广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初13639号原告：罗宇光，男，1969年5月2日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，委托诉讼代理人：汪黄结，广东广信君达律师事务所律师。被告：佛山市盛建公路工程监理有限公司，住所广东省佛山市禅城区佛山大道北203号二楼，统一社会信用代码91440604193557437X。法定代表人：罗国斌。委托诉讼代理人：付国章，广东正平天成律师事务所律师。原告罗宇光诉被告佛山市盛建公路工程监理有限公司劳动争议一案，本院于2017年9月21日立案后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理，于2017年10月31日公开开庭进行了审理，原告、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：罗宇光于2017年8月2日申请劳动仲裁，请求裁决：（1）确认罗宇光是被迫提出与佛山市盛建公路工程监理有限公司于2017年8月2日解除无固定期限劳动合同；（2）由于佛山市盛建公路工程监理有限公司未按照劳动合同约定提供劳动条件迫使罗宇光提出解除劳动合同，佛山市盛建公路工程监理有限公司应支付54个月的赔偿金685800元；（3）佛山市盛建公路工程监理有限公司支付2016年10月1日至2017年8月31日期间的劳动报酬差额26146.22元；（4）佛山市盛建公路工程监理有限公司支付车改款56210元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月12日作出佛禅劳人仲案非终字[2017]986号仲裁裁决书，裁决：驳回罗宇光的全部仲裁请求。3、诉讼请求：原告于2017年9月12日收到裁决书后，于2017年9月21日向本院起诉。请求判决：（1）支持原告是被迫提出与被告解除无固定期限劳动合同，判令劳动合同于2017年9月20日解除；（2）被告承担终止劳动合同的法律后果，向原告支付赔偿金合计54个月的平均工资685800元；（3）被告向原告支付劳动报酬差额26146.22元（2016年10月至2017年8月）；（4）被告承担全部的诉讼费用。4、被告于1997年3月20日成立，经营范围为公路工程、城市道路与桥隧工程、交通设施工程监理与技术咨询，自有房地产经营。原告是投资者之一，认缴出资额比例8.035%。5、双方于2010年1月5日签订劳动合同，约定合同期限为从2010年1月1日起至法定终止条件出现时止。工作部门为公司本部及工地，职务为副总经理，工作任务为工路工程施工监理与技术咨询。工作时间按标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作5天。正常工作时间工资为不低于4000元/月。6、为原告缴纳社会保险费的单位：1990年7月至1994年5月缴费单位为佛山公路工程有限公司；1994年6月至1999年10月缴费单位为广东省佛山公路工程有限公司；1999年11月至2005年12月缴费单位为佛山市公路工程质量监测所；2006年1月至2017年9月缴费单位为佛山市盛建公路工程监理有限公司。7、被告已发放原告2016年10月至2017年8月的应发工资：2016年10月9840元、11月9840元、12月9840元，2017年1月9840元、2月9840元、3月9412.17元、4月9322.11元、5月9889.32元、6月9196.09元、7月9840元、8月9840元。8、2016年11月18日，原告等与被告因公司有关纠纷发生诉讼，本院于2016年12月22日作出（2016）粤0604民初12273号民事判决书，判决被告将公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告、会计账簿等供原告查阅等。被告不服上诉，佛山市中级人民法院于2017年6月26日作出（2017）粤06民终4712号民事判决书，判决维持原判。9、2017年8月2日，双方因名誉权纠纷发生诉讼，本院于2017年8月30日作出（2017）粤0604民初10264民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。10、2017年8月2日，原告申请劳动仲裁、请求解除劳动合同等。但在仲裁庭审当天原告仍在被告处工作。11、裁决后，原告于2017年9月20日向被告提交了离职申请书，并从2017年9月21日开始离职，没有回被告处出勤上班。本案中，双方举证及质证意见如下：原告在诉讼中提供的证据如下：1、资料一：（1）佛山市盛建公路工程监理有限公司简介。（2）（2016）粤0604民初12273号民事判决书。（3）（2017）粤06民终4712号民事判决书。2、资料二：（1）无固定期限劳动合同。（2）技术职务聘书及监理证件。（3）专业技术人员任职期满考核登记表。（4）专业技术年度考核表（1998-2001）。（5）广东省专业技术资格评审表。（6）法人授权委托证明书。（7）（2017）粤0604民初10264号民事判决书。（8）佛禅劳人仲案非终字[2017]986号仲裁裁决书。3、资料三：三年固定期限劳动合同。4、资料四：（1）湛江监理项目的相关资料汇集（2）住房城乡建设部关于应发《建筑工程五方责任主体项目负责人质量终身责任追究暂行办法》的通知（3）3-6月份考勤确认表和5月份饭堂用餐登记表（4）2016年12月23日在湛江公路局召开的设计交底以及图纸会审会议的资料（5）湛江监督意见书（2017）29号（6）2017年6月13日在湛江293线施工项目部参加交通局的建设市场监督检查会议签到表及会议笔记等5、资料五：《工作安排通知书》、《催告通知书》及对应回复。