江西省泰和县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0826民初2045号原告（被告）：江西登泰实业有限公司，住所地江西省吉安市泰和县沿溪纸业城。统一社会信用代码913608265736321017。法定代表人：白元华，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈文艺，江西西昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄金銣，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。被告（原告）：孙常燕，男，汉族，1954年12月9日出生，住江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：尹建先，江西井冈律师事务所律师。原告（被告）江西登泰实业有限公司（以下简称登泰公司）与被告（原告）孙常燕劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）江西登泰实业有限公司委托诉讼代理人陈文艺、黄金銣，被告（原告）孙常燕及其委托诉讼代理人尹建先到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。登泰公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不承担被告伤残赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用；2、本案诉讼费由孙常燕承担。事实与理由：根据法律规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，孙常燕已经超出60周岁，故劳动合同业已终止，双方间属于劳务关系而非劳动关系。孙常燕的九级伤残系颈椎椎盘膨出导致，属自身疾病引起，与本次意外事故无必然的因果关系。孙常燕在2015年7月23日9时许，在登泰公司处工作时摔倒受伤，后其在泰和县中医院住院治疗时，进行的各种检查及医院的诊断结果均显示其受伤的部位是全身多处软组织损伤及脑震荡，同时检查出孙常燕患有颈椎椎间盘变性并椎间盘膨出、高血压、肺气肿等疾病。2015年11月23日，孙常燕也是因颈椎病到南昌大学第一附属医院住院治疗，并且进行了颈椎的相关手术。省、市劳动能力鉴定委员会却以孙常燕的颈椎问题鉴定其为九级伤残，登泰公司对该鉴定结论不予认可。泰和县劳动人事争议仲裁委员会虽然认定了孙常燕在南昌大学第一附属医院进行的颈椎手术是其治疗自身原有的疾病，而不是因工伤住院，并对孙常燕在南昌的医疗费不予认可，但却对孙常燕九级伤残的相关赔偿费用予以支持，对该裁决结果不予认可。孙常燕起诉的费用计算不符合法律规定，一次性就业补助金不符合《江西省实施办法》的规定，营养费无法律依据，住院伙食补助费过高，护理费无证据。另孙常燕月基本工资为1600元，而不是2200元。孙常燕向本院提出诉讼请求：1.依法判令登泰公司支付孙常燕医药费96850元、一次伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金15400元、一次性伤残就业补助金37400元、住院期间停工留薪工资9602元、住院期间护理费10087元、住院期间营养费3930元、住院期间伙食补助费3930元、劳动能力鉴定费260元；2.江西神州司法鉴定中心鉴定费3000元由登泰公司承担;3.本案受理费由登泰公司承担。事实与理由：孙常燕系登泰公司职工，自2011年7月份开始在登泰公司普工碎浆岗工作，月平均工资为2200元。2015年7月23日9时许，孙常燕在上班工作期间不慎从3米高处跌落在机墩边，致孙常燕全身多处软组织挫伤、颈部脊髓损伤等，先后在泰和县中医院、南昌大学第一附属医院住院治疗。后经泰和县人力资源和社会保障局认定孙常燕的损伤为工伤，经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级。工伤认定及劳动能力鉴定时只是将脑震荡和全身软组织挫伤部分作为九级伤残鉴定的参考，故孙常燕九级伤残与工伤是密切联系的，没有虚假。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年，孙常燕开始到登泰公司处工作。2015年7月23日9时许，孙常燕在清理检修口井盖上的废纸垃圾时，井盖翻转致使孙常燕掉入约2.5米深的地下室受伤。后被送往泰和县中医院住院治疗117天，花费医疗费37474.098元（其中登泰公司已支付18880元）。2015年11月23日，孙常燕在南昌大学第一附属医院住院治疗14天，花费医疗费57113.16元。2016年1月25日，泰和县人力资源和社会保障局认定孙常燕所受伤系工伤。2016年5月18日，吉安市劳动能力鉴定委员会初次鉴定孙常燕为工伤伤残九级。孙常燕为此垫付了劳动能力鉴定费260元。2016年8月12日，江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定孙常燕为工伤伤残九级。2016年11月7日，泰和县劳动人事争议仲裁委员会作出泰劳人仲案字[2016]46号仲裁裁决书，孙常燕与登泰公司均不服，起诉至本院。2017年1月5日，孙常燕向本院申请对其在南昌大学第一附属医院住院医疗费与工伤的因果关系并确定具体用于工伤医疗费金额进行鉴定。2017年3月22日，江西神州司法鉴定中心出具编号为江西SZ司鉴中心[2017]临鉴字第F112号司法鉴定意见书，意见为：孙常燕在南昌大学第一附属医院住院医疗费57113.16元与工伤存在一定的间接因果关系，损伤参与度为5%-15%。