甘肃省宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑初字第55号
公诉机关宁县人民检察院。
被告人周某，又名周小某，男，汉族，初中肄业，农民。2014年5月15日因贩卖毒品罪被正宁县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。2014年12月13日因涉嫌贩卖毒品罪被宁县公安局刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于宁县看守所。
辩护人杜新宁，甘肃通联律师事务所律师。
宁县人民检察院以宁检刑诉（2015）第64号起诉书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2015年2月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁县人民检察院指派代理检察员路永鑫出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人杜新宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁县人民检察院指控：2014年12月12日被告人周某在宁县新宁镇育才路宋某某住宅向杨某某贩卖冰毒1小袋，重约0.7克。侦查人员当场从周某随身携带的黄色小包内搜出冰毒1小袋净重0.7克，海洛因1小袋净重0.73克；从宋某某住处床上扣押用“黄金叶”香烟盒装的冰毒2小袋，净重1.34克（系周某贩卖给白某某）。经庆阳市公安司法鉴定中心鉴定：从周某处查获的检材中检出毒品海洛因成分。从宋某某住处查获的检材中检出毒品甲基苯丙胺成分。同时指控被告人周某以贩养吸，向他人出售毒品海洛因、冰毒，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时其行为符合本法第六十五条一款、第三百五十六条之规定，系累犯和毒品再犯。建议在一年至两年六个月有期徒刑幅度内判处，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人周某以案发当时从宋某某床上的“黄金叶”香烟盒内搜出的冰毒不属其所有为由进行辩解。
辩护人杜新宁意见：起诉书指控从宋某某床上搜出的2小袋冰毒系被告人周某贩卖给他人的事实不清，证据不足；起诉书指控洒在地面上的冰毒约为0.7克的证据不足；依据2000年4月4日《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中的相关规定，本案被告人周某不构成累犯，否则违反“禁止重复评价”的原则。
经审理查明，2014年12月12日被告人周某与吸毒人员白某某、白某某又与杨某某先后协商好价格后，周某从正宁县携带冰毒租车至宁县新宁镇育才路宋某某住宅向杨某某以400元的价格贩卖冰毒1小袋，重约0.7克，该袋冰毒被吸毒人员宋某某在慌忙中洒落。侦查人员从周某随身携带的黄色小包内搜出冰毒1小袋净重0.7克，扣押海洛因1小袋净重0.73克。从宋某某住处床上扣押用“黄金叶”香烟盒装的冰毒2小袋，净重1.34克（系周某贩卖给白某某）。庆阳市公安司法鉴定中心鉴定意见：从宁县公安局送检的周某处查获的检材1中检出毒品海洛因成分，检材2中检出毒品甲基苯丙胺成分。从宋某某住处查获的检材1中检出毒品甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人白某某证言证实：2014年12月12日下午其电话联系周某去宋某乙（宋某某）处。后在该处其与周某等人被公安人员抓获。
2、证人韩某证言证实：当天在宋某某房子白某某说他要的冰毒正从正宁县往宁县送。后正宁人进入宋某某的房子从口袋拿出一个烟盒从里面倒出来1小包冰毒给了杨某某和白某某中的一个人，正要钱时被公安人员抓获。同时证实：宋某某、杨某某、白某某均在该处等正宁人给他们贩卖冰毒。
3、证人高某某证言证实：当天杨某某说有人给他捎了些冰毒。正宁人来后让白某某把购买毒品的钱补齐。同时证实：床上的“黄金叶”烟盒里面装的两小包冰毒疑似物是送冰毒正宁人的。其他与证人韩某证言证实的事实一致。
4、证人宋某某（又名宋某乙）证言证实：当天上午白某某与周某联系让周某到正宁县弄冰毒。后在我的废品收费站周某给杨某某1小包冰毒，又给白某某往床上扔了2袋冰毒。我刚拆开杨某某的那包冰毒警察便进入了房间，慌乱中这包冰毒被我撒在了地上。在我床上发现的黄色“黄金叶”香烟盒里两小塑料包白色晶体（疑似冰毒）是周某的。周某和白某某为手表抵毒资的事情争吵后周某将手表和那两袋冰毒扔在了床上。同时供述：杨某某说他将买冰毒的钱汇给了周某。其他与证人韩某、高某某证言证实的事实一致。
5、证人李某某（李小某）证言证实：当天凌晨3时许周某给其说他要到正宁取冰毒，其未同意购买的事实。
6、证人杨某某证言证实：当天早晨我给白某某500元钱让他向周某购买冰毒，其中400元系冰毒钱，100元系车费，白某某说他也想要2包冰毒。下午5时许，周某来后从口袋里的一个黄色“黄金叶”烟盒里给我倒出来1小包毒品，又将烟盒和一个黄色手表扔到白某某跟前，向白某某要钱。同时证实：床上的“黄金叶”香烟盒是正宁人的。公安人员扣押时我发现里面有两包冰毒。其他与证人宋某某证言证实的事实一致。
