广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初9225号原告：佛山市禅城区广尔大药房，住所佛山市禅城区岭南大道***号*座首层大堂（*号），注册号：440602000275088。执行事务合伙人：谭满芳。委托诉讼代理人：邹雪峰、苏俊玮，分别系广东科德（佛山）律师事务所律师、实习律师。被告：刘玉霞，女，汉族，1988年9月6日出生，户籍地广东省增城市，委托诉讼代理人：陈灵芝、曾庆鹏，均系广东阑博律师事务所律师。被告：何翀，男，汉族，1979年1月4日出生，户籍地广东省佛山市顺德区，原告佛山市禅城区广尔大药房诉被告刘玉霞财产损害赔偿纠纷一案，本院于2017年7月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年8月15日公开开庭进行了审理，原告的执行事务合伙人谭满芳及原告的委托代理人邹雪峰、被告刘玉霞的委托代理人陈灵芝均到庭。后原告申请追加何翀作为本案共同被告，本院经审查依法予以准许，并于2017年9月26日再次公开开庭进行了审理，原告的委托代理人邹雪峰、被告刘玉霞的委托代理人曾庆鹏均到庭参加诉讼，被告何翀经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同归还原告人民币809336.62元并支付利息64207.37元（利息以809336.62元为本金，按同期银行贷款年利率计算，从2016年3月21日起计至还清之日止，暂计至2017年8月21日为64207.37元）；2、本案的诉讼费由两被告承担。事实与理由：2014年7月份，被告刘玉霞在原告处入职，担任企业出纳一职。2016年3月21日，未经原告合伙人以及执行合伙人同意，未经原告授权委托，被告刘玉霞擅自将原告所有的存放在原告公共账户上的款项私自转移至其个人账户，被告发现后经原告多次催告拒不归还，经2017年8月15日庭审，根据被告刘玉霞提交的《客户对账单》、《情况说明》证明被告刘玉霞于2017年1月20日转给被告何翀指定的账户，原告认为被告何翀虽是原告股东之一，但未经全体合伙人一致同意，其无权指令刘玉霞将涉案款项转存其指定的账户，且其至今没有归还，两被告构成侵权，现为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告刘玉霞辩称：被告刘玉霞认为原告的全部诉讼请求均没有任何事实和法律依据，应当予以驳回，具体理由如下：1、刘玉霞名下尾号为5578的广发银行账户并非其个人账户，该账户是原告公司以被告刘玉霞名义开设的，一直作为原告公司账户使用。2、被告刘玉霞作为原告公司的出纳，其本职工作就是代原告支付各供应商货款、支付各种税费、员工工资等。涉案的310000元属于原告公司内部账户的互转，被告履行的职务行为，不能因公司内部账户的互转，归公司使用后又要求被告刘玉霞个人承担返还责任。若诚如原告陈述，涉案被告刘玉霞名下的账户属于其个人账户，归其个人使用，那么在2015年5月18日、2015年5月20日被告刘玉霞由其账户分别转账1700000元、3600000元（共计5300000元）予原告基本账户，原告应当予以返还。3、本案属于财产损害赔偿纠纷，一般的侵权行为造成的损害赔偿，其构成要件包括：一、行为人有侵权行为；二、行为人的行为造成了损害，即有损害结果；三、行为与损害结果有因果关系；四、行为人具有过错，而且该四要素必须同时具备。显然在本案中，被告刘玉霞是得到原告公司实际股东的授权，属于职务行为，被告刘玉霞不存在任何过错。而该310000元虽然转入被告刘玉霞名下账户，但该账户属于公司账户，资金归原告公司使用，并没有归被告刘玉霞个人使用，原告不存在任何损失，即无损害结果。