温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0303民初5309号原告：陈应元，男，1966年2月14日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：郭庆安、叶国和，浙江南越律师事务所律师。被告：温州市正华阀门厂，住所地浙江省温州市龙湾区沙城街道七三村。法定代表人：项光弟。委托诉讼代理人：金贵、李井才，温州市东城法律服务所法律工作者。原告陈应元为与被告温州市正华阀门厂（以下简称：正华阀门厂）工伤保险待遇纠纷一案，于2016年11月11日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员周小凤适用简易程序，于2017年1月5日公开开庭进行了审理。原告陈应元及其委托诉讼代理人叶国和、郭庆安、被告正华阀门厂的委托诉讼代理人李井才到庭参加诉讼。审理过程中，因被告就本案相关事实另案提起诉讼，本案中止审理。双方共同申请庭外和解30日，但未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告诉称：2006年2月1日，原告应聘为被告员工，从事车工岗位，月基本工资为5000元，每天工作九个半小时，每月休息一天，被告没有支付加班费。被告未为原告办理社会保险。2013年9月8日15时30分许，原告在单位工作时，右手不慎被机器压伤，后被送往温州曙光医院就诊。经诊断：右拇指近、远节指骨骨折；右手皮肤转组织挫裂伤等。后被依法认定属于工伤，经劳动能力鉴定伤残等级为玖级。受伤一个月之后，原告积极继续参加工作。在工作期间，又不慎摔伤，当时没有进行工伤认定，后查出病情较为严重，多处椎间盘突出，颈脊髓神经损伤。后经住院治疗，并向被告说明情况，提出请假。2016年6月原告回到被告公司，被告表示不再录用原告，且没有出具书面解除劳动关系证明。故诉请判令：1.被告各项赔偿共计279701元[经济补偿金：6800元/月×6个月=40800元；失业保险待遇赔偿金：1860元/月×70%×8个月×2倍=18480元；病假期间6个月工资：6800元/月×6个月×50%=20400元；医疗补助费：6800元/月×9个月=61200元；带薪年休假工资：6800元/月÷21.75天×5天×5年×3倍=23448元；加班费：115373元（平时加班：5000元/21.75天/8×1.5小时×22天×1.5倍×22个月＝31293元，周末加班5000元/21.75天/8×9.5小时×7天×2倍×22个月＝84080元），共计279701元]。2.被告支付一次性工伤医疗补助金4288元/月×4月=17152元、就业补助金4288元/月×4月=17152元、护理费15天×150元/天=2250元、伙食补助费450元。3.补缴从2006年2月1日至2016年9月止的社保。庭审过程中，原告当庭明确其第一项诉请为：被告各项赔偿共计351497元，其中经济补偿金变更为6800元×12=81600元；失业保险待遇赔偿金变更为：1860元/月×70%×19个月×2=49476元。明确第二项诉请为：其中一次性工伤医疗补助金4310元×4=17240元要求被告先行支付，若法庭不支持，要求被告协助原告办理领取手续。并补充称：双方劳动关系存续期间为2006年2月份至2016年7月份。工资按劳动合同约定是6000元左右，并非被告所说的3000多元。2013年9月受伤后两个月之后就工作了，一直工作至2016年1月16日请假回家休养。期间工资都是现金支付，领款时有签字。2016年1月份之后就没有再去被告处上班了。被告处忙时工作10个小时，不忙工作9.5个小时。加班费主张2014年1月-2016年1月期间的。年底放假20来天，期间没有工资。被告辩称：2009年8月原告到被告处工作七天就结算工资辞工了。2011年4月原告再到被告处从事车工工作，约定为不定时工作，月工资3000元，以现金方式发放。2013年9月8日原告在被告处因工受伤，经鉴定为工伤九级。2014年5月14日原告领取了一次性伤残补助金、鉴定费、住院伙食补后，以身体有病为由，提出回家。2014年6月30日原告提出回被告处工作，但被告已另找他人顶替原告岗位，不同意原告的要求。并要求原告办理工伤保险待遇及领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告以家里事情繁杂为由，表示不能马上前来办理，请求被告代其继续交工伤保险费，以便日后领取一次性工伤医疗补助金，工伤保险费从伤残就业补助金里扣减。被告同意代原告缴纳工伤保险费。2016年3月被告多次催促原告来温州办理工伤保险待遇未果，停止缴纳工伤保险费。本案是工伤保险待遇纠纷，属社会保险法调整范围，故原告请求被告支付经济补偿金等属于劳动合同法调整范围，不在本次诉讼范围，且原告于2016年9月14日提出仲裁申请，已超过劳动争议仲裁时效一年，依法不受法律保护。