山西省河曲县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）河民初字第46号
原告郝XX，男，X年X月X日生，汉族，个体司机，住原籍。
委托代理人王XX。
委托代理人张XX，河曲县XX法律服务所工作人员。
被告郑X，男，X年X月X日生，汉族。
被告石家庄XX货运有限公司。
法定代表人赵XX，该公司经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司藁城支公司。
法定代表人马XX，系该公司经理。
委托代理人刘XX，该公司职工。
被告郭XX，男，X年5月X日生，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司榆社支公司。
法定代表人陈XX，该公司经理。
原告郝XX与被告郑X、石家庄XX货运有限公司、中国人民财产保险股份有限公司藁城支公司、郭XX、中国人民财产保险股份有限公司榆社支公司机动车交通事故责任纠纷及车上人员责任保险合同纠纷一案，本院受理后，于2014年9月28日作出（2012）河民初字第175号民事判决书，判后，被告中国人民财产保险股份有限公司榆社支公司、藁城支公司不服，提出上诉，案经忻州市中级人民法院审理，于2015年3月5日作出（2014）忻中民终字第910号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告未到庭，被告郑X、石家庄XX货运有限公司、中国人民保险股份有限公司榆社支公司经传票传唤未到庭。原告的委托代理人及其余被告及委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郝XX诉称，2012年2月3日2时20分许，被告郑X驾驶冀AX19**（冀A37**挂）货车沿韩河线由北向南行驶至韩河线47km+900M处，与由南向北的原告郝XX驾驶的晋K610**（晋K64**挂）货车会车时相撞，致两车受损，原告受伤。事故发生后，经河曲县交警大队认定，郑X负事故主要责任，郝XX负次要责任。原告受伤后，先后在河曲县人民医院、山西医科大第一医院、山西医科大第二医院接受治疗，花费医药费用193170.63元。后经司法鉴定，原告损伤为二级伤残，并存在大部分护理依赖，取胸椎内固定需后续治疗以及必要的康复治疗。被告郑X的事故车辆在被告石家庄XX货运有限公司上户，并在藁城保险支公司投保，原告驾驶的车辆又在榆社财保投保车上人员责任保险，按照法律的规定，上述被告应对原告在本起交通事故中的损伤承担赔偿责任。原告系受雇佣于被告郭XX开车，雇员在履行职责时，身体受到伤害，雇主郭XX应与上述被告承担连带赔偿责任，现请求赔偿原告各项损失2018730.78元，并承担本案诉讼费用。
被告郑X、被告石家庄XX货运公司未答辩，未在举证期间内提交证据。
被告中国人民财产保险股份有限公司藁城支公司（以下简称藁城支公司）辩称，同意在责任限额范围内对原告的损害予以赔偿。藁城支公司赔付的上限是74万元，但还考虑郭XX的车损，具体赔付比例由法院酌定。另外，对原审中被扶养人生活费的计算有异议，不符合法律规定，受害人康复期、护理期以五年为宜。
被告郭XX辩称，对本起事故发生的时间、地点，经过责任认定没有异议。涉及到原告康复治疗费和残疾护理费，被告的意见是一年一付，视原告康复情况逐年调整。
被告中国人民财产保险股份有限公司榆社支公司（以下简称榆社支公司）辩称，对本次事故的经过和责任认定无异议，本公司同意在保单载明的责任限额内对原告进行赔偿，其它各项费用应以国家标准，规范计算，就本案的诉讼费、鉴定费本公司不予承担。
经审理查明，2012年2月3日2时20分许，被告郑X驾驶冀AX19**（冀A37**挂）在韩河线47km+900M处，与原告郝XX驾驶的晋K610**（晋K64**挂）会车时发生碰撞，致两车受损，郝XX受伤。同年2月10日河曲县交警大队作出河公交认字（2012）第09号交通事故认定书，认定郑X负本起事故主要责任，郝XX负本起事故次要责任。受伤当日，原告于河曲县人民医院抢救治疗，当天转入山西医科大第一医院住院治疗，同年2月6日出院，临床诊断：“胸椎骨折伴截瘫、双侧血胸、全身多处皮肤擦伤、多根肋骨骨折、双下肺挫伤”。同年2月6日出院。当日转入山西医科大第二医院住院治疗，临床诊断：“胸8.9骨折脱位伴双下肢全瘫，”，同年2月29日出院。当日原告再次于山西医科大第二医院住院治疗，临床诊断：“胸下骨折术后伴不全瘫，多发肋骨骨折”，同年5月28日出院。