湖南省临澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0724刑初10号
公诉机关临澧县人民检察院。
被告人黄道平，农民。因犯盗窃罪，分别于1998年2月19日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2009年12月17日被湖南省津市市人民法院判处有期徒刑四年八个月，2012年11月6日减刑释放。因涉嫌盗窃罪，于2015年12月1日被临澧县公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于临澧县看守所。
被告人张某甲，农民。因犯寻衅滋事罪，于2002年12月26日被津市市人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌盗窃罪，于2015年11月25日被临澧县公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于临澧县看守所。
被告人胡某，男，湖南省津市市人，无业，住津市市。因涉嫌盗窃罪，于2015年11月25日被临澧县公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕，现押于临澧县看守所。
临澧县人民检察院以临检公诉刑诉（2016）12号起诉书指控被告人黄道平、张某甲、胡某犯盗窃罪，于2016年1月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员陈爱明担任审判长，审判员黄明才、人民陪审员王三平参加的合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。书记员苏鹏担任法庭记录。临澧县人民检察院指派检察员杨莉出庭支持公诉，被告人黄道平、张某甲、胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
临澧县人民检察院指控，2015年11月15日上午，被告人张某甲前往临澧县安福镇玩耍时，途经安福镇梅溪村新桥组路段时，发现一家收购油茶籽的店面内有大量装了包的油茶籽，即立意盗窃。张某甲打电话邀被告人胡某一起盗窃油茶籽，胡某即表同意。张某甲要胡某邀集人员、准备作案车辆于当晚实施盗窃。胡某邀被告人黄道平与薛继秋一同去盗窃油茶籽，二人即表同意。胡某又向他人借了一辆无牌的五菱面包车，薛继秋从他处借得一辆无牌的金杯面包车。当晚，四人在津市市新洲镇集合，共同商议行车路线、车辆分配及分工等事宜。随后由张某甲带路，四人戴上事先准备好的口罩、帽子，驾驶两辆面包车至烽火乡高速公路涵洞桥下，将无牌金杯面包车停放在涵洞桥下，驾驶无牌五菱面包车至被害人徐某收购油菜籽的店面。由张某甲望风，胡某持随身携带的起子将店面卷闸门打开，张某甲、胡某、黄道平三人进入店内盗窃，薛继秋则驾驶五菱面包车在路边等候，三人分三趟盗得价值人民币47915元的油茶籽74包，同时薛继秋将盗得的油茶籽分三次运至烽火乡高速公路涵洞桥下，尔后再驾驶无牌的金杯面包车将油茶籽存放于津市市灵泉镇奎花村村民周平家中。后张某甲、黄道平、胡某再次将价值人民币15540元的24袋油茶籽盗出，并堆在徐某店面的水泥地上，欲伺机运走时，被徐某的邻居发现，三人驾车逃离现场。所盗油茶籽经黄道平介绍贱价销售给他人，得赃款38600元。除去开支外，张某甲、黄道平、薛继秋各分得现金人民币9000元，胡某分得9400元。
被告人黄道平、张某甲、胡某到案后如实供述了自己的犯罪事实，并退赔了所得的全部赃款。
在法庭审理过程中，公诉人宣读、出示了指控被告人黄道平、张某甲、胡某犯罪的被害人的陈述，证人证言，被告人指认现场照片和辨认笔录，手机通话清单，价格鉴定结论书，视频资料，湖南省津市市（2003）津刑初字第03号、（2009）津刑初字第58号刑事判决书，津市监狱释放证明书，被告人黄道平、张某甲、胡某的供述及其常住人口信息等证据。公诉机关以被告人黄道平、张某甲、胡某的行为均已构成盗窃罪，在共同犯罪中，均是主犯；被告人黄道平是累犯，被告人张某甲有前科；被告人黄道平、张某甲、胡某均有坦白情节、全部退赃，在第四起盗窃过程中，因三被告人意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂为由，提请本院依法判处。
被告人黄道平、张某甲、胡某均对公诉机关指控的犯罪事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出辩解意见。
