决书记载了高明人社局提供的证据包括黄忠林、蒋远友关于存在加班事实的证言，即该生效判决书判决认定的证据。原审判决虽予以确认，但以证人未经出庭作证并接受当事人质询，不能单独作为认定事实的依据为由不予采用，在判决周铁砣法定工伤待遇的月工资、加班费、年休假工资等时，严重偏袒法恩公司。2.原审判决违反《职业病防治法》、《工伤保险条例》等法律法规的明文规定，没有支持周铁砣诉请的评定劳动能力之前的法定停工留薪期工伤待遇，仅仅支持了停工留薪期间的工资8781.30元。上述生效行政判决和民事判决均确认周铁砣与法恩公司在2008年2月18日至2011年6月15日期间存在劳动关系。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款明文规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。而原审判决未支持周铁砣的合理诉求。3．原审判决在认定工龄经济补偿、未签书面劳动合同的双倍工资差额，停工留薪期工资等事实证据方面，在法恩公司未举证据的情况下，故意偏袒法恩公司而不支持周铁砣的诉讼请求。
二、原审判决适用法律错误。1.我国《职业病防治法》《工伤保险条例》明确规定了职业病患者的工伤待遇，在患者评定劳动能力之前的原工资待遇应由用人单位支付，而原审判决却不予支持，明显违反了国家法律法规的规定。2.十几年来，双方仅于2008年签了一份一年期劳动合同，此后和之前从未签订过任何书面劳动合同，周铁砣请求法恩公司依法支付未签劳动合同的双倍工资差额合法有据。3．周铁砣为诊断职业病，从2010年未起，就自费检查、治疗、诊断职业病，并从广东省职业病防治院查出尘肺病症后，法恩公司就想方设法不让周铁砣上班，不给调岗，不安排诊断治疗，还主张周铁砣自动离职，在毫无证据的情况下，原审判决认定双方协商一致解除劳动关系是错误的。
三、原审判决有失公平公正。1.周铁砣起诉请求共十四项，原审简单抄摘认定为十三项，明显袒护法恩公司。2．周铁砣在2011年3月就提请了劳动争议仲裁，仲裁未受理后，接二连三到法恩公司说理，被拒之门外，之后又到高明区政府投诉、信访，政府信访部门将法恩等两家公司造假的辞退通知及附名单附件给周铁砣，以后又申请仲裁逾期未裁，周铁砣起诉至原审法院，原审以超过了诉讼时效未判决周铁砣的工龄经济补偿金、高温补贴、法定加班费、带薪年休假工资是枉法裁判。
综上，周铁砣上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判支持周铁砣在原审的全部诉讼请求，判令法恩公司赔偿周铁砣工伤待遇总计人民币1371483.13元。具体请求如下：1.一次性伤残、医疗、再就业补助金累计242000元；（1）一次性伤残补助金5500元／月×13月=71500元；（2）一次性医疗补助金5500元／月×6月=33000元；（3）一次性再就业补助金5500元／月×25月=137500元；2.后续肺灌洗每年1次，暂计10年需医疗手术费35000元／次×10年=350000元；3．周铁砣自垫检查医疗、诊断矽肺病及评残等费用2561元；4.周铁砣自垫检查、医疗、诊断、评残的交通、食宿费用4500元；5.周铁砣自垫认定工伤、确认劳动关系及因此提请仲裁一、二审两次诉讼的交通食宿费5698元；6.周铁砣自疑矽肺起至鉴定劳动能力及医疗终结期前的法定工伤、医疗终结，诊断期工资（2011年1月至2013年10月6日）5500元／月×34月=187000元；7.精神损害抚慰金100000元×40%（7级伤残系数）=40000元；8.法恩公司非法克扣周铁砣六年的高温补贴750元／月×6年=4500元；9.法恩公司非法克扣周铁砣六年的带薪年休假工资5500元／月×0.5月／年×6年=16500元；10.法恩公司未与周铁砣签订书面劳动用工合同，依法应支付周铁砣双倍工资差额5500元／月×11（12-1）月=60500元；11.法恩公司非法克扣周铁砣延长工作时间，双休日，法定节假日的加班费累计261724.13元：（1）每天平均延长工作时间4小时即半天以上，每月延长10天以上，计5500元／月÷21.75天×10天／月×36月（12月／年×3年）×150%=13656172元；（2）每月工作27天以上（见其员工手册规定），每月双休日8天，酌计5天，计5500元／月÷2175天／月×5天／月×36月（12月／年×3年）×200%=91034.48元；（3）法定节假日加班费（包括元旦、五一、中秋、国庆、春节均全部加班）计5500元／月÷21.75天／月×15天／年×3年×300%=34137.93元；12.法恩公司依法应当为周铁砣补交工伤、医疗、养老等社会保险费750元／月×68个月（从2008年3月至2013年10月）=51000元；13.法恩公司应当依法补给异地跨省籍工伤职工即周铁砣安家费和行李搬迁费5500元／月×月＋8000元=41000元；14.法恩公司应当依法支付周铁砣的工龄经济补偿金和待辞退通知金5500元／月×19月（18＋1）=104500元；三、免交二审诉讼费。
