湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终10615号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司，住所地湖南省浏阳市集里街道办事处金沙北路279号。
负责人：李兵，经理。
委托诉讼代理人：艾煜，湖南东方阳光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张世虎，男，1985年9月9日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
委托诉讼代理人：黄先为，浏阳市正能量法律服务所法律工作者。
原审被告：浏阳市东进物流有限责任公司，住所地湖南省浏阳市集里街道办事处禧和村。
法定代表人：罗勇，董事长。
委托诉讼代理人：王小芳，浏阳市公信法律服务所法律工作者。
原审被告：张文胜（曾用名张文圣），男，1977年11月9日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
原审被告：刘磊，男，1985年8月29日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
原审被告：张开林，男，1991年4月14日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张世虎、原审被告浏阳市东进物流有限责任公司（以下简称物流公司）、张文胜、刘磊、张开林机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院(以下简称一审法院）作出的（2017）湘0181民初3401号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：请求撤销原审判决，并依法改判；本案全部诉讼费由张世虎承担。事实和理由：原审判决认定张世虎的各项赔偿标准均过高。一、残疾赔偿金，张世虎未提交户籍机关出具的居住证明等相关证据证明其居住在城镇区域，且张世虎的大部分地虽然被征收，但仍然留有部分自留地，未完全脱离农业生产，生活消费应当相当于农村标准，原审法院认定其收入来源于城镇的事实依据不足。二、误工费，张世虎未提交劳动合同、银行流水、工作证明以及其他相关证据证明其收入来源情况。张世虎提交的资质证书仅能证明其具有从事某种工作的入门能力，无法证明其在事故发生之前的具体工作情况以及收入来源，原审判决按照非私营单位交通运输行业的平均工资标准计算其误工费错误。三、被扶养人生活费，张世虎的各被扶养人均为农村户口，且家中仍有自留地可以耕种，对其被扶养人生活费的计算应当按照农村标准。四、营养费，原审判决认定5400元过高，张世虎的营养费诉求按照10元/天为宜。五、护理费应当按照城镇私营单位服务行业标准予以计算。
被上诉人张世虎辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
原审被告物流公司陈述称，原审判决认定事实清楚，物流公司购买了相关保险，也认可保险公司提出的上诉请求和理由，请求二审法院查明事实依法判决。
原审被告张文胜、刘磊、张开林均未予陈述。
张世虎在一审起诉请求：保险公司、物流公司、张文胜、刘磊、张开林共同赔偿张世虎因交通事故所致各项损失合计821537.9元。
一审法院认定的事实：2016年1月11日17时许，张文胜驾驶湘Ａ×××××中型厢式货车沿S201线由北往南行驶至26KM+180M路段时，恰遇刘磊驾驶湘Ａ×××××小型面包车临时停放在道路西侧机动车道内，张世虎在该车后卸货，由于张文胜驾车避让其他车辆措施不当，且刘磊驾车临时停车妨碍其他车辆通行，致使两车相撞，造成张世虎受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，浏阳市公安局交警大队于2016年1月25日作出浏公交认字[2016]第301070号《道路交通事故认定书》，认定张文胜承担此次事故的主要责任，刘磊承担次要责任，张世虎无责任。刘磊在2016年1月12日接受浏阳市公安局交警大队询问时陈述：“昨天下午5点钟左右，我驾驶湘Ａ×××××面包车停在S201线26KM+100M路段西侧路边上（机动车道）做事的时候……”。
张世虎自受伤当日起在浏阳市中医医院住院治疗，2016年9月3日出院，共住院236天，出院诊断为：1、颅脑损伤：脑挫裂伤（左颞），弥漫性轴索损伤，创伤性蛛网膜下腔出血，颅底骨折，面颅骨多发骨折，四肢瘫，认知功能障碍；2、双肺挫伤并误吸；3、多发肋骨骨折（右侧第1肋及左侧第1、2、6、8-10后肋）；4、胸椎骨折T5-T11棘突；5、骨盆骨折；6、盆腔积液；7、淹溺；8、左侧神经外伤性迟发性损伤；9、左耳廓挫裂伤；10、脑外伤所致精神障碍。2017年1月10日，湘雅二医院司法鉴定中心对张世虎伤情作出（2016）临鉴字第1531号《法医临床司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：“1、被鉴定人张世虎本次损伤躯体伤残分别评定为7级、10级伤残；精神伤残评定为8级伤残（详见湘雅二医院司法鉴定中心2016精鉴字第1264号司法鉴定意见书）；2、被鉴定人后期治疗费预计约需4000元或以实际发生为准；3、被鉴定人本次损伤误工时间约为12个月，其中住院期间需1人护理，营养期限为6个月。”
张世虎因该交通事故造成的物质损失核实如下：①医疗费196069元；②后期治疗费4000元；③住院伙食补助费14160元（60元/天×236天）；④护理费29956.52元（46458元/366天×236天）；⑤误工费66770.04元（5564.17元/月×12月，注：张世虎以自有车辆从事建筑材料等道路运输）；⑥交通费6000元（酌定）；⑦法医鉴定费5000元；⑧营养费5400元；⑨残疾赔偿金450390.6元{基本残疾赔偿金31284元/年×20年×[（11-7）×10%+3%+3%]=287812.8元；加上被扶养人生活费21420元/年×13年（儿子张道仁，2010年4月2日出生）×46%÷2+21420元/年×20年（父亲张开统，1955年9月7日出生，生育子女两人）×46%÷2=162577.8元，注：张世虎所在家庭的承包地绝大部分因2013年本市修建荷文公路时被征收，且张世虎于2012年购买三轮摩托车在浏阳市文家市从事建材运输至2016年事故发生前，其收入来源于城镇，生活消费亦相当于城镇居民，故残疾赔偿金按城镇居民标准计算}，以上费用共计777746.16元。上述费用，浏阳市东进物流有限责任公司已支付230565元。
湘Ａ×××××小型面包车车主为张开林，该车未购买事故发生时段的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。湘Ａ×××××中型厢式货车的车主为浏阳市东进物流有限责任公司，事故发生时张文胜驾车系受浏阳市东进物流有限责任公司雇请而提供劳务。该车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（不计免赔），其中机动车交通事故责任强制保险赔偿限额总额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元）；商业第三者责任保险（不计免赔）赔偿限额为100万元，保险期限均自2015年6月9日起至2016年6月8日止。
