浙江省台州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙台刑一终字第509号
抗诉机关浙江省台州市椒江区人民检察院。
原审被告人卢某甲，男，1972年11月11日出生，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区章安街道水门路*****号。2007年8月25日因赌博被行政拘留14日；2014年2月20日因赌博被罚款500元。2015年4月16日因本案被刑事拘留，当日转取保候审。
原审被告人叶某甲，农民。2014年4月2日因本案被刑事拘留，同年5月7日转取保候审，2015年5月7日被取保候审。
原审被告人许某甲，农民。2008年3月12日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期间自2008年3月29日起至2011年3月28日止。2014年6月17日因本案被刑事拘留，同年7月14日被取保候审，2015年7月2日被取保候审。2015年9月10日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人王某甲，男，1987年1月10日出生，汉族，初中文化，农民，住台州市椒江区章安街道蔡桥村后洋陈**号。2013年10月9日因赌博被罚款500元；2014年12月22日因吸毒被行政拘留15日；2015年2月1日因吸毒被行政拘留10日。2015年2月11日因本案被刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人许某乙，农民。2014年9月4日因本案被刑事拘留，当日转取保候审。
原审被告人黄某甲，农民。2014年4月21日因本案被刑事拘留，同年5月7日被取保候审，2015年5月7日被取保候审。
原审被告人许某丙，农民。2014年5月24日因本案被刑事拘留，同年6月18日转取保候审，2015年6月18日被取保候审。
原审被告人许某丁，曾用名许跃金，农民。2014年4月15日因本案被刑事拘留，同年5月7日转取保候审，2015年4月15日被取保候审。
原审被告人黄某乙，农民。2014年4月2日因本案被取保候审，2015年4月2日被取保候审。
原审被告人苏某，农民。2014年4月2日因本案被刑事拘留，同月21日被取保候审，2015年4月21日被取保候审。
原审被告人卢某乙，农民。2014年11月25日因本案被刑事拘留，同年12月6日转取保候审。
原审被告人余某，男，1981年11月2日出生，汉族，初中文化，农民，住临海市小芝镇虎柜头村***号。2009年3月18日因赌博被行政拘留10日；2012年3月19日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年。2014年10月29日因本案被刑事拘留，同年11月28日转取保候审。
原审被告人叶某乙，无业。2013年8月25日因赌博被行政拘留12日。2015年3月16日因本案被取保候审。
原审被告人黄某丙，农民。2015年2月1日因吸毒被行政拘留15日。2014年7月10日因本案被取保候审，2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
原审被告人王某乙，农民。2013年6月3日因非法拘禁他人被行政拘留10日。2014年4月2日因本案被刑事拘留，同月23日被取保候审，2015年4月23日被取保候审。
原审被告人郑某甲，农民。2015年5月18日因本案被刑事拘留，当日转取保候审。
原审被告人叶某丙，农民。2014年9月24日因本案被刑事拘留，当日转取保候审。
原审被告人王某丙，农民。2015年2月1日因吸毒被行政拘留15日。2015年2月12日因本案被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于台州市看守所。
浙江省台州市椒江区人民法院审理台州市椒江区人民检察院指控原审被告人卢某甲、叶某甲、许某甲、王某甲、许某乙、黄某甲、许某丙、许某丁、黄某乙、苏某、卢某乙、余某、叶某乙、黄某丙、王某乙、郑某甲、叶某丙犯开设赌场罪；被告人黄某丙、王某丙犯容留他人吸毒罪一案，于2015年9月10日作出（2015）台椒刑初字第698号刑事判决。台州市椒江区人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市人民检察院指派代理检察员陈佳出庭履行职务，原审被告人卢某甲、余某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）许祖平等人开设赌场事实
