四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
2015）泸民终字第1062号
上诉人（原审原告）阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司。住所地：泸州市江阳区江阳西路。
负责人白小雪，副总经理。
委托代理人冯骏，四川杰可律师事务所律师。
委托代理人高超刚，四川杰可律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）赖莉萍，女，1975年1月10日生，汉族，现住泸州市龙马潭区。
委托代理人赖济军，泸州市龙马潭区志诚法律服务所法律工作者。
上诉人阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司（下称阳光财险泸州支公司）诉赖莉萍劳动争议一案，双方均不服四川省泸州市江阳区人民法院（2015）江阳民初字第3504号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司的委托代理人冯俊、高超刚，上诉人赖莉萍及其委托代理人赖济军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，被告赖莉萍于2007年11月起在原告阳光财险泸州支公司从事保险管理工作，双方签订劳动合同。2014年5月，原、被告双方签订了劳动合同变更书，被告赖莉萍的工作岗位由“保险管理”变更为“保险销售”，职级为客户经理CM1，定级标保60万元，月基本工资为660元及月职级津贴为440元，薪资发放日期变更为每月25日前。2014年12月起，原告未支付被告工资，未缴纳2014年12月社会保险。2014年被告已休年休假。2015年1月原告为被告缴纳了五险一金。
2014年1月8日，被告赖莉萍向原告提交法律意见函，要求原告在收到函件之日起7日内与原告协商处理或书面回复，该函要求：1、原告支付被告劳动报酬销售费用4634元；支付2014年8月、10月低于泸州市最低工资标准的工资及2014年11月至2015年1月未发工资，累计5267.39元；2、原告应依法为被告补缴2014年11月起的社会保险费用3195元，滞纳金以实际收取为准；3、由于原告未及时支足额支付被告劳动报酬及缴纳社会保险费，被告提出解除双方劳动合同关系；4、原告应支付被告经济补偿金54445.60元、住房公积金9800元、2014年年终奖8658.01元、2015年元旦过节费1000元，上述各项合计87000元（未含社保滞纳金）。
2015年1月14日，原告公司收到法律意见函，当月19日，原告向被告面告从即日起根据被告的要求，可不用到岗上班，并初约1月21日前商谈相关事宜。2015年2月6日，原、被告经两次协商，未能达成一致意见。2015年1月19日后，被告未到原告公司上班。
同时查明，被告赖莉萍2014年1月至2014年11月的工资收入为分别为：1月5202.09元＋500元﹦5702.09元；2月4828.49元；3月3054.30元；4月3019.83元；5月3212.63元；6月1076.24元＋659.62元＋6122.75元﹦7858.61元；7月1522.25元＋880.64元﹦2402.89元；8月483.79元＋116元﹦599.79元；9月1541元＋569.64元﹦2110.64元；10月8575.14元＋382.82元﹦8957.96元；11月179.88元＋1289元﹦1468.88元；上述11个月工资合计43216.11元。此外，被告赖莉萍销售车险收入为9740.25元。2014年泸州市最低工资标准每月为1250元。
由于原、被告产生劳动争议，被告为此向泸州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、因原告未及时足额支付劳动报酬及未依法为其缴纳社会保险费等原因，依法请求解除其与原告间的劳动合同关系；2、原告应按787.77／月的标准为被告补缴社会保险费自2014年11月起，至解除劳动合同关系时止，滞纳金以实际收取为准；3、补发被告应得销售费用3210元；4、补足被告最低工资标准，其中2014年8月650.21元＋2014年10月867.18元﹦1517.39元，另按1250／月的标准自2014年11月起计付至解除劳动合同关系时止，并按应付金额的100%的标准向被告加付赔偿金；5、补发支付被告2015年元旦过节费500元、2014年年终奖5000元，合计5500元；6、原告应按245元／月的标准自2014年11月起计付至解除劳动合同关系时止为被告补缴住房公积金，同时原告需配合申请人提取其由户内公积金；7、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金7.5个月共计51997.50元；8、原告支付被告自2007年11月15日入职以来至2013年共6年未休年假工资86066.28元，以及2015年未休年假15天的工资14344.32元。2015年6月29日，泸州市劳动人事争议仲裁委员会作出泸市劳人仲案（2015）37号仲裁裁决，原告对该裁决不服，遂向本院提起诉讼。
