杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0103刑初720号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人张艳杰，男，1979年7月18日出生，汉族，河南省郸城县人，小学文化程度，无业，户籍所在地浙江省杭州市余杭区。曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；犯故意伤害罪于2015年3月19日被本院判处有期徒刑一年五个月，2016年4月12日刑满释放。因本案于2017年9月2日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人张春丰，浙江靖霖律师事务所律师。
杭州市下城区人民检察院以杭下检公诉刑诉[2017]775号起诉书指控被告人张艳杰犯故意伤害罪，于2017年12月19日向本院提起公诉，本院于次日立案后，依法由简易程序转为普通程序并组成合议庭，于2018年1月23日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员汪某出庭支持公诉，被告人张艳杰及其辩护人张春丰到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控：2017年7月17日17时20几分许，在杭州市下城区绍兴路三立时代广场17楼货梯口处，被告人张艳杰伙同“阿战”、“阿战”朋友（均另案处理）与被害人叶某等人因琐事发生争执。期间，被告人张艳杰与“阿战”朋友采用打巴掌、拳击面部、脚踢等方式将被害人叶某打伤，致其左侧鼻骨及左侧上颌骨额突线形骨折、左眼眶挫伤。经杭州市公安司法鉴定中心鉴定，被害人叶某面部损伤程度已构成轻伤二级。
同年9月2日13时许，被告人张艳杰在杭州市余杭区乔司街道和睦桥村十四组八字桥自然村134号被民警抓获归案。
公诉机关向本院提交了被告人张艳杰的供述与辩解、被害人叶某的陈述、证人曹某、唐某、藕某、周某等人的证言、门诊病历、放射科诊断报告书、体表原始伤情记录表、伤势照片、法医学人体损伤程度鉴定意见书、检查笔录、辨认笔录、监控视频及截图、抓获经过、户籍证明、刑事判决书等证据，认为被告人张艳杰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，应以故意伤害罪追究其刑事责任。并指出，被告人张艳杰系累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人张艳杰对指控无异议。
其辩护人对指控罪名无异议，就量刑方面提出：1.被告人系从犯。被害人的轻伤结果不是被告人的殴打行为直接导致；2.被告人系坦白。关于被告人与“阿战”、“阿战”朋友之间的故意伤害的共谋事实，无足够证据证实，被告人归案后能如实交代其参与的犯罪事实；3.被告人家属已赔偿被害人损失，取得被害人谅解等等。综上，认为前罪只能认定为“前科”，建议对被告人在拘役六个月以下量刑，并且不适用累犯，同时适用缓刑。
经审理查明的事实与起诉书指控基本一致。另查明，在本案审理期间，被害人叶某向本院提起刑事附带民事诉讼。后双方在庭前达成和解协议，被告人张艳杰家属已积极主动赔偿被害人叶某损失人民币10万元，取得被害人谅解。被害人叶某撤回附带民事诉讼。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被告人张艳杰的供述与辩解及辨认笔录，证实2017年7月17日下午，其和“阿战”及“阿战”朋友在绍兴路三立时代大厦17楼电梯口处，因为被害人拿手机拍其而发生肢体冲突，其朝对方打一巴掌并踹了对方一脚；“阿战”的朋友朝被害人脸上打了一拳并踹了一脚。其无法辨认出“阿战”和“阿战”朋友。
2.被害人叶某的陈述，证实被害人于2017年7月17日下午5时许，在三立时代广场17楼货梯口处因讨工资被三个壮汉殴打，其中一个身高在170到175厘米，体重150斤的壮汉右手一巴掌打在其的左脸上，眼镜被打飞，鼻子出血，被打倒在地，之后三人还踢了其大腿外侧和肚子几脚，具体谁踢的，踢了几脚不清楚了。
3.证人曹某的证言和辨认笔录，证实2017年7月17日下午在三立时代广场17楼货梯，有一个年龄30岁左右，身高1米68比较胖的男子从熊猫软件公司办公室的方向走过来说“要什么钱”“都没有在这里上班要什么钱？”突然来了两名男子，这两名男子年龄都在30岁左右，一个穿白色的汗衫，一个穿黑色的汗衫，朝叶某走过来。穿白色汗衫的男子上去就用手叉叶某脖子，然后打了叶某一个耳光。穿黑色汗衫的男子上去用拳头打了叶某脸部几拳，叶某脸上就出血了，然后他蹲在地上，用手捂着鼻子，穿白色汗衫的男子又踢叶某身上几脚，然后离开了。这三名男子先后殴打被害人。其辨认出穿白衣的男子是殴打人员之一，即本案被告人张艳杰。
4.证人周某的证言和辨认笔录，证实2017年7月17日下午在三立时代广场17楼货梯口，一个穿白色的汗衫，一个穿黑色的汗衫的两名30岁左右的男子殴打叶某，朝叶某脸部打了几拳，并踢了叶某几脚。叶某鼻子被打出血。其辨认出穿白衣的男子是殴打人员之一，即本案被告人张艳杰。
5.证人唐某的证言和辨认笔录，证实2017年7月17日下午其和被害人在三立时代广场讨薪，其在17楼货梯口发现一个穿白色汗衫的男子过来打了叶某一个耳光，穿黑色汗衫的男子打了叶某脸几拳，叶某眼镜掉了，鼻子也出血了，然后叶某蹲在地上，穿白色汗衫的男子又踢了他一脚，然后其坐电梯离开了。其辨认出穿白衣的男子是殴打人员之一，即本案被告人张艳杰。
6.证人藕某的证言，证实2017年7月17日下午在三立时代广场17楼货梯，过来三个男子，都在30岁左右，一个穿黑色汗衫，一个穿白色汗衫，还有一个穿什么衣服不记得了。三个人来后就说他们没来这里上班，拿什么工资？叶某拿出手机准备给他们拍照片，穿白汗衫的男子打了叶某一个耳光，穿黑色汗衫的男子过来出拳打了叶某脸上几拳，叶某的鼻子血就流出来了，他戴的眼镜也掉了，人蹲在地下后，穿白色汗衫的男子又过来用脚踢了叶某身上一脚，后来坐电梯离开了。
7.法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，被害人叶某左侧鼻骨及左侧上颌骨额突线形骨折，其损伤已构成轻伤二级。
8.医院伤情检查通知单、体表原始伤情记录表及照片、接受证据清单、病历材料复印件，证实被害人叶某的伤势情况。
9.监控视频光盘及截图，证实案发现场的情况。
10.情况说明，证实“阿战”及“阿战”的朋友公安机关仍在积极查找中。
11.抓获经过，证实被告人张艳杰系被动归案。
12.户籍证明，证实被告人的身份信息情况。
公诉机关提交的上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人张艳杰伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张艳杰曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其到案后能基本如实供述自己的主要罪行，当庭能自愿认罪，其家属已代为积极主动赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，可从轻处罚。辩护人提出的与上述相应的辩护意见，本院予以采纳。但辩护人提出被告人系从犯，对被告人判处拘役并适用缓刑的意见。经查，证人证言及监控视频等证实被告人动手殴打被害人，行为积极，与其他行为人作用相当，不宜区分主从犯；被告人曾犯盗窃罪、故意伤害罪被判刑，在故意伤害罪刑满释放后一年多又犯同种罪行，屡教不改，主观恶性较大，不宜判处拘役，且对于累犯，不适用缓刑。辩护人的该辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第七十四条、第二十五条之规定，判决如下：
被告人张艳杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月2日起至2018年8月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张闪闪
人民陪审员 杜志康
人民陪审员 施菊娣
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 杨晓丽
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