贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔26民终2520号
上诉人（原审被告）：贵州宸力建设工程有限责任公司，住所凯里市博南路西侧荷香居1号楼1层12号。
法定代表人：张金海，总经理。
被上诉人（原审原告）：王明江，男，1970年11月29日出生，苗族，住麻江县。
被上诉人（原审被告）：吴茂友，男，1978年8月19日出生，畲族，住贵州省麻江县。
原审被告：章永洪，男，1970年8月11日生，汉族，住贵州省麻江县。
上诉人贵州宸力建设工程有限责任公司（以下简称宸力建设公司）因与被上诉人王明江、吴茂友、原审被告章永洪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服凯里市人民法院（2017）黔2601民初3575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
宸力建设公司上诉请求：1.撤销凯里市人民法院（2017）黔2601民初3575号民事判决；2.依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.上诉人与被上诉人之间是加工承揽关系，被上诉人的劳动风险应当由其自己承担。王明江所受伤的工地是由宸力建设公司承包建设的公路建设工程，但是宸力建设公司已以加工承揽的方式将该工程路面以每平方米16元的价格发包吴茂友建设，吴茂友又以加工承揽方式以每平方米7元的价格发包给王明江及伙伴施工。宸力建设公司与吴茂友之间、吴茂友与王明江及伙伴之间均是加工承揽关系，宸力建设公司不承担赔偿责任2.王明江的食指截指造成中端及远指缺失并不是在工地受伤造成的，与工地受伤没有因果关系，宸力建设公司不应进行赔偿。3.王明江对自己受伤有重大过错应由其承担主要责任。
王明江辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。宸力建设公司的上诉请求无事实和法律依据，应予以驳回。宸力建设公司与被上诉人之间根本不是加工承揽关系，而是雇用劳务关系。王明江的食指截指是在宸力建设公司承包工地受伤造成的，存在直接的因果关系。王明江对于损伤不存在重大过失行为。
王明江向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费2475元、检查及鉴定费816.46元、残疾赔偿金160455.72元、误工费10812.6元、赡养费24001.6元、护理费8031.24元、住院伙食补助费5900元、营养费5900元、交通费3000元、残疾精神损害抚慰金18000元，以上共计：239392.62元。2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告宸力建设公司系自然人独资有限责任公司，经营范围有房屋建筑工程等。2016年11月21日，原告在宸力建设公司承建的位于麻江县××××村基础设施项目做工时，被震动梁砸伤。当日，原告被送往麻江县中心卫生院住院治疗共计38天，诊断为1、右手食指、中指、无名指粉碎性骨折；2、右手食指、中指、无名指皮肤撕裂伤；3、右手食指、中指肌腱断裂；4、无名指中远节毁损伤；5、右手食指、中指缺血性坏死。2016年12月30日原告在麻江县人民医院门诊进行手术治疗，诊断为右手食指近节畸形愈合并神经损伤；右食指骨髓炎；右中指、环指残。2017年1月1日、2017年1月4日、2017年1月7日、2017年1月16日分别在麻江县人民医院门诊进行微波、换药治疗。2017年6月1日，原告在黔东南州人民医院法医学司法鉴定所申请伤残鉴定。该司法鉴定所于2017年6月1日作出法临鉴（残）字（2017）109号《鉴定意见书》，鉴定结论为：“王明江外伤致右手食指及中指中节指、环指中节指中段缺失评分为45分，根据《人体损伤致残程度分级》第5.8.6条第13项的规定，评定为八级伤残。”事后，因双方对赔偿事宜协商未果，原告于2017年9月11日向本院提起诉讼。庭审中，因原、被告对赔偿数额意见分歧较大，本院调解未果。另查明，王明江于2016年11月21日在麻江县中心卫生院支付西药费3.89元，2016年11月25日在麻江××××硐镇中心卫生院支付医药费3.04元，2016年12月30日在麻江县人民医院支付医药费1058.95元、342元，2017年1月1日在麻江县人民医院支付医药费29.6元，2017年1月4日在麻江县人民医院支付医药费227.25元，2017年1月7日在麻江县人民医院支付医药费193.5元，2017年1月16日在麻江县人民医院支付医药费18元，2017年2月21日在麻江县人民医院支付医药费100.9元。2017年5月15日在黔东南州人民医院支付医药费116.46元、鉴定费700元。另查明，王明江的母亲田中英于1930年12月27日出生，生育有四个子女，王明江于2013年在麻江新兴小区1栋6楼4号购买一套移民搬迁房。同时查明，王明江在麻江县中心卫生院的治疗费用为9849.6元，该费用吴茂友已经先行支付。
