浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙杭民终字第3822号上诉人（原审原告）江练甫，男，1972年10月17日出生，汉族，住河南省商城县。被上诉人（原审被告）杭州顺吉装饰材料有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区城北商贸园50幢底商104室。法定代表人巫凤华，总经理。委托代理人陈伟，男，1982年4月15日出生，汉族，住浙江省永康市，该公司法务。被上诉人（原审被告）胡红春，男，1980年10月13日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。上诉人江练甫为与被上诉人杭州顺吉装饰材料有限公司（以下简称顺吉公司）、胡红春提供劳务者致害责任纠纷一案，杭州市西湖区人民法院（2015）杭西民初字第3019号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明事实如下：2013年8月31日，金岸提香305室业主与顺吉公司签订《杭州市住宅装饰装修施工合同》一份，委托顺吉公司对金岸提香305室房屋进行住宅装饰装修。2013年9月，胡红春找到江练甫做案涉工程的油漆工作。当月12日下午一点左右，江练甫根据胡红春的安排在铲墙皮时，因所站的凳子散架而摔倒，致左跟骨受伤。江练甫随即被送往杭州市余杭区第二人民医院门诊治疗，并于日转至中国人民解放军第一一七医院住院治疗，经诊断为左跟骨粉碎性骨折，于2013年9月22日行切复内固定术，于2013年10月2日出院，共支付医疗费25631.6元。2014年4月10日，江练甫起诉顺吉公司、胡红春要求其承担医疗费的赔偿责任。后经一审、二审判决认定，胡红春作为江练甫的雇主应对江练甫的损害承担责任，被告顺吉公司作将工程发包给无施工资质的胡红春施工，对胡红春应付款项应承担连带责任。江练甫作为完全民事行为能力人，对事故的发生亦存在过错，故判决认定由胡红春承担80%的责任，顺吉公司对胡红春的应付款项承担连带责任。判决生效后，江练甫于2015年2月入院行左跟骨内固定取出术，于2015年2月12日出院。江练甫因此支付了医疗费9005.9元。2015年5月8日，经江练甫申请，杭州明皓司法鉴定所出具一份鉴定意见书，认定江练甫2013年9月12日因故所致“左跟骨粉碎性骨折”目前遗有左跟骨畸形愈合、左足弓结构遭破坏，评定为人体损伤9级伤残，伤后误工期6个月左右较为合理，护理期2个月左右较为合理，营养期3个月左右较为合理。江练甫为此花费鉴定费1900元。江练甫的一审诉讼请求为：1、判令顺吉公司、胡红春赔偿江练甫医疗费9005.9元、误工费23854.7元、护理费7951.6元、营养费2700元、住院伙食补助费870元、交通费30元、残疾辅助器具费120元、鉴定费1900元、残疾赔偿金188814元、精神损害抚慰金10000元，合计245246.2元的80%为196197元；2、本案诉讼费由顺吉公司、胡红春负担。原审法院认为：生效判决书已认定，江练甫是在从事雇佣活动时受伤，胡红春作为雇主，其对施工工具未尽到合理的安全检查和管理义务，未督促施工人员谨慎作业，是引起本案事故发生的主要原因，其应当承担80%的赔偿责任。江练甫作为完全民事行为能力人，其在工作时未尽到安全注意义务，对本案事故的发生亦存在过错，应自行承担20%的责任。顺吉公司作为案涉工程的承包人，在明知胡红春不是其公司项目经理，且不具备住宅装饰装修资质或者安全生产条件的情况下，仍将案涉工程进行转包，其应与胡红春承担连带赔偿责任。上次诉讼后，江练甫因行左跟骨内固定取出术住院，因此产生相应费用。具体如下：1、医疗费9005.9元；2、护理费3825元，根据江练甫两次住院29天，以2014年浙江省全社会单位就业人员年平均工资48145元计算；3、营养费2700元，根据鉴定意见确认营养期3个月，以每天30元计算为2700元；4、住院伙食补助费870元，按住院29天，以江练甫主张的每天30元计算；5、交通费30元；6、残疾赔偿金81656元。根据鉴定意见江练甫被评定为九级伤残，以2014年浙江省城镇居民人均可支配收入40393元计算为80786元（40393元/年×20年×10%）；因江练甫与其妻共同抚养一子在江练甫受伤定残时尚未成年，且其户籍性质为农业户，而江练甫无证据证明其子生活居住在城镇，故原审法院按2014年浙江省农村人均生活消费支出14498元标准计算被抚养人生活费为870元（14498元×1.2年×10%÷2）。7、鉴定费1900元，根据票据认定。以上共计99986.9元。根据生效判决认定的比例，由胡红春对江练甫的上述损害承担80％的赔偿责任计79989.5元。