贵州省安龙县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2328民初1504号原告：安龙县荷都门业工贸有限责任公司，住安龙县栖凤街道办事处轻工业园区，统一社会信用代码91522328082789147M。法定代表人：谯田，系该公司董事长。（未到庭）委托诉讼代理人：韩勇，系该公司副经理。委托诉讼代理人：陈寅，系贵州集法律师事务所律师，执业证号15223201010334987。被告：岑永萍，女，1971年4月14日生，布依族，贵州省安龙县人，住贵州省安龙县。委托诉讼代理人：金成排，系安龙县法律援助中心援助律师，执业证号15223201580199115。原告安龙县荷都门业工贸有限责任公司与被告岑永萍工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年6月12日立案后，依法适用简易程序于2017年7月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人韩勇、陈寅，被告岑永萍及其委托诉讼代理人金成排到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、对被告所受工伤等级进行重新鉴定；3、按重新鉴定结论确定被告一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、一次性伤残补助金的数额、并以其本人每月的工资为基数进行计算；4、被告停工留薪待遇以其本人每月的工资为基数、实际住院治疗时间进行计算。事实与理由：被告岑永萍2016年6月19日，经原告招聘为原告单位职工，工作职责为擦吹灰，月工资为1800元。2016年7月20日，被告在擦吹灰时从架子上跌倒，造成右胫骨骨折。随后原告将岑永萍送往医院治疗31天病愈，医疗费用由原告支付，后被告未经原告同意自行去工伤鉴定，为工伤九级，原告认为被告伤残评定过于严重，要求重新鉴定。2017年3月被告向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出了安劳仲裁字[2017]034号仲裁裁决书。但该适用法律错误。根据《工伤保险条例》第三十七条、《贵州省实施工伤保险条例办法》第17条的规定，被告每月的工资是1800元，应当以1800元为基数进行计算，而仲裁裁决书以4424.5元/月为基数计算，显然过高。同时，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金是合并为一项计算，而仲裁裁决书对被告的停工留薪待遇以220天计算，明显过长。综上，为保护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。原告向本院提交了以下证据：一，营业执照复印件、法定代表人身份证明，证明原告的基本信息以及具有适格的诉讼主体资格。二，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳仲裁字[2017]仲裁裁决书、送达回证复印件，证明本案已经经过仲裁前置程序，在合法有效的期限内提起诉讼。三，荷都门业招聘表及岑永萍身份证复印件，证明岑永萍经招聘后到荷都门业工作，工资是1800元。被告辩称：1、原告的诉讼请求部分与本案事实不符，被告在原告处上班时间及受伤时间无异议，对被告的工资1800元每月没有事实依据，原告认为被告伤残鉴定过于严重，被告申请鉴定是按照程序办理的，劳动仲裁作出裁决符合规定。2、被告因此次受伤得到的工伤保险待遇如下：被告同意解除劳动关系，判决原告向被告支付交通费1000元，住院31天的住院生活补助费，支付住院期间31天的护理费（每天100元），按照2017年人身损害其他服务行业标准进行计算（97元/天），同时按照2015年度统筹地区职工月平均工资4424.5元/月计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，支付鉴定劳动能力等级产生的鉴定费320元，营养费2000元，后续治疗费10000元，对于以上费用，由于本案原告未依法为被告缴纳工伤保险，原告应对因此次工伤造成的损失承担赔付责任。3、原告支付了被告住院期间的医疗费，另行支付了生活1400元。被告向本院提交了以下证据：一，身份证复印件，证明被告的身份情况。二，安龙县人民医院的《证明书》及住院病历共12页复印件，证明被告于2016年7月20日因工受伤后送到安龙县人民医院住院治疗31天以及出院医嘱要加强营养。三，黔西南州人力资源和社会保障局作出的州人社工伤认字[2016]第4-208号认定工伤决定书复印件，证明被告于2016年7月20日经认定属于工伤的事实。四、黔西南州劳动能力鉴定委员会作出的NO：20170140号劳动能力鉴定书及鉴定收据复印件，证明被告因工受伤经鉴定为伤残九级及支付鉴定费320元的事实。五、收费票据5张，证明被告因工受伤后住院期间及出院后复查产生的自行支付医疗费用612元。经庭审举证、质证，被告对原告提交的1、2号证据无异议；对3号证据的质证意见是对真实性无异议，但不证实原告的主张。原告对被告提交的1、3号证据无异议；对2号证据的质证意见是真实性无异议，但被告主张的营养费不成立；对4号证据的质证意见是等级过于严重，要求重新鉴定，其他无异议；对5号证据的质证意见是对州医院的票据无异议，其他有意见。经审理查明，2016年6月19日，原告招聘被告为原告单位职工，工作职责为擦吹灰，试用期15天，试用期工资为1800元。