湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民三终字第117号
上诉人（原审被告）常德市第一建筑工程有限责任公司，住所地常德市武陵区城西办事处朝阳路社区武陵大�175号。
法定代表人邹义祥，公司董事长。
委托代理人李伟，男，常德市鼎城区钟君法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）常德市巨龙建材制造有限公司，住所地湖南省桃源县陬市镇东林村9组。
法定代表人彭昌辉，公司董事长。
委托代理人肖骥，北京市中北律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）ＸＸ军，男，1956年12月2日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。
委托代理人张立滔，男，常德市大地法律服务所法律工作者。
上诉人常德市第一建筑工程有限公司（以下简称常德一建）因与被上诉人常德市巨龙建材制造有限公司（以下简称巨龙公司）、ＸＸ军买卖合同纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第01124号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人常德一建的委托代理人李�，被上诉人巨龙公司的委托代理人肖骥，被上诉人ＸＸ军的委托代理人张立滔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年12月28日，常德一建中标常德活禽交易市场1#-3#、5#-9#楼工程，常德一建从2012年3月23日取得编号为432401201202230101号《建筑工程施工许可证》，合同开工时间为2011年8月28日，巨龙公司从2011年11月1日始至2012年4月20日向常德一建中标的常德活禽交易市场1#-3#、5#-9#楼工程供应混凝土。巨龙公司经与ＸＸ军于2012年6月15日进行结算，尚欠货款163000元，ＸＸ军出具欠条并与巨龙公司签订还款协议书，约定ＸＸ军如于2012年7月15日之前未偿还货款，则愿意以银行同期贷款利率4倍计息，并愿意以其座落在武陵区城北办事处柏子园居委会9组的住房作为抵押（房产证号为常房权武字第001781**号）。ＸＸ军于2013年4月12日向巨龙公司支付货款35000元，尚欠128000元。后巨龙公司向常德一建、ＸＸ军主张权利未果，故诉至法院，请求判令常德一建、ＸＸ军给付混凝土货款本金128000元及利息。利息从2012年7月16日起至还清之日止按银行同期贷款基准利率的四倍计算，承担本案诉讼费。
原审法院认为，巨龙公司与ＸＸ军签订了《混凝土购销合同》，双方对此合同总价及尚欠价款均予以认可，常德一建主张签订该合同的公章并非常德一建该工程项目部的公章，ＸＸ军也并非常德一建的项目经理，通过双方举证、质证及庭审调查，巨龙公司所供应的混凝土确用于常德一建中标的常德活禽交易市场1#-3#、5#-9#楼工程，常德一建作为混凝土的实际使用人在该工程已竣工的情况下并未对所使用的巨龙公司的产品表示异议。常德一建主张该工程登记的项目经理为李平，原审法院认为，项目经理具体为谁系常德一建的内部管理行为，ＸＸ军�巨龙公司签订合同并且依据该合同巨龙公司也向常德一建所中标的工程按照合同约定供应了混凝土，据此可以推断，ＸＸ军的行为系代表常德一建并得到常德一建认可，巨龙公司亦可对ＸＸ军产生合理信赖，ＸＸ军在此买卖关系中的行为已构成表见代理，故该合同对常德一建具有约束力。ＸＸ军已同巨龙公司就该买卖标的进行了结算，对欠款出具了借条并承诺愿以自有房屋及土地使用权作为抵押，同时约定了逾期还款愿支付银行同期贷款利率4倍的利息，因ＸＸ军之表见代理行为，该承诺对常德一建具有约束力，且关于利息的约定未违反法律规定，故巨龙公司要求常德一建、ＸＸ军按照本金128000元、同期银行贷款利率的4倍支付自2012年7月16日至还清之日止的利息的诉讼请求，予以支持。对于常德一建认为ＸＸ军并非该公司员工而以常德一建的名义签订买卖合同的主张，常德一建可就因签订该合同而给常德一建造成的损失向ＸＸ军另行主张权利。遂判决：一、常德市第一建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起7日内向常德市巨龙建材制造有限公司一次性支付货款128000元及利息（利息的计算按照本金128000元、中国人民银行同期同类贷款利率的4倍从2012年7月16日起支付至实际清偿之日止）；二、驳回常德市巨龙建材制造有限公司对ＸＸ军的起诉。案件受理费3352元，减半收取1676元，由常德市第一建筑工程有限责任公司负担。
原审判决宣判后，上诉人常德一建不服，向本院提出上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误。常德一建未与巨龙公司签订混凝土购销合同，也未授权ＸＸ军与之签订合同，不是本案所涉合同的相对方；本案所涉混凝土购销合同签订时间早于常德一建工程中标时间，常德一建不是混凝土的直接购买方；ＸＸ军出具欠条、协议书的行为不构成表见代理，常德一建对其行为不应承担责任。故请求二审法院撤销原审判决，驳回巨龙公司对其的诉讼请求。
二审期间，上诉人常德一建为支持其上诉主张，向本院提交了一份《活禽市场建筑协议》，拟证明ＸＸ军以自己的名义与常德市农产品大市场开发有限公司于2011年10月5日签订常德活禽交易市场5-9号楼的建筑工程施工合同，ＸＸ军的施工行为与常德一建无关的事实。
