湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂十堰中民四终字第00079-2号
上诉人（原审被告、反诉原告）十堰汇合工业园有限公司。住所地：湖北省十堰市经济开发区白浪中路**号。
法定代表人罗英，系该公司董事长。
委托代理人杨飞，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、调解，代为签收法律文书。
委托代理人邱明宇，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、调解，代为签收法律文书。
被上诉人（原审原告、反诉被告）湖北林泰机械制造有限公司。住所地：湖北省十堰市经济技术开发区白浪东路**号。
法定代表人邱旭鹏，系该公司董事长。
委托代理人韩艳丽，湖北车城律师事务所律师。代理权限：一般代理。
委托代理人黄冰钰，湖北车城律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人十堰汇合工业园有限公司（下称汇合公司）因与被上诉人湖北林泰机械制造有限公司（下称林泰公司）建设用地使用权合同纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2013）鄂茅箭民一初字第00859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月6日受理后，依法组成由审判员王志刚担任审判长，审判员柯幻、徐恩田（主审）参加评议的合议庭，于2014年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人汇合公司的委托代理人杨飞、邱明宇，被上诉人林泰公司的委托代理人黄冰钰、韩艳丽到庭参加诉讼。本案因案情复杂，经批准，延期三个月。经合议庭评议，本案现已审理完毕。
林泰公司一审诉请判令：1、解除本公司与汇合公司签订的《十堰汇合工业园企业入园协议》，汇合公司双倍返还定金1758240元；2、汇合公司返还本公司支付的超出定金部分土地费用1120880元，并赔偿本公司因汇合公司不履行合同而遭受的利息损失（自2010年12月11日至该款项还清之日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；3、汇合公司赔偿本公司可得利益损失88.8万元；4汇合公司承担本案的诉讼费用。
汇合公司一审反诉请求：1、解除本公司与林泰公司于2010年8月11日签订的《十堰汇合工业园企业入园协议》；2、林泰公司承担本案所有的诉讼费用。
一审判决认定：2009年12月21日，林泰公司就入驻十堰汇合工业园项目向汇合公司预付了50万元土地费用，并于2010年8月11日与汇合公司签订《十堰汇合工业园企业入园协议》，约定汇合公司同意林泰公司用地29.6亩，土地费用为每亩14.85万元，协议签订后3日内，由乙方按照约定面积支付5万元／亩，作为本协议下的定金。如约履行本协议的，定金充作土地费用。协议签订后林泰公司于2010年8月19日支付了土地定金150万元。2012年11月6日，汇合公司与鑫盛桥公司签订《十堰汇合工业园企业入园协议》，以每亩高出林泰公司土地价款3万元的转让价款将该宗土地卖给鑫盛桥公司，获利88.8万元。鑫盛桥公司在支付完全部土地款项后占有使用了该宗土地。
一审法院认为，林泰公司与汇合公司签订的《十堰汇合工业园企业入园协议》并未实际履行，且双方均诉请解除双方签订的《十堰汇合工业园企业入园协议》，属双方解除合同意思表示一致，对双方此项诉求予以支持。林泰公司与汇合公司在协议中违约责任项下约定“在甲方发出书面缴费并受领土地通知七日后，乙方未能支付约定费用，甲方有权拒绝交付土地，在十五日内仍未支付的本协议解除，甲方收取的定金不予返还；甲方未能按照约定的时间及土地坐标提供具备三通一平的土地，本协议解除，甲方双倍返还乙方缴纳的定金”应视为双方约定一方违约时适用定金罚则。庭审中汇合公司辩称其已将协议土地交付林泰公司，但其未提交有效证据证明其已发出书面缴费并受领土地通知给林泰公司，且汇合公司于2012年11月6日又将该宗土地卖给鑫盛桥公司，故汇合公司应双倍返还定金。因林泰公司与汇合公司所签协议约定土地定金5万元／亩超过土地转让费用总价款439.56万元的20%，故林泰公司已支付的土地定金200万元中的87.912万元应视为有效定金，超出定金数额的款项112.088万元应予返还，林泰公司请求双倍返还定金175.824万元（87.912万元×2），符合相关法律规定，予以支持。