浙江省杭州市上城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0102民初2929号原告：张彦芝，女，1974年6月29日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。委托诉讼代理人：张会佳，浙江泰杭律师事务所律师。委托诉讼代理人：王慧霞，浙江泰杭律师事务所律师。被告：顾明康，男，1958年1月25日出生，汉族，住上海市闸北区。原告张彦芝诉被告顾明ＸＸ命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年7月17日立案后，依法适用简易程序审理。在答辩期内，被告顾明康提出管辖权异议，本院裁定驳回了其申请。本院于2016年9月23日组织双方进行证据交换，并于2017年2月14日公开开庭进行了审理。原告张彦芝及其委托诉讼代理人张会佳，被告顾明康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张彦芝向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费68194.19元、误工费86400元、护理费45000元、营养费7500元、住院伙食费5900元、交通费1000元、器具费1080元、医学鉴定费800元、伤残赔偿金87428元、精神抚慰金5000元、伤残鉴定费2100元，共计310402.19元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年3月10日16时许，原告在杭州城站火车站外婆家餐厅排队就餐时与被告的妻子发生口角，后原告被被告推倒在地。事后，原告立即拨打报警电话，并被送往杭州市第三人民医院急救，经医院诊断为左髋部受伤。2013年3月11日，原告转入浙江大学医学院附属邵逸夫�院，并进行了左侧股骨颈骨折闭合复位内固定术，于2013年3月18日转入杭州城东医院（原万事利医院）进行康复治疗，于2013年6月19日出院。2016年1月24日，原告再次入住浙江大学医学院附属邵逸夫医院实施了内固定拆除术，于2016年2月9日出院。现原告已治疗结束。2013年7月1日，杭州市铁路公安处杭州车站派出所委托杭州迪安医学检验中心司法鉴定所对原告损伤程度进行鉴定，鉴定结论为轻伤。2013年10月19日，上海铁路公安局杭州公安处以被告行为不属于犯罪为由出具了不予立案通知书。原告认为，虽然被告行为不构成刑事犯罪，但其应对原告损失承担侵权赔偿责任。原告主张的损失均符合客观事实及法律规定，望判如所请。被告顾明康答辩称：一、纠纷发生的时间是2013年3月10日，原告的治疗早就终结。2013年8月，原告联系被告赔付事宜，被告明确告知原告要求通过诉讼解决。现原告起诉已超过诉讼时效。二、即使伤害是被告造成的，被告也属正当防卫，被告系劝架行为，无过防、无攻击，不应承担任何责任。从纠纷发生的原因看，系39岁的原告为抢占66岁老人巢杏妹的座位，并使用不文明语言而与叶华发生争吵所引发，系原告自身过错导致。被告同行三人于14时30分到杭州“外婆家”餐厅门口坐着休息，到16时要开始发餐券时，坐在被告右边的巢杏妹将包放在座位上去排队，原告张彦芝插队首先抢到餐券，就过来商量要坐，被告同意让原告坐，但要求老人回来后须让老人坐，但等老人巢杏妹来了，原告张彦芝反悔，拒不让座，还使用不文明语言，之后动手打人，原告打在被告嘴上，导致被告嘴唇破裂，后因原告拿出梳子，被告怕打到叶华，故推开了原告。在此情况下，被告无伤人的主观意图，原告没站稳，而被后面栏杆底座绊倒坐地。原告有错在先，被告是劝架。即使原告受伤，也属于意外伤害，被告依法不承担责任。事发后，被告也曾看望过原告。三、无证据证明是被告推开原告而造成原告“左股骨颈骨折”。若出现股骨颈骨折，应该是当场动不了、站不住、走不了，但原告离开事发地点时行走是正常的。事发后，原告离开被告视线很长时间。原告报警时间是当日16：25分，处理时间是同时，且处理单上已填写“左股骨颈骨折”，不符合常理。被告听从了民警的劝导，为妥善解决矛盾，才参与了公安机关组织的协调。四、原告提供的证据有重大瑕疵，不能采信。对医疗费的合理性有异议，有过度医疗、无关用药的情况，如人工鼻的美容治疗及肾炎、高血压、左乳小叶增生切�术后用药的情况；对误工费有异议，原告非在杭常住，应按湖南农村的标准计算，且原告前后向被告主张均发生变化。原告提供的劳动合同不真实，明细中的款项属于经营进出；对护理费有异议，应以2-3周护理为宜，参照在岗职工平均工资计算；对营养费有异议，不应支持，应按医院证明计算；对住院伙食补助费有异议，仅认可一个月；对交通费有异议，应提供相应的证据；对辅助器具费有异议，原告购买了两个，加税混乱，按规定应是经济型；对伤残鉴定有异议，故对残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，原告提交的验伤通知书、杭州迪安医学检验中心司法鉴定书、不予立案通知书、2013年3月10日病历本、杭州市第三人民医院入院记录、出院记录、2013年3月11日邵逸夫医院住院病历、出院记录、2013年3月18日万事利医院住院病历、出院记录、2016年1月24日邵逸夫医院住院病历、出院记录、诊断证明书、询问笔录、情况说明、临时居住证、参保证明、营业执照，被告提交的视频光盘、笔录，到庭双方无异议，本院对上述证据予以认定。对双方有争议的证据，本院认证如下：1.