.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2016）青01民初255号原告（反诉被告）南京合和易诚房地产顾问有限公司，统一社会信用代码×××(1/1)住所地南京市楼区建宁路300号1115室。法定代表人郭迎新，该公司总经理。委托代理人盖晓萍、田云滔，上海市华永泰律师事务所律师。被告（反诉原告）青海新千房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码×××（1-1）,住所地青海省西宁市城东区建国大街66号。法定代表人周明辉,公司董事长。委托代理人王玉芳、苏小蝶，青海辉湟律师事务所律师.原告（反诉被告）南京合和易诚房地产顾问有限公司（以下简称合和地产顾问公司）与被告（反诉原告）青海新千房地产开发有限责任公司（以下简称新千公司）合同纠纷一案,合和地产顾问公司于2016年7月14日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。合和地产顾问公司的委托代理人盖晓萍，新千公司的委托代理人王玉芳到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。原告(反诉被告)合和地产顾问公司诉称，新千公司开发建设了位于西宁市城东区建国路66号楼盘”新千国际广场”，包括住宅及商用地产，因2015年销售不畅，同年11月9日与擅长商业地产策划与营销的合和地产顾问公司接洽，达成《独家销售代理及企划顾问委托合同》，约定：新千公司委托合和地产顾问公司作为企划顾问独家销售其开发的新千国际广场物业，包括前期策划，企划顾问及销售代理，新千公司按约支付前期策划费，还应按月支付合和地产顾问公司企划顾问费，并按照签订的购房合同所确认的总价款2%向合和地产顾问公司支付销售代理费。合同签订后，合和地产顾问公司在市场调研的基础上提出了全新的营销策略方案，并赋予滞销的楼盘全新的物业定位和地产理念，涉案楼盘很快成为热销楼盘。新千公司遂向合和地产顾问公司提出要求自行销售涉案楼盘的住宅部分，磋商期间，在合和地产顾问公司并未提出解除合同情况下，2016年3月31日，新千公司突然向合和地产顾问公司发送《关于贵司提出解除双方合作关系相关事宜的告知函》并强制驱赶合和地产顾问公司驻场员工。合和地产顾问公司收函后明确表示不同意解除合同。但新千公司随即违约雇用了合和地产顾问公司原驻场员工马斌、何华英等人。合和地产顾问公司对涉案楼盘的销售前期付出巨大的智力及人力投入，对合同履行有明确的利润预期，在楼盘热销的情况下，不可能要求解除合同,新千公司看到楼盘热销，在单方解约缺少依据的情况下，歪曲事实，单方假称合和地产顾问公司提出解除合作关系，为自已毁约制造借口。同时新千公司严重违反合同约定，长期拖欠合和地产顾问公司的企划顾问费，销售代理费，截至2016年6月30日，新千公司仍欠合和地产顾问公司企划顾问费人民币500000元，销售代理费人民币5397535.02元。新千公司违反合同5.2条”双方在本合同期内及合同结束后半年内不得以任何形式聘用对方该物业组职员”的规定，聘用合和地产顾问公司驻场员工马斌、何华英等人，构成违约。故请求判令：1、新千公司继续履行《独家销售代理及企划顾问委托合同》；2、新千公司向合和地产顾问公司支付拖欠的企划顾问费人民币500000元（庭审中要求增加至800000元、但并未补交诉讼费），销售代理费人民币5397535.02元。（实际请求金额以最终核实的销售金额计算）3、新千公司支付违约金人民币2000000元；4、本案诉讼费由新千公司承担。被告（反诉原告）新千公司答辩称：原被告所签的《独家销售代理及企划顾问委托合同》已实际解除，并且合和地产顾问公司已经撤出我方的销售部门，对此有口头或其他方式的约定。合和地产顾问公司没有按照约定履行合同，合和地产顾问公司主张要求的企划费和销售代理费、违约金没有依据。合和地产顾问公司的违约行为给新千公司造成了极大损失。