江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏09民终1442号
上诉人（原审被告）：盐城市大丰区鑫粮家庭农场，住所地在盐城市大丰区小海镇唐中村。
负责人：骆静，大丰鑫粮农场场长。
委托诉讼代理人：单文峰，大丰鑫粮农场职工。
委托诉讼代理人：杨春，江苏奣言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：大丰区锦钊钢结构安装工程部（原大丰市锦钊钢结构安装工程部），住所地盐城市大丰区恒生商城2192号门市。
负责人：曹锦钊，大丰锦钊工程部经理。
上诉人盐城市大丰区鑫粮家庭农场（下称鑫粮农场）因与被上诉人大丰区锦钊钢结构安装工程部（下称锦钊工程部）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院(2017)苏0982民初1635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
鑫粮农场上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判或发回重审；本案一、二审诉讼费用由锦钊工程部负担。事实和理由：1、施工承包合同第四条明确约定，锦钊工程部应严格按施工图纸要求进行施工，然而锦钊工程部在施工过程中，未严格按照合同约定及图纸设计要求施工：（1）未按图纸设计要求安装封檐板；（2）未按图纸设计要求安装天沟及落水管。对该未施工的部分应当在工程款中予以扣减。2、原审法院混淆了未按图纸施工和质量问题的概念。由于锦钊工程部未按图纸设计要求安装封檐板、天沟及落水管，所以鑫粮农场要求锦钊工程部继续履行符合法律规定，没有该部分施工，何谈质量问题。一审法院明知锦钊工程部未按图纸施工，却以质量问题为由判令鑫粮农场支付该部分工程款显然错误。
锦钊工程部辩称，当时施工的是草图，草图没有经过审图中心审查，我们施工的落水管也是请示了画图的人之后征得同意才做的，由于厂房下面还有烘干车间的附房，无法安装落水管。图纸上没有屋檐，是自然落水的屋面装不了屋檐板。
锦钊工程部向一审法院起诉请求：判令鑫粮农场立即给付锦钊工程部工程款34万元，并承付该款自2016年9月1日起至实际履行之日止按中国人民银行贷款利率四倍计算的利息；2、本案诉讼费用由鑫粮农场负担。
一审法院认定的事实：2016年4月13日，锦钊工程部与鑫粮农场签订了一份《施工承包合同》，合同约定：“甲方：盐城市大丰区鑫粮家庭农场（发包方），乙方：大丰市锦钊钢结构安装工程部（承包方），甲乙双方按照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他相关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就盐城市大丰区鑫粮家庭农场烘干车间工程施工事项协商一致，订立本合同。一、承包范围：烘干车间施工图纸所含土建、钢结构（不含水、电、消防安装），室外约300㎡场地。二、工程地点：大丰区小海镇。三、承包价格：总价包干，合计伍拾伍万元（￥550000）整（此价格不含开票）。如工程量有变化，价格作相应调整。四、质量、安全、文明施工：1、严格按施工图纸要求进行施工，控制原料质量，确保施工工程质量，满足现行验收规范合格要求。若未能按上述要求施工，所造成的一切损失由乙方承担。2、应当遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，并接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于乙方安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担。现场材料堆放整齐，控制扬尘，做好文明施工。五、双方就场地、道路施工方案以及钢结构主要材料做如下约定：1、场地、道路施工：原回填土全部翻出，加石灰做成三七土、分层夯实；加30㎝碎砖压实，浇筑20㎝C25混凝土，伸缩处加钢筋连接。2、钢结构所用材料：主材用沙钢或鞍钢品牌，外墙板及屋面采用宝钢品牌。六、付款方式：本合同签订好3日内付10万元工程款，基础验收结束后付工程款10万元，工程施工完毕付工程款10万，余款于2016年8月30日前全部结清。七、工期：工期约40晴天。八、进场施工条件：现场三通一平由甲方负责。本合同一式两份，双方各执一份，甲乙双方签字盖章后即生效。其他未标明处甲乙双方协商解决。甲方（盖章）：盐城市大丰区鑫粮家庭农场盖单位章，项目负责人：单文峰，日期2016年4月13日，乙方（盖章）：大丰市锦钊钢结构安装工程部盖单位章，曹锦钊签名，日期：2016年4月13日。”合同签订后，锦钊工程部组织人员进行了实际施工，工程实际施工的过程中，鑫粮农场支付锦钊工程部工程款21万元，垫付烘干厂房工程砖头7600元，砂石12580元，商砼85000元，该烘干车间工程结束后，鑫粮农场于2016年11月已实际使用该工程至今。
一审诉讼中，鑫粮农场申请对室外场地路面的厚度及场地伸缩缝处是否有钢筋连接进行鉴定。2017年8月23日，南京方正建设工程质量检测有限公司因鉴定内容超出了司法鉴定范围，予以退卷。
