汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕中法民一终字第284号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“平安保险”），住所地汕头市龙湖区韩江路19号怡景大厦一、二层。
负责人吴疆。
委托代理人李少伟、刘莹，该公司员工。
被上诉人（原审原告）韩汉荣，男，1944年8月9日出生，汉族，住址xxx，
委托代理人韩佳文，男，1944年8月9日出生，汉族，住址xxx，
被上诉人（原审被告）田爱洪，男，1966年3月23日出生，土家族，住址xxx，
被上诉人（原审被告）汕头市汕集货运代理有限公司（以下简称“汕集公司”），住所汕头市龙湖区金砂路127号华侨商业大厦金怡大厦906号房。
法定代表人黄海鸣。
上诉人平安保险因与被上诉人韩汉荣、被上诉人田爱洪、被上诉人汕集公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院作出的（2015）汕阳法民一初字第163号民事判决，向本院提起上诉。本院依法受理后，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年11月23日13时左右，田爱洪驾驶×××××号重型半挂牵引车牵引×××××重型集装箱半挂车从潮南往潮阳方向行驶，途经324线潮阳区和平镇和铺路口处时与同向韩汉荣驾驶一辆无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成韩汉荣受伤入院及车辆损坏的交通事故。2014年12月5日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2014]第D00748号道路交通事故认定书认为：一、田爱洪驾驶车辆上路行驶，行经没有交通信号灯控制的施工路口路段左转弯时与同向前车未能确保必要的安全距离，且对路面动态估计不足，遇有情况时，未能采取有效措施，确保安全畅通的原则下通行，是导致事故发生的全部过错原因；二、韩汉荣的违法行为与事故发生没有存在因果关系。依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定，交警部门认定：在此事故中是田爱洪一方违法行为造成的，应承担事故的全部责任；韩汉荣无责任。
事故发生后，韩汉荣于2014年11月23日到汕头潮南民生医院住院治疗，至2015年2月10日出院，共住院79天。入院诊断：1、左足第2趾近节趾骨近端骨折，2、左足第1趾远节趾骨骨折，3、左足裂伤，4、全身多处软组织挫擦伤，5、左胫骨内侧髁间隆起骨折？诊治经过：患者入院后予完善各项相关检查，……。入院后予左足石膏托外固定及预防感染、改善循环、补液对症支持治疗。患者于2014-12-10突发右腰部疼痛，伴排尿困难，查泌尿系彩超提示右肾积液（轻度），右输尿管末端结石并扩张，左肾、左侧输尿管、膀胱未见明显异常，前列腺增大并钙化。予解痉、止痛等对症治疗后好转。病情好转，予安排出院。出院诊断：1、左足第2趾近节趾骨近端骨折，2、左足第1趾远节趾骨骨折，3、左足裂伤，4、全身多处软组织挫擦伤，5、左膝关节退行形变，6、右输尿管结石，7、前列腺增生，8、上呼吸道感染。出院医嘱（包括门诊随访要求）：1、带药：非那雄胺片1盒sig：5mgpoqd,坦索罗辛缓释胶囊1盒sig:0.2mgpoqn;2、左足暂不完全负重；3、全休3个月；4、定期返院复查（伤后第6、12个月）；5、不适骨科门诊随诊。被告平安保险已垫付了医疗费10000元，被告田爱洪已垫付了医疗费11600元。韩汉荣的诉讼请求是：1、判令被告平安保险在交强险和第三者责任险赔偿限额内对韩汉荣遭受的经济损失共计47207.15元（其中医疗费12800元、护理费11007.19元、误工费7900元、住院伙食补助费7900元、交通费2000元、康复费1800元、营养费1200元、鉴定费2600元）承担直接赔偿责任。2、判令被告汕集公司、田爱洪对被告保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。
案件审理中，经韩汉荣申请，原审法院于2015年3月17日依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对韩汉荣的伤残情况进行鉴定。2015年4月15日广东东方法医临床司法鉴定所出具东方司鉴[2015]临鉴字第149号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、不构成伤残。2、无需后续治疗费，康复治疗费为1800元。3、营养期60天、护理期79天（建议：增加营养费1200元；护理期内配护理人员1名/日）。韩汉荣为此支付鉴定费2600元。
