福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽刑终79号
原公诉机关福建省龙岩市人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈永兵，男，1982年10月24日出生于四川省叙永县，汉族，小学文化，无业，住叙永县，暂住龙岩市新罗区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人黄强、陈辉辉，福建华巍律师事务所律师。
福建省龙岩市中级人民法院审理龙岩市人民检察院指控被告人陈永兵犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月31日作出（2015）岩刑初字第11号刑事判决。宣判后，被告人陈永兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通知福建省法律援助中心指派律师为被告人陈永兵提供辩护。经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月18日15时许，被告人陈永兵在其租住的龙岩市新罗区西陂镇金都锦苑2号楼1016室向程某（另案处理）贩卖甲基苯丙胺（冰毒）19.93克。公安人员当场抓获陈永兵、程某等人，从程某身上查获甲基苯丙胺19.93克,从该室内查获甲基苯丙胺545.4克。
上述事实，有证人程某等三人的证言及辨认笔录，提取的毒品、吸毒工具、手机，提取笔录、扣押清单及照片、毒品实物缴交收据，理化检验报告、现场检测报告，通话清单、同案犯判决书，被告人陈永兵的供述及辨认笔录等证据证实。
原判认为，被告人陈永兵明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量达565.33克，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈永兵曾因吸毒被行政处罚，应酌情从重处罚。被告人陈永兵贩卖的毒品大部分尚未流入社会，社会危害性较小，酌情从轻处罚。依法判决：一、被告人陈永兵犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、扣押在案的毒品545.4克、作案工具“麻古”打丸机由扣押机关依法处理；吸毒工具和作案工具手机予以没收，随案存查；人民币7700元，予以没收，上缴国库。
上诉人陈永兵的上诉理由：证人程某的证言不真实，其没有贩卖甲基苯丙胺给程某。从其暂住处查获的甲基苯丙胺系用于帮“倪某”陷害“老吕”，并非用于贩卖，应定非法持有毒品罪。其检举揭发他人犯罪，有立功表现。原判量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见：认定陈永兵向程某贩卖甲基苯丙胺证据不足。证人丘某、李某的证言不能作为认定本案事实的依据。在陈永兵暂住处查获的甲基苯丙胺并非用于贩卖，不应计入陈永兵的贩毒数量。原判量刑过重，请求改判。
经审理查明，2014年6月18日15时许，上诉人陈永兵在其暂住的龙岩市新罗区西陂镇金都锦苑2号楼1016室内向程某（另案处理）贩卖甲基苯丙胺19.93克。公安人员当场抓获陈永兵、程某等人，从程某身上查获甲基苯丙胺19.93克，从陈永兵的暂住处查获甲基苯丙胺545.4克。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人程某的证言及辨认笔录，证实其朋友“小邓某”欠其人民币1700元，提出以甲基苯丙胺抵债，让其联系陈永兵拿货。2014年6月18日10时许，其使用手机号码159××××1518与陈永兵的手机号码152××××8800联系后，于当日15时许到龙岩市新罗区的金都锦苑2号楼1016室。茶几上放有几个冰壶，一名男子在吸食甲基苯丙胺，其也吸食了几口，“小邓某”到了后也吸食了，告诉其给其的甲基苯丙胺20克在桌上，他会和陈永兵结算，而后便离开了。其把甲基苯丙胺放入包中。后又来了一名男子。其欲离开时被公安人员抓获。其指认了公安人员当场扣押的一台“麻古”打丸机。经辨认照片，确认了陈永兵。
2、证人丘某的证言及辨认笔录，证实2014年6月，其和男朋友陈永兵一起租住在金某2号楼1016室，房租由陈永兵支付。陈永兵有卖甲基苯丙胺。从二人租住处查获的一台机器是陈永兵的，系用于加工供人吸食的红色丸子状毒品，称“豆子”。陈永兵使用该机器加工过“豆子”。其案发前吸食的甲基苯丙胺和吸毒工具均由陈永兵提供。经辨认照片，确认了陈永兵。
3、证人李某的证言及辨认笔录，证实2014年6月18日16时10分左右，其到陈永兵住处见茶几上摆着一些吸毒工具，一个酒精灯正在煮甲基苯丙胺，旁边放有一小包甲基苯丙胺，陈永兵和一名不认识的男子正操作电脑支付宝。其和陈永兵聊了一会，那名男子要离开，打开房门便被公安人员抓获。陈永兵做毒品生意，听他的一个小弟说过去梅县拿货。其指认了当场扣押的一台“麻古”打丸机。经辨认照片，确认了陈永兵。
