内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终4056号
上诉人（原审原告）平某，男，1959年9月21日出生，汉族，职工，现住辽宁省北票市。
委托代理人赵某，辽宁承远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂。
经营人于某，厂长。
住所地：内蒙古自治区赤峰市敖汉旗金厂沟梁镇上长皋村中长皋组。
被上诉人（原审被告）于某，男，1977年1月19日出生，汉族，现住内蒙古自治区赤峰市。
委托代理人黄某，内蒙古新洲律师事务所律师。
上诉人平某因劳动争议纠纷一案，不服敖汉旗人民法院(2017)内0430民初916号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
于某上诉请求：请求赤峰市中级人民法院依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一、一审法院没有采信于某作为合作社负责人在敖劳人仲字(2016)2号劳动仲裁时的答辩内容，和裁决书中于某自认的上诉人所从事的工作是小米加工厂的业务是错误的。因为这是于某的自认行为，可以直接作为认定案件事实的依据。虽然此仲裁是平某与敖汉旗海祥杂粮种植农民专业合作社间的案件，但也是平某受伤的同一事实，依据《最高人民法院关于民事诉讼法若干问题的解释》第九十二条的规定，对于当事人在答辩中认可的对自己不利的事实，对方当事人不需举证。依据（证据规则）第七十四条的规定，对于当事人在答辩状中及庭审中认可的对自己不利的事实，可以作为认定案件事实的依据。于某虽在本案庭审中予以否认，但没有相反的证据足以推翻。所以一审法院对此事实不予认定是错误的。二、一审法院对于上诉人的鉴定伤残等级不予认定是错误的。上诉人的伤残等级是由有资质的鉴定机构予以鉴定的，被上诉人没有相反的证据予以推翻。三、一审法院对于于某不属于非法用工的认定是错误的。本案的事实是，于某虽向工商部门申请了注销申请，但在工商部门下发决定前，仍然持有工商执照，且以小米加工厂的名义招募工人从事小米加工业务，在小米加工工作过程中，上诉人受伤。《工伤保险条例》第六十六条明确规定无营业执照的职工受到事故伤害的致残的，应按非法用工给予一次经济补偿，并授权劳动部作出了《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》，对予受伤亡职工给予一次性经济补偿。《劳动合同法》第九十三条规定了单位虽无营业执照，但仍要对受伤亡职工给予补偿，是受到法律保护的。一审法院，仅适用《劳动法》第二条第一款的规定否认非法用工关系，是错误的，是片面地理解了法律。个体经济组织、有营业执照的个体工商户的员工受伤，应认定为工伤；没有营业执照的个体工商户的员工受伤，应是非法用工，享受非法用工的待遇。综上所述，一审法院的判决是错误，请求赤峰市中级人民法院依法撤销一审法院的判决，依法改判或发回重审。
被上诉人答辩服判。
平某向一审法院起诉请求：1、请求法院判令敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂、于某给付平某一次性工伤补助金166140元、停工留薪期间工资4166元、住院伙食补助费1700元、护理费1928元、交通费400元、鉴定费840元，共175174元；2、敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂、于某承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年10月10日平某到于某处从事小米加工工作，于2015年10月15日在工作中受伤。于某曾注册的敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂于2015年6月1日核准注销。平某在受伤住院期医疗费于某已经全部支付，后平某、于某于2015年11月1日签订《合同书》，约定于某一次性另外给付平某8000元补偿（包括住院期间工资、住院伙食补助费、护理费、交通费），自合同签订之日起平某不再追究于某任何责任。2016年4月12日平某起诉敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂要求确认双方存在事实劳动关系。敖汉旗人民法院作出(2016)内0430民初2402号民事判决书驳回平某的诉讼请求，平某不服上诉至赤峰市中级人民法院，赤峰市中级人民法院作出(2016)内04民终3408号民事判决书驳回了平某上诉，维持原判。2016年8月1日平某向敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被申请人敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂和于某给付一次性工伤补助金166140元、停工留薪期间工资4166元，住院伙食补助费1700元、护理费1928元，交通费400元，鉴定费840元，共计175174元，同日敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。平某于2017年1月16日向该院提起诉讼。本案庭审中平某放弃对停工留薪期间的工资、住院伙食补助费、护理费、交通费的主张。现平某起诉要求敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂、于某给付平某一次性工伤补助金166140元，诉讼费用由敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂、于某承担。
一审法院认为：劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日向人民法院提起诉讼。但劳动仲裁委员会作出的不予受理通知书，不等同于仲裁裁决书，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定”......对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院起诉”。而并没规定15天的起诉期限，应当理解为提起诉讼的期间适用民事诉讼时效的规定即2年。故对敖汉旗金厂沟梁于某小米加工厂、于某称平某的诉讼已经超诉讼时效的主张，该院不予支持。劳动关系的主体为中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，个体工商户作为个体经济组织是用人单位。一旦个体工商户注销，就只有经营者这一个人的身份单独存在，而个人不能成为用人单位，其与劳动者的关系，也就不再是劳动关系，双方也不再受到专门劳动法律法规的调整，而是作为平等的自然人之间的关系受民事法律法规的调整。于某加工厂已在2015年6月1日被核准注销，所以平某在2015年l0月10日到于海洋处工作时，于海洋加工厂已丧失用人单位资格，故其与平某之间并不是劳动关系。亦不属于《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定的情形，故对平某称于某系非法用工，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款之规定，判决驳回平某的诉讼请求。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：”本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”本案中平某在2015年l0月10日到于海洋处工作时，于海洋加工厂已被注销。因此，上诉人当时是属于被上诉人于海洋个人雇用的情形。另外，根据该办法规定只有依法被吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位才构成非法用工，而本案是在于海洋被雇用前于海洋小米加工厂注销了营业执照，该事实已经赤峰市中级人民法院（2016）内04民终3408号判决予以认定，因此被上诉人于海洋并不属于非法用工。
上诉人认为法院应当采信敖汉旗海祥杂粮种植农民专业合作社在敖劳人仲字(2016)2号劳动仲裁时的答辩内容，和裁决书中合作社自认的上诉人所从事的工作是小米加工厂的业务的的自认事实。从而认为该自认可以直接作为认定案件事实的依据。但该仲裁是平某与敖汉旗海祥杂粮种植农民专业合作社间的案件，不能因为于海洋是该合作社的法定代表人就推定敖汉旗海祥杂粮种植农民专业合作社的陈述是于海洋的自认。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人平某承担；邮寄费40元，由上诉人平某承担20元，被上诉人于某承担20元。
本判决为终审判决。
审判长牛占龙
审判员崔明明
审判员孟和
二〇一七年十一月十七日
书记员尹适森