湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘10民终2643号
上诉人（原审被告）：马磊，男，1988年4月11日出生，汉族，住湖北省谷城县。
委托诉讼代理人：袁爱成，湖南扬法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汝城县土桥镇迳口综合采石场，住所地湖南省汝城县土桥镇迳口村。
负责人：何翔鹏，该采石场总经理。
委托诉讼代理人：叶武忠，男，该采石场场长。
委托诉讼代理人：曾建军，男，该采石场法律顾问。
上诉人马磊因与被上诉人汝城县土桥镇迳口综合采石场（以下简称迳口采石场）劳动争议一案，不服湖南省汝城县人民法院（2017）湘1026民初508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马磊及其委托诉讼代理人袁爱成，被上诉人迳口采石场的委托诉讼代理人叶武忠、曾建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马磊上诉请求：1、撤销一审判决，依法支持汝城县劳动人事争议仲裁委员会作出汝劳人仲字（2017）第62号仲裁裁决，并依法改判迳口采石场向马磊履行前述仲裁裁决裁定的给付义务或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由迳口采石场负担。事实和理由：一、在迳口采石场无法提供具有马磊签名的员工考勤表和工资发放名册的情况下，一审法院以迳口采石场提供的借条和马磊领取工资的部分工资表及尹明文签字的工资表，认定马磊的月工资为4100元错误。二、一审法院在已查明“迳口采石场工资发放时间不准确，迳口采石场、马磊均主张工资系按月发放，但根据工资表根本无法确认每个月的工资金额”及迳口采石场无法提供马磊考勤表的情况下，认定马磊的上班时间为4个月、马磊自始领取了16400元工资，并据此认定马磊的月工资为4100元（4100元=16400元÷4个月），缺乏事实和法律依据。三、马磊为机修工，马磊受伤也是在进行机修作业时受伤的，而迳口采石场用工时已向马磊承诺其月工资为7000元，月工资7000元也符合机械修理技术人员的月工资标准，迳口采石场无法提供马磊的考勤表和规范的工资发放表，应承担举证不利的后果，一审法院另行计算马磊的工资，违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定。四、马磊的月工资为7000元，迳口采石场未按规定足额为马磊缴纳工伤保险费，马磊因此遭受了损失。因此，在计算工伤保险待遇时，迳口采石场应补足月工资差额4545.70元（4545.70元=7000元-2454.30元）。综上，一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法支持马磊的上诉请求。
迳口采石场辩称：迳口采石场提交了马磊2016年4月至2016年8月30日的4张工资表，4张工资表中有3张系马磊本人签字，有1张系马磊委托尹明文签字，上述工资表可以证明马磊4个月共领取工资16400元，一审判决认定马磊的工资标准为每月4100元，符合客观事实。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，马磊的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
迳口采石场向一审法院起诉请求：1、判令迳口采石场支付马磊停工留薪期工资2454.30元、一次性残疾就业补助金24543元、护理费1120元，迳口采石场已经支付给马磊的30000元予以抵扣；2、本案诉讼费用由马磊负担。
一审法院认定事实：2016年4月份，马磊经尹明文介绍在迳口采石场从事机修工作。迳口采石场为马磊缴纳了工伤保险，投保金额为每月2454.30元。2016年8月19日，马磊在迳口采石场检修破碎机设备时，不慎从高处坠落导致受伤。2016年10月14日，经郴州市资源和社会保障局认定为工伤，2017年1月14日经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级捌级。2017年1月18日，马磊向汝城县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：1、裁令马磊与迳口采石场劳动关系解除；2、裁令迳口采石场支付马磊住院期间护理费、伙食费共5000元；3、裁令迳口采石场支付马磊工伤期间工资38266元；4、裁令迳口采石场支付马磊交通食宿费5000元；5、裁令迳口采石场支付马磊一次性伤残补助金77000元；6、裁令迳口采石场支付马磊一次性工伤医疗补助金70000元；7、裁令迳口采石场支付马磊一次性工伤就业补助金70000元；8、裁令迳口采石场支付马磊手术费用15000元；9、裁令迳口采石场支付马磊鉴定费380元。汝城县劳动争议仲裁委员于2017年5月15日作出仲裁裁决。迳口采石场不服仲裁裁决，遂提起诉讼。2016年9月16日迳口采石场向马磊支付了30000元用于出院后康复。马磊在住院期间的医疗费用33902.4元是由迳口采石场支付。迳口采石场总共给付了马磊工资16400元，马磊工作期间每个月的平均工资为4100元。
