辽宁省阜新市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）辽09刑终51号
原公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）蒋某某，男，1959年9月29日出生，户籍地彰武县大四家子镇夕明村姚家组**号。系本案被害人。
诉讼代理人谢博思，北京盈科律师事务所律师。
诉讼代理人蒋艳杰，女，1982年9月4日出生，住沈阳市沈北新区道义三西路****号3－5－1。系蒋某某女儿。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1972年3月9日出生于辽宁省彰武县，汉族，小学文化，农民，因涉嫌犯过失致人重伤罪于2017年5月17日被刑事拘留，于同年5月27日被依法逮捕。现羁押于彰武县看守所。
辩护人及诉讼代理人陈广龙，辽宁三邦律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）任某某，男，1962年7月2日出生，汉族，农民，住彰武县大冷乡蛤蟆屯村**组。
诉讼代理人于春宇，辽宁爱奉律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）张某丙，男，1970年12月16日出生，汉族，农民，住彰武县大冷乡蛤蟆屯村**组。
诉讼代理人于春宇，辽宁爱奉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告人）常某，男，1977年3月4日出生于辽宁省彰武县，满族，初中文化，农民，因涉嫌犯过失致人重伤罪于2017年5月17日被刑事拘留，同年5月27日被依法逮捕。2018年2月2日被取保候审。
辽宁省彰武县人民法院审理彰武县人民检察院指控被告人王某某、常某犯过失致人重伤罪暨附带民事诉讼原告人蒋某某提起附带民事诉讼一案，于2018年2月2日作出（2017）辽0922刑初237号刑事附带民事判决。宣判后，蒋某某、王某某、张某丙、任某某不服，分别提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年5月11日公开开庭审理本案。阜新市人民检察院指派检察员肖景奎、赵玉梅出庭履行职务，上诉人王某某及其辩护人陈广龙，上诉人任某某、张某丙及其诉讼代理人于春宇，上诉人蒋某某的诉讼代理人蒋艳杰、谢博思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，附带民事诉讼被告人任某某于2017年3月16日通过阜新市拍卖行取得彰武县公路管理段大后线K21－K33的林木采伐权。《竞买须知》十一条3项规定“买受人应保证通讯电缆、高压线等公用设施的安全，自行承担采伐安全等一切责任。若出现一切事故，均与委托人、拍卖人无关。”4项规定“买受人应自行协调公安、交警、路政等相关部门，设立明显安全警示牌，保证道路两侧居民、车辆、行人安全，采伐作业时要及时清理路基内的残枝，确保路面畅通及路基整洁”。
同年3月18日，任某某与被告人常某及附带民事诉讼被告人张某丙签订采伐协议，约定由常某、张某丙对前述路树实施采伐，任某某按每吨55元支付报酬，采伐过程中出现一切事故由常某、张某丙承担。张某丙、常某雇佣被告人王某某及隋某某负责量尺、断树和瞭望，每天工资100元。采伐期间，张某丙与隋某某一组，常某与王某某一组，由张某丙、常某负责用油锯伐树，王某某、隋某某负责量尺、断树和瞭望。为节省费用支出，常某和张某丙未在施工路段安排专门人员疏导交通或设置警示标志。
2017年3月21日8时40分许，被害人蒋某某乘坐其儿子蒋某甲驾驶的辽A877**白色别克轿车行驶至彰武县章古台镇邰家村东大间房组120号X914公路27公里处的伐木现场时，蒋某甲发现路上有树枝后减速行驶，被告人常某、王某某在公路北侧用油锯放树时，因疏忽瞭望致使一棵被伐倒的杨树砸在该轿车上，造成蒋某某颈椎损伤，致其住院治疗。2017年5月16日，经彰武县公安局司法鉴定中心鉴定，蒋某某的损伤程度构成重伤一级。
2017年11月2日经阜新诚信法医鉴定所鉴定蒋某某伤残等级为一级，护理依赖程度为完全护理依赖。
2017年5月16日被告人常某、王某某经公安机关电话传唤到案。
案在审理中，常某的亲属先行赔偿被害人蒋某某经济损失3万元，并取得了被害人的谅解。被害人蒋某某建议法院对常某适用缓刑。
被害人蒋某某出生于1959年9月29日，户籍地为彰武县大四家子镇夕明村姚家组11号。案发当日蒋某某先到彰武县人民医院救治，随后转入中国医大盛京医院治疗，于2017年7月14日出院，共住院115天，诊断为“四肢瘫、颈椎骨折、脊髓损伤”。住院期间医嘱特级护理6天、一级护理61天、二级护理48天；医嘱禁食水8天、鼻饲饮食81天、半流食4天、流食20天、普食4天，出院医嘱加强营养。自3月27日至4月20日一级护理期间聘请护工24天，支出8400元。因常某、王某某的犯罪行为，造成蒋某某经济损失524193.8元，其中医疗费263908.54元（在彰武县人民医院支出5153.67元，在盛京医院支出258754.87元）、住院伙食补助费11500元（115天×100元）、护理费24103.76元〔（24天雇佣护工支出8400元）＋（107.56元／天×24天×1人）＋（107.56元／天×37天×2人）＋（107.56元／天×48天×1人）〕、辅助器具费7859元、误工费9517.5元（至评残日前一日，按农村户口标准计算42.3元／天×225天）、交通费1000元（酌定）、营养费10000元、完全护理依赖的护理费196305元（39261元×5年）。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的证人蒋某甲、张某某、张某甲、张某乙、任某某、隋某某、张某丙证言，被告人的供述，采伐协议书及林木采伐许可证，阜新市拍卖行相关文书及拍卖成交确认书、现场照片，彰武县公安司法鉴定中心（彰）公（司）鉴（法医）字（2017）046号鉴定书，阜新诚信法医司法鉴定所（2017）司鉴字第252号司法鉴定意见书，户口本复印件及户籍证明，医疗费收据、住院病历、护理费收据及相关证明、辅助器具收据，公安机关出具的案件来源、到案经过等证据证实。
