新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵08民终313号上诉人（原审被告）：石河子市天宇建筑安装工程有限公司；住所地：新疆石河子炮台镇建安路�。法定代表人：曹国华，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心。住所地：昌吉市大西渠镇幸福村。代表人：罗牟平，负责人。被上诉人（原审被告）：魏平原，男，1972年2月28日出生，住第八师一二一团。被上诉人（原审被告）：张纪平，男,1964年6月6日出生，住乌鲁木齐市。上诉人石河子市天宇建筑安装工程有限公司（以下简称天宇公司）因与被上诉人昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心（以下简称设备租赁中心）、魏平原、张纪平建筑设备租赁合同纠纷一案，不服下野地垦区人民法院（2016）兵0801民初374号民事判�，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天宇公司上诉请求：撤销一审判决第四项，改判上诉人不承担本案民事责任。事实和理由：一、上诉人未与被上诉人签订租赁合同，上诉人也未授权被上诉人魏平原与被上诉人设备租赁中心签订有关租赁方面的合同。被上诉人设备租赁中心用以主张权利的合同中没有任何内容显示与上诉人存在租赁合同关系。二、本案属于自然人之间的债权债务关系，与上诉人天宇公司之间没有关联性。魏平原、张纪平与设备租赁中心签订的租赁合同未经上诉人追认，对上诉人不具有约束力。三、本案不存在表见代理的情形，依据合同相对性原则，应由签订合同的相对方来承担民事责任。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。设备租赁中心、魏平原、张纪平未提供答辩意见。设备租赁中心向一审法院起诉请求：一、判令被告魏平原、张纪平支付原告租赁费215600元[115500元+550元×（84天+98天）]；二、判令被告魏平原、张纪平支付原告租赁费、入场费利息39778.2元（215600元×6.15%÷12个月×36个月，自2014年7月13日起至2017年7月31日止）；三、判令被告魏平原、张纪平赔偿原告设备损坏费用11300元；四、判令被告天宇公司对上述款项承担连带责任；五、诉讼费用由被告承担。一审查明的事实：第八师一二一团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#楼项目的发包方为第八师一二一团，承包方为被告天宇公司，被告魏平原为被告天宇公司项目经理。被告天宇公司与被告魏平原签订内部承包合同�将该项目交由被告魏平原，实为被告魏平原挂靠被告天宇公司承建项目，被告魏平原为实际施工人。被告张纪平为被告魏平原雇佣的工地管理人员。崔某某为该工地施工管理人员，朱某某为工地技术员。被告张纪平、崔某某、朱某某、梁某某等人均为被告魏平原雇佣工作人员。2013年7月29日，被告天宇公司承建第八师一二一团东野镇紫荆小区B区2#、3#、5#、6#的住宅楼项目工程，并将该工程交由该公司项目经理被告魏平原承包。8月3日，原告与被告张纪平签订租赁合同，租赁原告型号为63的塔吊2台，租金为550元/天，用于第八师一二一团东野镇紫荆苑小区B区2#、3#、5#、6#住宅楼项目工程。在合同首部承租方一栏，注明“出租方：昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心；承租方：天宇公司东野镇紫荆苑小区B2、B3、B5、B6号楼。”合同尾部：“出租方:昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心，委托代理人：罗牟平；承租方:张纪平。”合同未加盖被告天宇公司公章，亦无被告魏平原签字。该合同第十三条第三项约定：“维修由承租方负责，一切手续由承租方负责。”合同签订后，经被告张纪平、工地施工管理人员朱某某与原告结算并在工程量结算单上签字确认，2013年8月12日至2013年11月26日，共计105个工作日，租金为550元/天/台，租用63塔吊两台，租金合计115500元。2014年4月18日至2014年7月14日，共计84个工作日，租金为550元/天/台，租用63塔吊一台，租金合计53900元。以上租金合计215600元。被告至今未支付租金。2014年8月2日，该项目工地工作人员张某出具证明，证明在使用原告过程中损害电机一台，电缆丢失50米（16平方米）。在塔吊租赁期间，原告于2013年8月10日，购买电动机YZTD200一台，单价7800元；2014年7月26日购买电缆线50米，单价70元，总价3500元。一审法院认为，被告魏平原虽为被告天宇公司项目经理，实为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程，即“挂靠”关系。根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第四十三条规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”原告虽未与被告天宇公司、被告魏平原签订书面租赁合同，但原告所供应的塔吊均使用在涉案工程项目上，应为实际施工人被告魏平原挂靠有资质的被告天宇公司�被告魏平原因履行施工合同产生的债务，被挂靠人被告天宇公司与挂靠施工人被告魏平原应当承担连带责任。被告张纪平为该项目工地管理人员，与被告魏平原系雇佣关系，被告张纪平在租赁合同、工程量结算单、证明上的签字确认行为应当认定为职务行为。《中华人共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”被告张纪平的行为产生的法律后果应当由被告魏平原承担责任。被告张纪平不承担责任。合同履行完毕后，被告魏平原项目的工作人员朱某某、张某、张纪平在工程结算单、证明上签字认可，且被告张纪平当庭认可以上租赁物使用在该项目上，其认可应当视为被告魏平原的认可。故原告向被告魏平原项目租赁塔吊的租金215600元应由实际施工人被告魏平原承担给付责�，被告天宇公司与被告魏平原承担连带责任。原告电机电缆损害赔偿的诉讼请求，原告提供张某出具的证明，证明该电机电缆为被告在工地上使用损害造成，又提供购买电机、电缆发票，且双方合同约定维修由承租方负责，故原告的该项诉讼请求于法有据，应予以支持。被告魏平原应当赔偿原告电机损失11300元。被告天宇公司主张该公司于2014年3月24日改制，对改制之前的债务及纠纷应由第八师一二一团负责清理偿还的辩解，因被告提交的企业租赁合同相对方为第八师一二一团与新疆永祥盛房地产开发有限公司，第八师一二一团把自己独立经营的企业（被告天宇公司）进行租赁。该合同的约定仅适用于合同相对人，对第三人无法律约束力，故对被告天宇公司的辩解不予采信。关于逾期付款利息，原告与被告魏平原虽未约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”故应从2014年7月31日起至2017年7月31日止（36个月）计算逾期利息，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息为38808元（215600元×6%÷12个月×36个月）。综上所述，依照《中华人共和国民法通则》第四十三条、第一百零六条第一款、第一百一十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第四十三条规定，判决：一、被告魏平原于判决生效之日起十五日内支付原告昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心租赁费215600元；二、被告魏平原于判决生效之日起十五日内支付原告昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心租赁费利息38808元；三、被告魏平原于判决生效之日起十五日内赔偿原告昌吉市陇鑫建筑机械设备租赁中心电机损失11300元；四、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司对上述一、二、三项承担连带付款责任；五、被告张纪平不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5300元（原告已预交），由被告魏平原负担（给付日期同上）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人天宇公司应否承担连带责任。根据查明的事实，被上诉人魏平原系本案工程的实际施工人。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”上诉人天宇公司明知被上诉人魏平原不具有建筑工程施工资质，仍然将工程发包给其进行施工；被上诉人魏平原明知自己没有施工资质，仍然违法挂靠上诉人天宇公司进行施工，违反法律禁止性规定。根据《中华人民共和国民法通则》第六十七条：“代�人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。”故上诉人天宇公司应对本案债务承担连带责任。综上所述，天宇公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5286元，由上诉人石河子市天宇建筑安装工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  孙铭徽审判员  刘丽美审判员  胡春红二〇一八年四月二十三日书记员  张梦琦