安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终65号
原公诉机关安徽省来安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李雄健，男，哈尼族，1989年9月8日出生于云南省墨江县，高中文化，务工，住云南省墨江哈尼自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年8月4日被抓获，临时羁押于上海市金山区看守所，2017年8月3日经来安县人民检察院批准逮捕，同年8月8日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。
辩护人刘凤祥，安徽皖新律师事务所律师。
原审被告人王广义，男，汉族，1963年10月10日出生于山东省临沭县，初中文化，农民，住山东省临沭县。曾因犯拐卖儿童罪于2006年3月6日被山东省临沭县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元；曾因犯拒不执行判决、裁定罪于2017年3月21日被山东省临沭县人民法院判处有期徒刑一年，2017年6月13日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月21日被抓获，临时羁押于山东省临沭县看守所，2017年7月6日被来安县公安局刑事拘留，2017年8月3日经来安县人民检察院批准逮捕，同日由来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。
安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控原审被告人李雄健、王广义犯诈骗罪一案，于2017年12月29日作出（2017）皖1122刑初229号刑事判决。宣判后，原审被告人李雄健不服，提起上诉。本院依法组成合议庭于2018年3月15日公开开庭审理，滁州市人民检察院指派检察员张某1、陈某出庭履行职务，上诉人李雄健及其辩护人刘凤祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2015年4、5月，被告人李雄健与李要啥（已判决）、张某4（已判决）等人商量决定让张某4假意与他人结婚骗取他人彩礼钱。后被告人李雄健与李要啥经李某背（另案处理）介绍认识了被告人王广义，并将计划告知李某背和被告人王广义，二人同意后，李要啥、张某4、王广义、李某背便一同到了山东，被告人李雄健因有事未能前往。2016年6月，被告人王广义经胡某介绍准备将张某4介绍给被害人刘某1的儿子刘某2，后刘某1与胡某等人到山东将王广义、张某4、李要啥等人接到安徽省来安县杨郢乡。张某4与刘某1儿子刘某2见面后，假意同意与刘某2结婚，后被害人刘某1要求与张某4父母通电话，张某4将被告人李雄健的号码给了被害人刘某1，由被告人李雄健冒充张某4父亲与被害人刘某1通电话并表示同意婚事，被害人信以为真后付给张某44万元彩礼钱，付给王广义、胡某等人3万元中介费，其中王广义分得5000元，李雄健等人各分得4000元。后张某4在刘某1家生活了三天便在李要啥的帮助下偷偷离开了被害人刘某1家。
2017年6月21日，被告人王广义主动到山东省临沭县公安机关投案，到案后如实供述了其犯罪事实。
原判依据下列证据证实上述事实：
1、户籍证明、前科材料证实，王广义、李雄健的身份情况及王广义前科情况。
2、刑事判决书证实，张雅因犯诈骗罪于2017年7月4日被来安县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；李要啥因犯诈骗罪于2017年7月4日被来安县人民法院判处有期徒刑三年七个月，并处罚金一万元。
3、破案经过、抓获经过证实，本案由被害人报警发案，来安县公安局于2015年6月11日立案，2017年6月21日王广义在山东省临沭县被抓获归案，2017年8月4日李雄健在上海市金山区被抓获归案。
4、羁押证明证实，王广义于2017年6月21日至7月6日被临时羁押于临沭县看守所；李雄健于2017年8月4日至2017年8月8日被临时羁押于金山区看守所。
5、安徽农商行出具的交易信息、补充资料、云南农商行出具的交易记录证实，卡张某2所有的农商行卡于2015年6月6日被存入4万元。
6、刘某1提供的收据二张证实，刘某2支付女方6万元彩礼钱，给介绍人介绍费1万元及来安县东门房产婚介所收到刘某2的报名费300元。
