湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘3127刑初137号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人邓栋，男，1984年10月30日出生，汉族，湖南省衡阳县人，高中文化，个体工商户。因涉嫌非法经营罪，2015年11月18日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，2015年12月18日被逮捕。经永顺县人民检察院决定，2016年7月8日被取保候审。经本院决定，2016年8月3日被继续取保候审。现在家。
辩护人李军，湖南三页律师事务所律师。
被告人覃霞，女，1968年1月15日出生，土家族，湖南省吉首市人，小学文化。因涉嫌非法经营罪，2015年11月20日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，2015年12月18日被逮捕。现押于保靖县看守所。
辩护人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。
被告人覃瑛，女，1972年12月12日出生，土家族，湖南省永顺县人，初中文化。因销售非法生产的烟草专卖品，2015年9月28日被湖南省新化县烟草专卖局责令停止销售、罚款人民币189.97元。此次因涉嫌非法经营罪，2015年11月20日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，2015年12月18日被逮捕。经永顺县人民检察院决定，2016年2月5日被取保候审。经本院决定，2016年8月3日被继续取保候审。现在家。
辩护人张勇，湖南湘州律师事务所律师。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2016）123号起诉书指控被告人邓栋、覃霞、覃瑛犯非法经营罪，于2016年8月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月30日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员周章贵、王鑫出庭支持公诉，被告人邓栋及其辩护人李军，被告人覃霞及其辩护人黄宏彬，被告人覃瑛及其辩护人张勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2014年，被告人邓栋通过QQ方式得到购烟方提供的假烟的喷码、品牌、数量、收货人姓名、地址等信息，在通过指定银行账户得到购烟款后，将购烟信息、购烟款转给其上线。被告人邓栋在通过快递公司将假烟送达购烟方。2015年5月份起，被告人覃霞、覃瑛先后通过QQ向被告人邓栋购买假烟并销售。被告人邓栋给覃霞、覃瑛两人销售假烟金额共计人民币12万余元；覃霞购买假烟金额共计人民币8万余元；覃瑛购买假烟金额共计人民币3万余元，非法获利共计人民币5万余元。就此，公诉机关举出了如下证据：报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、户籍资料、抓获经过、搜查证、扣押决定书、扣押物品清单、调取证据通知书、调取证据清单、快递单及单号跟踪记录单、证明、鉴定聘请书、鉴别检验委托书、鉴定物品清单、鉴定意见通知书、司法鉴定协议书、司法鉴定委托材料收领单、送检材料清单，湘烟计（2014）228号、湘烟计（2015）137号中国烟草总公司湖南省公司文件，新烟处（2015）第111号及行政处罚决定书行政处罚证据，程序等材料复印件、情况说明、调取证据通知书、住院病历、粘贴单、检查报告单；证人向某1、覃某、龙某、秦某、彭某、田某1、田某2、林某、潘某、邓某、黄某、肖某、袁某、向某2的证言；被告人邓栋、覃霞、覃瑛的供述和辩解；卷烟鉴别检验报告（湘烟鉴检20152525-2527）、卷烟鉴别检验报告（湘烟鉴检20154632）、卷烟鉴别检验报告（湘烟鉴检20154633）、司法鉴定检验报告书（天网司鉴中心（2015）电检字第73号）；辨认笔录、搜查笔录、讯问视频光碟、存取款视频光碟、湖南天网电子数据司法鉴定数据光盘。