宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）宁01民终272号上诉人（原审原告）：石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区红果子镇红礼东街。法定代表人：岳占伏，公司总经理。委托诉讼代理人：王凯、李婷婷，宁夏方和圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：神华宁夏煤业集团有限责任公司水电分公司，住所地宁夏回族自治区灵武市宁东镇灵新矿区。负责人：张金龙，该分公司经理。被上诉人（原审被告）：神华宁夏煤业集团有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市北京中路168号。法定代表人：邵俊杰，该公司董事长。二被上诉人委托诉讼代理人：马克军，北京大成（银川）律师事务所律师。原审第三人：吴小辉，女，汉族，1982年3月3日出生，住宁夏回族自治区贺兰县。上诉人石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司（以下简称宝家欣公司）因与被上诉人神华宁夏煤业集团有限责任公司水电分公司（以下简称神华宁煤水电公司）、神华宁夏煤业集团有限责任公司（以下简称神华宁煤公司）、原审第三人吴小辉劳动争议一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2017）宁0181民初3143号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求，由二被上诉人向原审第三人支付解除劳动合同经济补偿金；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人采用”劳务派遣”形式用工是为了规避用人单位的责任和义务。被上诉人对原审第三人进行包括考勤、奖惩、核定工资等在内的全部实质性管理，上诉人仅是按被上诉人指令以用人单位名义实施行签订合同、发放工资、缴纳社保等辅助性事务，上诉人与原审第三人之间只是形式上的劳动关系，实质用人单位应是被上诉人；2.上诉人未获得经营劳务派遣业务的行政许可，无权从事劳务派遣业务，被上诉人与上诉人建立劳务派遣关系属违法。原审第三人在被上诉人处从事的工作岗位不具有《劳动合同法》第六十六条规定的临时性、辅助性或替代性的特征，不符合劳务派遣用工的要求，被上诉人将该部分工作进行劳务派遣属违法。被上诉人神华宁夏煤业集团有限责任公司水电分公司、神华宁夏煤业集团有限责任公司辩称，神宁水电分公司从未招聘过原审第三人，也未与原审第三人签订过劳动合同、未在上诉人与原审第三人招聘、签订劳动合同过程中充当组织者的角色或实施过组织行为。被上诉人与上诉人公司之间是劳务承包合同关系，被上诉人按照合同约定监督考核原审第三人。被上诉人不是原审第三人经济补偿金的承担和支付主体。一审认定事实清楚、适用法律正确。上诉人的上诉请求及事实理由不成立。请求二审驳回上诉，维持原判。原审第三人吴小辉经本院合法传唤未到庭接受询问，也未提交书面陈述意见。原审原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司一审诉讼请求：1.原告不承担向第三人吴小辉支付解除劳动合同经济补偿金的责任，由被告向第三人支付解除劳动合同经济补偿金11000元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年至2016年度，原告与被告神华宁煤水电公司按年度签订《矿井水处理运行承包合同》及《变电所、泵房承包合同》，约定由原告承包被告神华宁煤水电公司在灵武矿区的矿井水处理运行工作及变电所、泵房的操作运行工作，合同价款包括人工工资、保险费用（养老、医疗、工伤、生育、失业）、管理费及劳保费等；被告神华宁煤水电公司对原告的劳务人员的出勤、工作绩效进行考核，并根据考核情况将劳务人员的劳务费（基本劳务费、社保费）连同管理费等一并支付给原告；被告神华宁煤水电公司不直接向劳务人员发放工资、缴纳社保；被告神华宁煤水电公司为原告指派的工作人员提供工作场所、食宿场所及用具。2013年6月，第三人与原告签订劳动合同，劳动合同终止日期为2016年12月31日，原告为第三人缴纳了各项社会保险费，并安排第三人到被告神华宁煤水电公司处从事变电所、泵房操作工作。2016年11月29日，被告神华宁煤水电公司向原告发出《承包合同终止通知书》，通知原告双方的承包合同因于2016年12月31日期满而自动终止，原告无需再向被告神华宁煤水电公司指派劳务人员。同时，原告与第三人的劳动合同也于2016年12月31日期满，双方协商一致办理了解除劳动合同手续，原告未向第三人支付经济补偿金。第三人解除劳动合同前月平均工资2750元。2017年5月10日，第三人向自治区仲裁委提请仲裁，请求：原告及被告神华宁煤水电公司向第三人支付解除劳动合同经济补偿金11000元，被告神华宁煤水电公司向第三人支付2016年年终奖2000元。