河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一终字第00935号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司镇平支公司。
代表人常晓，任该公司经理。
委托代理人李翠，河南问鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨乐，男，生于1985年3月12日，汉族，农民，住河南省南阳市卧龙区。
委托代理人杨丙胜，河南省镇平县12348法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）乔建华，男，生于1966年2月9日，汉族，司机，住河南省镇平县。
被上诉人（原审被告）镇平县玉乡出租车有限公司。
法定代表人王小宾，任该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司镇平支公司（以下简称中国人财保险镇平公司）与被上诉人杨乐、乔建华、镇平县玉乡出租车有限公司为机动车交通事故责任纠纷一案，镇平县人民法院于2015年6月8日作出（2015）镇民初字第00327号民事判决。中国人财保险镇平公司不服原判，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年1月16日19时许，被告乔建华驾驶豫RT36**出租车沿彭营经安子营乡道路自东向西行至李锦庄村北边时，与相对方向原告杨乐驾驶的豫RT88**号普通二轮摩托车相撞，造成原告杨乐受伤及车辆受损的交通事故。经公安交通管理部门认定，原告负事故次要责任，被告负事故主要责任。事故发生后，原告在南阳南石医院住院治疗，共住院21天，花费医疗费24482.55元。2015年3月20日，经南阳南石法医临床司法鉴定所鉴定，原告损伤构成九级伤残。原告支付鉴定费1000元。原告向法庭提供交通费票据660元。事故发生后被告乔建华支付原告2800元。原告杨乐生于1985年3月12日，系农村户口；原告父亲杨付才生于1951年1月13日，系农村户口；原告母亲王金丰生于1952年9月26日，系农村户口；原告女儿杨润欣生于2010年3月10日，系农村户口；原告女儿杨柯欣生于2012年2月25日，系农村户口。原告兄妹五人。
豫RT36**号车挂靠在被告玉乡出租车公司，在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险、不计免赔险。交强险死亡伤残赔偿限额110000元，包括护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、精神抚慰金；医疗费用赔偿限额10000元，包括医疗费、伙食补助费、营养费；保险期间为2014年12月28日至2015年12月27日。第三者责任险保险金额为300000元；保险期间为2014年12月28日至2015年12月27日。
2014年度，河南省农村居民人均纯收入为9416.10元，农村居民人均生活消费支出为6438.12元，居民服务和其他服务业职工平均工资为28472元，农、林、牧、渔业职工平均工资为25402元。
原审法院认为：车辆行驶必须遵守交通安全法规，违反交通安全法律法规造成他人伤害及财产损失的应当承担相应的损害赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故，第三人请求挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予以支持。第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，第三人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依据相关规定由侵权人予以赔偿。
原告杨乐受到的损失为：1、在医院住院21天，花费医疗费24482.55元。2、护理费按照河南省居民服务和其他服务业职工平均工资28472元／年计算，即28472元／年÷365天×21天＝1638.12元。3、误工费按河南省农、林、牧、渔业职工平均工资25402元计算62天（自2015年1月17日至3月19日），即25402元／年÷365天×62天＝4314.86元。4、营养费按照20元／天计算21天，即420元。5、住院伙食补助费按20元／天计算21天，即420元。6、原告杨乐为农村户口，故其伤残赔偿金按2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元计算20年，同时参照原告的伤残等级，为9416.10元／年×20年×20%﹦37664.4元。原告父亲杨付才生于1951年1月13日，系农村户口，被扶养人生活费按河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元计算16年，即6438.12元÷5×16×20%＝4120.4元。原告母亲王金丰生于1952年9月26日，系农村户口，被扶养人生活费按河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元计算17年，即6438.12元÷5×17×20%＝4377.92元。原告女儿杨润欣生于2010年3月10日，被抚养人生活费按河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元计算13年，即6438.12元÷2×13×20%＝8369.56元。原告女儿杨柯欣生于2012年2月25日，被抚养人生活费按河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元计算15年，即6438.12元÷2×15×20%＝9657.18元。计64189.46元。7、原告受伤造成九级伤残，其精神明显受到伤害，精神损害抚慰金按8000元计算。8、交通费按500元计算。以上共计103964.99元。
豫RT36**号车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元。原告花费医疗费24482.55元，已超出交强险医疗费用赔偿限额10000元，故被告保险公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元。原告应得残疾赔偿金64189.46元、精神损害抚慰金8000元、交通费500元、误工费4314.86元、护理费1638.12元，共计78642.44元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元，故被告保险公司应在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告78642.44元。综上，被告保险公司在交强险赔偿限额内应赔偿原告88642.44元。其余医疗费14482.55元、伙食补助费420元、营养费420元，共计15322.55元，由原告杨乐与被告乔建华按在事故中所负责任，以3：7的比例承担责任。即被告乔建华承担15322.55元×70%﹦10725.79元。豫RT36**号车在被告保险公司投保第三者责任险及不计免赔险，被告乔建华应承担的10725.79元未超出第三者责任险赔偿限额，原告该损失由被告保险公司在第三者责任险赔偿限额中予以赔偿。
