黑龙江省绥化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）黑12刑终66号
原公诉机关黑龙江省肇东市人民检察院。
上诉人(原审被告人)田亮，男，1976年3月13日出生，汉族，初中文化，无职业，现住黑龙江省大庆市。1997年1月15日，因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑七年；2004年12月20日，因犯聚众斗殴罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2006年5月10日因犯非法买卖枪支罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑三年六个月。2017年2月7日被大庆市公安局东安分局在大庆市萨尔图区抓获，并羁押于大庆市第二看守所。同年2月13日因涉嫌诈骗罪被肇东市公安局刑事拘留，同年3月2日经经肇东市人民检察院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同年3月3日由肇东市公安局执行。现羁押于肇东市看守所。
黑龙江省肇东市人民法院审理肇东市人民检察院指控的原审被告人田亮诈骗一案，于2017年12月20日作出（2017）黑1282刑初229号刑事判决书。宣判后，原审被告人田亮不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人田亮、审阅上诉状，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理，现已审理终结。
肇东市人民法院审理查明：2014年12月27日，王启东为于某出具借据，借据载明：出借人于某，借款人王启东，2014年12月27日借人民币壹拾柒万圆整，同时借×××卡宴车一台。同时王启东为于某出具收到现金壹拾柒万圆整的收条。
2015年5月11日，王启东让被告人田亮付给于某4万元现金，并将在于某处的×××小型越野客车取走。2015年5月14日，田亮在明知该车非王启东所有的情况下，通过朋友介绍与肇东市的张某取得联系，持自称是王启东通过传真发送给他的虚假的于某授权委托书、于某身份证复印件，以于某代理人的身份，利用虚假的授权委托书、身份证复印件，以×××小型越野客车买卖为名，获取张某139500元。田亮将获得的款项偿还史某借款4万元，另外给其好处费2万元，给邓某、王某、刘庆禄每人好处费1万元，给付王启东2万元，余款被其销费。案发后，田亮返还张某2.7万元。
2015年5月31日，于某通过保时捷卡宴吉普车上的GPS定位系统在肇东市八道街庄园时代小区地下车场11号库将车取回。
2017年2月7日，田亮被大庆市公安局抓获并移交肇东市公安局。
另查明，1997年1月15日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑七年；2004年12月20日因犯聚众斗殴罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2006年5月10日因犯非法买卖枪支罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑三年六个月。
上述事实，有原公诉机关及上诉人提供,经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人张某陈述，证实2015年5月，安达的朋友刘庆禄打电话说，朋友有一台保时捷卡宴吉普车，要抵押借点钱。他当时有点不同意，刘庆禄又说，如果抵押成了，他的朋友能帮他做点事，后来他同意了。2015年5月14日下午，刘庆禄领着王某还有3名男子来到他位于天禹达的家中，刘庆禄介绍一名叫田亮的男子，说他要抵押卡宴吉普车。他看车的手续发现行车证是于某的名字，不是田亮本人，他说本人得来，田亮说车主本人没在家，在广州，车主用钱，他是给车主代办的。他当时不同意借给他们钱。田亮说让车主本人出委托，本人身份证复印件，通过传真传过来。这样，他妻子侯丽丽和田亮他们几人出去接传真，传真回来后，他仔细看了，有车主的身份证复印件，车主授权委托书，是田亮与他签订的二手车买卖协议，田亮又在二手车买卖协议下面书写：“于某委托我处理一切车辆相关的事宜”。田亮和他协商，用这辆保时捷卡宴吉普车抵押15万元，利息七分，用两个月。他给田亮拿了139500元钱现金，扣10500元利息。他当时把车停放在庄园时代地下车库，车被开走后，他联系田亮要钱，在2015年8月的时候，田亮通过刘庆禄给他转了2.7万元。之后，他就联系不上田亮了。田亮抵押车时，和他商量抵押15万元，然后他们去广州挣点快钱，抵押的钱由他归还。
