萍乡市湘东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0313刑再1号
原公诉机关萍乡市湘东区人民检察院。
原审被告人彭钢，绰号“小波乃”，男，1990年3月4日出生，汉族，萍乡市人，初中文化，无业，户籍地江西省。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年9月7日被萍乡市公安局湘东分局刑事拘留，同年9月28日经萍乡市湘东区人民检察院批准逮捕，同日被萍乡市公安局湘东分局执行逮捕。2013年2月1日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十年五个月，并处罚金人民币5000元。现在赣西监狱服刑。
辩护人陈永福，江西宏正律师事务所律师。
萍乡市湘东区人民检察院指控被告人彭钢犯贩卖毒品罪一案于2012年12月31日向本院提起公诉，本院于2013年2月1日作出（2013）湘刑初字21号刑事判决，认定被告人彭钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年五个月，并处罚金人民币5000元。判决发生法律效力后，原审被告人彭钢的父亲彭某向本院提出申诉。本院于2017年11月30日作出（2017）赣0313刑申1号再审决定书，决定对原审被告人彭钢贩卖毒品罪一案另行组成合议庭进行再审，再审期间，不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。萍乡市湘东区人民检察院指派检察员周明玉出庭支持公诉，原审被告人彭钢及其辩护人陈永福到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2012年8月下旬的一天下午，申某联系被告人彭钢要求购买300元毒品冰毒和麻古，并提出其一个朋友也购买200元毒品冰毒和麻古，彭钢随后来到约定的*宾馆门口，将装有0.4克毒品冰毒麻古的白色塑料封装袋交给申某的朋友，将装有0.5克毒品冰毒麻古的白色塑料封装袋交给申某，申某的朋友当场付给彭钢200元，申某则于傍晚在家中付给彭钢300元。
2、2012年9月1日下午，申某联系被告人彭钢要求购买200元毒品冰毒和麻古，彭钢随后来到约定的湘东*宾馆大厅，申某将200元交给彭钢后，彭钢来到湘东*网吧内，从一沙发夹层内取出毒品，并将该装有0.3克毒品冰毒和麻古的白色塑料封装袋交给申某。
3、2012年9月4日左右的一天下午，廖某1联系被告人彭钢要求购买200元毒品冰毒和麻古，彭钢随后来到约定的湘东*宾馆后门，因廖某1当天未带现金，便提出两天内付钱，彭钢同意后将装有0.3克毒品冰毒和麻古的白色封装塑料袋交给廖某1。二天后，廖某1付给彭钢200元。
4、2012年9月7日上午7时许，廖某1联系被告人彭钢要求购买300元毒品冰毒和麻古，彭钢随后来到约定的湘东*宾馆317号房内，廖某1付给彭钢300元后，彭钢将装有0.5克毒品冰毒和麻古的白色塑料封装袋交给廖某1。同日上午9时许，湘东公安分局民警在湘东*宾馆317房内将被告人彭钢抓获，从房内麻将桌夹层中搜出白色塑料封装袋一只，内装4小包毒品麻古（净重2.9克，经鉴定，成分为甲基苯丙胺、咖啡因）和1小包毒品冰毒麻古混合物（净重0.4克，经鉴定，成分为甲基苯丙胺、咖啡因）；从其停放在宾馆门口的豪爵牌女士蓝色摩托车的座位下搜出装有毒品冰毒的白色塑料封装袋一只（净重33.6克，经鉴定，成分为甲基苯丙胺），从摩托车后备箱中搜获大量用于分装毒品的白色塑料封装袋，其中一些袋内残留有毒品冰毒（汇总净重0.3克，经鉴定成分为甲基苯丙胺）。
上述事实，有书证、证人证言、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人彭钢违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖冰毒、麻果共计39.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人彭钢刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人彭钢如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人彭钢系以贩养吸人员，可酌定从轻处罚。为维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人彭钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年五个月，并处罚金人民币5000元。
原审被告人彭钢对原审查明的犯罪事实无异议。
经再审审理查明：
1、2012年8月下旬的一天下午，申某联系原审被告人彭钢要求购买300元毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），并提出其一个朋友也购买200元毒品，彭钢随后来到约定的*宾馆门口，将装有0.4克毒品的白色塑料封装袋交给申某的朋友，将装有0.5克毒品的白色塑料封装袋交给申某，申某的朋友当场付给彭钢200元，申某则于傍晚在家中付给彭钢300元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
