陕西省咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0402刑初164号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
被告人张总令，男，1961年4月27日出生，居民身份证号：6104021961********，汉族，高中文化程度，咸阳市秦都区某街道办事处东城村党支部书记，住陕西省咸阳市秦都区某街道办事处东城村1组。因本案于2016年6月9日被取保候审。
辩护人白枫，陕西世创律师事务所律师。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2017）155号起诉书指控被告人张总令犯贪污罪，于2017年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年6月27日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员杨涛依法出庭支持公诉，被告人张总令及其辩护人白枫到庭参加了诉讼。现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控，1、2011年7月至8月间，被告人张总令利用担任咸阳市秦都区某街道办事处东城村村民委员会主任、村党支部书记的职务便利，在配合咸阳市秦都区农林畜牧局、某街道办事处决定在该村发展核桃经济林500亩，每亩补贴苗木款300元，具体由该村委会协助完成的工作当中，私自伪造“东城村种植核桃户补助款发放名单”，分两次从该村账户中套出180000元。其中，实际兑付给村民补助款为21400元，实际购买核桃树苗7000元，其余151600元占为己有。（案发已追回110000元）
2、2014年8月份，被告人张总令利用担任咸阳市秦都区某街道办事处东城村村民委员会主任、村党支部书记的职务便利，在给本村70岁以上老人发放高龄补助过程中，实际发放2500元，在该办事处农财中心报账10000元，虚报7500元占为己有。
针对上述指控，公诉机关认为，被告人张总令身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事发展经济林补贴款管理的公务活动时，利用职务上的便利，以骗取手段非法占有国家财物159100元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二第二款、第三百八十三第一款第（一）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张总令对起诉书指控的犯罪事实无异议，且自愿认罪。
辩护人认为，1、对起诉书中指控被告人张总令涉嫌贪污罪的罪名有异议。认为被告人不是国家工作人员，其自始至终没有非法占有公共财物的故意，其将款项都用于支付该村的公共事务、欠款及修建水塔地基等。被告人并无“非法占有公共财物”的事实，起诉书指控被告人张总令将159100元“占为己有”的证据不足。2、本案现有证据不足以认定被告人构成贪污罪。被告人张总令为办理村上的公共事务违规操作，套取的资金已用于该村公共事务；已付款票据在农财中心有挂账，但被告人至今并未实际“占为己有”，其行为属于未遂。
3、被告人在纪检部门及司法机关有较好的认识态度，即使违反其他法律规定，情节较轻，具有免除处罚的情节。
综上，对被告人张总令依法予以免除处罚，会取得更好的社会效应。
经审理查明：1、2011年7月至8月间，咸阳市秦都区农林畜牧局、某街道办事处，为发展核桃经济林项目，需要东城村村委会协助完成500亩，每亩补贴苗木款300元的工作。被告人张总令利用其担任东城村村民委员会主任、村党支部书记的职务便利，私自伪造“东城村种植核桃户补助款发放名单”，分两次从该村账户中套出18万元。其中，实际购买核桃树苗7000元，实际兑付给村民补助款21400元，其余151600元占为己有（案发已追回11万元）。
2、2014年8月份，被告人张总令利用担任咸阳市秦都区某街道办事处东城村村民委员会主任、村党支部书记的职务便利，在给本村70岁以上老人发放高龄补助过程中，在该办事处农财中心报账1万元，实际发放给老人2500元，将虚报的7500元占为己有。
另查，被告人在咸阳市秦都区人民检察院退还涉案款11万元；庭审中，被告人已补交剩余涉案款49100元。
上述事实，有以下经当庭举证、质证、认证的控辩双方的证据材料证实：
控方提供的证据材料：
（一）书证
1、立案决定书、取保候审决定书。2016年6月8日本院决定立案，6月9日对张总令取保候审。
2、任职通知。张总令2015年1月8日任东城村党支部书记。
3、某街道办事处说明。2011年区农林畜牧局给予东城村杂果林项目18万元账后，是由东城村委会实施发放。
4、某财政所农财中心说明。截止2016年6月6日张总令没有以个人名义向农财中心东城村账上缴过钱款。
5、咸阳市农村合作经济组织统一票据、工行进账单、东城村记账凭证。秦都区农林畜牧局支付东城村村委会核桃树苗补助款共18万元，东城村村委会已发放。2014年8月31日东城村村委会记账支出老龄补助款1万元。
6、东城村核桃树苗补助款发放名单及70岁以上老人补助款发放名单。
7、秦都区财政局某财政所证明。2015年8月31日至2017年3月28日下欠张总令253159.20元未付款。
8、秦都区农林局说明。证实根据陕西省人民政府、咸阳市人民政府及咸阳市林业局相关文件通知，秦都区农林畜牧局决定在东城村发展核桃经济林500亩，每亩补贴苗木款300元，同时承诺对水电路基础设施给予奖励，如果通过市上验收，立即兑现。
9、秦都区2011年上半年林业工作自查报告及市级考核指标新增造林情况的说明。证实截止2011年上半年，东城村完成杂果林经济建设任务500亩，对500亩以上连片核桃在享受每亩一次性补助300元的同时，对基础设施建设给予一定补助。咸阳市林业局确认了该报告并盖章证实情况属实。
（二）证人证言
1、东城村93名村名证言。其中有26名村民证实其在张总令处领取过核桃补助款共18100元（其中两名证人证实过领钱，但不记得具体数额，发放名单显示分别为1500元及1800元，若按对犯罪嫌疑人有利原则，应认定实际发放21400元）。其中仅有3名村名证实其足额领取了补助款，名单是自己签的字。其余村名均证实未领取或未足额领取补助款，名单上不是自己签的字。
