浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金民终字第1619号
上诉人（原审被告）：金某甲。
被上诉人（原审原告）：楼肖红。
被上诉人（原审原告）：金某乙。
委托代理人：楼肖红。
上诉人金某甲为与被上诉人楼肖红、金某乙离婚后财产纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2014）金义廿三里民初字第103号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审原告楼肖红、金某乙向原审法院起诉称，楼肖红与被告原系夫妻，原告金某系原告楼肖红与被告的婚生女儿。2007年3月29日义乌市人民法院做出（2007）义民初字第2430号民事判决书判决原告楼肖红与被告离婚，原告金某随原告楼肖红共同生活，并由原告楼肖红抚养教育至有独立生活能力时止，该判决书已生效，金某乙随楼肖红共同生活至今。原告楼肖红与被告婚姻存续期间，被告以户主的名义申请农村建房用地。2006年7月12日，义乌市人民政府以义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表批准原告户占地面积108平方米（三间）的宅基地使用权，具体位置安置在商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号，西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙、南靠骆子远户车库、北靠骆建福户天气地块。双方因建房用地分割使用发生争议，二原告于2009年5月19日提起诉讼，2009年12月18日法院做出（2009）金义民初字第3551号民事判决书，判决义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表中批准的108平方米的宅基地使用权（具体位置安置在商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号，西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）中靠东边二间（占地72平方米）宅基地使用权归原告享有。被告不服3551号民事判决书提起上诉，2010年4月19日金华市中级人民法院做出（2010）浙金民终字第320号民事判决书，维持原判。3551号案件审理过程中，被告强行在原告享有的宅基地上建房，经法院现场勘查时被告已建成二层，其中楼梯间靠东间。判决生效后，原告多次与被告协商，要求拆除房屋，退还宅基地。被告以另行安排等借口拖延。2011年7月，被告又悄悄建房，原告发现后，阻止无效，原告通过“96150”、下骆宅行政执法中队、信访等方式均阻止无效。被告却趁机继续建房。2011年8月18日稠城街道办事处做出（2011）9号信访事项不予受理告知单。此后，原告又多次向义乌稠城街道办事处、义乌市妇联多次书面提出调解处理，但至今未得到解决，只能向法院起诉。鉴于，房屋完全建成并出租，拆除房屋不现实，原告只能请求返还原告的宅基地，房屋归原告使用，原告愿意以合理造价支付建房款。现诉请判令被告立即腾退建造在原告享有的坐落于义乌市稠城街道下骆宅紫金二区49幢2号（占地72平方米），西靠金景尧、金彪户，东靠骆光勤户墙、南靠骆子远户车库、北靠骆建福户天气，靠东边二间5层房屋，房屋归原告管理使用。
原审被告金某甲在原审中答辩称，原告要求被告腾退房屋的诉讼请求不符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求，因为腾退房屋的前提是必须要拥有合法的所有权，而现在原告提供的证据只是证明了该争议的标的有72平方米土地使用权。对于事实与理由，1、本案原来争议的标的是由于被告金某甲父母的房屋拆迁以后才以被告金某甲的名义安排108平方米的土地使用权；2、前一个判决生效后，原、被告也没有协商过；3、由于原告的多次阻挠，被告在建房的过程中所花费的费用大幅提高，三间房屋大约花费了七、八十万元；4、该争议房屋至今也没有规划许可证；5、原告自己在事实理由部分中只要求返还原告的宅基地，该请求与原告的诉请相互矛盾。
原审法院审理查明，原告楼肖红与被告金某甲于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿原告金某。后楼肖红提起离婚诉讼。2007年3月29日，原审法院作出（2007）义民初字第2430号民事判决：“一、准予原告楼肖红与被告金某甲离婚；二、女儿金某乙随原告楼肖红共同生活，并由其抚养教育至有独立生活能力时止，被告金某甲每月支付原告楼肖红抚养费300元，自本判决生效的当月开始计付，每年度支付一次，于每年6月1日前付清。”2006年7月12日，义乌市人民政府以义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表批准本案原、被告户占地面积108平方米的宅基地使用权，具体位置安置在商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号地块（西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）。2009年5月19日，楼肖红、金某乙提起诉讼，要求分割上述宅基地使用权。