广西壮族自治区百色市右江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）右民二初字第68号
原告江西省第五建设集团有限公司（原江西省第五建筑工程有限公司），住所地江西省南昌市湾里区幸福里207号。
法定代表人张印国，该公司董事长。
委托代理人龙向阳，广西纵华律师事务所律师。
委托代理人杨为民，广西纵华律师事务所实习律师。
被告百色润泽房地产开发有限公司，住所地百色市右江区东笋路11号。
法定代表人谢燕平，该公司董事长。
委托代理人周健，广西创想律师事务所律师。
第三人赵文龙。
原告江西省第五建设集团有限公司诉被告百色润泽房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月28日受理后，根据被告的申请，依法追加赵文龙为本案第三人参加诉讼，依法组成由审判员何江担任审判长、审判员陈永峰、人民陪审员李学泰参加的合议庭，于2015年6月30日公开开庭进行了审理。在审理过程中，因原告变更诉讼请求，被告要求答辩及举证期限，本院于2015年6月12日再次公开开庭审理了本案。书记员李桂英担任法庭记录。原告的委托代理人龙向阳、杨为民，被告的委托代理人周健到庭参加诉讼，第三人赵文龙经本院公告送达起诉书、参加诉讼通知书、应诉通知书、开庭传票等诉讼材料无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月25日，原告与被告签订《工程承包协议书》，约定被告将百色市百年华府小区内约18万平方米的建设工程项目以包工包料的方式发包给原告施工。合同签订后，原告分别于2013年2月1日、4月26日向被告汇付200万和50万元的履约保证金。后因政府原因，百年华府项目不具备开工条件，原、被告双方于2013年10月28日签订《终止合同协议》，约定双方终止履行2013年1月25日签订的合同，由被告在15个工作日内将履约保证金250万元退还原告。终止合同协议签订后，被告于2013年11月29日、2014年1月10日分别两次返还原告100万元，合计200万元，至今尚欠50万元未退还原告。根据双方签订的终止合同协议约定，该协议并未发生法律效力。为维护原告合法权益，特向人民法院起诉，请求：1、解除原、被告于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》；2、判决被告返还原告欠款50万元并赔偿占用50万元期间截止到2015年6月26日止的利息266500元；3、确认原、被告于2013年10月28日签订的《终止合同协议》无效；4、判决被告赔偿原告200万元资金占用利息438700元。
原告为证实自己的主张，在举证期限内向本院提交的证据材料有：1、《工程承包协议书》，证明被告将工程发包给原告的事实；2、银行汇款凭证，证明原告已向被告交纳250万元履约保证金的事实的事实；3、《终止合同协议》，证明双方约定终止履行2013年1月25日签订的合同，由被告在15个工作日内将履约保证金250万元退还原告，并自全额退还之日起发生法律效力的事实；4、银行汇款凭证，证明被告只退还原告200万元履约保证金尚欠原告款50万元的事实。
被告辩称，原、被告签订的《工程承包协议书》及《终止合同协议》是双方的真实意思表示，合法有效，根据《终止合同协议》约定，被告已返还原告250万元履约保证金，履行了合同约定的义务。综上，原告的诉请没有事实及法律依据，请求法院依法驳回。
被告对其辩解向本院提供证据材料有：银行转账凭证，证明被告已将保证金退还原告的事实。
第三人赵文龙未出庭参加诉讼，亦未向本院提供答辩状及证据材料。
经开庭质证，被告对原告提交的证据1-4无异议，本院予以认定。
原告对被告提交的证据有异议，认为与本案没有关联，该证据明确注明是被告与赵文龙、赵杭飞之间的借款，且时间是发生在双方终止合同之前，赵杭飞也不是原告公司员工，不能证明被告已退还原告履约保证金的事实。本院认为，被告提交的证据已备注为付借款，且款项发生时间是在双方终止合同之前，不能证明被告退还原告履约保证金的事实，不能证明其目的，本院不予采信。
综合上述证据，本院确认以下法律事实：原告原名称为江西省第五建筑工程有限公司，于2013年5月16日变更为江西省第五建设集团有限公司。2013年1月25日，由被告为发包人（甲方），原告为承包人（乙方），双方签订百色润泽.百年华府项目《工程承包协议书》，约定甲方将百色市百年华府小区内约18万平方的建设工程项目除消防和电梯工程以外所有的施工内容，以包工包料的方式发包给乙方总负责施工。合同还对协议价款的确定、工程款的支付与结算、违约责任等事项进行了约定，其中，违约索赔的约定为：自本协议签订之日起三个工作日内由乙方向甲方支付300万元履约保证金，2013年3月开工前再支付200万元，共计500万元履约保证金，逾期不支付履约保证金，甲方有权单方解除本合作协议。在乙方支付500万元的履约保证金后，甲方应在3月底前，最长不得超过4月30日，办理好乙方可进场施工的相关手续并使乙方能顺利进场施工，如由于甲方的原因导致乙方不能按上述期限进场施工的，每延迟一个月，甲方按履约保证金的3%向乙方支付违约金。至2013年12月31日，如乙方仍不能进场施工，乙方提出解除合同的，甲方应无条件退还乙方已经支付的500万元履约保证金，并支付违约金以及赔偿乙方的一切经济损失，本协议自动解除。合同签订后，原告分别于2013年2月1日、4月26日通过银行电汇向被告支付200万和50万元，共计250万元的履约保证金。后因各种原因，百年华府工程项目不具备开工条件，经双方协商，原、被告于2013年10月28日签订《终止合同协议》，约定双方均同意自本协议生效之日起，终止履行甲乙双方于2013年1月25日签订的《建筑工程施工合同》；在本协议签订之日起15个工作日内，甲方将履约保证金250万元退还乙方；本协议生效后，甲乙双方均同意不得追究对方在合同履行过程中的任何违约责任；本协议自甲方将履约保证金全额退还乙方之日起发生法律效力。终止合同协议签订后，被告于2013年11月29日、2014年1月10日分别两次返还原告履约保证金100万元，合计200万元。尚欠原告履约保证金50万元未还，原告催款未果，诉至本院。
另查明，第三人赵文龙系原告在百年华府项目的委托代理人，代表原告与被告签订百色润泽.百年华府项目《工程承包协议书》。
