浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙04刑终459号
原公诉机关平湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈丹蓉，女，1990年11月10日生，出生地福建省连江县，汉族，大专文化，淘宝店主，户籍所在地浙江省平湖市。因本案于2016年12月8日被取保候审，2017年3月10日被刑事拘留，同月12日被取保候审。
辩护人戴强，浙江金品律师事务所律师。
原审被告人于�，男，1990年4月13日生，出生地浙江省平湖市，汉族，大专文化，淘宝店主，户籍所在地浙江省平湖市。因本案于2017年2月8日被取保候审，同年11月6日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
原审被告人陆引弟，女，1975年12月21日生，出生地浙江省平湖市，汉族，初中肄业，个体户，户籍所在地浙江省平湖市。因本案于2017年2月28日被取保候审。
原审被告人胡国华，男，1960年7月28日生，出生地浙江省平湖市，汉族，小学肄业，个体户，户籍地浙江省平湖市。因本案于2017年2月28日被取保候审。
平湖市人民法院审理平湖市人民检察院指控被告人陈丹蓉犯假冒注册商标罪、容留他人吸毒罪、危险驾驶罪，被告人于洋犯假冒注册商标罪、容留他人吸毒罪，被告人陆引弟、胡国华犯假冒注册商标罪一案，于2017年11月7日作出（2017）浙0482刑初707号刑事判�。被告人陈丹蓉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、假冒注册商标罪
2016年11月至2017年2月期间，被告人陈丹蓉、于洋在未经“TeenieWeenie”商标所有权人许可的情况下，委托被告人陆引弟、胡国华生产假冒“TeenieWeenie”品牌羽绒服464件，后通过淘宝网店以每件300余元的价格进行销售，共计销售280件，销售金额为84000余元。从平湖市当湖街道松枫新村65幢1单元102室车库查获并扣押剩余184件，价值55200余元。
被告人陈丹蓉在未经“E.LAND”商标所有权人许可的情况下，在网上购买假冒“E.LAND”品牌羽绒服50余件，后通过淘宝网店进行销售，从平湖市当湖街道松枫新村65幢1单元102室车库查获并扣押假冒“E.LAND”品牌羽绒服39件。
二、容留他人吸毒罪
1、2017年1月中上旬的一天晚上，被告人陈丹蓉、于洋在平湖市当湖街道松枫新村65幢1单元102室车库内，容留高某以烫吸方式吸食毒品甲基苯丙胺。
2、同年1月21日晚上，被告人陈丹蓉、于洋在相同地点，容留高某以烫吸方式吸食毒品甲基苯丙胺。
3、同年1月22日晚上，被告人陈丹蓉、于洋在相同地点，容留高某、王某以烫吸方式吸食毒品甲基苯丙胺。
4、同年2月2日晚上，被告人陈丹蓉、于洋在相同地点，容留王某以烫吸方式吸食毒品甲基苯丙胺。
三、危险驾驶罪
2016年10月24日23时许，被告人陈丹蓉醉酒后驾驶浙Ｆ×××××小型普通客车，行驶至平湖市当湖街道新华路人武部处时，被民警当场查获。
经嘉兴志源司法鉴定所鉴定：被告人陈丹蓉血液中�出乙醇成分，含量为138mg/100ml，已超过80mg/100ml的醉酒驾驶机动车的标准。
原判依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第三百五十四条、第三百五十七条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决：一、被告人陈丹蓉犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金70000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元；犯危险驾驶罪，免予刑事处罚；决定执行有期徒�一年八个月，并处罚金74000元。二、被告人于洋犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金50000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金3000元；决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金53000元。三、被告人陆引弟犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金30000元。四、被告人胡国华犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金30000元。五、扣押的假冒“Teenieweenie”牌羽绒服184件、假冒“E.LAND”牌羽绒服39件，由扣押机关依法予以没收。
被告人陈丹蓉上诉及其辩护人辩护提出：1.被告人陈丹蓉在侦查阶段的供述应作为非法证据予以排除；于洋承认向陈丹蓉借款8万元而未辩解系投资款，证实于洋与陈丹蓉之间不存在合伙关系；被告人于洋的供述、证人证言均与事实不符，不应采信，被告人�丹蓉对车库没有控制权，其不构成容留他人吸毒罪。2.被告人陈丹蓉假冒注册商标犯罪情节较轻，原判量刑过重。据此，请求二审依法从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人陈丹蓉、原审被告人于洋、陆引弟、胡国华假冒注册商标，上诉人陈丹蓉、于洋容留他人吸毒以及上诉人陈丹蓉危险驾驶的事实，有证人证言、检查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、送货单、商标注册证、核准商标转让证明、商标授权委托书、企业法人营业执照、产品鉴定书、现场检测报告书、视听资料、机动车驾驶证及行驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、保险单、照片、现场酒精测试单、提取血样登记表、理化检验报告等证据予以证实。上诉人陈丹蓉、原审被告人于洋、陆引弟、胡国华亦均有供述在案，所供之间互为印证且与上述证据证实的情况�符。故原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉及辩护所提，经查：1.原审被告人于洋向陈丹蓉借款8万元一事，并不影响认定于洋与陈丹蓉之间是合伙关系。上诉及辩护就此所提于洋与陈丹蓉之间并非合伙关系的理由不足，不予采纳。2.上诉人陈丹蓉在侦查阶段的供述均未承认与于洋合伙的内容，且原判认定二人系合伙关系的依据并不包括上诉人陈丹蓉的供述，上诉及辩护所提排除非法证据的依据不足，不予采纳。3.上诉及辩护所提不应采信原审被告人于洋的供述及证人证言，并无依据，本院不予照准。4.上诉人陈丹蓉与原审被告人于洋共同实施了采购原材料、委托生产加工、网络销售等行为，并共同在囤放假冒羽绒服的车库内完成打包、发货，虽然车库系于洋出面承租，但不能否定上诉人陈丹蓉对该车库的实际使用与控制权利，且原审被告人于洋的供述及证人王某、高某、陶某的证言均证实上诉人陈丹蓉与于洋合伙做淘宝的事实，故上诉人陈丹蓉应对在车库内多次容留他人吸毒承担刑事责任，上诉及辩护所提上诉人陈丹蓉不构成容留他人吸毒罪的理由不足，不予采纳。5.上诉人陈丹蓉参与假冒注册商标的全部环节，行为积极，作用主要，原判认定其为主犯并无不当，对其量刑亦适当。故上诉及辩护所提原判对上诉人陈丹蓉的假冒注册商标罪量刑过重的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈丹蓉、原审被告人于洋、陆引弟、胡国华在未经注册商标所有权人许可的情况下，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额139200元，属情节严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。上诉人陈丹蓉、原审被告人于洋在自己控制的场所内多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人陈丹蓉醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。在假冒注册商标罪共同犯罪中，上诉人陈丹蓉、原审被告人于洋起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人陆引弟、胡国华起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人于洋有自首和立功情节，原审被告人陆引弟、胡国华归案后能如实供述自己的罪行，均依法可以从轻处罚。上诉人陈丹蓉、原审被告人于洋均一人犯数罪，依法数罪并罚。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐惠明
审判员 袁敏玮
审判员 范 悦
二〇一七年十二月二十七日
书记员 唐 琪