河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民终482号
上诉人（原审原告）：信阳市成龙玻璃有限公司（以下简称成龙玻璃公司），住所地：信阳工业城刘洼村。营业执照注册号：41593000001384（1-1）。
法定代表人：阮玉功，公司总经理。
委托代理人：韦金林，河南申威律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：涂小海，男，1986年4月26日出生，汉族，初中文化，工匠。
原审第三人：胡伟，男，1987年8月1日出生，汉族，初中文化，工匠。
上诉人成龙玻璃公司因与被上诉人涂小海、原审第三人胡伟劳动争议纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2015）平民初字第02395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年01月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人成龙玻璃公司法定代表人阮玉功及委托代理人韦金林，被上诉人涂小海、原审第三人胡伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人成龙玻璃公司上诉请求：一、一审判决认定事实错误，证据不足，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。事实上是被上诉人涂小海与第三人胡伟存在雇佣关系。涂小海由胡伟雇佣，在胡伟的安排和管理下加工夹胶玻璃，由胡伟支付工资。成龙公司不向涂小海发放工资，不对涂小海考勤，不为涂小海购买保险，故胡伟与涂小海系雇佣关系，成龙公司与涂小海不存在劳动关系或雇佣关系。2、一审法院认为上诉人与原审第三人胡伟系一种加工承揽关系。同时，被上诉人与胡伟一起共同完成相关加工任务，进而依据相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示、或者造成有过失的，应当承担相应的赔偿责任。从中可以看出法院认为涂小海与胡伟具有平等的地位，两者都是承揽人，进而依据最高院《关于审理人身赔偿案件适用法律问题的解释》第十条：作出上诉人对被上诉人受伤的后果承担70%的过失责任。然该判决认定事实错误，与客观事实不符。3、一审法院对事实的认定前后矛盾，明显事实认定错误。一审法院认为上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，同时又认为第三人胡伟与被上诉人涂小海存在另一种法律关系，由被上诉人涂小海另行主张权利。被上诉人涂小海的剩余损失可另行按雇佣关系主张。是对事实的认定前后矛盾，明显事实认定错误。二、一审判决适用法律错误。1、一审法院在上述事实认定不清的情况下，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任，作出上诉人对被上诉人受伤的后果承担70%的责任。对照前述上诉人提供的事实证据和相关法律规定，该判决明显缺乏事实依据，且适用法律错误，而且本案也不存在侵权。2、一审法院依据最高院《关于审理人身赔偿案件适用法律问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任过失的，应当承担相应的赔偿责任。作出上诉人对被上诉人受伤的后果承担70%的过失责任即120091.8元的判决是错误的，因为上诉人与被上诉人之间并不是加工承揽关系，涂小海由胡伟雇佣，在胡伟的安排和管理下加工夹胶玻璃，有胡伟支付工资，成龙公司不向涂小海发放工资，不对涂小海考勤，不为涂小海购买保险，故上诉人涂小海与胡伟系雇佣关系，上诉人与第三人胡伟才是加工承揽关系。
被上诉人涂小海答辩称，一、原审法院认定事实正确。答辩人与被答辩人之间存在劳动关系，答辩人因向被答辩人提供劳动受到损害，应当由被答辩人承担相应法律责任。1、答辩人于2014年3月21日被答辩人招聘为员工，于2014年5月19日下午在公司工作过程中被玻璃砸伤。之后，答辩人向信阳市劳动人事争议仲裁委员会提出确认劳动关系申请，2014年8月8日仲裁委作出信劳人仲案字（2014)132号仲裁裁决，认定答辩人与被答辩人之间存在劳动关系。2、2014年9月11日信阳市人力资源和社会保障局作出豫信工伤认字【2014】64号认定工伤决定，认定答辩人受到的事故伤害依法属于工伤。同时，2014年12月31曰信阳市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的伤残等级为八级。答辩人与被答辩人之间存在劳动关系。原审法院认定事实正确。二、原审法院适用法律正确，应当维持原判。原审法院认定答辩人与被答辩人之间存在劳动关系，根据我国有关法律规定，劳动者在提供劳动中受到损害，应当由用人单位承担赔偿责任。答辩人系在向被答辩人提供劳动受到损害，应当由被答辩人承担赔偿责任。原审法院认定答辩人与第三人共同向被答辩人提供劳动，因被答辩人对于第三人选择不当，应当承担70%责任。答辩人认为原审法院认定事实清楚，法律适用正确。
被上诉人成龙玻璃公司向一审法院起诉请求：请求第三人胡伟承担民事赔偿责任，诉讼费由被告和第三人承担。
