广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1323刑初858号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人冯某明，男，1960年4月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠东县。
被告人冯某辉，男，1974年12月8日出生，汉族，大专文化，户籍所在地广东省惠东县。
被告人冯某强，男，1972年8月17日出生，汉族，大专文化，中共党员，户籍所在地广东省惠东县。
辩护人陈惠良，广东鹏港（惠州）律师事务所律师。
被告人陈某平，男，1975年6月2日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省惠东县。
张某梅，女，1969年9月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。
被告人冯某贤，男，1962年12月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。
冯某清，男，1974年12月25日出生，汉族，大专文化，户籍所在地广东省惠东县。
上述七被告人因涉嫌贪污罪，于2017年9月15日被决定取保候审，并由惠东县公安局执行。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉[2017]735号起诉书指控被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤犯贪污罪，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员刘小光出庭支持公诉。被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤、辩护人陈惠良到庭参加了诉讼。现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2012年10月，惠东县安墩镇杉园村委决定向其对口扶贫单位惠州市金融局申请扶贫资金10万元用于该村文化广场后续建设，该申请项目经有关单位审批并同意申报。2013年1月23日，杉园村委与张某林签订了两份工程承包合同，并配套开具了金额分别为7.6万元和2.4万元的两张发票，用于出账。同月29日，该笔10万元扶贫资金下拨至杉园村委账户。该款到帐后，被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤等七人经商量，将其中的2.1万元私分掉，每人平均分得3000元。
惠东县人民检察院向法庭递交了相关证据，认为被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤身为国家工作人员，利用职务上的便利侵吞扶贫款，有其他较重情节，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、冯某贤对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。被告人冯某明开庭时陈述，当时是我和村主任提出分这些钱的。被告人冯某强、冯某贤开庭时陈述是冯某明、冯某辉提出分钱的。被告人张某梅开庭时陈述当时是冯某辉提出分钱的，当时冯某辉提出发点钱给大家时我没有听到是什么性质的钱。
辩护人陈惠良辩称，被告人冯某强当庭认罪并积极退赃是初犯，其贪污的数额小，情节轻微，请求免予刑事处罚。
经审理查明：被告人冯某辉2011年3月起任安墩镇杉园村委会主任，冯某明2011年3月起任安墩镇杉园村党支部书记，陈某平2011年3月起任安墩镇杉园村党支部委员、村委委员，冯某清2011年3月起任安墩镇杉园村党支部委员、村委委员，张某梅1999年3月起任安墩镇杉园村党支部委员、村委委员，冯某贤2008年3月起任安墩镇杉园村支部委员，冯某强2011年3月起任村支部委员，村委会副主任。
2012年10月，惠东县安墩镇杉园村委决定向其对口扶贫单位惠州市金融局申请扶贫资金10万元用于该村文化广场后续建设，该申请项目经审批同意申报。2013年1月23日，杉园村委与张某签订了两份工程承包合同，并配套开具了金额分别为7.6万元和2.4万元的两张发票，用于出账。2013年1月23日，该笔2012年扶贫“双到”市级扶贫补助资金转至村委会帐户并由村委会转付给张某。后因工程未全部施工，张某将其中部分扶贫款2.1万元退还给被告人陈某平。2013年春节前，七被告人在村委会开会时被告人冯某辉、冯某明提出村干部工资待遇低大家平时工作辛苦，从剩余的扶贫款中发点钱大家过春节，冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤在场认可，后在村委会被告人陈某平拿出现金给冯某辉、冯某明、冯某强、冯某清、张某梅、冯某贤每人3000元现金，陈某平自己也分得3000元。
冯某辉、冯某明、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤、冯某强分别退出赃款3000元。
诉讼中，本院委托惠东县司法局对七被告人是否适宜社区校正进行调查，经惠东县司法局调查，其评估意见为：七被告人适宜在惠东县执行社区校正。
以上犯罪事实，有公诉机关向法庭提供的经质证认证的下列证据予以证实：
1、立案决定书，证实2017年9月15日，惠东县人民检察院对被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤涉嫌贪污罪立案侦查。
2、到案经过，证实2017年9月初，惠东县人民检察院在办案中发现惠东县安墩镇杉园村委干部在2013年惠州市金融局下拨的扶贫款10万元的使用过程中可能存在职务犯罪行为，2017年9月13日、14日，将七被告人传唤接受调查。
