河南省安阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0522刑初254号
公诉机关安阳县人民检察院。
被告人李波，男，1978年8月18日出生，汉族，初中文化，住安阳县。1997年1月31日因犯抢劫罪被安阳县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；2006年3月7日因犯抢劫罪被安阳县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1000元，2010年7月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月27日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。
辩护人张继强，河南凌锐律师事务所律师。
被告人吕莎莎，女，1988年3月29日出生，汉族，初中文化，住安阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月27日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。
辩护人贾志国，河南中丰律师事务所律师。
安阳县人民检察院以安县检公诉刑诉（2016）204号起诉书指控被告人李波、吕莎莎犯贩卖毒品罪，于2016年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳县人民检察院指派代理检察员刘卫明出庭支持公诉。被告人李波及其辩护人张继强，被告人吕莎莎及其辩护人贾志国均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安阳县人民检察院指控：
（一）2015年9月中旬的一天，被告人李波伙同吕莎莎在安阳县水冶镇北关居民楼下以300元的价格卖给吸毒人员王某2克冰毒（甲基苯丙胺）。
（二）2015年10月底的一天晚上，被告人李波伙同吕莎莎开车至善应镇天喜镇村向张某卖冰毒（甲基苯丙胺）1克，之后李波指示吕莎莎向张某索要毒品欠款，张某以李波欠钱为由未支付购买毒品的费用。
（三）2015年11月初的一天晚上，被告人李波伙同吕莎莎在安阳市唐子巷南段附近以400元的价格卖给吸毒人员代某2克冰毒（甲基苯丙胺）。
（四）2015年11月18日，被告人李波携带0.5克冰毒（甲基苯丙胺）、麻古混合毒品准备卖给代某时被安阳县公安局民警抓获。
上述事实，公诉机关向本院提供了被告人供述、证人证言、毒品检验报告、户籍证明等证据，认为被告人李波、吕莎莎的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人李波对指控的罪名没有异议，辩解第4起中的毒品是自己吸食所用，不应作为贩卖毒品的数量。
辩护人认为第4起是李波为了协助公安机关抓获代某，不应作为犯罪处理，应认定为立功行为。
被告人吕莎莎辩解当时不知道李波贩卖毒品，每次都是交易之后才知道的。
辩护人提出的辩护意见是吕莎莎在犯罪中起次要作用，且没有获利，应为从犯。
经审理查明：
（一）2015年9月中旬的一天，被告人李波伙同吕莎莎在安阳县水冶镇北关居民楼下以150元／克的价格卖给吸毒人员王某2克冰毒（甲基苯丙胺）。
（二）2015年10月底的一天晚上，被告人李波伙同吕莎莎开车至善应镇天喜镇村卖给张某毒品（甲基苯丙胺）1克，张某以李波欠钱为由未给付购买毒品的费用。
（三）2015年11月初的一天晚上，被告人李波伙同吕莎莎在安阳市唐子巷南段以200元／克的价格卖给吸毒人员代某2克冰毒（甲基苯丙胺）。
（四）2015年11月18日，被告人李波携带0.5克冰毒（甲基苯丙胺）、麻古混合毒品准备卖给代某时被安阳县公安局民警抓获。
上述事实，有公诉机关庭审示证、质证的下列证据予以证实：
证人代某证言：2015年11月初的一天晚上，其打电话问李波有东西（冰毒）没有，李波说有，并说200元一克，其让李波送2克到安阳市唐子巷，一个多小时后，李波开一辆黑色轿车到唐子巷南口，其上到李波的车后排座上，李波的女朋友吕莎莎在副驾驶上坐着，李波给了其两包冰毒，其给了李波400元钱后就走了。2015年11月18日傍晚，其给李波打电话问他手里有东西（冰毒）没有，李波说到晚上10点才有，并说还是200元一克，晚上10点多李波打电话说货到了，其就让李波去安阳市三道街，其在路口等他，之后看见一辆车过来，从车上下来两个人，就把其带到派出所了。
证人张某证言：2015年10月底的一天晚上，其给李波打电话说没有东西（冰毒）了，后来李波到其家，李波说他手里的货也不多了，只给了其1克，其送李波时看见吕莎莎在车上坐着。因为李波欠其丈夫韩建伟钱，所以其要了李波的冰毒后没有给他钱，李波不好意思向其要，就让他女朋友吕莎莎给其要钱。
证人王某证言：其本人吸毒。2015年9月中旬其打电话让李波给其两个货（毒品），李波开车到其住的地方，在楼道李波给了其一个白袋，里面是冰毒，李波说是300块钱的货，因为价格的事两个人还吵了架。
证人牛某证言：其从2014年秋天开始吸毒，因为和李波是同学，多次向李波要冰毒吸，但没有给过钱，其知道李波卖毒品。
