山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）菏民一终字第77号上诉人（原审原告）：刘喜荣，农民。委托代理人：郭姣臣，山东都君律师事务所律师。委托代理人：毛永良，山东都君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王汝良，农民。委托代理人：解恒召，山东百士律师事务所律师。上诉人刘喜荣因与被上诉人王汝良提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省巨野县人民法院（2014）巨民初字第1449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月22日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭进行了审理。上诉人刘喜荣及其委托代理人郭姣辰、毛永良，被上诉人王汝良及其委托代理人解恒召均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告刘喜荣诉称，原告受雇于被告从事门业加工。2014年5月28日下午，原告在为被告加工门时，被卷边机压伤造成右前臂外伤，后前往济宁医学院附属医院治疗，因伤情严重不得不截肢处理。事后被告主动承担了原告的医疗费用，但就赔偿数额始终没有达成一致意见。为维护原告的合法权益，特诉诸法院，请求被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费、××器具费等各项损失50万元。原审被告王汝良辩称，原告所诉内容不符合事实，原告的伤情完全是其脱离岗位擅自违规操作折弯机所致，原告对其所受伤害后果，依法应由其自身承担全部责任。况且原告受伤后，被告及时将原告送往医院救治，并支付了原告全部的医疗费用，原告要求被告对其承担赔偿责任，依法不应得到支持。原审法院经审理查明，原告刘喜荣在被告王汝良所经营的“独山镇金龙门业”做焊接工作，按件给付工资。2014年5月28日下午，原告刘喜荣自己去液压板料折弯机操作门板折弯，在操作过程中被折压机压伤右臂。原告刘喜荣随即被送到巨野县人民医院住院治疗，主要诊断为前臂开放性损伤伴骨折。自2014年5月28日至2014年5月29日，原告刘喜荣在巨野县人民医院住院治疗2天，支出医疗费30466.90元。原告刘喜荣住院时，是以程远华的身份材料入院治疗的，住院期间的医疗费均由被告王汝良垫付。因病情严重，原告刘喜荣于2014年5月29日转入济宁医学院附属医院治疗。自2014年5月29日至2014年6月15日，原告刘喜荣在济宁医学院附属医院住院治疗17天，支出医疗费11482.50元，该费用由被告王汝良垫付。原告刘喜荣出院诊断为：1、前臂外伤术后坏死（右）；2、右前臂外伤术后血管栓塞（右），尺桡骨骨折术后（右）。原告刘喜荣为治疗伤情支出交通费774元，鉴定费1600元，照相材料费100元，治疗检查费160元。2014年6月26日，原审法院根据原告的申请，依法委托巨野县人民医院司法鉴定所对其伤残等级、安装假肢费用进行了鉴定。原告刘喜荣的伤残程度为六级伤残；原告刘喜荣假肢费用国产普及普通型按照目前市场价格，一次安装需人民币27000元，使用周期为十年，假肢维修费每年均价为该假肢初次安装费的5%。济宁医学院附属医院诊断证明，刘喜荣住院期间护理依赖为二人护理。原审法院另查明，原告父亲刘存（1951年5月19日出生）和母亲李青云（1952年3月15日出生）共生育刘喜荣、刘考战、刘香莲三名子女。原告刘喜荣和妻子杨彬娟共生育女儿刘佩汝（2001年4月27日出生）和儿子刘一霖（2002年10月22日出生）二名子女，刘存及李青云均系农村居民。原告刘喜荣于2014年6月25日向原审法院起诉，要求被告赔偿50万元，庭审中诉讼请求增加至901221元，其中包括伤残赔偿金282640元，被扶养人生活费93179元，误工费4101元，护理费4101元，生活补助费510元，交通费2000元，精神损害抚慰金50000元，××器具费464640元。经调解，达不成协议。原审法院认为，原告刘喜荣在被告王汝良经营的“独山镇金龙门业”做焊接工作，为被告提供劳务，被告按计件支付原告劳动报酬，双方形成个人劳务关系。