福建省诏安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0624刑初17号
公诉机关福建省诏安县人民检察院。
被告人黄志勇，男，1968年10月17日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，务工人员，户籍所在地厦门市思明区，经常居住地云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年6月26日被取保候审，2018年1月18日被逮捕。现羁押于福建省诏安县看守所。
辩护人张坤成，福建法益律师事务所律师。
被告人朱义龙，男，1973年12月1日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年6月25日被取保候审。
福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2018]9号起诉书指控被告人黄志勇、朱义龙犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年1月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员蓝杰龙、陈茂坚出庭支持公诉，被告人黄志勇及其辩护人张坤成、被告人朱义龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人黄志勇伙同陈某2（已判刑）等人，在位于诏安县的“××××××××有限公司”地下室开设假烟生产工场，安装卷烟接嘴机1台套非法生产假烟。黄志勇是该制假工场的股东之一，负责提供出资、联系购买卷烟接嘴机及原辅材料、雇佣工人和销售已生产的假烟等事项。被告人朱义龙明知黄志勇等人欲生产假烟仍帮其挖、建地洞，且在生产假烟过程中有为该制假工场看管监控和开、关大门等。
2012年12月24日上午，诏安县公安局在该制假工场查获YJ14-22型卷烟接嘴机1台套、每件15公斤的散装“双喜”牌烟支35件、每件15公斤的散装“玉溪”牌烟支15件、每件15公斤的散装“黄山”牌烟支5件、每件15公斤的散装“南京”牌烟支1件、每件10000支的滤嘴棒45件、盘纸150盘、水松纸50盘、每包20公斤的烟丝110包。经鉴定，该卷烟接嘴机1台套价格人民币42万元（以下币种均为人民币），其余烟草专卖品合计价格人民币455047元。
经查，该制假工场还于2012年12月21日至22日生产“利群”牌散装烟支1201斤、“银沙”牌散装烟支4020斤、“白沙”牌散装烟支367斤、“长征”牌散装烟支375斤、“云烟”牌散装烟支216斤、“紫云烟”牌散装烟支1199斤，“红塔山”牌散装烟支382斤。上述散装烟支生产后已运出制假工场。经鉴定，上述散装烟支价格合计1060991元。
另查明，该制假工场还生产散装软“玉溪”牌烟支400斤、散装古田“七匹狼”牌烟支180斤、散装“一品黄山”牌烟支180斤，并已运出制假工场。经鉴定，上述3种散装烟支价格合计196154元。
公诉机关向法庭提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人黄志勇、朱义龙伙同他人生产、销售伪劣卷烟，销售金额1257145元，未销售货值金额455047元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人黄志勇、朱义龙是自首，可以从轻处罚；被告人黄志勇具有立功表现，可以从轻处罚；被告人朱义龙是从犯，应当减轻处罚，请依法判处。
被告人黄志勇的供述与辩解：其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出的辩护意见：被告人黄志勇其中涉案伪劣烟草专卖品（鉴定价为455047元）尚未销售，该部分属犯罪未遂，且被告人黄志勇具有自首、立功等量刑情节，建议对其减轻处罚，给予适用三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人朱义龙的供述与辩解：其对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，2012年9月，被告人黄志勇伙同陈某2（已判刑）等人在址于诏安县由陈某2经营的××××××××有限公司的厂房空地上挖掘地洞，作为制假工场，安装卷烟接嘴机1台套，实施生产、销售假冒伪劣烟草专卖品等活动。被告人黄志勇系该制假工场的股东之一，主要负责出资、联系购买制假机器及原辅材料，以及雇佣制假工人等。被告人朱义龙明知黄志勇等人实施生产、销售假冒伪劣烟草专卖品等活动，仍组织工人为其挖掘地洞作为制假工场，并在生产过程中为该制假工场看管监控、负责门卫等工作。
2012年12月24日上午，诏安县公安局查获上述制假工场，现场查获YJ14-22型卷烟接嘴机1台套及散装“双喜”牌烟支35件（每件15公斤）、散装“玉溪”牌烟支15件（每件15公斤）、散装“黄山”牌烟支5件（每件15公斤）、散装“南京”牌烟支1件（每件15公斤）、滤嘴棒45件（每件1万支）、盘纸150盘、水松纸50盘、烟丝110包（每包20公斤）。案发后，公安机关对上述查获的YJ14-22型卷烟接嘴机1台套及烟草专卖品予以扣押，并移送烟草专卖部门入库。经鉴定，涉案被查获的烟草专卖品价格共计455047元。
经查，2012年12月21日至22日，该制假工场生产“利群”牌散装烟支1201斤、“银沙”牌散装烟支4020斤、“白沙”牌散装烟支367斤、“长征”牌散装烟支375斤、“云烟”牌散装烟支216斤、“紫云烟”牌散装烟支1199斤，“红塔山”牌散装烟支382斤，上述散装烟支生产后已运出该制假工场。经鉴定，上述散装烟支价格共计人民币1060991元。
