四川省天全县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川1825民初383号
原告刘富康，男，汉族，生于1980年10月2日，住四川省天全县。
委托代理人裴体荣，四川振全律师事务所律师。
被告天全县聚鑫沙场。住所地：天全县乐英乡盐店村*组。
经营者陈俊，男，汉族，生于1979年3月5日，住四川省天全县。
委托代理人李锦林，四川廉直律师事务所律师。
被告刘正文，男，汉族，生于1967年2月23日，住四川省天全县。
原告刘富康与被告天全县聚鑫沙场提供劳务者受害责任纠纷一案，2017年4月20日本院受理后，被告天全县聚鑫沙场申请刘正文作为共同被告参加诉讼，本院审查后予以准许，后该案依法适用简易程序由审判员石丽敏独任审判，于2017年7月4日公开开庭进行了审理。原告刘富康及其委托代理人裴体荣、被告天全县聚鑫沙场委托代理人李锦林、被告刘正文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘富康诉称：被告天全县聚鑫沙场因生产需要，于2016年7月14日雇佣原告为其安装、焊接生产设备，双方口头约定每天按150元支付劳动报酬。2016年7月16日下午两点，原告在工作中因水管支架断裂从振动筛上摔下致伤。因伤情严重，由被告方的会计李永发及管理人员杨绍兴等送往医院治疗，并支付了全部医疗费用。原告于2016年11月29日好转出院继续治疗。后经被告同意到雅安雅正司法鉴定中心鉴定为八级伤残。2017年2月14日作出后续医疗费及取出固定物期间住院及休息时限的评定。之后经多次协商赔偿事宜未果，原告向天全县劳动人事争议仲裁委员会申请确认原被告之间存在劳动关系，仲裁委于2017年3月15日开庭审理，庭审中被告辩称双方不存在事实劳动关系，是临时性劳务关系，并对原告在工作时受伤的事实无异议。仲裁委于2017年3月23日作出天劳人仲案字（2017）28号仲裁裁决书，裁决不支持原告的仲裁请求。为维护自身合法权益，现请求人民法院判决被告赔偿以下费用：1、医疗费，被告已支付；2、住院伙食补助费，40元/天×住院137天=5480元，取出内固定物期间住院时限评定为40天×40元/天=1600元，合计7080元；3、营养费，30元/天×住院137天=4110元，取出内固定物期间住院时限评定为40天×30元/天=1200元，合计5310元；4、误工费，150元/天×住院137天=20550元，出院后休息6个月，150元/天×182.5天=27375元，取出内固定物期间住院时限评定为40天×150元/天=6000元，共计53925元；5、护理费，100元/天×住院137天×1人=13700元，取出内固定物期间住院时限评定为40天×100元/天=4000元，合计17700元；6、残疾赔偿金，28335元/年×20年×30%=170010元；7、评残费，1305元；8、后期取出内固定物医疗费11000元；9、精神抚慰金10000元；10、必要的交通费1000元；11、2016年7月14日、15日两天劳动报酬300元，以上共计277630元。
原告提供的证据为：原告身份证；被告天全县聚鑫沙场个体工商户登记信息；天劳人仲案[2017]28号仲裁裁决书；天全县中医医院出院病情证明书；雅正[2016]临鉴字第765号司法鉴定意见书；对雅正[2016]临鉴字第765号司法鉴定意见书的补充鉴定；鉴定费收据；新场乡人民政府书面证明材料；常住人口登记卡。
