福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云刑初字第87号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人朱某甲，男，1965年11月8日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。曾因犯盗窃罪于2012年5月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期自2012年5月20日起至2013年11月19日止。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月19日被云霄县公安局刑事拘留，同年12月19日经云霄县人民检察院批准，次日由云霄县公安局执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人张某甲，男，1953年5月25日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。曾因犯盗窃罪、窝藏罪于1984年3月7日被本院判处有期徒刑二年六个月，又因犯盗窃罪于1992年9月30日被本院判处有期徒刑二年，1993年4月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月19日被云霄县公安局刑事拘留，同年12月19日经云霄县人民检察院批准，次日由云霄县公安局执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
云霄县人民检察院以云检公刑诉（2014）77号起诉书指控被告人朱镇阳、张国和犯盗窃罪于2014年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员林晓权出庭支持公诉，被告人朱某甲、张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2012年7月份的一天晚上，被告人朱某甲教唆并纠集被告人张某甲到云霄县火田镇佳园村“赤毛溪”路边，用摩托车盗载走他人堆放的4箱假冒“红梅”牌香烟。约1个小时后，被告人张某甲独自再次返回上述地点盗走4箱假冒”红梅”牌香烟，在逃离的途中被朱某乙等人追上，归还了4箱假冒”红梅”牌香烟。之后，被告人张某甲将第一次盗窃的4箱假冒”红梅”牌香烟销赃得款人民币1000元，并与被告人朱镇阳平分赃款。经鉴定，上述8箱假冒”红梅”牌香烟价值人民币4800元。
案发后，被告人张某甲于2013年11月18日被民警抓获，并于同日协助侦查人员抓获被告人朱某甲。
上述事实，有证人证言、书证、鉴定结论、现场勘验、检查笔录及照片、被告人供述和辩解等证据为证，被告人朱某甲、张某甲的行为构成盗窃罪，属共同犯罪。被告人朱某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人张某甲带领侦查人员抓获被告人朱某甲，具有立功表现，可以从轻处罚。请求根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十九条的规定，依法判处。
被告人张国和供认了起诉书所指控的犯罪事实，当庭自愿认罪。
被告人朱某甲辩解盗窃的时间为2011年，对其余被指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2012年7月份的一天晚上，被告人朱某甲告知被告人张某甲在云霄县火田镇佳园村“赤毛溪”（山地名）有人堆放假冒香烟，并相约盗窃。随后，二被告人骑乘被告人张某甲的摩托车，共同盗走他人堆放在“赤毛溪”路边的4箱（30条／箱）假冒”红梅”牌香烟，由被告人张某甲用摩托车运载至其位于东车村的牛蛙管理棚。约1个小时后，被告人张某甲独自再次到上述的地点，盗走4箱假冒”红梅”牌香烟至火田镇圆岭农场一带时，被朱某甲等人追上。被告人张某甲将盗来的4箱假冒”红梅”牌香烟归还。
事后，被告人张某甲将第一次偷来的4箱假冒”红梅”牌香烟以人民币1000元销赃，并与被告人朱某甲平分赃款。经鉴定，上述8箱假冒”红梅”牌香烟每箱价值人民币600元，共计价值人民币4800元。
案发后，被告人张国和于2013年11月18日被民警抓获，并于同日带领侦查人员抓获被告人朱某甲。
另查明，案发后，被告人张某甲于2012年8月1日到云霄县好运摩托车行将上述作案时用的摩托车换购一辆新的摩托车。
再查明，被告人朱某甲曾因犯盗窃罪于2012年5月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期自2012年5月20日起至2013年11月19日止。
