河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第253号
上诉人（原审原告）石海兰。
委托代理人尹延蓉，卫辉市上乐村法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）新乡市第三建筑工程公司，住所地新乡市平原路246号。
法定代表人郭连海，经理。
委托代理人王建国，河南天煜律师事务所律师。
上诉人石海兰因与上诉人新乡市第三建筑工程公司（以下简称三建公司）健康权纠纷一案，2013年6月8日石海兰向新乡市牧野区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，要求三建公司赔偿各项损失共计151364.98元。2014年11月17日原审法院作出（2013）牧民一初字第504号民事判决，双方均不服向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭于2015年3月10日公开开庭审理了本案。上诉人石海兰的委托代理人尹彦荣和上诉人三建公司的委托代理人王建国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年8月28日17时许，石海兰于三建公司承建的东郡府苑二期工程50#楼电梯井口自二楼摔至负一楼，致使全身多处骨折。事故发生后，石海兰被送往新乡医学院第三附属医院，住院治疗38天，花费医疗费59874.66元，住院期间一人护理。经河南国信司法鉴定中心鉴定，石海兰伤情已构成八级伤残，院外部分护理依赖拟定180天，护理人数一人。石海兰向原审法院提交交通费票据37张300元、鉴定费票据两张共2200元、以及护理人员焦修文出勤表三份、工资表3份、工资停发证明1份，证明石海兰因该事故造成的经济损失。另查明，三建公司已垫付石海兰医疗费32000元。石海兰母亲1942年6月25日生，育有子女4人。
原审认为：石海兰无证据证明其在三建公司处务工，不予认定其诉称的与三建公司存在劳动或雇佣关系。因三建公司既未在建筑工地设置警示标志禁止人员擅入，也未在电梯井处设置防护措施，致使石海兰从二楼电梯井摔至负一楼，三建公司作为工地管理人，未尽到安全保障义务，依法应承担相应赔偿责任。石海兰作为成年人进入三建公司建筑工地，从电梯井摔下自身存在过错，也应承担相应责任。责任比例酌定以三建公司承担70%，石海兰承担30%为宜。石海兰要求赔偿各项费用的具体数额应依法确认：1、医疗费，石海兰提交了新乡医学院第三附属医院住院病历一套、出院证、诊断证明各一份、医疗费票据真实合法与本案有关联，认定该项费用为59874.66元；2、误工费，根据石海兰病情及本案案情，酌定石海兰误工期间为240天，因石海兰未提供误工损失相关证据，认定该项费用为5650.23元（8475.34／年÷12个月÷30天×240天=5650.23元）；3、护理费，石海兰住院38天，院外部分依赖护理180天，石海兰提交了护理人员工资单、误工证明、营业执照正副本复印件、法人代表身份证明，认定该项费用为10806.92元（（2800元／月÷30天×38天=3546.67元）＋（29041元／年÷12个月÷30天×180天×50%=7260.25元）=10806.92元）；4、住院伙食补助费，根据石海兰实际病情及本案案情，认定该项费用为570元（38天×15元／天=570元）；5、营养费，根据石海兰实际病情及本案案情，认定该项费用570元（38天×15元／天=570元）；6、残疾赔偿金，石海兰系农村户籍，其主张的残疾赔偿金50852.04元（8475.34元／年＊20年＊30%=50852.04元）不超出法律规定予以认定。7、被抚养人生活费，根据石海兰实际病情及本案案情，石海兰主张其被抚养人生活费2110.4元（5627.73元／年＊5年＊30%／4人=2110.4元）不超出法律规定，予以支持；8、精神抚慰金，根据本案案情及石海兰伤情，酌定该项费用为10000元；9、交通费，酌定该项费用为380元；10、鉴定费2200元，石海兰提交的两张鉴定费票据真实合法与本案有关联，予以支持。以上各项费用共计143014.25元。三建公司应承担70%的赔偿责任即100109.98元。扣除三建公司已垫付石海兰32000元医疗费后，三建公司还应赔偿石海兰各项经济损失共计68109.98元，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，原审判决：一、新乡市第三建筑工程公司于判决生效之日起十日内赔付石海兰68109.98元；二、驳回石海兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由石海兰承担2000元，由新乡市第三建筑工程公司承担1300元。（为便于结算，石海兰预交的案件受理费不予退还，待执行时一并结清）
