辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第02689号
上诉人（原审被告）：沈阳超力钢筋有限公司，住所地：沈阳市浑南新区。
法定代表人：邵昌仁，该公司董事长。
委托代理人：张戈平。
上诉人（原审原告）：郑卫玲。
委托代理人：张雨，辽宁欣合律师事务所律师。
上诉人沈阳超力钢筋有限公司与上诉人郑卫玲劳动合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第992号判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员李娜（主审）、代理审判员田依立参加的合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告郑卫玲诉称：1998年7月29日，原告到被告处做钳工、上线工工作，原告与被告签订了多份劳动合同，最后一份到2013年4月30日到期，到期前被告找原告说，将解除双方的劳动关系并只同意给付12各月的工资作为补偿，原告不同意被告的作法，于是被告在合同到期后不允许原告上班不让工作，停发工资。原告认为原告在被告处工作17年，已经形成无固定期限劳动合同关系，被告在没有任何理由的情形解除双方劳动关系系违法解除，故诉至法院，请求法院判令：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金89，246元（2624.89元×34个月）；2、为原告办理失业保险手续。
原审被告沈阳超力钢筋有限公司辩称：不同意赔偿原告解除劳动合同赔偿金，同意根据法律规定给原告办理失业保险手续，原告不服从被告公司规章制度，被告多次劝阻，多次调岗位，2015年4月22日工作期间睡觉，造成生产设备损坏，2015年4月30日合同到期，原告自己要求不再续签劳动合同，原告是公司老员工，严重违反劳动纪律，不服从管理，依据劳动法规定公司不再续签劳动合同是符合法律规定的。
原审法院查明：1998年7月29日原告郑卫玲到被告沈阳超力钢筋有限公司工作，从事钳工、上线工工作，双方多次签订书面劳动合同，被告为原告缴纳保险。原、被告签订的最后一份劳动合同系2012年5月4日，合同期限为2012年5月1日至2015年4月30日止，到期后被告以原告违反公司规章制度、不服从管理为由，不再与原告续签劳动合同。被告离职前12个平均工资为1941.46元。原告与被告就解除劳动合同赔偿金事宜协商未果，原告向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，决定不予受理，并作出不予受理通知书，原告不服，故诉至原审法院。
原审法院认为：原告郑卫玲在被告沈阳超力钢筋有限公司工作十年以上，原告郑卫玲提出签订无固定期限劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动关系等决定发生劳动争议，用人单位负举证责任。被告以原告违反公司规章制度、不服从管理为由，不再与原告签订劳动合同。但是被告没有证据证明其规章制度经过法定民主程序制定并经过公示，且经过原告签收知晓，应承担举证不能的法律后果。故该院认定被告解除与原告的劳动关系不符合法律规定，视为违法解除，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、被告沈阳超力钢筋有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑卫玲解除劳动关系赔偿金66，009.64元（1941.46元×17月×2）；二、被告沈阳超力钢筋有限公司于本判决生效之日起三十日为原告郑卫玲办理失业保险相关手续；三、驳回原告郑卫玲的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳超力钢筋有限公司负担。
宣判后，沈阳超力钢筋有限公司不服，向本院提出上诉。称：一审法院判决认为上诉人规章制度没有经法定民主程序并经过公示且没有经被上诉人知晓就认定上诉人是违法解除是不符合事实和法律基础的，上诉人提供了经省劳动厅批复的有关公司工会与公司签订的集体合同的证实材料，证实了公司劳动管理制度是经公司工会集体讨论并公示通过的，是有效合法的。上诉人还提供了被上诉人接受公司安全及劳动纪律教育培训记录及本人签字，提供了证人培训教育证言，这些都证明被上诉人对公司的规章制度是十分清楚的。被上诉人上班期间严重违反公司管理制度，经常串岗，不服从领导工作安排，不履行岗位职责，上班时间睡觉，是任何单位都无法接受的行为。综上所述，上诉人不具有违法解除的恶意。考虑郑卫玲为公司老员工，我单位同意给郑卫玲适当经济补偿。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。
郑卫玲答辩称：同我的上诉理由。
郑卫玲上诉称：一审法院计算赔偿金的工资标准有误，应当按照没扣个人社会保险金前的工资计算。现我方只有养老保险金扣除数额是推算，其他扣除的医疗保险和公积金数额明确，我的月工资每月至少能达到2309.81元，上诉人单位应当向我支付赔偿金78，533.54元（2309.81×17月×2）。故请求二审法院依法改判支持我的上诉请求。
沈阳超力钢筋有限公司答辩称：同我的上诉理由。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。
另查明：原审法院认定郑卫玲离职前12个平均工资为1941.46元，该工资为扣除社会保险及公积金数额后的实发工资数额。
本院认为：关于上诉人提出与被上诉人解除劳动合同是合法解除，不同意支付违法解除劳动合同的赔偿金的上诉主张，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……。第四十六条规定：有下列情形之的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。本案中，上诉人单位与郑卫玲最后一次签订劳动合同的时间为2012年5月4日，合同期限为2012年5月1日至2015年4月30日。郑卫玲虽符合签订无固定期限劳动合同的条件，但双方最终签订的是固定期限劳动合同。2015年4月28日上诉人单位以郑卫玲严重违反公司员工守则第一条第1、2、3、4、9、12、14、21款，及《生产现场管理规定》第一条第4款，第三条要求部分第7款为由决定不再与其续签劳动合同。故应视为上诉人单位与郑卫玲之间的劳动合同到期终止。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，上诉人单位应向郑卫玲支付经济补偿金。一审法院判决上诉人单位向郑卫玲支付经济赔偿金有误，本院予以纠正。
关于上诉人郑卫玲提出的解除劳动合同前十二个月平均工资有误的主张。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原审法院按照郑卫玲解除劳动合同前十二个月实发工资计算补偿数额不当，本院予以纠正。二审庭审中，郑卫玲主张按照每月2309.81元计算其补偿数额，该数额未超过法律保护范围，本院予以支持。沈阳超力钢筋有限公司应向郑卫玲支付经济补偿金39，266.77元（2309.81元×17月）。
综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项的规定，判决如下：
一、维持沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第992号判决第二项；
二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第992号判决第三项；
三、变更沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第992号判决第一项为：沈阳超力钢筋有限公司于本判决生效之日起10日内支付郑卫玲解除劳动关系补偿金39，266.77元；
驳回双方当事人的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费30元，由上诉人沈阳超力钢筋有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 李 娜
代理审判员 田依立
二〇一六年四月十五日
书 记 员 康 赦
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