新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终2798号上诉人（原审原告）：新疆广聚混凝土工程有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟东路***号。法定代表人：吴荣兰，新疆广聚混凝土工程有限责任公司总经理。委托诉讼代理人：张丽萍，乌鲁木齐市沙依巴克区正中法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵宗林，男，1958年5月21日出生，汉族，无固定职业，住四川省。委托诉讼代理人：杨建强，新疆赛德律师事务所律师。上诉人新疆广聚混凝土工程有限责任公司（以下简称广聚混凝土）因与被上诉人赵宗林工伤待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2017)新0103民初4507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月23日公开开庭进行了审理。上诉人广聚混凝土的委托诉讼代理人张丽萍、被上诉人赵宗林的委托诉讼代理人杨建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广聚混凝土上诉请求：撤销一审判决，依法改判不支付一审判决的全部款项。事实和理由：我单位于2015年3月31日与赵宗林签订了劳动合同，其于2015年6月30日在工作中受伤后，我单位在其住院期间支付了医疗费及伙食补助费，并安排职工进行护理，一审法院判决我单位仍予支付错误。赵宗林受伤后再未提供劳动，我单位自其受伤后一直向其发放单位保底工资1200元，一审法院却按2014、2015年度乌鲁木齐市上年度在岗平均工资认定工资标准为每月4811.67元及4451元，与事实严重不符，导致相应赔偿金额计算错误。综上，请求依法支持我单位的一审诉讼请求。赵宗林辩称，广聚混凝土在住院期间并未安排他人进行护理，亦未支付伙食补助。关于工资标准，应按正常提供劳动期间的工资金额作为计算基数，广聚混凝土主张按每月1200元作为工资基数没有法律依据。请求驳回上诉，维持原判。广聚混凝土向一审法院起诉请求：１、依法确认2016年3月31日双方未解除劳动合同；２、不支付护理费3840元；3、不支付伙食补助费280元；4、不支付一次性伤残补助金43305.03元；5、不支付一次性伤残就业补助金66765元；6、不支付一次性工伤医疗补助金31157元；7、不支付鉴定费300元；8、承担诉讼费用。一审法院认定事实：广聚混凝土与赵宗林在2015年3月31日签订为期一年的书面劳动合同，从事驾驶员工作。2015年6月30日赵宗林在工作中受伤，次日被送往新疆医科大学附属中医医院住院治疗16天后，于2015年7月17日出院，出院医嘱：全休一月。赵宗林受伤后，再未给广聚混凝土提供劳动。2016年10月8日，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定赵宗林为工伤，2016年12月21日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定赵宗林为伤残玖级。2015年4月至9月广聚混凝土分别支付赵宗林月工资4470元、4470元、5495元、2150元、1200元、1200元。2015年乌鲁木齐统筹地区在岗职工平均工资为4451元/月。2015年乌鲁木齐市部分行业、工种2015年劳动力市场工资指导价护理护工工资中价位为2160元/月。2017年2月28日，赵宗林向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求广聚混凝土：1、补缴2015年4月至2016年5月的社会保险费；2、支付停工留薪期工资72000元；3、解除劳动关系；4、支付未签订书面劳动合同二倍工资13380元；5、支付护理费3840元、住院伙食补助费1920元、营养费960元、交通费500元、住宿费300元；6、支付后续护理费3600元、残疾器具补助费500元；7、支付一次性伤残补助金54000元；8、支付一次性伤残就业补助金76140元；9、支付一次性工伤医疗补助金42000元；10、支付劳动能力鉴定费300元。2017年4月18日，该仲裁委以（2017）乌劳人仲裁字第358-1号仲裁裁决书裁决：广聚混凝土按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴赵宗林2015年4月至2016年3月期间的养老保险费、失业保险费，期间利息由广聚混凝土承担；2、广聚混凝土支付赵宗林停工留薪期工资5951.29元。该裁决书为终局裁决，双方均未提起诉讼。同日，仲裁委以（2017）乌劳人仲裁字第358-2号仲裁裁决书裁决:1、确认2016年3月31日广聚混凝土与赵宗林之间劳动关系终止；2、广聚混凝土支付赵宗林护理费3840元；3、广聚混凝土支付赵宗林住院伙食补助费280元；4、广聚混凝土支付赵宗林一次性伤残补助金43305.03元；5、广聚混凝土支付赵宗林一次性伤残就业补助金66765元；6、广聚混凝土支付赵宗林一次性工伤医疗补助金31157元；7、广聚混凝土支付赵宗林劳动能力鉴定费300元；8、驳回广聚混凝土其他申请请求。该裁决书送达后，广聚混凝土不服诉至一审法院。