山东省冠县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1525民初4383号原告：王庆刚，男，1968年6月22日出生，汉族，个体户，住冠县。被告：杨从东，男，1972年11月17日出生，汉族，职工，系冠县梁堂乡从东家电商城业主，原住冠县，现住冠县。被告：杜建峰，男，1968年9月8日出生，汉族，农民，原住冠县，现住冠县。原告王庆刚与被告杨从东、被告杜建峰民间借贷担保纠纷一案，本院于2017年11月30日立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王庆刚、被告杨从东、被告杜建峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王庆刚向本院提出诉讼请求：请求判令被告杨从东偿还原告借款10万元及利息（自2016年8月20日起按月利率18‰计算至判决还款之日），由被告杜建峰对借款10万元中的5万元本金及相应利息承担连带保证责任，由原告对抵押的房屋行使优先受偿权。事实和理由：2014年8月20日，被告杨从东以进家电为由向原告借款10万元，并用自有的一处临街门市楼（位于冠县梁堂镇安庄村商贸大街路西面积为220平方米）作抵押担保，并由被告杜建峰和另一人赵泮见做担保人各担保5万元及相应利息。双方签订了《借款凭证》及《房屋抵押合同书》。还款期限到后，经原告催要，被告杨从东给付了利息，并于2016年8月20日重新为原告出具新的借款凭证约定借款10万元，借款月利率18‰，如果一年内还清免除利息，并由被告杜建峰和另一人赵泮见做担保人各担保5万元及相应利息，同时将《房屋抵押合同书》的签署时间更改为2016年8月20日，其他内容不变。还款期限到后，原告多次催要，赵泮见答应若被告杨从东不还其担保的5万元及利息，由其负担给付本息，但被告杨从东及杜建峰均不答应返还原告借款本息。被告杨从东辩称：不同意原告的请求，原告诉称的借款数额、借款时间、利息都属实，但原告当时借的是“庆刚生猪合作社”的钱，“庆刚生猪合作社”是原告同他人合作经营的。原告诉称的房屋抵押合同内容、杜建峰担保、重新换借款凭证、换的时间、被告杨从东未还、原告王庆刚是债权人属实。被告杨从东共向原告借款185000元。重新出具借据前，被告杨从东曾给原告四台空调折价14000元和5000元，都在已付的借款185000元利息里面。后因杨从东生意经营不好，二人商量只让被告杨从东还本金。自2016年8月20日为原告重新出具借据后没有给过原告本金及利息。不同意原告的请求，只同意偿还10万元的本金，不同意给付利息，不同意原告对抵押的房屋行使优先受偿权。被告杜建峰辩称：原告诉称的事实属实，同被告杨从东的答辩意见。不同意对其中的5万元本金及利息承担保证责任。原告王庆刚辩驳：“当时，原告自己经营｀庆刚生猪合作社'，不是和他人合伙，｀庆刚生猪合作社'没有工商登记，现已不再经营。被告杨从东共向原告借过185000元，并还了一部分本金，给过一部分利息(一笔5000元、四台空调折价14000元)。2015年，原告曾许诺如果被告杨从东把185000元本金给原告，免除一年的利息，但到期后被告杨从东没有给原告钱。2016年，被告杨从东又重新为原告打了10万元借据，现原告要求被告按重新出具的本金及原来的利率支付本金及利息。原告不认可已免除利息，认可被告答辩的其他内容。另外2.5万元借款本金，原告对被告杨从东已另案诉讼。”原告王庆刚针对诉讼请求、事实和理由，向本院提交了以下证据：1、2014年8月20日，原告向被告杨从东账户转账10万元的交易明细一份；2、被告杨从东于2016年8月20日出具的借款凭证一份，借款凭证上载明：借款金额10万元，借款月利率18‰，如果一年内还清本金免除利息，并由被告杜建峰做担保人担保5万元及相应利息；3、双方于2014年8月20日（后来将2014年改为2016年）签订的房屋抵押合同书一份，房屋抵押合同书载明：杨从东用其所有的位于安庄商贸大街路西的一处房产220平方米作抵押，担保范围10万元及利息，违约金为按合同总额的百分之二百计算，杨从东、王庆刚签字、加盖冠县梁堂从东家电商城椭圆章、担保人杜建峰、赵泮见签字；4、被告杨从东于2015年1月4日出具的还5万元利息的许诺书一份；被告杨从东质证称：“对以上证据的真实性无异议。抵押合同上显示的冠县梁堂从东家电商城是被告杨从东自己经营，没有工商登记，椭圆形公章是杨从东自己刻的，现在不再经营，抵押房屋是被告杨从东的，被告杨从东只付了定金8万元给开发商，现在闲着，没有办理抵押登记，在2017年9月份，由被告杨从东口头抵押给高书旺了。”被告杜建峰质证称：“对以上证据1、证据2、证据3的真实性无异议。对证据4不清楚”。被告没向本院提交证据。从以上举证、质证情况来看，原告所提交的证据内容合法、具体、翔实，能相互印证，并形成了有效的证据链条，足以说明原告诉称的事实，对本案具有证明效力。根据双方当事人的陈述和依法确认的证据，本院认定以下事实：被告杨从东曾多次向原告借款。2014年8月20日，被告杨从东以进家电为由向原告借款10万元，并用自有的一处临街门市楼（无房产登记位于冠县梁堂镇安庄村商贸大街路西面积为220平方米）作抵押担保，并由被告杜建峰做担保人担保5万元及相应利息。双方签订了《借款凭证》及《房屋抵押合同书》。还款期限到后，经原告催要，被告杨从东给付了一些利息（一笔5000元、四台空调折价14000元），并于2016年8月20日重新为原告出具新的《借款凭证》，约定借款金额10万元，借款月利率18‰，如果一年内还清免除利息，并由被告杜建峰做担保人连带担保5万元及相应利息，担保期限直至还清借款本息，同时将《房屋抵押合同书》的签署时间更改为2016年8月20日，其他内容不变。一年内，被告杨从东未返还原告借款10万元本金。后经原告多次催要，被告杨从东未返还原告借款10万元本金及2016年8月20日以后的利息。被告杜建峰未履行担保责任。本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24﹪，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36﹪，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36﹪部分的利息的，人民法院应予支持。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院一般应当将实际出借的金额认定为本金。”