反诉原告（被告）新千公司反诉称：自合同签订生效之日起，新千公司秉诚诚实信用的原则，尽心尽责全面履行合同义务，但合和地产顾问公司却弄虚作假，以各种借口和理由不履行或拖延履行合同义务，构成根本违约，给新千公司造成巨大经济损失，合和地产顾问公司具体违约情形如下：一、合和地产顾问公司未履行合同义务，给新千公司造成巨大损失的情形：（1）未按照合同约定完成委托工作。（2）未按合同约定完成销售任务。（3）未按约定向新千公司通报销售进展情况，也未根据销售情况制定相应的阶段性策略。（4）未安排精干人员入驻项目，未向新千公司报备人员信息，且驻场人员及变更未得到新千公司确认。（5）违反合同约定私自收取客户购房款。（6）未协助办理按揭手续工作。(7)恶意干扰新千公司案场工作，造成极其恶劣影响。二、合和地产顾问公司违反合同约定，录用新千公司员工的情形。综上所述，新千公司认为，合和地产顾问公司一系列行为已经严重违反合同约定，构成根本违约，依法应向新千公司承担违约责任及赔偿损失，因此，为维护新千公司的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条之规定，故向贵院依法提起反诉，请求人民法院依法判令：1、合和地产顾问公司向新千公司承担损失5572700元。2、合和地产顾问公司向新千公司承担违约金2000000元。3、反诉费由合和地产顾问公司承担。反诉被告（原告）合和地产顾问公司针对反诉答辩称：我方的策划是非常完善的，对方的说法没有事实依据。我方的销售任务是超期完成的、销售完成的额度是每周乃至每天通报的。我方派遣了精干人员来新千公司迳行销售。我方私下收取购房款的说法没有事实依据。办理按揭我方只有协助义务，对方主张我方没有履行协助义务无证据证实。恶意干扰案场工作是新千公司不是我方。马斌、何华英等11人是对方主动派驻的，这些人都是在新千公司办理了离职手续后过来我方雇用的，并且现在这些人员还是沿用我方的销售方案。新千公司提出的损失5572700元没有任何事实和法律依据，新千公司违约在先，主张合和地产顾问公司承担违约金2000000元亦无事实和法律依据，人民法院理应驳回其反诉请求。合和地产顾问公司为支持其诉讼请求提交以下几组主要证据：第一组证据《独家销售代理及企划顾问委托合同》证明合和地产顾问公司与新千公司之间的合同关系，合和地产顾问公司为新千国际广场的全程独家销售代理及企划顾问等事实。新千公司对以上证据质证认为对合同的真实性、合法性没有异议，认为合同第2.1.1条虽然约定了”新千公司委托合和地产顾问公司为该物业的全程独家销售代理及企划顾问。”但合同1.1条也约定了新千公司委托物业位于西宁市城东区建国路66号具体可销售房源以新千公司双方在该物业公开发售前确认的房号清单为准，具体面积以政府有关部门出具的《预（销）售许可证》所确认的面积为准。第二组证据《关于贵司提出解除双方合作关系相关事宜的告知函》，《关于与贵司解约后原我司销售人员仍调整回我公司相关事宜的函》，《致新千集团董事长一封信》，合和地产顾问公司关于新千公司所发上述两份函的《回函》，以证明:1、新千公司欲自行销售住宅楼盘，提出变更合同，在与合和地产顾问公司磋商进行中，新千公司3月31日即发函解除合同，制造合和地产顾问公司解约假象。2、合和地产顾问公司员工在不明真相情况下，4月1日晨遭到了强制驱赶，被驱赶离开工作岗位的事实。3、违约招录合和地产顾问公司员工。4、合和地产顾问公司回函澄清事实，强调”全案”独家代理态度，从未与新千公司就解除合同达成任何法律文件，强调双方合同未解除，新千公司单方撤销住宅销售代理的委托权，严重违约。新千公司对以上证据质证认为，合和地产顾问公司所举证据证明，1、解除合同一事是合和地产顾问公司于2016年3月30日主动向我方提出，我方当即表示”同意解约”，虽然未达成一致书面协议，但合和地产顾问公司口头提出解约，我方予以同意解约的行为，实际上已经产生合同解除的法律效力。