湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蓝法刑初字第279号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人黄某某，外号“阿明”，男。2015年7月6日因涉嫌犯开设赌场罪被蓝山县公安局刑事拘留，同年7月14日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯开设赌场罪不予批准逮捕，同日由蓝山县公安局取保候审，于2015年8月12日由蓝山县人民检察院取保候审，于2015年9月22日经本院决定对其取保候审。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉字（2015）286号起诉书指控被告人黄某某犯开设赌场罪，于2015年8月28日向本院提起诉讼。本院于2015年9月2日受理后，依法组成合议庭，分别于2015年11月5日、2016年2月25日公开开庭审理了本案。蓝山县人民检察院指派检察员秦云晖出庭支持公诉，被告人黄某某到庭参加诉讼。期间，经蓝山县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2012年7月至2013年7月期间，被告人黄某某为网址w2.apxxx.com、w2.gsxxx.com、w2.hwxxx.com的“六合彩”赌博网站担任代理，并从中获得提成，期间向杨某某（已判决）提供以上网站账号用于投注地下“六合彩”并通过银行汇款与杨某某进行结算，涉案赌资人民币327410元，被告人黄某某从中非法牟利人民币2万元。
为证明指控的上述事实成立，公诉人当庭宣读并出示了下列证据：1、被告人黄某某的供述；2、被告人黄某某的辨认笔录；3、同案人杨某某的供述；4、证人冯某某、杨某一的证言；5、调取证据通知书、调取证据清单、网银查询清单等；6、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、司法鉴定意见书等；7、远程勘验工作记录；8、湖南省非税收入一般缴款书；9、扣押决定书、扣押清单、发还物品（文件）清单；10、湖南省蓝山县人民法院（2014）蓝刑初字第70号刑事判决书；11、到案经过；12、户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人黄某某为赌博网站担任代理并接受投注，利用互联网传输数据组织他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄某某在开庭审理过程中对公诉机关指控的基本犯罪事实亦无异议，并当庭表示认罪。
经审理查明，2012年7月至2013年8月期间，被告人黄某某为网址w2.apxxx.com、w2.gsxxx.com、w2.hwxxx.com的“六合彩”赌博网站担任代理，并从中获得提成，期间向杨某某（已判决）提供上网站账号用于投注地下“六合彩”并通过银行汇款与杨某某进行结算，涉案赌资人民币327410元，被告人黄某某从中非法牟利人民币2万余元。
另查明，2015年7月6日被告人黄某某在其家属的陪同下，到蓝山县公安局网安大队主动投案。2015年2月3日在蓝山县公安局缴纳退赃款100000元，2015年7月6日在蓝山县公安局缴纳暂扣款180000元。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、被告人黄某某的供述与辩解。2012年的时候，他从互联网上找了一个“六合彩”赌博网站，联系上“六合彩”赌博网站的管理人员要了登陆帐号，后将该赌博网站网址w2.apxxx.com、w2.gsxxx.com、w2.hwxxx.com的帐号maaxxxx及密码a12xxxx提供给杨某某，他为该网站担任代理，并负责与杨某某和赌博网站的上家进行输赢结算，通过结算杨某某共付他人民币327410元，输赢两抵后他付给杨某某277270元，他从中收取服务费约2万多元。
被告人黄某某的辨认笔录。证明经辨认，杨某某就是向其投注并与其进行输赢结算的人。
同案人杨某某的供述。他的手机号是13728xx****，是一部白色的苹果手机。他不知道是因什么事被传唤到公安机关来的。证实杨某某使用的是一台白色苹果手机，所使用的手机号码为13728xx****。
证人冯某某的证言。证明杨某某手机号是13728xx****的事实。
证人杨某一的证言。证明她的丈夫黄某某与杨某某通过网络从事地下“六合彩”赌博，并做工作要黄某某到公安机关投案自首的事实。
调取证据通知书、调取证据清单、网银查询清单等。证明被告人黄某某与杨某某通过网银进行输赢结算的情况。
鉴定聘请书、鉴定意见通知书、司法鉴定意见书等。证明杨某某通过其手机（号码为13728xx****）短信、qq与“明哥”（黄某某）等人聊天内容涉及资金转入转出的情况，另外还有大量与“地下六合彩”相关短信内容。
远程勘验工作记录。经过对g2.hwxxx.com等网站的信息、内容的勘验，证实账号maaxxxx为g2.hwxxx.com网站代理账号，下有“qwexxxxx、zxcxxx、cvbxxx、yuixxx、tyuxxx、fghxxx、sdf、asdxxx”，该代理账号在2013年8月20日至2013年8月24日三期其下级会员共投注1401笔，下注总额为163906元。
湖南省非税收入一般缴款书。证明黄某某于2015年2月3日在蓝山县公安局缴纳退赃款100000元，于2015年7月6日在蓝山县公安局缴纳暂扣款180000元。
扣押决定书、扣押清单、发还物品（文件）清单。证明扣押及发还被告人黄某某物品情况。
湖南省蓝山县人民法院（2014）蓝刑初字第70号刑事判决书。证明杨某某与杨燕辉、周丽华等人通过w2.apxxx.com、w2.gsxxx.com等网址及会员账号、密码登录该赌博网站进行投注“地下六合彩”，参赌资金多达数十万元的事实。
到案经过。证明被告人黄某某于2015年7月6日在其家属的陪同下，到蓝山县公安局网安大队主动投案的经过。
户籍证明。证明被告人黄某某的身份情况。
本院认为，被告人黄某某以营利为目的，为赌博网站担任代理，并接受投注，非法获利2万余元，涉案赌资数额累计达32万余元，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控被告人黄某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。案发后，被告人黄某某能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人黄某某能积极退出涉案赌资及违法所得，可以酌情从轻处罚。同时，根据本案的性质、事实、情节和对社会的危害程度，可以对被告人黄某某宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第三项、第二款第二项之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币50000元（限本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人黄某某的违法所得人民币20000元，予以追缴，上缴国库；被告人黄某某的赌资人民币327410元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 陈军辉
审判员 彭松波
审判员 廖慧晶
二〇一六年二月二十五日
书记员 李 权
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释（2005）3号，20050511）
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（公通字（2010）40号）
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。