江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0583民初1247号
原告：南通市通州区华夏房地产开发有限公司,住所地江苏省南通市通州区石港镇米市桥西路8号,统一社会信用代码：9132061272727335XB。
法定代表人：温建成，该公司董事长。
委托诉讼代理人：葛志军，江苏清心律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王丹，江苏清心律师事务所律师。
被告：昆山申凌精密金属工业有限公司,住江苏省昆山市玉山镇北门路3199号,统一社会信用代码：91320583792309742A。
法定代表人：郭子英，该公司总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ，江苏柏庐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱亚斌，江苏柏庐律师事务所律师。
被告：郭子英,男,1965年8月8日出生,汉族，住江苏省昆山市。
第三人：南通华都经贸有限公司,住江苏省南通市通州区石港镇米市桥西路6号,统一社会信用代码：9132061279653842X3。
法定代表人：邵亚新，该公司董事长。
委托诉讼代理人：葛志军，江苏清心律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王丹，江苏清心律师事务所律师。
原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司与被告昆山申凌精密金属工业有限公司、郭子英、第三人南通华都经贸有限公司房地产开发经营合同纠纷一案，本院于2017年1月13日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，于2017年2月27日公开开庭进行了审理。原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王丹、被告昆山申凌精密金属工业有限公司的委托诉讼代理人朱亚斌、第三人南通华都经贸有限公司的委托诉讼代理人王丹到庭参加诉讼。被告郭子英经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求为：1.请求法院依法判令解除原告与被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人南通华都经贸有限公司之间的合作开发房地产协议及合作开发房地产补充协议（一）、合作开发房地产补充协议（二）；2.请求法院依法判令被告昆山申凌精密金属工业有限公司立即返还原告合作开发房地产补充协议（二）项下投资款1058万元，并承担利息（按2013年12月18日时的银行同期贷款利率4倍即年息24%计算至实际归还之日止），合计：1794.72万元，判令被告郭子英承担连带责任；3.请求法院依法判令被告昆山申凌精密金属工业有限公司立即赔偿原告为昆山首恒置业有限公司设立投入的运营费70万元，并承担利息（其中20万元按2014年8月12日时的银行同期贷款利率4倍即年息24%计算至实际归还之日止，其中50万元按2015年2月9日时的银行同期贷款利率4倍即年息24%计算至实际归还之日止），合计：100.51万元，判令被告郭子英承担连带责任；4.请求法院判令两被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年12月7日，原告与被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人南通华都经贸有限公司签定了《合作开发房地产协议》，合同表述，甲方通过拍卖受让取了位于昆山市56638平方米（出让宗土地编号：2013挂15-8号）国有建设用地使用权，为了做好该项目开发建设，原告与第三人接受被告昆山申凌精密金属工业有限公司邀请合作开发。协议约定原告、被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人共同投资设立昆山华凌房地产开发有限公司，公司注册资本5000万元，被告昆山申凌精密金属工业有限公司占公司股权的65%；原告占公司总股权的23%;第三入占公司总股权的12%；案涉国有土地使用权证办理至该公司名下。