江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终3892号
上诉人（原审原告）：陈其生，男，1967年12月20日生，汉族，住全南县。
委托诉讼代理人：陈凯越，男，1990年11月28日生，汉族，住全南县，系上诉人陈其生儿子，特别授权代理。
委托诉讼代理人：朱海龙，江西红土地律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：陈庭生，男，1976年8月13日生，汉族，住全南县。
委托诉讼代理人：钟富明，全南县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：陈其海,男，1965年6月13日生，汉族，住全南县。
委托诉讼代理人：沈坤勇，全南县城厢法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：陈其明，男，1965年1月10日生，汉族，住全南县。
上诉人陈其生、陈庭生因与被上诉人陈其海、陈其明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服全南县人民法院（2015）全民一初字第348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月23日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理。上诉人陈其生委托诉讼代理人，上诉人陈庭生及其委托诉讼代理人，被上诉人陈其海委托诉讼代理人，被上诉人陈其明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陈其生上诉请求：依法撤销一审判决，被上诉人赔偿上诉人262278.81元，一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人是雇佣劳动关系。2.一审法院适用法律错误，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条。
上诉人陈庭生上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人不承担赔偿责任，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审法院认定陈庭生与陈其海属于承揽关系，不符合事实。2.一审法院认定陈庭生未尽安全管理职责，并判决陈庭生承担15%的责任，缺乏事实和法律依据。
被上诉人陈其海辩称，1.陈其生与陈其海不存在雇佣关系，相关作业是由陈庭生来承揽完成。2.事故发生的最根本原因在于施工中陈其生未尽安全注意义务、未尽基本的防范保护意识造成，陈其生受伤后拒绝及时就诊进一步导致了损害结果扩大。
被上诉人陈其明辩称，应维持原判。
上诉人陈其生向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费62925.21元；后续治疗费30000元；误工费23324.4元；护理费7774.8元；住院伙食补助费4500元；营养费6000元；伤残赔偿金60702元；精神损害赔偿金15000元；交通费3000元；被扶养人生活费47552.4元；鉴定费1500元；2.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告陈其海雇佣被告陈其明为其管理位于全南县龙源坝寨下头的山场。2014年10月，因得知陈其海该山场需砍伐作业，原告陈其生、被告陈庭生及案外人黄添妹遂找到被告陈其明协商，由被告陈庭生负责与陈其明谈报酬，陈其生、黄添妹负责确定该山场砍伐范围，最终被告陈庭生谈妥以每立方米165元的价格承包了林木采伐工程，陈庭生从中抽取了每立方米10元的管理费后，告知原告陈其生等人报酬为每立方米155元。随后原告陈其生、被告陈庭生及案外人黄添妹、李永忠等人自带工具到被告陈其海的该山场进行采伐作业，工作内容包括砍伐制材与将木材翻下山装车。2014年11月16日14时许，原告陈其生在进行装车作业时发现木材不够，就到路坎准备将木材翻下来装车，在作业过程中，因中午午饭时喝了酒且未佩戴安全头盔，陈其生不慎摔倒致头部受伤。黄添妹将其送至全南县龙源坝卫生院进行了医疗检查，但未住院进行医疗观察。