一审法院认为，公民享有生命健康权。我国民法通则所述的生命健康权是指自然人依法享有保持自身及器官乃至身体整体功能安全为内容的人格权。身心健康是公民生存和进行正常民事活动的前提条件，也是公民作为民事主体依法享受的基本权益。本案原、被告各方当事人争议的主要焦点问题有三：一是当事人间是否存在雇佣关系，二是对于王明江损害后果的赔偿责任的认定，三是赔偿项目及其金额的认定。一、关于原、被告之间的法律关系问题。章永洪作为宸力建设公司的项目负责人将路面硬化工程以每平方米16元的价格发包给不具备相应的工程施工资质的吴茂友，吴茂友按每平方米7元的价格安排王明江等人做工，并提供了相应的工具。据此可以得知，吴茂友与王明江之间存在劳务关系。建筑施工等用人单位将工程或经营权违法发包给没有资质的个人，发包的组织与个人承包经营者应承担连带赔偿责任。故宸力建设公司应就王明江的人身损害与吴茂友承担连带赔偿责任。而章永洪受宸力建设公司的指派，系该项目工地的施工负责人，其不具有诉讼主体地位，故王明江主张章永洪承担连带赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予采纳。二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告王明江系提供劳务一方，被告吴茂友系接受劳务一方。被告吴茂友在接受原告提供的劳务后，但未能提供充分的安全生产条件，对原告操作机械未进行岗位安全生产的教育或培训，应承担事故发生的主要责任即80%的责任。王明江作为完全民事行为能力人，已经看见其他人在触碰震动梁链条时均用棒子之类物品去抬，并没有用手接触。但自己却用手接触震动梁链条，在施工过程中没有注意安全，自身存在一定的过错，应自行承担20%的责任。被告宸力公司辩称王明江的食指系其自己要求医生截肢的理由，明显违背生活常理，亦无证据证明，故对该辩解理由本院不予采纳。三、本案王明江在提供劳务中受伤系事实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”原告应获得的赔偿逐项论述如下：1、医药费及鉴定费。原告在受伤出院后，继续在麻江县人民医院接受门诊治疗，并在黔东南州人民医院进行司法鉴定。根据查明的发票金额，本院予以确认的有如下几笔：2016年11月21日在麻江县中心卫生院支付西药费3.89元，2016年12月30日在麻江县人民医院支付医药费1058.95元、342元，2017年1月1日在麻江县人民医院支付医药费29.6元，2017年1月4日在麻江县人民医院支付医药费227.25元，2017年1月7日在麻江县人民医院支付医药费193.5元，2017年1月16日在麻江县人民医院支付医药费18元，2017年5月15日在黔东南州人民医院支付医药费116.46元、鉴定费700元。以上共计2689.65元。另外，原告2016年11月25日在麻江××××硐镇中心卫生院支付医药费3.04元及2017年2月21日在麻江县人民医院支付医药费100.9元并未提供相应病历佐证，本院不予认可。2、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算……”。虽然原告的伤残等级为八级伤残，但其现在已经在麻江县城买房居住，其标准应参照贵州省城镇居民人均可支配收入计算为160455.72元（26742.62元/年×30%×20年）。3、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告住院天数仅为38天，但后续在麻江县人民医院进行门诊治疗。根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》10.6条“断指：误工60-90日、营养30-60日，护理30-90日”，原告仅主张误工期59天，本院予以准许，虽然原告未能举证证明其固定收入或者近三年平均收入情况，但其在建筑工地上受伤，故应参照建筑业平均工资7732元（47832元/年÷365天×59天）。4、被扶养人生活费。由于王明江的母亲田中英系麻江××××硐镇兰山村兰山组人，共生育四个子女，按照贵州省城镇居民人均消费性支出19201.68元/年计算（7533.29元／年×5年×30%÷4人），被扶养人生活费为7201元。5、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。原告住院天数仅为38天，且未提供护理人员相关收入，故应参照贵州省居民服务业年平均工资35528元/年计算为3699元（35528元／年÷365天×38天）。6、交通费。虽然原告诉请的金额为3000元，但是仅提供了422元的票据，结合原告的伤情，本院认定交通费为422元。7、住院伙食补助费。