陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕07民终696号
上诉人（原审原告、再审被申诉人）：陕西坤和房地产开发有限责任公司。住所地：汉中市汉台区前进东路口。
法定代表人王少武，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨娇娇，该公司法务工作人员。
被上诉人（原审被告、再审申诉人）：薛建民，男，生于1958年10月22日，住洋县。
委托诉讼代理人：薛进才，陕西秦汉律师事务所律师。
上诉人陕西坤和房地产开发有限责任公司（以下简称坤和公司）因与被上诉人薛建民居间合同纠纷一案，薛建民不服陕西省洋县人民法院（2009）洋民初字第00876号民事判决，向检察机关申诉。汉中市人民检察院于2010年6月7日作出（2010）汉检民抗字第09号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院以（2010）汉中民抗字第11号民事裁定，指令洋县人民法院再审。洋县人民法院再审后作出（2012）洋民再一字第00002号民事裁定，坤和公司不服裁定提出上诉。2013年5月6日本院作出（2013）汉中民终字第00386号民事裁定，撤销洋县人民法院（2012）洋民再一字第00002号民事裁定，指令洋县人民法院继续审理，洋县人民法院经审理后作出（2015）洋民初字第00839号民事判决，坤和公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人坤和公司的委托诉讼代理人杨娇娇，被上诉人薛建民及其委托代理人薛进财到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陕西坤和房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人返还20万元；本案诉讼费由被上诉人负担。理由：1、本案数次审理过程中，无任何证据证明上诉人曾委托被上诉人向陶斯桢支付款项。被上诉人也未提交任何证据证实，上诉人应向陶斯桢或者香港华鼎国际金融投资控股有限公司支付差旅费及信保金的具体数额。因此，一审认定被上诉人按上诉人要求将10万元汇给陶斯桢的事实没有任何依据。2、被上诉人居间行为并未形成居间结果，被上诉人又未提供居间活动必需费用的证据，故被上诉人应当全额向上诉人返还已收取的20万元款项。被上诉人在收取20万元款项后，其如何支配款项，上诉人并不知情，如果被上诉人认为陶斯桢涉嫌诈骗，骗取其10万元，被上诉人应另行向公安机关报案，追究陶斯桢刑事责任，但陶斯桢是否应向被上诉人承担相应的法律责任，与被上诉人应否向上诉人返还20万元款项无任何关联。综上，本案一审判决认定事实不清，判处失当，二审应当撤销一审判决，依法改判返还20万元款项。
被上诉人薛建民答辩称，上诉人和陶斯桢接触后给其出具了委托书、确认书，约定了差旅费、信保金、保护中介方利益等事项。此后上诉人按照陶斯桢的要求先后两次给陶斯桢付款20万。第一次10万是通过银行卡汇款，2006年8月18日，陶斯桢打电话要求坤和公司先交10万元的差旅费信保金，银主才能到汉中考察。坤和公司经理王韶利听后对被上诉人说：这件事从一开始你就在其中参与，现在陶斯桢要10万元的差旅费信保金，因他本人不在这里，你给写个收条，我公司给他汇款。2006年8月19日，坤和公司给陶斯桢汇款时，应坤和公司要求，被上诉人给写了“今收到坤和公司差率费信保金10万元”的收条一张，当天坤和公司财务总监杨晓东按照陶斯桢提供的银行卡号给陶斯桢汇去现金10万元。后来陶斯桢到汉中后，上诉人提出要与银主尽快见面的情况下，陶斯桢随即提出要坤和公司再给10万元银主才能到汉中，坤和公司表示同意。2007年1月20日，坤和公司经理王韶利、出纳杜春燕、财务总监杨晓东三人共同到城固“东方酒店”与陶斯桢见面，见面后坤和公司财务人员杜春燕（王韶利之妻）将10万元现金当面交给陶斯桢，王韶利又让被上诉人给出具“收到坤和公司办理资金款费用（资金移动费）10万元”的收条一张。陶斯桢收到这10万元后，即当面通知银主来考察，随后进行了考察事项。