福建省福州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽0102民初1326号
原告:王辉，女，1981年4月28日出生，汉族，住河北省邢台市桥东区。
委托诉讼代理人：张金华，上海锦天城（福州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈世桂，上海锦天城（福州）律师事务所实习律师。
被告:福建海峡企业管理服务有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区温泉街道东大路36号福建人才大厦四楼。
法定代表人：李向军，总经理。
委托诉讼代理人：曾洁，该公司员工。
被告：中建长通（福州）商品混凝土有限公司，住所地福建省闽侯县南通镇文山村。
法定代表人：刘士红，总经理。
委托诉讼代理人：章定海、陈琳，该公司员工。
原告王辉与被告福建海峡企业管理服务有限公司（下称海峡公司）、中建长通（福州）商品混凝土有限公司（下称中建公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王辉的委托诉讼代理人张金华，被告福建海峡企业管理服务有限公司的委托诉讼代理人曾洁，中建长通（福州）商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人章定海、陈琳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
王辉向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告连带支付给原告2017年6月克扣的工资500元、2017年7月克扣的工资2500元、2017年8月工资6345.2元（8652.54元/月÷30天×22天=6345.2元），共计9345.2元；2.请求判令两被告连带支付给原告2017年5月至7月的餐费补贴990元（330元/月×3个月=990元）；3.请求判令两被告连带支付给原告未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额68406.43元（自2017年1月1日起至2017年8月22日止：59061.23+9345.2=68406.43元）；4.请求判令两被告连带支付给原告违法解除劳动合同的赔偿金190355.88元（8652.54元/月×11年×2=190355.88元）。事实与理由：原告因与两被告发生劳动争议，于2017年10月23日向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会（下称“鼓楼劳动仲裁委”）提起仲裁，鼓楼劳动仲裁委于2017年12月14日作出鼓劳仲案[2017]423号《裁决书》，但该裁决书部分事实认定不清、适用法律错误。一、两被告以劳务外包形式规避被告中建公司应与原告签订无固定期限劳动合同的法律义务，明显违法并应向原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。原告于2007年2月开始进入被告中建公司工作，入职时被告中建公司未与原告签订书面劳动合同，于2009年4月才开始为原告缴纳社会保险，且被告中建公司直至2013年3月15日、2014年1月1日才与原告签订书面劳动合同，劳动合同期限至2016年12月31日期满。被告中建公司与原告连续订立两次固定期限劳动合同后，双方均表示同意续签劳动合同，则被告中建公司依法应与原告订立无固定期限劳动合同。然而，被告中建公司为逃避该法律责任以按照上级公司的指示将包括原告在内的工作岗位外包给被告福建海峡企业管理服务有限公司为由，要求原告与被告海峡公司签订劳动合同期限自2017年1月1日至2019年6月30日的书面劳动合同，但是原告实际的工作岗位、工作内容、工资奖金的发放数额均与在被告中建公司工作时一致，而且两被告在仲裁庭审时当庭确认原告的实际工作任务安排、考勤、请假管理等也都是接受被告中建公司的调配和控制，两被告之间并不存在真实的外包法律关系，其实际就是假借外包名义达到规避被告中建公司应与原告签订无固定期限劳动合同法律义务的非法目的。两被告恶意串通以外包的名义迫使原告与被告海峡公司签订的劳动合同，属于《劳动合同法》第二十六条第二款规定的“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”的劳动合同，故原告与被告海峡公司签订的劳动合同依法属于无效的合同。