3、惠州市扶贫开发规划到户责任到人工作方案、扶贫开发“规划到户责任到人市级补助资金项目”申报书，证实根据惠州市人民政府的安排惠州市金融办对口扶贫杉园村。2012年10月，惠东县安墩镇杉园村民委员会向惠州市金融局申请市补助资金10万元用于村公共设施建设。
4、工程承包合同，证实2013年1月23日，惠东县安墩镇杉园村民委员会与张某签订两份合同，约定将扶贫开发双到资金7.6万元和2.4万元用于村公共设施建设。
5、票据，证实付款方为惠东县安墩镇杉园村民委员会，收款方为张某两张发票，惠东县安墩镇杉园村民委员会分两次付款给张某共计10万元。发票经手人为陈某平，证明人冯某清、冯某强。经冯某强辨认，冯某强辨认出发票上的字是他签的。
6、七被告人的户籍资料，证实被告人冯某辉、冯某明、冯某强、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤的户籍信息情况。
7、情况说明，证实被告人冯某辉2011年3月起任安墩镇杉园村委会主任，冯某明2011年3月起任安墩镇杉园村党支部书记，陈某平2011年3月起任安墩镇杉园村党支部委员、村委委员，冯某清2011年3月起任安墩镇杉园村党支部委员、村委委员，张某梅1999年3月起任安墩镇杉园村党支部委员、村委委员，冯某贤2008年3月起任安墩镇杉园村支部委员，冯某强2011年3月起任村支部委员，村委会副主任。
8、证人张某的证言，证实2013年张某与村委会签订了两份合同，张修了两个垃圾池，但给村民给毁了，村里给了张2、3千元工程款。
9、被告人陈某平的供述，证实被告人陈某平归案后交代：2012年年底，我村惠东县安墩镇杉园村委向惠州市金融局申请文化广场的扶贫资金，惠州市金融局向我村委拨款100000元，该款用于文化广场的舞台、厕所、水沟、绿化的建设，以及全村路灯、垃圾池、垃圾屋的建设。上述扶贫款先汇入财政所后，再汇入村委村账户，该账户由我负责管理，之后我将扶贫款100000元全部一次性取出来。当时安墩镇政府党委委员张某锋和主任冯某辉说让我们村给50000元用于疏通关系，可以搞更多的指标来修水渠。后面主任冯某辉和书记冯某明将50000元交给张某锋。用于文化广场后续建设工程花了29000元。2013年年底，村委开年终会，当时我、冯某辉、冯某强、冯某明、张某梅、冯某贤、冯某清在杉园村村委一楼会议室，当时我不记得是谁提出来要分钱，大家都同意平分剩余的扶贫款21000元，没有人反对。开完会几天后，我也不记得日期是多少，我将扶贫款21000元带到村委办公室，当时冯某、冯某强、冯某明、张某梅、冯某贤、冯某清都在办公室，大家都在场，我给每人现金3000元，我自己也拿了3000元。大家都知道平分的钱是扶贫款21000元。
10、被告人冯某辉的供述，证实被告人冯某辉归案后交代：2012年年底，我村惠东县安墩镇杉园村委向惠州市金融局申请文化广场的扶贫资金，惠州市金融局向我村委拨款100000元，该款用于文化广场的舞台、厕所、水沟、绿化的建设，以及全村路灯、垃圾池、垃圾屋的建设。上述扶贫款先汇入村委村帐，报账员陈某平负责管理，我和陈某平去多祝税务局纳完税后，陈某平将扶贫款100000元全部取出来了。张某锋之前跟我和书记冯某明说给50000元去争取省道两边灌溉水渠的指标，之后村委讨论也同意了。不久之后，陈某平将70000元通过银行转账给我，其中有两万块是还给我的，这是文化广场后续建设我先垫付的钱，另外50000元分两次给了张某锋，第一次是我和书记冯某明去安墩镇政府张某锋的办公室将现金30000元交给张某锋，第二次是我去银行转账给张某锋名下的银行账号。当时工程款花了29000元，剩余扶贫款21000元。2013年春节前，我们在村委开年终会，当时我、冯某明、冯某强、陈某平、张某梅、冯某贤、冯某清都在开会，会议过程中，我不记得谁提出要平分剩余扶贫款21000元，可是会上所有人都同意平分上述款项，会议过程中，陈某平本身拿着扶贫款现金21000元，当场我们分了这笔钱，每个人3000元，分钱的时候所有人都在场，没有人反对。
11、被告人冯某清的供述，证实被告人冯某清归案后交代：2012年，我村惠东县安墩镇杉园村委向惠州市金融局申请文化广场的扶贫资金，惠州市金融局向我村委拨款100000元。其中的29000元做了工程（水沟、垃圾池等工程），50000元被张某锋委员用于水沟项目的联系，剩余的21000元就被大家分了。分钱是在2013年春节前，我们在村委开年终会，当时冯某明、冯某辉、冯某强、陈某平、张某梅、冯某贤都在开会，会议过程中，当时快过年，大家觉得没钱，每个月人分3000元，出纳陈某平拿出钱把钱分给大家，钱是陈某平先从村委账户取出来的。分钱的时候大家都在场，没有人反对。是现场分的钱，现场拿到手的。
12、被告人冯某明的供述，证实被告人冯某明归案后交代：2012年左右，惠州市金融局向我村惠东县安墩镇杉园村委发放扶贫资金人民币100000元，该款用于村文化广场的篮球场、路灯、垃圾池的建设。上述扶贫款直接汇入村委的公帐上，由出纳陈某平负责管理扶贫款。工程只做了29000元，扶贫款50000元给安墩镇政府的张某锋用于给我们联系修水渠，该款是村主任冯某辉给张某锋的，第一次先给现金30000元，第二次通过银行转账给张某锋20000元，这些我们村委会都知道的。2013年年中扶贫工程结束后，账户上还有剩余的扶贫款21000元。2013年农历12月，我们召开村委年终会，我、冯某辉、冯某强、陈某平、张某梅、冯某贤、冯某清开会决定平分这笔钱，每人3000元，大家都同意，由出纳陈某平负责去取钱，具体怎么把钱拿出来，我不清楚。开完会第二天，陈某平在安墩镇杉园村委一楼把现金3000元交给我。
