河南省周口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫16刑终5号
原公诉机关鹿邑县人民检察院。
上诉人（原审被告人）盛平杰，男，1963年8月12日生于河南省鹿邑县，汉族，初中文化，原鹿邑县杨湖口镇大盛庄行政村支部书记，住河南省鹿邑县。曾因犯贪污罪，于2008年11月14日被鹿邑县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌贪污罪于2017年8月4日经鹿邑县人民检察院决定，同日由鹿邑县公安局执行取保候审；因涉嫌贪污罪于2017年10月12日被鹿邑县人民法院决定逮捕，同日由鹿邑县公安局执行逮捕。
指定辩护人严保才，河南百暖律师事务所律师。
原审被告人栾永福（曾用名栾全良），男，1964年12月24日生于河南省鹿邑县，汉族，高中文化，中共党员，原鹿邑�穆店乡栾庙行政村支部书记，住河南省鹿邑县。因涉嫌贪污罪于2017年3月16日经鹿邑县人民检察院决定，同日由鹿邑县公安局刑事拘留；因涉嫌贪污罪，于2017年4月1日经周口市人民检察院决定，同日由鹿邑县公安局执行取保候审；因涉嫌贪污罪于2017年10月10日被鹿邑县人民法院决定取保候审，于2017年10月11日由鹿邑县公安局执行取保候审。
原审被告人栾永志，男，1955年3月8日生于河南省鹿邑县，汉族，高中文化，中共党员，原鹿邑县穆店乡栾庙行政村会计，住河南省鹿邑县。因涉嫌贪污罪于2017年7月27日经鹿邑县人民检察院决定，同日由鹿邑县公安局执行取保候审；因涉嫌贪污罪于2017年10月11日被鹿邑县人民法院决定取保候审，同日由鹿邑县公安局执行取保候审。
鹿邑县人民法院审理鹿邑县人民检察院指控的原审被告人栾永福、栾永志、盛平杰犯�污罪一案，于2017年11月22日作出（2017）豫1628刑初665号刑事判决。宣判后，原审被告人栾永福、栾永志服判未上诉，原审被告人盛平杰不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，查阅了本案的卷宗材料，讯问了被告人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2009年涡河通航过程中，被告人栾永志利用其担任穆店乡栾庙行政村会计的职务便利，伙同被告人盛平杰、被告人栾永福虚报补偿耕地亩数11.782亩，套取国家涡河通航占地补偿款235640元。该款被被告人栾永志、盛平杰、栾永福等人私分。现已全部退赃235640元。
另在此次涡河通航过程中，被告人栾永福利用其担任穆店乡栾庙行政村支部书记的职务便利，虚报抛土区临时占地27.192亩，得款32630.4元。该款被被告人栾永福个人占为己有。现�全部退赃32630.4元。
认定上述事实的证据有：
1.被告人栾永福供述:虚报11.782亩可耕地栾永志咋给栾某1、栾某3和栾某2他们三个人说的我没有在场，他们三个应该知道。因为栾永志给我说了到时候多报点地，给大家发补助。盛平杰把地量好之后，栾永志也告诉我了，要不然从哪儿出钱给我们发补助。在涡河通航期间，除栾永志分给我15000元，我用我父亲栾廷珍、弟妹郝某的名字一共报了2.5004亩地，去掉实际征的0.405亩地，还有2.0954亩，每亩5000元，共得款10477元。用我自己的名字及栾廷珍的名字、栾某1的名字、郝某的名字，一共虚报了27.192亩地的临时占地，每亩补助1200元，共得款32630.4元。以上总计58107.4元。我用于家庭开支了。
2.被告人栾永志供述：2009年3月我担任栾庙行政村的会计时，涡河通航征的有穆店乡栾庙行政村村民组的地，当时�领着栾永福、栾某2、栾某1、栾某3四个村民代表负责。我又伙同涡河北岸杨湖口镇大盛庄的支部书记盛平杰，虚报了11.782亩耕地。我在穆店乡信用社用盛平杰的身份证开了折子，这个折子一直在我手里放着，2009年9月12日取的第一批拨款58000元，2010年8月7日取的第二批拨款19000元，这些钱我分别在盛平杰承包的辣椒地和玄武镇给了盛平杰。我和盛平杰、栾永福、栾某2、栾某1、栾某3虚报的这11.782亩耕地，国家共补偿征地款235640元，其中盛平杰实际得到77000块钱，栾某2实际得到21820元，栾某1实际得到24315元，栾某3实际得到22362元，栾永福实际得到26057元，我个人实际得到64086元。
3.被告人盛平杰供述：2009年3月涡河通航征地时，我是杨湖口镇大盛庄行政村的支部书记，我量地时把这些河滩地都按照可耕地丈量，村民种的麦都给了青苗补偿，我把地亩数给栾永志以�，我给栾永志说：“我把河滩地给你们按可耕地报了11.782亩，你必须给我弄点钱花，至少得给我报1亩地，其他的钱你随便看着分”。当时栾永志说他们行政村的地里有我的地不合适，最后栾永志说反正也没有占群众的地，到时候报上去给我弄几亩地的补偿款花，栾永志说用谁的名字报上去，我就把我爱人王秀勤的名字报给了栾永志。2010年五、六月份，栾永志找我要身份证，说是上面打涡河通航征地钱，之后在我承包的大盛庄辣椒地里，栾永志交给了我2万元。这2元万我用于买肥料等个人家庭支出了。涡河通航征地拆迁补偿款发放表第1页上的王秀勤的地亩数和我给栾永志报的不符，栾永志也只给我2万块钱。