一审法院认为，马磊是迳口采石场的机修工，双方存在劳动合同关系。本案争议的焦点是工资标准的认定。一、迳口采石场在起诉状中主张马磊的工资为2454.30元，但根据迳口采石场提供的证据表明马磊的平均工资为4100元。马磊现已经不在迳口采石场处工作，劳动合同已无继续履行的必要，因此应解除迳口采石场与马磊之间的劳动关系。二、工作期间，马磊因公受伤致残，依法应享受相关等级的工伤保险待遇。1、关于马磊住院期间的伙食费。根据相关法律规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费应从工伤保险基金支付，因马磊已参加工伤保险，马磊可向工伤保险经办机构进行申领。关于护理费用。迳口采石场应支付马磊住院期间的一名护理人员工资，因马磊未举证证实护理人员的收入证明，参照郴州市上年度农村居民人均收入计算，酌定为每天40元，马磊住院期间为28天，护理费总计1120元（40元/天×28天）；2、停工留薪期工资。依照《关于颁发﹤湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准﹥的通知》确定马磊停工留薪期为3个月；因此，马磊停工留薪期间工资为12300元（4100元/月×3个月）；3、马磊的交通费、住宿费请求，因马磊未举证予以证实，不予支持；4、一次性伤残就业补助金。依照《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第三款的规定，八级伤残为10个月的本人工资，因此马磊一次性伤残补助金为41000元（4100元/月×10个月）。迳口采石场已预付马磊的30000元费用应予抵扣，抵扣之后为11000元；5、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费应从工伤保险基金支付，属于工伤保险支付范围，因马磊已参加工伤保险，马磊可向工伤保险经办机构进行申领；6、马磊要求迳口采石场支付的二次手术费用15000元，因尚未发生，无法确定实际支付费用，待发生后马磊可另行主张。经调解，双方未达成一致意见。
一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第二条、第十四条、第三十条、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：“一、解除原告汝城县土桥镇迳口综合采石场与被告马磊的劳动关系；二、原告汝城县土桥镇迳口综合采石场于本判决生效后支付被告马磊停工留薪期工资12300元（4100元×3个月）；三、原告汝城县迳口采石场于本判决生效后支付被告马磊一次性伤残就业补助金11000元（4100元×10个月-30000元）；四、原告汝城县迳口采石场于本判决生效后支付被告马磊护理人员工资1120元（40元×28天）；五、驳回原告汝城县土桥镇迳口综合采石场的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”
二审中，当事人没有提交新证据。
本院除对一审查明的其他事实予以确认外，另查明：（一）汝城县劳动争议仲裁委员于2017年5月15日就申请人马磊与被申请人迳口采石场工伤保险待遇劳动争议一案作出汝劳人仲字[2017]第62号仲裁裁决，裁决内容为：1、迳口采石场与马磊解除劳动关系；2、迳口采石场于本裁决书生效后5日内支付马磊停工留薪期工资21000元（7000元/月×3个月）；3、迳口采石场于本裁决书生效后5日内支付马磊一次性伤残就业补助金40000元（7000元/月×10个月-30000元）；4、迳口采石场于本裁决书生效后5日内支付马磊护理人员工资1120元（40元/天×28天）；5、驳回其他仲裁请求。该仲裁裁决作出后，马磊并未提起诉讼。（二）二审庭审中，迳口采石场、马磊均认可马磊在迳口采石场工作的时间为2016年4月14日至2016年8月18日，但迳口采石场认为自己已经提供了该期间全部工资发放证明，可以证明马磊该期间月平均工资为4100元，马磊则认为迳口采石场未能提供该期间全部工资发放证明，自己的月平均工资为7000元。
本院认为，本案二审的争议焦点为马磊的月工资标准应如何确定，以及马磊主张的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金应如何计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，迳口采石场已经提交了马磊的工资表、借条等证据，证明马磊在2016年4月14日至2016年8月18日4个月工作期间共领取工资16400元，马磊现反驳称迳口采石场未提交全部工资发放证明，其月工资应7000元，但未能提供证据。依照上述法律规定，在迳口采石场已经提交了工资发放相关证据马磊予以反驳时，马磊对其反驳主张负有举证责任，马磊未能提供证据证明其反驳主张时，其应承担举证不能的不利后果。故一审法院综合双方各自的举证情况认定马磊的月工资为4100元，以及以此标准认定马磊的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金等并无不当，本院予以维持。另，因马磊在劳动仲裁裁决后未提起诉讼，故对其要求迳口采石场补足其包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等在内的工伤保险待遇差额的请求，本院不予审理。
综上所述，上诉人马磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 程
审 判 员 廖 军
审 判 员 雷金梅
二〇一八年一月十九日
法官助理 孙宝乐
书 记 员 唐旭超
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。