因按照当地相关部门规定，必须由被告昆山申凌精密金属工业有限公司全资成立房地产开发公司，土地使用权证方可办理在该房地开发公司名下，故昆山华凌房地产开发有限公司未办理设立登记，上述三方于2013年12月17日签定了合作开发房地产补充协议（二），约定由被告昆山申凌精密金属工业有限公司注册成立。成立名义上的全资房地产开发公司（昆山首恒置业有限公司，以下简称首恒置业），注册资金1600万元，实质上，被告昆山申凌精密金属工业有限公司出资1040万元（由原告垫付690万元，第三人垫付350万元），占公司总股权的65%；原告出资368万元，占公司总股权的23%；第三人出资192万元，占公司总股权的12%。同时约定，首恒置业工商登记完成且土地使用权证办至首恒置业名下三十日内，以增资扩股形式变更原告和第三人成为首恒股东。被告昆山申凌精密金属工业有限公司己支付给国土部门土地款及税费计4500万元，按三方出资比例，原告、第三人应支付1575万元，该款由被告昆山申凌精密金属工业有限公司垫付，待首恒置业成立后，向被告昆山申凌精密金属工业有限公司支付1575万元，至此，被告昆山申凌精密金属工业有限公司为原告及第三人垫付的土地款及税费1575万元，全部结清。首恒置业剩余25万元，属于原告、第三人多支付的资金，待后结算。另，原告于2014年8月12日为首恒置业投入运营资金20万元，于2015年2月9日为首恒置业投入运营资金50万元。因被告昆山申凌精密金属工业有限公司无力支付涉案土地出让金和取得国有土地使用权证应缴纳税费，致使拟开发项目未能取得实质性推进，给原告造成了巨大损失。被告郭子英2016年6月17日向原告及第三人出具承诺书，保证被告昆山申凌精密金属工业有限公司负责尽快与相关方商谈、协调落实土地及项目有关事宜，不让原告及第三人受到任何经济损失（包括资金成本），若有，全部由被告昆山申凌精密金属工业有限公司承担，同时被告郭子英愿意承担连带责任。原告认为：原告已经履行了合作协议的项下全部义务，但被告无力支付案涉土地出让金和取得国有土地使用权证应缴纳税费，致使拟开发项目未能取得实质性推进，给原告造成了巨大损失，故原告依据中《中华人民共和共和国民事诉讼法》的有关规定，依法向人民法院提起诉讼，请求法院依法判决。
被告昆山申凌精密金属工业有限公司辩称，1、本案的诉讼主体有误，原告主张解除合同，但签订方包括第三人，应当将第三人列为共同被告；2、土地使用权未能办至首恒公司名下，原告及第三人也存在过错，原告并未按照其应当承担的土地出让金比例支付至首恒公司，其次原告要求被告先行落实与政府的相关优惠事项，导致未能及时取得土地使用权证，原告要求解除合同没有法律和事实依据；3、被告也同意解除相关的协议，但是被告没有义务返还原告的投资款，根据协议约定，原告的投资款已转化为首恒公司的注册资本，原告应当在合同解除后向首恒公司主张，或者通过对首恒公司清算来主张其权利；4、原告要求支付利息和运营费没有依据，原被告从未对利息进行过约定，运营费用已经使用完毕，不存在对原告进行赔偿。综上，请求法院驳回原告的诉请。
被告郭子英未做答辩。
第三人南通华都经贸有限公司述称，1、第三人同意原告的第一项诉讼请求，即同意解除原告与被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人之间的合作开发房地产协议及合作开发房地产补充协议。2、第三人作为原告己另案向贵院提起诉讼(案号为(2017)苏0583民初1273号)，要求解除案涉三方协议，并对被告昆山申凌精密金属工业有限公司、郭子英提出了相应的返还及赔偿请求。3、三方协议的合同目的是三方合作开发昆山市土地出让宗地(编号2013挂15-8)房地产项目。协议签订后，原告与第三人已按协议履行了各自的义务，但被告昆山申凌精密金属工业有限公司至今未按协议办理土地出让金缴纳等相关手续。原告与第三人多次催促过被告昆山申凌精密金属工业有限公司及被告郭子英，但被告昆山申凌精密金属工业有限公司、被告郭子英多次以不同形式表示被告昆山申凌精密金属工业有限公司的资金出现状况，已无力支付三方协议所涉及的土地出让金及相关税费。因被告昆山申凌精密金属工业有限公司无力将协议涉及的土也登记在三方协议所约定的公司名下，三方协议的合同目的已不能实现。根据《合同法》第94条第3款、第4款的规定，三方协议理应解除。为减小原告与第三人的损失，恳请贵院尽早解除案涉三方协议。
