新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终2459号上诉人（原审原告、反诉被告）：乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区。法定代表人：秦宝民，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司总经理。委托诉讼代理人：王伊民，男，1979年4月14日出生，乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司法律顾问，住乌鲁木齐市沙依巴克区。上诉人（原审被告、反诉原告）：王永兵，男，1962年8月26日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：王荣，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。上诉人乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司（以下简称美家美景公司）因与上诉人王永兵装饰装修合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初3329号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人美家美景公司的委托诉讼代理人王伊民、上诉人王永兵的委托诉讼代理人王荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判王永兵支付我公司装修工程款250000元，主材价差补偿款48755元，利息14625元，合计313380元。事实和理由：我与王永兵所签合同约定了装修工程的固定总价为88万元，后经我们双方书面调整为85万元，一审法院错误的否定了合同的效力，亦错误的采用了明显低于合同价款的审计评估意见。请求二审法院依据双方合同约定的装修价款判决王永兵支付我公司装修工程款250000元，主材价差补偿款48755元及利息14625元。王永兵辩称，我与美家美景公司签订的合同中约定的装修款不是固定价，后期双方还对该价格进行了调整；美家美景公司没有按照合同的约定及装修预算完成所有的工程量，我还自行添置了近20万元的材料。经审价机构评估，涉案装修工程的工程量已经确定，美家美景公司的诉讼请求不能成立，应予驳回。王永兵上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回美家美景公司要求我方支付装修工程款的诉讼请求。事实和理由：针对鉴定评估意见，我方在一审期间提出异议，鉴定机构出具了回复函，在原鉴定报告的基础上核减了10903.68元，但一审法院却没有予以核减；另，一审法院没有对我方垫付的鉴定费予以判决，属于漏判，请求二审法院予以纠正。乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司辩称，我公司不同意王永兵的上诉请求，首先，我公司是基于双方签订的合同进行的诉讼，对于法院委托鉴定的程序及鉴定意见，我公司均不予认可。我公司的诉讼请求有事实依据，请求二审法院予以支持。乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司向一审法院起诉请求：1、判令王永兵支付装饰装修工程款250000元，主材价差补偿款48755元，逾期利息14625元，合计313380元；2、本案诉讼费用由王永兵承担。王永兵向一审法院反诉请求：1、判令美家美景公司返还多付的装修工程款10万元；2、反诉费用由美家美景公司承担。一审法院认定事实：2015年4月，美家美景公司（承包人）与王永兵（发包人）签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定：王永兵位于乌鲁木齐市水磨沟区昆仑路绿城玉园小区6号楼1-702室的装饰装修工程交由美家美景公司以包工包料方式进行施工（下称涉诉工程）；工期120天，2015年4月2日开工，2015年8月2日竣工；合同价款88万元；工程分阶段验收和竣工（完全）验收，自验收合格双方签字之日起保修期为12个月，填写工期保修单；工程验收合格后，承包人应向发包人提出工程结算，双方应填写工程结算单并签字，发包人应在签字时向承包人付清工程尾款。合同签订后，双方又签订了《合同价变更单》，合同价款由原来的88万元变更为85万元。2015年4月28日，美家美景公司做出涉诉工程装修预算表，就装修项目、数量、单价、微调项目等进行了明确，装修预算价款合计851372.6元。合同签订后，美家美景公司组织了施工，王永兵支付美家美景公司工程款60万元。2015年9月1日，美家美景公司向王永兵出具《承诺书》，承诺在2015年9月13日将工程完工交付验收，剩余工程款不再按合同约定的进度支付，验收合格、维修合格后，一次性支付完毕。2015年9月13日，双方签收了竣工质量验收单，土建、防水、泥瓦、木制、油漆、安装、其他项目为合格。修补项目：厨房地潮湿，等干后再勾缝；小修小补必须处理完毕。另查，涉诉工程施工中，部分主材有调整，家居装饰工程有增项，预算中的部分材料系王永兵购买。由于双方提交的证据不足以证明各自主张的增减项目及价值，故王永兵申请一审法院委托评估机构对美家美景公司完成的工程量及价值进行评估。经一审法院依法委托，新疆建力工程项目管理有限公司于2017年3月15日作出建力基鉴字（2017）第011号鉴定报告意见书，鉴定结论：乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司完成的位于乌市水区××路××小区××楼××号住宅装饰装修工程量价值鉴定意见为658542.55元。