本案陶斯桢在上诉人与银主深圳食品进出口个在融资贷款问题上是居间合同关系，上诉人坤和公司出具的确认书第七条载明：“本公司同意支付差旅费及签协议后的信保金，贵公司人员到达我地后接待费用由我公司负责。若核行后，属本公司或担保银行而造成本次业务不能继续履行，已支付差旅费及信保金作为我方违约的违约金，不予追索”。从上诉人确认书内容上看，这20万元是上诉人自愿支付，同时确认书第十条还约定了不为难中介方的条款。本案20万元是上诉人为履行合同而预先支出的费用。同时上诉人对支付陶斯桢20万元要求返还的主张，显属违约。陶斯桢虽未促成合约，但可要求支付必须费用。本案是占有物返还纠纷，法律规定占有物保护请求权可因一定期间不行使而消灭，本案已过时效。一审判决基于其中一笔无证据证明给陶斯桢而判决被上诉人返还10万元，对此被上诉人原本不服，但鉴于该案反反复复、上上下下折腾近九年时间，被上诉人对此已精疲力竭，故对洋县人民法院判决服从未上诉。综上，请求驳回上诉，维持原判。
上诉人坤和公司一审诉讼请求：被上诉人薛建民返还20万元。
一审法院认定事实：
2009年7月14日原审原告坤和公司诉称，2006年8月，被告薛建民以向原告提供巨额资金为由向原告索要10万元；2007年1月，被告又以移动资金为名向原告索要10万元。但被告收到20万元后未能向原告提供资金。要求被告薛建民返还20万元。原审被告薛建民辩称，其未向原告融资，未拿过原告的20万元，两张收条不是其写的，请求驳回原告诉讼请求。。
原审查明，2006年8月，因原告资金周转困难，被告薛建民与原告协议后帮原告融资。同年8月19日，原告财务总监杨晓东经公司法人同意后在其办公室向被告薛建民支付差旅费及信保金10万元，薛建民出具了收条。次年1月20日，薛建民又从原告处领取10万元资金移动费，向原告出具了收条。事后薛建民未能给原告方提供资金，亦未返还所收取现金，原告多次催收无果。
原审认为，被告薛建民在为原告融资中，两次以差旅费信保金及资金移动费为由向原告领取20万元，事后并未向原告办理任何资金，显属不妥。原告请求被告返还该20万元，依法应予支持。被告辩解其未拿该20万元，收条亦不是其所打，因其无证据证实，亦不申请司法鉴定，其辩解理由依法不予采信。
汉中市人民检察院抗诉认为，原审法院在审理中既没有给被告薛建民送达起诉状副本及应诉通知书等相关诉讼文书，亦未给薛建民相应的答辩期及举证期，属程序违法；20万元不是特定物，案由定性错误。原、被告之间应为居间合同关系。
一审法院再审过程中，申诉人薛建民申诉称，2006年坤和公司财务总监杨晓东介绍其借给了坤和公司20万。三个月后，其碰到陶斯桢、薛丽夫妇二人回城固县老家看望父母。闲谈中，陶斯桢自我介绍在搞投资，如有大型企业资金短缺可给予支持。数日后其将陶斯桢介绍给杨晓东及坤和公司并商讨融资事宜。双方商定由坤和公司支付陶斯桢差旅费及信保金20万元，事成之后按7%提取中介费。此后坤和公司按要求向陶斯桢出具了邀请函、委托书、确认书、承诺书，并于2006年8月19日向陶斯桢汇款10万元作为差旅费信保金，并要求其向坤和公司出具了10万元收条。2007年1月，陶斯桢与坤和公司在城固县东方酒店再次商讨时，坤和公司又向陶斯桢本人支付了10万元资金移动费，并要求其代出具了该10万元收条。后来融资一事再无进展。坤和公司支付给陶斯桢的20万元是双方约定的必须费用，并不是报酬，坤和公司无权要求返还。被申诉人坤和公司辩称，薛建民与陶斯桢未促成融资成功，依法不能获取报酬，薛建民也无证据证实居间过程中存在必要的费用支出，故薛建民应将20万元返还被申诉人。
一审法院再审查明：2006年，因坤和公司资金周转困难，薛建民与坤和公司原财务总监杨晓东联系后，经坤和公司法定代表人同意，约定由薛建民帮坤和公司融资。同年8月，薛建民将投资人陶斯桢夫妇介绍给了坤和公司，双方对融资进行了协商。同年8月14日，坤和公司按要求向陶斯桢出具了邀请函、委托书、确认书、承诺书及人民币质押贷款融资协议书。委托书载明“我单位因建设资金需要，需引进资金壹亿元，特委托香港华鼎国际金融投资控股有限公司总裁陶斯桢先生全权办理相关引资事项。特此委托，委托单位（公章），法定代表人王韶利（签名）”。