湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘11民终299号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司道县支公司。
负责人：蔡鑫，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘保平，湖南博大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏克勤。
委托诉讼代理人：邓大可，湖南杰联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周芳龙，湖南杰联律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：永州汽车运输总公司道县分公司。
负责人：李林，该公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司道县支公司因与被上诉人魏克勤、永州汽车运输总公司道县分公司旅客运输合同纠纷一案，不服湖南省道县人民法院（2017）湘1124民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭，因事实清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司道县支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人魏克勤发生意外时位于客运车辆之外，属于道路客运承运人责任保险合同条款明确约定的免责情形，上诉人不应承担保险责任；2、被上诉人魏克勤未购买车票，不符合保险合同条款约定要求的“旅客”的定义；3、被上诉人永州汽车运输总公司道县分公司未按《道路交通运输管理条例》的规定，加强车辆管理，排除安全隐患，违反了保险合同第十七款的规定；4、被上诉人魏克勤自身存在重大过失。
魏克勤辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不能成立。1、答辩人不存在故意或重大过失；2、答辩人是客车的乘客，且发生在车体内保险公司应按保险合同进行理赔；3、被答辩人没有对保险合同第十七条尽到说明、提示义务，不能免除责任。
魏克勤向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告永州市汽车运输总公司道县分公司赔偿原告人身损害赔偿款共计291,635元，被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司在道路客运承运人责任保险限额内承担保险合同责任；2、二被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：原告魏克勤曾经因治疗眼睛到桂林搭乘过被告永州汽车运输总公司道县分公司所属的道县至桂林的湘MY12**客车。2016年1月25日，原告魏克勤因到桂林治疗眼睛，事先与该车的司乘人员电话联系搭乘该车，双方约定魏克勤在道县濂溪街道办事处原道州宾馆门口等候车辆来接。当天早晨5点30分许，车辆到达后，没有熄火，魏克勤在车辆后方打开车后门放置行李时不慎被客车后厢的发动机皮带绞伤右手。原告受伤后，当日被送往广西兴安界首骨伤医院住院治疗，于2016年4月11日出院共计住院77天。花医疗费57,365.07元。经诊断：右腕及右外伤术后神经卡压并功能障碍；右腕及右手皮带绞伤：……医嘱：定期到我院门诊复查（1-2周1次），患者如有肿痛等不适，请随诊；……建议休息三个月；……加强营养。2016年4月18日、8月3日，魏克勤先后两次在道县中医院门诊治疗，花医疗费360.4元。2016年8月3日到永州市第三人民医院检查。以上，原告魏克勤累计花费医疗费57,365.47元。2016年8月4日，道县法律援助中心委托永州市濂溪司法鉴定所对魏克勤伤残程度、误工、护理时限进行评估。该所依据《劳动能力鉴定一职工工伤职业病致残程度鉴定标准》作出濂溪所[2016]（法医临床）鉴字第948号鉴走意见：魏克勤构成五级伤残；误工日为360天、护理日为150天、营养期日为60天。原告花费司法鉴定费1300元。本案在审理过程中，被告永州汽车运输总公司道县分公司对永州市濂溪司法鉴定所[2016]（法医临床）鉴字第948号司法鉴定意见持有异议，并于2016年11月14日向法院提交申请，要求参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》对魏克勤的伤残等级程度、误工及护理时限、营养期等重新鉴定，2016年11月22日，委托永州市濂溪司法鉴定中心参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准对魏克勤的伤残等级、误工、护理、营养时限评定进行重新鉴定，该所作出永州濂溪所[2016]临鉴字第1247号鉴定意见：魏克勤伤残等级为七级；误工日为360天，护理日为150天、营养期日为60天，被告永州汽车运输总公司道县分公司支付了司法鉴定费1500元。原、被告双方对司法鉴定意见不持异议。