河北省唐山市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）冀02民终6853号
上诉人（原审原告）苏荣伟，男，1966年5月20日生，汉族，工人，住玉田县。
上诉人（原审原告）周杰，男，1969年3月5日生，汉族，工人，住玉田县。
二上诉人委托代理人:宋立娟，河北群望律师事务所律师。
二上诉人委托代理人：张子健，河北群望律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：唐山玉螺水泥集团有限责任公司，住所地：玉田县大安镇后螺山村。
法定代表人：贯国杰，该公司经理。
委托诉讼代理人：辛文国，河北宏广律师事务所律师。
上诉人苏荣伟、周杰诉被上诉人唐山玉螺水泥集团有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市玉田县人民法院(2016)冀0229民初2017号民事判决，�本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成由审判员刘江静任审判长、审判员李鑫、审判员周丽组成合议庭审理了本案，上诉人苏荣伟、周杰及其委托代理人宋立娟、张子健，被上诉人唐山玉螺水泥集团有限责任公司委托诉讼代理人辛文国到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人周杰、苏荣伟上诉请求：依法撤销玉田县人了法院(2016)冀0229民初2017号民事判决书，改判被上诉人:1、依法令被上诉人赔偿上诉人苏荣伟非法解除劳动合同经济赔偿金47600元，并按最低工资标准支付2013年1月到2014年12月的各项已支付的�资与最低工资差额及生活费25344元。2、依法判令被上诉人赔偿上诉人周杰非法解除劳动合同经济赔偿金47600元，并支付2013年1月到2014年12月的的各项已支付的工资与最低工资差额及生活费25344元。3、令被上诉人赔偿上诉人各项赔偿项额50%的加付赔偿金。事实与理由：上诉人与被上诉人劳动合同纠纷一案，玉田县人民法院以(2016)冀0229民初2017号民事判决书，判决驳回上诉人的各项诉讼请求，故上诉人不服一审判决，提出上诉，理由如下：一审判决认定事实不清，适用法律不当。一、1、原审法院认定了唐山玉螺建材水泥有限公司并不是唐山玉螺水泥有限公司的分立，那么，就不存在唐山玉螺建材水泥有限公司可以依法定履行上诉人与被上诉人签订的劳动合同的情形发生。2，被上诉人与上诉人签订了为期三年的劳动合同，三年劳动合同未到期，上诉人并未按劳动合同�规定的提前一个月通知工人解除劳动合同，也未与工人协商一致，而是单方面决定与工人不再履行劳动合同。上诉人认为这就是属于违法解除劳动合同。上诉人在被上诉人公司工作时间均为17年，那么根据劳动合同法87条规定，被上诉人应给付上诉人17年双倍的经济赔偿金。退一步讲，被上诉人即使不是违法解除劳动合同，那么也应给付申请人17年的经济补偿金。3、部分上诉人是否到唐山建材水泥有限公司工作，根本不是认定唐山玉螺水泥集团有限公司是否违法解除劳动合同的事实依据。上诉人想说的是，一直到此案上诉之日止有一部分上诉人并未收到唐山玉螺建材有限责任公司通知，也就是说那个协议只是一个协议并没有强制执行效力，唐山玉螺水泥集团有限责任公司也未监督唐山玉螺建材有限责任公司履行其与工人所签订的劳动合同。那工人出了任何劳动争议，所有工人真是诉讼无主了。退一步讲，即使工人自愿同意到唐山玉螺建材有限责任公司工作，那也是一个新劳动合同的产生，而不是原劳动合同的继续履行，唐山玉螺建材有限责任公司也应与工人签订新的劳动合同。故此综上上诉人认为，被上诉人实际上是非法方式与上诉人解除了劳动合同，理应赔偿上诉人双倍的经济赔偿金。二、被上诉人一方2013年1月份至2014年12月支付给工人到底是最低工资差额还是生活费。上诉人一直工作，只是每个月因工作生产需要唐山玉螺水泥集团有限责任公司公司随时通知去工作1天到20天的时间不等，这被上诉人也认可这一事实，并向法庭提交了出勤记录被上诉人为上诉人交纳养老保险的证据，双方基本认可记录内容。