.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 判 决 书（2018）晋11刑终17号原公诉机关山西省交口县人民检察院。上诉人（原审被告人）周某，汉族，小学文化，中共党员，户籍所在地山西省交口县。辩护人李某1、郭某1，山西黄河律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郝某，汉族，初中文化，中共党员，户籍所在地山西省交口县。上诉人（原审被告人）由某1，汉族，小学文化，户籍所在地山西省交口县。山西省交口县人民法院审理山西省交口县人民检察院指控原审被告人周某犯非国家工作人员受贿罪、原审被告人郝某、由某1犯诈骗罪一案，于二○一七年十一月十六日作出（2017）晋1130刑初63号刑事判决。原审被告人周某、郝某、由某1不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，被告人周某、郝某、由某1系交口县回龙乡后庄村村民。2015年，被告人周某受该村村小组委托任调查组组长，负责调查郝某某、由某某是否是被告人郝某、由某1的真实子女，被告人郝某、由某1向调查组提供了虚假的出生医学证明、户口证明。被告人周某明知二被告人子女情况不实，索要土地补偿款的一半作为其出具调查结论的条件。后被告人周某以调查组的名义出具调查结论，被告人郝某、由某1分别成功领取土地补偿款30万元及孳息10000.68元，并各自将其中的15万元交给被告人周某。另查明，在被告人郝某、由某1被公安机关采取强制措施前，被告人周某将收受的30万元分别退给郝某、由某1二被告人各15万元。2016年9月3日被告人郝某、由某1将30万退还到后庄村村民小组。2017年11月3日被告人郝某、由某1将孳息10000.68元退还到后庄村村民小组。上述事实，有公诉机关提交法庭，并经质证的下列证据予以证实：（一）书证1、户籍证明，证实周某、郝某、由某1的身份情况。2、调查报告，证实2016年1月4日，周某、王某1、由某2签字的调查报告一份，内容为由某某确系由某1之女，郝某某确系郝某之子。3、抓获经过情况说明，证实2017年8月21日周某被太原市公安局小店分局民警武文博、杜雁升抓获。4、通话记录，证实郝某提供的其手机号为159XXXX****在2016年8月的通话记录；由某1提供的其手机号为134XXXX****在2016年8月的通话记录。5、收据，证实郝某2016年9月3日向交口县回龙乡后庄村民小组退还30万元；由某12016年9月3日向交口县回龙乡后庄村民小组退还30万元。6、银行明细账单，证实郝某卡号为×××的银行卡2016年1月到9月账单明细，证实郝某于2016年1月4日在回龙信用社现金存入26.5万元，同日在该社支取25万元。由某1卡号为×××的银行卡2016年1月到9月账单明细，证实由某1于2016年1月4日在回龙信用社现金存入26.5万元，同日在双池信用社支取15万元。7、相关身份证明材料，证实郝某某上户证明、出生证明、介绍证明、郭鹏伟户籍证明及历史户成员信息、户籍注销证明、由某某上户证明、医疗保险缴纳记录、证明、出生医学证明、户籍证明、齐某1户籍证明及历史户成员信息、户籍注销证明，证实郝某某、由某某的户口情况。9、分配实施方案，证实有弄虚作假、双重户口经有关部门核查后作出决定的不得享受补偿。（二）证人证言1、证人由某2证言，2012年至今他是村里的村民代表。他们村发放土地补偿款的过程中，一开始他和所有村民代表一样商议发放补偿的方案，方案确定后，他被由某3指定在打分组工作，同时也在调查组工作。调查组有他、周某、王某1，主要工作就是听从由某3的安排，对村民提出异议的人员核对。他们调查组对村内的郝某和由某1两家进行过调查。当时周某提出让这两家提供了手续，他说周某是组长让周看的办吧，这两家提供好资料以后，他们判断不了这些手续真假，但是他们商议让周某拿上手续找由某3，具体周某是否找，他就不清楚了，过了一段时间周某说要给这两家补发钱，他当时说由周某定吧，当时电话里商议说这件事还不是太清楚，需要押一部分钱，不能全发了，等以后没人反映这个问题了再发，具体押了多少就没说清楚。