广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终124号
原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘新美，女，1966年2月22日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖北省荆门市京山县，住大亚湾经济技术开发区。因涉嫌犯有盗窃罪于2017年7月8日被大亚湾经济技术开发区公安分局羁押，次日被刑事拘留，经惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院批准，同年8月14日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人胡志敏，广东指针律师事务所律师。
原审被告人李小毛，男，1972年6月18日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省周口市项城市，住大亚湾西区。因涉嫌盗窃罪，于2017年7月8日被大亚湾经济技术开发区公安分局羁押，次日被刑事拘留,经惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院批准，同年8月14日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人蔡文陪，男，1989年8月21日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，住。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年8月7日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，经惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院批准，同年9月12日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理大亚湾经济技术开发区人民检察院指控被告人刘新美、李小毛犯盗窃罪，指控被告人蔡文陪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年12月19日作出（2017）粤1391刑初295号刑事判决。宣判后，被告人刘新美不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查阅卷和讯问上诉人刘新美，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年7月6日凌晨，被告人李小毛、刘新美伙同肖某等人（另案处理）趁着大亚湾西区文锦华府工地无人看管之机，窃取存放于此的铝合金材料及胶条一批，其中被告人李小毛等人负责实施盗窃，被告人刘新美负责望风。当日他们将偷来的铝材运至大亚湾新区新寮一废品站内，以×××元的价格卖给了被告人蔡文陪。2017年7月7日，被告人李小毛、刘新美伙同肖某等人在上述地点再次窃取铝材一批，其中被告人李小毛等人负责实施盗窃，被告人刘新美负责望风并帮忙将盗得铝材搬至车上。当日他们再次将盗得铝材以×××元价格卖给被告人蔡文陪。
经惠州市价格认定中心对文锦工地被盗的材料进行价格认定，认定价值47026元人民币。
另查明，被告人蔡文陪于2017年7月6日、2017年7月7日先后二次在大亚湾新寮村一废品站内，明知被告人李小毛、刘新美将犯罪所得的大批铝材卖给自己的情况下，为贪图利益，仍予以收购。
原判认定上述事实有下列证据证实：
（一）物证
1.iPhone5土豪金手机一部、佰灵通金色手机一部、vivo银色手机一部，被公安机关依法扣押。
2.粤Ｂ×××××牌银色面包车一辆（有照片附卷），证实李小毛、刘新美等人盗窃铝材时使用的作案车辆的情况。
（二）书证
1.常住人口基本信息，证实三被告人的出生时间等身份情况。
2.到案经过，证实被告人李小毛、刘新美于2017年7月8日在大亚湾区秋谷康城50号商铺被传唤到案；被告人蔡文陪于2017年8月7日在惠某区白云坑新兴隆废物资回收有限公司内被抓获归案。
3.文金华府被盗物品损失证明清单，被害单位惠某建筑工程总公司淡水分公司出具，拟证实被盗窃的铝合金材料价值47026元。
（三）证人证言
1.肖某的证言证实：其伙同张某、戴某、李小毛、刘新美盗窃铝材，其中有两次是在星河丹堤河对面一工地，时间分别是2017年7月6日和2017年7月7日的凌晨，两次盗窃的地点是相同的，每次都盗得900多斤铝材。盗窃的铝材都是卖到新寮一家废品店，第一次卖了约5000元，第二次卖了×××元，盗窃都是由戴某驾驶一辆粤Ｂ×××××的面包车作为作案工具。