该院认为，被告人邓栋、覃霞、覃瑛违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法销售假冒注册商标的伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重。被告人邓栋非法经营假烟金额共计人民币12万余元；被告人覃霞非法经营假烟金额共计人民币8万余元；被告人覃瑛非法经营假烟金额共计人民币3万余元，非法获利人民币共计5万余元。三被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任。
被告人邓栋对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。被告人邓栋的辩护人辩称：罪名有异议，应该是销售伪劣商品罪；指控12万元非法经营，对获利情况没有说明，对该金额有异议；被告人邓栋归案后如实供述，认罪态度好，并悔罪；系初犯；已将所获赃款8万元上交国库，建议对被告人邓栋在三年以下有期徒刑范围内量刑，并适用缓刑。
被告人覃霞对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。被告人覃霞的辩护人辩称：对购买和销售假烟的事实无异议，但被告人覃霞的行为构成销售伪劣商品罪；公诉机关指控被告人覃霞涉案金额为8万余元，事实不清、证据不足，这8万余元不能排除两人之间有其他交易往来，被告人覃霞的丈夫也参与其中，金额没有分出来；被告人覃霞家中扣押的72条假烟，因未销售，不能按犯罪处理；被告人覃霞归案后如实供述，认罪态度好，迫于生计贩卖假烟，系初犯，建议判处缓刑。
被告人覃瑛对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。被告人覃瑛的辩护人辩称：对销售假烟和购买假烟的事实无异议，对获利的金额有异议，罪名有异议；被告人覃瑛到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；系初犯；犯罪性质不严重、社会危害性较小；涉案所得全部上缴，应当从轻处罚；建议宣告缓刑；请求确定合理的罚金。
经审理查明，2014年底，被告人邓栋通过QQ认识其上线（真实身份不详）后，开始代理销售假烟事宜。具体操作如下：被告人邓栋要求购烟方将假烟的喷码、品牌、数量、收货人姓名、地址等信息通过QQ发给自己，并在购烟方将购烟款存入其指定的银行账户后，将购烟信息、购烟款转给其上线。尔后，被告人邓栋的上线通过韵达快递、全峰快递等快递公司将假烟送达购烟方，并将快递单号告知被告人邓栋，被告人邓栋则将快递单号转告购烟方用于收取假烟。2015年5月份左右，被告人覃霞、覃瑛先后通过QQ认识被告人邓栋，后开始向被告人邓栋购买假黄芙蓉王、假精品白沙烟等香烟，并将购烟款打入被告人邓栋持有的户名为梁某的建行卡（卡号：××）和户名为柏某（卡号：××）的农行卡上。被告人覃霞、覃瑛将购买的假烟在永顺县、保靖县等地进行销售。被告人邓栋给被告人覃霞、覃瑛两人销售假烟金额共计人民币12万余元；覃霞购买假烟金额共计人民币8万余元；覃瑛购买假烟金额共计人民币3万余元，非法获利共计人民币5万余元。
2015年11月18日，被告人邓栋在湖南省衡阳市蒸湘区的家中被永顺县公安局民警抓获归案；2015年11月19日，被告人覃霞在湖南省吉首市××社区家中被永顺县公安局民警抓获归案；2015年11月19日，被告人覃瑛在去龙山县途中被永顺县公安局民警抓获归案。案发后，被告人邓栋向永顺县人民检察院退交涉案款人民币8万元；被告人覃瑛向永顺县人民检察院退交涉案款人民币6万元。
2015年11月18日，永顺县公安局民警从被告人邓栋处扣押电脑主机一台、手机两部。2015年11月19日，永顺县公安局民警从被告人覃霞处扣押疑似假黄芙蓉王香烟72条、手机两部、电脑主机一台；从被告人覃瑛处扣押疑似假黄芙蓉王香烟30条、银行卡五张、手机两部、电脑主机一台。2015年6月30日，永顺县公安局民警从田某1、林某、秦某出扣押疑似假黄芙蓉王香烟78包。后经永顺县公安局委托，湖南省烟草质量监督监测站对从覃霞、覃瑛、田某1等人处扣押的疑似假黄芙蓉王香烟的真伪进行鉴定，经鉴别检验，送检香烟均系假冒注册商标且系伪劣卷烟。