另查明，田爱洪与汕集公司之间存在挂靠经营关系，粤Ｄ×××××号重型半挂牵引车登记的车辆所有人为汕集公司。该车已向平安保险投保了交强险和商业三责险（含不计免赔率特约条款）。商业第三者责任保险的责任限额为1000000元。本次事故发生在保险期限内。
原审法院认为，本案系田爱洪与韩汉荣之间因机动车交通事故引起的责任纠纷。交警部门已对该事故作出“在此事故中是田爱洪一方违法行为造成的，应承担事故的全部责任；韩汉荣无责任。”的交通事故认定书，保险公司和汕集公司均提出异议，认为韩汉荣应承担部分责任，但均没有提出相反的证据予以推翻，原审法院依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，依法确认交通事故认定书的证明力。保险公司认为，韩汉荣无证驾驶无牌二轮摩托车，应为其违法行为承担次要责任，事故认定书是对交通事故过错的认定，是一种事实而不是法律责任的认定，不能等同于民事责任的承担，被告不必然要承担事故认定书上确定的事故责任；但根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条的规定，“公安机关交通管理部门应当根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。”；而交警部门在作出道路交通事故认定书时认为：韩汉荣的违法行为与事故发生没有存在因果关系；也就是说，“无证驾驶无牌车辆”的违法行为可由交警部门依据有关交通管理法规进行处罚，但该违法行为与交通事故的发生并没有存在必然的联系，而对于与事故发生没有存在因果关系的所谓“过错”是不能作为“减轻侵权人的赔偿责任”的依据的；因此，对于保险公司的该项抗辩主张，原审法院不予采纳。由于发生交通事故的粤Ｄ×××××号重型半挂牵引车已投保了交强险和商业三责险，故韩汉荣因事故造成的损失依法应先由平安保险在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由平安保险根据商业三责险保险合同予以赔偿，仍有不足的再由侵权人予以赔偿。
韩汉荣因交通事故受到的损害，根据法律规定的赔偿项目和标准，核定如下：
1.医疗费。根据医疗机构出具的医疗费用凭证，韩汉荣住院期间医疗费用为34844.02元。保险公司提出，韩汉荣的医疗费需核减自身疾病用药；根据韩汉荣病历资料中记载的诊治经过，“患者于2014-12-10突发右腰部疼痛，伴排尿困难，查泌尿系彩超提示右肾积液（轻度），右输尿管末端结石并扩张，左肾、左侧输尿管、膀胱未见明显异常，前列腺增大并钙化。予解痉、止痛等对症治疗后好转。”；由于韩汉荣该方面的疾病与交通事故无关，故对于韩汉荣提交的病人费用汇总一览表中用于治疗该方面疾病的非那雄胺片（374+68+68=510元）和坦索罗辛缓释胶囊（373.45+67.9+67.9=509.25元）的医疗费用应予以剔除。对于保险公司在庭审中主张的要求剔除地奈德乳膏、二丁酰环磷腺苷钙粉针、间苯三酚注射液等药物的医药费用，因韩汉荣的病历资料中并无记载对其他疾病的治疗，保险公司也无提交相关的证据予以证实，原审法院不予支持。对于保险公司要求扣除非医保用药的问题，因保险公司主张扣除的数额并没有超过被告田爱洪预先支付的医疗费数额，故该问题可在被告田爱洪向保险公司理赔时由保险双方另行协商解决。因此，韩汉荣应该得到赔偿的医疗费为33824.77元。扣除保险公司和田爱洪垫付的21600元后，尚欠12224.77元。
2.住院伙食补助费。韩汉荣请求住院伙食补助费7900元，被告无异议，原审法院予以确认。
3.营养费。韩汉荣请求营养费1200元，被告无异议，原审法院予以确认。
4.康复费。韩汉荣请求康复费1800元，被告无异议，原审法院予以确认。
5.交通费。韩汉荣因交通事故住院，虽未提交交通票据，但交通费确有发生，韩汉荣请求赔偿其交通费，可酌情给予600元。
6.护理费。依照法律规定，韩汉荣住院79天期间应给予1人护理。韩汉荣请求依照广东省2014年度国有居民服务业在岗职工年平均工资50856元／年的标准将其护理费计算为50856元／年÷365天/年×79天=11007.19元，比较合理，可予照准。平安保险主张护理费按每人每天50元计算，缺乏合理性，原审法院不予采纳。
7.误工费。韩汉荣请求赔偿其误工费7900元；保险公司提出异议，并提供了韩汉荣亲笔签名确认的韩汉荣已退休的车险人伤案件查勘信息确认表为据，请法院依法予以驳回；对此，韩汉荣虽然提供了深圳市汇达通数码科技有限公司出具的“误工证明”，并附有深圳市汇达通数码科技有限公司的企业法人营业执照复印件、深圳市劳动合同、2014年4月至11月的工资表等证据材料，但该“误工证明”上并无制作人员的签名或盖章，而且韩汉荣一方在庭审后提供的制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证，该证明材料依法不得作为认定案件事实的根据；而该“误工证明”所附的其他证据材料属于深圳市汇达通数码科技有限公司保存的资料，也不足以推翻保险公司所提供的车险人伤案件查勘信息确认表；因此，对韩汉荣的该项请求，原审法院不予支持。
