福建省南靖县人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0627民初422号原告：吴少聪，男，1989年9月25日出生，汉族，住漳州市芗城区。委托诉讼代理人：郭巧玲，福建南州律师事务所律师。被告：漳州市鸿华工贸有限公司，住所地漳州市南靖县靖城镇南靖高新技术产业园区。社会统一信用代码：913506275509983386。法定代表人：吴原英，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴鸿章，男，系该公司职员。第三人：恒晟集团有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路171号8层802单元之三。统一社会信用代码：91350200156580507E。法定代表人：林蔡邹，总经理。原告吴少聪与被告漳州市鸿华工贸有限公司（以下简称鸿华公司）、第三人恒晟集团有限公司（以下简称恒晟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴少聪及其委托诉讼代理人郭巧玲到庭参加诉讼，被告鸿华公司、第三人恒晟公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴少聪向本院提出诉讼请求：1.解除双方签订的《建筑工程施工合同》；2.鸿华公司立即支付给吴少聪工程款2621463元及利息（利息从2017年9月29日起至还清全部工程款为止按银行同期贷款利息计算）；3.吴少聪就1#车间的拍卖、变卖款可在上述工程款本金范围内行使建设工程价款优先权；4.鸿华公司支付尚欠的文明施工费36028.8元、保险费10846元；5.本案诉讼费、保险费、公告费等由鸿华公司承担。因本案合同依法应认定为无效，经释明，吴少聪撤回第1项诉讼请求。事实和理由：2010年12月26日，吴少聪作为实际施工人，与鸿华公司、恒晟公司共同就1#车间钢结构工程签订了《建筑工程施工合同》，合同约定：工程名称为鸿华公司1#车间工程；工程地点在南靖县靖城镇内；工程内容为土建、钢结构工程（地上三层），合同价款986万元；工程按每月实际完成工程量的80%拨付工程进度款，工程竣工拨付合同造价的90%；相关建工险费用未包含在预算中，由发包人负责，本工程安全文明施工费为420036元，合同签订后七天发包人向承包拨付50%的安全文明施工措施费；基础完工后拨付30%的安全文明施工措施费等等相关权利、义务的规定。同日，吴少聪向恒晟公司承包本案讼争合同的1#车间工程项目，双方签订了《项目管理目标责任书》，确认将鸿华公司1#车间工程《建设工程施工合同》项下工程由吴少聪作为项目垫资方（实际施工人），负责组织施工、代为垫付工程款项等事项，一切经济责任皆由吴少聪承担。合同签订后，吴少聪作为实际施工人，积极筹款、筹物并成立项目部筹备施工，投保建设工程团体意外伤害保险，支付保险费10846元。2011年3月4日，鸿华公司支付了30万元作为文明措施施工费，2011年3月27日项目开工，吴少聪均按约履行，2011年下半年开始，因设计方案、资金周转等鸿华公司单方原因，吴少聪不得不暂停施工、原地待命，使项目工程施工一再搁置，鸿华公司也未支付任何工程款。吴少聪基于诚实信用原则，按约履行义务，于2017年完成了基础工程的全部施工。1#车间基础部分、桩基工程均已通过验收，质量合格。经双方协商，同意由鸿华公司委托福建晟东工程管理咨询有限公司对1#车间基础工程、桩基工程进行结算。2017年9月29日，福建晟东工程管理咨询有限公司出具《工程结算意见通知书》，1#车间基础部分结算造价为1607369元、桩基工程结算造价1014094元，合计2621463元。因该讼争工程系由吴少聪向恒晟公司承包后全部由吴少聪自筹资金组织施工完成，吴少聪多次要求鸿华公司按《建筑工程施工合同》约定支付工程款，但是鸿华公司以各种理由推诿，除了拨付30万元文明措施费之外，鸿华公司至今仍未支付工程款。鸿华公司未到庭参加诉讼。在本院对其所作的询问笔录中表示对尚欠的工程款2621463元、文明施工费36028.8元无异议，同意该款项直接支付给吴少聪。吴少聪提出保险费10846元，因未提供证据，故不予认可。恒晟公司述称，同意与鸿华公司解除合同，由鸿华公司直接向吴少聪支付已完成工作量的工程款。其从未收到鸿华公司就本案讼争工程支付的任何款项，也未收到吴少聪支付的任何管理费，吴少聪应向鸿华公司催讨欠款，且按吴少聪的诉讼请求，并未向其主张具体的诉讼请求，本案与其公司无关，同意由鸿华公司向吴少聪支付未付工程款及利息等各项款项。2010年12月，虽然吴少聪、鸿华公司就1#车间钢结构工程签订了《建设工程施工合同》，但当日，其公司与吴少聪也签订了《项目管理目标责任状》，确认鸿华公司上述1#车间工程的质量、安全、工期、经济效益由吴少聪全面负责，其仅对吴少聪采用项目管理、项目考核的方式，由吴少聪自主经营、管理、独立考核、自负盈亏，包括负责组织施工、代为垫付工程款项等事项，一切经济责任皆由吴少聪自行承担。同时，按照双方的约定，讼争工程的质量问题，后续的保修问题，有关内外业资料的移交等也应由吴少聪承担等。《建设工程施工合同》及《项目管理目标责任状》签订后，即由吴少聪组织施工。该建设项目已取得施工许可证，项目相关的施工合同等及“五大员”的具体人员及到位情况已报备，已施工1#车间基础部分，桩基工程已顺利完工，并通过验收合格，并已经对工程量进行结算。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。