从汇合公司转卖土地给其他公司所获利益可以证实，双倍返还定金不足以弥补林泰公司的损失，因此林泰公司请求赔偿超出定金数额款项112.088万元利息损失的诉求，予以支持。林泰公司关于可得利益损失88.8万元诉求，因林泰公司未实际支付合同全部价款，汇合公司也未交付土地，林泰公司诉求的定金及相关利息损失已足以弥补其因合同无法履行造成的损失，故对此项诉求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百一十七条、第一百二十一条之规定，判决：一、解除湖北林泰机械制造有限公司与十堰汇合工业园有限公司签订的《十堰汇合工业园企业入园协议》；二、十堰汇合工业园有限公司双倍返还湖北林泰机械制造有限公司定金175.824万元；三、十堰汇合工业园有限公司返还湖北林泰机械制造有限公司支付的超出定金部分土地费用1120880元，并自2010年12月11日至判决生效之日按照中国人民银行同期同类贷款利率赔偿利息损失；四、驳回湖北林泰机械制造有限公司其他诉讼请求。上述款项应于判决生效后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44361元，由十堰汇合工业园有限公司负担。反诉费用50元，由湖北林泰机械制造有限公司负担。
宣判后，汇合公司、林泰公司均不服一审判决，向本院提起上诉，二审审理期间，上诉人林泰公司向本院书面申请撤回上诉，本院已另行制作民事裁定书予以准许。
汇合公司上诉称，一审法院认定事实不清，程序违法；一审判决本公司双倍返还定金1758240元错误；一审判决本公司支付自2010年12月11日至判决生效之日的利息（按银行同期贷款利率计算）没有法律依据。请求二审法院撤销一审判决，并依法裁判。
林泰公司答辩称，汇合公司的上诉请求不能成立，请求二审法院依法裁判。
双方均无新的证据向本院提交。
经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第（一）项的规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但法律上或者事实上不能履行的除外。该规定实际上是合同解除事由的特殊规定，出现当事人一方不能履行合同的情况时，应限制对方实际履行请求权。经过一审庭审查明，汇合公司于2012年11月6日已将诉争土地出卖给鑫盛桥公司，汇合公司在事实上不能履行合同，林泰公司原诉请要求继续履行合同与一审法院庭审查明的事实不符，属于履行不能。此种情形下，人民法院可以向其释明，林泰公司在一审法院第二次开庭前主动要求变更诉讼请求并经一审法院准许，该公司变更诉讼请求符合法律规定并不违反法定程序。且汇合公司反诉要求解除合同，一审判决解除合同与事实和法律相符。林泰公司与汇合公司在合同中约定了定金，视为双方都同意适用定金罚则。经一审判决认定，林泰公司应向汇合公司交纳87.912万元的定金，该部分应当双倍返还。林泰公司先后共向汇合公司交纳200万元作为土地定金，除有效定金外，尚有112.088万元，该款应当予以返还。汇合公司先后与两家公司签订土地转让协议，对林泰公司而言已构成违约，且汇合公司长期占用林泰公司的资金，基于公平原则、诚实信用原则，汇合公司均应当支付一定的利息。因200万元土地定金中含87.912万元的有效定金，其余款项汇合公司占用没有合法依据，适用定金罚则只是针对有效定金，其余款项应返还并支付利息，两者并不冲突。因此，林泰公司要求汇合公司返还超出定金部分的使用费并支付利息的诉讼请求，符合法律规定。一审法院根据本案事实和相关法律作出判决正确。
综上，汇合公司的上诉理由缺乏事实根据和法律依据，其主张不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5513元，由十堰汇合工业园有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王志刚
审判员 柯 幻
审判员 徐恩田
二〇一四年五月六日
书记员 刘亚琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百一十条
当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。