福建省泉州市丰泽区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0503民初4508号
原告：李靖，曾用名李振宇，男，1993年8月14日出生，汉族，住福建省惠安县
委托诉讼代理人：罗玉清，福建文衡律师事务所律师。
被告:福建泉州宝中国际旅行社有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东海大街南侧东海湾中心2号楼1001室，统一社会信用代码9135050075497467X6。
法定代表人：富荷，该公司总经理。
委托诉讼代理人：兰友鹏，福建名仕律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林灵香，福建名仕律师事务所律师。
被告：志闽（安溪）旅游开发有限公司，住所地福建省安溪县龙门镇溪瑶村，统一社会信用代码91350524633902143L。
法定代表人：叶明东，该公司负责人。
委托诉讼代理人：涂宗全，福建高融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭庭丰，福建高融律师事务所律师。
原告李靖与被告福建泉州宝中国际旅行社有限公司（以下简称“宝中公司”）、志闽（安溪）旅游开发有限公司（以下简称“志闽公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年6月6日立案受理后，依法由代理审判员高声远适用简易程序于2016年7月26日公开开庭进行审理。原告李靖及其委托诉讼代理人罗玉清，被告宝中公司的委托诉讼代理人林灵香、被告志闽公司的委托诉讼代理人涂宗全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李靖向本院提起诉讼请求：宝中公司和志闽公司赔偿李靖医疗费、住院伙食费、营养费、护理费、交通费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费用共计人民币141143元。事实和理由：2015年7月30日，原告单位组织人员为20人的集体旅游，并与宝中公司签订《团队境内旅游合同》。2015年8月2日11时30分，李靖在游玩志闽公司经营的彩弹枪射击项目中，李靖所持的彩弹枪爆膛，彩弹从侧面弹出并从头盔底下往上击伤李靖的右眼，后送往中国人民解放军第一八0医院诊断治疗，并确诊为“右眼球重度挫伤、右眼球前房积血、右眼晶状体脱位、右眼外伤性白内障”。李靖住院治疗17天，后按医生要求多次门诊复查治疗。2016年3月30日，李靖委托福建安泰司法鉴定所对其伤残程度、护理期限、误工期限进行鉴定，该司法鉴定所出具鉴定意见为原告伤残程度评定为十级附加1处十级、护理时间为伤后45天、误工期限评定为受伤至定残之日前一天。宝中公司和志闽公司在本次事故中皆未尽到安全保障义务，宝中公司和志闽公司应对李靖所遭受的损害承担全部的赔偿责任。
宝中公司辩称，宝中公司并不是本案实际侵权人，不应将宝中公司列为被告，理由是宝中公司对于李靖的受伤没有过错，不应承担法律责任。李靖主张宝中公司未尽到安全保障义务，其理解是错误的，因为本案是侵权之诉，而其所提到安全保障义务是属于旅游合同项下的合同义务，因此宝中公司不存未尽安全义务的事实或情形，李靖所诉的理由没有事实与法律依据。关于医疗费，据了解李靖的医疗费已通过其他保险途径进行理赔，本案的医疗费不能再次赔偿。
志闽公司辩称，一、李靖所述是因其所持的彩弹枪爆膛至彩弹从侧面弹出并从头盔底下往上击伤右眼，该主张显然不能成立。志闽公司所提供的彩弹枪及防暴头盔是符合特殊活动要求的特殊设备。彩弹枪的动力是二氧化碳气体，彩弹是硅胶，钢管是钢制品，彩弹枪不可能会爆膛。在有防暴头盔的保护作用下，任何固定在自然力的作用下，亦不可能形成李靖所述的运动路径。李靖所受伤的伤情，与李靖自己所述的受伤过程不一致。二、李靖是在参加泉州七彩阳光文化传播有限公司组织的旅游活动过程中受伤的，构成工伤法律关系。七彩阳光公司与宝中公司存在旅游合同关系，宝中公司与志闽公司存在另一合同关系。故李靖与宝中公司、志闽公司均没有直接的法律关系。故本案中原告与被告的均不是适格的主体。三、宝中公司向长安责任保险股份有限公司投保“旅游意外伤害保险”，志闽公司向中国人民财产保险股份有限公司安溪支公司投保“风景名胜区责任保险”。故本案应当追加上述二保险公司为共同被告，判决保险公司承担保险责任。四、李靖起诉的赔偿项目计算错误。本案李靖只能适用农村居民标准来计算护理费、误工费、残疾赔偿金。交通费、精神损害赔偿数额偏高，应予调整。医疗费发票标注为“新农合”原告可从新农合渠道获得赔偿。李靖是参加其单位组织的集体活动受伤，李靖也可以从工伤的角度向李靖单位主张医疗费。
