浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终2975号
上诉人（原审被告）：浙江天一交通建设有限公司，住所地：浙江省台州市仙居县南峰街道穿城南路19号。
法定代表人：李维国，执行董事。
委托代理人：吴国民，男，公司员工。
委托代理人：顾汝良，男，公司员工。
被上诉人（原审原告）：冯坚，男，1969年8月1日出生，汉族，住浙江省义乌市稠城街道县。
委托代理人：杨剑龙，义乌市商城法律服务所法律工作者。
上诉人浙江天一交通建设有限公司（以下简称天一公司）因与被上诉人冯坚侵权责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2016）浙0782民初2580号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告冯坚诉称：2014年4月6日，原告依法从义乌市赤岸镇田沿村村民委员会流转土地202.9亩用于农业开发。被告2012年2月14日中标义乌至武义公路工程（义乌段）施工3标段后将路基施工中多余的弃土和石渣倒在原告流转的土地上，占用土地18.4亩。现被告中标的路段路基工程已完工，因被告非法堆放弃土石渣造成的地质灾害危险至今未消除，堆放弃土石渣的土地也未复垦，被告占用原告18.4亩土地造成原告无法耕种经济损失达147200元。现原告请求判令被告立即停止侵权行为；被告消除其侵权行为造成的地质灾害危险；被告消除违法堆放的弃土石渣，复垦恢复原状；被告赔偿其违法堆放土石渣期间造成原告经济损失147200元。庭审中，原告明确经济损失包括三方面：1、义武公路三标段弃土占用耕地面积为15.8亩，每亩每年2000元，青苗费损失为三年，共计94800元；2、发生山体滑坡导致无法耕作的山地面积2.6亩，也是三年，共计15600元；3、原告支付整理土地的人工费每小时110元，350个小时，共计38500元。以上共计149800元，现在原告主张147200元。诉请中第二项地质灾害危险指的是存在发生山体滑坡的危险。在2015年国土局查过之后，认为这个地方存在地质灾害危险的。
原审被告天一公司辩称：一、原告主张的侵权行为并未持续。截止原告起诉前，被告负责的义武公路（义乌段）3标段的路基施工基本完成，被告对隔溪地块也已使用完毕并停止堆土行为，更额外协助原告对相应地块进行平整，原告停止侵权的诉请缺乏事实依据。二、原告流转的土地不受地质灾害风险威胁。2015年12月24日下午，义乌至武义公路项目建设管理办公室召集田沿村两委、交通设计院、义武公路第三标段项目部等单位，对田沿村崖石头地质灾害易发地块进行了现场勘查，随后在田沿村委会办公室讨论并形成风险处置方案，现已完成土石边坡修整，保证原告土地免受滑坡、泥石流的威胁。原告消除危险的诉请缺乏事实依据。三、被告已支付对价，清理复垦工作应由原告承担。被告因施工需要占用隔溪地块堆放土方，事前已征得原告同意，双方执行“土方管进不管出，留予权利人自行处置”的用地方式。在被告支付包干费用后，所有义务转由原告承担。被告已对相应地块进行平整治理，原告清理复垦恢复原状的诉请缺乏事实依据。四、被告临时堆土行为未对原告造成经济损失。被告占用地块都在事前征得权利人同意，故原告对暂时无法耕种的情况是明知的，不可能安排种植计划，该地块在被堆放土方前未种植任何经济作物，故不会产生实际损失。被告已支付的包干费用已包含经济补偿费用，原告赔偿损失的诉请缺乏事实依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告补充称，1、根据2015年11月30日，原告向义乌市国土局对相关问题进行信访时，国土局在查明之后认为这个地方存在地质灾害危险，是义武公路三标段，因为该路段是被告施工造成，被告应予以清除。2、被告认为占用原告流转土地已经征求我方同意，对此我方是否认的，被告从未跟原告如何使用土地进行协商，事实上被告的弃土以及石渣倒在原告合法流转的土地上，对此，被告也应该进行举证。
原审法院审理查明：被告中标承建义乌至武义公路（义乌段）施工3标段工程，经义乌市赤岸镇田沿村民委员会及土地原承包人同意，使用义乌市赤岸镇田沿村隔溪地块（即1号地块）土地堆放弃土，被告于2013年9月4日、9月17日、2014年3月19日分别支付弃土费10000元、35000元、15000元。2014年4月6日，原告与义乌市赤岸镇田沿村民委员会、义乌市赤岸镇田沿村经济合作社签订农村土地承包经营权委托流转合同二份，承包该村土地合计202.9亩用于农业生产经营，其中即包括涉案的1、2、3、4号地块，具体为：1号地块隔溪面积为7.3亩，2号地块岩塘口5.5亩，3号地块个烟坑1.4亩，4号地块西坑3.2亩，合计17.4亩（详见双方确认的卫星地图）。原告承包上述土地后，被告未经原告同意，继续在1号地块上堆土，另使用上述2、3、4号地块进行堆土。另查明，被告在施工过程中开挖崖山头地块山体，导致该地块存在地质灾害风险，该风险至今未能消除，该地块与原告承包的土地毗邻。诉讼过程中，经原告申请，原审法院依法委托鉴定机构对被告占用耕地渣土清理及复垦费用所作出的鉴定报告显示，被告在1号地块堆放的渣土高度为1.2米，2号地块为0.7米，3号地块为0.85米，4号地块为1.6米。原告为此支付鉴定费1万元。
