湖北省十堰市茅箭区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂茅箭民二初字第00231号
原告王运兵。
委托代理人林华涛.
被告陕西强宇建设工程集团有限公司十堰分公司。
代表人陈前锋，该分公司经理。
委托代理人赵新安.
被告十堰市金凯利实业有限公司。
法定代表人金勇，该公司执行董事。
委托代理人邓敏.
原告王运兵诉被告陕西强宇建设工程集团有限公司十堰分公司（以下简称强宇分公司）、被告十堰市金凯利实业有限公司（以下简称金凯利公司）合同纠纷一案，本院于2015年2月6日立案受理后，依法组成由审判员罗军担任审判长并主审，审判员徐守炜、审判员张守强参加的合议庭，于2015年6月29日公开开庭进行了审理。原告王运兵及其委托代理人林华涛，被告强宇分公司的委托代理人赵新安，被告金凯利公司的委托代理人邓敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王运兵诉称：2010年7月24日，被告强宇分公司、金凯利公司与我签订一份《合作协议》，约定被告强宇分公司负责争取承包丹江口市六里坪镇武当村建设项目土地平整施工工程，我与常冬共同出资420万元，作为施工保证金和流动资金。双方共同组织施工，分享利润。被告金凯利公司作为担保人，并以设备财产作抵押担保。合同签订后，我与常冬出资400万元，但被告强宇分公司未履行合同义务，将资金挪作他用，拒不偿还。2011年4月21日，我与被告强宇分公司签订《合作补充协议》，约定强宇分公司必须承包武当村规划项目中全部土石方工程，且不低于1000万立方米，若低于1000万立方米被告强宇分公司保证我分得纯利润1000万元。被告强宇分公司确保在2011年7月30日前开工，若逾期开工，我有权要求被告强宇分公司在2011年8月5日前返还出资130万元，支付违约金100万元，逾期付款则另按日千分之五支付违约金。但被告强宇分公司至今未履行合同义务，既未承包上述工程，也未返还我的出资，支付违约金。请求被令被告强宇分公司支付我230万元及利息（自2011年8月5日起至本判决生效之日止按同期银行贷款利率计算），赔偿损失100万元；被告金凯利公司对上述债务承担连带责任，判令我对该公司抵押财产折价、变卖的价款享有优先受偿权，若抵押财产灭失，则在抵押财产价值范围内赔偿损失。
原告王运兵为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一：合作协议，证明王运兵与二被告签订合同的事实，被告最终没有履行责任；
证据二：连带责任担保协议，证明金凯利公司对强宇公司的承担抵押，王运兵对房产享有优先受偿权
证据三：合作补充协议，证明约定开工时间变更，王运兵退出；
证据四：收条及回单，证明该款是从别处借来的，也支付了利息；
证据五：银行回单，证明王运兵履行了出资义务；
证据六：文件，证明双方准备的合作项目是真实的，项目可得利益是真实的；
证据七：效果图，证明项目是真实存在的；
证据八：收条，证明30万元是支付的其他项目款项。
被告强宇分公司辩称，与原审意见一致，金长卿代表强宇公司与原告签订合同，定金是金长卿代表公司收取的，应该由金凯利公司承担责任。
被告强宇公司未向本院提交证据。
被告金凯利公司辩称，请求依法驳回对我公司的诉求。虽然在补充签订的协议有担保，但担保过了保证期间，不过应该承担责任，抵押担保责任也不应该承担，因为2011.4.21强宇和原告签订的合同对原合同做出了重大变更，该合同金凯利公司并未签字认可，我们不应当对王运兵本金及赔偿款承担连带或抵押担保责任，王运兵不应该对我公司设备享有优先受偿权，合同主体也发生了变更，金长卿代表强宇公司向王运兵支付了30万元，应当扣除。
被告金凯利公司为支持其抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据一：2010.7.24日合作协议，证明原告与二被告签订的合同
证据二：2010.7.30日连带责任担保协议书，证明原告与二被告签订的合同
