辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）辽04刑终85号
原公诉机关辽宁省新宾满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，满族，1958年7月26日出生，初中文化，系辽宁省新宾满族自治县永陵镇某某村党支部书记兼村委会主任，住所地辽宁省新宾满族自治县永陵镇。因本案于2015年11月24日被辽宁省新宾满族自治县公安局以涉嫌诈骗罪刑事拘留，同年12月14日被取保候审；于2016年12月14日经辽宁省新宾满族自治县人民法院决定取保候审；2017年11月9日经辽宁省新宾满族自治县人民法院决定，同年11月22日被新宾满族自治县公安局执行逮捕，现羁押于辽宁省新宾满族自治县看守所。
辩护人伞宝强，辽宁民威律师事务所律师。
原审被告人苏某，男，满族，1972年5月7日出生，小学文化，系辽宁省新宾满族自治县永陵镇某某村民党支部副书记，住所地辽宁省新宾满族自治县。2003年10月16日因犯盗窃罪被辽宁省抚顺县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1万元。因本案于2015年11月24日被辽宁省新宾满族自治县公安局以涉嫌诈骗罪刑事拘留，同年12月22日被取保候审；2016年12月22日经辽宁省新宾满族自治县人民法院决定取保候审。
原审被告人黄某某，女，满族，1954年9月29日出生，高中文化，系辽宁省新宾满族自治县永陵镇某某村民委员会委员，住所地辽宁省新宾满族自治县。因本案于2016年10月13日被辽宁省新宾满族自治县人民检察院取保候审，2017年10月13日经辽宁省新宾满族自治县人民法院决定取保候审。
辽宁省新宾满族自治县人民法院审理辽宁省新宾满族自治县人民检察院指控原审被告人王某某、苏某、黄某某犯贪污罪一案，于2017年12月5日作出(2016)辽0422刑初128号刑事判决。宣判后，原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月27日公开开庭审理了本案，抚顺市人民检察院指派检察员闫淑平、朱桐序出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王某某及其辩护人伞宝强、原审被告人苏某、黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年至2013年，被告人王某某、苏某、黄某某分别任职新宾满族自治县永陵镇某某村民委员会党支部书记兼村委会主任、副书记、村委会委员期间，新宾满族自治县人民政府扶贫开发领导小组办公室要求移民动迁扶贫申请人所在村民委员会对移民扶贫动迁申请进行初审、并协助发放移民动迁扶贫款。三被告人在明知新宾满族自治县永陵镇某某村没有村民具备申请移民动迁扶贫款条件的情况下，由被告人王某某、苏某借用30户某某村村民的名义，由被告人王某某伪造了相关申报材料，并由被告人王某某、苏某对该虚假的申报材料进行初审并予以通过。后被告人王某某将移民动迁扶贫申请材料上报至新宾满族自治县永陵镇扶贫开发领导小组办公室，并在协助验收时，隐瞒了虚报移民动迁扶贫申请的事实，后永陵镇扶贫开发办公室分两次向某某村委会拨付扶贫款共计45万元。在被告人王某某的指使下，被告人黄某某分两次将拨付的移民动迁扶贫款取出，其中第一次为30万元，第二次为15万元。被告人王某某授意被告人黄某某将第一笔移民动迁扶贫款30万元取出后交给其本人，并由其本人将其中的22.1万元用于偿还某某村民委员会债务，又支付移民动迁顶名费3.1万元，余款被其本人非法占有，并将该款分给被告人苏某和黄某某各1万元。第二笔移民动迁扶贫款15万元，由被告人王某某指使被告人黄某某取出后交于被告人苏某，用此款偿还某某村民委员会拖欠的债务。后三被告人制作虚报的移民动迁扶贫款已发放给各动迁户的账目，并上报至新宾满族自治县永陵镇农村经营管理站。
案发后，被告人王某某主动上缴赃款3000元，被告人苏某主动上缴赃款1万元，被告人黄某某主动上缴赃款1万元。
被告人王某某、苏某、黄某某经侦查机关电话传唤到案。
原审法院认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：1、案件来源、到案经过、立案决定书等书证；2、办案说明、情况说明、村委会证明、户籍证明、未受刑事处罚证明书、刑事判决书、释放证明等书证；3、扶贫款项拨付及流向材料、扶贫动迁政策性文件、移民扶贫报告明细、移民动迁户申请材料、上缴赃款收款等书证；4、扣押决定书、扣押清单、赃款支出收款等书证；5、证人张某某、辛某某、任某某、刘某某、王某1等人的证言;6、被告人王某某、苏某、黄某某的供述和辩解。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人王某某、苏某、黄某某的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三第一款（二）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第九十三条第二款，全国人民代表大会常务委员会《关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十六条第一款、第十八条、第十九条第一款，作出如下判决：一、被告人王某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；二、被告人苏某犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币10万元；三、被告人黄某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10万元。
