广东省清远市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）粤18刑终29号原公诉机关英德市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨国强，男，1972年6月28日出生，汉族，广东省英德市人，住广东省英德市。被上诉人（原审被告人）吴廷芳，男，1992年10月13日出生，汉族，广东省英德市人，初中文化，户籍所在地广东省英德市，案发前住广东省英德市，因本案于2017年3月16日被刑事拘留，2017年4月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。被上诉人（原审被告人）陆国辉，男，1996年10月22日出生，汉族，广东省英德市人，初中文化，户籍所在地广东省英德市，案发前住广东省英德市，因本案于2017年3月16日被刑事拘留，2017年4月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。被上诉人（原审被告人）朱俊洁，男，1998年6月21日出生，汉族，广东省英德市人，初中文化，户籍所在地广东省英德市，案发前住广东省英德市。因本案于2017年3月16日被刑事拘留，2017年4月7日被逮捕，现羁押于英德市看守所。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）吴捷宇，男，1997年9月18日出生，汉族，广东省英德市人，初中文化，住广东省英德市。曾因本案于2017年6月26日被判处有期徒刑一年三个月。诉讼代理人吴海标，男，1973年8月2日出生，汉族，广东省英德市人，住广东省英德市，系吴捷宇的父亲。英德市人民法院审理英德市人民检察院指控原审被告人吴廷芳、陆国辉、朱俊洁犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人杨国强对吴廷芳、陆国辉、朱俊洁、吴捷宇提起附带民事诉讼一案，于2017年10月18日作出（2017）粤1881刑初312号刑事附带民事判决。原审被告人吴廷芳、陆国辉、朱俊洁没有上诉，原公诉机关英德市人民检察院没有抗诉，该刑事附带民事判决的刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人杨国强对该判决的附带民事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:2016年12月1日凌晨1时许，被告人吴廷芳、陆国辉、朱俊洁及附带民事诉讼被告人吴捷宇（已判刑）等人从陆国辉家中出发，步行至英德市XX镇XX的小太阳幼儿园路段时，与途经该处的被害人杨国强发生口角，随后被告人吴廷芳、陆国辉、朱俊洁及附带民事诉讼被告人吴捷宇等人便用拳脚、竹棍殴打杨国强，致使杨国强身体多处部位不同程度受伤。经鉴定，被害人杨国强的损伤评定为轻伤一级。2017年2月15日，被告人吴廷芳在英德市XX镇幸福路邮局对面溜冰场路边，以人民币100元的价格贩卖约0.3克毒品氯胺酮给黄某1。2017年2月中下旬一天，被告人吴廷芳在英德市XX镇XX组陆某1经营的吸毒场所内，以人民币700元的价格贩卖约3.6克毒品氯胺酮给陆某1。附带民事诉讼原告人杨国强因本案受伤后，于2016年12月1日至同年12月7日在清远市人民医院住院治疗，期间需要陪人壹名，共用去医疗费人民币2451.33元，相关资料载明，医院建议出院后全休叁个月。原判认定上述事实，有受案登记表、受案回执、立案决定书、户籍证明、人口信息表、抓获经过、通话清单、关于在吴廷芳人身以及住所起获的毒品数量情况说明等书证，证人杨某1、杨某2、梁某1、陆某1、黄某1的证言，现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录、搜查笔录，鉴定意见，被害人杨国强陈述，被告人供述等证据证实。原判认为，被告人吴廷芳、朱俊洁、陆国辉因在街上偶遇而发生口角，并借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人吴廷芳明知是毒品氯胺酮，而故意贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，应对被告人吴廷芳依法实施数罪并罚。被告人吴廷芳、朱俊洁、陆国辉及附带民事诉讼被告人吴捷宇的犯罪行为使被害人杨国强身体遭受损害，各被告人及附带民事诉讼被告人除依法承担刑事处罚外还应依法对附带民事诉讼原告人杨国强进行赔偿。附带民事诉讼原告人杨国强在本案中依法可实际得到的赔偿金额为：1、医疗费2451.33元；2、误工费3816.91元＝14512.2元/年÷365天×96天；3、护理费600元=100元/天×6天×1人；4、交通费500元；5、住院伙食补助费600元＝100元／天×6天，上述项目共计人民币7968.24元。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第三百四十七条第四款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：一、被告人吴廷芳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千五百元。