本院经审理认定事实如下：2013年12月7日，被告昆山申凌精密金属工业有限公司（甲方）、原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司（乙方）、第三人南通华都经贸有限公司（丙方）签订《合作开发房地产协议》一份，约定：甲方通过拍卖受让取得了位于昆山市56638平方米（出让宗土地编号：2013挂15-8号）国有建设用地使用权，为了做好该项目的开发建设，三方进行合作；甲、乙、丙三方共同投资设立昆山华凌房地产开发有限公司（暂用于开发位于江苏省昆山市项目，公司注册资金5000万元，其中甲方出资3250万元，占公司总股份额的65%；乙方出资1150万元，占公司总股份额的23%；丙方出资600万元，占公司总股份额的12%；关于违约责任，任何一方不能按本协议约定执行，除须继续履行义务外，承担由此给其他方造成的损失，对于延期支付款项的，每延期一天，应支付款额的万分之五向其他方承担违约金；……协议还就其他事项进行了约定。
2013年12月12日，被告昆山申凌精密金属工业有限公司（甲方）、原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司（乙方）、第三人南通华都经贸有限公司（丙方）签订《合作开发房地产补充协议》一份，约定：一、甲方负责注册成立名义上的全资房地产开发公司，注册资金5000万元。实质上，甲方的实际出资额为3500万元，占公司全部注册资金的65%；乙方实际出资额1150万元，占公司全部注册资金的23%；丙方实际出资额600万元，占公司注册资金的12%，乙、丙方共计35%的股权，由甲方作为乙、丙方的名义股东，35%股权的股东的权利义务由乙、丙方承担。乙、丙方的出资额先汇入甲方账户，再由甲方汇入新成立的房地产开发公司的验资账户。二、房地产开发公司工商登记完成及土地使用权证办妥后三十日内，甲、乙、丙三方按实际出资情况，到工商部门办理与出资相符的变更登记，变更登记的《公司章程》的内容以三方于2013年12月7日确认的章程为准。三、在没有按照甲、乙、丙三方实际出资比例进行工商变更登记前，公司的行政公章、财务专用章、人名章由乙、丙方派人管理。按本补充协议工商变更完成后，印鉴交由房地产开发公司管理。四、本补充协议、房地产开发公司的工商登记以及此后的本补充协议项下的工商变更登记都不改变原三方于2013年12月7日签订《合作开发房地产协议》和《公司章程》的规定。
2013年12月17日，被告昆山申凌精密金属工业有限公司（甲方）、原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司（乙方）、第三人南通华都经贸有限公司（丙方）签订《合作开发房地产协议》一份，约定：一、甲方负责注册成立名义上的全资房地产开发公司，注册资金1600万元。实质上，甲方的实际出资额1040万元，占公司全部注册资金的65%；乙方实际出资额368万元，占公司全部注册资金的23%；丙方实际出资额192万元，占公司注册资金的12%。乙、丙方共计35%的股权，由甲方作为乙、丙方的名义股东，35%股权的股东的权利义务函乙、丙方承担。乙、丙方的出资额先汇入甲方账户，再由甲方汇入新成立的房地产开发公司的验资账户。……五、三方商定，甲方前期已支付给国土部门土地款及税费计4500万元，按三方出资比例，乙、丙方应支付1575万元，该款已由甲方垫付。房地产开发公司注册时，甲方按比例应出资1040万元，该款由乙、丙方垫付，该款先汇入甲方账户，再由甲方汇入房地产开发公司验资账户。房地产开发公司成立后，由房地产开发公司向甲方支付1575万元，至此，甲方为乙、丙方预先垫付的土地款及税费计4500万元中的35%计1575万元，全部结清。房地产开发公司剩余的25万元资金，属于乙、丙方多支付的资金，该资金及乙、丙方未支付甲方前期垫付土地款及税费所产生的利息待后结算。六、三方约定，原三方于2013年12月12日签订的《会作开技房地产补充协议》与本补充协议（二）不一致的，以本补充协议（二）为准。
2013年12月18日，原告向被告昆山申凌精密金属工业有限公司打款368万元，注明投资款。同日，原告还向被告昆山申凌精密金属工业有限公司打款690万元，注明代垫投资款。
2014年3月2日，昆山首恒置业有限公司股东会议纪要载明：昆山首恒置业有限公司由昆山申凌精密金属工业有限公司、南通市通州区华夏房地产开发有限公司、南通华都经贸有限公司共同出资并以昆山申凌精密金属工业有限公司的名义注册成立，三方实际出资分别占注册资金的65%、23%、12%。现根据项目开发需要，会议决定三方再投入500万元资金用于公司日常运营，本次三方按比例需投入的资金分别为325万元、115万元、60万元，该资金于2014年3月31日前汇入昆山首恒置业有限公司账户。
