陕西省西安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）西中执裁字第00045号
申请执行人赵飞飞。
委托代理人刘超锋，系赵飞飞同事。
被执行人陕西金刚五矿资源有限公司，住所地西安市高新区科技路37号2号楼8层9号。
法定代表人钟勇奇，该公司执行董事。
委托代理人孔祥翔，江苏念黎律师事务所律师。
委托代理人邵海峰，江苏念黎律师事务所律师。
被执行人钟勇奇，男，汉族，1963年3月14日出生，住西
安市碑林区长安北路亚建高尔夫花园132号，身份号码为6101131963********。
被执行人钟红旗。
被执行人钟文旗，
西省铜川市王益区陕煤建司公房居民区公房7排93号（现住西安市灞桥区中心浐灞A6区*栋***室）身份号码为××。
赵飞飞与陕西金刚五矿资源有限公司（以下简称金刚五矿公司）、钟勇奇、钟文旗、钟红旗借款合同纠纷一案，陕西省西安市汉唐公证处（以下简称汉唐公证处）分别于2015年1月14日、2015年1月23日作出的（2014）陕证经字第007111号具有强制执行效力的债权文书公证书及（2015）陕证执字第0017号执行证书已经发生法律效力。因被执行人金刚五矿公司、钟勇奇、钟文旗、钟红旗不履行公证文书确定的义务，权利人赵飞飞于2015年1月26日向本院申请强制执行，本院依法于同日立案执行。
本案在执行过程中，被执行人钟文旗认为本案有不予执行的情形，向本院提出不予执行申请，并提供了相应的证据予以证明。就被执行人钟文旗提出的不予执行申请，本院于2015年6月26日进行了公开听证审查，申请执行人赵飞飞及其委托代理人刘超锋，被执行人钟文旗、被执行人金刚五矿公司委托代理人孔祥翔、邵海峰到庭参加了听证，被执行人钟红旗、钟勇奇经本院传票传唤未到庭参加听证，本案现已审查完结。
被执行人钟文旗申请不予执行称，1、汉唐公证处出具的（2015）陕证执字第0017号《执行证书》事实错误。涉案《借款／担保合同》约定的利息是银行利率6%的四倍，按照这一利率计算，截止2014年12月5日，债务人欠申请执行人赵飞飞的本金加利息合计是：5948250.00元＋342039.67元=6290289.67元。申请执行人赵飞飞与债务人依据高利贷合同计算的《对账协议》显示：截至2014年12月5日，欠款850万元。2，汉唐公证处出具的（2015）陕证执字第0017号《执行证书》存在合伙欺诈行为。债权人、债务人以及汉唐公证处在本案中互相串通，利用一份表面合法的《借款／担保合同》骗取被执行人钟文旗担保，实际履行的是高利贷合同，显然属于商业欺诈行为。3、汉唐公证处出具的（2015）陕证执字第0017号《执行证书》违反法定程序，存在弄虚作假行为。汉唐公证处出具的《核实通知》注明与担保人钟文旗核实了欠款情况，但实际为虚假陈述，违反了法定核实通知的义务。4、本案还存在其他重大合同争议，债权人企图借用《执行证书》逃避其严重违约应当承担的法律责任。
5、西安中院（2015）西中执证字第00012-1执行裁定书和（2015）西中执证字第00012-2执行裁定书错误查封了共有人的财产。6、西安中院（2015）西中执证字第00012-1执行裁定书和（2015）西中执证字第00012-2执行裁定书，查封财产是债务的数倍，显然属于违法查封。综上所述，现依据《民诉法》第二百三十八条第二款和《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第四百八十一条规定，提出不予执行公证债权文书申请，恳请人民法院依法查核并支持其请求。
