重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0105民初5587号原告：谭某，男，1971年2月11日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：刘琼，重庆市江北区复盛法律服务所法律工作者。被告：重庆市华青汽车配件有限公司，住所地重庆市江北区鱼嘴镇东风路146号。法定代表人唐舜清，总经理。委托诉�代理人陈伦，男，1960年1月2日出生，该公司员工。委托诉讼代理人陈全莉，女，1988年7月21日出生，该公司员工。原告谭某与被告重庆市华青汽车配件有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员易圣丰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭某及其委托诉讼代理人刘琼，被告重庆市华青汽车配件有限公司的委托诉讼代理人陈伦、陈全莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭某向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告的劳动关系于2016年4月11日解除，2、被告支付原告工伤保险待遇：医疗费5000元，一次性伤残补助金37800元（4200元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金38268元（4252元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17008（4252元/月×4个月）、住院伙食补助费4600元（100元/天×46天）、护理费4600元（100元/天×46天）、停工留薪期工资109200元（4200元/月×26个月）、营养费4600元（100元/天×46天）、交通费2000元、鉴定费300元。事实与理由：原被告系劳动关系，工作地点在重庆市江北区复盛镇。原告每月工资4200元。2014年3月9日，原告在上班途中，于鱼嘴镇长安大道长安厂2号门路口发生交通事故至其受伤，该次事故原告无责。后，原告受伤被认定为工伤，伤残等级为九级。故，原告诉至法院。被告重庆市华青汽车配件有限公司辩称，原告工伤是因为交通事故，交通事故责任人应承担其医疗费，我公司在2014年4月8日申请工伤认定，但因为原告不配合，所以工伤认定未成功。原告曾经在2014年4月回来上班一天后就不辞而别，导致其社会保险脱保。我公司为其缴纳的2014年5月份的社保，并于2014年6月份停止其社会保险。我方不认可应由工伤基金理赔的部分。住院伙食补助费应该8�/天计算、护理费不超过80元/天、营养费不认可，交通费请法院酌情裁判，应该在200元至300元之间。停工留薪期待遇期间不应超过3个月，工资计算标准应该是原告本人工资2336元/月。经审理查明，2014年2月21日，原、被告双方签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2014年2月21日起至2017年2月20日。原告同意根据被告工作需要，在冲液压部门从事冲液压工，工资执行计件工资制度。2014年3月9日8时许，原告在上班途中，于鱼嘴镇长安大道长安厂2号门路口发生交通事故致其受伤，当日，重庆市公安局江北区分局交通巡逻警察支队出具《道路交通事故认定书》，认定原告无责任。同天，原告进入重庆长安医院住院治疗。2013年3月28日，原告出院，共计住院19天。入院诊断为：1、轻型脑伤；2、右眼眶内壁骨折；3、鼻骨骨折；4、颌面部软组织挫擦伤。出院医嘱为出院休息三周，门诊随访。2014年4月8日，被告向重庆市江北区人力资源和社会保障局申报原告工伤认定申请，该局于2014年5月下达工伤认定补正材料通知书，但被告未能在规定时间内补正材料。2014年6月3日，重庆市江北区人力资源和社会保障局出具工伤认定申请不予受理决定书。2014年4月22日，原告回被告处上班一天后未再回被告处上班。2014年11月10日，原告向重庆市江北区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2014年11月25日受理，并于2014年12月25日作出《认定工伤决定书》，认定原告：1、轻型脑伤；2、右眼眶内壁骨折；3、鼻骨骨折；4、颌面部软组织挫擦伤属于因工受伤。2015年3月10日，原告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请伤残等级及生活护理依赖等级的鉴定。2015年4月15日，该委作出《劳动能力鉴�结论通知书》，伤情诊断为：轻型脑伤已愈合无功能障碍，头颅CT脑未见确切异常，无脑挫裂伤依据；右眼眶内壁骨折已愈；鼻骨骨折已愈合；颌面部软组织挫擦伤已愈合无增生疤痕及色素沉着。鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2015年7月29日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出受理决定。原告诉至本院，后自愿申请撤诉。2016年4月11日，原告再次诉至本院。庭审中，原告自愿撤回关于医疗费及鉴定费的诉讼请求。庭审中，原告与被告均确认双方劳动关系于2015年7月29日解除。庭审中，被告举示《重庆市社会保险参保证明（个人）》，拟证明被告为原告在2014年2月至2014年5月购买了社会保险。原告质证称真实性认可，但该参保证明上原告受伤当月即2014年3月没有工伤保险缴费记录，是否能够得到工伤保险基金的赔付并不确定。被告遂申请本院向重庆市江北区人力资源和社会保障局查证。经本院于2016年7月22日向重庆市江北区人力资源和社会保障局调查，该局工作人员称是被告没有在2014年3月份规定的办理时间来办理缴纳，我局也通知了被告补缴。现在系统中查询发现，被告申请在2016年8月补缴2014年3月的工伤保险费，计划已经制作，8月时将向公司收取工伤保险费。庭审中，被告举示谭某2014年3月工资打款明细，其中工伤工资680元、计件工资1377.5元、补发2月工资294元、个人扣款14.55元，实发2336.95元。并陈述计件工资系2014年2月26日至2014年3月8日工资，补发2月工资系2014年2月21日至25日工资。原告质证称认可真实性，亦认可各项目。上述事实，有《劳动合同书》、病案首页及病历、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《逾期未作出决定证明书》、民事裁定书、《重庆市社会保险参保证明（个人）》、《道路交通事故认定书》以及双方当事人的法庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，职工由于第三人的原因造成工伤，将产生两个不同的法律关系，即工伤保险法律关系与第三人侵权法律关系。