湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂2827民初1342号原告:恩施州名锟建筑安装工程有限公司，住所地：恩施市工农路四巷33号,统一社会信用代码：914228007606638358。法定代表人：张星，董事长。委托诉讼代理人：鲁诚、陈发瑞，湖北联信律师事务所律师。被告:湖北城峰置业有限责任公司，住所地：来凤县武汉大道龙凤夏威夷3栋2603号,统一社会信用代码：91422827594224246L。法定代表人：刘新颖，公司总经理。委托诉讼代理人：周斌，湖北雄视律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永琴，湖北雄视律师事务所实习律师。原告恩施州名锟建筑安装工程有限公司（以下简称名锟公司）与被告湖北城峰置业有限责任公司（以下简称城峰公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年11月9日立案后，依法适用普通程序，于2018年1月29日公开开庭进行了审理。原告名锟公司委托诉讼代理人鲁诚、陈发瑞，被告城峰公司委托诉讼代理人周斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告名锟公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告向原告支付工程款6809339元，并按银行同期贷款利率支付利息自2017年1月6日起至实际履行之日止；2、判令被告承担本案的诉讼费。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告向原告支付工程款6809339元，并按银行同期贷款利率支付利息自2016年9月15日至实际履行之日止；2、判令被告承担本案的诉讼费和保全费。事实和理由：原、被告于2014年5月4日签订《湖北省建设工程施工合同》，约定原告承建被告发包的城峰国际广场项目中的3#、4#、9#楼主体工程，在项目竣工验收合格并向其提供完整的工程存档资料后30日内，被告向原告支付95%的工程造价款，剩余5%的工程造价款为预留质量保证金。双方随即将该份《湖北省建设工程施工合同》提交来凤县造价站备案。合同签订后，原告依约完成合同规定的全部工作内容之后，多次申请建设单位、项目监理进行工程验收且经来凤县建设局协调，2016年部分业主已经装修入住，2017年1月5日双方办理了结算书，原告多次催促被告支付工程款仍尚欠9228273.1元，以房屋等抵付工程款后尚欠6809339元。原告多次要求被告支付所欠工程款未果，为维护自己的合法权益，诉至法院。被告辩称：1、被告对原告诉讼中陈述合同如何签订及工程施工过程没有异议，但对原告主张的欠付工程款的数额有异议，经被告核算现被告欠原告工程款5764619元；2、对原告庭审中将诉请利息起算时间变更为2016年9月15日有异议，根据原告提交的结算书及原告在诉状中称的结算时间是在2017年1月5日，且被告截止开庭前，最后一次向原告支付与本案有关款项时间是2017年6月30日，即便计算利息也应从2017年6月30日后被告未向原告支付本案所涉工程款时起算。当事人围绕自己的诉讼请求及抗辩理由向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据有：1、原告的营业执照、法定代表人身份证明书复印件各1份，拟证明原告的主体适格。2、《湖北省建设工程施工直接发包通知书》、《湖北省建设工程施工合同》复印件各1份，拟证明原告承建了被告发包的城峰国际广场项目中的3#、4#、9#楼。3、《工作联系函》、《关于来凤城峰国际商业广场工程竣工有关事宜的报告》3份、《关于来凤城峰国际3#、4#、9#楼工程竣工验收以及工程款支付问题》、《城峰国际关于竣工验收及资金问题的会议》、《2016.9.23来凤县住建局主持关于城峰国际商业广场工程竣工验收事宜协调会》、《住建局协调会议（城峰国际售楼部）》、《关于来凤县城峰国际商业广场（二期）工程竣工资料移交有关事宜的函》复印件各1份。拟证明：（1）自2016年4月25日起，被告所发包的来凤城峰国际商业广场工程已达到验收的标准，原告多次催促被告组织相关人员验收，被告始终拖延，拒不进行验收工作；（2）在未进行竣工验收的情况下，被告强行将房屋交与购房户进行装修，构成《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》所规定的已实际交付的情形。