另查明，直至2015年12月9日，被告人邓栋、覃霞、覃瑛未取得《烟草专卖零售许可证》。
上述事实，有以下公诉机关提供，并经过庭审质证、认证，且查证属实的证据证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明本案的报警、受案、立案经过。
2、传唤证，证明永顺县公安局在立案后依法传唤邓栋、覃霞、覃瑛、向某1接受讯问。
3、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证明邓栋、覃霞、覃瑛被永顺县公安局依法采取强制措施的情况。永顺县公安局已将三人被采取的强制措施情况告知其家属。
4、户籍资料，证明被告人邓栋、覃霞、覃瑛的个人基本身份信息，三被告人均达成完全刑事责任年龄。
5、抓获经过，证明2015年11月18日，邓栋在其湖南省衡阳市蒸湘区邓栋家中被永顺县公安局民警抓获归案；2015年11月19日，覃霞在其湖南省吉首市××社区家中被永顺县公安局民警抓获归案；2015年11月19日，覃瑛在去龙山县途中被永顺县公安民警抓获归案。
6、搜查证、扣押决定书、扣押物品清单,证明永顺县公安局经搜查后将被告人覃霞持有的假黄芙蓉王香烟72条、手机两部、电脑主机一台；被告人覃瑛持有的银行卡五张、假黄芙蓉王香烟26条、手机两部、电脑主机一台；被告人邓栋持有的电脑主机一台、手机两部；覃某持有的假黄芙蓉王香烟4条、田某1、林某、秦某持有的假黄芙蓉王香烟78包予以扣押。
7、调取证据通知书、调取证据清单，证明永顺县公安局向吉首市全峰快递公司、吉首市宅急送快递公司、吉首市国通快递公司、吉首市快捷快递公司、吉首市韵达快递公司调取相关快递单；向中国建设银行股份有限公司永顺支行、中国农业银行股份有限公司永顺支行、中国建设银行股份有限公司湘西土家族苗族自治州分行铁道支行、中国建设银行股份有限公司吉首人民路支行、中国建设银行股份有限公司怀化武陵南路支行、中国建设银行股份有限公司衡阳市分行等银行调取了涉案账户信息、交易明细、存取款监控视频等证据。
8、快递单及单号跟踪记录单，证明覃霞于2015年4月21日、23日和5月7日、12日、16日、27日、28日、30日收到由全峰快递吉首站运送的快递。覃瑛于2015年5月收到由全峰快递永顺站运送的快递。
9、衡阳市烟草专卖局、湘西土家族苗族自治州烟草专卖局、永顺县烟草专卖局于2015年12月9日分别出具证明，证明经湖南省烟草专卖管理信息系统中查询，邓栋、覃霞、覃瑛三人均未办理《烟草专卖零售许可证》；覃瑛曾经被湖南省永顺县烟草专卖局处罚过一次。
10、鉴定聘请书、鉴别检验委托书、鉴定物品清单、鉴定意见通知书、司法鉴定协议书、司法鉴定委托材料收领单、送检材料清单，证明永顺县公安局委托湖南省烟草质量监督检测站、湖南天网数据司法鉴定中心分别对涉案疑似假黄芙蓉王香烟的真伪和邓栋、覃瑛等人的手机、通话记录、微信、QQ聊天记录和电脑主机等电子数据进行鉴定的委托、告知等程序。
11、湘烟计（2014）228号、湘烟计（2015）137号中国烟草总公司湖南省公司文件，证明2015年上半年、下半年湖南省卷烟品牌价格目录，其中芙蓉王（硬）的批发价、零售价均高于200元人民币。
12、新烟处（2015）第111号行政处罚决定书及行政处罚证据、程序等材料复印件，证明覃瑛因销售非法生产的烟草买卖品（假烟），于2015年9月28日被湖南省新化县烟草专卖局行政处罚，并罚款的事实。
13、永顺县公安局出具的情况说明，证明邓栋不知道其上线及在娄底、辽宁、江西、杭州、益阳等地下线的具体姓名，故无法查找该些下线；邓栋供述的“田伯”真实姓名不详，无法查找；覃霞在2014年向其上线陈老板指定的洪燕如、陈进平的卡打过款，因其不知道陈老板的真实姓名，故无法查找该人；证据卷一第24页，对邓栋的讯问笔录，使用的是“询问人”、“被询问人”及邓栋的户籍资料不符合，系办案民警笔误，已通过邓栋核实，并已经更正。
