山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民一终字第1018号
上诉人（原审被告）济南海川投资集团有限公司，住所地平阴县。
法定代表人杨道平，董事长。
委托代理人郭翔宇，女，1986年2月16日出生，汉族，该公司综合管理部员工，住平阴县。
委托代理人刘克勇，北京金诚同达（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）胡茂胜，男，1975年7月26日出生，汉族，无业，住平阴县。
委托代理人贾传清，男，1966年9月18日出生，汉族，无业，住平阴县。
上诉人济南海川投资集团有限公司因与被上诉人胡茂胜劳动争议一案，不服平阴县法院（2015）平民初字第174号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭审理了本案。上诉人海川公司的委托代理人刘克勇、郭翔宇，被上诉人胡茂胜的委托代理人贾传清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2011年7月15日，胡茂胜到济南海川投资集团有限公司工作，济南海川投资集团有限公司为胡茂胜按月发放工资，双方未签订书面劳动合同，未为胡茂胜缴纳社会保险。2011年7月16日，济南海川投资集团有限公司收取胡茂胜考核基金2000元，并出具收据一份。胡茂胜在济南海川投资集团有限公司工作至2013年2月15日，后胡茂胜未再到济南海川投资集团有限公司上班，但双方并未解除劳动关系。
2014年8月13日，胡茂胜向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法裁决与济南海川投资集团有限公司之间存在劳动关系；济南海川投资集团有限公司向其支付未签订劳动合同的双倍工资14000元；向其返还入职考核基金2000元；解除劳动关系，向其支付经济补偿金10000元。同日，平阴县劳动人事争议仲裁委员会以胡茂胜的请求不符合劳动人事争议调解仲裁委员会受理范围为由作出平劳人仲不（2014）19号仲裁决定书，决定不予受理。胡茂胜曾起诉至原审法院，诉求依法确认双方之间存在事实劳动关系，济南海川投资集团有限公司向胡茂胜支付未签订书面劳动合同的双倍工资14300元。原审法院于2014年12月29日作出（2014）平民初字第1083号民事判决，确认自2011年7月15日起胡茂胜与济南海川投资集团有限公司存在劳动关系；驳回胡茂胜要求济南海川投资集团有限公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资14300元的诉讼请求。2015年1月20日胡茂胜再次诉至原审法院。
另查明，2007年11月5日至2011年7月15日期间，胡茂胜与原平阴鲁西化工第三化肥厂之间存在劳动关系，并已经原审法院（2011）平民初字第772号民事判决予以确认，现该判决已生效并执行完毕。胡茂胜在济南海川投资集团有限公司工作期间，该案处于诉讼期间。
原审法院认为：胡茂胜于2015年1月20日提起诉讼时以济南海川投资集团有限公司未依法为其交纳社会保险、未支付基本生活费为由提出解除劳动合同关系，以上事实清楚，属于法律规定的用人单位应支付解除劳动关系经济补偿金的情形，原审法院据此认定双方劳动关系于2015年1月20日解除。济南海川投资集团有限公司主张双方的劳动关系已于2013年2月16日起解除，但未提供相关证据予以证实，原审法院不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案中，双方劳动关系存续时间为自2011年7月15起至2015年1月20日止，共计3年6个月5天，故济南海川投资集团有限公司应向胡茂胜支付4个月的工资作为经济补偿，因自2013年2月起，胡茂胜未实际提供劳务，可按2014年度平阴县最低工资标准1350元计算月工资，经核算，济南海川投资集团有限公司应支付胡茂胜解除劳动合同补偿金数额为5400元（1350元×4个月）。
关于胡茂胜主张判决济南海川投资集团有限公司向其支付自2013年2月16日至2015年4月30日基本生活费31436元的诉讼请求，经审查，原审法院认为，胡茂胜自2013年2月16日离开济南海川投资集团有限公司，至其向原审法院提起诉讼之日即2015年1月20日止，因双方的劳动关系尚在存续状态，但胡茂胜在上述期间未为济南海川投资集团有限公司实际提供劳务，对此，可参照《山东省企业工资支付规定》，按照不低于当地最低工资标准的70%由济南海川投资集团有限公司向胡茂胜支付其基本生活费用21897元（1350元×23个月零4天×70%）。
