.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2017）内0291民初556号原告：赵喆，男，1982年7月21日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人:谢晶,内蒙古道扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯翠玲，内蒙古道扬律师事务所律师。被告：东方希望包头稀土铝业有限责任公司。法定代表人：曹稳，执行董事。委托诉讼代理人:秦波,东方希望包头稀土铝业有限责任公司员工。原告赵喆与被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月27日立案后,依法适用简易程序，于2017年4月26日公开开庭进行了审理。原告赵喆及其委托诉讼代理人谢晶、冯翠玲、被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司的委托诉讼代理人秦波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵喆向本院提出诉讼请求:1、判令解除双方劳动关系；2、判令被告支付原告经济补偿金85116.2元；3、判令被告支付原告加班工资4816.5元；4、判令被告补发原告工资14118元；5、判令被告支付原告2016年度年终奖707元、探亲路费1000元；事实和理由:2004年4月，原告开始到被告处工作,一直就职于炉修静化分厂净化专业部门，岗位为维修工。原告多年来一直兢兢业业工作，多次被厂里评为优秀员工。2016年9月28日,原告所在的部门领导在开会时无端指责辱骂原告，并在日后工作中处处苛待原告。被告更是擅自变更原告工作岗位、降低工资薪酬、拒绝支付加班工资、克扣停发原告工资。2017年1月，原告向包头稀土高新区劳动争议仲裁委申请仲裁；2017年3月10日，原告收到包头稀土高新区劳动争议仲裁委作出的包开劳仲字（2017）2号《仲裁裁决书》，原告认为该裁决认定事实不清，故诉至人民法院，请求支持原告全部诉请。被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司辩称，1、关于解除劳动合同的诉请，我方认为2017年1月17日双方已经解除了劳动合同；2、关于原告所主张的经济补偿金，其无相应事实依据，我公司不存在对原告变动工作岗位等情况，且原告计算补偿年限及方式不正确，根据我国劳动合同法规定，2004年-2007年12月不应计算经济补偿金；关于计算平均工资基数我方亦不认可，法律明确规定是解除合同之前12个月的平均工资，我方认可应从2016年1月计算至2016年12月，平均工资是4495.9元；3、原告不存在加班事实，对该项诉请我公司不予认可；4、关于原告诉请补发工资问题，2016年10月份工资，我方已按计时工资给原告发放，根据双方劳动合同第4.5条约定，原告有异议应在30日内提出，原告并未向公司提出异议；2016年11月原告出勤5天，我方可以给付，但扣完社保等金额已不足；2016年12月、2017年1月原告未出勤；5、关于原告诉请的年终奖、探亲路费属于公司福利制度，公司有相关规定，在2017年1月还未发放年终奖和探亲路费的情况下，原告已离职，所以我公司不予发放，且公司制度并不违反国家强制性规定。本院经审理认定事实如下:1、原告赵喆于2004年入职到被告处，在炉修净化分厂净化专业部门从事维修工作。双方签订过多份劳动合同，最后一份劳动合同的终止日期为2021年6月30日；2、2016年9月28日，原告与部门领导发生争执，之后，部门领导未再安排原告具体工作。2016年10月，原告每天打卡出勤，被告因原告该月只作了一些打扫卫生等的辅助性工作，被告按计时工资为原告发放工资3472元。2016年11月8日之后原告未出勤，被告未为其发放当月工资；3、2016年11月8日，被告口头通知原告到包头东方希望铝合金有限公司线杆操作工岗位去出差学习，2016年11月23日，被告向原告下发限期出差的通知，2017年1月17日，原告因被告擅自变更工作岗位、降低薪酬等情况向被告提出解除劳动合同，同时向包头稀土高新区劳动争议仲裁委申请仲裁，请求：1、解除双方劳动关系；2、要求东方希望包头稀土铝业有限责任公司支付其经济补偿金85116.2元；3、要求东方希望包头稀土铝业有限责任公司支付其加班工资4816.5元；4、要求东方希望包头稀土铝业有限责任公司补发工资8813.4元，并按月支付工资至双方劳动合同解除之日止；5、要求东方希望包头稀土铝业有限责任公司支付2016年度年终奖707元，探亲路费1000元；6、要求东方希望包头稀土铝业有限责任公司为其办理解除劳动合同的相关手续。2017年3月6日，包头稀土高新区劳动争议仲裁委员会作出包开劳仲字（2017）2号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起，东方希望包头稀土铝业有限责任公司与赵喆解除劳动关系；二、自本裁决书生效之日起十五日内，东方希望包头稀土铝业有限责任公司向赵喆开具解除劳动关系证明并办理社会保险转移等手续；三、东方希望包头稀土铝业有限责任公司支付赵喆经济补偿金44845.2元、补发2016年10月工资1420.8元、2016年11月工资1312元，共计47578元；4、驳回赵喆其他仲裁请求。赵喆不服该仲裁裁决，故诉至人民法院。另查明，原告赵喆离职前12个月即2016年1月至2016年12月的应得月平均工资为5174元。再查明，包头东方希望铝合金公司具有独立法人资格，法定代表人曹稳，与被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司的法定代表人系同一人，两公司属关联公司。以上事实有仲裁裁决书、劳动合同、工作证、限期出差通知书、银行历史交易明细、解除劳动合同通知等证据及双方的当庭陈述经庭审质证、认证后在案予以佐证。本院认为，包头东方希望铝合金公司与被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司属关联公司，两公司均具有独立法人资格，法定代表人均为曹稳，且两公司均在同一厂区，被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司将原告赵喆派遣至包头东方希望铝合金公司出差，其实质是对原告赵喆工作岗位的调动，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告赵喆可以单方与被告解除劳动合同，双方劳动合同已于2017年1月17日解除，被告应当向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的支付年限，原告赵喆于2004年入职被告公司，劳动合同正常延续至2008年以后，根据劳动合同法的相关规定，应自2008年1月1日开始计算至2017年1月，故被告应向原告支付9个月的经济补偿金，即46566元（5174元×9个月）。关于原告所主张的补发工资14118元，原告赵喆在2016年10月正常出勤，但只作了辅助性工作，被告已为原告赵喆按计时工资发放了2016年10月份工资3472元；关于原告所主张的2016年11月工资，11月8日之前原告出勤5日，故被告应给原告发放工资905元。2016年11月8日至2017年1月16日期间原告未提供正常劳动，其要求被告补发工资的诉讼请求无事实及法律依据。关于原告要求被告给付其加班工资的诉讼请求，原告未提交确实充分的证据对其加班事实予以佐证，也未能提交证据证明被告掌握其加班事实的证据，故对该项诉讼请求，本院亦不予支持。关于原告所主张的2016年度年终奖707元及探亲路费1000元的诉讼请求，属于被告企业经营自主权范畴，企业有权自主决定年终奖发放的条件、数额、时间等具体事宜，双方的劳动合同中明确约定，“……发放之日，乙方已离职的，视为乙方无权再享受”及被告规章制度中有明确规定，且该规章制度并不违反法律强制性规定，故对被告该抗辩观点本院予以采纳。被告辩称已向社保部门为原告代缴了2016年12月至2017年4月的社保2810元，应从原告工资中扣除的抗辩理由，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第四项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》二十七条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条之规定,判决如下:一、被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告赵喆经济补偿金46566元；二、被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告赵喆2016年11月工资905元；三、驳回原告赵喆的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元,由被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员王淑娟二〇一七年六月十五日书记员武晓霞附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。