4、提取笔录、扣押清单、情况说明、毒品实物缴交收据及相关照片，证实：（1）从陈永兵的暂住处龙岩市新罗区西陂镇金都锦苑2号楼1016室提取并扣押甲基苯丙胺疑似物二包，共计545.4克;“麻古”打丸机一台;串号为353105044886679的黑色三星手机一部，串号为869289006894355的白色OPPO手机一部、串号为990002335082820的白色苹果手机一部、吸毒工具“冰壶”二个及现金民币7700元（2）从程某的手提包内提取并扣押用白色塑料袋包装的甲基苯丙胺一包，重19.93克、串号为864318023416929的白色VIVO手机一部。
5、龙岩市公安局岩公刑技鉴（理化）字[2014]120号理化检验报告、福建警察学院司法鉴定中心闽警院司某中心[2014]毒检字第343号司法鉴定检验报告，证实送检的大、小二个塑料袋内包装的白色晶体样本中均检出甲基苯丙胺成分，含量为80.1%。
6、现场检测报告书，证实使用甲基苯丙胺试纸对陈永兵、程某、丘某、李某的尿样进行现场检测，结果均呈阳性。
7、通话清单、情况说明，证实2014年6月16日至18日，陈永兵使用手机号码152××××8800与程某使用手机号码159××××1518多次通话。
8、龙岩市新罗区人民法院(2014)龙新刑初字第742号刑事判决书、拘留证、逮捕证，证实程某因犯本案罪行，被采取强制措施情况，以及于2014年10月14日，被以非法持有毒品罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。
9、上诉人陈永兵的供述及辨认笔录，证实2014年6月18日1时许，广东的“小李”叫人送500克及一小包30克的甲基苯丙胺到其暂住处。15时许，程某到其暂住处向其购买20克甲基苯丙胺，其倒了约20克以2000余元的价格给程某，程某尚未给钱。李某也到其暂住处，后公安人员当场将他们抓获，查获了房间茶几上的一大包和一小包用塑料袋包装的甲基苯丙胺。经当场称重，共计545.4克。其指认了当场扣押的一台“麻古”打丸机。经辨认照片，确认了丘某系与其一起居住于新罗区西陂镇金都锦苑2号楼1016室的女朋友，并确认了程某。
10、在逃人员登记信息表、情况说明，证实阮某因涉嫌拐卖儿童于2000年11月20日被网上追逃。公安人员根据陈永兵检举在逃人员阮某的住址等信息，没有发现阮某的居住信息及轨迹。
以上证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案根据，本院予以确认。
关于上诉人陈永兵提出的其没有贩卖甲基苯丙胺给程某的上诉理由，以及辩护人提出的认定陈永兵贩卖甲基苯丙胺给程某的证据不足的辩护意见。经查，证人程某的证言证实案发前其在陈永兵的暂住处向陈永兵购买20克甲基苯丙胺。公安人员当场从程某身上查获了数量相当的甲基苯丙胺。通话清单能够印证二人联系毒品交易通话情况。陈永兵在侦查阶段对其贩卖甲基苯丙胺给程某的事实亦供认在案。上述证据相互印证，足以证实陈永兵贩卖甲基苯丙胺给程某的事实。该诉辩理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈永兵提出的从其暂住处查获的甲基苯丙胺系用于帮“倪某”陷害“老吕”，并非用于贩卖，应定非法持有毒品罪的上诉理由，以及辩护人提出证人丘某、李某的证言不能作为认定本案事实的根据，在陈永兵暂住处查获的甲基苯丙胺并非用于贩卖，不应计入陈永兵的贩毒数量的辩护意见。经查，侦查人员于案发当日即向证人丘某、李某收集证言，询问笔录形式合法，且二人的证言均证实陈永兵从事贩卖毒品生意，二人关于该节内容的证言与证人程某证言能够相互印证，可以作为认定案件事实的根据。陈永兵在侦查阶段对从查获的545.4克的甲基苯丙胺中分出部分卖给程某供认在案。其辩解为陷害“老吕”而持有甲基苯丙胺未能得到其他证据的证实，难以采信。综上，在案证据可以相互印证，足以认定陈永兵实施贩卖毒品犯罪。从陈永兵暂住处查获的甲基苯丙胺应计入其贩毒数量。该诉辩理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人陈永兵提出的其检举揭发他人犯罪，有立功表现的上诉理由。经查，陈永兵于2015年7月28日检举提供逃犯阮某下落的相关线索。阮某因涉嫌拐卖儿童于2000年11月20日被网上追逃。龙岩市公安局新罗分局禁毒大队出具《情况说明》，根据陈永兵提供的线索，没有发现阮某的居住信息及轨迹。故陈永兵的检举未能查实，不能认定其立功。该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈永兵为牟取非法利益，违反国家禁毒规定，贩卖毒品甲基苯丙胺565.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，贩卖毒品数量大，应依法惩处。鉴于涉案毒品尚未流入社会造成危害，酌情予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈建强
代理审判员 李 博
代理审判员 林峥峥
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 张玲玲
附：本案适用的有关法律
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。