另原告诉请的住院伙食补助费、生活护理费、一次性医疗补助金，因被告已为原告办理工伤保险，应由工伤保险基金支付。除了工伤保险以外都没买。原告在被告处工作的时候，没有加班的情况。年休假工资不清楚。一次性工伤医疗补助金被告不同意支付，但愿意配合原告领取。原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：1.身份证、工商登记情况，证明原、被告的基本信息。2.工伤认定书（复印件）、劳动能力鉴定结论、温州曙光医院的住院病历、出院病历，证明原告2013年受伤、伤残等级及住院治疗的情况。3.社保记录，证明原告社保情况。4.厂证明，证明原告入场时间及工资情况。5.第三军医大学新桥医院住院病历、门诊病历及病历（病历系当庭补充，医疗费共花了83465元，农保报销了13670元），证明原告工作过程中受伤需要休息的情况。6.录音光盘及文字摘要（录音是2016年7月21日录制，是原告与项光荣谈话，项光荣是被告股东，是被告法定代表人的兄弟。电话是项光荣打给原告的），证明原告被辞退及原告工龄的情况。7.证明、劳动仲裁申请书，证明该案经过劳动仲裁程序。当庭提交证据8.劳动合同，证明原告月工资在标准工时制下为5000元。9.重庆基本医疗保险核算单，证明原告花费医疗费83465元。被告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：10.温州市职工工伤待遇核定表，证明支付原告一次性工伤补助情况。上述证据经庭审出示质证，被告质证认为，证据1三性无异议。证据2真实性无异议。证据3不能证明2014年7月之后双方存在劳动关系，原告应提供劳动合同才能证明劳动关系。证据4不能证明由被告出具，上面的印章与被告公司印章（被告提供的材料中有）是不一致的，且没有制作人或证明人的签字。证据5是原告在重庆市治疗的情况，与本案无关。且医生建议6个月内不从事体力劳动并不等同于休息6个月。证据6没有提到单位名称，没有提到原告名称，也没有具体说明谈话的主要内容，也没有显示制作时间，录音中内容与本案并无关联，是否项光荣谈话需庭后再核实（其庭后提供一份署名为项光荣的对该视听资料的意见：真实性有异议，原告应提供鉴定机构的鉴定意见才能对视听资料的真实性进行确认。原告应提供通话的手机号码、通话时间等材料。原告对通话进行录音未经对方同意，且项光荣不是法定代表人，通话内容不代表被告立场，原告与项光荣的通话与本案不具有关联性）。证据7由法院审核。证据8当庭提供，超过举证期限，需要庭后核实。证据9原告因为其他原因住院产生的费用，且已经过农保报销，社保部门认可其系原告自身原因治疗才能报销，故与被告无关。原告质证认为，证据10真实性没有异议，该核定表可以看出原告领取一次性伤残补助金和伙食补助费，若法庭认定伙食补助费合理，则按照已支付的伙食补助费计算。一次性医疗补助金、一次性就业补助金是以劳动关系解除为前提的，不存在被告称的已过时效的情况。社保部门一次性给原告工伤保险待遇18050元，其他的包括护理费都没有给。核定表上的字是原告签的。本院审查认为，证据1-2质证方无异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，其证明力本院予以确认。证据3可证实原告工伤保险情况，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据4与原告及被告提供的有关材料上被告公司公章字体确实存在差异，在原告未提供其他证据佐证的情况下，其真实性本院不予确认。证据5质证方对真实性未提出异议，可证实原告因髓神经稍瘤、椎间盘突出症在第三军医大学新桥医院治疗的情况，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据6被告主张相应的录音并非项光荣所讲，但未对录音的真实性提出鉴定申请，对录音的真实性本院予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据7可证实本案已经劳动仲裁前置程序。证据8质证方未能在本院指定的期间内回复核实情况，应承担不利的后果，对证据的真实性本院予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据9-10质证方对真实性没有异议，本院予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：原告在被告处从事车床工作。2009年8月至2016年3月期间，被告为原告办理工伤保险。原、被告签订一份落款时间为2013年2月15日的《劳动合同》，载明合同期限为2013年2月15日至2014年1月20日，实行标准工时制，工资5000元/月。2013年9月8日，原告在工作过程中受伤，被送至温州曙光医院治疗，被诊断为右拇指近、远节指骨骨折，右手皮肤软组织挫裂伤，右中指伸肌腱止点断裂陈旧性，于2013年9月23日出院。