过了一段时间，大概就是在村里第二次发15%的补偿款的那段时间他听周某说发了，具体什么时间发的，怎么发的，怎么押的钱，押下的钱怎么保管他不知道。当时决定押钱的时候，是周某给他打电话问他要押这两家的钱看他是否同意，他说押也同意，不押也同意，周某自己看的办。最后周某告诉他说押了一部分钱，具体押了多少他不知道，他也没问。当时还不能保证郝某和由某1两家的户口没问题，他们想的是先押一部分，如果村里没人反映了就再给两家补发，这两家领到钱以后也没有公示，他们没有商议过把押下的钱花了，他也没有想过要花这钱。公安机关介入调查后，在周某被拘留的前10天左右，周某打电话告他说把押下郝某、由某1的钱给退了，他说退了就对了。他认为让郝某、由某1押钱的真实意图是怕村里有人举报给郝某、由某1发钱这件事。2、证人王某1证言，村民举报由某1和郝某两家户口人员和实际人员不符合的情况，2013年八九月村里第一次发土地补偿款时暂扣的郝某和由某1家的，在村里发放第二次补偿款前，也就是2015年成立了调查组，周某找的他还有由某2，然后他们让由某1、郝某两家提供孩子的医疗保险本、户口本、户籍证明等个人证明材料，他的职责就是让两家提供证据，证明由某1和郝某家户口的真实性，提供好证据后，他们三人在双池后沟村住的地方看了证据，核实过程中，没有发现问题。周某去年在双池街上见了他说，由某1和郝某提出来押点钱，他说让周某自己看，他同意，具体押多少，怎么押的，押的钱放哪里他不知道。押钱的事就他和由某2知道，其他人是否知道他不清楚，周某也没有说过。公安机关介入调查后，2016年8月底，周某打电话和他说郝某、由某1要他们各自押下的钱了，周某给退了，他说退了就对了。后来他和周某见了，周某说郝某和由某1的钱退了，周某没有给他讲被押钱的数额、保管人及方式，他也没有问。押钱的事情是周某提出来的，周某是调查组的负责人，他就是听周某的话，让郝某、由某1拿出15万元的事情，村内的其他村民代表和村民小组长应该是不知道，他不清楚周某是否告诉过其他人。从村民的举报结合他们让两家提供的个人证明材料，由某某和郝某某的户口在后庄村是真实存在的，但是他觉得户口下面没有人。村内第一次发放补偿款的时候，就有人在村内和政府贴过举报单子，村内当时就把两家的钱暂扣了。他出具调查报告主要是因为都是一个村里的人，不想因为公家的事情惹人。3、证人由某3证言，后庄村民小组是在2013年2月份左右和晟凯煤业签订的土地补偿协议。村里发钱的方案中就明确规定重户人员一分钱也不能领取，2013年第一次发放后，有人反映由某1和郝某家的问题，他就让他们写下暂缓领取申请，在这之后由某1和郝某多次找他要扣下的钱，为了慎重他当时让村民代表周某负责全权调查郝某和由某1家的事，周某又找由某2和王某1调查。核实完以后，周某出具符合条件发放的调查报告，他就安排会计王某2给两家把存款条子发了，给两家发钱没有公示，因为第一次已经公示过了，也没有开村民代表会，原来也召开过大会。他不知道周某每家扣了15万元的事，周某也没有向他汇报过，调查组的其他人员也没有和他说过此事。既然户口没问题就应该给人家发钱，他不知道周某拿钱的用意，他要知道，就绝不允许此事发生，周某对他隐瞒了这件事。4、证人王某2证言，2009年至今他一直是后庄村的会计。他们村从2013年9月初开始发放补偿款，在发放过程中，村民小组由某3安排让他暂扣郝某和由某1家每户一人的补偿款，理由是有部分村民提出这两家孩子的户口有问题。然后他就分别扣了他们两家每户一人的补偿款25.5万元，他不清楚郝某和由某1是否书写过暂缓发放的书面材料。2015年11、12月份，他四弟郝某过来找他说，村里同意发放土地补偿款了，他给由某3打电话确认之后，给郝某和由某1两家发放了土地补偿款。直至对郝某立案调查后，他才听村里的人说当时同意给补发钱的时候，周某分别拿了两家补偿款的一半（15万元）。5、证人王某3证言，她是郝某的妻子，郝某某的母亲。她家次子郝某某是她家抱养她妹妹王某4的，当时她妹妹生下海兵后由于身体有病就把孩子抱到她家。郝某某和郭鹏伟是同一人，郭鹏伟上户时间比郝某某的时间早，当时郝某某上户的目的就是为了在后庄村上学。上户的这个事情她不太清楚，她老公郝某具体办理的，郝某某的出生证、计划生育罚款单她全不清楚，都是郝某办理的，她妹妹王某4家共有两个孩子，女儿郭永莲，17岁，儿子郭鹏伟，15岁。