江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣04民终85号上诉人（原审被告）：湖北亿方建设工程有限公司，住所地：湖北省黄梅县黄梅镇黄梅大道393号。法定代表人：梅红燕，执行董事。委托诉讼代理人：何劲松，湖北江弘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庐山区百顺钢管扣件租赁部，经营地址：九江市万众新型建材厂内。经营业主：田定明，男，汉族，公民身份号码：4301231965********。委托诉讼代理人：钟检长，江西惟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志强，江西惟民律师事务所律师。上诉人湖北亿方建设工程有限公司（以下简称“亿方公司”）因与被上诉人庐山区百顺钢管扣件租赁部（以下简称“百顺租赁部”）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服九江市濂溪区人民法院（2016）赣0402民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人亿方公司的委托诉讼代理人何劲松、被上诉人百顺租赁部的委托诉讼代理人钟检长、杨志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。亿方公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回被上诉人的诉讼请求；3、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1、亿方公司与洪魁文、章兴保之间是劳务分包合同关系，只是将润盛祥工地的劳务部分分包给了洪魁文、章兴保等，脚手架钢管等设备由承包人自行租赁，亿方公司根本没有租赁被上诉人的设备，涉案合同上加盖的亿方公司印章也是伪造的，一审认定上诉人是涉案合同的承租方是错误的。2、上诉人申请对涉案合同上的印章进行司法鉴定，一审法院受理了上诉人的申请，但不知为何后以上诉人不配合鉴定，视为上诉人放弃鉴定申请，完全是偏袒被上诉人一方，剥夺了上诉人的诉讼权利。百顺租赁部向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与被告2014年10月20日签订的《钢管扣件脚手架租赁合同》；2、依法判令被告向原告立即支付尚欠的租金101303.96元（从2014年10月20日暂计至2016年3月25日止，后期产生的租金按合同约定计算）及违约金24312.95元（按月息2%从2015年4月12日暂算至2016年4月11日）；3、依法判令被告向原告返还钢管542米、扣件1726套，如不能返还则按合同约定赔偿原告损失17735.6元（按钢管16.8元/米、扣件5元/套计算）；4、本案诉讼费、律师代理费5000元由被告承担。一审法院认定事实：湖北亿方建设工程有限公司因承建黄冈市润盛祥纺织有限公司工程需要，租用庐山区百顺钢管扣件租赁部钢管、扣件等材料，双方签订了书面合同。合同主要内容有：钢管租金2.6元/吨/日、扣件租金0.008元/套/日；丢失损坏材料赔偿标准：钢管4200元/吨、扣件5元/套、套筒4元/只、螺帽螺杆1元/套，其中钢管每250米为一吨；租金按租用天数计算，自发货之日起至送回日止，承租方于次月5号前支付租金，未按时支付的，每天按应缴纳租金的0.3%加收违约金至租金缴清之日止，如逾期30天不付租金，出租方有权收回租赁物；租赁期限届满后，如承租方没有归还租赁物，则出租方可视为租赁物已被丢失，有权要求承租方赔偿，但在赔偿款支付前，相当于承租方实际占有租赁器材，仍需按租金标准支付费用；承租方须另外缴纳扣件洗油费0.15元/套；承租方确认章兴保为项目负责人、章兴保、洪昌其为合同经办人；在履行合同中如有纠纷，双方协商不成的，向出租方所在地人民法院起诉，任何一方为实现债权所支出的费用包括诉讼费、鉴定费、律师费等均由败诉方承担。合同签订后，原告按被告所需向被告提供了建筑设备，但被告未按合同约定按期支付租金，只在2015年1月2日、4月11日共支付租金2万元。根据原告提供的收、发货单计算，截止到2016年3月25日共计产生租金116019.86元，尚欠租金96019.86元，另产生扣件洗油费、缺螺杆帽赔偿费5284.1元未付。一审法院认为，合法的合同关系受法律保护。原告与被告因租赁钢管扣件签订租赁合同，是双方的真实意思表示，合法有效，法律应予保护。在原告按约提供租赁物后，作为承租人的被告应按约支付租金、返还租赁物、同时按合同承担其他款项。现承租人未及时付清租金等款项，系违约，应承担违约责任。