13、被告人冯某贤的供述，证实被告人冯某贤归案后交代：2012年左右，惠州市金融局向我村惠东县安墩镇杉园村委发放扶贫资金人民币100000元，该款用于村文化广场的篮球场、路灯、垃圾池的建设。上述扶贫款直接汇入村委的公帐上，由出纳陈某平负责管理扶贫款。文化广场后续建设工程只做了29000元。主任冯某辉说过扶贫款50000元给安墩镇政府的张某锋做水沟工程，当时在办公室跟我、冯某辉、冯某强、陈某平、张某梅、冯某明、冯某清说的，我们也表示同意。具体怎么把50000元给张某锋我就不清楚了。2013年过年前在村委办公室开村委年终会，我、冯某辉、冯某强、陈某平、张某梅、冯某明、冯某清都有参加会议，主任冯某辉会上说大家都很辛苦，过年没什么钱，提议将剩余的扶贫款21000元平分，陈某平当场拿出扶贫款21000元分发给我们，每人3000元，每个人都拿到手。
14、被告人张某梅的供述，证实被告人张某梅归案后交代：2012年，具体时间不记得，市金融局有拨10万元用作我们村的文化广场后续资金，但这10万元用在哪些方面我不清楚。只记得差不多过年的时候，我们村委干部七个人，冯某明（村委书记）、冯某辉（村主任）、冯某强（村委副主任）、陈某平（财务）、冯某贤（支委委员）、冯某清（村委文书）和我（妇女主任）大家坐在一起算村委的帐，在现场主任冯某辉说，大家这么辛苦，大家发3000元过年。当场大家都没有反对，大家都把钱拿了。是财务陈某平发给我们的，现金当场发的，陈某平从哪里取出来的钱我不知道，是村委的钱。当场还听主任说还拿了五万元给张某锋（驻村领导），但具体有没拿，拿多少我都没看到，我不清楚。
15、被告人冯某强交代：2012年年底的时候，在村委会二楼开年终总结会，书记冯某辉提出发点奖金过年，村主任说从文化广场套出来的钱出账，当时我们七个村干部都在场，陈某平拿出现金每人发3000元。
16、扣押物品清单，证实被告人冯某辉、冯某明、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤分别向惠东县人民检察院退出赃款3000元。
上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，予以认定。此外还有开庭笔录、书证、指认照片、社会调查评估意见书等予以证实。
对被告人张某梅提出的分钱时其不知道是分扶贫款的钱的问题。经查，本案其他同案人均交代当时提出分钱时是从扶贫款中出账，其他同案人均指认张某梅知道是侵吞扶贫款，张某梅本人也在现场，而且衫园村委会申请扶贫款、使用扶贫款时均有经村委会开会讨论，被告人张某梅也参与讨论，其对涉案扶贫款的使用情况是明知的，因此，对被告人张某梅的辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人冯某辉、冯某明、陈某平、冯某强、冯某清、张某梅、冯某贤在担任村干部期间，在协助政府安排的对口扶贫单位处理扶贫工作中，利用职务便利，侵吞扶贫款，数额超过1万元，其行为构成贪污罪，公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。七被告人贪污扶贫款，社会危害性较大，不属于犯罪情节轻微，不能免予刑事处罚。辩护人陈惠良的意见，本院不予采纳。被告人冯某辉、冯某明、陈某平、冯某清、张某梅、冯某贤、冯某强归案后如实交代了自己的犯罪事实，退清了赃款，每人分得的赃款数额较小，适用缓刑对其居住的社区无不良影响，对七被告人可适用缓刑。被告人冯某辉、冯某明系犯意提起者，被告人陈某平具体分赃款，根据各被告人在共同犯罪中的作用、地位、认罪态度等量刑情节，给予各被告人罪责刑一致的判处。
七被告人的行为发生在2015年8月29日刑法修正案（九）实施前，按照从旧兼从轻的原则，应适用刑法修正案（九）的法律规定。本案经本院审判委员会讨论决定，依照全国人大常务委员会《关于中华人民共和国刑法第九十三条第二款的解释》、《中华人民共和国刑法》第三百八十三条、第三百八十二条、第九十三条、第九十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人冯某辉犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
二、被告人冯某明犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
三、被告人陈某平犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
四、被告人冯某强犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
五、被告人冯某清犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
六、被告人张某梅犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
七、被告人冯某贤犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳2万，余款从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
八、被告人冯某辉、冯某明、陈某平、冯某强、冯某清、张某梅、冯某贤退出的赃款21000元，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许小龙
审 判 员 赖伟宏
人民陪审员 罗建文
二〇一八年六月五日
书 记 员 林志敏
附相关法律条文：
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释》
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产：
(一)国有财产；
(二)劳动群众集体所有的财产；
(三)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。
在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
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