上述法律事实，有当事人的陈述、劳动争议仲裁申请书、泸市劳人仲案（2015）37号仲裁裁决、送达回证、法律意见函及该函收悉告知、劳动争议事宜协商纪要、劳动合同书、劳动合同变更书及签收单、员工机构内部调动审批表及调动通知书、销售序列员工绩效承诺书、养老保险个人账户情况表、2014年12月参保企业职工增减变动情况统计表、牡丹灵通卡账户历史明细清单、阳光品真车险支付通知明细等证据在案佐证，并经过庭审质证，本院予以确认。
一审法院认为，劳动者的合法权益，依法受法律保护。用人单位违法解除和终止劳动关系，依法应承担相应的法律责任。
一、关于原、被告间是保险销售代理关系，还是劳动关系。原、被告间签订了书面劳动合同，被告赖莉萍的工作岗位由“保险管理”变更为“保险销售”，是在双方劳动合同存续期间岗位的调整，双方并未解除劳动关系，被告转换岗位后仍然受原告公司规章制度管理，从事工作属于原告公司的主要经营范围，故原、被告双方是劳动关系，双方签订的劳动合同及劳动合同变更书合法、有效，对双方均具有法律约束力。
二、关于原、被告劳动合同关系的解除时间。被告向原告邮寄的法律意见函，明确表明与被告解除双方劳动合同关系，原告已于2015年1月19日告知被告从即日起可不用到岗上班，此后被告未到原告公司上班，应认定为双方已就解除劳动合同关系达成合意，双方嗣后对解除劳动合同的相关损失进行协商，并不影响双方劳动合同解除的事实，故原、被告双方劳动合同关系解除时间为2015年1月19日。被告辩称原告未出具解除劳动关系的证明，故双方解除劳动关系的时间为2015年6月的意见，不予支持。被告若认为原告未向其出具解除或者终止劳动合同的书面证明而造成损害，可根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条“用人单位未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”的规定，另行解决。
三、关于原告是否应按787.77元／月的标准为被告补缴社会保险费自2014年11月起至解除劳动合同关系时止，滞纳金以实际收取为准。根据《中华人民共和国劳动法》和《社会保险费征缴暂行条例》的规定，按时足额缴纳各种社会保险费既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门的法定职责。已经参加或应当参加社会保险统筹的用人单位，如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，劳动者应当向相关部门反映，由相关行政部门督察处理。因此对该项请求不作处理，建议被告向相关部门反映，由相关行政部门督察处理。
四、关于原告是否应支付被告销售费用3210元、2014年年终奖5000元、2015年元旦过节费500元，由于原告不予认可，且被告提交的证据不足，故对原告请求不予支付上述费用，予以支持。
五、关于原告是否应支付被告2014年春节过节费1000元及原告公司集体海外旅游的相关费用，因被告的该项请求属独立的劳动争议，未经仲裁程序，故被告可另行主张权利。
六、关于原告是否应支付被告自2007年11月15日入职以来至2013年共6年未休年假工资86066.28元，由于被告2014年已休年休假，2014年之前的“未休年休假待遇”并不属于适用特殊时效的劳动报酬范畴，应受时效限制，故对原告请求不予支付被告上述费用，予以支持。
七、关于原告是否应支付被告2015年未休年休假15天的工资14344.32元，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，确定为19天÷365天5天＝0.26天，折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬，故对原告请求不予支付未休年休假工资报酬，予以支持。
八、关于原告是否应支付被告2014年8月工资650.21元、2014年10月867.18元，另按每月1250元的标准从2014年11月起至解除劳动合同关系时止的工资，并按应付金额的100%的标准向被告加付赔偿金。由于被告2014年8月工资为599.79元，2014年10月至11月工资已达到2014年泸州市最低工资标准为每月1250元，故原告应补足被告2014年8月工资650.21元（1250元-599.79元）；被告2014年12月至2015年1月19日的工资，原告认为被告12月起未到公司上班而停发工资，未提交相关证据，不予支持，故原告应支付被告2014年12月工资1250元，即2015年1月工资690元（1250元÷21.75天12天（已除节假日7天）］；原告请求不予支付未达当地最低工资标准按应付金额100%加付赔偿金，根据法律规定，被告认为原告未足额支付劳动报酬，由劳动行政部门责令用人单位限期支付，用人单位逾期不支付的，由劳动行政部门责令用人单位按应付金额的50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金，因此对该项请求不作处理，建议被告向相关部门反映，由相关行政部门督察处理。
