广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤05民终605号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地：广东省汕头市红领巾路55号。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄建珠，广东思迪律师事务所律师助理。被上诉人（原审原告）：王忠，男，1995年9月9日出生，住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：周昭义，广东东沙律师事务所律师。委托诉讼代理人：许珊玲，广东东沙律师事务所律师助理。被上诉人（原审被告）：郭林彬，男，1975年9月12日出生，住广东省汕头市潮阳区。委托诉讼代理人：郭佩纯（系郭林彬妻子），女，1977年12月15日出生，住广东省汕头市潮阳区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王忠、郭林彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2017）粤0513民初139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月30日立案后，依法组成合议进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项中关于误工费的判决，变更适用以农林牧渔业年均工资27766元和误工期为107天为标准计算王忠的误工费。事实和理由：一审判决保险公司赔偿王忠误工费35310元错误。王忠虽提交其与用人单位签订的劳动合同、工资表、误工证明为证据证明其与汕头市金驰货运有限公司存在劳动关系，但无法同时提交用人单位为其缴纳社会保险的证明，提交的《工资表》也不是完整的，仅有2016年前3个月的工资发放记录。保险公司提交了《车险受伤人员基本情况调查表》，记录王忠的工作单位是“谷饶茂广内衣小作坊”，入职时间仅为半个月，没有具体的工作岗位等，这些事实有王忠母亲朱克会的签名确认。因此，保险公司对王忠的劳动关系和误工证明的真实性有异议。计算误工时间是“可以”计算至定残前一日，而非“应当”，基于本案误工事实的争议，误工时间属于民诉法规定的专门性问题，本案并未对误工时间予以鉴定，王忠也未提交相关证据予以证明。保险公司认为本案应根据治疗机构出具的住院天数72天证明和《司法鉴定意见书》中评定的后续护理天数35天，共计107天作为误工时间的认定为宜。王忠辩称，王忠在事故发生前受雇于汕头市金驰货运公司，事实清楚，证据充分。王忠在金驰货运公司从事搬运工，每月工资3300元，但从2016年4月11日发生交通事故后，至今就未能到该公司上班，故一直持续误工，对该事实已提交了劳动合同、工资表、误工证明、营业执照等证据予以证明，保险公司在一审中虽然对这些证据的合法性、关联性有异议，但未能提供相反证据。王忠主张误工时间为321天合理合法。综上，请求驳回保险公司的上诉请求。郭林彬辩称，由法院依法判决。王忠向一审法院起诉请求：一、判令保险公司在交强险的限额内对王忠遭受的经济损失【其中：医药费45001元、住院伙食补助费7200元、护理费24480元、交通费2000元以上共计78681元（以上暂计至出院）及误工费、后续治疗费、康复费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等（待鉴定后确定）】承担赔偿责任；二、判令保险公司在商业第三者责任限额内对交强险赔偿不足部分承担70%的赔偿责任；三、判令郭林彬对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；四、本案诉讼费由保险公司、郭林彬承担。一审诉讼过程中，王忠变更诉讼请求为：一、判令保险公司在交强险的限额内对王忠遭受的经济损失【其中：医药费716元、住院伙食补助费7200元、误工费35310元、护理费30889元、后续治疗费12000元、康复费1500元、营养费1800元、残疾赔偿金26720元、精神抚慰金5000元、鉴定费2600元、交通费2000元，共计125735元】承担赔偿责任；二、判令保险公司在商业第三者责任限额内对交强险赔偿不足部分承担70%的赔偿责任；三、判令郭林彬对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；四、本案诉讼费由保险公司、郭林彬承担。一审法院认定事实：2016年4月11日19时23分左右，郭林彬驾驶粤DMXX**号小型轿车从汕头市潮阳区谷饶镇方向向贵屿镇方向行驶，途经汕头市潮阳区谷饶镇谷贵路东明路段时与对向王忠驾驶二轮摩托车承载王小飞发生碰撞，造成王忠、王小飞受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后王忠被送往汕头市潮阳区大峰医院住院治疗，至2016年6月22日出院，住院共72天。出院诊断：1.左胫骨上段粉碎性骨折；2.左腓骨中上段骨折；3.左下肢软组织挫擦伤；4.下颌胸部软组织挫伤；5.夏季皮炎；6.贫血（轻度）。出院医嘱：1.术后3个月、6个月复查X线；2.加强左下肢关节、左踝关节功能锻炼；3.若骨折愈合，于术后2年返院取出内固定物；4.加强营养。王忠在医院治疗发生的医疗费46563元，其中郭林彬支付35847元，保险公司支付10000元，王忠自行支付716元。2016年4月25日汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出了潮公交认字[2016]第D00341号《道路交通事故认定书》，认定郭林彬承担事故主要责任；王忠承担事故次要责任，王小飞在事故中无责任。经王忠申请，一审法院于2017年2月8日委托韩江法医临床司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、营养费、康复治疗费、护理依赖程度及护理期限进行评定。该所于2017年2月27日作出韩江司鉴所[2017]临鉴字第021011号司法鉴定意见书，鉴定意见为：十级伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为12000元；康复费评定为1500元；出院后护理期评定为35天，建议其住院期间每天配护理人员2名、出院后护理35天内配护理人员1名；营养期评定为90天，建议营养费1800元。