上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第5063号
原告沈美华。
委托代理人华轶琳，上海合勤律师事务所律师。
被告朱红军。
被告中国人民财产保险股份有限公司上虞支公司。
负责人黄孟军。
委托代理人王永，浙江敏爱达律师事务所律师。
原告沈美华与被告朱红军、中国人民财产保险股份有限公司上虞支公司（以下简称中保上虞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月10日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沈美华的委托代理人华轶琳，被告朱红军，被告中保上虞公司的委托代理人王永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈美华诉称，2014年8月24日5时许，原告驾驶自行车经过闵行区沪闵路、水清路口时，与被告朱红军驾驶的牌号为浙DWXX**的小客车发生碰撞，原告在事故中受伤。公安机关认定被告朱红军负事故全部责任，浙DWXX**小客车在被告中保上虞公司投保了交强险及商业第三者责任险，故原告的损失：医疗费100，726.30元（人民币，下同）、住院伙食补助费360元、营养费2，400元、误工费11，000元、护理费7，495.01元、鉴定费2，400元、残疾赔偿金244，275.20元、精神损害抚慰金16，000元、交通费680元、财产损失费500元、律师代理费6，000元由被告中保上虞公司在交强险限额内赔偿，超出部分由被告中保上虞公司在商业第三者责任险限额内赔偿，不属保险赔偿的损失部分由被告朱红军赔偿。
被告朱红军辩称，对事故的发生过程、责任认定无异议。对原告请求赔偿的律师代理费无异议，鉴定费依法处理。对其他项目及数额同意被告中保上虞公司的意见。此外，其垫付的医疗费4，137.20元应在本案中一并处理，另应扣除已给付原告的现金2万元。
被告中保上虞公司辩称。对事故发生过程、责任认定及浙DWXX**小客车在其处投保的情况无异议。对原告请求赔偿的误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、财产损失费无异议，医疗费其不同意承担非医保范围的部分，护工费认可按每月2，361.67元的标准以90天计算，并应含住院期间。精神损害抚慰金认可10，000元，鉴定费不属保险赔偿范围。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为多发性损伤、左多发性肋骨骨折（12根）、肺挫伤、创伤性胸积液、左锁骨骨折，共发生医疗费104，863.50元。经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致12根肋骨骨折及左肩关节活动受限的后遗症分别构成XXX伤残。伤后休息120-150日、营养60日、护理90日。因此产生鉴定费2，400元。
原告治疗期间，被告朱红军在上述医疗费中垫付4，137.20元，另给付现金2万元。
原告系本市城镇居民。
浙DWXX**小客车于被告中保上虞公司处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款，本起事故发生于保险期间。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、户口簿、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保浙DWXX**小客车交强险的被告中保上虞公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。对于超出交强险的损失，因本事故被告朱红军负事故全部责任，车辆又在被告中保上虞公司投保了商业第三者责任险（有不计免赔条款），故应由被告中保上虞公司在商业险限额赔偿。对于不属保险赔偿部分，应由被告朱红军赔偿。
对于原告损失的认定医疗费104，863.50元系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；根据原告治疗的实际需要及鉴定确定的时限，本院酌定营养费2，400元；另根据原告的伤情及合理的护理需要，酌定护理费6，944元（已含医院发生的护理费410元）。原、被告对原告请求赔偿残疾赔偿金244，275.20元、住院伙食补助费360元、误工费11，000元、交通费680元、财产损失费500元无异议，对此本院予以认定。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要抚慰，本院根据原告的损害后果、侵权人的过错等因素，认定精神损害抚慰金16，000元。鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由被告中保上虞公司负担。律师代理费系为原告通过诉讼解决本纠纷的实际支出，也应计入赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作必要的调整。
综上，原告因本事故损失为：医疗费104，863.50元、住院伙食补助费360元、营养费2，400元、误工费11，000元、护理费6，944元、鉴定费2，400元、残疾赔偿金244，275.20元、精神损害抚慰金16，000元、交通费680元、财产损失费500元、律师代理费5，000元。由被告中保上虞公司在交强险中赔偿精神损害抚慰金16，000元及医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、误工费、财产损失费104，500元，合计120，500元。超出交强险部分266，522.70元由被告中保上虞公司赔偿，另赔偿鉴定费2，400元，故被告中保上虞公司应赔偿原告共计为389，422.70元。律师代理费5，000元由被告朱红军赔偿。鉴于被告朱红军已垫付4，137.20元，另给付现金2万元，故实际由被告中保上虞公司赔偿原告370，285.50元并返还被告朱红军19，137.20元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上虞支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告沈美华370，285.50元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上虞支公司于本判决生效之日起10日内返还被告朱红军19，137.20元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计3，469.10元，由原告沈美华负担54.10元，被告朱红军负担3，415元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一五年四月二十八日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。