2、由于合和地产顾问公司提出解除合同，这才导致我方不得不自行销售住宅楼盘，且也由于合和地产顾问公司解除合同，退出代理，才导致我方自行销售住宅楼盘困难重重，未能达到预期目标。3、2016年3月31日，双方解除合同。4、合和地产顾问公司在履行本合同过程中非但没有按照约定履行合同内容，未提报相关产品营销方案，延误销售旺季，且刻意夸大业绩，弄虚欺瞒，严重影响我方领导决策，给我方造成巨大经济损失。5、马斌与何华英原本就是新千公司的员工，为配合合和地产顾问公司工作才派驻出去的，且我方从未与其二人解除劳动合同关系，不存在违约招录的事实。6、合和地产顾问公司在合同履行期间,违反合同第5.2条之约定，录用我方公司工作人员，且未经我方书面同意，应向我方承担违约金，而不是我方向合和地产顾问公司承担违约责任。对该组第3份证据《致新千集团董事长的一份信》不予认可，我方从未收到过此信。第三组证据《代理费结算函》、《关于代理费结算函的回函》、《关于贵司5月28日函件的回函》《回函》，以证明合和地产顾问公司根据新千公司的数据计算企划顾问费、销售代理费，并要求新千公司确认，新千公司以各种借口拒绝确认的事实。第四组证据房屋销售合同信息汇总（部分）清单、房屋认购书及购房确认书，证明合和地产顾问公司完成的房屋销售额。新千公司对以上证据质证认为认购书不应当是作为代理费计算的依据。理由是：1、合和地产顾问公司提供的清单表格系单方面证据，无我方的签字、盖章，没有任何证明效力。2、房屋认购书及购房确认书均无法证明合和地产顾问公司完成房屋销售额，具体销售额应以我方与具体客户签订《房屋购销合同》并支付全部房款或者接到银行下发放贷通知为准，这也符合合同第3.3.1条取费标准、第3.3.3.1条一次性付款客户、3.3.3.2按揭客户之约定，合和地产顾问公司仅提供认购书，不符合结算代理费条件，不应得到人民法院的支持。还有在3.3.2条中有对销售代理费的表述。对以上证据均不认可。第五组证据,马斌、何华英与合和地产顾问公司签订的《劳动合同书》，马斌视频及新千公司销售英雄榜照片,（2016）泸东证字第7407号公证书，证明二人曾是合和地产顾问公司的员工，还有这些人是达成协议让我们来雇用的员工，并且这些人是在我们培训后回去工作的。证明马斌、何华英现为新千公司工作的事实。新千公司对以上证据质证认为，对马斌、何华英的劳动合同的真实性、合法性均不予以认可，尤其是对何华英的劳动合同，经我方向何华英了解，该份合同并非何华英所签，合和地产顾问公司为诉讼刻意伪造了该份假证据。且马斌、何华英原本就是我公司工作人员，我公司从未与二人解除劳动合同关系，仅仅是为了配合合和地产顾问公司工作才调动，但未改变其二人系新千公司员工的事实。第六组证据（2016）泸东证经字第7406号公证书，证明新千公司违约雇用合和地产顾问公司员工马斌、何华英及涉案项目4月份的部分销售额。新千公司对以上证据质证认为这份公证书可以充分证实，二人一直以来都在我公司处工作，系我方自已的员工，合和地产顾问公司的行为恰恰违反了合同的约定。除此之外合和地产顾问公司还提交了新千生活馆认筹协议书，证明新千生活馆物业完成的认筹数量。销售中心现场视频，证明合和地产顾问公司在正常履行合同时遭到新千公司驱赶，合和地产顾问公司为维护合法权益报警。马斌视频及新千销售英雄榜照片，证明新千公司雇用马斌、何华英的事实。照片，证明新千公司5月、6月仍继续使用合和地产顾问公司的销售方案销售房屋。新千公司对以上证据质证认为，对新千生活馆认筹协议书，质证意见和前面的第四组证据的质证意见一致。对新千销售英雄榜照片两张的三性不认可。综上，合和地产顾问公司提供的证据无法证实系新千公司首先解除合同，拖欠顾问费500000元、销售代理费及新千公司违约录用合和地产顾问公司员工的事实，恰恰相反，是合和地产顾问公司违约录用我方公司员工，应承担违约责任的是合和地产顾问公司，而非我方，因此，合和地产顾问公司的起诉无任何事实与理由依据，请求依法予以全部驳回。