黑龙江省双鸭山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双商终字第92号
上诉人（原审原告）李有，男，汉族，个体。
委托代理人张晓晨，黑龙江双峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周忠玉，男，汉族，司机。
被上诉人（原审被告）阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司。
负责人杨洪武，该支公司总经理。
委托代理人王鹏，男，。
上诉人李有因机动车交通事故责任纠纷一案，不服集贤县人民法院（2015）集商初字第51号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李有及委托代理人张晓晨、被上诉人周忠玉、被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司委托代理人王鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年5月11日11时9分，被告周忠玉驾驶黑R214**号长安牌小型轿车，在集贤县福利镇公安局住宅楼铃木汽配修理部门前由北向南起步时，未确保安全，未查看车辆周围情况，将躺在地上的修车工原告李有压伤。2014年5月21日，集贤县公安交警大队作出第20140511号道路交通事故认定书，认定周忠玉负事故全部责任，李有无责任。李有受伤后在集贤县第一人民医院住院治疗124天，诊断为右胫神经损伤，双小腿及双踝关节软组织挫伤，右足背、足趾软组织挫伤，6月12日前为二级护理，8月1日起为三级护理，5月11日一天流食，其余时间为普食，出院医嘱要求门诊随诊2个月，复查肌电图，功能锻炼。李有住院期间的医疗费11785.48元全部由周忠玉支付。周忠玉驾驶的肇事车辆在被告阳光保险公司投保了交强险。另查，李有与妻子潘丽在福利镇共同经营“集贤县大李汽车电器商店”，为个体工商户。
原审判决认为，原告李有因交通事故受伤，被告周忠玉负事故全部责任，周忠玉驾驶的肇事车辆在被告阳光保险公司投保了交强险，阳光保险公司应当在交强险责任限额范围内对李有的损失进行赔偿，不足部分由周忠玉承担赔偿责任。关于李有的实际治疗时间问题，李有主张为124天，李有提供了集贤县第一人民医院的住院病案一份，本院依职权调取了李有的病程记录和体温单，二被告对此均有异议，认为李有在2014年5月31日后没有治疗行为，不应继续住院。李有的住院病案中的长期医嘱和病程记录均显示，2014年5月30日后李有停止静脉注射，以口服药和功能锻炼为主，6月12日后没有任何用药记录，李有亦没有证据证明6月12日后其有住院的必要性，故李有的实际治疗时间应当认定为32天（2014年5月11日至6月12日）。李有的合理损失为：一、医疗费：周忠玉支付了11785.48元，李有主张自己支付了333元，李有提供了4张医疗门诊票据，其中包括2张双鸭山煤炭总医院的门诊票据、1张佳木斯大学附属第一医院的门诊票据、1张哈尔滨医科大学附属第二医院的门诊票据，出具时间均在李有住院期间，二被告对此均有异议。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”李有未提供证据证明其在住院期间需要外出检查、诊治，故对于李有的333元医疗费的主张不予支持，李有医疗费应为11785.48元；二、误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”李有为个体工商户，其营业执照的经营项目为：“零售：汽车配件、润滑油、汽车电器配件、电瓶”，李有没有提供误工损失证明，故李有的误工费应当按照我省上一年度批发和零售业在岗职工平均工资标准计算为3849.60元（120.30元／天×32天）；三、李有的护理费标准和护理期限的问题：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”李有未提供护理人员的误工损失，故李有的护理费应当按我省上一年度居民服务及其他服务业在岗职工平均工资标准（137元／天）计算，结合李有的住院治疗情况，李有的护理费应为4384元（137元／天×32天）；四、交通费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当结合与就医地点、时间、人数、次数相符合。”李有主张的交通费其自认为去佳木斯检查所支出的，但李有未提供证据证明其需要外出检查、诊治，故对于李有的此项主张不予支持；五、住院伙食补助费：1600元（50元／天×32天）；六、营养费：李有的长期医嘱记载其只有2014年5月11日一天为流食，其他时间均为普食，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”故李有的营养费应为50元（50元／天×1天）；七、我国《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”李有不存在“严重精神损害”的情况，故对于其要求5000元精神损害抚慰金的主张不予支持。上述合理损失共计21669.08元。应由交强险赔偿李有：1、医疗费、住院伙食补助费、营养费三项共计1万元；2、误工费3849.60元；3、护理费4384元，共计18233.60元。由周忠玉赔偿李有：医疗费、住院伙食补助费、营养费三项共计3435.48元（11785.48元＋1600元＋50元-1万元），周忠玉已支付了11785.48元，故周忠玉不需要再给付李有赔偿款，周忠玉多支付的8350元（11785.48元-3435.48元），可以在阳光保险公司赔偿后向李有另行主张。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、被告阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告李有人民币18233.60元；二、驳回原告李有的其他诉讼请求。案件受理费500元（原告李有已预交）由被告周忠玉承担。
