安徽省滁州市南谯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1103刑初37号
公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。
被告人吴金鹏，男，1985年9月14日出生于安徽省滁州市，汉族，初中文化，工人，户籍地安徽省滁州市南谯区，经常居住地安徽省滁州市南谯区。2016年6月6日因涉嫌犯诈骗罪被安徽省滁州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月7日被该分局取保候审。
被告人毛培军，男，1984年2月29日出生于安徽省天长市，汉族，高中文化，个体劳动者，户籍地安徽省滁州市琅琊区县，经常居住地安徽省滁州市城市。2016年4月13日因涉嫌犯诈骗罪被安徽省滁州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月13日被该分局取保候审。
安徽省滁州市南谯区人民检察院以南检刑诉[2017]19号起诉书指控被告人吴金鹏、毛培军犯诈骗罪，于2017年1月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年4月20日公开开庭审理了本案。安徽省滁州市南谯区人民检察院指派检察员张婷婷出庭支持公诉，被告人吴金鹏、毛培军到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
安徽省滁州市南谯区人民检察院指控：2016年3月份，被告人吴金鹏在网络游戏中认识了一名叫“强某”的男子，后“强某”与吴金鹏商议让吴金鹏帮忙找个店面实施酒托诈骗并给予吴金鹏提成。2016年4月份，被告人吴金鹏提议与被告人毛培军一起合伙租赁茶餐厅，并告知由酒托女通过网络联系男网友见面，并将对方带至租好的茶餐厅，用低价的红酒兑饮料进行高价销售从中谋取暴利，盈利后两人进行分成。2016年4月12日，被告人吴金鹏伙同毛培军以每月8000元的价格在滁州市开发区丰全巷租赁了雪蒂斯奶茶店二楼卡座，后吴金鹏带“强某”到该店进行经营。2016年4月13日，“强某”安排酒托女通过微信聊天邀约被害人张某、阚某见面，并带至雪蒂斯奶茶店二楼卡座进行高消费，其中被害人张某被骗11840元，阚某被骗951元。
公诉机关提供了相应证据，认为应当以诈骗罪追究被告人吴金鹏、毛培军的刑事责任。建议本院判处被告人吴金鹏、毛培军六个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金。
被告人吴金鹏、毛培军对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。
经审理查明：被告人吴金鹏与他人预谋由酒托女引诱他人到经营的店门高额消费，骗取钱财。2016年4月份，被告人吴金鹏将实施诈骗的意见告知被告人毛培军，要求与毛培军合伙租赁店面，实施诈骗。2016年4月12日，被告人吴金鹏、毛培军在滁州经济技术开发区丰全巷租赁了雪蒂斯奶茶店二楼卡座，由吴金鹏与他人在该店共同经营。当天，通过安排酒托女微信聊天邀约被害人张某、阚某见面，并带至雪蒂斯奶茶店二楼卡座进行高消费，骗取张某11840元，阚某951元。
另查明：公安机关从毛培军处扣押62×××71中国农业银行卡一张，扣押吴金鹏亲属代退赃款1万元，从李某处扣押5000元，发还张某11840元，阚某951元。2016年6月6日，被告人吴金鹏主动到公安机关投案；经电话通知，2016年4月13日被告人毛培军到公安机关投案，归案后均能如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、现场勘验笔录证明:公安机关对安徽省滁州市丰全巷雪蒂斯奶茶店二楼勘验情况。
2、辨认笔录证明：吴金鹏对滁州市丰全巷雪蒂斯奶茶店犯罪地点的指认，毛培军对滁州市丰全巷雪蒂斯奶茶店犯罪地点的指认及对吴金鹏、张某的辨认，张某、周某对毛培军、吴金鹏的辨认。
3、租房合同证明：2016年4月12日周某将雪蒂斯二楼卡座租赁给毛培军。
4、银行卡、自助终端客户凭条、信用卡账单明细查询证明：张某银行卡资金往来情况。
5、手机截图证明：昵称半夏微凉、零落得话语的情况；李某、吴金鹏手机交易情况。
6、银行卡、交易明细证明：阚某银行卡资金往来情况。
7、刑事摄影照片证明：吴金鹏对红酒和菜谱的指认。
8、扣押、发还清单证明：公安机关从毛培军处扣押62×××71中国农业银行卡一张，扣押吴金鹏亲属代退赃款1万元，从李某处扣押5000元，发还张某11840元，阚某951元。