4、《来凤城峰国际广场结算书》、（2017）鄂2827民特10号《民事裁定书》、银行转账回单复印件各1份。拟证明：（1）来凤城峰国际商业广场工程结算总价为64704952元；（2）被告通过各种方式向原告支付了工程款57895613元，剩余6809339元工程价款未支付。被告提交的证据有：1、湖北增值税普通发票1张、2017年1月25日的领款单1份、7万元的领款单1份（均为复印件）。拟证明被告于2016年12月15日向原告支付600000元工程款,于2017年1月25日支付150000元和70000元工程款的事实。该三笔款项不在原告提交的清单中。2、湖北省农村信用社网上银行电子回单和领款人为张忠会的领款单。拟证明被告为原告垫付了原告欠张忠会的外墙涂料款40000元。3、2017年10月27日领款人为雷学梅、龙宇的领款单1份，农村信用合作社回单2份、2017年10月27日领款人为刘蓉的领款单1份。拟证明：因原告承建的房存在质量问题在被告征得原告同意后向上述领款人垫付赔偿款13000元的事实。4、回购协议、2016年8月31日领款人为张星的领款单复印件1份。拟证明原、被告双方曾签订商铺抵扣工程款协议后又签订该商铺的回购协议，回购协议中已明确约定原抵扣协议废止，而被告基于原抵扣协议曾向原告支付171720元的违约金，基于双方签订原抵扣协议以及回购协议的目的是保障原告的工程款，而现被告已回购该商铺，那么被告之前所支付的这笔违约金理应冲抵工程款。经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2无异议，对证据3中《工作联系函》、《关于来凤城峰国际商业广场工程竣工有关事宜的报告》3份、《关于来凤县城峰国际商业广场（二期）工程竣工资料移交有关事宜的函》有异议，认为没有被告、来凤县住建局、武汉华立建设监理有限公司签收的相应证据不能达到原告多次向被告要求竣工验收的证明目的；对《2016.9.23号来凤县住建局主持关于城峰国际商业广场工程竣工验收事宜协调会》、《住建局协调会议（城峰国际售楼部）》的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为通过该会议记录（该证据最后一页）可以得知双方在2016年时已达成在所涉工程验收后按合同结算方式结算的合意，也就说明原告在诉请中所主张的利息起算时间不应为2016年9月15日，本工程在双方进行结算时尚未进行竣工验收，原因是原告承建的该工程存在质量问题，双方尚未对该问题处理完毕，且至今尚未进行竣工验收的程序；对证据4中《来凤城峰国际广场结算书》、（2017）鄂2827民特10号《民事裁定书》无异议；对银行转账回单等与本案所涉工程有关的款项证据的真实性无异议，但认为达不到原告关于被告尚欠6809339元工程款的证明目的。原告对被告提交证据1无异议；对被告提交的证据2，原告认为从现有的证据看不出来与原告有关系，证据上没有原告的签字及盖章确认，因此该40000元与本案不具有关联性；对被告提交的证据3，原告对被告向龙宇、刘蓉支付13000元的事实无异议，但认为达不到被告的证明目的。按照法律规定被告承建的房屋，如果有质量问题，在保修期内，原告接到被告通知应当予以修复，如果原告没有修复，被告由此承担的费用由原告承担，但原告没有接到被告的通知且不予修复，因此该两笔费用不应当由原告承担；对被告提交的证据4，原告对证据的真实性无异议，但认为达不到被告的证明目的。从领款单和网上银行电子回单看，不能证明张星已领取违约金171720元。该违约金的支付属于另外的法律关系，与本案无关。对双方均无异议的证据，本院依法予以采信。对双方有异议的证据，经审查，本院认为：原告提交的证据3中《工作联系函》、《关于来凤城峰国际商业广场工程竣工有关事宜的报告》3份、《关于来凤县城峰国际商业广场（二期）工程竣工资料移交有关事宜的函》均为复印件，无相关单位签收的签章，原告提交的邮件回执单复印件上的邮寄内容注明“文件”，从邮件回执单也无法确认邮寄的具体内容，故本院依法采纳被告的质证意见，依法不予采信。原告提交的《2016.9.23号来凤县住建局主持关于城峰国际商业广场工程竣工验收事宜协调会》、《住建局协调会议（城峰国际售楼部）》，被告对其真实性无异议，该会议记录的内容可以证明本案相关的事实，本院依法予以采信。对原告提交的证据4中的银行转账回单的真实性，本院依法予以认定，因原告对被告提交的证据1，经核对后认可该三笔款项，故被告实际欠付工程款的金额应为减去该三笔款项后的金额。被告提交的证据2、证据4与本案无关，本院依法不予采信。被告提交的证据3，因被告未提交证据证明原告承建的工程存在质量问题，该证据系孤证，本院依法不予采信。