广东省韶关市浈江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0204刑初12号
公诉机关韶关市浈江区人民检察院。
被告人李建，男，1984年9月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址为广东省韶关市浈江区。2015年12月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被韶关市公安局浈江分局取保候审，2017年2月22日被韶关市浈江区人民检察院取保候审。2017年2月23日被本院取保候审，同年5月11日被依法逮捕，现羁押于韶关市看守所。
辩护人谢涛，广东宜方律师事务所律师。
辩护人廖心瑜，广东宜方律师事务所实习律师。
韶关市浈江区人民检察院以浈检诉刑诉〔2017〕37号起诉书，指控被告人李建犯贩卖毒品罪，于2017年2月17日向本院提起公诉，经本院审查于同日立案，并组成合议庭公开开庭进行了审理，并于2017年5月15日作出（2017）粤0204刑初42号刑事判决，被告人不服，提出上诉。韶关市中级人民法院作出（2017）粤02刑终230号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。韶关市浈江区人民检察院指派代理检察员曹恒出庭支持公诉，被告人李建及其辩护人谢涛、廖心瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年2月至4月，被告人李建与购毒人员李某经电话联系后，先后五次携带甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）去到李某住处（韶关市浈江区侨联楼401A房）、韶关市浈江区西堤中路小岛饭店附近等地，将“冰毒”贩卖给李某，每次收取毒资200元或250元。
2015年2月至3月，被告人李建与购毒人员陈某经电话联系后，先后二次携带“冰毒”去到韶关市武江区立交桥附近、韶关市武江区武江北路移动公司附近，将“冰毒”贩卖给陈某，每次收取毒资100元。
2015年11月18日，李建因吸食“冰毒”被公安机关查获。
公诉机关就指控的犯罪事实，当庭讯问了被告人，并出示了相关证据，据此认为被告人李建向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人李建当庭辩称其没有贩卖过毒品给李某和陈某，其不构成犯罪。
辩护人的辩护意见如下：1.李某在第四次的讯问笔录中提到，知道陈某向被告人李建购买毒品。因为当时陈某在李某家中打电话，但是打完电话之后，陈某就离开李某住处，最终交易是否产生，李某是不清楚的，李某的说法不能和陈某的证言互相印证；2.李某多次的讯问笔录存在矛盾，对于交易毒品数量有2克和3克之说，对于包装袋的颜色的证言也不一致，并且对于李某前两次的讯问没有附卷；3.本案立案前对李某的讯问笔录在本案中不是法定的证据形式，不能采纳，李某在本案中是证人，不是被告人，本案立案前对李某的讯问不属于证人证言；4.谢某称李建吸食毒品的同时也向李某贩卖毒品，该说法没有得到李建的确认，并且谢某虽然说知道李某向李建购买毒品，但是具体知道的内容没有显示，对该证言真实性有异议；5.陈某称知道李某向李建购买毒品，但是具体的内容他不得而知，他不是随行人和在场人，对其证言的真实性有异议。综上，指控的证据不足，请依法作出对被告人不负刑事责任的判决。
经审理查明：2015年3月的一天，被告人李建与购毒人员陈某经电话联系后，携带毒品甲基苯丙胺去到韶关市武江区立交桥附近、韶关市武江区武江北路移动公司附近，将毒品甲基苯丙胺卖给陈某，收取毒资100元。
2015年11月18日，李建因吸食毒品被公安机关查获，
同月19日，因吸毒被公安机关处以行政拘留十五日，并被处以社区戒毒三年。
上述事实有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、书证
1.受案登记表，立案决定书，证实2015年7月15日公安机关对李建贩卖毒品案立案侦查。
2.户籍证明、吸毒人员动态管控详细信息，证实李建犯罪时已满十八周岁，达法定刑事责任年龄。
3.行政处罚决定书，证实2015年11月19日李建因吸毒被处以行政拘留十五日，同日被处以社区戒毒三年。
4.归案经过，证实李建是被动归案。
5.李建的疾病诊断证明书，证实2016年4月15日李建入院治疗的情况。
