甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平中民一终字第412号
上诉人（原审被告）陈朝宇，男，汉族，生于1998年12月2日，平凉一中高一学生。
法定代理人陈盛，男，汉族，生于1972年4月13日，平凉市第四人民医院医生，系陈朝宇父亲。
委托代理人曹占荣，平凉工业园区法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）陈祥宇，男，汉族，生于1998年11月15日，平凉一中高一学生。
法定代理人陈勇，男，汉族，生于1970年5月3日，泾川县粮食局下岗职工。
被上诉人（原审原告）张文祥（曾用名张耀艺），男，汉族，生于2000年7月14日，平凉四中八年级学生。
法定代理人张朝岚，男，汉族，生于1972年11月9日，平凉市崆峒区居民，个体工商户，系张文祥之父。
委托代理人高昱，甘肃璞义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）何晋辉，男，汉族，生于1999年5月8日，平凉一中高一学生。
法定代理人何志超，男，汉族，生于1968年6月7日，平凉市第一人民医院医生，系何晋辉之父。
委托代理人何志勇，男，汉族，生于1961年6月18日，平凉市司法局干部，系何晋辉伯父。
上诉人陈朝宇、陈祥宇因与被上诉人张文祥、何晋辉健康权纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第2151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月18日受理本案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判认定：何晋辉、陈朝宇、陈祥宇系同学关系。2015年2月2日20时许，张文祥和其同学张某、刘某、郝某四人到平凉市柳湖公园内游玩，何晋辉、陈朝宇、陈祥宇等四人亦在柳湖公园玩耍。后何晋辉、陈朝宇在公园内的桥上相互喷射袋装米醋，因米醋喷射到桥下的张文祥等人，张文祥上前质问时，与何晋辉发生口角，争执中，何晋辉将张文祥摔倒，何晋辉、陈朝宇、陈祥宇共同殴打张文祥。嗣后，张文祥的同学将双方拉开，并通知张文祥的家人，将张文祥送往平凉市第二人民医院治疗，经诊断张文祥的伤情为：1、头皮血肿；2、脑震荡；3、鼻骨骨折；4、左面部软组织损伤。张文祥在门诊治疗4天，花支医疗费2766.37元。2015年4月22日，经甘肃科诚司法鉴定所鉴定，张文祥的伤残等级被评定为十级。纠纷发生后，张文祥的家人曾向平凉市公安局崆峒分局柳湖派出所报案，公安机关进行了调查。2015年4月14日，张文祥的身体损伤程度经平凉市公安局崆峒分局法医鉴定中心鉴定为轻微伤。2015年5月30日，公安机关对何晋辉、陈朝宇、陈祥宇分别作出罚款500元的行政处罚。
原判认为：张文祥不满何晋辉、陈朝宇、陈祥宇之间玩耍时将食用醋喷射在其身上，与何晋辉、陈朝宇、陈祥宇等人发生语言冲突，纠纷产生后，双方均未能采取积极正确的方式消除误会、化解矛盾，反而由语言冲突升级为肢体冲突，何晋辉、陈朝宇、陈祥宇将上前质问的张文祥打伤。对张文祥身体的造成了伤害，并给张文祥造成了经济损失，故对张文祥要求何晋辉、陈朝宇、陈祥宇赔偿其各项费用的诉讼请求，予以支持。根据纠纷发生的起因、经过和双方的过错程度综合分析，何晋辉、陈朝宇、陈祥宇应承担75%的赔偿责任，张文祥自行承担损失的25%较为适宜。由于张文祥没有住院治疗，因此对其要求的护理费、住院伙食补助费、营养费不予支持。交通费每天按10元适当予以考虑，共计40元。由于张文祥的伤情构成十级伤残，故对其要求的精神损害抚慰金500元，予以支持。张文祥要求的残疾赔偿金，依据《2015年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》所确定的标准予以认定。张文祥要求的医疗费和鉴定费按实际发生额计算。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、何晋辉、陈朝宇、陈祥宇的法定代理人何志超、陈盛、陈勇连带赔偿张文祥的医疗费2766.37元、交通费40元、残疾赔偿金41608元、鉴定费1500元，共计45914.37元的75%即34435.78元；张文祥自行承担各项费用共计45914.37元的25%即11478.59元。二、何晋辉、陈朝宇、陈祥宇的监护人何志超、陈盛、陈勇连带赔偿张文祥精神损害抚慰金500元。三、驳回张文祥的其他诉讼请求。（以上一、二项合计34935.78元，限何晋辉、陈朝宇、陈祥宇于本判决生效后五日内履行完毕）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费948元，减半收取474元，张文祥承担120元，何晋辉、陈朝宇、陈祥宇承担597元。