同时，两被告的行为也违反了《劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定。根据《劳动合同法》第八十一条第二款规定的“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，故两被告自被告中建公司应与原告签订无固定合同期限之日起即2017年1月1日起应向原告每月支付二倍的工资，即应向原告支付2017年1月1日至其2017年8月22日解除劳动合同时止的第二倍工资68406.43元。二、被告海峡公司构成违法解除劳动合同，违法解除劳动合同的赔偿金据以计算的工作年限应自2007年2月开始计算。鼓楼劳动仲裁委已认定被告海峡公司构成违法解除劳动合同，但仅从2017年1月1日起计算原告违法解除劳动合同的赔偿金明显事实认定错误。原告自2007年2月即进入被告中建公司工作，原告与被告中建公司连续签订两次固定期限劳动合同后，两被告却以外包的形式要求原告与被告海峡公司签订劳动合同，但原告此后实际仍在被告中建公司原场所、原工作岗位工作，工作安排、考勤管理等也仍是接受被告中建公司的管理和支配。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”因此在计算应支付给原告的违法解除劳动合同赔偿金时，应自2007年2月起开始计算原告的工作年限并据以计算赔偿金。三、两被告应向原告支付克扣的工资9345.2元和餐费补贴990元。原告在被告中建公司工作期间，双方均确认本月工资于次月发放。同时，根据原告提供的工资银行流水可以证明两被告2017年7月发放的6月工资明显克扣500元，2017年8月发放的7月工资克扣2500元，2017年9月未向原告发放8月工资6345.2元。被告中建公司主张申请人考勤缺勤予以扣减工资和奖金，但是并未能提供合法有效的考勤记录或其他相关证据予以证明，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，两被告应当承担举证不能的责任，并依法将克扣的工资数额予以补足。同时，被告中建公司也明确确认其尚未将原告2017年5月至7月的餐费补贴990元折现支付给原告，应依法予以补足。
福建海峡企业管理服务有限公司辩称，一、被告海峡公司于2017年1月与原告签订书面劳动合同，且按月足额发放工资，应依法驳回原告关于克扣工资、餐费补贴及双倍工资差额的诉讼请求。2017年1月，原告与海峡公司签订书面劳动合同，合同期限为2017年1月1日至2019年6月30日。该合同是在双方平等自愿、协商一致的基础上签订的，原告是具有完全民事行为能力的人，此份合同合法有效，因此原告主张两被告向其支付双倍工资的诉求于法无据，理应驳回。自原告与海峡公司建立劳动合同关系后，海峡公司每月均足额向原告工行工资卡中发放工资，从原告提供的银行流水明细可见，海峡公司自1月至8月分别向原告支付工资4852.29元,4561.29元,4561.29元,4464.29元,4755.29元,5003.7元,4278.03元,3333.56元。因此，原告与海峡公司人解除劳动关系之前的月平均工资为4476.22元。二、原告自2017年8月1日起未到岗出勤，在接到限期返岗通知后仍未到岗，严重违反两被告规章制度，因此，海峡公司解除与原告劳动合同关系合法合规，应驳回原告关于违法解除劳动合同赔偿金的请求。原告于2012年3月15日与被告中建公司签订了《承诺书》，承诺其在与被告中建公司建立劳动关系时，与原用人单位已经就劳资关系达成一致意见。因此，原告关于2012年之前的诉讼请求与两被告无关，且已经超过仲裁时效。另，原告与海峡公司人于2017年1月建立劳动合同关系，原告关于2017年1月之前的诉讼请求与海峡公司无关。原告在7月31日事假到期后，便未到岗上班，其提供的病假申请材料中，医生只建议休息和随诊，并未开具需在家休养数天或数月的医嘱。因此，原告的请病假的理由并不充分，在请假未经批准且已被通知返岗的情况下，原告仍未到岗上班，严重违反了项目单位中建的规章制度。且根据《中建商品混凝土有限公司员工奖惩条例》第十五条一款的规定员工在30天内无故旷工累计3天（含）以上的，就可解除合同。两被原告已宽限原告20天，且在此期间，两被告通过电话、微信等方式多次通知原告上班，均被原告拒绝，且从录音证据中可见，原告并未存在任何需要停工休息的疾病，拒绝返岗上班仅仅为了想回老家调养身体。可见，原告完全是因为自身原因不能继续从事原岗位。在其请假未经批准的情况下，应及时返岗，或自行申请离职，而非视规章制度于不顾，无故旷工，给海峡公司项目单位中建造成了非常不利的影响，因此，海峡公司依据劳动合同法及相关规则制度解除与原告的劳动合同关系合法合规。