证据三：2010.4.21合作补充协议，该协议对前述协议进行了重大变更
证据四：2011.9.26日收条、银行流水，王运兵收到金长卿30万
证据五：2009.9.10工商登记档案，证明2013.9.8日之前金长卿为陕西强宇公司十堰分公司法定代表人。
经庭审质证，强宇分公司对王运兵提交的证据认为真实性、关联性、合法性无异议。金凯利公司对王运兵提交证据本身无异议，但认为与本公司无关，证据八收条是王运兵打给金长卿的，应该在金长卿手上，在原告手上属于不正常状态，物流园的合同没有履行和实施，认为这句话是事后加上去的，我们举证到位，是没有这句话的。
原告王运兵对金凯利公司提交的证据认为证据一、二真实性无异议，证据三真实性无异议，但证明目的有异议，虽然对之前的合同有变更，但只是个补充和明确，并没有脱离合作协议；证据四我们提供的说明了30万是武当物流园的项目款项，不能证明这是金长卿退还王运兵此款；证据五无异议，签协议的时候，金长卿不但是陕西强宇公司十堰分公司法定代表人，也是金凯利公司的法定代表人；被告强宇分公司对金凯利公司提交的证据认为证据一、二无异议，证据三是补充协议，是双方对证据一合同的结算，金凯利公司认为有重大变更对本案无意义，金凯利公司对债务有物的担保，不影响担保，补充协议双方结算的结果没有扩大金凯利公司的担保责任，证据三证明目的有异议，证据四建议金长卿与原告本人到庭质证，证据五无异议，以实际为主。
对上述有争议的证据本院认为：王运兵提交的证据三虽然没有加盖金凯利公司印章，但不影响该合同的有效性；证据四、证据七与本案没有关联性；证据五、证据六能够证明待证事实，证据八金凯利公司已认可，本院予以采信。金凯利公司提交的证据一、二、三与王运兵提交的证据一、二、三相同；证据四收条复印件原审已当庭核实与原件不符，不能证明待证事实；证据五本院予以采信。
经审理查明：2010年7月24日，原告王运兵和常冬与被告强宇分公司、被告金凯利公司签订一份《合作协议》，约定被告强宇分公司负责争取承包湖北省丹江口市六里坪镇武当村建设用地平整土建项目，强宇分公司以500万立方米的工程量与王运兵和常冬合作，王运兵和常冬出资420万元，作为施工保证金和流动资金。双方共同组织施工，分享利润，强宇分公司保证王运兵和常冬保底利润1.2元／立方米，如果还有利润，双方按五五分成予以分割；被告金凯利公司以19台机械设备作抵押担保；工程定于2010年9月18日正式开工；合同约定了包括强宇分公司流失工程项目，未取得武当村土石方平整工程，未能在2010年9月18日开工等违约责任。2010年7月30日，金凯利公司与王运兵和常冬、强宇分公司签订一份《连带责任担保协议》，约定金凯利公司对强宇分公司的行为承担连带责任担保，并提供机械设备抵押担保，并附有担保物明细，抵押物如下：1、小松挖掘机1台，规格型号PC360-7，购买日期2007年1月12日，购买156.5万元；2、大宇挖掘机1台，购买日期2003年3月31日，购买单价68.5万元；3、振动压路机1台，规格型号6320A21208（车架号）001723（发动机号），购买日期2006年7月25日，购买单价33.6万元；4、自卸汽车1台，规格型号（发动机号）YC6J210-20J42D1600934，购买日期2007年4月27日，购买单价13.9万元；5、自卸汽车3台，规格型号（发动机号）分别为YC6J210-20J42D1600926、YC6J210-20J42D1600941、YC6J210-20J42D1600930，购买日期2007年4月27日购买单价13.9万元；6、自卸汽车2台，规格型号（发动机号）分别为YC6J210-20J42D1600807、YC6J210-20J42D1500327，购买日期2007年4月27日购买单价13.9万元；7、自卸汽车1台，规格型号（发动机号）YC6J210-20J42D1500285，购买日期2007年4月27日，购买单价13.9万元；8、自卸汽车2台，规格型号（发动机号）分别为MH6E3900092、MH6E3900155，购买日期2010年4月13日，购买单价27.69万元；9、自卸汽车3台，规格型号（发动机号）分别为MH6E3A00357、MH6E3900068、MH6E3900134，购买日期2010年4月13日，购买单价27.69万元；10、小松挖掘机1台，规格型号PC450-7，机身号DZ50580，购买日期2010年5月2日，购买单价282.5万元。