原告刘喜荣在提供劳务过程中受伤致残，原被告均无异议，予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告刘喜荣在被告王汝良所经营的“独山镇金龙门业”主要做焊接工作，并不负责门业的卷边折弯工作，原告刘喜荣在未经许可且没有专业技术人员指导的情况下，擅自到液压板料折弯机操作门板折弯，因操作失误被折压机压伤右臂，造成右前臂开放性损伤伴骨折。原告刘喜荣忽视了液压板料折弯机危险警示，没有意识到发生危险情况的注意义务，原告刘喜荣对自己造成的伤残，本身具有一定的疏忽和大意，应承担主要责任（60%）。被告在原告工作过程中有疏忽管理的一面，且原告刘喜荣的工作意图也是为了提高工作效益，擅自操作，出于疏忽大意压伤致残，被告对原告的损害存有一定的过失，也应承担一定的赔偿责任（40%）。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助器具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等有关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必需的康复费、适当整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告刘喜荣住院期间共支出医疗费41949.4元（30466.90元+11482.50元），上述医疗费由被告王汝良垫付，有医院出具的单据、病历、诊断证明为证，应予认定。原告刘喜荣自行支出治疗检查费160元，鉴定费1600元，照相材料费100元，共计1860元。《司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告刘喜荣、其妻杨彬娟虽提供了商品房买卖合同，但没有公安机关出具的城镇居民暂住证明，其身份应按农村居民对待。原告刘喜荣没有固定收入，且未举证证明最近三年内的平均收入，其误工损失应当按照山东省2013年度农、林、牧、渔业职工年平均工资40500元计算。原告刘喜荣因伤致残，其误工时间应计算至定残的前一天，即109天（2014年5月28日至2014年9月16日）。其误工费为12094.52元（40500元/年÷365天/年×109天）。《司法解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。”原告住院期间诊断证明确定为二人护理，住院时间为19天（2014年5月28日至2014年6月15日），原告的护理人员杨彬娟系农村居民，无固定收入，又未举证证明最近三年的平均收入，其护理费应按山东省上年度农、林、牧、渔业职工年平均工资40500元计算。其住院期间护理费为4216.44元（40500元/年÷365天/年×19天×2人）。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告因就医支出交通费系实际支出，要求赔偿交通费774元，予以认定。《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”一般工作人员出本地市的补助为每天50元，不出本地市的补助为每天30元，其住院伙食补助费为910元（30元/天×住院天数2天+50元/天×住院天数17天）。《司法解释》第二十五条规定：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告刘喜荣被评定为六级伤残，山东省上年度农村居民人均纯收入10620元。其伤残赔偿金为106200元（10620元/年×20年×50%）。《司法解释》第二十六条规定：××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。巨野县人民医院司法鉴定所意见表明，原告刘喜荣假肢费用国产普及普通型按照目前市场价格，一次安装需人民币27000元，使用周期为十年，假肢维修费每年均价为该假肢初次安装费的5%。原告刘喜荣一次安装假肢费需人民币27000元，假肢维修费为13500元（27000元×5%×10年）。假肢费用相差很大，根据规定应适用国产普及普通型。原告刘喜荣通过济南德泰假肢矫形开发有限公司所安装的32000元的假肢没有与被告王汝良协商，未经原审法院委托，也和司法鉴定标准不一致，不予采纳。原告刘喜荣十年以后的假肢费用及维修费用，可另行主张。