原告提交的医疗费发票、费用清单、救护车收据，被告对其真实性无异议，对其部分用药的关联性和合理性有异议，经本院审查，被告的异议成立，本院认为，尿感宁颗粒、洁尔阴洗液、替米沙坦、蜜炼川贝枇杷膏、逍遥丸、吲达帕胺、双氯芬酸钠二乙胺乳剂等非外伤用药与本案无关联性，予以剔除，其余部分用药属于合理范畴，予以认定；2.原告提交的鉴定费发票真实、合法，与本案有关联，予以认定；器具费发票、交通费发票，将综合全案予以�定；3.原告提交的受案登记表，被告对其真实性无异议，但认为其上所载内容与客观事实不相符。本院对其真实性予以认定，对其证明对象将综合全案认定；4.原告提交的华硕司法鉴定中心鉴定报告，被告虽对分析意见及鉴定结论有异议，但无法提供证据足以推翻鉴定意见，亦无法举证证明鉴定程序违法，本院对其异议无法采纳。本院结合鉴定人质询笔录，对该鉴定报告的真实性、合法性、关联性均予以认定；5.原告提交的全日制劳动合同系由原告担任法定代表人的公司与原告签署，证明力较弱；个人活期明细信息系从2014年11月之后的账户明细，远远晚于原告主张的误工期间，故与本案缺乏关联性；6.原告提交的租房合同、房产信息、房东身份证明，与其提交的临时居住证、参保证明、营业执照等证据能相互印证，予以认定；7.被告提交的照片，真实性无法确认，本�不予认定；8.被告提交的录音光盘，原告对其真实性、合法性无异议，对关联性和证明对象有异议。本院对其真实性、合法性予以认定，能证明双方曾就纠纷进行沟通协商的事实，本院对该事实予以认定。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院确认案件事实如下：2013年3月10日16时10分许，原告张彦芝在杭州城站火车站外婆家餐厅门口排队时，因等候区域座椅使用问题与被告顾明康同行者叶华发生口角。之后双方被劝开，然原告起身挥臂，欲越过被告顾明康，冲向叶华，被被告顾明康双手推开，跌坐在地。原告拨打110，杭州铁路公安处杭州站派出所出警。当日，原告被送至杭州市第三人民医院就诊，被诊断为左股骨颈骨折。次日，原告入浙江大学医学院附属邵逸夫医院住院治疗，于3月13日行左�股骨颈骨折闭合复位内固定术，于同年3月18日出院，并入杭州城东医院康复科住院，于同年6月19日出院。2013年8月27日，杭州迪安医学检验中心司法鉴定所接受杭州铁路公安处杭州车站派出所的委托，出具损伤程度鉴定分析意见书，认为原告系摔倒致左股骨颈骨折，目前已构成轻伤。原告为此支出鉴定费800元。2016年1月24日，原告入浙江大学医学院附属邵逸夫医院住院治疗，于同年1月26日行左股骨颈骨折内固定拆除术，于同年2月9日出院。审理中，经原告申请，本院依法委托杭州华硕司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期、营养期、误工期进行司法鉴定。该中心出具鉴定意见书，认为：原告左股骨颈骨折、嵌插，经医院行手术对症支持治疗后，现已伤情稳定。目前遗留左下肢短缩畸形，构成人体损伤十级残疾；评定误工期270日，�理期120日（1人护理），营养期120日。原告为此支出鉴定费2100元。另查明，原告系杭州新苗医疗器械有限公司的法定代表人，于2009年开始连续在杭州市缴纳社保。本院认为，公民享有生命健康权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告与被告同行者叶华因餐厅等候区域座椅使用问题发生争执，本应妥善沟通处理，避免纠纷扩大。但从事发现场视频看，双方被劝开后，原告主动起身挥臂，欲越过被告顾明康，冲向叶华，构成对叶华身体�利侵犯的直接威胁，原告的该举动系引发本案肢体冲突的直接原因。而被告顾明康双手推开原告的行为，从其行为方式及力度上看，已远远超出“劝架者”的角色，存在明显的侵权故意。因此，本院结合双方过错程度，认定被告应承担原告因本次纠纷产生损失的50%。关于原告的损失，本院作如下认定：1.医疗费：（1）治疗费：68007.83元（含360元住院伙食费）；（2）医疗辅助器具费：结合原告的伤情及实际需求，本院确认为1020元；小计69027.83元；2.误工费：原告未举证证明其实际的误工损失，本院参照浙江省在岗职工平均工资标准，确认该项损失为38068.52元（51463元/年÷365天×270天）；3.护理费：原告未举证证明其实际的护理费损失，本院参照浙江省在岗职工平均工资标准，确认该项损失为16919.34元（51463元/年÷365天×120天）；4.住院伙食补助费：5490元（117天×50元/天-360元）；5.营养费：3600元（120天×30元/天）；6.交通费：本院结合原告就诊的时间、地点、次数等酌定300元；7.鉴定费：2900元；8.残疾赔偿金：87428元；9.精神损害抚慰金：3000元。上述损失中，由被告赔偿114866.85元［（69027.83+38068.52+16919.34+5490+3600+300+2900+87428）×50%+3000］。因原告于2016年治疗终结，故其主张本案权利未超过诉讼时效。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告顾明康于本判决生效之日起10日内赔偿原告张彦芝损失114866.85元；二、驳回原告张彦芝的其他诉讼请求。预收案件受理费1422元，应收案件受理费1952元，减半收取计976元，由被告顾明康负担487元，由原告张彦芝负担489元。原告张彦芝于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告顾明康于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  徐婷二〇一七年三月十七日书记员  岑晨·??8?··??9?·