被告天全县聚鑫沙场辩称：1、对原告在被告沙场务工及受伤的事实予以认可。2、原告在工作过程中没有采取一定的安全保障措施，没有尽到安全注意义务，存在过错，自身应当承担相应的责任，沙场的责任应当减轻。3、事后，被告沙场已为原告垫付所有医疗费用，共计35173.14元，且原告多次借支相关费用，共计5210元，该两笔费用应当在分清责任后在沙场应赔付的范围内予以扣除。4、针对原告的诉讼请求，被告沙场认为：住院伙食补助费应当按照30元/天计算，住院135天，后续医疗住院40天，共计175天；护理费按照80元/天计算，住院135天，后续护理20天，共计155天；营养费，原告未举证证明其需加强营养；误工费，应按2016年农村居民标准109元/天计算180天；残疾赔偿金应按照农村居民标准计算，且华大司法鉴定所重新鉴定后的伤残等级为两个十级，赔付比例应为11%；评残费，因伤残等级的鉴定已被华大司法鉴定所重新作出的鉴定结论所推翻，对该部分费用应由原告自行承担，后续医疗的鉴定费用予以认可；精神损害抚慰金标准过高，认可1000元；交通费原告应举证证明；追索劳动报酬与本案系不同的法律关系，不同意在本案一并处理。5、被告刘正文系原告所做劳务的承包人，其应承担相应的赔偿责任。
被告天全县聚鑫沙场提供的证据为：华大司鉴所[2017]临鉴字第1262号鉴定意见书及鉴定费发票；垫付医疗费票据；原告借支费用的领款单。
被告刘正文辩称：我和原告一起在被告天全县聚鑫沙场做工，原告是我喊去的，工资按天结算，由沙场支付，我并没有承包沙场的劳务。事发时我和原告在一起，原告站在水管支架上面，我在下面，水管支架断裂，导致原告从震动筛上摔下。沙场没有提供相应的安全措施，工地上没有安全绳，厂房里有。我从事该项工作20多年，原告也干了10多年，应该是有经验的。我没有雇佣原告，不应当承担赔偿责任。
被告刘正文未提供证据。
经审理查明：被告天全县聚鑫沙场系成立于2014年4月3日的个体工商户，经营场所在天全县乐英乡盐店村四组，
经营者为陈俊，经营范围为砂石加工、销售。2016年7月14日，原告刘富康经被告刘正文介绍到被告天全县聚鑫沙场从事安装、焊接生产设备等工作。2016年7月16日下午两点，原告在工作中因水管支架断裂从振动筛上摔下致伤。原告受伤当天被送至天全县中医医院，入院后于外二科予活血化瘀、消肿止痛等对症治疗，并分别于2016年7月20日、7月27日行“右尺骨鹰嘴骨折切开复位内固定术”、“左跟骨粉碎骨折微创切开复位内固定术”手术治疗。2016年8月9日转入该院康复科行康复治疗，于2016年11月29日好转出院。出院诊断：1、右尺骨鹰嘴粉碎骨折，2、左跟骨粉碎骨折，3、右眼部软组织挫伤，4、右腕部皮肤擦伤。出院医嘱及建议：1、建议术后休息半年，一年内避免重体力劳动；2、出院后每隔3个月来院复查，视复查结果决定换肢负重方式及内固定物解除时间，具体费用以实际产生为准；3、如过早完全负重或外伤致骨折不愈合、内固定物松动、断裂、脱出等，后果自负；4、坚持功能锻炼；5、如有不适，及时来院就诊。原告共计住院137天。住院期间被告天全县聚鑫沙场支付了全部医疗费用，计35173.14元，原告受伤期间还向天全县聚鑫沙场借支生活费等共计5210元。原告出院后，伤情经雅安雅正司法鉴定中心按“GB/T16180-2014”《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定为8级伤残（见雅正[2016]临鉴字第765号司法鉴定意见书）。后原告在该鉴定中心对后续医疗事宜进行补充鉴定，鉴定意见为：被鉴定人刘富康的后续医疗费：共预计壹万壹仟（11000.00）元人民币；取出内固定物期间住院及休息时限，共评定为40日，同时需一人护理20日。原告曾提起劳动仲裁，要求确认其与被告天全县聚鑫沙场之间存在劳动关系，天全县劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月23日作出雅劳人仲案[2017]28号仲裁裁决书，裁决不予支持原告的仲裁请求。原告遂起诉来院，提出上述诉讼请求。诉讼中，被告天全县聚鑫沙场对原告的伤残等级提出重新鉴定，并对其因伤误工休息时限提出鉴定。本院审查后予以准许，并依法委托四川华大司法鉴定所进行鉴定。
