福建省泉州市丰泽区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第160号
原告林坚忠，男，1971年5月20日出生，汉族，住泉州市丰泽区。
委托代理人隋吉龙、谢文笔，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
被告庄进典，男，1977年6月30日出生，汉族，住泉州市丰泽区。
委托代理人黄振来、郭文进，福建尚品律师事务所律师。
原告林坚忠与被告庄进典合同纠纷一案，本院于2014年12月22日立案受理后，被告在答辩期内向本院提出管辖权异议申请，本院审查后裁定驳回其对本案提出的管辖权异议。被告不服裁定上诉至泉州市中级人民法院，泉州中院裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法由审判员陈奕辉适用简易程序公开开庭进行审理。原告的委托代理人谢文笔，被告的委托代理人黄振来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告系泉州市洛江欢乐欢娱乐有限公司（以下简称欢乐欢公司）的股东。欢乐欢公司于2009年8月18日依法设立，注册资本为68万元，庄进典认缴出资19.42万元，占注册资本的28.56%，王永福认缴出资19.45万元，占注册资本的28.60%，林招贤认缴出资9.71万元，占注册资本的14.28%，林伟聪认缴出资9.71万元，占注册资本的14.28%，林坚忠认缴出资9.71万元，占注册资本的14.28%。2010年4月11日，泉州市洛江欢乐欢娱乐有限公司全体股东达成《关于公司承包经营的商议事项》，约定：欢乐欢公司由被告庄进典承包经营，每月的承包金为8万元；承包金的支付时间为每月15日之前，每拖延一天加付3%的违约金。合同签订后，其他股东依约将欢乐欢公司的公章、库存物品、经营场所等经营用品移交给被告并办理了公司法定代表人变更。此后欢乐欢公司一直由被告承包经营。然而，被告自2014年10月起就未足额支付承包金。被告的违约行为，严重侵害了原告的合法权益。请求：1、判令被告立即向原告支付自2014年10月15日起至实际付款之日止的承包金，暂计算至本次庭审之日起为125708元；2、判令被告支付自2014年10月15日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算逾期违约金。
被告辩称，1、原告无权起诉，本案的纠纷是公司股东之间引起的，只有公司才有权起诉，应驳回原告的起诉；2、本案的企业承包经营合同违背公司法关于公司治理结构的法律规定，本案的合同导致被告个人可以决定公司的一切事务，该协议应为无效；3、本案《关于公司承包经营的商议事项》约定由公司盖章后才生效，但是公司没有盖章，因此合同并未生效；4、鉴于该协议未经公司确认和追认，公司决定从2014年11月3日收回被告的承包经营权；5、公司经营陷入困境，无力缴纳房租，房东多次向公司发出催款通知，公司已经通知各股东对公司进行清算；6、原告主张的违约金明显偏高且无依据；7、请求法院主持原被告双方及公司其他股东对公司进行清算。被告自2014年10月份后无需支付承包金。
本案的争议焦点为：原告主体是否适格；本案合同的效力如何；如合同有效，是否已终止？
关于争议焦点，原告认为，原告是欢乐欢公司股东，享有相应权益，有权提起诉讼。承包合同是全体股东的共同意思表示，承包经营未变更公司的法人治理结构，只是公司权益的概括性授权。况且，承包合同已实际履行多年，从维护稳定和交易习惯的角度出发，不宜认定合同无效。另外，收回承包经营权属于公司重大事项，应当经过三分之二表决权的股东同意，股东会并未同意解除合同。
原告为支持其主张，向本院提交如下证据：
1、企业登记情况表，拟证明欢乐欢公司依法成立及原、被告的股东资格；
2、关于公司承包经营的商议事项，拟证明被告承包经营欢乐欢公司的事实；
3、公章移交证明复印件，4、盘点表复印件，拟证明双方办理了承包经营的交接手续且公司由被告实际经营的事实。
