湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）株中法刑二终字第90号
原公诉机关湖南省株洲市石峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈东旭，男，1968年3月17日生，汉族，中技文化，株洲冶炼集团股份有限公司职工，现住株洲市石峰区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年4月10日被株洲市公安局石峰分局监视居住（住所执行），同年5月8日由株洲市石峰区人民检察院院决定取保候审，2015年6月4日经株洲市石峰区人民法院决定，由株洲市公安局石峰分局执行逮捕，现羁押于株洲市第二看守所。
辩护人陈建龙，湖南天隆律师事务所律师。
辩护人罗力刚，株洲市胜天法律服务所法律工作者。
湖南省株洲市石峰区人民法院审理湖南省株洲市石峰区人民检察院指控原审被告人陈东旭犯职务侵占罪一案，于2015年7月14日作出（2015）株石法刑初字第88号刑事判决，认定被告人陈东旭犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；被告人陈东旭犯罪所得赃款人民币11000元，予以没收，上缴国库；责令被告人陈东旭继续退赔被害单位株洲冶炼集团股份有限公司损失人民币191880元。宣判后，原审被告人陈东旭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现本案已审理终结。
原判认定：
1、2012年11月份，被告人陈东旭及陈某乙、刘某（二人均已判刑）事先商量盗窃株洲冶炼集团股份有限公司内的铅精矿。之后，刘某纠集易某（已判刑）借厂内的铲车在铅精矿堆放处装矿，陈某乙化名张某到石峰区中南服饰停车场聘请货运司机胡某某负责进厂拖矿并负责销赃，陈东旭负责控制厂内的监控以及提供厂内空白的出门证让货车出厂。2012年12月份的一天中午，刘某指使易某向厂内铲车司机李某甲借好铲车在铅矿堆放处等侯，之后，陈某乙指使胡某某驾驶货车和“浩牙子”进厂装货，易某用铲车将铅精矿铲入胡某某驾驶的货车上，之后由胡某某和“浩牙子”利用伪造的出门证出厂，出厂后，陈某乙负责卸货、过磅后将铅精矿卖给了李某（已判刑），该车铅矿共计17吨，陈某乙从李某处得赃款7万元。盗窃后，被告人陈东旭将伪造的出门证从门卫处偷回销毁。陈某乙分给被告人陈东旭现金3000元。经鉴定，被盗17吨铅精矿价值为98600元；
2、2012年12月份的一天中午，刘某、陈某乙用上述同样的方式盗得株洲冶炼集团股份有限公司铅精矿17吨，陈某乙分给被告人陈东旭一条蓝色芙蓉王香烟。经鉴定，被盗17吨铅精矿价值为98600元；
3、2012年12月份的一天中午，刘某、陈某乙用上述同样的方式盗得株洲冶炼集团股份有限公司铅精矿30吨，盗窃后，被告人陈东旭将伪造的出门证从门卫处偷回销毁。陈某乙分给被告人陈东旭现金4000元，经鉴定，被盗30吨铅精矿价值为174000元；
4、2013年2月2日10时许，刘某、陈某乙用上述同样的方式盗得株洲冶炼集团股份有限公司铅精矿37吨，盗窃后，被告人陈东旭将伪造的出门证从门卫处偷回销毁。陈某乙分给被告人陈东旭现金4000元，经鉴定，被盗铅精矿37吨共计价值214600元。
综上，被告人陈东旭伙同陈某乙、易某共计盗窃四次，涉案价值为585800元。被告人陈东旭分得赃款11000元。
案发后，被告人陈东旭主动投案，并退还被害单位11000元。在案件审理过程中，被告人陈东旭主动向法院缴纳了50000元，用于退赔被害单位损失。
另查明，同案犯刘某已退赔受害单位90000元，易某退赔受害单位43000元，李某退赔受害单位200000元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：
①株洲冶炼集团股份有限公司保卫部护厂队队长文某某的证言，证明其2013年2月3日向株洲市公安局石峰分局铜塘湾派出所报案陈述了有人使用铲车、大型货车及伪造的固体废弃物出门证将该厂铅精矿盗运出厂的事实经过。
②证人胡某某的证言，证明陈某乙先后四次找其，要其开车从株洲冶炼集团股份有限公司拖矿出厂至喻家坪托运到郴州，每次的重量30、40吨左右，每次都是铲车司机易某帮助装货，然后从西门由陈某乙拿1张放行的条子出厂，陈某乙每次给其运费1500元。
③证人易某的证言，证明株洲冶炼集团股份有限公司的同事刘某先后4次找其开铲车在厂内装运铅精矿上一辆红色后八轮自卸货车上，每次刘某给其装运费2000元。
