湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂11民终824号
上诉人（原审被告）：浠水县公路管理局，住所地：浠水县清泉镇车站大道166号。
法定代表人：汪华，该局局长。
委托代理人：王敏祥，该局政策法规科副科长。
被上诉人（原审被告）：何跃良，男，1963年1月20日出生，汉族，现住湖北省浠水县。
被上诉人（原审原告）：程保良，男，1962年12月22日出生，汉族，住湖北省浠水县。
上诉人浠水县公路管理局因与被上诉人何跃良、程保良林木折断损害责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院（2017）鄂1125民初1991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
浠水县公路管理局上诉请求：撤销一审判决。事实和理由：一审法院重审继续漏列诉讼主体。本单位于2006年3月7日与何跃良签订了合同，合同有效期至2025年3月7日，合同约定本单位将事故道路两侧树木承包给何跃良种植、维护，树木收益本单位与何跃良三、七分成，种植期间双方共负维护、管理责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条之规定，本单位与何跃良是共同侵权人，应将何跃良列为共同被告。
程保良未予答辩。
何跃良辩称，本人与浠水县公路管理局签订的协议未约定林木折断致害责任的承担问题，程保良的损失不应由本人承担。
程保良向一审法院起诉请求：判令浠水县公路管理局、何跃良赔偿本人住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计人民币49854.68元。
一审法院认定事实：2016年4月19日上午8时30分许，程保良驾驶鄂2R7**两轮摩托车，后载李贵香，从浠水县兰溪镇沿罗兰公路回家，行驶至兰溪镇××村路段时，被河边折断的树砸倒，造成程保良和乘坐人受伤及摩托车受损的交通事故。当日15时52分，程保良打电话报警。事故发生后，程保良被送往浠水县人民医院住院治疗10天，同年4月29日出院。同年5月4日，本次事故经浠水县公安局兰溪水陆派出所调查后出具事故证明一份：一、2016年4月19日上午八点半左右，在浠水县罗兰公路兰溪镇××村路段，程保良驾驶鄂Ｊ×××××牌照两轮摩托车从浠水县兰溪镇往浠水县城方向行驶，摩托车后面载有妻子李贵香。二、程保良驾驶摩托车经过罗兰公路兰溪镇××村路段时，程保良驾驶摩托车与靠河边倒下的这棵树发生了接触，由此发生交通事故造成程保良和李贵香受伤，程保良摩托车受损的事实。至于是这棵树倒下时正好砸到程保良和李贵香身上还是程保良驾驶摩托车撞到了横在道路上面的树，没有直接证据证实。但是程保良摩托车倒地位置是在这棵树前面壹米左右，经分析认为可能是这棵树倒下时砸到了程保良驾驶的摩托车。2016年8月19日，程保良的伤情经浠水嘉嘉司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人程保良伤残程度属X（10）级伤残，赔偿指数：10％。2、无必然发生的后期治疗费。3、其误工期为伤后120日，护理期为伤后60天，营养期为伤后60日，鉴定费用1500元。同时查明，事故发生路段位于浠水县境内罗兰公路，该路段产权原属黄冈市浠水县公路段所有。2006年3月7日，黄冈市浠水县公路段将罗兰公路浠水一砖至兰溪××江堤边路段两侧需新植公路行道树承包给何跃良。后黄冈市浠水县公路段变更为浠水县公路管理局，由该局负责该路段的管理和养护。2016年4月19日为晴天，浠水县清泉区域气象站日最大风速8.3m／s，8时10分平均风速为6.9m／s，兰溪区域气象站为两要素站，无风向风速记录。另查明：程保良住院医疗费医保已报销，程保良放弃该部分请求。一审法院确认程保良因本次事故的经济损失共计41075元。具体如下：1、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为500元（50元／天×10天）；2、误工费，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算为7755元［28305元／年÷365天×（90＋10天）］；3、护理费，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算至受害人恢复生活自理能力时止为5372元（32677元／年÷365天×60天）；4、交通费，根据实际发生的费用酌定为260元；5、伤残赔偿金，根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算为23688元（11844元／年×20年×10％）；6、精神抚慰金，酌定为2000元；7、鉴定费为1500元。
