陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民四终字第00031号
上诉人（原审原告、反诉被告）深圳市迈锐光电有限公司，住所地深圳市宝安区石岩街道塘头社区塘头南岗第三工业园第19栋。
法定代表人黄昌洪，该公司董事长。
委托代理人刘进，该公司员工。
被上诉人（原审被告、反诉原告）西安汇森电子有限公司，住所地西安市雁塔区朱雀路延伸段东侧南方星座第一幢1单元28层12807号。
法定代表人秦飞，该公司总经理。
委托代理人姚茹，陕西智冠律师事务所律师。
上诉人深圳市迈锐光电有限公司（以下简称迈锐公司）因与被上诉人西安汇森电子有限公司（以下简称汇森公司）承揽合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2014）雁民初字第01733号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人迈锐公司的委托代理人刘进，被上诉人汇森公司的委托代理人姚茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
迈锐公司向原审法院起诉称，2012年11月15日，双方签订购销合同，后又签订补充协议，约定汇森公司向迈锐公司购买发送卡及接收卡，货款7.3万元，共计164.588万元。合同签订后，迈锐公司按照约定制作显示屏，并将显示屏运输到汇森公司指定地点。但汇森公司未按合同约定支付相应货款，截止2013年12月17日，汇森公司仍欠迈锐公司货款144.588万元。依照合同第二条，显示屏运输到汇森公司指定地点后2个工作日内汇森公司应向迈锐公司支付合同相应的货款。但是汇森公司未按�同约定付款也未依据合同对显示屏进行安装，迈锐公司多次与汇森公司沟通，督促汇森公司履行合同，但汇森公司以各种理由拖延。汇森公司的行为构成了根本违约，导致合同无法继续履行，给迈锐公司造成重大损失。依据约定，汇森公司应承担违约责任，支付总合同价款30%的违约金。请求判令：1、解除双方签订的购销合同及充协议，汇森公司将合同约定的全部货物返还迈锐公司；2、汇森公司向迈锐公司支付违约金49.3764万元，扣除已经支付的20万元，还需支付29.3764万元；3、汇森公司向迈锐公司支付货物贬值的差价损失33.4237万元；4、汇森公司承担本案诉讼费用。
汇森公司反诉称，2012年11月15日，双方签订电子屏购销合同，约定合同签订之后2日内汇森公司支付20万元定金，迈锐公司收到定金后35天内生产完成合同要求产品，并运送至汇森公司指定现场；任何一方�约，应向对方支付合同总价款30%的违约金等。合同签订当日，汇森公司向迈锐公司支付了20万元定金。迈锐公司在合同约定的期限没有向汇森公司交付电子屏等合同约定的产品，直至2013年3月11日才将电子屏送至汇森公司。因迟延交货，导致汇森公司订立合同的目的无法实现，遭受严重损失。反诉请求：1、迈锐公司返还定金20万元；2、迈锐公司向汇森公司支付违约金49.3764万元；3、迈锐公司承担本案诉讼费用。
原审法院审理查明，迈锐公司（乙方）与汇森公司（甲方）签订《购销合同》约定：1、迈锐公司为汇森公司提供户外全彩LED显示屏，合同约定了具体的货物规格、型号以及数量；2、合同签订后，2个工作日甲方应支付20万元作为定金，乙方收到定金后开始启动生产，35天内生产完成，货到甲方指定现场后于2个工作日内支付本合同80万元。屏体安装后甲方于2个工作日支付合同尾款57.288万元。如甲方延迟付款，交货期顺延迟，乙方保留追索相应货款的权利。全款到账前屏体归属权属乙方；3、甲、乙双方应全面履行合同义务，任何一方违反合同约定的，违约方应向对方支付总合同价款30%的违约金。上述合同签订后，双方又签订了补充协议一份，约定甲方向乙方购买显示屏所需诺瓦发送卡2张，单价为1500元／张，诺瓦接收卡250张，单价为280元／张，发送卡及接收卡总价为7.3万元，上述发送卡与接收卡由乙方负责安装到显示屏上，因此增加的货款由乙方安装显示屏完成后2个工作日内，与主合同尾款一同支付，甲方在显示屏安装完成后2个工作日内支付合同剩余货款64.588万元。补充协议为主合同不可分割的一部分，与主合同具备同等法律效力。
经核实，双方签订合同后，汇森公司于2012年11月15日向迈锐公司支付了20万元，迈锐公司�汇森公司交付了主合同及补充协议约定的所有货物，汇森公司亦认可上述货物均已收到但并未安装。汇森公司称由于迈锐公司迟延交货致合同目的无法实现，并向法庭提交了西安市雁塔区盛铱停车场出具的证明一份，证明迈锐公司于2013年3月13日将一批显示屏存于该停车场，但证人并未出庭作证，无法核实该证据的真实性。
迈锐公司请求汇森公司按照合同约定支付违约金49.3764万元，汇森公司辩称违约金数额约定过高，请求降低。
另查明，迈锐公司提供与案外人北京彩易达科技发展有限公司签订的显示屏购销合同证明其诉请的货物贬值的差价损失为33.4237万元。该合同的相对方北京彩易达科技发展有限公司并未到庭，无法核实上述合同的真实性，亦无法核实该份证据与迈锐公司诉请的货物贬值损失的关联性。
原审法院认为，迈锐公司与汇森公司签订的《购销合同》及《补充协议》系双方真实意思表示，符合相关法律规定，双方均应依约履行各自义务。合同签订后，汇森公司支付迈锐公司20万元，迈锐公司履行了约定的交货义务，但汇森公司并未依照约定支付剩余款项。迈锐公司诉请解除双方签订的购销合同及补充协议，返还合同约定的货物。汇森公司同意解除合同，反诉请求迈锐公司返还20万元货款。依照约定，全款到账前货物归属权属乙方。故迈锐公司的上述诉请，依法应予支持（返还货物明细见货物清单）。由于汇森公司支付的20万元系合同总价款的一部分，故其要求迈锐公司返还20万元的反诉请求，依法应予支持。
