广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）揭中法刑二终字第38号
原公诉机关揭阳市揭东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1986年1月21日出生，汉族，广东省揭阳市榕城区人，小学文化，无业，住揭阳市榕城区。因本案于2015年6月8日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现押于揭阳市揭东区看守所。
揭阳市揭东区人民法院审理揭阳市揭东区人民检察院指控原审被告人陈某甲犯敲诈勒索罪一案，于2015年8月21日作出（2015）揭东法刑初字第309号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月6日晚8时许，被害人钟某甲在揭阳市揭东区新亨镇开设“鱼虾蟹”赌摊供人赌博，被告人陈某甲伙同王晓波、钟和波（均已判刑）到该处参与赌博，后王晓波等人认为钟某甲利用骰子作弊，双方遂发生纠纷。随后，被告人陈某甲及王晓波、钟和波将钟某甲等人带至新亨镇硕联村郑某甲经营的“凤山茶座”进行殴打并要求钟某甲对王晓波进行赔偿，至次日凌晨1时许，钟某甲被迫同意赔偿人民币（下同）9万元，被告人陈某甲等人才让钟某甲离开该处。后钟某甲向公安机关报案。
案发后，被害人钟某甲认为自己与王晓波系朋友关系，因误会引发纠纷，申请撤销该案，请求不再追究王晓波、钟和波、陈某甲等人的刑事责任。
原审判决认定上述事实，有被害人钟某甲的陈述，证人郑某甲的证言，同案人王晓波、钟和波的供述及辨认笔录，借据，刑事判决书，抓获经过等证据证实。
原审法院认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，使用威胁或者要挟的方法，勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。鉴于被告人陈某甲在犯罪过程由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚；陈某甲归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚；陈某甲已取得被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，作出判决：被告人陈某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人陈某甲上诉称：其只是帮手，起到协助作用，不是主犯；一审判决对其量刑太重。
经审理查明，2014年2月6日晚8时许，被害人钟某甲在揭阳市揭东区新亨镇下坝村后尾台山脚下开设“鱼虾蟹”赌摊供人赌博，上诉人陈某甲伙同王晓波、钟和波（均已判刑）到该处参与赌博，后王晓波等人认为钟某甲利用骰子作弊，双方遂发生纠纷。随后，上诉人陈某甲及同案人王晓波、钟和波将钟某甲等人带至新亨镇硕联村郑某甲经营的“凤山茶座”进行殴打并要求钟某甲对王晓波进行赔偿，至次日凌晨1时许，钟某甲被迫同意赔偿9万元（立下借据，尚未拿款），上诉人陈某甲等人才让钟某甲离开该处。后钟某甲向公安机关报案。
案发后，被害人钟某甲认为自己与王晓波系朋友关系，因误会引发纠纷，申请撤销该案，请求不再追究王晓波、钟和波、陈某甲等人的刑事责任。
上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证实：
