广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗越法民二初字第273号原告：广州市春汇贸易有限公司，住所地：广东省广州市越秀区东华西路海月街44号102房。法定代表人：潘金丽，总经理。委托代理人：梁冰花，该公司职员。委托代理人：黄德通，广东红棉律师事务所律师。被告：广州市粤豪酒店管理有限公司（原名称广州市粤豪酒店有限公司），住所地：广东省广州市白云区斯文井同和路430号106房。法定代表人：陈家允。被告：陈刘仔，男，汉族，1965年10月24日出生，身份证住址：广东省茂名市茂港区。原告广州市春汇贸易有限公司诉被告广州市粤豪酒店管理有限公司（以下简称粤豪酒店）、陈刘仔买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄德通到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告于2013年12月13日签订啤酒《酒水供货合同》，签订合同后，原告按时保质向被告供应酒水。但被告未全面履行合同：累计拖欠原告2014年5月至2014年12月啤酒货款485220元；被告在合同期间未按约履行合同销量即停止购货转向第三方购货，阻碍合同利益的实现；未按约归还合同借款40万元。被告的违约行为侵害了原告的合法权益。现诉请法院判令：一、被告粤豪酒店支付货款485220元、合同欠款400000元及逾期付款违约金；二、被告粤豪酒店返还促销服务费440759元；三、被告粤豪酒店支付违约金500000元；四、被告陈刘仔对本案债务承担连带清偿责任；五、两被告承担本案的诉讼费用。两被告无答辩及提交证据。经审理查明：2013年12月13日，甲方（原告）、乙方（被告粤豪酒店）、丙方（担保方）签订《酒水供货合同》，其中订明：就乙方向甲方购买酒水事宜，甲乙双方订立本合同；乙方承诺经营场所内的啤酒类供货权及促销权仅归甲方所有。乙方承诺每月向甲方购销珠江系列啤酒1470箱，全年共销量17640箱，如合同壹年期内乙方未完成销量本合同自动延期至以上销量完成为止；在乙方履行上述责任的前提下，甲方将支付包量啤酒专场促销服务费人民币壹佰万元正，赠送卡士牛奶50箱。上述啤酒专场促销服务费支付方式：分三期支付，首期在合同签订后七天内预付伍拾万元正，第二期在完成合同销量9000箱后支付贰拾伍万元（货款支付），第三期在乙方合同销量履行完毕后支付贰拾伍万元正。甲乙双方应全面适当地履行上述合同义务。如有违反，即构成违约，违约方应赔偿违约金，违约金为相等于甲方已支付啤酒专场促销服务费金额，另一方有权终止本合同；如乙方违约，乙方还应按实际履行合同销量（按履约销量比例）将甲方多支付部分的啤酒专场促销服务费退还给甲方；结算周期：月结（每月10日前结清上月全部货款）。乙方如未按时结算货款，每月违约金为应付货款总额的3‰；甲方同时保留延迟供货或停止供货直至货款收齐且不承担违约责任的权利；本合同期限一年，自2013年12月8日至2014年12月7日有效，但若乙方在上述合同期内未完成销量，本合同自动延期至销量完成为止；丙方自愿为乙方提供担保，承担乙方在本合同之全部义务的连带责任。合同由原告和被告粤豪酒店、陈刘仔盖章签字确认。同日，原告（甲方）与被告粤豪酒店签订《补充协议》，约定，主合同签订后，甲方支付了60万元现金作为前期合同借款，三个月后乙方用现金归还等。合同由原告和被告粤豪酒店、陈刘仔盖章签字确认。2014年1月8日，被告粤豪酒店出具№1703179、№1703180“收据”二张，确认收到原告2014年啤酒专场首期促销服务费500000元和收到补充协议约定的60万元借款。2015年1月26日，原告诉至本院，因两被告下落不明，本院以公告送达方式，依法向两被告送达起诉状副本、开庭传票等应诉材料。2015年10月29日，本院开庭审理案件，原告向本院提交如下证据：一、《酒水供货合同》及补充协议，以证明原、被告双方权利义务；二、被告陈刘仔的收款账户、身份证，以证明被告收取合同约定的费用的账户；三、收据及划账单，以证明原告支付促销费用费50万元；四、收据及划账单，以证明原告支付合同借款60万元；五、销售出库单；六、未结货款对账明细一览表，证据五、六以证明被告拖欠货款的事实；七、销售出库序时簿，以证明被告拖欠啤酒货款485220元；八、销售出库序时簿，以证明被告2013年12月至2014年12月啤酒销量；九、关于支付货款合同借款退还促销费用的函告及EMS寄件，以证明被告逾期付款，原告催款的事实。诉讼中，原告提交销售出库单、《销售出库序》和《未结货款对账明细一览表》以证明被告拖欠货款的事实。其中：销售出库单79张，送货单2张，在编号为XOUT068082《销售出库单》载明原告送货的产品为啤酒，合计金额为7380元；在《未结货款对账明细一览表》中，载明了被告粤豪酒店尚欠原告2014年酒水货款合计765610元，其中可扣减原告挂账费用14181元，尚余货款为751429元。另有2014年9月6日送货单（单据编号XOUT068082）的7380元货款（没入仓单）待确认。2015年1月14日，被告粤豪酒店加盖“广州市粤豪酒店有限公司财务专用章”予以确认。原告称，以上对账的货款是被告粤豪酒店包括红酒、啤酒等系列，合计货款金额为772990元，原告在本案主张的是啤酒等货款485220元，另外的红酒、洋酒等货款287770元原告在（2015）穗越法民二初字第274号案件中主张；另原告确认被告粤豪酒店向原告借款中已经返还20万元，尚欠40万元。原告认为根据合同约定，未完成合同销量的，被告应将未完成的销量部分对应的促销服务费返还。合同约定促销服务费100万元，销量应为17640箱，实际才完成1045箱，按照比例应支付的促销服务费是59240元，原告已经支付了50万元的促销服务费，故被告应返还440760元（现原告主张440759元）并按已经到账的促销费50万元支付违约金。