北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终5560号
上诉人（原审原告、原审被告）：高勇强，男，1968年11月10日出生，住北京市丰台区。
上诉人（原审被告、原审原告）：北京大陆汽车俱乐部有限公司，住所地北京市朝阳区农展馆南路12号1号楼9层902室。
法定代表人：王蓓黎，总经理。
委托诉讼代理人：郑红，女，北京大陆汽车俱乐部有限公司职员。
委托诉讼代理人：沈斌倜，北京市中闻律师事务所律师。
上诉人高勇强与上诉人北京大陆汽车俱乐部有限公司（以下简称大陆公司）因劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初9049�民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高勇强、上诉人大陆公司的委托诉讼代理人郑红、沈斌倜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高勇强上诉请求：判令大陆公司向高勇强支付2011年至2015年十三薪共计19999.66元。大陆公司未按劳动合同约定支付高勇强2011年至2015年的第13个月的工资，应予支付。
大陆公司辩称，高勇强从来未对十三薪政策提出异议，大陆公司没有业绩工资制度，且按照法律规定，逾期提出视为没有异议。
大陆公司上诉请求：改判无需向高勇强支付解除劳动合同经济补偿29693.56元。救援队新的工资结构取消了基本工资，提高了计件工资，新的工资结构已经按照法律规定的民主程序通过、生效并实际履行，高勇强按照已失效的工资结构，认为大陆公司拖欠其�资，并以此为由要求支付解除劳动合同经济补偿金，不应获得支持。
高勇强辩称，不同意大陆公司的上诉请求，我人事的救援工伤的特殊性，应当有底薪。
高勇强在原审法院诉请：1．请求判决大陆公司支付解除劳动合同补偿金41920.32元；2．支付2005年至2015年组长开会加班季度会加班30160元。
大陆公司在原审法院诉请：1．不向高勇强支付2011年5月至2015年10月基本工资差额、2011年至2015年十三薪共计28190元；2．不支付解除劳动合同经济补偿金7388.26元；3．不支付未休年假工资补偿7388.26元。
原审法院经审理查明：对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：1999年7月9日高勇强入职大陆公司，离职前担任救援司机。2010年8月8日双方签订了无固定期限劳动合同，执行综合工时制，工资于每月月末前支付上月21日至本月20日的工资。2016年2月21日，高勇强以大陆公司从2014年开始未按约定时间及时支付劳动报酬、未经协商一致强行取消岗位工资与大陆公司解除劳动合同。
对双方有争议的证据和事实，法院认定如下：1、关于高勇强的工资标准，大陆公司提交了高勇强2014年1月至2016年1月的工资单，显示2014年1月至2015年11月期间其工资结构包括基本工资2100元、计件工资、交通补助、餐费及其他，其2015年2月至11月的应发工资分别为：5040.87元、3424元、3999元、4152.73元、3421.87元、3363元、3300元、3622.24元、4085.51元、2822元。2015年12月起大陆公司取消了高勇强的基本工资，工资结构变更为计件工资及加班费，2015年12月高勇强计件工资604元、2016年1月计件工资469元，补齐至最低工资后当月应发工资均为2344.53元，实发工资1720元。高勇强主张其2011年5月前基本工资为2405元，大陆公司自2011年5月克扣其工资，要求补发。大陆公司提交了2011年3月24日高勇强签字的《员工信息变更审批表》以证明高勇强同意降低工资，其中写明“为了提高公司业绩，救援部员工工资由原来的固定工资变更为基本工资加计件工资”，变更后月基本工资为2100元。高勇强对该证据中签字的真实性不予认可，但未申请鉴定。2、关于加班一节，高勇强提交了打印的2007年12月17、18、19日，2009年4月8日的会议记录予以证明，大陆公司对其真实性不予认可。