原告住院天数仅为38天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，故住院伙食补助费应为3800元。8、营养费。根据受害人伤残情况确定期限为38天，本院酌情调整至30元/天，故营养费应为1140元。9、精神损害抚慰金。因原告受伤系手指，给今后的生活造成了一定的不便，故本院酌情认定为2000元。综上所述，原告受伤的各项费用共计为198989元(9849.6元+2689.65元+160455.72元+7732元+7201元+3699元+422元+3800元+1140元+2000元)，原告自行承担20%即39797.8元，被告吴茂友承担80%即159191.2元。另外，王明江在宣威镇中心卫生院的医药费已经由吴茂友先行支付，该笔费用应当予以抵扣。庭审中，王明江自认收到吴茂友支付的生活费2100元，而吴茂友辩称支付了3600元，根据“谁主张谁举证”的原则，吴茂友未能提供相应证据佐证，故本院采信原告诉称的2100元。扣除吴茂友已经支付的部分11949.6元（9849.6元+2100元），吴茂友还应支付王明江各项损失147241.6元，被告宸力建设公司对吴茂友应赔偿款项承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告吴茂友在本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告王明江各项损失共计147241.6元。二、被告贵州宸力建设工程有限责任公司对被告吴茂友应赔偿款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告王明江的其余诉讼请求。案件受理费拟适用简易已减半收取为1445元，由王明江负担300元、吴茂友负担1145元。
本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。
本院认为，依照建筑法第二十九条规定，法律禁止承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位,禁止分包单位将其承包的工程再分包。宸力建设公司将其承建工程中的部分路面硬化工程交由没有相应建筑施工资质的吴茂友负责施工，宸力建设公司的行为属违法分包工程行为。吴茂友从宸力建设公司分包得部分工程后，雇请王明江等人为其施工并提供施工设备，按7元/㎡的价格计付报酬，吴茂友与王明江等人间形成雇佣法律关系。王明江在施工过程中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”之规定，吴茂友作为雇主应对王明江的人身损害承担赔偿责任，宸力建设公司明知吴茂友没有相应建筑施工资质仍将部分路面硬化工程违法分包给吴茂友承建，宸力建设公司依法应与吴茂友承担连带赔偿责任。
从麻江县中心卫生院的住院病历来看，王明江入院主要诊断为：1、右手食指、中指、无名指粉碎性骨折；2、右手食指、中指、无名指皮肤撕裂伤；3、右手食指、中指肌腱断裂；4、无名指中远节毁损伤；5、右手食指、中指缺血性坏死；王明江出院主要诊断为：1、右手食指、中指、无名指粉碎性骨折；2、右手食指、中指、无名指皮肤撕裂伤；3、右手食指、中指肌腱断裂；4、右手无名指中远节残端修整术后；5、右手中指截指术后。麻江县人民医院病历载明：王明江行的是右手食指环截指术。从上述的医院病历看，王明江于2016年11月21日在从事雇佣活动过程中因安全生产事故遭受人身损害已造成右手食指、中指、无名指粉碎性骨折，王明江在宣威镇中心卫生院行的是右手无名指中远节残端修整术、右手中指截指术，王明江在麻江县人民医院行的是右手食指环截指术。王明江右手食指及中指中节指、环指中节指中段的缺失系本次安全生产事故所导致。黔东南州人民医院法医学司法鉴定所对王明江的人身损伤作出八级的鉴定意见，依据充分，程序合法，应作为本案的定案依据。
从查明的案件事实来看，吴茂友雇请未有相关施工技能的王明江参与施工，且在施工前未对王明江加以培训，致使王明江操作机器设备不当进而导致本起安全生产事故的发生。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇佣方吴茂友应承担主要责任，王明江在从事雇佣活动过程中操作机器设备不当存在一定的过错，应承担次要责任。一审法院综合涉案工程的性质、各当事人间的法律关系及过错程度、损害后果等因素，认定本起事故造成王明江的经济损失由王明江自行承担20%；吴茂友承担80%的赔偿责任，宸力建设公司承担连带赔偿责任，并无不当。
综上所述，宸力建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2890元，由贵州宸力建设工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陆小平
审判员 王山地
审判员 王大梅
二〇一八年一月十六日
书记员 龙 欢