上述原告住院天数共115天，花费医疗费用总额193170.63元。2012年6月25日山西省晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心作出（2012）残鉴字第183号伤残鉴定意见书，鉴定意见：“郝XX车祸致胸椎损伤构成2级伤残”，同一时间该司法鉴定中心又作出（2012）医学鉴定第82号医学鉴定意见书，鉴定意见：“郝XX取除胸椎内固定预计医疗费用15000元左右，5年内康复治疗费用约30万元左右，以后康复治疗费用根据恢复情况而定”。2012年6月25日该司法鉴定中心又作出（2012）医学鉴定第83号医学鉴定意见书，鉴定意见：“郝XX存在大部分护理依赖”。被告郑X、石家庄XX货运有限公司对山西省晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的（2012）残鉴字第183号伤残鉴定意见书和（2012）医学鉴定第82号鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，后忻州市中级人民法院委托山西天平司法鉴定中心和太原市道路交通事故司法鉴定中心重新鉴定。2012年12月3日山西天平司法鉴定中心作出（2012）临鉴字第71号司法鉴定意见书，鉴定意见：“被鉴定人郝XX胸椎骨折伴截瘫构成道路交通事故二级伤残，被鉴定人择期行骨折内固定取出术预计医疗费用15000元左右，被鉴定人存在大部分护理依赖；由于技术条件有限，康复治疗期限及费用无法认定”。2013年5月22日，太原市道路交通事故司法鉴定中心作出（2013）伤鉴字第050255号司法鉴定意见书，鉴定意见：“被鉴定人郝XX因交通事故致胸8.9椎体骨折伴截瘫及胸部损伤等，山医大二院康复科医嘱其截瘫损伤需行针灸、全身股力训练、电子生物反馈、ADL训练、姿势平衡训练、康复工程治疗，费用每月约需15000元，一年约需18万元，康复治疗期限约需5至10年”。原告住院期间，其亲戚参与陪护，陪护人员无固定收入来源。还查明，冀AX19**（冀A37**挂）以石家庄XX货运有限公司的名义在被告藁城支公司投保交强险，主挂车责任限额均为122000元，其中死亡伤残赔偿限额均为110000元，医疗费用赔偿限额均为10000元，财产损失赔偿限额均为2000元。冀AX19**（冀A37**挂）还在该保险公司投保第三者责任保险，主车责任限额50万元，挂车责任限额5万元。原告驾驶的晋K610**以郭XX为被保险人在事故发生前于被告榆社支公司投保驾驶员车上人员责任保险，责任限额5万元。本起交通事故发生的时间在上述保险保险期间内。还查明，原告郝XX系被告郭XX以月工资3000元雇佣的驾驶员，其为农业家庭户口，系独生子女。原告扶养对象有：郝XX（父），X年X月X日生，韩XX（母）X年X月X日生；郝XX（子）X年X月X日生，上列被扶养人除郝XX系非农业家庭户口外，其余为农业家庭户口。本起交通事故发生后，被告郭XX共给付原告9万元。
上述事实有住院病历、诊断证明、住院医药费结算单、门诊收费收据和结算单以及治疗机构其他结算凭证、残疾辅助器（轮椅）机打发票、户籍资料、交警部门事故责任认定书、司法鉴定意见书、冀AX19**（冀A37**挂）交强险和第三者责任保险保单、晋K610**驾驶员车上人员责任保险保单、郑X、郝XX驾驶证、行驶证、原告委托代理人和到庭被告的陈述为证，并经庭审质证属实。
本院认为，关于河曲县交警大队作出的郑X负本起事故主要责任，郝XX负本起事故次要责任的事故责任认定，因原告及到庭被告无异议，本院予以采纳并作为划分责任比例的依据。就山西天平司法鉴定中心作出的（2012）临鉴字第71号司法鉴定意见书和太原市道路交通事故司法鉴定中心作出的（2013）伤鉴字第050255号司法鉴定意见书，经审查，鉴定程序合法、鉴定依据充分、鉴定材料完备，对鉴定过程的说明较为详尽，且鉴定人员具备相应资格，应作为有效证据采纳，并作为赔偿原告相关项目的参照。关于本案赔偿范围、项目和数额应基于原告的诉请及法律规定合理确定。
