河南省汝州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汝民初字第2345号
原告王金现，男，1962年5月4日出生，汉族，住汝州市。
委托代理人李光现，河南良承律师事务所律师（特别授权）。
被告龙军强，男，1966年9月14日出生，汉族，住汝州市。
原告王金现诉被告龙军强提供劳务者受害责任纠纷一案，原告王金现于2015年9月15日向本院起诉，本院于同年9月16日受理后，依法组成合议庭。2015年12月1日公开开庭进行了审理，原告王金现及其委托代理人李光现，被告龙军强到庭参加诉讼，2016年3月16日开庭时，原告王金现及其委托代理人李光现到庭参加了诉讼，被告龙军强经传票传唤无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年5月15日李志强家建房，将建房的工程承包给没有施工资质的龙军强。龙军强作为包工头雇佣我、付现付某、李某等人为建房民工。同年5月22日，在建房过程中，我站在一层房顶上用绳子向上拉槽钢，已经拉了十根，在拉第十一根时绳子突然断裂，我从约五米高的房顶上落下摔伤。被送往汝州××杨楼镇某镇卫生院住院治疗，被诊断为左胫骨上段骨折。后因赔偿问题双方协商未果，故诉至法院要求判令被告医疗费1332.04元、误工费16207元（69.56元／天×233天）、护理费7020元（78元／天×90天）、住院伙食补助210元（30元／天×7天）、营养费70元（7天×10元／天）、残疾赔偿金21706元（10853元／年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费810元以上共计52855元的80%计42284元。
被告辩称，我和原告原来就不认识，临时合伙组建起来干一宗活，我通知杨楼镇谷庄的李某干活，对报酬没有说，我仅要求李某干活，本来我村的人就够了，他说又喊来几个，我也同意了。房主是李志强房主是李某甲，李志强找到我说让我给他盖房李某甲找到我说让我给他盖房，我说没人干不成，李志强又给我联系了两个人李某甲又给我联系了两个人，我和李志强有亲戚我和李某甲有亲戚，他不让我管，农村的建房工价包括建筑工具每平方是100元，支壳子、搅拌机都是我打电话联系的，原告出事时我不在现场，李志强给李某甲给1000元，我开着三轮车把原告送往杨楼卫生院进行治疗，拍片子三次，每次60元，共180元，打石膏、包扎、挂针共230元，被子押金100元，入院交账上500元。回来后李某又说这事，原告说就花500元，伙计们意见很大，干活报酬是平均的，绳子是主家的绳，我不应该承担赔偿责任。
经审理查明，2015年5月李志强建房月李某甲建房，将其房承包给无施工资质的被告龙军强承建。被告龙军强邀请李某前去干活并要求李某再喊几个工人，李某便邀请原告王金现前去干活，日工资师傅为120元，一般工作人员日工资为100元，2015年5月22日原告站在一层房顶用绳子向上拉钢槽，当时，原告就发现绳子有质量问题，在拉钢槽过程中绳子断裂，造成原告从房顶摔下受伤，李志强家给被告李某甲家给被告1000元，被告给原告送往汝州××杨楼某镇卫生院住院治疗，住院7天，诊断为1、左胫骨上段骨折、左小腿软组织受伤，2、××，支付医疗费1332.04元，住院时被告垫付500元，因赔偿问题，原被告不能协商一致，现原告起诉来院要求被告龙军强赔偿医疗费1332.04元、误工费16207元、护理费7020元、住院伙食补助210元、营养费70元、残疾赔偿金21706元、精神抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费810元以上共计52855元的80%计42284元。
另查明，2016年1月10日平顶山金正法医临床司法鉴定所作出平金正司鉴所（2015）临鉴字第446号伤残鉴定意见书，原告王金现的伤残程度构成十级伤残，支付鉴定费700元，检查费110元，原告称拉钢槽的绳子系李志强家借的原告称拉钢槽的绳子系李某甲家借的，被告龙军强称绳子系李志强家的被告龙军强称绳子系李某甲家的，原被告均没有提供证据证明，原告摔伤前在被告处干活的工钱由李某从被告处领回后如数付给原告。原告王金现系住汝州××××组农民，2015年河南省公布的农、林、牧、渔业为25402元／年，居民服务业和其他服务业为28472元／年。2016年河南省人身损害赔偿标准农村居民人均纯收入10853元／年，诉讼中，原告王金现撤回对被告李某甲志强的起诉。
本院认为，李志强将其房子交由被告龙军强承建李某甲将其房子交由被告龙军强承建，双方形成承揽法律关系，李志强系定作人李某甲系定作人，龙军强系承揽人。原告王金现在龙军强授权范围内劳动，原告在工作中属服从龙军强的支配和控制。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”，且证人李某从被告处领回原告的报酬后如数付给原告，故原告王金现与被告龙军强之间形成雇佣法律关系，被告龙军强系雇主，原告王金现系雇员。原告王金现系在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告龙军强作为雇主应当承担赔偿责任。被告龙军强无建筑资质，李志强作为定作人在选任承揽人上存在过失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，故李志强作为定作人应承担一定的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。第二十六条又规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告王金现在用绳子拉钢槽前已经发现绳子存在安全隐患，仍继续使用，在作业中忽视自身安全，也存在过失，应减轻赔偿义务人责任。根据本案事实本院确定，由被告龙军强承担60%的责任，李志强承担李某甲承担20%的责任，原告王金现自行承担20%的责任。本案原告的损失有1、医疗费1332.04元，2、误工费16215.52元（25402元／年÷365天×233天），原告要求赔偿误工费16207元，本院照准。3、护理费546.04元（28472元／年÷365×7天），4、住院伙食补助210元（30元×7天），5、营养费70元（7天×10元），6、残疾赔偿金21706元（10853元／年×20×10%）、7、鉴定费810元以上共计40881.08元，原告负担其损失40881.08元的20%责任即8176.22元，被告龙军强承担原告损失40881.08元的60%责任即24528.65元，但被告垫付的500元应从中扣除即24028.65元。由于原告的伤残等级构成十级，给原告精神上带来极大的痛苦，原告要求被告龙军强赔偿精神抚慰金为5000元，符合法律规定，本院照准。原告要求被告赔偿交通费500元，原告王金现没有提供证据，其请求不予支持。因原告撤回对李志强的起诉，李志强应承担的责任，原告可另行主张。被告龙军强辩称没有承揽李志强的建房工程，系临时组合，共同干活，平均分配报酬，被告龙军强没有提供证据证明，其辩称理由不足，本院不予采纳。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
限被告龙军强于本判决生效后10日内赔偿原告王金现医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计29028.65元。
驳回原告王金现的其它诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费857元，原告王金现负担331元，被告龙军强负担526元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。。
审 判 长 耿 建 立
审 判 员 金 根 周
人民陪审员 冯 亚 利
二〇一六年三月十八日
书 记 员 杭红晓晓
附本案适用相关法律
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条?被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。