上述事实，公诉机关向法庭提供了由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：
1、户籍证明、人口基本信息，证实被告人朱某甲、张某甲及相关证人的出生时间等身份的基本情况。案发时，二被告人均已达完全刑事责任年龄。
2、云霄县公安局出具的到案经过，证实该局民警根据耳目提供的线索，于2013年11月18日0时5分许，在火田镇东车村埔仔一牛蛙管理棚抓获涉嫌盗窃假冒香烟的犯罪嫌疑人张某甲。经审讯，张某甲供述自己于2012年7月份的一天晚上伙同他人到火田镇佳园村“赤毛溪”路边盗窃4件假冒”红梅”牌成品香烟，并于当日8时30分许带派出所民警到云霄县火田镇佳园村大径11号，抓获伙同其盗窃假烟的同伙朱某甲。
3、本院（2012）云刑初字第136号、（1992）云法刑字第63号、（84）云法刑字第07号刑事判决书、执行通知书、云霄县看守所出具的证明、前科、劣迹查询表，证实被告人朱某甲曾犯盗窃罪于2012年5月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期间自2012年5月20日起至2013年11月19日止。被告人张某甲曾因犯盗窃罪、窝藏罪于1983年3月7日被本院判处有期徒刑二年六个月；因犯盗窃罪于1992年5月23日被本院判有期徒刑二年，1993年4月3日刑满释放。
4、车辆信息查询单，证实闽ETD4**、闽EFL1**二辆摩托车登记的所有人为张某甲。闽EFL1**大福牌摩托车系于2012年8月21日发牌使用的。
5、云霄好运摩托车行出具的登记记录、转让合约，证实被告人张某甲于2012年8月1日将闽ETD4**摩托车折价向该车行换购新摩托车。该车行又于2012年9月15日将该摩托车转让给方保松、ＸＸ鑫。
6、证人朱某乙的证言及辨认笔录，证实2012年7月一天凌晨1时许，他获悉有人偷载藏在佳园村“赤毛溪”路边的假冒”红梅”牌香烟。他和朋友“阿东”“阿勇”一起乘坐“阿勇”的柳州车沿溪坪往324线方向行驶，至圆领农场路段发现一个人骑摩托车后面载着东西，他们让那人停下车，问其是否偷假烟，对方承认只偷载一次共4件假烟，并说认识顶方村的“矮荣”（朱某甲）。他便打朱某甲说明情况。朱某甲为该男子求情，他们便将4件（每件30条）“红梅”牌假烟讨回来，然后放其离开。后来，他按“老乌”的要求把这些香烟载到佳园村“赤毛溪”路边卸下藏好。此外，他还从一组12张的照片中准确辨认了被告人张某甲就是上述偷假烟的人。
7、证人朱国荣的证言，证实2012年7月一天凌晨1时许，他接到朱某甲电话，说在火田镇圆领农场抓到一个偷载假冒”红梅”牌成品香烟的人，这个偷烟的人说认识他。他和那人通话后才知道是东车村的张某甲，他帮张某甲求情，后朱某甲将张某甲偷载的4件假冒香烟讨回，张某甲被放走。
8、证人朱某丙证言，证实2012年8月1日上午，有个60多岁男子将一辆闽ETD4**豪进摩托车以旧车换新车的方式卖给他，折价人民币1800元，男子同时向他购买了一辆大福牌摩托车，挂牌闽EFL1**。后经了解，该男子为东车村的张某甲，张某甲有将旧车的摩托车行驶证原件等手续交给他。该车于2012年9月15日被他转让给方某乙、方某丙。
9、证人骆某甲证言，证实2013年11月18日上午8时40分许，他接到民警的电话前往大径村大径10号朱某丙和11号朱某甲家后面。向民警指出家住附近抓石蛙的人系朱某甲，并与民警进入朱某甲家中，将朱某甲带到派出所了解情况。
10、被告人张某甲供述和辩解，证实2012年7月一天晚上，朱某甲打电话说佳园村“赤毛溪”路边放了很多假冒成品香烟，两人相约盗窃并一起到达后，共同将4件（每件30条）假冒“红梅”牌成品香烟搬上摩托车，由他载香烟到他住的东车村埔仔牛蛙管理棚。后他又起贪念，独自开摩托车再次去偷了4件假冒成品香烟，载到圆岭农场处（距放假烟的地点约2公里）时被一辆柳州车追上。几个年轻人下来问他是不是偷了两次假烟，他只承认偷载了这一次4件。他告诉对方自己认识顶方村的“矮荣”（朱某乙），并给朱某乙打电话，朱某乙替他求情，他将4件假冒成品香烟还给对方，然后就离开了。后他将第一次盗窃的4件假冒香烟出售得款人民币1000元左右，他拿给朱某甲500元。2012年8月1日，他到宝城路“好运摩托车行”将运假烟的闽ETD4**摩托车换购了一部新的摩托车（挂牌为闽EFL1**）。
11、被告人朱某甲供述和辩解，在侦查阶段，被告人朱某甲供述2012年7月份一天晚上，他打电话给火田镇东车村张某甲，告诉其佳园村“赤毛溪”路边对方很多假冒成品香烟，然后相约去偷烟。半小时后，张某甲骑一辆男装摩托车载他到佳园村赤毛溪路边，两人共同将4件“红梅”牌假烟搬上张某甲的摩托车，由张某甲载走，他自己回到家。几天后张某甲说假烟已卖了，并给他500元。此后，被告人朱某甲辩解并经辨认确定朱某乙可以证实盗窃的时间为2011年间。