上诉人（原审被告人）王某某对原审认定的犯罪事实没有异议，但认为原审对其量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人（原审被告人）王某某的辩护人提出的辩护意见是：王某某在二审期间积极缴纳罚金，体现出其悔罪态度。请求二审法院依法对其改判缓刑。
抚顺市人民检察院的意见是：原审未充分考虑原审被告人王某某的量刑情节，导致对其量刑不当。基于王某某具有自首、积极缴纳罚金等量刑情节，建议二审法院对其从轻处罚并可改判缓刑。
本院经审理查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致，且有经原审庭审质证、认证的相关证据予以证实，证据来源合法且能够相互印证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。在二审期间，抚顺市人民检察院、上诉人（原审被告人）王某某及其辩护人、原审被告人苏某、黄某某均未提供新的证据。另查明，上诉人（原审被告人）王某某的亲属在二审期间自愿代其向本院缴纳了原审所判罚金，王某某对此予以认可。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某某、原审被告人苏某、黄某某作为村基层组织人员，在协助人民政府申报、发放移民动迁扶贫款过程中应以国家工作人员论，其三人利用职务便利，非法占有公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪，应依法惩处。
上诉人（原审被告人）王某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原审被告人苏某、黄某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，对三原审被告人应依法处罚。
上诉人（原审被告人）王某某、原审被告人苏某、黄某某经公安机关传唤到案，且能够如实供述犯罪事实，系自首，依法对三原审被告人可从轻、减轻处罚。
上诉人（原审被告人）王某某和原审被告人苏某、黄某某贪污后所得款项大部分用于偿还村委会债务，且在案发后主动退还了个人占有的赃款，在量刑时可酌情从轻处罚。
原审被告人苏某、黄某某在原审阶段主动缴纳了部分罚金，具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，且社区矫正机构同意对其适用非监禁刑，依法可对其二人宣告缓刑。
检察机关所提上诉人（原审被告人）王某某可处缓刑的意见，经查，上诉人（原审被告人）王某某的家属在二审期间代其主动积极缴纳了原判全额罚金，结合辽宁省新宾满族自治县社区矫正工作领导小组同意对上诉人（原审被告人）王某某适用非监禁刑的意见，王某某符合适用缓刑的法律条件，故对检察机关意见予以支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。但因二审期间发生新的量刑情节，可对上诉人（原审被告人）王某某的刑罚予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三第一款（二）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第九十三条第二款，全国人民代表大会常务委员会《关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十六条第一款、第十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省新宾满族自治县人民法院(2016)辽0422刑初128号刑事判决中第一项对被告人王某某的定罪部分和第二、三项对被告人苏某、黄某某的定罪量刑部分。
二、撤销辽宁省新宾满族自治县人民法院(2016)辽0422刑初128号刑事判决中第一项对被告人王某某的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）王某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币200000元。
（缓刑考验期自本判决确定之日起算，罚金已缴纳完毕）。
本判决为终审判决。
审判长 韩耀臣
审判员 曹 阳
审判员 车 亮
二〇一八年五月九日
书记员 王 凤