甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘01民终141号
上诉人（原审被告）刘某某，男，1984年6月6日出生，汉族，住兰州市城关区。
上诉人（原审被告）蔡某某（刘某某之妻）（刘某某之妻），女，1982年10月31日出生，汉族，住兰州市城关区。
被上诉人（原审原告）黄某，女，1969年6月7日出生，汉族，住兰州市城关区。
委托诉讼代理人：刘晓敏,甘肃和谐律师事务所律师。
上诉人刘某某、蔡某某因与被上诉人黄某装饰装修合同纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院(2017)甘0104民初910号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
刘某某、蔡某某上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或者驳回起诉；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人起诉二上诉人主体不适格，应当驳回起诉。1、本案争议事实是酷动时代电玩城的装饰装修工程问题，该店经营者是依法登记的兰州寰宇文化传播有限公司，是由法定代表人刘小平出资的自然人独资有限责任公司。被上诉人的《装饰装修合同》应当发生在其与兰州寰宇文化传播有限公司之间，本案被告应为兰州寰宇文化传播有限公司，二上诉人与兰州寰宇文化传播有限公司之间不存在法律关系，不应作为本案被告。2、兰州市西固区西固南街5号东方龙大厦的酷动时代电玩城，在欲成立之时，是由上诉人刘某某与被上诉人以及案外人张元、郭勇合伙成立。上诉人刘某某与被上诉人就该店的出资协议写了《合作协议》一份，约定被上诉人出资20万元，占股7％。之后四合伙人口头约定被上诉人以装修该店约20万元作为其出资方式。但被上诉人在装修一半后撤出装修，四合伙人无奈终止合伙事宜，将店转给兰州寰宇文化传播有限公司。被上诉人主张的装饰装修款实为合伙出资款，其与上诉人之间实为合伙出资纠纷，应以上述三合伙人为共同被告。3、上诉人蔡某某不应作为本案被告，被上诉人申请将蔡某某追加为本案被告且原审法院同意该申请，无任何法律依据。二、一审认定事实错误，对被上诉人主张的装修金额认定错误，二审法院应查清事实后改判驳回被上诉人的诉讼请求。1、被上诉人提供的报价表、供货单证据，均系单方制作，没有上诉人签字，单一证据不能作为认定被上诉人装修金额的依据。2、《鉴定意见》均是采用被上诉人单方提交的证据所做，在上诉人不在场情况下，一审鉴定根据被上诉人的指认做出了装修金额的鉴定，对此上诉人已提出异议，鉴定机构应当出庭予以说明，在其没有出庭情况下，一审法院依据此鉴定意见作为认定被上诉人装修金额的依据错误。三、本案程序不当，原审法院开庭时，一人中途退出法庭，审判活动不严谨。
黄某辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据充分。1、兰州寰宇文化传播有限公司与本案无关。二上诉人与被上诉人之间的装饰装修合同纠纷发生在2016年8月，而根据兰州寰宇文化传播有限公司工商注册信息显示，该公司成立于2017年5月23日，即在纠纷发生时，不存在这一民事主体，二上诉人以该公司为涉案场所的经营者为由推卸责任，没有任何事实与法律依据；且在本案原一审、二审、一审重审过程中，二上诉人从未提出该主体问题，也未向法庭提交任何相关证据，二上诉人是否将涉案经营场所交由该公司经营，与本案无关。2、二上诉人是本案适格主体。二上诉人系夫妻关系，是电玩城的实际经营管理者，在一审庭审中，对被上诉人为其装修的事实予以确认，只是对装修金额有异议。根据《民法总则》第一百七十八条第一款规定：”二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”二上诉人是本案适格主体，应依法承担支付装修款的连带责任。二、一审鉴定程序合法。在一审鉴定过程中，二上诉人多次阻挠鉴定人员及法官到达涉案现场，拒绝到现场配合勘验，拒绝对勘验笔录进行核对。在收到鉴定报告后，二上诉人对鉴定报告提出异议，鉴定公司也作出答复意见，并对装修金额进行了调整。鉴定程序合法，一审判决以调整后的鉴定意见为依据，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持一审判决。
