广东省中山市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）中二法刑一初字第419号
公诉机关中山市第二市区人民检察院。
被告人冯照坚，男，1992年10月11日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地中山市黄圃镇。2012年11月10日因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，2013年2月7日刑满释放。因本案于2014年6月13日被羁押，同年6月14日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人何双龙，广东奥纪律师事务所律师。
中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2015）357号起诉书指控被告人冯照坚犯聚众斗殴罪，于2015年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月24日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派代理检察员曾泓玥出庭支持公诉，被告人冯照坚及辩护人何双龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第二市区人民检察院指控，2014年3月15日下午3时许，被告人冯照坚伙同多人乘车携带枪、砍刀及铁棍等窜至我市黄圃镇平洲大桥附近，与因赌场纠纷发生矛盾的被害人吴某甲等人发生斗殴。过程中，被告人冯照坚开枪将被害人吴某甲打伤。2014年6月13日，被告人冯照坚在黄圃镇马安村被公安人员抓获归案。经中山市公安局法医鉴定，被害人吴某甲的伤情为轻伤二级。公诉机关当庭宣读并出示了公安机关出具的抓获经过、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、《法医学人体损伤程度鉴定书》、伤情照片等相关物证书证、证人吴某甲、黄某甲、黎某某等人的证言及辨认笔录、被告人冯照坚的供述及辨认笔录等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人冯照坚无视国家法律，持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人冯照坚在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人冯照坚辩称其没有纠集人员去斗殴，也没有持枪伤人，更没有开设赌场。
被告人冯照坚的辩护人辩称，1.证人吴某甲、黎某某、黄某甲的证言有疑点，辨认笔录不合法，指控被告人冯照坚持枪伤害吴某甲的证据不充分；2.指控其为聚众斗殴的首要分子、积极参加者的证据不足。请求宣告冯照坚无罪。
经审理查明，2014年3月15日下午3时许，被告人冯照坚伙同多人乘车携带枪、砍刀及铁棍等窜至中山市黄圃镇平洲大桥附近，与因赌场纠纷发生矛盾的吴某甲等人互殴。过程中，被告人冯照坚开枪将吴某甲打伤后逃离现场。同年6月13日18时许，公安人员在黄圃镇马安路口的中山农商银行柜员机处将被告人冯照坚抓获归案。经鉴定，吴某甲手术中分别在右拇长伸肌腱内、左侧拇指近拇长伸肌腱内、右侧小腿上段外侧皮下、左侧膝关节前皮下、左侧前斜角肌内及左大腿内侧皮下浅筋膜内各取出1颗共6颗同等大小、形状的球型钢珠，损伤程度属轻伤二级。
上述事实，有下列证据证实：
1.中山市公安局黄圃分局马新派出所出具的抓获经过证实，2014年6月13日18时许，公安人员在黄圃镇马安路口的中山农商银行柜员机处将被告人冯照坚抓获归案。
2.现场勘验检查笔录、现场图及现场照片证实，案发现场位于黄圃镇平洲围堤。
3.中山市公安司法鉴定中心出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》、医疗诊断证明、伤情照片证实，吴某甲手术中分别在右拇长伸肌腱内、左侧拇指近拇长伸肌腱内、右侧小腿上段外侧皮下、左侧膝关节前皮下、左侧前斜角肌内及左大腿内侧皮下浅筋膜内各取出1颗共6颗同等大小、形状的球型钢珠，损伤程度属轻伤二级。
4.本院作出的（2012）中二法刑二初字第581号刑事判决书证实，2012年11月10日，被告人冯照坚因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，2013年2月7日刑满释放。
5.中山市公安局黄圃分局出具的户籍证明证实，被告人冯照坚于1992年10月11日出生于广东省中山市。
6.中山市公安局黄圃分局横石派出所出具的到案说明证实，公安人员于2014年9月19日在吴某乙家中查获吸毒的黎某某及黄某乙，因民警考虑到两人与吴某乙一伙有关系，查问是否得知吴某甲被伤害一事，黎某某称在现场。