9、调取证据通知书证明:吴金鹏62×××71中国农业银行卡交易情况。
10、价格认定结论书证明：拉菲庄园和富酒庄干红葡萄酒一瓶价值50元，干红葡萄酒一瓶价值12.9元。
11、抓获经过证明：经电话通知，2016年4月13日毛培军主动到公安机关投案，2016年6月6日吴金鹏主动到公安机关投案。
12、人口基本信息证明：吴金鹏、毛培军的自然身份情况。
13、被害人张某的陈述证明：2016年4月12日15时左右，他在滁州学院加油站附近用手机搜索附近的人，和一个微信号半夏微凉的女的打招呼，之后他主动约对方晚上出来吃饭，对方带他到丰全巷雪蒂斯奶茶店内，点了六个小点心和六瓶红酒，他后发现被刷了11840元。
14、被害人阚某的陈述证明：2016年4月12日16时左右，他在滁州市滁全路与会峰路交叉口处拿手机搜索附近的人，和一个微信号零落的话语的女的打招呼，对方约他喝茶，带他到丰全巷雪蒂斯二楼卡座坐下，点了点心和果盘，他刷卡271元。过后，女的有点了红酒，回家发现红酒被刷了680元。
15、证人周某的证言证明：他在滁州学院东边丰全巷开了一家雪蒂斯餐饮店，2016年4月11日把店二楼租给毛培军。第一天来看房子的是姓吴的和毛培军一起来的。2016年4月12日晚上，一个男的大概在二楼被消费了一万多元，跑到一楼来问情况，之后报警了。
16、证人李某的证言证明：毛培军和吴金鹏合伙搞店的时候，毛培军和她说过吴金鹏差房租钱，毛培军被抓，她找吴金鹏要钱，吴金鹏给了她5000元钱。
17、被告人吴金鹏的供述证明:他是来投案的。他和强某是网上认识的，强某问他有没有门店，可以带人做酒水营销，带他分成。之后详细问强某，才知道是找酒托女通过微信找男的到店里高价消费。他对市区不熟，就找朋友毛培军。他和毛培军在滁州学院对面丰全巷雪蒂斯二楼看到一个店面，后来毛培军和雪蒂斯老板谈好租房价格。2016年4月12日开业，当天骗了四五个人共计15000元左右，有个男的被酒托女忽悠消费11840元，打电话报警。他和强某、还有三个酒托女及服务全跑了。他打电话叫毛培军到现场去处理。第二天他通过银行转给毛培军女朋友李某5000元，剩下的钱给强某拿去了。
18、被告人毛培军的供述证明：他通过陌陌认识吴金鹏。今年4月份，吴金鹏打电话说找他合伙租个地方做点生意，就是在网上用女性微信号加陌生男子的微信，之后把男的带到他们租的店面来消费红酒和小吃，这些红酒和小吃都比较低价，卖给顾客价格都会比较高，从中赚钱。2016年4月7日左右，他和吴金鹏在滁州学院东大门对面的巷子找到雪蒂斯小吃店租二楼，4月11日晚，他找雪蒂斯老板签了协议，4月12日吴金鹏就带人开始营业了，到下午九点多钟，吴金鹏打电话说有人要退钱。他过去，店里已经没有人了。他被抓的当天吴金鹏给他朋友李某转了5000元。
本院认为：被告人吴金鹏、毛培军以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。在共同犯罪中，被告人吴金鹏起主要作用，是主犯；被告人毛培军起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人吴金鹏犯罪后主动投案，被告人毛培军经公安机关电话通知到案，归案后均能如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法均可从轻处罚；积极退赃，可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人吴金鹏、毛培军六个月至一年六个月有期徒刑、并处罚金的量刑意见恰当，予以采信。根据被告人吴金鹏、毛培军的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人吴金鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑一年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后立即缴纳。）
二、被告人毛培军犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效后立即缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梅 果
人民陪审员 王余久
人民陪审员 曹宗秀
二〇一七年五月九日
代理书记员 高存存
附本案适用的相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。