本院经审理认定如下事实：原、被告于2014年5月4日签订《湖北省建设工程施工合同》，合同内容分以下四部分：第一部分协议书；第二部分通用条款；第三部分专用条款；第四部分附件与格式。在第一部分协议书中双方约定：原告承建被告发包的位于来凤县翔凤镇和平路的城峰国际商业广场3#、4#、9#楼主体工程，工程规模：48855.00㎡；工程立项批准或核准、备案文号：来发改审批【2013】8号；资金来源：自筹；工程承包范围：施工图纸及工程量清单所指定的范围；合同工期：540天，自2014年5月8日至2015年8月8日；工程质量标准：合格；合同价款：83400000元。合同生效后，双方依照协议书约定将该《湖北省建设工程施工合同》提交来凤县造价站备案。关于工程质量，双方在合同中约定：通用条款部分第36条质量目标：36.1约定工程质量标准，工程质量应当达到协议书中约定的质量标准。质量评定，以合同约定的标准为依据；合同没有约定的，以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因造成工程质量达不到约定质量标准的，承包人承担相应责任。合同质量的奖罚由双方在专用条款中约定。36.2工程质量有争议的责任：发包人、承包人对工程质量有争议的，按本合同的合同争议的约定调解或认定，所需的费用及因而造成的损失，由责任方承担。双方均有责任的，由双方根据其责任划分分别承担。36.3承包人保证工程质量的职责：承包人对本工程的质量向发包人负责，其职责包括但不限于下列内容：（1）编制施工技术方案，确定施工技术措施；（2）提供和组织足够的工程技术人员，检查和控制工程施工质量；（3）控制施工所用的材料设备，使其符合标准与规范、涉及要求及合同约定的标准；（4）组织本工程的隐蔽验收、中间验收、预验收等工作；参加竣工验收；（5）承担质量保修期的工程保修责任；（6）其他应由承包人承担的工程质量责任。36.4质量保证体系：承包人应建立和保持完善的质量保证体系。在本工程实施前，监理工程师有权要求承包人提交质量保证体系实施程序和贯彻质量要求的文件。承包人遵守质量保证体系，也不能免除承包人根据合同约定应负的任何责任和义务。61质量保证：61.1质量保证的作用和限制，质量保证是承包人对工程质量的担保，以保证承包人在缺陷责任期内对本工程出现的缺陷进行维修。承包人未按约定及有关法律法规的规定履行质量保修义务的，发包人有权按约定的方式扣留用于质量返修的各项支出。61.3质量保证的方式：工程质量保证方式可采用工程质量保证担保、工程质量保险、质量保证金等中的一种方式，质量保证方式应在专用条款中约定。61.3.1约定质量保证金：除专用条款另有约定外，质量保证金为工程价款结算总额的5%，发包人将该比例从每次应支付给承包人的工程款中扣留。61.3.2质量保证金返还：除专用条款另有约定外，发包人在接到承包人返还质量保证金申请后，应于14日内按合同约定的内容进行核实。无异议，发包人在核实后14日内将质量保证金返还给承包人。逾期支付的，从逾期之日起，按同期银行贷款利率计付利息，并承担违约责任。发包人在接到承包人返还质量保证金申请后14日不予答复，经催告后14日内仍不予答复，视同认可承包人返还质量保证金申请。在合同第三部分专用条款中第61条质量保证：61.2质量缺陷责任期，双方约定为十二个月。关于工程竣工验收，双方在合同中约定：通用条款第48条竣工资料：48.1提交竣工资料和报告：工程具备竣工验收条件，承包人应按约定的工程竣工验收技术资料格式和要求，向发包人提交完整竣工资料及竣工报告，发包人承包人应按合同竣工验收的约定进行验收。48.2提交竣工资料的限制:如果承包人不按约定提交竣工资料或提交的资料不符合要求，则认为本工程尚未达到竣工条件。49竣工验收：49.1组织验收和确认：发包人在收到承包人提交的竣工报告后的28天内组织验收，并在验收后14天内予以认可或提出修改意见。验收不合格，承包人应按要求修改后再次提请发包人验收，并承担因自身原因造成修改的费用。49.2组织验收的限制：发包人在收到承包人提交的竣工报告后的28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工报告已被认可。49.3不组织验收的责任：发包人收到承包人提交的竣工报告后的28天内不组织验收，从第29天起承担已完工及设备材料的保护和一切意外责任。49.4颁发竣工验收证书：竣工报告被认可，则表明已完成本工程，并视为通过竣工验收，发包人应向承包人颁发工程竣工验收证书。49.6使用未验收或验收未通过工程的责任：工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人擅自使用后，不得又以使用部分质量不符合约定为由主张权利。