被告质证认为，四组证据的真实性均无异议，但证据2的合同违反公司法关于公司治理结构的规定，应为无效；如法院认定该合同有效，也应为未生效，该协议至今未加盖公司公章。
关于争议焦点，被告的意见同其答辩意见。
被告为支持其主张，向本院提交如下证据：
1、2014年10月30日股东会议记录，拟证明公司开股东会解除被告的经营权，被告曾向股东会请求解除诉争合同；
2、关于收回庄进典承包经营权的决定的通知，拟证明公司决定自2014年11月3日起收回被告的承包经营权；
3、2014年10月至2015年7月的财务报表，拟证明公司经营一直处于亏损状态；
4、租金催缴通知函，拟证明因公司拖欠其经营场所的租金，业主向公司催缴租金；
5、召开股东会通知及快递单，拟证明公司于2015年7月15日向各股东发出通知，要求各股东在2015年8月1日下午在公司会议室召开股东会，会议议题是对公司的解散和清算进行商议，该通知发出后，其余股东未参加该会议，该会议未能达成一致意见。
6、《股东协议书》及《公司章程》，拟证明如公司经营困难，应当解散并清算。
原告质证认为，证据1体现被告长期承包经营公司，其余股东未同意解除被告的承包经营权；证据2，原告并未收到相关的通知，原告不清楚该通知的事项，且公章由被告掌控，被告可以任意发布类似的通知；证据3，公司由被告承包经营，公司的经营情况原告不清楚，真实性无法确认。报表的经营场所包括二楼和三楼。被告提供的报表中主营业务成本体现了承包款，体现被告公司是认可被告的承包经营的，也体现出公司三楼的租金均有支付，二楼的租金是故意不支付的，报表中体现的编制单位是红广场娱乐会所，被告在承包经营期间从事与公司存在竞争关系的行业。从报表可以体现每月的应收账款还有10万元左右，被告主张公司亏损的说法不能成立，从资产负债表可以看出公司承认承包经营的事实；证据4通知函没有公章，不排除是被告单方制作的可能性；证据5，被告并未向原告送达相应的通知，原告不清楚召开股东会事宜，且从通知的落款时间看，被告也没有提前15天通知原告召开股东会；证据6真实性无异议，但无法证明被告证明目的。
关于争议焦点，本院认为，原、被告及全体股东在“关于公司承包经营的商议事项”上签名，将公司的经营权承包给被告。虽然该“商议事项”第8项约定，“承包经营单价及权利由全体股东会成员签字确认加盖公章后即时生效”，但从内资企业登记基本情况表的“法定代表人”变更及公章移交表、盘点表，均可证明承包合同已实际履行，故是否加盖公章并不影响合同的效力。本案的承包合同，是将属于公司董事会的部分职权即经营权部分承包给公司股东，体现了公司自治，在没有违反法律法规关于合同效力的强制性规定的情况下，合同当属有效。原告作为股东以及“商议事项”的签订者之一，具有诉权。被告虽然提出解除合同，但股东会的会议纪要证明，除被告外的其他股东均不同意解除。而“关于收回庄进典承包经营权的决定的通知”，虽盖有欢乐欢公司的公章，但被告作为公司的法定代表人持有公章，且关于公司经营权的事项，属于公司的重大事项，应由股东会决议，故该份通知，不具有解除合同的效力。被告提供的财务报表，该报表一方面是被告单方制作，未经原告及其他股东确认，另一方面体现的是红广场娱乐会所，即包含二楼、三楼两处经营场所，但欢乐欢公司的经营场所仅为二楼，故也不足以体现公司的经营状况。同时，财务报表证明被告仍在实际经营，与被告主张经营于2014年11月3日由公司收回自相矛盾；租金催缴通知书则没有签章，形式上不符合证据的要件。关于召开股东会的通知，没有进一步证据证明该通知已送达原告及其他股东。对于公司是否经营不善需解散，则属于另一法律关系。
经庭审质证，本院对本案事实认定如下：