本院在审理过程中，李靖向本院提供团队境内旅游合同、收款收据、旅游意外伤害保险单及被保险人名单、志闽旅游游客接待流程表、住院病案首页、诊断证明书、出院小结、病历手册、病人费用清单、门诊病人费用明细表、医疗发票、交通费发票、证明、鉴定意见书及鉴定费发票、照片、户口簿，宝中公司向本院提供行程单，志闽公司向本院提供照片欲证实其各自主张。为查清本案事实，本院依法向证人黄玮调查案件情况，并制作调查笔录予以在卷佐证。本院认定事实如下：泉州七彩阳光文化传播有限公司组织包括李靖在内的20名员工进行集体旅游，并由员工黄玮作为员工代表与宝中公司于2015年7月30日签订合同编号为1502317的《团队境内旅游合同》。双方约定：出发时间为2015年8月2日，结束时间为2015年8月3日；旅游费用为每人506元；旅游项目为野战、刺椤观光、漂流及烧烤；宝中公司在出团前应如实告知具体行程安排和有关具体事项，具体事项包括但不限于所到旅行目的地的重要规定、风俗习惯，旅游活动中的安全注意事项和安全避险措施、旅游者不适合参见旅游活动的情形。2015年8月2日，宝中公司将李靖等游客接送至志闽公司游玩。志闽公司安排李靖参加彩弹枪射击活动时彩弹枪突然爆膛，彩弹从彩弹枪弹出，并从李靖佩戴的头盔正面底部穿过击伤李靖右眼。随后，李靖被送往中国人民解放军第一八O医院住院治疗17天，并确诊为右眼球重度挫伤、右眼前房积血、右眼晶状体脱位、右眼外伤性白内障。李靖在住院期间及后续诊疗共花费22441.38元。福建安泰司法鉴定所对李靖的伤情进行鉴定，鉴定意见为李靖伤残程度评定为十级、附加1处十级，李靖的护理时间为伤后45天。李靖受伤后，志闽公司已先行垫付医疗费用5000元。另查明，志闽公司的经营范围包括彩弹枪射击活动、漂流、攀岩及旅游相关配套服务。
本院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成伤害的应当赔偿由此造成的损失。李靖与宝中公司成立旅游合同关系，到达志闽公司之后，在志闽公司的安排下参加彩弹枪射击活动的过程中因彩弹枪爆膛受伤，故本案系旅游发生的侵权纠纷案件。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，宝中公司作为旅游经营者、志闽公司作为旅游辅助服务者均系本案适格被告，志闽公司关于本案主体不适格的辩解，本院不予采纳。根据证人黄玮的证言可知，李靖在参加彩弹枪射击活动的过程中，已经按照志闽公司的安全指示佩戴安全头盔。在佩戴安全头盔的情况下，其他游客的射击行为不可能对李靖的右眼造成伤害。与此同时，结合李靖提供的彩弹枪现场照片可以判断，李靖所使用的彩弹枪存在爆膛现象。综合李靖、证人黄玮的陈述并结合彩弹枪的现场照片可以判断，造成李靖右眼受伤的直接原因系彩弹枪爆膛从而导致彩弹弹出，并从李靖佩戴的头盔正面底部穿过击伤李靖右眼。因此，志闽公司作为旅游辅助者，组织游客参加彩弹枪射击活动，应对活动所使用的彩弹枪进行定期维护检查，保证彩弹枪在使用过程中的安全。李靖在活动中所使用的彩弹枪发生爆膛现象，导致李靖右眼受伤，志闽公司对其提供的彩弹枪未尽到安全保障义务，应承担赔偿责任。志闽公司主张李靖在参加彩弹枪射击活动之前已履行安全告知义务，且李靖在使用彩弹枪过程中未按照教练指示正确使用彩弹枪，李靖应对自己不当使用枪械造成的损害承担责任。本院认为，志闽公司未提供证据证明李靖存在不当使用彩弹枪的行为或李靖对彩弹枪的爆膛存在故意或重大过失，本院对志闽公司的辩解不予采信。宝中公司作为旅游经营者选择有经营彩弹枪射击资质的志闽公司作为旅游辅助服务者，让李靖参加彩弹枪射击活动，宝中公司已尽到谨慎选择义务，且李靖受伤系彩弹枪爆膛引起，与宝中公司并无直接关系，故宝中公司无需对本案事故承担赔偿责任。综上，志闽公司在提供服务过程中，未尽到安全保障义务造成李靖人身损害，应对本案损失承担赔偿责任。