黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）哈民二民终字第287号
上诉人（原审被告）田景发，住黑龙江省宾县。
委托代理人张志广，黑龙江张志广律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）迟国庆，黑龙江省宾县宾安镇太阳村李殿贵屯。
委托代理人迟士永（系迟国庆之子），黑龙江省宾县宾安镇太阳村李殿贵屯。
委托代理人尹贻红，宾州宾州镇胜利街法律服务所法律工作者，住黑龙江省宾县。
上诉人田景发因与被上诉人迟国庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省宾县人民法院（2014）宾民初字第353号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人田景发及其委托代理人张志广，被上诉人迟国庆及其委托代理人迟士永、尹贻红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年5月，田景发雇佣迟国庆到俄罗斯建筑工地做力工。2013年8月，迟国庆在工地推车干活时不慎摔伤，迟国庆伤后，在俄罗斯进行治疗，因伤情严重，田景发让同在俄罗斯工作的彭国东、曾某某护送迟国庆回国治疗，并给曾某某带10，000治疗费。迟国庆到位于哈尔滨市的黑龙江中德骨科医院治疗，医生诊断为：“左股骨颈骨折”，住院18天，田景发给付迟国庆治疗费用40，000元，2014年9月6日手术记录，迟国庆行“左人工全髋关节置换术”，支付医疗费47，059.64元。住院期间彭国东、曾某某护理迟国庆8天返回俄罗斯。经迟国庆申请，经委托黑龙江省农垦医院司法鉴定所对迟国庆的伤残等级、医疗终结时间、护理时间及人员进行司法鉴定。（2013）黑农鉴字第126号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为，被鉴定人迟国庆的损伤：1、伤残等级评为七级伤残；2、医疗终结时间为鉴定时行医疗终结；3、伤后住院期间2人护理，出院后1人护理4个月。另认定，迟国庆的母亲郑淑芳共生育六名子女。
迟国庆诉称，田景发雇佣迟国庆在其承包的俄罗斯建筑工地做力工，每月工资4500元。2013年8月末，迟国庆在推车干活时掉到电梯井内，造成迟国庆受伤。因迟国庆伤情严重，田景发让一同干活的彭国东、曾某某将迟国庆送回国并负责给迟国庆看病。迟国庆在黑龙江中德骨科医院治疗并做了手术，共花医疗费50，000元，都是田景发支付的。现迟国庆伤情仍未治愈，不能劳动，造成终身残疾。田景发不同意给付相关赔偿，故迟国庆诉至法院，请求田景发赔偿：1、误工费7118元（4个月×1779.50元），2、护理费9224元（18天×2人×58.50元／天＋4个月×1779.50元），3、伙食补助费900元（18天×50元），4、七级伤残赔偿金68，830.40元（8603.80元×20年×40%），5、精神抚慰金10，000元，郑淑芳生活费1906元（5718元×5年÷6人×40%），6、交通费641元，7、营养费540元（18天×30元），合计99，159.40元。鉴定费和诉讼费由田景发承担。
田景发辩称，双方不存在劳务雇佣关系，双方所在的用工单位是俄罗斯乌苏里建筑工程公司，田景发只是公司管理人员，按照俄罗斯的法律规定，建筑市场不可以把建筑相关的工作发包给个人，作为田景发、迟国庆去俄罗斯乌苏里打工，都是经过中俄双方在劳务派遣公司办理劳务输出手续进行护照签证，才能在俄罗斯乌苏里建筑工程公司从事建筑工作，田景发由于去俄罗斯时间比较长，精通俄语，被聘为俄罗斯乌苏里建筑工程公司的管理人员，负责对中方的瓦工等工种进行日常工作管理，迟国庆的工资不是由田景发支付，是由公司支付。综上，迟国庆告系是公司雇佣的工人，并非田景发所雇佣的工人，田景发、迟国庆之间不存在劳务关系，田景发主体不适格，请求驳回迟国庆诉请。迟国庆在工地干活属实，但是迟国庆诉状所述事实不符。2013年8月29日，事发当天迟国庆和杨树财、李长发负责清理十层楼的建筑垃圾，由迟国庆负责拖车，杨树财和李长发负责装车，在拖车的过程中，迟国庆是倒退着拉车，结果掉在十层和九层的阁楼中摔伤，事发之后，田景发及时和公司联系，对迟国庆进行救治，打上石膏，迟国庆自己要求回国，将石膏拆掉，导致二次伤害，回家的过程由公司提供路费1万元，后期回国以后，迟国庆的事情田景发就不清楚了，迟国庆与田景发说用钱，田景发就让公司给迟国庆打了4万元。迟国庆的伤害是自己造成的，应负全部责任，不同意赔偿迟国庆损失。彭国东和曾某某回国期间，公司给彭国东和曾某某开支。