法恩公司在二审期间答辩称：一、法恩公司认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。
二、周铁砣的上诉请求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。1.周铁砣反驳（2013）佛明法行初字第71号行政判决书认定的事实，但没有注明与本案的关联性。2.佛山市劳动能力鉴定委员会确认周铁砣的停工留薪期为一个月，因此原审对停工留薪期工资的判决正确。
三、职业病诊疗费2621元、交通费500元、精神损害抚慰金25000元的判决，虽然法恩公司在原审时提出了否定的意见，但法恩公司还是尊重原审判决结果。
四、周铁砣提出的以下上诉请求，无事实和法律依据：
1.关于后续肺灌洗费用。该费用属于后续治疗费的范畴，按照《广东省工伤保险条例》第二十二条的规定，需经劳动能力鉴定委员会确认方可进行康复治疗，周铁砣没有提供医疗机构的康复证明，劳动能力鉴定委员会的确认函，该医疗费用收据等相关证据证明该费用的存在及法律规定需由法恩公司承担的依据，因此其主张无事实和法律依据。2.关于周铁砣主张的2011年1月至2013年10月6日的工资问题。周铁砣2011年1月17日离岗时其身体健康情况正常，没有发现患有职业病或疑似职业病，因此其离岗后不享有与职业病有关的相关劳动者的权利，也不享有病假工资待遇，因此其主张2011年1月至2013年10月6日期间工资，毫无事实和法律依据。3.关于高温津贴问题。按照广东省劳动和社会保障厅于2007年9月5日实施的《关于广东省高温补贴标准的通知》的规定，在岗职工夏季高温津贴标准为：室外作业和高温作业人员每人每月150元，高温津贴标准在每年6月、7月、8月、9月、10月发放。周铁砣享受高温补贴的工作时间为2007年9月5日至2011年1月17日。因此，周铁砣自2007年9月5日至2011年1月17日期间的高温津贴为2550元（150元／月×17个月），但由于周铁砣已经在2011年6月15日与法恩公司解除了劳动关系，且其在申请仲裁时已经超过了一年的仲裁时效期间（周铁砣申请仲裁的最后时间应为2012年6月14日），因此其请求应不予支持。4.关于带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起施行，按照该条例第三条的规定，周铁砣在法恩公司处累计工作已年1满不满10年，年休假为5天。但由于周铁砣已经在2011年6月15日与法恩公司解除了劳动关系，且其在申请仲裁时已经超过了一年的仲裁时效期间，因此其请求应不予支持。5.关于双倍工资问题。周铁砣已经在2011年6月15日与法恩公司解除了劳动关系，因此其提出双倍工资请求的一年期限应该最迟在2012年6月14日前，但周铁砣在起诉时才提出该项请求，明显已经超过了仲裁时效。而且法恩公司与周铁砣存在劳动关系期间也一直签有劳动合同。6.关于加班费问题。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”但周铁砣没有提供相关证据，故其主张不成立。7．关于安家费、行李搬运费问题。按照《广东省工伤保险条例》第三十一条的规定，一级至四级伤残职工户籍从单位所在地迁回原籍的，用人单位才有义务向伤残职工发放安家补助费、交通费、住宿费、行李搬运费、伙食补助费，而且是在伤残职工实际支付后再由用人单位按照因公出差标准报销。本案中，周铁砣的户籍一直在其原籍地广西全州县，且法律法规规定只有一级至四级伤残职工才享受安家费、行李搬运费待遇，而周铁砣的伤残等级为七级，完全不符合索要该费用的条件。8.关于工龄经济补偿金和待辞退通知金问题。周铁砣属于自己自动离职，无权索要经济补偿金，而且其主张也已超过一年的仲裁时效。其主张的待辞退通知金无法律依据。
综上所述，请二审法院依法维持一审判决，驳回周铁砣的上诉请求。
双方在二审期间均未提供新的证据材料。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷，本案二审时的争议焦点为：1.周铁砣应享受的各项工伤保险待遇及工伤医疗期、停工留薪期、诊断期的工资数额；2.法恩公司是否需向周铁砣支付后续治疗费；3法恩公司是否需向周铁砣支付加班费、带薪年休假工资、未签订劳动合同的二倍工资差额、高温津贴、经济补偿金和代通知金；4.法恩公司是否需向周铁砣支付自垫检查医疗、诊断矽肺炳及评残费、交通费、食宿费、自垫认定工伤、确认劳动关系、申请仲裁、一、二审诉讼的交通食宿费及异地跨省籍工伤职工安家费和行李搬迁费；5.法恩公司应支付周铁砣精神抚慰金的数额；6.法恩公司是否应为周铁砣补缴社保。
