甘肃省玉门市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）玉刑初字第182号
公诉机关玉门市人民检察院。
被告人宋某，女，汉族，生于1974年3月24日，甘肃省玉门市人，大专文化程度，甘肃亚盛实业（集团）股份有限公司黄花分公司（以下简称：亚盛黄花分公司）出纳兼甘肃省国营黄花农场（以下简称：国营黄花农场）财务科出纳，户籍地。因涉嫌挪用公款罪，于2015年4月17日被取保候审。
辩护人高生建，甘肃油城律师事务所律师。
玉门市人民检察院以玉检公诉刑诉（2015）160号起诉书指控被告人宋某犯挪用公款罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉门市人民检察院指派检察员孙雅娇出庭支持公诉，被告人宋某及其辩护人高生建到庭参加了诉讼。在审理期间，因公诉机关建议而延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年2月至2015年3月，被告人宋某在国营黄花农场担任出纳兼亚盛黄花分公司出纳期间，擅自利用保管单位公款的职务之便，陆续挪用公款70万元购买银行理财产品或做定期存款业务，获利9745.79元。具体事实如下：
1、2014年3月1日，被告人宋某将其保管的单位账外公款409.2057万元转到其个人在邮储银行开户的银行卡（卡号为×××4714）内。2014年3月27日，其擅自挪用该卡内公款10万元购买邮储银行理财产品，到期后，其又于2014年6月5日再次购买10万元理财产品，共获利1620.28元。
2、2014年12月30日，被告人宋某将其保管的单位账外公款30万元存入其个人在邮储银行开户的银行卡（卡号为×××4714）内。2015年1月3日，其擅自挪用该卡内的公款30万元购买邮储银行理财产品，到期后获利1315.07元。
3、2014年6月4日，被告人宋某将其保管的单位账外公款30万元存入其个人在甘肃银行开户的银行卡（卡号为×××6028）内。2014年6月4日至2015年1月8日期间，其擅自挪用该款陆续购买甘肃银行理财产品6次，获利6020.44元。在理财产品到期后，2015年1月11日至2015年3月10日期间，被告人宋某又用以上到期的30万元办理了连续7天循环的定期存款，获利790元。以上共计获利6810.44元。
支持上述指控的证据有立案决定书、书证、证人证言、被告人的供述等。
公诉机关认为，被告人宋某的行为构成挪用公款罪。现提起公诉，请依法判处。
被告人宋某对公诉机关的指控不持异议。
辩护人高生建提出：“1、宋某不属于国家工作人员；2、购买理财产品是为了单位利益；3、除在邮政储蓄用尾号为4714的银行卡购买的30万元理财产品外，其余均得到了领导的认可，故认定数额应当是30万元；4、单位财务管理有疏漏；5、宋某的行为没有给单位造成损失”的辩护观点。
经审理查明：2014年初，被告人宋某调至亚盛黄花分公司担任出纳，同时兼任国营黄花农场出纳。经该公司领导安排，宋某将前出纳薛某个人保管的公司账外资金409.2057万元转存其名下。在2014年2月至2015年3月期间，宋某利用保管公司资金的职务之便，擅自挪用其中70万元购买银行理财产品或做定期存款业务，共得收益11045.79元。具体事实如下：
1、经邮储银行工作人员介绍后，宋某于2014年3月27日，将其在中国邮政储蓄银行（以下简称：邮储银行）开户的银行卡（卡号为×××4714）内保管的公司账外资金10万元购买该行理财产品，到期后，其又于6月5日再次购买10万元理财产品，上述两笔共获利1620.28元。
2、2015年1月3日，被告人宋某再次挪用卡号为×××4714的邮储银行卡内账外资金30万元，购买了邮储银行理财产品，到期后获利1315.07元。
3、2014年6月4日，被告人宋某将其保管的公司账外资金30万元存入其个人在甘肃银行开户的银行卡（卡号为×××6028）内。2014年6月4日至2015年1月8日期间，其挪用该款陆续购买甘肃银行理财产品6次，获利7320.44元。在理财产品到期后，2015年1月11日至2015年3月10日期间，被告人宋某又用以上到期的30万元办理了连续7天循环的定期存款，获利790元。以上共获利8110.44元。
另查明，宋某所在的亚盛黄花分公司是2009年通过向特定对象发行股份以购买资产的方式，将原国营黄花农场所属土地资源、人员及经营设施绝大部分并购进入甘肃亚盛实业（集团）股份有限公司而成立的。为确保资产的正常交接，国营黄花农场的名称还在一定时期内存在，但公司自2010年成立以来，主要以亚盛黄花分公司对外经营。