第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24﹪为限，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：﹙一﹚既未约定借款内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照年利率6﹪支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；﹙二﹚约定了借款内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照借款期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定：“担保权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”第一百七十一条规定：“债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。”第一百七十二条规定：“设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。担保合同被确认为无效后、债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”第一百七十四条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金、或者补偿金等优先受偿。被担保的债权履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金、或者补偿金等。”第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不能履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”第一百七十八条规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现债权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(一）建筑物和其他地上附属物；(二）建设用地使用权；(三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、(四）生产设备、原材料、半成品、产品；(五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六）交通运输工具；(七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。”第一百九十五条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖该抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。”第二百二十二条规定：“抵押权人应当主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条规定：“连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先有偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”第四十六条规定：“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”第五十三条规定：“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条规定：“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的。从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”第三十六条规定：“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。”第三十八条规定：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明确的，承担了担保责任的担保人可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人承担其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的视为债权人放弃部分或全部物的担保。保证人在债权人放弃权力范围内减轻或者免除保证责任。”第四十二条规定：“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担保证责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任起开始计算。”第五十六条规定：“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。”原告与被告杨从东签订的借款合同本息内容及原告与被告杜建峰签订的担保合同合法有效，应受法律保护，对当事人双方均具有约束力。原告已依法为杨从东提供10万元借款，杨从东应依法返还借款并支付合法利息。双方约定的月利率18‰﹙年利率21.6﹪﹚未超出上述法律规定的范围，合法有效，应受法律保护，对双方均具有约束力。被告杜建峰依法应按照约定的连带担保责任及担保范围承担保证责任。债务人被告杨从东虽提供了一处临街门市楼为借款提供担保，并签订了抵押合同，但双方针对抵押财产未依法办理抵押登记，抵押权还未设立，债权人原告王庆刚要求对上述临街门市楼行使优先受偿权的诉请请求，无合法依据，不应支持，应予驳回。被告杜建峰依法应对5万元本息承担保证责任。被告辩称只同意返还本金，不同意负担利息的理由，于法无据，不能成立。综上所述，原告合法的诉讼请求，不违反法律规定。应予支持，超出法律规定的诉讼请求，不应支持，应予驳回。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条、第三十六条、第四十二条规定，判决如下：一、被告杨从东返还原告王庆刚借款10万元，并支付利息（自2016年8月20日起按月利率18‰计算至判决还款之日），由被告杜建峰对借款10万元中的5万元本金及相应利息承担连带保证责任，待判决生效后十日内履行；二、驳回原告王庆刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告杨从东负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  王运存二〇一八年五月八日书记员  马雪莹