广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第143号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，女，1986年6月24日出生，无业，户籍地广东省台山市。因本案于2014年4月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人李某华，男，1981年9月21日出生，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2014年4月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人冯某，男，1968年3月16日出生，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2014年4月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控的原审被告人黄某、李某华犯贩卖毒品罪、冯某犯运输毒品罪一案，于2015年1月27日作出（2014）佛顺法刑初字第3167号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月一天，被告人黄某联系被告人李某华，要求购买毒品氯胺酮。当天晚上23时许，被告人李某华在佛山市顺德区大良街道东苑市场门口，将1小包约2克的氯胺酮，以人民币200元价格卖给被告人黄某。
2014年2月一天晚上21时许，被告人李某华在佛山市顺德区大良街道大门隔水街一巷8号附近的篮球场，将1小包约20克的氯胺酮，以人民币800元价格卖给被告人黄某。
2014年4月21日，被告人黄某在佛山市顺德区大良街道骏涛酒店大堂洗手间门口，以人民币100元的价格向祝某霞贩卖了1小包氯胺酮（俗称“k粉”，净重0.97克）。2014年4月22日，公安民警抓获被告人黄某。并在黄某暂住的骏涛酒店B529房内搜获手机1部、电子秤1台、疑似毒品1包（经鉴定，净重10.53克，检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分。
2014年4月22日，被告人黄某再次向李某华购买毒品氯胺酮，李某华打电话给“阿达”（另案处理）拿50克价值约人民币1600元的氯胺酮。“朱旦”（即“阿达”）打电话给被告人冯某，叫其帮忙送1包49.85克的毒品氯胺酮给被告人李某华，并收取人民币1500元。于是被告人冯某驾驶车牌为粤T×××××的海马牌小汽车到振华鹿茵酒店拿到毒品后，于当日18时许驾车到105国道与商业城交汇处与李某华会面。见面后，冯某搭载李某华到大良医院取钱。冯某在大良医院停车场等待李某华时被民警抓获。李某华在大良医院急诊室厕所门口准备将毒品贩卖给黄某时被公安机关抓获。经鉴定，现场起获的疑似毒品1包净重49.85克，检出氯胺酮成分。
另认定，被告人黄某归案后协助公安机关抓获被告人李某华。被告人黄某、李某华、冯某的毒品检测均为阳性。
原判认定上述事实的证据有：
1.被告人黄某的供述及辨认、指认笔录：2014年4月21日，“阿阳”来到她暂住的大良骏涛酒店B529房间内，称其女朋友“阿飞”想购买氯胺酮。她就在骏涛酒店大堂厕所旁，将1克氯胺酮卖给二人，并收取人民币100元。民警在她暂住的大良骏涛酒店B529房间内搜出的疑似毒品“奶茶”是一名朋友送给她的。
她贩卖的毒品是从一名叫“林哥二”的人处买来的。2014年2月一天晚上，她致电“林哥二”要求购买氯胺酮。当晚她在大良东苑市场向“林哥二”购买了人民币200元的氯胺酮。2014年2月的一天晚上，她在大门村内的一个篮球场向“林哥二”以人民币800元价格买了约20克氯胺酮。2014年4月22日，她致电“林哥二”要求购买毒品，交易地点商定在大良医院。“林哥二”带毒品前来交易时被公安民警抓获。
被告人黄某辨认出被告人李某华就是“林哥二”、证人祝某霞就是“阿飞”，并对向祝某霞贩卖毒品的案发现场、三次向李某华购买毒品的案发现场、向祝某霞贩卖的毒品氯胺酮、起获的以“奶茶”包装的毒品、涉案手机进行了指认。
2.被告人李某华的供述及辨认、指认笔录：他的绰号为“林哥二”。2014年2月一天20时许，“A女子”打电话给他（号码137××××4770），向他买2克氯胺酮，双方约好在东苑市场门口交易。当晚23时许，他在东苑市场向“A女子”收钱后，去到一出租屋楼下向“阿凤”以人民币100元的价格买了1包氯胺酮，回来卖给“A女子”。2014年2月一天晚上21时许，他在大良大门隔水街一巷8号，将1小包约20克的氯胺酮，以人民币800元价格卖给“A女子”。毒品是他收钱后到东苑市场向“阿凤”以人民币700元的价格购买。
2014年4月22日，“A女子”打电话给他（号码185××××7084）要求购买50克氯胺酮，他报价人民币1800元，且称先向别人拿货再送到大良医院交易。后他致电“阿达”联系购买50克氯胺酮，“阿达”报价人民币1600元，他同意，“阿达”称让“A男子”把氯胺酮送到大门路口105国道路边交给他。“A男子”驾车到达约定地点，他与“A男子”会合后让“A男子”驾车搭载他去大良医院。他们去到大良医院门诊楼门口停车，他问“A男子”要氯胺酮，“A男子”在车内拿出1包约50克的氯胺酮交给他。他下车到大良医院门诊楼洗手间门口准备与“A女子”交易时被民警抓获。