另查明：1、四川华大司法鉴定所于2017年6月5日作出华大司鉴所[2017]临鉴字第1262号鉴定意见书，鉴定意见：1、刘富康右尺骨鹰嘴粉碎骨折内固定术后遗留右肘关节功能障碍属十级伤残。刘富康左跟骨粉碎骨折内固定术后属十级伤残。2、刘富康右尺骨鹰嘴粉碎骨折、左跟骨粉碎骨折伤后及再次手术期间误工期为180日。被告天全县聚鑫沙场垫付鉴定费1900元。被告天全县聚鑫沙场对此鉴定意见无异议，原告质证认为其系在工作时受伤，雅安雅正司法鉴定中心适用“GB/T16180-2014”《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定原告为8级伤残是合法的，华大司法鉴定中心适用的标准不予认可，并且误工时间180天的表述不明确，不知是伤后180天还是出院后180天，原告认为出院后180天才合理。鉴定费1900元应由被告天全县聚鑫沙场承担。
2、庭审中，原告陈述其从事安装、焊接工作10余年，事发时自7、8米高的震动筛上落下，被告天全县聚鑫沙场未提供安全绳等必要的防护装备。被告刘正文陈述厂房里有安全绳，作业工地上没有，做工时老板说过没有购买保险让大家小心点。
3、原告刘富康提供的鉴定费票据有两张：一张为天全县中医医院的病历复印票据，金额为55元，另一张为雅安雅正司法鉴定中心开具的后续医疗鉴定票据，金额为600元。
4、原告刘富康提供的新场乡人民政府出具的书面证明载明：“兹证明天全县新场乡和平村8组村民刘富康，身份证号×××××××××××××××××××，初中毕业后相继在外打工，2015年回家在本地华阳沙场打工，后来在聚鑫沙场打工受伤至今。特此证明”。该证明加盖了天全县新场乡和平村村民委员会和天全县新场乡人民政府的公章，但无经办人及单位负责人签名。
5、原告刘富康提供的常住人口登记卡登记的其服务处所为大坪铁合金厂，职业工人，登记时间为2014年7月14日。对此，其陈述自2012年开始在大坪海天铁合金厂上了2年多的班，从事冶炼工工作，一般每月2500元工资，后来在外地打零工。回来天全后在厂里干活还是住在新场乡老家里，孩子也在新场读书。
以上事实，有原、被告双方提供的证据及当事人陈述等证据在案佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为：被告天全县聚鑫沙场雇佣原告刘富康从事安装、焊接生产设备工作，双方之间形成劳务关系。本案中原告因劳务自己受到损害，应根据提供劳务方和接受劳务方各自的过错承担相应的责任。被告天全县聚鑫沙场未为劳务者提供必要的安全防护装备及设施，是原告受伤的主要原因，原告自认从事安装、焊接工作10余年，其应具备一定的操作经验，在高达7、8米的振动筛上作业时，自身未采取安全防护措施，应当预见可能发生的危险，其没有谨慎注意，对自己的伤害亦有过错，应承担相应责任。根据双方过错大小并结合双方各自应尽的事前义务，本案确定由原告承担10%的次要责任，被告天全县聚鑫沙场承担90%的主要责任。被告天全县聚鑫沙场认为系被告刘正文承包沙场劳务后雇请原告做工，刘正文应承担相应责任的辩论意见，无事实依据，本院不予采纳，被告刘正文不应对原告的损害承担赔偿责任。
诉讼中本院依被告天全县聚鑫沙场申请，依法委托四川华大司法鉴定所作出的华大司鉴所[2017]临鉴字第1262号鉴定意见书，该所鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定材料充分、过程明晰、分析说理、适用标准准确、结论明确，故对该意见书本院予以采信。而原告出具的雅正[2016]临鉴字第765号司法鉴定意见书中鉴定原告为八级伤残的标准是“GB/T16180-2014”《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，原告庭审中对其与天全县聚鑫沙场之间构成劳务关系而非劳动关系的事实予以认可，且对本案确定的提供劳务者受害责任纠纷案由亦无异议，故该鉴定意见适用的标准不准确，对该意见书本院不予采信。对雅正[2016]临鉴字第765号司法鉴定意见书的补充鉴定意见书，被告天全县聚鑫沙场表示认可，本院对此补充鉴定书予以采信。据此，确定原告刘富康构成两个十级伤残；伤后及再次手术期间误工期为180日；后续医疗费11000元；取出内固定物期间住院及休息时限为40日，同时需一人护理20日。
