河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终2910号上诉人（原审原告）：王东军，男，汉族，1982年6月4日出生，住郸城县。上诉人（原审原告）：尚俊辉，女，汉族，1982年2月7日出生，住郸城县。二上诉人共同委托诉讼代理人：张豪、杜根华（实习），河南陆达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郸城县巴集乡人民政府。住所地：郸城县巴集乡东街。统一社会信用代码：11411726005922194G。法定代表人：张学峰，任乡长职务。委托诉讼代理人：闫国龙、许寅伟，河南文浩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郸城县巴集乡田庄村民委员会。地址：郸城县巴集乡田庄村。机构代码：005923664。法定代表人：侯康龙，任村主任职务。委托诉讼代理人：丁建党，任该村支书。被上诉人（原审被告）：翰林童蒙园。住所地：郸城县巴集乡喻庄大队牛老家南边。负责人：王丹凤，任园长职务。被上诉人（原审被告）：郸城县巴集乡喻庄小学。住所地：郸城县巴集乡喻庄小学。统一社会信用代码：12411726733876202X。法定代表人：牛永良，任校长职务。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘大鹏，河南团结律师事务所律师。上诉人王东军、尚俊辉因与被上诉人郸城县巴集乡人民政府、郸城县巴集乡田庄村民委员会、翰林童蒙园、郸城县巴集乡喻庄小学生命权纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2017）豫1625民初1864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年07月03日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王东军及其与尚俊辉的共同委托诉讼代理人张豪，被上诉人郸城县巴集乡人民政府的委托诉讼代理人许寅华，被上诉人郸城县巴集乡田庄村民委员会的委托诉讼代理人丁建党，被上诉人翰林童蒙园、郸城县巴集乡喻庄小学的共同委托诉讼代理人刘大鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王东军、尚俊辉的上诉请求：1、依法撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、依法判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第八条第二款规定，村民委员会依照法律规定，管理本村属于村农民集体所有的土地和其他财产，引导村民合理利用自然资源，保护和改善生态环境。本案中，上诉人之子溺水身亡的坑塘地点位于被上诉人田庄村民委员会的辖区内，庭审中被上诉人田庄村民委员会也予以认可。事发时，该坑塘未采取管理措施，也未设置任何警示标志，在该坑塘存在重大安全隐患的情况下，导致王予文溺水身亡，被上诉人田庄村民委员会作为该坑塘的直接管理权人，其行为与本案的损害结果有直接的关系。被上诉人巴集乡人民政府监督管理不力，未尽其责，也应当承担相应的赔偿责任。被上诉人郸城县巴集乡喻庄小学与翰林童蒙园具有一定的关联性，翰林童蒙园没有资质进行招生，未正面在事故之前对学生开展安全防范教育。二、一审剥夺了上诉人的申请调查取证权，程序违法。上诉人一审时向法院申请调取巴集派出所关于本案涉案卷宗材料，及各被上诉人法定代表人任职情况和涉案坑塘所有权归属，一审法院未同意上诉人的申请，剥夺了上诉人申请调查取证的权利。被上诉人郸城县巴集乡人民政府辩称，一、上诉人对我单位的上诉请求没有法律和事实依据。首先，本案的物件损害侵权跟我单位没有事实上的关联性；其次，我单位非涉案坑塘的所有人及管理人，上诉人的诉称没有法律依据。二、上诉人称一审程序违法错误。谁主张谁举证是我国民事诉讼法的基本原则，上诉人申请调取证据不属于法律规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，其一审上诉人没有证明属其无法调取的情形。上诉人一审中有律师作为诉讼代理人，根据相关法律规定，律师可以调取派出所的相关卷宗材料，不需要申请法院调取。上诉人一审申请调取的部门不能确定涉案坑塘的所有权。被上诉人郸城县巴集乡田庄村民委员会辩称，要求维持原判。被上诉人翰林童蒙园辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二、上诉人的上诉理由不能成立，受害人溺水死亡的事件时间是放学后，地点是学校外，从管理职责上已被家长安全接走，所以事故的发生与童蒙园和学校没有任何因果关系。三、一审中已有大量证据证明童蒙园尽到了安全教育的义务，其中逃生演练的照片学生均是穿着棉衣足以证明安全教育是发生在事故前。翰林童蒙园与事故没有法律上的因果关系和过错。翰林童蒙园与郸城县巴集乡喻庄小学没有任何关系。被上诉人郸城县巴集乡喻庄小学辩称，对童蒙园未投资，不管理，未收益，不应承担责任。王东军、尚俊辉向一审法院起诉请求：1、依法判令被上诉人赔偿上诉人死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金等共计306894.8元。2、依法判令被上诉人承担诉讼费用。一审法院认定的事实：2017年4月13日下午，王东军、尚俊辉之子王予文（2010年11月18日生）从翰林童蒙园放学后与另外两名儿童在位于郸城县巴集乡田庄行政村田庄村北处的坑塘玩耍时溺水死亡。以上事实有王东军、尚俊辉提供的家庭户口本及派出所出具的注销户籍证明及当事人陈述在卷佐证。一审法院认为，死者王予文属未成年人，其父母即本案的王东军、尚俊辉是王予文的法定监护人。监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，监护人不履行监护职责或侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任。本案中王东军、尚俊辉之子王予文在放学后被其家长接送离开幼儿园后又与其他小伙伴一同去邻村坑塘玩耍时不慎溺水死亡，其监护人对此应负相应责任。