湖南省安仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1028刑初14号
公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
被告人周某（曾用名周某，绰号“聋子”），男，1968年11月7日出生。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年4月23日被湖南省安仁县公安局刑事拘留；2017年5月27日被湖南省安仁县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。
辩护人阳孟仁，湖南辰辉律师事务所律师。
湖南省安仁县人民检察院以安检公诉刑诉〔2018〕19号起诉书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2018年3月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月2日、5月2日两次公开开庭进行了审理。湖南省安仁县人民检察院指派检察员过翠芳出庭支持公诉。被告人周某及其辩护人阳孟仁到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省安仁县人民检察院指控：2016年至2017年期间，被告人周某在湖南省安仁县灵官镇、广东省东莞市石龙镇等地先后五次贩卖价值1100元的冰毒给吸毒人员段某。2017年4月22日，安仁县公安局民警在安仁县清溪镇青路村干桥组刘某家二楼卧室里将周某抓获归案，并现场查获周某所有的疑似冰毒的白色晶体37.53克、疑似麻古红色药丸0.07克，经鉴定，从周某处查获的疑似冰毒的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
为证明上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证，受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍资料、扣押物品清单、银行卡流水清单、微信转账记录、通话记录等书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，检查笔录、提取笔录、称重笔录、辨认笔录，视听资料等证据。湖南省安仁县人民检察院认为，被告人周某多次贩卖毒品，数量达37.6克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人周某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩解其未贩卖毒品，其供述系刑讯逼供所致，所查获的毒品是用于其母亲治病止痛，曾要段某帮忙为其母亲点火吸毒止痛。辩护人阳孟仁的辩护意见是，公诉机关指控被告人周某五次贩卖毒品给段某证据不足，不能认定；被告人周某所持毒品是为其母亲腿伤止痛所用，应构成非法持有毒品罪，且毒品未流入社会，社会危害性较小，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2017年3月份的一天下午，段某叫何某开车送其到湖南省安仁县灵官镇豪田村被告人周某家中，被告人周某给了段某一包价值500元的冰毒。此后一个月左右的一天中午，段某再次叫何某开车送其到安仁县灵官镇豪田村被告人周某家中，被告人周某给了段某一包价值200元的冰毒。以上购买毒品款，均由被告人周某在应付段某的工程款项中抵扣。
2017年4月22日23时许，湖南省安仁县公安局民警在安仁县清溪镇青路村干桥组刘某家二楼卧室中将被告人周某抓获，并在现场查获疑似麻古红色药丸0.07克，在周某的行李箱中查获疑似冰毒的白色晶体37.53克。经鉴定：从被告人周某处查获的疑似冰毒的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
另查明，在审理过程中，被告人周某在其亲友帮助下已退违法所得700元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据，予以证明：
1.受案登记表、立案决定书证实，湖南省安仁县公安局在侦办刘某1等人贩卖、运输毒品案中发现被告人周某涉嫌贩卖毒品，安仁县公安局于2016年12月20日立案侦查。
2.证人段某的证言证实，段某先后五次在被告人周某处购买毒品：第一次是在2016年其堂弟过生日时，在广东东莞用现金购买了300元毒品；其后四次是2017年3月到4月初，段某在安仁县灵官镇被告人周某的老家帮做隔热层时，从被告人周某手中总共购买了1100元毒品，毒资从其工程款中抵扣了，其中一次是与何某一起的抵扣了500元，其他三次各抵扣200元。段某的微信名为“君淫天下”，并且用这个微信号跟被告人周某联系。
3.证人何某的证言证实，何某两次送段某到安仁县灵官镇被告人周某家中，段某每次从周某家出来后，都向何某出示过一包冰毒，并说是花500元向周某购买的；在抓获被告人周某时，装有毒品的行李箱是周某的。
4.到案经证实：2017年4月22日23时许，安仁县公安局民警根据特情举报，在安仁县永乐江镇青路村干桥组刘某家将被告人周某和吸毒人员何某抓获。
