文书内容海南省三亚市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）琼02民终20号上诉人（原审原告)：胡佩宝。被上诉人（原审被告）：三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店。法定代表人：方玉东。委托诉讼代理人：秦洪飞。委托诉讼代理人：李小强。上诉人胡佩宝因与被上诉人三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店（简称民生酒店）劳动合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初7523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人胡佩宝上诉请求：撤销一审判决，改判：民生酒店支付违法解除劳动合同的经济赔偿金20094元、误工损失9420元、住宿费2400元、精神损失10000元、打字复印费504元。事实和理由：民生酒店以2016年7月27日、28日胡佩宝睡岗为由，在2016年7月28日上午同一时间作出第一份最终警告和第二份终止合同的处罚，并称根据《员工手册》第14.4.7条规定来处罚，该说法不能成立。在第一次的27日违规时，民生酒店没有作出处罚单，而是在第二次的28日时，同时作出两份处罚单，是不妥的。民生酒店没有根据《员工手册》在第�次违规时作出最终警告的处罚单，就是失职违规行为。且民生酒店终止胡佩宝的劳动合同没有通过工会同意，属于违法终止合同。胡佩宝在民生酒店工作3年，离职前十二个月月平均工资为3349.57元，有生效的三劳字（2016）第797号仲裁裁决书为证，民生酒店应当赔偿胡佩宝违法解除劳动合同的经济赔偿金20094元（3349元×3个月×2倍）。且民生酒店提交的照片是指使他人偷拍照片，应该排除。民生酒店终止合同后也没有出具终止劳动合同的证明，导致胡佩宝在重新就业过程中没有手续，造成误工损失3个月，胡佩宝离职时工资为3140元，有离职当月工资标准工资单为证，民生酒店应当支付误工损失9420元（3140元×3个月）。胡佩宝在诉讼中没有住宿，只有住旅馆，民生酒店应当支付住宿费2600元。另外民生酒店违法解除合同给胡佩宝造成精神损失10000元。综上，请法院判如所请�被上诉人民生酒店辩称，民生酒店解除与胡佩宝的劳动关系符合法律规定，无需支付违法解除劳动合同的经济赔偿金20094元。胡佩宝在2016年7月27日凌晨值班期间睡觉，且正值台风“银河”来临，其行为已严重违反公司规章制度。而7月28日凌晨，胡佩宝再次值班时睡觉，根据《员工手册》第14.4.7条规定，工作时间内被发现睡觉或洗澡的，第二次给予终止合同处理。民生酒店据此解除胡佩宝的劳动关系合法。胡佩宝连续两天在值班时间睡觉是两次独立的违反规章制度的行为，酒店对其作出两次处罚并没有过错，符合《劳动合同法》第39条的规定。酒店提供的睡觉的照片是拍照取得，没有违反法律规定。胡佩宝主张的误工损失，没有证据证明。且酒店也已经开具�《解除劳动关系证明》，无需支付该误工损失。精神损失费不是劳动争议案件涉及的内容，胡佩宝提交的《公安局受案回执文书》不足以证明双方解除劳动合同导致胡佩宝的人身权益受侵害。住宿费与打字复印费系新提出的请求，应当另行起诉。胡佩宝向一审法院起诉请求：1、确认民生酒店终止劳动合同的违法行为；2、民生酒店给胡佩宝出具解除劳动合同关系证明；3、民生酒店支付胡佩宝经济补偿30000元（包括20000元的解除劳动合同经济补偿金和其余精神损失、误工费及其他相关费用）。一审法院认定的事实：胡佩宝与民生酒店于2013年7月22日签订劳动合同，合同期限为2013年7月22日至2016年9月21日，职务为保安员，月工资为2300元。在2016年7月27日凌晨3点48分和7月28日凌晨3点12分、4点24分，胡佩宝在夜间值班期间睡觉，被民生酒店拍照留存。2016年7月28日，民生酒店以胡佩宝在岗期间两次睡觉，严重违反酒店规章制度为由解除与其的劳动关系。另查，民生酒店在答辩状第二项中认为胡佩宝要求支付经济补偿金3万元没有法律依据，胡佩宝经济补偿金的计算方式应为月平均工资×3。2016年９月，胡佩宝向市仲裁委申请劳动仲裁，市仲裁委作出三劳人仲裁字[2016]第650号仲裁裁决书，裁决驳回胡佩宝的仲裁请求。胡佩宝不服向本院起诉，诉讼请求和仲裁请求相同。以上事实，有劳动合同、民生酒店薪资单、胡佩宝过失单、员工手册违规行为规定、胡佩宝当班期间睡觉照片、保安主管日志、三劳人仲裁字[2016]第650号仲裁裁决书及当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为，一、关于经济补偿金30000元。根据民生酒店提供的胡佩宝当班期间睡觉的照片、胡佩宝过失单、保安主管值班日志等证据证明胡佩宝在岗期间严重违反岗位要求及公司规章制度，并且胡佩宝在2013年7月22日已收到《员工手册》并承诺愿意受其约束，所以民生酒店解除与胡佩宝的劳动合同符合法律规定。胡佩宝主张民生酒店系违法解除劳动合同，但是胡佩宝并没有提供相关的证据证明民生酒�解除劳动合同的行为违法。根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十条，胡佩宝应对其举证不能承担不利的法律后果。