2014年8月12日，原告向昆山首恒置业有限公司打款200000元，注明往来款，用途其他。2014年8月24日，原告向昆山首恒置业有限公司打款500000元，注明往来款，用途货款。
2014年7月27日，昆山首恒詈业有限公司董事会决议载明：……由于未能取得土地使用权证，致使其他工作不能继续进行……应加大与政府洽商力度，力争在2014年8月25日前妥善处理好土地拍卖前政府承诺的土地价格及优惠等事项。
2015年7月12日，昆山首恒置业有限公司股东会议载明：……项目不具备报建基本条件即取得国有土地使用权证的主要原因是：昆山申凌精密金属工业有限公司原有意向合作单位情况变化，造成该公司的资金比较紧张，不能按股权比例和《国有建设用地使用权出让合同》约定支付土地出让金。……申凌精密金属工业有限公司尽快做好融资，保证能够满足《国有建设用地使用权出让合同》约定的支付土地出让金和取得国有土地使用权证应缴纳税费等资金需求。
2016年3月26日，股东会议纪要载明：同意股东昆山申凌精密金属工业有限公司提出该项目与碧桂园合作开发。……本次与碧桂园股份有限公司不能合作成功，昆山申凌精密金属工业有限公司必须尽快筹集资金，履行三方签订的相关合同、协议、股东会决议等，推动项目早日具备开发条件，减少项目损失。
2016年4月9日，会议纪要载明：鉴于三方合作开发昆山地块，至本纪要形成之日止，三方共支付土地出让金及缴纳契税计4500万元，其中：昆山申凌精密金属工业有限公司实际出资2925万元，南通市通州区华夏房地产开发有限公司实际出资1035万元，南通华都经贸有限公司实际出资540万元。
2016年6月3日，原告向被告昆山申凌精密金属工业有限公司发出律师函，要求其立即与昆山市国土资源局相关府部门洽商，办妥出让金缴纳、土地交付等相关手续。
2016年6月17日，被告郭子英向原告及第三人出具承诺书，载明：1、因本公司原因，给贵我三方合作开发的昆山市土地出让宗地编号2013挂15-8号房地产项目的推进造成了延误，敬请贵方给予谅解。……3、本公司再次承诺，请贵方放心，本公司保证不让贵方受到任何经济损失（包括资金成本），若有，全部由本公司承担，同时本人愿意承担连带责任。
另查明：昆山首恒置业有限公司设立日期为2013年12月19日，核准日期为2016年4月7日，住所地玉山镇××楼，法定代表人郭子英，注册资本1600万元，实收资本1600万元，公司类型：有限公司（法人独资）内资，经营期限,2013-12-19至2033-12-18，经营范围，许可经营项目房地产开发，一般经营项目，物业管理服务。
上述事实由《合作开发房地产协议》及补充协议（一）（二）、《国有建设用地使用权出让合同》、股东会决议、董事会决议、会议纪要、转账凭证、律师函、承诺书、进账单、工商登记资料、及庭审中各方的陈述予以证实。
本院认为：原告、被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人南通华都经贸有限公司签订的《合作开发房地产协议》及《合同开发房地产补充协议》（一）、《合作开发房地产协议》（二）系双方真实意思表示，应属合法有效。
关于合同解除。现因涉案土地的出让金缴纳、土地交付等相关手续未办妥，导致合同目的不能实现，原告诉请解除三方协议及补充协议，被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人均同意解除合同，故对原告的该项诉请，本院予以确认，合同解除时间为法庭辩论终结时间即2017年2月27日。
关于投资款的返还及利息。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。原告为履行房地产开发协议投入的资金可以要求被告昆山申凌精密金属工业有限公司返还。原告按照合作开发房地产补充协议（二）第一条向被告昆山申凌精密金属工业有限公司汇入投资款368万元，同时按照该补充协议第五条向被告昆山申凌精密金属工业有限公司690万元，该款系为被告昆山申凌精密金属工业有限公司代垫的投资款。结合三方签订的三份协议，最终就出资事项，实际履行的系《合作开发房地产补充协议（二）》，根据该份协议第三条约定，昆山首恒置业有限公司注册资金1600万元，原告实际出资额368万元，占公司全部注册资金的23%。