2009年12月18日，原审法院依法作出（2009）金义民初字第3551号民事判决：“义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表中批准的108平方米的宅基地使用权（具体位置安置在义乌市商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号地块；西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）中，靠东边二间（72平方米）宅基地使用权归原告楼肖红、金某乙享有，靠西边一间（36平方米）宅基地使用权归被告金某甲享有。”金某甲不服该判决而提起上诉。2010年4月19日，金华市中级人民法院作出（2010）浙金民终字第320号民事判决：“驳回上诉，维持原判。”在（2009）金义民初字第3551号案件审理过程中，经现场勘查，涉案地块上已建有二层楼房，其中楼梯间为靠东间。本案在审理过程中，经现场勘查，上述108平方米宅基地上已建成三间五层房屋；原告自认未参与上述房屋建造，被告承认该房屋现由其管理使用；原、被告均确认上述房屋尚未取得土地证、房产证。
原审法院审理认为，根据生效判决，义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表中批准的108平方米宅基地使用权（具体位置安置在义乌市商城大道拆迁安置区下骆宅紫金二区49幢2号地块；西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）中，靠东边二间（72平方米）宅基地使用权归原告楼肖红、金某乙享有。本案所涉二间五层房屋虽由被告方所建造，但根据生效判决所确定的宅基地使用权归属，仍应归二原告管业。由于尚未取得有关部门颁发的所有权证，人民法院不宜直接判决房屋的所有权归属，而应根据实际情况判决由当事人使用。被告金某甲占用本案所涉二间五层房屋于法无据，应当予以腾退。综上，原告的诉讼请求合法有据，应予以支持。关于房屋造价问题，被告未在本案中提出反诉，可依法另行主张权利。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第一百五十二条的规定，判决如下：坐落于义乌市稠城街道下骆宅紫金二区49幢2号地块（宅基地使用权的取得依据为义土农建字（2006）第2248号义乌市农村村民建房用地审批表；西靠金景尧、金彪户，东靠骆东勤户墙，南靠骆子远户车库，北靠骆建福户天气）上所建造的三间五层房屋中的靠东二间五层房屋，被告金某甲于本判决生效后三十日内腾退给原告楼肖红、金某乙管理使用。案件受理费50元，由被告金某甲负担。
上诉人金某甲不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称，一、被上诉人一审诉讼请求不符合法律规定，房屋腾退之诉以被上诉人对诉争房屋享有合法所有权或使用权为前提，被上诉人诉争房屋的宅基地使用权虽然经法院生效判决确认分割，但并不能说其对诉争房屋享有合法所有权或使用权。享有房屋合法土地使用权只是享有房屋所有权或使用权的必要条件，不是充分条件。拥有合法所有权，除有合法土地使用权，还应有规划许可证、开工证、施工许可证、房屋竣工验收合格资料及其他相关资料。涉案房屋至今未取得合法的土地使用权证和房屋所有权证，还不是合法建筑，因此法院不能分割。二、上诉人现在已娶妻生子，有一个四口人之家，该争议房屋三间五层只有一个楼梯，而且楼梯又是被分割在被上诉人的二间房屋里，上诉人只有一间垂直的五层楼，如果被上诉人不让上诉人通行，上诉人没法使用涉案房屋。涉案房屋系上诉人父母单独建造，被上诉人未支付建造费用法院就直接判给被上诉人管理使用不符合常理。三、被上诉人根本没有建造过房屋，法院就以原生效法律文书确认的被上诉人享有该土地使用权直接推出被上诉人对该土地上的房屋享有管理使用权是适用法律错误。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人楼肖红、金某乙答辩称，请求二审法院维持原审判决，上诉人称涉案房屋没有规划许可证不属实。
二审中，上诉人金某甲未向本院提交新证据。
二审中，被上诉人楼肖红、金某乙向本院提交涉案房屋《建设工程规划许可证》一份，证明涉案房屋经过审批。
上诉人金某甲对上述证据质证认为，对其真实性无异议，但不足以证明涉案房屋的权属。
本院对上述证据认证如下，金某甲对涉案房屋《建设工程规划许可证》的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，本院2010年4月19日作出的（2010）浙金民终字第320号民事判决已生效，该生效判决确认涉案72平方米宅基地使用权归楼肖红、金某乙享有，金某甲在楼肖红、金某乙享有使用权的宅基地上继续建造房屋明显违反法律规定。涉案房屋的权属可按照相关规定，由当事人向相应行政管理机关提出确权申请，由相应行政管理机关对合法的宅基地上建筑依法确认权属。原审法院基于物尽其用的价值考量，判决由楼肖红、金某乙对涉案房屋管理使用并无不当，至于双方因房屋建造产生的其他纠纷，当事人可以另案解决。综上，金某甲在本案的上诉请求依据不足，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人金某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 葵
审 判 员 朱 红 彦
审 判 员 王孜力哈
二〇一四年十二月九日
代书记员 吕 倩 茜