河北省孟村回族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0930刑再字第2号
抗诉机关沧州市人民检察院。
原公诉机关孟村回族自治县人民检察院。
原审被告人张志朋，男，1990年11月12日出生，汉族，初中文化，农民，河北省沧州市南皮县人，住南皮县。2016年5月31日因犯故意伤害罪被南皮县人民法院判处有期徒刑七个月缓刑一年。2015年6月11日因涉嫌开设赌场罪被孟村回族自治县公安局取保候审。本院于2016年12月19日判处张志朋有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
原审被告人李维哲，曾用名李中原，男，1993年12月15日出生，汉族，初中文化，农民，河北省沧州市南皮县人，住南皮县。2016年5月7日因涉嫌开设赌场罪被孟村回族自治县公安局刑事拘留，同年5月12日被孟村回族自治县公安局取保候审。本院于2016年12月19日判处李维哲有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人王洪剑，男，1976年3月10日出生，汉族，初中文化，待业，河北省沧州市沧县人，住沧县。2016年5月7日因涉嫌开设赌场罪被孟村回族自治县公安局刑事拘留，同年5月12日被孟村回族自治县公安局取保候审。本院于2016年12月19日判处王洪剑有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人王军，男，1983年5月30日出生，汉族，初中文化，农民，河北省沧州市沧县人，住沧县。2016年5月7日因涉嫌开设赌场罪被孟村回族自治县公安局刑事拘留，同年5月12日被孟村回族自治县公安局取保候审。本院于2016年12月19日判处王军有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
孟村回族自治县人民检察院以孟检公诉刑诉（2016）71号起诉书指控原审被告人张志朋、王军、王洪剑、李维哲犯开设赌场罪，于2016年10月8日向本院提起公诉。本院受理后于2016年12月19日作出（2016）冀0930刑初84号刑事判决书，判决内容如下：一、撤销（2016）冀0927刑初47号刑事判决书中被告人张志朋犯故意伤害罪判处的有期徒刑七个月缓刑一年的缓刑部分。二、被告人张志朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；与原犯故意伤害罪所判处的有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，原罪已经执行的缓刑考验期应当计算在新决定的缓刑考验期内。罚金已缴纳。）三、被告人李维哲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）四、被告人王洪剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）五、被告人王军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
判决生效后，沧州市人民检察院作出沧检公诉审刑抗（2017）12号刑事抗诉书，认为原审被告人张志朋在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚后不应再适用缓刑。原审判决仍适用缓刑确有错误，适用法律不当。
沧州市中级人民法院于2017年5月22日作出（2017）冀09刑抗13号再审决定书，决定指令孟村县人民法院另行组成合议庭对本案进行再审；再审期间，不停止原判决的执行。
本院受理后依法适用普通程序，公开开庭审理本案,孟村回族自治县人民检察院指派检察员冯某出庭支持公诉，原审被告人张志朋到庭参加诉讼，现已审理终结。
孟村回族自治县人民检察院起诉指控，原审被告人张志朋自2015年4月21日开始相继雇佣李维哲、王洪剑、王军等人，在孟村回族自治县金管件城内，以“猜字”方式开设赌场，至2015年5月6日被公安机关查获，16天时间内，盈利4800元左右。公诉机关认为，四原审被告人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。原审被告人张志朋系投案自首，且在2016年曾因犯罪被判处缓刑，应对其数罪并罚。
原审被告人张志朋对起诉指控的犯罪事实无异议，并请求法院从轻处罚。
经审理查明，原审被告人张志朋自2015年4月21日开始相继雇佣李维哲、王洪剑、王军在孟村回族自治县辛店镇五金管件城内租赁房屋一处用于开设赌场，以“猜字”方式进行赌博，由李维哲负责收票，王洪剑负责记账，王军负责开奖。至2015年5月6日被公安机关查获，16天时间内，张志朋经营的赌场利用“猜字”方式进行赌博累计输72520元，赢77320元，盈利共计4800元左右，赌资31705元被公安机关没收。原审被告人张志朋于2015年6月10日到孟村县公安局主动投案。
上述事实有以下证据予以证明：