申请执行人赵飞飞答辩称，1、本次公证程序严格按照法律程序，公证结果合法有效。2、2014年12月5日，债务人金刚五矿公司与答辩人对账确定剩余借款本金850万元，并与答辩人签订了对账协议。3、答辩人向汉唐公证处提出出具执行证书申请，汉唐公证处向债务人、担保人包括钟文旗发出债务核实通知书，债务人、担保人包括钟文旗均未提出异议，随后汉唐公证处依据法律规定出具执行证书，答辩人随后向西安中院申请执行。4、债务人、担保人及钟文旗本人在公证过程中对于该借款及担保有关情况及欠款本息所做的承诺，可以充分证明钟文旗本人对所有情况知悉并明了。5答辩人和债务人金刚五矿公司、担保人钟勇奇、钟红旗、钟文旗只签订了公证合同，没有签订其他合同。6、答辩人与债务人金刚五矿公司、担保人钟勇奇、钟文旗、钟红旗于2014年10月22日签订了《借款担保合同》以后，在该《借款担保合同》中并没有注明必须办理抵押登记；而且答辩人多次与债务人、担保人协商办理抵押登记手续，债务人、担保人不予配合答辩人进行登记，并且抵押财产中还有担保人钟文旗本人财产，钟文旗本人也没有积极配合办理抵押登记。7、本案中答辩人申请查封担保人钟文旗房产的信息是通过西安市房管局提供，由西安中院执行查封财产，至于被执行人钟文旗提出的共有人等相关情况，在西安市房管局并没有反应出来，所以查封合理合法。8、在答辩人的执行案件中，钟文旗、钟红旗、钟勇奇系兄弟姐妹，债务人金刚五矿公司系钟勇奇和钟红旗实际控制的公司，钟勇旗是金刚五矿公司法定代表人，答辩人作为一个外人与被执行人钟文旗兄弟姐妹相互勾结，欺骗被执行人钟文旗，这是没有事实和根据的言论。所以在本案中不存在答辩人与被执行人相互勾结欺骗被执行人钟文旗的情况。
被执行人金刚五矿公司辩称，执行证书确定的金额850万元，是金刚五矿公司与申请执行人赵飞飞以及担保人钟文旗、钟红旗、钟勇奇于2014年12月5日共同签订的对账协议确定下来的，被执行人金刚五矿公司向申请执行人于2014年共有两笔借款，分别为1500万元与550万元，1500万元的借款经过公证，但550万元借款没有经过公证，约定的利息违反了法律规定的超过银行同期借款利率的四倍，然而公证处出具执行证书时将两笔债务混同计算出来的850万元。再陈述一个事实，减去被执行人已归还的款项，不计算高利贷借款合同金额，欠款的金额远远不到850万。
经审查，2014年10月22日，出借人赵飞飞（乙方）与借款人、抵押人金刚五矿公司（甲方）、保证人、抵押人钟勇奇、钟文旗、保证人钟红旗（丙方）签订了一份编号为2014借字第1022号《借款／担保合同》，约定：一、甲方向乙方借款人民币1500万元，利息按照人民银行公布的同期银行贷款基准利率的四倍计算。二、借款期限为15天，从自2014年10月22日起至2014年11月5日止。如放款日期延后，则借款起止日期相应延后，同时本合同第三条中还款日亦相应延后。三、甲方应于2014年11月5日16：00前向乙方清偿完毕借款本息。甲方或丙方不足额清偿借款本息时，先扣除利息，其余为本金。四、如甲方未能按时足额清偿借款本息，应承担因违约给乙方造成的实际损失。五、丙方对借款承担保证责任，担保范围包括借款本金、利息及实现债权的所有应付费用，丙方的担保的期间为合同主债务履行期届满之日起两年。六、金刚五矿公司、钟勇奇、钟文旗对上述借款向出借人提供抵押担保（抵押物详见清单）。担保范围包括借款本金、利息及实现债权的所有应付费用。七、本合同经汉唐公证处公证后即具有强制执行力，债务人、担保人不履行或不适当履行本合同约定的清偿义务时，自愿接受人民法院强制执行，债务人及担保人不提出执行异议。八、本合同经甲乙丙三方签字或盖章后生效。该合同尾部加盖了甲方公章及法定代表人钟勇奇的私章，同时丙方担保人钟勇奇、钟文旗、钟红旗及乙方出借人赵飞飞分别在合同书签名或按捺指印。同年10月22日，出借人赵飞飞、借款人金刚五矿公司、担保人钟勇奇、钟文旗、钟红旗一同向汉唐公证处申请办理上述《借款／担保合同》公证，借款人金刚五矿公司作为借款人、钟勇奇、钟文旗、钟红旗作为担保人一并承诺：1、用于订立《借款／担保合同》和办理公证手续的身份证明及合同上的签字均是真实有效的；2、同意汉唐公证处赋予《借款／担保合同》具有强制执行效力（担保人同意汉唐公证处在对《借款／担保合同》公证的同时赋予《借款／担保合同》具有强制执行效力）；3、对《借款／担保合同》载明的义务无疑义，同时放弃抗辩权。