福建省平和县人民法院刑 事 判 决 书（2015）�刑初字第215号公诉机关福建省平和县人民检察院。被告人黄某，男，1967年12月15日出生，汉族，初中文化，务农，住平和县。因涉嫌贪污于2015年1月5日被取保候审。被告人黄某被控贪污一案，平和县人民检察院于2015年4月8日以平检公刑诉（2015）88号起诉书向本院提起公诉。本院于2015年4月8日立案，依法组成合议庭，于2015年5月26日、6月12日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员李静芬、杨艺鸿出庭支持公诉，被告人黄某到庭参加了诉讼。现已审理终结。平和县人民检察院指控，2010年下半年，沈海复线高速公路平和段开工建设，需要征用平和县安厚镇三马村部分土地作为高速公路用地。高速公路建设指挥部通过卫星测量，确定三马村被征用的土地面积是130多亩，其中20多亩是田埂、水渠、水沟、道路等公共部分面积，该部分面积非村民使用地，征地补偿款应属村集体所有。2011年上半年间，被告人黄某与该村村民委员会成员黄艺生、黄三建（均已判刑）经共谋后，利用黄艺生、黄三建协助人民政府从事征地工作的职务便利，采用虚报个人被征地面积的手段，通过黄某的户头，共同骗取征地补偿款共计人民币（币种下同）53754元，黄艺生、黄三建各分得15000元，黄某分得23754元。2015年1月5日，黄某经通知到案。案发后，黄某退清赃款。公诉机关指控认为，被告人黄某与同案人黄艺生、黄三建共谋，利用黄艺生、黄三建系国家工作人员的职务便利，共同骗取公款共计53754元，分得23754元，其行为已构成贪污罪。在共同犯罪中，黄某系作用较小的主犯。并提供被告人黄某的供述和辩解，同案人黄艺生、黄三建的证言，户籍证明，到案经过，刑事判决书等为证据。提请法院适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三项，第三百八十三条第二项、第二十五条、第二十六的规定给予惩处。被告人黄某对公诉机关的指控没有异议。经审理查明，2010年下半年，沈海复线高速公路平和段开工建设，需要征用平和县安厚镇三马村部分土地作为高速公路用地。该村村委会委员黄艺生、黄三建（均已判刑）协助人民政府从事征地工作。高速公路指挥部通过卫星测量，确定三马村被征用的土地面积为130多亩，其中20多亩是田埂、水渠、水沟、道路等公共部分面积，该部分面积非村民使用地，征地补偿款应属村集体所有。被告人黄某与黄艺生、黄三建经共谋后，利用黄艺生、黄三建的职务便利，采用虚报黄某被征土地面积的手段，共同骗取征地补偿款53754元，黄艺生、黄三建各分得15000元，黄某分得23754元。另查明，2015年1月5日，黄某经平和县人民检察院办案人员电话通知到案接受调查。案�后，黄某退清赃款。经黄某户籍所在地社区矫正机构调查，黄某具备社区矫正条件。上述事实，有下列证据证实：1.中共平和县安厚镇委员会关于美峰等村党支部委员组成人员的批复、安厚镇三马村委会成员花名册，证实黄艺生系中共三马村支部委员会委员、书记；黄三建是中共三马村支部委员会委员、村主任。2.平和县人民检察院向平和县安厚镇沈海复线高速公路建设指挥部调取的平和县人民政府关于印发沈海复线漳州天宝至诏安高速公路（平和段）征地拆迁安置补偿实施方案的通知，证实沈海复线漳州天宝至诏安高速公路（平和段）征地拆迁安置补偿标准。3.平和县人民检察院向平和县安厚镇沈海复线高速公路建设指挥部调取的建设征地签认表、沈海复线高速公路征地拆迁安置赔偿款支付审批表及向黄某调取的存折，证实黄某向平和县安厚镇沈海复线高速公路建设指挥部领取耕地补偿款18166元、园地补偿款53754元、果树赔青款14200元。4.同案人黄艺生、黄三建的证言，证实黄某找其二人，要求虚报面积骗取补偿款，其二人应允。后以黄某的名义，虚报园地面积2.89亩，骗取补偿款53754元，其二人各分得15000元，黄某分得23754元。5.福建省平和县人民法院（2012）平刑初字第322号刑事判决书，证实黄艺生、黄三建均因犯贪污罪被福建省平和县人民法院判处有期徒刑七年，该判决并认定上述事实。6.被告人黄某的供述，供认其和黄艺生、黄三建经商量，以其名义虚报园地面积2.89亩，骗取补偿款53754元，其分得23754元，黄艺生、黄三建各分得15000元。7.户籍证明，证实黄某的基本身份情况。8.平和县人民检察院反贪污贿赂局出具的归案经过说明，证实该局于2015年1月5日电话通知黄某到平和县安厚镇政府，后将黄某带到该局接�调查。9.平和县人民检察院出具的扣押决定书，证实黄某向平和县人民检察院缴交23754元。10.调查评估意见书及情况说明，证实黄某具备社区矫正条件。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人黄某伙同同案人，利用同案人协助人民政府从事征地的职务便利，共同骗取公款53754元，分得赃款23754元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。在共同犯罪中，黄某起主要作用，是主犯，应按照其所参与的犯罪处罚。黄某能自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚；退清全部赃款，可酌情从轻处罚。鉴于黄某能自动投案、退清赃款，有较好的悔罪表现，且经其所在地社区矫正机构调查认为具�社区矫正条件，宣告缓刑对其所居住社区没有不良影响，依法可对其宣告缓刑。黄某依法必须接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人黄某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期间从判决确定之日起算）。二、被告人黄某的违法所得人民币二万三千七百五十四元予以追缴（已由原办案机关暂扣）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱杰光审 判 员  杨淑艺人民陪审员  张立伟二〇一五年六月十二日书 记 员  杨 斌相关法律规定：1.《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定�罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2.《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。3.《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。4.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司�机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯�事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。