8.鉴定费。韩汉荣进行司法鉴定支付鉴定费2600元，根据是否需要通过司法鉴定进行确认的项目进行分担，由韩汉荣自行承担1400元，由平安保险承担1200元。
以上第1至3项费用共42924.77元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，平安保险在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，该款保险公司已经垫付。第4至8项费用共14607.19元，属于死亡伤残赔偿限额的计算项目，由平安保险在交强险死亡伤残赔偿限额内承担。上述第1至3项费用超过交强险医疗费用赔偿限额的部分为32924.77元，由机动车一方承担，扣除田爱洪已支付的11600元后，尚欠21324.77元，该款由平安保险在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。至于田爱洪已支付的11600元可由田爱洪另行向保险公司理赔。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应在本判决发生法律效力之日起10日内，向韩汉荣支付保险赔偿金35931.96元。二、驳回韩汉荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费960元，减半收取480元，由韩汉荣负担115元，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担365元。韩汉荣已预交的案件受理费不予退回，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司在本判决生效之日起10日内直接付给韩汉荣。
上诉人平安保险不服原审判决，向本院提起上诉称，根据《机动车驾驶证申领和使用规定》第十条及第十一条的规定，年龄在60周岁以上不得驾驶二轮摩托车，而韩汉荣发生事故时已达71岁高龄，且无证驾驶无牌二轮摩托车，其行为已违反法律法规的规定。根据《道路交通安全法》第76条、《民法通则》第131条以及《侵权责任法》第26条的规定，被侵权人对损害的发生有过错的，可以根据过错程度适当减轻侵权人的赔偿责任，故韩汉荣应为其违法行为承担次要责任。事故认定书是对交通事故过错的认定，不能等同于民事责任的承担。而且，交警做出的事故认定书只是民事诉讼中的一类证据，并不意味着被告要必然承担事故认定书上确定的事故责任。一审法院依据交警认定书认定韩汉荣的违法行为与事故发生不存在因果关系，而认定田爱洪在事故中负全部责任依据不充分，平安保险认为正是韩汉荣无视交通法律法规，超龄无证驾驶无牌二轮摩托上路，才导致本次事故发生。故对于超出交强险赔偿限额的损失34124.77元，平安保险只应在商三险的保险责任范围内按70%的比例承担。综上，请求：1、撤销汕头市潮阳区人民法院（2015）汕阳法民一初字第163号《民事判决书》；2、判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人韩汉荣、被上诉人田爱洪、被上诉人汕集公司在法定答辩期限内没有向本院提交答辩状。
本院经审理查明，本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。
本院认为，根据交警部门出具的事故认定书，肇事司机田爱洪对本案交通事故造成的损害后果应承担全部责任。因肇事车辆已投保，原审判决根据该责任认定和有关法律法规的规定，判决保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和机动车商业第三者责任保险限额内赔偿韩汉荣受伤的经济损失，包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费等，符合法律的规定，本院予以维持。保险公司上诉提出韩汉荣发生事故时已达71岁高龄，且无证驾驶无牌二轮摩托车，其行为已违反法律法规的规定，应承担事故的次要责任，但保险公司没有相应的证据证实韩汉荣的违法行为与本案事故发生有因果关系，也没有证据能推翻交警部门出具的事故认定书，对该上诉理由和请求，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费653元，由安邦财产保险股份有限公司汕头中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张丹华
审判员 解 芹
审判员 翁汉光
二〇一五年十月××日
书记员 曾 曼