经审理查明，2015年11月15日9时许，被告人张某甲从自家驾驶两轮摩托车前往临澧县安福镇玩耍，途经临烽路安福镇梅溪村新桥组路段（恒威华天大酒店旁）时，发现了该组居民徐某在此开设的收购油菜籽的店内有大量已装包的油茶籽，遂下车到该店外进行踩点、立意盗窃。尔后，被告人张某甲打电话邀约被告人胡某一起盗窃，要胡某邀集人员、准备作案车辆于当晚实施盗窃。胡某表示同意。尔后，胡某打电话邀被告人黄道平与薛继秋（另案处理）一同盗窃。黄、薛二人表示同意。胡某向其朋友罗某借了一辆无牌的五菱面包车，薛继秋从他处借得一辆无牌的金杯面包车。当日23时许，四人在津市市新洲镇会合，共同商议行车路线、车辆分配及分工等事宜。随后四人戴上事先准备好的口罩、帽子，由张某甲坐在胡某驾驶的五菱面包车里带路，被告人黄道平坐在薛继秋驾驶金杯面包车上，两车驶至烽火乡高速公路涵洞桥下停车。薛继秋将无牌金杯面包车停放在涵洞桥下后，薛继秋、黄道平下车乘坐胡某驾驶的五菱面包车至徐某收购茶籽店前。胡某按事先分工用随身携带的起子将店面卷闸门打开，张某甲、胡某、黄道平三人进入店内盗窃，薛继秋坐在五菱面包车内等候装车。三人将盗出的二十几袋茶籽装上五菱面包车后，四人驾乘该车至烽火乡高速公路涵洞桥下，将盗窃的油茶籽转运到金杯面包车上，由薛继秋驾驶金杯车运至津市市灵泉镇奎花村村民周平家中。胡某、黄道平、张某甲驾乘五菱面包车返回被害人徐某收购油茶籽店面，盗窃第二车油茶籽。三人将盗得的油茶籽上车后由胡某驾车载乘黄道平、张某甲前往津市市灵泉镇，途中与薛继秋相遇后，将油茶籽转移到薛继秋所驾驶的金杯车上。如此重复，被告人黄道平、张某甲、胡某与薛继秋盗得的三车共计价值人民币47915元的油茶籽74袋，由薛继秋驾车运到周平家中存放。次日凌晨3时许，胡某、黄道平、张某甲再次驾乘五菱面包车返回徐某的店面，将价值人民币15540元的24袋油茶籽盗出，堆在徐某店面的水泥地上，欲上车运走时，被徐某的邻居发现，三人乘车逃离现场。所盗油茶籽经黄道平联系贱价销售给黄某、李某乙，得赃款38600元。除去开支外，被告人黄道平、张某甲与薛继秋各分得现金人民币9000元，被告人胡某分得9400元；被告人黄道平另从买方获得油茶籽差价款5000元。
被告人黄道平、张某甲、胡某到案后，均如实供述了共同盗窃的事实，并向被害人徐某退赔人民币34600元。其中，黄道平、张某甲、胡某分别退赔14000元、9000元、11600元。
上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、被害人徐某陈述，租用其夫兄家3间门面收购茶籽。2015年11月16日凌晨3时许，徐接到邻居李某甲的电话，说徐家的茶籽怎么堆在屋外面。徐和丈夫立即下楼，看见有一二十袋茶籽堆在屋外面，卷闸门被打开一人多高，屋里茶籽少了几十袋。后经清点，一共被盗走了74袋茶籽，每袋净重35公斤，共计2590公斤。堆放在屋外面的茶籽有24袋。凌晨5时许，徐打110电话报了警；
2、证人李某甲证言证明，2015年11月16日凌晨3时许，李从外面走回家，看见自家屋门口停了一辆面包车，其邻居徐某的屋外面堆了一些袋装物。当李快走近时，看见那辆面包车的后盖都没有关，后两排无座位，且慢慢往烽火方向开走了。徐还看见徐某装茶籽房子的卷闸门敞开了，袋装物里面装的是茶籽，即给徐某打电话说徐家里的茶籽怎么放到屋外面来了。接着，徐某和她丈夫就从屋里出来了，李就回了家；
3、证人王某、余某证言证明，案发当晚，徐某家被人盗走茶籽74袋，共2590公斤，还有一部分茶籽被盗出堆放在屋外未盗走；
4、证人罗某证言证明，罗某在津市市新洲镇开了一家汽车修理厂。2015年11月中旬某日下午，胡某说去拖谷，找罗借一辆报废的面包车，还要罗把车后两排的座位都拆掉了。次日下午，胡某给了罗二三百元钱，并说是给车子加油的钱；
5、证人刘某的证言证明，2015年11月中旬的一天晚上，刘听见外面有人喊门，开门一看是儿子周平的朋友薛继秋，门口还停有一辆白色的面包车。尔后，薛继秋把车上一袋袋的茶籽搬下来放在刘家客厅里，走的时候说等会还会来。此后，薛继秋先后二次开车将茶籽放在刘家客厅。第二天晚上，来了一些人，把放在刘家的茶籽装车拖走了，其中，周平的一个朋友还给刘支付人民币300元；
6、证人张某乙证言证明，2015年11月中旬某日晚上，张驾驶其一辆天蓝色雁城牌农用六轮车，与黄道平、张某甲、胡某等人到津市市灵泉镇一农户家里，将一车茶籽运输到澧县澧南镇一户人家家里下了货，胡某给张支付运费500元；
7、证人吴某（又名吴清平）证言证明，黄道平找吴联系收购茶籽的人，要求购买人按每公斤2元的差价单独回扣给黄道平。吴介绍黄某、李某乙按每公斤15元的价格收购了黄道平、张某甲、胡某、薛继秋销售的茶籽2550多公斤，黄某给卖方付款3万余元，另单独给吴支付差价款5000元、介绍费300元，吴将5000元差价款交给了黄道平；
8、证人黄某、李某乙证言证明，黄、李经吴清平介绍，在津市市灵泉镇的一户人家，收购了一辆农用六轮车装的一车茶籽，共74袋，每袋净重35公斤，收购价格每公斤15元，给卖方的一个女人付款38000多元，另给吴清平支付差价款5000元，据说这5000元是卖茶籽一方的其中一个人得了。黄某、李某乙后将这批茶籽卖给了常德市亿达食品有限公司；
9、证人黎某（系常德市亿达食品有限公司的法定代表人）证言证明，黄某、李某乙是长期向常德市亿达公司出售茶籽的小贩。2015年11月中旬，黄、李向常德市亿达公司出售过茶籽，该公司是按每公斤18元的价格收购的；
10、证人叶某证言证明，2015年11月，油茶籽收购价格是每公斤18元或18.2元，出售价格是每公斤18.4元或18.6元；
11、证人邓某（系被告人胡某的妻子）证言证明，黄道平、张某甲、胡某、薛继秋向他人销售了70多袋茶籽，每袋35公斤，每公斤15元，薛要邓帮忙算帐，经邓计算货款是38600元，买方将38600元交给薛，薛将此款交给邓清点属实。然后，在黄道平、张某甲、胡某、薛继秋与邓乘车回家途中，黄道平、张某甲、胡某、薛继秋各分得9000元；
