云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）云25执异7号
异议人（申请执行人）：马洪峰，男，1973年2月5日生，回族，住云南省红河州开远市。
委托代理人：查景文，云南法砝码律师事务所律师，特别授权代理。
被执行人：红河州天鸿汽车经贸有限公司（简称天鸿公司），住所地云南省红河州开远市。
法定代表人：向丽珍，公司总经理。
被执行人：向丽珍，女，1959年7月28日生，汉族，住云南省红河州开远市。
本院在执行马洪峰与天鸿公司、向丽珍民间借贷一案中，马洪峰不服本院（2017）云25执266号之一执行裁定书，向本院提起执行异议申请，请求撤销（2017）云25执266号之一执行裁定书，依（2015）红中民二初字第269号民事调解书执行。本院受理后依法组成合议庭，于2018年1月20日进行听证，异议人马洪峰的委托代理人查景文，被执行人天鸿公司法定代表人暨被执行人向丽珍到庭参加听证，本案现已审查终结。
马洪峰称，一、关于股权问题：1、依2016年10月24日马兴峰与向丽珍委托的代持股人向永红订立《合作协议》，设立红河州兴阳汽车销售服务有限公司（简称兴阳公司），兴阳公司注册资本金2000万元，马洪峰认缴1020万元，占51%，向永红认缴980万元，占49%；2、依2017年1月13日向丽珍与马兴峰、杨鹏杰签订的《合作协议书》和股东会决议，向永红将其180万元股份转让给杨鹏杰，马洪峰将420万元股份转让给杨鹏杰。变更后，向永红占40%，马洪峰与杨鹏杰各占30%。二、关于债权转股权问题：1、向丽珍在兴阳公司认缴的出资由马共峰与杨鹏杰代垫付，向丽珍并未实际出资入股，不得以虚假出资冲抵债务。2、合作协议没有约定向丽珍将其持有的兴阳公司的股份转让给马洪峰以冲抵债务，双方之间没有进行过股权转让。3、天鸿公司不是兴阳公司股东，未持有兴阳公司的股份，天鸿公司无权以兴阳公司的财产来冲低欠马洪峰的债务。三、关于转让经营权问题：1、天鸿公司将库存汽车零配件以进价打九折卖给兴阳公司，又将上汽大众4S店及附属物租赁给兴阳公司经营使用，不存在转让经营权关系。2、2017年3月30日，上海上汽大众汽车销售有限公司（简称上汽销售公司）以《关于终止〈授权〔销售服务商〕合同的通知〉》撤销了天鸿公司特许经销商的授权，天鸿公司不可能再将该经销商授权转让给兴阳公司。3、上汽销售公司至今未与兴阳公司签订《特许〔销售商〕合同》，未向兴阳公司颁发《上海大众汽车经销商授权书》，兴阳公司未取得上汽大众品牌汽车的特许经销商的授权。四、马洪峰的债权未受清偿：天鸿公司、向丽珍未向马洪峰清偿债务，兴阳公司各股东也未实际认缴出资，上海市浦东新区人民法院于2017年7月27日冻结了兴阳公司的帐户，致使马洪峰的债权至今未得到分文清偿。五、合作协议书未生效。两份合作协议约定于兴阳公司取得上汽大众特许经销商授权，红河州兴吉汽车销售服务有限公司（简称兴吉公司）取得上汽斯柯达特许经销商授权之日生效。现兴阳、兴吉公司均未获得相应的特许经销商授权，故两份协议未生效。
天鸿公司、向丽珍称，向丽珍与马洪峰协商将天鸿公司享有的上海大众授权〔经销商〕经营权转到兴阳公司名下，马洪峰通过在兴阳公司中的持股免除对天鸿公司的1700万元债务。授权〔经销商〕经营权已经实际转移到兴阳公司名下，兴阳公司是登记注册的合法公司，已经实际接收天鸿公司进行经营，马洪峰不能再对该1700万元债权申请执行。
本院查明，2016年10月24日，马洪峰、向丽珍、向永红签订《代持股协议》，约定马洪峰、向丽珍共同投资设立兴阳公司，注册资金2000万元，向丽珍占有49%的股权由向永红代为持有，相关权利、收益由向丽珍享有。同日，马洪峰与向永红签订《合作协议》，约定马洪峰、向永红共同筹建兴阳公司，注册资金2000万元由马洪峰筹措。马洪峰为公司法定代表人，占有股权51%，向永红占49%。利润分配：净利润首先归还兴阳公司筹借的本金及利息，其次归还天鸿公司的零配件款。上述清偿后，马洪峰分享70%，作为逐步抵扣天鸿公司欠马洪峰的1700万元债务，向永红分享30%，其中10%用于逐步支付员工集资，20%用于逐步支付其他债权人的债务。马洪峰的债务抵扣完毕后，双方按股比分配。协议在兴阳公司取得上汽大众特许经销商授权、兴吉公司取得上汽斯柯达特许经销商授权之日起生效。履行协议发生纠纷后由双方协商解决，协商不成时向所在地人民法院诉讼解决。同时对其他相关事宜进行了约定。