新千公司针对本诉提交的的证据如下：第一组证据、《独家销售代理及企划顾问委托合同》，证明原被告所签合同真实、合法、有效。1、合同第1.1条物业概况，证实新千公司委托物业位于西宁市城东区建国路66号的事实，说明合和地产顾问公司工作范围。2、合同第2.3条约定，双方对前期策划内容、企划顾问内容以及销售代理内容均作了明确的约定的事实。3、合同第3.3.3条对代理费的结算已经作了明确的约定即3.3.3.1条一次性付款客户：每个销售单位签订购房合同并新千公司收取购房客户应付款项后，新千公司即按收取款项等比例支付合和地产顾问公司该单位全额销售代理费以及3.3.3.2条按揭客户：每个销售单位签订购房合同并新千公司收取约定的首期款后，新千公司即应支付合和地产顾问公司该单位实际回款比例的销售代理费；在与银行签订按揭合同且全款到账后，新千公司即应支付合和地产顾问公司该单位剩余的销售代理费。4、合同第5.2条：”新千公司、合和地产顾问公司双方承诺在本合同期间及合同结束后半年内不得以任何形式聘用对方该物业组织职员（除非对方书面同意），否则构成违约，违约方应赔偿对方人民币壹佰万元/人。第二组证据：新千公司分别于2016年3月31日和同年4月1日出具的《关于贵司提出解除双方合作关系相关事宜的告知函》、《关于与贵司解约后原我司销售人员仍调整回我公司相关事宜的函》，合和地产顾问公司于2016年4月6日出具的《关于贵司解除双方合作关系相关事宜的告知函》及《关于贵司解约后原我司销售人员仍调整回我公司相关事宜的函》的回函。以上证明1、2016年3月30日，合和地产顾问公司最先主动提出解除合同并以回函形式对该部分事实予以认可的事实。2、合和地产顾问公司未按照合同约定履行义务并未提报营销方案及销售指标，导致新千公司整体项目销售严重滞后，造成巨大损失的事实。3、合和地产顾问公司未按照合同约定全面履行义务，刻意夸大业绩，弄假欺瞒的事实。4、合同解除后，新千公司按照案场工作人员本人的意愿，将其调回工作并无不当。第三组证据，新千公司与马斌、何华英签订的《劳动合同书》证明：1、马斌与何华英原本就是新千公司的员工，后为配合合和地产顾问公司销售工作才派驻出去，但是新千公司从未与其二人解除合同，新千公司任用自已的员工工作并无任何过错，也未违反合同约定。2、对于合和地产顾问公司提供的马斌、何华英的《劳动合同书》，新千公司完全不知情，且新千公司有理由认为，违反合同约定录用人员的是合和地产顾问公司，合和地产顾问公司应向新千公司承担违约责任。合和地产顾问公司对以上证据质证认为新千公司提交的第一组证据的真实性、合法性无异议，但对证明方向有异议。对第二组证据的这几份函说明我方是想继续履行合同，是对方不想履行合同。对该组证据的真实性没有异议，但对对方的证明方向有异议。对方提交的2016年4月1日的函内容不完整，证明事实也不认可。对新千公司提交的第三组证据证明事实不予认可。新千公司为支持自已的反诉请求提供如下证据：2016年销售的保底目标书及新千公司损失及违约金计算过程和依据，以证明对方没有达到销售目标造成损失。合和地产顾问公司针对新千公司提供的反诉请求证据质证认为对证据的真实性不认可,无我方签字，第一次见到。不认可10亿销售目标。付了3490000元代理费不认可，对方也没证据。计算方式是纯利润X15%等于损失我方不认可。合和地产顾问公司针对新千公司的反诉请求提供证据如下：证据一、（2016）沪东证经字第7407号公证书，以证明合和地产顾问公司向新千公司提交了涉案项目的营销总纲和交接人员名单发送邮件记载。证据二、（2016）沪东证经字第7417号公证书以证明新千公司向合和地产顾问公司发送涉案项目销售统计数据和新千公司确认的销售数据：1-3月商业套数201，成交6770万元，回款4553万元以及有四个相关的群，其中销售日报群每天通报销售套数、金额，并进行数据分析。证据三、2015年12月14日杜晓娟邮件附件：交接人员名单证明马斌等人为新千公司派驻人员，并向合和地产顾问公司提供参考薪资福利水平。