1、医疗费。原告先后于相关医院门诊治疗、住院治疗及出院后复查共花费医疗费193170.63元，并提供合理票据，加之到庭被告认可，应予以确认。2、误工减少的收入。此项目的误工时间依法可确定在原告定残日的前一天。原告受伤之日系2012年2月3日，定残之日是同年6月25日，故误工时间确定为143天。原告伤前从事交通运输业，月工资3000元，其误工减少的收入依法可确定为143天×（3000元÷30天）=14300元。3、护理费。本案的护理费应确定为原告住院期间的护理费和定残后原告存在大部分护理依赖的护理费。（1）住院期间的护理费。因原告住院期间是相关亲戚轮流陪护，护理人员不固定，故其护理费标准宜参照2013年农林牧从业人员在岗职工年平均工资29661元计算，护理人数予以考虑1人，共住院115天，该项护理费确定为115天×1人×（29661元÷365天）=9345.25元。（2）定残后的护理费。经司法鉴定，原告因本次交通事故致残，生活需大部分护理依赖，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定，结合《2013年世界卫生统计报告》我国人口平均寿命为76岁的现状和原告定残时系36岁以及其二级伤残的事由，原告定残后的护理期确定为20年应为妥当，护理人员予以考虑1人，定残后的护理费标准仍参照2013年农林牧从业人员在岗职工年平均工资29661元计算与酌定的50%的等级支付较为合理。综上，原告定残后的护理费酌定为（29661元×20年）×50%×1人=296610元。上述两项护理费总额为9345.25元+296610元=305955.25元。4、住院期间伙食补助费。法律规定，该项目的计算标准参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准计算。据晋财行（2008）27号文件，山西省国家机关、事业单位工作人员出差伙食标准每人每天50元，原告住院115天，故该项应确定为115天×50元=5750元。5、营养费。根据山西目前的生活水平，原告的伤情，结合其年龄因素，营养费每天15元为宜，住院115天，营养费酌定为115天×15元=1725元。6、交通费。该项费用是原告及其必要的陪护人员因就医、转院治疗、鉴定实需发生的费用，根据原告提供的交通费票据，以及使用救护车的情况，结合原告就医的时间、地点、和当地客运收费标准，原告主张的交通费8371.92元，确认其中的4350元+108元+500元=4958元。7、住宿费。原告伤后，在河曲、太原住院治疗以及两次进行司法鉴定，其本人和陪护人员产生一部分住宿费，结合原告住院和鉴定的次数、天数，住宿费酌情考虑11500元。8、残疾赔偿金。依照原告郝XX的年龄和法律规定，该项目赔偿年限应确定为20年，原告系农村居民，费用标准依法应按当地农村居民上一年度人均纯收入7154元计算，因系2级伤残，应获得的残疾赔偿金应核减10%，由此，原告的残疾赔偿金确定为7154元×20年×90%=128772元。原告系独生子女，其实际扶养对象为其父郝XX、其母韩XX、其子郝XX，根据相关司法解释，结合三人在原告定残时的年龄，以及原告残级情况，三人的被扶养年限分别为18年、18年和13年，因郝XX、韩XX系农业家庭户口，其被扶养人生活费应按当地农村居民2013年度年生活消费支出6017元标准计算，郝XX系非农业家庭户口，其被扶养人生活费依法应按当地城镇居民2013年度人均消费性支出13166元标准计算。结合原告伤残等级和其母有抚养能力的情况，依据司法解释的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被扶养人生活费不能简单相加，只能按照法律规范的计算方法合理地计算应赔偿数额。即共同赔偿年限前13年有被扶养人3人，赔偿总额为（6017+6017+13166÷2）÷3×13年×90%=72606.7元；第14年至第18年有被扶养人2人，赔偿总额为6017元×5年×90%=27076.5元，总共被扶养人生活费赔偿额为72606.7元+27076.5元=99683.2元。按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条第一款的规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事案件，如受害人有被扶养人的，应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”。可见，原告郝XX应获得的残疾赔偿金包括传统意义的残疾赔偿金和被扶养人生活费两项，即：128772元+99683.2元=228455.2元。9、残疾辅助器具费。原告双下肢截瘫需轮椅辅助，故其购买轮椅支出741元，应支持。10、后续治疗费。根据鉴定，原告需择期行骨折内固定取出术，预计医疗费15000元左右，原告和到庭被告无异议，本院确定其后续治疗费为15000元。11、康复治疗费。参照司法鉴定，原告康复治疗期限约需5到10年，每月费用约需15000元，一年约需180000元，考虑到原告的伤情、伤残程度和年龄因素，康复治疗期限确定为8年，费用确定为一年180000元，据此，原告的康复治疗费确定为8年×180000元=1440000元。12、精神抚慰金。原告此次受伤，确给其精神和肉体上造成较大的痛苦，二级伤残，还需大部分护理依赖，劳动能力受限，后果严重，结合当地司法实践和判例，精神抚慰金酌定为45000元。13、司法鉴定费。原告进行司法鉴定和重新鉴定分别花费鉴定费2500元和5000元，共计7500元，并提供正规票据，本院确认。