2、证人于某证言，证实他在哈市道里区二手车交易市场工作，卖二手车。他有一辆黑色的保时捷卡宴，车牌号×××，他把这辆车借给朋友王启东了。2013年9月11日他购买的这辆车，同年11月22日，他把这辆车卖给王启东，2014年9月29日他从王启东处购回这辆车。2014年12月27日，该车没卖出去，王启东要借开，同时向其借了17万元，他俩口头协议，每月给他8500元折旧费。折旧费一直给到2015年3月，4月王启东把车还给他，他把车修了准备卖出去，王启东打电话，问车卖没卖出去，他说还没卖出去，王启东说，他一个哥们来取，继续给磨损费。5月11日下午3点钟左右，有一个叫田亮的男子领着两个男的找到他说，王启东让他来取车。他当时把车的一把车钥匙、行车执照交给田亮，田亮给他4万元钱的修理费、违章、保险，王启东还按每月8500元的折旧费付给他。5月20日左右，王启东在广州给他打电话说，听别人说，田亮把这辆车抵押给肇东市一个叫福子的人，你要能把车开回来赶紧开回来。因为这台车有GPS定位，2015年5月31日晚9点多钟他把这辆车在肇东市区一个小区的地下停车场把车开走。他没有委托田亮出卖该车，公安机关出示的写有委托人于某的卖车委托书不是他本人书写。他没有向田亮提供他的身份证复印件，他看了公安机关卷宗内的身份证复印件，上面身份证号与他的一样，但照片不是他，他不认识。
3、证人史某证言，证实其与田亮是在看守所认识的，平时经常在一起。2015年5月初的一天，田亮对他说，借2万元钱，他买车就差修理费和保险的钱没交了。他开始不同意，说欠他的钱还没还呢，田亮说等车卖完了，再还他一部分钱。第二天，他和邓某在哈市办事，田亮给他打电话让过去找他，他和邓某开车在一个肯德基门口找到田亮，当时田亮和王某在一起。田亮说，买这车现在差4万元钱，回去卖完车就把钱给你，再还给你钱。他同意了，去附近银行取了4万元。过了一会，车主开一辆保时捷卡宴来了，他问了车主叫什么名，车主说叫于某，他又让车主把行车执照拿出来，于某拿出行车执照，又把交的保险单子给他看了，他看了都是于某名，他把4万元钱交给田亮，田亮把钱交给了于某。回去之后，他怕田亮骗他，让田亮赶快把车卖了，把欠他的钱还给他。田亮当时对他和王某、邓某说，你们要是帮着把这车卖出去或者抵押出去都行。这样，他们在大庆帮着找朋友卖这台车，他联系了几个朋友，因为这台车行驶证不是本人，还没有大照，朋友都不敢买。过了几天，田亮给他打电话说，肇东市有人买，你和我一起去，卖多少钱你好知道，到时候把钱给他。这样，他和田亮、邓某、王某、刘庆禄开着卡宴来到肇东市。在肇东市一家商服他们见到买车的福哥，当时田亮和福哥谈的，福哥要原车主的授权委托书和原车主的身份证复印件。当时田亮给一个叫王启东的人打电话，说买车的人要原车主的身份证复印件和委托书，要不人家不买了。王启东说在广州，让田亮出去找一个复印社接传真。他和田亮还有他们几个开车一起去的肇东市街里一家复印社，福哥的媳妇跟他们一起去的。到复印社后，田亮打电话联系接传真，过了半小时，传真过来了，不是很清晰，田亮又让对方传的。接到传真之后，他们回到福哥家，田亮与福哥签订的买卖车协议，福哥给田亮拿了13万多，田亮把车钥匙和行车证交给了福哥。他们几个人在回大庆的车上，田亮给邓某1万元、给刘庆禄1万元、给王某1万元。还他6万元。第二天，田亮、刘庆禄、王某去了广州，他是隔一天去的。到广州后他在宾馆见到了王启东、田亮、王某、刘庆禄，他看王启东不太高兴，听王启东说这辆车的钱太少了，对田亮说拿这点钱买个T恤都不够。
