浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙02民终4356号上诉人（原审原告、反诉被告）：南通高盟新材料有限公司。住所地：江苏省如东沿海经济开发区洋口化学工业园。法定代表人：邓煜东，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈慧杰，该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：宁波伊东包装彩印有限公司。住所地：宁海县桃源街道科技大道***号。法定代表人：魏仁村，该公司总经理。委托诉讼代理人：许华伟，浙江跃龙律师事务所律师。上诉人南通高盟新材料有限公司（以下简称高盟公司）为与被上诉人宁波伊东包装彩印有限公司（以下简称伊东公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省宁海县人民法院（2017）浙0226民初2958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。高盟公司上诉请求：撤销原判，依法改判，支持高盟公司的全部诉讼请求。事实和理由：高盟公司与伊东公司未履行双方于2016年6月7日签订的《原材料买卖合同》，是由于伊东公司自身的原因，并非高盟公司的违约行为。虽然高盟公司拟订了《协议书》，但是伊东公司并未同意，双方最终未能达成合意，一审法院以《协议书》为依据认定赔偿数额为114000元，证据不足。高盟公司作出的《协议书》，是对伊东公司的友情补偿，并非履行赔偿义务，伊东公司未经产品适用实验，就向高盟公司购买YH766产品，为此造成的损失，应由伊东公司自己承担。伊东公司答辩称：高盟公司向伊东公司出具《协议书》之前，就曾要求伊东公司提供品质异常处理单，列明伊东公司的损失，高盟公司在《协议书》中作出的让利与伊东公司品质异常处理单中列明的损失相吻合的。要求驳回上诉，维持原判。高盟公司以伊东公司未按约支付货款为由向一审法院起诉，请求判令：伊东公司支付货款60880元。伊东公司以高盟公司提供的货物存在质量问题为由向一审法院提起反诉，请求判令：一、高盟公司赔偿伊东公司损失127548.87元；二、案件受理费由高盟公司承担。一审法院认定事实：自2015年9月起，伊东公司向高盟公司购买胶水。其间，高盟公司由其业务员周成宝与伊东公司联系。2015年11月2日，因高盟公司提供的YH758A、YH758B胶水溶墨现象严重，造成伊东公司损失，伊东公司要求退还YH758A，320公斤，以及YH758B，180公斤，对此高盟公司同意伊东公司退换YH766。当日，高盟公司与伊东公司签订《原材料买卖合同》1份，约定高盟公司向伊东公司提供无溶剂塑胶水YH766A为800千克，单价为22元，总金额为17600元，交货期为7天，YH766B为400千克，单价为22元，总金额为8800元。合计26400元，含17%增值税价格。质量标准：执行供方企业标准，货物符合供方企业标准，具备使用性能，满足需方生产要求。如产品不符合标准，供方承担质量责任；需方应参照产品使用说明书使用产品，若因需方未按要求使用或使用不当，造成的损失由需方自行承担。需方在使用过程中或存储期间（保质期内）发现产品出现问题，应在3日内以书面形式通知供方，供方应在3个工作日内以书面形式回复需方或派人前往处理。货款结算与支付方式为：货到付款，自伊东公司收到货物后60日内付清全部货款。供方开具增值税发票，发票不作为付款的凭证。若需方连续两个月内未向供方订货，则视为合同终止，或者合同到期没有续订而终止的，需方应在合同终止后15日内将所欠货款一次性全部结清。合同自双方盖章之日起生效，有效期从2015年11月2日至2015年11月30日止。2015年11月20日，伊东公司向高盟公司业务员周成宝发送品质异常处理单1份，伊东公司就YH758胶水所涉伊东公司生产的成品报废等损失21831.87元提出赔偿要求。之后，周成宝从高盟公司离职，高盟公司安排其业务员宋正波与伊东公司进行联系。2016年6月7日，双方当事人就原价21元的YH766签订《原材料买卖合同》1份，约定高盟公司向伊东公司提供YH766A为3400千克，单价为19元，总金额为64600元，交货期为7天，YH766B为1700千克，单价为19元，总金额为32300元，合计96900元，含17%增值税价格。具体以双方确认的《订货确认单》为准（传真有效）。