一、关于周铁砣应享受的各项工伤保险待遇的问题。经本院核算，周铁砣离职前十二个月的平均工资为3281.30元，其伤残等级为七级，停工留薪期为一个月，根据《广东省工伤保险条例（2012年修订）》第三十四条规定，法恩公司应向其支付的一次性伤残补助金为42656.9元（3281.30元×13个月），一次性工伤医疗补助金为19687.8元（3281.30元×6个月），一次性伤残就业补助金为82032.5元（3281.30元×25个月），停工留薪期工资3281.30元，因周铁砣2011年1月17日至2011年6月15日期间没有回法恩公司上班，法恩公司又没有解除与周铁砣的劳动关系，法恩公司应按最低工资标准向其发放在此期间的工资5500元（1100元×5个月=5500元）。周铁砣上诉主张以5500元为标准计算以上待遇的请求不能成立，本院不予支持。原审判决计算正确本院予以维持。
二、关于法恩公司是否需向周铁砣支付后续治疗费的问题。周铁砣并没有提供证据证明经劳动能力鉴定委员会核准属评残后仍需治疗或旧伤复发确需进行后续治疗的情形，亦没有提供其他证据证明因本次工伤必然产生后续治疗的费用，故其上诉主张后续治疗费的理由不能成立，本院不予支持。
三、关于法恩公司是否需向周铁砣支付加班费、带薪年休假工资、未签订劳动合同的二倍工资差额、高温津贴、经济补偿金和代通知金的问题。首先，已有生效判决确认周铁砣2011年6月15日与法恩公司解除劳动关系，周铁砣于2013年9月29日才就前述项目向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其以上项目的请求已经超过1年的仲裁时效，故不应支持。其次，周铁砣对于其存在双休日、法定节假日、延长时间加班的事实并未举证证明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，周铁砣应承担举证不能的责任。最后，周铁砣2011年1月17日起没有回法恩公司上班，其当时并未认定为矽肺，但其没有举证证明存在合理合法的理由不回法恩公司上班，故法恩公司于2011年6月15日以周铁砣无故旷工为由解除与其的劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条的规定。故其关于经济补偿金和代通知金的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
四、关于法恩公司是否需向周铁砣支付自垫检查医疗、诊断矽肺病及评残费、交通费、食宿费、自垫认定工伤、确认劳动关系、申请仲裁、一、二审诉讼的交通食宿费及异地跨省籍工伤职工安家费和行李搬迁费的问题。除周铁砣有正式票据证明其确已支出的2621元及原审酌定的交通费500元，周铁砣的前述其他诉讼请求均无事实和法律依据，本院不予支持。
五、关于法恩公司应支付周铁砣精神抚慰金的数额的问题。《工伤保险条例》第十四条规定，职工患有职业病的应认定工伤，可以享受相关工伤保险待遇，同时根据《职业病防治法》第五十二条的规定，职业病的加害主体为用人单位，故职业病也可以视作一种侵权行为。但由于引起职业病的主体系用人单位，其侵权的主体为同一主体，而工伤保险待遇与人身损害赔偿的赔偿项目除了精神损害赔偿金存在性质上相同的项目，故劳动者不能依据《工伤保险条例》请求用人单位赔偿工伤保险待遇的同时又依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定请求用人单位承担人身损害赔偿的责任。因此患职业病的劳动者享受工伤保险待遇之后，其依照《职业病防治法》第五十二条的规定，请求用人单位承担人身损害赔偿责任的，用人单位承担的人身损害赔偿责任的范围仅限于精神损害赔偿，但是对于赔偿标准，法律并没有明确规定，原审法院依据周铁砣的实际情况，结合本案事实，酌情判决法恩公司向周铁砣支付精神损害抚慰金25000元，并无不当，本院予以维持。
六、关于法恩公司是否应为周铁砣补缴社保的问题。周铁砣关于补缴社保的请求属于二审期间新增的诉讼请求，本院对此不予处理。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人周铁砣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
代理审判员 霍 娟
代理审判员 侯 进
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 杜 杰