当事人对下列事实没有争议：2010年12月26日，鸿华公司作为发包人，恒晟公司作为承包人，吴少聪作为恒晟公司的委托代理人，双方签订了鸿华公司1#车间工程《建设工程施工合同》，合同约定，工程名称：鸿华公司1#车间工程；工程地点：南靖县靖城镇内；工程内容：土建、钢结构工程（地上三层）；承包范围：包工包料；合同价款：9860000元，采用固定总价合同方式确定，不支付工程预付款；工程按每月实际完成工程量的80%拨付工程进度款，工程竣工拨付至合同造价的90%，经有权的审查部门审核完成后并归档完毕拨付至工程总造价的97%（含工程变更增加的工程量），剩余3%作为工程保修金；本工程安全文明施工费为420036元，合同签订后七天内发包人向承包拨付50%的安全文明施工措施费；基础完工后拨付30%的安全文明施工措施费，其余在工程封顶前拨付完毕；相关建工险费用未包含在预算价中，由发包人负责。同日，恒晟公司与吴少聪签订《项目管理目标责任书》。该责任书约定：鸿华公司1#车间工程项目由吴少聪全面负责施工，恒晟公司对吴少聪采用项目管理、项目考核的方式，由吴少聪自主经营、管理、独立核算，自负盈亏，包括负责组织施工、代为垫付工程款项等事项，一切经济责任皆由吴少聪承担。合同及责任状签订后，2010年12月29日，吴少聪以恒晟公司为投保人，由其出资向中国平安财产保险股份有限公司投保了平安建筑工程团体意外伤害保险，保险费为10846元。涉案工程项目于2011年3月16日开工。2017年9月5日已完成的部分工程，即1#车间基础部分、桩基工程通过验收，质量合格。2017年9月29日，福建晟东工程管理咨询有限公司出具《工程结算意见通知书》，1#车间基础部分结算造价为1607369元、桩基工程结算造价1014094元，合计2621463元，双方同意按该结算价作为本工程最终结算价。恒晟公司和鸿华公司均在该《工程结算意见通知书》上盖章。鸿华公司于2011年3月4日支付300000元安全文明措施施工费给恒晟公司，恒晟公司已将该款支付给吴少聪。鸿华公司未支付任何工程款给恒晟公司和吴少聪。本案工程尚未竣工。上述事实，有建筑工程施工合同、项目管理目标责任制书、保险单及发票、银行流水单、建筑工程安全监督备案表、建设工程质量监督书、施工许可证、桩基子部分工程质量验收记录、工程结算意见通知书、被告及第三人基本信息证据证实。鸿华公司、恒晟公司经本院传票传唤，没有正当理由不到庭参加诉讼，视为放弃举证质证权利。上述证据，与当事人的陈述能互相印证，符合证据真实性、合法性、关联性要求，本院依法予以确认。本院认为，吴少聪借用恒晟公司的名义，与鸿华公司签订了《建设工程施工合同》、与恒晟公司签订了《项目管理目标责任书》。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项和第二项的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，及没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，认定无效。故鸿华公司与恒晟公司签订的《建设工程施工合同》《项目管理目标责任书》应依法认定为无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条第二项的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。涉案工程已验收合格并结算，鸿华公司尚欠吴少聪工程款2621463元、安全文明施工措施费36028.8元[420036元×(50%+30%)-300000元]、相关建工险费用10846元未支付,事实清楚，证据充分，依法可予认定。故鸿华公司应支付吴少聪尚欠的工程款2621463元及逾期付款利息（利息从工程结算之日起，即2017年9月29日起至付款之日止按人民银行同期同类贷款利率计算的利息）、安全文明措施施工费36028.8元及保险费10846元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。恒晟公司和鸿华公司经本院送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。综上所述，吴少聪请求鸿华公司支付尚欠工程款2621463元及利息（利息从2017年9月29日起至还清之日为止按银行同期同类贷款利率计算）、支付安全文明措施施工费36028.8元、保险费10846元，事实清楚，证据充分，依法可予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，吴少聪请求对1#车间的拍卖、变卖在工程款本金范围内享有建设工程价款优先权，于法有据，本院予以支持。鸿华公司主张吴少聪请求支付保险费10846元没有依据，因吴少聪是以恒晟公司名义向保险公司投保并提供了保险单据和发票为证，恒晟公司亦同意由鸿华公司向吴少聪支付未付工程款及利息等各项款项，故其主张不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于适用法律问题的解释》第一条第一项和第二项、第二条、第十七条第十八条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、漳州市鸿华工贸有限公司应于本判决生效后十日内支付给吴少聪工程款2621463元及利息，利息从2017年9月29日起至付款之日止按人民银行同期同类贷款利率计算；二、漳州市鸿华工贸有限公司应于本判决生效后十日内支付给吴少聪安全文明施工费36028.8元及保险费10846元；三、吴少聪对漳州市鸿华工贸有限公司1#车间的拍卖、变卖价款在上述工程款本金范围内享有建设工程价款优先权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28147元，减半收取为14074元，由漳州市鸿华工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 员 杨友华二〇一八年四月十九日法官助理 陈伟煌书 记 员 阮淑惠【附相关法律规定】《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。