上述各项赔偿总额为2274055.1元。
关于民事赔偿责任的承担和赔偿责任比例的确定问题。本起交通事故，被告郑X负主要责任，原告郝XX负次要责任，综合考虑事故发生时双方的过错程度和形成事故的原因力，被告郑X应当承担70%的民事赔偿之责，原告郝XX自负30%民事赔偿之责。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第26条约定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。……被保险机动车方负主要事故责任的。事故责任比例为70%……”从上述司法解释和保险合同当事人约定的条款及本院的认定可知，原告郝XX应获得的赔偿总额先在被保险车辆冀AX19**（冀A37**挂）交强险责任限额范围内赔偿，不足的部分在该被保险车辆第三者责任保险责任限额范围内按70%的比例赔偿，仍有不足的，由被告郑X按70%的比例赔偿。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》中还约定，“主车和挂车连接使用时视为一体，发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险按照保险单上载明的机动车第三者责任保险责任限额的比例，在各自的责任限额内承担赔偿责任，但赔偿金额总和以主车的责任限额为限”。虽然涉案被保险车辆冀AX19**（冀A37**挂）在被告藁城支公司投保第三者责任保险，责任限额分别为50万元和5万元，但因上述条款的约定，所以，原告的各项赔偿款在第三者责任保险责任限额内赔偿时应确定在50万元的责任限额范围内。本案被告郭XX于2013年11月4日（立案时间）向本院提起诉讼，要求郑X、石家庄XX货运有限公司、藁城支公司赔偿此次事故中的车损等损失90487元，因此，原告郝XX在冀AX19**（冀A37**挂）50万元的责任限额内获得各项赔偿款时，应在该限额内给被告郭XX的车损等损失留有一定份额，结合双方的诉请和损失情况，酌情在该被保险车辆第三者责任保险50万元的责任限额范围内预留3万元，在另案中对郭XX的车损进行处理。
基于上述司法解释和合同的约定及本院的认定，被告藁城支公司应在被保险车辆冀AX19**（冀A37**挂）交强险责任限额范围内赔偿原告郝XX精神抚慰金4.5万元，医疗费、误工减少的收入、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、康复治疗费共计24万元，不足部分2034055.1元，按70%的比例在该被保险车辆第三者责任保险责任限额范围47万元内赔偿，即2031847.3元×70%=1423838.5元，因赔偿数额超出上述限额，故藁城支公司在第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告各项损失47万元。仍有不足的，即剩余各项损失共计953838.5元（含鉴定费）由被告郑X赔偿原告郝XX。
另认为，被告郭XX与被告榆社支公司于2011年8月29日签订的《驾驶员车上人员责任保险合同》是双方真实意思表示，其内容不违反法律、法规强制性规定，依法有效。我国合同法第60条第1款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。本案中，被告郭XX按约交纳了保险费，全面履行了自己的义务，被告榆社支公司也应按合同的约定全面履行给付该被保险车辆驾驶员郝XX保险金的义务。按合同约定和法律规定，被告榆社支公司给付原告郝XX保险金的项目包括医疗费、误工减少的收入、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、残疾辅助器费、后续治疗费、康复治疗费。原告驾驶的晋K610**以郭XX为被保险人于被告榆社支公司投保驾驶员车上人员责任保险，责任限额5万元。