另查，被告粤豪酒店成立于2012年6月13日，原名称“广州市粤豪酒店有限公司”，商事主体类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。2015年1月6日，经工商部门核准变更为“广州市粤豪酒店管理有限公司”。本院认为：原告与两被告签订的《酒水供货合同》、《补充协议》，是双方协商一致形成的合意，内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，具有法律约束力，当事人均应依约恪守。本案中，原告向本院提交的证据已证明了其履行合同义务，但被告未全面履行合同义务的事实。现两被告拒不到庭参加诉讼，并放弃其抗辩的权利。据此，本院对原告提交的证据予以采信。由于两被告未能全面履行合同义务的行为已构成违约，现原告依据合同的违约责任条款，要求两被告承担相应的违约责任的请求符合合同约定，本院予以支持。本案中，原告主张的款项包括货款、借款和促销服务费。在原告的证据中，证明了原告履行合同的送货义务并由双方对账，被告粤豪酒店尚欠原告货款的事实，以及原告履行合同向被告粤豪酒店划付促销服务费、借款的事实。据此，原告要求被告粤豪酒店支付货款、借款及逾期付款违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。在原告与被告粤豪酒店的对账中，双方对包括洋酒、葡萄酒和啤酒等系列的结算，合计货款金额为772990元（其中：双方确认的金额为765610元；另有2014年9月6日送货单的7380元待确认），双方还确认可减挂账金额为14181元。现原告基于双方分别签订两份合同的事实，将洋酒、葡萄酒货款287770元在另案主张，将啤酒货款485220元在本案主张，有事实及法律依据，本院予以采纳。但对账单中的7380元啤酒货款属于待确认款，并没有最终确认，且原告没有将可减挂帐金额予以扣减，故本院就该待确认货款7380元及可减挂账金额14181元予以扣减，被告应付货款为：485220元-7380-14181=463659元。关于违约金的计算，合同中，原被告约定了被告粤豪酒店未按时结算货款，每月违约金为应付货款总额的3‰，对于借款约定为三个月后还款。由于被告粤豪酒店拖欠款项的行为造成了原告款项的利息损失，故其应从款项应付未付之日起支付违约金，违约金计算标准以不超过中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的四倍（包含利率本数）为限。合同中，原告与被告粤豪酒店除了就酒水的买卖和借款作了约定之外，还对酒水的促销作了明确约定，由原告向被告粤豪酒店支付促销服务费1000000元，被告粤豪酒店的合同义务是销售原告相应金额的啤酒，否则，被告粤豪酒店应将原告多付的促销服务费退还给原告，同时，按照原告已支付促销服务费金额赔偿违约金。据此，现原告以已经支付了500000元，按被告粤豪酒店销量计算应支付的促销服务费为59240元，被告应退还金额为440759元的主张，符合合同的约定，本院予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因此，虽然原告要求被告粤豪酒店支付500000元的主张符合合同的约定，但该约定过分高于造成的损失，依法应予调整，本院以双方约定的1000000元促销服务费的30%即300000元确定被告粤豪酒店应支付的违约金金额。被告陈刘仔自愿为被告粤豪酒店提供担保，承担合同全部义务的连带责任。因此，被告陈刘仔应按照合同约定对被告粤豪酒店的债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后享有担保法第三十一条规定的追偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条的规定，《最高人民法院》第二条的规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州市粤豪酒店管理有限公司向原告广州市春汇贸易有限公司支付货款463659元、借款400000元及逾期付款违约金（其中：从2015年1月14日起至本判决限定还款之日止，以本金463659元为基数。从2014年3月13日起至本判决限定还款之日止，以本金400000元为基数，利率均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率四倍的标准计算）；二、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州市粤豪酒店管理有限公司向原告广州市春汇贸易有限公司返还促销服务费440759元；三、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州市粤豪酒店管理有限公司向原告广州市春汇贸易有限公司支付违约金300000元；四、被告陈刘仔对被告广州市粤豪酒店管理有限公司本案债务承担连带清偿责任。陈刘仔承担保证责任后，有权按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向被告广州市粤豪酒店管理有限公司公司追偿。五、驳回原告广州市春汇贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21234元，诉讼保全费5000元，合计26234元，由原告广州市春汇贸易有限公司负担3183元，由被告广州市粤豪酒店管理有限公司、陈刘仔负担23051元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄一凡人民陪审员  唐玉文人民陪审员  李星佩二〇一六年三月二十一日书 记 员  许楚云