4.证人郝某证言证实：对其婆哥栾永福以其名义虚报涡河通航征地补偿费不知情。
5.证人栾某1证言证实：涡河通航时他作为村民代表知道虚�河滩地为可耕地11.782亩，经栾永志手分得15000元辛苦费，经栾永福的手分得第二次征地补偿款9315元，共计24315元。经栾永福的手分得临时占地补偿款890.4元。两项合计25205.40元。
6.证人栾某2证言证实：2009年涡河通航征地第一批补偿款是经会计栾永志的手发放的。11.782亩地是河滩地，按照政策是不应该补偿的。栾永志用我的名字虚报3.657亩，给我15000元的辛苦费，栾永福用我的名字虚报1.364亩，给我6820元。两项合计21820元，我和爱人看病用了。
7.证人栾某3证言证实：涡河通航征地，栾永志给我的15000元辛苦费，栾永福用我的名字虚报1.8925亩，9462.5元，去掉实际的0.42亩可耕地的2100元，下余7362.50元。我共得了22362.50元，用于家庭开支了。
8.（2008）鹿少刑初字第199号刑事判决书，证实2008年11月14日被告人盛平杰因犯贪污罪，被鹿邑县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。缓刑期为2008年11月25日至2009年11月24日。
9.被告人栾永福书写的情况说明。
10.丁兆海关于穆店乡栾庙行政村涡河征地的情况说明。
11.杜庆瑞关于穆店乡栾庙行政村涡河征地的情况说明。
12.栾庙行政村证明。
13.穆店乡财政所关于栾庙行政村涡河通航征地补偿款第一批补偿资金的情况说明。
14.户籍证明、前科证明及中共穆店乡委员会证明及中共杨湖口镇委员会证明。
16.罚没票据。
17.存款凭条及取款凭条。
18.栾永福提供的河北租地亩数折款记录。
19.涡河通航征地拆迁补偿登记表。
20.涡河占地补偿花名册。
21.银行交易明细。
22.涡河通航临时占地表。
23.涡河航运开发一期工程临时用地附属物资金补助表。
24.视听资料。
以上证据，经庭审质证，证据确实充分，足以认定。
根据以上事实和证据，鹿邑县人民法院认为，被告人栾永福、栾永志、盛平杰身为农村基层组织人员，在协助乡镇人民政府管理涡河通航征地补偿费用工作中，系其他依照法律从事公务的人员，依法具有国家工作人员的身份。三被告人利用职务上的便利，以骗取的手段非法占有公共财物，数额巨大，其行为均已构成贪污罪。被告人盛平杰在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。遂判决如下：
一、被告人栾永福犯贪污罪判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币二十万元（已交三万元，下余十七万元于判决生效后三十日内交纳）。
二、被告人栾永志犯贪污罪判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币二十万元（已交三万元，下余十七万元于判决生效后三十日内交纳）。
三、被告人盛平杰犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；撤销河南省鹿邑县人民法院（2008）鹿少刑初字第199号刑事判决主文中被告人盛平杰犯贪污罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年的缓刑部分。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
上诉人盛平杰上诉称：没得到赃款，没参与预谋，不构成共同犯罪。其指定辩护人意见：对定性无异议，量刑重。
经审理查明，二审查明的事实和证据与一审相同，且原审证据来源合法，事实清楚，足以认定，本院予以确认。上诉人盛平杰在二审期间未提供新的证据。经查上诉人盛平杰主观上要求被告人栾永志给其补偿款，客观上利用从事公务的便利条件虚报地亩数量，骗取补偿款，符合贪污罪的构成要件，且该贪污犯罪系上诉人和原审被告人栾永福、栾永志三人共同相互分工、相互配合而完成，应属共同犯罪，应以贪污总数额予以认定，而不应以上诉人盛平杰供述分得赃款20000元的事实认定其犯罪数额。
本院认为，上诉人盛平杰用职务上的便利，伙同原审被告人栾永福、栾永志以骗取的手段非法占有公共财物，数额巨大，其行为均已构成贪污罪。上诉人盛平杰上诉理由及其辩护人辩护理由均不能成立，不予采纳。原审程序合法，定性准确，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘中根
审判员 张福友
�理审判员魏尚伟
二〇一八年一月二十四日
书记员 马清源