江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0117民初3085号原告：南京溧水中小企业担保有限公司，住所地南京市溧水区永阳镇中大街9号。法定代表人：陈敬才，南京溧水中小企业担保有限公司董事长。委托诉讼代理人：罗胜，江苏宁盾律师事务所律师。被告：南京步步高建设工程有限公司，住所地南京市溧水区白马镇共和集镇。法定代表人：洪克兵，南京步步高建设工程有限公司执行董事。委托诉讼代理人：章熙林，江苏恒山律师事务所律师。被告：方长荣，男，1964年2月19日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：尹福珍，女，1965年10月24日出生，汉族，住址同上。被告：王秋林，男，1965年9月9日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：肖则东，男，1969年8月4日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：方生龙，男，1989年1月3日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：南京溧水第四建筑安装工程有限公司，住所地南京市溧水区白马镇。法定代表人：王行燕。被告：王华胜，男，1950年9月21日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：施桂平，男，1977年7月11日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：王莉，女，1981年7月21日出生，汉族，住南京市建邺区。被告：王行燕，女，1979年2月3日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：南京溧水振业铸造有限公司，住所地南京市溧水区白马镇私营工业园。法定代表人：张海庆。被告：张海庆，男，1962年9月14日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：张海萍，女，1960年5月8日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：张海兵，男，1966年12月31日出生，汉族，住南京市溧水区。被告：南京乾鑫混凝土工程有限公司，住所地南京市溧水区洪蓝镇蒲塘村。法定代表人：施能红，南京乾鑫混凝土工程有限公司执行董事。委托诉讼代理人：章熙林，江苏恒山律师事务所律师。被告：曹义兵，男，1975年7月19日出生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：章熙林，江苏恒山律师事务所律师。被告：施能红，女，1975年2月13日出生，汉族，住南京市溧水区。原告南京溧水中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南京步步高建设工程有限公司（以下简称步步高公司）、方长荣、尹福珍、王秋林、肖则东、方生龙、南京溧水第四建筑安装工程有限公司（以下简称四建公司）、王华胜、施桂平、王莉、王行燕、南京溧水振业铸造有限公司（以下简称振业公司）、张海庆、张海萍、张海兵、南京乾鑫混凝土工程有限公司（以下简称乾鑫公司）、曹义兵、施能红借款合同纠纷一案,本院于2016年6月12日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗胜，被告步步高公司、乾鑫公司、曹义兵委托诉讼代理人章熙林，被告四建公司法定代表人王行燕到庭参加诉讼。被告方长荣、尹福珍、王秋林、肖则东、方生龙、王华胜、施桂平、王莉、振业公司、张海庆、张海萍、张海兵、施能红经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令步步高公司偿还借款100万元，暂时支付利息24万元（从2013年12月3日起至2016年5月3日，按月利率1%计算，扣除已支付的5万元），罚息5.8万元（从2013年12月3日到2016年5月3日，按月利率0.2%计算），并承担至借款全部清偿之日止的利息、罚息，和律师费用28970元。2、判令其余各被告承担连带清偿责任。事实和理由：2013年12月3日，步步高公司与原告签订了借款合同，约定其向原告借款300万元，借期为2013年12月3日起至2013年12月17日止，利率为1%。如不能按期还款，则除支付利息外另承担约定利息20%的罚息，同时承担原告为实现债权的费用，其余被告对该借款合同向原告提供连带责任担保。原告出借款项后步步高公司仅归还了200万元，剩余100万元至今未还。原告向各被告多次催要无果。为维护合法权益，原告诉至法院，要求判如所请。被告步步高公司、乾鑫公司、曹义兵辩称：该借款到期日为2013年12月17日，本案已经超过诉讼时效。从借款合同的主体来看，该借款合同为无效合同，按照规定，只能返还原告相应的款项以及占用期间的贷款利息，原告主张利息、罚息不符合法律规定。