贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔27民终817号上诉人（原审被告）：黔南州远播劳务有限公司，住所地贵州省都匀市西苑大厦六楼B4-6号，机构代码证号35634303-9。法定代表人:杨应波，系该公司总经理。被上诉人（原审原告）：周家文，男，1973年12月10日出生，汉族，住贵州省岑巩县，被上诉人（原审第三人）：杨金彩，男，1970年3月2日生，苗族，住贵州省天柱县，系贵州云商劳务有限公司负责人。上诉人黔南州远播劳务有限公司与被上诉人周家文、杨金彩建设工程施工合同纠纷一案，黔南州远播劳务有限公司不服贵州省都匀市人民法院（2016）黔2701民初1714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。黔南州远播劳务有限公司提出上诉，请求二审人民法院依法撤销贵州省都匀市人民法院（2016）黔2701民初1714号民事判决，判决驳回被上诉人周家文的诉讼请求。事实和理由：1、我公司法人杨应波于2016年7月2日出具的书面材料是由于被上诉人周家文蒙骗和欺骗的情况下出具的。被欺骗和蒙骗的原因是我公司和施工队签订的合同上第九条第5款规定：施工队中途自行退场的不结算工程款，不退还所有押金。周家文实际已经进场正式施工了，但是周家文并未告知我公司法人杨应波，公司法人杨应波一直在广西管理别的工程项目，完全不知道周家文已经进场施工了，周家文说榕江项目太远，想做清镇的项目，要求公司法人杨应波答应让其5日内到清镇项目上施工，我公司法人杨应波说最快20天，5天答应不了。周家文就说：“5天内你不能答应换我去清镇施工，那我们的榕江项目还没有做，你就写个条子把钱退我”。周家文故意隐瞒已经施工的事实，因为他知道我公司法人一直在外地管理项目，而且是杨金彩介绍来的，不会过问铁塔的项目，本作是朋友的关系，在完全不知道的情况下公司法人受周家文的欺瞒写了条子，并且在几日内还打了三万元钱给周家文。8月中旬铁塔公司通知公司法人杨应波作出罚款，才知道周家文已经施工，因为周家文已经施工自行无故退场，故铁塔公司对我公司作出罚款15万元，并清退我公司所做的清镇和榕江项目，造成了我公司极大损失。2、关于市法院不采用我公司提供的证据，以我公司交证据晚了不予采纳，我公司提供的所有证据事实清楚，并且有铁塔公司的王某亲自到市法院作证。我公司法人在领取市法院传票的时候明确告知工作人员我公司法人三天内要到广西项目上去，人不在都匀，到时证据交给谁，工作人员告诉交给他。但是后面十多天市法院工作电话一直打不通，因为证据要由公司法人亲自交，我公司法人一直在广西，市法院工作电话一直打不通我公司法人不知将证据交到何处，后面市法院工作人员打电话来说，他们的电话坏了一段时间，所以打不通，证据可以晚点交没关系。所以证据在公司法人从广西回来后才交给市法院。因此市法院说我公司交证据晚了，不予采纳，不是我公司的原因。被上诉人周家文、杨金彩二审未作答辩。被上诉人周家文向一审法院起诉请求：1.请求依法解除原告与被告签订的《劳务协议》；2.判令被告赔偿原告损失48000元；3.判令被告退还原告工程项目保证金10万元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月9日，在第三人杨金彩的介绍下原、被告签订《劳务协议》及《补充协议》，在签订合同的当日原告周家文向被告黔南州远播劳务有限公司缴纳保证金13万元。因原、被告在履行协议过程中发生争议，故原、被告协商终止合同，被告黔南州远播劳务公司法定代表人杨应波于2016年7月2日出具书面材料内容为：“因特殊原因与周家文签订的铁塔施工合同终止作废，押金于2016年7月8日前退完。”被告黔南州远播公司在签订终止协议后共向原告退还保证金3万元。原、被告签订的《劳务协议》第九点乙方职责中第5点约定“在施工过程中由于乙方的施工不当等原因造成的中途退场，所完成的工程量不予以结算，同时不退还所有押金。”一审法院审理认为：当事人协商一致，可以解除合同。2016年5月9日，原、被告在第三人杨金彩的介绍下签订《劳务协议》及《补充协议》。合同签订后，2016年7月2日，被告法定代表人杨应波出具书面材料表示因特殊原因与周家文签订的铁塔施工合同终止作废，并承诺押金于2016年7月8日前退完。经当事人协商一致可以解除合同，这是当事人意思自治的体现。双方当事人经协商已经解除原、被告签订的《劳务协议》，故对于原告要求依法解除原、被告签订的《劳务协议》本院不再处理。原告要求被告退还其项目保证金10万元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告赔偿原告造成的损失48000元，原告并未向本院提交证据证明受到损失以及损失多少，故对于原告要求赔偿损失48000元的诉讼请求本院不予支持。庭审结束后，被告黔南州远播劳务有限公司法定代表人杨应波表示出具书面材料终止合同并承诺退还押金，是在不知道原告已经进场施工的情况下写的，我们在合同第九条乙方责任的第五点中约定，只要动工开挖，是否做工的损失是由原告自行承担的。并在庭审结束后向本院提交了证人王某的证明材料及周家文施工现场图片。想以此证明周家文已经进入榕江铁塔基站项目并开挖了基站基础。周家文施工队无故自行出场的时间并不清楚，在2016年8月中旬王某所在公司已经对黔南州远播劳务有限公司作出了壹拾伍万元的罚款，并将黔南州远播劳务有限公司在榕江县和清镇市的所有工程清场。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”被告黔南州远播公司的证据在举证期限届满后向本院提交，本院不予采纳。故被告的辩称不成立，本院不予支持。综上所述，原告周家文与被告黔南州远播劳务有限公司之间签订的《劳务协议》及《补充协议》，经双方当事协商，已经解除了合同。原告周家文诉请要求被告退还工程项目保证金的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告黔南州远播劳务有限公司自本判决生效之日起10日内，退还原告周家文保证金10万元；二、驳回原告周家文其他诉讼请求。案件受理费3660元，适用简易程序减半收取1830元，由被告黔南州远播劳务有限公司负担。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为：本案争议的焦点是：1、上诉人黔南州远播劳务有限公司解除与被上诉人周家文的施工协议后应否退回周家文保证金；2、上诉人黔南州远播劳务有限公司所举证据能否作为定案依据。关于第1个争议焦点，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，一审法院依据黔南州远播劳务有限公司法定代表人杨应波出具的内容为“因特殊原因与周家文签订的铁塔施工合同终止作废，并承诺押金于2016年7月8日前退完”的书面材料判决黔南州远播劳务有限公司退还周家文保证10万元并无不当。关于第2个争议焦点，一审法院送达黔南州远播劳务有限公司的《民事诉讼举证通知书》载明的举证期限为15日，从2016年7月29日至2016年8月13日，黔南州远播劳务有限公司于2016年10月9日提供的证人证言及照片，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条第一款“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利”、第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第六十五条第一款“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”的规定，黔南州远播劳务有限公司在未申请延长举证期限的情况下于2016年10月9日提供的证人证言和照片，且黔南州远播劳务有限公司提供的证人证言和照片不足以证明其证明目的，故一审法院对黔南州远播劳务有限公司的逾期证据不予采信并无不当。综上所述，黔南州远播劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人黔南州远播劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张莲昌审判员  陆育义审判员  王 军二〇一七年五月二十三日书记员  王 玮