浙江省湖州市南浔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0503刑初357号
公诉机关湖州市南浔区人民检察院。
被告人姚华，男，1984年2月28日出生于四川省南充市，汉族，高中文化程度，中共党员，无业，住四川省南充市高坪区。因本案于2016年12月14日被刑事拘留，2017年1月20日被逮捕。现羁押于湖州市看守所。
辩护人陈建，浙江万新律师事务所律师，湖州市南浔区。
被告人邓银龙，男，1997年12月18日出生于四川省冕宁县，汉族，初中文化程度，农民，住四川省冕宁县。因本案于2016年12月17日被刑事拘留，2017年1月20日被逮捕。现羁押于湖州市看守所。
辩护人蔡永美，浙江万新律师事务所律师，湖州市南浔区。
湖州市南浔区人民检察院以浔检刑诉[2017]307号起诉书指控被告人姚华、邓银龙犯贩卖毒品罪，于2017年8月29日向本院提起公诉，在诉讼期间，公诉机关变更罪名为贩卖、运输毒品罪。本院于次日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。湖州市南浔区人民检察院指派检察员沈某、章某出庭支持公诉，被告人姚华及其辩护人陈建，被告人邓银龙及其辩护人蔡永美到庭参加诉讼。期间公诉机关申请补充侦查二次。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月4日下午，被告人邓银龙在被告人姚华的指使下，从广东省惠东县至本市南浔区春晖旅馆门口，在车牌号为浙Ｅ×××××的小型轿车内，将45克甲基苯丙胺贩卖给余某。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言，勘验、检查、辨认笔录等证据，认为被告人姚华、邓银龙的行为已构成运输、贩卖毒品罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条之规定予以惩处。
被告人姚华在庭审中对公诉机关指控的毒品数量有异议，辩解称贩卖的真冰毒只有4克多，另外的是掺假的，总共约10多克，像鸭蛋大小。其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，辩护称公诉机关指控被告人姚华贩卖毒品45克的证据不充分。
被告人邓银龙在庭审中辩解称，其不明知帮被告人姚华送的东西是毒品，具体数量也不知。其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，具体贩卖的数量同意被告人姚华的辩护人的意见，同时辩护称被告人邓银龙系从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
2016年6月4日下午，被告人姚华雇佣被告人邓银龙，指使安排其从广东省惠东县携带甲基苯丙胺乘车至本市南浔区，并在南浔镇泰安路春晖旅馆门口与驾驶车牌号为浙Ｅ×××××的小型轿车的余某见面，后在该轿车内将从广东带来的约45克甲基苯丙胺（冰毒）交给余某，并从余某处换回同年5月25日被告人姚华让其贩卖给余某的约45克假冰毒。
另查明，案发后，公安机关从被告人姚华处扣押了作案工具白色OPPO手机1部、白色coolpad手机1部、白色vivo手机1部。
上述事实，有公诉机关当庭出示、宣读，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.证人余某的证言及辨认笔录，证人余某作证称其于2016年5月份电话联系姚华购买冰毒，后姚华的手下邓银龙（证人余某从公安机关事先准备的12张不同男性免冠照片中辨认出5号照片邓银龙就是帮助姚华送货到南浔的陌生男子）送货至南浔，其收到50个冰毒的样子，实际重45克左右，钱是通过姚华提供的帐号转帐的，回家一试发现货不对，就与姚华联系，姚华说搞错了，这批货是次品，答应让人过来换，到了6月4日，姚华让邓银龙带货过来了，和上次一样，其是接到姚华电话，就开车到泰安路上的一个宾馆门口碰头，并带上邓银龙开了一会车，在车上邓银龙将带来的货给其，其将上次的次品还给邓银龙。
2.通话清单及电话侦听记录，证明被告人姚华指使被告人邓银龙共两次到南浔送货给余某的时间，以及5月30日晚余某与被告人姚华电话联系关于之前收到的50个不好的毒品别人要，会不会吃死以及是否可以掺在另外的毒品中的问题对话，印证6月4日换货的数量是50个。
3.监控抓拍图像，证明被告人邓银龙与余某交易毒品过程的轨迹。
4.住宿记录，证明被告人邓银龙在南浔的住宿记录，印证毒品交易的时间。
5.扣押决定书，证明公安机关从被告人姚华处扣押了作案工具手机三部。
6.户籍信息，证明被告人姚华、邓银龙的自然身份情况。
7.抓获经过，证明被告人姚华、邓银龙的到案情况。
8.被告人姚华的辨认笔录及其在公安侦查阶段的供述和辩解，被告人姚华在2017年1月10日公安讯问时供述其于2016年5月20日左右让邓银龙帮其送用茶叶包装袋包好的冰毒到南浔给余某，来回车票报销，后再给1000元左右的好处费，邓银龙拿了冰毒乘大巴车从惠东到南浔共10多个小时，邓银龙到南浔后，其联系余某，让他去拿货，其记得是余某接了邓银龙去了其他地方，交易好像在车上进行的，重有50-60个的样子，实际净重在45克左右，2016年6月初的时候，听说余某上次拿到的货是次品，根据其老板阿威要求，其让邓银龙拿了冰毒去南浔和余某换货。
9.被告人邓银龙的辨认笔录及其供述和辩解，被告人邓银龙在公安侦查阶段基本稳定一致供述称，2016年5月中旬的时候，姚华（被告人邓银龙从公安机关事先准备的12张不同的男性免冠照片中辨认出3号照片姚华就是让其送毒品的凡哥）交给其一个黑色塑料袋，内有一茶叶袋子，装有两袋冰毒，每包大概40-50克重的样子，具体多少重不清楚，其带着冰毒从广东惠东坐车到湖州南浔，并根据姚华的指示将该些东西交给了前来取货的人，货都是在取货的人的车上交易的。6月3日下午3点左右，姚华联系其让其再送点东西到南浔，其到姚华家姚华给了其一包毒品，包装和上次一样，重约40-50克，具体不清，其带着毒品乘车到了南浔后，先找旅馆后打电话给姚华，没多久姚华就通知拿货的人来，其带着货在旅馆门口上了余某的车，并在车上其用手中的货换回了之前给余某的货。
关于两被告人及辩护人在庭审中提出的对公诉机关指控的毒品数量有异议的意见，经查，购毒人员余某的证言明确其收到50个冰毒，净重约45克左右，被告人姚华与余某的手机通话侦听记录，亦证明了被告人姚华贩卖给余某的毒品是50个，被告人姚华、邓银龙在公安侦查阶段对毒品的包装及数量均有供述，均曾供述毒品的重量是45克左右，与余某的证言、通话侦听记录等证据相互印证，其当庭翻供，无正当理由也没有相应证据予以证实，故本院不予采纳。
本院认为,被告人姚华、邓银龙明知是毒品仍将毒品从广东省运输到浙江省予以贩卖，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以惩处。被告人姚华在共同犯罪中系主犯，依法按其指挥的全部犯罪处罚。被告人邓银龙是受被告人姚华的雇佣帮助运输、贩卖毒品，其在共同犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚，其辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳，依法从轻处罚。根据被告人姚华、邓银龙犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚华犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日起至2029年12月13日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人邓银龙犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月17日起至2023年12月16日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
三、扣押在公安机关的作案工具手机三部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 温奕弋
人民陪审员 谈桂群
人民陪审员 俞 峥
二〇一八年三月十五日
书 记 员 姚国平