中建长通（福州）商品混凝土有限公司辩称，一、原告属自愿申请签署固定期限外包劳动合同，被告并无胁迫。2016年12月31日原告与被告中建公司之间的劳动合同期满，双方劳动关系已终止。原告于2016年12月31日申请签署的《劳动合同期满续签考核表》中，已明确拟定合同签订起止日期为2017年1月1日至2019年6月30日固定期限劳动合同。原告在自愿的情况下签署《考核表》且并无任何证据能证明被告方有胁迫其签署该考核表，而原告是具有完全民事行为能力人，应明知签字可能产生的法律后果。同时，自2017年1月起至2017年7月止，原告以外包身份在被告中建公司处工作，完全按照岗位职责开展各项工作，且其绩效考核均良好，未表现出任何抵抗工作情绪或者向任何第三方部门提出被告方有违法《劳动法》的相关申诉。据此，原告自愿签署2017年1月1日至2019年6月30日固定期限劳动合同，并不存在被告胁迫一说。二、原告旷工事实成立，被告予以解除劳动合同于法有据。
1.下表为原告四次请假时间段及审批结果：
请假流程顺序请假发起人请假起始时间请假审批时间请假审批结果
1王辉（原告）2017年7月20日--2017年8月10日2017年7月14日未通过
2王辉（原告）2017年7月20日--2017年7月26日2017年7月17日通过
3王辉（原告）2017年7月27日--2017年8月20日2017年8月1日未通过
4王辉（原告）2017年7月27日--2017年7月31日2017年8月9日通过
从原告先后四次发起请假流程可知，原告熟悉被告制度流程，同时原告请假获批时间为自2017年7月20日起至2017年7月31日止，且从审批上可以看出，被告对原告事后审批给予了极大的宽容，但原告仍无动于衷，未体现应有的职业素质及劳动纪律。原告自2017年8月1日起未请假且未到岗上班，被告多次以电话、QQ等联系原告并要求其按时上班时得知，原告长时间未到岗是为备孕准备，而非原告所说的急需长达30多天的病假休息。此为其一，原告存在旷工事实。2.被告中建公司所属企业为“中建商砼”，为跨区域多层级管理的集团化企业。被告中建公司于2012年1月股权收购前原名为“福建长通商品混凝土有限公司”的自然人投资企业，收购后为控股的国有企业，企业性质发生了根本变化。为适应跨区域统一管理，被收购后的被告中建公司自2012年起均适用其上级单位“中建商品混凝土有限公司”制度，包括但不限于薪酬管理、请销假管理、项目承接管理等，原告自2012年正式入职至2017年7月并于核心岗位上工作，对被告的性质、管理体系等熟知。若不认可被告依其上级单位的制度予以管理，则与事实相违背，不符合被告管理习惯。被告中建公司依据执行上级单位的制度的惯例对严重违反劳动纪律的原告要求被告海峡公司予以解除，合情合理。若仅因作为跨区域的下属企业适用其上级单位的制度而存在解除瑕疵，就以此瑕疵而掩盖原告的旷工事实，亦与事实相违背。此为其二，在原告严重旷工之下，被告不构成违法解除劳动合同。3.原告八月份没有来上班，属于旷工，故无工资，也没有申请八月份的餐费补贴。进一步证明原告实属旷工。综上所述，中建公司认为，此次劳动纠纷的产生，源自于原告借请假之名行备孕之需，未经请假审批后不顾应有的职业素质及劳动纪律而长时间旷工，由此产生的不利后果应由其自行承担。
经审理查明，2012年原告王辉与被告中建公司签订劳动合同，合同期限自2012年1月1日至2013年12月31日止，2014年1月1日原告王辉与被告中建公司续订劳动合同，合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日止。2016年12月31日原告王辉与被告中建公司劳动合同期满，双方劳动关系终止，被告中建公司与原告王辉没有续签劳动合同。2016年12月31日原告王辉签署《劳动合同期满续签考核表》，向被告海峡公司申请续签劳动合同，《劳动合同期满续签考核表》拟定合同签订起止日期为“2017年1月1日至2019年6月30日”，所在单位为“长通厂”。2017年1月1日被告海峡公司与原告王辉签订《劳动合同》，合同期限自2017年1月1日至2019年6月30日止。