《司法解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告女儿刘佩汝（2001年4月27日出生）13周岁，需扶养5年，被抚养人刘佩汝生活费为9241.25元（7393元×50%÷父母2人×5年）。原告儿子刘一霖（2002年10月22日出生）12周岁，需扶养6年，被抚养人刘一霖生活费为11089.5元（7393元×50%÷父母2人×6年），被告父亲刘存（1951年5月19日出生）63周岁，需扶养17年，被扶养人刘存的生活费为20946.83元（7393元×50%÷子女3人×17年），被告母亲李青云（1952年3月15日出生）62周岁，需扶养18年，被扶养人李青云的生活费为22179元（7393元×50%÷子女3人×18年）。《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入××赔偿金或死亡赔偿金。据此原告刘喜荣儿女和父母生活费63456.58元（9241.25元+11089.5元+20946.83元+22179元）应计入××赔偿金，则××赔偿金总额为169656.58元(106200元+63456.58元)。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告刘喜荣因伤害构成六级××，造成了一定的精神损害，要求精神赔偿，应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对××赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”原告要求赔偿精神抚慰金50000元过高，可酌情支持2000元。综上，原告刘喜荣的损失为：医疗费41949.4元，误工费为12094.52元，护理费为4216.44元，住院伙食补助费为910元，伤残赔偿金为169656.58元，安装假肢费27000元，假肢维修费13500元，交通费774元，原告刘喜荣支出治疗检查费、鉴定费、照相费等费用共计1860元。以上合计271960.94元。在原告刘喜荣医治过程中，被告王汝良为原告支付现金41949.4元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告王汝良赔偿原告刘喜荣各项损失108784.38元（271960.94元×40%），扣除已经支付的41949.4元，下剩66834.98元，于判决生效后十日内履行完毕；剩余损失163176.56元（271960.94元×60%）由原告刘喜荣自行负担；二、由被告王汝良支付被告刘喜荣精神抚慰金2000元，于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回原告刘喜荣的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由原告刘喜荣负担5280元，被告王汝良负担3520元。上诉人刘喜荣不服原审人民法院判决上诉称，一、原审法院认定事实错误。1、一审法院依据农村户口计算上诉人的伤残赔偿金等相关赔偿项目错误。一审中上诉人提交的居委会证明、商品房买卖合同、物业费交费票据及房产证办理证明，均已证实上诉人在城镇连续居住之事实。上诉人子女刘一霖在盐湖区红旗初中上学、刘佩汝在运城二中上学，均能证明其子女在城区上学，更能佐证上诉人一家在运城市城区连续居住一年的事实。故根据相关规定，上诉人虽为农村户口但已在城镇连续居住多年，应参照城镇居民标准计算相应赔偿项目。2、一审法院认定被上诉人承担40%的责任明显不当，应由其承担全部责任。上诉人在工作过程中受伤，皆因被上诉人在组织工作时无法提供充分的安全保障措施，亦不能尽到充分的安全操作告知义务。二、原审法院适用法律错误。1、一审法院应依据山东省高级人民法院及最高人民法院会谈纪要所确定的“就高不就低”原则，依照城镇标准进行判决。2、一审法院计算上诉人××辅助器具费用适用法律错误。一审法院忽略鉴定机构关于周期的鉴定意见，直接判决一次的假肢费用，且鉴定机构明显不是法律所规定的“配置机构”，明显属于适用法律错误。3、一审法院计算上诉人住院伙食补助费标准错误。应按照每天100元计算伙食补助费用。三、原审法院程序错误。