江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）锡滨民初字第01977号原告殷飚，男，1970年12月14日生，汉族，住无锡市新区。原告丁文卫，男，1967年6月6日生，汉族，住无锡市南长区。委托代理人高家顺（受两原告共同授权委托），无锡市锡山区锡州法律服务所法律工作者。委托代理人袁永平（受两原告共同授权委托），江苏致邦（无锡）律师事务所律师。被告史蓉晖，男，1969年12月10日生，汉族，住无锡市。委托代理人徐敏，江苏开炫律师事务所律师。原告殷飚、丁文卫与被告史蓉晖合伙协议纠纷一案，本院于2015年8月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告殷飚及其与丁文卫的共同委托代理人高家顺、袁永平，被告史蓉晖及委托代理人徐敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告殷飚、丁文卫向本院提出诉讼请求：1、要求原被告终止合伙协议；2、要求对合伙期间财产进行清算；3、依照清算结果按照各合伙人投资比例承担责任；4、本案诉讼费按投资比例承担。事实和理由：2004年12月，殷飚、丁文卫与史蓉晖签订合伙协议书，三人合伙经营苏州华东电器市场远景灯饰经营部（以下简称经营部），总投资为500000元，殷飚享有52%的股权，丁文卫享有10%的股权，史蓉晖享有38%的股权，合伙经营期限为10年，由史蓉晖负责经营部的经营。2010年4月，三方发生纠纷后，对经营部的经营情况、资产情况进行了核算，后史蓉晖退出经营活动，由殷飚、丁文卫实际经营。史蓉晖在退出经营后拒绝交付其在经营期间的原始账簿，并擅自去经营部的欠款单位领取货款占为己有。史蓉晖已经丧失了合伙的信任和基础，其本人也退出了合伙的经营。现两原告为维护自身的合法权益，提起本案诉讼。被告史蓉晖辩称：三方签订的合伙协议在2014年12月1日已经到期自动终止。关于清算，根据合伙协议约定，经营部应由史蓉晖负责经营，但从2010年4月18日三方对账签订经营概况表之后，原告就从其手中抢走经营权，原告该行为属于违约，故史蓉晖对后续四年原告的经营行为不予认可。同时因为该期间的实际经营状况史蓉晖也无法掌握，对于原告提供的用于清算的财务账册真实性不予认可。另外，原告之前已经起诉过一次，法院已经给予原告对经营部进行清算的机会，但因无法清算后原告撤诉。本案中应以前案的清算结果为准，即对经营部无法进行清算。综上，请法庭驳回原告诉讼请求。经审理查明：2004年12月1日，史蓉晖、殷飚与丁文卫签订了合伙协议书，约定：“三方自愿合伙经营苏州华东电器市场远景灯饰经营部，总投资为500000元（其中含殷飚100000元的无形资产，实际投资400000元），殷飚实际出资160000元，享有52%的股权；史蓉晖实际出资190000元，享有38%的股权；丁文卫实际出资50000元，享有10%的股权。合伙依法组成合伙企业，并办理工商登记，殷飚为法人代表，史蓉晖负责具体经营（负责管理苏州远景灯饰经营部的所有资产，所有债权债务由股东共同承担），并从2006年起除工资外享受当年度纯利的10%作为管理提成。合伙企业经营期限为十年，如果需要延长期限的，在期满前六个月办理有关手续。合伙企业共担风险，共负盈亏；企业盈余按照各自的股权比例分配，企业亏损按照各自的股权进行承担。出现下列事项，合伙终止：（一）合伙期满；（二）合伙三方协商同意；（三）合伙经营的事业已经完成或者无法完成；（四）其他法律规定的情况”。合伙协议书签订后，史蓉晖、殷飚、丁文卫三人以江苏华东电器市场远景灯饰经营部为个体工商户的字号进行了工商登记，殷飚为经营部登记的经营者。此后，史蓉晖实际负责经营部的日常经营管理。2010年4月18日，史蓉晖、殷飚、丁文卫三人对经营部的经营情况、资产情况进行了核算，并签署了经营部经营概况，其中载明：“经营部2004年12月成立，至2010年4月10日，现因应殷飚要求清盘，现将经营部经营情况及自查情况作如下说明：1、实际投资400000元（具体情况参看04年三方投资协议）；2、累计已分红360000元；3、至2010年4月10日资产情况如下表……，报账资产1200818.14元；4、以上资产为史蓉晖独立经营经营部至2010年4月10日止向合伙人报账资产，经营期间公章、发票章及财务章、法人章由史蓉晖保管使用；5、无锡市远景照明电器有限公司的公章由于签定长春项目合同曾给史蓉晖单独外出使用过，远景照明有限公司应负责配合好史蓉晖及时（三个工作日）做好后续的工作（开票、转账等）”。三方签署了经营概况表后，对于经营概况表中列明的库存商品按照股权比例进行了分配。4月18日以后，史蓉晖未再参与经营部的经营，日常经营由殷飚、丁文卫负责。2011年4月8日，殷飚以史蓉晖擅自从经营部支取500000元为由，向本院提起诉讼，要求史蓉晖返还资金500000元。