原告虽提供了新场乡人民政府书面证明材料和常住人口登记卡欲证明其应按照城镇居民标准计算相关赔偿项目，但本院审查上述证据后认为新场乡人民政府出具的书面证明材料无经办人及单位负责人签字，该证明不符合我国《民事诉讼法》规定的证据构成要件，不具有证据资格，本院不予采信。对常住人口登记卡上登记的原告系大坪乡铁合金厂工人的事实，原告在庭审中陈述其并未一直在该厂工作，近年来也一直在外打工，属于临时作业，经常居住地也仍然在农村，故本院认为原告仍应按照农村居民标准计算相关赔偿项目。
关于原告因伤造成的各项损失，分析如下：1、医疗费，凭票确定为35173.14元；2、住院伙食补助费，原告要求的40元/天标准过高，本院确定按照30元/天计算177天（住院137天+后续住院40天），该项费用为5310元；3、营养费，虽原告未提供医疗机构出具的需加强营养的相关证明，但结合原告伤情，其确需加强营养，本院对此也予以支持，确定按照30元/天计算177天（住院137天+后续住院40天），该项费用为5310元；4、误工费，按照2016年四川农业人口年平均工资40087元计算，确定为19769元（40087元/年÷365天×180天）；5、护理费，原告要求的100元/天标准过高，本院依法按照90元/天标准计算157天（住院137天+后续住院需护理20天），金额为14130元；6、残疾赔偿金，按照2016年四川农村居民人均可支配收入11203元的标准计算，确定为24646.6元（11,203元/年×20年×11%）；7、评残费，凭票确定为600元；8、后续医疗费确定为11000元；9、精神抚慰金10000元过高，本院依法调整为2000元；10、交通费，虽原告未提供交通费票据，但因交通支出系医疗期间不可或缺的支出，本院酌情支持1000元；11、劳动报酬300元，与本案系不同法律关系调整，本案中不予处理。以上损失共计118938.74元，被告天全县聚鑫沙场应赔偿原告90%计107044.87元，扣除原告支付的医疗费35173.14元及借支款5210元后，被告天全县聚鑫沙场还应赔偿66661.73元。庭审调解中，因双方意见不一致，致本案调解不能。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第八条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第一百一十五条第一款之规定，判决如下：
一、由被告天全县聚鑫沙场于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘富康各项损失118938.74元90%的部分，计107044.87元,扣除已支付的医疗费35173.14元及原告借支的5210元后，实际应赔偿原告66661.73元；
二、驳回原告刘富康要求被告天全县聚鑫沙场支付劳动报酬的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费585元，由原告承担60元，由被告天全县聚鑫沙场承担525元。诉讼中被告天全县聚鑫沙场垫付的鉴定费1900元，由原告承担200元，被告天全县聚鑫沙场承担1700元。
如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。
审判员 石丽敏
二〇一七年八月九日
书记员 李 雨
附适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条……提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》略
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》略
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼>
的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第一百一十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。
……