江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣08民终897号上诉人（原审原告）：吉安县万福镇中心小学，住所地吉安县万福镇万福街，统一社会信用代码12361021769772392A。法定代表人：刘义春，系该小学校长。被上诉人（原审被告）：魏某，男，1975年1月3日出生，汉族，江西省吉安县人，住吉安县。被上诉人（原审被告）：王连香，女，1956年4月15日出生，汉族，湖南省湘乡县人，住安福县。被上诉人（原审被告）：魏佳鹏，男，2006年10月21日出生，汉族，江西省吉安县人，住吉安县。被上诉人（原审被告）：魏佳星，女，2002年1月3日出生，汉族，江西省吉安县人，住吉安县。法定代理人：魏某，系被告魏佳鹏、魏佳星之父亲。四被上诉人共同委托诉讼代理人：胡利圆，江西文冠律师事务所律师。上诉人吉安县万福镇中心小学因与被上诉人魏某、王连香、魏佳鹏、魏佳星劳动争议纠纷一案，不服江西省吉安县人民法院（2017）赣0821民初2084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吉安县万福镇中心小学上诉请求：改判上诉人不需要赔偿被上诉人供养亲属抚慰金、一次性工亡补助金，或依法核减赔偿金额。事实和理由：1、周燕从事的是炊事员临时劳务，双方是劳务关系，上诉人不应当承担工亡赔偿责任；2、即便是工亡，上诉人作为行政拨款单位，不是真正的义务主体，也无力承担赔偿责任；3、被上诉人已获得交通事故赔偿，依据《社会保险法》第四十二条，不能兼得工伤保险待遇。魏某、王连香、魏佳鹏、魏佳星辩称，周燕与万福镇中心小学是劳务关系，该关系已经人力资源和社会保障部门及人民法院认定，万福镇中心小学作为用人单位未依法参加工伤保险应当承担相应责任，且工伤赔偿请求权与第三人侵权赔偿请求权并不排斥，故请求维持一审判决。吉安县万福镇中心小学向一审法院起诉请求：1、判决其不需要赔偿丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金、工资差额，或依法核减其赔偿金额；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：周燕于2016年2月入职原告吉安县万福镇中心小学下属单位老岗小学从事炊事员工作，工作期间，原告每月给周燕发放工资800元以及原告下属单位老岗小学每月给周燕发放工资200元，周燕每月实得工资总额为1000元，但原告始终未为周燕缴纳工伤保险。2016年9月21日17时30分许，周燕从老岗小学下班后驾驶电动车回家途中发生交通事故造成周燕当场死亡，经吉安县交警大队认定周燕不负本次事故责任。被告于2016年11月26日向吉安县人力资源和社会保障局申请工伤认定，吉安县人力资源和社会保障局认定周燕属于工伤认定范围，予以认定为工亡；原告对工亡认定不服向吉安县人民政府申请行政复议，吉安县人民政府对工亡认定予以维持；原告仍不服向法院提起撤销工伤认定书的行政诉讼，法院经审理依法驳回原告的诉讼请求。因原、被告之间对周燕的工亡待遇、工资等劳动争议未能达成协议，被告向吉安县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，吉安县劳动人事争议仲裁委员会于2017年10月19日作出仲裁裁决书，裁决原告应向诸被告支付丧葬补助金23448元、供养亲属抚恤金125424元、一次性工亡补助金623900元、工资差额3240元。原告对仲裁裁决书不服，诉至本院请求解决。另查明，被告魏某系死者周燕之夫、王连香系周燕之母、魏佳鹏系周燕之子、魏佳星系周燕之女，均系农村居民。被告方因周燕交通事故死亡已得到保险公司交强险赔偿款116839元及商业保险赔偿款235057.7元、肇事司机赔偿款138000元，其中包括死亡赔偿金222780元、丧葬费26068.5元、被扶养人生活费59402元、赡养人生活费84860元等。江西省2016年度最低工资标准为1340元/月。关于被告的损失，一审法院确认如下：一次性工亡补助金623900元（31195元/年×20年），丧葬补助金23448元（3908元/月×6月），供养亲属抚恤金125424元（1340元/月×30%×），工资差额2040元（×6月）。