另查明，该制假工场还生产散装软“玉溪”牌烟支400斤、散装“古田七匹狼”牌烟支180斤、散装“一品黄山”牌烟支180斤，并已运出该制假工场。经鉴定，上述散装烟支价格共计196154元。
另查明，涉案同案人陈某2、杨某、林某4、吴某2、林某3已先后被本院以犯生产、销售伪劣产品罪判处有期徒刑二年至七年不等，并处罚金，同时，涉案扣押的YJ14-22型卷烟接嘴机1台套及烟草专卖品予以判处没收。
2017年6月25日，被告人黄志勇、朱义龙主动向诏安县公安局投案，并如实供述自己的罪行。
2017年11月3日，被告人黄志勇到案后规劝并陪同涉嫌非法经营犯罪的其他犯罪嫌疑人黄某主动向福建省云霄县公安局莆美派出所投案。犯罪嫌疑人黄某于2017年11月3日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。
经福建省云霄县司法局审前社会调查并评估，认为被告人朱义龙可适用社区矫正。
上述事实，被告人黄志勇、朱义龙在开庭审理过程中亦无异议，并有现场检查笔录、扣押物品、文件清单、现场图、现场及涉假账单照片及辨认笔录，证人叶某1、叶某2、叶某3、沈某1、林某1、吴某1、林某2、张某1、徐某、沈某2、黄某、方某、张某2的证言，户籍证明、涉假账单、涉案卷烟鉴别检验报告、刑事判决书、打假物品入库清单、投案证明、立功证明及相关立案决定书、拘留证、逮捕证等材料、审前社会调查评估报告等书证，价格鉴定结论意见书和同案人陈某2、杨某、林某4、吴某2、林某3的供述等证据证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人黄志勇、朱义龙伙同他人生产、销售伪劣卷烟，其中已销售金额共计1257145元的事实，经查，从公诉机关向法庭出示的相关证据分析，被告人黄志勇及同案人陈某2、吴某2、林某3等人的供述，仅供认该部分伪劣散装烟支（数额共计1257145元）生产后已运出该制假工场，但该涉案伪劣散装烟支是否已经销售并不清楚；证人吴某1、林某2、张某1、沈某1、林某1等人的证言，也证实“生产的假烟不清楚运往哪里”，现有证据无法证实该涉案伪劣散装烟支的去向，是否确已销售，故该部分伪劣散装烟支（数额为1257145元）应与现场查获的烟草专卖品一并认定为“尚未销售”，公诉机关指控的该部分事实不清、证据不足，本院依法不予认定。
本院认为，被告人黄志勇、朱义龙伙同他人生产、销售伪劣烟草专卖品，货值金额共计1712192元，其行为符合生产、销售伪劣产品罪的犯罪构成要件，公诉机关指控的罪名成立，属共同犯罪，被告人黄志勇、朱义龙的行为构成生产、销售伪劣产品罪，应予刑事处罚。
被告人黄志勇、朱义龙已经着手实施生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪，尚未销售，货值金额共计1712192元，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯予以减轻处罚。在共同生产、销售伪劣产品犯罪中，被告人黄志勇起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人朱义龙起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人黄志勇、朱义龙犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人黄志勇到案后规劝并陪同其他犯罪嫌疑人主动向公安机关投案，符合“具有其他有利于国家和社会的突出表现”的情形，应当认定为有立功表现，可以从轻处罚。被告人黄志勇的辩护人提出被告人黄志勇具有自首、立功、犯罪未遂等量刑情节，建议对其减轻处罚的辩护意见，符合事实和法律，本院予以采纳，但建议对其宣告缓刑的辩护意见，有悖法律规定，本院不予采纳。被告人朱义龙犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院决定对其予以宣告缓刑，被告人朱义龙必须接受社区矫正。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条第一款、第二款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十八条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条的规定，判决如下：
一、被告人黄志勇犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金15万元（罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年1月18日起至2022年1月17日止。）
二、被告人朱义龙犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金3万元（已预缴）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈 鹏
审 判 员 王廷学
人民陪审员 沈秀全
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 李志勇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题
的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
……
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
……
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯以外的其他犯罪，经查证属实的；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。