14、永顺县公安局出具的情况说明，证明永顺县公安局在抓获被告人邓栋时，将其传唤至衡阳市公安局蒸湘区分局执法办案区域进行讯问，抓获经过中将其传唤至“吉首市公安局执法办案区域”系笔误；邓栋于2015年11月19日被送至永顺县看守所，邓栋的逮捕证上写为“2015年11月20日”系笔误；永顺县公安局民警在抓获覃瑛时，从覃瑛和覃某处扣押假香烟及在覃瑛家中搜查时扣押假香烟时，办案民警王敏、田武松、黄若先、彭振宇忘记在扣押清单上签字；永顺县公安局民警在抓获覃瑛时，从覃瑛处扣押假黄芙蓉王香烟16条，在覃某处扣押4条，因覃某的香烟系从覃瑛家中拿出与覃瑛一起去龙山贩卖，加上之前的在覃瑛家中扣押的10条假黄芙蓉王香烟，所以送检材料上写的是覃瑛30条假黄芙蓉王香烟。
15、非税收入缴款书，证明邓栋向永顺县人民检察院退交涉案款人民币8万元；覃瑛向永顺县人民检察院退交涉案款人民币6万元。
16、证人向某1的证言，证明覃霞指使其子向某1使用QQ聊天软件帮助自己向QQ号为××（QQ昵称“××”）的人购买芙蓉王等香烟，向某1按照覃霞的要求将所需香烟的编码、条数通过QQ信息发给“××”。待覃霞转账后，向某1将运单信息告知覃霞，尔后覃霞取回快递。
17、证人覃某的证言，证明2015年9月中旬开始，覃某与覃霞、覃瑛一起销售假黄芙蓉王香烟100余条，销售额共计2万余元，三人共计获利12000余元，购买假烟由覃瑛、覃霞负责。
18、证人龙某的证言，证明2015年9月9日上午，龙某拨打××（覃霞电话号码）电话后，帮助收货的中年妇女将快递单号为××、××、××的三件大纸箱包装的货物送到吉首市红旗门“××”小区内。
19、证人秦某的证言，2015年3月23日11时许，一名中年男子在永顺县灵溪镇河西街“××”超市内给秦某销售四条假黄芙蓉王香烟，并指认公安机关提供的照片中的男子系给其卖假烟的人向某3，其中一名女子是覃霞。
20、证人彭某的证言，证明2015年3月23日9时许，一名身穿绿色羽绒服的中年妇女在永顺县灵溪镇大桥街“××超市”内给彭某销售四条假黄芙蓉王香烟，并指认公安机关提供的照片中身穿绿色衣服的女子系给其卖假烟的覃霞。
21、证人田某1的证言，证明2015年3月23日9时许，一名中年男子在永顺县灵溪镇大桥街“××”超市内给田某1销售四条假黄芙蓉王香烟，并指认公安机关提供的照片中的男子系给其卖假烟的人向某3，其中一名女子是覃霞。
22、证人田某2的证言，证明2015年3月23日13时许，一名身穿绿色羽绒服的中年妇女在永顺县灵溪镇猪儿行“××百货店”内以200元一条的价格给田某2销售四条假黄芙蓉王香烟、以70元一条给田某2销售了一条假精品一代白沙烟，并指认公安机关提供的照片中身穿绿色衣服的女子系给其卖假烟的覃霞。
23、证人林某的证言，证明2015年3月23日12时许，一名中年男子在永顺县灵溪镇后坝居民区“××”超市内给林某以195元一条销售四条假黄芙蓉王香烟。并指认公安机关提供的照片中的男子系给其卖假烟的人向某3，其中一名女子是覃霞。
24、证人潘某的证言，证明2015年5月21日下午，潘某准备将一个快递货物送到了吉首市河西电站宿舍大门对面的公路上一个自称覃霞的中年妇女手中。当时货单上写着收货地址和收货人姓名（覃霞），货单号为××，后来改变送货地点系收货人要求。
25、证人邓某的证言，证明2015年4月21日至5月30日期间，全峰快递吉首分公司给收货人为“覃霞”的女性送过8次快递，快递货物均从全峰快递厦门后溪站发出，且货物均为大纸箱包装，收货地点为吉首市武陵东路65号水岸华庭门卫处、五里牌163车队旁3号公交车站牌一栋居民楼上。
26、证人黄某的证言，证明2015年5月14日、6月12日，永顺县灵溪镇全峰快递公司的黄某给收货人为“覃瑛”的女性送过两次快递，快递单号分别为××（快递单已提供）、××（快递单已丢失）。
27、证人肖某的证言，证明大约在2015年8月份的一个下午，有一个大约40多岁的中年妇女到其超市以200元/条的价格给其卖了两条假黄芙蓉香烟。
28、证人袁某的证言，证明袁某给吉首市光明新村河西电站宿舍收件人为××的人送过16件货，该地址是覃霞曾经收过货的地址。
29、证人向某2的证言，证明向某2于2015年6月28日、2016年7月2日给地址为吉首市光明新村163汽车加油车路斜对面即吉首市河溪镇电站宿舍车路对面四楼靠吉首市内项顶边上那栋四楼家里送了两次货，收货的是一个20多岁的小伙子。这两次货的快递单号分别为××、××。