一审法院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，受害人有权请求侵权人承担侵权责任。张世虎就道路交通事故所造成的人身损害要求赔偿，原审法院予以支持。张世虎因交通事故致其躯体两处伤残，且致其精神残疾，造成其本人及家属精神上巨大痛苦，故张世虎要求赔偿其精神抚慰金，原审法院亦予以支持，精神抚慰金依法据实酌定为4万元。
机动车发生交通事故造成人身损害的，应首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任（以下简称交强险）范围内予以赔偿，又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，保险公司及刘磊应当在交强险赔偿限额内各予以赔偿张世虎损失12万元（包括：①部分医疗费1万元；②部分残疾赔偿金9万元；③部分精神抚慰金2万元），合计24万元。张开林作为湘Ａ×××××小型面包车保险的投保义务人，其未依法投保交强险，应和侵权人刘磊在上述12万元内承担连带责任。
张世虎损失在交强险不足以赔偿的部分，因机动车发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，各方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。浏阳市公安局交警大队对此次事故的责任划分恰当，原审法院予以采信。刘磊、张开林于庭审时均辩称事故发生当天系张世虎驾车临时停放在机动车道内，因与刘磊此前在交警部门接受询问时所作的陈述内容不符，原审法院不予采信。故张世虎剩余损失577746.16元（777746.16元+40000元-240000元），应由刘磊赔偿30%，即173323.85元；由张文胜赔偿70%，即404422.31元，考虑到湘Ａ×××××中型厢式货车驾驶员张文胜驾车系受浏阳市东进物流有限责任公司雇请过程中提供劳务的行为，故张文胜驾车不当过失行为所致的民事责任由其雇主浏阳市东进物流有限责任公司承担。湘Ａ×××××中型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司投保了商业第三者责任险，因此张世虎剩余损失张文胜应赔偿部分，由保险公司按保险合同约定[注：其中医疗费计算金额应剔除非医保范围用药（但后期医疗费以法医鉴定为准，不再剔除），剔除比例酌定为15%]予以替代赔偿382435.07元[注：（577746.16元-176069元剩余医疗费×15%非医保用药-5000元法医鉴定费）×70%]。
综上，保险公司应向张世虎支付赔偿款502435.07元（120000元+382435.07元）；刘磊应向张世虎支付赔偿款293323.85元（120000元+173323.85元），张开林对刘磊在120000元范围内承担连带赔付责任；浏阳市东进物流有限责任公司应向张世虎支付赔偿款21987.24元（404422.31元-382435.07元）。因浏阳市东进物流有限责任公司已实际支付张世虎230565元，其多给付的207055.26元（230565元-21987.24元-1522.5元应负担的诉讼费）应由中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司从其赔偿款中扣除并支付给浏阳市东进物流有限责任公司。即中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司实际应支付张世虎张世虎赔偿款295379.81元（502435.07元-207055.26元），支付浏阳市东进物流有限责任公司款项207055.26元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、张世虎因道路交通事故造成的医疗费、后期治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、法医鉴定费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰等损失合计817746.16元，由中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司赔偿502435.07元；刘磊赔偿293323.85元，张开林对刘磊上述赔付义务在120000元范围内承担连带责任；浏阳市东进物流有限责任公司赔偿21987.24元，均限判决生效后3日内履行清楚。因浏阳市东进物流有限责任公司已实际支付张世虎230565元，其多给付的207055.26元应由中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司从其赔偿款中扣除并支付给浏阳市东进物流有限责任公司。即中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司实际应支付张世虎赔偿款295379.81元，支付浏阳市东进物流有限责任公司款项207055.26元。二、驳回张世虎其余诉讼请求。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点在于：张世虎残疾赔偿金、被扶养人生活费的认定标准、误工费、护理费及营养费的认定问题。残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中张世虎提交浏阳市中和镇长安村民委员会出具的证明及征地补偿款分配汇总表，证明其家庭承包地大部分被征收，且其于2012年购买三轮摩托车在浏阳市文家市从事建材运输，故其生活、消费与城镇居民无异，本院对原审判决依据城镇居民标准计算其残疾赔偿金予以维持。又因其是以城镇居民标准计算残疾赔偿金，故依据相关规定，张世虎的被扶养人生活费也宜依据城镇居民标准计算。故对保险公司上诉称应当依据农村居民标准计算张世虎的残疾赔偿金及被扶养人生活费，本院不予支持。误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中张世虎提交的司法鉴定意见确认其误工期为12个月，又因其无固定收入，且未提交最近三年的平均收入，故本院对原审法院依据非私营单位交通运输行业年平均工资标准计算误工费予以维持。护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，张世虎提交的司法鉴定意见确认张世虎住院期间需1人护理，故本院对原审法院依据城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业确定张世虎的护理费29956.52元予以维持。营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。张世虎提交的司法鉴定意见确认营养期为6个月，故本院对原审法院结合本地区经济发展水平及张世虎伤残等级确认的营养费5400元亦予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4350元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 柳ＸＸ
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一八年一月二十三日
书记员 肖文娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。