安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终100号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司。
负责人：ＸＸ，该公司经理。
委托代理人：程锋，安徽中辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汪娟，女，1990年2月16日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市岳西县。
委托代理人：刘俊峰，安徽中辉律师事务所律师。
委托代理人：刘飞，农民。
被上诉人（原审被告）：汪从权，男，1965年3月24日出生，汉族，公务员，住安徽省安庆市岳西县。
被上诉人（原审被告）：余浩魁，男，1981年1月1日出生，汉族，个体户，住安徽省安庆市岳西县。
上述两位被上诉人共同的委托代理人：曹金华，岳西县白帽镇法律服务所法律工作者。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司因与被上诉人汪娟、汪从权、余浩魁机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2015）岳民一初字第00869号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人及代理人，认为事实清楚且双方当事人未提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年4月11日上午，汪从权驾驶皖H×××××号小型客车（后载着余浩魁、蔡长友）沿X087线由古坊往白帽方向行驶，当车辆行驶至X087线7KM＋400M处时，与相对方向由刘友双驾驶的无号牌二轮摩托（后载着汪娟、刘欣妍）相撞，造成刘友双、汪娟、刘欣妍受伤，两车受损的交通事故。汪娟受伤后，当即被送往湖北省英山县人民医院住院治疗，于2014年4月19日出院。出院诊断为：1、盆腔积液原因待查；2、全身多处软组织伤。出院医嘱：1、院外继续对症治疗；2、不适随诊。汪娟共花去医疗费4692.24元。
2014年5月6日，安徽省岳西县公安局交通警察大队对该起事故作出岳公交认字（2014）第00049号交通事故认定书，该事故认定书认定：当事人刘友双不按规定会车，忽视交通安全，驾驶未经登记的车辆上路行驶，是造成该起事故的主要原因，承担该起事故的主要责任。当事人汪从权未在确保安全、畅通的原则下通行，忽视交通安全，是造成该起事故的次要原因，承担该起事故的次要责任。当事人余浩魁、蔡长友、汪娟、刘欣妍无过错行为，无责任。
汪从权所驾驶的皖H×××××号肇事车辆所有人为余浩魁，余浩魁在中国人民财产保险股份有限�司岳西支公司为该车投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险（含第三者责任保险30万元及不计免赔条款），本起交通事故发生在前述保险期间内。
另查明：在本起事故中受伤的刘友双、刘欣妍亦向本院提起了诉讼。刘友双、汪娟、刘欣妍一致同意在机动车交通事故责任强制保险医疗责任限额内先行赔偿刘友双的损失，在伤残责任限额内先行赔偿汪娟、刘友双的损失。
庭审中，汪娟自愿表示放弃要求刘友双承担侵权责任。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，汪从权对该起交通事故负次要责任，刘友双负主要责任。汪娟因该事故遭受人身损害和财产损失，刘友双、汪从权作为侵权人应依法承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由交通事故当事人按事故责任大小承担相应的赔偿责任。因事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，依法可先由中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司在交强险各项责任限额内赔偿汪娟的损失。汪娟自愿放弃要求刘友双承担侵权责任，是行使处分权的行为，本院予以确认。下剩损失，由中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司在商业险责任限额内赔偿30%；其余损失，由汪娟自行承担。
本案的主要争议焦点为：当事人各方对汪娟的损失大小存在分歧。
关于汪娟的损失大小。根据审理查明的事实，本院核定汪娟因本起道路交通事故造成的损失：1、汪娟主张医疗费4692.24元，有湖北省英山县人民医院的医药费收费票据为凭，予以确认；2、汪娟主张营养费300元，根据汪娟的伤情，酌情予以确认；3、汪娟主张住院伙食补助费225元，汪娟共住院治疗9天，标准按25元／天计算，未超过法定标准，予以确认；4、汪娟主张误工费900元，汪娟共住院9天，标准应按照2014年度全省农林牧渔行业职工平均工资标准计算，本院核定误工费为670.5元（9天×74.5元／天）；5、汪娟主张护理费918元（102元／天×9天），汪娟住院9天，其标准不超过安徽省上一年度居民服务业在岗职工平均工资标准，予以确认；6、汪娟主张交通费100元，本院根据汪娟在外地医院治疗、检查等实际情况，对其交通费100元酌情予以确认；7、汪娟主张精神抚慰金1000元，因其伤情较轻，本院对精神抚慰金不予确认。上述经核定的损失合计为6905.74元。其中属于机动车交通事故责任强�保险医疗费用赔偿限额的医疗费、营养费、住院伙食补助费损失为5217.24元，属于机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额的其它损失为1688.5元。因本案交强险中医疗费用赔偿限额已经全部用于赔偿刘友双的损失，故中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司应在交强险内赔偿汪娟的损失1688.5元。下剩损失5217.24元，由中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿30%，即1565.17元（5217.24元×30%）。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司应赔偿汪娟损失3253.67元。
