四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川05刑终18号
原公诉机关四川省泸州市纳溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周玉章，男，1967年3月7日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，住四川省泸州市江阳区。1991年8月16日，因犯盗窃罪、脱逃罪被四川省纳溪县人民法院判处有期徒刑二年六个月；1994年11月30日，因犯诈骗罪被四川省江安县人民法院判处有期徒刑二年；2003年11月6日，因犯诈骗罪、非法拘禁罪被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；2006年1月17日，因犯招摇撞骗罪被四川省泸州市龙马潭区人民法院判处有期徒刑二年八个月，于2008年4月11日刑满释放。因本案于2015年6月10日被刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
辩护人张华，四川程信律师事务所律师。
四川省泸州市纳溪区人民法院审理四川省泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检公诉刑诉[2016]32号起诉书指控被告人周玉章犯诈骗罪一案，于2016年11月8日作出（2016）川0503刑初32号刑事判决。判决宣告后，原审被告人周玉章提出上诉。本院依法组成合议庭，分别于2017年1月17日和同年2月22日公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员钱光润出庭履行职务。上诉人（原审被告人）周玉章及其辩护人张华到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定：
1、2011年3、4月间，被告人周玉章以开办玉源汽车修理厂为名，邀被害人薛某甲入股，骗取被害人薛某甲向其入股58万元。被告人周玉章并未实际着手开办玉源汽车修理厂。
2、2011年6月，被告人周玉章向被害人刘某甲谎称自己在江阳区蓝田镇新华村九社有50亩土地要出售，并使用伪造的土地证复印件骗取被害人刘某甲的信任，使被害人刘某甲与周玉章签订了购买土地合同，被告人周玉章骗取其50万元的购地资金。
3、2011年10月18日，被告人周玉章谎称办理二级路恒生苑斜对面自己的土地证相关手续需要资金为由，使用虚假抵押，骗取张某甲人民币10万元。至案发，被告人周玉章已支付被害人张某甲利息15000元。
4、被告人周玉章借口在蓝田坝有一块土地要转卖给他人，需要到国土局办理手续，要用流动资金为由，使用虚假抵押，于2012年2月28日骗取被害人张某乙借款10万元，于2012年3月7日骗取被害人张某乙借款25万元。被告人周玉章共计骗取被害人张某乙借款35万元。至案发，被告人周玉章已支付被害人张某乙利息5000元。
2012年4月，被告人周玉章离开泸州，于2015年6月10日在广西壮族自治区南宁市华侨投资区消防大队内被抓获归案。
原判认定上述事实采纳的证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、羁押证明书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、常住人口信息表、被害人刘某甲的陈述、《土地合作开发合同》、《土地使用权转让协议书》、《收条》、泸市国用(2010)第21271号、泸市国用(2010)第21281号土地使用权证复印件、证人施某甲的证言、被害人张某甲的陈述、证人张某丙、代某甲的证言、被害人薛某甲的陈述、被害人张某乙的陈述、证人詹某甲、袁某甲、赵某甲、证人曾某甲、苟某甲、赵某甲、王某甲、罗某甲、张某丁的证言，被告人周玉章的供述和辩解、接受证据材料清单、鉴定意见通知书、泸州市公安局纳溪区分局物证鉴定室泸公纳分（物）鉴（痕）字[2015]0004号鉴定文书、协助查询财产通知书、调取证据通知书（副本）及所附材料、四川省纳溪县人民法院（1991）纳法刑字第96号、四川省江安县人民法院（1994）江刑初字第160号、四川省泸州市江阳区人民法院（2003）江阳刑初字第274号、四川省泸州市龙马潭区人民法院（2006）龙马刑初字第12号刑事判决书、罪犯出监鉴定表、广西武鸣旺达汽修有限公司的机构代码证、营业执照、企业变更通知书及印章作废回执、情况说明、车辆信息查询结果单等。
原判认为，被告人周玉章以非法占有为目的，扣除已归还的利息，实际骗取他人151万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人周玉章诈骗数额特别巨大，依法应判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人周玉章系累犯并有多次前科，具有法定和酌定从重处罚情节。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人周玉章犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金二十万元。二、被告人周玉章违法所得继续追缴并返还各个被害人。