2013年12月9日，温州市人力资源和社会保障局作出温人社工认[2013]K827号工伤认定决定书，认定原告陈应元属因工负伤。2014年4月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2014]579号劳动能力鉴定结论，评定原告因工致残等级为玖级。2014年5月9日，温州市人力资源和社会保障局开发区社保分局核定原告的工伤待遇（医疗费7272.36元、鉴定费300元、住院伙食补助费225元、一次性伤残补助金18041.4元，合计25838.76元），并将相应的费用支付到被告单位。2014年5月14日，原告在相应的温州市职工工伤待遇核定表上签字“一次性伤残补助金已收到”。2016年1月25日，原告因髓神经稍瘤、椎间盘突出症在第三军医大学新桥医院住院治疗，在该院行颈6/7髓外占位××灶切除术、C6椎体全切除植骨融合内固定术、前路C4/5椎间盘摘除术、颈椎前方减压术，于2016年2月16日出院。住院病历首页记载出院情况为：治愈。出院医嘱：院外在颈托保护下地活动至少2月，勿过屈颈部。术后1.3.6.12月我科门诊复查颈椎正侧位X线，不适随诊。原告为此花费医疗费用83465.63元（其中医保报销17412.32元，自付66051.81元）。2016年7月原告至被告处工作半天。2016年7月21日，被告股东项光荣与原告进行通话，原告在通话过程中称在被告处工作十年，且之前生病已向被告请假，被告不能解除双方劳动关系。项光荣称工作十年、十一年没有关系，已给原告发工资，没有责怪原告生病请假的事，但岗位无法等待原告来做，已叫别人做，不能叫已在做的人走，要求原告过来领取工作半天的工资，到别处找工作。原告对通话过程进行了录音。2016年8月3日，原告再次到第三军医大学新桥医院进行门诊，医嘱半年后从事体力活动。2016年9月14日，原告向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，申请裁决：1.正华阀门厂支付陈应元经济补偿金、失业保险待遇赔偿金、带薪年休假工资、医疗补助费、病假期间的工资、加班费等共279701元。2.正华阀门厂支付陈应元一次性工伤医疗补助金17152元、就业补助金17152元、护理费2250元、伙食补助费450元。3.正华阀门厂补缴陈应元从2006年2月1日至2016年9月止的社保。2016年10月31日，该委员会出具证明，载明该案至今未审理，且不存在中止和延期审理及浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理情况若干问题的指导意见（试行）》的通知第26条之规定的情形。2016年11月11日，原告向本院提起本案诉讼。庭审过程中，原告确认被告处年底放假20来天，期间没有工资；原告已领取工伤保险待遇中一次性伤残补助金和伙食补助费。另查明：2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元。2015年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元。2015年11月1日起至今温州市区最低工资为1860元。本院认为：本案系包括工伤保险待遇纠纷、经济补偿金等诉请在内的劳动争议。立案时将本案案由定为工伤保险待遇纠纷欠妥，但不影响本案的审理。被告以此为由辩解原告有关经济补偿等诉请不属于本案审理范围，没有法律依据，本院不予采纳。原告已向仲裁机构提出仲裁申请，仲裁机构未在法定的期限内作出仲裁裁决，原告向本院起诉符合法律规定。原、被告对劳动关系存续时间存在争议。原告主张双方于2006年2月至2016年7月存在劳动关系。被告主张原告2009年8月原告到被告处工作七天后辞职，2011年4月原告再到被告处从事车工工作，后被告于2014年6月30日解除劳动关系。本院认为，关于劳动关系的开始时间，相应的证据材料由用人单位掌握，现被告未对自己的主张进行举证，且被告股东项光荣与原告在2016年7月21日的通话过程中，对原告一再强调自己是被告处十年的老员工未作反驳，反而称“工作十年、十一年没有关系”亦能印证原告主张其于2006年已在被告处工作的事实。故本院对原告主张双方劳动关系从2006年2月开始的事实予以确认。关于劳动关系终止时间，被告主张双方劳动关系于2014年6月30日（原告领取一次伤残补助金后）时已解除。但被告未就此提供相应的证据，且其辩解与工伤保险费缴纳信息相矛盾，也与原告在2014年5月14日仅领取工伤保险待遇中的一次性伤残补助金的情况不符。结合被告股东项光荣与原告的通话内容及原告病历记载的治疗情况，本院确认双方劳动关系因被告于2016年7月21日解除而终止。其中原告于2013年9月8日受伤之后进行治疗、休养期间及2016年1月25日之后因病治疗、休养期间，双方劳动关系依法存续。