浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0122民初5794号原告：汪海秀，女，1976年10月9日出生，汉族，住临安市。委托诉讼代理人：吴军平、董宇律，浙江凯运律师事务所律师。被告：陈志明，男，1963年9月3日出生，汉族，住桐庐县。被告：胡红武，男，1972年8月30日出生，汉族，住桐庐县。被告：方云舞，女，1977年8月25日出生，汉族，住桐庐县。三被告共同委托诉讼代理人：刘斌，浙江杭同律师事务所律师。被告：俞旭影，女，1965年2月9日出生，汉族，住桐庐县。原告汪海秀诉被告陈志明、俞旭影、胡红武、方云舞民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理，依法由审判员游荣华适用简易程序，于2017年2月22日公开开庭审理，2月24日裁定转入普通程序，依法组成合议庭于2017年5月12日第二次公开开庭进行了审理。原告汪海秀的委托诉讼代理人吴军平及被告陈志明、胡红武、方云舞的委托诉讼代理人刘斌到庭参加了诉讼，被告俞旭影经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告汪海秀起诉称，2016年3月18日，被告陈志明、俞旭影因经营所需由被告陈志明出面向原告借款100万元，并签订借款担保协议，协议约定：借款期限自2016年3月18日至2016年6月17日止，月利率2%，若不能按约定期限还款，则自愿承担违约金额每日5%的违约金。协议还约定，为实现债权发生的费用（包括诉讼费、律师费、执行费及差旅费等）均由被告承担。上述借款及费用由被告胡红武、方云舞承担连带保证担保责任，担保期限为借款到期后二年。同日，原告将借款汇入被告陈志明指定的账户。但上述借款到期后，被告陈志明夫妻并未按时归还借款及利息，二担保人也未履行担保责任。请求判令：1、被告陈志明、俞旭影共同归还原告借款100万元，支付利息16万元（自2016年3月18日起按月利率2%计算至2016年11月17日止，2016年11月17日至借款还清之日止的利息损失另计），支付律师代理费25000元；2、被告胡红武、方云舞对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告负担。原告汪海秀为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、借款担保协议，证明原、被告之间的借贷及担保关系；2、个人结算业务申请凭证，证明原告向被告陈志明交付了借款；3、结婚登记申请书及审查处理结果，证明被告陈志明、俞旭影系夫妻关系；4、委托代理合同及发票，证明原告支付的律师代理费。被告陈志明、胡红武、方云舞口头答辩称，借款及担保属实。但未约定借款利率及期限，这些内容是原告事后添加的。借款协议由被告陈志明先签字，被告胡红武、方云舞再签，最后由原告签字，三方分别在各自场所签字。被告陈志明已还款60万，其中现金30万元，银行转账30万元。被告陈志明、胡红武、方云舞为支持其答辩意见，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1、借款担保协议，证明借款期限及利率并非协商一致；2、录音资料及电子银行回单，证明被告陈志明还款30万元。被告俞旭影未予答辩，也未提供证据材料。本院依职权对原告汪海秀进行调查，其陈述：1、借款担保协议由被告陈志明、胡红武、方云舞先签字，当时借款期限及借款利率没有填写，因是口头约定，所以在其签字时将这些内容添加上去。实际利率是月利率10%，被告陈志明也是按该利率支付利息，因为不符合法律规定，所以写了2%；2、被告陈志明只按月利率10%支付了3个月的利息30万元；3、没有其他证据证明借款期限及借款利率系三方协商达成一致。对于原告提供的证据，被告陈志明、胡红武、方云舞质证认为：证据1，真实性无异议，借款期限及借款利率是原告事后添加；证据2、3，无异议；证据4，无异议，但费用应符合法律规定。对于被告陈志明、胡红武、方云舞提供的证据，原告质证认为：证据1，借款利率和借款期限是协商一致，原告书写的；证据2，款项收到，是支付利息的。对于原告的调查笔录，被告质证认为：三方没有约定借款利率及借款期限。本院认为，原告提供的证据2、3、4，被告陈志明、胡红武、方云舞无异议，本院予以确认。原告提供的证据1、被告提供的证据1及本院对原告的调查笔录，本院将综合全案予以确认。被告提供的证据2，真实性予以确认。根据以上有效证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2016年3月18日，原告（出借方、甲方）、被告陈志明（借入方、乙方）及被告胡红武、方云舞（担保方、丙方）签订借款担保协议。被告陈志明、胡红武、方云舞先在协议上签字，协议上未填写借款期限和借款利率。原告最后在协议上签字，并在借款时间栏添加：“3个月，自2016年3月18日起至2016年6月17日止”，在借款利率栏添加“2%（每月贰万元）”，且原告和被告陈志明、胡红武、方云舞分别在各自场所签字。协议约定：借款金额100万元。由丙方提供连带责任担保，丙方之间不分担保份额，互为连带责任，担保范围为借款、借款利息、违约金及实现债权的所发生的相关费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用及车旅费等）。担保期限为借款到期后的二年。借款由乙方指定划入工商银行桐庐县支行三合分理处6222081202001308343。协议还对其他事项作出约定。同日，原告将借款100万元汇入约定的被告陈志明账户。2016年7月1日、7月30日、9月14日，被告陈志明向申屠升群各汇款10万元，并均在银行回单上附言：归还汪海秀16年3月18日借款。之后被告陈志明未再支付分文，被告胡红武、方云舞也未履行保证责任。另查明，被告陈志明、俞旭影于1989年10月27日登记结婚。原告为本案支付律师代理费25000元。本院认为，被告陈志明、方红武、胡云舞对借款担保协议中的借款期限及借款利率存在异议，抗辩称为原告事后添加，并提供被告陈志明签字时的借款协议予以佐证。在本院对原告询问中，原告亦认可为其最后签字时添加，且其未提供证据证明该添加得到被告陈志明、方红武、胡云舞的认可，结合借款担保协议的签字的先后顺序及不同场所，本院认定上述内容为未经协商系原告擅自添加，该条款对被告陈志明、方红武、胡云舞不发生法律效力。综上，由于双方未约定借款利率和借款期限，被告陈志明所还款30万元应认定为返还借款，被告陈志明尚欠借款70万元，原告也只能主张自起诉之日起按年利率6%计算的逾期利息。被告陈志明违约，应承担原告支付的律师代理费，原告主张的律师代理费，本院酌情认定20000元。上述债务发生在被告陈志明、俞旭影婚姻关系存续期间，应按夫妻共同债务处理，被告俞旭影应承担共同清偿责任。被告胡红武、方云舞应按协议约定按连带责任保证承担保证责任，对上述款项承担连带清偿责任。被告胡红武、方云舞承担保证责任后，有权向被告陈志明、俞旭影追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈志明、俞旭影返还原告汪海秀借款70万元，并支付按年利率6%自2016年11月28日起计算至借款还清之日止的利息，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告陈志明、俞旭影支付原告汪海秀律师代理费20000元，于本判决生效之日起十日内付清。三、被告胡红武、方云舞对上述款项承担连带清偿责任。四、被告胡红武、方云舞承担保证责任后，有权向被告陈志明、俞旭影追偿。五、驳回原告汪海秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费15465元，保全费5000元，合计20465元，由原告汪海秀负担8000元，被告陈志明、俞旭影、胡红武、方云舞负担12465元。原告汪海秀于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告陈志明、俞旭影、胡红武、方云舞于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。审 判 长  游荣华人民陪审员  罗 敏人民陪审员  徐国干二〇一七年五月二十二日书 记 员  赵邱晨?《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。