总和刑期为有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币一千五百元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一千五百元。二、被告人陆国辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。三、被告人朱俊洁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、被告人吴廷芳、陆国辉、朱俊洁及附带民事诉讼被告人吴捷宇于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨国强各项损失共计人民币7968.24元。上诉人杨国强上诉提出，其认为本案应支持其精神损害抚慰金50000元，其本人是城镇居民户口，其认为原判附带民事部分计算误工费等费用有错误，没有支持其在黄伙桂骨伤专科诊所的医疗费2000元不当，上诉人杨国强请二审改判由四被上诉人赔偿杨国强74291.33元。经二审审理查明的原审被告人吴廷芳、朱俊洁、陆国辉及原审附带民事诉讼被告人吴捷宇寻衅滋事并致杨国强轻伤一级的事实及定案证据与原审一致。二审经全面审查，对一审判决所列证据予以采信。二审另查明，上诉人杨国强因被本案四名被上诉人吴廷芳、朱俊洁、陆国辉、吴捷宇打伤后，杨国强于2016年12月1日至同年12月7日在清远市人民医院住院治疗，期间需要陪人壹名，共用去医疗费人民币2451.33元，清远市人民医院诊断证明书载明，医院建议杨国强出院后全休叁个月。杨国强出院后在XX镇黄伙桂骨伤专科诊所继续治疗2个月（共30次药），花费治疗费用2000元。上诉人杨国强的户籍地位于广东省英德市X镇X街，属于居民户口。上述事实有清远市人民医院诊断证明书、病历资料、医疗收费票据、清远市清城区XX镇黄伙桂骨伤专科诊所证明、上诉人杨国强的户籍资料予以证实。对于上诉人杨国强所提的关于要求支持精神损害抚慰金50000元的上诉理由。经查，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款的规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。因而，上诉人杨国强的该项上诉理由不成立，本院不予采信。对于上诉人杨国强所提的其在源潭镇黄伙桂骨伤专科诊所治疗费用2000元应予支持的上诉理由。经查，清远市人民医院出院记录载明，在治疗过程中，拟对杨国强行左腓骨下段骨折切开复位内固定术，但患者拒绝手术治疗，选择保守治疗。2016年12月7日患者及家属要求出院。出院医嘱每月定期骨科专科复诊，视骨折愈合情况决定拆除石膏托外固定时间。根据清远市人民医院出院记录可以证明出院时杨国强仅是在保守治疗下疼痛缓解、病情稳定，并没有经过复位固定手术，出院时杨国强的伤情并非痊愈，其后续治疗是必要、合理的，杨国强选择在XX镇黄伙桂骨伤专科诊所治疗并无过错，本案赔偿义务人均没有能提供证据推翻该治疗的合理性，杨国强出院后在XX镇黄伙桂骨伤专科诊所继续治疗2个月（共30次药），花费治疗费用2000元并非畸高的费用，而是必要、合理的医疗费用，应将该后续治疗费用2000元计入上诉人杨国强的经济损失范围内。因而，上诉人杨国强的该项上诉理由成立，本院予以采信。对于上诉人杨国强提出的其本人是城镇居民户口，原判附带民事部分计算误工费等费用有错误的上诉理由。经查，根据二审调取的上诉人杨国强的户籍资料证明上诉人杨国强的户籍地位于广东省英德市XX镇XX街，属于居民户口而非农业户口。原判认定上诉人杨国强为农村居民缺乏证据证实。因而，上诉人杨国强的该项上诉理由成立，应予以采信并对上诉人杨国强的经济损失重新计算。根据本案的事实、证据，上诉人杨国强的赔偿要求中符合法律规定的物质经济损失为：1.医疗费4451.33元；2.误工费9911.48元(2016年全省一般地区城镇居民人均可支配收入37684.3元/年÷365×96=9911.48)元；3.护理费酌情确定为600元(100元/天×1人×6天)；4.住院伙食补助费600元(100元/天×6天)元；5.交通费酌情确定为1000元。前述五项物质损害赔偿金额合计16562.8元。本院认为，被上诉人吴廷芳、朱俊洁、陆国辉、吴捷宇的共同犯罪行为造成上诉人杨国强物质经济损失16562.8元，该四名被上诉人属于共同实施侵权行为，应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第三十六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款与第二款、第一百六十三条以及《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第八条、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项，并参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决如下：一、变更英德市人民法院（2017）粤1881刑初312号刑事附带民事判决的第四项为：被上诉人吴廷芳、朱俊洁、陆国辉、吴捷宇于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人杨国强物质经济损失人民币16562.8元；二、驳回上诉人杨国强的其它诉讼请求。本判决为终审判决。审 判 长 黄德才审 判 员 罗立兵审 判 员 何昭敏二〇一八年三月二日法官助理 黄水妹书 记 员 柯 漫