补充：原告变更诉讼请求申请书列明的归还款项809336.62元与民事起诉状列明的310000元在性质上并不同，后者是从公账转入私账的款项，前者是私账的余额，不能因为性质不同的款项通过混同的方式来变更诉讼请求，应另案提起；2、私账所对应的银行卡至2017年1月底已交回公司股东何翀，被告刘玉霞无需对该账目继续承担保管责任；3、基于公司的三个股东对私账的资金有调用权，且本案资金实际已被股东所调用，被告刘玉霞只是作为公司的职工，听从股东的指示进行转账，不应当由被告刘玉霞个人承担返还责任，这属于股东之间的合伙矛盾纠纷。请法庭驳回原告全部诉讼请求。被告何翀未到庭，亦未提交书面的答辩意见。本院经审理查明：原告的类型为普通合伙企业，执行事务合伙人为谭满芳，成立日期为2012年8月20日，原告员工每月工资均由案外人陈漫夫、秦辉审批。被告刘玉霞系原告公司的出纳，于2014年8月30日签收《出纳人员职责》，主要职责为：1、协助财务人员执行每月购买销售发票；2、每天按时执行店面现金收取及存贮制度，执行准确的备用金制度。广尔伍仟元，广胜800元。3、汇总当天公账及现金账流水作出准确记录，并备份与财务进行记录工作。4、于每月十五号前取得股东集体签名之同意付款通知表方可汇出各项货款及费用。5、由于特殊原因急需汇款，金额上限为10000元可先行汇出各股东后补签名确认。6、协助购进负责人收取每月之条码费、信息费及返利费用，并加以整理登记，并汇总与财务人员进行账项统计。7、出纳人员有责任及义务对公司财务运营状况实施保密，不损害公司利益及社会形象。另查明一，广发银行户名为刘玉霞的账户62×××78一直作为原告公司账户使用，属于公司公户。2016年3月21日该账户从原告账户75×××06内分两笔转入50000元、260000元，截至2016年12月21日的余额为809336.62元，被告刘玉霞于2017年1月20日将该账户中的800000元转入62×××03的账户内，账户余额为9336.62元。2017年3月21日，该账户结息转入207元后余额为9543.62元，2017年6月21日，该账户结息转入7.32元后余额为9550.94元，2017年7月25日该账户现金通存5.00元，现金通兑-4.00元后，账户余额9551.94元。另查明二，2015年10月21日，案外人陈漫夫（甲方）、秦辉（丙方）与被告何翀（乙方）签订《合伙企业清算协议书》，内容为：“位于佛山市禅城区岭南大道北81号二座首层大堂（1）号的佛山市禅城区广尔大药房（普通合伙）药店（以下称“药店”）实际由甲乙丙三方合伙经营，现三方经平等协商，就对药店清算事宜依法达成如下协议：一、甲乙丙三方确认药店合伙的起始时间为2014年7月24日，三方所占合伙药店的股份比例为：甲方占33.33%、乙方占33.33%、丙方占33.33%。二、三方一致同意委托佛山市天华会计师事务所对合伙期间药店的经营情况进行清算。三、三方根据清算结果，如有盈余，则三方按实际出资比例进行利润分配；如有亏损，则三方按所占股份比例承担。四、三方同意，将药店现有资产进行变卖，变卖价款由三方共同决定。五、本协议自三方签字之日起生效。本协议一式三份，三方各执一份，均具同等效力。”，案外人陈漫夫、秦辉与被告何翀分别在合同落款处签名确认。另查明三，2015年12月，佛山市中天华会计师事务所有限公司出具《佛山市禅城区广尔大药房、佛山市广胜药房有限公司查账报告》，该报告附表5显示原告公司银行存款涉及的账户有：广发行-4448、5578卡、中行6111卡、招商行0106。以上事实有原告提供的原被告的身份证、营业执照、法定代表人身份证、招商银行付款回单2份、招商银行账户交易明细列表、出纳人员职责、被告社保缴纳明细（打印件）、被告刘玉霞提交的广尔大药房2015年5、6、7、8、9月份员工工资表审批表、账户交易历史1张、合伙企业清算协议书2份、查账报告、客户对账单1张为证。原告提交的催告函、催告函快递送达情况（网上查询打印件），无快递邮单佐证，且被告刘玉霞不确认收到该函件，本院不予采信；被告刘玉霞提交的报警回执复印件、报案书复印件，与本案无关，本院不予采信。