2、张某1。2011年11月左右，张某1卖给东城村约1000株核桃树苗，当时是张总令经手，卖了7000元，打了12000元的收条。经其辨认“今领到卖于东城村核桃树苗13680棵，每棵8元，共计109440元，领款人张某1”的领条不是其本人签字的。
3、张某2。2011年村上发放核桃树补助款是其等级田地亩数，当时登记了约100亩地，张总令发放补助款，大约发了18500元左右，经辨认核桃树补助款发放表不是其本人签字，其也没有见过这个表。
4、张某3。其在2011年2、3月份给东城村修路，当年11月其从张总令处领取了28600元工程款，经其辨认领条是其签字。
5、张某4。张某42011年2月、3月份东城村修路时看管了33天工地，每天100元，修路时毁坏张某4家苹果库房赔款3800元，修路时毁坏张某4家苹果树36棵赔款2880元，2011年11月18日张某4从张总令处领取上述款共计9980元，经其辨认3张领条是其本人所写。
（三）犯罪嫌疑人张总令的供述与辩解。2008年12月至2011年12月张总令任东城村村委会主任，2011年12月至2015年5月张总令任东城村党支部书记兼村委会主任，2015年5月至今任东城村党支部书记。经其辨认，侦查人员提取的“2011年9月30日第12号记账凭证及复印件共13页”，上面的张总令都是自己的亲手写的，姓名、地亩、补助款及签名都是自己亲自书写，领取补助款的签名有的是自己签的，有的是村上小学的小娃签的，指印有自己按得也有村上小娃按得。模仿村民签名、按指印共从村上领取了18万元补助款，实际支付了多少以调查为准。领取的18万元从张某1处买树苗花些（具体记不准，张某1证实7000元），张某1打了1万多元的收条。其把张某1打的收条毁了，让村口一个卖莲花白的（具体名字不知道，转村卖菜的）冒充张某1打了一张10万多元的收条。还付修路的钱、看机械的工人工资等38580元，剩余约11万元用于支付村上债务，含在某办事处欠其的25万元里面，票据在某农财中心，如果某办事处将25万元全部给其，那11万元肯定就归其所有了。
2014年1月4日其把从某办事处领回的1万元70岁以上老人补助款，造表每人发放200元，实际每人发放50元，截留7500元用于村上支出。
本院讯问张总令时，其供述18万元核桃树苗补助款是秦都区农林畜牧局发给东城村，要求东城村发展约500亩核桃村，但东城村实际上没有发展500亩。
（四）视听资料、电子数据
讯问同步录音录像光盘6张。
辩方提供的证据材料：
1、咸纪发（2016）32号中共咸阳市秦都区纪委文件，证明本案涉及的159100元，被告人用于村上的公共事务及解决村上的基本支出，被告人张总令没有非法占有，更没有占为己有。
2、荣誉证书，证明被告人在担任村支书和主任期间，付出了艰辛的努力，也得到了上级及村上的认可。
本院认为，被告人张总令身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事发展经济林补贴款管理的公务活动时，利用职务上的便利，以骗取手段非法占有国家财物159100元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人张总令归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。鉴于被告人已全部退赔非法占有的国家财物159100元，酌情从轻处罚。
关于辩护人提出的被告人不是国家工作人员的辩护意见，经查，秦都区农林畜牧局决定在东城村发展核桃经济林，并给予补贴，后通过某办事处向东城村拨付补贴款。被告人张总令身为村基层组织人员，其负有协助人民政府向农户发放经济林补贴款的工作职责。根据《中华人民共和国刑法》第九十三条的规定，村基层组织人员协助人民政府从事行政管理工作，属于其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。故辩护人的意见不能成立，本院不予采信。
关于辩护人提出的被告人将款项都用于支付该村的公共事务、欠款及修建水塔地基等，被告人并无“非法占有公共财物”的故意和事实，起诉书指控被告人张总令将159100元“占为己有”的证据不足的辩护意见，经查，秦都区农林畜牧局决定在东城村发展核桃经济林，通过某办事处给东城村拨付补贴款18万元。被告人张总令身为村基层组织人员，在协助人民政府向农户发放经济林补贴款的过程中，从该村账户中套取18万元，其中用于购买核桃树苗支出7000元，用于兑付给村民补助款21400元，其余151600元被其占为己有；另查，被告人从某办事处农财中心以给本村70岁以上老人发放高龄补助名义报账领取1万元，实际发放给老人2500元，其余7500元被其占为己有。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条“国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。”本案被告人出于贪污的故意，采用虚报冒领手段，骗取公共财物159100元予以非法占有，已构成贪污罪。至于其在犯罪既遂后将赃款赃物是否用于单位公务支出，不影响贪污罪的认定。该节指控事实清楚，证据确实、充分，故辩护人的意见不能成立，本院不予采信。
关于辩护人提出的被告人张总令为办理村上的公共事务违规操作，套取的资金已用于该村公共事务；已付款票据在农财中心有挂账，被告人至今并未实际“占为己有”，其行为属于未遂的辩护意见，经查，被告人分两次将套取的资金存入自己的银行卡内，其行为使公共财物脱离了控制，被告人已完成了非法占有，故其辩护意见于法相悖，不能成立，本院不予支持。
关于辩护人认为，被告人在纪检部门及司法机关有较好的认识态度，即使违反其他法律规定，情节较轻，具有免除处罚情节的辩护意见，经查，被告人贪污159100元，数额较大，但其并未在提起公诉前积极退赃，依法不应免除处罚。故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二第二款、第三百八十三第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
被告人张总令犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 艳
人民陪审员 周梓萍
人民陪审员 李晓兰
二〇一八年二月一日
书 记 员 魏 华