王予文之死与翰林童蒙园（幼儿园）没有直接的因果关系，幼儿园没有明显过错；王东军、尚俊辉没有证据证明翰林童蒙园与郸城县巴集乡喻庄小学存在管理与被管理关系；肇事坑塘属郸城县巴集乡人民政府、郸城县巴集乡田庄村民委员会或案外第三方村民小组行使所有权或管理权，王东军、尚俊辉负有义务提供证据证明肇事坑塘的具体所有人或管理人，坑塘产权主体不明，法院无法确认赔偿主体。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条、三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十条之规定，判决：驳回王东军、尚俊辉的诉讼请求。案件受理费减半收取2951.5元，由王东军、尚俊辉承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人王东军、尚俊辉二审中提交一组EMS快递单、调取证据申请书及EMS查询回执单各两份共六页，证明：一审期间，一审法院驳回上诉人的申请调查取证权程序违法；提交田庄村委会出具情况说明一份，内容为“溺亡坑塘所属管理及使用权情况王予文溺亡坑塘地点属于巴集乡田庄大队辖下的大王楼自然（村）所有。以上情况属实郸城县巴集乡田庄村民委员会（盖章）2017年6月16日”，证明：本案涉案坑塘明确属于田庄村委会辖区内，应当由田庄村委会管理本辖区内的涉案坑塘。郸城县巴集乡田庄村民委员会提交王之灵、王广明的证言两份，证明：涉案坑塘属于王楼自然村所有。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人王东军、尚俊辉提交的第一组EMS快递单证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关规定，不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信；上诉人提交的田庄村委会出具的情况说明，各被上诉人对该份证据的真实性均无异议，根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第八条第二款“村民委员会依照法律规定，管理本村属于村农民集体所有的土地和其他财产，引导村民合理利用自然资源，保护和改善生态环境”的规定，结合《最高人民法院关于适用的解释》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关规定，本院对该份证据予以采信。被上诉人郸城县巴集乡田庄村民委员会提交的两份证人证言，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用的解释》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关规定，不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。二审审理查明：本案涉案坑塘位于郸城县巴集乡田庄村辖区内，依法由郸城县巴集乡田庄村民委员会行使管理权。本案在审理过程中，上诉人王东军、尚俊辉于2017年8月9日以与被上诉人郸城县巴集乡人民政府达成和解协议为由，提出申请撤回对郸城县巴集乡人民政府起诉的请求，已经郸城县巴集乡人民政府的同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，本院予以准许。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，王东军、尚俊辉以与郸城县巴集乡人民政府达成和解协议为由，申请撤回对郸城县巴集乡人民政府的起诉，本院已另行制作民事裁定书予以准许。关于原审程序是否合法问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”的规定，上诉人在原审中虽申请调取证据，但两次申请因不属于因客观原因不能自行收集的证据和未在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集，原审法院未予准许，并无不当。关于本案责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”因本案涉案坑塘位于郸城县巴集乡田庄村辖区内，郸城县巴集乡田庄村民委员会负有相应的管理职责。涉案坑塘内有积水，对周围居民具有潜在危险性，郸城县巴集乡田庄村民委员没有设置相应的安全警示标志，其未尽到应有的安全防范注意义务，导致受害人王予文在涉案坑塘玩耍时溺水身亡，郸城县巴集乡田庄村民委员会的不作为是受害人王予文死亡的诱因之一，对王予文的死亡存在一定过错。王东军、尚俊辉作为当地居民和未成年人王予文的监护人，放学接送受害人离开幼儿园后，受害人又与其他小伙伴去邻村坑塘玩耍致使溺水身亡，对事故的发生应负主要责任。原审法院因王予文之死与翰林童蒙园（幼儿园）没有直接的因果关系，没有证据证明翰林童蒙园与郸城县巴集乡喻庄小学存在管理关系，判决翰林童蒙园与郸城县巴集乡喻庄小学不承担本案赔偿责任，并无不当。结合本案情况，根据双方过错程度，本院酌定郸城县巴集乡田庄村民委员会承担10%的责任，王东军、尚俊辉自身承担90%的责任。王东军、尚俊辉的各项损失为：1、死亡赔偿金：233934.8元（11696.74元/年×20年）；2、丧葬费：22960元（45920元/年×0.5年），以上共计256894.8元，郸城县巴集乡田庄村民委员会应当赔偿王东军、尚俊辉25689.48元。根据双方过错程度，本院酌定精神损害抚慰金5000元。故郸城县巴集乡田庄村民委员会共计应当赔偿王东军、尚俊辉30689.48元。综上所述，上诉人王东军、尚俊辉的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郸城县人民法院（2017）豫1625民初1864号民事判决书；二、郸城县巴集乡田庄村民委员会于本判决生效之日起十五日内赔偿王东军、尚俊辉各项损失共计30689.48元；三、驳回王东军、尚俊辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2951.5元,由王东军、尚俊辉负担295.15元，由郸城县巴集乡田庄村民委员会负担2656.35元；二审案件受理费2952元，由王东军、尚俊辉负担295.2元，由郸城县巴集乡田庄村民委员会负担2656.8元。本判决为终审判决。审 判 长  胡体兵审 判 员  杜文杰代理审判员  方贝贝二〇一七年八月十日书 记 员  魏 婷