另查明，孙常燕在上班期间，登泰公司未为孙常燕缴纳工伤保险费。孙常燕其受伤时每月领取了80元养老金。孙常燕受伤后，门诊就医支付医疗费1443.93元。孙常燕受伤前十个月平均工资为2200元。本院认为,本案争议的焦点为:一、孙常燕与登泰公司间是劳动关系还是劳务关系，本案是否能适用工伤赔偿标准；二、孙常燕原有的自身疾病如何处理，登泰公司要求重新鉴定是否予以准许；三、登泰公司具体应赔偿的项目及数额。关于第一个焦点问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”孙常燕系农民，达到60周岁的法定退休年龄，故孙常燕与登泰公司之间形成劳务关系。但该规定指的是劳动者在达到法定退休年龄后与原用人单位之间的劳动合同因退休而终止，该规定并未禁止超过法定退休年龄的劳动者继续以提供劳动的方式作为谋生手段。依据《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》（（2012）行他字第13号）及《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用﹤工伤保险条例﹥请示的答复》（（2010）行他字第10号），应确认用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当认定为工伤。根据该规定精神，超过退休年龄农民工可以工伤认定，但劳动关系并不能确认，也不享受养老保险、医疗保险等待遇。故本案应按劳务关系处理，比照工伤保险条例规定的工伤待遇计算补偿。关于第二个焦点问题。参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》4.3规定，对原有伤残及合并症的处理，在劳动能力鉴定过程中，工伤或职业病后出现合并症，其致残等级的评定以鉴定时实际的致残结局为依据。即劳动能力鉴定时，不排除原来就有的伤残和疾病史，而是以职工因工致残时经治疗后伤情稳定时的致残情况来进行劳动能力鉴定。登泰公司申请对孙常燕的工伤伤残等级进行重新鉴定，吉安市劳动能力鉴定委员会对孙常燕的伤残劳动能力作出了鉴定，江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，鉴定结论均为九级伤残。登泰公司要求对孙常燕的伤残等级进行重新鉴定不符合法律规定，故登泰公司要求对孙常燕的的伤残等级进行重新鉴定，本院不予支持。关于第三个焦点问题。参照《工伤保险条例》及《江西省实施办法》的规定由用人单位支付。本案中，首先，孙常燕主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但根据《江西省实施办法》第27条的规定，工伤职工办理退休手续后认定为工伤的，依法享受工伤保险有关待遇，但不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇，孙常燕其受伤时每月领取了80元养老金，虽不足以保障养老，但其受伤时己超出法定退休年龄，其请求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金无法律依据，难以支持。因此，孙常燕该诉讼请求本院不予支持。其次，原告主张一次性伤残补助金19800元（2200元/月×9个月），根据前述已认定事实、理由及观点，本院认可原告事故发生前10个月平均工资为2200元，结合原告伤残等级，本院对其该项诉请依法予以支持。孙常燕主张住院期间停工留薪期工资9602元【2200元/30天×（117天+14天）】，符合法律规定，本院予以支持。再次，结合江西神州司法鉴定中心鉴定意见及孙常燕的病历资料，法庭酌定由登泰公司承担孙常燕在南昌大学第一附属医院住院医疗费10%，核减登泰公司已经支付的18880元，即登泰公司还应支付孙常燕医疗费25749.23元（37474元＋57113元×10%＋1443.93-18880元）,登泰公司辩称孙常燕在泰和县中医院有关治疗其自身颈椎病的费用亦应剔除，其未提供相关的证据材料，法庭不予采纳；住院伙食补助费1776元(15元×117天+14天×15元×10%)；护理费8776.99元（3177元×70%/30天×117天+3177元×70%/30天×14天×10%）；孙常燕主张住院期间营养费，无法律依据，本院不予支持。最后，孙常燕主张鉴定费，提交了证据证实，劳动能力鉴定费为260元，江西神州司法鉴定中心鉴定费为300元（3000元×10%），合计560元。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、参照《江西省实施办法》第二十七条的规定，判决如下：一、江西登泰实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙常燕下列工伤待遇：医疗费25749.23元、一次性伤残补助金19800元、停工留薪期工资9602元、护理费8776.99元、住院伙食补助费1776元、鉴定费560元，合计66264.22元。二、驳回江西登泰实业有限公司的诉讼请求；三、驳回孙常燕的其他诉讼请求。本案受理费10元，由江西登泰实业有限公司负担。当事人一方未在规定期限内履行义务，另一方要求履行的，应当在规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行，由此发生的费用，由不履行义务的当事人承担。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  钟建华审 判 员  刘玉珍人民陪审员  潘美洋二〇一七年八月三日书 记 员  肖婷婷