新千公司对以上证据质证认为对对方提交的7407号、7417号公证书的三性均不认可。经审理查明：2015年11月9日新千公司（以下简称甲方）与合和地产顾问公司（以下简称乙方）签订书面的《独家销售代理及企划顾问委托合同》，约定甲方为新千国际广场（以下简称该物业）物业之开发商，现委托乙方为该物业之独家销售代理及企划顾问。1.1条物业概况，甲方委托物业位于西宁市城东区建国路66号。具体可销售房源以甲乙双方在该物业公开发售前确认的房号清单为准，具体面积以政府有关部门出具的《预（销）售许可证》所确认的面积为准。2.1条合作方式，甲方委托乙方为该物业全程独家销售代理及企划顾问。甲方在本合同执行期间内不可再将上述工作委托任何第三方。2.2条委托期限原则上为自本合同签订生效之日起一年，期间含乙方前期策划1个月。如双方愿续签合同，需提前一个月协商办理。2.3条委托工作范围,包括1、前期策划：包括该物业市场调研、产品分析、市场定位、客群定位、形象定位、价格定位、开盘准备、营销方案、合同期内销售目标及月度分解销售任务等形成营销总钢。2、企划顾问：包括阶段性营销策略及推广策略的制定、诊断、调整，价格策略制定、调整，各类公关活动方案策划。物业VI视觉识别系统设计、该物业现场平面包装系统设计、该物业所有平面广告宣传的策划及设计（包括户外、报纸、楼书、海报、夹报、单页等）等。3、销售代理：包括拟订销售计划、制定销售策略、制定月销售任务、组织实施销售工作、客户签约、按揭合同手续办理。3.1条前期策划费，包括1、前期策划期限，自本合同签订并乙方收到甲方支付的全额前期策划费起一个月。2、取费标准，甲方同意支付乙方人民币参拾捌万元整（￥380000）作为前期策划费。3、前期策划费用（￥380000）付款方式，甲方于本合同签订后五个工作日内一次性支付乙方人民币参拾捌万元整（￥380000）。3.2条企划顾问服务费，甲方同意按月计服务费的方式支付乙方企划顾问服务费，从甲方提交营销总纲并开始企划顾问服务当月开始计费。3.2.2条甲方同意每月服务费为人民币壹拾万（￥100000），甲方于每月15日前支付当月服务费。3.3条销售代理费，包括1、取费标准，甲方同意该物业销售代理费率为2%，销售代理按”每套商品房甲方与该物业购买者（下称”客户”）签订的购房合同所确认的总价款乘以代理费率”的方式计算。2、客户界定，所有购房客户（不包含甲方的关系户）均计算乙方业绩全额结算代理费，甲方抵工程款客户销售代理费乙方不得收取，但甲方应支付500元/套作为乙方置业顾问楼盘项目介绍、引领看房、其他咨询的服务费。3、结算单位，一次性付款客户：每个销售单位签订购房合同并甲方收取购房客户应付款项后，甲方即应按收取款项等比例支付乙方该单位全额销售代理费。按揭客户：每个销售单位签订购房合同并甲方收取约定的首期款后，甲方即应支付乙方该单位实际回款比例的销售代理费；在与银行签订按揭合同且全款到账后，甲方即应支付乙方该单位剩余的销售代理费。付款时间，每月5日前由乙方与甲方指定对接人员核对上月的销售业绩报表，甲方在收到乙方发票后于每月15日前一次性支付清乙方上月应结。3.4条其它，包括1、履约保证金，乙方同意甲方从开始支付企划顾问服务费的前4个月中每月扣留伍万元整（￥50000），总计贰拾万元（￥200000）作为履约保证金，甲方需向乙方提供履约保证金相应票据。5.2条甲乙双方承诺在本合同期间及合同结束后半年内不得以任何形式聘用对方该物业组职员(除非对方书面同意），否则构成违约，违约方应赔偿对方人民币壹佰万元整/人。合同签订后,2015年11月19日新千公司通过中国建设银行股份有限公司西宁西大街支行向合和地产顾问公司转付前期策划费￥380000元。2015年11月30日合和地产顾问公司以邮件的形式向新千公司发送了营销总钢。同年12月14日新千公司向合和地产顾问公司以邮件的形式发送了马斌、何华英等人到合和地产顾问公司处当销售人员的人员交接清单。