30、被告人邓栋的供述和辩解，证明2014年底，被告人邓栋开始通过QQ帮助他人代售假烟，并收取购买假烟的汇款后，将购买假烟的信息、贷款转给其上线，尔后其上线将假烟通过快递公司寄送给买家，邓栋则负责将收到的快递单号等信息告知买家用于收货（指假烟）。2015年3、4月份开始，覃瑛通过QQ和邓栋开始买假烟（邓栋的QQ昵称用过“××”、“××”），覃瑛给邓栋持有的梁某的××卡（××）上打了8笔烟款，金额为25600元；给柏某（××）的××卡上打了3笔款，金额为9000元，共计34600元。过了一段时间后，覃霞开始通过QQ和邓栋购买假烟，覃霞给邓栋持有的梁某的××卡（××）上打了18笔烟款，金额为53500元；给柏某（××）的××卡上打了11笔款共34600元，共计88100元。这两个姓覃的妇女主要购买假黄芙蓉王香烟（零号王）。该两个姓覃的妇女购买假烟的钱主要都是打到邓栋持有的××（开户名：柏某）、××（开户名：梁某）账户上的，邓栋与该两名覃姓妇女除了购买假烟，没有其他的经济往来。邓栋共获利大约4万元。
31、被告人覃霞的供述和辩解，证明2015年5月份左右，被告人覃霞与邓栋购买假烟。覃霞通过电话与QQ（覃霞的儿子向某1操作，向某1于2015年10月份更换了QQ号码）与该名男子联系买卖假烟。买卖过程是覃霞先找来真烟的喷码，并将喷码位置的图片、数量、收货人、地址、电话等通过QQ发给该名男子订货（假烟），一般一两天后，覃霞将货款打给该男子指定的柏某的××账户或梁某的××账户，该男子便将快递单号通过QQ发与覃霞，覃霞在收货后便向他人贩卖。覃霞向该名男子购买假烟，刚开始主要是假精品白沙香烟、之后主要是假黄芙蓉王香烟，覃霞不记得具体次数和条数。覃霞购买假精品的价格为46元/条，卖出价为70元或75元/条（每条获利24元或29元）；购买假黄芙蓉香烟价格为50元/条，卖出价格为120元至210元/条（每条获利70元至160元）。覃霞给邓栋持有的梁某的××卡（××）上打了18笔烟款，金额为53500元；给柏某（××）的××卡上打了11笔款共34600元。覃霞共打款88100元。覃霞自己在吉首、龙山、沅陵、娄底等地卖过假烟，覃霞与覃瑛、覃某一起在龙山、保靖等地卖过假烟。覃霞与覃瑛及家属均没有烟草专卖零售许可证。
32、被告人覃瑛的供述和辩解，证明2015年农历二月份的时候，被告人覃瑛与其姐姐覃霞一起卖香烟，在覃瑛的追问下，覃霞告知覃瑛其在卖假烟。2015年5、6月份后，覃瑛通过向某3（覃霞丈夫）获得了覃霞购买假烟的渠道，之后覃瑛便与该上线购买假烟销售。具体流程是：覃瑛将卷烟喷码、喷码位置、假烟数量、收货人地址和姓名等信息通过QQ发给卖假烟的上线，并将购买假烟的货款打到该上线指定的两个银行账户（一个是农行账户，另一个是户名为梁某的建行账户），然后该上线通过快递公司将假烟寄给覃瑛，并通过QQ将快递单号告诉覃瑛用于收货，之后覃瑛就将购得的假烟在永顺县城、龙山、保靖等地销售。覃瑛向该上线以44元/条，购买了150条假精品白沙香烟，卖出价位70元至75元/条（每条可以获利26元至31元）；以50元/条购买了320条假黄芙蓉香烟，卖出价150元至200元/条（每条可以获利100元至150元）；以100元/条，购买了5条假蓝芙蓉王香烟，卖出价260元至280元/条（每条可以获利210元至230元）。
33、卷烟鉴别检验报告（湘烟鉴检20152525-2527、20154632、20154633），证明受永顺县公安局的委托，湖南省××监测站对从秦某、田某1、林某、覃霞、覃瑛处扣押的疑似假黄芙蓉王香烟的真伪进行鉴定，经鉴别检验，送检香烟均系假冒注册商标且系伪劣卷烟。
34、天网司鉴中心（2015）电检字第73号司法鉴定检验报告书，证明受永顺县公安局的委托，湖南天网电子数据司法鉴定中心对被告人邓栋、覃霞、覃瑛各持有的一部手机进行提取、恢复并固定通讯录、短信息、通话记录、QQ、微信等电子数据，并于2015年12月9日出具检验结果，并将检出的所有电子数据刻录至光盘内，部分内容进行附件。
35、辨认笔录，证明田某2辨认出被告人覃霞；彭某辨认出被告人覃霞。
36、搜查笔录，证明永顺县公安局于2015年11月19日对被告人覃霞、覃瑛的住所进行搜查，并将发现的手机、银行卡、电脑主机、疑似假黄芙蓉王香烟等涉案物品予以扣押。
37、讯问视频、存取款视频、湖南天网电子数据司法鉴定数据光盘，证明永顺县公安局在讯问被告人邓栋、覃霞、覃瑛时无暴力、胁迫等违法行为；被告人覃霞、覃瑛的部分打款及邓栋的部分取款视频；湖南省天网电子数据鉴定恢复的被告人购买假烟的部分通话记录等资料。