她没有领养过郝某某，就是6岁以前抚养过。郝某某在6岁后返回丁家墕村后，她和郝某就没有参与管理孩子的日常生活和学习。郝某某（郭鹏伟）的监护人是王某4，她只是帮忙管理了一段时间。她觉得现在以郝某某的名义领取村里的补偿款不合理，在2016年9月3日她家已经将以郝某某名义领取的补偿款退回村里了。周某和她家比较熟悉，而且周某之前还当过村干部，周某应该知道郝某某不是她家孩子。那段时间公安机关已经开始调查她家和由某1多领钱的事情，周某觉得事情败露了，就着急把钱退回给她们家，推卸自己的责任，如果公安机关不参与调查的话，周某是不会给她家退钱的。6、证人郭某2证言，郭鹏伟是他儿子，他不知道他儿子在回龙乡是否有户口。他儿子刚出生时他媳妇王某4和他说过其身体不好想把儿子送给其姐姐抚养，当时他同意了，他儿子就一直在他媳妇姐姐家养着，直到上小学才回来。这件事情只有他和他媳妇知道。7、证人王某4证言，她是郭鹏伟的母亲，王某3的妹妹。王某3抱养过她家小孩郭鹏伟，她也说把她家孩子给了她姐家，她丈夫不知道这件事，她没有和其商量过。就是她和她姐说过。她知道后庄村征地补偿款发放的事，她姐和她说过先放她姐家，长大以后给她儿子。郭鹏伟在回龙她姐姐家有一个户口，她家这儿有一个户口。她不知道什么时候给她儿子上的户口，是她儿子回来要上学的时候她才知道她儿子在她家名下有户口叫郭鹏伟。以前村里上户就是村委直接给上的，具体谁给她上的她也不知道，上学的时候她到派出所上户口才知道她儿子已经在她家名下有户口了。孩子上学一直使用的是石口的郭鹏伟的户口，她儿子上学之前叫郭鹏程，要上小学的时候就变更为郭鹏伟，手续是她办理的。8、证人郭某3证言，由某某的户口是2010年人口普查给上的户，上户没有目的，原先抚养过一段由某某，她想给孩子上个户口，当时人口普查好上就上了。村民大部分都知道她家有两个孩子，她抚养由某某的事大部分村民都不知道，就是因为由某某不是她家的孩子，所以村里才扣的钱。9、证人齐某2证言，他是齐某1的父亲，由某1是他媳妇的表兄。齐某1是在灵石人民医院出生的，出生证也是灵石医院开具的，就上的一个户口。他不知道由某1是否以齐某1的名义在后庄领过钱。他媳妇生下齐某1后得了胆结石，齐某1刚过百天之后，由某1和其媳妇晓芳抱过去照顾了一段时间，病好后就把孩子领回来了。平时和他们生活，放假过节也去由某1家，齐某1也叫由某1夫妇爸妈。平时孩子的生活费由他负担，由某1每年给孩子1000到2000元的生活费。10、证人李某2证言，她是齐某1的母亲，由某1是她表兄。她生下齐某1后身体一直不好，齐某1刚过百天之后，由某1抱过去养了三几个月，再后来孩子大点就两边跑。齐某1是在灵石人民医院出生的，三周岁在段纯志家庄上了一年幼儿园，4周岁和5周岁在段纯镇向日葵幼儿园上学，6周岁至今在段纯小学上学。平时生活主要是她们管，上学的学杂开支是由某1管，估计由某1每年给1000到2000元。现在上学不用交学费，由某1有时给买吃用的，有时给现金。齐某1有两个户口，由某1家还有一个，她不知道叫什么，也不清楚什么时候办的，户籍地在××县，由某1上户的时候，她没有提供过帮助，她不清楚为什么上户。回龙乡后庄村发土地补偿款她不知道。11、证人齐某1证言，她叫齐某1，现年13岁，户籍在××县，父亲是齐某2，母亲是李某2。她在双池镇还有名字叫由某某，户口在由某1家，她寒假在由某1家玩的时候无意中看到的，这个户口上她的出生日期是2005年11月28日，齐某1户口上的出生日期是2005年2月1日。原来由某1是她舅舅，后来她妈妈李某2在她二年级的时候让她叫由某1爸爸。平时的生活主要是由她爸爸齐某2和她妈妈李某2管理，放了暑假和寒假去了由某1家，主要是和她妹妹由佳玉玩。由某1平时也给她零花钱、买衣服，她爸妈没有把她抱养给由某1家。12、证人陈某证言，她是齐某12015年到2016年7月的班主任，齐某1是段纯人，平时就是跑校生，不知道齐某1的父母是谁，应该全是段纯人，在段纯住的了。（三）被告人的供述和辩解1、被告人周某的供述和辩解，2013年后庄村组长是由某3，记账员是王某2，村民代表是由长云、由立云、由茂云、周某、由某2、王某1、崔保华、由建生。发放土地补偿款时村里有方案，有户口的人都实行打分程序，其他人是一次性处理。