《劳动合同》第二条约定，王辉同意根据海峡公司工作需要，安排至海峡公司指定项目部门从事项目合作中的商务岗位工作，具体的岗位职责、工作要求和任职标准等，根据项目部门的岗位说明书及海峡公司的有关规定执行；第三十条约定，王辉应自觉遵守国家及当地政府的法律、法规和海峡公司及项目部门的各项规章制度，海峡公司和项目部门可以有权按照国家有关规定及本企业规章制度给予王辉奖励或惩处；第十四条约定，在本合同履行过程中，海峡公司和项目部门可以依法根据国家、上级主管单位有关规定和海峡公司管理的需要制定新的规章制度，也可以对公司制度的规章制度进行修订。被告海峡公司安排原告王辉在被告中建公司所属长通厂从事商务岗位工作，原告王辉工资由被告海峡公司支付，原告王辉养老保险关系转移至被告海峡公司处，原告王辉奖金由被告中建公司发放。2017年7月原告王辉申请7月20日至8月10日病假，未获批准，随后原告王辉申请7月20日至7月26日事假，获得批准。7月26日事假期满后，原告王辉再次申请7月27日至8月20日病假，未获批准，随后原告王辉申请7月27日至7月31日事假，未获批准。7月31日事假期满后，原告王辉未返回工作岗位，被告中建公司向原告王辉发出《关于要求王辉同志期限到岗的通知》，要求原告王辉于2017年8月14日到岗报到，原告王辉仍未到岗，2017年8月22日被告海峡公司以申请人“累计旷工15天，违反《中建商品混凝土有限公司员工奖惩条例》规定”，解除与原告王辉之间劳动关系。原告王辉2017年7月20日-31日请假获得批准。被告海峡公司与被告中建公司根据原告王辉考勤情况发放2017年6月工资4278.03元及奖金993.27元、2017年7月工资3333.56元。2017年8月申请人未到岗工作，两被告没有支付原告王辉工资。原告王辉2017年1月至8月月平均工资为7382.65元。
本院认为，被告中建公司与原告王辉于2012年、2014年连续订立两次固定期限劳动合同，2016年12月31日劳动合同期满，双方劳动关系终止，之后原告王辉与被告中建公司没有续订劳动合同，且原告王辉签署《劳动合同期满续签考核表》时，在明确知晓将安排在被告中建公司所属长通厂相关岗位工作情况下，只提出在长通厂岗位上订立2017年1月1日至2019年6月30日固定期限劳动合同。原告王辉没有提出与被告中建公司订立无固定期限劳动合同的意愿，且又与被告海峡公司签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”被告中建公司不存在违反规定不予原告王辉签订无固定期限劳动合同的情形，对原告主张被告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的请求，本院不予支持。2017年1月1日，原告王辉与被告海峡公司签订的《劳动合同》系双方真实的意思表示，原告王辉已经与被告海峡公司建立劳动关系，双方均应该依约履行。对原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求，被告中建公司与被告海峡公司系相互独立的用工主体，故《中建商品混凝土有限公司员工奖惩条例》的规定不适用于原告王辉，被告海峡公司解除原告王辉劳动关系不符合法律规定，属于违法解除劳动合同，应根据原告王辉在被告海峡公司处工作年限支付赔偿金14765.3元（7382.65元×2）。对原告主张被告支付克扣的工资、餐费补贴的请求，由于劳动者获得劳动报酬应基于劳动者向用人单位提供了正常劳动，被告海峡公司根据原告王辉考勤情况发放原告王辉工资系企业经营自主权，故原告王辉主张克扣的工资、餐费补贴的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十三条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、福建海峡企业管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内向王辉支付违法解除劳动合同的赔偿金14765.3元；
二、驳回王辉的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由福建海峡企业管理服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 林 巧
二〇一八年四月三日
书记员 陈雨薇
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。
第十三条合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。