湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂06民终824号
上诉人（原审被告）：黄文帮，男，1970年3月5日出生，汉族，住襄阳市襄州区。
委托诉讼代理人：郑龙，湖北隆中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张建凡，男，1967年4月5日出生，汉族，住襄阳市襄州区。
委托诉讼代理人：潘慧娟，襄阳市明正法律服务所法律工作者。
原审被告：张莉，女，1958年12月15日出生，汉族，住襄阳市樊城区。
上诉人黄文帮因与被上诉人张建凡、原审被告张莉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2017）鄂0691民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
黄文帮上诉请求：1.撤销一审判决，对本案改判或发回重审；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定张莉将加盖房屋发包给上诉人黄文帮认定事实错误，上诉人黄文帮与被上诉人张建凡等施工人共同为张莉加盖房屋，是平等主体间的工作关系，在施工团队中平均分配报酬，没有雇佣与被雇佣的关系，原审判决将上诉人认定为雇主，判决上诉人承担被上诉人张建凡因人身损害造成的各项损失有失公平。
张建凡辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张莉未予答辩。
张建凡向一审法院起诉请求：1.判决被告张莉、黄文帮向原告张建凡赔偿医疗费18932.2元、住院伙食补助费340元、营养费340元、护理费4265.48元、误工费22500元、残疾赔偿金23688元、鉴定费2100元、交通费1270元、文印费100元、精神损害抚慰金10000元，共计83535.68元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：张莉将房屋加层发包给黄文帮进行施工，黄文帮联系张建凡等人过来干活，并口头约定工钱为每人每天150元左右，以实际发放数额为准，工钱由黄文帮将干活人员喊到一起当天结算。黄文帮与张莉之间按砖块数量结算（0.12元/块），2015年6月17日21时许，张建凡在干活过程中，被高处掉落的砖块砸中头部受伤,并于受伤当日至襄阳市洲医院治疗，后于当天23时许转至襄阳市第一人民医院住院治疗16天，于同年7月3日出院。出院诊断：1.重度颅脑损伤：右侧顶骨凹陷性粉碎性骨折，颅内出血，少量积气；2.右侧顶部头皮裂伤，头皮血肿。出院医嘱：注意营养、休息、一月后来院复查、不适随诊。张建凡为此支出医疗费18332.20元。其中黄文帮向张建凡垫付现金5250元，张莉向张建凡垫付现金6000元。2016年10月12日，张建凡至中国人民解放军第四七七医院检查，支付医疗费600元。同年12月2日，黄集镇陶家村卫生室出具证明一份，载明：“兹有陶家村九组村民张建凡，因2015年7月份重度脑损伤出院后，因身体不适，不定时在我村卫生室打针治疗，长达6个月之久。”原审法院另查明，张建凡系农村居民，其不具备相关拆、建房屋的资质，黄文帮亦不具有承建楼房工程的资质，发生本案事故时张建凡未佩带安全帽。原审法院还查明，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所于2016年10月13日作出襄职附医司法鉴定所[2016]临鉴字第859号鉴定意见书，鉴定张建凡伤残程度已构成10级伤残，张建凡支出鉴定费800元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案张莉将房屋建设工程发包给黄文帮承建，并约定按每块砖0.12元计算工程款，该工程款已于工程完工后结算完毕，张莉与黄文帮之间依法形成建设工程施工合同关系。张建凡为黄文帮提供建设房屋的劳务，黄文帮安排张建凡提供劳务的时间、工作内容等，并由黄文帮按天结算劳动报酬，故原审法院认定张建凡与黄文帮之间依法形成劳务关系。张建凡在运砖、建房的过程中被高处坠落的砖块砸伤，黄文帮作为雇主应当承担赔偿责任。但张建凡作为完全民事行为能力，且从事过拆、建房屋的工作，其理应知晓该工作的危险性，在施工的过程中应更谨慎注意自身安全，而张建凡在施工的过程中却未实施佩戴安全帽等安全措施，且亦没有拆、建房屋的资质而从事该行业，其对事故的发生具有过错，应当承担相应的责任。张莉作为发包人，未审查黄文帮有无建设房屋资质，而将房屋建设工程发包给黄文帮承建，依法应当承担选任过失责任。结合本案案情，原审法院认定由黄文帮对张建凡的损失承担70%的责任，张建凡自行承担30%的责任。张莉与黄文帮承担连带赔偿责任。关于张建凡主张的各项费用及损失，1.医疗费，张建凡主张为18932.20元。经核实合法有效的医疗费票据总金额为18932.20元，故对张建凡的该项请求予以支持。2.营养费，张建凡主张为340元，因出院医嘱张建凡需注意营养，张建凡住院治疗16天，参照相关标准，该项费用为320元。3.住院伙食补助费，张建凡主张为340元。其因此次事故住院治疗16天，参照相关标准，张建凡该项主张应为320元。4.