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。49.7工程竣工质量争议的责任：工程竣工验收时发生工程质量争议，按本合同的合同争议的约定处理。认定工程质量符合合同要求的，由发包人承担所需费用，工期相应顺延。关于工程竣工结算，双方在合同中约定：通用条款第60条竣工结算及结算款：60.1结算程序和时限：竣工结算按60.2款至60.7款的约定办理。双方可在专用条款中就结算时间和程序事宜进一步补充。60.2递交结算文件及其限制：工程竣工报告经发包人认可后的28天内，承包人应根据国家、省规定的格式向造价或监理工程师递交由承包人代表签署的竣工工程价款报告、竣工支付申请和竣工结算文件一式四份，并附上完整的结算资料，详细列出下列内容，同时抄送发包人和监理工程师各一份：（1）根据合同完成本工程的总造价；（2）承包人认为根据合同约定发包人应付的所有款项。在未取得延期的情况下，承包人未在本款约定的时间内递交工程结算文件的，造价或监理工程师可根据自己掌握的情况编制竣工结算资料，在报经发包人批准后作为竣工结算和支付的依据，承包人应予以认可。60.3核实结算文件及其限制：造价或监理工程师应在收到承包人按60.2款约定递交的文件和资料后28天内进行核实，并向承包人提出核实意见（包括进一步补充资料和修改结算资料），同时抄报发包人。承包人在收到核实意见后的28天内按造价或监理工程师提出的合理要求补充资料，修改竣工结算文件，并再次按60.2款约定递交竣工工程价款报告、竣工支付申请和竣工结算文件。造价或监理工程师在收到文件和资料后的28天内未提出核实意见的，视为造价或监理工程师对承包人递交的竣工工程价款报告、竣工支付申请和竣工结算文件已核实无误。60.5竣工结算款支付：发包人应在造价或监理工程师签发竣工结算支付证书后的28天内向承包人支付竣工结算款，并通知造价或监理工程师。60.6竣工结算款支付的限制：发包人未按60.5款约定支付竣工结算款的，承包人有权依据约定取得延迟支付的利息，并可催告发包人支付结算款。竣工结算支付证书签发后56天内仍未支付的，承包人可与发包人协商将该永久工程折价，也可直接向人民法院申请将该永久工程依法拍卖，承包人就该永久工程折价或拍卖价款优先受偿。通用条款第66条税费：66.1约定缴纳一切税费：发包人、承包人及其分包人应按照国家现行税法和有关部门现行规定缴纳本工程需缴纳的一切税费。2016年上半年，原告承建的城峰国际商业广场3#、4#、9#楼建设工程完工后，双方多次协商工程验收事宜，但工程至今未验收。经来凤县建设局协调，双方于2017年1月5日办理了结算书，内容确定：建筑面积：3#楼：14922.61㎡；4#楼：17667.8㎡；9#楼：10997.1㎡；地库：6185.53㎡，共计建筑面积49773.04㎡，结算总价：49773.04㎡×1300元/㎡=64704952元。双方法定代表人在此结算书上签字确认。在庭审过程中，经双方核算，在合同期间，被告通过预付、直接支付、垫付材料款等方式向原告支付工程款共计56296679元，通过以房抵付工程款2418934元。现被告欠付原告的工程款总额为5989339元（64704952元-5629667元-2418934元），欠付的工程款中包括按总工程款64704952元的5%扣留的工程质保金。另查明，原告已按照相关法律规定和合同约定向税务机关缴纳了基数为25110000元工程款的税费，另有基数为39594952元（64704952元-25110000元）工程款的税费未缴纳。在庭审过程中，双方对结算书无异议，对被告仍欠付的工程款数额无异议，对原告所承建的工程已经交付被告使用的事实无异议，但双方对工程实际交付使用的具体时间有异议。原告方认为工程实际交付使用的具体时间是2016年9月，被告认为工程实际交付使用的时间可能是2017年7月，双方均未就工程的实际交付时间向本院提交证据证明。经本院审查，原告提交的证据中《2016.9.23号来凤县住建局主持关于城峰国际商业广场工程竣工验收事宜协调会》、《住建局协调会议（城峰国际售楼部）》，《关于来凤城峰国际3#、4#、9#楼工程竣工验收以及工程款支付问题》及《城峰国际关于竣工验收及资金问题的会议》分别形成于2016年9月、10月、12月，内容中均有原告要求被告对来凤城峰国际广场3#、4#、9#楼工程的竣工验收要求和工程款支付要求，从会议记录的内容和形式看，双方法定代表人签字确认，双方在工程竣工验收及工程款支付问题上达成了合意。