黄某向一审法院起诉请求：1.判令二被告给付原告装修款20万元，并支付占用资金期间的银行同期贷款利息；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年5月，原告为被告垫资装修位于兰州市西固区西固南街5号东方龙大厦3楼的酷动时代电玩城，同年8月底结束后，因双方对装修工程款无法协商一致，被告一致拒绝给付装修工程款。被告辩称认为双方是合作关系，原告的装修工程款作为股份的理由，被告没有提交证据予以证明，本院不予采信。关于被告对甘肃信诺评估公司的鉴定报告提出的异议，本院认定如下：2017年6月29号上午九时许，本院工作人员及评估公司工作人员到达电玩城门口时，大门紧锁，被告拒不到场，未能进入现场勘验。2017年7月19日，评估公司前往现场勘验之前，本院工作人员及评估公司工作人员多次通知被告要求到现场，配合评估公司进行现场勘验，但被告拒绝配合，没有到现场，并声称该电玩城已经转让，自己不再经营。在被告拒绝到达勘验现场的情况下，由原告方的施工人员指认装修工程项目，评估公司进行现场勘验登记。评估公司现场勘验结束后，法院工作人员和评估公司工作人员通知被告要求被告到评估公司就现场勘验笔录是否属实进行确认或是否存在异议进行核对，但被告仍然未到评估公司。被告在鉴定报告送达后又以鉴定报告认定的部分装饰装修工程不是原告施工，向本院提出异议，要求重新鉴定，由于被告拒绝配合现场勘验，拒绝前往评估公司核对勘验笔录，怠于行使自己的权利，对被告提出重新鉴定的要求，本院不予采纳。原告诉请的装修款金额，应当以被告对鉴定报告提出异议后评估公司的答复意见确认的金额为准。关于原告诉请的欠付工程款利息，应当依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，自2016年9月计算至判决之日止，即122173.87×4.75%﹢122173.87×4.75％×89÷365＝7218.3元，由被告予以给付。
一审法院认为，合法的债权应当受到法律的保护。原、被告没有签订书面的装饰装修合同，并不能否认本案是装饰装修合同的性质。原告依照双方的口头约定，在已经完成了装饰装修工程并已经交付给被告使用后，被告应当支付原告垫资的装饰装修款。原告的诉请事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告刘某某、蔡某某给付原告黄某装饰装修款122173.87元；二、被告刘某某、蔡某某给付原告黄某欠付工程款利息7218.3元。以上二项合计129392.17元，于判决生效后10日内履行完毕。如果未按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元、保全费1520元，合计5820元，由被告刘某某、蔡某某负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：被上诉人黄某提交证据，网上下载的兰州寰宇文化传播有限公司注册信息，证明该公司成立于2017年5月23日，与本案无关。二上诉人认为该时间是发证日期，在此时间之前该公司已申请注册。本院认为，该公司成立时间在本案装修合同纠纷发生之后，且二上诉人也未能提交相应证据证明该公司与本案纠纷存在直接关系，故对黄某提交的该份证据的证明目的予以认定。本案一审查明事实清楚，二审予以确认。
另查明，蔡某某自认涉案电玩城在本次装修之前是由其承租的，本次装修过程中，黄某未完成的部分工程是其找人另行装修完成的，为开设该电玩城，其夫妻二人出资140万元。
本院认为，综合当事人的诉辩主张及二审查明的事实，本案二审的争议焦点是：1、一审判决由刘某某、蔡某某给付黄某装修款是否有事实和法律依据；2、本案鉴定报告能否作为定案依据；3、一审审理程序是否适当。
关于一审判决由刘某某、蔡某某给付黄某装修款是否有事实和法律依据。刘某某、蔡某某上诉称其夫妻与黄某及另外2人，系合伙出资成立电玩城，涉案电玩城的装修应属黄某以装修方式进行的出资，但二上诉人未能提供相应证据证明本案系合伙出资纠纷，故对该上诉理由，本院不予采信。蔡某某自认涉案电玩城在本次装修之前是由其承租的，本次装修过程中，黄某未完成的部分工程是其找人另行装修完成的，为开设该电玩城，其夫妻二人出资140万元。据此，可认定刘某某、蔡某某与黄某就涉案电玩城的装修形成事实上的装饰装修合同关系，根据合同相对性及权利义务对等原则，在黄某完成装修事项后，刘某某、蔡某某夫妻二人应就黄某装修该电玩城产生的装饰装修款负责给付黄某。上诉人刘某某、蔡某某认为其二人不是本案适格被告，本案被告应是兰州寰宇文化传播有限公司，但也未能举证证明，其应承担举证不利的后果。故一审判决由刘某某、蔡某某给付黄某装饰装修款依法有据。
关于本案鉴定报告能否作为定案依据。一审中刘某某、蔡某某未配合法院进行相应鉴定工作，拒不到现场配合勘验，拒绝就勘验笔录进行核对和确认，怠予行使自己的权利，庭审中也未申请鉴定人出庭，现又以鉴定报告确定的装修金额缺乏合法性为由，认为不能作为本案定案依据。而该上诉理由依法无据，明显不能成立，本院不予支持。故一审依据鉴定报告确定的装修金额判决由刘某某、蔡某某给付装修费并无不当。
关于一审程序问题。经查，一审开庭审理时虽有不严谨行为，但本案一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果符合法律规定，故对刘某某、蔡某某要求发回重审的上诉理由，本院不予支持。
综上，刘某某、蔡某某的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2888元，由上诉人刘某某、蔡某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 浩
代理审判员 刘桂刚
代理审判员 杨旺益
二〇一八年二月二十六日
书 记 员 闫 佳
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