山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁17民终1582号上诉人（原审被告）:刘某甲。委托代理人：鹿全海，曹县古营法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:刘某乙。上诉人刘某乙因与被上诉人刘某甲离婚纠纷一案，不服山东省曹县人民法院（2016）鲁1721民初1425号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告刘某乙诉称：原告和被告于××××年××月××日办理结婚登记手续，同年7月17日生儿子刘某丙，现随原告生活。由于婚前无感情基础，婚后未建立起夫妻感情，经常因生活琐事发生争吵，被告甚至殴打原告并提出离婚，现夫妻感情确已破裂。请求离婚，抚养婚生子，由被告支付子女抚育费，返还婚前财产，平均分割夫妻共同财产，诉讼费由被告负担。原审被告刘某甲辩称：同意与原告离婚，但要求抚养婚生子，不要求被告支付子女抚育费，同意依法分割夫妻共同财产。如果判决孩子由原告抚养，自己要求行使对婚生子的探望权。原审法院审理查明：原告刘某乙与被告刘某甲系高中同学，自由恋爱，××××年××月××日办理结婚登记手续，同年7月17日婚生儿子刘某丙，现随原告生活。原告在被告处有婚前财产：“格力”牌空调、“美的”牌冰箱各一台，布质单人沙发2件，双人沙发2件，衣柜2件，被柜1件，玻璃面长条桌1张，梳妆台（镜）1件，小凳子1只，电视柜1件，大椅子6把，餐桌1张。被告现为成都铁路局贵阳南车辆段职工，月基本工资为4861元。原审法院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”本案，原告起诉离婚，被告同意离婚，应视为原、被告夫妻感情确已破裂，原告请求与被告离婚，符合上述法律规定，对其请求，依法予以支持。第三十六条第三款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”第三十七条第一款规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”原、被告婚生子刘某丙现随原告生活，尚在哺乳期，应由原告抚养。原告要求抚养婚生子，要求被告支付子女抚育费，符合上述法律规定，依法予以支持。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定了子女抚育费的负担比例，按月总收入的20%至30%给付，第11条规定了抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁。被告刘某甲系职工，应以其月基本工资收入4861元为标准，自2016年3月起，按其年收入的25%支付子女抚育费，至刘某丙年满十八周岁，共计251556.75元（4861元×12月×25%×17.25年）。第三十八条第一、二款规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”被告请求行使婚生子刘某丙的探望权，符合上述法律规定，依法予以支持。被告可自本判决生效后，于每年的6月1日、1月1日，分别探望婚生子刘某丙一次，原告刘某乙予以协助。第十八条规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。”原告请求被告返还其婚前财产，符合上述法律规定，依法予以支持。原告主张被告起草的离婚协议书上显示的9300元存款和价值2500元的太阳能系夫妻共同财产，但被告主张该离婚协议书仅属意向书，双方并未签字生效，不应作为财产凭证。原审法院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十四条规定：“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”原告应就其主张的夫妻共同财产负举证责任，但原告无证据证明自己的主张，故被告异议成立，对原告该项请求，不予支持。待原告有证据证明后，可依法另行主张权利。综上，依照上述法律和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、准予原告刘某乙与被告刘某甲离婚；二、原、被告婚生子刘某丙由原告刘某乙抚养，待其独立生活后随父随母由其自择；被告刘某甲支付原告刘某乙子女抚育费251556.75元；三、被告刘某甲返还原告刘某乙婚前财产：“格力”牌空调、“美的”牌冰箱各一台，布质单人沙发2件，双人沙发2件，衣柜2件，被柜1件，玻璃面长条桌1张，梳妆台（镜）1件，小凳子1只，电视柜1件，大椅子6把，餐桌1张；四、被告刘某甲自本判决生效后，于每年的6月1日、1月1日，分别探望婚生子刘某丙一次，直至刘某丙年满十八周岁，原告刘某乙予以协助。上述二、三项财产内容，于本判决生效后30日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，申请费1020元，共计1170元，由被告刘某甲负担。上诉人刘某甲不服上述判决，上诉称：《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第八条规定，抚育费应定期给付，有条件的可以一次性给付。上诉人与被上诉人没有夫妻共同财产，上诉人也没有婚前个人财产，上诉人每月工资4861元，不具备一次性给付的条件。本案抚育费总额为251556.75元，原审法院判决上诉人在判决生效后30日付清，适用法律明显错误。上诉人请求撤销原审判决第二项，改判每年支付抚育费。被上诉人刘某乙答辩称：被上诉人已经对上诉人失去了信任，自孩子出生上诉人便不管不问，不给被上诉人和孩子生活费，孩子生病都不给医疗费。所以，要求上诉人一次性支付。二审审理查明：上诉人于2014年正式参加工作，后结婚、生子，目前除工资外无其他收入。二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实一致。本院认为：《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第8条规定“抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付”。上诉人系铁路职工，定期领取工资，且其工作时间不长、无其他收入，故上诉人不具备一次性支付抚育费251556.75元的条件，应定期予以支付。考虑孩子年幼，且被上诉人目前无经济收入，酌定上诉人在本判决生效后30日内支付被上诉人子女抚育费51556.75元，以后每年6月1日前支付40000元直至251556.75元抚育费支付完毕。综上，依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第8条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省曹县人民法院（2016）鲁1721民初1425号民事判决第一项、第三项、第四项及关于第三项履行期限、诉讼费用负担部分；二、变更山东省曹县人民法院（2016）鲁1721民初1425号民事判决第二项为双方婚生子刘某丙虽刘某乙生活，待其成年后随父随母生活由其自择，上诉人刘某甲支付被上诉人子女抚育费251556.75元（支付方式为本判决生效后30日内支付51556.75元，以后每年6月1日前支付40000元直至付清）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费300元，由上诉人刘某甲负担200元，由被上诉人刘某乙负担100元。本判决为终审判决。审 判 长  苏兆胜代理审判员  梁春丽代理审判员  王华栋二〇一六年七月十二日书 记 员  刘福营