上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初4893号原告：上海晶甸实业有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：岳林杰，总经理。委托诉讼代理人：丁书洪，上海东炬律师事务所律师。被告：杭州乐境装饰材料有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：郭烽，总经理。被告：郭烽，男，1972年12月8日出生，汉族，户籍地上海市卢湾区。两被告共同委托诉讼代理人：肖桂荣，上海申浩律师事务所律师。原告上海晶甸实业有限公司与被告杭州乐境装饰材料有限公司、郭烽承揽合同纠纷一案，本院于2017年4月10日立案受理后，依法适用简易程序。被告在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院依法裁定驳回。后被告上诉于上海市第二中级人民法院，该院于2017年7月31日裁定驳回上诉，维持原裁定。本案于2017年8月25日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人丁书洪，两被告共同委托诉讼代理人肖桂荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海晶甸实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告杭州乐境装饰材料有限公司支付原告定作款人民币326,088元(注：本文以下所涉币种均为人民币)，并偿付罚金(以326,088元为本金，按每日千分之一，自2017年4月10日起计算至实际清偿之日止)；2、判令被告郭烽对被告杭州乐境装饰材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：2015年7月17日，原告与被告杭州乐境装饰材料有限公司签订《台面加工协议》一份，约定原告为被告杭州乐境装饰材料有限公司在南宁万达青秀城工程提供人造石台面，具体材料为“蒙特利波罗的海”、“同色同质量国产人造石”，合同总价为730,752元，该价格包括材料费、测量费、生产费、运保费、安装费和设备调试费。被告杭州乐境装饰材料有限公司应在验收合格签字后7个工作日内支付合同总金额的50%，如延期付款，每延期一日，被告杭州乐境装饰材料有限公司应付工程款的1%作为罚金，并约定产生争议由上海地区法院诉讼管辖。原告按约提供了台面，并于2016年5月12日进行结算，两被告出具的《南宁万达青秀城台面定制对账单》确认原告完工日期为2016年1月21日，实际完工金额745,238.40元，已付款346,150.40元，尚欠399,088元。如有争议由上海市青浦区人民法院管辖，被告郭烽作为连带保证人签字。至今两被告未支付余款326,088元，原告遂诉诸法院。杭州乐境装饰材料有限公司、郭烽共同辩称，对货款本金有异议。根据施工情况，存在四套产品没有完成、产品存在色差、原告未提供检测报告等问题，故要求扣除10万元左右的款项。签署的两份承诺书是在胁迫的情况下进行的。关于违约金，因到目前为止还有未完成部分，故结算应当在所有项目完成后才进行，且违约金按日千分之一计算过高，因为原告也存在违约。经开庭审理查明，2015年7月17日，原告作为乙方，被告杭州乐境装饰材料有限公司作为甲方，签订《台面加工协议》一份，合同约定：一、乙方将为甲方在“南宁万达青秀城”工程提供人造石台面，并以甲方提供的图纸为参考，根据实际地盘尺寸，进行测量、生产加工、安装。二、合同数量与总价：“蒙特利波罗的海”与“同色同质量国产人造石”两种颜色，均为173套，每套均为4.4米，单价均为480元，合同总价为730,752元。三、合同总价格含：材料费、测量费、生产费、运保费、安装费和设备调试费。台面造型及质量与样板房一致。四、质量要求：1、工程所用材料应做到基本无色差；2、一套房间内应做到肉眼看不出色差……六、……2、完工期限：在甲方完成橱柜安装后15天内完成台面安装(但乙方应尽量提前完工)，若甲方延期完成橱柜安装，则台面完工也相应延期……七、付款方式：1、签订合同后甲方在7个工作日内支付到合同总金额的20%给乙方作为订金，即146,150.40元；2、货到现场甲方在7个工作日内支付合同总金额的30%给乙方，即219,225.60元；3、工程结束使用方验收合格签字后甲方在7个工作日内支付合同总金额的50%给乙方，即365,376.00元。八、违约责任：乙方责任：1、加工安装规格质量不符合合同规定时，乙方应负责包退包换，由此产生时间延误引起的费用问题由乙方负责。2、如由于乙方原因未能按时完工时，每延期一日，乙方应付甲方总工程款的1%作为罚金。甲方责任：如甲方未按规定日期向乙方付款，每延期一日，甲方应付乙方应付工程款的1%作为罚金。2016年3月8日，被告杭州乐境装饰材料有限公司签署承诺书一份，内容为：“关于晶甸公司货款一事，本公司给出以下承诺：1、4月底付30%；2、5月底付30%；3、6月底付清。以上为本公司承诺，具有相应法律效力”。同年5月12日，被告杭州乐境装饰材料有限公司在《南宁万达青秀城台面定制对账单》上盖公章，确认实际完工数量为1,552.58延长米，实际完工金额为745,238.40元，已付货款金额为346,150.40元；截止至2016年5月11日未付货款金额为399,088元。