被告乔建华、玉乡出租车公司应支付的赔偿款已由被告保险公司代为支付，故被告乔建华、玉乡出租车公司不再承担支付赔偿款的责任。被告乔建华垫付原告的2800元在原告得到赔偿后应予退还。原告诉请部分得到支持，诉讼费由原、被告合理分担。
原审法院判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司镇平支公司于本判决生效后三十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告88642.44元（含被告乔建华支付原告的2800元）；在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告10725.79元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2440元，保全费1000元，鉴定费1000元，共计4440元。由原告负担1440元，被告乔建华负担3000元，被告玉乡出租车公司负连带责任。
上诉人中国人财保险镇平公司上诉称：鉴定结论不应采信，应予重新鉴定，精神抚慰金过高。
被上诉人杨乐辩称：鉴定结论应予采信，精神抚慰金正确。
被上诉人乔建华、镇平县玉乡出租车有限公司未到庭答辩。
依诉辩双方的意见，本院确认本案的争议焦点为：伤残鉴定应否采信，精神抚慰金是否过高。
二审期间，经本院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所进行重新鉴定，杨乐左下肢损伤构成十级伤残。经质证，上诉人中国人财保险镇平公司对该鉴定结论无异议，被上诉人杨乐对该鉴定结论有异议，如果按照重新鉴定结论，我们的误工费也应计算至该鉴定结论前一日，本院认为，原鉴定结论因鉴定时机过早，故应以重新鉴定结论作为定案依据。该鉴定结论本院予以采纳。
综上所述，本院查明的事实与原审法院查明的事实除鉴定结论不一致外，其它均相一致。另查明：二审中，经本院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2015年11月24日作出鉴定，被鉴定人杨乐左下肢损伤构成十级伤残。上诉人中国人财保险镇平公司支付鉴定费700元，检查费140元，交通费200元，被上诉人杨乐支付检查费70元。
本院认为：被上诉人乔建华驾驶机动车辆在道路上行驶时与被上诉人杨乐驾驶的两轮摩托车相撞，造成被上诉人杨乐受伤的交通事故，经公安机关认定，被上诉人乔建华负事故的主要责任，被上诉人杨乐负事故的次要责任，因此，被上诉人杨乐因交通事故造成的损失，被上诉人乔建华应承担相应的赔偿责任。由于该肇事车辆在上诉人中国人财保险镇平公司投保有交强险和商业三者险，依照法律规定，上诉人中国人财保险镇平公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分，在商业三者险限额内，按照责任比例赔偿。
被上诉人杨乐受到的损失经原审查明：1、医疗费24482.55元。2、护理费1638.12元。3、营养费420元。4、住院伙食补助费420元。5、交通费500元。由于二审中鉴定结论认定为十级，其它费用应当重新计算，6、误工费应计算至定残前一日，因采用二审重新鉴定结论，故按河南省农、林、牧、渔业职工平均工资25402元计算308天（自2015年1月17日至2015年11月23日），即25402元／年÷365天×308天＝21435元。7、残疾赔偿金，被上诉人杨乐为农村户口，故其伤残赔偿金按2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元计算20年，即9416.10元／年×20年×10%﹦18832.2元。其父亲杨付才生于1951年1月13日，系农村户口，被扶养人生活费按河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元计算16年，即6438.12元÷5×16×10%＝2060.2元。其母亲王金丰生于1952年9月26日，系农村户口，被扶养人生活费计算17年，即6438.12元÷5×17×10%＝2188.96元。其女儿杨润欣生于2010年3月10日，被抚养人生活费计算13年，即6438.12元÷2×13×10%＝4184.78元。其女儿杨柯欣生于2012年2月25日，被抚养人生活费计算15年，即6438.12元÷2×15×10%＝4828.59元。以上合计为32094.73元。7、原告受伤造成十级伤残，其精神明显受到伤害，精神损害抚慰金按4000元计算。综上所述，被上诉人杨乐的各项损失，经二审核定共计为84990.4元。
豫RT36**号车在上诉人中国人财保险镇平公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元。原告花费医疗费24482.55元，已超出交强险医疗费用赔偿限额10000元，故上诉人中国人财保险镇平公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿被上诉人杨乐医疗费10000元。被上诉人杨乐应得残疾赔偿金32094.73元、精神损害抚慰金4000元、交通费500元、误工费21435元、护理费1638.12元，共计59667.85元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元，故上诉人中国人财保险镇平公司应在死亡伤残赔偿限额内赔偿被上诉人杨乐59667.85元。其余医疗费14482.55元、伙食补助费420元、营养费420元，共计15322.55元，由以3：7的比例承担责任，由上诉人中国人财保险镇平公司在商业三者险限额内赔付15322.55元×70%﹦10725.79元。故上诉人中国人财保险镇平公司共应赔付被上诉人杨乐80393.64元。综上所述，上诉人中国人财保险镇平公司的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
撤销镇平县人民法院（2015）镇民初字第00327号民事判决。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司镇平支公司于被判决生效后三十日内赔付被上诉人杨乐各项损失80393.64元。
驳回被上诉人杨乐的其它诉讼请求。
一审案件受理费2440元，保全费1000元，鉴定费1000元；二审案件受理费727元，鉴定费用1110元，共计6277元，由上诉人杨乐负担1557元，由被上诉人乔建华负担4720元。
本判决为终审判决。
审判长 车向平
审判员 王邦跃
审判员 窦丁平
二〇一五年十二月××日
书记员 张艳霞