石海兰上诉称，原审认定事实错误，其不应承担责任，其在三建公司工地上受伤是事实，三建公司没有设置警示标志，没有安全防护措施，也没有照明设备，石海兰没有任何过错，对方应承担全部责任；误工费计算错误，误工时间应当从2012年8月28日计算至2013年12月15日共474天，原审判决按照220天没有依据；误工费应按照每天50元或按照家林牧副渔业收入标准计算；护理应由二人护理，院外护理应按照焦修文的工资标准2800元计算，护理费共计14970.12元；精神抚慰金过低，应按15000元。交通费过低，应以1000元认定。请求撤销原判，支持其一审诉讼请求。
三建公司上诉称，原审认定事实错误，其施工工地是由十几家建筑企业共同施工的大院，门口及施工楼盘工地均有警示标志，外人不得入内，电梯井处有木栅栏等防护设施；原审责任比例不当，工地是半封闭状，对方是成年人，应承担70-80%的责任；原审认定院外部分护理依赖180天没有根据，护理费上石海兰爱人工资没有2800元；误工费计算不当；交通费过高；精神抚慰金过高。请求撤销原判，改判三建公司赔偿9109元。
二审中上诉人石海兰提供了一份“询问调解笔录”复印件，用以证明其与上诉人三建公司存在劳动关系，石海兰的全部损失应由三建公司承担。
上诉人三建公司对该证据有异议，认为系复印件，不是新的证据，且三建公司与徐永和之间没有劳动关系，也不认识徐永和。
本院认为，石海兰提供的证据系复印件且无其他证据相印证，徐永和之身份也不明确，本院依法不予采信。
二审查明的事实与原审认定一致。
本院认为：关于双方的法律关系性质及责任划分问题。上诉人石海兰主张其与上诉人三建公司之间存在劳动或劳务关系，但没有相应证据证明，依法应承担举证不能的法律后果。故原审判决认定是石海兰擅自闯入施工工地导致事故发生并无不当。三建公司施工的工地并非公共场所，并不向社会不特定公众开放，石海兰作为完全民事行为能力人应当认识到正在进行建筑施工的工地存在一定的危险性，但其不经施工企业许可执意前往，身处险地而没有任何防护，是事故发生的主要原因。上诉人三建公司对电梯井的安全保障措施同样是事故的发生原因之一，依法应承担相应的责任。原审判决在石海兰与三建公司之间按照3：7的比例进行责任划分欠妥，与双方的过错程度不相符合，本院依法予以纠正。综合本案实际，本院依法酌定石海兰自行承担60%的责任，三建公司承担40%的责任。
关于原审判决确定的赔偿项目及金额是否适当的问题。原审判决对于误工费的计算经过相关司法鉴定，出院后护理依赖程度、天数均有明确鉴定结论，原审判决依照鉴定结论所作该部分判决并无不当。关于护理费，上诉人石海兰要求二人护理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。其要求二人护理但无相应充分证据证明，原审判决不予支持正确。原审判决对于交通费的认定也符合法律规定。
综上，石海兰的损失情况为：133014.25元。由三建公司承担40%为53205.7元，鉴于本案实际，结合石海兰的伤残等级、双方的过错程度，当地平均生活水平等因素，本院酌定三建公司承担精神抚慰金5000元，上述合计58205.7元。减去三建公司已支付的32000元为26205.7元。
综上，原审判决认定事实清楚，但对于责任比例划分欠妥，本院依法予以纠正，双方当事人的其他上诉理由依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持新乡市牧野区人民法院（2013）牧民一初字第504号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
二、变更新乡市牧野区人民法院（2013）牧民一初字第504号民事判决第一项为：“新乡市第三建筑工程公司于判决生效之日起十日内赔付石海兰26205.70元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3156元，由石海兰负担2000元，新乡市第三建筑工程公司负担1156元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 刘 辉
审判员 周云贺
二〇一五年四月十四日
书记员 王俊杰