江西省赣州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）赣07执复61号复议申请人（异议人、协助执行义务人）：江西建工第二建筑有限责任公司，住所地：江西省南昌市。法定代表人：徐小勇，该公司总经理。申请执行人：沃伟民，男，1963年1月生，汉族，住赣州市章贡区。被执行人：钟鹏，男，1984年6月生，汉族，住赣州市章贡区。被执行人：赵丽，女，1983年11月生，汉族，住赣州市章贡区。复议申请人江西建工第二建筑有限责任公司（江西建工第二公司）不服赣州市赣县区人民法院（下称赣县区法院）作出的(2018)赣0721执异6号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。赣县区法院查明，申请执行人沃伟民与被执行人执行钟鹏、赵丽借款合同纠纷一案，2015年7月20日，赣州市章贡区人民法院（下称章贡区法院）作出(2015）章民三初字第2362号民事裁定书，并于2015年7月28日发出（2015)章民三初字第2362-2号协助通知书，要求谢小华协助冻结钟鹏在赣县“四中心一馆”工程项目分红，财产保全价值限于320万元。2015年11月12日章贡区法院作出（2015)章民三初字2362号民事判决书，判决被执行人钟鹏归还借款本金200万元及利息，由赵丽承担共同清偿责任。2016年11月8日章贡区法院立案受理申请执行人沃伟民与被执行人钟鹏、赵丽借款合同纠纷执行一案，2016年12月19日赣州市中级人民法院（下称赣州中院）作出裁定，指定该案由赣县区法院执行。2016年12月27日赣县区法院立案受理，2017年2月21日赣县区法院作出（2016)赣0721执1005号裁定书，并于2月23日向赣县城市建设投资有限公司（下称赣县城投公司）发出协助执行通知书，要求扣留被执行人钟鹏挂靠江西建工第二公司承建的赣县“四中心一馆”工程在赣县城投公司的工程款404万元。2017年11月9日赣县区法院作出（2016）赣0721执1005号之一执行裁定书，并于2017年11月13日向异议人发出（2016)赣0721执1005号之一协助执行通知书，要求异议人协助冻结被执行人钟鹏在江西建工第二公司的工程款320万元。2017年12月26日赣县区法院作出（2016）赣0721执1005号之二执行裁定书，并于2017年12月28日向异议人发出（2016)赣0721执1005号之二协助执行通知书，要求异议人协助提取被执行人钟鹏在江西建工第二公司的工程款320万元。另查明，2010年6月28日异议人江西建工第二公司与赣县城投公司签订赣县“四中心一馆”工程项目的《建设工程施工合同》，同年10月28日谢小华与异议人江西建工第二公司第一分公司签订赣县“四中心一馆”工程项目的《外聘项目经理风险承包合同》。2010年6月15日，谢小华与被执行人钟鹏签订合伙投资承建赣县“四中心一馆”工程项目的合伙协议，共同投资2000万元，谢小华出资1100万元（占55%)，被执行人钟鹏出资900万元（占45%)，同日，被执行人钟鹏与案外人王建忠、刘凤生签订合伙协议，将其与谢小华订立的合伙协议中出资900万元（占45%)，约定由钟鹏出资500万元（占25%)，王建忠、刘凤生各出资200万元（各占10%)。2015年2月10日谢小华与被执行人钟鹏签订《合伙股权转让协议》，被执行人钟鹏将25％的股份（500万元）转让给谢小华。2016年4月25日赣县区法院作出的（2015)赣民二初字第992号和（2016)赣0721民初306号民事判决书，分别确认王建忠、刘凤生在谢小华和被执行人钟鹏承建的赣县“四中心一馆”工程项目中各占合伙比例10%。赣县区法院认为，依据异议人江西建工第二建筑有限责任公司与赣县城市建设投资有限公司签订赣县“四中心一佗官”工程项目的《建设工程施工合同》、谢小华与庄西建工第二建筑有限责任公司第一分公司签订赣县“四中心一馆”工程项目《外聘项目经理风险承包合同》以及谢小华与被执行人钟鹏签订共同投资承建赣县“四中心一馆”工程项目的《合伙协议》和《合伙股份转让协议》，赣县“四中心一馆”工程项目的承建方是异议人江西建工第二公司，而实际投资合伙人为谢小华和被执行人钟鹏，合伙股份为谢小华占80%，被执行人钟鹏占20%。