2014年11月18日，原告陈其生因前额部出血到全南县龙源坝镇中心卫生院治疗，在该院明确告知其应及时到上级医院行CT检查头颅时被原告以“目前并无异常不适”为由而拒绝，并要求到该院住院观察。全南县龙源坝镇中心卫生院入院诊断为“头皮撕裂伤”。2014年11月19日，因原告头晕疼痛加重并出现呕吐，全南县龙源坝镇中心卫生院要求原告到上级医院检查治疗，原告同意后出院，并于当天转入全南县人民医院治疗。经当天的颅脑CT显示：1、右侧额颞枕顶部硬膜下血肿；2、双侧额部及左侧颞顶部皮下血肿。全南县人民医院的入院诊断为：1、右额颞枕顶部硬膜下血肿；2、颅底骨折；3、全身多处软组织挫擦伤。2014年11月21日，经原告家属要求，原告陈其生转入赣南医学院第一附属医院治疗，入院诊断为：1、右侧额颞顶部急性硬膜下血肿；2、脑疝；3、颅底骨折；4、头皮擦伤。在赣南医学院第一附属医院住院治疗40天后，原告于2014年12月30日出院，出院诊断为：一、颅脑损伤：1、右侧额颞顶部急性硬膜下血肿；2、脑疝；3、颅底骨折；4、头皮裂伤；二、双侧枕叶出血；三、继发性血小板减少症；四、中度贫血。原告在全南县龙源坝镇中心卫生院住院1天，用去治疗费用571.71元，其中农村合作医疗补偿513.53元，自费58.18元；在全南县人民医院住院2天，用去治疗费用5506.41元，其中农村合作医疗补偿2872.23元，自费2634.18元；在赣南医学院第一附属医院住院40天，用去治疗费123995.08元，其中农村合作医疗补偿63762.42元，自费60232.66元。以上住院期间原告陈其生共自费用去治疗费62925.02元。诉讼中，经原告陈其生申请、受法院委托，全南信立司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工、护理、营养期限及后续治疗费进行了司法鉴定，并于2016年1月8日出具全信[2015]临鉴字第046号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人陈其生此次损伤的伤残等级为八级，误工日为180日，护理期限60日，营养期限30日，后续治疗费30000元”。被告陈其海对陈其生的伤残等级、后续治疗费的鉴定意见不服，申请重新鉴定，经法院委托，江西济源司法鉴定中心于2016年4月12日出具赣济司鉴中心[2016]活检字第177号法医学活体鉴定意见书，鉴定意见为：“1、陈其生因工受伤，评定为八级伤残。2、陈其生因工受伤，后续治疗费为30000元”。鉴定过程中，原告陈其生支付鉴定费用1500元，被告陈其海支付鉴定费用1400元。另查明，原告陈其生等人均无合法的森林采伐资质；原告陈其生配偶何响英生于1965年10月，系肢体××人员，××等级为一级；原告陈其生父亲陈柱头，生于1935年12月，生育子女5人；原告陈其生与妻子何响英生育子女2人，大儿子陈起于1989年9月生，二儿子陈凯越于1990年11月生；原告陈其生住院期间，主要由其二儿子陈凯越护理。再查明，江西省2014年农民人均纯收入为10117元，农民人均生活消费支出为7548元，农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为26877元，在岗职工年平均工资为47299元。
一审法院认为，关于责任承担问题，我国《合同法》第二百五十一条明确规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”其主要特征是承揽合同以完成一定工作并提供工作成果为目的，定作人所关注的并非是承揽人的工作过程，而是最终实现的工作成果。承揽人只有提供符合定作人要求的工作成果，才能取得定作人给付的报酬。也就是说，定作人给付的报酬并非是对承揽人提供劳务的对价，而是对承揽人完成特定工作成果的对价。并且定作人与承揽人之间不存在组织领导关系，承揽人在完成工作时具有一定的独立性。本案中，原告陈其生等人从被告陈其海处接下伐木工程后，自备伐木工具、自主分工协作、自主安排作业时间、报酬按所伐下木材每立方米165元的价格计算，也就是说，在完成伐木过程中被告陈其海无法支配陈其生等人，陈其生等人的收入只按已砍伐下的木材的立方数来取得，因此，本案中被告陈其海与原告陈其生等人之间的关系符合承揽合同的法律特征。