被上诉人公司2013年和2014年两年的时间，公司处于半生产状态，上诉人每月工作时间完全是由被上诉人一方决定，那么上诉人虽然没有提供全月劳动，但这是由于被上诉人一方造成的，而且上诉人一方一直处于等待状态，被上诉人一方随时有可能通知上班，这种情况下上诉人认为即使未提供法律规定的正常的工作，但上诉人是因为被上诉人公司原因提供了部分劳动而未能提供全月劳动，这一情形应视为提供了正常的劳动，故应给付的劳动报酬是最低工资，退一步讲，即使以上诉人提供部分劳动这一事实应给付生活费，但这个生活费属于全月放假给付工人的生活费，但上诉人每月又工作了几天，将这几天上诉人劳动所得从生活费总额中予以剔除显然是不公平的。故此上诉人认为即使应给付生活费也不应该剔除上诉人部分劳动所得。被上诉人的险恶目的就是，将为自己工作了几十年的工人，用瞒天过海的方法将工人”卖”给了他人。试问，如果被上诉人不采取�种方法，上诉人等的工人可以工作到退休，即使公司出现问题，工人也是与公司共存亡。同时公司也必须以自己的现有财产与工人共存亡，公司即使破产，工人也是优先受偿的主体。而现在被上诉人采用的这种方法就造成了这样一种后果。即现在上诉人等工人工作的新公司即使明天就破产，那么也与被上诉人无关，上诉人等工人也不能向被上诉人主张任何权利，公司的财产与上诉人等工人一分钱的关系也没有了，工人对原公司的财产一分钱也得不到。而被上诉人则可以将原属于上诉人等公司的财产任意处理，然后变成自己的私产，而上诉人等工人则一分钱也得不到。事实上，这个案件经过二年多时间，上诉人所说的事实已经得到验证，唐山玉螺建材有限公司已经解除了与玉螺集团公司的租赁关系，唐山玉螺集团公司又将公司资产转让给了唐山金马启新有限公司。综上，被上诉人的这个行为，明显的是一个以名义上的合法形式掩盖非法目的的侵犯上诉人等工人权益的违法行为。而原审法院却支持了这样一个违法的行为，认为被上诉人的行为不属于解除劳动合同，属于认定事实错误。故此，上诉人不服一审判决。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律不当，请原审法院查明事依法改判。上诉人当庭补充上诉理由如下：1、根据法律规定，被上诉人应与上诉人签订劳动合同和无固定期限劳动合同，否则应每月支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资。我们都符合劳动合同法第14条的规定。2、被上诉人违法解除劳动合同，应支付经济赔偿金。
被上诉人唐山玉螺水泥集团有限责任公司辩称：一审支付上诉人的生活费差额是错误的。理由是2013年1、2月份是上一个劳动合同期，要求该两个月的生活费超过仲裁时效。2014年12月1日，上诉人全部都到新公司上班，不应给付生活费。2013年3月至2014年11月在被上诉人处有时休假，有时上班，均未停工一个月，总是短短续续上班，不符合支付生活费的法律规定，应驳回上诉人的上诉请求。一审判决驳回上诉人非法解除劳动合同经济补偿金，工资差额及继续履行劳动合同的诉讼请求我们认为是正确的。四个要求继续劳动合同的上诉人去新公司上班了，与原公司的劳动关系事实上已经解除了。上诉人主张的未签订无固定期限劳动合同及补缴社会保险的请求仲裁及一审未涉及，必须仲裁中提出，二审中提出不应审理，应另行主张。
周杰、苏荣伟向原审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告苏荣伟非法解除劳动合同经济赔偿金30800元，并按最低工资标准支付2013年1月至2014年12月的各项已支付的工资与最低工资差额及生活费32623元；2、被告赔偿原告周杰非法解除劳动合同经济赔偿金30800元，并按最低工资标准支付2013年1月至2014年12月的各项已支付的工资与最低工资差额及生活费44180元。
原审法院认定事实：一、原、被告劳动关系的建立过程及变更过程。据原、被告提交的证据，能够认定如下事实：被告唐山玉螺水泥集团有限责任公司是依法成立的有限责任公司。原告自1997年企业改制开始在被告处工作，2013年3月1日，原告与被告签订有劳动合同，合同期满日为2016年2月28日。其中劳动合同第二十条约定，”甲方(唐山玉螺水泥集团有限责任公司)发生合并或者分立等情况，本劳动合同继续有效，由承继甲方权利和义务的单位继续履行。”2014年11月14日，王树明、苏荣奎以及被告三人订立了唐山玉螺建材有限责任公司章程，被告以无形资产商标使用权入股占股权15%，成立唐山玉螺建材有限责任公司，注册资本为1000万元。2014年12月29日，股东王树明将股权转让给了王占海。2014年12月被告唐山玉螺水泥集团有限责任公司与唐山玉螺建材有限责任公司签订《租赁合作协议书》一份，该协议约定”......二、双方责任及义务1、乙方（唐山玉螺建材有限责任公司）接收现在甲方(唐山玉螺水泥集团有限责任公司)职工：（1）与其签订劳动合同；（2）按照国家相关法律、法规等给以待遇（各项保险费用及工资等）；（3）对接收的职工择优聘任各岗位，保证原甲方的优秀职工的岗位和待遇；（4）对甲方派出的管理人员工作上要给以支持，并付给相应待遇。......”。2014年12月1日、2日被告与唐山玉螺建材有限责任公司联合发出通知，载明”各车间、部室玉螺水泥公司以无形资产入股成立的新公司
