山西省临汾市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋10民终144号
上诉人（原审原告）：李海江，男，1959年3月3日出生，汉族，住山西省曲沃县。
委托代理人：侯秋中，翼城县唐兴镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：翼城县隆化镇辽寨河村民委员会。住所地：山西省翼城县隆化镇辽寨河村。
法定代表人：马刘伟，该村委主任。
被上诉人（原审被告）：马秀成，男，1954年5月20日出生，汉族，住山西省翼城县。
被上诉人（原审被告）：马秀山，男，1960年5月26日出生，汉族，住山西省翼城县。
上诉人李海江因农村土地承包经营权纠纷一案，不服山西省翼城县人民法院（2017）晋1022民初650号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。
原审确定的事实：原告李海江又名刘丙秀，曾为翼城县辽寨河村村民。2001年12月份原告为照顾两位孤寡老人迁居曲沃县秦岗村，2002年迁居曲沃县高显镇下太许村。1999年3月20日翼城县人民政府给原告颁发编号042《土地承包经营权证书》，确认原告承包地亩数为12.1亩。其中河口下地2.15亩；西墓丙山自留地0.35亩；安家沟红兵地1.61亩；中庄地2.84亩；西墓路下0.4亩；西墓五亩地2.92亩；小尖上四0.78亩；庄沟后四亩前0.7亩；庄沟后四亩楞下0.35亩。耕地承包期限自1999年3月20日至2029年3月20日。1999年4月20日原告与被告辽寨河村委会、翼城县隆化镇人民政府经营管理站签订《翼城县隆化镇辽寨河土地延期承包合同书》。
1999年3月20日翼城县人民政府给被告马秀成、马秀山分别颁发了编号104、103的《土地承包经营权证书》各一份，上述证书第9页土地承包经营权和使用权流转登记表格内分别填写转让马秀成6.27亩，转让马秀山5.83亩，流转方姓名刘丙秀，流转期限自2001年8月6日至2029年4月2日，并加盖被告辽寨河村委会公章。
被告马秀成、马秀山已将转入的耕地耕种至今，且有1.05亩耕地已退耕还林。
原审认为，一、1999年3月20日翼城县人民政府给原告颁发编号042《土地承包经营权证书》，确认原告承包地亩数为12.1亩，耕地承包期限自1999年3月20日至2029年3月20日。故原告对证书上载明的土地取得了合法的承包经营权。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第一款规定，在承包期限内，非法定事由或承包人同意，发包方不得收回承包地。二、本案查明的事实是，原告曾为翼城县辽寨河村村民，2001年12月份为照顾两位孤寡老人迁居曲沃县秦岗村，2002年迁居曲沃县高显镇下太许村，现户口在××县。自2001年原告全家迁走后，被告辽寨河村委会为避免集体土地撂荒及完成国家税收任务、收回了原告的12.1亩土地，同年发包给被告马秀成、马秀山耕种至今，期间国家税费由马秀成、马秀山缴纳，退耕还林补偿款及国家对农户的补偿款由马秀成、马秀山领取。鉴于原告所诉承包地被被告辽寨河村委会收回的行为发生在《中华人民共和国农村土地承包法》实施之前，同时参照《山西省农村土地承包经营权确权登记颁证工作有关政策问题的说明（二）》第五条第二款（2）”以家庭承包方式承包给本集体经济组织其他农户的，若现承包方按二轮延包时人口计算的人均承包面积，超出本集体经济组织发包时人均承包土地面积，且无合法理由的，超出的部分应当确权给原承包方。若现承包方按二轮延包时人口计算的人均承包面积，不高于本集体经济组织发包时人均承包面积的，应当确权给现承包方；退地农户要求承包土地的，集体经济组织应当在机动地、依法开垦等方式新增土地、承包方依法自愿交回土地中调剂解决，无法调剂解决的可以通过土地流转等办法解决。”的规定，被告辽寨河村委会应当在机动地等村集体土地中给原告解决承�地。三、如上所述，被告辽寨河村委会应给原告解决所诉承包地问题，被告马秀成、马秀山耕种原告土地的行为是经被告辽寨河村委会同意并划分的，故被告马秀成、马秀山在本案中不承担责任。故依据上述规定，判决：一、被告翼城县隆化镇辽寨河村民委员会于本判决生效之日起三十日内在机动地、新增土地、承包方依法自愿交回土地等方式取得的土地中给原告李海江解决划分12.1亩土地。二、驳回原告李海江的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告翼城县隆化镇辽寨河村民委员会负担。