1、一审法院所采用的司法鉴定意见，并未按照鉴定规范附加鉴定机构及鉴定人员资质，存在明显形式缺陷，且该鉴定机构明显不具备鉴定假肢费用资格，一审法院采信该鉴定结论明显程序错误。2、一审法院明显超出上诉人原审的诉讼请求进行裁判。一审中，上诉人诉讼请求为要求被告赔偿损失，原审法院却在判决主文判决“剩余损失163176.56元由原告刘喜荣自行负担”，明显与诉讼请求不符，也无实质意义。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。被上诉人王汝良答辩称，一、一审判决认定事实清楚，上诉人关于其应按城镇居民标准计算××赔偿金以及应让被上诉人承担全部责任的上诉理由，不能成立。1、上诉人不仅是农民身份，而且是在巨野县独山镇山店子村开办的“金龙门业”提供劳务和居住，根本不存在上诉人至起诉前在城镇连续居住一年以上的情形。2、一审判决其承担40%的责任，已明显偏袒了上诉人。上诉人焊门所需原料有专门下料人员提供，到折弯机下料不是上诉人的工作范围，且上诉人是在不懂折弯机操作常识的情况下违规下料造成的伤害，本人存在重大过错，应承担全部责任。二、一审法院适用法律正确。1、山东省高院和最高人民法院规定的“就高不就低”是指当事人的身份和居住地不相同时，可根据“就高不就低”的原则来确定赔偿计算标准。本案中，上诉人不仅是农民身份，而且也居住在农村，不适用上述“就高不就低”原则。2、××器具费的鉴定，一审法院是根据上诉人的申请而委托司法鉴定机构进行的假肢鉴定，该鉴定的效力远远高于上诉人单方出具的配置价格效力。3、上诉人是2014年6月1日前住院，我市规定提高差旅费标准的时间节点是2014年6月1日后住院的，因此，一审法院按照市内每天30元、市外每天50元计算伙食补助费并无不当。三、上诉人关于原审法院存在程序错误的上诉理由不能成立。1、关于鉴定资质问题，上诉人在一审中未提出重新鉴定，应视为对鉴定结论的认可。2、原审判决“剩余损失163176.56元由原告刘喜荣自行负担”的内容，是针对上诉人实际损失数额和应由上诉人承担数额的一种表述，与判决结果是否正确无关，也与审理程序是否合法无关。请求依法驳回上诉，维持原判。本院二审审理期间，上诉人提交：1、运城市盐湖区北城办事处圣惠北路社区居民委员会和运城市盐湖区北城派出所出具的证明一份；2、运城力行中学和运城市盐湖区初级中学证明各一份，以证明上诉人子女在城镇上学和上诉人一家在城镇连续居住一年以上，相关赔偿项目应按城镇标准计算；被上诉人对证据1有异议，认为不符合证据的形式要件，没有具体出具人的名字，内容不符合事实，上诉人是在为被上诉人开办的门业提供劳务时受到的伤害，在受到伤害之前一直居住在被上诉人提供的宿舍内3－4个月，而被上诉人提供的宿舍在金山村内，因此不存在上诉人受伤前居住在城镇的情形；被上诉人对证据2有异议，认为该证据不能证明上诉人的证明目的，信纸是盐湖区的稿纸，与学校名不符，出具证明应附有学生的学籍登记卡复印件，仅凭一份证明不能证明其在该校学习的真实性，该证明上亦没有写明是何时入学，并不能证明在该区上学达到一年以上，学生在学校上学不等于上诉人本人在城区居住，事实上上诉人本人是在为被上诉人打工的地方居住，即使该证明是真实的，也不能按照城镇居民标准计算该学生的被扶养人生活费。上诉人以一审法院委托的鉴定机构无鉴定假肢费用的鉴定资质为由，申请重新鉴定假肢安装费用，维修费用，更换周期。经征询被上诉人意见，被上诉人同意上诉人一审委托济南德泰假肢矫形开发有限公司出具的济德鉴（2014）假肢字第0625号假肢装配意见的假肢价格、使用年限、维护费用，刘喜荣需安装普通适用型肌电感应式假肢价格为32000元，使用年限为3年更换一次，假肢每年的维护费用为假肢总款的7%。本院二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为，本案争议的焦点是：一、原审判决被上诉人承担责任比例是否适当；二、原审判决赔偿标准是否正确；三、原审法院审理程序是否合法。关于焦点一，上诉人刘喜荣在被上诉人王汝良经营的“独山镇金龙门业”做焊接工作，双方形成个人劳务关系。上诉人刘喜荣主要做焊接工作，并不负责门业的卷边折弯工作，上诉人刘喜荣在未经许可且没有专业技术人员指导的情况下，擅自到液压板料折弯机操作门板折弯，因操作失误被折压机压伤右臂，造成右前臂开放性损伤伴骨折。上诉人刘喜荣忽视了液压板料折弯机危险警示，没有尽到安全注意义务；被上诉人王汝良在上诉人工作过程中疏于管理，也存在过错。