江苏省南通市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）苏06刑终214号
原公诉机关江苏省启东市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郭某甲。
原审被告人郭某。曾因殴打他人，于2002年8月14日被启东市公安局罚款人民币200元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月12日被取保候审。
江苏省启东市人民法院审理江苏省启东市人民检察院指控原审被告人郭某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人郭某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年7月5日作出（2016）苏0681刑初135号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人郭某甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷、听取上诉人郭某甲的意见、提讯原审被告人郭某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人郭某于2015年8月29日3时许，在启东市××××有限公司××食品站屠宰车间，因故与郭某甲发生争执，继而发生肢体冲突。在此过程中，郭某击伤郭某甲脸部，郭某左手拇指也受伤出血。经启东市公安局法医鉴定，郭某甲双侧鼻骨骨折，损伤程度为轻伤二级，右眉弓及右侧鼻背部皮肤裂伤、右眼眶内侧壁骨折、右眼挫伤，损伤程度为轻微伤。郭某左手拇指运动功能部分丧失2.9%，损伤程度为轻微伤。2015年8月31日，被告人郭某向公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。
另查明，附带民事诉讼原告人郭某甲受伤后，于同日去启东市人民医院治疗，诊断为右眉弓及右侧鼻背部皮肤裂伤、右眼眶内侧壁骨折、右眼挫伤，共住院14天，住院期间花去医药费8261.85元、救护车费200元。出院后，郭某甲因右耳听力下降多次去启东市人民医院及上海复旦大学附属眼耳鼻喉科医院门诊治疗，花去医药费1451.20元，交通费1300元、住宿费760元。审理中，原审法院就附带民事诉讼组织双方调解未果。被告人郭某向法院预缴人民币35000元，作为附带民事赔偿部分履行的保证金。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人郭某在侦�期间的供述笔录及当庭陈述，被害人郭某甲的陈述笔录及当庭陈述，未到庭证人张某、刘某、沈某、季某、黄某、袁某等人的证言笔录，启东市公安局物证鉴定室出具的启公物鉴（法检）字[2014]131号鉴定文书，启东市公安局出具、制作和调取的发破案经过、证明、工作说明、医院病历、郭某户籍证明及附带民事诉讼原告人郭某甲提供的病历、出院小结、诊断证明、医疗费单据、交通及住宿费发票等。
原审人民法院认为，被告人郭某故意损害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应依法追究刑事责任。郭某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。郭某愿意赔偿被害人合理损失并预交赔偿款，可以酌情从轻处罚。综合郭某的犯罪情节、认罪悔罪表现及矫正评估意见等因素，决定对其从轻处罚并适用缓刑。
被害�因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼并获得赔偿。附带民事诉讼原告人郭某甲在案发起因及事态的发展上具有一定过错，可以相应减轻被告人郭某的民事赔偿责任，酌定由郭某赔偿郭某甲因伤遭受损失的80%，其余损失由郭某甲自理。经审核，附带民事诉讼原告人因受伤所致的经济损失为：医疗费8261.85元、营养费140元、住院伙补费252元、误工费10304.52元、护理费3594.60元、交通费500元（含救护车费200元），合计23052.97元，由被告人郭某赔偿18442.38元，其余损失由附带民事诉讼原告人郭某甲自理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条，《最高人民法�关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决：一、被告人郭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。二、被告人郭某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人郭某甲人民币18442.38元。三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人郭某甲上诉称：1、郭某不构成自首，未积极赔偿、取得谅解，且有劣迹，原审判决适用缓刑不当；2、部分证人作伪证，原审认定其存在过错应承担20%的损失无事实依据，主张赔偿摊位费1500元并不重复，耳鸣与本次伤害具有因果关系，故应当支持其主张的全部损失。
原审被告人郭某答辩称：其服从原审判决，上诉人郭某甲不能证明耳鸣与本案的因果关系，至上海治疗属于擅自扩大损失，不应由其承担。
本院经审理查明：原审被告人郭某于2015年8月29日凌晨3时许，在启东市××××有限公司××食品站屠宰车间，因故与上诉人郭某甲发生争执，继而发生肢体冲突。在此过程中，郭某击伤郭某甲脸部，郭某左手拇指也受伤出血。经启东市公安局法医鉴定，郭某甲双侧鼻骨骨折，损伤程度为轻伤二级，右眉弓及右侧鼻背部皮肤裂伤、右眼眶内侧壁骨折、右眼挫伤，损伤程度为轻微伤。郭某左手拇指运动功能部分丧失2.9%，损伤程度为轻微伤。2015年8月31日，郭某向公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。
另查明：上诉人郭某甲受伤当日即至启东市人民医院治疗，共住院14天，住院期间用去医疗费8261.85元，交通费（含救护车费200元）500元。出院后，郭某甲多次至启东市人民医院及上海复旦大学附属眼耳鼻喉科医院门诊治疗，用去医疗费1401.2元、住宿费760元，对往返启东、上海治疗的交通费，本院酌定支持500元。此外，郭某甲因本案受到的损失还有营养费140元、住院伙食补助费252元、误工费10304.52元、护理费3594.60元。上述损失，合计25714.17元。
