福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第182号
原公诉机关福建省寿宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶敬森，男，1979年11月4日生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月27日被刑事拘留，2014年1月24日被执行逮捕。现羁押于寿宁县看守所。
辩护人范圣欣，福建博知律师事务所律师。
福建省寿宁县人民法院审理福建省寿宁县人民检察院指控原审被告人叶敬森犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月19日作出（2014）寿刑初字第28号刑事判决。原审被告人叶敬森不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2013年7月下旬的一天下午，叶某通过朱某涛以每克人民币200元（币种下同）的价格向被告人叶敬森购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同）10克，并约定在寿宁县东区廊桥国际大饭店停车场交易。随后，叶华与朱陈涛等人驱车赶至该停车场，叶某交给朱某涛2000元前去交易，被告人叶敬森将分装成12小包、重量10克的冰毒以2000元的价格贩卖给朱某涛。之后，朱陈涛返回车内将冰毒交给叶华。
上述事实，有经一审庭审质证的下列证据证实：
1、证人叶某证言及辨认笔录证实，2013年7月的一天，其�朱某涛帮忙联系购买10克冰毒吸食，经朱某涛联系叶敬森，约定每克200元，在寿宁县东区廊桥国际大饭店停车场交易。后其与朱某涛、叶某辉等人驱车来到该停车场，其将2000元交给朱某涛前去与叶敬森交易，朱某涛即以2000元从叶敬森处购得12小包冰毒。之后，其返回清源乡坪岩村老家，将买到的前述12小包冰毒每包逐一称重，总净重量约11克。
2、证人叶某辉证言及辨认笔录证实，2013年6至8月间的一天下午，其在寿宁县鳌阳镇街尾遇见叶某、朱某涛等人，后其一起上车闲逛。在车上，朱某涛打电话帮助叶某联系购买冰毒。到廊桥国际大饭店停车场后，朱某涛下车，其他人在车内等候。接着，其看见叶敬森出现在停车场朝朱某涛招手，两人碰面交易。过了一会儿，朱某涛返回时带回一袋冰毒交给叶华。
3、现场方位示意图、现场照片证实，经叶某、叶某辉指认，确认�敬森在寿宁廊桥国际大饭店停车场贩卖毒品的现场位置。
4、被告人叶敬森供述及辨认笔录证实，2013年7月下旬的一天下午，朱某涛打电话向其购买10克冰毒，双方约定每克200元，由朱某涛到廊桥国际大饭店停车场交易。后在该停车场，其将12小包冰毒以2000元的价格贩卖给朱陈涛。
二、2013年11月23日凌晨2时30分许，吴某提议黄某炜购买冰毒吸食，后黄某炜电话联系被告人叶敬森要求赊购100元冰毒，被告人叶敬森表示同意。之后，被告人叶敬森如约来到寿宁县鳌阳镇工业路清河桥附近，将重约0.1克的一小包冰毒卖给黄某炜。随后，吴某与黄某炜一同前往寿宁县工业路商贸城宾馆502房间，将该冰毒共同吸食。
上述事实，有经一审庭审质证的下列证据证实：
1、证人黄某炜证言及辨认笔录证实，2013年11月23日凌晨2时30分许，吴某让其帮忙购买100元冰毒吸食，其即用吴某�手机联系叶敬森要求赊购100元冰毒，叶敬森同意后，在鳌阳镇工业路清河桥附近将一小包重约0.1克的冰毒交给其，其即与吴武前往工业路商贸城宾馆502房间共同吸食。
2、证人吴某证言证实，2013年11月23日凌晨2时30分许，其向黄某炜提议购买100元冰毒吸食，黄某炜用其手机联系后，与其一同在寿宁县鳌阳镇工业路与一骑摩托车前来的男子进行交易，而后，二人到商贸城宾馆502房间共同吸食。
3、通话记录清单证实，2013年11月23日2时34分29秒，吴某手机号码1835036****与叶敬森手机号码1565996****通话时长59秒，印证吴某与黄某炜联络购买冰毒的事实。
4、尿液提取记录、寿宁县公安局寿公（刑）现检字（2013）第1230号、第131101号、第131102号现场检验报告书、寿公（刑）行罚决字（2013）03016号行政处罚决定书证实，2013年11月23日凌晨，黄某炜、吴某向叶敬森购买100元冰毒共同�食，后公安机关侦查人员依法提取叶敬森、黄某炜、吴某尿液，用甲基安非他明检测法（胶体金法）进行检测，结果均呈阳性。黄某炜、吴某分别被处以行政拘留十一日、六日。
5、被告人叶敬森供述及辨认笔录，2013年11月下旬的一天晚上，黄某炜电话要求赊购100元冰毒。后其将一小包重约0.1克的冰毒送到寿宁县鳌阳镇工业路清河桥附近赊卖给黄某炜。
此外，1、寿宁县公安局到案经过，证实被告人叶敬森的到案情况；2、寿宁县公安局户籍证明，证实被告人叶敬森生于1979年11月4日，犯罪时已达法定刑事责任年龄；3、侦破经过，证实本案侦破情况。
原判认为，被告人叶敬森先后两次向他人贩卖冰毒共计10.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，判决：被告人叶敬森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金3000元（已缴纳125元）。
原审被告人叶敬森上诉称：1、原判认定其向叶某贩卖冰毒10克不当，应扣除封装毒品塑料袋的重量，认定该次贩毒数量为9.6克。2、原判认定其向黄某炜贩卖冰毒0.1克不当，该毒品并非贩卖而是他无偿送给黄某炜的。综上，请求二审法院重新认定事实并依法改判。
辩护人以相同理由为上诉人叶敬森辩护。
经审理查明：原判认定，上诉人叶敬森分别于2013年7月下旬及同年11月23日凌晨向叶某、黄某炜贩卖冰毒共计10.1克的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证本院予以确认。
关于上诉人叶敬森及其辩护人认为原判认定叶敬森向叶某贩卖冰毒10克不当，应扣除封装毒品塑料袋的重量，认定该次贩毒数量为9.6克的意见，经查，证人叶某证言证实，其通过朱某涛以每克200元的价格从叶敬森处购买10克冰毒，共计2000元，叶敬森向朱某涛交付冰毒12小包，事后经其逐一称重，总净重约11克，该证言与被告人叶敬森关于黄某炜打电话要求购买10克冰毒，后其将12小包冰毒以每克200元，共计2000元的价格贩卖给朱某涛的供述相互印证。因此，原判认定上诉人叶敬森向叶某贩卖冰毒10克事实清楚，证据充分。故该诉辩意见不予采纳。
关于上诉人叶敬森及其辩护人认为原判认定叶敬森向黄某炜贩卖冰毒0.1克不当，该毒品并非贩卖而是无偿赠送的诉辩意见，经查，证人黄某炜、吴某证言证实，该0.1克冰毒是向叶敬森赊购的，该证言亦得到叶敬森在侦查阶段供述的印证。因此，原判认定上诉人叶敬森向黄某炜、吴某贩卖冰毒0.1克的事实清楚，证据充分。该诉辩意见不予采纳。
本院认为，上诉人叶敬森以牟利为目的，向他人贩卖冰毒共计10.1克，其行为构成贩卖毒品罪。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上述，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 维
审 判 员 曾 鸣
代理审判员 林志远
二〇一四年八月十八日
书 记 员 毛胤裕
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。