北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京03民终11087号
上诉人（原审被告、原审原告）：北京爱乐教育咨询有限公司，住所地北京市朝阳区三间房乡西柳村中街（三间房动漫集中办公区6165号）。
法定代表人：庞国新，总经理。
委托诉讼代理人：车立东，河北精伟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审被告）：黄迪娜，女，1982年2月26日出生。
委托诉讼代理人：史立文，北京市万博律师事务所律师。
上诉人北京爱乐教育咨询有限公司（以下简称爱乐公司）因与被上诉人黄迪娜劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初6390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
爱乐公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持爱乐公司一审全部诉讼请求，并由黄迪娜承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。黄迪娜未经劳动仲裁前置程序，将仲裁阶段诉讼请求“2015年7月1日至2015年8月31日工资损失”在一审阶段变更为“2015年7月1日至2016年1月31日工资”，程序不合法。爱乐公司在劳动仲裁阶段答辩时已让黄迪娜三天内回公司上班，否则视为自动离职，但黄迪娜之后未返岗。
黄迪娜辩称，不同意爱乐公司上诉请求，同意一审判决。仲裁时爱乐公司虽当庭同意继续履行，但后来又拒绝履行。
黄迪娜向一审法院起诉请求：1.爱乐公司撤销2015年7月10日的解除决定，继续履行劳动合同；2.爱乐公司支付2014年9月1日至2015年5月31日期间工资差额5400元；3.爱乐公司支付2013年9月5日至2014年12月31日年假工资6579.28元；4.爱乐公司支付2015年1月1日至2015年6月30日期间利润提成15000元；5.爱乐公司支付2015年7月1日至2016年1月31日期间工资49000元。
爱乐公司向一审法院起诉请求：1.无需撤销2015年7月10日的解除决定，无需继续履行与黄迪娜之间的劳动关系；2.不支付2014年9月至2015年5月期间工资差额5400元；3.不支付2015年7月1日至2015年8月31日期间工资及工资损失9000元；4.不支付年假工资1241.38元。
一审法院认定事实：黄迪娜于2013年9月5日入职爱乐公司，双方签有期限为2014年9月5日至2016年9月4日的劳动合同，合同约定试用期满基本工资为2500元，绩效工资为每月2000元，工资支付至2015年6月；爱乐公司于2015年7月10日向黄迪娜发出解除劳动合同通知书，显示解除原因系严重违反公司规章制度及相关规定。
一审庭审中，爱乐公司主张黄迪娜月工资为2500元，绩效工资为2000元，最后出勤至2015年7月1日，后其自7月2日起未经批准擅自离岗，7月3日又扰乱公司正常经营，故公司于7月10日向黄迪娜发出解除通知，与黄迪娜解除劳动关系，黄迪娜于7月11日收到该通知。黄迪娜主张其月工资为4000元，后于2014年下半年调整为4500元，另有不固定的提成2500元，外加利润提成，半年一发，爱乐公司于2015年2月发了一笔2014年9月至2014年12月的提成10000元，并称其与爱乐公司就工资构成主张不一致的原因系有一部分工资以现金形式发放；黄迪娜另称其最后工作至2015年7月10日，公司于7月11日与其解除劳动关系。爱乐公司就其主张提交员工手册复印件，未显示有黄迪娜签名。黄迪娜对员工手册不予认可。黄迪娜就其主张提交绩效提成统计表照片打印件，该表未加盖爱乐公司印章；黄迪娜称该表显示2015年6月黄迪娜的绩效提成为3227.68元，而其每月提成以现金形式发放，平均每月2500元。爱乐公司对该统计表不予认可。另查，仲裁阶段，爱乐公司同意撤销其作出的解除劳动合同通知，并同意继续履行与黄迪娜之间的劳动合同。
另黄迪娜主张其每年有10天年假未休，并就其主张提交社会保险缴费记录，显示黄迪娜的养老保险实际缴费年限为14年02个月。爱乐公司对上述社保缴费记录的真实性予以认可，但主张黄迪娜的年假已休。
另黄迪娜主张爱乐公司存在工资差额未发，其中2014年9月、10月工资差额各500元，2014年11月、12月工资差额共计1000元，2015年1月工资差额1500元，2015年2月、4月、5月工资差额各300元。爱乐公司主张存在上述差额的原因系黄迪娜未完成当月绩效。
黄迪娜就双方争议向朝阳仲裁委申请劳动仲裁，后朝阳仲裁委出具京朝劳人仲字[2015]第11820号裁决书，裁决：1.爱乐公司撤销2015年7月10日的解除决定，继续履行与黄迪娜之间的劳动关系；2.爱乐公司支付2014年9月至2015年5月期间工资差额5400元；3.爱乐公司支付2015年7月1日至2015年8月31日期间工资及工资损失9000元；4.爱乐公司支付年假工资1241.38元；5.驳回黄迪娜其他仲裁请求。双方均不服，提起一审诉讼。