上述事实，有经原审庭审质证的原审被告人郭某在侦查期间的供述笔录及原审当庭陈述，上诉人郭某甲的陈述笔录及原审当庭陈述，未到庭证人张某、刘某、沈某、季某、黄某、袁某等人的证言笔录，启东市公安局物证鉴定室出具的启公物鉴（法检）字[2014]131号鉴定文书，启东市公安局出具、制作和调取的发破案经过、证明、工作说明、医院病历、郭某户籍证明及郭某甲提供的医院病历、出院记录、诊断证明书、医疗费票据、交通及住宿费发票等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人郭�因琐事与上诉人郭某甲发生口角，击打郭某甲面部致双侧鼻骨骨折，右眉弓及右侧鼻背部皮肤裂伤、右眼眶内侧壁骨折、右眼挫伤，经鉴定构成轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。案发后，郭某在未被采取强制措施的情况下，经治安传唤前往派出所接受询问并如实交代了犯罪事实，符合投案的主动性和自愿性，依法应认定为自首，可以从轻处罚。郭某愿意赔偿合理损失并预交赔偿款，可以酌情从轻处罚。综合郭某的犯罪情节、认罪悔罪表现及调查评估意见，可对其适用缓刑。郭某对其犯罪行为给郭某甲造成的合理经济损失应予赔偿。郭某甲主张的各项损失中医疗费9663.05元、营养费140元、住院伙食补助费252元、误工费10304.52元、护理费3594.60元、交通费（含救护车费）1000元、住宿费760元，经查有据。本案系双方因琐事发生争执而引发，郭某甲在案发起因及事态发展上存在过错，可以相应减轻郭某的赔偿责任，其余损失由郭某甲自理。
关于上诉人郭某甲就刑事判决部分的上诉理由，经查，本案系公诉案件，在法定期限内，原审被告人郭某未提出上诉，原公诉机关亦未提出抗诉。依照法律规定，郭某甲作为原审附带民事诉讼原告人只能对附带民事部分提起上诉。根据上诉不加刑原则，本院亦无法加重原审被告人郭某的刑罚。故上诉人郭某甲称原判决适用缓刑不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人郭某甲称部分证人作伪证、认定其存在过错不当的上诉理由，经查，虽然郭某甲与原审被告人郭某对案发起因各执一词，但结合证人证言、法医学人体损伤程度鉴定意见书等证据足以认定二人因琐事发生争执，均未采取正确的处理方式继而发生肢体冲突，均存在过错。郭某击伤郭某甲面部，损伤程度构成轻伤二级。郭某亦左手拇指受伤，损伤程度构成轻微伤。原审判决据此酌定由郭某赔偿郭某甲遭受损失的80%，其余损失由郭某甲自理，并无不当。郭某甲提出部分证人作伪证的情况无证据证实。故上诉人郭某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人郭某甲称摊位费1500元不属于重复主张，应予支持的上诉理由，经查，误工费系受害人因遭受人身损害误工而减少的收入，护理费系根据护理人员的收入状况等因素确定。郭某甲夫妇均系启东市海复镇农贸市场经营猪肉零售的个体工商户，其工作收入为销售额扣除成本的盈利。市场摊位费在年初一次性缴清，属于固定成本。原审判决根据江苏省零售行业平均工资标准和误工、护理天数确定误工费10304.52元、护理费3594.60元，已经综合考虑了销售情况和经营成本，郭某甲再行主张摊位费已属重复，�法无据。故上诉人郭某甲的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人郭某甲称其耳鸣是郭某击打受伤所致，相关医疗费、交通费、住宿费等费用应予支持的上诉理由，经查，郭某甲虽然在案发当天未提及耳鸣，但在住院期间及出院记录中均有提及。2015年9月12日出院当天，郭某甲就在启东市人民医院门诊就诊，病历记载主诉为右耳听力下降，且曾于同年9月1日做过电测听检查。同年9月15日、9月26日、10月20日，郭某甲根据启东市人民医院诊断证明书建议，至上海复旦大学附属眼耳鼻喉科医院就诊，病历记载主诉仍为耳鸣、右耳听力下降。期间，郭某甲也有在启东市人民医院就诊的记录。上述事实有医院病历、出院记录、诊断证明书、医药费票据等证据证实，足以认定。郭某甲右侧外伤较重，存在导致耳鸣、××理基础，结合其诊治耳鸣的时间，可以�定其耳鸣、听力下降与郭某的击打存在因果关系。根据启东市人民医院的诊断建议，郭某甲至上海就医不属于擅自扩大损失。故原审判决认为郭某甲未能证明耳鸣与本案存在因果关系不当，应予纠正。郭某甲提交的治疗耳鸣的医疗费票据十二张计1451.20元，经审核，其中有50元系购买六味地黄胶囊，无病历、医嘱或处方予以佐证，与治疗的关联性无法确定，应予剔除。关于郭某甲治疗耳鸣的交通费损失，经查，部分出租车发票的日期不在就诊期间，考虑到郭某甲确因治疗耳鸣往返上海、启东需要支付相关交通费用，本院酌情支持500元。
据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条之规定，判决如下:
一、维持江苏省启东市人民法院（2016）苏0681刑初135号刑事附带民事判决的第一项、第三项，即被告人郭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；驳回附带民事诉讼原告人郭某甲的其他诉讼请求。
二、撤销江苏省启东市人民法院（2016）苏0681刑初135号刑事附带民事判决的第二项，即被告人郭某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人郭某甲人民币18442.38元。
三、原审被告人郭某赔偿上诉人郭某甲人民币20571.34元（上述款项于本判决生效后十日内履行）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜开林
审 判 员 李 军
代理审判员 李梦龙
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 杨清清
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危�；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
第一百零二条附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可�在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起附带民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。