此外，江练甫因伤致残，给其造成了精神痛苦，原审法院根据本案中双方的过错程度、赔偿能力，以及伤残等级、受诉法院所在地平均生活水平等因素酌情确定胡红春应支付江练甫的精神损害抚慰金为5000元。以上合计胡红春应赔偿江练甫各项损失费用为84989.5元，顺吉公司对胡红春上述应付款项承担连带责任。至于江练甫主张的其他费用，无证据证明，原审法院不予支持。顺吉公司经原审法院合法传唤未到庭，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、胡红春于判决生效之日起十日内赔偿江练甫医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金79989.5元，并赔偿江练甫精神损害抚慰金5000元；二、杭州顺吉装饰材料有限公司对胡红春上述应付款项承担连带赔偿责任；三、驳回江练甫的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取2112元，由江练甫负担1197元，由胡红春、杭州顺吉装饰材料有限公司负担915元，胡红春、杭州顺吉装饰材料有限公司负担款项于本案判决生效之日起十日内支付至原审法院。宣判后，江练甫不服，向本院提出上诉称：1、关于误工费，一审中经鉴定，认定上诉人误工期为6个月，但一审判决未将误工费一项予以认定计算，应属错误。2、关于护理费，经伤残鉴定，认定上诉人护理期为2个月，但一审判决仅认定为29天，应属错误。3、关于残疾赔偿金，上诉人伤残等级为九级，残疾赔偿金（不含被抚养人生活费）应计算为161572元（40393×20×20%），一审判决计算认定错误。4、关于精神损害抚慰金，一审判决仅认定为5000元，应属错误，应计算为10000元。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人顺吉公司答辩称：上诉人系农业户口，结合本案其认为关于对上诉人的受伤赔偿标准应该按照农村的标准进行计算。关于精神损害方面，虽然构成九级伤残，但是精神损害金额应该为3000-5000元。对上诉人有关残疾系数、误工时间均无异议。被上诉人胡红春答辩认为，请求法院依法裁决。各方当事人均未向本院提交证据材料。原审法院查明事实与本院审理认定事实一致，本院予以确认。本院认为，一审中，江练甫方向原审法院提交了有关其伤残等级、误工、护理及营养期等内容的鉴定意见，因顺吉公司及胡红春均未能对该鉴定意见提交充分有效的反驳意见，故原审法院对该鉴定意见的效力予以认定，并无不当。上诉人虽系农村户口，但其在案涉损害事故发生前业已从事非农产业，且在城镇长期居住，故原审法院对其损害赔偿项目按照城镇居民标准计算，并无不当。但原审法院对相关损害赔偿项目的计算存有不当，本院依法予以纠正。关于残疾赔偿金应计算为：40393×20×20%=161572元；关于被抚养人生活费应计算为：14498元×1.2年×20%÷2=1740元；关于误工费应计算为：48145÷365×180=23743元；关于护理费应计算为：48145÷365×60=7914元。其他各项损失项目及数额计算，原审法院认定并无不当，本院予以确认。据此，江练甫因案涉事故所受物质性损害应合计为209474.9元，依据前案生效判决认定各方当事人的责任承担方式及责任比例，应由胡红春承担80%的赔偿责任，计算为167580元。关于精神损害抚慰金，根据本案实际，本院酌情认定为8000元。以上合计，应由胡红春赔偿江练甫的损失应为175580元，由顺吉公司对该款项承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销杭州市西湖区人民法院（2015）杭西民初字第3019号民事判决。二、胡红春赔偿江练甫医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金167580元、赔偿江练甫精神损害抚慰金8000元，两项合计175580元，该款于本判决生效之日起十日内付清；三、杭州顺吉装饰材料有限公司对胡红春上述应付款项承担连带赔偿责任。三、驳回江练甫的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取2112元，由江练甫负担287元，由胡红春负担1825元，杭州顺吉装饰材料有限公司对胡红春应负担部分承担连带责任。胡红春、杭州顺吉装饰材料有限公司负担款项于本案判决生效之日起十日内支付至原审法院。二审案件受理费3580元，由胡红春负担，杭州顺吉装饰材料有限公司对胡红春应负担部分承担连带责任。胡红春、杭州顺吉装饰材料有限公司负担款项于本案判决生效之日起十日内支付至本院。江练甫于本判决生效之日起十五日内来本院办理退费。本判决为终审判决。审 判 长  王 辉审 判 员  余江中代理审判员  石清荣二〇一六年二月三日书 记 员  徐媛媛??