广东省罗定市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤5381民初2040号原告陈应淼，男，1968年2月27日出生，汉族，罗定市人，身份证住址肇庆市，现住罗定市。委托代理人王平波，男，1968年9月3日出生，香港特别行政区永久性居民，现住佛山市。被告许炎章，男，1962年12月5日出生，汉族，罗定市人，住罗定市。被告许成章，男，1970年12月14日出生，汉族，罗定市人，住罗定市。委托代理人许炎章，本案被告之一。原告陈应淼诉被告许炎章、许成章因申请诉前财产保全损害责任纠纷一案，本院于2017年8月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月11日公开开庭进行了审理。原告陈应淼的委托代理人王平波、被告许炎章（同时也是被告许成章的委托代理人）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈应淼向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告定金损失加资金占用费873000元（截至2016年1月8日）及利息78570元（自2016年1月8日按年息6%计至2017年7月7日），合计定金损失951570元，其余利息另计。2、判令被告因保全错误造成原告不能回收出售财产款350万作经营用的利息损失56万元（自2014年11月5日按年息6%计至2017年7月4日）。3、判令被告承担本案一切诉讼费用。事实和理由：根据已生效的（2016）粤53民再5号《民事判决书》，被告保全原告的财产错误，导致原告的财产不能转让、抵押，造成原告损失了交易定金及利息，而被告许成章作为财产保全担保人，依法必须承担连带赔偿责任。根据原告与第三人的《房地产买卖合同》及补充合同约定，由于被告许炎章的保全错误，造成原告需要赔偿定金加资金占用费共873000元给买方，原告自2016年1月8日前支付上述款项后，被告也应依法向原告赔偿上述款项至今的贷款利息。再有，由于被告许炎章的申请错误，原告不能出售财产取回资金350万元，造成原告不能利用该350元作周转经营用，依法被告也应从不能交易财产日起计赔周转经营贷款利息给原告，直至财产解封日止。综上所述，被告申请保全错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第105条的规定，必须赔偿损失。为此，原告起诉到法院，希望法院依法判决。被告许炎章答辩称，原告提出的诉讼请求是无事实和法律依据的。一、原告在2003年7月10日至2012年2月9日写给被告许炎章24份欠款和结算清单并确认2150306.42元。现除了原告支付的619000元外，原告应实欠被告许炎章1531306.42元。原告在2010年6月5日还写下一份欠被告许炎章4.5万元的欠据，并注明按月息5分计算给被告许炎章（被告许炎章提供24份原告欠被告许炎章款项的证据清单）。广东省高级人民法院在（2016）粤民申1143号民事裁定书第2页第二段已裁定原告欠被告许炎章1441457.87元（现被告许炎章对原告还在走法律程序讨债）。二、被告许炎章申请诉讼保全原告位于罗定市附城街道新城区红珠岭岗顶第二幢第一层的房地产（房地证号189XXXX号，土地使用权证号罗府国用[2003]第00XXXX号，建筑面积1877.92平方米），原告是无任何损失的，因为原告从2004年开始将该物业以每平方8元，每月共计租金15023.36元，以名和（罗定）物业管理有限公司（以下简称名和公司）的名义租赁给罗定市对外引进实业有限责任公司，到现在还是由名和公司收租，而上述房地产正是由原告转卖给名和公司的法定代表人陈玉霞的（原告与陈玉霞是亲姐弟关系）。三、在（2014）云罗法民初字第1232号案查封裁定复议过程中，在许炎章、陈应淼和名和公司参加的听证会上，在转让（房地证号189XXXX号，土地使用权证号罗府国用[2003]第00XXXX号，建筑面积1877.92平方米）交易时，名和公司只提供了一份2009年5月7日的借据和一份2014年9月2日房地产转卖合同，然后是在国土局办理的所谓的交易合同（被告许炎章现提供真实证据6份）。