广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初4855号原告：陈雪婷，女，1973年10月23日出生，汉族，住广东省中山市东区，委托诉讼代理人：梁齐可，广东金丰华律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘国康，广东金丰华律师事务所律师。被告：林炯开，男，1959年5月13日出生，香港特别行政区永久性居民，内地住址广东省中山火炬开发区，被告：杨婉媛，女，1963年11月14日出生，香港特别行政区永久性居民，内地住址广东省中山火炬开发区，原告陈雪婷诉被告林炯开、杨婉媛民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月21日受理后，依法组成合议庭，于2017年10月10日公开开庭进行了审理。原告陈雪婷及其委托诉讼代理人梁齐可到庭参加诉讼。被告林炯开、杨婉媛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈雪婷诉称，2014年8月份，两被告向原告借款180000元用于生意经营。2015年1月19日，两被告再次向原告借款400000元用于偿还案外人阮卓彬的债务。2015年1月23日，两被告与原告约定，由原告代两被告偿还银行按揭贷款本息123500元，双方同时签订借款协议以及抵押借款合同，明确两被告共向原告借款703500元（180000元+400000元+12350元），借款期自2015年1月20日至2015年4月19日，借款期内利息按月利率3%,还约定被告将中山火炬开发区凯茵新城01区棕榈一路2幢703房抵押给原告作为债务担保及违约责任等。双方已到国土部门对前述房产办理抵押登记手续。但借款期满后，两被告至今没有归还借款本息。为此，原告诉至本院，请求判令：1.两被告立即向原告偿还借款703500元以及利息（计算方法：按每月2%的利率标准从2015年1月23日起计至借款清偿之日止）；2.两被告向原告支付律师代理费20000元；3.原告对两被告名下位于广东省中山市火炬开发区××区棕榈××房的房产拍卖、变卖、折价所得价款在上述债权金额范围内享有优先受偿权。诉讼中，原告变更诉求1的利息计算方法为：以580000元为本金，从2015年1月23日起按月利率2%计算至清偿之日止；以123500元为本金，从2016年8月4日起按月利率2%计算至清偿之日止。原告对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.抵押借款合同；2.借款协议；3.房地产他项权证；4.协议书；5.银行付款凭证、账户历史明细清单；6.委托代理协议、律师费发票；7.中山市不动产登记资料证明表。被告林炯开、杨婉媛经本院合法传唤，未到庭参加诉讼也未向本院提供任何证据。经审理查明，2015年1月19日，阮卓彬作为甲方，林炯开、杨婉媛作为乙方，陈雪婷作为丙方，三方在广东千里行律师事务所吴柏昌律师见证下签订《协议书》，约定：甲方与乙方之间民间借贷纠纷一案已由中山市第一人民法院立案受理【案号：（2014）中一法民三初字第216号】；乙方确认尚欠甲方借款400000元及利息；三方同意，由丙方代替乙方向甲方偿还借款400000元，条件是乙方务必将其名下位于中山市火炬开发区××区棕榈××房【房产证号：Ｃ4××46C1091527、土地证号：国（2006）易1522**】的房屋抵押给丙方，抵押金额为400000元；三方同意，丙方先将400000元提存在见证律师吴柏昌处，待乙方的上述房屋抵押登记给丙方后，由见证律师直接将该400000元转账给甲方。协议书还约定其他事项。2015年1月20日，陈雪婷通过银行转账方式向吴柏昌转账400000元。2015年1月23日，陈雪婷（甲方、抵押权人、贷款方）与林炯开、杨婉媛（乙方、抵押人、借款方）签订《借款协议》、《抵押借款合同》，主要约定：乙方向甲方借款703500元；借款期限自2015年1月20日至2015年4月19日止；借款利率为每月3%；乙方于每月20日前向甲方支付当月利息，到期还本，还本及付息均以现金方式支付；乙方自愿将位于中山市火炬开发区××区棕榈××房【房产证号：Ｃ4××46C1091527、土地证号：国（2006）易1522**】抵押给甲方；乙方逾期付息或还款的，除按上述约定支付利息外，还应支付借款金额3%的违约金，如需经法律追讨的，所有费用包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等由乙方承担；乙方所提供的担保财产对乙方的借款本息、违约金以及甲方因实现债权所支付的所有费用承担担保责任；甲乙双方共同签署后，即作为甲方履行全部付款义务、乙方已收到全额借款的凭证。陈雪婷述称，原被告双方存在三笔借贷关系，第一笔借款发生在2018年4月，由陈雪婷代林炯开、杨婉媛向刘挺坚还款180000元，该款已以现金方式交付刘挺坚。后来，林炯开、杨婉媛提出新增借款项用于偿还阮卓彬债务以及偿还工商银行按揭贷款，并同意以涉案房产提供抵押担保。因此，双方于2015年1月19日签订《协议书》，于2015年1月23日签订《借款协议》、《抵押借款合同》，即前述两笔借款。而且，《借款协议》、《抵押借款合同》约定的借款703500元即为双方所发生的三笔借款的汇总，其中180000元为陈雪婷代林炯开、杨婉媛偿还刘挺坚的债务；其中400000元为陈雪婷代林炯开、杨婉媛偿还阮卓彬的债务；其中123500元为陈雪婷代林炯开、杨婉媛偿还工商银行的按揭贷款。签订上述合同后，林炯开、杨婉媛未依约履行还款义务。2017年3月21日，陈雪婷诉至本院，主张前述实体权利。