4、证人邓某证言，证实他和田亮是小学同学，关系一直都很好。2015年5月初的一天，他朋友史某跟他说田亮要向他借钱买车，转手一卖就能挣着钱，就能还他钱。过了几天，他和史某一起在哈市办事，田亮给史某打电话说他在哈市一会看车，差4万元钱。他和史某开车去找田亮，在一个商场下汇合的，田亮和王某在一起。过了一会，一个男子开着一辆保时捷卡宴过来，他们三个拿着钱就过去了，他没过去，完事后他们三人开着这辆车回大庆了。之后几天，田亮跟他说让他帮忙联系把车卖了，一直没联系成。有一天，史某给他打电话说田亮去肇东卖车，让他跟着去。5月中旬的一天，他跟田亮、史某、王某、刘庆禄去肇东了。到了一家公司，见到老板，经刘庆禄介绍知道这个老板叫张某，听田亮跟张某说话，才知道田亮把车抵押给他，然后做的买卖手续。张某当时要原车主身份证复印件和委托书，田亮手里没有，他又给王启东打电话让王启东把原车主的身份证复印件和委托书传真过来。他们几个和张某的媳妇在肇东找了一家复印社，张某媳妇没进屋，他们几个进屋取的传真。回到公司，田亮将车的手续都给了张某，他俩签完协议，张某给田亮拿了十多万元钱。完事后田亮给他拿了1万元钱，说先还他1万元，剩下的以后再还他。这辆保时捷卡宴车田亮说是自己买的。
5、证人王某证言，证实他和田亮是在大庆看守所认识的。2015年5月，田亮跟他说，他要到哈市借车，哈市有个朋友叫王启东的朋友答应借给他一台车开，田亮说到时候让他跟着去，又说得筹点钱去取车。后来他到巴彦溜达，田亮到巴彦拉的他，一起去的哈市，在一个道边，他和田亮一起上的卡宴车。在车上听到对方管田亮要钱，具体多少钱没有注意，好像是几万，田亮说给，后来他下车了，他们说啥就不清楚了。他开着卡宴车拉着田亮等人回到大庆，田亮跟他说，这台车是王启东的，王启东在深圳做买卖，着急用钱，让他把车押出去，田亮让他帮着联系把该车抵押出去。他联系了安达的朋友刘庆禄，过了几天刘庆禄电话告诉他，安达本地不行，到肇东看看能不能押出去。然后他和田亮、刘庆禄、史某、邓某开车来到肇东。在肇东见到了刘庆禄联系的张某，他俩是狱友，他管叫福哥。福哥问田亮车是谁的，田亮说是朋友王启东的，本人在深圳来不了，委托他来押车。对方说委托书呢，田亮说现在可以让王启东那边传过来。田亮、刘庆禄、史某、邓某和他，还有福哥媳妇到附近一家复印社，他听田亮打电话，让对方把委托书，还有身份证复印件都传真过来，没有一会他们就接到传真。他们回到福哥公司，田亮和福哥签的协议，福哥给田亮现金，具体多少钱记不清了，田亮把车钥匙和行车证给福哥。回来路上，田亮给刘庆禄、邓某和他一人1万元，说是感谢他们帮着联系押车了，田亮说剩下的钱给王启东。第二天，田亮领着刘庆禄和他坐飞机去深圳给王启东送钱。在饭桌上王启东问田亮卡宴车押出去多少钱，田亮说去掉利息押了十一二万，刘庆禄、邓某和王某一人一万元帮忙钱，给史某6万多，其中4万多是取车拿的钱，2万元是好处费。田亮还问王启东啥时候拿钱把车抽回来，王启东说知道了。最后田亮给王启东二三万，王启东有点不乐意，他俩还因为钱多少吵吵了。押车不到半个月，福哥给刘庆禄打电话说，卡宴车被人开走了。田亮给王启东打电话，说是王启东让他把卡宴车押出去的，王启东找人把车开回去，把他给玩了，王启东否认让田亮把卡宴车押出去这事，还说是田亮自己把车押出去的，因为这事他俩总打电话吵吵，也不见面。过了能有一个多月，他把得的一万元钱给刘庆禄，让他还福哥。
6、证人候某证言，证实2015年5月份，来她家有四五个人说是用黑色卡宴车作抵押，借款15万元，她对象跟他们谈的，具体怎么谈的不清楚。没一会，她对象让她跟他们去接传真，在十七道街房产对面的一家打字复印社，当时对方几个人都跟着去了。在屋里她听见借款人打电话，说是把什么委托，还有什么东西传过来，没一会，东西就传过来了。他们回到她家跟她对象签订的买卖车协议书。
7、辨认笔录，抓获经过，破案经过，临时羁押期限证明，手机详细信息，调取证据清单，买卖车协议书，身份证复印件，委托书复印件，车辆信息登记摘要信息，借据复印件，全国机动车驾驶人信息资源库，在逃人员登记信息表，全国人口信息详细，刑事判决书，肇东市公安局刑警大队情况说明。