双方未对上述财产办理抵押登记。2011年4月21日，王运兵与被告强宇分公司签订一份《合作补充协议》，约定强宇分公司确保合作协议项目在2011年7月30日前开工，保证王运兵保底利润1000万元，否则应对王运兵承担违约责任：即王运兵有权要求强宇分公司连本带违约金支付230万元，且在2011年8月5日前付清，若付不清，按拖欠数额每日按千分之五，并按合作协议行使抵押权，金凯利公司的负责人金长卿也在该协议上签名。合同另约定，王运兵足额支付资金，合同即时生效。上述合同签订后，王运兵向强宇分公司支付款130万元，常冬支付了270万元。强宇分公司未取得武当村土石方平整工程，王运兵未能实现合同目的，向强宇分公司和金凯利公司要求返还出资款，赔偿损失未果，引起诉讼。
本院认为：2010年7月24日，原告王运兵和常冬与被告强宇分公司、被告金凯利公司签订一份《合作协议》及补充协议、《连带责任担保协议》，除《合作协议》中约定强宇分公司保证王运兵和常冬保底利润1.2元／立方米和补充协议约定的保证王运兵保底利润1000万元无效外，其他约定均有效。强宇分公司未取得武当村土石方平整工程，构成违约，应当依约承担违约责任，返还王运兵出资款，赔偿损失，王运兵的该部分请求本院予以支持。金凯利公司连带责任保证有效，王运兵主张该公司承担保证责任，超过了法律规定的保证期间，金凯利公司保证责任免除。金凯利公司以设备抵押未办理抵押物登记，不得对抗善意第三人。除已给他人办理抵押登记的财产及第三人善意取得财产外，王运兵对金凯利公司其他抵押财产享有优先受偿权，王运兵的该部分诉请本院予以支持。因本院酌情支持了因强宇分公司违约给王运兵造成的损失，王运兵主张的利息等其他损失，本院不予支持。因金凯利公司已认可原告王运兵提交30万元与本案无关的证据，金凯利公司辩称已支付王运兵30万元的抗辩理由不能成立。本案中《合作协议》虽约定王运兵和常冬足额支付资金合同生效，并非合同所附生效条件，依照法律规定，合同所附条件，应当是附属于合同的条件，不应是合同的主要义务。《合作协议》约定的王运兵和常冬足额支付资金，是合同本身的主要义务，不能作为所附条件，故金凯利公司辩称合作协议未生效的理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第五十六条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条、第一百八十九，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条，参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第六十七条规定，判决如下：
一、被告陕西强宇建设工程集团有限公司十堰分公司偿付原告王运兵出资款130万元，赔偿损失100万元；
二、原告王运兵对被告十堰市金凯利实业有限公司抵押财产折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，但不得对抗办理抵押登记的抵押权人和善意第三人；造成原告王运兵损失的，被告十堰市金凯利实业有限公司在抵押财产价值范围内予以赔偿；
三、驳回原告王运兵的其他诉讼请求。
案件受理费41200元，保全费5000元，合计46200元，由被告陕西强宇建设工程集团有限公司十堰分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：十堰市财政局非税收入汇缴结算户；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）
审判长 罗 军
审判员 徐 守 炜
审判员 张 守 强
二〇一五年八月三十日
书记员 欧阳荣垿