12、临澧县价格认证中心作出的临价认鉴（2015）88号价格鉴定结论书证明被告人共盗得的物资价值为47915元；
13、被告人张某甲、胡某指认现场照片反映了盗窃现场方位、地点和概貌；
14、视频资料显示案发当晚，一辆无牌五菱牌面包车多次从临烽公路清水路段监控设施下驶进驶出的情形；
15、被告人黄道平、张某甲、胡某的手机通话清单证明，案发当日和次日，三被告人之间进行电话联系情况；
16、辨认笔录证明，被告人张某甲在见证人见证下，从侦查人员提供的12张不同男性的1寸免冠照片中，分别辨认出共同作案人薛继秋、黄道平；被告人胡某在见证人见证下，从侦查人员提供的照片中，分别辨认出共同作案人薛继秋、黄道平；
17、湖南省津市市人民法院（2009）津刑初字第58号刑事判决书、湖南省津市监狱释放证明书证明，被告人黄道平曾因犯盗窃罪被判处和执行刑罚；
18、湖南省津市市人民法院（2003）津刑初字第03号刑事判决书证明，被告人张某甲曾因犯罪被判处刑罚；
19、临澧县公安局安福派出所侦查员书写的线索来源及抓获经过材料证明，被告人黄道平、张某甲、胡某均系被公安机关抓获到案；
20、自愿退赃报告、被害人徐某出具的领条证明了被告人黄道平、胡某、张某甲的退赔情节；
21、常住人口信息表证明了被告人黄道平、张某甲、胡某的基本身份情况；
22、被告人黄道平、张某甲、胡某对其伙同薛继秋共同盗窃油茶籽进行销售、分赃的事实供认不讳。
本院认为，被告人黄道平、张某甲、胡某以非法占有为目的，共同秘密窃取公民私人所有的财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，三被告人均起了主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。三被告人在盗窃第四车油茶籽时，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，盗窃既有既遂，又有未遂的，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。被告人黄道平具有以下量刑情节：1、到案后即如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚；2、有退赃情节，可以酌定从轻处罚；3、根据未遂部分犯罪行为的实行程度，可以酌定从重处罚；4、曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张某甲具有以下量刑情节：1、到案后即如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚；2、有退赃情节，可以酌定从轻处罚；3、有前科，可以酌定从重处罚；4、根据未遂部分犯罪行为的实行程度，可以酌定从重处罚。被告人胡某具有以下量刑情节：1、到案后即如实供述自己的罪行，有坦白情节，可以从轻处罚；2、有退赃情节，可以酌定从轻处罚；3、根据未遂部分犯罪行为的实行程度，可以酌定从重处罚。根据被告人胡某的犯罪情节和悔罪表现，结合津市市司法局作出的建议对被告人胡某适用社区矫正的调查评估意见，可以对被告人胡某宣告缓刑。据此，对被告人黄道平、张某甲、胡某共同适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第十二条第二款，第十四条；对被告人黄道平还适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款；对被告人胡某还适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，判决如下：
一、被告人黄道平犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元；
二、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币八千元；
三、被告人胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币八千元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人黄道平的刑期自2015年12月1日起至2018年6月29日止；被告张某甲的刑期自2015年11月25日起至2018年3月24日止。被告人胡某的缓刑考验期限从判决确定之日起计算。所判罚金于本判决发生法律效力后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈爱明
审 判 员 黄明才
人民陪审员 王三平
二〇一六年四月一日
书 记 员 苏 鹏
附本案适用法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第十二条盗窃既有既遂，又有未遂的，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。