当时在核查户口时他在打分组里，他应该是查户口来，记不清还有谁了，应该就是村代表们。由某3不参与打分，其就是监督各项工作。郝某和由某1他都认识。郝某领了5个人的土地补偿款（2个大人，3个小孩）。郝某家不在村里住着，孩子的情况不清楚，村里核查户口后表示都没有异议，准备在信用社发放补偿款时，村里人们反映说郝某和由某1家的孩们有出入，差一个人，由某3知道后就让把郝某、由某1一家押住一个人的补偿款暂缓发放，后来这两家要的不行，由某3就让他和由某2、王某1进一步核实，他们就让郝某、由某1提供村里的相关手续。由某1和郝某一直催的让他出报告，他说：“既然村民提出你们有问题，你们肯定有问题，要是想领取这个钱的话，我本身要担风险了，我一个人做不了主，让你们各家押了15万元，我要安排代表。”两家当时表示同意，他也有个侥幸想法，如果押下的钱没事了，他就把这30万元给代表们花了，如果有问题就退给这两家。他随后就以调查组的名义（他写好后找由某2和王某1签的字）给村小组出具报告。他出调查报告的时候认为两家的户口有问题，但是没有向村民小组汇报过，因为这两家说好了给他押钱，所以他就没有汇报。报告提交后，两家就全额领到了补偿款。押钱这个事他告过由某2和王某1说两家押下钱了，但没有说具体数额，由某2和王某1说押下就对了，但是两家不知道押下钱的具体金额和用意，这件事村内的其他代表都不知道。本计划把这押下的钱给由某2、王某1分点，但村里一直上访，还没有到分的时候，村里的事情还没有结束，怕有后果这个钱就一直由他保管着。他给由某1退钱时他说：“你们的事情不对了，我听说是郝春平举报了，你的钱要是有问题赶紧退给村集体。”第二天他还问由某1，由某1说暂时不计划退。随后也给郝某退了钱。2、被告人由某1的供述和辩解，他家领养了他表妹家的孩子由某某，但是领养的时候没有正式的领养手续，他们村里发钱的时候给由某某发了一份钱，这份钱发的不太合适所以他来自首，他想把领的30万元退还给村里，争取宽大处理。由某某有两个户口，一个是在他父亲由林生名下上的，名字为由某某，另一个是在他表妹家齐小刚名下，名字是齐嘉星。由某某为了躲避计划生育才上到他父亲由林生的名下的。当时他在2010年的时候通过他们村队长由兰云出具的一份上户证明，村里的主任秦学俊写的，大概内容是证明他有一个女儿叫由某某，出生于2005年11月28日，他拿上这份证明去回龙派出所上的户。这份证明上就没有体现是他们生的还是领养的。他还记得有由兰云的签字了，由兰云给他盖了一个村民小组的章，具体村委是否签字盖章来他忘记了。由某某他确实领养过，但是在由某某出生五六个月的时候被其亲生父亲又领回去了。他以由某某的名义在村里领了30万元，这30万元本来是应该在2013年的时候就给他发了，但是因为村里的人们反映说他的这个户口有问题，村里就暂时没有给他发这30万元，他就一直找村里的村干部，后来村里的队长由某3就和他说要领这30万元就必须提供户籍证明、由某某的医疗本子，这些他都可以提供，但是由某3说还需要做个调查了，让他找他们村的村代表周某，他就找到周某，后来他和周某商议好给其15万元，让其把由某某的这份钱发下来，这15万元就是办这件事的费用，后来到了2015年8月份左右就给他家发了25.5万元，发下这笔钱后，他就在双池信用社取了15万元给了周某，到了2015年12月份的时候就给他又发了4.5万元，2016年8月15日左右周某给他打电话让他去见其，见了之后周某就把15万元退还给他，说让他自己去处理他家孩子由某某多领钱的这件事。他给周某的这15万元用来打点给他家由某某发30万元钱的村民小组里其他人了，这15万元是其他人一起分了，意思就是办理发钱这件事的费用。他不知道这15万元具体是谁们一起分了。前前后后一共发了五份钱，包括由某某的这一份，每份是30万元，一共是150万元。这几份钱都是以他的身份证在信用社开了存折单，完了他就去信用社拿着存折单和身份证去支取出来。当时他拿着25.5万元存折单去双池信用社取了出来，拿了15万元现金在周某家给了周某，郝某也在场。后来周某因为村里的人们闹事闹的不能，怕连累其，就给他退了15万元。周某没有要求他把30万元退回村里，他没有领养过由某某，他一直说领养过由某某是为了多领一份钱，但是他现在知道自己做错了，现在要把他多领的30万元钱退还给村里，争取改正错误。