浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）浙0302刑初247号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人曹某1，男，1959年12月24日出生，浙江省温州市人，汉族，住温州市鹿城区。系本案被害人。
被告人向九霞，女，1989年4月8日出生于贵州省务川仡佬族苗族自治县，仡佬族，小学文化，无业，住务川仡佬族苗族自治县。因本案于2017年2月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月16日被取保候审，同年8月28日被继续取保候审，2018年3月9日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
援助辩护人程宝康，浙江六和（温州）律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉[2018]227号起诉书指控被告人向九霞犯故意伤害罪，于2018年3月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人曹某1于同年3月12日向本院提起附带民事诉讼。本院分别于同年3月8日、12立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭对本案进行了合并审理。温州市鹿城区人民检察院指派检察员侯晓娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人曹某1，被告人向九霞及援助辩护人程宝康到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：
2016年9月4日2时许，被告人向九霞在本区松台街道新村桥边与被害人曹某1因琐事发生争执，继而扭打推搡，在“小鬼”（身份不清）等人乘坐出租车到达现场后指认曹某1，并伙同“小鬼”等人殴打曹某1，致其面部、肋骨受伤。经鉴定，被害人曹某1左侧6、7肋骨及右侧第8肋骨线形骨折，左侧第5肋骨不完全骨折，面部3.0cm缝合创及皮肤擦伤，该伤势程度评定为轻伤二级。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。认为被告人向九霞的行为已构成故意伤害罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，予以处罚。
附带民事诉讼原告人曹某1诉称，除依法追究被告人向九霞的故意伤害刑事责任外，还要求被告人向九霞赔偿原告人曹某1治疗费等各项经济损失，具体如下：1.医药费12000元；2.住院护理费1080元；3.住院伙食补助费180元；4.出院护理费15200元；5.误工费60000元；6.营养费12000元；7.苹果6手机损坏费6500元；8.交通费600元9.鉴定费840元；10.精神损失费30000元，上述合计人民币138400元。
被告人向九霞辩称，其跟被害人曹某1吵架，相互推搡，没有给“小鬼”等人指认被害人；对赔偿医疗费等损失，表示愿意赔偿，但没有经济能力赔偿。
援助辩护人程某辩称，被告人向九霞因琐事与被害人曹某1发生争执，相互推搡，未造成被害人轻伤后果；被害人的轻伤，是“小鬼”等人殴打所致，故指控向九霞犯故意伤害罪，事实不清，证据不足。
经审理查明：
（一）刑事部分
2016年9月4日凌晨2时许，被告人向九霞与侯某2、聂某路过温州市鹿城区松台街道杏花路新村桥边时，与曹某1、林某1、杨某等人相遇，向九霞因琐事与曹某1发生争执，继而双方扭打推搡。之后，闻讯的“小鬼”等人乘坐出租车赶到现场寻找曹某1时，向九霞向“小鬼”等人指认曹某1，“小鬼”等人即对曹某1进行殴打，共同致曹某1受伤。经鉴定，被害人曹某1左侧6、7肋骨及右侧第8肋骨线形骨折，左侧第5肋骨不完全骨折，面部3.0cm缝合创及皮肤擦伤，该伤势程度评定为轻伤二级。
上述事实，被告人向九霞在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人曹某1的陈述、证人林某1、聂某、侯某2、郭某、刘某、张某、向某、孙某、赵某、黄某的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、扣押清单、情况说明、微信截图、通话记录、医疗证明、CT报告单、影像片会诊报告书、辨认笔录、抓获经过、人口信息及被告人向九霞在侦查机关的供述等证据所证实，足以认定。
（二）附带民事部分
附带民事诉讼原告人曹某1。2016年9月4日，曹某1受伤后至温州市人民医院住院治疗，同月9日出院，建议出院后继续休息3个月；同年9月29日又到温州医科大学附属第二医院治疗。据此，附带民事诉讼原告人曹某1因受伤造成经济损失为：1.医疗费864元；2.住院护理费927元；3.住院伙食补助费180元；4.出院护理费5615元；5.误工费13903元；6.营养费酌定给付1800元；7.交通费酌定给付200元；8.片会诊费600元，以上各项合计人民币24089元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人曹某1提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：住院病历、医疗证明书、证明、医疗费票据等证据佐证。
针对控辩双方的意见，本院评判如下：
关于被告人向九霞提出其没有给“小鬼”等人指认被害人曹某1的辩解意见及援助辩护人程宝康提出“小鬼”等人殴曹某1尧致轻伤，指控向九霞犯故意伤害罪，事实不清，证据不足的辩护意见。经查，⑴被害曹某1尧的陈述及辨认笔录，证明2016年9月4日凌晨，其林某1荣、杨志等人走到杏花路新村桥靠近百花苑的桥下位置时候，突然从其后面跑上来侯某2龙、向九霞和一男子，一男子就冲上来朝其左眼眼眉处打了一拳，后从出租车上下来3-4个人，有两个人把其的手拉住，一个人站在其前面用脚踹其肚子，然后就围着其拳打脚踢，其中向九霞用拳头打其头，还用脚踹其。⑵证林某1、郭某、张某、向某、孙某的证言及辨认笔录，证林某1、曹某1等人路过新村桥时，侯某2、聂某、向九霞相遇，后向九霞、曹某1发生争吵，推搡；随后，从出租车上下来4个人，向九霞指曹某1说：“就是他！”然后4个人及向九霞上前殴曹某1尧致伤。⑶证聂某、侯某2龙刘某平的证言及辨认笔录，证明外号叫“光头”聂某、叫“兵哥”侯某2龙、向九霞经过新村桥时，碰曹某2、林某2总等人，向九霞曹某2总双方发生争吵，殴打，刘某平接聂某春的电话侯某2龙被三个喝酒醉的人打了，刘某、郭某等人坐出租车过去，看侯某2龙和一个高个的男子拉拉扯扯，向九霞跟老曹对面站着，好像在争吵。⑷被告人向九霞的供述，证明2016年9月4日凌晨，其、“光头”、“兵哥”经过新村桥时，碰曹某2总林某2总等人，后因琐事双方发生殴打，其曹某2总厮打，曹某2总推倒在地；过了一会儿，从水心方向来了几个人，有两个人站后面，三个人在前面，其听到他们说：“谁跟谁打啊？”其就指曹某2总说：“就是他打我。”然后，那几个人里面一个“小鬼”冲上来就曹某2总，用脚曹某2总身上曹某2总被打得倒在地上。综上，被害曹某1尧的陈述、证人证言和被告人向九霞的供述相互印证足以证实被告人向九霞因琐事与被害曹某1尧发生争执、扭打，后闻讯的“小鬼”等人赶到现场，并在向九霞指认下殴曹某1尧，造成被害曹某1尧轻伤，系共同犯罪，被告人向九霞应承担刑事责任。因此，上述辩解、辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人向九霞因琐事结伙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。附带民事诉讼原告曹某1尧提出赔偿医疗费、护理费等诉讼请求中合法有据的赔偿部份，应依规定计算，予以支持。同时提出要求赔偿精神损失费的诉讼请求，于法不符；要求赔偿苹果6手机损坏费的诉讼请求，未提供相应的证据，均不予支持。公诉人在法庭上发表判处有期徒刑八个月至一年六个月的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人向九霞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行已羁押29日，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月9日起至2018年12月10日止）。
二、被告人向九霞于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告曹某1尧医药费等经济损失计人民币24089元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱维阳
人民陪审员 徐怀枫
人民陪审员 郑 翌
二〇一八年四月九日
书 记 员 张圆圆
附：
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
?受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
??第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
?PAGE?