天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民四终字第192号
上诉人（原审原告）陈凯。
委托代理人李宝珍，天津市南开区万兴街法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘郁。
上诉人陈凯因与刘郁健康权纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2014）西民四初字第747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭进行了审理。上诉人陈凯的委托代理人李宝珍、被上诉人刘郁到庭参加了诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年8月20日19时10分许，刘郁驾驶牌照号津NC71**威乐牌小轿车行驶至河西区湛江路昆仑置业门口处，因倒车问题与骑电动自行车经过的陈凯发生矛盾，进而厮打。期间，刘郁用手击打陈凯头部、用脚踹其腹部，致使陈凯头面部受伤。后经法医鉴定，陈凯鼻部的损伤程度为轻伤二级，文证材料中记载的其口腔部的损伤程度为轻微伤。陈凯用头撞击刘郁，致被告刘郁面部受损。后经法医鉴定，文证材料中记载的刘郁面部、舌部的损伤程度为轻微伤，其颈部的损伤程度不构成轻微伤。事发后，陈凯到指定医院天津市公安医院就诊，伤情诊断为：1、外伤性鼻骨骨折；2、鼻面部软组织挫伤；3、慢性筛窦炎。2013年8月21日至2013年9月2日陈凯住院治疗12天。截止至2014年9月23日花费医疗费5767.04元。
原审法院另查明，2014年4月30日天津市河西区人民检察院以津西检刑诉（2014）135号起诉书指控刘郁犯故意伤害罪，2014年5月29日河西区人民法院出具（2014）西刑初字第188号刑事判决书，认定刘郁犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
原审中，陈凯诉讼请求为：1、赔偿医药费5767.04元、住院伙食补助费600元、营养费420元、交通费29.4元、鉴定费245元、复印费7元、误工费3500元、护理费1500元，共计11048.44元；2、诉讼费由刘郁承担。
原审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。陈凯与刘郁因道路行车问题发生争执本应协商解决，但由于双方处事均不够冷静，致使矛盾进一步激化，相互厮打，对此双方均负有一定责任。对于由此给陈凯造成的合理合法损失，应由刘郁承担50%责任，由陈凯自行承担50%责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原审法院对陈凯主张的损害赔偿范围作如下评判：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告就医花费医疗费5767.04元，属于合理支出，由刘郁按照责任比例赔偿5767.04元×50%=2883.5元；2、住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。陈凯住院12天，住院伙食补助费50元／天×12天=600元，符合法律规定，由刘郁按照责任比例赔偿600元×50%=300元；3、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。陈凯主张营养费35元／天×12天=420元，原审法院予以支持，由刘郁按照责任比例赔偿420元×50%=210元；4、误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。陈凯主张一个月误工损失3500元，但未提供充分证据，原审法院参照本市上一年度居民服务与其他服务业和中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》酌情支持陈凯30天误工费28559元／年÷365天×30天=2347.3元，由刘郁按照责任比例赔偿2347元×50%=1173.5元；5、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。陈凯主张住院期间家属护理费1500元，参照本市上一年度居民服务与其他服务业年收入标准和中华人民共和国公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，原审法院酌情支持陈凯住院期间护理费28559元／年÷365天×7天=547.7元，由刘郁按照责任比例赔偿547.7元×50%=273.9元；6、交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。陈凯主张交通费29.4元，刘郁无异议，原审法院予以支持，由刘郁按照责任比例赔偿29.4元×50%=14.7元；7、伤情鉴定费245元，属于合理必要费用，由刘郁按照责任比例赔偿245元×50%=122.5元；8、复印费7元，刘郁无异议，原审法院予以支持，由刘郁按照责任比例赔偿7元×50%=3.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯医疗费2883.5元；二、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯住院伙食补助费300元；三、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯营养费210元；四、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯误工费1173.5元；五、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯护理费273.9元；六、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯交通费14.7元；七、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯伤情鉴定费122.5元；八、本判决书生效之日起十日内，刘郁赔偿陈凯复印费3.5元；九、驳回陈凯其他诉讼请。案件受理费300元，减半收取150元，由陈凯负担88元，由刘郁负担62元。
原审判决宣判后，陈凯不服，向本院提起上诉。请求撤销原审判决改判支持上诉人原审全部诉讼请求。理由为：第一，一审法院认定事实存在不清之处，判决双方各占50%责任，违背事实依据，造成上诉人部分经济损失无法得到合理的赔偿。根据刑事判决书的事实认定，上诉人人身损害的主要责任源自被上诉人，因此被上诉人应承担主要责任，原审判决各自承担50%责任，有失公允。第二，上诉人误工工资问题有新证据予以佐证，应当予以认定。
被上诉人辩称，不同意上诉人的上诉请求。被上诉人已经承担刑事处罚，判决前被上诉人一直想和上诉人达成一次性解决的调解意见，但上诉人不同意，现被上诉人只要求按法律规定执行。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
二审期间法院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案双方争议焦点为，上诉人是否存在过错及应否承担责任和损失数额。对此，本院分析认为，上诉人与被上诉人因行驶中倒车问题发生争执，进而发生相互厮打，双方均未能冷静处理纠纷系损害发生的成因，同时由于相互厮打行为导致上诉人与被上诉人不同程度的受伤，上诉人对于损害后果亦应承担相应的责任，原审法院认定双方均具有一定过错，各自承担50%的责任，并无不妥。上诉人主张不应承担过错责任的上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人主张的误工费用问题，上诉人主张其误工损失3500元，仅提供误工证明一份，虽其在二审期间提供劳动合同、资格证明等予以佐证，但该证据并不属于二审期间的新证据，上诉人主张因损害造成收入减少，并未能提供发放工资的记录以及领取工资的凭证等充分证据予以佐证，仅凭误工证明及劳动合同不足以证明其主张的事实，对此本院不予认定。原审法院参照相关行业收入标准认定误工损失，符合法律规定，本院予以确认。关于护理费问题，上诉人亦未能提供充分证据予以证明，对此本院不予支持。综上，上诉人的上诉主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费300元，由上诉人陈凯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 军
审 判 员 包 颖
代理审判员 李 茜
二〇一五年三月十九日
书 记 员 于明辉
速 录 员 李晓旭