（1）证人申某的证言，证实2012年8月底的一天下午，“八只脚”的一个湖南的朋友，让他带去买毒品，正好自己也要去买就答应了，他打电话给“小波乃”问是否有货？“小波乃”说有，他说在湘东新街*宾馆门口等。过了10分钟，“小波乃”来了，他同湖南人朝*宾馆旁的巷子里走，因他当天没带钱，就和“小波乃”说买300元的货（指毒品），钱先欠着下次还，“小波乃”同意了，“八只脚”的湖南朋友将200元钱交给“小波乃”，“小波乃”接过钱后，将装有0.4克毒品冰毒和麻古的白色塑料封装袋给了他的湖南朋友，然后又把装有0.5克毒品冰毒和麻古的袋子给了他，这次购买毒品的300元钱，晚上“小波乃”到他家时，他把钱还给了“小波乃“。
（2）辨认笔录，证实申某辨认出“小波乃”就是原审被告人彭钢。
（3）原审被告人彭钢的相关供述。
2、2012年9月1日下午，申某联系原审被告人彭钢要求购买200元毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，彭钢随后来到约定的湘东*宾馆大厅，申某将200元交给彭钢后，彭钢来到湘东*网吧内，从一沙发夹层内取出毒品，并将该装有0.3克毒品的白色塑料封装袋交给申某。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
（1）证人申某的证言，证实2012年9月1日下午，他打电话联系“小波乃”问是否有货，“小波乃”说有，他说在湘东区新街*宾馆的大厅，送两百元的货来，过了一会，“小波乃”来了，他拿了两百元给“小波乃”，“小波乃”拿到钱后说货没在身上，等下送过来，约5分钟后，“小波乃”就将约0.3克两百元毒品交给他，用一个小袋子装着的，他就回到宾馆房间里和陈*一起吸食。
（2）原审被告人彭钢的相关供述。
3、2012年9月4日左右的一天下午，廖某1联系原审被告人彭钢要求购买200元毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，彭钢随后来到约定的湘东*宾馆后门，因廖某1当天未带现金，便提出两天内付钱，彭钢同意后将装有0.3克毒品的白色封装塑料袋交给廖某1。二天后，廖某1付给彭钢200元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
（1）证人廖某1的证言，证实2012年9月4日左右的一天下午，他用手机拨打“小波乃”的电话，问其有没有货（指毒品冰毒和麻古），“小波乃”说有，他就说要200元的货并送到*宾馆后门来，他在下面等。挂了电话没多久，“小波乃”就骑着摩托车来到宾馆后门，见面后，他跟“小波乃”讲，今天没有钱，先把200元货给他，他并保证在两天内就把钱给“小波乃”，“小波乃”答应了，把装有0.3克毒品冰毒和麻古的白色塑料封装袋交给了他。
（2）辨认笔录，证实廖某1辨认出“小波乃”就是被告人彭钢。
（3）原审被告人彭钢的相关供述。
4、2012年9月7日上午7时许，廖某1联系原审被告人彭钢要求购买300元毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，彭钢随后来到约定的湘东*宾馆317号房内，廖某1付给彭钢300元后，彭钢将装有0.5克毒品的白色塑料封装袋交给廖某1。同日上午9时许，湘东公安分局民警在湘东*宾馆317房内将彭钢抓获，从房内麻将桌夹层中搜出白色塑料封装袋一只，内装4小包净重2.9克甲基苯丙胺片剂和1小包净重0.4克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂；从其停放在宾馆门口的豪爵牌女士蓝色摩托车的座位下搜出装有净重33.6克甲基苯丙胺的白色塑料封装袋一只，从摩托车后备箱中搜获大量用于分装毒品的白色塑料封装袋，其中一些袋内残留有净重0.3克毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
(1）证人廖某1的证言，证实2012年9月7日早上，他被“八只脚”叫到湘东*宾馆317房间玩，一进房间就看到“木乃”（指申某）、“检魔气”（指向某1）、“八只脚”在打千分，“萝卜”（指张某）躺在床上睡觉，打牌的人跟他讲，想买点货（指毒品冰毒和麻古）进行吸食后解困，并讲买毒品的钱从打千分抽的“水钱”里面出，就让他打“小波乃”的电话，让其送300元的货到湘东*宾馆317号房间来，没多久，“小波乃”就到了他们的房间，他躺在床上把300元钱交到了“小波乃”手中，他“小波乃”从身上拿出一包装有0.5克毒品冰毒和麻古的白色塑料封装袋给他。拿到毒品后，他和在场的人一起吸食了。
（2）证人申某的证言，证实2012年9月6日，他和“检乃”“八只脚”“萝卜几”在湘东*宾馆317房间打千分，一直打到9月7日上午，因打通宵比较累，他们就商量去买点毒品冰毒和麻古吸食，购买毒品的钱就从打千分中以抽水钱的形式拿出来，不知道是“萝卜几”还是“马几”（指廖某1）联系的“小波乃”购买到毒品冰毒和麻古，后来“小波乃”把毒品冰毒和麻古共0.5克送到了*宾馆317房间，然后他们就在房间吸食，吸完后，又继续打牌，“小波乃”没走，在旁边看他们打牌，到上午10时许，公安民警冲进来把他们抓获了。