2013年10月初至11月20日，许祖平（已判）在台州市椒江区章安街道山前村一居一号开设赌场，招揽叶剑、叶某丁等参赌人员以扑克牌“拔二张”形式聚众赌博，从庄家处抽头获利共计人民币45000余元。许祖平纠集被告人黄某甲、许某乙及许根清、许正云（均另案处理）等人望风，纠集被告人许某丁护场，纠集被告人黄某乙接送参赌人员。11月20日，该赌场被查，黄某甲获利人民币6000余元，许某乙获利人民币4700余元，许某丁获利人民币9000余元，黄某乙获利人民币6000余元。
2014年2月底至3月初，许祖平（已判）在台州市椒江区章安街道山前村棋牌室内开设赌场聚众赌博，赌场以扑克牌“拔二张”形式赌博，向庄家抽头获利人民币1000余元。许祖平纠集被告人苏某、许某丙望风。苏某、许某丙分别获利人民币300元。
（二）叶某甲、许某甲等人开设赌场事实
2014年3月10日前后至4月1日，被告人叶某甲、许某甲在台州市椒江区章安街道九子村毛竹林、花园村大岙山、李宅村杨梅山等地开设赌场，招揽赌徒以扑克牌“拔二张”形式聚众赌博，纠集被告人叶某乙、黄某丙、王某乙、许某丁、黄某甲、许某丙、苏某、许某乙、黄某乙及许根清、许正云（另案处理）等人为赌场工作。其中，叶某乙协助叶某甲负责场头日常抽头以及每日发放相应的工资；王某乙、黄某丙、许某丁负责为赌场护场，每日工资人民币200元，王某乙获利人民币2400元，黄某丙获利人民币2000元，许某丁获利人民币1400元；黄某乙负责开车为赌场接送赌客，每日工资200元，获利人民币2000元；黄某甲、许某丙、苏某、许某乙等人负责为赌场望风，每日工资100元到200元不等，黄某甲获利人民币2000元，许某丙获利人民币1500元，苏某获利人民币1500元，许某乙获利人民币1200元。至4月1日，赌场被查，当场抓获方某、崔美青、叶军等参赌人员，赌场共计抽头获利人民币40000余元。
（三）王某甲等人开设赌场事实
2014年3月中旬至4月1日，被告人王某甲开设以扑克牌“拔二张”形式的赌场，赌场地点与上述叶某甲、许某甲开设的地点一致，即上午场归王某甲、下午场归叶某甲、许某甲。王某甲纠集被告人许某乙、许某丙、苏某等人为赌场望风，许某乙获利人民币1200元，许某丙获利人民币1000元，苏某获利人民币1500元。4月1日，公安机关在叶某甲开设赌场期间将该赌场查获，故王某甲也没有继续开设赌场。赌场抽头获利人民币8000余元。
（四）卢某甲等人开设赌场事实
2014年6月下旬至7月15日，被告人卢某甲在章安街道谢张村山上、九子村山上、花园村张岙公墓山上等地开设以扑克牌“拔二张”的形式赌博的赌场，并纠集被告人余某、许某乙、黄某甲、卢某乙、叶某丙、郑某甲及许根清、许岳宝（另案处理）等人为赌场工作。其中，余某负责赌场日常管理；许某乙、黄某甲、卢某乙等人负责望风，每日工资100元，许某乙获利人民币1400元，卢某乙获利人民币1000元，黄某甲获利人民币450元；郑某甲、叶某丙负责开车接送赌客，每日工资100元至200元，郑某甲获利人民币1000元，叶某丙获利人民币900元。7月15日，公安机关将该赌场查获并当场抓获参赌人员陈某甲、芦贵明、李某等人。该赌场抽头获利人民币45000余元。
（五）卢用华等人开设赌场事实
2014年8月20日至24日，卢用华（已判）伙同ＸＸ（另案处理）等人在台州市椒江区章安街道山前村棋牌室及附近民房内开设赌场，招揽冯某、施某等人以“拔二张”形式聚众赌博，并纠集被告人许某乙、卢某乙等人为赌场望风。8月25日，该赌场被查，共抽头获利人民币15000余元，卢某乙获利人民币500元，许某乙获利人民币300元。
（六）王某丙、黄某丙容留他人吸毒事实
被告人王某丙、黄某丙是情侣关系，租住在椒江区葭沚街道葭南小区40-5号201室。2014年12月20日、24日左右，王某丙、黄某丙在租住处2次容留林某乙吸食毒品；2015年1月22日、23日左右，王某丙、黄某丙在租住处2次容留王某甲吸食毒品。
另查明，2014年4月1日，公安人员抓获叶某甲、苏某、王某乙、黄某乙；2014年4月15日，公安人员抓获许某丁；2014年4月21日，公安人员抓获黄某甲；2014年5月24日，公安人员抓获许某丙；2014年6月17日，公安人员抓获许某甲；2014年7月10日，黄某丙向公安机关投案；2015年1月31日，公安人员将黄某丙、王某丙抓获归案；2014年9月24日，叶某丙向公安机关投案；2014年9月4日，许某乙向公安机关投案；2014年10月29日，公安人员抓获余某；2014年11月24日，公安人员抓获卢某乙；2015年1月31日，公安人员抓获王某甲；2015年3月16日，叶某乙向公安机关投案；2015年4月16日，卢某甲向公安机关投案；2015年5月18日，郑某甲向公安机关投案。
