湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑初字第55号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人肖某某，男，1964年9月13日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，2014年6月25日因非法使用爆炸性物质，被新宁县公安局行政拘留15日。因涉嫌犯非法买卖�运输爆炸物罪，于2014年7月8日被刑事拘留，2014年8月11日被逮捕。现羁押在新宁县看守所。
辩护人罗伟文，湖南越城律师事务所律师。
湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉（2015）44号起诉书指控被告人肖某某犯非法买卖、运输爆炸物罪，于2015年4月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员兰万物出庭支持公诉，被告人肖某某及其辩护人罗伟文到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控，2014年4月份，被告人肖某某与蒋某某、旷某某（均另案处理）等人合伙非法在新宁县一渡水镇洄水湾村天宝山开采锑矿。因开矿需要，各股东商量购买炸药和雷管，具体由蒋某某负责联系购买炸药和雷管。2014年6月6日左右，蒋某某电话告诉肖某某购买了42公斤炸药和20枚雷管，存放于旷某某家。2014年6月9日7时许，在各股东的安排下，黄某某驾驶摩托车到旷某某家，与旷某某一起将部分炸药和雷管运送到矿山。2014年6月16日早上7时许，肖某某驾驶摩托车搭载旷某某从旷某某家将重约24公斤的炸药一起运送到矿山。2014年6月24日，新宁县公安局对肖某某等人非法采矿场所进行检查，查获剩余的炸药63筒，重9.78公斤。经鉴定，该63筒炸药系爆炸物。
针对以上事实，公诉机关向本院提交了相关的证据材料，认为被告人肖某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，已构成非法运输、买卖爆炸物罪，在共同犯罪中被告人肖某某系从犯，提请本院依法对被告人肖某某定罪处罚。
被告人肖某某对公诉机关指控的犯罪事实没有提出异议，并请求从轻处罚。
辩护人罗伟文的辩护意见是：第一、对公诉人指控的非法买卖爆炸物罪没有异议�第二、被告人具有法定从轻、减轻处罚情节：一是肖某某系初犯、偶犯；二是肖某某在共同犯罪中系从犯；三是肖某某有坦白情节；四是肖某某的犯罪行为没有造成严重后果；五是肖某某当庭认罪，有悔罪表现；六是肖某某家庭困难，出于生活所需使用炸药开矿，符合最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条的规定，生活所需的情形；第三、被告人的犯罪行为是牵连行为，应只定一罪非法买卖爆炸物罪，择一重罪进行处罚。公诉机关指控被告人犯非法买卖、运输爆炸物罪不当。综上，建议对肖某某适用缓刑。
经审理查明，2014年4月份，被告人肖某某与蒋某某、旷某某（均另案处理）等人合伙非法在新宁县一渡水镇洄水湾村天宝山开采锑矿。2014年5月份，因开矿需要，各股东商量购买炸药和雷管，具体由蒋某某负责联系购买炸药和雷管。后来蒋某某通过电话告诉肖某某购买了重约42公斤的炸药和20枚雷管，总费用3060元，买来的炸药存放于旷某某家。2014年6月8日，在肖某某家领工资时，各股东安排在场的黄某某（另案处理）第二天运送些炸药到矿山。第一批炸药用完后，2014年6月16日7时许，肖某某驾驶摩托车搭载旷某某，从旷某某家将重约24公斤的炸药一起运送到矿山。2014年6月24日，新宁县公安局民警对肖某某等人非法采矿场所进行检查，查获剩余的炸药63筒。经当场称重，计9.78公斤。经鉴定，该63筒炸药可疑物检材中均检出炸药中的主要成分硝酸铵、硫磺、木粉及复合油成分，该炸药系硝铵类炸药。
另查明，被告人肖某某因非法使用爆炸性物质于2014年6月25日被新宁县公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯非法买卖、运输爆炸物罪，2014年7月8日转为刑事拘�。
庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了公安机关在侦查阶段调取的被告人肖某某的供述，另案处理的黄某某的供述，证人李中云、周光超的证言，现场查获的爆炸物照片，新宁民爆器材有限责任公司周家冲仓库出具的《证明》，新宁县公安局一渡水派出所出具的《查获经过》，《称重记录》，被告人肖某某的户籍信息，邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字（2014）704号理化检验鉴定报告，现场勘查笔录及照片，辨认笔录，讯问黄某某、肖某某的同步录音录像光盘等证据材料。
经质证，被告人肖某某及其辩护人对上述证据及证明的效力均未提出异议。以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，本院对上述证据及证明的事实予以确认。
本院认为，被告人肖某某违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法买卖爆炸物，情节严重，其行为构成非法买卖爆炸物罪，应予惩处。湖南省新宁县人民检察院指控被告人肖某某犯非法买卖、运输爆炸物罪，定性不当。本罪虽是选择性罪名，但其中的“运输”应是与“制造、买卖”等具有关联性的行为，不应包括购买后为利用而运输。非法购买爆炸物后的利用行为，系不可罚的事后行为，不能成立新的犯罪。在共同犯罪中，被告人肖某某起了次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人肖某某到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。
辩护人认为被告人肖某某的行为符合《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定的生活所需的情形。本院认为，该司法解释对正常的生产、生活的内涵已明确，被告人肖某某是非法开采矿洞，不属于正常的生产、生活。故本院对辩护人的上述辩护意见不�采纳。
综上，本院决定对被告人肖某某减轻处罚。根据被告人肖某某的犯罪事实、性质、情节及其危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项之规定，判决如下：
被告人肖某某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑六年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人肖某某的刑期自2014年6月25日起至2020年6月24日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 谭 芳
人民陪审员 江勤雄
人民陪审员 李 斌
二〇一五年六月十二日
书 记 员 丁 香
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻�减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪�罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以�或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的；
（四）达到本解�第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。