7、刘某1提供的张某2的常住人口登记卡证实，张某2出生于1998年4月28日，云南大理人。
8、辨认笔录及照片证实，王广义辨认出胡某、李某背、张某4、李要啥、李雄健、刘某2；胡某辨认出王广义、李要啥、张某2、李某背；李要啥辨认出李某背、王某、胡某、张某4、刘某1、李雄健、王广义；张某4辨认出刘某1、王广义、王某、李要啥、李某背、李雄健；卢某1辨认出李要啥、王广义；刘某1辨认出张某4、王广，刘某1、李要啥；李雄健辨认出其与李某背、王广义一起吃过饭，未辨认出张某4。
9、被害人刘某1陈述证实，其邻居卢某1认识来安县张山乡桃花村婚介所的胡某，一天卢某1拿出张某2的照片给其看，意思是把她介绍给其儿子，后来其儿子和张某2都同意了。2015年6月4日下午，其夫妻俩、胡某、卢某1就包车到山东接张某2、王广义、李要啥过来，回来之后张某2就去了桃花婚介所，其在婚介所交完报名费、中介费和给张某2的彩礼钱一共7万元，胡某拿了3万元，剩下4万元打到了张某2银行卡上，期间其打电话给张某4父亲，对方表示等张某4结婚后来看张某4。后其把张某2带回家。6月10日早晨其发现张某2不见了。
10、证人胡某证言证实，2015年4、5月，刘某1通过秀秀让其为他介绍媳妇，其便将王广义号码给了刘某1，刘某1打电话给王广义，王广义自称张某2是他侄女，受她父亲委托为她找婆家，后两人在电话里谈好7万元彩礼钱，包括所有的介绍费。之后其带刘某1等人到山东，在山东双方谈好彩礼、介绍费7万元，后其们把张某2、王广义、李要啥等人接到刘某1家，见面后双方都表示同意。之后刘某1表示要与张某2父亲通电话，王广义给了刘某1一个号码，刘某1跟这个号码的人联系后就把7万元给了王广义，我分到4000元，其中2000元我给了卢某1。过了几天刘某1来告知胡某张某2跑了，其打电话给王广义、李要啥，他们都说不知道。
11、证人卢某1证言证实，刘某1让其帮他儿子刘某2介绍老婆，张山桃花村婚介所的胡某说她能介绍婚姻，其告诉了刘某1。2015年夏天，胡某帮刘某1联系了山东一个姓王的人，姓王的给胡某一张照片，还叫这边发过去一张照片，再后来姓王的叫过去接人。刘某1包了一台面包车，带着胡某，他老婆和其一起到山东，第二天，见到了姓王的、小女孩、姓李的等人，刘某1提出到姓王的家中看看，姓王的说没时间未答应，之后他们四人便和其们一起来到来安，刘某2与小女孩见面后都表示愿意，当时姓王的提出要7万元，第二天，刘某1给了胡某3万元，胡某说这3万元是给姓王的介绍费，还有4万给了小女孩，小女孩说要把钱打到她父亲的卡里面，打过钱之后小女孩就到刘某1家去了。后来小女孩跑了。
12、证人刘某2证言证实，2015年夏天，其在常州打工，其父亲刘某1打电话说给其介绍了一个老婆，让其回家。第二天回家看到了那个女孩，感觉不错就同意了，女孩也同意了，当时在其家的还有卢某1，胡某，还有一个山东的媒人和一个云南的媒人，其父亲就给胡某一些钱，多少不清楚，第二天，其父又往那个女孩卡里打了一笔钱，具体多少其也不清楚，打完钱后，就带着这个女孩回家了。那个女孩在其家住了3天，第三天早上，发现人不见了，这个女孩叫张某2，1998年出生。
13、证人郑某1证言证实，胡某带刘方州张某2到其婚介所注册，胡某真名胡某平，其意识到张某2有可能是骗婚的。
14、证人潘某1证言证实，其之前与胡某，郑某1等人，一同到山东帮人介绍对象，但意识到对方可能是骗婚骗便回来了。
15、证人史某艳证言证实，史某艳系张某2的母亲，张某2未婚，其未委托他人帮张某2介绍婆家。
16、证人张某3证言证实，张某3系张某2的父亲，其没有委托过他人帮张某2介绍婆家，手机号码为187××××6690，并不是张某3所用。
17、同案人李要啥供述证实，李雄健与其商量假意将给张某2结婚为由骗钱，后由王广义联系安徽省来安县一户人家，骗取对方彩礼钱共计7万元，其中张某2分的4万元，王广义拿了1万元，李雄健、李某背、李要啥一人4000元。且证实在谈婚嫁时，被害人提出与张某2父亲通电话，李雄健冒充张某2父亲与被害人通电话。
18、同案人张某4（张某2）供述证实，其在昆明认识了王某，她跟其说要带其到外地赚钱，其同意了。王某联系了李要啥和李雄健，李雄健和李要啥让其和王某跟别人结婚，拿到彩礼钱在别人家过几个月就跑掉，接着李要啥和李雄健联系了山东大叔和李要啥的表姐，其们几个人一起到了山东，在山东其没有成功过，王某成功过一次之后就走了。后山东大叔联系了安徽一个姓胡的女的，然后就一起到了安徽来安，在姓胡的媒人家住，之后山东大叔把其身份证和假户口本给那家人看，都是山东大叔跟他们谈。对方说要跟其父亲通电话，其问李雄健，李雄健让其把他的号码给这家人，之后对方打电话给李雄健，以为是打给其父亲的。谈好后其签字，意思是这边收了六、七万元彩礼，并把其中四万元存到其银行卡里，之后其就去他们家呆了三四天。之后我让李要啥来接我，凌晨两三点钟，其从窗户翻出去上了李要啥的车。2016年其改名叫张某4。