原告起诉要求解除与被告签订的租赁合同，并要求被告支付租金并返还钢管、扣件的诉讼请求，有事实和法律依据，依法予以支持，如钢管扣件无法返还，被告应按合同约定赔偿。合同解除后，双方不存在租赁关系，但被告仍占有原告钢管等建筑设备，在设备归还或赔偿款支付前，仍需按原合同约定的租金标准向原告支付占用期间的费用。原、被告双方签订的合同中约定双方发生争议时，因解决争议产生的诉讼费、律师费等均由败诉方承担，故对原告要求被告承担律师代理费5000元的诉讼请求依法予以支持。关于原告主张的违约金，合同中约定每天按应缴纳租金的0.3%加收违约金至租金缴清之日止，该约定过高，现原告主动调整为按月利率2%计算，符合法律规定，予以支持。原告主动放弃部分违约金诉请，只主张从2015年4月12日至2016年4月11日的违约金按一万元计算，其主张的一万元违约金在合同约定及法律规定的范围内，依法予以支持。判决：一、解除原告庐山区百顺钢管扣件租赁部与被告湖北亿方建设工程有限公司签订的《钢管扣件套筒等建筑器材租赁合同》。二、被告湖北亿方建设工程有限公司在本判决生效之日起五日内原告庐山区百顺钢管扣件租赁部支付所欠租金，截止到2016年3月25日止所欠租金等款项共计101303.96元，之后产生的租金或占用费按钢管2.6元/天·吨、扣件0.008元/天·套计算至租赁物归还之日或赔偿款支付之日。三、被告湖北亿方建设工程有限公司在本判决生效后五日内向原告庐山区百顺钢管扣件租赁部支付至2016年4月11日止的违约金10000元。四、被告湖北亿方建设工程有限公司在本判决生效后五日内向原告庐山区百顺钢管扣件租赁部返还尚欠的钢管542米、扣件1726套。如不能返还则按钢管16.8元/米、扣件5元/套赔偿。五、被告在本判决生效后五日内向原告支付律师代理费5000元。二审中，上诉人向本院提交了一份一审法院在2017年6月22日审理本案时制作的《谈话笔录》（复印件），拟证明：一审时法院已启动了对印章进行司法鉴定的程序，且选定了鉴定机构和用以对比的公章，但之后未进行鉴定，剥夺了上诉人的诉讼权利。被上诉人质证意见：对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。是因为上诉人不配合鉴定机构补充提交鉴定材料而致鉴定不能进行的。本院认证意见：该笔录系司法机关依法制作的法律文书，对其真实性、合法性予以确认，但该笔录只能证明一审启动司法鉴定的事实，并不能证明该次鉴定未能完成的原因，不能达到上诉人的证明目的，故本院对其证据效力不予确认。二审中，被上诉人向本院提交了一份章兴保于2018年3月23日出具的《事实证明》和两张照片（打印件），拟证明：涉案合同上的公章是亿方公司工作人员潘剑锋在公司租用的办公楼内所加盖的。上诉人质证意见：1、因章兴保未到法庭作证，对其出具的证明的真实性有异议；2、亿方公司办公地点在黄梅县××镇，不在照片显示的地点，对照片的真实性、合法性、关联性都有异议。本院认证意见：章兴保出具的书面证言不符合法律规定，不能作为证据使用；照片也无法反映出拍摄的地点，故本院对该证明和照片的证据效力不予确认二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人是黄冈市润盛祥纺织有限公司工程项目的施工单位，与建设单位黄冈市润盛祥纺织有限公司签订了《建设工程施工合同》，该工程项目的施工是以上诉人的名义进行的，也是以上诉人的名义向行政主管部门报备、接受行政主管部门监督管理的，故该工程项目的建设方和施工方应当已经为社会所公知。上诉人将其承包的工程项目中劳务部分分包给章兴保、洪魁文等人，是其与分包承包人之间形成的法律关系，并不一定为社会外界知晓，不足以改变社会外界对工程项目施工方的认知。章兴保、洪魁文等人在实施与该工程项目施工相关的行为时具有代表上诉人的权利外观。章兴保、洪魁文等以该工程项目施工需要为由从被上诉人处租赁钢管、扣件等设备，并以上诉人的名义与被上诉人签订合同、加盖印章，被上诉人将章兴保、洪魁文等所租赁的建筑设备送至施工现场并由施工现场相关人员签收，被上诉人因而有足够理由相信其是在与上诉人进行交易。一审认定上诉人与被上诉人之间的租赁合同依法成立并有效，符合法律规定。一审启动司法鉴定后，在进行鉴定过程中，鉴定机构要求补充鉴定材料，一审法院将鉴定机构的要求书面通知上诉人，但却为上诉人所拒收，故该司法鉴定无法完成，一审因此而作的处理符合法律规定，没有损害上诉人是诉讼权利。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3047元，由上诉人湖北亿方建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张再生审判员  陈小江审判员  曹 琛二〇一八年四月十三日书记员  郑筱楠