广西壮族自治区柳州市城中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0202刑初21号
公诉机关广西壮族自治区柳州市城中区人民检察院。
被告人覃某1，男，1987年5月17日出生于广西壮族自治区柳州市，壮族，小学文化，无固定职业，家住柳州市柳江区。曾因犯非法买卖枪支罪，于2010年11月23曰被柳州市柳江县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2014年3月31日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，于2017年3月11日被柳州市公安局城中分局刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人张毅，广西和清律师事务所律师。
柳州市城中区人民检察院以城检公诉刑诉〔2018〕7起诉书指控被告人覃某1犯故意伤害罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，柳州市城中区人民检察院指派检察员谢奕出庭支持公诉，被害人黄某及其诉讼代理人刘某，被告人覃某1及其辩护人张毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
柳州市城中区人民检察院指控：2016年2月6曰凌晨4时许，被告人覃某1与被害人黄某等人在本市城中区中山西路卡卡酒吧楼下发生争执。后被告人覃某1手持砍刀将被害人黄某右上肢砍伤，并弃刀逃离现场。经鉴定，被害人黄某右上肢损伤，损伤程度为重伤二级。2017年3月11曰，被告人覃某1被公安机关抓获归案。
公诉机关提供了书证、证人证言，鉴定意见、被告人供述等证据，认为被告人覃某1的行为构成故意伤害罪，系累犯，提请本院依法判处。
被告人覃某1辩称：是对方首先动手，我才还手，不清楚是否我用刀砍伤黄某。
辩护人张毅提出的辩护意见是：1、认定黄某伤情为重伤二级的鉴定结论不是以其损伤当时的病历资料为依据，在分析说明中黄某腕关节与指活动受限程度的表述无依据，且与入院诊断的表述相悖，公安机关在立案时对损伤程度已初步鉴定为暂定轻伤一级，现同样检材得出重伤二级结论，故此鉴定不符合鉴定要求，应当重新进行鉴定确定伤情。2、现有证据不能明确确定黄某刀伤系覃某1所致，黄某自己在其陈述中亦未明确是被何种凶器、由何人致伤，请从对被告人有利原则从轻处罚。3、黄某对案件的引发存在过错，覃某1是在被其使用器械进行攻击的还击，系正当防卫或者防卫过当，对被告人应从轻、减轻处罚。
经审理查明：2016年2月6曰凌晨4时许，被告人覃某1因在本市城中区中山西路卡卡酒吧楼下观看朱某1等人吵架时，与被害人黄某的朋友发生口角进而争执推搡。被人劝开后，被害人黄某的一个朋友持砍刀冲向被告人覃某1等人，被告人覃某1及�友从覃某1车中拿出砍刀、铁棍对与其争斗并对其围打，打斗过程中黄某从其朋友手中抢过刀，手持砍刀与被告人覃某1等人对打，黄某的砍刀被打掉后即向映山街道方向跑，被告人覃某1等人进行追打后逃离现场，并在途中将刀丢弃。黄某因头部、右前臂受伤被送医院治疗，2016年2月29日，柳州市公安局物证鉴定所作出法医学伤情文证审查意见，对黄某右前臂损伤致右尺骨粉碎性骨折、右桡骨骨折，右尺动脉、桡动脉、尺神经、桡神经、正中神经断裂，暂评定为轻伤一级，并建议临床治疗终结后复检。后受柳州市公安局刑侦支队五星责任区大队和黄某和委托，柳州市明桂司法鉴定中心于2017年12月29日作出损伤程度司法鉴定意见书，认定黄某头部损伤为轻微伤，右上肢损伤分别构成轻伤二级、轻伤二级、重伤二级、重伤二级。2018年2月柳州市明桂司法鉴定中心还应黄某委托对其伤残程度进行了鉴定，认定黄某损伤右上肢分别构成七级、九级伤残。2017年3月11曰，被告人覃某1被公安机关抓获归案。
上述事实，有下列证据所证实：
一、书证
1、受案登记表，证实公安机关依法受理案件时间。
2、破案经过，证实案件侦破及覃某1归案过程。