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玉螺建材公司于2014年12月1日开始正式运行，现将有关事宜通知如下：一、新公司接收玉螺水泥公司全体职工。二、企业生产线停产期间，按相关政策进行检修。三、根据工作需要，对职工择优安排岗位。四、企业原离、退休职工由玉螺水泥公司管理，并保证其利益。五、原玉螺水泥公司股东股权结构，无任何变化”、”各车间、部室：现将企业有关工作的运行情况，再次明确通知如下：一、玉螺水泥公司加盟企业战略合作伙伴成立的新公司玉螺建材公司2014年12月1日开始运行，并着手开展各项工作。二、在接收初期，新公司接收玉螺水泥公司全体职工，对职工的待遇暂时按玉螺水泥公司目前的标准执行。各岗位人员仍在原岗位，接受新公司管理。各车间、部室、班组负责人，仍为原有单位的管理者，享受原所在级别的相应待遇，并组织好本单位的各项工作，完成好自己的本职任务，服从新公司的领导。三、玉螺水泥公司�在企业上班的在岗在册原职工，按1998年买断工龄以后在企业实际在岗工作年限，每满一年，发给一个月的经济补偿金（从改制买断工龄后开始计算，最多不超过12个月工资，不满一年的按一年计算）。经济补偿金的发放标准为每月1400元。四、玉螺水泥公司对现有离、退休职工仍然担负原有各项费用。五、玉螺水泥公司全体职工，在2014年12月9日前到新公司报到，联系电话：649****.联系人：于桂珍王凤娟。六、原玉螺水泥公司股权结构不变，股东利益不受影响。七、新公司成立临时领导小组，统筹组织和全面领导玉螺建材公司各项工作的开展运行。具体组织机构为：组长苏荣奎，成员杨广富、齐铁山、王占海、谢广”。2014年12月，被告通知原告领取在被告处工作期间补偿金16800元，原告已从被告处支取。后十六名原告陆续到唐山玉螺建材有限责任公司报到�并在《职工登记表》上签字。原告苏荣阁、苏荣立、苏荣久、马忠国、王志林、许文阁现仍在唐山玉螺建材有限责任公司上班。唐山玉螺建材有限责任公司为原告交纳了2015年2月以前的医疗保险、社会保险费用。二、原告申请仲裁及提起诉讼的过程。2015年1月29日，包括原告在内的二十四名员工以被告非法解除劳动合同为由向玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求为：”1、令被申请人依法支付申请人违法解除劳动合同赔偿金616000元；2、依法按最低工资标准支付2013年1月至2014年12月份申请人实际发放工资与最低工资差额部分595360.8元。3、被申请人给付申请人2013年1月至2015年1月共2年的冬季取暖费、防暑降温费。4、被申请人继续履行与申请人刘文孝、牛增彬、宗华民、杨恩顺的劳动合同直至申请人达到法定退休年龄，并为申请人办理退休手续”。2015年5月8日玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会作出玉劳人裁字（2015）77号仲裁裁决书，裁决驳回二十四名申请人的仲裁请求。2015年5月20日二十四员工中的十六名即本案原告收到裁决后不服，于2015年6月2日向本院起诉。三、2013年、2014年期间，被告是否应向原告支付生活费。被告提交的2013年、2014年职工出勤实领工资明细表及2013至2014年玉螺水泥有限公司工资计算表，互相印证，原审法院对其真实性予以认定。据此，被告主张原告出勤天数，被告已将原告应得的待遇实际发放，不应再支付原告生活费。原告提交了《致全体职工的一封公开信》，证明原告出勤天数少，是被告公司非因劳动者本人原因造成停工所致，据此，原告主张据《河北省工资支付规定》第二十八条的相关规定，被告公司应支付原告生活费。原告依上述证据及相关法律规�，计算了被告应支付给原告的生活费差额，并列表向原审法院提交。原审法院对原告提交的《致全体职工的一封公开信》的真实性、合法性、关联性予以确认，据此，原审法院认为原告要求被告依法应向原告支付2013年、2014年间的生活费的主张，应予支持，但对被告已支付的部分，应予以核减。