原审法院审理认为：原告与义乌市赤岸镇田沿村民委员会、义乌市赤岸镇田沿村经济合作社签订农村土地承包经营权委托流转合同合法有效，原告依法享有相应土地的承包经营权。被告未经原告同意在其承包土地上堆放土石及擅自开挖其承包土地附近山体的行为侵犯了原告的土地承包经营权，原告有权要求被告承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、恢复原状、排除损失等侵权责任。具体而言，被告应立即停止继续向原告承包土地上堆放土石的行为；对擅自开挖山体导致的可能威胁原告承包土地的地质灾害风险，应负责制定方案消除危险；对未经原告许可已堆放在其土地上的土石应及时清理，将原告土地恢复到未堆放土石前的状况，其中1号地块在原告承包土地前被告已占用，被告自述自2013年8、9月份开始堆土，该地块经鉴定的堆土高度为1.2米，而原告自2014年4月6日承包上述土地，依据现有证据无法确切认定被告在原告承包前后的堆土高度，考虑被告的施工期间及土石堆放主要在施工前期等情形，原审法院酌定被告在原告承包前后堆土高度各为0.6米，被告在清理及恢复原状时应按此进行，其余2、3、4号地块的清理高度均按鉴定确定的高度进行；因堆放土石已造成的影响土地耕种问题，应及时予以复垦；至于原告主张的经济损失，虽义武公路征地的青苗费补偿标准为2000元每亩，但考虑此系对永久性失去土地的农民的补偿标准，与本案被告临时占用原告土地的情形不同，根据本案具体情况及被告占用土地的时间，酌定按每亩每年1000元计算，被告占用原告土地17.4亩，时间自2014年4月6日至今，酌情确定为36500元。综上，原告诉请中合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条的规定，判决：一、被告天一公司立即停止在原告冯坚承包的土地上堆放土石的行为。二、被告天一公司于判决生效起三十日内消除因其开挖山体引发的对原告冯坚承包土地的地质灾害风险。三、被告天一公司于判决生效起三十日内清除堆放在原告冯坚承包土地上的土石（地块以清除高度为1号隔溪地块0.6米，2号岩塘口地块0.7米，3号个烟坑地块0.85米，4号西坑地块1.6米），并将占用的土地复垦。四、被告天一公司于判决生效起十五日内赔偿原告冯坚经济损失人民币36500元。五、驳回原告冯坚其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1622元，由原告负担422元，由被告负担1200元；鉴定费10000元，由原、被告各半负担。
宣判后，原审被告天一公司不服，向本院提起上诉称：1、我公司不存在侵权行为。我公司在赤岸镇田沿村堆放弃土是经赤岸镇田沿村村民委员会及土地承包人同意的合同行为，并已支付了对价11万元，堆土已结束，合同对价已结清。2、冯坚无权向我公司主张赔偿且渣土清理责任应当由冯坚承担。将农田作弃土场使用而无法耕种是冯坚自行处分权利的后果。堆放弃土的11万元费用，5万元支付给田沿村村主任朱国忠，另6万元中1万元支付给朱国忠5万元支付给冯坚。这是在弃土场弃土的费用，不是临时堆放费用或场地租赁费。渣土如何处理应由土地承包人决定并负责。现冯坚要改变弃土场用途，相关费用应当由其自行承担。3、冯坚自认将渣土推平，因此农田被覆盖的现状是其自己造成，由此产生的后果由其自行承担。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回其诉讼请求。
被上诉人冯坚辩称：1、冯坚并没有收取天一公司相关费用，双方之间并不存在任何的合同关系。本案的请求权的基础是侵权之诉，并非合同之诉，因此天一公司上诉称冯坚违约无从谈起。2、天一公司侵权的地块已经通过一审法院实地勘测，天一公司也在场对侵权的地块、高度、面积进行了确认，最终对方的渣土高度通过司法鉴定予以确认。侵权的事实清楚，证据确凿充分，一审判决已经对双方争议的焦点问题已经进行了充分的论述。天一公司没有提供新的证据证实其上诉主张。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，冯坚未提供新的证据，天一公司提供以下证据：义乌市人民政府的义政办发（2014）128号文件及义政（2003）76号文件各1份，证明本案补偿费用计算应该根据76号文件的第7条规定计算，而非是法院按照1000元的标准计算。冯坚质证认为，这份证据不属于新的证据。对证据的真实性无异议，对关联性有异议。按照这个文件的规定也是2000元/亩跟原审提出的2000元/亩相符。文件没有体现赔偿损失可以按照冯坚与村委会签订流转合同约定的租金进行赔偿，该证据不能达到天一公司的证明目的。本院认为，该证据真实性予以认定，但该证据反映征用土地补偿标准，不能达到天一公司的证明目的。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为：冯坚与义乌市赤岸镇田沿村村委会、村经济合作社签订土地承包经营权流转合同，依法取得涉案土地承包经营权。天一公司在未取得冯坚同意的情况下，向冯坚承包的土地上堆放施工废弃土石，侵犯了冯坚的土地承包经营权。天一公司主张已经向冯坚支付过相应的补偿款用于堆放土石，如何处置土石是冯坚自己的责任，但又不能提供充分的证据证实已经将补偿款支付给冯坚。天一公司堆放土石行为无合法的依据，应承担相应的侵权责任。原审法院根据案情酌情判决天一公司承担赔偿责任及将土地恢复原状，并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3244元，由上诉人浙江天一交通建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 良 飞
审 判 员 陈 旻 尔
审 判 员 王孜力哈
二〇一六年九月二十三日
代书记员 吕 倩 茜