一审法院认为，一、赵宗林在为广聚混凝土工作中受伤，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级的事实清楚。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，广聚混凝土与赵宗林签订了自2015年3月31日至2016年3月31日止的书面劳动合同，因赵宗林在停工留薪期满后再未给广聚混凝土提供劳动，且赵宗林申请仲裁已明确提出要求与广聚混凝土解除劳动关系，故对广聚混凝土主张确认双方于2016年3月31日未终止劳动合同的诉讼请求，一审法院不予支持。劳动合同期满终止后，用人单位即广聚混凝土应当向赵宗林支付相应工伤待遇，故对广聚混凝土主张不支付赵宗林工伤待遇的诉讼请求，一审法院也不予支持。二、关于赵宗林的工资标准。赵宗林在广聚混凝土工作至2015年6月30日受伤，因此其工资标准应当按其正常提供劳动期间的工资予以计算为4811.67元〔（4470元/月+4470元/月+5495元/月）÷3个月，2015年4月至2015年6月〕。三、关于赵宗林的工伤待遇。1、护理费。《新疆维吾尔自治区实施（工伤保险条例）办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。诉讼中广聚混凝土未提供证据证实其在赵宗林住院期间安排了职工进行护理的事实存在，且因广聚混凝土未提供其单位上年度在岗职工平均工资，一审法院确认按2015年乌鲁木齐市部分行业、工种2015年劳动力市场工资指导价护理护工工资中价位2160元/月，计算由广聚混凝土支付赵宗林住院期间护理费；2、住院伙食补助费280元（25元/月×70%×16天），赵宗林无异议，应予以确认；3、一次性伤残补助金。43305.03元（4811.67元×9个月）；4、一次性伤残就业补助金66765元（4451元/月×15个月）；5、一次性工伤医疗补助金31157元（4451元/月×7个月）；6、劳动能力鉴定费300元。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十二条、第三十五条，《新疆维吾尔自治区实施（工伤保险条例）办法》第十八条、第二十二条规定，判决：一、新疆广聚混凝土工程有限责任公司与赵宗林劳动关系于2016年3月31日终止；二、新疆广聚混凝土工程有限责任公司支付赵宗林护理费2160元；三、新疆广聚混凝土工程有限责任公司支付赵宗林住院伙食补助费280元；四、新疆广聚混凝土工程有限责任公司支付赵宗林一次性伤残补助金43305.03元；五、新疆广聚混凝土工程有限责任公司支付赵宗林一次性伤残就业补助金66765元；六、新疆广聚混凝土工程有限责任公司支付赵宗林一次性工伤医疗补助金31157元；七、新疆广聚混凝土工程有限责任公司支付赵宗林劳动能力鉴定费300元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院对上述证据的真实性予以确认。本院查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，广聚混凝土对赵宗林系工伤职工依法应享受工伤保险项下的各项待遇并无异议。现双方争议的焦点系：一、赵宗林的护理费及伙食补助费应否由广聚混凝土承担。《新疆维职维吾尔自治区实施办法》第九条规定，工伤保险待遇包含住院伙食补助费；第二十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员或按月发给本人上年度在岗职工月平均工资标准的护理费。根据上述规定，广聚混凝土在未依法缴纳赵宗林工伤保险的情形下，须承担上述款项的支付责任，广聚混凝土上诉称其已支付了上述款项，但未提交已支付的相应凭证及派员对赵宗林在需要护理期间予以护理的证据，一审法院判决其支付合理有据，本院对广聚混凝土不予支付的上诉理由不予支持。二、赵宗林的工资标准如何确定。广聚混凝土上诉主张不予支付一次伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的主要理由为计算上述款项的工资标准错误。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定，赵宗林达玖级伤残可享受的一次性伤残补助金为9个月的本人工资、一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金分别为解除劳动关系时15个月及7个月的所在市上年度职工月平均工资。其中，《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资系工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。根据上述规定，广聚混凝土须向赵宗林支付一次性伤残补助金的工资标准应以赵宗林受伤前正常提供劳动期间的工资标准为计算依据；一次性伤残就业补助金与一次性工伤医疗补助金的工资标准应以双方劳动合同期满终止时的上一年度即乌鲁木齐市2015年统筹地区在岗职工平均工资4451元/月为计算依据。一审法院按赵宗林正常提供劳动期间领取工资的平均数计算一次性伤残补助金合法有据，广聚混凝土主张应按1200元作为月工资标准违反法律规定，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  崔晓东审 判 员  韩 璟代理审判员  徐 峰二〇一七年八月二十四日书 记 员  公维锋