8、被告人田亮的供述，证实他和王启东是朋友关系，他俩是在2014年年末认识的。2015年5月初的一天，王启东在广州给他打电话，让他借4万元钱，去哈尔滨把王启东的保时捷卡宴车取回来。他说没那么多钱，王启东让他在史某处借，把车取出来，再把车抵押出去，然后把钱还给史某，再给史某二三万元好处，他那边还着急用钱，抵押出去再给他汇二三万元钱，剩下的钱让他留着用。第三天，他和史某、王某、邓某开车去哈市，见面后他把4万元钱给于某了，他和史某、王某开着保时捷卡宴，邓某开着自己的车回大庆了。回大庆后他就联系想把车抵押出去，但没抵押成，他给王启东打电话说，这车没大照，原车主不来，抵押不出去。王启东说想想办法，他这还着急用钱。当时他想抵押出去王启东还能给他几万元钱，他就动心了，积极联系。他朋友王某联系安达的刘庆禄，让帮忙联系外地抵押车的，并且事后给一万元好处钱。刘庆禄他也认识，但关系一般。没几天，刘庆禄联系肇东市张某能抵押。5月14日那天，他和史某、王某、邓某、刘庆禄开车来肇东跟张某见面了，张某说原车主来不了，把身份证复印件拿来也行，还需要原车主的委托书。他就给王启东打电话让他想办法把于某的身份证复印件和委托书传真过来，王启东让他找一家复印社取传真件。他把这些手续和车都给张某，商量抵押15万元，月利息7分，抵押两个月，他和张某签订的是二手车买卖协议，签订后张某给他拿了13万多现金，扣了1万多利息钱。事后，他定了4张15号去广州的飞机票，给史某6万元，给刘庆禄1万元，给王某1万元，给邓某1万元，给王启东2万元，自己留下2万多元。抵押时他和王启东商量钱由王启东还，当时王启东说在广州着急需要二三万元钱买设备，买完设备马上就能挣上几十万元，钱回来立马就把车赎回来。事后张某找他要过钱，王启东一直不给他钱赎车，2015年8月他给了张某2.7万元，之后王启东不给他钱，他也没钱就不接张某的电话了，手机也换号了，张某也找不到他了。王启东不承认车是其让他抵押出去的。王启东给他打电话让他抵押车这件事，史某在旁边听见了，能证实。他给王启东打电话让传真于某的身份证复印件和委托书时，史某、王某、邓某、刘庆禄都在场，他们都能证实是王启东让他把车抵押的。王启东跟他说这辆车原来是他的，但是让他抵押给于某了，并且过户了，车的大照也在于某手里，王启东也还不上于某钱了。
原审法院认为被告人田亮以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。田亮犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。依法应予处罚。对其违法所得的财物，应当予以责令退赔。田亮有前科，依法可以对其从重处罚。鉴于田亮案发前已返还被害人部分赃款，依法可以对其从轻处罚。综上，根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：1、被告人田亮犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金6万元。2、责令被告人田亮退赔被害人张某112500元。
田亮的上诉理由为：其本人以为车系王启东所有，其对张某的借款没有非法占有目的，自己亦为受害人。
经本院审理查明：认定田亮诈骗的事实与原审法院认定一致。认定上述事实的证据已在原审庭审中出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人田亮以非法占有为目的，虚构其为车主于某的代理人的事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。对于田亮的其受王启东的指使，本人亦是被害人的上诉理由经查，田亮持虚假的委托手续，自称为于某的委托人，用非王启东所用的车辆抵押，骗取张某的借款的事实，有书证买卖车协议书，身份证复印件，委托书复印件，车辆信息登记摘要信息，借据，证人于某、张某的证言及田亮本人的供述足以证实，田亮在取得借款后，将借款分配的行为，不影响其诈骗犯罪的构成，只是对赃款进行的一种分配行为。故田亮的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定田亮诈骗的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王伟刚
审 判 员 许 雷
审 判 员 张 辉
二〇一八年五月七日
法官助理 裴 根
书 记 员 于晓峰