本院认为，原告与被告签订的《工程承包协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律与行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。依法成立的合同，对合同双方当事人均具有法律约束力，当事人应按照合同约定全面履行各自义务。本案的争议焦点是：1、被告是否尚欠原告的50万元履约保证金；2、双方于2013年10月28日签订的《终止合同协议》是否已发生法律效力；3、双方于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》是否予以解除。
关于焦点1、被告是否尚欠原告的50万元履约保证金的问题。被告主张原告的50万元履约保证金已退还给原告在该工程项目的代理人赵文龙，已履行了合同义务，不存在拖欠原告履约保证金的事实，并提供其分别于2013年7月4日转账20万元、7月10日转账25万元借款给赵杭飞、9月18日转账5万元、9月27日转账5万元借款给赵文龙的银行转账凭证证实。本院认为原告共向被告交纳履约保证金250万元，在双方签订的终止合同协议中约定由被告全部退还原告，且在该协议签订后，被告已向原告退还200万元，对于50万元的履约保证金，原告并未授权委托赵文龙、赵杭飞代为收取，且被告转账给赵文龙、赵杭飞的款项55万元在转账凭证上备注为付借款，且转账时间发生在双方签订的终止合同协议之前，故该款实为被告与赵文龙之间的借贷款项。综上，被告的付款金额、对象、用途、时间与终止合同协议约定明显不符，被告提出已返还原告250万元履约保证金，履行了合同约定的义务的抗辩理由，于法无据，本院不予采信。被告应返还尚欠原告的50万元履约保证金并支付占用该款期间的利息。故原告要求被告退还尚欠的50万元履约保证金并赔偿利息的请求，依法有据且理由充分，本院予以支持。
关于焦点2、双方于2013年10月28日签订的《终止合同协议》是否已发生法律效力问题。本案双方在《终止合同协议》中约定，本协议签订之日起15个工作日内，被告将履约保证金250万元退还原告，且自被告将履约保证金全额退还原告之日起发生法律效力。该协议是附生效条件的合同，自条件成就时生效，被告在合同签订后，未能按约定将履约保证金全额退还原告，尚欠原告50万元至今未退还，未达到合同生效的条件，故双方签订的《终止合同协议》未发生法律效力，双方签订的《工程承包协议书》并未终止，当事人应当按照该合同约定履行自己的义务。
关于焦点3、双方于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》是否予以解除问题。合同签订后，因被告未能按约定为原告办理相关的施工手续，造成整个工程项目不具备开工条件，已构成违约，双方签订的《工程承包协议书》已无法继续履行，合同目的不能实现。为此，双方签订《终止合同协议》，约定终止履行双方于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》，由于被告未能履行《终止合同协议》约定义务，将履约保证金全额退还原告，导致《终止合同协议》未发生法律效力。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的。”的规定，原告主张解除2013年1月25日签订的《工程承包协议书》，于法有据，本院予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行，原告有权要求被告赔偿损失并退还已交纳的履约保证金，故原告要求被告退还尚欠的履约保证金50万元及赔偿原告200万元资金占用利息的请求，依法有据且理由充分，本院予以支持。对于尚欠50万元保证金的利息及200万元资金占用期间利息的计算，按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的四倍计付，其中，以50万元为计算金额，从2013年4月26日起计算至本案判决确定还款之日止；以200万元为计算金额，从2013年4月1日起计算至2013年11月28日止；以100万元为计算金额，从2013年11月29日起计算至2014年1月10日止。第三人赵文龙在本案中没有过错，不承担偿还责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、确认原告江西省第五建设集团有限公司与被告百色润泽房地产开发有限公司于2013年10月28日签订的《终止合同协议》未生效。
一、确认原告江西省第五建设集团有限公司与被告百色润泽房地产开发有限公司于2013年1月25日签订的《工程承包协议书》解除；
三、由被告百色润泽房地产开发有限公司退还原告江西省第五建设集团有限公司公司履约保证金50万元及利息（利息计算，以50万元为计算金额，按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的四倍计付，从2013年4月26日起计算至本案判决确定还款之日止）；
四、由被告百色润泽房地产开发有限公司赔偿原告江西省第五建设集团有限公司占用200万元履约保证金期间的利息（利息计算，按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的四倍计付，以200万元为计算金额，从2013年4月1日起计算至2013年11月28日止；以100万元为计算金额，从2013年11月29日起计算至2014年1月10日止）
案件受理费16500元，由被告百色润泽房地产开发有限公司负担。
上述应履行的义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期不履行的，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的本金利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：代结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 何 江
审 判 员 陈永峰
人民陪审员 李学泰
二〇一五年九月九日
书 记 员 李桂英