宋某于1996年6月30日与国营黄花农场签订无固定期限劳动合同，在工人岗位工作。2008年12月4日，宋某被聘任为会计员专业技术职务。2015年1月14日正式聘任为亚盛黄花分公司出纳。
又查明，被告人宋某购买理财产品及做定期存款收益所得利息，均存放在保管单位资金的个人账户中。2014年8-9月间，宋某曾从保管公司账外资金的甘肃银行账户上取用现金2000元，用于个人生活花费，并于次日将钱款归还该银行账户。宋某于2015年3月17日（立案前）将上述理财产品收益及存款利息以利息名义全部上交到亚盛黄花分公司的对公账户。
认定上述事实的证据如下：
1、立案决定书证实本案的来源及立案侦办情况；
2、居民身份证复印件，甘肃省国营黄花农场关于宋某的职务证明、说明，甘肃省国营黄花农场劳动合同书、劳动合同制工人录用审批表、初聘专业技术职务呈报表，甘肃亚盛实业股份有限公司黄花分公司《关于廖伟祥等同志职务聘任的通知》证实被告人宋某1996年以合同制工人形式进入国营黄花农场，2008年被聘任为会计员，2015年1月14日正式聘任为亚盛黄花分公司出纳；
3、甘肃省国营黄花农场营业执照、组织机构代码证复印件，甘肃亚盛实业（集团）股份有限公司营业执照复印件，甘肃亚盛实业（集团）股份有限公司黄花分公司营业执照、组织机构代码证复印件，亚盛集团公司关于黄花分公司情况的说明、亚盛集团公司向特定对象发行股份购买资产暨关联交易实施情况报告证实国营黄花农场属于全民所有制，亚盛黄花分公司于2010年成立，属于股份有限制公司分公司，为确保资产的正常交接，国营黄花农场的名称还在一定时期内存在；
4、货币资金移交清单、明细、宋某银行个人账户交易明细、甘肃银行客户投资意愿确认书、银行卡对账查询清单、（转开、转账）凭证，证实前出纳薛某与宋某交接时移交409.2057万元的事实以及该笔款的构成，宋某在邮储银行、甘肃银行购买理财产品的事实；
5、黄花农场危房改造项目建设施工合同、黄花农场新建车库工程施工合同证实黄花农场实施了危房改造、新建车库工程；
6、证人该公司前出纳薛某的证言证实其将自己个人账户保存的公款转给宋某的个人账户；证人该公司财务科科长周某、前分公司经理兼场长张某的证言证实对被告人宋某使用单位资金购买个人理财产品并不知情；证人王小芳的证言证实被告人宋某在邮储银行购买理财产品的事实；
7、被告人宋某的供述与辩解证实其挪用单位资金进行营利活动，数额巨大的事实。
指控上述所有犯罪的证据在法庭上分别作了宣读、出示，并经当庭质证，故控方提供的证据来源合法，内容真实、有效，本院予以确认，作为本案定案的依据。
本院认为，被告人宋某身为亚盛黄花分公司的工作人员，利用职务之便挪用本单位资金归个人使用进行营利活动，数额巨大，其行为构成挪用资金罪。经查，被告人宋某所在的亚盛黄花分公司与国营黄花农场一直是“两块牌子一套人马”，宋某个人账户上保管的资金既包括亚盛黄花分公司的资金，也包括国营黄花农场的公款，无法区分，按照有利于被告人原则，应当认定宋某为国有控股、参股公司分公司的工作人员，其挪用的款项为亚盛黄花分公司的资金，故其行为不属于从事公务的行为。另，本案中宋某属于合同制技术用工，是2010年随单位性质的转化成为亚盛黄花分公司工作人员，担任出纳以来没有接受过国有公司的任何任命，不能认定其为国有单位委派到国有控股公司具有监督管理职责的人，故公诉机关指控被告人犯挪用公款罪的罪名不成立，本院予以更改，辩护人提出的“被告人宋某不属于国家工作人员”的辩护观点予以采纳。辩护人还提出的：“宋某购买理财产品是为了单位利益；除在邮政储蓄用尾号为4714的银行卡购买的30万元理财产品外，其余均得到了领导的认可，故认定数额应当是30万元”的辩护观点与事实不符，该辩护观点不予采纳。辩护人提出的：“单位财务管理有疏漏；宋某的行为没有给单位造成损失，建议从轻处罚”的辩护观点，与事实相符，该辩护观点予以采纳。被告人宋某到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《最高人民法院关于如何认定国有控股、参股股份有限公司中的国有公司、企业人员的解释》、《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
被告人宋某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省酒泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 刘向军
审判员 李树伟
审判员 李文娟
二〇一六年三月二十一日
书记员 冉 祥