原审判决认为：迟国庆与田景发之间已形成劳务关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。迟国庆在工地推车过程中不慎发生事故，迟国庆没有注意安全，对事故的发生有一定的过错，应承担10%的责任。迟国庆主张误工费的计算标准符合法律规定，但迟国庆因伤致残其误工时间应计算至定残日前一天。田景发派彭国东、曾某某护送迟国庆回国，证人曾某某证实在黑龙江中德骨科医院护理迟国庆8天，其二人回国期间的工资田景发已支付。迟国庆主张的护理费应将二人的护理费扣除。迟国庆要求赔偿的残疾赔偿金项下还应包括被抚养人郑淑芳生活费；本次事故迟国庆受伤并致残，身心受到了极大伤害，精神损害抚慰金予以支持。迟国庆主张的交通费，合理的、必要的费用予以支持，其他不予支持。迟国庆的合法请求，予以支持。据此判决：一、迟国庆的损失如下：1、误工费6903元（118天×58.50元）；2、护理费9224元（10天×2人×58.50元／天＋4个月×1779.50元）；3、伙食补助费900元（18天×50元）；4、残疾赔偿金70，736.40元（8603.80元×20年×40%＋5718元×5年÷6人×40%）；5、精神抚慰金10，000元；6、交通费91元；7、营养费540元（18天×30元）；8、医疗费47，059.64元。上述1-8项合计145，554.04元，迟国庆自行负担14，555.40（14，5554.04×10%，）元，田景发负担130，998.64元（145，554.04×90%），去掉田景发已付的50，000元，余款80，998.64元，于判决生效后五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2278元，迟国庆负担453元，田景发负担1825元。鉴定费2100元，迟国庆负担210元，田景发负担1890元，于本判决生效后五日内给付。
田景发不服原审判决，向本院提起上诉称：田景发是俄罗斯乌苏里斯克市的建筑工程公司管理人员，负责为公司招聘中方工作人员，事故发生后田景发与公司沟通并借出5万元给迟国庆看病，原审判决认定田景发与迟国庆之间存在劳务关系错误，适用法律不当。即使田景发与迟国庆存在劳务关系，原审判决对责任的划分也严重不当，迟国庆应承担事故的主要责任。请求撤销原审判决，将此案发回重审或改判驳回迟国庆的诉讼请求。
迟国庆答辩称，迟国庆与田景发之间劳务关系成立，原审判决迟国庆承担10%的过错责任予以接受。请求维持原审判决。
二审期间，迟国庆二审中未提供证据。
田景发举示2014年8月4日俄罗斯滨海边疆区乌苏里斯克市特里欧责任有限公司出具的，内容为“田景发在该公司担任工长”的证明一份，拟证明田景发与迟国庆之间不存在劳务关系。
经质证，迟国庆对证明的真实性、合法性及证明问题均有异议。
本院认证意见为：该证明虽证明田景发在该公司担任工长职务，但并不能证明“其与迟国庆之间不存在劳务关系”的待证事实，本院不予采信。
迟国庆二审中未提供证据。
本院经审查确认原审判决认定的事实。
本院认为，田景发为迟国庆等人办理出国手续、支付出国交通费用、带迟国庆等人到俄罗斯建筑工地务工做力工，并为迟国庆等人发放工资等事实，形成的证据链条，能够认定田景发与迟国庆之间形成劳务关系。作为雇主，田景发应对迟国庆在从事雇佣活动中受到伤害承担赔偿责任。原审判决鉴于迟国庆作为成年人对自己所受伤害负有一定过错的实际，判决田景发承担迟国庆所受损害90%的赔偿责任并无不当。田景发上诉主张其与迟国庆之间不存在劳务关系，且原审判决责任的划分不当的上诉主张，因无事实与法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1825元，由上诉人田景发负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨凤云
审 判 员 王爱军
代理审判员 郑兴华
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 王梦薇