被告人李某华辨认出被告人黄某就是“A女子”，被告人冯某就是“A男子”，并对三次贩卖毒品的案发现场、涉案车辆、涉案手机、起获的毒品氯胺酮进行了指认。
3.被告人冯某的供述及辨认、指认笔录：他有吸食冰毒，最后一次吸食是在2014年3月的一天。2014年4月22日下午，“朱旦”来电让他帮忙送1包重约50克的毒品氯胺酮给“不知名人员A”，并收取“不知名人员A”人民币1500元，地点在105国道与商业城交汇处。“朱旦”答应让他收到钱后拿走“朱旦”此前所欠的人民币500元，剩下的钱则汇入“朱旦”账户。他于是驾驶车牌为粤T×××××的海马牌小汽车到鹿茵酒店接收一名“不认识男子B”交付的1包重约50克、用红色利是封包装的毒品氯胺酮，他将毒品放在身上。18时许又驾车到指定地点与“不知名人员A”会面，“不知名人员A”要他搭载到大良医院向朋友取款。二人到达大良医院停车场后，他将那包用红色利是封包装的毒品氯胺酮交给“不知名人员A”，“不知名人员A”称去取款并下车，他在车内等待时被民警抓获。
被告人冯某辨认出被告人李某华就是“不知名人员A”，并对交付毒品氯胺酮的案发现场、涉案手机、作案所用车辆、所运输的毒品氯胺酮进行了指认。
4.证人祝某霞的证言及辨认、指认笔录：2014年4月21日14时许，她通过朋友“阿阳”致电“靓女”购买1克毒品氯胺酮。“靓女”称1克氯胺酮要人民币100元。于是她和“阿阳”去到“靓女”所在的骏涛酒店，以人民币100元的价格向“靓女”购买了1包氯胺酮。
证人祝某霞辨认出被告人黄某就是贩卖毒品的“靓女”，并对购买毒品的案发现场、购买的毒品氯胺酮进行了指认。
5.抓获经过：2014年4月22日14时许，公安民警在大良骏涛酒店B529门口将被告人黄某抓获，当场从其身上起获白色IPHONE手机1部，在骏涛酒店B529房内的挂包搜出黑色手机1部、电子秤1台、重约11.69克的疑似毒品“奶茶”1包。当日18时许，民警通过被告人黄某的协助在大良医院急诊旁的厕所门口将被告人李某华抓获，当场从其身上缴获银色索尼手机1部、外用红色利是封包装及内用透明塑料袋包装的重约51.43克毒品氯胺酮1包；民警同时在大良医院停车场将被告人冯某抓获，当场从其身上缴获黑色三星手机1部、黑色海马牌粤T×××××号小车1辆。
6.现场检测报告书：证实被告人黄某氯胺酮检测呈阳性；被告人李某华氯胺酮检测呈阳性；被告人冯某甲基苯丙胺检测呈阳性；证人祝某霞氯胺酮检测呈阳性。
7.户籍证明：证实被告人黄某、李某华、冯某的身份情况。
8.搜查笔录、接受证据材料清单及扣押、移交物品清单：公安民警依法对被告人黄某人身及大良街道骏涛酒店B529房进行了搜查，对被告人李某华、冯某人身进行了搜查。从被告人黄某处扣押手机2部（sim卡）、电子秤1台、粉末1包（毛重11.69克，物证编码AD48124）；从被告人李某华处扣押手机1部（含sim卡）、白色粉末1包（毛重51.43克，物证编码AD48125）；从被告人冯某处扣押手机1部（含sim卡）、小汽车1辆（车牌粤T×××××）；从证人祝某霞接受白色粉末1包（毛重1.37克，物证编号AD48123）。
9.大良派出所出具的情况说明：被告人黄某有立功表现；本案相关人员“阿阳”等人尚未到案；被告人李某华、冯某所交代的贩毒人员“阿达”、“朱旦”系同一人，与贩毒人员“阿凤”、“不认识男子B”均尚未到案。
10.通话清单：证实被告人冯某、黄某、李某华及证人祝某霞、“阿阳”的手机通信记录。其中，被告人李某华（手机号码185××××7084）与被告人黄某（手机号码137××××0141）于2014年4月22日有通话记录。
11.行政处罚决定书：2013年3月7日，被告人李某华因吸毒被佛山市顺德区公安局处以行政拘留十五日。
12.化验检验报告：经鉴定，公安民警从被告人黄某处扣押灰色粉末1包，净重10.53克，物证编号为AD48124，检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分；从被告人李某华处扣押白色粉末1包，净重49.85克，物证编号AD48125，从证人祝某霞处接受白色粉末1包，净重0.97克，物证编号AD48123，均检验出氯胺酮成分。以上鉴定意见已通知。
13.现场勘查笔录及现场照片：证实各案发现场概貌。分别为：位于佛山市顺德区大良街道宜新路骏涛商务酒店公寓厕所、骏涛酒店B529房间的案发现场概貌；位于佛山市顺德区大良街道东苑路“胡须佬家具用品买卖店”西南侧路边的案发现场概貌；位于佛山市顺德区大良街道延年路大良医院急诊咨询台地面的案发现场概貌；位于佛山市顺德区大良街道大良医院停车场的案发现场概貌；位于佛山市顺德区大良街道大门村月华东路8号北侧篮球场的案发现场概貌。
14.视听资料及制作说明：证实公安民警对被告人黄某、李某华、冯某进行讯问的同步录音录像。