2017年4月1日，被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司向法院提交申请，要求对魏克勤的医疗费按照保险合同约定进行医保范围用药鉴定（含医疗费关联性性审查），法院委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行鉴定。2017年6月29日，该鉴定中心作出司法鉴定意见：被鉴定人魏克勤因外伤致右手损伤，经审查提供的医疗费清单，其中9774.59元属于非医保费用。住院产生的费用均与本次外伤有关。原、被告对司法鉴定意见的真实性、合法性均不持异议。被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司支付司法鉴定费2084.5元。原告魏克勤因配合司法鉴定到长沙支付了差旅费302元。事发后，被告永州汽车运输总公司道县分公司为脲告魏克勤垫付了医疗费用40,365.07元。
另查明，湘MY12**客车登记车辆所有人为被告永州汽车运输总公司道县分公司。该车在中国人民财产保险股份有限公司道县支公司投保了道路客运承运人责任保险，道路客运承运人责任投保座位为38个，每人责任限额为500,000元。保险期限自2015年12月7日零时起至2016年12月6日24时止，本次事故发生在保险期间内。
还查明：原告魏克勤系农村居民家庭户口。原告受伤后，由其妻子邓芝嫒护理。原告魏克勤父亲魏永凤共生育了六个子女。
一审法院认为，本案属公路旅客运输合同纠纷。原告魏克勤乘坐被告永州汽车运输总公司道县分公司所属的湘MY12**客车，与被告永州汽车运输总公司道县分公司之间形成公路旅客运输合同关系，被告永州汽车运输总公司道县分公司作为承运人负有将乘客魏克勤安全准时送达目的地的义务。否则即应当承担相应的违约责任。本案中，原告魏克勤虽然尚未购买车票，但其与被告提出永州汽车运输总公司道县分公司的司乘人员约定搭乘被告永州汽车运输总公司道县分公司的湘MY12**客车，双方形成合意，被告永州汽车运输总公司道县分公司的湘MY12**客车等候原告，原告魏克勤按时到达被告指定的乘车地点上车，放置行李准备上车，且放置行李与上车成为乘客是一个连续的过程，原、被告双方已经形成了旅客运输合同关系。被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司提出：“原告受伤之前并没有购买车票，原告与被告永州汽运公司并没有形成旅客运输合同关系。原告的受伤并非在被告会司投保的客车座位上造成损害，不属于承运人责任险的赔偿范围，保险条款第四条约定，旅客赔偿责任，在保险期限内，旅客在乘坐客运车辆途中遭受人身、财产损失的，应由被保险人承担的，有保险人按照保险合同承担赔付责任，原告既没有卖票、也没有上车，也不是在乘坐车辆途中发生的损害，不属于保险赔偿范围”的辩解理由不能成立，不予支持。被告永州汽车运输总公司道县分公司的车辆驾驶员在湘MY12**客车车辆尚未出发之前，发动车辆，在天尚未亮，视线不好的情况下，其当班司机及乘务员应当正确引导原告放置行李，确保乘客人身安全。因永州汽车运输总公司道县分公司司乘人员疏忽大意，致使原告魏克勤在存放行李的过程中，误将发动机位置当成行李箱，在放置行李时，右手不慎被运转的发动机绞伤。被告永州汽车运输总公司道县分公司依法应承担相应的违约责任，应当对原告的损害后果承担赔偿责任。《合同法》第302条规定：“旅客有自身的健康原因或者旅客故意、重大过失造成身体伤害的话，由旅客本人承担责任，但除此之外，承运人应当对运输过程中的旅客伤亡承担赔偿责任。”原告魏克勤作为成年人，在放置行李过程中，没有完全做到谨慎义务，旅客本身存在一定过错，但被告永州汽车运输总公司道县分公司作为承运人没有证据证明原告对其损害后果存在故意或重大过失，故应由承运人承担全部的违约责任。因为事发的湘MY12**客车在被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司投保了客运承运人责任险，本次事故发生在保险期间内，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，原告魏克勤享有向被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司承保的承运人责任险保险限额内给付保险金的权利。因此，原告要求二被告赔偿经济损失事实清楚、证据充分、理由充足、于法有据，应予支持。但是其要求赔偿的数额、项目、标准应参照2016-2017年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准，由法院依法重新核定。原告的经济损失为：1、医疗费。魏克勤在道县中医院门诊医疗费360.4元+广西兴安界首骨伤医院住院医疗费57,365.07元=57,724.47元：2、伤残赔偿金。原告魏克勤属于农村家庭居民户口，原告魏克勤的伤构成七级伤残，其伤残赔偿金为：10,993元／年×20年×40%=87,944元；3、误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残曰前一天。原告魏克勤因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残曰前一天即2016年11月22日止，误工时间自2016年1月25日至2016年11月22日止，共计297天。