重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法少民终字第02060号
上诉人（原审原告）彭某某，女，汉族，1990年2月5日出生，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人段某，女，汉族，1964年6月27日出生，住重庆市沙坪坝区。
被上诉人（原审被告）李某甲，男，汉族，1985年11月25日出生，住重庆市巴南区。
委托代理人王瑞勇，重庆泰洪瑞律师事务所律师。
委托代理人姚荣朝，重庆泰洪瑞律师事务所律师。
上诉人彭某某与被上诉人李某甲离婚纠纷一案，重庆市巴南区人民法院于2015年1月15日作出（2014）巴法少民初字第00377号民事判决。彭某某不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2015年4月14日、6月8日审理了本案，上�人彭某某及其委托代理人段某、被上诉人李某甲及其委托代理人王瑞勇、姚荣朝到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，彭某某与李某甲于2012年10月经人介绍认识恋爱，2013年1月4日登记结婚，2014年7月12日生育一女名李某乙。因李某甲长期在网上与其她女性聊天，语言暧昧、出格，原审原、被告为此常发生纠纷。2014年11月，彭某某起诉来院，要求与李某甲离婚。审理中，彭某某以夫妻感情已彻底破裂，坚持要求与李某甲离婚，提出婚姻破裂是因为李某甲的过错，且李某甲曾表示对婚姻不忠就净身出户，故不同意李某甲分割房屋，要求抚养子女，由李某甲每月承担子女生活费1000元、保姆费1500元，并要求李某甲承担共同债务106700元，分割共同债权20000元。李某甲同意离婚，自愿承担子女生活费1000元，要求房屋归其所有，同意补偿彭某某房屋折价款150000元，并要求共同债务106700元及以彭某某名义买的理财产品50000元平均分割，对彭某某提出的共同债权不予认可。彭某某亦未能举示证据证明共同债权。双方各持己见，调解未果。另查明，夫妻有共同财产位于巴南区某房屋一套，价值400000元（应付按揭款180000元），以彭某某名义买的理财产品50000元；夫妻有共同债务106700元（其中借彭某某父母100000元，信用卡透支6700元）。
一审法院认为，彭某某与李某甲虽系自愿婚姻，但婚后李某甲长期在网上与其他女性聊天，语言暧昧、出格，致夫妻关系不睦。彭某某要求与李某甲离婚，李某甲以夫妻感情确已破裂同意离婚，故对彭某某起诉要求离婚的请求，该院予以支持。彭某某抚养子女，李某甲应当给付抚养费用，但彭某某要求给付子女保姆费、保险费，没有法律依据，该院不予主张。对于夫妻共同财产的分割，根据男女平等和照顾子女及女方利益的原则，有利于生活方便原则，结合本案的具体情况，夫妻双方位于巴南区某房屋应分给李某甲所有，由李某甲补偿彭某某房屋折价款200000元。夫妻二人以彭某某名义买的理财产品50000元，二人平分。夫妻共同债务106700元，由二人平均承担。彭某某对所述的共同债权20000元，未能举证，应当承担举证不能的后果，债权人可另案起诉。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准许彭某某与李某甲离婚；二、婚生女李某乙由彭某某抚养，李某甲自判决生效之日起每月20日前给付李某乙生活费1000元，李某乙的医疗费及教育费凭票据由彭某某与李某甲各承担二分之一，至小孩独立生活时为止；三、夫妻共同财产位于巴南区某房屋一套归李某甲所有，由李某甲补偿彭某某房屋折价款200000元；四、夫妻有共同财产以彭某某名义买的理财产品50000元，由彭某某分得25000元，李某甲分得25000元；五、夫妻有共同债务106700元由彭某某承担53350元，李某甲承担53350元；以上三、四、五项品迭，由李某甲给付彭某某228350元，限判决发生法律效力后30日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当将按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1010元，由彭某某负担120元，由李某甲负担890元。