证人李某证言：2015年7月25日其把在平原路安阳县商业局家属院的一套房子租了出去，租房的女的叫吕莎莎，到期后一直没有续交房费也不来住，后其让社区民警、街道办事处的工作人员和开锁的打开了房门，社区民警看了屋子里的东西说可能是制毒品的。
被告人李波供述和辩解：其吸毒一年多了，其和吕莎莎从2014年底开始在一块儿，代某、王某、牛某、张某这四个人都吸毒。其和吕莎莎在安阳市平原路的安阳县商业局家属院租有一套房子，在该租房处吸过一两次毒，房屋内的吸毒工具是其的。2015年11月18日其在水冶镇人民路纺织品小区吸毒时被民警带到了公安局，民警从其上衣兜里搜出的冰毒和麻古是计划晚上卖给代某的，在这之前，代某曾打电话问有没有货（冰毒），当时其说要到晚上才能有，当天晚上，其带领公安机关民警在安阳市将代某抓获。庭审中被告人李波对起诉书的指控予以供认。
被告人吕莎莎供述：其和李波2015年认识后同居，后其开始吸毒。李波打电话的时候说过要给别人送毒品的事，其也和李波一起送过毒品。2015年11月初的一天晚上，李波接了个电话，其看到电话上显示的名字是“丽的”，“丽的”在电话里让李波送两个东西到安阳市唐子巷，其和李波开车到唐子巷南口，“丽的”来了直接坐在了车后排，李波从换挡器的位置拿出一个烟盒给了“丽的”，“丽的”给了李波400元钱就走了。其知道烟盒里装的是毒品，事后知道“丽的”叫代某。2015年11月初的一天傍晚，张某打电话让李波送一个东西，其知道是要李波送毒品，李波开车到善应镇一个村子，李波自己下车后进了一个小独院，一会儿李波就出来了，听他们之前联系好的这次是1克毒品。其和李波还一起给水冶的王某送过毒品。
安阳县公安局扣押决定书及扣押清单：从李波出租房内扣押的疑似毒品等物。
称重及提取笔录。
房屋租赁合同：李波、吕莎莎在安阳市平原路安阳县商业局家属院租房的事实。
前科判决书及释放证明：李波1997年1月31日因犯抢劫罪被安阳县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；2006年3月7日因犯抢劫罪被安阳县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1000元，2010年7月24日刑满释放。
安阳县公安局刑警大队情况说明：王某等因吸食毒品到安阳市强制戒毒所戒毒。
安阳市公安局文惠分局情况说明：2015年12月16日上午李某打电话称：其在安阳县商业局家属院的出租房租房人长期不交房租，也无法联系，要求强行开锁，发现房间内有大量疑似毒品物和吸食毒品的工具。
到案经过：被告人李波、吕莎莎因吸毒于2015年11月22日被安阳县公安局强制隔离戒毒，戒毒期间发现二人涉嫌贩卖毒品，2015年11月27日被刑事拘留。
户籍证明：被告人李波、吕莎莎实施犯罪时均具有完全刑事责任能力。
以上证据均经当庭示证、质证，证据确实、充分，本院予以认定。
本院认为，被告人李波、吕莎莎明知是冰毒（甲基苯丙胺）而非法向三人以上贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，公诉机关指控罪名均成立，本院均予以支持。被告人李波及其辩护人关于第4起毒品是自己吸食所用、不应作为犯罪处理、应认定为立功的辩解及辩护意见，经查，被告人李波在侦查机关供述民警从其上衣兜里搜出的冰毒和麻古是计划晚上卖给代某，当天晚上李波带领公安人员将代某抓获，但代某购买毒品是自己吸食，其行为并不构成犯罪，李波的行为不符合立功的构成要件，故被告人李波及其辩护人的辩解意见不能成立。被告人李波的该起犯罪应为犯罪预备。被告人吕莎莎辩解不知道李波贩卖毒品的意见，经查，李波在每次和购买毒品人电话联系时吕莎莎均在场，且吕莎莎知道电话内容，故被告人吕莎莎的辩解意见不能成立。被告人吕莎莎的辩护人关于吕莎莎应为从犯的辩护意见，经查，在本案中，被告人吕莎莎既没有出资购买毒品，也没有主动联系买家，且没有分得赃款，被告人吕莎莎在共同犯罪中起次要、辅助作用，应为从犯，依法予以减轻处罚，辩护人的该项辩护意见成立，本院采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人李波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20，000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月27日起至2019年11月26日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
被告人吕莎莎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10，000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月27日起至2017年11月26日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
被告人李波违法所得予以追缴，本案查扣的赃物予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 燕文光
审 判 员 李贺锋
人民陪审员 陈 雷
二〇一六年七月二十日
书 记 员 申 岩