6.李建（150××××6968）、李某（138××××8844）的通话记录，调取通话时间段为2015年3月19日至5月9日。
7.公安机关出具的补充侦查情况说明，证实公安机关只能调取到李建2015年3月19日之后的通话记录,其余已无法调取，公安机关无法联系到李某核实涉案毒品交易的具体情况。
8.李某贩毒案的立案决定书、讯问笔录、刑事判决书，证实李某此前因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判刑且刑期执行完毕，侦查机关依照法定程序从上述案卷中将李某指证李建贩毒的相关言辞证据收集在案。
二、证人证言
1.李某证言
我共5次向“肥仔”（李建）购买甲基苯丙胺。我每次向“肥仔”购买毒品都是打150××××6968这个号码和“肥仔”联系好购买数量和交易的地点后才见面交易毒品。交易时有一次他是驾驶一辆黑红相间的电动车来，其他四次交易都是驾驶一辆车牌号为粤Ｆ×××××的奥德赛牌小汽车去到我住处的。
第1次是在2015年2月下旬的一天下午17时左右，我打电话叫肥仔送5克毒品到我住处，19时左右“肥仔”来到我住处，他当时只带来了3克毒品，于是我就以每克80元的价钱向他购买，我给了他250元，多出的10元就算是给他的车费，交易完他还在我住处自己吸食了几口毒品甲基苯丙胺之后才离开。
第2、3次分别是2015年3月初和中旬一天，都是在18时左右通过电话联系，在晚上10时左右由“肥仔”送到我住处，两次都是按每克80元向“肥仔”购买“冰毒”，共计向“肥仔”支付400元，其中80元是支付“肥仔”的车费（一次40元）。
第4次是在2015年4月中旬的19时许，我通过电话与“肥仔”联系好后，当日20时左右肥仔叫我到我住处附近饭店对面的河堤等他，“肥仔”驾驶一辆电动摩托车来到将3克“冰毒”卖给我，我以每克80元的价钱向他购买，给了他250元，多出的10元就算是给他的车费。
第5次是在2015年4月底的一天晚上21时许，我打电话叫“肥仔”送2克毒品到我住处，22时许肥仔将2克“冰毒”送到我住处，我就以每克80元的价钱向他购买，给了他200元，多出的40元就算是给他的车费。我不知道“肥仔”贩卖给我的毒品具体哪里来，但平时有听他说他拿烟和酒及其他一些物品向一名叫“罗国华”的湖南籍男子换取毒品。和我一起被抓的陈某也向“肥仔”购买毒品，就是2015年3月中旬的一天下午16时许，陈某在我住处当着我的面打电话向“肥仔”购买2至3克毒品。
2.谢某证言
李建之前有在我这里购买“冰毒”，所以认识他。李建共向我购买大约8次“冰毒”，每次都是购买3克至5克不等，其中5次是以古玩饰品等物品与我交换毒品，其余3次支付现金交易，无论以物或现金交易，我都按每克50元计算卖给李建。李建毒瘾很大，除自己吸食外，他有跟我说过李某也向他购买毒品“冰毒”，至于他怎么贩卖，多少钱贩卖给李某我不清楚。李某是李建介绍我认识的，当时我在李某住处吸食毒品被你们抓获时，我认识李某才十多天，李某都没有我的联系电话，我没有贩卖过毒品给李某，也没有叫李建帮忙送毒品给李某。
3.陈某证言
我不认识李建。我就认识一名驾驶一辆银色本田奥德赛小汽车的男子。这男子，我们一般称呼他为“肥仔”（李建）。我不知道“肥仔”的姓名，只知道他年约30多岁，身材较矮胖，住南郊二公里一栋楼的十二楼，还有就是电视大学附近也有地方住，他的电话号码是150××××6968，我知道李某是向一名外号叫“乐昌仔”的男子及向“肥仔”购买毒品。
我向“肥仔”购买过约三次“冰毒”，每次都是电话联系后确定毒品数量和交易地点。第1次大约在2015年2月下旬的一天下午17时许，我向“肥仔”购买了1克“冰毒”，“肥仔”在武江区的立交桥附近（新华北路段）将1小包用白色透明塑料袋包装着的“冰毒”交给我，我给了100元给“肥仔”。第2次是2015年3月中旬的一天下午16时许，我当时在李某的住处通过电话联系好“肥仔”后，我按约定好地点到韶关市武江区武江北路移动公司对出的河堤，“肥仔”将1小包用白色透明塑料袋包装着的毒品交给我，我同样给了100元给“肥仔”。我确定这次是向“肥仔”购买了1克的“冰毒”。第3次大约是在2015年4月上旬的一天凌晨0时左右，我打电话给“肥仔”告知我要购买“1只”“冰毒”，他叫我过去武江区的五祖路瓦片堂附近找他，我驾驶一辆电动车去到上述地方，“肥仔”将一小包用白色透明塑料袋包装着的“冰毒”交给了我，我给了100元给“肥仔”。
4.李桂芳证言