上诉人李海江上诉请求：1、依法撤销（2017）晋1022民初650号民事判决。2、请求二审法院依法作出新的裁决，依法判令二被上诉人立即返还上诉人原承包地12.1亩。3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：上诉人李海江1999年3月20日由翼城县人民政府给上诉人颁发了编号为042的《土地承包经营权证书》，确认原告承包地亩数为12.1亩，耕地承包期限自1999年3月20日至2029年3月20日，上面有村委会公章和经管站公章。被上诉人马秀成1999年3月20日也取得了翼城县人民政府颁发的编号为104的《土地承包经营权证书》，有村委会公章和经管站公章，2002年被上诉人村委会收回了被上诉人马秀保104号土地证书上的土地村委退耕还林，在其本子第9页填写上上诉人李海江的6.27亩土地，没有经管站的公章，只有村委会的公章。被上诉人马秀山1999年3月20日也取得了翼城县人民政府颁发的编号为103的《土地承包经营权证书》有村委会公章和经管站公章，2002年被上诉人村委会收回了被上诉人马秀山的103号土地证书上的土地村委退耕还林，在其本子第9页填写上上诉人李海江的5.83亩土地，没有经管站的公章，只有村委会的公章。李海江户口虽迁到××县，但在该村没有取得家庭承包地，其地依法不应由被上诉人村委会收回，应将原地块返回给李海江。
被上诉人翼城县隆化镇辽寨河村民委员会答辩称，诉争的12.1亩土地已经全部发包给马秀成和马秀山了。这12.1亩地有1.05亩地已经退耕还林了。对于退耕还林这块政府已经发证了。
被上诉人马秀山、马秀成答辩称，我们没有重新办证，是在我们原来的证上村委会给我流转了一下。我们不同意返还。
经审理，本院查明事实与原审确定的事实一致。
本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。依据各方当事人的陈述以及本院查明事实，上诉人李海江(又名刘丙秀)要求返还的土地仍登记在上诉人李海江(又名刘丙秀)承包户的名下，翼城县人民政府向其颁发了编号为042号的《土地承包经营权证书》，该土地仍在承包期限1999年3月20日至2029年3月20日内。上诉人户口虽迁到××县，但其他家庭成员并未全部迁入设区的城市转为城镇居民。故上诉人的情况不属于《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条规定的应当收回承包土地的情形，被上诉人辽寨河村委会收回上诉人承包户的承包土地另行发包给被上诉人马秀山、马秀成，侵犯了上诉人承包户的合法权益，应当予以返还。被上诉人辽寨河村委会在被上诉人马秀山、马秀成的承包地退耕还林后，应当依照国家政策予以补偿并�善解决被上诉人马秀山、马秀成承包地的问题，在未取得上诉人承包户同意的情况下，将不符合收回条件的承包地收回重新发包给退耕还林户耕种不妥。关于上诉人承包地的返还方式，应当按照承包地与《土地承包经营权证书》登记相一致的原则，对于仍保持耕种状态的土地予以实际返还，对于上诉人承包地退耕还林的部分应依照相关规定为其办理退耕还林证书。原审判决判令被上诉人辽寨河村委会按照上诉人《土地承包经营权证书》所载承包地面积另行向上诉人划分承包地的判项内容必然导致上诉人实际耕种土地与证书不符情况的发生，容易引发新的矛盾和纠纷。故原审判决认定事实清楚，但判处不当，本院应当予以纠正。上诉人要求返还登记在承包经营权证书上的承包地的上诉请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山西省翼城县人民法院（2017）晋1022民初650号民事判决。
二、被上诉人翼城县隆化镇辽寨河村民委员会和被上诉人马秀山、马秀成于本判决生效后三十日内将上诉人李海江持有的翼城县人民政府042号《土地承包经营权证书》所载12.1亩土地交由上诉人李海江耕种（该证书已退耕还林部分按照相关规定办理退耕还林证书）。
一审案件诉讼费100元，二审案件诉讼费100元，共计200元由被上诉人翼城县隆化镇辽寨河村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长周峰
审判员张琼
审判�姚应宝
二0一八年三月六日
书记员杨潇