3、情况说明，证实作案工具未能找到。
4、前科材料，证实覃某1的前科情况。
5、户籍信息，证实覃某1已成年，有完全刑事责任能力。
二、被害人陈述
被害人黄某陈述：2016年6月4日，我和朋友“小平”、欧某在乐巢酒吧喝酒，因朋友与老婆在卡卡酒吧吵架就一起去劝。欧某去劝，我站在旁边看，过几分钟后我看到谢某和几名男子从卡卡酒吧下楼，有一男子就上前来问，“小平”说不用他管叫他走开，这名男子就骂了几句，我看不过去就上前与他吵起来接着相互推搡，谢某就上前劝架将我们劝开。我准备上车离开，和我吵架的男子叫了十几个人下楼，他们直接到路边的一辆福特车拿出水管和砍刀将“小平”围住，我就冲到“小平”身边从他手上抢过一把砍刀砍向之前跟我吵架男子，砍了两刀后就被人用水管将砍刀打掉地上，具体砍伤对方什么地方也不清楚，我转身向映山街跑，跑到与中山西路交汇处被人从后面扑倒，被几个人拿水管和砍刀围打。后来我发现右手和头被砍伤，被送到医院。
三、证人证言
1、证人覃某1证言：我和朋友原在乐巢酒吧喝酒，欧某叫我和黄某还有几个朋友去卡卡酒吧。在卡卡酒吧楼下，有一男一女吵架，欧某上去劝架。我和黄某上车准备离开。过了几分钟，外面突然有一群人扭打起来，黄某就下车，我也跟下车，当时场面很乱，等我看清时发现有七八个男子拿着水管和砍刀追着黄某，其他一名拿砍刀的男子还说要砍死黄某，我见情况不对就追上去，追到中山西路与映山街交界处推了拿砍刀的男子，旁边一名穿红白条纹衣男子用水管打我头部，我被打后继续往前跑，看到黄某在前面倒地被几个人围打，我冲过向这几个人，他们就转身过来打我，我被水管打倒在地。他们散开后我发现头部和手部被打伤，腰部被捅�刀，之后我被送往医院。当时我身着黑白色有帽子外套，下着黑色长裤。
2、证人韦某1证言：听说朱某1和老婆在卡卡酒吧楼下吵架，我和欧某等人就去劝说。过了几分钟突然有十多名男子围过来，不知为什么就打起来，场面很乱，谁与谁打我也不清楚。接着我看到十多名男子拿着砍刀和水管站在车边，我上前去和他们说不要动手，这几名男子就向我冲过来，我跑了几米就被推倒在地上被人用水管围打，等我意识清醒时已经躺在医院了。我当时穿黑外套，下着黑色长裤。
3、证人廖某1证言：当时我与朱某1在吵架，欧某与几名男子来劝架，突然旁边冒出十多名男子接着扭打在一起。我上去拦住要打架的人，接着有十几名男子拿着水管和砍刀从我面前跑过，然后打在一起，散开后我看到有人躺在地下流了很多血，被送往医院。
4、证人朱某1陈述：当时喝了很多酒跟老婆廖某1吵架，欧某等人来劝。突然有十多名男子围了过来，然后打在一起，我过去想拦住，后面看到有人拿水管和砍刀出来，围在一起打架，之后的事就不记得了，第二天酒醒后朋友告诉我韦某1被打伤了。
5、证人谢某的证言：我下到卡卡酒吧楼下时，看到朱某1的朋友和“小肥”争吵，我就上去拦，但双方人很多，拦架没起作用，后来我看见朱某1的朋友拿出砍刀想砍人，小肥这边的朋友也从汽车尾箱拿出砍刀和水管出来，现场比较乱，我左手被人用水管打伤了，被挤到路边，双方在互相挥舞刀和水管，朱某1这边拿工具挥舞的只有一名黑色衣服男子，小肥那边拿工具的人多，朱某1的朋友边挥舞砍刀边后退，小肥这边的人紧逼，相互挥舞十几秒后就一起向映山街跑去。
四、辨认笔录及照片
1、人员辨认笔录及照片，证实覃某1辨认出黄某就是被其用刀砍伤的男子。黄某指认出覃某1系用刀砍伤其的人。
2、现场辨认笔录及照片，证实覃某1指认作案地点为中山西路时代商厦前。
五、鉴定结论
1、柳州市公安局物证鉴定所文证审查意见书，证实：2016年2月29日作出黄某右前臂损伤致右尺骨粉碎性骨折、右桡骨骨折，右尺动脉、桡动脉、尺神经、桡神经、正中神经断裂，符合锐器作用所致，暂评定为轻伤一级，建议临床治疗终结后复检。
2、柳州市明桂司法鉴定中�损伤程度鉴定意见书，证实经鉴定，黄某头部损伤为轻微伤、右上肢损伤“四肢长骨骨折、四肢任一大关节强韧畸形或者功能丧失50%以上、手功能丧失累计达一手功能36%”分别构成轻伤二级、轻伤二级、重伤二级、重伤二级。