3、被告人郝某的供述和辩解，郝某某不是他亲生的，父母是王某4和郭某2，他还有一个户口叫郭鹏伟。2013年后半年，在后庄村第一次发放土地补偿款的当天，暂扣郝某某的补偿款25.5万元。2015年8月左右的一天，他和由某1一起到了周某家，周某提出让他们两家分别给代表们花15万元，才给他们发钱。2016年1月3日晚，周某给他和由某1打电话让去周某家，去了之后周某再次提出要15万元，他和由某1同意了。2016年1月4日他们就领到了应得的土地补偿款。2016年1月4日他和由某1在一个材料上签过字，好像是暂扣领取的材料，材料是手写的，谁写的不清楚，材料在周某那里。给他们补发钱没有在村里公示，村长由某3是否清楚押钱的事他不清楚。周某要的这15万元钱就是给代表们的好处费，不是说暂时扣押这15万元钱，完了等事情调查清楚了再给他发放，就是代表们要分这15万元，不会再给他们了。周某也没有提过这钱要给谁分，他们也不知道，他觉得是要给村里的九个代表了。他记得没有写过一份暂时扣押15万元补偿款的申请。也不记得在谈这件事的时候周某是否让他们签过一份协议。谈这个事情的时候他、周某、由某1三人在场。他只是把钱给了周某，代表们是否分了他给的这部分钱他不知道。开始时他不想给这个钱，要是不给的话他这30万元就一分也拿不成，后来由某1同意了，他就想反正这个钱也是白来的，有15万元也算，所以就同意了。给周某的15万元按照周某的意思就是给代表们花，给了钱后就没想着往回要。他家以郝某某的名义一共在后庄村领了两次钱，在村里整体补发15%的钱的时候他家才领的钱，第一次领了25.5万元的补偿款，还有1万元的利息，一共是26.5万元，第二次领了4.5万元，一共是31万元。他以郝某某名义领取的共30万元的土地补偿款现在的退回了回龙乡农经中心后庄村账上了。一万元利息没有退，农经站给他开了个收据。他退钱是因为郝某某（郭鹏伟）不是他家的孩子，不应该领取后庄村的土地补偿款，他认识到他的错误了，他请求宽大处理。周某给他退15万元是在公安机关给他打电话的那天，具体日期记不清了，他当时骑的摩托，周某开的车，他坐在周某的车上，周某给了他一个黑色塑料袋内装15万元，其中10万元一大捆，5万元的5小捆。当时周某说有公安机关调查，让他先把钱拿上，他说让周某拿上吧，他下车周某把钱给他塞到手里，说有事要先走就走了。他觉得周某感觉公安机关开始调查他们的事情了，怕出事，代表们不敢花他的这15万元了，就给他把15万元退了回来。原判决认为，被告人周某作为调查组的负责人，利用职务上的便利，索取他人财物，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。被告人周某辩护人的无罪意见，不予采纳。被告人郝某、由某1，以非法占有为目的，隐瞒真相，使用虚假手段骗取公私财物，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。鉴于被告人郝某、由某1在案发后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人郝某、由某1的辩护人关于二被告人自首的辩护意见不予采纳。被告人周某、郝某、由某1积极退赃，且取得后庄村村民小组及部分村民的谅解，依法可以从轻处罚。对被告人周某依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定；对被告人郝某、由某1依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款的规定，以被告人周某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑两年六个月。以被告人郝某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。以被告人由某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。