关于保险公司主张不承担诉讼费的问题。保险公司作为诉讼参与人之一应依法承担诉讼费，其主张不承担诉讼费，本院不予采纳。
关于保险公司主张在医疗费中扣除非医保用药的问题。因保险公司未举证证明对此责任免除条款已尽告知义务，故此抗辩理由不能成立，本院不予采纳。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《国务院诉讼费用交纳办法》第二十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司于本�决生效后十日内赔偿原告汪娟的损失3253.67元；二、驳回原告汪娟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司不服，上诉称：一、一审判决上诉人承担3253.67元的赔偿缺乏事实和法律依据，请求二审改判只应向其赔偿2148.67元（减少赔偿额为1105元），理由：1、被上诉人汪娟的医药费4692.24元，应按20%的比例扣除非医保用药费用940元。2、住院伙食补助费及营养费应按每天20元的标准计算，合计360元，应减少赔偿165元。二、因为上诉人在本案中不是侵权人，只是基于双方保险合同的约定来承担保险责任，而且保险合同中明确约定保险公司不应承担诉讼费，所以上诉人不应承担本案的诉讼费。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人汪娟辩称：一、关于非医保用药费用。坚持一审意见的同时，补充：上诉人对保险合同中该条款没有尽明确说明与告知义务，且没有明确非医保用药的概念、范围、标准，同时没有约定及法定应当扣除20%的非医保用药费用。二、被上诉人汪娟因本起交通事故受伤住院，一审酌情认定其营养费300元，合情合理合法；一审认定的住院伙食补助费符合法律规定，并与实际情况相吻合。三、由于上诉人是本案中的诉讼当事人，同时诉讼费用是该起交通事故产生的其中一项费用，并且上诉人对保险合同中约定诉讼费用不予承担的免责条款没有尽到明确说明与提示的告知义务，因此一审法院判决上诉人承担相应的诉讼费符合法律规定。请求维持原判，驳回上诉。
被上诉人汪从权、余浩魁共同提交书面答辩称：一、被上诉人汪娟的医药费4692.64元，有医院的医药费收费票据，是刘欣妍的实际费用，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定进行判决，适用法律正确。上诉人认为应扣除20%非医保用药没有法律依据。二、住院伙食费及营养费一审法院按25元／天计算，未超过法定标准。三、诉讼费用的承担，一审依据国务院《诉讼费用交纳办法》进行判决并无不当。本案件被上诉人刘欣妍的损失由上诉人赔偿，受理费就应该由上诉人承担。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，各方当事人在二审均未提供新的证据，且对原审证据未提出复核意见，二审认证意见与原审一致。二审经审�查明的事实与原判查明的事实一致，故本院对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：原审法院关于医疗费、住院伙食补助费、营养费的认定及判令中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司承担部分诉讼费是否正确。
（一）关于医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。经查，被上诉人汪娟在一审期间已提交相关票据且已经庭审质证，且上诉人虽提出应扣除20％的非医保用药费用，但对不属于赔偿范围的费用未提供证据证明，亦未举证证明对该责任免除条�已尽告知义务，故原审法院根据医药费、住院费等相关发票，结合病历和诊断证明等相关证据认定的医疗费正确，上诉人关于扣除非医保用药费用的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
（二）关于住院伙食补助费、营养费。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据相关规定，本地国家工作人员出差补助标准为15元-50元／天，原判按25元／天计算住院伙食补助费正确。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据相关规定，营养费一般参照住院伙食补助费的标准确定，本案证据出院记录及诊�证明证实被上诉人汪娟受伤住院9天，原判参照上述本地国家工作人员出差补助标准，根据伤情酌情认定其营养费300元，并无不当。
综上，上诉人关于住院伙食补助费、营养费的上诉理由均不能成立，本院依法不予支持。
（三）关于诉讼费。《诉讼费用交纳办法》第二十九规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中，上诉人依法应承担交强险和商业第三者责任险两部分赔偿责任，且其未提供证据证明对保险合同中关于诉讼费用的免责条款已尽明确说明义务，故原判确定其承担部分诉讼费，符合相关规定，上诉人关于诉讼费的上诉理�不能成立，本院依法不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 章伏虎
代理审判员 朱 静
代理审判员 陈铜林
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 吴海燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院审理对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。