一审审理中，锦钊工程部、鑫粮农场协商同意对场地不再要求返工或改建等，以实际多浇筑的120个平方的场地工程款12000元抵冲，另锦钊工程部自愿承担鑫粮农场场地的鉴定费1000元。
一审法院认为，未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的或没有资质的实际施工人签订的建设施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予以支持。建设工程未经竣工验收，发包方擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持。本案锦钊工程部未取得建筑施工企业资质，其与鑫粮农场订立的《施工承包合同》无效。烘干房及场地竣工交付鑫粮农场后未经验收，但鑫粮农场在2016年11月已实际使用，现鑫粮农场以该烘干车间工程车间部分质量不符合当时的施工图纸设计约定为由不支付工程款，不予支持。鑫粮农场应按照《施工承包合同》中的约定支付工程款，其未按约支付工程款，对本次诉争的形成应承担相应的责任。鑫粮农场辩称其已垫付材料款105180元，因锦钊工程部与鑫粮农场在庭后核对账目后自认该事实存在，故对鑫粮农场的该项抗辩意见予以采纳。鑫粮农场辩称锦钊工程部浇筑的场地厚度不合格且伸缩缝处未加钢筋连接。鑫粮农场申请对室外场地进行鉴定，因该鉴定事项超出鉴定范围被退回。另鑫粮农场在未经一审法院司法程序对外委托，也未经锦钊工程部同意，单方委托盐城国建工程质量检测有限公司对室外场地进行鉴定，因锦钊工程部对该份证据不认可且其不符合证据的相关规定，应视为鑫粮农场举证不能。但锦钊工程部陈述室外场地约定面积300㎡，实际施工面积为420㎡，应增加工程款12000元，其与鑫粮农场已达成协议，增加部分不再收取费用，且鑫粮农场因本次诉讼支出的鉴定费1000元由锦钊工程部自愿负担，故一审法院对锦钊工程部、鑫粮农场双方的约定予以认可。现锦钊工程部主张鑫粮农场承付未支付工程款自2016年9月1日起至实际履行之日止按中国人民银行贷款利率四倍计算的利息，根据法律规定，当事人对欠付工程款利率计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故一审法院对锦钊工程部主张未支付工程款自2016年9月1日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的利息予以支持，驳回其他诉讼请求。鑫粮农场虽在审理中提出锦钊工程部未按图施工存在重大的安全隐患，但未及时提出工程质量鉴定申请，未提交书面质量鉴定申请书，亦未主张明确的损失，且陈述保留诉讼权利，故工程质量问题及锦钊工程部是否应承担责任，由鑫粮农场另行主张。依照《中华人民共和国建筑法》第五条、第十四条、第二十六条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百七十五条、第二百七十九条、第二百八十六条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程合同若干问题的解释》第二条、第三条、第十三条、第十六条、第十七条、第十八条的规定，一审法院判决：一、鑫粮农场给付锦钊工程部建设工程施工款233820元，并承担该款自2016年9月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。于判决生效后60日内履行完毕。二、驳回锦钊工程部其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7134元，由鑫粮农场负担4807元，锦钊工程部负担2327元。
本院二审查明，原审法院查明的事实有相应证据证实，应予确认。
本院认为，本案锦钊工程部未取得建筑施工企业资质，其与鑫粮农场订立的《施工承包合同》应认定无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予以支持。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定，建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收或验收不合格的不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。鑫粮农场上诉中提出的锦钊工程部未按图纸设计要求安装封檐板及安装天沟、落水管的事实，在工程交付使用时即已存在，但鑫粮农场在交付使用时并未提出相关的异议，在工程未经竣工验收即交付鑫粮农场使用后，应视为鑫粮农场对工程质量的认可。现鑫粮农场以锦钊工程部偷工减料，未按图纸施工安装封檐板、安装天沟及落水管为由请求减付工程款无法律依据，本院不予支持。
综上，鑫粮农场的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7150元，由上诉人盐城市大丰区鑫粮家庭农场负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 东
审判员 张晨阳
审判员 曹 荣
二〇一八年四月二十七日
书记员 戴书琪