上诉人周某辩称，郝某、由某1提供的材料均是真实材料，上诉人并不知道郝某某、由某某是否是郝某、由某1的真实子女，其向郝某、由某1索要的30万元是“押”的钱，并不是向他们索贿，且早在案发前，上诉人已经将这笔钱退还，原判认定上诉人有罪的证据仅有被告人供述、证人证言，证据明显不足，故应改判上诉人无罪。其辩护人称，1、周某并不“明知”郝某某、由某某非真实子女，郝某、由某1提供的材料均是真实有效的国家文件；2、郝某、由某1放在周某处的30万元性质是“押”，且是在经过了调查组成员由某2、王某1同意后才押的，并非是索贿；3、周某押的郝某、由某1的30万元早在案发前已经退还；4、一审法院根据同案被告人郝某、由某1的供述以及由某2、王某1的证言认定周某有罪明显证据不足；5、一审判决量刑畸重。上诉人郝某诉称，其有自首情节，其虽构成诈骗，但情节相对轻微，且在本案中有从轻、减轻处罚的情节，应改判缓刑。上诉人由某1诉称，其有自首情节，原判量刑过重。经审理查明的事实同原判认定的事实，原判采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人周某、郝某、由某1均未提出新的证据，故本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。另查明，二审期间上诉人郝某、由某1已缴纳全部罚金。本院认为，上诉人周某利用职务上的便利，索取他人财物，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。上诉人郝某、由某1以非法占有为目的，隐瞒真相骗取土地补偿款，数额巨大，二人行为均已构成诈骗罪。上诉人周某及其辩护人称，上诉人并不“明知”郝某某、由佳星非郝某、由某1的真实子女，且郝某、由某1交付的30万元是经过调查组成员同意后押的钱，并非索贿，经查，被告人供述、证人证言、后庄村调查结论及郝某、由某1银行卡账单等均能证实上诉人周某在未核实郝海兵、由佳星双重户籍的情况下，以扣押土地补偿款的一半为条件，从而作出调查结论，使郝某、由某1成功领取到了土地补偿款及孳息，上诉人周某的行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，故关于上诉人周某无罪的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人郝某、由某1均称有自首情节，但二人均是在公安机关立案后，进行讯问时才如实供述了自己的罪行，仅构成坦白，二上诉人关于构成自首的上诉意见与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人周某、郝某、由某1提出的原判量刑畸重的辩护意见，因周某在立案侦查前已将受贿款额退还由某1、郝某，二上诉人也将骗领补偿款全部退回村民小组，避免了集体利益的损失，且三人的犯罪行为得到了村民小组和大部分村民的谅解，在二审期间，上诉人郝某、由某1积极缴纳了全部罚金，上述情节充分反映了三上诉人主观恶性较小，具有较好的悔罪表现，结合本案三上诉人系初犯，犯罪后积极退还涉案款项，避免了对集体利益造成重大损失的风险，社会危害性相对较小，以及原审法院已委托交口县司法局出具了上诉人郝某、由某1可适用非监禁刑罚的调查评估意见，本院对三上诉人的关于原判量刑不当的上诉意见予以采纳。原判认定事实清楚，量刑时未充分考虑上诉人的从轻情节，本院予以改判。综上，根据上诉人周某、郝某、由某1犯罪的事实、性质、主观恶性、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销山西省交口县人民法院（2017）晋1130刑初63号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）周某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月21日起至2018年8月14日止。）上诉人（原审被告人）郝某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、上诉人（原审被告人）由某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长张少军审判员曹宪强审判员杨尉苑二○一八年六月一日书记员乔文渊