宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终637号
上诉人(原审原告)：金生杰，男，1979年10月26日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：王建华，宁夏昊诺律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：解军升，男，1972年11月5日出生，汉族，宁夏紫尚酒业有限公司职员，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：徐晓钰，宁夏博略律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王俊丹，宁夏博略律师事务所律师。
上诉人金生杰因与上诉人解军升互易纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初6269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月12日公开开庭进行了审理。上诉人金生杰的委托诉讼代理人王建华与上诉人解军升的委托诉讼代理人徐晓钰、王俊丹到庭发表参加诉讼。本案现已审理终结。
金生杰上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初6269号民事判决第二项，依法改判被上诉人解军升向上诉人金生杰支付违约金12万元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人解军升负担。事实和理由：一审法院查明事实与认定内容相互矛盾，按照双方约定，金生杰已经将约定的车辆交付，解生杰未能按照约定交付3万瓶红酒，应当承担违约责任。至于金生杰是否提供包材不影响解军升支付红酒义务的履行。一审法院以金生杰未完全提供包材为由判决解军不承担违约责任的处理与法无据，解军升的违约责任不应当免除，请求二审法院改判支持其12万元违约金的一审诉讼请求。
解军升辩称，金生杰未按照协议约定履行车辆交付和过户义务，故解军升有权拒绝履行支付3600瓶红酒的义务。
解军升上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初6269号民事判决，将本案发回重审或者改判驳回被上诉人金生杰的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人金生杰负担。事实和理由：一审法院证据采信错误，事实认定错误。金生杰未按协议约定履行车辆交付及过户义务，解军升有权拒绝履行支付红酒的义务。2015年12月21日，双方签订《置换协议》约定以车辆置换红酒30000瓶。协议签订同时，金生杰要求解军升签署协议附件《收条》、《欠条》。协议签订后，解军升先履行了部分支付红酒的义务，履行过程中多次找到金生杰要求其交付涉案车辆并办理过户，但金生杰均以各种理由推脱拒绝履行。后经多方查询知晓，金生杰在2015年12月21日将车辆出售给解军升后，又在2015年12月23日将车辆转让给了第三人石孜闻，现该车由第三人石孜闻取得涉案车辆并办理车辆过户手续。解军升与金生杰签订的《置换协议》已于2015年12月21日经双方签字生效，但金生杰始终未按协议约定履行交付车辆及过户的义务，故解军升有权行使不安抗辩权，拒绝继续履行支付剩余的3600瓶红酒。因金生杰未能交付车辆存在违约，其无权向解军升主张违约金。金生杰应当向解军升支付违约金12万元。金生杰一车二卖，又通过事先签订的《收条》要求解军升支付车款，涉嫌以非法占有为目的骗取解军升的红酒及资金，请求人民法院移送公安机关处理。
金生杰辩称，解军升的上诉理由与已查明案件事实不符，其答辩理由同一审答辩意见一致。
金生杰向一审法院起诉请求：1.判令被告解军升向原告金生杰交付剩余红酒3600瓶（每瓶红酒40元，包含酒瓶），如不能交付，支付红酒价款144000元；2.判令被告解军升支付违约金12万元；3.本案诉讼费用由被告解军升负担。
一审法院查明：2015年12月21日，金生杰与解军升签订一份《置换协议》，约定金生杰以一辆奔驰ML500，车牌号为×××，发动机号XXXXX，车架号×××的奔驰牌车辆置换解军升3万瓶红酒（每瓶40元，包材费用全部由原告出资）；该车辆交给解军升之后，该车辆的支配权和使用权归解军升所有；解军升保证于2016年3月30日前将上述3万瓶红酒交付金生杰；如有一方违约，违约方需向对方支付10％的违约金。协议签订后，解军升向金生杰出具收条一份，载明收到金生杰车号为×××号奔驰ML500车辆一辆，自收车之日起该车所发生的一切交通事故、刑事责任和经济纠纷与原车主无关。同日，解军升向金生杰出具欠条一份，载明欠金生杰×××号奔驰车辆的红酒3万瓶。后解军升向金生杰交付了部分红酒，现金生杰认为解军升尚欠3600瓶红酒未向其交付，引起诉讼。