确认书第七条载明，如属坤和公司方原因造成本次业务不能继续进行，已付差旅费及信保金作为违约金不予追索。同月19日，薛建民从坤和公司领取差旅费信保金10万元，并向坤和公司出具了收条。同日，薛建民通过中国工商银行向陶斯桢汇款10万元。2007年1月20日，坤和公司再次向薛建民支付10万元，薛建民向坤和公司出具了收条。收条载明“今收到坤和房地产公司办理用款费用（资金移动费）壹拾万元整（100000.00元），收款人薛建民”。此后，陶斯桢未向坤和公司融资资金，亦未返还收取的现金，坤和公司诉至法院。再审中，薛建民主张坤和公司支付的20万元是居间活动的必要费用，确认书约定的3%信保金才是报酬。并表示对居间活动产生的交通费、住宿费等费用无证据提交。再审中，薛建民又以陶斯桢涉嫌金融诈骗，要求法院依照两院一部《关于在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪必须及时移交的通知》第二条之规定，将该案移转公安机关查处。经审查，于2013年11月17日依法将案件移送洋县公安局侦查。洋县公安局经侦大队经审查认为无证据证明犯罪事实，故未予立案。又查明，本院原审时未向原审被告薛建民依法送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书等诉讼文书。
一审法院再审认为：申诉人薛建民向被申诉人坤和公司提供融资信息，并介绍投资人陶斯桢与坤和公司订立融资协议，薛建民与坤和公司之间系居间合同关系，原审认定为占有物返还显属不妥，检察机关关于原审案由定性错误、审理程序违法的抗诉理由成立。申诉人薛建民在从事居间活动中两次从被申诉人坤和公司领取20万元，其中第一次10万元薛建民已按要求汇给了陶斯桢，第二次10万元，薛建民辩解亦交付给了陶斯桢，但薛建民无证据证实，依法不予采信。薛建民辩称20万元系居间活动的必须费用，无事实及法律依据，不予采信。由于薛建民的居间行为未能形成居间结果，其依法不能请求坤和公司支付报酬，且其又未提交从事居间活动支付必要费用的证据，其第二次从坤和公司领取的10万元应依法应向坤和公司返还。坤和公司要求薛建民亦返还第一次领取的10万元，因该10万元系坤和公司与陶斯桢协议后支付给陶斯桢的差旅费及信保金，且坤和公司在确认书中对该款已有约定，薛建民按坤和公司的要求已将该10万元汇给陶斯桢，坤和公司的该请求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百二十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销洋县人民法院（2009）洋民初字第876号民事判决。二、原审被告薛建民在判决生效后十日内返还原审原告陕西坤和房地产开发有限责任公司人民币10万元。三、驳回原审原告陕西坤和房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。原审案件受理费4300元，原审原、被告各承担2150元。
本院二审中，双方当事人均无新证据提交，一审法院认定事实清楚，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人坤和公司为融资向陶斯桢出具邀请函、委托书、确认书、承诺书及融资协议书，其中载明了差旅费及信保金事项，薛建民作为介绍人，出具差旅费信保金10万元收条并当日将10万元汇给陶斯桢，结合全案案情，足以认定是薛建民代陶斯桢领取的差旅费信保金。且因该10万元当日即已支付给陶斯桢，依上诉人坤和公司出具的有关差旅费信保金的书面文件约定，其无权再索回。一审法院就该笔10万元认定事实清楚，适用法律正确，上诉人坤和公司的上诉理由不能成立，请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由陕西坤和房地产开发有限责任公司负担。陕西坤和房地产开发有限责任公司已预交二审案件受理费4300元，多预交的部分持据到本院领取。
本判决为终审判决。
审 判 长 王永吉
代理审判员 李小艳
代理审判员 张 杪
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 赵 霞