被上诉人巨龙公司答辩称，巨龙公司作为混凝土的供应方，向常德活禽交易市场工程供应了混泥土，常德一建接受了所供混泥土，常德一建应为合同的相对方。ＸＸ军与常德一建签订了承包合同书，系项目经理，其行为应为职务行为。故原审判决认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人ＸＸ军答辩称，ＸＸ军作为该工程的项目经理，所实施行为产生的法律责任应当由常德一建承担，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审举证期限内，被上诉人巨龙公司、ＸＸ军未向本院提交新的证据材料。
经庭审质证，对上诉人常德一建提交的证据，被上诉人巨龙公司对证据的真实性提出异议，认为证据在原审未提交，不属于新证据，ＸＸ军本人未到庭，真实性无法核实。被上诉人ＸＸ军的代理人对证据的真实性提出异议，认为ＸＸ军本人未到庭，对其个人签名不能核实。本院认为，该份《活禽市场建筑协议》乙方ＸＸ军的签名，因ＸＸ军没有到庭，无法核实签字的真实性，故本院不予采信。
二审经审理查明，2011年10月6日，巨龙公司与常德一建农产品活禽交易市场工程项目部签订《混凝土购销合同》，合同盖有双方印章，ＸＸ军以常德市第一建筑工程有限责任公司农产品活禽交易市场工程项目部签约代表的名义在合同上签字。合同约定工程名称为常德活禽交易市场一期工程5#、6#、7#、8#，工程地点在水果市场后面。
除上述事实之外，二审所查明的事实与原判认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点有二，一是巨龙公司与谁签订了购销合同；二是欠款应由谁偿还。
关于焦点一，从合同签订的时间来看，2011年10月6日，ＸＸ军以常德市第一建筑工程有限责任公司农产品活禽交易市场工程项目部的名义与巨龙公司签订了《混凝土购销合同》，按合同约定，巨龙公司于2011年11月1日开始向常德活禽交易市场工程供应混凝土。然而，2011年12月28日，常德一建才被确定为常德活禽交易市场工程的中标人，2012年1月8日，才与常德市农产品大市场开发有限公司签订《建设工程施工合同》。故ＸＸ军在签订《混凝土购销合同》和巨龙公司开始供应混凝土时，常德一�尚未承建常德活禽交易市场工程。从合同加盖的印章来看，本案所涉《混凝土购销合同》上常德市第一建筑工程有限责任公司农产品活禽交易市场工程项目部的印章，没有证据证明系常德一建所属项目部使用的印章或授权刻制的，其来源、真伪尚无法判断。从合同签订的主体来看，巨龙公司未提交证据证明ＸＸ军系常德一建员工或受常德一建的委托，故其认为ＸＸ军系职务行为的辩解主张，本院不予采信。综上，不能认定常德一建为《混凝土购销合同》的相对方，合同双方当事人应为巨龙公司与ＸＸ军个人。
关于焦点二，在2012年6月15日，巨龙公司与ＸＸ军个人达成还款协议，协议上载明ＸＸ军承建常德市活禽市场工地工程，自愿偿还所欠巨龙公司货款及利息，并以其自有房屋作为抵押担保。同日，ＸＸ军以个人名义向巨龙公司出具了欠条。该还款协议及欠条系�方真实意思表示，对双方具有约束力。故本案应由ＸＸ军个人承担还款义务。巨龙公司请求判令ＸＸ军给付货款本金128000元的诉讼请求，本院予以支持。巨龙公司与ＸＸ军约定按银行同期贷款利率4倍计算利息，没有违反相关法律法规的规定，应认定有效。对巨龙公司请求ＸＸ军按银行同期贷款利率4倍从2021年7月16日起计算至清偿止支付利息的诉讼请求，本院予以支持。本案中，巨龙公司、ＸＸ军均未提交证据证明常德一建公司对ＸＸ军签订还款协议、出具欠条的行为进行追认或认可，故巨龙公司请求判令常德一建公司承担给付货款的诉讼请求，本院不予支持。
原审判决认定ＸＸ军的行为是表见代理。表见代理的基本特征是行为人没有得到被代理人的授权而以被代理人的名义与他人进行交易。本案中ＸＸ军出具欠条，签订还款协议都是以自己的名义进行，不符合表�代理的基本特征，故原审认定ＸＸ军的行为系表见代理不当，应予以纠正。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，实体处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第01124号民事判决；
二、ＸＸ军于本判决发生法律效力之日起十日内向常德市巨龙建材制造有限公司一次性支付货款128000元及利息（利息的计算按照本金128000元、利率按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍从2012年7月16日起支付至实际清偿之日止）；
三、驳回常德市巨龙建材制造有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十�条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1676元，二审案件受理费3352元，由ＸＸ军承担3352元，常德市巨龙建材制造有限公司承担1676元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋晓玲
审 判 员 刘松林
审 判 员 朱晨辉
二〇一四年十月十七日
代理书记员 张秀静
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。