根据协议第五条，被告昆山申凌精密金属工业有限公司前期已支付给国土部门土地款及税费计4500万元，该款按照三方出资分担。因此被告昆山申凌精密金属工业有限公司应投资在昆山首恒置业有限公司的投资款由原告及第三人垫付。原告为此向被告昆山申凌精密金属工业有限公司打款690万元。根据2016年4月9日的会议纪要，原告实际支付的土地款及税费1035万元。综上，原告向被告昆山申凌精密金属工业有限公司支付的690万元款项，应为偿还被告昆山申凌精密金属工业有限公司前期代为垫付的土地款及税费的一部分，被告昆山申凌精密金属工业有限公司将该款转为投资在昆山首恒置业有限公司。目前，被告昆山申凌精密金属工业有限公司已将全部投资款1600万汇入昆山首恒置业有限公司的账户。故对于690万元的款项因系偿还被告昆山申凌精密金属工业有限公司的土地款及税费，被告应予返还。剩余368万元，系昆山首恒置业有限公司的出资款，昆山首恒置业有限公司系独立法人，原告作为实际投资人，要求返还投资款应向昆山首恒置业有限公司主张。原告根据协议关于违约责任的约定主张投资款利息，《合作开发房地产协议》只约定了不履行协议时赔偿损失和延期支付款项的违约金。根据2016年6月17日被告郭子英的承诺，其自认因被告昆山申凌精密金属工业有限公司原因致使项目推进延误，愿意由被告昆山申凌精密金属工业有限公司承担损失，其自身承担连带责任。按照协议前期的土地款及税费系由被告昆山申凌精密金属工业有限公司垫付，后原告于2013年12月18日向被告打款690万元。考虑到原告资金被长期占用确有损失，故对于原告主张的利息，本院按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.3倍，以690万元为基数，自2013年12月19日期计算至实际支付之日止。被告郭子英对被告昆山申凌精密金属工业有限公司的上述付款义务承担连带责任。
关于运营费70万元及利息。该款原告直接打入昆山首恒置业有限公司账户，昆山首恒置业有限公司系独立法人，原告作为实际投资人，该笔费用应向昆山首恒置业有限公司主张，在本案中不予理涉。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司与被告昆山申凌精密金属工业有限公司及第三人南通华都经贸有限公司之间于2013年12月7日签订的《合作开发房地产协议》及2013年12月12日签订的《合作开发房地产补充协议》、2013年12月17日签订的《合作开发房地产补充协议》于2017年2月27日解除。
二、被告昆山申凌精密金属工业有限公司于本判决生效后十日内返还原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司投资款6900000元及利息（利息以6900000元为基数，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的1.3倍，自2013年12月19日期计算至实际支付之日止）。
三、被告郭子英对被告昆山申凌精密金属工业有限公司的上述第二项付款义务承担连带责任。
四、驳回原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
（如采用转帐方式支付，请汇入原告指定帐号，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，帐号为：32×××60）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费271028元，减半收取135514元，由原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司负担59370元，被告昆山申凌精密金属工业有限公司负担76144元。此款原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司已预交，由被告昆山申凌精密金属工业有限公司负担部分于本判决生效后十日内支付原告南通市通州区华夏房地产开发有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户行中国农业银行苏州苏福路支行，户名苏州市中级人民法院，帐号10×××76。
代理审判员 彭 娟
二〇一七年三月十六日
书 记 员 陈寅杰