湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初6960号
原告谢建中，男，1969年8月28日出生，汉族，住宁乡县。
委托代理人甘银辉，湖南泓锐律师事务所律师。
被告傅啟杰，男，1995年10月24日出生，汉族，住安徽省大安市金寨县。
被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。
负责人娄伟民。
委托代理人唐丽，江苏宏邺律师事务所律师。
原告谢建中与被告傅啟杰、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢建中委托代理人甘银辉和保险公司委托代理人唐丽到庭参加了诉讼，被告傅啟杰经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席进行了审理。现已审理终结。
原告谢建中请求本院判令：1、由两被告赔偿原告因交通事故的造成的损失合计人民币116511.22元；2、由被告保险公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
被告保险公司答辩意见：1、事故车辆在保险公司投保交强险及500000元商业险，对事故事实无异议；2、根据保险合同约定保险公司不承担鉴定费、诉讼费，另应核减10%的非医保用药；3、本起事故保险公司投保车辆负次要责任，原告驾驶机动车未带头盔有过错，主张主次8:2承担责任。
被告傅啟杰未作答辩。
查明的事实
经本院审理查明，本院确认如下法律事实：
1.2016年10月28日12时10分许，原告谢建中未取得机动车驾驶证未登记注册的三轮摩托车搭乘案外人何中华沿长沙县黄兴镇黄江公路由西向东行驶至“筷莫停饭店”前路段，遇被告傅啟杰驾苏Ａ×××××6轻型货车沿长沙县黄兴镇黄江公路由西向东至“筷莫停饭店”前路段，因谢建中无证驾驶无牌的机动车操作不当且违规载人，傅啟杰驾驶机动车忽视行车安全，致使两车在上述地点发生了相撞，造成谢建中、何中华受伤的交通事故。经长沙县公安局交警大队认定被告谢建中在此次事故中承担主要责任，被告傅啟杰承担次要责任，何中华在本次事故中不承担责任。
2.经查明被告傅啟杰驾驶的车辆系案外人付绍元所有，该车在被告保险公司投保了交强险及限额500000元商业第三者责任险，本次事故发生在保险期间。
3.事故发生后原告谢建中被送至长沙市中医医院住院治疗29天，谢建中花费医药费33475.55元，其中保险公司垫付了10000元医药费。
4.谢建中的损伤治疗经结合长沙市楚沩司法鉴定所鉴定，谢建中的损伤构成拾级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日。
二、各方当事人有争议的事实
1.非医保用药是否应当保险理赔。审理过程中双方对保险公司非医保用药的免赔未能达成一致。本院认为，治疗疾病所采用的药物主要取决于医院，侵权人和受害人不能从专业上作出选择，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。审理中，保险公司主张非医保用药不予赔偿，但不能提供证据区分非医保用药的明细及金额，即便区分，亦无证据证明该用药的非必要性和不合理性。基于以上理由，保险公司就非医保用药不予赔偿的抗辩理由不予支持。
2.谢建中各项损失的计算标准以及赔偿金额。对于谢建中的各项损失，本院分项认定如下：（1）医疗费，原告主张花费医药费33745.55元；保险公司对医药费金额认可，但应扣除其垫付的10000元；本院认定谢建中该项损失为33745.55元；（2）营养费，原告主张按30元/天计算1800元；保险公司认为原告主张过高，仅认可20元/天。本院认为结合2016年度农村居民人均年生活消费支出10630元/年的日60%标准计算，结合鉴定结论中确认谢建中的营养期为60日，认定该项损失为1048.4元（10630元/年÷365×60×0.6）；（3）住院伙食补助费，原告主张按60元/天计算，结合住院29天，主张1740元；保险公司认为应按20元/天计算；本院认为60元/天计算住院伙食补助符合法律规定，认定该项损失为1740元；（4）护理费，原告认为按120元/天计算，主张10800元，保险公司认可住院29天按60元/天计算。本院认为，原告住院治疗确需有人护理，故依据2016年度城镇私营居民服务业、修理和其他服务业35387元/年标准，结合司法鉴定护理期90日，认定该项损失为8725.56元（35387元/年÷365天×90天）；（5）误工费，原告主张按2840元/月计算为17040元，保险公司认为在司法鉴定误工天数期限过长且并无劳动合同及银行流水予以证明事故发生后收入实际减少。