护理费张建凡主张为4265.48元，结合张建凡的受伤程度及出院需休息的时间，原审法院酌定张建凡出院后需1人护理30天，参照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准31138元/年计算，该项费用应为3924.24元（31138元/年÷365天/年×46天）。超出部分不予支持。5.误工费，张建凡的主张为22500元，原审法院认为，依据法律规定持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，张建凡于2015年6月17日受伤至定残前一日2016年10月12日，结合依据医疗机构出具的医嘱、病情证明及张建凡的伤情严重程度，原审法院认定张建凡的误工天数为200天。关于误工费的标准，张建凡虽然未提交证据证实受伤前一年的月平均收入，但张建凡误工费客观存在，因一审辩论终结于2017年3月13日，结合张建凡居住地，参照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的农林牧渔业28305元/年标准计算，该项费用为15509.59元（28305元/年÷365天/年×200天），超出部分不予支持。6.残疾赔偿金张建凡主张为23688元。原审法院认为，张建凡系农村居民，且定残时不满60周岁，一审辩论终结于2017年3月13日，参照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的农村居民人均可支配收入标准11844元/年计算，张建凡伤残属10级，故残疾赔偿金为23688元（11844元/年×20年×10%）。7.关于鉴定费，张建凡主张为2100元。原审法院认为，张建凡进行伤残鉴定支出鉴定费800元，超出部分张建凡未提交合法有效证据证实，故对超出部分不予支持。8.交通费张建凡主张为1270元。酌定支持200元，超出部分不予支持。9.关于精神损害抚慰金，张建凡主张为10000元，结合本案案情，原审法院酌情支持3000元，超出部分不予支持。10.关于文印费张建凡主张为100元，因未张建凡提交合法有效的票据证实，故对该项请求不予支持。综上，张建凡因此次事故受到的损失原审法院认定为：医疗费18932.20元、营养费320、住院伙食补助费320元、护理费3924.24元、误工费15509.59元、残疾赔偿金23688元、鉴定费800元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元，共计66694.03元。如前所述，黄文帮对张建凡的各项损失承担70%的赔偿责任（但应扣除精神损害抚慰金），故黄文帮应向张建凡承担44585.82元（63694.03元×70%）损失赔偿。另应当承担精神抚慰金3000元。故黄文帮共应向张建凡支付47585.82元。因黄文帮已向张建凡垫付现金5250元，张莉已向张建凡垫付现金6000元，均应予以扣减，故黄文帮还应向张建凡赔偿36335.82元（47585.82元－11250元）。张莉承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告黄文帮于本判决生效之日起十五日内向原告张建凡赔偿各项损失费用共计36335.82元，被告张莉承担连带赔偿责任；二、驳回原告张建凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费730元减半收取为365元，由被告黄文帮承担260元，由原告张建凡承担105元。
二审中，双方当事人未提交新证据。对上诉理由之外的其他案件事实，双方当事人均无异议，二审予以确认。
针对上诉人黄文帮的上诉请求、理由，本院作如下评述：
关于黄文帮提出原审判决认定事实有误，黄文帮与张建凡等施工人员共同为张莉建房提供劳务，不应认定黄文帮为雇主的上诉理由，本院认为，黄文帮接受张莉的工程发包为其加盖房屋，与张莉就工程量和工程报酬进行了约定，由张莉按照砖块数量（0.12元/块）与黄文帮结算，黄文帮遂联系张建凡等人为其提供建房劳务，黄文帮虽上诉提出不应认定其为雇主，但根据加盖房屋的事实，张建凡等施工人结算报酬是按照每天150元工钱与黄文帮及其安排人员之间进行结算，张莉并不直接联系张建凡等施工人安排劳务、结算报酬，并且实际施工中黄文帮虽不参与劳务施工，但仍从建房劳务中获取与提供劳务人员同等的报酬，双方并非施工人之间形成的平等主体关系。通过已查明的事实，黄文帮事故发生时不仅接受张莉的发包，同时因该地段征迁时存在诸多违建加层问题，黄文帮同期还接受其他发包人加盖房屋工程，帮助房主联系相关施工人员收取报酬，故原审判决认定黄文帮系张建凡等建房人的雇主，认定事实清楚，并根据事故受害人张建凡的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决雇主黄文帮承担张建凡各项损失70%的赔偿责任，发包人张莉承担连带赔偿责任，判决正确，对黄文帮提出的上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，黄文帮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费730元，由黄文帮负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 勇
审判员 江 涛
审判员 柳 莉
二〇一八年四月二十三日
书记员 张欢欢