被告人王某甲到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人；被告人黄某丙到案后举报他人犯罪线索，公安机关已查实。
原判依据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：
一、被告人卢某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币九万元。
二、被告人叶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币五万元。
三、被告人许某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。
四、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，追缴非法所得人民币八千元。
五、被告人许某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千八百元。
六、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千四百五十元。
七、被告人许某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千八百元。
八、被告人许某丁犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万零四百元。
九、被告人黄某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。
十、被告人苏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
十一、被告人卢某乙犯开设赌场罪，判处管制一年三个月，并处罚金人民币二千元。
十二、被告人余某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。
十三、被告人叶某乙犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币二千元。
十四、被告人黄某丙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行拘役八个月，并处罚金人民币四千元。
十五、被告人王某乙犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币三千元。
十六、被告人郑某甲犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币二千元。
十七、被告人叶某丙犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币二千元。
十八、被告人王某丙犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。
十九、被告人卢某甲、叶某甲、许某甲、许某乙、卢某乙、黄某丙、郑某甲、叶某丙向公安机关缴纳的非法所得，予以没收，由扣押单位上缴国库；被告人黄某甲、许某丙、许某丁、黄某乙、苏某、王某乙向本院缴纳的非法所得，予以没收，上缴国库。
抗诉机关和出庭检察员认为，原判对余某的量刑与同案卢某甲、黄某丙的量刑比较明显失衡，属量刑明显过轻，应予纠正。
原审被告人卢某甲、余某对原审判决均无异议。
经二审审理查明：
（一）原判认定许祖平等人开设赌场的事实，有被告人黄某甲、许某乙、许某丁、黄某乙、苏某、许某丙的供述，同案犯许祖平的供述，证人叶剑、叶某丁、何某、卢某丙、黄某丁等人的证言，户籍证明，抓获经过，到案经过，行政处罚决定书，辨认笔录，扣押决定书，扣押笔录，检查笔录，同案犯许祖平犯开设赌场罪的刑事判决书等证据予以证实，诸证据能相印证，足以认定。
（二）原判认定叶某甲、许某甲等人开设赌场的事实，有被告人叶某甲、许某甲、叶某乙、黄某丙、王某乙、许某丁、黄某甲、许某丙、苏某、许某乙、黄某乙的供述，证人周某、方某、崔某、郑某乙、赵某、叶某戊、叶某己、叶某庚等人的证言，检查笔录，户籍证明，公安行政处罚决定书，抓获经过，扣押笔录，到案经过，辨认笔录，扣押决定书，许某甲犯寻衅滋事罪刑事判决书等证据予以证实，诸证据能相印证，足以认定。
