安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖13刑终31号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1969年10月26日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民，原系宿州市金海街道办事处王桥村张西组报账员，住宿州市。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年7月21日被宿州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年8月25日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人孙晓松，安徽大泽律师事务所律师。
宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人张某某犯职务侵占罪一案，于2015年12月22日作出（2015）埇刑初字第00867号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月4日公开开庭审理了本案，宿州市人民检察院指派检察员宋冬梅、代理检察员张传来出庭履行职务，上诉人张某某及其辩护人孙晓松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判依据相关书证、证人张某伍、张某峰等人证言和被告人张某某供述等证据认定：2010年至2012年期间，被告人张某某在担任宿州市经济技术开发区王桥村张西组报账员期间，利用职务之便，共计虚报冒领4.89亩土地补偿款140917.6元，被其侵占用于家庭开支。具体犯罪事实如下：
一、2010年6月，宿州市经济技术开发区建设金泰五路征用王桥村张西组土地，张某某虚报冒领0.64亩土地补偿款14848元，被其占为己有用于家庭开支。
二、2011年2月，宿州市经济技术开发区建设三和皮革厂征用张西组土地，张某某虚报冒领0.46亩土地补偿款6072元，被其占为己有用于家庭开支。
三、2011年10月，宿州市经济技术开发区建设热力管网项目征用张西组土地，张某某虚报冒领0.35亩土地补偿款4620元，被其占为己有用于家庭开支。
四、2011年3月，宿州市经济技术开发区建设祥顺皮革厂项目征用王桥村张西组土地，张某某虚报冒领3.44亩土地补偿款115377.6元，被其占为己有用于家庭开支。
另，张某某于2015年4月20日主动到检察机关投案，并如实供述自己的罪行。于2015年1月13日、7月27日将140917元退至金海街道集体三资委托代理服务监管中心。
原审法院认为：被告人张某某利用职务上的便利，采用虚报冒领的办法，将本村村民组的土地补偿款140917.6元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。张某某主动到司法机关投案，并如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法予以减轻处罚。张某某已全部退缴赃款，又可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，认定被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；责令被告人张某某退赔宿州市经济技术开发区金海街道办事处王桥村张西组人民币140917.6元（该款已由被告人张某某退至金海街道办事处集体三资委托代理服务监管中心）。
张某某的上诉理由为：一审量刑过重，请求二审法院对其适用缓刑。
辩护人的辩护意见为：张某某系自首，具有适用非监禁刑的条件。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，张某某的犯罪数额应为较大。建议二审法院依法改判，对其适用缓刑。
二审检察员的意见为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，鉴于新的司法解释已生效，建议二审法院依法判决。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。上诉人张某某对其犯罪事实供认，原判所列证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院审理中，张某某及其辩护人均未提交新的证据。
关于上诉人张某某及其辩护人提出的对张某某适用缓刑的上诉理由及辩护意见，审理认为，张某某系多次虚报冒领村民组的土地补偿款，不属于犯罪情节较轻，不符合缓刑条件，故张某某及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为：上诉人张某某利用职务上的便利，采用虚报冒领的办法，将本村村民组的土地补偿款140917.6元非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。张某某主动投案，并如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法予以减轻处罚；又积极退缴全部赃款，可酌情对其从轻处罚。本院审理期间，《中华人民共和国刑法修正案（九）》及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》公布施行，明确了职务侵占罪定罪量刑的新标准。依据“从旧兼从轻”原则并综合本案具体案情，本院依法对张某某的量刑予以改判。对辩护人提出的张某某犯罪属数额较大，依法改判的辩护意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2015）埇刑初字第00867号刑事判决的第二项，即责令被告人张某某退赔宿州市经济技术开发区金海街道办事处王桥村张西组人民币140917.6元（该款已由张某某退至金海街道办事处集体三资委托代理服务监管中心）。
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2013）埇刑初字第00814-1号刑事判决的第一项，即被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；
三、上诉人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月21日起至2016年5月20日止）。
本判决为终审判决。
审判长 从 前
审判员 王晓红
审判员 王 鹏
二〇一六年五月十一日
书记员 尹峰峰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。