2016年7月20日，被告在擦吹灰时从架子上跌倒，造成右胫骨骨折。随后，原告将被告送安龙县人民医院住院治疗至同年8月20日出院，共计31天，入院诊断：1、右胫骨下段开放性粉碎性骨折；2、右腓骨下段骨折。原告支付了被告住院期间的医疗费用，并向被告支付了生活费用1400元。同时，被告自行支付的医疗费用共计612元。被告所受的伤，经黔西南州人力资源和社会保障局于2016年12月31日作出的州人社工伤认字[2016]第4-208号《认定工伤决定书》认定为工伤；经黔西南州劳动能力鉴定委员会于2017年2月28日作出的NO：20170141号《劳动能力鉴定结论书》鉴定为伤残九级，被告为此支付鉴定费320元。被告因工伤保险待遇事由，向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年5月18日，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳仲裁字[2017]01634号《仲裁裁决书》，裁决：1、解除岑永萍与安龙县荷都门业工贸有限责任公司的劳动关系；2、由安龙县荷都门业工贸有限责任公司支付岑永萍一次性工伤医疗补助金6个月×4424.5元/月=26547元；3、由安龙县荷都门业工贸有限责任公司支付岑永萍一次性伤残就业补助金6个月×4424.5元/月=26547元；4、由安龙县荷都门业工贸有限责任公司支付岑永萍停工留薪期待遇4424.5元/月÷30天×220天=32446元；5、由安龙县荷都门业工贸有限责任公司支付岑永萍一次性伤残补助金9个月×4424.5元/月=39821元；6、由安龙县荷都门业工贸有限责任公司支付岑永萍住院伙食补助费10元/天×31天=310元；7、由安龙县荷都门业工贸有限责任公司支付岑永萍鉴定费320元，交通费300元。以上合计：126291元，由安龙县荷都门业工贸有限责任公司一次性支付岑永萍各项工伤保险待遇合计壹拾贰万陆仟贰佰玖拾壹元整（￥126291元）。8、对岑永萍其余仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。同时查明，原告没有为被告缴纳工伤保险费，原、被告双方在庭审时同意解除劳动关系。庭审中，被告认可安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳仲裁字[2017]01634号《仲裁裁决书》裁决的第1、2、3、4、5、7项仲裁事项。庭审后，被告自愿放弃要求原告支付医疗费612元的请求。上述事实，有原、被告双方的陈述，提供的上述证据经庭审质证在卷，上述证据能相互印证，可以采信。本案争议焦点：1、被告应享有的工伤保险待遇的具体项目和标准如何确定；2、被告享有的工伤保险待遇由谁支付。本院认为，被告系原告的职工。2016年7月20日，被告在原告处做工时从架子上跌倒导致受伤，并被认定为工伤。同时，原、被告自愿解除劳动关系，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第二十六条规定：申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。本案中，原告对黔西南州劳动能力鉴定委员会作出的NO：20170141号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告为伤残九级不服，应当在收到该鉴定书后，在法定期限内向贵州省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，对原告要求重新鉴定的请求，本院不予支持。在本院向原告释明后，原告在限定的期限内未提交证据证实对涉案的劳动能力鉴定结论书已向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，故应确认原告对该劳动能力鉴定结论予以默认，本院采用该劳动能力鉴定结论确定被告的劳动能力伤残等级。一、关于被告应享有的工伤保险待遇的具体项目和标准如何确定。原告与被告同意解除劳动关系后，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，被告理应享有工伤保险待遇。首先，被告的工资标准如何确定。原告主张被告的月工资为1800元，并提交了《荷都门业招聘表》予以证实，但该证据仅能证明被告在试用期内的月工资，而对试用期之后的工资并约确，现原、被告均未提交证据证实被告在试用期后的月工资，故被告的月工资可参照统筹地区职工年平均工资标准确定，且贵州省工伤保险在2015年1月起已实行全省统筹。被告于2016年7月20日受伤，其受伤前12个月平均工资标准，应参照黔人社厅发〔2016〕7号文件公布的贵州省2015年度全省城镇单位从业人员年平均工资53094元/年÷12个月=4424.5元/月计算。其次，被告享有的工伤保险待遇项目如下：1，停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，第三款“停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定，被告2016年7月20日受伤住院治疗，2017年2月28日作出劳动能力鉴定结论，被告的停工留薪期理应从受伤之日起计算至鉴定伤残之日共计7月零8天（即228天），被告享有的停工留薪期待遇为4424.58元/月÷30天×228天=33626.80元，被告认可本案仲裁裁决的32446元，系对其享有权利所作的处分，应予以支持。