3、关于十三薪，双方均认可2011年前大陆公司每年均向职工发放。大陆公司称自2011年12月起该公司因经营困难将十三薪改为以年底奖金的形式发放，并写入员工手册，高勇强对此明知。就此大陆公司提交了2012年10月修订的员工手册、2013年与高勇强同时对大陆公司提起劳动争议仲裁及诉讼的案外人申仲刚签字的员工承诺（承诺收到及认�员工手册）、2011年10月修订的员工手册及员工签字档案袋予以证明，2012年10月修订的员工手册第二章第4条规定，“薪资构成：由基本工资、岗位工资及年底奖金构成。（备注：因公司效益问题，从2011年12月起公司福利改为年底奖金形式发放。已经停止发放十三薪等福利。）同时，为提倡多劳多得的良性绩效，公司将根据经营状况和个人年度工作绩效，实施年底绩效奖金的核算方式。”高勇强对其真实性不予认可，提交了落款日期为2012年1月28日的关于暂缓发放2012年十三薪的通知、案外人苏辉签字的《北京大陆汽车俱乐部有限公司2012年10月修订版签收页》、打印的部分员工手册，其主张大陆公司于2015年要求员工补签2012年10月修订版员工手册，其表示不同意。大陆公司对其真实性均不予认可。4、关于取消基本工资一节，审理中，大陆公司提交了2015年10月30日发给该公�工会的《征求工资结构调整意见函》及附件，意见函显示：“鉴于北京救援车队现阶段工资为基本工资加计件构成方式，产生了部分员工拒不服从调度、对任务挑肥拣瘦现象……公司拟取消固定工资部分，上调计件工资单价。救援车队实行完全计件工资制度，月工资+工作量*计件单价（计件单价含现有的基本工资、餐费、交通补贴等全部固定工资），救援车每单级人物计件上调25元，拖车每单任务计件上调35元，法定节假日加班按照30元/小时计算”。附件显示2015年11月2日、5月、12日大陆公司召开会议，内容均涉及工资调整方案，高勇强在5日的会议签到处签到。2015年11月16日工会回复大陆公司“无异议”。高勇强表示不同意取消基本工资。5、关于年假，大陆公司主张高勇强已休完，提交了一份无签章的统计表、两张《员工请假申请表》及2014年的《员工年假确认单》予以证明，申请表中有高勇强签字，写明请假期限为2015年12月7日、9日、21日、27日及2016年1月2日，请假类别为年假。《员工年假确认单》写明：“您在2014年度的带薪年假可享受120小时，还余87小时未休。”高勇强对上述大陆公司证据的真实性不予认可，但未申请笔迹鉴定。其亦提交了相同的2014年《员工年假确认单》。6、关于发薪时间，大陆公司提交了统计表，显示其2015年1月至2016年1月期间每月迟延发薪未超过30日。同时其提交了《征求迟延发放工资意见函》及附件以证明其因生产经营困难，经工会同意迟延发薪最长不超过三十日。
离职后高勇强向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认劳动关系、支付工资差额、解除劳动而合同经济补偿金、2011年至2015年十三薪、2011年至2016年工资差额、绩效工资、未休年假工资、延时加班费、双倍�除劳动合同经济补偿金、社会保险扣款部分补偿金。该仲裁委裁决确认大陆公司于高勇强于1999年7月至2016年2月21日存在劳动关系，大陆公司支付高勇强2011年5月至2015年10月基本工资差额、2011年至2015年十三薪共计28190元、解除劳动合同经济补偿金29693.56元，驳回了高勇强的仲裁请求。高勇强及大陆公司均不服裁决诉至法院。
原审法院判决认定：1．双方对确认劳动关系的仲裁裁决均无异议，法院将据此予以判决。2．对于2011年5月起工资的变更，大陆公司提交了高勇强签字表示同意的《员工信息变更审批表》，因此大陆公司无需补发高勇强2011年5月至2015年10月的基本工资差额。3．关于十三薪，大陆公司提交了2012年制订的新版员工手册，证明其已将十三薪改为年终奖金发放，2012年至2015年期间大陆公司均按此执行，高勇强未提出异议，应视为已接受，因此法院不�持其要求补发2011年至2015年十三薪的请求。4．关于2014年年假，根据双方均提交的《员工年假确认单》，高勇强享有年假15天，有10天未休。