其中，《2016.9.23号来凤县住建局主持关于城峰国际商业广场工程竣工验收事宜协调会》会议记录中原告公司参会代表王法君陈述：“购房户在未经我公司同意下，与物业一起将门锁换掉，业主进入装修，在装修过程中随意对水平结构进行打洞，严重影响结构安全，所发生事故与我公司无关。”以上会议记录内容均能反映一个事实，即在会议的当时（2016年年底）已有业主进入原告承建的3#、4#、9#楼装修，被告已经实际使用原告所承建的工程。故关于工程实际交付使用时间，本院确认系2016年年底，综合分析并在平衡原、被告双方利益的基础上，本院推定原告承建的建设工程实际交付时间为2016年12月31日。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案原、被告签订的《湖北省建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。合同签订后，双方均应按合同约定享受权利，承担义务。现原告已经按照合同约定完成了城峰国际广场3#、4#、9#楼的工程施工义务，被告本应当按照合同约定及时组织工程验收，但现在建设工程未经竣工验收，作为发包人的被告即将工程交于业主装修入住，擅自使用。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，被告擅自使用未经竣工验收的工程后，又以工程存在质量问题为由拒不支付工程款于法无据，且原、被告双方已经于2017年1月5日进行工程结算并形成结算书，双方债权债务已经确认清楚，被告理应按照结算书确定的数额支付工程款。现原告已经将建设工程实际交付被告使用，并已超过合同约定的12个月的质量缺陷期，被告未提交相应的证据证明原告承建的工程存在质量问题，原告要求被告支付包括质保金在内的剩余工程款及相应利息的诉讼请求成立，本院依法予以支持。被告提出原告尚有基数为39594952元工程款的税费未缴纳，未向被告提供税务发票，并以此为由拒绝支付工程款的辩解理由不符合法律规定，本院不予采纳，但原告也应当按照相关法律法规及合同的约定履行相应的义务，及时向国家税务部门足额缴纳税费，并向被告提供税务发票。关于原告主张的工程款利息，本院认为，双方合同约定了质量缺陷期12个月及质保金在质量缺陷期届满后返还的事宜，综合分析双方提交的证据，并在平衡原、被告双方利益的基础上，本院推定原告承建工程实际交付被告使用之日为2016年12月31日，2017年12月31日质量缺陷期已经届满，故质保金3235247.6元（64704952元*5%）的计息时间应自质量缺陷期届满后起算，即从2018年1月1日起计算至质保金付清之日止。质保金以外的欠付工程款2754091.4元（5989339元－3235247.6元）的计息时间应自双方结算之日2017年1月5日起算至工程款付清之日止。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，以上利息计付标准按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。原告主张的利息超出以上范围及标准的部分，本院不予支持。被告提出因以商铺抵扣工程款事宜，已经支付给原告171720元违约金及垫付的40000元材料款，应抵扣工程款的主张，因与本案不属于同一法律关系，本案不宜处理，当事人可另行协商或诉讼解决。被告提出的因房屋质量问题垫付赔偿款13000元应抵扣工程款的主张，因无证据证明这笔款项经过了原告的同意，也无证据佐证房屋存在质量问题，本院不予支持。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告湖北城峰置业有限责任公司于本判生效后十五日内偿付原告恩施州名锟建筑安装工程有限公司工程款5989339元并按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息（其中工程款2754091.4元自2017年1月5日起算至工程款付清之日止；质保金3235247.6元从2018年1月1日起计算至质保金付清之日止）。二、驳回原告恩施州名锟建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59465元，由原告恩施州名锟建筑安装工程有限公司承担9465元，被告湖北城峰置业有限责任公司承担50000元；保全费5000元，由被告湖北城峰置业有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  梁东华审 判 员  张 敏人民陪审员  李应权二〇一八年三月二十七日书 记 员  赖婷婷