河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终1576号
上诉人（原审原告）：河南安阳日日顺陶瓷有限公司，住所地：内黄县陶瓷工业园区。
法定代表人：黄道坤，职务：董事长。
委托诉讼代理人：侯凤振，河南高陵律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：高现刚，男，1975年11月1日生，汉族，住内黄县。
委托诉讼代理人：陈军民，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。
上诉人河南安阳日日顺陶瓷有限公司（以下简称日日顺公司）因与上诉人高现刚劳动争议纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2017）豫0527民初3752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
日日顺公司上诉请求：1、请求撤销内黄县人民法院(2017)豫0527民初3752号民事判决书,并依法改判；2、诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由:内黄县人民法院(2017)豫0527民初3752号民事判决书认定被上诉人高现刚的工资为5852.9元属于认定事实错误,并且超出当事人诉请判决,违背了“不诉不理”的原则。被上诉人高现刚在仲裁申请书中自认的平均工资是5500元/月,并且依据该工资标准要求其各项工伤待遇,仲裁裁决后,被上诉人也没有提起诉讼,说明其本人认可的工资就是5500元/月。一审判决认定被上诉人的工资为5852元/月没有依据,并且超出被上诉人仲裁和当事人自认的范围,依法应当纠正。请求査明事实,依法改判。针对高现刚的上诉请求日日顺公司辩称：2016年度职工月平均工资为3448元。针对工伤保险缴费工资差额，高现刚没有提供证据证明该差额存在。上诉人高现刚的上诉理由不能成立。
高现刚上诉请求：一、依法撤销一审判决,并改判被上诉人支付我各项工伤待遇141600元；二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审认定事实不清。1、安阳市2016年统筹地区职工平均工资为3811元,而不是3448元,一次性伤残就业补助金减少21312元。2、一审没有查清被上诉人单位为上诉人参加工伤保险缴费工资基数多少。根据我们查看工伤保险中心电脑档案,被上诉人为上诉人参加工伤保险工资基数为1900元,而上诉人实际工资为7000元,缴费差额为5100元。一审判决就减少了上诉人一次性伤残补助金35700元。根据《河南省工伤保险条例》第33条规定,因用人单位缴纳工伤保险费基数不实,造成职工工伤保险待遇降低的,由用人单位承担责任,并支付差额。根据该规定一审法院应查请工伤保险基数。3、一审没有查清上诉人在受伤时被上诉人是否断交工伤保险费,如果断交工伤保险费,工伤保险中心不再支付一次性伤残补助金,和一次性工伤医疗补助金等相关费用。二、一审程序严重违法。上诉人在一审时提出申请调取工伤保险中心,被上诉人为上诉人参加工伤保险基数,而一审没有调取。三、一审法院对适用法律认识错误及适用法律错误。1、《社会保险法》第38条规定因工伤发生的下列费用按照国家规定从工伤保险基金中支付的9项内容,并没有规定是由工伤保险基金中支付给劳动者，还是用人单位。但《劳动合同法实施条例》第23条规定,用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的,除依照劳动合同法第四十七条的支付经济补偿外,还应依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。该条已明确从工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金,不论用人单位解除劳动合同,还是劳动者解除劳动合同,该项一次性工伤医疗补助金应由用人单位先行支付,再由用人单位申报结算。再根据《河南省工伤保险条例》第二十一条规定,职工因工作遭受××进行治疗，劳动保障行政部门尚未作出工伤认定结论的,用人单位应当先行垫付治疗费。经劳动保障行政部门认定为工伤或视同工伤后,参加工伤保险的,由用人单位向经办机构申报结算。未参加工伤保险的,按工伤保险有关规定,由用人单位支付。根据此规定证明工伤保险基金支付顺序为先由用人单位支付工伤待遇,再由用人单位申报结算。而不是由工伤职工去工伤保险机构申报结算。根据《工伤保险条例》第1条和《河南省工伤保险条例》第1条规定,该法律立法宗旨是为了保障因工作遭受××的职工获得医疗救治,和经济补偿。促进工伤预防和职业康复,分散用人单位的工伤风险,制定本条例。而不是让劳动者的工伤保险降低,并得不到保障。现有一审判决至使劳动者无法得到应有保障。四、一审停工留薪工资少判5个月,合款35000元。综上所述,一审法院认定事实不清,程序违法,适用法律认识及适用错误,请求查明事实,依法改判。针对日日顺公司的上诉请求高现刚辩称：2016年职工平均工资是3811元。上诉人日日顺公司的上诉理由没有事实和法律依据。
