安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖12民终1120号
上诉人（原审被告）：王晓晴，男，1982年4月12日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。
委托诉讼代理人：李子宽，安徽志豪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张守纯，安徽志豪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡宗艳，女，1967年9月10日出生，汉族，住阜阳市颍东区。
委托诉讼代理人：ＸＸ新，安徽淮都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张首启，男，1963年07月08日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。
委托诉讼代理人：刘文锦，阜阳市颍东区。
上诉人王晓晴因与被上诉人胡宗艳、张首启提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍东区人民法院（2018）皖1203民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
王晓晴上诉请求：请求二审依法改判驳回胡宗艳对王晓晴的诉讼请求。事实与理由：1、一审将王晓晴列为本案被告并判决王晓晴承担赔偿责任程序违法；2、本案事故的发生是胡宗艳的过错行为所致。一审判决责任划分不当。
胡宗艳答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张首启答辩称，同意胡宗艳的的答辩意见，一审责任划分合理，请求维持。
胡宗艳向一审法院的诉讼请求：请求法院判决张首启、王晓晴共同赔偿胡宗艳215197.6元并承担本案诉讼费用。
一审法院经审理查明：张首启是承建新华办事处菜湖村刘小庄一村民家庭建房的建筑老板，胡宗艳系其雇员，2017年7月20日下午，胡宗艳在该工地二楼开上料机时，该工地的木工王晓晴驾驶农用三轮车（俗称三叉机）从下面经过与上料机的钩子发生接触，导致胡宗艳及上料机、楼板一起从二楼坠落，胡宗艳当时昏迷，其他工人通知了不在工地的张首启，张首启赶到时120车辆也到达现场，王晓晴和张首启的家属一起送胡宗艳至阜阳市人民医院，经诊断为肋骨骨折、肺挫伤、创伤性胸腔积液、骨盆骨折、头部外伤。胡宗艳于2017年8月14日出院，医嘱为“1、出院后继续卧床休息，避免受凉；2、定期门诊随诊”，住院医疗费为43409.02元（该费用由王晓晴垫付11000元、张首启垫付32409.12元），张首启另垫付了3000元门诊费及支付原告2500元招待费。2017年11月16日，安徽中天司法鉴定中心作出皖中天司鉴字【2017】临鉴1098号司法鉴定意见书，意见为“（一）人体损伤程度：被鉴定人胡宗艳的人体损伤程度属轻伤一级。（二）伤残程度：1、被鉴定人胡宗艳有5根肋骨骨折，其中有2根畸形，属十级伤残；2、被鉴定人胡宗艳骨盆2处骨折属十级伤残。（三）被鉴定人胡宗艳的误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日为宜。（四）劳动能力丧失程度：被鉴定人胡宗艳的劳动能力属部分丧失”。鉴定费为2800元。事后张首启、王晓晴多次去胡宗艳家协商赔偿事宜无果。
一审法院另查明：胡宗艳系颍东区新华办事处梨树社区居委会失地农民。该社区居民张明英（1928年9月15日出生）系胡宗艳母亲，生育胡宗艳一女。
一审法院认为：公民享有生命健康权，由于过错给他人人身造成侵害的应当承担民事责任。本案事故发生在建房施工工地,王晓晴无证驾驶农用三轮车且驶入非正常通行的施工现场造成事故发生,且在胡宗艳摔下昏迷时作为机动车一方未能及时报警，导致事故现场未经公安机关调查勘验，庭审中又不能准确陈述事故发生的情况，应承担相应的民事责任；胡宗艳作为从事操作机械的工作人员在二楼操作时也应当注意在其操作作业的范围内有无障碍物或其他可能造成事故发生的情况，在王晓晴驾驶农用三轮车进入施工现场时未能尽到注意义务造成事故发生,且未佩戴安全帽等相应防护措施，故其也应承担相应的责任；张首启作为建房施工的承建方,又系胡宗艳的雇主，在施工现场应当采取相应的安全防护措施，对于王晓晴驾驶农用三轮车进入施工现场与施工机械发生接触导致事故发生存在管理不当之处,且事故发生后未能报警,导致此次事故责任无相关部门调查定责，也应承担相应的责任。