镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1191民初746号原告：徐洁，男，1986年8月22日生，汉族，住镇江市京口区镇江。委托诉讼代理人：薛艳东，江苏汇典（上海）律师事务所律师。被告：镇ＸＸ通汽车销售服务有限公司，住所地镇江市丁卯纬三路128号2栋第一层。法定代表人：陆建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡明辉、杨峰，江苏江成律师事务所律师。原告徐洁与被告镇ＸＸ通汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人薛艳东，被告委托诉讼代理人杨峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告承担违法解除劳动合同的经济赔偿金18000元；2、判令被告支付原告因工伤造成的各项损失42200元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年9月26日，原告与被告签订书面劳动合同一份，合同期限自2013年9月25日起至2014年9月24日止，原告从事汽车销售工作。2014年9月11日，原告在陪客户试驾车辆过程中，因客户操作不当，发生交通事故，致使原告受伤。江苏大学附属医院诊断原告为右肱骨干中段粉碎性骨折。2014年9月28日，镇江市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2016年7月12日，镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为九级伤残。原告发生工伤后在医院治疗及休息期间，被告未向原告发放停工留薪期间的工资。2016年7月20日，被告违法解除与原告的劳动关系，并办理了停保手续。2016年8月17日，原告向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新区仲裁委）提起劳动仲裁，但认为新区仲裁委作出的仲裁裁决书违背事实，缺乏法律依据，原告不服新区仲裁委的裁决，诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告辩称：本公司未向原告送达解除劳动合同的通知书，双方劳动关系并未解除。本公司在办理原告社保停保手续时提交给社保机构的证明，不能作为双方劳动关系解除的依据。双方劳动关系并未解除，原告无权要求本公司支付其一次性伤残就业补助金。原告受伤期间，被告正常发放了其每月的工资。关于原告主张的停工留薪期工资、营养费、护理费、交通费等，原告已经在交通事故赔偿案件中经贵院确认，对于第三人侵权造成劳动者人身伤害，同时构成工伤的，如劳动者能够获得赔偿，用人单位可以在工伤保险中扣除。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和本案事实，本院认定如下：原告于2013年9月25日进入被告单位，从事汽车销售工作。2014年9月11日，原告在陪同客户朱某外出试驾过程中，因客户将车撞到路栏上受伤。2014年9月28日经镇江市人力资源和社会保障局认定，原告受伤属于工伤，2016年7月12日，经镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成九级伤残。2014年9月11日至9月25日，原告在江苏大学附属医院住院治疗，共计花费医疗费27617.25元，该费用由被告实际支付。原告后向被告出具了借款单一份，载明原告向被告借款27617.25元，用途是工伤初次手术。2016年3月4日至同年3月19日，原告在江苏大学附属医院进行二次手术，被告代原告预缴了医疗费10000元（实际花费医疗费7194.17元）。原告事后再次向被告出具借款单一份，载明原告向被告借款10000元，用于工伤二次手术。2016年1月至6月，被告为原告缴纳的社会保险基数为2725元。2016年7月20日，被告以原告长期未到单位上班为由，向社保部门出具了“关于解除徐洁同志终止或解除劳动合同的证明”载明：徐洁同志，于2014年8月1日进入本单位，最后一期劳动合同为2014年8月1日至2017年7月31日，现因辞职，自2017年7月20日与徐洁解除劳动关系。同日，被告停交了原告的社会保险，社保部门向被告出具了“镇江市职工社会保险关系停保证明”载明：徐洁，个人账户号码00×××19，因辞职中止社会保险关系。2016年7月20日后，原告未在被告单位工作，被告也未再向原告支付工资。2016年7月27日，原告向本院起诉要求被告及案外人朱某（原告受伤时试驾车的驾驶员）赔偿其因交通事故造成的各项损失，本院审理后，认为被告朱某应承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的赔偿责任，被告不在交通事故中承担赔偿责任，并依法作出（2016）苏1191民初2223号民事判决书，判决：朱某赔偿原告各项损失21205元（其中包括医疗费641元，住院伙食补助费640元，营养费1080元，误工费15000元，护理费6000元，交通费200元，合计23561元的90%）。2016年7月29日，被告为原告向社保部门申请了各项工伤保险待遇，原告于2016年8月9日领取了各项工伤保险待遇69842元（其中包括劳动能力鉴定费200元，工伤医疗补助金45000元，一次性伤残补助金24642元）。2016年8月17日，原告向新区仲裁委提起劳动仲裁，要求裁决被告支付违法解除劳动关系的赔偿金16350元，一次性伤残就业补助金20000元，住院伙食补助费960元，营养费1080元，护理费7200元，停工留薪期的工资13801.6元，交通费500元。新区仲裁委审理后于2017年3月13日依法作出镇新劳人仲案字（2016）第206号仲裁裁决书，认定：原、被告之间的劳动关系并未解除，驳回了原告的所有仲裁请求。原告不服新区仲裁委裁决的内容诉至本院。本案的争议焦点是原、被告之间的劳动关系是否解除。本院认为：被告于2016年7月20日向社保部门出具了与原告解除劳动合同的证明，该证明虽未直接向原告送达，但被告解除与原告的劳动合同的意思表示是明确的，且其后停止为原告缴纳社会保险，停发原告的工资，原告也未能再到被告单位工作。用人单位解除与劳动者的劳动合同，依法应当向劳动者本人送达解除劳动合同的书面通知，未送达书面通知本人即属于违法解除劳动合同的行为，被告却以未向劳动者本人送达书面通知而认为双方劳动关系并未解除，无事实和法律依据，本院对其这一抗辩意见不予支持，原、被告劳动关系于2016年7月20日解除。本院对原告要求被告承担违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求予以支持。原、被告均未能举证证明原告解除劳动合同前12个月的平均工资水平，本院确认以原告2016年每月社保缴费基数2725元计算原告的赔偿金即16350元（2725元/月×3个月×2倍）。原告属于工伤劳动者，其工伤等级经劳动能力鉴定委员会鉴定为九级，因本院确认双方劳动关系已于2016年7月20日解除，故对原告要求被告承担一次性伤残就业补助金20000元的诉讼请求本院予以支持。原告主张的护理费属于工伤医疗费用，原告已在第三人侵权案件中得到赔偿，本院对原告要求被告再承担其护理费的诉讼请求不予支持。停工留薪期工资并不属于工伤医疗费用范畴，即使原告在第三人侵权案件中已获得第三人支付的误工费，被告作为用人单位仍应支付其停工留薪期间的工资，结合原告的伤情，本院确认原告的停工留薪期间为5个月为宜。被告虽辩称其在原告受伤治疗及休息期间足额发放了原告的工资，但其未能举证予以证明，本院确认被告应向原告支付停工留薪期间的工资10125元[（2725元/月-700元/月）×5个月]。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《江苏省实施办法》第二十条，《关于发布镇江市工伤保险有关待遇标准的通知（镇人社发[2015]94号）、镇财社[2015]174号》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告镇ＸＸ通汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告徐洁违法解除劳动合同的赔偿金16350元，停工留薪工资10125元，一次性伤残就业补助金20000元，上述合计46475元。二、驳回原告徐洁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告镇ＸＸ通汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审 判 长  杨 柳人民陪审员  李乐民人民陪审员  孙雅文二〇一七年九月二十七日书 记 员  阎蓓蓓（附上诉须知）