关于李靖主张的损失赔偿项目及数额，本院逐项认定如下：1、医疗费，李靖受伤后共花费医疗费22441.38元，有李靖提供的医疗费票据为证，双方均无异议，本院予以认定；2、营养费，李靖的病历记录及医嘱并未体现需要加强营养的事项，故本院对此不予支持；3、住院伙食补助费，李靖因伤住院17天，可按每日20元标准计算其住院伙食补助费，共计340元；3、护理费，虽然鉴定意见体现李靖的护理时间为伤后45天，但李靖实际住院期间仅17天，结合李靖出院后的伤情，李靖出院后的28天内可按照部分护理计算护理费，护理依赖程度本院酌定为30%，结合2015年度服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资44896元/年进行计算，则护理费为3124元（44896元÷365天*17天+44896元÷365天*28天*30%）；4、交通费，李靖主张实际支出交通费1650元，并提供相应发票予以证明，本院对此予以认可；6、伤残赔偿金，李靖为城镇户口、伤残程度为十级附加1处十级，按2016年度福建省城镇居民人均可支配收入33275元/年计算，伤残赔偿金为73205元[33275元*20年*（10%+1%）]；7、误工费，李靖的误工天数为245天，根据李靖所在单位七彩公司出具的证明，李靖职业为平面设计师，年收入为36000元，结合2015年福建省城镇单位在岗职工平均工资54235元/年的数据，本院对李靖年收入36000元的主张予以采信，误工费应为24164元（36000元÷365天*245天），李靖仅主张23868.5元，本院在23868.5元的范围内予以支持；8、精神损害抚慰金，李靖因伤致残，精神必然遭受痛苦，本院酌定为5000元；9、鉴定费，李靖实际花费鉴定费1860元，本院予以支持。综上，志闽公司应赔偿李靖医疗费22441.38元、住院伙食补助费340元、护理费3124元、交通费1650元、伤残赔偿金73205元、误工费23868.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1860元，共计131488.88元。志闽公司已先行垫付李靖5000元，尚应赔偿李靖的各项损失126488.88元。
依照《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：
一、志闽（安溪）旅游开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿李靖医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、伤残赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计126488.88元；
二、驳回李靖的其他诉讼请求。
本案受理费3123元，减半收取1562元，由李靖负担162元，由志闽（安溪）旅游开发有限公司负担1400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
代理审判员 高声远
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 吴雅婧
附本案适用的主要法律条文：
《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第一条本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。
“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。
“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。
第十四条因旅游辅助服务者的原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择请求旅游辅助服务者承担侵权责任的，人民法院应予支持。
旅游经营者对旅游辅助服务者未尽谨慎选择义务，旅游者请求旅游经营者承担相应补充责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。