质量标准：执行供方企业标准，货物符合供方企业标准，具备使用性能，满足需方生产要求。如产品不符合标准，供方承担质量责任；需方应参照产品使用说明书使用产品，若因需方未按要求使用或使用不当，造成的损失由需方自行承担。供方负责送货、款到发货。合同自双方盖章之日起生效，有效期从2016年6月7日至2016年12月31日止。合同载明供方的经办人为宋正波。2016年6月8日，高盟公司向伊东公司发送YH766A为1000千克，YH766B为500千克，伊东公司于2016年6月14日收到。同年6月15日，伊东公司向高盟公司支付2016年6月7日签订合同前所欠的货款26400元。当时，伊东公司要求高盟公司从YH766货款中扣除YH758所涉损失后再开具增值税发票，对此高盟公司以之前双方约定17吨胶水降价补损失为由予以拒绝。6月16日，高盟公司向伊东公司开具江苏增值税专用发票，票面金额共计28500元。伊东公司因高盟公司开具的发票未扣除YH758所涉损失金额，故伊东公司退还高盟公司增值税发票，6月27日，经过试样后伊东公司向高盟公司购买YH2000S，高盟公司提出单价为18元/kg,因高盟公司之前开具的发票中未扣除YH758所涉损失金额，故双方经过协商后约定YH2000S单价为17元/kg，即每吨减1000元。当日，高盟公司向伊东公司发送YH2000S，2500千克，YH10-4KG，500千克,共计3吨，同时高盟公司向伊东公司开具江苏增值税专用发票，票面金额共计51000元。2016年7月8日，高盟公司向伊东公司发送货款往来对账单，载明：截止2016年6月30日伊东公司应付高盟公司货款为79500元，要求伊东公司进行核对。其间，伊东公司向高盟公司退还51000元的增值税专用发票。2016年8月18日，伊东公司在货款往来对账单中确认截至2016年7月31日不欠高盟公司货款，并在对账单差额说明中载明：因质量事故正在处理，发票已退回，未入公司账。之后，伊东公司要求处理完质量事故后再开票。8月30日，高盟公司要求伊东公司将具体损失数额以投诉函模式向高盟公司提出。故伊东公司于次日向高盟公司提交品质异常处理单1份，载明：伊东公司于2016年6月使用高盟公司提供的YH766A、YH766B胶水导致产品复合空层，其中1.008kg超能倍净飘香粉袋，成品袋子报废35000只，熟化室有21卷3200米/卷半成品停止成品生产，折合袋子186600只，共计报废221600只，单价0.396元/只，共计损失87753元；2.258kg超能天然皂粉袋共计报废2100只，单价0.96元/只，共计损失2016元，110g倍洁粉袋共计报废175000只，单价0.076元/只，共计损失13300元；252g雕牌超效加酶粉袋，高盟公司技术人员过来试生产，共计报废22100只，单价0.1198元/只，共计损失2648元，以上4个品种共计损失金额105717元，需由高盟公司承担。原因评估：高盟公司粘合剂YH766A组包装标签有异常重贴现象，初步判断粘合剂保质期过期失效，造成伊东公司批量事故，要求高盟公司安排相关人员至伊东公司分析处理。高盟公司收到品质异常处理单后，于2016年9月中旬向伊东公司发送《协议书》1份，之后伊东公司予以回复，《协议书》载明：经双方协商，于2016年9月1日就当前业务中存在的问题达成一揽解决方案，第一，为了表达双方继续并不断扩大合作的诚意，高盟公司将从2016年9月起销售的产品YH2000S每公斤降价一元，即由17元/kg降为16元/kg,降价后，以每销售五吨返利一吨的方式向伊东公司优惠销售该款粘合剂产品，累计销售达到29吨（不含返利数量）时优惠结束，销售价格调回原来的销售价格17元/kg,并且不再享受返利。第二，为了保证产品质量稳定，高盟公司在伊东公司账户内不得低于10W货款，作为质量保证金，超出部分按照合同约定收到发票后两个月付款。第三，以上两项条款具有相互依存关系。任何一方对任何一项条款的违约，即意味着对另外一项条款权利的放弃。第四，订货的品种、数量和交货时间以双方确认的订单为准。第五，协议生效期间，如遇高盟公司质量不稳定或伊东公司材料结构变更，更换胶水类型的情况下，伊东公司有权终止合作关系，并结清来往账款。第六，协议以双方公司盖章生效。同年9月28日，高盟公司对之前伊东公司退回的发票分别开具红字增值税专用发票。2016年10月，伊东公司向高盟公司退还YH766A为660千克，退还YH766B为320千克，退货的款项共计18620元。