原审法院认为，被告以自已的知识产权做为出资与他人设立唐山玉螺建材有限责任公司，被告与唐山玉螺建材有限责任公司系两个独立的法人，被告成为唐山玉螺建材有限责任公司的股东，只是与该公司具有关联关系。被告作为二原告的原用人单位与唐山玉螺建材有限责任公司达成协议，由唐山玉螺建材有限责任公司接收被告公司全体职工，由该公司继续履行原告与被告签订的劳动合同，原告到唐山玉螺建材有限责任公司签字报到，部分原告已在该公司上班，原告的行为证明其接受被告与唐山玉螺建材有限责任公司联合出具通知的内容。唐山玉螺建材有限责任公司为部分原告安排了工作岗位，为原告交纳了医疗、社会保险金，唐山玉螺建材有限责任公司按与被告的约定，履行用人单位的职能，唐山玉螺建材有限责任公司依约承继了被告公司的权利、义务，原告与唐山玉螺建材有限责任公司成立了合法有效的劳动关系。被告支付原告在被告工作期间的经济补偿，原告签字并支领，被告发放经济补偿的行为并非违法解除劳动关系，是对原告在被告处工作期间的经济补偿，由唐山玉螺建材有限责任�司继续履行原告与被告间的劳动合同。综上，因被告并未违法解除与原告间的劳动合同，原告要求被告支付非法解除劳动合同的经济赔偿金，原审法院不予支持。原告要求被告补足工资与最低工资差额，因最低工资是在双方当事人按月提供正常劳动生产活动的前提下，保证给付的最低劳动报酬保障，原告在2013年1月至2014年12月期间没有提供正常的劳动生产，原告的该请求，原审法院不予支持。但原告未提供正常劳动不是劳动者本人原因造成的，被告依法应向原告支付生活费。对已支付的部分，应予以核减。经原审法院核算，被告应分别支付二原告2013年、2014年的生活费为：苏荣伟12723元、周杰18614元。综上，被告未按规定向原告足额支付生活费，其行为并非低于当地最低工资标准向劳动者支付工资，因此原告据此要求被告支付加付赔偿金，不符合相关的法律规定，原告要求支付加付赔偿金于法无据，原审法院不予支持。对被告主张，原告主张的2013年1月、2月这两个月的生活费差额已经超过了诉讼时效的规定，不应在本案审理范围，原审法院认为，诉讼时效的起算，应从劳动争议发生之日起计算，被告未向原告发放解除劳动关系的书面通知，故劳动争议发生之日依法为原告申请仲裁之日。综上，原审法院对被告上述主张不予支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，”人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”、第十五条，”用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济偿，并可支付赔偿金：......(五)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条，”人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的”劳动争议发生之日”：......(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。......”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第三条，”劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”、《中华人民共和国劳动合同法》�八十五条”用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：......”《劳动部工资支付暂行规定》第十二条”非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的支付标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付劳动者的报酬不得低于当地最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”、《劳动和社会保障部最低工资规定》第三条”本规定所称的最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。”