本院认为，原告仅提交一份工资签收单无其他证据予以证明其收入，考虑其实际存在误工事实，同时主张月工资2840元/月，符合法律规定且未偏高，且根据相关法律规定误工期系事故发生之日至定残前一日，因谢建中定残日为2017年3月17日，故误工期为140天（2016年10月28日至2017年3月16日），故该项损失为13253.33元（2840元/月÷30天×140天）；（6）残疾赔偿金，原告主张按照城镇标准计算为62568元，保险公司认为原告的户口在农村应当按照农村标准计算。本院认为长沙县劳动争议仲裁委员会于2018年1月3日仲裁裁决谢建中与宁乡县润发汽车运输有限公司存在劳动关系，入职时间为2016年10月9日，本次交通事故发生时间为2016年10月28日，该事实并不能证明系受伤前在城镇生活居住满一年，故其残疾赔偿金应按农村居民标准予以认定，认定该项损失为23860元（11930元/年×20年×0.1）；（7）精神损害抚慰金，原告认定根据相关司法解释拾级伤残主张该项损失为5000元，保险公司认为原告对事故发生存在过错，仅认可1500元。本院认为原告因伤致残，对原告的精神有一定的损害，本院认定该项损失为4000元；（8）被扶养人生活费，原告主张其发生交通事故时有二女（谢倩2000年11月28日出生，谢灿2005年8月29日出生）未满十八周岁需要抚养，且儿女在城镇读书均应按照城镇标准计算，保险公司认为原告的两名女儿生活来源其父母，并未丧失劳动能力，故被扶养人生活费不应得到支持。本院认为原告在事故发生时与配偶一起抚养其二女，应当获得相应份额的生活费，但原告无证据证明其二女已经达到按照城镇标准计算生活费的标准，故本院按照农村标准认定原告的被扶养人生活费损失为4783.5元[二女：（10630元/年×（18-16）年×0.1÷2人）﹢（10630元/年×（18-11）年×0.1÷2人）]；（9）交通费，原告主张2000元，被告请求本院依法酌情核减，本院酌情认定交通费为800元；（10）鉴定费，原告主张2000元，因未提交证据，不予认定。
以上原告谢建中的损失共计91956.34元。
判决的理由与结果
本院认为：一、被告傅啟杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼举证、质证及对案件事实答辩的权利，本院即以庭审查明的事实作为认定本案事实的依据。
二、本次交通事故经长沙县公安交警大队认定，谢建中在此次事故中承担主要责任，被告傅啟杰承担次要责任。该责任认定正确合法，本院予以采信。故本院确定谢建中承担70%的责任，被告傅啟杰承担事故30%的责任，案外人何中华不承担责任。
三、交通事故造成谢建中的损失，应当由保险公司先在交强险限额内直接赔偿，不足部分根据过错责原则由傅啟杰负责赔偿，并保险公司在三责险限额对傅啟杰的赔偿部分承担保险责任。因保险公司与谢建中在另案中同意案外人何中华在交强险医疗费限额内的损失优先受偿，且何中华医疗费超过10000元限额，故保险公司在交强险医疗费用10000元赔偿限额内不赔偿，保险公司已付的谢建中10000元医疗费视为三责险的保险赔偿部分；谢建中的护理费8725.56元、误工费13253.33元、伤残赔偿金23860元、精神抚慰金4000元、交通费800元、被扶养人生活费4783.5元，共计55422.39元，由保险公司在伤残赔偿110000元限额内予以赔偿；谢建中在交强险赔限额内未获赔的损失36533.95元（91956.34元-55422.39元），由被告保险公司在500000元商业险限额内按责赔偿10960.2元（36533.95元×0.3），保险公司共计向原告谢建中在交强险及商业三者险内赔偿66382.59元（55422.39元+10960.2元），谢建中其余损失自理。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、由被告保险公司在本判决生效后十日内赔偿原告谢建中的损失66382.59元（已付10000元）；
二、驳回原告谢建中其它诉讼请求。
三、如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费882元，减半收取441元，由谢建中承负担309元，傅啟杰承担132元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 罗海涛
二〇一八年二月十七日
书记员 方 涛
附本判决所引用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行金。