一审法院认为，用人单位应当依法为职工缴纳工伤保险费，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付费用。周燕在下班途中发生交通事故导致死亡，且周燕不负事故责任，经社会保险行政部门认定及行政诉讼审理均确定为工亡，符合法律规定，本案应按照周燕属于工亡予以处理。原告未给单位职工周燕缴纳工伤保险，违反法律强制性规定，故原告应当按照法律规定支付工伤保险待遇给予被告。原告以被告得到交通事故赔偿款不再兼得工伤保险待遇、要求不赔偿被告供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金、工资差额的诉讼请求，因工伤保险赔偿请求权与第三人侵权赔偿请求权虽然基于同一损害事实但存在于两个不同的法律关系之中，当一个请求权消灭时并不当然带来另一请求权的消灭，两者互不排斥、不能相互代替，原告的该项诉请理由不充分，故不予支持；原告要求按月支付供养亲属抚恤金的诉讼请求，因周燕未参加工伤保险，参照《江西省实施办法》第二十五条第（三）项规定，抚恤金应由用人单位一次性支付给供养亲属，或者一次性向经办机构缴纳由经办机构定期继续支付，故对原告的该项诉请不予支持。原告要求不予赔偿被告丧葬补助金的诉讼请求，因被告在交通事故中已经得到丧葬费赔偿，参照《江西省高级人民法院、江西省人力资源和社会保障厅关于印发2013年全省劳动人事争议裁审衔接工作座谈会纪要的通知》第十七条规定，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除第三人已承担的丧葬费，故对原告的该项诉请予以支持。被告辩称老岗小学发放的200元系福利不应计入工资的辩解意见，因该款每月均会按时与其他工资固定发放，不属于发放福利范畴，且被告未能提供证据加以证明，故对被告的该项辩解意见不予采纳。周燕每月从原告及老岗小学实得工资总额为1000元，低于江西省2016年度最低工资标准，违反法律规定，原告应当按照最低工资标准予以补发周燕工作期间的工资差额。综上所述，原告要求依法核减丧葬补助金、工资差额的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条第（八）项、第四十一条，《工伤保险条例》第十四条第（六）项、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告吉安县万福镇中心小学应于本判决生效后三十日内支付给被告魏某、王连香、魏佳鹏、魏佳星的一次性工亡补助金623900元、供养亲属抚恤金125424元、工资差额2040元合计751364元；二、驳回原告吉安县万福镇中心小学的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告吉安县万福镇中心小学负担。二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：周燕于2016年2月入职吉安县万福镇中心小学下属单位老岗小学从事炊事员工作，虽系临时工，但已成为该小学员工，接受学校管理、指挥和监督，该小学亦按月支付了工资，双方之间形成了劳动关系，且人力资源和社会保障部门及法院均已认定周燕属工伤认定范围，予以认定为工亡，万福镇中心小学作为用人单位应当承担工伤赔偿责任，故其提出双方是劳务关系，其不是工伤赔偿义务主体，不应当承担工亡赔偿责任的理由不能成立。社会保险制度是对受害人的一种基本社会保障，没有分散侵权人侵权责任的功能，也不能因侵权人承担了侵权责任而免除工伤保险责任。在发生工伤保险和侵权责任竞合情形时，受害人可以分别按照侵权责任法和社会保险法要求侵权赔偿和享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除第三人已承担的医疗费、丧葬费等，其他费用受害人可获得双重赔偿。故上诉人提出被上诉人已获得交通事故赔偿，不能兼得工伤保险待遇的上诉理由亦不能成立。综上所述，吉安县万福镇中心小学的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉安县万福镇中心小学负担。本判决为终审判决。审判长  王小平审判员  陈 晨审判员  彭 箭二〇一八年四月十二日书记员  陈利国