4、若其公司（若债务人）不履行或不适当履行合同约定的债务人的义务，其公司（担保人愿按合同约定承担担保责任）愿意接受人民法院根据汉唐公证处出具的执行证书依法采取的强制执行措施并依法承担债权人为实现债权发生的费用。5、其公司（担保人）愿意积极配合汉唐公证处核实《借款／担保合同》履行情况，其公司（担保人）地址等变更能够及时通知汉唐公证处和债权人，如汉唐公证处依据其提供的地址等进行核实（含以电话、传真、信函等方式核实），其公司（担保人）未予以有效配合（含公证处的信函因各种原因被退回）或未核对准确欠款本息金额，其公司（担保人）认可债权人向汉唐公证处提供的欠款本息金额并同意汉唐公证处以债权人提供的欠款本息金额为准签发执行证书，汉唐公证处签发执行证书时，可不再通知其公司（担保人）。6、以上条款系对《借款／担保合同》的补充。债务人金刚五矿公司和担保人钟勇奇、钟文旗、钟红旗分别在《承诺书》上签字、按捺指印或加盖单位公章、法定代表人签字。汉唐公证处依据各方当事人的申请和承诺，于2015年1月14日出具了（2014）陕证经字第007111号具有强制执行效力的债权文书公证书。赵飞飞及钟勇奇分别于2015年1月15日在汉唐公证处领取公证书回执上签名并领取了该公证书。依据各方在公证处的谈话笔录中的约定，钟勇奇还代其他当事人领取了涉案的公证书。
2015年1月15日，申请执行人赵飞飞以被执行人金刚五矿公司未按合同约定履行清偿借款本息的义务，担保人也未履行担保责任为由向汉唐公证处申请执行证书，要求被执行人金刚五矿公司立即清偿借款本金人民币850万元整及未清偿利息，并要求担保人履行担保责任。汉唐公证处于2015年1月15日分别向被执行人金刚五矿公司法定代表人钟勇旗（EMS编号为1036800382515）及钟勇旗（EMS编号为1036800384213）、钟文旗（EMS编号为1036800388713）、钟红旗（EMS编号为1036800386013）以EMS邮政特快专递方式送达了《核实通知书》。2015年1月23日，汉唐公证处依据申请执行人赵飞飞的申请及相关证据作出了（2015）陕证执字第17号执行证书，该执行证书载明执行标的为：欠款本金人民币850万元及2014年12月6日后的利息，以及申请执行人实现债权的费用。
另查明，出借人赵飞飞（乙方）与借款人、抵押人金刚五矿公司（甲方）、担保人钟勇奇、钟文旗、钟红旗（丙方）签订了《借款／担保合同》后，出借人赵飞飞分别于2014年10月22日以银行转账方式分五次向借款人金刚五矿公司汇款共计1500万元，出借人赵飞飞按期如约履行了出借义务。该合同约定的还款期限届期后，借款人金刚五矿公司向出借人赵飞飞以银行转账的方式分别还款五次，共计700万元。五次还款的时间及金额、交易号分别为：时间为2014年11月21日16：48：52，汇款金额为50万元，交易号为72511101790443；时间为2014年11月21日16：48：53，汇款金额为50万元，交易号为72511101790444；时间为2014年11月21日16：49：22，汇款金额为50万元，交易号为72511101790445；时间为2014年11月21日16：49：22，汇款金额为50万元，交易号为72511101790446；时间为2014年11月27日15：48：59，汇款金额为500万元，交易号为72511101790365。
2014年12月5日，申请执行人赵飞飞与被执行人金刚五矿公司签订了一份《对账协议》，该《对账协议》载明：甲方（借款人）金刚五矿公司，乙方（出借人）赵飞飞。甲方分别于2014年10月22日和2014年11月11日向乙方借款1500万元和550万元。经双方对账，截止2014年12月5日，甲方欠乙方850万元。被执行人金刚五矿公司在甲方签字、盖章出加盖了公章，申请执行人赵飞飞在乙方签字、盖章处签字。
