福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终222号上诉人（原审原告）：福建六建集团有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部龙庭路10号。法定代表人：潘俊钢，董事长。委托诉讼代理人：宋栋梁，福建旭恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈万木，男，1965年1月4日出生，汉族，住重庆市万州区，委托诉讼代理人：陈秀焜，福建建达律师事务所律师。上诉人福建六建集团有限公司(以下简称福建六建集团)因与被上诉人陈万木劳动争议纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初5464号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。福建六建集团上诉请求：1.撤销一审第四、第六、第七、第八项判决，改判为福建六建集团无需支付陈万木停工留薪期工资47040元、一次性伤残补助金27329.40元、一次性工伤医疗补助金26560.13元、一次性伤残就业补助金26560.13元。2.维持一审第一、第二、第三、第五项判决。事实与理由：一、关于停工留薪期工资，公司最多只应支付3036.6元。（一）关于停工留薪期限，1、陈万木住院14天，且出院后15天就实际工作，停工留薪期只能算1个月。2、陈万木未提供任何医嘱证明停工留薪的期限。3、本案劳动能力鉴定是陈万木单方申请、未告知公司，也未向劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期。（二）停工留薪期工资标准只能按当时社平工资5061元/月的60%计算为3036.6元。1、陈万木主张的一次性伤残补助金的计算方法是5061元/月×60%×9个月＝27329.40元。换言之，其主张的本人工资就是5061元/月×60%＝3036.6元。2、陈万木未提供纳税凭证，一审按远远超过3500元/月纳税起点的6090元/月进行认定，无法律依据。二、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案是陈万木单方去申请劳动能力鉴定，公司认为陈万木的伤情只能达到十级伤残，因此陈万木按9级进行主张没有事实依据。陈万木辩称，一、一审认定的停工留薪费用正确。答辩人主张停工留薪期8个月符合法律规定；答辩人日工资为280元，福建六建集团未提供证据证明劳动者工资情况，应承担举证不能的责任。二、一审关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的认定均正确。答辩人已被评定为工伤九级伤残，福建六建集团并未提出再次鉴定。三、陈万木在一审判决后已经实际产生的后续治疗费为10235.78元，其中医疗费为10015.78元、住院伙食补助费为220元，应由福建六建集团一并支付。四、请求驳回福建六建集团不合理的上诉请求，公正判决。福建六建集团向一审法院起诉请求：1.福建六建集团无须支付陈万木停工留薪期工资47040元；2.福建六建集团无须支付陈万木一次性伤残补助金27329.40元；3.福建六建集团无须支付陈万木一次性工伤医疗补助金26560.13元；4.福建六建集团无须支付陈万木一次性伤残就业补助金26560.13元；5.本案全部诉讼费用均由陈万木承担。一审法院认定事实：2014年1月11日，陈万木入职福建六建集团处，工作岗位为木工。2015年5月11日，陈万木在福建六建集团处工作后，被送往厦门市中医院就诊，诊断为左跟骨粉碎性骨折，住院14天，陈万木支付医疗费27632.23元。2015年9月6日，厦门市人力资源和社会保障局作出《厦门市职工工伤与职业病认定书》认定陈万木2015年5月11日的受伤为工伤。2016年1月12日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出《厦门市劳动能力鉴定书》，鉴定陈万木的伤残等级为九级。劳动能力鉴定费320元已由陈万木支付。另查，陈万木向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，厦劳仲案[2016]0841号《裁决书》裁决：一、确认陈万木自2016年4月19日起解除与福建六建集团的劳动关系；二、自裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木医疗费27632.23元；三、自本裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木住院伙食补助费280元；四、自本裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木2015年5月11日至2016年1月12日停工留薪期工资47040元；五、自本裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木鉴定费320元；六、自本裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木一次性伤残补助金27329.40元；七、自本裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木一次性工伤医疗补助金26560.13元；八、自本裁决书生效之日起七日内，福建六建集团应一次性支付陈万木一次性伤残就业补助金26560.13元；九、驳回陈万木的其他仲裁请求。《裁决书》送达福建六建集团、陈万木后，福建六建集团不服，向一审法院起诉。一审法院认为，福建六建集团作为用人单位应当为陈万木参加工伤保险而未参加，应按照工伤保险条例规定的项目和标准支付陈万木工伤保险待遇。