河北省平乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第250号
原告谢红巧，女，1972年7月24日出生，汉族，农民，群众，小学文化，住平乡县。
委托代理人赵鑫，河北滏阳律师事务所律师。
被告侯彦兵，男，1983年4月6日出生，汉族，农民，群众初中文化，住平乡县。
委托代理人段书军，平乡县丰州天平法律服务所法律工作者。
原告谢红巧与被告侯彦兵劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢红巧及其委托代理人赵鑫、被告侯彦兵及其委托代理人段书军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢红巧诉称，2013年正月22日，被告加工厂招工，她应聘到该厂，被按排从事操作吹塑机工作，月工资2300元。按月发放。2014年正月23日，她在上完后夜班至早上7点应下班时，被告要求她加班，到7点40分许被机床压伤。被告将她送到邢台矿业集团总医院治疗，经诊断为右手毁损伤，共计住院99天。被告支付了大部分医药费，她支付了4500元医药费。出院后，被告拒不赔偿她的各项损失。她向平乡县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会以主体不适格（未办理工商登记）为由，于2014年6月25日出具平劳人仲案（2014）020号不予受理通知书，并告知依法向人民法院起诉。被告开办加工厂未依法办理登记手续，招聘工人进行生产，与劳动者未签订劳动合同，违反了劳动法及劳动合同法的规定，实属非法用工。对于她的损害应按照《工伤保险条列》等相关规定，对她进行一次性赔偿。请求法院依法判令被告赔偿医疗费、交通费、护理费、鉴定费、一次性赔偿金等共计412688元，并承担本案诉讼费。
被告侯彦兵辩称，1、原告所诉的“平乡县田付村塑料加工厂”根本没有该单位，他也没有开办此加工厂，故原告所诉的“平乡县田付村塑料加工厂”是不存在的厂子。2、他在他村东个人生产吹塑加工，他的生产只是相当于以前的作坊性质，是个人维持生计的买卖。他的买卖不违反国家法律规定。原告只是他的一位雇员，具有一定的自由权利，既可以在他那儿干活，也可以去别的地方干活。他们之间是雇主与雇员关系。他们的雇佣关系不属于《劳动法》调整的劳动关系范围，更不属于工伤保险范围。因此，本案不属于劳动争议纠纷范围，应属于提供劳务者受害责任纠纷。故原告的合理、合法部分的损失应按照《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目及标准计算。3、事发当日，原告应在早上7点下班，但原告未经他准许私自与他人换班，其疲劳工作并违章操作造成事故。在工作时，操作人员只需在开模的位置坐着干活就可以。而原告在合模的位置挤手的情况，在干活的位置是绝对不能发生。原告诉称被告要求其加班纯属编造。因此，原告对事故的发生具有严重的过错，其本人应承担相应的责任。4、原告的伤残程度应依照人身损害标准即《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定，其伤残程度不能按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残程度等级》标准进行评定。本案中原告的伤残按照职工工伤标准评定的结果是不能够采信使用的，且原告的伤情也不符合该标准中的五级标准。5、他已经为原告治疗垫付70000元。当时医院已把原告的食指接活，后来原告嫌在腹中培养受罪麻烦就将该食指又截指。对此事实，请求法院调查原告的主治大夫进行核实，对于该扩大部分的损失应由原告承担相应的责任。综上，他和原告是雇佣关系。原告对事故的发生具有严重的过错，其本人应当承担相应的责任。请求法院查明事实后，依法判决。
经审理查明，2013年正月22日，原告谢红巧到被告侯彦兵开办的吹塑加工厂上班，从事操作吹塑机工作。2014年正月23日，原告谢红巧上班时被机床压伤。原告受伤后被送到邢台矿业集团总医院，住院97天，花医疗费68073.91元，其中被告侯彦兵垫付68000元。2015年4月29日，邢台市劳动能力鉴定委员会作出冀邢市劳鉴2015年0276号初次鉴定结论书，鉴定结论为：五级伤残，停工留薪期8个月。