判后，原审原告李有上诉称，原审认定事实不清，导致原判错判。原审法院以上诉人2014年5月30日后停止静脉注射，以口服药和功能锻炼为主，6月12日后没有任何用药记录，亦没有证据证明6月12日后期有住院的必要性，而认定实际治疗时间应当为32天（2014年5月11日至6月12日）。上诉人从入住集贤县第一人民医院之日起，到出院9月11日之日止，住院时间为124天，都在接受医院治疗，因右胫神经损伤，虽然停药治疗，对神经损伤仍需进行康复治疗，上诉人在没有医嘱出院的情况下，停药后继续留在医院进行康复治疗，这是医院医生的治疗方案，上诉人接受医院的康复治疗是理所应当的，在医院进行康复治疗恢复到什么程度，该什么时候出院，这是医生以医学的态度才能做出的决定。于2014年9月11日医院做出让上诉人出院的决定，并医嘱上诉人出院二个月门诊随诊，这就是说明上诉人的右胫神经损伤还没有治愈，在伤后还没有痊愈情况下，是不能上班进行汽车修理工作。于2015年5月11日经宝清县人民医院司法鉴定所做出对上诉人伤后的医疗终结期为6个月。综上所述事实，上诉人从伤后住院一直到出院后两个月，除了药物治疗外，都在进行康复治疗，而原审法院却认定上诉人的治疗时间只有32天，没有必要住院124天的认定，是对此案事实认定不清，而导致此案的判决错误。请求二审法院判令：一、撤销集贤县人民法院（2015）集商初字第51号民事判决。二、发回重审；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司答辩称，一、原审对上诉人误工期限、护理期限的判决标准合理、准确，且符合事实及法律规定。上诉人因本次交通事故住院治疗病案记载住院期间为2014年5月11日至2014年9月11日，共124天。根据病案中长期医嘱、病程记录、体温表记载显示，上诉人住院期间2014年5月30日长期医嘱记录为停止静脉注射，以口服药和功能锻炼为主。2014年5月31日后没有任何治疗行为及记录。6月12日后没有任何用药记录。上诉人未办理出院，出现上述情况只能是存在挂床，其增加的误工及护理费用应由其自行承担。原审判决支持其2014年5月11日至2014年6月12日期间32天的误工期限、护理期限符合实际情况，合理且准确。二、原审判决支持的医疗费用超出了上诉人的起诉金额。原审中上诉人起诉医疗费用金额仅为333元，原审却判决给付上诉人医疗费用11785.48元，上诉人并未实际支出该金额而且超出了上诉人实际主张的金额。审理中，上诉人也未变更诉讼请求，故该判项不符合“不告不理”的原则。基于以上事实及理由，请二审法院维持原审关于误工期限、护理期限的判决，改判原审支持上诉人医疗费用11785.48元的判项。
被上诉人周忠玉的答辩意见与被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司的答辩意见一致。
本院二审审理期间，上诉人李有提交证据为宝清县人民医院司法鉴定所出具的法医临床司法鉴定意见书一份，是一审判决作出后其自行委托的司法鉴定，用以证明被鉴定人李有医疗终结期为6个月，一审判决给付误工费按32天计算没有根据，应该按6个月计算。
被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司对上诉人李有提交的司法鉴定意见书的质证意见为：对鉴定真实性无异议，但该鉴定的鉴定日期在一审判决下达之后，已经超出了一审的举证期限，同时医疗终结期不等同于误工损失日，不能主张为误工期限的日期，该鉴定是上诉人单方委托自行鉴定，我方未参与，不认同该份鉴定。
被上诉人周忠玉对上诉人李有提交的司法鉴定意见书的质证意见为：与被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司的质证意见一致。
被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司及被上诉人周忠玉在本院二审审理期间未提交新证据。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人李有在原审时提交了住院病案及出院证明，证明其伤后在集贤县第一人民医院住院治疗时间为124天，其已完成了举证责任。原审法院认为李有没有证据证明6月12日后其有住院的必要性属举证责任分配不当，且被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司及被上诉人周忠玉虽然对集贤县第一人民医院出具的住院治疗期间证明提出异议，但没有提供足以反驳的相反证据。故原审法院认定李有住院治疗时间为32天错误，按集贤县第一人民医院出具的出院证明应认定为李有住院治疗时间为124天。上诉人李有的损失应为：1、医疗费11785.48元（被上诉人周忠玉已垫付）；2、误工费14919.68元（120.32元／天×124天）；3、护理费4384元（137元／天×32天）；4、住院伙食补助费6200元（50元／天×124天）；5、营养费50元。上述损失合计37339.16元。其中应由被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司在交强险责任范围内赔偿：1、医疗费、住院伙食补助费、营养费共计1万元；2、误工费14919.68元；3、护理费4384元；三项共计29303.68元。应由被上诉人周忠玉赔偿：医疗费、住院伙食补助费、营养费共计8035.48元（11785.48元＋6200元＋50元-1万元）。周忠玉已经支付11785.48元，不需要再给付赔偿款，应由上诉人李有返还给被上诉人周忠玉3750元（11785.48元-8035.48元）。关于上诉人李有主张按宝清县人民医院司法鉴定所出具的法医临床司法鉴定意见书的鉴定结论确定医疗终结期为6个月，并按6个月计算误工损失，因其鉴定不符合法定程序，对其该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销集贤县人民法院（2015）集商初字第51号民事判决；
二、被上诉人阳光农业相互保险公司双鸭山中心支公司于本判决生效之日起15日内赔偿上诉人李有人民币29，303.68元；
三、上诉人李有于本判决生效之日起15日内返还给被上诉人周忠玉人民币3750.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计1000.00元，由二被上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘国玉
代理审判员 杨志超
代理审判员 霍 拓
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 乔思婷