7、被告人周某的供述：当天白某某与我商议以400元的价格给其朋友购买1包冰毒，并各承担100元车费。18时许在宋某某住处我将冰毒扔给坐在床上的白某某向其索要毒资时与他发生争吵。我随身携带的黄色小包里用塑料纸包着的是海洛因；用小塑料袋装的冰毒重约0.7克。宋某某住处扣押的“黄金叶”香烟盒内的2小袋冰毒我不知道是谁的。我未给宋某乙、白某某、杨某某贩卖过毒品。
8、搜查笔录及扣押清单、照片证实：从周某随身携带的黄色皮夹内搜出用白色塑料纸包裹的白色粉末状毒品疑似物1小包及用白色塑料袋包装的晶体冰毒疑似物1袋；从宋某某住宅床上一“黄金叶”香烟盒内搜出用白色塑料袋包装的白色晶体冰毒疑似物2袋并予以扣押的事实。
9、称量指认照片证实：被告人周某对其随身携带的皮包内搜出毒品疑似物及该毒品疑似物中用塑料纸包裹的海洛因疑似物被称量为0.73克、用塑料纸包装的冰毒疑似物被称量为0.70克进行指认；对从宋某某住处床上搜出的用“黄金叶”香烟盒装的2小袋冰毒疑似物及被称量为1.34克进行指认的事实。
10、现场检测报告书证实：被告人周某尿检呈阳性的事实。
11、庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（理化）字（2014）841号、842号鉴定文书证实：从宁县公安局送检的周某随身携带的黄色小皮包内查获的用白色塑料纸包裹的白色粉末状物质1小包中留检的检材1中检出毒品海洛因成分；从用透明塑料袋包裹的白色晶体状物质1小包中留检的检材2中检出毒品甲基苯丙胺成分；从宁县公安局送检的宋某某住宅床上一“黄金叶”香烟盒内查获的用透明塑料袋包裹的白色晶体状物质2小包中留检的检材1中检出毒品甲基苯丙胺成分。
12、辨认笔录及照片证实：证人杨某某指认被告人周某的事实。
13、通话记录清单证实案发当天被告人周某与白某某、杨某某的通话记录情况。
14、甘肃省正宁县人民法院（2014）正刑初字第33号刑事判决书及正宁县公安局永正派出所违法犯罪经历审查表证实：被告人周某的犯罪前科情况。
15、受案登记表证实本案的案件来源情况。
16、户籍证明证实被告人周某的自然身份情况。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人周某向他人出售毒品甲基苯丙胺和海洛因，且以贩养吸，其行为构成贩卖毒品罪。被告人周某与其辩护人关于案发时从宋某某床上的“黄金叶”香烟盒内搜出的冰毒不属周某所有的辩解意见、辩护观点与本案证人韩某、高某某、宋某某、杨某某证言证实的该“黄金叶”香烟盒及内装的冰毒系周某所有的事实不符，本院不予采纳。被告人周某在侦查阶段供述其从他人处购买的冰毒1小包约为0.7克，且与当场扣押的周某随身携带的黄色小皮包内1小包冰毒及“黄金叶”香烟盒内2小包冰毒称量的每小包的克数基本相互印证，故公诉机关指控周某贩卖给杨某某1小包冰毒重约0.7克的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对被告人周某的辩护人关于公诉机关认定该袋冰毒约为0.7克的证据不足的辩护观点本院不予采纳。被告人周某贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内重新犯贩卖毒品罪。依据最高人民法院2008年12月1日印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定“对同时构成累犯和毒品再犯的被告人，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚。”且该“会议纪要”系在2000年4月4日“全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会”及其会议纪要等座谈会精神的基础上进行系统整理和归纳完善后作出。故对被告人周某的辩护人以2000年4月4日《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定“同时构成再犯和累犯的被告人，一律适用刑法第三百五十六条规定的再犯条款从重处罚，不再援引刑法关于累犯条款”，认为被告人周某只构成毒品再犯，不构成累犯的辩护观点本院不予采纳。公诉机关关于被告人周某构成毒品再犯和累犯的指控意见适当，本院予以采纳。被告人周某系累犯和毒品再犯，应当以较高评价标准从重处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四款、第六十五条一款、第三百五十六之规定，判决如下：
被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月13日起至2016年12月12日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘萍丽
审 判 员 王歌磊
人民陪审员 魏功有
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 谈天强
附有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。