综上确定胡宗艳与张首启、王晓晴承担的责任比例为2.5：2.5：5。根据认定的证据，结合本案的案情，胡宗艳主张的伤残赔偿金64143.2元（29156元/年×20年×0.11）、护理费10936.8元（121.52元/天×90天）、营养费4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费1200元（50元/天×24天）、鉴定费2800元、交通费240元（5元/天×2人×24天），符合法律规定，予以支持；胡宗艳主张的误工费因未能举证其收入状况，其雇主张首启认可的其每天工资80元，可参照该标准计算至定残前一日即为80元/天×119天=9520元；胡宗艳主张的被抚养人生活费19606元/年×5年=98030元，因其鉴定意见为部分丧失劳动能力且兄弟姊妹仅其一人，结合其伤残等级可确定为98030×0.11=10783.3元；张首启、王晓晴抗辩其根据胡宗艳的伤残等级不应支持被抚养人生活费，但未能提供证据反驳胡宗艳部分丧失劳动能力的司法鉴定，故该辩解意见，不予采信；张首启、王晓晴抗辩胡宗艳的伤构不成伤残，既未能提供证据驳斥，也未申请重新鉴定，故该辩解意见，不予采信；张首启、胡宗艳抗辩垫付的医疗费一并处理，考虑双方的过错责任，为避免诉累，对该辩称予以支持；结合胡宗艳治疗的门诊费3000元及住院医疗费43409.02元，胡宗艳的上述经济损失合计为150532.32元，根据确定的责任比例，胡宗艳、张首启均承担25%即为37633.08元，王晓晴承担50%即为75266.16元。胡宗艳主张的的精神抚慰金，结合本地实际情况及事故过错责任，酌定以张首启承担1500元、王晓晴承担3000元为宜，对胡宗艳的赔偿数额张首启承担37633.08+1500=39133.08元，扣除其垫付的医疗费32409元和门诊费3000元，张首启还应承担3724.08元，其支付给胡宗艳的招待费2500元不属于其的损失部分，故本案不予处理；王晓晴承担75266.16+3000=78266.16元，扣除其垫付的医疗费11000元，还应承担67266.16元，王晓晴辩称还支付了500元急救费但未能提交证据，胡宗艳也未认可，故不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、张首启于判决生效后十日内赔偿胡宗艳各项经济损失共计3724.08元；二、王晓晴于判决生效后十日内赔偿胡宗艳各项经济损失共计67266.16元；三、驳回胡宗艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4528元，减半收取2264元，由胡宗艳承担1499元，张首启承担25元，王晓晴承担740元。
二审诉讼期间，王晓晴围绕本案争议焦点向本院申请刘培金、王金永、訾化海三位证人出庭作证，证明王晓晴在进入施工现场前曾与瓦工沟通让其暂停施工，胡宗艳的受伤系其自身的过错行为所致。
胡宗艳质证认为：该三人的证人证言不属于新证据，三个证人均与王晓晴存在利害关系，证人证言相互矛盾，且三人证人对于事故如何发生均不知情，不能达到证明目的。
张首启质证认为：三人证人的证言均不真实，王晓晴并未在事前与瓦工进行过沟通，证人所陈述的事实与本案没有关系，不能达到证明目的。
本院认证认为：三个证人对于胡宗艳如何受伤及受伤的经过完全不知情，其三人的证言亦不能证明胡宗艳的受伤系胡宗艳自身过错所致，故三人证人的证言与本案不具有关联性，对其证明效力本院不予认定。
本院查明的事实与一审一致。
本院认为，雇主责任与侵权责任基于不同的发生原因，由相关的法律关系竞合而产生，属于不真正的连带责任。一审法院根据胡宗艳的诉讼请求，从有利于受害人的角度，判决雇主与侵权人均承担侵权责任并未违反法律规定。王晓晴无证驾驶农用三轮车且驶入非正常通行的施工现场，且在驶离施工现场时未检查车辆四周情况造成事故发生,庭审中王晓晴又不能准确陈述事故发生的情况，王晓晴提供的证据亦不足以证明胡宗艳在本案中存在主要过错，故一审法院判决王晓晴对于胡宗艳的受伤后果承担50%的责任并无不当，本院不予变更。
综上所述，王晓晴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1480元，由王晓晴负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 颖
审 判 员 刘 媛
审 判 员 崔 磊
法官助理 关 岚
二〇一八年五月八日
书 记 员 宋振华
附：（2018）皖12民终1120号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。