另查明，车牌为粤DMXX**号小型轿车在保险公司处投保了交强险及商业第三者责任险，交强险赔偿项目中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元。商业第三者责任险的保险金额为500000元，并投保不计免赔率。交通事故发生在保险期间内。再查明，王忠系农村居民。事故发生前系汕头市金驰货运有限公司员工，月工资3300元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，王忠因侵权引起的损失依法应当得到赔偿。双方对于本次事故交警部门作出的认定均无异议，予以确认。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2016]第D00341号《道路交通事故认定书》，认定郭林彬承担事故主要责任；王忠承担事故次要责任，王小飞在事故中无责任。王忠因交通事故人身受到损害，依法应得到赔偿。标准可按2016年广东省人身损害赔偿计算标准确定。根据法律规定，对王忠受到损害应得到的赔偿数额，核定如下：1.医疗费：王忠治疗发生医疗费46563元，其中郭林彬支付35847元，保险公司支付10000元，王忠自行支付716元。2.住院伙食补助费：王忠住院72天，伙食补助费每天100元，共7200元。3.营养费：根据司法鉴定，营养费1800元。4.后续治疗费：根据司法鉴定，后续治疗费12000元。5.康复费：根据司法鉴定，康复费1500元。6.护理费：结合王忠伤情，参照司法鉴定，王忠出院后护理期评定为35天，建议其住院期间每天配护理人员2名、出院后护理35天内配护理人员1名。对于护理人员的工资可参照本地本年度居民服务业人员工资62987元/年计算。护理费为30889元[(35天×1人/天＋72天×2人/天)×62987元/年÷365天/年]。7.残疾赔偿金：王忠因本交通事故致十级伤残。根据王忠的户籍性质，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条第二款的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度农村居民人均纯收入标准13360.4元/年计，时间自定残之日起按20年计算。残疾赔偿金为13360.4元/年×20年×10%＝26720元。8.误工费：事故发生前，王忠系汕头市金驰货运有限公司员工，月工资3300元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，王忠误工时长可计算至定残前一天为321天。故王忠的误工费为35310元[3300元/月÷30天×321天].9.精神抚慰金：王忠在本宗事故中遭受了伤害，且构成十级伤残。结合本地的经济情况及双方在事故中的过错程度，王忠的精神损害抚慰金酌定为3500元.10.交通费：王忠因交通事故受伤住院及门诊治疗，必然产生交通费用，故酌定交通费1000元。综上王忠各项损失共166482元。因保险公司承保了粤DMXX**号小型轿车的交强险，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，王忠上述损失由保险公司在交强险责任限额内先行赔付。因保险公司已支付了王忠医疗费1万元，故上述王忠损失的中的5、6、7、8、9、10项共98919元由保险公司承担在交强险伤残限额内予以赔付。王忠另外的损失上述1、2、3、4项共67563元，扣除保险公司已支付的1万元，余下的57563元根据事故责任由郭林彬承担70%的赔偿责任，即为40294.1元（57563元×70%）。因事故发生后，郭林彬支付了王忠医疗费35847元，抵除后郭林彬仍应承担赔偿4447.1元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，郭林彬承担的4447.1元由保险公司赔付。一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效后十日内赔付王忠103366.1元。二、驳回王忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2814元，减半收取1407元，鉴定费2600元，合共4007元，由王忠承担712元，保险公司承担3295元。诉讼费用王忠已预交，不再退还，保险公司承担的诉讼费用由其在履行还款义务时一并给付王忠。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据相一致，本院予以确认。本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案上诉争议的问题是王忠误工费的计算是否错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。王忠虽是农业家庭，但其提交的《员工聘用劳动合同》、工资表及误工证明，可以证明王忠在本案事故发生前系汕头市金驰货运公司搬运工，月工资收入3300元。王忠因本案事故致残，无法从事重体力劳动的搬运工工作。一审法院认定王忠事故发生后至定残日前一天处于持续误工状态，其误工时间计算为321天，并无不当。一审法院据此计算王忠的误工费为35310元[3300元/月÷30天×321天]合法合理，本院予以维持。保险公司上诉认为应适用以农林牧渔业年均工资27766元和误工期为107天为标准计算王忠的误工费，缺乏事实和证据，本院不予支持。保险公司提交的《车险受伤人员基本情况调查表》仅是复印件，没有王忠的签名确认，对于该调查表中有关王忠工作单位等内容的记录，王忠不予认可，保险公司以此来抗辩王忠劳动关系的真实性证明力不足，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费479元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴伟峰审 判 员 张丹华审 判 员 翁汉光二〇一七年九月二十六日法官助理 潘 松书 记 员 佘少芳