1．被害人钟某甲的陈述。钟陈述2014年2月6日20时许，我和陈某乙在新亨镇下坝村利用“鱼虾蟹”设赌，1个小时后，王晓波、钟和波、陈某甲一起来到赌摊赌博，后王晓波认为我利用骰子作弊，要我一起到外面讲清楚，王晓波等人便载我和陈某乙到新亨罗山伯公旁1个茶座。刚下车，陈某甲便从后面卡住我的脖子，并用左手拳头打了我的眼角，同时茶座里1名叫“老表”的男青年也用拳头打了我的胸部一拳，王晓波便说先不要打，等进入房间再说。进入茶座的1个房间后，陈某甲叫我蹲在地上并要求我将身上的东西全拿出来。王晓波便问我赌钱作弊要怎么办，同时陈某甲便用膝盖顶了一下我的腹部并用脚踢了我的下巴。王晓波称要我赔偿50万元，我说没有钱，要不就报警。王晓波、钟和波、陈某甲及2名青年男子听后便对我进行殴打，“二笑”（郑某甲）便叫他们不要打我。我提出先将我身上的5千元给他们吃夜宵，最后，王晓波要我赔偿9万元，并写下借条，我承诺次日先拿四五万元还给王晓波，剩余的过几天再还清。次日凌晨2时许，钟和波便载我和陈某乙回村里。第二天，我便到派出所报警。
2．证人郑某甲的证言。郑证实2014年2月6日21时许，我在外打电话给朋友王晓波，王晓波称在下坝村参与“鱼虾蟹”赌博时遇见庄家使用骰子作弊，问能否载庄家到我经营的“凤山茶座”谈谈，我答应了。当我来到“凤山茶座”时，王晓波已经驾车在门口等待了，我下车后就开门让王晓波等人进来，王晓波等人下车时陈某甲、钟和波便上前殴打了钟某甲，王晓波叫他们不要打。进入茶座房间坐下后，我在房间进进出出，不知道他们交谈的内容，期间，有听到王晓波对钟某甲说“你有能力赔我50万吗”等语句。过了一会儿，我听到有打人的声音，我便过去劝阻，钟某甲自称是我岳父的亲戚，要我帮忙，我便参与他们之间的谈判，最后钟某甲答应赔偿王晓波9万元。钟某甲承诺次日下午先还5万元，剩余4万元过几天再还，并立下借据，我便在担保人一栏填上“二笑”。凌晨1时许，王晓波便叫“胖弟”（钟和波）驾驶小车载钟某甲及陈某乙回家。
3．辨认、指认现场笔录及照片。经辨认，上诉人陈某甲对作案现场、同案人王晓波、钟和波及被害人钟某甲均进行了确认；同案人王晓波、钟和波对上诉人陈某甲和被害人钟某甲及作案现场均进行了确认；被害人钟某甲对案发现场及上诉人陈某甲、同案人王晓波、钟和波均进行了确认。
4．户籍证明及犯罪前科证明。证实上诉人陈某甲的身份及无前科等情况。
5．刑事判决书。证实同案人王晓波、钟和波因敲诈勒索罪被揭阳市揭东区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；被害人钟某甲因开设赌场罪被揭阳市揭东区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。
6．借据。证实被害人钟某甲立下向王晓波借款9万元的借据1张。
7．申请书。证实案发后，被害人钟某甲对王晓波、钟和波、陈某甲的行为表示谅解，请求不要追究王晓波、钟和波、陈某甲等人的刑事责任。
8．同案人王晓波的供述。王供述2014年2月6日21时许，我开车来到下坝村灰埕边钟某甲的“鱼虾蟹”赌摊参与赌博，我输光身上的五千多元后，便打电话叫钟和波和陈某甲帮我到车上拿钱及测试“鱼虾蟹”骰子的机器。我拿机器测试后，怀疑钟某甲赌博作弊，要钟某甲到外面去谈谈，钟某甲表示同意并叫陈某乙一起去，我载他们到“二笑”（郑某甲）经营的“凤山茶座”，到了“凤山茶”座门口时，陈某甲等人便殴打钟某甲，我叫他们不要打。后进入茶座的1间房间，我质问钟某甲怎么可以赌博作弊，钟某甲狡辩说没有作弊，陈某甲听后便上前用脚踹了钟某甲的腹部一下，后被我制止了。钟某甲问我要怎么赔偿，我问是否赔得起50万元，他说自己没钱。在谈判过程中，陈某甲又上前打了钟某甲身体几下，也被我制止。后“二笑”说钟某甲跟他有亲戚关系，能否协商解决，最后在“二笑”参与协商下，钟某甲答应先给我5千元，然后再赔偿9万元，由“二笑”做担保人，并立下借据。之后，由钟和波送钟某甲和陈某乙回家。次日19时许，我到钟某甲家要钱，他不在家，当晚12时许，我打电话问钟某甲在何处并问何时还钱，钟某甲挂断电话。