④收赃人李某的供述，其先后4次收购陈某乙等人盗窃的铅精矿共100余吨犯罪事实的经过。
④价格鉴定结论，证明被盗的铅精矿101吨，含量61.43%，单价5800元／吨，共计价值585800元。
⑤同案犯陈某乙、刘某的供述，二人均供述了给陈东旭共同盗窃株洲冶炼集团股份有限公司铅精矿的犯罪事实经过。
⑥被告人陈东旭供述了与陈某乙、刘某共同盗窃铅精矿的犯罪事实的经过。
⑦伪造的《固体废弃物出门证》2份，证明陈东旭将该伪造的《固体废弃物出门证》交给刘某作为盗运铅精矿的出门证。
⑧同案人陈某乙、刘某刑事判决书，证明陈某乙、刘某因本案犯职务侵占罪被株洲市石峰区人民法院判处刑罚。
⑨收条2张，证明株洲冶炼集团股份有限公司生产保卫部收到陈东旭退赔盗窃非法所得款11000元；收到买赃人李某退赔款200000元。
⑩户籍资料，证明被告人陈东旭的年龄、民族、职业及工作单位等个人基本情况。
原审法院根据上述事实和证据对被告人陈东旭依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈东旭犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；二、被告人陈东旭犯罪所得赃款人民币11000元，予以没收，上缴国库；三、责令被告人陈东旭继续退赔受害单位株洲冶炼集团股份有限公司损失人民币191880元。
宣判后，原审被告人陈东旭不服，上诉提出“不是主犯，是从犯；主动投案自首，在二审期间并有揭发他人贩毒犯罪线索一并经公安机关查证属实，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，应认定为立功表现；积极退还所得赃款，主动缴纳50000元用于退赔被盗单位经济损失”等为由，请求二审法院改判缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
二审审理过程中，上诉人陈东旭的辩护人罗力刚、陈建龙向本院递交了陈东旭亲笔书写的检举材料、李某某贩毒案立案决定书、破案经过、对李某某拘留证、起诉书、呈请认定陈东旭立功报告书、公安机关对李某乙、罗某某询问笔录、对李某某的讯问笔录等证据，拟证明上诉人陈东旭有立功情节。经本院质证，株洲市人民检察院、上诉人陈东旭及其辩护人均未提出异议。
本院查明，上诉人陈东旭于2015年9月8日供述称罗某某认识“阿东”，且“阿东”的电话号码是罗某某告诉其的。罗某某于2015年7月15日在公安机关的询问笔录中称其不认识毒贩子“阿东”，真实姓名也不知道。这个线索是陈东旭反映给李某乙，要其配合公安机关抓获毒贩子，其不知道“阿东”的电话号码。
本院认为，上诉人陈东旭勾结陈某乙、刘某、易某（均已判刑）等人，利用陈东旭职务之便，非法占有株洲冶炼集团股份有限公司的财物，其行为已构成了职务侵占罪，在共同职务侵占犯罪中，陈东旭起主要作用，系主犯。陈东旭在案发后主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实，并且当庭认罪，系自首，依法可以从轻处罚；陈东旭到案后积极退赃，并退赔了被害单位部分损失，可以酌情予以从轻处罚。陈东旭上诉提出“不是主犯，是从犯”，经查，陈东旭身为株洲冶炼集团股份有限公司的门卫职工，负责门卫监控工作，伙同本公司铲车司机刘某，勾结无业人员陈某乙4次驾车进入株洲冶炼集团股份有限公司盗窃该公司铅精矿，并由陈东旭提供伪造的《固体废弃物出门证》盗运出公司，此行为属于共同职务犯罪中起积极作用的主犯，故陈东旭上诉提出的该理由不能成立，本院不予采纳。陈东旭上诉提出“在二审期间揭发他人贩毒犯罪线索，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现”，经查，对于陈东旭在被羁押期间通过其委托的辩护律师递交揭发他人贩毒犯罪线索举报材料转公安机关的问题，因陈东旭知晓该贩毒犯罪人员的线索来源不清晰而存疑，且陈东旭的供述与罗某某的证言存在矛盾，故不宜认定陈东旭有立功表现。陈东旭提出有立功表现的上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 树 萍
审 判 员 欧阳大志
代理审判员 钟 志 建
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 杨 玫 健
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。