日日顺公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不应支付给被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、住院伙食补助费、护理费、鉴定费等共计人民币141600元；2、诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2014年3月高现刚开始在日日顺公司工作，双方签订了劳动合同，高现刚在日日顺公司从事联合车间工作。高现刚受伤前10个月（2016年1月、2016年3月至2016年11月）的平均工资为5852.9元。2016年9月29日下午，高现刚在维修更换3号釉线三角带时，不小心被三角带挤压伤左手。高现刚受伤后，被送往濮阳德康断肢再植医院住院治疗，诊断为：左手小指末节离断伤。实际住院治疗14天。经日日顺公司申请，内黄县人力资源和社会保障局于2016年12月9日出具豫（内人社）工伤认字[2016]5308号认定工伤决定书，认定高现刚受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》规定，认定为工伤。经高现刚申请，安阳市劳动能力鉴定委员会于2017年6月1日作出编号20170177鉴定结论书，鉴定结论为伤残拾级，无护理依赖。2017年6月22日高现刚以日日顺公司拖欠其三个月工资为由向日日顺公司邮寄了书面解除劳动合同通知书，通知日日顺公司解除双方之间的劳动合同关系，日日顺公司于2017年6月26日签收。2017年6月28日高现刚以日日顺公司为被申请人向内黄县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。另查明，统筹地区即安阳市2016年度职工月平均工资为3448元。一审法院认为，高现刚与日日顺公司签订有劳动合同，其双方存在劳动关系。高现刚已向日日顺公司提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第二项之规定，且高现刚已将解除劳动合同通知书邮寄给日日顺公司，日日顺公司于2017年6月26日签收了该邮件，故双方的劳动关系自2017年7月26日解除。高现刚在日日顺公司工作遭受事故伤害，被内黄县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，应当依法享受相应的工伤待遇。但高现刚系工伤保险参保职工，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，高现刚请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、护理费、统筹地区以外的交通费、鉴定费均应由工伤保险基金按照国家规定予以支付，故一审法院不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》S60-S69之规定，并结合本案有效证据，一审法院依法确定应由日日顺公司支付高现刚的工伤待遇为：一次性伤残就业补助金20688元（3448元/月×6月），经济补偿金20485.15元（5852.9元/月×3.5个月），停工留薪期工资35117.4元（5852.9元/月×6个月），以上共计76290.55元。日日顺公司需要赔偿高现刚的其他待遇因缺乏事实根据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第八十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告河南安阳日日顺陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告高现刚一次性伤残就业补助金20688元，停工留薪期工资35117.4元，经济补偿金20485.15元，共计人民币76290.55元；二、驳回原告河南安阳日日顺陶瓷有限公司诉讼请求；三、驳回被告高现刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河南安阳日日顺陶瓷有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人对提交的证据进行了质证，对双方有争议的事实，本院认定如下：对于上诉人高现刚提交的向工伤保险中心提交支付相关待遇的申请书及拒收回执，不能证明该中心不予支付其应当享有的工伤保险待遇，本院不予采纳；对于上诉人高现刚提交的安阳市人力资源和社会保障局关于调整2017缴费年度社会保险缴费基数的通知，从该通知上可以看出，企业参保职工缴费基数是按照非私营单位在岗职工月平均工资的60%-300%进行调整规范，原审法院按照3448元/月缴费基数并无不当，对上诉人高现刚主张的按照3811元/月缴费基数计算本院不予采纳。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实基本相同。
本院认为，关于上诉人高现刚上诉称上诉人日日顺公司为其缴纳的工伤保险基数少于其实际工资，造成其工伤保险待遇降低的上诉理由，上诉人高现刚并未提交其参加工伤保险基数的相关证据，也无证据证明上诉人日日顺公司给其缴纳的工伤保险基数不实的证据，上诉人日日顺公司依法为其参加了工伤保险，相关工伤保险机构会根据其参保情况支付其应当享受的工伤保险待遇，其上诉称工伤保险待遇降低无事实和法律依据，该上诉理由不能成立。
关于上诉人高现刚上诉称应当由用人单位全部支付其工伤保险待遇及原审法院确定的停工留薪期少算五个月的上诉理由，职工正常参加工伤保险的，发生工伤后，双方解除或终止了劳动关系，按照相关法律规定，劳动者的工伤保险待遇分别由工伤保险基金和用人单位负担。由工伤保险基金支付的工伤保险待遇，用人单位应及时申报结算后向劳动者支付，劳动者应积极配合。原审法院根据上诉人高现刚受伤住院治疗及鉴定情况，确定的停工留薪期并无不当。故该上诉理由不能成立。
关于上诉人日日顺公司上诉认为原审法院认定上诉人高现刚的月平均工资5852元没有法律依据的上诉理由，在一审开庭时上诉人日日顺公司要求按照工资明细计算平均工资，原审法院依据上诉人高现刚工资银行卡交易明细清单计算其平均工资数额适当，该上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由河南安阳日日顺陶瓷有限公司和高现刚各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 魏文联
审判员 常 青
审判员 江松涛
二〇一八年三月二十六日
书记员 徐 芮