那么，原告为农村居民家庭户口，误工费应参照农林牧渔行业标准计算。故误工费为31,191元／年÷365天／年×297天=25,380.07无。原告要求按照住院77天+360天=437天、每月按照21.75天标准计算，没有法律依据；4、护理费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。参照永州市濂溪司法鉴定所的鉴定意见，原告伤后需护理150天。原告伤后由其妻子邓芝媛护理，原告没有提供护理人员的收入状况，可参照原告妻子从事的农业生产行业即农林牧渔行业标准计算。赔偿数额为：31,191元／年÷365天／年×150天=12,818.21元。原告要求按照居民服务行业、按照21.75天标准计算，没有法律和事实依据；5、住院伙食补助费。魏克勤伤后住院77天，住院伙食补助费为：77天×50元／天=3850元。原告要求按照每天100元标准计算，法院不予全部支持；6、被扶养人生活费。原告魏克勤的父亲魏永凤生于1933年7月30日，年满84周岁，需抚养5年，原告与其他兄弟姐妹6人共同负担。故被扶养人生活费为9691元／年×5年÷6人×40%=3230.33元；7、交通费。原告受伤后，2016年1月25日至4月11日在广西界首骨科医院住院治疗一次。2016年4月18日在道县中医院门诊检查治疗一次，2016年8月3日在永州市第三人民医院检查治疗、2016年8月4日在道县委托永州市濂溪司法鉴定所司法鉴定一次，2016年8月23日在永州市濂溪司法鉴定所鉴定一次。原告向法庭提供的车票中，道县至四马桥车票30张，计币276元，并非汽车站出售的正规车票。永州市三维（永州万众出租车有限公司两张计币20元）出租车有限公司车票15张150元。2016年8月1日魏克勤道县至永州火车票1张计币18.5元、2016年9月1日魏克勤、邓芝媛二人道县至永州火车票两张计币37元。2016年3月9日道县至界首汽车票45元、2016年4月11日桂林至界首汽车票28元（汽车站出售的正规车票）。另外还有道县至井塘汽车票5张计币25元，并非汽车站出售的正规车票。还有张明冬出具、时间为“2016年9月5日”的证明，证明内容为“魏克彬租用我的海马车湘M342**道县至界首往返程二次费柒佰元整是实”，计1279.5元。另外原告到长沙配合做司法鉴定，支付了交通费302元。以上累计为1518.5元，对道县至界首700元，酌情考虑一次，为350元，故最后交通费为1168.5元。原告魏克勤向法庭所提交的交通费票据，均系因为受伤后在广西界首骨伤医院住院治疗、永州市第三人民医院检查治疗、在道县做司法鉴定等所花费的费用，根据原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的交通费，其就医地点、时间、人数、次数与医疗机构的诊疗记录、鉴定机构的鉴定时间均相吻合。故对原告所花费的交通费1168.5元．予以采信；8、营养费。原告魏克勤向法庭提交了医疗机构关于其需要加强营养的建议和意见。且原告魏克勤因本事故造成七级伤残，伤情较重，且司法鉴定机构鉴定其营养期日为60天，原告要求被告赔偿营养费1800元，予以支持：以上1-8项，魏克勤的经济损失累计为193,915.58元，由被告永州汽车运输总公司道县分公司赔偿，该款由中国人民财产保险股份有限公司道县支公司在机动车承运人责任险范围内予以赔偿。被告永州汽车运输总公司道县分公司已经赔偿给原告魏克勤的40,365.07元，应该从上述赔偿款项中予以减扣，由中国人民财产保险股份有限公司道县支公司直接给付被告永州汽车运输总公司道县分公司。即由被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司赔偿原告魏克勤的各项经济损失为：193,915.58元-40,365.07元=153,550.51元。司法鉴定费用。1300元+1500元+2084.5元=4884.5元。由被告永州汽车运输总公司道县分公司负担1500元（被告湖南永州汽车运输总公司已经自行支付），由被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司支付司法鉴定费2084.5元（被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司已经自行支付）。其余1300元，由原告魏克勤自行承担。
本案系公路客运运输合同纠纷，并非侵权责任之诉，原告要求被告赔偿精神抚慰金，不予支持。原告要求被告给付住宿费770元，因原告不能提供相应证据予以证实，不予支持。被告永州汽车运输总公司道县分公司提出：“按照二被告签订的保险合同第三条和第四条的约定，本案保险公司应该承担保险责任。运输公司要承担的责任应该由保险公司来承担。被告垫付的费用应该由保险公司直接支付给被告。误工费时间和标准应该按常理30天，护理费应该按当地上一年度从业人员相应的平均标准，并按住院天数。伙食补助过高。伤残赔偿金没有意见。被抚养人生活费，赡养人数以及系数都有问题。精神损害抚慰金请法庭适当考虑。根据双方签订的保险合同，没有约定医保与非医保费用，对保险公司提出的非医保费用不应扣除。司法鉴定费用1300元并不计算在之内，原来的鉴定已经被重新鉴定覆盖了”的辩解理由成立，予以采信。被告永州汽车运输总公司道县分公司提出：“本案原告自己还是有重大失误的，对自己的损害也有较大责任。”的辩解理由不能成立，不予采信。