另大陆公司提交的休假申请表显示2015年高勇强已休年休假1天，应支付其14天未休年假工资。根据大陆公司提交的高勇强认可的工资表，高勇强离职前12个月的平均工资为3493.36元，大陆公司供应支付高勇强未休年假工资7709.48元。5．2015年12月起大陆公司在征得工会的同意后取消高勇强基本工资改为全部计件，导致高勇强2015年12月及2016年1月的工资降低。高勇强因此离职。对此法院认为，工资结构严重影响劳动者的权利，用人单位在调整前应与劳动者协商一致。大陆公司工会在对大陆公司调整工资结构的决定表示同意之前未取得高勇强的授权，之后亦未获得高勇强的同意，因此其决定无论是否代表的多数职工的意见，均不能对高勇强�生效力。高勇强因工资降低与大陆公司解除劳动合同，大陆公司应当支付其解除劳动合同的经济补偿，其补偿年限应自2008年1月1日开始计算，金额为3493.36*8.5=29693.56元。6．高勇强要求大陆公司支付加班费依据法律规定应负责举证证明加班事实的存在。审理中，高勇强就此提供的证据不充分，法院对其此项请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决：一、确认高勇强与北京大陆汽车俱乐部有限公司于一九九九年七月九日至二〇一六年二月二十一日期间存在劳动关系；二、北京大陆汽车俱乐部有限公司于本判决生效后七日内支付高勇强解除劳动合同经济补偿29693.56元；三、北京大陆汽车俱乐部有限公司于本判决生效后七日内支付高勇强二〇一四年、二〇一五年未休年休假工资报酬7388.26元；四、北京大陆汽车俱乐部有限公司无需支付高勇强二〇一一年五月至二〇一五年十月基本工资差额、二〇一一年至二〇一五年十三薪共计28190元；五、驳回高勇强的其他诉讼请求；六、驳回北京大陆汽车俱乐部有限公司的其他诉讼请求。
本院经审理查明：原审法院对证据的审核认定符合相关法律规定，据此认定的事实，本院予以确认。以上事实有当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：本案在二审诉讼中争议的主要问题为以下两方面：
一、大陆公司对高勇强的工资结构进行调整是否符合法律规定。大陆公司对高勇强的工资结构进行调整，是对劳动合同约定的工资结构的调整，高勇强在原劳动强度、劳动时间不变的情况下，高勇强的工资发生了变化，故大陆公司对高勇强的工资结构进行调�，是对高勇强劳动报酬的调整，属于劳动合同内容的变更。根据《劳动合同法》第三十五条之规定“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”，因此，大陆公司变更其与高勇强签订的劳动合同，应当与高勇强协调一致才能变更；而大陆公司未与高勇强协商一致的情况下，变更劳动合同，属于违反《劳动合同法》的行为，原审法院据此认定大陆公司给付高勇强解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定。对于大陆公司主张其通过职工大会、工会讨论通过工资调整方案的问题，因大陆公司与高勇强签订的劳动合同中未约定经职工大会、工会讨论通过可以变更工资结构，《劳动合同法》也未规定经职工大会、工会讨论通过可以变更劳动合同，故大陆公司主张其经职工大会、工会讨论通过可以变更劳动合同的意见，没有法律依据，本院不予采纳。
二、关于高勇强要求大陆公司支付十三薪的问题。从双方提供的证据来看，大陆公司于2012年制订了新的员工手册，将十三薪改为年终奖金发放，且自2012年至2015年，大陆公司都按此执行，高勇强均未提出异议，应当视为高勇强同意，故原审法院的认定并无不妥，高勇强上诉要求大陆公司补发十三薪的请求，本院不予支持。
综上，高勇强、大陆公司的上诉理由均不能成立，本院对其上诉请求均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由高勇强负担10元（已交纳）；由北京大陆汽车俱乐部有限公司负担10元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建刚
审 判 员 解学锋
审 判 员 李 淼
二〇一八年五月二十八日
法官助理 矫冰玉
书 记 员 温宇辰