原审法院判决认为，被告人王某某、常某在伐树过程中忽视安全，致被害人蒋某某重伤，二被告人的行为已构成过失致人重伤罪。王某某、常某经公安机关电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。常某取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。常某已认罪悔罪，适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。附带民事诉讼被告人任某某虽以承揽合同的方式将伐木工作交给常某及张某丙，但其在选择合同相对方中存在过错，此合同安全顺利完成，需要政府的多个部门如交警、路政等协同配合，而常某、张某丙作为普通农民，现实生活中无能力与相关部门进行有效沟通协调，需被告人任某某关注和帮助，否则易损害公共安全，而任某某将树简单交与承揽人，对承揽人相关能力及工作情况没有审慎对待，违反了注意义务，故应承担事故次要赔偿责任，即157258.14元（524193.8元×30％）。被告人常某、附带民事诉讼被告人张某丙与附带民事诉讼被告人任某某之间系承揽关系，与被告人王某某之间系雇佣关系。常某、张某丙在完成承揽工作期间未在施工现场安排专门人员负责疏导过往车辆、行人或设置警示标志，王某某作为雇员在从事雇佣活动期间与常某由于共同过失致被害人蒋某某重伤，故三人应对蒋某某的经济损失承担主要赔偿责任，即366935.66元（524193.8元×70％），并承担连带赔偿责任。对原告人要求的出院后社区医院及阜新市中心医院支出的医疗费用共932.6元，因无病历及诊断佐证，不予支持。对其要求的误工费，依其户籍按农村户口计算；对营养费和护理完全依赖的护理费请求，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第六十七条一款、第七十二条一款、第七十三条二款、三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十条、第二十一条三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决：1、被告人王某某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑二年零十个月；2、被告人常某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年；3、被告人常某、王某某及附带民事诉讼被告人张某丙赔偿附带民事诉讼原告人蒋某某经济损失366935.66元，并承担连带赔偿责任；4、附带民事诉讼被告人任某某赔偿附带民事诉讼原告人蒋某某经济损失157258.14元；5、驳回附带民事诉讼原告人蒋某某的其他诉讼请求。
上诉人蒋某某的上诉理由是：请求法院判决被上诉人赔偿其误工费26250元。
上诉人王某某的上诉理由是：其未实施伐树行为，其与蒋某某受伤无关，不构成犯罪，也不应承担赔偿责任。
上诉人任某某的上诉理由是：其对蒋某某所遭受人身损害没有过错，不应承担赔偿责任。
上诉人张某丙的上诉理由是：其对蒋某某所遭受人身损害没有过错，其和王某某之间不是雇佣关系，故其不应承担赔偿责任。
经审理查明，原判认定上诉人王某某、原审被告人常某犯过失致人重伤罪以及因其犯罪行为给蒋某某造成损害的事实成立，原判认定上述事实、证据均经原审庭审质证、认证，故本院对原判认定的案件事实和证据依法予以确认。上诉人蒋某某及其诉讼代理人提供的证明蒋某某在城镇生活工作的证据，本院审查后不予采信。
本院认为，上诉人王某某、原审被告人常某在共同伐树作业过程中忽视安全，未尽到注意义务，造成被害人蒋某某重伤的后果，二人的行为均已构成过失致人重伤罪。王某某、常某经公安机关电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。常某取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人任某某以承揽合同的方式将伐木工作交给常某及张某丙，但其对承揽人相关能力及伐树现场工作情况没有审慎对待，未尽注意义务，应承担相应赔偿责任，原判确定其承担30％赔偿责任合理。常某、张某丙在完成承揽工作期间未在施工现场安排专门人员负责疏导过往车辆、行人或设置警示标志，王某某作为雇员在从事雇佣活动期间造成蒋某某重伤，属重大过错，故三人应对蒋某某的经济损失承担主要赔偿责任，并承担连带赔偿责任。上诉人王某某、张某丙的上诉理由不能成立，不予支持。
案在二审中，经本院调解，任某某与蒋某某就赔偿事宜达成协议，即任某某一次性支付蒋某某赔偿款18万元；蒋某某不再追究任某某因本案引起的任何责任；一审判决主文第四项“附带民事诉讼被告人任某某赔偿附带民事诉讼原告人蒋某某经济损失157258.14元。”自蒋某某收到赔偿款18万元之日即已履行。双方的协议不违反法律规定，本院予以确认。原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。民事部分判决正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 渊
审判员 赵洪山
审判员 顾坤平
二〇一八年五月三十日
书记员 杨思莹