合同履行不久双方因故发生争议,2016年3月31日，新千公司通过邮寄向合和地产顾问公司发送了《关于贵司提出解除双方合作关系相关事宜的告知函》以合和地产顾问公司向新千公司明确了”解除双方合作关系”的要求，并当即回复”同意解约”为由，就解约的相关事项通知合和地产顾问公司，明确了新千公司已于3月30日确认，同意合和地产顾问公司的解约要求。同年4月1日新千公司又通过邮寄向合和地产顾问公司发送了《关于与贵司解约后原我司销售人员仍调整回我公司相关事宜的函》以4月1日，案场工作人员接到合和地产顾问公司邮件，要求”案场管理人员、销售人员及策划人员考勤签到地点改至汉庭酒店”，新千公司认为，这是故意违背3月31日《关于贵司提出解除双方合作关系相关事宜的告知函》的内容，且已经严重干扰到了新千公司营销案场的正常运营。再次明确告知：原我司案场工作人员按照其本人意愿，即日起调转回我司（后附案场工作人员自愿辞去贵司工作并调回我司的说明）；贵司再不得以任何理由和借口影响、干扰、破坏我司营销工作的运营与管理、否则，我司将严厉追究贵司行为对我司项目销售造成的损失；调转回我司的案场工作人员、工资福利佣金等由贵司负责截止至3月31日（如逾期未支付、我司将直接从贵司佣金中扣除并代为支付）。2016年4月6日合和地产顾问公司向新千公司发出《关于贵司提出解除双方合作关系相关事宜的告知函》及《关于与贵司解约后原我司销售人员仍调整回我公司相关事宜的函》的《回函》，表示上述函件于2016年4月5日收悉，针对贵司的函件，合和地产顾问公司认为贵司的行为构成严重违约，不同意贵司的解约认定。为此双方纠纷产生。2016年5月20日，5月31日合和地产顾问公司向新千公司两次发函，要求对代理费、企划顾问费进行核对结算并确认，但新千公司分别于2016年5月28日和2016年6月3日回函表示对合和地产顾问公司提供的代理费与企划顾问费的数额与新千公司核实的数据不符，不予认可,并申明合同已协商解除，解约后不再产生代理费及企划顾问服务费。对于解约前的正在核实确认过程中，鉴于双方业务数据繁杂，需重新测算再行协商解决为由，至今迟迟未向合和地产顾问公司结算。另查，2015年11月至2016年3月间购房客户与新千公司签订认购协议和签约确认单的总价款为116983412元。马斌于2012年12月30日与新千公司签订了全日制劳动合同。2015年10月8日何华英与新千公司签订了全日制劳动合同。2015年12月16日马斌、何华英与合和地产顾问公司签订了全日制劳动合同。双方发生纠纷后马斌、何华英又回到新千公司处。本院认为：合和地产顾问公司与新千公司签订的《独家销售代理及企划顾问委托合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，对双方具有约束力。由于本案所涉《独家销售代理及企划顾问委托合同》是基于双方当事人的相互信任而订立，一旦信任发生动摇，根据《中华人民共和国合同法》第410条的规定，双方均可以行使解除权，而不适用实际履行原则。本案合同履行期间，2016年3月31日新千公司已向合和地产顾问公司发函明确了解除合同的意思表示,合和地产顾问公司已于2016年4月5日收到此函，且新千公司亦驱赶了合和地产顾问公司的工作人员，双方已失去了信任，实际继续合作已无基础。根据《合同法解释（二）》第24条：当事人对对方的合同解除权虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，异议期为解除合同通知到达之日起3个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。本案双方虽未约定合同解除权的异议期，但合和地产顾问公司于2016年4月5日收到此函，于2016年7月14日提起诉讼，异议期已过，2016年4月5日的当日应视为合同解除，故合和地产顾问公司要求继续履行协议的诉讼请求不应支持，新千公司关于协议已解除不应继续履行的抗辩成立。