5.安仁县公安局检查笔录、提取笔录、称重笔录、扣押物品文件清单证实，2017年4月22日23时许至4月23日零时许，安仁县公安局民警在在安仁县清溪镇青路村干桥组刘某家抓获被告人周某时，在现场查获疑似麻古红色药丸1小包，在周某的行李箱中查获疑似冰毒的白色晶体1包。经提取、称重，疑似冰毒的白色晶体1包为37.53克，疑似麻古红色药丸1小包重为0.07克。安仁县公安局于2017年4月23日对被告人周某所持有的疑似毒品物和一台OPPO**tm紫红色手机予以扣押。
6.OPPOR9tm紫红色手机证实，该手机系被告人周某所使用的作案工具。
7.手机通话清单证实，被告人周某所使用的186和155手机号码与段某使用的178手机号码有多次通话记录。
8.微信转账记录截图证实，被告人周某的微信名“实话实说”与段某的微信名“君淫天下”之间有多次微信转账记录。
9.辨认笔录证实，2017年4月24日，被告人周某经辨认指认段某向其购买过毒品；2017年4月23日，证人何某经辨认，指认段某与其一起去被告人周某家购买过毒品，指认被告人周某向段某出售过毒品；2017年7月19日，证人段某经辨认，指认对被告人周某向其出售毒品，指认何某送其到被告人周某家购买过毒品。
10.郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字〔2017〕203号物证检验报告证实，涉案白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
11.抓获经过视频证实，被告人周某被抓获的经过以及现场查获疑似冰毒的白色晶体1包和疑似麻古红色药丸1小包的情况。
12.入所健康检查表证实，2017年4月23日，被告人周某被羁押于湖南省安仁县看守所时进行入所健康检查，经检查未见异常。
13.安仁县公安局禁毒大队情况说明证实，办案民警在讯问被告人周某的过程中没有刑讯逼供的行为，并为其提供了必要的饮食和休息时间。
14.观看视频情况说明证实，2018年4月2日15时至16时30分，辩护人阳孟仁在本院316办公室观看了安仁县公安局第一次讯问被告人周某的同步录音录像视频光盘。经观看视频，侦查人员讯问时无刑讯逼供行为。
15.户籍证明证实，被告人周某身份信息情况，其作案时已达到完全刑事责任年龄。
16.湖南省非税收入一般缴款书（№2508306289）证实，被告人周某已退违法所得700元。
17.湖南省非税收入一般缴款书（№2508306297）证实，被告人周某已预缴纳罚金96200元。
18.被告人周某的供述证实，被告人周某向段某贩卖过冰毒。
关于被告人周某提出未贩卖毒品，其供述系刑讯逼供所致的辩解，经查证与证据、事实不符。被告人周某未提交相关证据证明侦查人员有刑讯逼供行为，其在安仁县公安局执法办案区讯问室、安仁县看守所讯问室等不同地点、不同时间多次供述自己有贩卖毒品行为，综合侦查人员对被告人周某第一次讯问的视频资料、被告人周某被羁押于看守所时的入所健康检查表和侦查机关出具情况说明等证据分析，侦查机关取得被告人周某的供述合法有效，且有证人证言、辨认笔录、通话记录等证据予以佐证，形成固定的证据链，足以认定被告人周某有贩卖毒品行为。故对被告人周某此辩解意见不予采纳。
关于被告人周某及其辩护人提出周某所持毒品是为其母亲治病止痛所用，应构成非法持有毒品罪的辩解和辩护意见，经查证与证据、事实不符。被告人周某及其辩护人未提交相关证据证明和医学意见支持，且在被告人周某处查获的毒品甲基苯丙胺数量多达37.6克，该辩解和辩护意见既与常理不符，又与伦理相悖。被告人周某有贩卖毒品行为，对所查获的毒品应当认定为其贩卖毒品的数量。被告人周某有吸毒情节，可在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。故对被告人周某及其辩护人此辩解和辩护意见不予采纳。
关于公诉机关指控被告人周某五次贩卖毒品给段某的指控意见，和辩护人提出被告人周某五次贩卖毒品给段某均证据不足的辩护意见，综合全案证据分析，被告人周某只供述向段某贩卖过毒品，但并未供述详细的作案时间、地点和次数等情况；虽然段某的证言指证被告人周某五次向其贩卖毒品，但只有两次有证人何某的证言予以佐证，对被告人周某此两次贩卖毒品行为足以认定。根据有利于被告人的原则，依法认定被告人周某向段某贩卖毒品两次。故对公诉机关指控的上述犯罪事实部分不予支持，对辩护人的此辩护意见部分予以采纳。
本院认为，被告人周某违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺，仍然贩卖给他人，数量达37.6克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人周某犯贩卖毒品罪罪名成立。辩护人提出涉案毒品被公安机关及时查获，尚未流入社会，其社会危害性相对较小，请求酌情从轻处罚的辩护意见，经查证与证据、事实相符，本院予以采纳。在审理过程中，被告人周某在其亲友帮助下已全部退赃并预缴纳部分罚金，依法可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月23日起至2025年4月22日止。罚金已缴纳人民币96200元，未缴纳罚金人民币3800元限判决生效后十日内缴纳。）
二、对被告人周某供犯罪所用的OPPOR9tm手机1部和违法所得人民币700元，依法予以没收，上缴国库；
三、涉案毒品37.6克由公安机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李梦雅
人民陪审员 马长生
人民陪审员 何林华
二〇一八年五月十一日
代理书记员 陈禹霏
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。