我与李建是男女朋友关系。车牌号码为粤Ｆ×××××的车是我借给李建使用的，行驶证上登记的车辆所有人也是我。我将该辆汽车购置回来后，经常将车借给李建使用，有时候就是我自己使用。我不清楚李建涉嫌贩卖毒品，不知道李建驾驶该辆车牌号为粤Ｆ×××××的汽车运送贩卖毒品。
三、被告人李建供述和辩解
我向谢某购买也有向罗国华用佛珠换取毒品来吸食。我在2014年2月份开始使用150××××6968这个电话号码，2015年8月份开始我就改用了135××××3929这个号码。我认识一个叫李某的男子，年约28岁，是四川省人，在韶关浈江区东堤北路一楼房四楼居住，他的联系电话是138××××8844。我是在2014年大家一起吸食毒品时通过“老谢”认识李某的。“老谢”名字叫谢某，后来也是和李某一起被抓获。我和李某都是吸食“冰毒”的，我在他的住处吸食过毒品。我知道李某所吸食的毒品是向谢某购买的，有时候李某会叫我帮他去找谢某购买毒品再带去李某住处将毒品交给他，有时候我和谢某在一起，李某打谢某的电话叫他送毒品过去，谢某没空就会叫我将毒品送至李某住处。李某向谢某购买毒品“冰毒”，我作为中间人帮他们传递毒品。我知道李某是以每克80元的价钱向谢某购买。李某一般一次向谢某购买3克至5克的毒品。李某和谢某可能是因为我有车的原因找我帮他们传递毒品。我经常驾驶一辆车牌号为粤Ｆ×××××的本田牌奥德赛型号的汽车，还有一台红黑相间的摩托车。粤Ｆ×××××本田牌奥德赛型号的汽车是我朋友李桂芳的，摩托车是我的。我送毒品都是驾驶这两台车辆去送。我没有向李某贩卖过毒品。李某也没有向我贩卖过毒品。我是在2015年初认识同样在李某住处吸食毒品的陈某，陈某年约30岁，我没有向陈某贩卖过毒品甲基苯丙胺。陈某也没有叫我帮他向其他人购买毒品。
（四）勘验检查、辨认笔录
1.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实本案的现场情况。
2.辨认笔录，证实：（1）李建辨认出谢某、李某；（2）李某辨认出李建（李某称呼其为“肥仔”）；（3）谢某辨认出李某、李建；（4）陈某对一组12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出其中6号照片的男子就是向其贩卖“冰毒”的“肥仔”（李建）。
本院认为：被告人李建向他人贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人李建犯贩卖毒品罪的指控，罪名成立，本院予以认定。但关于指控李建的犯罪事实，经查，指控2015年3月贩卖毒品的事实有陈某供认向李建购买了毒品，其与李建通电话联系购买毒品时李某在场，李某的证言亦证实当场听见陈某打电话向李建购买毒品的事实，两人所述的时间和当时所在地点等具体情形均吻合，可以相互印证，形成完整的证据链，本院予以认定；但公诉机关指控李建向李某五次贩卖毒品的事实以及李建向陈某的另一次贩卖毒品事实，在案提交的证据仅有李某和陈某本人分别供述向李建购买毒品，并无其他证据予以印证，所调取李建与李某的通话记录，仅能证实二人有电话联系，无法证实是联系交易毒品，故该指控证据不足，本院不予认定。对于辩护人指出李某作为本案证人，其在李建被立案前所作供述不能作为本案证据使用的问题，经查，李建被立案前，李某因涉嫌犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪被公安机关立案侦查，经审讯其供述了当场听见陈某打电话向李建购买毒品的事实，后李某案经审理被判刑且已刑满释放。李建被立案侦查后，公安机关从李某案卷中调取相关笔录材料作为本案证据，程序合法，辩护人的相关辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人李建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二〇一七年五月十一日起至二〇一八年五月十日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内向本院缴交，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 欧倩余
人民陪审员 张小兰
人民陪审员 钟良东
二〇一八年四月十六日
书 记 员 韩翠花
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。