本案在听证中，各方当事人对出借人赵飞飞已如约履行涉案合同义务向借款人金刚五矿公司支付1500万元以及借款人金刚五矿公司向出借人赵飞飞已归还借款本息700万元无争议，唯对已归还款本息共计700万元中包含的本金及利息的数额存在争议，申请执行人赵飞飞认可已归还借款本息700万元中包含有利息为365856元，被执行人钟文旗认可已归还借款本息700万元中包含有利息为363310元。2015年8月16日，申请执行人赵飞飞向本院出具书面申请书，同意按照剩余本金835万元进行强制执行，对双方有争议的15万元不予强制执行。
以上事实，有听证笔录、谈话笔录、公证书、执行证书、《借款／担保合同》、公证处谈话笔录、承诺书、领取公证书回执、中信银行公司网上银行交易明细电子凭证、EMS邮政特快专递回执、申请意见书等证据在卷佐证。
本院认为，涉案公证债权文书《借款／担保合同》具有金钱给付内容，权利义务关系明确，债权文书中亦载明一方当事人不履行义务或不完全履行义务时，愿意接受依法强制执行的承诺，且该《借款／担保合同》系各方当事人真实意思表示，合同中约定“利息按照人民银行公布的同期银行贷款基准利率的四倍计算”，其内容不违反法律强制性规定，也不损害公共利益及第三人利益，符合最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》中关于公证机关作出具有强制执行效力的公证债权文书应当具备的条件要求，依法具有强制执行的效力。本案在合同履行中，申请执行人赵飞飞依照合同约定向债务人金刚五矿公司按期如约履行了出借1500万元的义务；同时被执行人金刚五矿公司也在借款期限届满后向申请执行人赵飞飞归还借款本息合计700万元。各方当事人对上述申请执行人赵飞飞向被执行人金刚五矿公司出借1500万元及被执行人金刚五矿公司在合同履行期限届满前，已归还申请执行人赵飞飞借款本息合计700万元的事实均无异议。唯对被执行人金刚五矿公司已向申请执行人赵飞飞归还款本息共计700万元中包含的本金及利息的数额存在争议。鉴于本案在审查期间，申请执行人赵飞飞向本院出具书面申请称，同意按照剩余本金835万元进行强制执行，对双方有争议的15万元不予强制执行。根据当事人意思自治原则，对其涉案部分不予执行的申请本院依法予以确认。关于被执行人钟文旗以汉唐公证处出具的（2015）陕证执字第0017号《执行证书》事实错误、存在合伙欺诈行为以及本案还存在其他重大合同争议，债权人企图借用《执行证书》逃避其严重违约应当承担的法律责任的抗辩理由，因与事实不符且无证据证明，本院依法不予支持。关于被执行人钟文旗以汉唐公证处出具的（2015）陕证执字第0017号《执行证书》违反法定程序，存在弄虚作假行为一节，汉唐公证处已按各方当事人在申请办理公证时的约定（承诺）向被执行人钟文旗履行了相应的核实义务。被执行人钟文旗以汉唐公证处出具的（2015）陕证执字第0017号《执行证书》违反法定程序，存在弄虚作假行为的抗辩理由，因证据不足，本院依法亦不予支持。关于被执行人钟文旗以本院（2015）西中执证字第00012-1执行裁定书和（2015）西中执证字第00012-2执行裁定书错误查封了共有人的财产以及查封财产是债务的数倍，显然属于违法查封为由申请不予执行涉案公证文书，因其不属于法定不予执行的审查范围，本院依法不予审查。关于执行证书多计算债权数额一节，因申请执行人赵飞飞已向本院提交书面申请，同意对涉案有争议的15万元部分不予执行，其不能构成人民法院全案不予执行的理由。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条第一款关于“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应予执行”的规定，裁定如下：
对陕西省西安市汉唐公证处（2014）陕证经字第007111号债权文书公证书及（2015）陕证执字第0017号执行证书确定的欠款本金人民币850万元中的15万元不予执行；其余部分继续执行。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 王庆九
代理审判员 王 炜
代理审判员 盛崎森
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 王云云