2、住院伙食补助费，被告主张每天100元共计3100元，根据《贵州省关于贯彻实施新修订（工伤保险条例）有关问题的意见》第四条第一款的规定，伙食补助费标准为每人每天10元。被告因工伤住院治疗共计31天，住院伙食补助费为10元/天×31天=310元；3、住院期间的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，被告2016年7月20日受伤住院治疗至2016年8月20日出院，入院医院诊断为：1、右胫骨下段开放性粉碎性骨折；2、右腓骨下段骨折，可酌情支持被告住院期间一人护理的护理费，参照《2016年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准》中未公布各行业职工平均工资，参照《2015年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准》中居民服务、修理及其他服务业工资35528元/年计算即每天97.34元，故被告的住院期间的护理费为97.34元/天×31天×1人=3017.54元；4、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为9个月的本人工资，……”的规定，被告的工伤被鉴定为九级伤残，其享有的一次性伤残补助金为4424.5元/月×9个月=39820.5元；5、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《贵州省关于贯彻实施新修订（工伤保险条例）有关问题的意见》第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付”，第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……，九级伤残6个月，……”的规定，本案中，原、被告双方在庭审时自愿同意解除劳动关系，一次性工伤医疗补助金参照黔人社厅发（2016）7号文件公布的贵州省2015年度城镇单位从业人员年平均工资53094元/年计算即月平均工资为4424.5元，故被告享有的一次性工伤医疗补助金为4424.5元/月×6个月=26547元；6、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《贵州省关于贯彻实施新修订（工伤保险条例）有关问题的意见》第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付”，第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……，九级伤残最高6个月，最低2个月，……”之规定，本案中，原、被告双方在庭审时自愿同意解除劳动关系，一次性伤残就业补助金参照黔人社厅发（2016）7号文件公布的贵州省2015年度城镇单位从业人员年平均工资53094元/年计算即月平均工资为4424.5元，故被告享有的一次性伤残就业补助金为4424.5元/月×6个月=26547元；7、交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，被告受伤后在统筹地区内的安龙县人民医院住院治疗，被告认可本案仲裁裁决确定的交通费为300元，但结合被告住院治疗和工伤认定、劳动能力鉴定的事实系合理的支出，应予以支持。8、鉴定费320元，该费用系鉴定劳动能力而支出的费用，本院予以支持。以1-8项共计129308.04元，本院取整数129308元予以支持，减去原告已支付的1400元，实际还应支付127908元。对被告要求原告支付营养费2000元，因不符合《工伤保险条例》的规定，本院不予支持；对被告要求原告支付后续治疗费10000元，对此原告未予认可，待该费用实际产生后，被告可另行主张权利。庭审后，被告自愿放弃要求原告支付医疗费用612元的主张，系其对自己享有权利所作的处理，本院予以支持。原告主张已向被告支付住院期间的护理费1600元，对此被告未予认可，原告对该项主张也未提交证据予以证实，故对原告的该项主张本院不予支持二、关于被告享有的工伤保险待遇由谁支付。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”，《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，因原告没有为给被告缴纳工伤保险费，被告此次工伤享受的工伤保险待遇由原告支付。综上所述，依照上述法律条文及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，判决如下：一、解除原告安龙县荷都门业工贸有限责任公司与被告岑永萍的劳动关系。三、由原告安龙县荷都门业工贸有限责任公司向被告岑永萍因工受伤享有的停工留薪期待遇、住院伙食补助费、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、鉴定费共计129308元，减去原告已支付的1400元，实际还应支付127908元。三、驳回原告安龙县荷都门业工贸有限责任公司的其他诉讼请求。上述款项，限判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安龙县荷都门业工贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决书生效二年内申请本院强制执行。审判员 罗 柠二〇一七年七月十四日书记员 姜安利