被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司提出“交通费与治疗相关的，合理的、必要的可以认可，包车费700元应该予以核减；误工费应该按照审判习惯，按30天每月计算，标准是85元每天，误工期限算到定残之日止；护理费参照护理人员行业也是85元每天；住宿费没有证据；住院伙食补助费，永州市也是统一的50元每天，伙食费是针对伤者的，护理人员不能计算；残疾赔偿金无异议；被抚养人生活费，抚养义务人是6个，且要根据伤残等级计算；营养费1800元认可”的辩解理由成立，予以采信。被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司提出：“医保自费药品的问题，保险条款第三十条约定，医疗费用按所在地的基本医疗保险范围赔付。医疗费按照当地医疗保险范围计算；精神抚慰金，本案原告有很大的过错，希望法庭根据本案的客观事实，对本案的过错程度进行划分，合同纠纷主张精神损害抚慰金没有法律依据，如果按侵权纠纷，我们保险公司不是适格被告。请求法庭驳回原告对保险公司的诉讼请求。”的辩解理由不能成立，不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百二十二条、第二百九十条、第二百九十一条、第三百零二条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第一百一十五条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款的规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司道县支公司在道路客运承运人责任保险限额内向原告魏克勤支付医疗费、残疾赔偿金等各项经济损失共计193,915.58元（含被告永州汽车运输总公司遒县分公司已经垫付原告魏克勤的40,365.07元）。此款于本判决生效后三十日内付清；二、驳回原告魏克勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向法院申请执行。本案案件受理费4450元，由中国人民财产保险股份有限公司道县支公司负担3000元（被告负担的案件受理费原告已预交，由被告在给付本案判决款项时一并给付原告），由被告永州汽车运输总公司道县分公司负担1000元（被告负担的案件受理费原告已预交，由被告在给付本案判决款项时一并给付原告），由原告魏克勤负担450元。
二审期间，上诉人中国人民财产保险股份有限公司道县支公司提交保险合同，拟证实根据保险合同第六条和第十七条的规定，本案的发生属于免责范围。
魏克勤质证认为，不属于新证据，不能达到上诉人的证明目的。
经双方当事人举证、质证，本院认证认为，上诉人未提供其他证据佐证，双方签订《道路客运承运人责任保险》时对免责条款尽到了说明、提醒的义务，该份证据不能达到其证明目的，对该份证据，本院不予采信。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实，本院不予确认。
本院认为，本案争执的焦点为：魏克勤与永州汽车运输总公司道县分公司是否形成旅客运输合同关及魏克勤的损失由谁承担。本院评析如下：
本案中，魏克勤与被上诉人永州汽车运输总公司道县分公司的司乘人员约定搭乘被上诉人永州汽车运输总公司道县分公司的湘MY12**客车去桂林，双方形成合意，被上诉人永州汽车运输总公司道县分公司的湘MY12**客车在约定地点等候魏克勤，被上诉人魏克勤按时到达永州汽车运输总公司道县分公司指定的乘车地点上车，放置行李，且放置行李与上车成为乘客是一个连续的过程，故魏克勤与永州汽车运输总公司道县分公司双方形成了旅客运输合同关系。湘MY12**客车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司道县支公司投保了客运承运人责任险，本次事故发生在保险期间内，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司道县支公司应在客运承运人责任险限额内赔偿魏克勤的损失。上诉人提出了“二被上诉人未形成旅客运输合同关系，二被上诉人在本案中有重大过错，根据保险条款的约定，上诉人不承担赔偿责任”的上诉理由，与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予支持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司道县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4450元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司道县支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李振湘
审判员 彭样平
审判员 陈久余
二〇一八年二月二十四日
书记员 唐 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。