山东省威海市文登区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁1003民初1046号
原告：林乐兴，男，1955年2月26日生，汉族，农民，住威海市文登区。
委托诉讼代理人：王寿丽，山东联志律师事务所律师。
被告：张风苍，男，1968年4月21日生，汉族，农民，登记住址山东省苍山县大仲村镇栗园村188号，现住威海市文登区。
委托诉讼代理人：王传辉，山东德衡（威海）律师事务所律师。
原告林乐兴与被告张风苍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林乐兴及其委托诉讼代理人王寿丽，被告张风苍及其委托诉讼代理人王传辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林乐兴向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告检查费120元、住院伙食补助费2500元、误工费21000元、护理费4977.38元、残疾赔偿金54424.8元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，共计85522.18元，扣除被告垫付的1000元生活费后，被告应赔偿原告各项损失共计84522.18元。事实和理由如下：被告在宋村镇郭家店村从事废旧塑料加工，并雇佣原告工作。2018年8月21日晚11时30分左右，原告夜班工作时被粉碎机绞伤左肘，被告将原告送至文登整骨医院医治，经诊断原告左肘关节开放性脱位并神经损伤，开放性尺骨骨折（左），经住院治疗25天出院，现被告仅支付了原告的医疗费用，其他损失至今没有赔偿。
被告张风苍辩称，1、被告认为原告所受伤害系第三人张秀明操作所致，张秀明属于直接侵权人，应由其承担赔偿责任；2、原告对于事件的发生自身存在过错，其未采取任何的防护措施，也未与在场人员进行说明的情况下徒手清理机器设备造成伤害；3、被告认为原告与被告之间应属于承揽的法律关系，原告为被告进行塑料粉碎工作，其开始工作的时间和结束的时间均不受被告的控制，原告的工作是以完成工作的成果为目的，双方地位平等，不存在人身依附，对于事件的发生被告本身没有过错，不应当承担赔偿责任。
双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方当事人无争议的事实确认如下：被告在威海市文登区宋村镇郭家店村开设塑料加工厂，从事塑料回收及加工，原告在该厂从事塑料粉碎。2018年8月21日晚11时30分左右，原告在从事塑料粉碎时，设备发生故障，现场工人将电闸关上修理设备，其后原告将手伸入设备后部的绞龙口清理设备，此时案外人张秀明将电闸合上，原告左肘被机器绞伤。事发后，原告被送往文登整骨医院住院治疗24天，共计花销医疗费53810.79元，已由被告全部垫付，被告另向原告支付了1000元生活费。
对有争议的事实和证据，本院认定如下：
1、原告主张其与张秀明同属受雇于被告，原告有权选择由雇主按照雇佣合同关系承担侵权责任，被告与张秀明之间的纠纷应由被告与张秀明另案处理，且原告对事件发生没有任何过错，已经尽到了合理的注意义务。为证实其主张，原告提交其委托诉讼代理人对张秀明所做的调查笔录一份，笔录中，张秀明做如下陈述：我和林乐兴都给张风苍打过工，林乐兴是17年过完年去的，2017年8月份的一天，我和林乐兴、郭某上夜班，干到11点半左右，粉碎机的刀坏了，我们把闸门关了修，修完了林乐兴就在机器绞龙口用手往外掏料，因为机器遮着我看不见，所以我不知道他在掏料，我就去把电闸合上了，结果一合闸就听见林乐兴啊的一声，我马上把闸又拉下来了，过去一看，发现林乐兴的胳膊被搅进机器里，我们喊老板张风苍过来后，老板打了120把林乐兴送到整骨医院了。我的工资是每天八小时120元，林乐兴是八小时100元，超过八小时再按这个标准加钱，工资是发现金，都是张风苍他老婆发给我们。经质证，被告对该证据的真实性不予认可，辩称证人应出庭接受质证。原告申请张秀明出庭作证，张秀明到庭陈述其和原告都是给被告打工的，事发经过同原告所提交的笔录中其本人陈述。对工作内容，张秀明另陈述其和原告到被告处的上班时间为每天晚上11点到第二天6点左右，最晚7点下班，考勤由被告记录，原告和证人每天都签到并写明每天干了几个小时的活，如果塑料少或机器坏了，工人可以早点下班，工钱按实际工作时间计算，被告要求证人负责平时机器的维修。对事发经过，证人另补充如下：机器刀头被打经常发生，刀头被打后，证人负责更换刀头，刀头在机器中间，绞龙口在机器后部，因为铁块把刀头打了之后会掉到绞龙口，平时修完刀头后，有时证人或原告会去清理绞龙口，清理绞龙口必须关上电闸，有时候带手套，有时候赤手清理，清理一次绞龙口需花费10到30分钟，维修完机器都是由证人负责合上电闸，事发当晚证人和郭某将刀头维修好后，原告去看绞龙口，因为绞龙口是横在地上，原告必须蹲下去清理，并且电闸和绞龙口之间有障碍物，所以证人没有看见原告在清理绞龙口，同时绞龙口的东西不影响机器运转，所以证人就去合上了电闸。原告对证人证言并无异议，被告陈述证人所述事发经过基本属实，但是绞龙口与电闸开关之间并无遮挡，间距不超过2米，设备出现故障后必须清理绞龙口，结合证人所述，被告认为证人应当承担主要责任，被告承担次要责任。被告同时陈述证人所述工资情况、记工情况、工作内容有一点不属实，即使证人提某被告也是按一天发放工资。被告同时提交事发时的现场监控录像一份，该录像内容显示事发时原告将手套摘下后蹲下清理绞龙口，几秒后张秀明将电闸合上。对该录像原告并无异议，认为与证人所述一致。