2.张某的证言证实：2017年7月6日和2017年7月7日的凌晨，其伙同肖某、戴某、“小毛”、“大姐”盗窃铝材，“小毛”指路，戴某驾驶面包车载我们来到星河丹堤对面的楼盘，这二次一共盗窃3000多斤铝合金，盗来的铝合金都卖给龙某一路旁一收铝合金的男子，对方也知道我们出售的铝合金是盗窃得来的，第一次卖了×××元，肖某转账给我大概900元；第二次卖了大概10000元，“大姐”拿给我现金大概2100元。
3.代某的证言证实：其伙同张某、肖某、李小毛、“大姐”盗窃铝材的行为，一次是2017年7月初的一天，我驾车载着张某、肖某，李小毛骑着三轮车载上“大姐”来到星河丹堤对面的工地盗窃铝合金，盗窃了大约1000斤铝合金，肖某、李小毛、“大姐”将盗来的铝合金卖给了龙某一路边上的金属打包厂，其分得大概900元。另一次是上次得手的第二天，其开车载上张某、肖某、李小毛、“大姐”来到星河丹堤对面的工地盗窃铝合金，这次盗窃了2000多斤铝合金，是由肖某、李小毛、“大姐”将盗窃的铝合金卖至龙某一路边上的金属打包厂，其分得大概2000元。
（四）被害人梁某的陈述：2017年7月6日至7月7日早上，其工地工人发现放在西区长订花园旁文锦华府工地上的一吨多铝合金材料被人盗取了。
（五）被告人的供述和辩解
1.被告人李小毛的供述和辩解：其共有两次盗窃行为。第一次盗窃是被抓前的两三天的中午11时许，肖某约其去盗窃，其同意了。当天24时许，其又约上刘新美一起去盗窃，她也同意了。后肖某和另外两名男子驾驶一辆银灰色面包车在秋谷康城载上其和刘新美来到西区一工地建好的大楼一楼，刘新美站在进门口望风，其和肖某等四人将大楼大厅里的铝材搬上面包车后尾箱后离开了现场。当天早上8时许，肖某等三人在秋谷康城接上其和刘新美来到西区新寮村一收废品店出售盗来的铝材，卖得4500元，当时废品店老板将钱通过微信转账给了肖某。第二次盗窃是分赃后当天晚上23时许，肖某等三人约上其，其约上刘新美，一行五人以上述同样的方式在相同的地点再次盗窃一批铝材，其和肖某以及另外两名男子盗窃搬运铝材，刘新美先是望风，后是和其他四人一起捆绑盗窃的铝材，并将该批铝材搬运至面包车上后离开现场。后其五人一起将盗来的铝材卖至第一次出售铝材的废品店，卖了6000元，废品店老板将钱通过微信转账给肖某。他们两次盗窃，累计卖得赃款10500元，其分得2100元，刘新美分得500元，他们事先说好平均分的。
2.被告人刘新美的供述和辩解:其和李小毛及另外三名男子一起去了两次盗窃铝材的地方。第一次是2017年7月5日，其只是去到工地门口，李小毛说他们进去搞点东西，其就明白他们要进去里面偷东西，其没进去，在旁边等他们，等坐他们车回去时我上车时看到车上放有一批铝材（我知道是他们偷来的），当时其我没有进去盗窃也没有帮忙，但事后李小毛分给我500元。第二次是其和他们来到第一次盗窃的地方，其没有进去实施盗窃，有帮忙把盗得的铝合金搬上车。这两次都是在相同地点盗窃铝材，两次盗的铝材都是出售给新寮对面白云坑的一家废品店。
3.被告人蔡文陪的供述和辩解:其有三次收购废铝合金的行为。第一次是2017年6月16日早上，三个年轻人驾驶一辆银色面包车运载约400斤铝合金来到其新兴隆回收废物资有限公司，其以每斤4.6元价格收购，共计2000元，是通过微信转账支付的。第二次是2017年7月6日10时许，之前出售废铝材的年轻人和一男一女驾驶一部银色面包车和一部红色三轮车前来出售约1000斤铝合金，其以每斤4.8元价格收购，共计×××元，也是以微信方式转给那名年轻人。第三次是2017年7月7日，其又从第二次过来出售废铝材的三个人手中收购约1000斤铝材，每斤价格也是4.8元，共计×××元，其以现金的方式交给了那名妇女。在向对方收购上述铝合金时，其有问过对方这些铝合金安不安全。
（六）鉴定意见
价格认定结论书，经鉴定，被盗的铝合金材料价值人民币45026元，被盗的胶条价值人民币2000元。
（七）相关笔录
1.辨认笔录，李小毛辨认出刘新美、肖某是伙同其盗窃的人；刘新美辨认出李小毛、肖某是伙同其盗窃铝合金的人；刘新美辨认出蔡文陪；蔡文陪辨认出刘新美、张某、肖某、李小毛。
2.辨认现场笔录、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场基本情况，案发地点位于大亚湾区文锦华府工地。
（八）视听资料
1.蔡文陪手机微信及转账截图，证实蔡文陪收购废铝合金转账给“APP接头暗号”的情况，蔡文陪的微信账号于2017年7月6日转账给昵称为“APP接头暗号”微信账号×××元。
2.手机通话清单，证实139××××4518（刘新美）、136××××0709（李小毛）、186××××0445（蔡文陪）之间的通话情况。