一审法院认为，金生杰与解军升签订《置换协议》后，双方均应按照协议约定履行各自的义务。解军升向金生杰出具收到车辆的收条及红酒的欠条，视为金生杰合同义务已履行完毕，故解军升应按照欠条载明的红酒数量向金生杰交付红酒。因解军升未能出示有效证据证明实际交付的红酒数量，对金生杰主张解军升尚欠3600瓶红酒的诉讼请求，予以支持。根据庭审中双方陈述，解军升已交付的红酒系沃福百瑞赤霞珠品牌，净含量750毫升，金生杰主张按照已交付红酒标准交付的意见，予以支持。因金生杰未能举证证明其已将3万瓶红酒包材全部交付解军升，故对还需交付的3600瓶包材，其仍应向解军升提供。解军升出具的欠条中对红酒价格进行明确，如不能交付，其应按照每瓶40元向金生杰支付对价。对金生杰主张的违约金，因双方协议约定金生杰应提供包材，如金生杰未将包材提供完全，则解军升不应承担违约责任，本案中金生杰未提交证据证明将包材提供完全，故金生杰主张解军升支付违约金的请求，不予支持。解军升抗辩其未收到涉案车辆，但未提交证据证明，对解军升的抗辩理由，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百七十五条之规定，判决：一、被告解军升于判决生效之日起十五日内向原告金生杰交付红酒3600瓶，如被告解军升未能交付以上红酒，则支付原告金生杰红酒价款144000元；二、驳回原告金生杰的其他诉讼请求。案件受理费2630元，原告金生杰负担1200元，被告解军升负担1430元。
二审期间，金生杰为支持其上诉主张，向本院提交证据，即宁夏紫尚葡萄酿酒股份有限公司出具的关于”沃福百瑞”系列产品包装材料及产品的相关说明一份，以证明：其已经按照约定将30000瓶红酒包装交付给解军升指定的宁夏紫尚葡萄酿酒股份有限公司，其合同义务已经履行完毕。解军升构成违约，应当承担违约责任。
解军升对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。
因解军升对该证据真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议，且解军升当庭认可其系宁夏紫尚葡萄酿酒股份有限公司股东，其向金生杰已经交付的红酒由该公司生产，故本院对该证据的证明效力予以采信。
解军升未向本院提交证据。
二审查明，金生杰已经按照置换协议约定向解军升交付30000瓶红酒的包材。其余事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，金生杰与解军升签订的置换协议真实、合法，双方均应按照协议约定履行各自义务。双方均认可解军升未支付红酒3600瓶，本院予以确认。金生杰二审提交宁夏紫尚葡萄酿酒股份有限公司出具说明，证明金生杰已经将协议约定的30000瓶红酒的包材交付给解军升，其合同义务已经全部履行完毕。解军升未按照协议约定支付红酒，构成违约，应当承担相应违约责任。因解军升下欠3600瓶红酒未予支付，金生杰按照全部合同金额主张违约金过高，本院依法调整为按照下欠红酒的价款支付违约金，即14400元。解军升关于其没有收到涉案车辆，不应承担支付下欠红酒及违约金的上诉理由与已查明事实不符，其也未提交有效证据证实上述上诉理由及抗辩主张，应承担举证不能的法律后果。
综上所述，因金生杰二审提交新证据，致使案件事实发生变化，金生杰的上诉请求部分能够成立，本院予以支持。解军升的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初6269号民事判决第一项，即：一、被告解军升于判决生效之日起十五日内向原告金生杰交付红酒3600瓶，如被告解军升未能交付以上红酒，则支付原告金生杰红酒价款144000元；
二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初6269号民事判决第二项，即：二、驳回原告金生杰的其他诉讼请求；
三、被上诉人解军升于本判决生效之日起十日内向上诉人金生杰支付违约金14400元；
四、驳回上诉人金生杰的其他诉讼请求。
如义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5230元，减半收取2630元，上诉人金生杰二审缴纳的案件受理费2700元（已预缴5230元，退还2530元），共计5330元，由上诉人金生杰负担2140元，由被上诉人解军升负担3190元；上诉人解军升二审缴纳的案件受理费3180元，由上诉人解军升负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，如义务方拒不履行判决，对方当事人可在判决履行期间届满后二年内向法院申请强制执行。
审判长 高卫国
审判员 牛有成
审判员 程改焕
二〇一八年五月二日
书记员 王 兰
附本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国合同》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百七十五条当事人约定易货交易，转移标的物的所有权的，参照买卖合同的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。