另查明，原告谢红巧的劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费11303.41元（计算方式为：按照2013年度河北省全省在岗职工年平均工资和谢红巧的住院天数计算，42532元÷365天×97天=11303.41元）。原告谢红巧的住院伙食补助费为6790元（计算方式为：依照本单位因公出差伙食补助标准即河北省标准100元的70%和谢红巧的住院天数，100元×70%×住院天数97天=6790元）。一次性赔偿金340256元（计算方式为：2013年河北省全省在岗职工年平均工资42532元×8倍=340256元）。
上述事实的认定根据有，原、被告的陈述，平乡县劳动人事争议调解仲裁委员会平劳人仲案（2014）020号不予受理通知书，邢台矿业集团总医院的医疗费单据、诊断证明书、病历，邢台市劳动能力鉴定委员会冀邢市劳鉴2015年0276号初次鉴定结论书，证人李良华、闫建波的证言等经过当庭质证的证据在卷佐证。
本院认为，从理论上讲，劳动关系是指在现实劳动过程中所发生的与劳动有直接联系的关系。其双方当事人，一方为劳动者，另一方为提供生产资料的用人单位。本案中，被告侯彦兵系提供生产资料的用人单位，原告谢红巧系劳动者。雇佣关系是当事人双方约定一方在一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬而形成的社会关系。对于营业执照问题，依照《工伤保险条例》第二条“中华人民共和国境内的各类企业，有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依法依照本条例规定参加工伤保险”。也就是说劳动关系的一方主体为企业或有雇工的个体工商户。因此，劳动关系主体一方即用人单位，其首要特征是从事生产经营、流通活动或服务性行业，而用人单位从事生产经营、流通或服务等经营活动，根据工商法规的有关规定，应当向工商行政管理部门申请登记、注册，领取营业执照后，方可从事经营活动。本案中，被告侯彦兵所从事的是个人生产吹塑加工，系生产经营活动，依法应当办理营业执照而未办理。一般来说，劳动关系中劳动者有长期、持续、稳定地在用工单位工作的主观意图，同时用人单位在招聘时也是以劳动者长期为单位提供劳动为目的。而雇佣关系中一般是以完成一项或几项工作为目的，不具有长期、持续、稳定的特征，劳动者没有成为用人单位一员的主观意图，用人单位也没有接纳劳动者成为单位内部员工的意图，劳动过程中劳动者虽然也要接受用人单位指挥、监督，但并不受用人单位内部各项规章制度的约束，双方的地位处在同一平台上，劳动过程主要依靠劳动者独立完成，劳动内容也并非用人单位业务的组成部分。2013年正月22日，原告到被告侯彦兵吹塑加工厂上班，2014年正月23日，原告上班时被机床压伤。从原告谢红巧在被告侯彦兵处上班时间看，原告谢红巧有长期、持续、稳定地在用工单位工作的事实。综上，被告侯彦兵虽无营业执照，但与原告谢红巧之间系非法用工关系而非雇佣关系。原告谢红巧请求赔偿医疗费4500元，因其当庭承认被告侯彦兵垫付68000元，且仅提供了邢台矿业集团总医院的医疗费单据68073.91元，被告侯彦兵辩称垫付70000元，故只能支持73.91元。原告谢红巧请求赔偿停工留薪期工资，因《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》中没有相关规定，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条列》第三十条、第三十三条、第六十六条、中华人民共和国人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第八条的规定，判决如下：
一、被告侯彦兵于本判决生效之日十日内赔偿原告谢红巧医疗费、护理费、住院伙食补助费、一次性赔偿金、治疗期间的生活费等共计358423.32元。
二、驳回原告谢红巧对被告平乡县田付村塑料加工厂的起诉。
三、驳回原告谢红巧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告侯彦兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。
审 判 长 王献彬
人民陪审员 李林谦
人民陪审员 王玉平
二〇一五年八月七日
书 记 员 刘书伟