一审法院认为，美家美景公司与王永兵存在装饰装修合同关系，双方各自履行了部分合同义务，美家美景公司对涉诉工程进行了施工，完成工程量价值658542.55元。王永兵已支付美家美景公司工程款600000元的事实存在。综上所述，美家美景公司要求王永兵支付拖欠工程款的诉讼请求，有事实和法律依据，但主张数额依据不足，依据鉴定结论，对诉求数额中的58542.55元予以支持。对美家美景公司的其他诉讼请求不予支持。王永兵要求美家美景公司返还多付工程款的诉讼请求，事实依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、王永兵支付乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司装饰装修工程款58542.55元。二、驳回乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司的其他诉讼请求。三、驳回王永兵的反诉请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议。本院二审查明的事实与一审法院认定事实基本一致。另查，2017年3月31日，新疆建力工程项目管理有限公司针对王永兵的异议回复为：1、我机构依据现场实际情况进行调整：现将衣柜底部包边部分扣除，踢脚线扣除衣柜底部包边共计13.6M。[此扣除部分造价按合同约定为（13.6×211.9）×（1+7%7%+3%）=3371.75元]。2、我机构并未计算入户门安装费用，工程量计算时只将入户门套（室内方向）列入预算中，双方对此部分若有争议，可以在开庭时举证，我机构将此部分列为争议项目，根据质证结果由人民法院依法裁决[此部分造价为（6.23×228.2）×（1+7%7%+3%）=1663.37元]……4、客厅背景已完成，主卧室背景墙部分仅贴了壁纸我机构依据现场实际施工情况重新计算此部分造价。双方对此部分若有争议，可以在开庭时举证，我机构将此部分列为争议项目，根据质证结果由人民法院依法裁决。[背景墙未完部分造价为5868元×（1+7%7%+3%）=6865.56元]。二审期间，本院于2017年9月26日向新疆建力工程项目管理有限公司出具函件一份，要求该公司就异议回复书中有关重复计算、多计算的部分是否应当在原鉴定报告意见书中予以扣除及扣除的具体数额作出明确说明。2017年9月29日，新疆建力工程项目管理有限公司作出回复函，内容载明：1、踢脚线扣除13.6M，价格依据合同约定为（13.6×211.9）×（1+7%7%+3%）=3371.75元）。该部分为多计算项，应扣除。2、我机构并未计算入户门安装费用，故该部分不做扣减。3、踢脚线我机构仅计算安装费，该项目其余费用均为计算，故不做扣减。4、本案涉案现场客厅背景墙现场实际已完成，主卧背景墙仅铺贴壁纸，我机构已将壁纸工程造价计入。主卧背景墙价格依据合同约定5868元×（1+7%7%+3%）=6865.56元，该部分为现场实际未做项，应扣除。本院认为，美家美景公司与王永兵签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，王永兵将其位于乌鲁木齐市水磨沟区昆仑路绿城玉园小区6号楼1-702室的装饰装修工程交由美家美景公司以包工包料方式进行施工，双方之间形成了装饰装修合同关系，美家美景公司完成部分工程量，王永兵向其支付600000元装修款的事实客观存在。因涉案工程未实际完工，且存在部分主材有调整，家居装饰工程有增项，预算中的部分材料系王永兵购买等诸多情形，故一审法院委托新疆建力工程项目管理有限公司对美家美景公司已完工程量及价值进行评估，一审法院委托程序合法，鉴定机构出具鉴定意见的程序及内容亦符合法律规定。依据该鉴定机构的异议回复及回复函内容，踢脚线和主卧背景墙壁纸存在重复计算的情形，该两项的重复部分应在原鉴定意见中予以扣除，故美家美景公司已完工程量的价值为58542.55元-6865.56元-3371.75元=48305.24元，一审法院未对鉴定机构出具的异议回复内容进行核实扣减，属认定事实不清，对此本院予以纠正。王永兵上诉请求部分成立，本院予以支持。至于美家美景公司关于主材价差补偿款问题的上诉请求，因本案鉴定机构已对装修材料的价格进行了评估，且并不存在未核算或错误核算装修主材的问题，故本院对美家美景公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初3329号民事判决第二、三项；二、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2016）新0105民初3329号民事判决第一项即王永兵支付乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司装饰装修工程款58542.55元为王永兵支付乌鲁木齐美家美景装饰装修有限公司装饰装修工程款48305.24元。本案请求标的313380元，给付标的48305.24元，占诉请标的15.41%。一审本诉案件受理费6000.70元（美家美景公司已预交），鉴定费16000元（王永兵已预交），共计22000.70元，由王永兵负担15.41%即3390.31元，由美家美景公司负担84.59%即18610.39元；二审本诉案件受理费6000.70元（美家美景公司已预交），由美家美景公司负担；一审反诉案件受理费1150元（王永兵已预付），二审反诉案件受理费1263.56元（王永兵已预付）,均由王永兵负担。以上王永兵应给付美家美景公司款项共计35695.55元，限本判决生效之日起三十日内一次履行完毕，逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 黎 剑审判员 王 宏审判员 黄淑梅二〇一七年十月十日书记员 马恒雯