（3）证人向某1的证言，证实他和“木乃”“八只脚”“萝卜几”以及大江边的“乃古”5个人到*宾馆开房打扑克。他们从前一天晚上一直打到上午8点左右，大伙感觉有些打磕睡了，“八只脚”和那个大江边的“乃古”提议说去买个货来提神，大江边那个“乃古”打了个电话给“小波乃”，让其送货过来，过了一会，“小波乃”就来了，“小波乃“和大江边那个“乃古”一起做好了吸食用的工具，做好之后就将工具和毒品拿到他们打牌的位置，让他们吸食，他和“木乃”“八只脚”一人吸了几口，然后继续打牌，直到被公安机关抓获。
（4）证人张某的证言，证实2012年9月7日上午，他与向某2“马几”“八只脚”“木乃”共五人在湘东新街*宾馆317打通宵的扑克牌，五人都觉得很困，便提议抽钱购买毒品玩一玩，当抽到300元钱的时候，他们叫“马几”联系“小波乃”去购买毒品，“马几”拿到300元现金就去联系“小波乃”去了，大概等了十分钟，“马几”走到房间内用一个白色塑料封装袋装好的0.5克毒品拿给他们看，并讲是在“小波乃”那购买的毒品冰毒和麻古，拿到毒品，他们五人就在宾馆一起吸食。吸食完后“马几”有事情就先离开了，大概上午8时许，他见“小波乃”来了，就也没有理就睡觉了，他还刚睡一下子，公安机关的民警就赶来宾馆317房间，并当场把他们抓获。
（5）搜查笔录及照片，证实侦查人员于2012年9月7日在湘东绿洲宾馆317号房间内抓获被告人彭钢，在房内麻将桌夹层内搜获一白色塑料封装袋，内有3小包装有疑似毒品麻古的白色塑料封装袋、1小包装有疑似毒品麻古的蓝色塑料封装袋，1小包装有疑似毒品冰毒和麻古混合物的白色塑料封装袋；另侦查人员在被告人彭钢所骑豪爵宇钻牌女士蓝色摩托车座位下搜获用男士内裤包装盒包装的内有疑似冰毒的白色塑料封装袋一包，在摩托车后备箱中查获大量用于分装毒品的白色塑料封装袋，部分袋中残留有疑似毒品冰毒的白色晶体。
（6）称重笔录及称重照片，证实公安机关于2012年9月7日上午在湘东峡山口街*宾馆317房间抓获被告人彭钢时，在房内查获3小包装有疑似毒品麻古的白色塑料封装袋，1小包装有疑似毒品麻古的蓝色塑料封装袋，1小包装有疑似毒品冰毒麻古混合物的白色塑料封装袋，经称量，上述4包装有疑似麻古封装袋内疑似毒品净重2.9克，1包装有疑似冰毒麻古混合物封装袋内毒品净重0.4克；在彭钢所骑摩托车座位下查获的1包白色塑料封装袋内疑似毒品冰毒净重33.6克，后备箱中搜获的残留疑似毒品冰毒净重0.3克。
（7）鉴定结论，证实从摩托车座位下搜获的用4号物证袋封装的1包白色结晶颗粒中检出甲基苯丙胺；从宾馆房间内搜获的用3号物证袋封装的1包红色颗粒及红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因；从摩托车后背箱中搜获的用1号物证袋封装的1包白色结晶颗粒中检出甲基苯丙胺；从宾馆房间内搜获的用2号物证袋封装的1包白色结晶颗粒及红色颗粒混合物中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
（8）现场检测报告书，证实被告人彭钢系吸毒人员。
（9）原审被告人彭钢的相关供述。
综上，原审被告人彭钢贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂4次，共计39.2克。
另查明，原审被告人彭钢在赣西监狱服刑时于2015年11月10日减刑一年，于2017年10月31日减刑九个月。以上事实有经庭审举证、质证的刑事裁定书等证据予以证实。
本院再审认为，原审被告人彭钢违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计39.2克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人彭钢如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人彭钢系有吸毒情节的贩毒人员，酌情从轻处罚。原审认定原审被告人彭钢系累犯，应当从重处罚系适用法律错误，依法应当予以改判。为维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第六十七条第三款规定，判决如下：
一、撤销萍乡市湘东区人民法院（2013）湘刑初字第21号刑事判决。
二、原审被告人彭钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，另原审被告人彭钢已减刑一年九个月，即自2012年9月7日起至2018年2月6日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳至本院，由本院上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 李 宏
人民陪审员 邓李彬
人民陪审员 龙世华
二〇一八年元月二十四日
代书 记员 郑南茜