6、资料六：（1）工资补差计算表（2）2016年工资实际发放情况汇总表（3）2014年7月制表的工资表。（4）2014年1月-2016年9月花都新赤管理监理项目工资表。7、资料七：（1）通知（被告于2017年8月10日出具）（2）与罗国斌的短信记录。（3）与肖少武的短信记录。（4）与欧颖琪的微信记录。（5）与韦振坚的微信记录。8、资料八：佛山市社会保险参保缴费证明。9、资料九：（1）《通知》（被告于2017年8月10日出具）。（2）《关于录入考勤指纹的通知》。（3）《佛山市盛建公路工程监理有限公司董事会决议》、《佛山市盛建公路工程监理有限公司股东会决议》。10、原告的身份证复印件，被告的企业机读登记档案资料。11、《离职申请书》（原告签名，日期2017年9月20日）。12、2017年2月-5月员工工资条（庭后补充）。13、2012年8月、10月以及2013年12月的花都新赤工程监理人员工资发放表（庭后补充）。被告认为，对证据1中的（1）有异议，对（2）、（3）的真实性无异议，但与本案无关；对证据2中（1）-（6）的真实性无异议，对证明内容有异议，对（7）、（8）无异议；对证据3有异议；对证据4的真实性无异议，对关联性有异议；对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据6有异议；对证据7、8、9的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据10无异议；对证据11的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据12、13有异议。被告在诉讼中提供的证据如下：1、《离职申请书》、《关于要求公司尽快办理本人离职后有关手续的函》。2、《关于离职申请的回复》及EMS单。3、1999年12月1日及2007年3月26日《劳动合同》各一份。4、2010年1月5日《劳动合同》及《佛山市盛建公路工程监理有限公司员工考勤休假管理制度》。5、工商部门核准变更通知书（2012年9月10日）。6、《监理项目承包管理责任书》。7、原告个税纳税申报表（2016年10月-2017年8月）。原告认为，对证据1的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据2的真实性无异议，但不同意被告的回复；对证据3、4、5、6的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据7中2016年10月9810元有异议、应是9840元。本院调取的证据：（2）本案在仲裁审理阶段的庭审笔录。原、被告认为，对证据1的真实性无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：1、被告是否应向原告支付2016年10月至2017年8月的工资差额？原告认为，原告的工作岗位是副总经理，应发工资为12700元/月。被告并未足额发放，应支付差额26146.22元。原告提供了证据6证明。被告认为，被告已足额发放原告的工资，不存在差额。被告提供了证据6、7证明。本院经审查后认为，双方在诉讼中确认被告已发放原告2016年10月至2017年8月应发工资的金额均在9000元以上，与劳动合同中关于原告的正常工作时间工资为不低于4000元/月的约定相符，而且也已超过佛山市公布的2016年的在岗职工月平均工资的标准（5599元/月）。根据《广东省工资支付条例》第四十八条第二款，《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，以上事实、证据可证明被告关于已依法发放工资的主张，原告应对拖欠工资差额的主张承担举证责任。诉讼中，原告提供的2014年1月-2016年9月的工资表显示原告的月工资为12700元，但被告有异议。被告提供的《监理项目承包管理责任书》反映，原告（乙方）与被告（甲方）于2014年1月15日签订了上述责任书，约定原告为广州市花都区新赤公路工程施工监理项目的责任人、负责现场所发生的费用，并约定“9、承包管理服务期内，乙方除负责自身的工资待遇外，并负责发放本项目全体人员（包括监理人员和辅助人员）的工资及福利待遇；……”。原告在诉讼中对责任书无异议，也承认2014年1月至2016年9月的工资是由其本人计算发放的。因此，根据《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条的规定，对责任书的证明力，本院应予确认。按责任书的约定、原告的陈述，原告主张2014年1月至2016年9月的工资包括了工资待遇，也应包括原告按上述责任书约定在承包期内可取得的价款、利益。根据《广东省工资支付条例》第六十二条第（一）项的规定，被告对原告每月工资12700元的主张提出的异议成立。另外，原告在诉讼中也承认履行责任书的期限是2014年1月至2016年9月，原告从2016年10月已回被告上班。按双方在2016年10月后没有继续履行责任书约定的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条的规定，在本案按双方履行责任书约定期间的收入确定原告2016年10月后的工资数额，并认定被告没有依法发放工资没有依据。因原告未能继续举证证明主张，根据上述规定，以及《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，原告应承担举证不能的责任。据此，对其支付工资差额的请求，本院不予支持。2、双方劳动合同解除的原因？被告是否应向原告支付经济补偿或赔偿金？原告认为，被告违反合同约定，未经本人同意解除了原告副总经理的职务，未按合同约定在每月底发放本月的薪酬而是隔月发放，没有每年安排原告进行身体检查，在今年3月份故意诱导、胁迫原告签订三年固定期限的劳动合同，不让原告履行总监理工程师工作，以变更工作岗位为由随意安排原告的工作。