上述表明，被告许炎章对原告进行诉讼保全是没有造成原告任何损失的，在诉讼保全中原告还继续不间断收取租金，原告提出要求赔偿的理由是自编自导，证据是虚构的，原告根本就无真实的买卖交易依据，原告一直都是在串通买卖行为（原告与陈玉霞是亲姐弟关系），以达到逃债的目的。综上，请法院查明事实，依法裁判。经审理查明，许炎章与陈应淼买卖合同、运输合同纠纷一案[本院案号：（2014）云罗法民初字第1232号，以下称前案]，许炎章依据陈应淼签名出具的部分《收据》、《欠据》以及陈应淼在（2010）罗法民初字第1421号案举示的《雅达二期陈应淼与许炎章沙石总结算清单》（总金额1441457.87元）等证据材料于2014年10月16日以案由建筑工程合同纠纷诉至本院，要求陈应淼支付欠款156多万元，本院于2014年10月16日立案受理，并经审理后于2015年4月19日作出（2014）云罗法民初字第1232号民事判决书，判决：一、由陈应淼于本判决发生法律效力之日起十日内向许炎章支付铲车款45000元及其利息（以本金45000元从2011年1月1日起按银行同期贷款利率的四倍计至付清日止的利息）；二、驳回许炎章的其他诉讼请求。案件受理费18894元、财产保全费5000元，合计23894元（许炎章已预交14447元），由许炎章负担23177元，陈应淼负担717元。前案诉讼期间，许炎章于2014年10月16日向本院提出财产保全申请，要求对陈应淼所有的位于罗定市附城街道新城区红珠岭岗顶第二幢第一层的房地产（房地证号：189XXXX号，土地使用权证号：罗府国用[2003]第00XXXX号）在价值100万元范围内进行查封，并提供了案外人许成章通过拍卖所得的位于罗定市附城街道宝珠路XX号的房屋（房地产权号为粤房地证字第016XX**号）作为担保。本院于2014年10月17日依法作出（2014）云罗法民初字第1232号民事裁定，查封了陈应淼的上述房地产，查封期限为二年。此后，陈应淼不服该查封裁定，于2014年12月5日向本院申请复议，本院依法组织双方进行听证，并于2015年1月22日作出（2014）云罗法民初字第1232号复议决定，驳回了陈应淼的复议申请。2015年3月31日，案外人名和公司亦不服上述查封裁定向本院提出复议申请，要求解除上述查封措施，理由为：名和公司于2014年9月2日与陈应淼签订了《房地产转让合同》，陈应淼已以360万元的价格将上述房地产转让给名和公司，名和公司已代陈应淼偿还了831307元给许成章，并代陈应淼偿还了中国工商银行肇庆分行的借款，陈应淼已将上述房地产交给名和公司。本院经审查后，依法组织各方当事人进行了听证，并于2015年4月10日作出（2014）云罗法民初字第1232-2号复议决定，驳回了名和公司的复议申请。前案一审判决后，许炎章、陈应淼均不服，向云浮市中级人民法院提起上诉，云浮市中级人民法院经审理后于2015年11月6日作出（2015）云中法民二终字第306号民事判决书，判决：一、撤销本院（2014）云罗法民初字第1232号民事判决；二、驳回许炎章的诉讼请求。一审案件受理费18894元、财产保全费5000元、二审受理费19415元，全部由许炎章负担。二审判决后，许炎章不服，向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2016年9月18日作出（2016）粤民申1143号民事裁定书，裁定：一、指令云浮市中级人民法院再审案件；二、再审期间，中止原判决的执行。后云浮市中级人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2017年6月30日作出（2016）粤53民再5号民事判决书，判决：维持云浮市中级人民法院（2015）云中法民二终字第306号民事判决。在上述云浮市中级人民法院（2015）云中法民二终字第306号和（2016）粤53民再5号民事判决书中，云浮市中级人民法院二审和再审均认定陈应淼共欠许炎章沙石款、铲车款及利息、运输费用等共计252837元（取整数）。