2016年4月25日后被执行人钟鹏的20％股份转让给王建忠、刘凤生，但是章贡区法院(2015）章民三初字2362号民事裁定书，是在该院2016年4月25日作出的（2015）赣民二初字第992号和(2016)赣0721民初306号民事判决书之前作出的生效法律文书，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和法院案件若干问题的规定》第二十六条之规定，异议人不能排除（2015）章民三初字2362号民事裁定书和协助执行通知书作出冻结被执行人钟鹏在赣县“四中心一馆”工程项目分红款的执行，同时根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第四条关于诉讼前、诉讼中及仲裁中采取查封、扣押、冻结措施的，进入执行程序后，自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施的规定，本院可依据章贡区人民法院（2015）章民三初字2362号民事裁定书和协助执行通知书，对赣县“四中心一馆”工程项目分红款项采取冻结或扣留、提取措施，本院向异议人发出(2016）赣0721执1005号之一、之二执行裁定书和协助执行通知书，异议人作为赣县“四中心一馆”工程项目的承建方，有义务协助人民法院执行，为此异议人提出异议的理由不成立。据此，赣县区法院认为江西建工第二公司提出异议的理由成立，遂驳回了异议人江西建工第二公司提出的异议。江西建工第二公司申请复议称，一、赣县区法院（2018）赣0721执异6号裁定书存在虚构事实行为。二、赣县区人民法院(2018)赣0721执异6号执行裁定书的内容，没有法律依据。三、沃伟民诉钟鹏、赵丽民间借贷纠纷一案，复议申请人并不是该案当事人，赣县区法院（2016)赣0721执1005号之二执行裁定书，裁定直接从复议申请人处提取工程款320万元用以偿还钟鹏、赵丽对沃伟民的个人债务，适用法律错误。故复议请求撤销赣县区法院（2018）执异6号裁定书执行裁定。本院查明，江西建工第二公司于2018年1月2日向赣县区法院提出异议，请求依法撤销该院（2016）赣0721执1005号之一、之二协助执行通知书。另查明，2018年5月10日，赣州中院作出（2018）赣07民终671号生效判决书，判决江西建工第二公司应当于该判决生效之日起十日内支付谢小华工程余款4657000元及其利息（其中2000000元工程款本金的利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率从2016年2月3日开始计算至付清款时止，利随本清；2657000元工程款本金的利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率从2016年5月25日开始计算至付清款时止，利随本清）。本院查明的其他事实与赣县区法院查明的一致。本院认为，本案中，赣州中院作出的（2018）赣07民终671号生效判决书，判决江西建工第二公司应当于该判决生效之日起十日内支付谢小华工程余款4657000元及其利息，但未确认被执行人钟鹏在江西建工第二公司是否有工程款。并且，江西建工第二公司对赣县区法院(2018)赣0721执异6号执行裁定和（2016）赣0721执1005号之一、（2016）赣0721执1005号之二协助执行通知书提出了异议。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条的规定，人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。江西建工第二公司对赣县区法院(2018)赣0721执异6号执行裁定和（2016）赣0721执1005号之一、之二协助执行通知书提出异议后，赣县区法院应不予进行审查，对江西建工第二公司的强制执行不予支持。申请执行人沃伟民可以另行通过代位权诉讼主张权利并申请财产保全。本案赣县区法院原审异议裁定适用法律错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项的规定，裁定如下：一、撤销赣州市赣县区人民法院(2018)赣0721执异6号执行裁定;二、撤销赣州市赣县区人民法院（2016）赣0721执1005号之一协助执行通知书;三、撤销赣州市赣县区人民法院（2016）赣0721执1005号之二协助执行通知书。本裁定为终审裁定。审 判 长  肖水长审 判 员  曾 军审 判 员  沈象筠二〇一八年六月十四日代理书记员  刘 珍