福建六建集团、陈万木均对厦劳仲案[2016]0841号《裁决书》中裁决结果的第一、二、三、五项裁决无异议，一审法院予以照准。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。福建六建集团对停工留薪期有异议，但未提供证据证明陈万木应享有的停工留薪期，故陈万木主张按8个月计算停工留薪期工资，一审法院予以支持。福建六建集团作为用人单位未能提供证据证明陈万木受伤前的工资情况，应承担举证不能的法律后果，故一审法院支持陈万木主张的日工资280元。以日工资280元为基数折算陈万木月正常上班的工资为6090元（280元/天×21.75元）。陈万木主张支付停工留薪期的工资47040元，未超过依法计算的标准，一审法院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残按9个月本人工资标准计发一次性伤残补助金。《关于建筑、旷工及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）》（厦府[2015]356号）第八条规定：“确定建筑企业职工本人工资，采取与职工职业技术资格等级挂钩的办法；对未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市社会月平均工资的60%计算。”福建六建集团承建的佰翔五通酒店工程项目，系建筑企业，陈万木没有提供证据证明其取得职业技术资格等级证书，故应按受伤时的上年度即2014年度厦门市职工社会月平均5061元的60%确定本人工资，故福建六建集团应支付陈万木一次性伤残补助金27329.4元。根据《福建省实施办法》（闽政〔2011〕80号）第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：九级，每满一年发给0.2个月。”陈万木于2016年4月19日解除与福建六建集团的劳动关系，厦门市人口平均预期寿命执行标准为男性77.54元，故福建六建集团应支付陈万木一次性工伤医疗补助金26560.13元[（77.54-51.3）×0.2×5061元]和一次性伤残就业补助金26560.13元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施办法》（闽政〔2011〕80号）第二十六条、第二十七条，《关于建筑、旷工及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）》（厦府[2015]356号）第八条规定，判决：一、确认陈万木自2016年4月19日起解除与福建六建集团有限公司的劳动关系；二、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木医疗费27632.23元；三、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木住院伙食补助费280元；四、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木2015年5月11日至2016年1月12日停工留薪期工资47040元；五、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木鉴定费320元；六、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木一次性伤残补助金27329.40元；七、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木一次性工伤医疗补助金26560.13元；八、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈万木一次性伤残就业补助金26560.13元；九、驳回福建六建集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由福建六建集团有限公司负担。本院二审期间，陈万木提供以下证据：1.医疗票据一组，证明陈万木后续治疗费10015.78元。2.出院记录、长期医嘱单、临时医嘱单，证明陈万木后续治疗住院11天。3.用药清单一份，辅助证明陈万木的治疗情况。本院组织当事人进行了证据交换和质证。福建六建集团认为上述证据与本案无关，不予质证。经审查，对陈万木提供的证据的真实性可予认定，但其主张的后续治疗费并不在本案审理范围内，且诉讼中双方并无法达成调解，故陈万木可另行主张权利。本院认为，陈万木受伤后，经厦门市人力资源和社会保障局认定为工伤，经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。福建六建集团并未就工伤认定结论申请行政复议，亦未就伤残鉴定申请重新鉴定。现福建六建集团上诉主张陈万木的伤情只能达到十级伤残，不能按九级伤残予以计算相应工伤保险待遇，该主张明显没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期一般不超过12个月。陈万木主张停工留薪期8个月并未超出法律规定。福建六建集团上诉主张陈万木出院后15天就已工作，但并未提供相应的证据予以证明，故其主张停工留薪期只能算1个月不能成立，本院不予采纳。福建六建集团作为用人单位，却未能提供相应证据证明陈万木受伤前的工资情况，应承担举证不利的法律后果。一审法院按陈万木主张的日工资280元，计算其月工资6090元、并以此计算停工留薪期工资并无不当。综上所述，福建六建集团的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人福建六建集团负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴一萍审 判 员 陈雁兰审 判 员 符海燕二〇一七年三月二十八日法官助理 江丽丽书 记 员 郑紫雯