19、被告人王广义供述证实，其与李要啥、李雄健、张某4等人商量利用张某4与人假结婚骗取他人钱财后私分，为骗取被害人信任，其为张某4办理了假户口本，并向对方谎称是受张某4父亲委托为张某4找婆家，李雄健和李要啥商量好，由李雄健来冒充张某4的父亲与被害人通电话，后骗取刘某17万元，张某4分得4万元，其他参与人每人分得4000元。
20、被告人李雄健供述证实，其认识李要啥，并冒充张某4的父亲与刘某1通电话的事实。
原判认为：被告人王广义、李雄健伙同他人以非法占有为目的，采取骗婚的方式，骗取他人钱财7万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人王广义主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚，被告人王广义有前科，可酌情从重处罚；被告人李雄健辩称其没有参与诈骗，也没有分赃，经查被告人李雄健参与预谋采取骗婚的方式实施诈骗，后冒充张某4的父亲与被害人通电话，骗取被害人信任，使诈骗得以实施并分得赃款，有同案犯的供述、证人证言、书证等证据证实足以认定，李雄健的辩护人认为李雄健在共同犯罪中起次要作用，系从犯，经查某与李要啥等人共同预谋、策划骗婚行为，在共同犯罪中扮演假意与他人结婚的张某4的父亲，骗取被害人信任，使得诈骗犯罪完成，只是分工不同，不予区分主从犯，其在共同犯罪中所起作用相对较小，在量刑时予以考虑，故对被告人李雄健及其辩护人上述辩护意见，不予支持。对被告人王广义依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定处罚；对被告人李雄健依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定处罚，综上，判决：被告人王广义犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；被告人李雄健犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。
李雄健及其辩护人上诉主要提出:其没有收到4000元，应认定其为从犯，原判量刑过重。
滁州市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究李雄健、王广义的刑事责任，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，且证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观真实，本院予以确认。
对于上诉人李雄健及其辩护人提出其未收到4000元，应认定为从犯的上诉理由和辩护意见，经查，同案犯王广义、李要啥、张某4供述能够证实事前李雄健等人共谋利用假结婚骗钱的事实；被害人刘某1陈述，同案犯张某4、王广义、李要啥、李雄健供述等证据均能证实事中李雄健冒充张某4父亲与被害人刘某1通电话，骗取刘某1信任的事实；王广义、李要啥供述均能证实李雄健事后收取4000元的事实，上述证据相互印证，足以证实李雄参与了策划、实施和分赃整个诈骗过程，并非起次要和辅助作用，故对其不宜认定为从犯，故上诉人李雄健及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人李雄健、原审被告人王广义犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，应依法惩处。原判根据上诉人李雄健、原审被告人王广义的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，并充分考虑了上诉人李雄健在共同犯罪中所起作用相对较小，原审被告人王广义自首、前科等情节依法作出的判决并无不当。原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万 杰
审判员 宋珺梅
审判员 许 汪
二〇一八年三月二十六日
书记员 高 乐
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。