另查，签订《借款协议》、《抵押借款合同》后，陈雪婷通过银行转账方式向林炯开银行账户转账相应款项用于偿还涉案房产的按揭贷款，详情如下：2016年1月21日转账14191.73元、同年2月24日转账3568.66元、同年3月15日转账3546.29元、同年4月18日转账3536.34元、同年5月18日转账3524.63元、同年7月29日转账3512.99元、同年8月1日转账30200.35元、同年8月3日转账40103.58元，上述款项合计102184.57元。陈雪婷述称，由于涉案房产已抵押给工商银行，为了涂销该抵押登记，其从2014年底开始陆续代林炯开偿还完毕银行按揭贷款，金额合计123500元，而其持有的转账凭证只是部分款项，其余款项是通过网上转账到林炯开的还款账户，但由于时间太长，银行称无法提供该部分的转账记录。又查，中国工商银行中山市分行营业部系涉案房产的第一顺位抵押权人，抵押金额为400000元，抵押日期为2006年7月10日，他项权证号为“中商他项（2006）易06729号”。陈雪婷系涉案房产的第二顺位抵押权人，抵押金额为703500元，抵押日期为2015年1月28日，他项权证号为“粤房地他项权证中府字第0115002137号”。再查，陈雪婷为提起本案诉讼支付律师代理费20000元。本院认为，本案为涉港民间借贷纠纷。由于陈雪婷与林炯开、杨婉媛未约定解决合同争议所适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案借款行为的发生地以及当事人的住所地均在内地，内地法律与本案纠纷有最密切联系，根据前述规定，本案借款纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。合法借贷关系受法律保护。陈雪婷与林炯开、杨婉媛签订的《协议书》、《借款协议》、《抵押借款合同》，是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合同合法有效，各方均应恪守合同义务。关于借款本金问题。在签订《借款协议》、《抵押借款合同》当日，双方已实际发生的借款金额为580000元，该事实有《协议书》、银行转账记录及陈雪婷的陈述佐证，本院予以认定。对于剩余借款123500元，陈雪婷提交的工商银行付款凭证反映其在2016年1至8月期间代林炯开偿还银行按揭贷款合计102184.57元，证明其已履行绝大部分款项的出借义务，对于剩余的部分按揭贷款，陈雪婷述称是通过网上银行转账支付的，由于时间太长故无法提供该部分记录。对此，本院认为，陈雪婷就其陈述事实已完成了相应的举证，且其以上陈述亦符合常情，故本院予以采信，认定陈雪婷已履行剩余借款123500元的出借义务。林炯开、杨婉媛未依约履行还款义务，已构成违约，应承担相应民事责任。陈雪婷请求林炯开、杨婉媛偿还借款本金703500元及相应利息，理据充分，本院予以支持。陈雪婷请求林炯开、杨婉媛支付律师代理费20000元，该费用为陈雪婷为主张本案债权所支出的合理费用，属于合同约定的应由林炯开、杨婉媛承担的违约责任范围，并有委托代理合同、律师费发票存案佐证，本院予以支持。关于抵押担保物。《借款协议》、《抵押借款合同》均约定了林炯开、杨婉媛以其名下的位于中山市火炬开发区××区棕榈××房【房产证号：Ｃ4××46C1091527、土地证号：国（2006）易1522**】的房产为上述债务提供抵押担保，双方并办理了抵押登记手续。该抵押合法有效，符合抵押权设定的生效要件。根据《中华人民共和国物法权》第一百七十九条的规定，陈雪婷有权对上述抵押物在合同约定的债权范围，并在中国工商银行中山分行营业部实现抵押权之后享有第二顺位的优先受偿权。综上，原告陈雪婷诉求合理部分，本院予以支持。被告林炯开、杨婉媛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证及抗辩的权利，应自行承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国物法权》第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告林炯开、杨婉媛于本判决发生法律效力之日起七日内向原告陈雪婷偿还借款本金703500元以及相应利息（计算方法：以580000元为基数，从2015年1月23日起按月利率2%计算至清偿之日止；以123500元为基数，从2016年8月4日起按月利率2%计算至清偿之日止）；二、被告林炯开、杨婉媛于本判决发生法律效力之日起七日内向原告陈雪婷支付律师代理费20000元；三、被告林炯开、杨婉媛逾期未履行上述第一、二项债务的，原告陈雪婷则有权对被告林炯开、杨婉媛名下的位于中山市火炬开发区凯茵新城01区棕榈一路2幢703房【房产证号：Ｃ4××46C1091527、土地证号：国（2006）易1522**】的房产折价或者拍卖、变卖所得价款在合同约定的债权范围，并在中国工商银行中山分行营业部实现抵押权之后享有第二顺位优先受偿权；四、驳回原告陈雪婷的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14604元、公告费300元，共计14904元（原告陈雪婷已预交），由被告林炯开、杨婉媛负担（被告林炯开、杨婉媛在本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告陈雪婷）。如不服本判决，原告陈雪婷可在判决书送达之日起十五日内，被告林炯开、杨婉媛可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  林佩坚人民陪审员  梁宝霞人民陪审员  刘淑珍二〇一七年十一月二日书 记 员  雷绮婷黄燕红