湖南省平江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0626刑初62号
公诉机关平江县人民检察院。
被告人刘俊平，男，1971年9月21日出生，汉族，湖南省平江县人，初中文化，无业，户籍所在地湖南省平江县。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年10月30日被平江县公安局刑事拘留，同年12月4日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行逮捕，现羁押于平江县看守所。
辩护人陈宏，湖南湘杰律师事务所律师。
平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2018）56号起诉书指控被告人刘俊平犯贩卖毒品罪，于2018年3月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。平江县人民检察院指派检察员钟某出庭支持公诉，被告人刘俊平及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平江县人民检察院指控：2017年10月17日至21日，被告人刘俊平先后三次在本县附近贩卖毒品海洛因给吸毒人员洪某1，共计贩卖毒品海洛因约0.6克，价格1190元，具体犯罪事实如下：
1、2017年10月17日，被告人刘俊平在本县附近贩卖了约0.2毒品海洛因给洪某1，价格390元。
2、2017年10月18日、10月21日，被告人刘俊平在本县附近两次分别贩卖了约0.2克海洛因给洪某1，每次价格为400元。
公诉机关针对上述指控向本院提供了下列证据：
1、户籍资料、通话详单、微信转账记录等书证；
2、证人洪某1、赵某的证言；
3、被告人刘俊平的供述和辩解；
4、现场方位图和照片；
5、同步讯问录像。
公诉机关认为，被告人刘俊平违反毒品管理法规，多次贩卖毒品海洛因，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人刘俊平对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的定性没有异议，但提出只在他人手上拿了两次毒品给洪某1，2017年10月18日虽然收了洪某1400元钱，但因为有事没有帮她拿毒品，后来在红姿超市找老板通过微信提取现金400元后又还给了洪某1。
其辩护人对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的定性没有异议。但提出：一、根据证人洪某1的证言和被告人的供述，证明被告人牟利的内容仅仅是在所购毒品中分得部分毒品用于吸食，并非以贩卖为目的。洪某1获得毒品后也仅仅是用于自己吸食，社会危害性相对较小；二、对于发生于10月18日的毒品交易，据刘俊平供述收到洪某1400元后，因为突然发现店里有事就没能走开，而将毒资退给了洪某1，结合刘俊平的微信记录来看，其他两次贩卖行为都存在收款后立即转出的情况，唯有10月18日这次收款后不存在转出的事实，由此可说明刘俊平所供述的事实可能性非常大，公诉机关不能仅凭证人赵某的证言否定刘俊平所述事实的真实性，因为交易离到案供述之间存在十几日的时间间隔，刘俊平、赵某均存在记忆错误的可能性，公诉机关提供的证据不能排除其他可能性，不能仅凭刘俊平到案后的一次记忆错误的供述而作为认定本案有关事实的依据。三、被告人刘俊平到案后能够如实坦白交代与本案有关事实，亦能当庭认罪，其悔罪态度明显，请求法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明：2017年10月17日11时许，洪某1电话联系被告人刘俊平购买毒品海洛因，并通过微信转账390元给被告人，被告人在他人处拿了毒品分装成两个包装袋，然后打电话给洪某1，在附近将其中一个包装袋约0.2克毒品海洛因贩卖给洪某1。
2017年10月18日15时许，洪某1再次电话联系被告人刘俊平购买毒品海洛因，并通过微信转账400元给被告人，被告人在他人处拿了毒品分装成两个包装袋，然后打电话给洪某1，在附近将其中一个包装袋约0.2克毒品海洛因贩卖给洪某1。
2017年10月21日11时许，洪某1再次电话联系被告人刘俊平购买毒品海洛因，并通过微信转账400元给被告人，被告人在他人处拿了毒品分装成两个包装袋，然后打电话给洪某1，在附近将其中一个包装袋约0.2克毒品海洛因贩卖给洪某1。
上述事实，有经庭审质证、认证，并经本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍资料，证明被告人的主体身份资格；
2、到案说明，证明2017年10月22日公安局民警在平江县城关镇东街同时查获了吸毒人员刘俊平和洪某1，在初步调查中核实了两人的吸毒违法行为，后因两人间存在毒品交易的嫌疑，遂对两人在办案区分别进行了相关审讯，并展开立案侦查。
