湖南省新邵县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0522民初171号原告：周德芝。委托诉讼代理人：钟喜清，新邵县大同法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：伍健一，邵阳市民通法律服务所法律工作者。被告：曾招财。被告：伍超纲。共同委托诉讼代理人：伍贤华，湖南天地人律师事务所律师。被告中国路桥集团西安实业发展公司。地址：陕西省西安市雁塔区科技一路通力大厦。法定代表人：解炳坤，公司负责人。原告周德芝与被告曾招财、伍超纲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年2月4日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈敏独任审判，于2016年2月23日公开开庭进行了审理，在审理过程中，依被告曾招财、伍超纲的书面申请，本院依法追加中国路桥集团西安实业发展公司为本案被告，并于2016年4月5日依法裁定适用普通程序，由审判员宋阳龄担任审判长，与审判员陈敏（主审）、人民陪审员孙孝卿组成合议庭，于2018年3月5日公开开庭进行了审理。原告周德芝及其委托诉讼代理人钟喜清、伍健一，被告曾招财、伍超纲的共同委托诉讼代理人伍贤华均到庭参加诉讼，被告曾招财、伍超纲及被告中国路桥集团西安实业发展公司未到庭。本案现已审理终结。原告周德芝向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告曾招财、伍超纲赔偿原告损失128700元；2、由被告曾招财、伍超纲承担本案诉讼费。事实与理由：2014年5月，原告应二被告的雇请到陕西省延安市做工，2014年8月26日，原告在工作时因架子断裂坍塌摔倒受伤，致右脚脚踝关节骨折，原告受伤后的医疗费全部由二被告支付，原告的伤经法医鉴定为八级伤残，二被告仅仅在2015年1月支付了50000元现金，此后未再履行赔偿义务。为支持自己的诉讼请求，原告周德芝在举证期限内向本院提交了以下证据：证据1-2、双方当事人的身份证明，拟证明当事人的诉讼主体资格；证据3-5、证人陈落根、周认心、周先结的证言，拟证明原告为二被告做事时受伤的情况；证据6-8、正大邵阳骨伤科医院的入院记录、诊断证明、手术记录、出院记录，拟证明原告受伤后的治疗情况；9、邵阳市白云司法鉴定所邵白司鉴所（2015）临鉴字第876号司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残等级和伤情情况。经质证，被告曾招财、伍超纲对原告提交的证据1、2、6、7、8无异议；对证据3、4、5有异议，认为根据法律规定证人有义务出庭作证，未出庭作证的证言不应予以认定；对证据9有异议，认为原告的伤应做工伤认定，但对鉴定的真实性无异议，也不申请重新鉴定。被告曾招财、伍超纲辩称，1、本案不属于提供劳务者受害，应属于雇佣关系，本案应将雇佣原告的公司追加为被告；2、二被告均不认识周德芝，伍超纲出于好意垫付了50000元，而不是赔偿，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。被告曾招财、伍超纲在举证期限内未向本院提交任何证据。被告中国路桥集团西安实业发展公司未到庭，未予答辩，亦未提供任何证据。本院经审查，原告提供的证据1、2、6、7、8，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告提供的证据9，被告曾招财、伍超纲虽提出了异议，但对鉴定结论的真实性无异议，且未申请重新鉴定，本院对原告提供的证据9予以采信。对于被告曾招财、伍超纲有异议的证据3、4、5，本院结合庭审调查及法庭辩论中查明的事实，原告提供的证据3、4、5证明的内容与原、被告的庭审陈述基本一致，被告曾招财、伍超纲虽提出了异议，但二被告在庭审中未提供足以推翻三位证人证言的相反证据，本院对原告周德芝提供的证据3、4、5予以采信。经审理查明，2014年5月，原告周德芝受被告曾招财、伍超纲的雇请，前往陕西省延安市延延高速公路工地上做事，2014年8月26日上午，周德芝在工地护坡的架子上做事时，由于架子断裂坍塌，导致周德芝摔倒在地面受伤。此后，被告曾招财、伍超纲将周德芝送至正大邵阳骨伤科医院住院治疗，并为周德芝支付了住院期间的全部医疗费用。2015年1月，原、被告协商，由被告曾招财、伍超纲再支付原告周德芝50000元现金，双方未签订书面调解协议。2015年12月21日，周德芝的伤在邵阳市白云司法鉴定所鉴定，同年12月27日，该所做出邵白司鉴所（2015）临鉴字第876号司法鉴定意见书，意见为：1、周德芝因外伤致右踝关节（三踝）骨折，目前已继发创伤性关节炎并遗留右踝活动功能轻度障碍，属八级伤残；2、自2015年12月28日起计算，后续医疗费预计10000元（含复查、取内固定物、关节功能康复、药物治疗等费用）；3、建议伤后误工损失计算至定残前一日，一人护理60日，营养90日。