本院受理后，依法追加丁文卫作为第三人参加诉讼。2011年9月29日，本院作出（2011）锡滨民初字第0444号民事判决：一、史蓉晖于本判决书发生法律效力之日起40日内返还殷飚260000元，并支付该款自2010年2月12日起至还款之日止的利息（按照同期银行贷款利率计算）。二、史蓉晖于本判决书发生法律效力之日起40日内返还丁文卫50000元，并支付该款自2010年2月12日起至还款之日止的利息（按照同期银行贷款利率计算）。三、驳回殷飚的其他诉讼请求。因史蓉晖、殷飚对判决均不服，分别向无锡市中级人民法院提起上诉，2012年3月30日该院作出（2012）锡民终字第0148号民事判决：驳回上诉，维持原判。2013年7月10日，史蓉晖以2010年4月12日起至2012年3月23日期间，经营部银行账户中共计入账1455526元为由，诉至无锡高新技术产业开发区人民法院，要求殷飚、丁文卫立即返还合伙财产1455526元，并按史蓉晖38%的股权比例返还史蓉晖553099.88元。2013年12月12日，该院作出(2013)新民初字第1015号民事判决：一、殷飚、丁文卫应于判决发生法律效力之日起五日内返还史蓉晖348512.06元。二、驳回史蓉晖的其他诉讼请求。因殷飚、丁文卫对判决均不服，向无锡市中级人民法院提起上诉，2014年4月8日，该院作出(2014)锡民终字第0252号判决：驳回上诉，维持原判。2014年7月14日，殷飚、丁文卫向本院提起诉讼，起诉史蓉晖，诉讼请求和本案一致，该案审理过程中，本院委托无锡东华会计师事务所有限责任公司（以下简称东华会计师事务所）对远景灯饰部进行财务审计，该所于2015年5月25日向本院回函，“由于审计工作涉及审计证据的完整性、效力以及其他相关方面的内容，从已移交的材料来看，尚缺少需要相互印证的其他多种资料，如果当事人不能提供进一步的审计鉴定资料，按照目前本事务所收到的鉴定材料分析，所出具的报告不能达到委托目的所要求的准确、具体的审计结果”。后殷飚、丁文卫于2015年7月15日撤诉。2015年8月27日，殷飚、丁文卫再次向本院提起诉讼，诉请如前。本案审理过程中，殷飚、丁文卫向本院提交了经营部的资产报表一份，其中销售毛利、发生费用、应收账款、应付账款、现金余额、库存余额等项目，并提交了对应的凭证原件、发票、银行流水账、2010年—2014年的财务报表和明细账，未开票的调货货款付清的供货单位证明等证据。史蓉晖表示该资产报表系原告单方制作，如果要对所有财务账册全部清理则需要审计为准。根据原告的申请，本院委托东华会计师事务所对远景灯饰部进行财务审计，该所于2017年3月1日向本院发送工作联系函，以因当事人提供材料不全，无法出具准确具体的审计结果为由，将鉴定委托退回本院。上述事实，有远景灯饰经营部经营概况表、合伙协议书、营业执照、民事判决书、殷飚、丁文卫提供的资产报表等证据予以证实，由当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为,2004年12月1日，殷飚、史蓉晖、丁文卫三人订立了《合伙协议书》，并按照该协议书各自提供资金、技术等，合伙经营，故上述三人之间形成了个人合伙的法律关系。该三人在合伙协议书中约定合伙期限为十年，现合伙期限已经届满，且三人在本案中均明确表示同意终止合伙协议，故对殷飚、丁文卫主张三方于2014年12月1日签订的合伙协议终止的诉讼请求，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于殷飚、丁文卫要求对合伙期间财产进行清算的诉讼请求，现依据该二人提交的证据材料，鉴定机构无法出具准确具体的审计结果，故本院对该项请求本院不予支持。关于殷飚、丁文卫要求依照清算结果按照各合伙人投资比例承担责任的诉讼请求，因该合伙现无法完成清算审计，也就没有计算各方所需承担责任具体金额的依据。如果在合伙终止后，有经营部的债权人主张债权，各合伙人可按照约定及法定的责任承担方式承担对外及对内的相应责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、2004年12月1日殷飚、史蓉晖、丁文卫订立的《合伙协议书》终止。二、驳回原告殷飚、丁文卫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8800元，保全费2270元，合计11070元，由原告殷飚、丁文卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  杨 牧人民陪审员  肖锦芳人民陪审员  崔晓平二〇一七年八月二十二日书 记 员  周蔚然本案援引法律条款《中华人民共和国民法通则》：第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。