诉讼中，原告陈述：公司所使用的账户相对应的银行卡都在被告刘玉霞处，平时支付货款、发工资等都需要股东书面审批签名后被告刘玉霞才能扣划；公司内部之间的转款需要先口头说明后月底时会计再同一制表并由股东签名，对外的转款一般需要先制表审批后才能进行货款转出；原告停业后向被告刘玉霞催告过交还银行卡，但被告刘玉霞说其老板何翀不同意；被告刘玉霞名下尾数5578账户里面所有的款项都是公司的款项，原告起诉时没有证据，客户转进来的具体款项原告也清楚，但因卡掌握在被告刘玉霞手上，所以起诉时只有公司转入该账户的款项有证据，因此起诉时只主张31万元。诉讼中，被告刘玉霞陈述：被告刘玉霞任职期间，公司原来四个账户相对应的银行卡都在被告刘玉霞处，账户都是由被告刘玉霞掌控，四个账户之间相互转账不需要任何股东明确签名审批，只有对外转账时才需要股东审批，发工资、支付货款时由会计黄艳卿制表并统计好需要支付的款项后，拿给秦辉、陈漫夫审批，两个股东审批后被告刘玉霞根据手头上各账户的存款，如果公司公户上的款项不够就从被告刘玉霞名下尾数5578账户或员工陈伟卫名下中行尾数6111账户转款至公司公户后再转给供应商，但每个月底被告刘玉霞将整个月各个账户的支出款项、银行流水交给黄艳卿做账，黄艳卿做表给各个股东审核，尾数0106账户是针对需要开票及公对公的转账之用，尾数4448账户主要用于支付税费，被告刘玉霞名下尾数5578的账户主要用于支付平时的工资、部分供应商货款，对外的转款就一定要股东审批，做股东审批表；因为何翀投资后就全权交给秦辉、陈漫夫管理，而秦辉、陈漫夫长期在办公室，所以所有审批由秦辉、陈漫夫负责即可，且所有转账何翀可以收到银行信息，且每月底可以看报表，所以何翀没有管理。招商行0106账户平时没有资金，某些供应商要开票时才需要从尾数5578账户或原告的其他银行卡转款入基本户0106，当时股东之间闹矛盾，何翀让被告暂停支付所有供应商的货款，让本来支付供应商货款的钱从0106账户转至尾数5578的账户，该笔款一直没有动用过，直到2017年1月左右被告刘玉霞以为股东之间已经结算清楚，何翀让被告刘玉霞转至其指定的账户，当时转入指定账户的具体用途何翀没有说，指定的账户并非公司此前经营所用的账户。公司之前经营的4个账户银行卡至今仍在被告刘玉霞处，但尾数4448、0106的基本户由于原告在2016年时自行变更公司公章、财务公章且去银行备案，所以这两个基本户被告刘玉霞已无法使用，只是持有U盾，2015年10月国药收购时收购款转入了公司的基本户0106、4448，基本户也一直在原告的掌控下；陈伟卫名下尾号6111账户已经由公司注销，所以目前被告刘玉霞仅有尾号5578账户的银行卡。2015年9月公司停止经营，因公司结算后无办交接，三个股东闹矛盾，会计凭证被公安拿走，当时比较混乱，被告刘玉霞不知该把银行卡交到谁手上，且股东之间因为清算问题而报案，原告也曾去公安报案控告被告刘玉霞侵占，原告从未派任何人要求与被告刘玉霞办理交接，所以被告刘玉霞不知道将银行卡交给哪个股东；原告庭审中确认公司另外的账户由谭满芳、秦辉掌控支配，何翀作为公司的股东，其有权支配公司的资金，被告刘玉霞名下尾数5578的账户属于公帐，该账户转出的80万元被告刘玉霞不清楚转给谁，被告刘玉霞是根据股东何翀指示转款，刘玉霞转款时无征询其他合伙人的意见，何翀让刘玉霞转款无书面指示，三个股东让刘玉霞转款均无书面指示，都是口头的。被告刘玉霞第二次庭审补充陈述：被告刘玉霞名下尾数为5578的银行卡在第一次庭审前已经交给何翀，但无书面交接手续，交给何翀是因为其是股东。本院认为，本案系财产损害赔偿纠纷。经查，被告刘玉霞名下尾数5578账户内截至2016年12月21日的余额为809336.62元，被告刘玉霞作为原告公司的出纳，理应根据公司的规定履行出纳人员相应的职责，其违反原告公司《出纳人员职责》第（4）条的规定，在未取得股东集体签名同意付款的情况下，擅自将作为公司账户使用的其名下尾数5578账户内的存款800000元转至非原告此前经营所使用的账户，已经侵害了原告的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，被告刘玉霞应当承担侵权责任，返还其所转出的800000元给原告。