本案中原告于2013年9月8日受伤，经温州市龙湾区人力资源与社会保障局认定工伤，经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定为因工致残九级及原告受伤期间被告已为原告缴纳工伤保险费的事实清楚。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，工伤九级，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政关于贯彻执行落实国务院修改后若干问题的通知》第五条规定，九级工伤职工，劳动、聘用合同期满终止或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按劳动关系解除或终止时上年度在岗职工平均工资各计发4个月。如前所述，双方劳动关系于2016年7月21日终止，故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金：4个月×51719元/12个月＝17239.67元。另一次工伤医疗补助金应由社保基金支付。原告诉请被告先行支付没有法律依据，本院不予支持。至于原告诉请被告协助其办理领取一次性工伤医疗补助金手续，不违反法律规定，但具体数额应由社保部门确定。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费由工伤保险基金支出。本案中社保部门已核定原告工伤保险待遇的中伙食补助费项目为225元，并付至被告处。庭审过程中，原告称已领取上述相应的款项，故其在本案中再诉请被告支付，没有法律依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告因工伤住院治疗，并经评定为因工致残九级，住院期间有必要进行护理。其住院期间共15天，护理费本院按2013年度在岗职工平均工资44513元计算为：15天×44513元/365天＝1829.3元。被告辩解护理费应由社保基金支付。本案认为，社保基金支付的“生活护理费”是定残之后经评定生活不能自理需护理的，并非指本案中住院期间产生的护理费，被告相应的辩解，没有法律依据，本院不予采纳。被告以原告生病无法履行岗位职责为由，单方解除劳动合同的事实清楚。原告据此诉请被告支付经济补偿金，符合《劳动合同法》第四十六条之规定。如前所述，双方劳动关系存续期间为2006年2月至2016年7月，根据《劳动合同法》第四十七规定，其应向原告支付经济补偿金10.5个月工资。工资标准本院按双方书面劳动合同约定的5000元/月确定。故被告应支付原告经济补偿金数额为：10.5个月×5000元/月＝52500元。根据《浙江省失业保险条例》第四十七条规定，因用人单位不按照规定参加失业保险、不按规定缴纳失业保险费等原因，造成失业人员不能按照规定享受失业保险待遇，用人单位应当按照其失业保险待遇损失的二倍给予赔偿。第二十二条规定，失业人员每月领取失业保险金的标准，由设区的市根据省人民政府确定的企业最低工资的百分之七十至百分之八十确定。第二十三条规定，失业人员享受失业保险待遇的期限，根据本人及失业前所在单位累计缴纳失业保险费的时间确定，缴纳时间满一年的，领取二个月失业保险金；缴纳时间一年以上的，一年以上的部分，每满八个月增发一个月失业保险金。余数超过四个月不满八个月的，按照八个月计算，但享受待遇期限最长不超过二十四个月。本案中双方关系存续期间为2006年2月至2016年7月，双方劳动关系共存续近10年半（126个月）。现因非原告本人原因终止就业，且被告不按规定为原告办理失业保险手续，至原告无法领取失业保险金。故被告应支付原告的失业保险待遇损失16个月（按2倍计算），结合期间温州市区最低工资标准，数额计算为（16个月×1860元/月）×70%×2倍＝41664元。关于原告年休假补贴诉请。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。第四条规定累计工作10年不满20年的职工，请病假3个月以上的不享受当年的年休假。本案中经本院确认双方劳动关系存续期间为2006年2月至2016年7月，故原告在2015每年应享受年休假5天，2016年应享有年休假10天。但2016年期间原告自认请病假6个月，故2016年期间不享受当年年休假。原告确认每年年底有休假20天左右，该休假天数超过国家法定放假期间10天以上，故视原告已享受2015年年休假（5天）。该5天年休假原告依法应享受与正常工作期间相同的工资收入。原告主张按3倍工资标准计算，没有法律依据。相关有工资标准本院按双方书面劳动合同约定的5000元/月确定，相应金额计算为：5000元/月÷21.75天×5＝1149.43元。原告诉请的2015年前的年休假工资已超出仲裁时效，本院不予支持。本案中原告于2016年1月25日因髓神经稍瘤、椎间盘突出症在第三军医大学新桥医院住院治疗的事实清楚。