自治区仲裁委作出宁劳人仲字（2017）第139号仲裁裁决书，原告不服，向法院提起诉讼。另查明，原告的经营范围中包含劳务派遣。一审法院认为，本案的争议焦点为如何认定原、被告与第三人之间的关系。本案中，被告神华宁煤水电公司将其公司所属的部分业务承包给原告，由原告指派人员到被告承包于原告的业务中工作，劳务人员接受被告神华宁煤水电公司管理、考核，被告按考核结果向原告按月支付承包费，原告与劳务人员签订劳动合同，由原告向劳务人员支付工资、缴纳社保，根据以上事实，被告神华宁煤水电公司购买的是劳动力的投入，原告收到的报酬是被告支付给原告提供劳务服务的对价，是买入劳动力投入的报酬，原、被告及第三人之间实际是劳务派遣的用工形式，形成劳务派遣单位、用工单位和劳动者的三方民事关系，依据《劳务派遣暂行规定》第二十七条”用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照本规定处理”、第十七条”劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿金”的规定，以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第四项”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的”、第四十四条第一款第一项”有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条”劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除、终止劳动合同的经济补偿，依照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定执行”的规定，被告以合同期满为由终止了与原告间的合同，原告与第三人的劳动合同也因期满终止，双方协商一致解除了劳动合同，原告应当向第三人支付解除劳动合同经济补偿金。第三人在原告处工作3年零7个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应向第三人支付4个月的解除劳动合同经济补偿金共计11000元（2750元/月×4个月=11000元）。第三人主张的2016年年终奖因未提供证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六第一款第四项、第四十四条第一款第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条、《劳务派遣暂行规定》第二十七条、第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司于本判决生效后十日内向第三人吴小辉支付解除劳动合同经济补偿金11000元；二、驳回原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司负担。二审中，上诉人提交（2017）宁0181民初2901号民事调解书，证明：该调解书中劳动者马保堂与本案原审第三人的用工方式一致，马保堂诉请的经济补偿金由被上诉人直接承担，证实马保堂与被上诉人之间具有劳动关系，原审第三人与被上诉人之间应为劳动关系。经质证，被上诉人对该证据的真实性、合法性没有异议，但对关联性及证明目的有异议，该案事实与本案事实不同，被上诉人才同意调解。且该调解书对当事人之间的法律关系没有进行认定，不能以此推断本案当事人之间的法律关系。经审查，上诉人提交的以上证据与本案无关联性，不能证实上诉人的证明目的，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中被上诉人将其业务范围内的部分劳务内容以外包的形式承包给上诉人，并支付相应合同价款。上诉人与原审第三人吴小辉签订劳动合同派遣其到被上诉人处工作，并向其支付工资、缴纳社保。上诉人与原审第三人形成劳动关系，上诉人系具有劳务派遣性质的用工主体。本案因劳动合同期满，双方终止了劳动合同，上诉人作为劳务派遣单位应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿金。上诉人主张其未获得经营劳务派遣业务的行政许可其与被上诉人签订劳务承包合同属违法，因上诉人的经营范围中包含劳务派遣，双方签订合同亦未违反相关效力性强制性规定，双方所签合同应为有效，上诉人以此为由拒绝承担劳务派遣主体的责任无法律依据。上诉人的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石嘴山市宝家欣劳动服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈勇军审判员  胡春燕审判员  邢雪梅二〇一八年四月十一日书记员  马 梅附:本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。