因此，民生酒店解除劳动合同符合事实依据和法律规定，并且民生公司解除劳动合同不在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形中，民生酒店在法律上不需要向胡佩宝支付经济补偿，但民生酒店在答辩状第二项中认为经济补偿金的计算方式为月平均工资×3，而不是胡佩宝所认为的３万元，民生酒店的该项答辩意见，应视为是同意向胡佩宝支付３个月工资的经济补偿金，这是民生酒店的自愿行为，且不违反法律规定，予以照准。综上，胡佩宝要求民生酒店支付经济补偿金3万元，不予支持。但民生酒店自愿支付３个月工资的补偿金（3×2300=6900）给胡佩宝，予以照准。二、关于解除劳动关系证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，民生酒店应在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明。鉴于民生酒店已经解除了与胡佩宝的劳动合同关系，民生酒店应依法为胡佩宝出具解除劳动合同证明。综上，依据《《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、民生酒店在本判决书生效之日起七日内向胡佩宝支付经济补偿金6900元并向其出具解除劳动合同证明；二、驳回胡佩宝的其他诉讼请求。案件受理费10元（胡佩宝已预缴10元），由胡佩宝负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。胡佩宝提交了三劳人仲裁字第797号仲裁裁决，该仲裁裁决内容为胡佩宝与民生酒店关于加班工资、奖金等争议事项，已认定胡佩宝离职前十二个月月平均工资为3349.57元。该仲裁裁决已生效并已履行完毕。双方对此仲裁裁决均无异议，本院予以确认。另查明，本案中的三劳人仲裁字第650号仲裁裁决结果为：一、民生酒店向胡佩宝出具解除劳动关系证明；二、驳回胡佩宝的其他仲裁请求。一审法院查明该仲裁结果有误，予�纠正。一审法院其余查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、民生酒店是否违法解除与胡佩宝的劳动关系；二、胡佩宝主张的误工损失、住宿费、精神损失费、打字复印费是否有事实和法律依据。一、关于民生酒店是否违法解除与胡佩宝的劳动关系的问题。根据民生酒店的《员工手册》第14.4.7条规定，工作时间内被发现睡觉或洗澡的，第一次为最后警告，第二次为解雇。可见在被发现睡觉行为后，应当给予员�一次整改的机会。结合本案的情况，民生酒店并未及时在第一次违规行为出现时出具最后警告的《过失通知单》，未起到对员工的警醒作用，而是在2016年7月28日同一天出具最后警告和终止合同的两份《过失通知单》，解除与胡佩宝的劳动关系。民生酒店并未给予胡佩宝进行改正的时间就解除与其的劳动关系，其行为不符合《员工手册》的规定。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。民生酒店未提供证据证明其解除与胡佩宝的劳动关系已通�工会，民生酒店解除劳动关系的行为违反法律规定，应当支付胡佩宝违法解除劳动合同的经济赔偿金。根据已生效的三劳人仲裁字第797号仲裁裁决认定胡佩宝离职前十二个月月平均工资为3349.57元，胡佩宝工作时间满3年，民生酒店应当支付胡佩宝违法解除劳动合同的经济赔偿金20097.42元（3349.57元×3个月×2倍）。胡佩宝一审诉求经济赔偿金为20000元，系当事人自由处分其诉讼权利，予以准许。二、关于胡佩宝主张的误工损失、住宿费、精神损失费、打字复印费是否有事实和法律依据的问题。关于胡佩宝主张未找到工作而产生的误工损失、因产生纠纷造成的住宿费、精神损失费、以及打字复印费，不属于劳动争议的范畴，本院不予处理。另，对于应出具解除劳动关系证明，民生酒店与胡佩宝均无异议，应予以确认。综上，胡佩宝的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初7523号民事判决；二、三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店于本判决生效之日起十日内向胡佩宝出具解除劳动合同证明；三、三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店于本判决生效之日起十日内向胡佩宝支付违法解除劳动合同的经济赔偿金20000元；四、三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店不予支付胡佩宝误工损失9420元、住宿费2400元、精神损失费10000元、打字复印费504元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元（胡佩宝已预缴），减半收取5元，由三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店负担。退还胡佩宝5元。二审案件受理费10元（胡佩宝已预缴），由三亚民生旅业有限责任公司海棠湾民生威斯汀度假酒店负担。本判决为终审判决。审判长 王晓艳审判员袁俊杰审判员 李      柔      翰二〇一七年二月十六日书记员 郁      四      珍附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（�）》第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤�原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。