（三）原判认定王某甲等人开设赌场的事实，有被告人王某甲、许某乙、许某丙、苏某的供述，户籍证明，抓获经过，到案经过，情况说明，立案决定书，辨认笔录，查获经过，行政处罚决定书，扣押决定书等证据予以证实，诸证据能相印证，足以认定。
（四）原判认定卢某甲等人开设赌场的事实，有被告人卢某甲、余某、许某乙、黄某甲、卢某乙、叶某丙、郑某甲的供述，证人陈某甲、陈某乙、王某丁、杨某甲、孙某、杨某乙、芦贵明、李某等人的证言，户籍证明，辨认笔录，扣押清单，到案经过，抓获经过，公安行政处罚决定书，检查笔录，余某犯开设赌场罪刑事判决书等证据予以证实，诸证据能相印证，足以认定。
（五）原判认定卢用华等人开设赌场的事实，有被告人许某乙、卢某乙的供述，同案犯卢用华的供述，证人程某、冯某、施某、戴某、单某、舒某、吴某、高某、林某甲等人的证言，户籍证明，同案犯卢用华犯开设赌场罪刑事判决书，检查笔录，辨认笔录，到案经过，扣押清单等证据予以证实，诸证据能相印证，足以认定。
（六）原判认定王某丙、黄某丙容留他人吸毒的事实，有被告人黄某丙、王某丙的供述，黄某的供述，证人林某乙、陈某丙、王某甲的证言，行政处罚决定书，受案登记表，立案决定书，拘留证，情况说明，黄某犯贩卖毒品罪刑事判决书，中国移动通信客户详单，辨认笔录，检查笔录，毒品上交清单，扣押决定书，现场照片，物证检验报告，查获经过，到案经过，户籍证明等证据予以证实，诸证据能相印证，足以认定。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原审被告人卢某甲、叶某甲、许某甲、王某甲、许某乙、黄某甲、许某丙、许某丁、黄某乙、苏某、卢某乙、余某、叶某乙、黄某丙、王某乙、郑某甲、叶某丙分别结伙开设赌场抽头获利，各被告人的行为均已构成开设赌场罪。原审被告人黄某丙、王某丙在两人合租的出租房内容留他人吸毒计4人次，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人黄某丙一人犯二罪，依法予以并罚。在开设赌场的共同犯罪中，被告人卢某甲、叶某甲、许某甲、王某甲分别单独或结伙开设赌场，起主要作用，是主犯。被告人许某乙、黄某甲、许某丙、许某丁、黄某乙、苏某、卢某乙、余某、叶某乙、黄某丙、王某乙、郑某甲、叶某丙被人纠集、参与赌场管理或接送赌徒，起辅助作用，系从犯。被告人许某乙、黄某甲、许某丁、黄某乙、卢某乙参与的赌场获利人民币均在50000元以上，属情节严重。被告人卢某甲、黄某丙、叶某乙、郑某甲、叶某丙有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人许某乙系自首，从犯，被告人黄某甲、许某丁、黄某乙、卢某乙均系从犯，视本案情节，依法对上述被告人予以减轻处罚。被告人许某丙、苏某、余某、叶某乙、黄某丙、王某乙、郑某甲、叶某丙系从犯，依法予以从轻处罚。被告人王某甲到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属立功，依法予以从轻处罚。被告人黄某丙到案后举报他人犯罪线索经查证属实，属立功，依法予以从轻处罚。被告人叶某甲、苏某、王某乙、黄某乙、许某丁、黄某甲、许某丙、许某甲、余某、卢某乙、王某甲、王某丙自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人许某甲因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在缓刑考验期满后又犯罪，酌情从重处罚。被告人余某因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，在缓刑考验期满后又犯开设赌场罪，酌情从重处罚。被告人卢某甲因多次赌博被公安行政处罚，酌情从重处罚。被告人王某甲因赌博、吸毒被公安行政处罚，酌情从重处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对于抗诉理由和出庭检察员的意见，审理认为，原判量刑时已综合考量了各被告人的犯罪事实、共同犯罪中的地位作用、获利情况、认罪态度和悔罪表现、缴纳罚金情况、前科劣迹、自首、立功等情节，所判处的刑罚基本得当，就全案而言，对余某的量刑与同案犯相比并不畸轻失衡，故抗诉理由与出庭检察员的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱仁跃
审 判 员 陈文敏
审 判 员 陈栗威
二〇一五年十二月二日
代书记员 朱重阳
代书记员 梁荩文