原告根据劳动合同法第三十八条的规定，被迫提出与被告解除无固定期限劳动合同，被告应支付赔偿金。原告提供了证据1-13证明。被告认为，原告作为高级工程师的监理人员的工作年限已满10年，被告希望原告留在公司。即使原告提出辞职之前已多次违反公司规章制度，被告均未对其作出纪律处分。在2017年8月2日申请劳动仲裁的仲裁请求被驳回后，原告于2017年9月20日提出辞职申请，被告以未提前30天提出为由未批准的情况下，多次通知原告回公司上班，但原告置之不理，擅自旷工。被告于2017年10月23日向原告发出《关于离职申请的回复》通知原告，由于未提前30日向公司提出申请离职而擅自旷工已逾30天，公司已对其作出辞退处理并解除劳动合同关系。被告提供了证据1-7证明。本院经审查后认为，（一）双方劳动合同解除的原因。原告在2017年9月20日向被告提交《离职申请书》后离职是双方确认的事实。但是，原告在2017年8月2日申请劳动仲裁时已提出了被迫解除劳动合同的仲裁请求；而且原告提供的《通知》反映，被告对于原告的仲裁申请于2017年8月10日已书面表示，同意原告提出的终止劳动合同的请求，不接受不确认终止劳动合同的原因。按照以上事实，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第26条的规定，原告解除劳动合同的表示应已生效，原告称双方的劳动合同于2017年9月20日解除的主张成立。按照原告离职的日期，被告称原告未提前30天提出辞职申请的主张不成立，被告于2017年10月23日发出的《关于离职申请的回复》不再发生解除劳动合同的效力。因此，应认定双方的劳动合同是因原告的提出而解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，原告要求支付赔偿金没有依据。（二）被告是否应向原告支付经济补偿。本案中，原告先于被告提出解除劳动合同，按规定应审理原告提出的离职理由作为判断被告是否支付经济补偿的依据。关于双方对于原告离职理由的争议：首先，关于劳动条件的争议。其一、劳动合同约定原告的职务为公司副总经理。按被告在诉讼中关于原告从2012年不再担任副总经理的陈述，原告称被告解除了其劳动合同约定的副总经理职务的主张成立。诉讼中，原告否认被告从2012年不担任副总经理的主张，原告称：“我担任副总经理到2017年年初。在2017年1月19日的股东大会上决定重组领导班子，会上公布的领导班子成员名单上就没有我的名字了，副总经理的人选已经不是我了。从2月份开始指纹考勤、工资表上我的职务就变成了专员”；而对于股东大会的决定，原告称：“当时没有提出直至申请仲裁之前没有提出”。按照原告关于被告解除其副总经理职务情况的陈述，至原告以此为由提出解除劳动合同已超过1个月，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，认定原告的理由成立依据不足。其二、劳动合同约定原告的工作部门是公司本部及工地，工作任务是为公路工程施工监理与技术咨询。原告提供有关省道293线麻章区田寮村段至湖光镇××路面改造工程施工监理项目的资料反映，被告安排原告负责总监理工程师工作，而且原告也参加了上述项目相关会议。另外，原告提供的考勤确认表、饭堂用餐登记表反映原告仍在公司本部出勤上班的事实。按劳动合同关于工作部门、工作任务的约定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，以上述认定被告没有提供劳动条件证据不足。另外，被告分别在2017年6月14日、2017年7月7日向原告发出《工作安排通知书》、《催告通知书》，通知原告从2017年6月14日起到郑州至西峡高速公路尧山至栾川段监理工程项目工作，薪酬待遇不变，是双方在诉讼中确认的事实。按照劳动合同关于原告的工作部门、工作任务约定，认定被告的上述安排违法或违反合同约定，证据不足。另外，双方在诉讼中也承认在原告对被告的通知提出书面异议后，被告没有对原告作出处理、也没有再催告原告服从安排。因此，认定劳动条件因上述通知已变更也证据不足。其次，关于劳动报酬的争议。劳动合同约定“每月30日发放当月（当月/上月）工资”，但根据《广东省工资支付条例》第十条的规定，原告主张被告本月发放上月工资违法，证据不足。另外，按照以上查明的事实，原告关于被告拖欠其2016年10月后工资的主张也证据不足。综上，认定原告的上述离职的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，证据不足。另外，原告在诉讼中提供的期限为三年的劳动合同并无缔约双方的签名确认，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条的规定，该合同未生效不具有证明力。另外，即使该合同是被告提供，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，以此认定被告迫使原告离职依据不足。而原告主张的体检问题是属于单位的福利待遇，原告称符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，证据不足。因原告未能继续举证证明其主张，根据《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的责任。对原告要求支付经济补偿、赔偿金的请求，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：（2）确认原告罗宇光与被告佛山市盛建公路工程监理有限公司的劳动合同于2017年9月20日解除；二、驳回原告罗宇光的其他诉讼请求。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一七年十一月二十八日书记员  康子娟