一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
黄迪娜虽主张其工资构成除基本工资外，还包含有提成工资，但其提交的证据为打印件，且该证据亦无爱乐公司印章，故一审法院对黄迪娜关于提成工资的主张不予采信；另黄迪娜并未就其约定有利润提成的主张提交充分证据，一审法院对此不予采信，其要求支付2015年1月至6月期间利润提成的请求并无依据，一审法院不予支持。关于2014年9月至2015年5月期间工资差额，爱乐公司主张存在上述差额的原因系黄迪娜未完成当月绩效，但其未就此举证，一审法院对此不予采信，其应支付相应差额，现仲裁裁决爱乐公司支付上述期间工资差额5400元并无不当，其要求不支付该款项并无依据，一审法院不予支持。
关于劳动关系的解除，爱乐公司虽称其因黄迪娜违反其规章制度而解除劳动关系，且就其主张提交了员工手册，但其未就其已将该手册合法有效送达进行举证，故其解除行为并无依据，系违法解除，仲裁裁决其撤销解除通知，继续履行劳动合同并无不当，其要求不撤销解除通知、无需继续履行劳动合同的主张并无依据，一审法院不予支持。现因双方劳动合同继续履行，故黄迪娜要求支付2015年7月1日至2016年1月31日期间工资损失的请求于法有据，爱乐公司应支付的工资数额为31500元（4500元×7个月）。
关于年休假，爱乐公司虽主张黄迪娜已休年假，但其未就此进行举证，一审法院对其主张不予采信。现因黄迪娜未就其入职爱乐公司前连续工作满1年进行举证，故一审法院根据黄迪娜的社会保险缴费记录，确认其入职一年后，每年享有10天年休假，故仲裁裁决爱乐公司支付2014年9月5日至12月31日期间未休年假工资1241.38元并无不当，一审法院对此予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、北京爱乐教育咨询有限公司撤销于2015年7月10日作出的解除劳动合同通知，继续履行与黄迪娜签订的劳动合同；二、北京爱乐教育咨询有限公司自判决生效之日起10日内支付黄迪娜2014年9月至2015年5月期间的工资差额5400元；三、北京爱乐教育咨询有限公司自判决生效之日起10日内支付黄迪娜2015年7月1日至2016年1月31日期间的工资损失31500元；四、北京爱乐教育咨询有限公司自判决生效之日起10日内支付黄迪娜未休年假工资1241.38元；五、驳回黄迪娜的其他诉讼请求；六、驳回北京爱乐教育咨询有限公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审期间，爱乐公司与黄迪娜均未向本院提交新的证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。爱乐公司主张黄迪娜最后实际出勤至2015年7月1日，但就其该项主张，爱乐公司并未提供有效证据予以证明，且黄迪娜对其该项主张不予认可，爱乐公司应承担举证不能的不利后果。一审法院据此采信黄迪娜关于其实际出勤至2015年7月10日的主张，于法有据，本院予以确认。爱乐公司以黄迪娜自2015年7月2日起旷工为由，解除双方劳动关系，缺乏事实依据，涉案解除行为系违法解除。爱乐公司虽主张其在劳动仲裁阶段答辩时已让黄迪娜三天内回公司上班，否则视为自动离职，但黄迪娜之后未返岗，但现并无证据表明黄迪娜未能返岗、双方之间争议未能得到解决系因黄迪娜原因所致。综合爱乐公司在仲裁阶段同意继续履行的意思表示，以及黄迪娜在爱乐公司解除劳动关系后要求继续履行劳动合同的选择，一审法院认定爱乐公司继续履行与黄迪娜签订的劳动合同，于法有据，本院不持异议。
因双方继续履行劳动合同，一审法院认定爱乐公司支付黄迪娜2015年7月1日至2016年1月31日期间的工资损失31500元，于法有据，本院予以确认。爱乐公司认为黄迪娜关于2015年8月后的工资损失主张未经劳动仲裁前置程序，一审法院处理不符合法定程序，本院认为，因黄迪娜的该项主张同属工资损失，一审法院对黄迪娜2015年7月1日至2016年1月31日期间的工资损失一并处理，并无不当，对爱乐公司的该项上诉意见，本院不予采信。
爱乐公司主张黄迪娜已休年休假，但未提交证据证明，本院对爱乐公司的该项主张不予采信，爱乐公司应依法支付黄迪娜未休年休假工资。本院对一审法院确定的该项数额不持异议。
爱乐公司未足额支付黄迪娜2014年9月至2015年5月期间的工资，应依法补足差额。本院对一审法院确定的该项数额不持异议。
综上所述，爱乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京爱乐教育咨询有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 黎
审 判 员 杜丽霞
代理审判员 常洪雷
二〇一六年十月二十一日
书 记 员 武 菁
书 记 员 马梦蕾