福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽07民终929号
上诉人（原审被告）：建瓯市东游镇旺顺竹制品厂，住所地福建省建瓯市东游镇溪屯村。
经营者：魏海凤，女1966年5月16日出生，住建瓯市。
被上诉人（原审原告）：叶德妹，女，1949年1月18日生，汉族，住福建省建瓯市。
委托诉讼代理人：张珍美，福建启新律师事务所律师。
上诉人建瓯市东游镇旺顺竹制品厂（以下简称旺顺竹制品厂）因与被上诉人叶德妹提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省建瓯市人民法院（2016）闽0783民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人旺顺竹制品厂的经营者魏海凤、被上诉人叶德妹的委托诉讼代理人张珍美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
旺顺竹制品厂上诉请求：撤销原判，改判驳回叶德妹对建瓯市东游镇旺顺竹制品厂的诉讼请求。事实和理由：叶德妹的工作职责是在竹片分拣工，而不是清理竹屑，其受伤是因擅离职守。粗刨机外面有保护盖，叶德妹必须把手伸进去粗刨机里面才能被轧伤，且当时粗刨机正高速运转。因此叶德妹违反工作纪律，擅离工作职守，无视安全常识，其自身存在重大过错，应对其损失自行承担责任。旺顺竹制品厂申请的证人徐某、黄某已出庭作证，一审对其证言不予采信不当。一审认定旺顺竹制品厂未采取足够的保护措施导致叶德妹受伤，没有事实依据。对一审认定叶德妹的各项损失项目的数额有异议。关于误工费，事发时，叶德妹已66岁，无劳动能力，不能主张误工损失。即使主张误工损失，从一审提交的证据报酬结算单上看，2015年1月到9月叶德妹的工资共计5712.6元，因此误工费只能按照每天22.4元计算，一审按照每天96.18元计算其误工费不符合客观事实。关于护理费，叶德妹住院的32天中有11天挂床，大部分时间都是魏海凤护理，安装假肢所需要的30天也与事实不符，因此这两个时间段的护理费不应计入其损失。叶德妹在住院治疗期间的一日三餐和补充营养都是魏海凤提供的，叶德妹不存在住院伙食补助费和营养费。叶德妹不存在交通费损失。叶德妹所安装的前臂机电手25300元过高，且还安装了一只价值8000元的美容手，因此前臂机电手的价值不应超过17300元。假肢安装机构出具的评估报告无效，因此产生相应的维修费、住宿费不应认定。叶德妹的残疾赔偿金应当按照12650.2元×50%×13.33年=84313.58元计算，一审认定的88552.4元错误。除了已经垫付的20398.26元外，魏海凤还有另行支付给150元给叶德妹。
叶德妹辩称，其在旺顺竹制品厂虽然是分拣工，但是魏海凤的丈夫李燕青要求叶德妹还要清理工作场所和机器上的竹屑，清理竹屑也是叶德妹工作的延伸。当时叶德妹正在清理竹屑时，机修工黄长晖未尽安全注意义务，突然将粗刨机的开关打开，造成叶德妹受伤。关于一审认定的叶德妹的各项损失数额，叶德妹虽然受伤时66岁，但其系农民，未享受养老保险待遇，受伤前均以自己的劳动收入维持生活，因其受伤存在误工损失。叶德妹住院治疗期间，是其丈夫、儿子轮流护理，再加上假肢安装及更换维护时间，一审认定护理期间72天并无不当。叶德妹住院治疗期间的一日三餐和补充营养确实是魏海凤提供的。一审法院酌定交通费300元合理合法。残疾辅助器具费及相关的维修费用、住宿费用，有假肢公司出具的评估报告和正式发票为凭，有事实和法律依据。残疾赔偿金应按周年计算，旺顺竹制品厂主张按月计算残疾赔偿金无法律依据，不能成立。魏海凤另行支付给叶德妹的150元系节日慰问金，并非赔偿款。
叶德妹向一审法院起诉请求：判令旺顺竹制品厂维修保养费25300元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金30000元等各项损失共计251725.46元，扣除已赔付的医疗费20398.26元，旺顺竹制品厂尚应赔偿231327.2元
