福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终160号
原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林红春（曾用名林雨春），女，1967年4月6日出生于漳州市龙文区，汉族，高中文化，经商，家住福建省漳州市龙文区。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2015年6月18日被刑事拘留，次日被取保候审，2016年1月21日被逮捕，现羁押于漳州市女子看守所。
辩护人韦克兰，福建秦剑律师事务所。
福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控原审被告人林红春犯信用卡诈骗罪一案，于2016年2月4日作出（2016）闽0602刑初62号刑事判决。原审被告人林红春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省漳州市人民检察院指派检察员杨明、代理检察员林贵苗出庭履行职务。上诉人林红春及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年7月17日至2013年9月21日，被告人林红春使用其本人的卡号为62×××09的个人石狮农村商业银行福万通专项贷记卡刷卡取现，共透支本金共计人民币291805.73元。逾期经发卡银行多次催收，超过三个月拒不归还。2015年6月18日，被告人林红春被公安民警抓获。案发后，被告人林红春已偿还石狮农村商业银行本息人民币297000元。
原判认定上述事实的依据有：福建石狮农村商业银行股份有限公司漳州支行出具的报案书、开户资料和交易明细、催收记录、还款情况、公安机关出具的归案经过、被告人林红春的户籍信息、被告人林红春的供述等。
原判认为，被告人林红春以非法占有为目的，使用信用卡透支本金共计人民币291805.73元，数额巨大，超过规定的期限，且经发卡银行多次催收后仍不归还的行为已构成信用卡诈骗罪，应予以追究其刑事责任。被告人林红春归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于被告人林红春已偿还全部透支本金，可以酌情从轻处罚。遂依法判决：被告人林红春犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。
上诉人林红春上诉提出：其并非蓄意透支信用卡，在规定的期限内不归还，而是事出有因，没有在规定期限内筹到透支金额，导致没有足够能力归还，其在被抓获后已经还清所有透支金额，请求二审能够从轻处罚。
上诉人林红春的辩护人提出辩护意见：1、认定基本事实错位，把债当罪，本案不存在罪的问题。福农卡账单日规制的只是费，不规制本金，本金的使用是没有期限的，对福农卡启用刑法保护，必将导致罪的不确定和刑期的不确定，这是违反罪刑法定原则。福农卡的救济是债的问题，不是罪的问题；2、假定可以当罪处理，公安立案的违法也导致案件的撤销；3、福农卡的设计违法；4、上诉人主观上没有非法占有的故意；5、一审适用简易程序错误；6、被害人有重大过错。一审事实认定错误，证据逻辑混乱，福农卡不适用刑法保护，上诉人林红春无罪。
漳州市人民检察院出庭履行职务的检察员发表出庭意见，认为原审判决认定上诉人林红春犯信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人林红春犯信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。原判据以定案的证据均经一、二审法庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人林红春及其辩护人诉辩提出，上诉人没有恶意透支信用卡，其不具有非法占有的主观故意。经查，上诉人林红春在使用涉案福农卡进行刷卡取现透支后，超过规定期限，经发卡行多次催收后3个月仍不归还，并改变联系方式、逃避银行催收，且在发卡行报案公安机关网上追逃后拒不归案，直至2015年6月18日被漳州市公安局新桥派出所民警于福建漳州农村商业银行股份有限公司元南支行内抓获，其行为依法应予认定构成恶意透支。辩护人提出，福农卡的设计违法、公安机关立案违法、一审适用简易程序错误、被害人有重大过错，认为涉案福农卡不适用刑法保护，上诉人林红春无罪等意见，经查，上述辩护意见无事实和法律依据，不能成立，不予采纳。一审判决综合犯罪事实与情节，依法定罪处刑，并无不当。
本院认为，上诉人林红春以非法占有为目的，超过规定期限透支信用卡本金共计人民币291805.73元，且经发卡银行多次催收后超过3个月仍不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪，数额巨大。上诉人林红春归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；上诉人林红春归案后偿还全部透支本金，可以从轻处罚。上诉人林红春及其辩护人关于其行为不构成信用卡诈骗罪的诉辩意见，经查与事实不符，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
代理审判员 林秀美
代理审判员 蔡琛华
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 林潇璇
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：
（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；
（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；
（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；
（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；
（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；
（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。
恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）。
（三）。