彭某某不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决第二、第三项；依法改判位于巴南区某房屋归上诉人所有；由上诉人分夫妻共同财产的70%，债权2万元依法分割，其他夫妻共同财产平均分割，共同债务平均承担；由李某甲支付上诉人因实施家庭暴力精神损害赔偿金5万元；一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要事实与理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院没有对李某甲对婚姻不忠及家暴的过错作为作出明确认定，给李某甲妹妹借款2万元的事实没有依法作为债权进行分割，属事实认定错误。二、位于巴南区某房屋应归上诉人所有。上诉人在婚姻期间存在过错，从有利于子女抚养及照顾女方权益及李某甲对上诉人所做的保证书来看，该房应判归上诉人所有。三、一审判决李某乙的抚养费1000元过低。四、一审法院未对房屋的按揭款作出判决，属于漏判。五、一审法院未对上诉人进行相关法律规定释明和告之相关权利义务，程序违法。
李某甲答辩称：一审判决正确。
二审中，彭某某举示了短信、日记，QQ聊天记录，拟证明李某甲有出轨行为等，李某甲对此的质证意见是真实性、关联性有异议，且�属于新证据。被上诉人举示档案查询结果，拟证明上诉人在沙坪坝有房；举示租房合同，拟证明被上诉人在重庆没有居住的房屋；举示重庆市房屋买卖合同和抵押合同，拟证明巴南区某房是双方共同购买的；举示曹某某的书面证明，拟证明对李某甲妹妹的打款是属于亲戚间的帮助行为；举示上诉人与其他人的QQ聊天记录，拟证明上诉人有出轨的行为；彭某某的质证意见是对QQ聊天记录、曹某某的证明、租房合同的真实性不予认可，对于房屋权属登记中心的档案查询结果的真实性予以认可。对于彭某某举示的短信、日记，QQ聊天记录以上证据，和李某甲举示的QQ聊天记录、曹某某的证明、租房合同，因无正当理由逾期举示，本院不予以采纳；对重庆市房屋买卖合同和抵押合同，与本案上诉争议无关联，本院不予采纳。对房屋权属登记中心的档案查询，一审期间李某甲没有申请法院调取，鉴于上诉人对此真实性予以认可，本院对其真实性予以采信。
二审另查明，巴南区某房屋的银行按揭贷款至2015年6月5日还有152640.37元未归还。
二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为，一、从查明的事实看，李某甲长期在网上与其她女性聊天，语言暧昧、出格，但难以认定李某甲存在出轨行为或与异性同居的事实。从上诉人举示的证据看，李某甲对彭某某实施家庭暴力证据不充分。对于与李某甲妹妹2万元款项问题，因双方当事人对此款项存在分歧，上诉人可另案进行解决。二、关于巴南区某房屋归属问题，登记在上诉人名下的沙坪坝区某房屋，套内面积27.65平方，从该房屋面积、功用上看，该套住房不适宜带有小孩的彭某某居住使用。巴南区某房屋属夫妻共同财产，双方认可该房屋市值40万元，至2015年6月5日还有152640.37元按揭贷款未归还，且均对此主张所有权但不同意竞价。该房以彭某某名义购买，银行按揭贷款亦在彭某某名下，本院从照顾子女和女方权益的原则出发，该套房屋宜归彭某某所有，未归还的按揭贷款由彭某某偿还，由女方分得该房屋价值的60%，男方分得40%，故据此由彭某某补偿李某甲房款（400000-152640.37）×40%=98943.85元。三、对于李某乙的抚养费问题，一审法院结合当地生活水平、小孩的实际需求主张每月1000元并无不当。四、对于房屋按揭款问题，本院前述项对此作出了处理。五、经查，一审法院在其他方面未存在程序违法问题。
对于夫妻有共同债务106700元问题，考虑到债权人与上诉人的特殊关系、减少当事人的诉累及李某甲、段某同意进行抵扣，本院宜将该债务与夫妻财产分割进行品迭处理。即该共同债务由彭某某负担，李某甲应负的53350元债务由彭某某在给付李某甲房屋补偿款中抵扣。对于彭某某名下的理财产品亦按此处理。综上，彭某某应付李某甲款项为（98943.85元＋25000元-53350元）=70593.85元。
综上，上诉人的部分上诉理由成立，因二审中出现了新的证据，一审判决相应部分应予改判。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持（2014）巴法少民初字第00377号民事判决第一、二、四、五项。
二、变更（2014）巴法少民初字第00377号民事判决第三项为：夫妻共同财产位于巴南区某房屋归彭某某所有，由彭某某补偿李某甲房屋折价款98943.85元，该房银行未归还按揭款152640.37元由彭某某归还。
三、品迭（2014）巴法少民初字第00377号民事判决第四项、第五项，以及本判决第二项，由彭某某给付李某甲70593.85元，该款于本判决发生法律效力后30日内履行完毕。
一审案件受理费由彭某某负担120元，李某甲负担890元。二审案件受理费2020元，由彭某某负担1010元，李某甲负担1010元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 刘健红
审 判 员 胡 军
代理审判员 张应洪
二〇一五年七月六日
书 记 员 王 菲