周德芝出院后，将在正大邵阳骨伤科医院住院治疗的医药发票在农村社会养老保险报销了一万余元。法医鉴定后，周德芝对原来的处理方案不服，于2016年2月4日诉至本院。关于原告周德芝的人身损失，根据其诉讼请求和《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《“人身损害赔偿司法解释”》）湖南省统计局统计数据之相关规定认定和计算，原告的损失范围为：1、后续治疗费10000元。根据原告的伤情结合司法鉴定结论予以认定。2、营养费，采信司法鉴定的营养期，按30元/天标准计算为2700元（30元/天×90天）；3、误工费，原告起诉按180元/天平均收入标准计算，但在原告在庭审中未举证证明其最近三年平均收入达到180元/天的相关证据，本院采信司法鉴定意见确定的误工期485天，按照建筑行业城镇非私营单位在岗职工年平均工资标准计算为62069元（46712元/年÷365天×485天）；4、护理费，采信司法鉴定确定的护理期60天，由原告妻子护理，原告妻子无固定收入，参照农、林、牧、渔业标准计算原告的护理费5594元（34031元/年÷365天×60天）；5、残疾赔偿金61800元，由于周德芝没有递交证据证明其居住在城镇，收入来源于城镇，故根据原告户籍性质和伤残等级，参照农村居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，原告起诉按61800元（10060元/年×20年×30%）计算，系当事人真实意思表示，且数额未超过实际损失，本院予以确认；6、交通费，结合原告的伤情及治疗情况，本院酌情认定500元；7、鉴定及检查费，原告周德芝在举证期限内未向本院提交鉴定费的票据，本院不予认定；8、第二次手术的误工费、护理费、营养费，邵阳市白云司法鉴定所对周德芝的鉴定意见中，已认定周德芝的后续治疗费10000元，此项损失系重复计算，本院不予认定。原告周德芝人身损失共计142663元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。在庭审中，双方当事人争执的焦点有以下两个方面：一是被告曾招财、伍超纲是否系原告周德芝的实际雇主。被告曾招财、伍超纲在庭审中辩称，二被告并不认识周德芝，也没有雇佣周德芝到工地上做事，但未提交相关证据予以证明，原告在庭审中提供的证人陈落根、周认心、周先结均证实周德芝系曾招财、伍超纲雇请到工地做事，亦与庭审中查明周德芝受伤后由曾招财、伍超纲送至医院住院治疗并垫付医药费，在周德芝出院后主动支付50000元现金的事实相互印证，故对被告曾招财、伍超纲的上述辩请，本院不予采纳；二是被告中国路桥集团西安实业发展公司是否应承担赔偿责任。被告曾招财、伍超纲书面申请追加被告中国路桥集团西安实业发展公司为被告，但二被告在庭审中未提供与被告中国路桥集团西安实业发展公司的劳务承包合同，在庭审二被告否认自己与被告中国路桥集团西安实业发展公司有劳务分包合同关系，辩称自己都是中国路桥集团西安实业发展公司的聘请的雇员。由于二被告未能提供与中国路桥集团西安实业发展公司的劳务承包合同，致使本院无法查清中国路桥集团西安实业发展公司是否应负连带赔偿责任的相关事实，且二被告在庭审中明确表示不要中国路桥集团西安实业发展公司承担周德芝受伤的连带赔偿责任，原告周德芝亦只要曾招财、伍超纲赔偿，根据《人身损害赔偿司法解释》第十条即“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，原告周德芝在从事雇佣活动中受伤所造成的损失，应由其直接雇主曾招财、伍超纲赔偿。本案中被告曾招财、伍超纲在施工中未能制订必要的安全防护制度和实施有效的安全保障措施，导致周德芝摔伤，被告曾招财、伍超纲应承担原告损失的主要赔偿责任；原告周德芝在做事时，缺乏安全防范意识，未检查可能存在的安全隐患，安全防范注意不够，最终导致受伤的事故发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告周德芝对自身损失也应承担部分责任。根据本案的案情事实，各当事人承担赔偿责任的比例，由被告曾招财、伍超纲承担70%，即赔偿99864元；原告周德芝自负30%，即42799元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：由被告曾招财、伍超纲共同赔偿原告周德芝人身损失99864元，除去二被告已支付的50000元，还应支付49864元；二、驳回原告周德芝的其他诉讼请求。以上给付款项，限判决生效后10日内付清。本案受理费2874元，由被告曾招财、伍超纲共同负担2012元，由原告周德芝负担862元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判长 宋    阳    龄审判员 陈敏人民陪审员孙孝卿二〇一八年四月二十六日书记员 谢    晓    琴