在法律法规没有作出其他规定的情况下，工伤职工既可请求第三人承担侵权损害赔偿责任，也可请求社会保险经办机构及用人单位支付相应的工伤保险待遇，即侵权损害赔偿和工伤保险待遇可以兼得。因此，即使原告已就同一事故向第三人主张了侵权赔偿的情况下，还可以要求被告承担的相应的工伤保险待遇。本案中，被告虽为原告办理了工伤保险登记却未按时为原告缴纳原告受伤当月即2014年3月的工伤保险费，又在原告劳动能力鉴定�论作出之前就停止缴纳原告的工伤保险费，且其在本院指定的期限内未能向本院证明工伤保险基金可以为原告报销《工伤保险条例》上规定应由工伤保险基金负担的待遇。故，本院认定应由被告承担向原告支付工伤保险待遇的责任。关于解除劳动关系问题，原、被告均认可双方的劳动关系于2015年7月29日解除，本院予以确认。关于原告受伤前月均工资的问题，原告主张其月平均工资为4200元，被告则主张原告工资标准为2336元/月。依照被告庭审中的陈述，原告2014年2月26日至2014年3月8日的计件工资为1377.5元，即11天即有1377.5元的计件工资，被告主张的工资标准2336元/月明显与此不符，本院不予采纳。因原告2014年2月21日入职，3月9日受伤，实际工作时间不满一个月，原告的月平均工资处于难以查明的状态，参考原告受伤当年度即2014年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4738元/月，受伤上一年度即2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4252元/月的标准，原告主张的月平均工资4200元/月较为合理，本院予以采纳。关于一次性伤残补助金的问题，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……。据此及原告的本人工资，本院认定原告的一次性伤残补助金为37800元（4200元/月×9个月）。关于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的问题，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定；《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》（渝府法[2012]22号）第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。据此及2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准，原告的一次性伤残就业补助金应为42642元（4738元/月×9个月）。原告仅要求一次性伤残就业补助金38268元系其处分自己民事权利的行为，本院予以确认。前述第三十六条另规定，一次性工伤�疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。据此及2014年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准，原告一次性工伤医疗补助金应为18952元（4738/月×4个月）。原告仅要求一次性工伤医疗补助金元17008系其处分自己民事权利的行为，本院予以确认。关于停工留薪期工资的问题，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定，工伤停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。原告2014年3月9日受伤，2014年3月28日出院，医嘱休息三周。故原告工伤医疗期间是从2014年3月9日至2015年4月17日，该期间应为原告的停工留薪期。故，被告应支付原告停工留薪期工资5600元（4200元÷21.75天×29天，2014年3月9日至2015年4月17日共有计薪日29天），因被告已支付原告工伤工资680元，应予扣减，故，被告尚应支付原告停工留薪期工资4920元。原告主张住院期间伙食补助费的问题。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知>(渝人社发[2010]284号)第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。照此规定，因原告住院19天，本院认定原告住院期间伙食补助费为152元（19天×8元/天），超过部分，本院不予支持。关于营养费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金;(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金;(九)劳动能力鉴定费。营养费不属于《中华人民共和国社会保险法》中规定的应由工伤保险基金或者被告支付的项目，故，原告该部分诉讼请求，本院不予支持。关于交通费的问题，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。虽然原告未举示相关证据证明交通费的支付依据，但被告特别授权代理人表示交通费应在200元至300元之间，请法院酌情判决，故，本院酌情判令被告支付交通费200元。关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。结合原告的病历资料和出院证，从原告的伤情可知原告住院期间在停工留薪期内，确需人员护理。本院酌情按照80元/天进行计算，因原告住院19天，故被告应支付原告住院期间护理费1520元（80元/天×19天）。但结合原告出院时伤情情况以及劳动能力鉴定结论是无护理依赖，本院认为原告出院后不�于生活不能自理的情形，对于其主张的出院后的护理费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、确认原告谭某与被告重庆市华青汽车配件有限公司之间的劳动关系已经于2015年7月29日解除；二、被告重庆市华青汽车配件有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告谭某一次性伤残补助金37800元、一次性伤残就业补助金38268元、一次性工伤医疗补助金17008、住院伙食补助费152元、护理费1520元、停工留薪期工资4920元、交通费200元等工伤保险待遇共计99868元。三、驳回原告谭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定�加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被重庆市华青汽车配件有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  易圣丰二〇一六年十月二十一日书 记 员  贾 欢