一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护，《中华人民共和国侵权责任法》第九十条规定，因林木折断造成他人损害，林木的所有人和管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，因道路管理维护缺陷导致机动车发生交通事故造成损害，当事人请求道路管理者承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持，但道路管理者能够证明已按照法律，法规、规章、国家标准、行业标准或者地方标准尽到安全防护、警示等管理义务的除外。本案中，浠水县公路管理局系事故发生路段罗兰公路以及两旁人工种植的行道树的所有人和管理人，对公路两旁的行道树负有管理和养护的责任，其没有证据证明对程保良的损害无过错，故应对程保良因本次事故所遭受的损失承担相应的赔偿责任。程保良请求判令浠水县公路管理局承担赔偿责任，于法有据，应予支持。浠水县公路管理局主张已与何跃良签订了《关于罗兰公路植树协议书》，认为协议已经约定，罗兰公路两侧的行道树产权由其与何跃良双方共同所有，由何跃良看护和管理，应当由浠水县公路管理局与何跃良按照协议约定的利润分成比例确定赔偿责任。一审法院认为浠水县公路管理局作为国家事业单位，对该路段以及两旁人工种植的行道树的管理和养护系其法定职责。其法定职责不因其与个人之间的植树协议而发生转移或变更。浠水县公路管理局与何跃良之间的约定，仅限于订立合同双方之间的权利义务，与本案侵权责任不属同一法律关系，故浠水县公路管理局的该项主张，依法不予采纳。浠水县公路管理局另主张程保良未注意行车安全，自身有一定过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”从本案的事实来看，受害人作为一位完全民事行为能力的人，在公路上驾驶机动车有义务谨慎驾驶，安全驾驶，其未尽安全注意义务，对损害结果的发生存在过失。故对浠水县公路管理局此项辩解意见，依法予以采纳。根据程保良、浠水县公路管理局的行为对发生事故所起的作用以及过错程度酌定，程保良对损害结果应承担20％责任，浠水县公路管理局对损害结果应承担80％责任。综上所述，程保良请求判令浠水县公路管理局赔偿其因本次事故所遭受损失的请求于法有据，但其主张的营养费因无医嘱，不予支持。法医鉴定结论中与医嘱不符部分，按照医嘱核定。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、浠水县公路管理局赔偿程保良各项损失41075元的80％即32860元，限于本判决生效后三日内付清；二、驳回程保良的其他诉讼请求。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为何跃良是否应对程保良所受损害承担赔偿责任。一审法院在重审的过程中，已经依法追加了何跃良为本案共同被告，浠水县公路管理局提出一审漏列诉讼主体的上诉理由不成立。《中华人民共和国侵权责任法》第九十条规定：“因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”浠水县公路管理局与何跃良签订的《关于罗兰公路植树协议》明确约定，事故路段树木产权由双方共同所有，浠水县公路管理局负责刷白，何跃良负责其他维护管理。故浠水县公路管理局与何跃良作为事故路段林木的共同所有人和管理人，对该路段林木负有共同维护管理并及时排除危险及道路运输安全隐患的义务。在一、二审中浠水县公路管理局与何跃良未提交证据证明其已尽到了管理养护的义务、对本案事故发生没有过错，故应当共同承担事故路段林木折断致程保良人身损害的侵权责任。因未履行林木维护管理义务致人损害应承担法定的侵权责任，并不以浠水县公路管理局与何跃良之间的合同是否约定为限。故何跃良提出其与浠水县公路管理局签订的协议未约定林木折断致害责任的承担问题，程保良的损失不应由其承担的辩解理由，不能成立。浠水县公路管理局上诉提出何跃良应作为共同侵权人承担责任的理由，本院予以支持。《中华人民共和国公路法》第三十五条规定：“公路管理机构应当按照国务院交通主管部门规定的技术规范和操作规程对公路进行养护，保证公路经常处于良好的技术状态。”浠水县公路管理局虽与何跃良约定林木收益按三七开分成，但作为公路养护与路政管理机构，对该路段的行道树进行养护管理以维护公路的通行安全是浠水县公路管理局不可推卸的职责。故本院结合各方的过错程度和原因力大小确定浠水县公路管理局与何跃良平均承担赔偿责任，并互负连带责任。关于程保良的经济损失额及其应承担的份额，各方当事人在二审中均未提出异议，以一审确定数额及比例为准。
综上所述，浠水县公路管理局的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第八条、第十四条、第十六条、第二十六条、第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省浠水县人民法院（2017）鄂1125民初1991号民事判决；
二、浠水县公路管理局与何跃良共同赔偿程保良各项损失41075元的80%，即32860元（浠水县公路管理局与何跃良之间平均承担赔偿责任，并互负连带责任）。上述赔偿款项限于本判决生效后三日内付清；
三、驳回程保良的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费487.5元，由程保良负担107.5元，由浠水县公路管理局与何跃良各负担190元；二审案件受理费487元，由浠水县公路管理局与何跃良各负担243.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 刚
审 判 员 张汉梅
审 判 员 刘 丹
二〇一八年六月十一日
法官助理 王杏元
书 记 员 鲍学武