12、云霄县价格认证中心云价鉴（2013）第0338号价格鉴定结论书及价格鉴定说明，证实经鉴定，涉案的8箱假冒软盒“红梅”牌成品烟每件（箱）人民币600元，共计价值人民币4800元。
13、现场勘验、检查笔录及照片，证实案发现场的地点、方位及概貌。
上述证据能相互印证，并经庭审查证、质证属实，具有证据效力，本院予以确认。被告人朱某甲辩解盗窃的时间为2011年间。经查，二被告人归案后均一致供述于2012年7月的一天晚上盗窃作案，与证人朱某乙、朱某丙证实被告人张某甲盗窃后被截获的时间一致；被告人张某甲当庭供述，案发后因摩托车损坏，他因此约于一个多月后将摩托车以旧换新，该换购的事实及时间也得到证人朱某丁的证实，并有摩托车行的书面记录为据，上述证据能相互印证，一致证实本案二被告人盗窃的时间为2012年7月间，故被告人朱某甲的上述辩解与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱某甲、张某甲以非法占有为目的，共同盗窃他人财物，价值人民币2400元，数额较大，二被告人的行为均构成盗窃罪，属共同犯罪，被告人张某甲还单独盗窃一次，价值人民币2400元，应累计计算其盗窃数额。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立，依法应追究二被告人的刑事责任，责令其退缴违法所得。被告人朱某甲前因犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人朱某甲、张某甲均具有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人张某甲协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可从轻处罚。归案后，被告人张某甲能如实供述犯罪事实，在法庭上自愿认罪，可依法从轻处罚。在本院审理期间，二被告人的亲属能替其退缴违法所得及部分罚金，应视为二被告人的悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条，第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第二条第（一）项、第十四条，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）云刑初字第136号刑事判决第一项对被告人朱某甲犯盗窃罪宣告的缓刑。
二、被告人朱某甲犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元；前犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元（已缴）。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，拘役四个月，并处罚金人民币8000元。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳（已缴人民币7000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2015年3月18日止。）
三、被告人张某甲犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元。罚金限于本判决生效之日缴纳人民币1000元，其余罚金人民币1000元限于本判决生效之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2014年4月18日止。）
四、被告人朱某甲、张某甲各自已退缴违法所得人民币500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林国清
人民陪审员 蔡千秋
人民陪审员 黄荣生
二〇一四年四月十八日
书 记 员 朱丽敏
附本案适用的相关法律及司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑各类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
最高人民法院最高人民检察院
关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第二款各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
最高人民法院关于处理自首和立功具体
应用法律若干问题的解释
第五条根据刑法第六十八条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。