3、微信聊天记录及转账记录截图，证明刘俊平与洪某1之间三次购买毒品的微信聊天记录及转账记录及红姿超市老板赵某微信中2017年10月18日的收款记录中并没一笔400元的收款。
4、通话详单，证明2017年10月17日11时07分至11时47分，2017年10月18日15时52分至16时14分，2017年10月21日11时39分至11时59分，上述时间段被告人刘俊平与洪某1之间的通话详情。
（二）证人证言
1、证人洪某1的证言，证明她多次找朋友刘俊平购买毒品，每次都是购买海洛因，但是具体次数忘了，只记得清最近三次找他购买毒品的事情。第一次是2017年10月17日11时许，她在家用手机131××××2730拨打刘俊平183××××0552的手机问他能搞到海洛因不，刘俊平回答说有，搞半个要400元钱。之后她就用自己的微信“艺云”直接发了390元钱给刘俊平，刘俊平的微信名叫“徒步者”，后来刘俊平也没找她要那10元钱，十多分钟后刘俊平电话联系她到东菜市场里生计巷巷口处找他拿货，她到了约定的地方和刘俊平碰头，刘俊平给了她一小包透明塑料袋装的海洛因，然后就各自离开了。后来两次也是先电话联系说好拿400元货，然后通过微信转账400给刘俊平，他再电话要她到生计巷巷口拿货。后两次的时间分别是2017年10月18日16时左右、2017年10月21日12时左右。
2、证人赵某的证言，系红姿超市的老板，证明刘俊平平常来超市买东西时找他用微信提过现金，但具体时间和金额就不记得了，通过翻看手机里微信零钱明细记录，2017年10月18日并没有一笔刘俊平找他提现400元的记录。
（三）被告人的供述
在公安机关第一次供述：三次贩卖毒品的时间是2017年10月17日、2017年10月18日、2017年10月21日，都是在平江县城关镇东街菜市场里面的生计巷巷口处给洪某1的，见面之前也都是洪某1微信转账毒资给我的。毒品是找一个想伢子要的，我拿到海洛因后随地将那小包海洛因分为两个小塑料包装袋，接着就联系洪某1，见面后将分好的一小包装袋的海洛因给了洪某1，另外一个小包就被我自己私藏了，这事也没给洪某1明说。
在公安机关第二、三次供述及检察机关供述：2017年10月17日、10月21日两次贩卖毒品给洪某1，但2017年10月18日洪某1当时又联系我要买毒品，并通过微信转账给我400元，但是后来我准备去搞毒品时突然发现我的店里有事没能走开，在我家隔壁的红姿超市找男老板通过微信转账提现了400元现金，到了17时左右我就找到洪某1退给她400元现金，没有给她毒品。
（四）勘验、检查等笔录
1、现场勘验笔录、方位图、现场照片
2、提取笔录，证明对刘俊平、洪某1手机微信聊天记录及转账记录进行提取
本院认为，被告人刘俊平违反毒品管理法规，多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予追究其刑事责任。被告人到案后能如实供述主要犯罪事实，可认定为坦白，依法可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。辩护人提出认定10月18日被告人刘俊平贩卖毒品给洪某1的证据不足，经查某云证明分别2017年10月17日11时许、2017年10月18日16时许、2017年10月21日12时许三次找被告人购买毒品海洛因，都是她先电话联系被告人，然后再通过微信转账给被告人，不久被告人再电话联系她到生计巷附近拿毒品，且有通话详单、微信转账记录等证据佐证，10月18日那次被告人曾有过有罪供述，后翻供提出虽然收取了洪某1的毒资，但因当天有事没有去拿毒品，便找红姿超市老板通过二维码转账提现了400元退给了洪某1，但红姿超市老板赵某通过调取其微信零钱明细记录证明10月18日没有刘俊平找其提现400元的转账记录，且被告人及其辩护人对其翻供未能给出合理的解释，亦未提供相应的证据予以证实，上述辩护意见理由不成立，本院不予采纳；辩护人提出被告人仅在所购毒品中分得部分毒品用于吸食，并非以贩卖为目的，且洪某1获得毒品后也仅用于自己吸食，被告人的主观恶性不大，社会危害性相对较小的辩护意见，本院认为被告人刘俊平以贩卖为目的留取部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，毒品犯罪社会危害大，上述辩护意见理由不成立，本院不予采纳；辩护人提出被告人有坦白情节可从轻处罚的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人刘俊平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘俊平的刑期自2017年10月30日起至2020年10月29日止。
罚金限判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴来程
审 判 员 王 冉
人民陪审员 赵宝珠
二〇一八年五月十八日
书 记 员 周丽丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；