周口市川汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）川刑初字第360号
公诉机关周口市川汇区人民检察院。
被告人李成江，男，1962年7月25日出生于周口市川汇区。因犯贩卖毒品罪于1996年4月16日被原周口市人民法院判处有期徒刑八年，因涉嫌贩卖毒品于2013年5月10日被周口市公安局第六分局刑事拘留，延长拘留期限至2013年5月17日，因涉嫌非法持有毒品犯罪于2013年5月24日经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口市公安局第六分局逮捕，现羁押于周口市看守所。
辩护人马国亮，河南颖滨律师事务所律师。
被告人郑芙蓉，又名大妞，女，1963年1月4日出生于周口市川汇区。因涉嫌贩卖毒品于2013年5月10日被周口市公安局第六分局刑事拘留，延长拘留期限至2013年5月17日，因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年5月24日经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口市公安局第六分局逮捕，现羁押于周口市看守所。
指定辩护人王运书，河南天图律师事务所律师。
周口市川汇区人民检察院以周川检刑诉（2013）306号起诉书指控被告人李成江、郑芙蓉犯贩卖毒品，非法持有毒品罪，于2013年10月29日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，周口市川汇区人民检察院指派检察员刘艳华出庭支持公诉，被告人李成江、郑芙蓉及辩护人马国亮、王运书，到庭参加了诉讼，现已审理终结。
周口市川汇区人民检察院指控：
2013年5月9日，吸毒人员王X交代其所吸食的毒品是大妞（郑芙蓉）卖给他的。5月10日，周口市公安局第六分局民警根据王X提供的郑芙蓉的家庭住址与时间段、毒品交易区域进行布控，中午13时许，在周口市川汇区芙蓉路将准备与买家交易的郑芙蓉抓获，当场在其身上搜出疑似毒品11包（经检测有毒品6包，底料5包，内含海洛因3.6克）。经对其住所搜查，在卧室内发现疑似毒品101小包和3大包，并在客厅冰箱上发现疑似毒品一大包，经检测含海洛因68克。郑芙蓉的丈夫李成江承认是以5000元的价格从项城一个姓李的女子那里购买。
上述犯罪事实，公诉机关提供有被告人供述，被害人陈述，证人证言，书证等相关证据予以证实，并认为，被告人李成江、郑芙蓉明知是毒品、仍非法持有海洛因68克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；被告人李成江、郑芙蓉明知是毒品，仍贩卖3.6克海洛因给王X，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人李成江因犯贩卖毒品罪于1996年4月16日被周口市人民法院判处有期徒刑八年，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应从重处罚，要求依法惩处。
被告人李成江对公诉机关指控的非法持有毒品罪无异议，对贩卖毒品罪和非法持有毒品的克数有异议，辩称自己构不成贩卖毒品罪，因为自己没有贩卖过毒品，侦查机关扣押的毒品是为了自己吸；侦查机关扣押毒品时，没有当场进行称重，上缴毒品单据显示的毒品克数不对，侦查机关扣押的毒品是从一个项城人手中购买，克数是40克左右。
辩护人对公诉机关指控的非法持有毒品罪无异议，辩称被告人的行为构不成贩卖毒品罪；非法持有毒品的克数，应以被告人李成江的当庭陈述为准，因为侦查机关扣押毒品时，未当场进行称重，被告人在侦查机关无供述，应适用有利于被告人的原则。
被告人郑芙蓉对公诉机关指控的罪名和犯罪事实有异议，辩称：自己身上带的毒品，是为了阻止丈夫李成江吸毒，从李成江手中要来的，自己不知道家中藏有毒品。
辩护人辩称，被告人郑芙蓉的行为构不成贩卖毒品和非法持有毒品罪，因为：1、侦查机关从被告人身上搜出的毒品，被告人是为了阻止李成江吸毒，不是为了贩卖；2、公诉机关指控被告人准备交易，真正的买家是谁不清，是否准备交易也不清；3、公诉机关出示的通话记录，无法证实与被告人通话的1313769****的机主是王X，也无法证实王X是该号码的实际持有人；4、从被告人家中搜出的毒品，被告人郑芙蓉并不知情。
经审理查明：
2013年5月9日，吸毒人员王X交代其所吸食的毒品是大妞（郑芙蓉）卖给他的。5月10日，周口市公安局第六分局民警根据王X提供的郑芙蓉的家庭住址与时间段、毒品交易区域进行布控，中午13时许，在周口市川汇区芙蓉路发现被告人郑芙蓉，侦查人员跟踪至七一路，将准备与买家交易的郑芙蓉抓获，当场在其身上搜出疑似毒品11包，经周口市公安局物证鉴定所鉴定内含海洛因。2013年5月16日，侦查机关将毒品上缴，上缴毒品单据显示，上缴毒品3.6克。