被告四建公司、王行燕辩称：同意步步高公司、乾鑫公司和曹义兵的答辩意见。被告方长荣、尹福珍、王秋林、肖则东、方生龙、王华胜、施桂平、王莉、振业公司、张海庆、张海萍、张海兵、施能红未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、2013年12月3日，原告与步步高公司签订《借款合同》，约定步步高公司向原告借款3000000元，借款期限自2013年12月3日起至2013年12月17日，借款利率为“按1%计算”，违约责任中约定：如借款方到期不能归还，除仍按上述约定利率支付利息外，还须按照约定利率的20%加付罚息，并向出借方承担违约责任，承担出借方实现债权的费用。二、2013年12月3日，步步高公司召开股东会，并形成股东会决议交给原告，决议内容为：1、同意公司向原告借款300万元。2、公司股东（即方长荣、尹福珍、王秋林、肖则东、方生龙）自愿承担连带责任担保。三、2013年12月3日，四建公司、振业公司、乾鑫公司分别召开股东会，并形成股东会决议交给原告，决议内容均为：1、同意为步步高公司在原告借款300万元的借款合同还本付息义务及违约责任承担连带责任担保。2、公司股东（即王华胜、施桂平、王莉、王行燕、张海庆、张海萍、张海兵、曹义兵、施能红）自愿承担连带责任担保。四、2013年12月3日，原告向步步高公司交付借款3000000元；2013年12月16日，步步高公司归还1900000元；2014年1月20日，步步高公司归还1000000元。原告认可上述归还款项均为借款本金。另，原告自认，收到归还利息50000元。五、2015年8月5日，原告向步步高公司发函，要求步步高公司归还相应的款项。本院认为，担保公司属于融资性担保公司，其未经批准发放贷款违反法律、行政法规强制性规定，担保公司与步步高公司签订的《借款合同》应为无效。案涉的担保合同为借款合同的从合同，主合同无效，担保合同亦无效。主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。本案中，担保公司与步步高公司之间的借款合同因违反法律规定而无效，各担保人应明知相应法律规定而仍然提供担保，存在过错，应承担不超过步步高公司不能清偿债务部分的三分之一的清偿责任。关于步步高公司应承担的债务，本院认为，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。步步高公司向原告借款3000000元，已归还2000000元，尚有1000000元未归还，应返还给原告，并支付相应的孳息，孳息应按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算。原告根据借款合同的约定要求步步高公司归还借款利息、罚息及律师费的诉请，本院不予支持。关于步步高公司、四建公司、振业公司、乾鑫公司股东是否应承担清偿责任，本院认为，步步高公司、四建公司、振业公司、乾鑫公司各股东虽未与原告签订担保合同，但在各公司的股东会中作出提供连带责任保证的意思表示，且该意思表示记载于股东会决议上并交给原告，应视为向原告明确表示愿意提供连带责任保证。由于主借款合同无效，故各公司股东无需承担保证责任，但仍应承担不超过债务人不能清偿部分的三分之一的清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京步步高建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性向原告南京溧水中小企业担保有限公司返还借款本金1000000元及孳息（孳息按照中国人民银行公布的同期贷款利率的标准，按照下列方式计算：1、以3000000元为基数，自2013年12月3日起计算至2013年12月16日；2、以1100000元为基数，自2013年12月17日起计算至2014年1月20日；3、以1000000元为基数，自2014年1月21日起计算至欠款实际给付之日止；并扣除50000元）。二、被告方长荣、尹福珍、王秋林、肖则东、方生龙、南京溧水第四建筑安装工程有限公司、王华胜、施桂平、王莉、王行燕、南京溧水振业铸造有限公司、张海庆、张海萍、张海兵、南京乾鑫混凝土工程有限公司、曹义兵、施能红应就被告南京步步高建设工程有限公司的上述第一项债务中不能清偿部分的三分之一，向原告承担清偿责任。三、驳回原告南京溧水中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16221元，保全费用5000元，由原告负担3724元，由各被告共同负担12497元；公告费用600元，由被告方长荣、尹福珍、王秋林、肖则东、方生龙、王华胜、王莉、张海庆、张海萍、张海兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：工商银行南京市汉口路支行，帐号：a。审 判 长  任 涛人民陪审员  陈语智人民陪审员  刘本权二〇一六年十二月二十八日见习书记员  方 芮