迈锐公司诉请汇森公司支付违约金49.3764万元，汇森公司反诉请求迈锐公司因迟延交货应支付违约金49.3764万元。法院认为，迈锐公司交付货物后汇森公司未安装使用亦未支付余款，汇森公司称由于迈锐公司迟�交货致其合同目的无法实现，并提供了案外人盛铱停车场出具的证明证实迈锐公司迟延交货的事实。由于证人未出庭，该份证据的真实性无法核实，法庭不予采纳。汇森公司应承担举证不能的不利后果，且合同仅约定了涉案货物的生产时间为35天，并未约定货物的交付期限。故汇森公司辩称迈锐公司迟延交货无事实及法律依据，其迟延付款的行为显系违约，汇森公司应向迈锐公司承担相应的违约金。汇森公司辩称迈锐公司请求的违约金过高，请求降低，迈锐公司亦未提供证据证明因汇森公司的违约行为给其造成的实际损失。根据双方合同的实际履行情况，汇森公司应支付迈锐公司合同总金额的10%违约金共计16.4588万元为宜。迈锐公司请求汇森公司支付货物贬值的差价损失33.4237万元，但其提供的证据无法证明与上述损失的关联性，故迈锐公司的该项诉请无事实及法律�据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、迈锐公司与汇森公司签订的《购销合同》及《补充协议》解除。汇森公司于本判决生效之日起十日内返还迈锐公司交付给汇森公司的货物（详见货物明细）。迈锐公司于判决生效之日起十日内返还汇森公司货款20万元。二、汇森公司于本判决生效后十日内支付迈锐公司违约金16.4588万元。三、驳回迈锐公司其余诉讼请求。四、驳回汇森公司其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31633元（迈锐公司已预交），由汇森公司承担21633元，�锐公司承担10000元。汇森公司应在履行付款义务时将上述款项一并支付迈锐公司。反诉受理费6503元（汇森公司已预交），由迈锐公司承担2000元，汇森公司承担4503元。迈锐公司应在履行付款义务时将上述款项一并支付汇森公司。
宣判后，迈锐公司不服判决，向本院提起上诉称，当事人双方约定的违约金未超出法律规定的范围，汇森公司亦未就其违约金过高的理由举证证明，原审判决降低违约金不合理。迈锐公司向汇森公司交付产品已一年有余，该产品市场价大幅度变动，原审判决忽视货物贬值损失不合理。请求：1、维持原审判决第一项中解除“购销合同”及“补充协议”汇森公司返还货物的内容，撤销第一项中迈锐公司返还货款20万元的内容；2、变更原审判决第二项为汇森公司支付迈锐公司违约金49.3764万元；3、撤销原审判决第三项；4、维持原审判决第四项；5�判决汇森公司支付迈锐公司货物贬值差价损失33.4237万元。
汇森公司答辩，原审判决第一项正确；第二项违约金汇森公司认可；不同意支付迈锐公司货物贬值差价损失33.4237万元的上诉请求。原判正确，应予维持。
本院经审理查明，原审查明事实属实。
本案争议的焦点问题是1、汇森公司是否应当支付迈锐公司30%的违约金49.3764万元以及货物贬值损失33.4237万元；2、迈锐公司是否应当返还汇森公司货款20万元。
本院认为，迈锐公司与汇森公司签订的“购销合同”及“补充协议”系双方真实意思表示，合法有效。双方约定，任何一方违反合同约定，违约方应向对方支付合同总价款30%的违约金。迈锐公司上诉请求判令汇森公司支付其违约金49.3764万元（合同总价款164.588万元×30%）。原审中汇森公司抗辩双方约定的违约金数额过高、请求降低。因迈锐公司未向法庭提交汇森�司违约给其造成经济损失的证据，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，酌情判决汇森公司支付迈锐公司违约金16.4588万元（合同总价款164.588万元×10%）并无不当。故迈锐公司要求汇森公司支付其违约金49.3764万元的上诉请求本院依法不予支持。关于迈锐公司主张的货物贬值损失33.4237万元，由于其提交的证明该主张的唯一证据迈锐公司与案外人签订的显示屏购销合同与本案待证事实之间没有关联性且真实性无法核实，故对该证据本院不予认定，迈锐公司的该项主张，本院不予支持。
关于迈锐公司是否应当返还汇森公司货款20万元的问题。原审中迈锐公司请求解除双方签订的“购销合同”及“补充协议”返还货物，汇森公司同意解除“购销合同”及“补充协议”，反诉要求迈锐公司返还其已经支付的定金20万元。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，双方对原审判决解除双方签订的“购销合同”及“补充协议”返还货物不持异议，汇森公司对原审判决其支付迈锐公司违约金16.4588万元并未上诉，合同解除，迈锐公司理应返还其收到的汇森公司的定金（预付货款）20万元，故对迈锐公司的该项上诉请求，本院亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费12080元，由上诉人迈锐公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周向红
审�员蒋瑜
代理审判员 魏 哲
二〇一五年三月三日
书 记 员 李 娟