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条明确规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承但赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告陈其生属完全民事行为能力人，本身不具备伐木从业资质，并在喝酒后作业且未佩戴安全头盔，自我保护意识不强，未尽安全注意义务，导致自己摔倒受伤，且在受伤初期对自己的病情没有足够重视，并在全南县龙源坝中心卫生院明确告知其应及时到上级医院行CT检查头颅时予以拒绝，对损害结果的扩大持放任态度，因此其本人应承担主要责任。根据国家林业局《森林采伐作业规程》第5.1.2条之规定，森林采伐应当具有合法的资质证书，而本案原告陈其生等人并无相应的资质证书，因此，作为定作人的被告陈其海对选任存在过失，应当承担相应的赔偿责任。本案被告陈其明作为被告陈其海聘请的管理人员，其从事管理活动是职务行为，并且在管理过程中并不存在故意或重大过失的行为，因此，被告陈其明不承担赔偿责任。被告陈庭生作为共同承揽人，在与被告陈其明谈妥报酬后从中抽取了每立方米10元的管理费，理应尽到相应的管理义务，但其在原告受伤当天中午午饭时并未阻止原告陈其生等人喝酒，作业过程中也未尽到安全管理职责，在原告受伤后同样未引起足够的重视，因此，被告陈庭生也应承担相应的赔偿责任。结合本案实际，原告陈其生应自行承担70%的责任，被告陈其海应承担15%的责任，被告陈庭生应承担15%的责任。关于医疗费，原告在全南县龙源坝镇中心卫生院住院1天，用去治疗费用571.71元，其中农村合作医疗补偿513.53元，自费58.18元；在全南县人民医院住院2天，用去治疗费用5506.41元，其中农村合作医疗补偿2872.23元，自费2634.18元；在赣南医学院第一附属医院住院40天，用去治疗费123995.08元，其中农村合作医疗补偿63762.42元，自费60232.66元。以上住院期间原告陈其生共用去治疗费62925.02元。因此，对于原告要求赔偿医疗费62925.21元的诉求，调整为62925.02元。关于后续治疗费，经法院委托，全南信立司法鉴定中心、江西济源司法鉴定中心先后对原告陈其生的后续治疗费进行了司法鉴定，鉴定意见均为“后续治疗费为30000元”，对此鉴定意见予以采信。因此，对于原告要求赔偿后续治疗费30000元的诉求，予以支持。关于误工费，经法院委托，全南信立司法鉴定中心对原告陈其生的误工期限进行了司法鉴定，鉴定意见为“误工日为180日”，对此鉴定意见予以采信。原告受伤时并无固定工资收入，酌定以其受伤时所从事的伐木行业的就业人员年平均工资26877元为标准进行计算，故对于原告要求赔偿误工费23324.4元的诉求，调整为13254.41元（26877元/年÷365天×180天）。关于护理费，经法院委托，全南信立司法鉴定中心对原告陈其生的护理期限进行了司法鉴定，鉴定意见为“护理期限60日”，对此鉴定意见予以采信。原告受伤住院期间，由其二儿子陈凯越护理，陈凯越无固定收入，主要在广东等地务工，参照江西省2014年在岗职工年平均工资47299元的标准酌定其护理工资。故原告要求赔偿护理费7774.8元（47299元/天÷365天×60天）的诉求，符合法律规定，予以支持。关于住院伙食补助费，原告主张按全南县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元的标准予以补助，根据全南的实际情况，调整为每天20元。原告受伤在全南县龙源坝镇中心卫生院住院1天、在全南县人民医院住院2天、在赣南医学院第一附属医院住院40天，共计住院43天，因此，对于原告要求赔偿住院伙食补助费4500元的诉求，调整为860元（20元/天×43天）。关于营养费，经法院委托，全南信立司法鉴定中心对原告陈其生的营养期限进行了司法鉴定，鉴定意见为“营养期限30日”，对此鉴定意见予以采信。原告主张按每天100元的标准补助营养费，结合原告伤情及全南的实际情况，调整为每天20元。因此，对于原告要求赔偿6000元营养费的诉求，调整为600元（20元/天×30天）。关于××赔偿金，经法院委托，全南信立司法鉴定中心、江西济源司法鉴定中心先后对原告陈其生的伤残等级进行了司法鉴定，鉴定意见均为“八级伤残”，对此鉴定意见予以采信。原告伤残等级为八级，其××赔偿金为60702元（10117元/年×20年×30%）。因此，对于原告要求赔偿××赔偿金60702元的诉求，予以支持。