原审法院认为，被告人黄某、李某华无视国家法律，贩卖毒品，违反国家对毒品的管理制度，二被告人行为已构成贩卖毒品罪。其中被告人李某华多次贩卖毒品，属情节严重。被告人冯某无视国家法律，运输毒品，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成运输毒品罪。被告人黄某、李某华、冯某均为吸毒人员，在量刑时酌情考虑三被告人吸毒的情节。被告人黄某协助公安机关抓获被告人李某华，有立功表现，可依法从轻处罚。被告人黄某、李某华、冯某归案后如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。缴获的作案工具手机2部应予没收，上缴国库；缴获的毒品氯胺酮50.82克、3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）10.53克、作案工具电子秤1台应予没收、销毁。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条的规定，作出如下判决：
一、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币一万元；
二、被告人李某华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；
三、被告人冯某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；
四、对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的作案工具手机2部（分别为：号码137××××0141的黑色手机1部、号码185××××7084灰色SONY手机1部）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库；对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品氯胺酮50.82克、3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）10.53克、对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的作案工具电子秤1台（银色面、黑色底）予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
上诉人黄某上诉称：我前两次购买的毒品都是自己吸食，并非贩卖，我只卖给祝某霞0.97克氯胺酮。第三次贩毒是公安人员安排的，不应计入我贩卖毒品的数量，我有立功表现，且系初犯、认罪态度好，原审量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人黄某、原审被告人李某华犯贩卖毒品罪、原审被告人冯某犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后予以确认。
关于上诉人黄某上诉所提，经查，根据法律规定，为贩卖而购买毒品的应计入贩卖毒品的数量。上诉人黄某2014年4月22日与李某华约定的贩毒数量原审法院并未计入黄某贩毒数量，原审法院已根据本案的案情、上诉人黄某的认罪态度、立功表现及上诉人系吸毒人员对其予以从轻处罚，原审量处刑罚适当，上诉人黄某上诉再要求从轻处罚据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄某、原审被告人李某华无视国家法律，贩卖毒品，违反国家对毒品的管理制度，二被告人行为已构成贩卖毒品罪。其中原审被告人李某华多次贩卖毒品，属情节严重。原审被告人冯某无视国家法律，运输毒品，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成运输毒品罪。上诉人黄某、原审被告人李某华、冯某均为吸毒人员，在量刑时酌情考虑三人吸毒的情节。上诉人黄某协助公安机关抓获被告人李某华，有立功表现，可依法从轻处罚。上诉人黄某、原审被告人李某华、冯某归案后如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。缴获的作案工具手机2部应予没收，上缴国库；缴获的毒品氯胺酮50.82克、3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）10.53克、作案工具电子秤1台应予没收、销毁。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄某的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 达 琳
二〇一五年三月十八日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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