上诉人（原审被告人）周玉章的上诉意见是，其只得到薛某甲40万元，另外18万元没有得到，其还支付了薛三万余元的利息；其没有向刘某甲提供过土地证，也没有证据证明其存在欺骗行为；张某乙的35万元确系自己向张借的高利息借款，但没有采取欺骗手段，不构成诈骗；其没有向张某甲借过钱，是张某甲帮张某乙收账，强行叫周打了一张10万元借条。羁押期间，自己还检举他人犯罪事实，有立功情节。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求二审依法改判。辩护人的意见是，证明周玉章向刘某甲提供新华村9社土地证的事实不清，证据不足；周玉章与薛某甲系共同经营汽车租赁公司，薛实际参与了经营管理，之后周玉章系因受到他人人身威胁而离开泸州，薛未能收回投资的根本原因是其经营不善；周玉章与张某甲的借贷关系是虚假的，系张某甲帮张某乙收款将利息记为本金而向前者出具的借条，且没有银行交易凭据等证明该款的支付。综上，原判认定事实不清，周主观上并无非法占有的故意，请求二审宣告周玉章无罪。
四川省泸州市人民检察院的意见是，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，予以确认。
关于周玉章骗取薛某甲58万元的事实，经查：被害人薛某甲陈述，2011年3月，周玉章以有人转让汽修厂为由，向薛借款60万元，并允诺一年后给予一比一的高额回报。之后，薛某甲到银行贷款40万元并又陆续给付周玉章18万元人民币，双方签订汽修厂投资入股协议。投资期限到后，薛便找不到周玉章了，后来才知道周没有开办汽修厂；上诉人（原审被告人）周玉章的供述，其与薛某甲于2011年认识，双方谈好开办汽修厂。周玉章认可薛某甲向银行抵押住房贷款40万元作为投资的事实，其也与薛签订过58万元的协议并向薛出具了收条，之后未将该款用于开办汽修厂；书证薛某甲向纳溪区农村合作银行借款借据、个人保证合同、保证担保承诺书、《关于玉源汽车修理厂投资入股协议书》、入股承诺书及收条等，证实薛某甲向银行贷款40万元用于投资玉源汽车修理厂，之后周玉章共计收到薛给予的投资款58万元的事实。故原判认定周玉章虚构事实骗取薛某甲财物共计人民币58万元的事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于周玉章诈骗刘某甲的事实，经查：有被害人刘某甲的陈述，证人施某甲、张某甲、詹某甲的证言证明案件事实；书证土地使用权转让协议、鉴定意见证明：周玉章与四川恒信伟业投资有限公司就泸州市江阳区蓝田镇新华村九社5472号土地使用权达成转让协议，该协议捺印为周玉章右手拇指所留；土地合作开发合同证明：刘某甲与四川恒信伟业投资有限公司就上述土地达成合作事宜；收条、转账凭证证实周玉章于2011年6月3日收到刘某甲代四川恒信伟业投资有限公司支付的土地转让定金50万元；土地使用权证复制件，分别为泸市国用（2010）第21271号、第21281号，即用于取信刘某甲的书证，经公安机关向泸州市国土资源局调取编号泸市国用（2010）第21271号、第21281号土地证资料，证实上述土地均非周玉章所有。故原判认定周玉章诈骗刘某甲50万元购地资金的事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于周玉章骗取张某甲10万元的事实，经查：有被害人张某甲的陈述，证人张某丙、张某乙、刘某甲、赵某甲的证言；书证借条证实2011年10月18日，周玉章以川EXXX**日产天籁车和川EXXX**丰田凯美瑞轿车抵押，向张某甲借款10万元整；车辆查询登记，证明川EXXX**日产天籁车已于2011年9月1日由周玉章转让给余世文，川EXXX**丰田凯美瑞轿车所有权人为钰源汽车租赁有限公司所有。故原判认定周玉章诈骗张某甲10万元的事实清楚，证据确实充分，足以认定。
综上，上诉人（原审被告人）周玉章及其辩护人关于原判认定事实不清、证据不足的上诉和辩护理由均不成立，本院不予采纳。
关于周玉章二审期间提出其有立功情节的意见，出庭检察人员当庭出示了公安机关的情况说明，证明相关检举事实并未查证属实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）周玉章以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物共计人民币151万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应当追究刑事责任。上诉人周玉章系累犯，依法应从重处罚；其有多次犯罪前科，应酌情从重处罚。上诉人周玉章及其辩护人关于本案事实和量刑情节提出的辩解、辩护意见均与本院查明事实不符，不予采纳。四川省泸州市人民检察院的意见正确，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李旭东
审判员 李瑞亮
审判员 徐智宏
二〇一七年三月八日
书记员 万 芬