一审法院认定事实：2015年9月14日上午，叶德妹为旺顺竹制品厂工作期间，被粗刨机侧齿轮绞伤。叶德妹当日被送往建瓯市立医院住院治疗32天，花费医疗费20398.26元。经医院诊断叶德妹右前臂毁损伤，建议安装假肢。2015年11月5日，福建晟蓝司法鉴定所鉴定：叶德妹右前臂毁损伤属六级伤残，误工期180日，护理90日，加强营养90日。旺顺竹制品厂支付医疗费20398.26元。2016年1月21日，叶德妹因伤要求旺顺竹制品厂赔偿共计225748.76元，旺顺竹制品厂拒绝赔偿，故叶德妹为此诉至法院。庭审时，叶德妹变更诉讼请求，护理费6924.96元变更为12503.4元，叶德妹请求赔偿数额变更为231327.2元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。叶德妹受雇于旺顺竹制品厂，并在从事雇佣活动过程中右手被粗刨机卷入而受伤的事实清楚，证据确实、充分。
关于本案双方的过错程度，综合双方当事人举证、质证及当庭陈述，一审法院认为，接受劳务一方的过错应根据其提供机器的安全度、检修情况以及是否有给劳动者提供相应的劳动保护工具作出综合评断，本案旺顺竹制品厂对其提供的生产加工机器未采取足够的保护措施以保障提供劳务的叶德妹免受伤害，造成对叶德妹健康权的损害并导致叶德妹伤残，旺顺竹制品厂显然存在过错。而旺顺竹制品厂安排给叶德妹劳务的内容是捆绑竹片，未涉及清理竹屑，叶德妹在提供劳务过程中超出工作范围，自行对清理竹屑而造成自己受到伤害，对事故的发生也存在一定过错，可应承担相应责任。综合分析双方的过错程度，酌情认定由旺顺竹制品厂承担80%的赔偿责任，由叶德妹自行承担20%的责任。
关于叶德妹主张的赔偿项目及标准应以实际发生的经济损失，并根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，且有相关的证据予以佐证方可予以支持。故对叶德妹主张赔偿的项目及数额，认定如下：1.医疗费20398.26元，予以认定；2.对叶德妹主张误工费按96.18／天计算至第一次定残前一日，叶德妹主张的误工天数180天，未违反法律规定，予以支持，即误工费为96.18／天×180天=17312.4元；3.护理费期间应认定为72天，叶德妹在庭审期间变更诉讼请求变更护理期间，应视为变更诉讼请求，旺顺竹制品厂未同意。叶德妹在超过举证期限变更诉讼请求，不予支持，故护理费应认定为72天×96.18元／天=6924.96元；4.住院伙食补助费为20元／天×32天=640元；5.营养费为8元／天×90天=720元；6.叶德妹主张残疾赔偿金88551.4元（12650.2元／年×50%×14年），符合法律规定，予以支持；7.因叶德妹在住院和门诊治疗期间均需支出一定的交通费用，故本院酌定交通费为300元；8.叶德妹主张残疾辅助器具费50600元（25300×2），没有法律依据，应认定为25300元；9.安装假肢食宿费4000元（50元／天×2人×40天），符合法律规定，予以认定；10.叶德妹主张假肢维修保养费25300元（25300元×10%×10年），假肢保修期为一年，使用年限约为六年，假肢保养费用应认定为25300元×10%×5年=12650元；11.叶德妹主张鉴定费1200元，予以支持。叶德妹以上损失合计177997.02元。应由旺顺竹制品厂承担80%的责任即142397.61元。结合叶德妹的伤情、当事人双方的过错程度及当地经济水平，对叶德妹诉请的精神损害抚慰金本院酌定支持20000元；扣除旺顺竹制品厂已支付叶德妹20398.26元，旺顺竹制品厂还应赔偿叶德妹的损失为（142397.61元＋20000元-20398.26元=141999.35元）141999.35元。判决：一、建瓯市东游镇旺顺竹制品厂（实际经营者魏海凤）应于本判决生效之日起五日内赔偿叶德妹各项损失共计141999.35元。二、驳回叶德妹的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”叶德妹作为提供劳务者在旺顺竹制品厂工作，旺顺竹制品厂应当为叶德妹提供安全生产的工作环境，并对叶德妹进行安全生产培训，叶德妹在工作过程中受伤，旺顺竹制品厂应对其受伤产生的损失承担主要赔偿责任，叶德妹未尽安全生产注意义务，对其自身的损害后果承担次要责任。一审据此认定旺顺竹制品厂对叶德妹的损失承担80%赔偿责任，叶德妹自行承担20%损失并无不当。