关于胡茂胜主张济南海川投资集团有限公司返还其考核基金2000元，济南海川投资集团有限公司同意返还，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，济南海川投资集团有限公司不应收取该费用，依法亦应予以返还。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，判决：一、确认自2015年1月20日起原告胡茂胜与被告济南海川投资集团有限公司解除劳动关系；二、被告济南海川投资集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告胡茂胜解除劳动合同补偿金5400元；三、被告济南海川投资集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告胡茂胜基本生活费用21897元；四、被告济南海川投资集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告胡茂胜考核基金2000元。案件受理费10元，由被告济南海川投资集团有限公司承担。
上诉人海川公司不服原审判决上诉称：1.原审法院认定双方于2015年1月20日解除劳动关系是错误的。双方临时劳动用工关系实际于2013年2月15日已经解除。胡茂胜在2007年11月5日至2011年7月15日期间，与平阴鲁西化工厂第三化肥厂有限公司存在劳动关系，且平阴县人民法院于2013年3月10日作出的（2011）平民一初字第772号民事判决书，判定其与平阴鲁西化工厂第三化肥厂有限公司于2011年11月5日解除劳动关系，平阴鲁西化工厂第三化肥厂有限公司于该判决生效之日起15日内为胡茂胜办理档案转移手续。2.（2011）平民一初字第772号民事判决书于2013年9月21日后生效，该判决书终审前，济南海川投资集团有限公司既无义务与胡茂胜签订劳动合同，也无义务为其缴纳社保金，原审认定事实不清，判决缺乏法律依据。3.胡茂胜于2014年8月13日向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与济南海川投资集团有限公司的劳动关系，原审认定双方于2015年1月20日解除劳动关系是错误的。4.本案胡茂胜故意隐瞒与前单位存在未决劳动争议的重大事实，其诉讼存在恶意，其诉求不具有合法性，原审法院不应支持。胡茂胜在与平阴鲁西化工厂第三化肥厂原劳动关系未依法确认解除的情况下，到济南海川投资集团有限公司务工，仅属于临时兼职，胡茂胜故意隐瞒与前单位存在未决劳动争议的重大事实，对济南海川投资集团有限公司构成欺诈。5.（2011）平民一初字第772号民事判决书终审生效前，胡茂胜无权与任何单位建立正式劳动关系。济南海川投资集团有限公司有权自主决定与胡茂胜解除劳动关系，且没有义务为其支付生活费与经济补偿金。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由胡茂胜承担。
被上诉人胡茂胜答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。胡茂胜于2011年7月15日到济南海川投资集团有限公司工作，自此双方建立劳动关系。虽然胡茂胜与前用人单位存在未结之诉讼，但不应限制其另行寻找工作的权利，况且生效法院判决认定胡茂胜与前用人单位之间2007年11月5日至2011年7月15日之间存在劳动关系，与胡茂胜与济南海川投资集团有限公司建立劳动关系并不冲突。济南海川投资集团有限公司主张双方系临时用工关系而非劳动关系，没有法律依据，本院不予支持。（2014）平民初字第1083号案件中，胡茂胜虽于2014年8月13日提起仲裁申请时，曾要求解除与海川公司之间劳动关系，但于诉讼中撤回了该项请求，原审法院并未审理。平阴县人民法院于2014年12月29日判决确认2011年7月15日起双方存在劳动关系，根据该生效判决，胡茂胜与济南海川投资集团有限公司自2011年7月15日建立劳动关系，至该判决作出之日双方之间尚存在劳动关系。因此，胡茂胜有权另行申请劳动仲裁要求解除与济南海川投资集团有限公司之间的劳动关系，原审法院以2015年1月20日胡茂胜申请仲裁要求与济南海川投资集团有限公司解除劳动关系，作为双方劳动关系解除的时间，并无不当。由于济南海川投资集团有限公司未依法为胡茂胜缴纳社会保险，胡茂胜有权要求解除劳动关系并要求济南海川投资集团有限公司支付解除劳动合同经济补偿金。自2013年2月16日至2015年1月20日，胡茂胜未为济南海川投资集团有限公司提供劳动，但双方之间劳动关系仍然存续，原审法院判决济南海川投资集团有限公司按照最低工资标准的70%向胡茂胜支付生活费，并无不当。综上，上诉人济南海川投资集团有限公司之上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济南海川投资集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 艳
代理审判员 徐林豹
代理审判员 曹 慧
二〇一五年十月十九日
书 记 员 孙培培