2、原告庭审中申请对误工时间、护理期间及人数、伤残等级、后续治疗费进行司法鉴定，本院依法委托威海恒源司法鉴定所对上述事项进行鉴定，恒源鉴定所于2018年4月20日出具恒源司鉴所【2018】临鉴字第144号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）、被鉴定人林乐兴损伤符合九级伤残；（2）、被鉴定人林乐兴伤后误工时间为210日，需1人护理90日；（3）、被鉴定人林乐兴内固定物去除术所需费用壹万贰仟元（或以实际发生为准），鉴定费2860元已由原告缴纳。对该鉴定报告原告并无异议，被告提出异议称伤残等级过高，后续治疗费、护理费数额过高，且原告住院的20天系由被告请人护理，原告对该事实予以认可，经本院当庭调解，双方当事人对护理费数额达成一致意见，均同意护理期间按70天计算，其中35天按城镇居民标准、另35天按农村居民标准计算。原告同时表示后续治疗费待实际发生后另行主张。对该鉴定意见，被告虽有异议，但未提交证据证实该鉴定意见书存在形式瑕疵或内容错误，故本院对该鉴定意见书予以采信，认定原告因本次事件构成九级伤残，误工时间为210天。
3、原告主张交通费500元，并提交出租车票及客车车票各一宗予以佐证，被告提出异议称交通费数额过高。
另查，2017年度山东省农村居民人可支配收入为15118元，城镇居民人均可支配收入为36789元。
本院认为，本案争议焦点为如下几点：
一、原告与被告之间的法律关系。原告主张其系受被告雇佣，并申请张秀明出庭作证，张秀明的证言可以证实原告工作时间、地点、内容均系受被告安排，设备系由被告提供，劳动报酬为100元每天（8小时），超过8小时按同一标准另行支付加班费，原告定期领取被告发放的劳动报酬，可以看出原告系按照被告的要求,利用被告提供的条件，在被告的指示下，以自身的技能为被告提供劳务，原告与被告之间的关系符合雇佣关系的法律特征，故本院认定原告与被告之间形成雇佣劳动关系而非承揽关系；
二、是否应追加案外人张秀明作为本案当事人。被告辩称其应当承担次要责任，案外人张秀明应承担主要责任，但原告明确表示不同意追加张秀明，其仅要求被告承担赔偿责任。对该争议焦点，本院认为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。根据该条规定，原告享有选择权，其可以选择请求雇主或第三人承担赔偿责任，本案中，原告明确表示要求被告承担赔偿责任即其选择要求雇主承担赔偿责任，原告该主张符合法律规定，本院予以支持，应由被告承担相关赔偿责任，被告承担赔偿责任后，可另案向张秀明进行追偿；
三、原告在本次事件中是否存在过错，根据张秀明的证言，涉案机器经常发生事故，每次事故发生后，首先需关闭电闸，然后由张秀明负责维修，维修完成后张秀明或原告对绞龙口进行清理，清理绞龙口亦需关闭电闸，相关当事人对机器故障的维修已经形成较为固定的流程，原告作为完全民事行为能力人，对该流程已经操作多次，应明确知道清理绞龙口后才能合上电闸，因电闸系由张秀明负责开关，清理绞龙口由原告或张秀明负责，故原告于清理绞龙口时应尽到合理的提示注意义务，即应告知张秀明其清理绞龙口，防止张秀明合上电闸，本次事件中原告显然未告知张秀明其清理绞龙口，对本次事件的发生存在一定过错，综合分析本案双方当事人的地位、责任能力、过错程度等相关情况，本院酌定原告对损害造成的损失应承担20%的责任；
四、原告各项损失的具体数额，本院认定如下：1、原告因本次事件构成九级伤残，主张按农村居民标准计算残疾赔偿金，本院予以支持，残疾赔偿金为54424.8元（15118元/年×18年×20%）；2、鉴定过程中发生的检查费120元，被告对原告提交的单据并无异议，本院亦予以认定；3、住院伙食补助费2500元（25天×100元/天）；4、误工费，被告对原告本次事件发生前的工资为100元/天并无异议，故误工费应为21000元（210天×100元/天）；5、护理费按双方认可的标准计算为4977.38元（15118元/365天×35天+36789元/365天×35天）；6、精神损害抚慰金，原告因本次纠纷导致伤残九级，对其今后的生活和精神都造成较大伤害，被告应当对原告遭受的精神损害进行赔偿，原告主张精神损害赔偿金2000元，数额合理，本院予以支持；7、交通费，原告主张交通费500元，被告提出异议称数额过高，经本院核实，原告提交的单据中存在连号现象，同时综合考虑原告住院及到医院复查等相关情况，本院酌定交通费300元为宜；8、医疗费，被告垫付医疗费53810.79元，双方均无异议，本院予以认定；9、后续治疗费，原告主张待实际发生后另行主张，故本案不予处理，原告可待实际发生后另案向被告主张。上述各项损失共计139132.97元，同时根据上述第三条，被告应赔偿上述损失的80%即111306.38元，扣除被告已经垫付的54810.79元，被告还应赔偿原告各项损失共计56495.59元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告张风苍赔偿原告林乐兴医疗费54810.79元、残疾赔偿金54424.8元、住院伙食补助费2500元、误工费21000元、护理费4977.38元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、检查费120元，共计139132.97元的80%即111306.38元，兑除被告已经支付的54810.79元，被告尚需赔偿原告56495.59元，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告林乐兴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费957元，由原告林乐兴负担317元，由被告张风苍负担640元；鉴定费用2860元，由原告林乐兴负担780元，由被告张风苍负担2080元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审判员 栾哲元
二〇一八年五月三十一日
书记员 吕晓慧