陈朝宇、陈祥宇上诉称：（一）原判认定事实错误，张文祥是和何晋辉发生冲突的，张文祥的鼻骨骨折也是何晋辉造成的，何晋辉应承担主要赔偿责任，陈朝宇、陈翔宇本身有过错，但不应承担连带赔偿责任。（二）张文祥有过错，应承担40%的责任。（三）张文祥构成十级伤残的鉴定所依据的材料不完整，鉴定时治疗未终结，何晋辉的法定代理人何志超是平凉市人民医院医生，鉴定意见不科学、不准确、不客观。请求撤销原判，改判陈朝宇、陈祥宇不承担连带赔偿责任。
张文祥辩称：原判认定事实正确，适用法律适当，上诉理由不能成立，公安机关询问笔录证实陈朝宇、陈祥宇、何晋辉均不同程度殴打了张文祥，属共同侵权行为，应承担连带责任，不应由何晋辉一人承担，鉴定意见合法有效，不同意重新鉴定。请求驳回上诉，维持原判。
何晋辉辩称：对原判认定事实无异议，请求依法判决。
经审理查明，原判认定的基本事实属实，予以确认。
本院认为：本案争议的焦点问题是：（一）张文祥是否有过错，承担的责任是否正确；（二）何晋辉、陈朝宇、陈翔宇承担连带责任是否正确；（三）何晋辉、陈朝宇、陈翔宇各自的责任大小能否确定，如何确定。关于张文祥是否有过错，承担的责任是否正确的问题，张文祥在纠纷产生时采取的处理方式不当，对纠纷升级有过错，原判结合本案案情确定张文祥承担25%责任并无不当。关于何晋辉、陈朝宇、陈翔宇承担连带责任是否正确的问题，一审中提交的公安机关询问笔录及行政处罚决定书可证明何晋辉、陈朝宇、陈翔宇三人均有侵害张文祥身体的行为，属共同侵权行为，原判依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条确定何晋辉、陈朝宇、陈翔宇对张文祥的损失承担连带责任正确。关于何晋辉、陈朝宇、陈翔宇各自的责任大小的问题，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”，何晋辉、陈朝宇、陈翔宇三人相互之间，仍需根据比例过错原则或者原因力大小按份承担相应责任，原判未划分共同侵权人之间责任比例，可一并划分，予以纠正。公安机关行政处罚决定书载明三人均打伤张文祥，依据为违法行为人询问笔录，受害人询问笔录，证人证言等。询问笔录中张文祥称：“一个高个子一脚踏在我的脸上，三个人用脚在我头上、脸上和身上乱踏”。在场人张翔称：“没有看清三人如何打张耀艺，张耀艺倒地后都用脚乱踏”。何晋辉称：“我一脚踢在对方脸上，陈朝宇、陈翔宇用拳头打在对方的胸部和腹部”。陈朝宇称：“我和陈翔宇用拳头打在了对方身体的胸部和腹部，何晋辉一脚踢在对方的脸上”。陈翔宇称：“我用拳头打在他胸部附近两下，再没有打过。事后听说何晋辉用脚踢对方头，陈朝宇打过，具体部位没看清”。何晋辉、陈朝宇、陈翔宇三人对致伤行为说法基本一致，陈朝宇、陈翔宇未打张文祥胸部、腹部以外部位。结合何晋辉、陈朝宇、陈翔宇三人在纠纷中的过错程度，原判确定的张文祥医疗费、交通费三侵权人均有一定过错，且治疗花费无法明确区分治疗的身体部位，三侵权人均应平均承担。张文祥十级伤残的依据为鼻骨骨折，因此产生的残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金应由何晋辉承担。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律准确，但未划分共同侵权人之间责任比例，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第2151号民事判决第三项；
二、撤销平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第2151号民事判决第一项、第二项；
三、张文祥的医疗费2766.37元、交通费40元、残疾赔偿金41608元、鉴定费1500元，共计45914.37元的75%由何晋辉的法定代理人何志超赔偿33032.6元，陈朝宇的法定代理人陈盛赔偿701.6元，陈祥宇的法定代理人陈勇赔偿701.6元，何志超、陈盛、陈勇对赔偿数额互负连带责任。张文祥自行承担以上45914.37元的25%即11478.59元。
四、何晋辉的法定代理人何志超赔偿张文祥精神损害抚慰金500元，陈盛、陈勇对赔偿数额负连带责任。
以上三、四项于本判决生效后五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判执行。
二审案件受理费673元，由陈朝宇、陈祥宇的法定代理人陈盛、陈勇各负担336.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 凌
代理审判员 白皎洁
代理审判员 杨振兴
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 许小婷