7.证人吴某甲的证言及辨认笔录证实，2014年3月15日15时许，我到黄圃镇平洲大桥附近的路边赌“三公”。稍后，20多名男子持刀冲向赌博人群，我和人群一起往围堤上面跑，稍后回头仍看到10多名男子追过来，追在前面的是一名体型较胖的持枪男子。不久有两三声枪响，我跑到一个鱼塘边停下来，发现身上在流血。其辨认出被告人冯照坚就是持枪男子。
8.证人黄某甲的证言及辨认笔录证实，2014年3月中旬某日14时许，“奀鸡”在黄圃镇平洲大桥一士多店旁、榕树头底下赌博。稍后，10多名男子持枪、砍刀、铁棍驱赶赌博的人群，一名胖子持枪向赌博人群开了四五枪，事后我回到现场见“奀鸡”受伤。其辨认出被告人冯照坚就是开枪的胖子。
9.证人陈某某的证言证实，2014年3月中旬某日14时许，吴某乙纠集我到黄圃镇平洲大桥附近与人斗殴，我们有吴某乙、“奀鸡”、“大头”等20多人手持砍刀、铁棍，我驾驶摩托车接应。对方的人中有两人持枪，其中一人向我们开了四五枪，等他们离开后我见到“奀鸡”在流血。
10.证人梁某甲的证言证实，2014年3月15日15时许，我走到黄圃镇兴隆街附近路段，见30多名男子聚在一起，有人拿着刀，像是在“讲数”。不久，其中两个男子持枪向对方男子开了几枪，附近的群众立即散开。
11.证人黎某某的证言及辨认笔录证实，2014年3月的一天，我在黄圃镇平洲大桥附近的赌场看热闹。下午，“奀鸡”一伙人正在赌博，从黄圃镇马安村方向驶来几辆汽车，下来的20多名男子带着刀、枪冲向赌博人群，其中一名胖子开了三四枪，后那伙男子就离开现场。胖子是梁某乙的手下。其辨认出被告人冯照坚就是开枪的胖子，并对吴某丙、梁某乙进行了辨认。
12.证人梁某乙的证言及辨认笔录证实，2012年我坐牢后，吴某乙、“大头明”占了我在黄圃镇平洲村开设的赌场的地位，后听说吴某甲跟着吴某乙等人在该处开设赌场。被告人冯照坚与吴某乙双方斗殴当天，冯照坚去了现场，双方均用枪参与斗殴。其对被告人冯照坚及吴某甲进行了辨认。
13.被告人冯照坚的供述及辨认笔录证实，2014年3月梁某乙纠集我和吴某丙到黄圃镇平洲大桥，准备与在该处开设赌场的吴某乙、“奀鸡”等人斗殴。稍后连续几天，我们过去查看情况。一天14时许，吴某丙、吴某丁、“奀鸟”驾车搭载我去到平洲大桥，另有约25名男子分乘3辆汽车到现场。此时，“奀鸡”、吴某乙、“牛三”等人纠集约20名男子在现场，双方互相用汽油弹斗殴，我们还拿出砍刀、铁棍，双方便互相用枪斗殴。互殴后双方便各自逃离现场。其对吴某丁、梁某乙、吴某丙进行了辨认。
以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
对被告人冯照坚的辩护人辩称证人吴某甲、黎某某、黄某甲的证言有疑点，辨认笔录不合法的意见，经查，证人吴某甲的证言证实赌博地点即斗殴现场位于围堤下边的路边，证人黄某甲的证言证实现场位于平洲大桥一士多店旁、榕树头底下，证人梁某甲的证言证实现场位于兴隆街附近路段且有群众围观，上述证据可相互印证，结合赌博、斗殴的时间，足以证实证人证实的现场指向同一；至于辨认笔录的制作符合法律规定的程序和要求，均应予以采纳，上述证据也足以证实被告人冯照坚持枪参与聚众斗殴及开枪射伤吴某甲的犯罪事实，且是积极参加者，故对被告人冯照坚辩称其没有持枪伤人、辩护人辩称指控其为积极参加者证据不足的意见，本院均不予采纳。
关于枪支没有缴获的问题，经查，中山市公安司法鉴定中心出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》、医疗诊断证明、伤情照片能证实吴某甲案发后即住院治疗，鉴定也是枪弹伤，上述证据已足以证实被告人冯照坚持枪伤害吴某甲的犯罪事实，是否缴获枪支并不影响冯照坚的行为构成聚众斗殴罪。
鉴于公诉机关没有指控被告人冯照坚为聚众斗殴的首要分子及涉嫌开设赌场的犯罪行为，故对冯照坚关于该方面的意见，本院不予处理。
本院认为，被告人冯照坚无视国家法律，持枪积极参与聚众斗殴，致1人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。被告人冯照坚在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。公诉机关指控被告人冯照坚犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人冯照坚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月13日起至2018年12月12日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴艺明
人民陪审员 孙耀富
人民陪审员 卢东红
二〇一五年九月七日
书 记 员 董 珂