根据《关于对劳部发[1996]354号文件有关问题解释的通知》（劳办发[1997]18号）第二条关于“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费”是指合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满或者是医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。但原告并未就其病情进行鉴定，不符合前述规定的条件，故其诉请被告支付医疗补助费，依据不足，本院不予支持。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时间，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）……（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；……十年以上十五年以下的为十二个月；……”。本案中，原告于2016年1月25日因髓神经稍瘤、椎间盘突出症在第三军医大学新桥医院住院治疗，在该院行颈6/7髓外占位××灶切除术、C6椎体全切除植骨融合内固定术、前路C4/5椎间盘摘除术、颈椎前方减压术。2016年2月出院医嘱为“院外在颈托保护下地活动至少2月，勿过屈颈部。术后1.3.6.12月我科门诊复查颈椎正侧位X线，不适随诊”。2016年8月该院再次出具一份门诊医嘱“半年后从事体力活动”。结合住院病历首页记载出院情况为“治愈”以及2016年7月原告到被告处工作半天、出院后至工作期间5个多月均没有门诊记录的情况，该2016年8月的门诊医嘱不足以证明原告的医疗期延至2016年8月之后六个月。结合上述情况，原告实际医疗期本院酌情确定为6个月。根据《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》（浙劳险[1995]231号）第二条规定，职工因病或非因负伤，病假在六个月以内的，按其连续工龄的长短发病假工资，连续工龄满十年不满二十年的，为本人工资的百分之六十。原告住院期间，其在被告处的工龄满十年，故原告的病假期间工资为：5000元/月×6个月×60%＝18000元。至于原告诉请的加班费，因原告未就其加班的事实提供证据，且无证据证明被告掌握加班事实存在的证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，本院不予支持。综上，被告需向原告支付：经济补偿金52500元、失业保险待遇损失41664元、年休假工资1149.43元、病假期间工资18000元，工伤保险待遇19068.97元（其中一次性伤残就业补助金17239.67元、工伤住院期间护理费1829.3元），合计132382.4元。原、被告劳动关系存续期间，被告仅为原告办理部分期间的工伤保险。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社保保险，缴纳社会保险费。故原告诉请被告补缴社会保险符合法律规定。至于补缴年限，本院酌情支持补缴2014年8月至2016年7月社会保险（指未缴而依法可补缴的社会保险），其中个人承担的部分，由原告自行承担。综上，原告相应的诉讼请求，本院予以支持，超出部分本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六、第四十七、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《浙江省失业保险条例》第二十二条、第四十七条、《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政关于贯彻执行落实国务院修改后若干问题的通知》第五条、《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告温州市正华阀门厂于本判决生效之日起十日内支付原告陈应元经济补偿金52500元、失业保险待遇损失41664元、年休假工资1149.43元、病假期间工资18000元、工伤保险待遇19068.97元（其中一次性伤残就业补助金17239.67元、工伤住院期间护理费1829.3元），合计132382.4元。二、被告温州市正华阀门厂于本判决生效之日起十日内协助配合原告陈应元办理领取一次性工伤医疗补助金。三、被告温州市正华阀门厂于本判决生效之日起十日内为原告陈应元补缴2014年8月至2016年7月的社会保险费（指未缴而依法可补缴的社会保险，其中由个人承担的费用由原告陈应元自行负担）。四、驳回原告陈应元的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  周小凤二〇一七年七月七日书记员  郭尔超