本院认为，被告人邓栋、覃霞、覃瑛违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法销售假冒注册商标的伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，被告人邓栋非法经营假烟价值共计人民币12万余元；覃霞非法经营假烟价值共计人民币8万余元；覃瑛非法经营假烟价值共计人民币3万余元，非法获利人民币5万余元。被告人邓栋、覃霞、覃瑛的行为已构成非法经营罪，永顺县人民检察院指控罪名成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”故对三被告人的辩护人提出的三被告人构成销售伪劣产品罪的辩护意见，本院不予采纳。三被告人的辩护人均对公诉机关指控三被告人的涉案金额有异议。经查，被告人覃霞、覃瑛将购烟款存入被告人邓栋指定的账户内，有指定账户内明细及部分存取款的视频监控，以及三被告人的供述相印证，可以以被告人覃霞、覃瑛打给被告人邓栋的购烟款来确定三被告人的涉案金额，故对三被告人的辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人邓栋、覃霞、覃瑛被公安机关抓获归案后，均如实供述了自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人邓栋、覃瑛退缴涉案赃款，可酌情从轻处罚，退缴的赃款依法应当予以没收。本案中，被告人覃瑛非法获利5万余元，其退缴的6万元涉案赃款中，其中1万元作为罚金收缴。被告人覃霞的辩护人提出被扣押的72条假烟因未销售，不能按犯罪处理的辩护意见。经查，被告人覃霞在无烟草专卖许可证的情况，明知是假烟而予以购买，且有销售假烟的行为，扣押的假烟应当计入总额。被告人覃霞的辩护人提出的被告人覃霞的丈夫也参与其中，对其丈夫的涉案金额应当从中区分出来的辩护意见，与本案查明事实不符，本院不予采纳。被告人邓栋、覃霞、覃瑛均系初犯，认罪态度较好，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，结合三被告人所在的社区矫正机构出具的三被告人适宜社区矫正的评估意见，故本院决定对被告人邓栋、覃霞、覃瑛从轻处罚并适用缓刑。对三被告人的辩护人提出的从轻处罚及适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。扣押在案的假黄芙蓉王香烟、手机、电脑、银行卡等涉案物品，应当予以没收。据此，根据被告人邓栋、覃霞、覃瑛的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人邓栋犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十二万元（已缴纳人民币二万元）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人覃霞犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币八万元（已缴纳人民币三万元）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人覃瑛犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元（已缴纳人民币三万元）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人邓栋退缴的赃款人民币八万元及被告人覃瑛退缴的赃款人民币五万元，予以没收，上缴国库；
五、永顺县公安局扣押的被告人覃霞持有的假黄芙蓉王香烟72条、手机两部、电脑主机一台，被告人覃瑛持有的银行卡五张、假黄芙蓉王香烟30条、手机两部、电脑主机一台，被告人邓栋持有的电脑主机一台、手机两部，田某1、林某、秦某持有的假黄芙蓉王香烟78包，依法予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王燕妮
人民陪审员 朱致文
人民陪审员 张 锋
二〇一六年十月十二日
书 记 员 鲁小锋