2017年1月13日，向丽珍、马洪峰、杨鹏杰签订《合作协议书》，约定向丽珍、马洪峰、杨鹏杰共同筹建兴阳公司，注册资金2000万元由马洪峰、杨鹏杰筹借并代向丽珍垫付。向丽珍出资800万元，占股40%，马洪峰、杨鹏杰各出资600万元，各占股30%。利润分配：1、归还兴阳公司代支付天鸿公司与平安银行之间的承兑汇票款项。2、归还兴阳公司筹借的本金及利息。3、归还天鸿公司转让的汽车零配件款。上述清偿后，向丽珍分享30%，其中10%用于逐步支付员工集资，20%用于逐步支付其他债权人的债务，马洪峰、杨鹏杰分享70%，作为逐步抵扣天鸿公司欠马洪峰的1700万元及欠杨鹏杰11196281.25元债务。上述债务抵扣完毕后，三方按股比分配。2017年1月10日，（天鸿公司）专用设备、家具用具、办公用品、汽车零配件、房屋交付兴阳公司经营。向丽珍应全力争取将天鸿公司特许经销商授权，出一进一方式转给兴阳公司。协议在兴阳公司取得上汽大众特许经销商授权、兴吉公司取得上汽斯柯达特许经销商授权之日起生效。履行协议发生纠纷后由三方协商解决，协商不成时向所在地人民法院诉讼解决。同时对其他相关事宜进行了约定。
兴阳公司、兴吉公司已经进行企业注册登记，并实际进行经营活动。
2016年12月，天鸿公司与兴阳公司向上海上汽大众汽车销售有限公司（简称上汽销售公司）提出“红河天鸿经营权转让申请”、《网络成员经营权转让申报/审批表》。2017年3月30日，上汽销售公司向天鸿公司发出《关于终止〈授权〔销售服务商〕合同〉的通知》。2017年3月31日，上汽销售公司向兴阳公司发出《关于申请上汽大众汽车大众品牌授权〔销售服务商〕重新入网获批准的通知》。2017年4月5日，上汽销售公司与兴吉公司签订《斯柯达授权〔销售服务商〕建设意向书》。2017年4月20日，上汽销售公司与兴阳公司签订《授权〔销售服务商〕建设意向书》。
2017年9月15日，上汽销售公司向兴阳公司发出《关于意向授权〔销售服务商〕形象建设验收后超期未签合同的催促通知》：1、贵公司于2017-03-31收到我公司发出的《意向授权〔销售服务商〕批复通知书》，获得在云南省红河哈尼族彝族自治州开远市设立上海上汽大众汽车销售有限公司意向授权〔销售服务商〕的批准。2、根据《授权〔销售服务商〕建设意向书》有效期为12个月的要求，贵司必须在形象建设验收后，尽快完成合同签署。合同签署的条件为完成形象建设、重要岗位人员测评、组织机构、售后服务功能四项验收。3、截止2017-09-15，贵公司已在2017-06-07完成形象建设验收，但未完成〔组织机构〕〔售后服务功能〕项目的验收。4、现通知贵公司务必在2017-10-15前回复书面验收计划承诺书给对应渠道拓展经理：柳俊136××××1757，确保在2017-12-14前完成所有项目的验收并签署合同。5、逾期未能做到本通知的上述要求，我公司将按照《授权〔销售服务商〕建设意向书》的期限取消贵公司意向授权〔销售服务商〕的申请批复和建设资格。
兴阳公司在开通销售权后向上汽销售公司批售汽车61辆。
本院认为，马洪峰与天鸿公司、向丽珍协商将天鸿公司的汽车销售授权〔销售服务商〕经营权转移到兴阳公司、兴吉公司（斯柯达授权〔销售服务商〕经营权，该经营权原为红河州鸿天汽车经贸有限公司所持有，协商时与天鸿公司经营权转移一起协商办理），天鸿公司、向丽珍已经依约定退出了授权〔销售服务商〕经营权，并办理了转移到兴阳公司名下的批准手续，兴阳公司已经实际接收天鸿公司的相关资产并进行经营，天鸿公司、向丽珍已经依合同约定履行了义务。兴阳公司在获取大众汽车授权〔销售服务商〕经营权批准后，未按上汽销售公司规定完善相关条件，签订授权〔销售服务商〕相关合同，获得授权〔销售服务商〕经营权，负有责任。依照马洪峰与天鸿公司、向丽珍签订的合同约定，天鸿公司、向丽珍应付给马洪峰的债务已经在新的合同约定中进行了处分，当事人对该处分有争议，应以新的合同纠纷另行协商处理，故马洪峰的异议理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条（一）项、《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，裁定如下：
驳回马洪峰的异议请求。
当事人不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向云南省高级人民法院提起申请复议。
审判长 李祝荣
审判员 白锦伟
审判员 何玉琼
二〇一八年一月二十五日
书记员 张有忠