2016年11月10日，高盟公司提出因原材料涨价要求将“产品价格要根据原材料价格的浮动做相应调账”增加为协议内容。对此，伊东公司未同意，并要求高盟公司进行赔偿。另查明：高盟公司分别于2016年6月20日、7月6日、7月7日、7月9日、7月22日、7月25日、8月16日、8月17日、8月18日、8月19日、8月26日派其相关人员至伊东公司。一审法院认为，本案的主要争议焦点在于高盟公司是否应赔偿伊东公司损失127548.87元。该院认为，本案中，从《协议书》内容看，是高盟公司向伊东公司销售YH2000S，并且给予优惠条件即由17元/kg降为16元/kg,并每销售五吨返利一吨，累计销售29吨（不含返利数量）时优惠结束，但该《协议书》是在伊东公司提出质量异议及具体损失赔偿额105717元的情况下，高盟公司向伊东公司提出的，这期间高盟公司也多次派员工前往伊东公司，从《协议书》载明的YH2000S价格来算，高盟公司给伊东公司降价返利的优惠金额达114000元，应认定高盟公司提供的YH766胶水不符合质量要求并造成伊东公司相关损失，第二，双方从2016年9月开始就涉案《协议书》的内容进行协商，此前伊东公司于2015年11月就向高盟公司提出因YH758质量问题要求赔偿损失21831.87元，虽然双方也进行了协商，但并未了结，2016年8月底伊东公司主张因YH766质量问题所涉损失105717元，之后高盟公司提出了《协议书》及降价返利的优惠条件，伊东公司对优惠条件已无异议，应认定降价返利是对伊东公司损失的弥补，因双方未能就《协议书》达成一致意见并以履行，据此该院认定高盟公司应赔偿伊东公司损失114000元，伊东公司要求高盟公司赔偿127548.87元，依据不足，不予支持。此外，伊东公司自认出卖品质异常处理单所涉废品后所得20000元，应从损失赔偿额中扣除。伊东公司称当时所得的20000元包括处置非品质异常处理单废品款项，但其未提供证据予以证明，不予采信。综上，高盟公司应赔偿伊东公司损失94000元。高盟公司抗辩称其提供的产品并无质量问题，但未提供证据予以证明，难以采信。高盟公司诉请要求伊东公司支付货款60880元，伊东公司并无异议，予以支持。伊东公司要求减少价款，以及要求扣减已支付的26400元，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、伊东公司于判决生效后十日内向高盟公司支付货款60880元；二、高盟公司于判决生效后十日内向伊东公司赔偿损失94000元；三、上述第一、二两项相抵，高盟公司于判决生效后十日内支付伊东公司货款33120元；四、驳回伊东公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本诉案件受理费1322元，减半收取661元，财产保全费820元，合计1481元，由高盟公司负担192元，伊东公司负担1289元；反诉案件受理费2850元，减半收取1425元，由高盟公司负担1075元，伊东公司负担350元。二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：高盟公司向伊东公司提供的部分型号胶水是否存在质量问题，是否应向伊东公司赔偿损失114000元。对此，本院认为，高盟公司与伊东公司签订的《原材料买卖合同》合法有效，双方当事人均应按约履行各自的义务。根据伊东公司与当时高盟公司员工周成宝之间的微信、邮件往来内容，与高盟公司员工宋正波之间的QQ聊天记录内容，结合伊东公司当时向高盟公司提供的品质异常处理单，之后，高盟公司又向伊东公司提交《协议书》，其中约定以降价及返利方式向伊东公司出售YH2000S型号的胶水，可以证实高盟公司向伊东公司交付的部分胶水存在质量问题。关于高盟公司应赔偿伊东公司的损失数额问题，本院认为，一审法院以高盟公司自行在《协议书》中提出的伊东公司可从买受YH2000S型号胶水可得的优惠总额114000元作为损失数额，并无不妥。现伊东公司承认其因处理品质异常处理单项下废品取得款项20000元，可从高盟公司赔偿伊东公司款项中予以扣除，故高盟公司应向伊东公司赔偿损失94000元。综上，高盟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2850元，由上诉人南通高盟新材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 毛 姣审判员 王 岚审判员 王文海二〇一八年一月十九日书记员 鲁 超