关于精神损害抚慰金，原告在此次事故中受伤并造成八级伤残，其本人存在主要过错，结合原告伤情、过错程度及全南县平均生活水平，对于原告要求赔偿15000元精神损害抚慰金的诉求，酌情调整为9000元。关于交通费，原告主张赔偿3000元交通费，经对原告陈其生所提交的交通费发票进行核算，其所产生的合理且有正式发票的交通费用为518元，因此，对这518元交通费予以支持，超出部分不予支持。关于被扶养人生活费，原告妻子何响英为一级伤残××人且无其他生活来源，原告父亲陈柱头已80岁高龄亦无其他生活来源，因此，对于原告要求赔偿被扶养人何响英、陈柱头生活费的诉求，予以支持。但被扶养人何响英所育两个子女均已成年，被扶养人陈柱头亦生育有5个子女，因此，赔偿义务人只赔偿受害人陈其生依法应当负担的部分。对于被告陈其海认为何响英、陈柱头享受了低保应当在被扶养人生活费中予以扣除的主张，因无相关法律规定，不予支持。因此，被扶养人何响英的生活费为15096元（7548元/年×20年×30%÷3人），被扶养人陈柱头的生活费为2264.4元（7548元/年×5年×30%÷5人）。关于司法鉴定费用，原告要求赔偿司法鉴定费用1500元的诉求，予以支持。对于被告陈其海因申请重新鉴定所支付的鉴定费用1400元，由被告陈其海自行承担。以上共计204494.63元（其中医疗费62925.02元、后续治疗费30000元、误工费13254.41元、护理费7774.8元、住院伙食补助费为860元、营养费600元、××赔偿金60702元、精神损害抚慰金9000元、交通费518元、被扶养人何响英生活费15096元、被扶养人陈柱头生活费2264.4元、司法鉴定费1500元），由被告陈其海承担15%，即30674.2元，其已支付的21000元予以核减，仍应支付9674.2元；由被告陈庭生承担15%，即30674.2元；剩余部分由原告陈其生自行承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限被告陈其海于本判决书发生法律效力之日起三日内支付原告陈其生医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费及司法鉴定费共计9674.2元；二、限被告陈庭生于本判决书发生法律效力之日起三日内支付原告陈其生医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、××赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费及司法鉴定费共计30674.2元；三、驳回原告陈其生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。因原告陈其生申请免交案件受理费并得到本院准许，故案件受理费1373元予以免交。
本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。
二审中，陈其生明确表示放弃要求陈庭生赔偿。
二审中，被上诉人陈其海提供了证人朱某证言，该证人出庭作证，可以证明陈其海与陈其生是承揽关系。
本院认为，陈其生等人与陈其海之间属于承揽关系，陈其海是定作人，陈其生等人是承揽人。陈其海在选任上存在过错，一审判决确定其承担15%的责任适当。二审中，陈其生明确表示不要求陈庭生赔偿，故本院对一审判决第二项予以撤销。二审中，上诉人陈其生还主张陈其海已付的2.1万元是伙食费、不应扣减赔偿款，因陈其生一审中对借支条真实性无异议，可以认定为已付赔偿款2.1万元，至于伙食费有无付清，当事人可另行主张权利。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持全南县人民法院（2015）全民一初字第348号民事判决第一、三项；
二、撤销全南县人民法院（2015）全民一初字第348号民事判决第二项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1373元，予以免交。上诉人陈庭生交纳的二审案件受理费1373元，由上诉人陈庭生负担；上诉人陈其生应交纳的二审案件受理费4629元，予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鸿
审 判 员 胡小娥
代理审判员 杨 威
二〇一七年三月十日
代理书记员 刘 琪