3、柳州市明桂司法鉴定中心司法伤残程度鉴定意见书，证实对黄某右上肢损伤分别构成七、九级伤残。
五、被告人供述
覃某1供述：2016年2月6日2时许，我先到卡卡酒吧找朋友喝酒，后覃某2开着我的福特汽车带着2、3名男子一起来酒吧喝酒。4时许，一起从酒吧离开时看到马路对面有人吵架，我走过去问，有人说不管我事将我推到一边，还有一人骂我，我跟他们吵起来。突然有一名男子拿刀冲过来，覃某2看�对方有刀就叫他朋友过来帮忙，我就跟覃某2及他的朋友一起到我汽车尾箱拿刀和铁棍。我拿了一把银白色开山刀，覃某2拿一根木棍，他的朋友拿水管。我们站在汽车边，一名穿黑衣男子拿一把刀朝我们砍来，我也拿刀朝他砍去，这男子砍了几刀后就跑，我们几个人就追上去，我边追边砍，有一刀砍到地下刀柄断了，我捡起刀继续追，追了十几米有一名黑衣男子抢过刀继续和我们对砍。我也拿刀乱砍。突然对方的刀掉在地上，黑衣男子就跑。我们追上去，追到路口有一名男子从我身后搂我脖子，覃某2和他的朋友去追被我砍掉刀的黑衣男子。我摆脱这男子后想砍他，他跑了。当时拿刀乱砍，具体砍伤了对方什么地方我也不清楚。我额头也被砍了一刀，缝了三针。后来覃某2开着汽车搭我和他朋友往红光桥方向跑，到柳工大道时停了一下，我就下车将武器丢到路边，到�堡后各自回去。当天我身着黑色外套，下着深蓝色牛仔裤。覃某2身着黑色外套下着蓝色牛仔裤，他的朋友一个身着红色外套下着蓝色牛仔裤，一个身着黑色外套下着蓝色牛仔裤。
六、视频资料
天网监控录像，证实双方打斗的过程。
对本案被告人覃某1及其辩护人的辩解，本院根据所查明事实，作如下评析：
1、关于致害人的认定。根据被告人覃某1的供述及证人证言以及被害人陈述，结合天网视频，可看出在覃某1所在的一方仅有覃某1一人持有砍刀，其余人持持棍或空手，黄某是用右手从其朋友处抢过刀与覃某1对打，由之可排除其之前被其朋友误伤可能。黄某刀被打掉后系赤手逃跑，覃某1等人追打，期间并未有黄某的朋友持�与其同行并，可排除在此之后其友人误伤之嫌，故认定黄某的刀伤系覃某1所致。
2、关于重伤的鉴定结论是否可采信、应否重新鉴定的问题。经查，公安机关暂评定为轻伤的结论是在黄某未治疗终结时为便于案件处理而作出，不能作为最后确定被害人伤情的结论。本案中柳州市明桂司法鉴定中心具有伤情鉴定的资质，进行鉴定系通过正当法律程序聘请，鉴定的检材客观真实，并且对黄某的身体状况进行了专科检查，鉴定程序亦未违反法律规定，且在本院组织庭前会议时，被告人及其辩护人亦看到了黄某腕、指功能受限的情况如鉴定所述情况，故要求重新鉴定理由不足，鉴定结论可以采信。
3、关于覃某1是否属正当防卫或者防卫过当的问题。从所查明的情况来看，当时覃某1等人与黄某朋友双方是相互打斗，系互殴，黄某介入打斗时间是覃某1等多人持械追打一人，且在黄某所用砍刀掉地后逃跑期间，覃某1等人仍持械追打，伤害对方的故意明显，故不能采纳覃某1及其辩护人的辩解。
本院认为，被告人覃某1故意损害他人身体健康,致人重伤，其行为均触犯了我国刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人覃某1犯故意伤害罪成立。被告人覃某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人覃某1在庭审中承认持刀与被害人打斗的事实，不确定是否系其伤害的事实，仍可认为是如实供述，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
覃某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵先行羁押的十五日，即自2017年3月11日起至2020年5月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 梁广辉
人民陪审员 杨念华
人民陪审员 梁梅清
二〇一八年三月三十日
代书 记员 梁慧妮
附本判决书所引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。