被告郭烽作为连带保证人在对账单上签字确认。同年9月29日，被告郭烽出具承诺书一份，内容为“承诺陈正元，本人欠晶甸公司工程款，还款如下计划：2016年10月份壹拾伍万元整，2016年11月份壹拾伍万元整，2016年12月份壹拾伍万元整”。以上查明事实，由原告提供的台面加工协议、对账单、承诺书两份为证，并经当庭举证、质证，本院予以确认。本案的争议焦点为原告提供的货物是否存在质量问题。两被告认为，原告还有4套台面共17.60米未完成，应扣减8,448元(17.60米×480元/米)，且原告提供的台面存在100米左右的色差问题，应扣减48,000元(100米×480元/米)，再考虑项目方的扣款及索赔，共应扣减10万元左右款项。另，不考虑应扣除的米数及赔偿款情况下，未付款金额为319,088元，而不是原告起诉的326,088元。原告认为，2016年5月12日，原告与两被告经过比较精确的对账后，两被告确认结欠原告货款399,088元。后两被告又支付过部分款项给原告，双方于2016年9月再进行对账，但没有去财务进行确认。原告起诉后经财务核算，确认两被告结欠原告定作款金额为326,088元。被告多次承诺付款，故不存在未完工、有质量问题等情形。本院认为，根据双方合同约定，对于色差等质量问题，原告提供的人造石台面的质量要求是肉眼看不出色差，被告杭州乐境装饰材料有限公司在对货物进行数量和质量进行确认时，就可以通过肉眼辨别原告提供的货物是否存在色差，若有色差，可拒收，不会时隔多月还未发现。被告杭州乐境装饰材料有限公司也未举证在原告起诉前对涉案产品提出质量异议。两被告于2016年5月12日通过对账单对台面的数量和未付款项进行确认，同年9月29日再次承诺付款，若原告提供的货物存在质量问题或未安装完毕，两被告不应多次进行确认。两被告认为签署的两份承诺书是在胁迫的情况下做出的，但未举证证明对胁迫签字行为采取报警、诉讼等措施，故对其抗辩，本院难以采纳。被告杭州乐境装饰材料有限公司认为不考虑应扣除的米数及赔偿款情况下，未付款金额为319,088元，应提供相应的付款凭证，但两被告在本院规定的举证期限内并未提供证据对其主张加以证明，故本院对两被告的抗辩意见不予采纳，确认被告杭州乐境装饰材料有限公司结欠原告定作款金额为326,088元。综上，本院认为，原告与被告杭州乐境装饰材料有限公司之间的承揽合同关系合法、有效，双方当事人均应按约全面履行各自的义务。原告按合同约定完成台面的定制，被告杭州乐境装饰材料有限公司应按约支付原告定作款。其逾期不付的行为已构成违约，应立即支付原告定作款并承担相应的违约责任。被告郭烽在对账单落款的连带保证人处签字，系其自愿承担连带保证责任，其辩称系代表公司的职务行为，本院不予采信，故本院对原告要求被告郭烽承担连带责任的诉请予以支持。被告杭州乐境装饰材料有限公司认为违约金利率日千分之一过高，本院根据合同的履行程度、当事人过错程度、违约所造成的后果等综合考虑，将违约金利率酌情调整为日万分之七。原告要求从起诉之日起算违约金，没有违反法律相关规定，本院予以认可。就被告提出的质量问题，因其未充分举证，故本院在本案中难以认定，但被告仍有另行起诉的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国担保法》第十六条第二款、第十八条第二款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杭州乐境装饰材料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海晶甸实业有限公司定作款326,088元；二、被告杭州乐境装饰材料有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海晶甸实业有限公司逾期付款违约金(以326,088元为本金，自2017年4月10日起至实际清偿之日止，利率按日万分之七计算)；三、被告郭烽对被告杭州乐境装饰材料有限公司结欠原告上海晶甸实业有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。被告郭烽承担连带清偿责任后，有权向被告杭州乐境装饰材料有限公司追偿。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,191.30元，减半收取，计3,095.65元，由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  沈月红二〇一七年十月二十七日书记员  钱秋怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。二《中华人民共和国担保法》第十六条保证的方式有：……（二）连带责任保证。第十八条……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国合同法%26gt;若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。五、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。