黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑01民终238号上诉人（原审被告）：哈尔滨厚达医药有限公司，住所地哈尔滨开发区南岗集中区衡山路76号3层。法定代表人：李辉，该公司经理。委托诉讼代理人：马仁龙，黑龙江工大人文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：哈药集团三精医药商贸有限公司，住所地哈尔滨市南岗区衡山路76号。法定代表人：王芝莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘爽，黑龙江张金生律师事务所律师。上诉人哈尔滨厚达医药有限公司（以下简称厚达医药公司）因与被上诉人哈药集团三精医药商贸有限公司（以下简称三精医药公司）买卖合同纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2017）黑0103民初241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人厚达医药公司的委托诉讼代理人马仁龙，被上诉人三精医药公司的委托诉讼代理人刘爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。厚达医药公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，确认厚达医药公司提报的破损货品109,327.28元应予核销，并与50,500元货损一并在拖欠货款总额中扣减；2.撤销一审判决第二项，驳回三精医药公司关于违约金的诉讼请求；3.三精医药公司承担二审诉讼费用及相应比例的一审诉讼费用。事实和理由：1.厚达医药公司不是无故拖欠货款,而是因三精医药公司推脱处理货损核销,厚达医药公司行使不安抗辩权的自保行为;2.厚达医药公司举示的关联企业的情况说明及三精医药公司的退货记录,一审认为与本案无关,不予确认错误。经营期间药品破损予以核销并退货是行规，不是特例；3.三精医药公司应对核销申请表是否完成审批经销举证；4.根据以往核销经验，厚达公司有理由相信核销程序会很快完成。备忘录可证明核销申请表已完成审批，核销审批程序已完成。三精医药公司辩称，因厚达医药公司申请核销的部分不符合退货情形，申请不符合退货流程规定，无法完成核销，并且核销申请表发生在2015年之前，而企业询证函记载，截止2015年7月31日，厚达医药公司应付三精医药公司744,080.11元，企业询证函是厚达医药公司制作，发给三精医药公司，厚达医药公司应知晓并认可申请未核准。一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持。三精医药公司向一审法院起诉请求：1.厚达医药公司给付货款281,065.71元及违约金（2015年12月1日至2016年12月21日21,472.25元，自2016年12月22日至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算）；2.案件受理费、公告费由厚达医药公司承担。一审法院认定事实：2011年9月5日至2012年12月12日期间，三精医药公司与厚达医药公司（原名哈药集团三精新药有限责任公司）发生多笔业务往来，双方在多份《医药购销合同》中约定厚达医药公司逾期支付货款的，每逾期一日赔偿货款总额的5‰作为违约金；由三精医药公司负责发运的货物，承运人造成货物破损丢失等，厚达医药公司可直接向承运人索取责任事故证明，并在货到之日起七日内将责任事故证明交三精医药公司处理，否则视为厚达医药公司已如数收到货物；产品质量符合药典或行业标准，对产品质量问题，厚达医药公司应在收到货物之日起十日内提出异议，经双方确认合法的鉴定部门认定为三精医药公司质量问题方可退货，其他非质量原因不予退货，由于厚达医药公司未经三精医药公司同意擅自退货，由此造成的一切损失由厚达医药公司承担；如发生争议由三精医药公司所在地人民法院管辖等条款。合同履行过程中发生货损。2012年厚达医药公司向三精医药公司提出破损污染的货品处理，三精医药公司工作人员潘高峰制作《破损污染核销申请表》，并经三精医药公司经理赵国庆签字确认，破损货品总金额为109,327.28元。2014年11月3日，三精医药公司开会确认对于厚达医药公司尚遗留有金额为50,500元的破损产品未作处理。厚达医药公司向三精医药公司发出《企业询征函--函证账户余额》，载明截至2015年7月31日，厚达医药公司尚欠货款744,080.11元。此后，厚达医药公司陆续还款463,014.40元，尚欠281,065.71元未予给付。三精医药公司多次索要未果。另查明，三精医药公司为诉讼支付公告费260元。一审法院认为，厚达医药公司与三精医药公司签订多份《医药购销合同》，均系双方真实意思的表示，合同合法有效。厚达医药公司应及时偿付三精医药公司货款，但其未依约履行，已侵犯了三精医药公司的合法权益，对纠纷的产生应负全部责任。厚达医药公司关于按照《黑龙江省区破损情况备案说明》、《备忘录》及《破损、污染核销申请表》中确定货损价值159,926.71元，厚达医药公司于2013年、2014年已将破损情况向三精医药公司报备，三精医药公司省区经理赵国庆已签字确认，下一步应该走三精医药公司内部核销程序进行处理，厚达医药公司的程序已走完，故货损159,926.71元应在三精医药公司诉讼请求中予以扣除的辩解意见，一审认为，双方合同约定“由供货方负责发运的货物，承运人造成货物破损丢失等，购货方可直接向承运人索取责任事故证明，并在货到之日起七日内将责任事故证明交供货方处理，否则视为购货方已如数收到货物；产品质量符合药典或行业标准，对产品质量问题，购货方应在收到货物之日起十日内提出异议，经双方确认合法的鉴定部门认定为供货方质量问题方可退货，其他非质量原因不予退货，由于购货方未经供货方同意擅自退货，由此造成的一切损失由购货方承担”，本案中《破损、污染核销申请表》中所列货品损失109,327.28元，虽有三精医药公司工作人员潘高峰、赵国庆上报材料，但二人无核销确认权限，故对厚达医药公司提出的该部分货损抵扣请求，不予采纳；对于三精医药公司会议《备忘录》和证人余某确认的厚达医药公司货损50,500元已经核销但未予处理的事实确实存在，该部分货损应予相应抵扣，故厚达医药公司应给付货款为230,565.71元。判决：一、厚达医药公司于判决生效之日起十日内给付三精医药公司货款230,565.71元；二、厚达医药公司于判决生效之日起十日内偿付三精医药公司违约金（以货款本金230,565.71元为基数，自2015年12月1日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算）。案件受理费5839元、公告费260元，由三精医药公司承担1080元，厚达医药公司负担5019元。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审相同。本案二审审理的焦点：厚达医药公司关于应给付货款中扣减破损货品109,327.28元及不承担违约金的主张是否成立。本院认为：一审判决认定三精医药公司与厚达医药公司之间签订的多份《医药购销合同》有效正确，双方当事人之间的购销合同关系成立。三精医药公司履行购货义务，厚达医药公司应按约定支付相应的货款。厚达医药公司承认尚欠货款，但上诉主张已于2013年提出破损货品核销申请，109,327.28元的货损应在未付货款中予以扣减。鉴于双方签订的合同中约定非质量问题不予退货，且双方于2015年确认应付款项时在企业询证函中未体现该款项。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。故厚达医药公司关于双方已达成货损核销合意的主张，应由厚达医药公司承担举证责任。举证不能,厚达医药公司应承担不利后果。厚达医药公司的上诉主张证据不足，本院不予支持。综上，厚达医药公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2487元，由哈尔滨厚达医药有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 泉审 判 员  于 敏审 判 员  杨凯声二〇一八年三月九日法官助理  杨 蕊书 记 员  胡恬田