原、被告及王永福、林招贤、林伟聪是欢乐欢公司股东。该公司于2009年8月18日依法设立，注册资本68万元，其中王永福认缴19.45万元，占股28.6%，庄进典认缴19.42万元，占股28.56%，林伟聪、林招贤、林坚忠均认缴9.71万元，各占股14.28%。2010年4月11日，欢乐欢全体股东达成“关于公司承包经营的商议事项”，约定由被告庄进典承包经营，承包期限自2010年4月15日至2019年4月30日；每年承包金96万元，其股金股权转为合同保证金，如承包期内发生违约行为，股东会有权直接将其股权转为违约赔偿金或由经营者现金支付；承包金须在每月15日前支付，每逾期一日按3%加息支付，连续超过15天未付，股东会可直接取消其承包资格并由其保证金部分对公司损失进行合理赔偿，在合同纠纷未处理前停止该股东一切权利等。对于每月的承包金8万元，平均分配成七份，每份11428.57元，由王永福、庄进典各分得两份，林伟聪、林招贤、林坚忠各分得一份。合同签订后，公司进行了盘点移交，并于2010年4月27日将公章移交给被告，公司的法定代表人也于2010年6月11日由王永福变更为庄进典。之后，被告庄进典支付承包金至2014年9月份。2014年10月30日，欢乐欢公司召开股东会，商议解除庄进典承包经营权问题，商议结果为庄进典同意解除，其他股东均不同意解除。
本院认为，原、被告及其他股东王永福、林招贤、林伟聪签订的“关于公司承包经营的商议事项”，约定将公司的经营权承包给欢乐欢公司的股东之一即被告庄进典，该协议是全体股东的共同意思表示。《公司法》及其他法律法规定并未禁止有限责任公司股东承包经营本公司，故该行为属于公司正常经营管理的范畴，其内容并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同约定承包金每年96万元，即每月8万元，被告应依约支付承包金。但被告支付承包金至2014年9月份，之后未再支付，已构成违约。同时，庭审中全体股东确认，每月的承包金8万元，平均分配成七份，每份11428.57元，由王永福、庄进典各分得两份，林伟聪、林招贤、林坚忠各分得一份。因此，被告应按原告请求的每月11428元的标准支付原告承包金。原告请求承包金付至被告实际付款之日止，但由于合同履行过程中随时可能产生变化，实际付款之日与实际承包期间时间上可能不对应，故应以生效判决确定之日为宜，之后如被告仍需支付承包金，原告可另行主张。原告另请求被告按同期银行贷款利率四倍计付逾期付款违约金，被告对于逾期违约金标准持有异议，在原告不能提供证据证明其除利息损失之外还存在其他损失的情况下，综合考虑合同履约实际情况、当事人的过错程度的等因素，根据公平和诚实信用原则，以及约定违约金超过造成损失的百分之三十，一般可以认定过分高于造成的损失的规定，本院酌情将违约金标准调整为同期同类银行贷款利率的1.3倍计付。原告请求的违约金超过上述标准的部分，本院不予支持。同时，合同约定承包金于每月15日前支付，故违约金的计算方式应自逾期之日起分别计算。被告辩解公司已于2014年11月3日收回其经营权，但关于公司经营权的事项，应由股东会决定，股东会并未同意解除承包经营合同，而且根据被告提供的财务报表，证明在2014年11月3日之后，被告仍实际在经营，故对该项辩解，本院不予采纳。被告同时辩解公司经营不善，处于亏损状态，应予清算和解散，但关于公司的清算和解散，与本案不属于同一法律关系，被告可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第一项、第二款，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告庄进典应于本判决生效之日起十日内按每月11428元的标准支付原告林坚忠自2014年10月至本判决确定之日止的承包金，并应按中国人民银行同期同类贷款利率1.3倍计付逾期付款违约金（逾期付款违约金自逾期之日起至实际付款之日止分别计算，如2014年10月份承包金的逾期违约金，自2014年10月16日起计，以此类推）；
二、驳回原告林坚忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3326元，减半收取1663元，由原告林坚忠负担928.5元，被告庄进典负担734.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审判员 陈奕辉
二〇一五年十一月三十日
书记员 连博影
相关法条：
《中华人民共和国公司法》
第三十七条股东会行使下列职权：
决定公司的经营方针和投资计划；……
对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。