云浮市中级人民法院判决驳回许炎章的诉讼请求的理由是许炎章在向陈应淼供应沙石的同时，还向陈应淼借支款项共计769000元，且该借支款769000元应与许炎章的沙石款、铲车款、运输费用等一并结算，其金额已经大大超出云浮市中级人民法院认定的陈应淼欠许炎章的沙石款、铲车款及利息、运输费用252837元。再审判决生效后，陈应淼于2017年8月17日以许炎章保全其财产错误，造成其损失为由诉至本院，要求处理。诉讼过程中，陈应淼称其于2016年1月6日、7日、8日向名和公司共计支付了定金赔偿款及资金占用费共计873000元，该款是由于许炎章的财产保全错误造成的，许炎章应赔偿上述款项873000元及其相应利息。陈应淼还主张由于许炎章的保全错误，导致其不能出售房地产收回资金350万元作周转，许炎章依法应从房地产不能交易之日起计赔利息给陈应淼，直至财产解除查封之日止。以上事实，有原告提交的（2016）粤53民再5号民事判决书，《房地产买卖合同》、《房地产买卖合同的补充协议》、《罗定市土地使用权转让合同书》、进账单、现金缴款单、收据、评估报告书，被告提交的（2016）粤民申1143号民事裁定书，本院调取的财产保全担保书、（2011）云罗法民初字第1527号民事判决书、（2012）云中法民二终字第124号民事判决书以及原、被告双方的陈述等证据证实，附卷可查。本院认为，根据本院查明的事实，许炎章在前案中申请财产保全是在起诉时提出，不是在起诉前提出，且本院采取财产保全措施也是在受理案件之后作出，故本案案由应确定为因申请诉中财产保全损害责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。”及第一百零五条“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”的规定可知，申请财产保全错误造成他人损失，属于一般侵权行为，依法应适用过错责任原则确定申请人的侵权责任。本案中，许炎章在前案提出诉讼请求的依据是陈应淼签名出具的相关《收据》、《欠据》以及陈应淼在（2010）罗法民初字第1421号案举示的《雅达二期陈应淼与许炎章沙石总结算清单》（总金额1441457.87元）等证据材料。上述证据材料及其所载金额虽然部分不被本院以及云浮市中级人民法院所采纳和支持，但其证明了许炎章在前案中的起诉并非是毫无根据的恶意诉讼。而根据上述证据材料所载明的金额（雅达二期陈应淼与许炎章沙石总结算清单的总金额已达到144多万元）可以看出，许炎章申请在价值100万元范围内保全陈应淼的房地产并提供了价值相当的财产担保，亦符合诉讼财产保全的法律规定和惯常做法，其财产保全的范围并未超出许炎章诉讼请求的标的额。由此可见，许炎章前案中的财产保全行为已经尽到了普通人的合理注意义务，不存在恶意保全的情形。其次，虽然云浮市中级人民法院二审和再审均判决驳回了许炎章的诉讼请求，但在（2015）云中法民二终字第306号和（2016）粤53民再5号民事判决书中，云浮市中级人民法院认定了许炎章与陈应淼之间存在买卖合同和运输合同关系，陈应淼共欠许炎章沙石款、铲车款及利息、运输费用共计252837元，该认定内容说明了许炎章在前案中主张陈应淼欠其款项的部分事实和理由是成立的。因此，从前案诉讼结果来看，许炎章的财产保全行为是行使诉讼权利的合法行为，并无不当之处。综上，被告许炎章的财产保全行为不符合一般侵权的过错构成要件，原告陈应淼主张被告许炎章在（2014）云罗法民初字第1232号案中的财产保全申请错误，理据不足，本院不予支持。由于被告许炎章在（2014）云罗法民初字第1232号案中的财产保全行为不存在错误，被告许成章亦无需承担相应的侵权责任，故原告陈应淼主张被告许成章对其损失承担连带赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告陈应淼的诉讼请求。案件受理费18404元（原告已预交），由原告陈应淼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  刘新可审 判 员  王节林人民陪审员  何丽斯二〇一八年二月十二日书 记 员  辛 婕