2013年5月10日，侦查机关对郑芙蓉、李成江的住所进行搜查，在卧室内发现疑似毒品101小包和3大包，并在客厅冰箱上发现疑似毒品一大包，经周口市公安局物证鉴定所鉴定内含海洛因。2013年5月16日，侦查机关将毒品上缴，上缴毒品单据显示，上缴毒品68克，被告人李成江承认上述毒品是从项城一个姓李的女子那里购买，是为了自己吸，毒品克数为40克。
上述事实，有被告人李成江、郑芙蓉的供述；证人王X、陈X的证言；书证：搜查笔录，周口市公安局第六分局扣押物品清单，李成江、郑芙蓉常住人口基本信息，公安机关现场检测报告书、周口市公安局第六分局告知犯罪嫌疑人、被害人鉴定结论笔录，上缴毒品单据，周口市公安局第六分局治安管理服务大队出具的情况说明，周口市公安局第六分局补充侦查报告书，原周口市人民法院刑事判决书，手机号码1551461****（机主为郑芙蓉）与手机号码1313769****（机主为王X的）通话记录、王X辨认被告人郑芙蓉的辨认笔录和周口市公安局物证鉴定所（周）公（刑技）检（理化）字（2013）143号及144号理化检验鉴定书等证据予以证实，事实清楚，足以认定。
本院认为，被告人李成江明知是毒品，仍非法持有毒品40克，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪，被告人郑芙蓉明知是毒品，仍贩卖给王X，其行为已构成贩卖毒品罪，川汇区人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人李成江犯贩卖毒品罪，经查，被告人李成江当庭陈述没有贩卖过毒品，也不知道郑芙蓉贩卖毒品，与侦查阶段的供述相一致，公诉机关提供的现有证据不能证实被告人李成江、郑芙蓉系贩卖毒品的共犯；公诉机关指控被告人郑芙蓉犯非法持有毒品罪，被告人李成江称，郑芙蓉不知道家中藏有毒品。被告人郑芙蓉在侦查阶段及当庭均称，不知道家中藏有毒品。二被告人的供述相一致，公诉机关出示的现有证据不能证实被告人李成江、郑芙蓉系非法持有毒品的共犯。故公诉机关指控被告人李成江犯贩卖毒品罪，郑芙蓉犯非法持有毒品罪的证据不足，本院不予支持。被告人李成江1996年因犯贩卖毒品罪被周口市人民法院判处有期徒刑八年，再犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人李成江辩称，侦查机关扣押的毒品克数应为40克；辩护人辩称，侦查机关在被告人李成江、郑芙蓉住处扣押的毒品未进行当场称重，对于毒品的克数，应适用有利于被告人的原则。经查，侦查机关对被告人李成江、郑芙蓉的住处进行搜查并扣押了大量毒品，虽然上缴毒品单据显示，上缴毒品68克，但搜查笔录及扣押物品清单上经被告人签字确认的仅有搜查、扣押的毒品的包数，无具体的克数，被告人当庭称侦查机关扣押的毒品是其从一个项城人手中购买的，克数是40克左右，故应适用有利于被告人的原则，认定为被告人李成江非法持有毒品的克数为40克；因此，被告人李成江及辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。被告人郑芙蓉辩称，侦查机关在其身上查获的毒品是为了阻止李成江吸，从李成江手中要来的，不是为了贩卖，不认识王X，公安机关扣押的毒品没有当场称重，具体克数不清。辩护人辩称，被告人郑芙蓉的行为构不成贩卖毒品罪。经查，证人王X证明，多次从大妞（郑芙蓉）手中购买毒品。公诉机关出示的通话记录显示郑芙蓉与王X在案发前进行多次通话。公安人员根据王X提供的被告人郑芙蓉的家庭住址与时间段、毒品交易区域进行布控当场抓获被告人郑芙蓉，并从其身上查获毒品。关于扣押的毒品克数问题，侦查机关未进行当场称重，应适用有利于被告人的原则。但是根据《中华人民共和国刑法》关于贩卖毒品罪的规定，贩卖毒品，不论数量多少，均应予以定罪处罚。因此，被告人郑芙蓉及辩护人的辩护理由与查明事实相符的部分，本院予以采信，不符的部分，本院不予采信。综上，根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、悔罪表现和对社会的危害程度，并结合本案的具体情节以及二被告人当庭认罪态度和在共同犯罪中所起作用等因素量刑时予以综合考虑，为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人李成江犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月10日起至2020年5月9日止，罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人郑芙蓉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月10日起至2014年1月9日止，罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 关 海
审判员 赵平安
审判员 董晓华
二〇一三年十二月二十六日
书记员 张 瑾