被告刘玉霞虽抗辩提出公司三个股东让刘玉霞转款都无书面指示，均为口头指示，涉案800000元是根据股东何翀的口头指示转出，但被告刘玉霞并未提供充分有效的证据予以证实，被告何翀亦未到庭予以确认，并且，即使系受被告何翀口头指示转出亦不符合原告公司对于出纳人员职责中关于汇出各项货款及费用的相关规定，被告刘玉霞该抗辩意见没有依据，本院不予采纳。经查，被告刘玉霞2017年1月20日转出800000元后尾数5578账户内的余额为9336.62元，该账户在自然结息的情况下，截至2017年7月25日的账户余额为9551.94元，现原告公司已停业，被告刘玉霞理应向原告返还该笔余额。被告刘玉霞虽抗辩提出该账户的银行卡已于2017年1月底交回给了被告何翀，因为被告何翀是公司股东之一，但并无证据证明，被告何翀亦未到庭确认，原告亦不确认该账户的银行卡在原告处，被告刘玉霞该抗辩意见本院不予采纳。至于利息，被告刘玉霞上述违规转款800000元的行为确给原告造成一定的利息损失，原告主张被告刘玉霞按中国人民银行同期贷款利率计付利息，合法有据，被告刘玉霞应以800000元为本金，自款项转出之日2017年1月20日起按中国人民银行同期贷款利率向原告计付利息。原告诉请以被告刘玉霞违规转款800000元前尾数5578的账户余额809336.62元计算利息损失，但原告并未提供充分有效的证据证实起诉前曾要求过被告刘玉霞交回涉案尾数5578账户的银行卡及相应的账户余额，亦未举证证实被告刘玉霞存在拒不交还尾数5578账户的银行卡及违规转款后该账户余额9336.62元的侵权行为，因此，原告诉请以809336.62元为本金计算利息损失没有依据，本院不予支持。关于被告何翀应否承担责任。本案中，原告以被告何翀作为原告股东之一，未经全体合伙人一致同意，无权指令被告刘玉霞将涉案款项转存至其指定的账户至今未还为由，主张被告何翀指示转款至今未还的行为构成侵权，但原告并未提供充分有效的证据证实被告刘玉霞上述违规转款行为系受被告何翀指示以及所转账户系何翀指定，被告何翀亦未到庭进行确认，原告该项主张缺乏依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（四）项、第（六）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：第15被告刘玉霞于本判决生效之日起十日内，向原告佛山市禅城区广尔大药房返还800000元及账户余额9551.94元，并支付利息（利息以800000元为本金，自2017年1月20日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告佛山市禅城区广尔大药房的其他诉讼请求。如果被告刘玉霞未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费（已减半收取）6268元，由被告刘玉霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  谢燕贞二〇一七年十月十二日书记员  卢俐桦附相关法律法规：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第15承担侵权责任的方式主要有：第15（一）停止侵害；第15（二）排除妨碍；第15（三）消除危险；第15（四）返还财产；第15（五）恢复原状；第15（六）赔偿损失；第15（七）赔礼道歉；第15（八）消除影响、恢复名誉。第15以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。