九、关于原告是否应支付被告7.5个月经济补偿金51997.50元。2008年以前的经济补偿金问题，被告未举证证明原告阳光财险泸州支公司存在低于当地最低工资标准支付劳动者工资；以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动；未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件；克扣或者无故拖欠劳动者工资；拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的情形，故被告要求原告阳光财险泸州支公司支付2008年以前的经济补偿金没有事实及法律依据，原告请求不予支付被告2008年以前经济补偿金的请求，依法予以支持。被告2008年1月1日以后的经济补偿金，由于原告提交的证据不能证明其依法、及时支付被告工资及缴纳社会保险，双方发生纠纷后被告以此为由提出了辞职，原告依法应当向被告支付经济补偿金。本案经济补偿金的计算期间为2008年1月1至2015年1月7.5个月，计算基数为双方解除劳动合同前12个月的月平均工资4571元［（43216.11元＋650.21元＋1250元＋9740.25元）÷12个月］，具体金额为34282.50元（4571元／月7.5月）。
综上，为保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《关于工资总额组成的规定》第四条、第六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、原告阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司与被告赖莉萍双方劳动关系于2015年1月19日解除。二、原告阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司于本判决生效后十日内支付被告赖莉萍2014年8月工资650.21元、2014年12月工资1250元、2015年1月工资690元、经济补偿金34282.50元，合计36872.71元。三、原告阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司对被告赖莉萍所主张的销售费用、2014年10月至11月工资、2014年年终奖、2007年至2013年年休假工资、2015年元旦过节费、2015年年休假工资无支付义务。四、驳回原告阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司的其他诉讼请求。案件受理费用10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司承担。
一审宣判后，双方当事人均不服，阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司上诉称，双方是保险合同代理关系，不是劳动关系，一审法院认定事实错误，请求依法改判。
上诉人赖莉萍上诉称，一审法院认定双方于2015年1月19日解除劳动关系错误，双方的劳动关系至今尚未解除。一审法院未支持上诉人销售费用3210元、2014年年终奖5000元、2015年元旦过节费500元不当，故请求二审法院依法改判。
本院查明的事实与原审认定的事实一致，依法予以确认。
本院认为，从现有证据看，双方于2007年建立劳动关系直到2014年5月赖莉萍工作岗位从“保险管理”变更为“保险销售”，在变更工作岗位时，没有任何证据显示双方有解除劳动合同的意思表示，故阳光财产保险股份有限公司主张双方是保险合同代理关系，不是劳动关系的上诉理由不成立，本院不予支持。2015年1月14日公司通知赖丽萍不用到公司上班，1月19日起赖丽萍未到公司上班，一审法院据此确定双方解除劳动合同的时间，符合本案实际情况，并无不当之处。双方虽在2015年2月6日的协商纪要中确定了销售费用、2015年元旦过节费、2014年年终奖的计付办法，但双方均未履行该协商纪要，进而引发本案诉讼。在诉讼过程中，赖丽萍应该对其主张的上述费用承担举证责任。现有在案证据不足以支持赖丽萍的上诉主张，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司泸州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 宋学梅
审判员 卓 波
审判员 李 野
二〇一五年十二月二十八日
书记员 王 丽