一审法院认定事实：原告成龙玻璃公司系一家从事钢化、中空、夹胶玻璃等业务批发、零售有限责任公司，2014年3月，第三人胡伟与被告涂小海通过网上搜索来到原告公司，因第三人胡伟、被告涂小海均为相关专业工匠，由第三人胡伟与原告成龙玻璃公司口头约定，由原告成龙玻璃公司提供原料，第三人胡伟承包加工任务，按图纸加工，计件结算工钱，因该工作需要两人，胡伟与涂小海约定，收入两人平分，第三人胡伟与原告成龙玻璃公司谈妥相关事项后，胡伟与涂小海即进入公司进行相关工作。2014年5月19日下午，涂小海在工作中堆积的玻璃突然发生倒塌，致使涂小海被砸受伤。被告伤后向信阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年8月8日作出信劳人仲案字（2014）132号仲裁裁决书，认定原、被告之间存在劳动关系。2014年9月11日经信阳市人力资源和社会保障局豫信工伤认字（2014）64号《认定工伤决定书》认定被告为工伤。2014年11月12日，信阳市劳动能力鉴定委员会对被告伤残进行鉴定，被告伤残根据晋级原则定为八级。2015年，被告涂小海又向信阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年6月16日作出信劳人仲案字（2015）14号仲裁裁决书，裁决原告成龙玻璃公司支付被告停职留薪期工资，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、医疗费、伤残鉴定费等共计171564元。因原告成龙玻璃公司不服该裁决书，原告诉至本院要求判令原、被告不构成事实劳动关系，按民事法律关系对该裁决书依法改判，判令第三人胡伟依法承担民事赔偿责任。
一审法院认为，本案系原告成龙玻璃公司不服仲裁裁决提起的劳动争议之诉。从庭审及仲裁委查明事实看，第三人胡伟承包原告公司相关工作任务，由原告成龙玻璃公司提供生产原料、厂房，由胡伟根据原告成龙玻璃公司提供图纸等进行加工，第三人胡伟与原告成龙玻璃公司系一种加工承揽关系。同时，被告涂小海与胡伟一起共同完成相关加工任务。按此相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示、或者造成有过失的，应当承担相应的赔偿责任。因本案原告成龙玻璃公司对定作人胡伟选任不当，且原告与成龙玻璃公司之间亦存在劳动关系，故该公司对被告涂小海受伤的后果其应承担相应责任。其可按70%计171564元×70%=120094.8元承担裁决书所确定的责任。关于原告要求第三人胡伟承担责任的请求，因第三人胡伟与被告涂小海存在另一种法律关系，由被告涂小海可另行主张权利。被告涂小海剩余损失可按雇佣关系另行主张权利。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决一、信阳市成龙玻璃有限公司于本判决书生效后三日内赔偿被告涂小海各项损失120094.8元；二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费10元，由原告负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审审理期间，当事人未提交新证据。二审查明事实与一审法院认定事实基本一致。
本院认为，因上诉人成龙玻璃公司不服仲裁裁决向原审法院提起了劳动争议之诉。经审理查明，本案系原审第三人胡伟先期与上诉人成龙玻璃公司口头约定，由上诉人成龙玻璃公司提供部分原材料，原审第三人胡伟利用自己的专业技术，按图纸加工，独立完成加工制作夹胶玻璃，并将制作的成品交付给成龙玻璃公司，成龙玻璃公司按加工夹胶玻璃面积支付加工费，故本案中原审第三人胡伟交付的是劳动成果，第三人胡伟与上诉人成龙玻璃公司之间系加工承揽关系，原审第三人胡伟与被上诉人涂小海一起承做加工制作夹胶玻璃，并给与被上诉人涂小海分享一定的加工费，原审第三人胡伟与被上诉人涂小海之间形成了雇佣关系，原审法院对上述各方当事人的法律关系认定正确，但适用法律判决处理有误。根据最高人民法院《关于审理人身赔偿案件适用法律问题的解释》第十条之规定，由于上诉人成龙玻璃公司在选任承揽人原审第三人胡伟上存在过失，故对原审第三人胡伟的雇员涂小海亦应承担相应的过失责任，原审第三人胡伟系被上诉人雇主，其对雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。上诉人成龙玻璃公司在本案中应承担30%的过失责任即（171564元×30%=51469.2元）。原审第三人胡伟作为雇主，对雇员涂小海的受伤后果应当承担40%的赔偿责任即（171564元×40＝68625.6元）。被上诉人涂小海作为完全民事行为能力人，在加工制作过程中，自身没有尽到安全注意义务，导致受伤的后果，其也应当承担30%的责任，即（171564元×30%=51469.2元）。
综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律判决处理不当，上诉人部分上诉理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2015）平民初字第02395号民事判决；
二、判决上诉人信阳市成龙玻璃有限公司于本判决生效后三日内一次性赔偿被上诉人涂小海人身损失人民币51469.2元整；
三、判决原审第三人胡伟于本判决生效后三日内一次性赔偿被上诉人涂小海人身损失人民币51469.2元整。
二审案件受理费10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 买戈良
代理审判员 朱永超
代理审判员 付 巍
二〇一七年四月五日
书 记 员 彭仲秋