关于合和地产顾问公司提出的新千公司向合和地产顾问公司支付拖欠的企划顾问费，代理费的请求，鉴于本案2016年4月5日以后合同实际已经解除，故此后的企划费、代理费不予支持，但解除合同前的企划顾问费，代理费应依法予以支持。按合同第3.2条的约定新千公司同意按月计服务费的方式支付合和地产顾问公司顾问服务费，从合和地产顾问公司提交营销总纲并开始企划顾问服务当月开始计费，本案中合和地产顾问公司于2015年11月30日向新千公司发送了营销总纲，合和地产顾问公司主张的自2015年12月至2016年4月5日间的企划顾问费100000元×4+（100000元÷30天）×5天=416666.667元，应予以支持。而合和地产顾问公司主张的代理费按合同约定代理费的计算应以购房合同所确认的总价款乘以代理费率的方式计算，且所有购房客户不包含新千公司的关系户、抵工程款的客户销售代理费合和地产顾问公司不得收取，本案合和地产顾问公司虽然未提供购房合同，但提供了新千国际广场商品房的签约认购协议书和签约确认单以及房屋销售合同信息汇总（部分）清单，而购房合同系新千公司与购房者签订的合同，在本案中新千公司持有购房合同，负有提交的义务，加之新千公司亦未提供证据证明合和地产顾问公司所提交认购协议书、签约确认单以及房屋销售合同信息汇总（部分）清单中哪些系不应计收代理费的客户，在合和地产顾问公司发函要求结算的情况下，新千公司仍怠于结算，至今不予提交，应承担不利后果，因此合和地产顾问公司诉请的解除合同前的代理费中合理部分116983412元×2%=2339668.24元应予支持。关于合和地产顾问公司要求新千公司支付违约金人民币2000000元的请求，因马斌、何华英原系新千公司工作人员，现又回到新千公司处工作亦无不当，对此请求不予支持。关于新千公司主张合和地产顾问公司承担损失的反诉请求，因新千公司并未提供证据证实不予支持。关于新千公司反诉请求合和地产顾问公司承担违约金2000000元的反诉请求，从合和地产顾问公司提交的邮件证实马斌、何华英系新千公司派到合和地产顾问公司处的销售人员，已交接，加之从新千公司在邮寄给合和地产顾问公司的《关于与贵司解约后原我司销售人员仍调整回我公司相关事宜的函》中明确写明”后附案场工作人员自愿辞去贵司工作并调回我司的说明。调转回我司的案场工作人员，工资福利佣金等由贵司负责截止至3月31日。如逾期未支付我司将直接从贵司佣金中扣除并代为支付”可以认定马斌、何华英与新千公司解除了劳动合同关系后又与合和地产顾问公司签定了《劳动合同》，应认定合和地产顾问公司与马斌、何华英的劳动合同关系是在新千公司明知且同意后签订的，故新千公司的该请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十六条、第三百九十六条、第四百零五条、第四百一十条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）青海新千房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）南京合和易诚房地产顾问有限公司企划顾问费416666.667元、代理费2339668.24元。二、驳回原告（反诉被告）南京合和易诚房地产顾问有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）青海新千房地产开发有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费67082.75元由原告（反诉被告）南京合和易诚房地产顾问有限公司承担43670.0617元，被告（反诉原告）青海新千房地产开发有限责任公司承担23412.6883元。反诉费64809元，由被告(反诉原告）青海新千房地产开发有限责任公司承担。保全费5000元由被告（反诉原告)青海新千房地产开发有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长韩雪梅审判员林建平审判员李小梅二○一七年十月二十八日书记员马卓群