原审法院根据双方的过错程度，认定被上诉人王汝良对上诉人刘喜荣的损害后果承担40%的赔偿责任，责任比例划分并无明显不当。上诉人刘喜荣称应由被上诉人王汝良承担全部责任的理由不能成立，本院不予采信。关于焦点二，上诉人刘喜荣称其提交的居委会证明、商品房买卖合同、物业费交费票据及房产证办理证明，可以证实其在城镇连续居住之事实，应按城镇居民计算上诉人的××赔偿金。上诉人刘喜荣户籍登记的是农村居民，上诉人虽提供了商品房买卖合同、房产证、居委会证明，但未能提供公安机关出具的城镇居民暂住证，且其事发时在被上诉人处打工，不能证明其在城镇连续居住一年以上的事实。因此，上诉人刘喜荣请求按城镇居民标准计算××赔偿金，证据不足。上诉人提供了其子刘一霖、其女刘佩汝二人所在学校出具的证明和二人的学籍号，可以证明其子、女在城镇生活的事实，其子、女的被扶养人生活费应按城镇居民标准计算，被扶养人刘一霖的生活费为：17112元×50%÷父母2人×6年＝25668元，被扶养人刘佩汝的生活费为17112元×50%÷父母2人×5＝21390元，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条规定，将被扶养人生活费计入××赔偿金，上诉人刘喜荣的××赔偿金总额为196383.83元（25668+21390+20946.83+22179+106200）。菏泽市财政局2014年3月31日下发《菏泽市市直机关差旅费管理办法》，该办法规定一般工作人员出本地市的补助为每天100元，不出本地市的补助为每天80元。上诉人于2014年5月28日至29日在巨野县人民医院住院治疗，2014年5月29日转入济宁医学院附属医院住院治疗，自2014年5月29日至2014年6月15日住院治疗18天，上诉人刘喜荣的住院伙食补助费应适用上述办法的规定，住院伙食补助费为1880元（80/天×1天+100/天×18天）。原审法院委托巨野县人民医院司法鉴定所作出的鉴定结论，因巨野县人民医院司法鉴定所无鉴定假肢安装费用的鉴定资质，不能作为有效证据使用。上诉人刘喜荣委托济南德泰假肢矫形开发有限公司作出济德鉴（2014）假肢字第0625号假肢装配意见，经征询被上诉人王汝良意见，被上诉人王汝良同意该假肢装配机构的假肢价格、使用年限、维护费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准，辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本院参照上述假肢安装机构的意见，上诉人刘喜荣一次安装假肢费用为32000元，维护费为6720元（32000×7%×3），其后续的假肢安装费用及维护费用，上诉人刘喜荣可待实际发生后，另行主张权利。综上，上诉人刘喜荣的损失为：医疗费41949.4元，误工费12094.52元，护理费4216.44元，住院伙食补助费1880元，××赔偿金196383.83元，假肢安装费32000元，假肢维护费6720元，交通费774元，治疗检查费、鉴定费、照相费等费用共计1860元，以上合计297878.19元。关于焦点三，上诉人刘喜荣称原审判决主文“剩余损失163176.56元由原告刘喜荣自行负担”，明显与诉讼请求不符，属于判决主文表述不当，并不属于违反法定程序的情形。综上，上诉人刘喜荣的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省巨野县人民法院（2014）巨民初字第1449号民事判决第二项即由被告王汝良支付被告刘喜荣精神抚慰金2000元，于判决生效后十日内履行完毕；第三项即驳回原告刘喜荣的其他诉讼请求。二、变更山东省巨野县人民法院（2014）巨民初字第1449号民事判决第一项为：被上诉人王汝良赔偿上诉人刘喜荣各项损失119151.28元（297878.19元×40%），扣除已经支付的41949.4元，下剩77201.88元，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8800元，由上诉人刘喜荣负担5280元，被上诉人王汝良负担3520元；二审案件受理费5280元，由上诉人刘喜荣负担4800元，被上诉人王汝良负担480元。本判决为终审判决。审 判 长  路凤娟审 判 员  李冠军代理审判员  于 辉二〇一五年八月二十六日书 记 员  王 婷