（1）证人周某的证言笔录证明，2015年5月6日下午3点他和朋友李维哲到猜字赌博的现场，他只在现场看了，并没有参与赌博。
（2）证人耿某的证言笔录证明，2015年4月份的时候，她将在辛店五金城的门市租给了一个姓张的男子，这名男子说租房是干彩票，租期是一年，租金一年8000元。
（3）原审被告人张志朋的供述证明，2015年4月6日他到孟村辛店五金城租了一间门市，准备利用“猜字”进行赌博挣钱，并雇佣了李维哲、王洪剑、王军，李维哲负责收票，王洪剑负责记账，王军负责开奖。猜字的玩法就是他事先将1-24个数字放到信封里，一个信封里一个数字，来参加猜字的人就拿钱押里面的数字，押对了他就2-24倍的返还，没押中，钱就归他了。他有一个铁皮柜子，每次把每天所需的信封和两万多元现金放到里面，因为他平时不经常去，他就把铁皮柜子交给王洪剑。是从2015年4月21日开始的，到5月6日被查获共经营了16天，共计盈利4800元。前三天是有他自己记账，后来由王洪剑记账。
（4）原审被告人李维哲的供述证明，他们自2015年4月20多号开始在孟村辛店五金管件城的一间门市从事猜字赌博，他是被雇佣的，一天100元的工资，他负责收票，王洪剑负责记账，王军负责开奖。猜字赌博就是在墙上插着50个密封的信封，信封里面有数字，来赌博的人拿钱押里面的数字，猜中了就2-24倍的返钱，猜不中押的钱就归他们了。每天参与赌博的人多时有14人左右，少时有7人左右。5月6日被公安机关查获。这些天输赢共计107460元。
（5）原审被告人王洪剑的供述证明，他是张志朋雇佣的，自2015年4月25日开始在张志朋的猜字赌博的门市负责记账，还有李维哲负责收票，王军负责开号。猜字赌博就是在墙上插着50个密封的信封，信封里面有数字，来赌博的人拿钱押里面的数字，猜中了就2-24倍的返钱，猜不中押的钱就归他们了。
（6）原审被告人王军的供述证明，他是张志朋雇佣的，一天100元的工资，自2015年4月20日左右开始在张志朋的猜字赌博的门市负责兑奖，还有李维哲负责收票，王军负责开号。猜字赌博就是在墙上插着50个密封的信封，信封里面有数字，来赌博的人拿钱押里面的数字，猜中了就按一定的倍数返钱，猜不中押的钱就归他们了。
（7）现场照片三张、发放票单三张、记账单十张，经原审被告人质证无异议。
（8）孟村县公安局出具的办案说明及张志朋的投案笔录证明，原审被告人张志朋系于2015年6月10日到孟村县公安局主动投案，原审被告人李维哲、王洪剑、王军系被抓获到案。
（9）孟村回族自治县公安局开具的河北省非税收入一般缴款书证明，赌资31705元已被公安机关没收。
（10）四原审被告人的户籍证明信证明，原审被告人张志朋出生于1990年11月12日，身份证号2；原审被告人李维哲，曾用名李中原，出生于1993年12月15日，身份证号3；原审被告人王洪剑出生于1976年3月10日，身份证号2；原审被告人王军出生于1983年5月30日，身份证号0。
另查明，2015年8月16日原审被告人张志朋因张某华发生殴斗，并张某华轻伤，于2016年5月31日原审被告人张志朋因犯故意伤害罪被南皮县人民法院判处有期徒刑七个月缓刑一年。以上事实有南皮县人民法院（2016）冀0927刑初47号刑事判决书、南皮县司法局关于张志朋审前调查的说明予以证实。
上列证据，经庭审质证，相互关联，相互印证，予以确认。
本院认为，原审被告人张志朋开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人张志朋此次犯罪系在缓刑考验期限内发现的漏罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。原审被告人张志朋主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人认罪悔罪，虽系在缓刑考验期内发现的漏罪，并罚后尚可适用缓刑。综合本案的事实和情节，原审判决适用法律正确，但量刑较轻，依法应予纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十四条第一款、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十九条第一款第三项，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持本院（2016）冀0930刑初84号刑事判决第一、三、四、五项；
二、撤销本院（2016）冀0930刑初84号刑事判决第二项；
三、原审被告人张志朋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；与原犯故意伤害罪所判处的有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。判决确定之前的缓刑考验时间予以折抵，罚金已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 吕 健
审 判 员 张 毅
人民陪审员 秦卫忠
二〇一八年三月二十日
书 记 员 王俊晴