原审法院认为：被告人李小毛、刘新美伙同他人以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人的财产所有权，已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人蔡文陪明知是他人犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李小毛、刘新美犯盗窃罪，指控被告人蔡文陪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人李小毛起主要作用，系主犯；被告人刘新美起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人李小毛、刘新美、蔡文陪归案后均能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人李小毛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；二、被告人刘新美犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金六千元；三、被告人蔡文陪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；四、责令被告人李小毛、刘新美共同退赔被害单位惠某建筑工程总公司淡水分公司经济损失人民币47026元。
上诉人刘新美上诉及其辩护人辩护称：1、原审判决量刑过重，上诉人是初犯、偶犯，主观恶性小，在共同犯罪中起次要作用，系从犯且案发后自愿认罪悔罪、有坦白情节；2、被害单位惠某建筑工程总公司淡水分公司经济损失人民币47026元，该损失为刘新美、李小毛及肖某（已另案处理）等五人共同造成的，原审判决却责令上诉人刘新美与李小毛两人共同退赔；3、关于盗窃财物的价值数额，因报案人梁某笔录称损失3万多元，建议法庭综合对报案人梁某的询问笔录的报案金额及鉴定意见予以考量。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人刘新美、被告人李小毛伙同他人以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，能相互印证，且上诉人刘新美对盗窃的犯罪事实并无异议，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘新美、原审被告人李小毛伙同他人以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人蔡文陪明知是他人犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同犯罪中，原审被告人李小毛起主要作用，系主犯；上诉人刘新美起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。上诉人刘新美、原审被告人李小毛、蔡文陪归案后均能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法予以从轻处罚。
对于上诉人刘新美及辩护人提出的上诉理由，经查：1、原审判决已充分考虑了上诉人从犯、坦白等量刑情节，并已对其从轻处罚，量刑并无不当。二审期间，上诉人没有新的事实和证据要求从轻处罚，故本院不予采纳。2、惠州市价格认定中心对被盗的材料进行价格认定，其出具的价格认定结论书证实，被盗的铝合金材料价值人民币45026元，被盗的胶条价值人民币2000元。该证据符合法律规定，故本院不予采纳上诉人及其辩护人提出的关于盗窃财物的价值数额的上诉意见。3、上诉人刘新美、原审被告人李小毛因盗窃给被害单位惠某建筑工程总公司淡水分公司造成的经济损失，依法应与同案犯共同退赔。鉴于同案犯已另案处理，本案只处理上诉人刘新美、原审被告人李小毛犯盗窃罪，原审被告人蔡文陪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案。因此，原审判决责令刘新美、李小毛共同退赔被害单位惠某建筑工程总公司淡水分公司经济损失人民币47026元的判决并无不当，上诉人及辩护人提出的意见本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周葵光
审判员 张海涛
审判员 饶来新
二〇一八年三月二十八日
书记员 陈伟杰
谢慧慧（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。