、《河北省工资支付规定》第二十八条”非因劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”参照《河北省人力资源和社会保障厅关于调整最低工资标准的通知》之规定，判决如下：一、被告唐山玉螺水泥集团有限责任公司向原告苏荣伟支付2013年、2014年生活费差额12723元，于本判决生效之日起五日内付清；二、被告唐山玉螺水泥集团有限责任公司向原告周杰支付2013年、2014年生活费差额18614元，于本判决生效之日起五日内付清；三、驳回二原告的其它诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。
经审理查明，当事人未提交新证据。二审其他认定事实与原判认定事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述所证实，并记录在卷。
本院认为，本案争议的焦点为：一、上诉人与被上诉人是否解除劳动关系，解除劳动关系是否合法；被上诉人支付16800元经济补偿金是什么性质，上诉人要求被上诉人另外支付经济赔偿金是否有依据；二、被上诉人是否应付支付上诉人2013年1月至2014年12月工资差额或全月生活费；被上诉人是否应该支付上诉人加付赔偿金；被上诉方应否支付上诉方取暖费、防暑降温费。
针对本案焦点一、上诉人主张被上诉人系违法解除劳动关系，应支付其经济赔偿金。被上诉人作为二上诉人的原用人单位与唐山玉螺建材有限责任公司达成协议，由唐山玉螺建材有限责任公司接收被告公司全体职工，由该公司继续履行上诉人与被上�人签订的劳动合同，上诉人到唐山玉螺建材有限责任公司签字报到，部分上诉人已在该公司上班，唐山玉螺建材有限责任公司为上诉人交纳了医疗、社会保险金，为部分上诉人安排了工作岗位，上诉人与唐山玉螺建材有限责任公司成立了合法有效的劳动关系。被上诉人与上诉人解除劳动关系并非违法，且被上诉人支付上诉人在其处工作期间的经济补偿，上诉人签字并支领。故，本院对上诉人主张被上诉人支付其非法解除劳动合同的经济赔偿金的请求本院不予支持。
针对本案焦点二，被上诉人是否应付支付上诉人2013年1月至2014年12月工资差额或全月生活费；被上诉人是否应该支付上诉人加付赔偿金；被上诉方应否支付上诉方取暖费、防暑降温费。因被上诉人2013年至2014年处于非正常生产状态，上诉人在此期间每月因工作生产需要按照唐山玉螺水泥集团有限责任公司通知去工作1天到20天的时间不等，上诉人虽然没有提供全月劳动，但上诉人每月基本都存在上班时间，不同于企业放长假情况。上诉人不能全月正常工作是由于被上诉人一方造成的，这种情况下上诉人即使未能提供满额工作，被上诉人仍应按照最低工资标准给付上诉人劳动报酬。原审法院按照应发放生活费标准数额扣减已付工资的方法不妥，本院予以纠正。因被上诉人已经支付上诉人在非正常生产阶段的部分工资，被上诉人应支付上诉人最低工资与已付工资部分的差额，经本院核算，被上诉人应支付每名上诉人工资差额如下�苏荣伟20979元、周杰26870元。上诉人主张应支付其加付赔偿金理据不足，本院不予支持。上诉人主张支付其防暑降温费、取暖费，该两项费用属于单位支付员工福利，不属于法律强制要求给付范围，被上诉人不同意支付，本院对上诉人该主张不予支持。
综上，原审判决认定事情清楚，适用法律有误，本院依法予以纠正。依照劳动和社会保障部最低工资规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销河北省玉田县人民法院（2016）冀0229民初2017号民事判决；
二、被上诉人唐山玉螺水泥集团有限责任公司向上诉人苏荣伟支付2013年、2014年生活费差额20979元，于本判决生效之日起五日内付清；
三、被上诉人唐山玉螺水泥集团有限责任公司向上诉人周杰支付2013年、2014年生活费差额26870元，于本判决生效之日起五日内付清；
四、驳回上诉人的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元共计20元，均由被上诉人唐山玉螺水泥集团有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘江静
审判员李鑫
审判员周丽
二○一七年十一月十四日
书记员李嘉慧