《中国人民财产保险股份有限公司机动车车上人员责任保险条款》约定，“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。……被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%；被保险机动车方负同等事故责任的，事故比例为50%；被保机动车方负次要事故责任的，事故责任比例为30%”。在该条款中还约定，“每次事故车上人员的人身伤亡按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定进行赔偿。驾驶人的赔偿金额不超过保险单载明的驾驶人每次事故责任限额……”，从上述约定可见，郝XX在本保险中应获得的各项赔偿款应是上述各项赔偿款的总额乘以30%所得金额，但不得超过合同约定的5万元限额，经计算，上述赔偿款总额乘以30%后，远超过5万元限额，因此，依据合同的约定，原告郝XX在该保险合同中应获得的各项赔偿金为5万元，被告榆社支公司应按合同的约定和法律规定在人民法院指定的期限内给付郝XX各项赔偿金5万元。
关于被告石家庄XX货运有限公司在本案中是否承担责任的问题。从双方提交的证据来看，无证据显示被告郑X驾驶的冀AX19**（冀A37**挂）的车辆实际车主系该公司，也无证据显示郑X经营的冀AX19**（冀A37**挂）与该公司存在挂靠关系，因此，原告主张石家庄XX货运有限公司作为本案的责任主体承担赔偿责任的请求因无证据而不予支持，本案的赔偿责任只能由被保险车辆的管理者郑X按法律的规定来承担。
关于被告郭XX是否应在本案中承担赔偿责任的问题。从原告郝XX起诉情况和审理情况看，其请求赔偿的法律基础选择的是机动车交通事故责任侵权方面法律规定，而其与被告郭XX在本次纠纷中是雇佣关系，两者系不同的法律关系，请求权的法律基础不同，适用法律不同，我国法律规定，当两种不同的请求出现竞合的时候，受害人可选择最有利于自己权利保障的一种法律关系主张权利。本案中，原告既已选择侵权责任的法律关系主张权利，就不能同时选择雇佣的法律关系主张权利，因此，被告郭XX在本案法律关系中不是义务主体，不应在本案中承担责任。基于此，诉前被告郭XX支付郝XX的费用9万元，应由原告郝XX退还被告郭XX。
根据上述认定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第15条第1款第（6项）、第16条、第26条、第48条、《中华人民共和国道路交通安全法》第76条第1款和《机动车交通事故责任强制保险条例》第21条第1款、《中华人民共和国合同法》第60条第1款、《中华人民共和国民事诉讼法》第144条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司藁城支公司在被保车辆冀AX19**（冀A37**挂）交强险责任限额范围内赔偿原告郝XX精神抚慰金4.5万元以及医疗费、误工减少的收入、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器费、后续治疗费、康复治疗费共计24万元，在被保险车辆冀AX19**（冀A37**挂）第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告郝XX（不包括精神抚慰金和司法鉴定费）上述各项损失47万元；两项合计共710000元。
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆社公司在被保险车辆晋K610**机动车驾驶员车上人员责任保险限额范围内给付原告郝XX医疗费、误工减少的收入、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、残疾辅助器费、后续治疗费、康复治疗费50000元；
三、由被告郑X赔偿原告郝XX司法鉴定费及上述原告的其他各项损失（不包括精神抚慰金）953838.5元；
上述各款项，于本判决生效后十日内付清，如未按判决指定的期间给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
四、驳回原告郝XX其他诉讼请求；
五、案件受理费16249元，由被告郑X负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。
审判长 田复兴
审判员 杜 芳
审判员 刘永明
二〇一五年七月二十三日
书记员 王美平