河南省南阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫13刑终161号
原公诉机关河南省邓州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）靳文才，男，1971年5月31日出生于河南省南召县，汉族，本科文化，中共党员，案发前任邓州市住房公积金管理中心主任（正科级），户籍所在地南召县，住南阳市。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年7月13日被邓州市公安局刑事拘留，同年7月26日经南阳市人民检察院批准逮捕，次日由邓州市公安局执行逮捕。
辩护人朱军才，河南浩誉律师事务所律师。
原审被告单位邓州市住房公积金管理中心，组织机构代码Q99411381000044909，单位地址邓州市新华中路工商银行院内。
诉讼代表人李朝林，男，1974年7月13日出生，邓州市住房公积金管理中心副主任。
原审被告人赵平，男，1982年5月3日出生于河南省邓州市，汉族，大专文化，邓州市振越房地产公司经理，住邓州市。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年7月31日被邓州市人民检察院取保候审。现在家。
原审被告人丁冬，男，1990年12月16日出生于河南省邓州市，汉族，初中文化，务工，住邓州市。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年7月27日被邓州市人民检察院取保候审。现在家。
河南省邓州市人民法院审理河南省邓州市人民检察院指控原审被告单位邓州市住房公积金管理中心犯单位受贿罪、原审被告人靳文才犯单位受贿罪、受贿罪、挪用公款罪、原审被告人赵平、丁冬犯挪用公款罪一案，于二〇一七年十二月三十日作出（2017）豫1381刑初1130号刑事判决。宣判后，靳文才不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）靳文才，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）单位受贿的事实
2013年至2016年2月，被告人靳文才以邓州市住房公积金管理中心经费紧张为由，通过南阳村镇银行邓州支行行长冯富荣解决烟酒费用76940元，向冯富荣索要130000元现金用于单位支出；向时任邓州市工商银行行长方万德索要20箱五粮液酒（价值85500元）用于单位招待；向邓州市邮储银行行长季颖索要20000元加油卡、46600元现金用于单位支出；通过邓州市信用联社理事长史德生解决烟酒等费用74100元用于单位支出；以上共计433140元。
（二）挪用公款的事实
2016年2月，被告人靳文才利用担任邓州市住房公积金管理中心主任的职务便利，通过被告人赵平提供被告人丁冬及张许佩（已判刑）、唐永、唐俊（二人另案处理）等四人虚假的购房合同，利用丁冬等人名义办理公积金贷款共计120万元，后靳文才用于个人开发建房。案发后，120万贷款已归还。
（3）受贿的事实
2012年至2017年，邓州市邮储银行行长季颖为了让被告人靳文才照顾其存款业务，每年中秋节、春节每次送给靳文才3000元现金，10次共计30000元现金；邓州市工商银行行长方万德为了让被告人靳文才照顾其存款业务，4次送给靳文才共计12000元现金；南阳村镇银行邓州支行行长冯富荣为了让被告人靳文才照顾其存款业务，送给靳文才3000元万德隆购物卡、面值2000元的纪念币。被告人靳文才收受他人贿赂共计4.7万元，用于个人生活开支。案发后，被告人靳文才向邓州市纪律检查委员会退出赃款4.7万元。
原判认定上述事实的证据如下：被告人靳文才、赵平、丁冬的供述、证人左立帅等人的证言、银行查账记录、公积金贷款手续等证据，证实靳文才利用职务之便，多次非法收取他人财物、伙同他人挪用公款用于个人经营活动及以单位名义向他人索取财物的事实；事业单位法人证书、机构信用代码证、任职证明等证据，证实邓州市住房公积金管理中心的性质及靳文才的任职情况；发破案经过、情况说明等证据，证实靳文才、赵平、丁冬的到案情况；户籍证明、身份证等证据，证实靳文才、赵平、丁冬的身份情况。
原审人民法院认为，被告单位邓州市住房公积金管理中心作为事业单位，索取他人财物，为他人谋取利益，情节严重，其行为已构成单位受贿罪，靳文才作为该单位直接负责的主管人员，其行为已构成单位受贿罪；靳文才身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同被告人赵平、丁冬挪用公款数额较大，进行营利活动，其行为均已构成挪用公款罪；被告人靳文才身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为又构成受贿罪。靳文才如实供述办案机关还未掌握的单位受贿和受贿罪行，是自首，依法可以从轻处罚。赵平、丁冬在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。赵平自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人丁冬如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。赵平、丁冬有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十七条第一款、第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十九条之规定，判决如下：一、被告单位邓州市住房公积金管理中心犯单位受贿罪，判处罚金人民币十万元。二、被告人靳文才犯单位受贿罪，判处拘役六个月；犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯受贿罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人赵平犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月。四、被告人丁冬犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
上诉人（原审被告人）靳文才上诉称，一是原判认定上诉人犯有单位受贿罪和受贿罪错误。上诉人并未利用职务上的便利条件为他人办事收取财物，不构成犯罪，全部违规资金也已全部退还，且单位收的钱也都用于单位支出，不应对其个人判处拘役六个月。二是原判认定上诉人犯挪用公款罪错误。上诉人只是违规借款，钱也全部归还，没有给国家造成损失。综上，请求二审改判无罪或免予刑事处罚。
上诉人（原审被告人）靳文才辩护人意见同其上诉理由。
原审被告单位邓州市住房公积金管理中心、原审被告人赵平、丁冬未上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，且证据均经原审当庭出示、宣读、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）靳文才身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同原审被告人赵平、丁冬挪用公款归个人使用，进行营利活动，其行为均构成挪用公款罪；靳文才又利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为又构成受贿罪；原审被告单位邓州市住房公积金管理中心作为事业单位，非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重，其行为构成单位受贿罪，靳文才作为直接责任人，其行为也构成单位受贿罪；靳文才一人犯数罪，应数罪并罚。靳文才及其辩护人称“原判认定受贿罪和单位受贿罪错误，其未为他人谋取利益，不构成犯罪”的理由，经查，靳文才身为邓州市住房公积金管理中心法定代表人，明知他人希望利用其职务便利谋取利益，而非法收受或以单位名义向他人索取财物用于个人和单位支出，符合受贿罪、单位受贿罪的构成要件，故对该理由本院不予支持；靳文才及其辩护人称“靳文才只是违规借款，钱也全部归还，没有造成损失，不构成挪用公款罪”的理由，经查，靳文才伙同他人故意虚构事实，套取公款用于个人经营，其行为已构成挪用公款罪，虽全部归还挪用资金，但该行为系挪用公款犯罪既遂后的行为，不影响对靳文才等人挪用公款罪的认定，故对该理由本院不予支持；靳文才上诉称“请求改判免予刑事处罚”的理由，经查，原审法院根据靳文才的犯罪后果、认罪态度等情节在法定量刑幅度之内对其量刑适当，故对该理由本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 尹清红
审判员 艾 立
审判员 刘 沛
二〇一八年三月十三日
书记员 王女瑛