9．同案人钟和波的供述。钟供述2014年2月6日21时许，我乘坐王晓波的小车来到下坝村的灰埕边钟某甲的“鱼虾蟹”赌摊参与赌博，我押注1把，没有押中，便在一旁观看。过一会儿，陈某甲也过来，我便与他一起到“糕果”家喝茶。过了一会后，王晓波打电话说庄家赌博作弊，要拿机器来验，我和陈某甲回去后，王晓波与庄家发生纠纷，王晓波要庄家到外面谈。钟某甲便叫上陈某乙一起出去，王晓波载着钟某甲、陈某乙、陈某甲，我开着陈某甲的车跟在后面来到罗山“二笑”（郑某甲）的茶座。到达茶座时，我听见有人在殴打钟某甲。进入茶座房间后，王晓波便骂钟某甲作弊，钟某甲仍在狡辩，陈某甲听后很生气便上前用膝盖顶了钟某甲的腹部1下，被王晓波制止。后在争执过程中，我有用右手推了钟某甲1下，并用右手扇了钟某甲左脸颊1下，陈某甲也上前推了钟某甲，并用脚踹了钟某甲腹部1下。最后钟某甲同意先给王晓波5千元，然后再赔偿王晓波9万元，并承诺第二天先还几万元，剩下的在正月十五前还清，并立下借条，由“二笑”作担保人。之后，王晓波叫我开车载钟某甲、陈某乙回家。
10．上诉人陈某甲的供述。陈供述2014年2月6日20时许，我接到王晓波电话叫我去新亨镇下坝村赌“鱼虾蟹”，于是我驾车到下坝村找王晓波，之后，我和王晓波便到1名男子所设的“鱼虾蟹”赌摊下注参与赌博，当天我输了一千多元后便没有再押注，后钟和波就带我去附近一老头子家喝茶，只留王晓波在现场参赌。过了一会后，王晓波打电话说庄家赌博作弊，要拿机器来验，我和陈某甲回去后，王晓波与庄家发生纠纷，王晓波要庄家到外面谈。我们便一起来到罗山“二笑”（郑某甲）的茶座。到达茶座时，“二笑”带着另1个叫“老表”的男子走到我车边，我们下车后“老表”便打了庄家。后所有人进入茶座的1间房间，进去后王晓波就质问庄家设赌为何要作弊，当时庄家还在狡辩，我便上前推了他，用膝盖顶了他的腹部并用手打了他的腹部，被王晓波制止。庄家问要怎么赔偿，王晓波说是否赔得起他50万元，庄家说自己没钱。之后，在交谈的过程中，钟和波有上前推了庄家肩膀并用右手打庄家的左脸颊，我用手掐住庄家脖子，并用脚踹了庄家腹部1下。后庄家同意在空白欠条上签下了他欠王晓波9万元的借据，并由“二笑”做担保人。当时庄家在签字时候答应第二天先还几万元给王晓波。之后，钟和波开车送庄家及陈某乙回家。
本院认为，上诉人陈某甲以非法占有为目的，使用威胁或者要挟的方法，勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。鉴于上诉人陈某甲在犯罪过程中由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚；陈某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚；陈某甲已取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人陈某甲上诉称其只是帮手，起到协助作用，不是主犯。经查，上诉人陈某甲虽然是王晓波纠集参与犯罪的，但其积极主动参与作案，动手殴打被害人，在整个犯罪过程中起主要作用，是主犯，故该上诉理由不成立，不予采纳。另上诉称一审判决对其量刑太重。经查，原审判决根据陈某甲在整个作案过程中的地位、作用及未遂、坦白等情节，已对其减轻处罚，量刑并无不当，故该上诉理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴惠水
审 判 员 林玉珍
代理审判员 吴燕东
二〇一五年十一月五日
代书 记员 彭艳君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。