旺顺竹制品厂上诉认为叶德妹清理竹屑超出分拣工的工作职责，且未尽安全注意义务受伤，存在重大过错，应由叶德妹对其损失承担全部责任的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。对于一审认定叶德妹的各项损失数额，关于误工费，虽然叶德妹已经年满65周岁，但其系农民身份，未享受养老保险待遇，事发时其依然依靠自己劳动获取劳动报酬，事发后在住院治疗及休息期间，叶德妹存在收入实际减少，一审按照农林牧渔业在岗职工平均工资标准96.18元／天支持其误工费并无不当。旺顺竹制品厂上诉认为按照22.4元／天计算叶德妹的误工损失，依据不足，不予支持。关于叶德妹的误工时间，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”叶德妹于2015年11月5日被评定为六级伤残，其误工时间最长可以从受伤之日即2015年9月14日计算到定残日前一天即2015年11月4日共计52天，因此叶德妹的误工费应为5001.36元（96.18元／天×52天）。一审按照96.18元／天×180天计算叶德妹误工费不当，予以纠正。旺顺竹制品厂上诉认为叶德妹住院治疗的32天中有11天挂床，安装和维修假肢的时间与事实不符，没有事实依据。旺顺竹制品厂上诉认为住院期间都是魏海凤在护理叶德妹，叶德妹不存在护理费损失，依据不足，不予支持。根据查明的事实看，叶德妹认可其在住院治疗期间系魏海凤为其提供一日三餐和补充营养，因此旺顺竹制品厂上诉认为其不应再赔偿叶德妹住院伙食补助费、营养费，予以支持。一审酌定支持叶德妹交通费300元并无不当，旺顺竹制品厂上诉认为叶德妹没有交通费用损失，没有事实依据，不予支持。关于叶德妹的假肢费用及安装假肢产生的维修费、食宿费，有德林义肢矫形康复器材深圳有限公司南平分公司出具的假肢鉴定书和正式发票为凭，旺顺竹制品厂上诉认为叶德妹所安装的前臂机电手不应超过17300元，安装和维修假肢产生的维修费、住宿费不应认定，没有事实依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”残疾赔偿金的计算方式是以周岁为标准，事发时叶德妹已逾66周岁，一审按12650.2元／年×50%×14年计算叶德妹的残疾赔偿金并无不当。对于魏海凤另行支付给叶德妹的150元，因旺顺竹制品厂已放弃该项诉讼请求，二审不再予以审查。
对于叶德妹的其他损失费用，旺顺竹制品厂没有提出上诉，可予以确认。因此叶德妹的各项损失数额为：医疗费20398.26元、误工费5001.36元、护理费6924.96元、残疾赔偿金88551.4元、交通费300元、残疾辅助器具费25300元、安装假肢食宿费4000元、假肢保养费12650元、鉴定费1200元，以上损失共计164325.98元。按照旺顺竹制品厂和叶德妹8：2的过错责任分配，旺顺竹制品厂应赔偿叶德妹的损失数额为131460.78元（164325.98元×80%），该损失加上叶德妹的精神损害抚慰金20000元，再扣除旺顺竹制品厂已垫付的20398.26元，旺顺竹制品厂还应赔偿叶德妹131062.52元（131460.78元＋20000元-20398.26元）。综上所述，旺顺竹制品厂的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销福建省建瓯市人民法院（2016）闽0783民初239号民事判决；
二、上诉人建瓯市东游镇旺顺竹制品厂（经营者魏海凤）应于本判决生效之日起七日内赔偿被上诉人叶德妹各项损失共计131062.52元；
三、驳回上诉人建瓯市东游镇旺顺竹制品厂的其他上诉请求；
四、驳回被上诉人叶德妹的其他诉讼请求。
如果建瓯市东游镇旺顺竹制品厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费1628元，由上诉人建瓯市东游镇旺顺竹制品厂负担1502元，由叶德妹负担126元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄天智
审 判 员 陈荣富
代理审判员 赵洪顺
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 张素珍