湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘05刑终93号
原公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，绰号“喜某”，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2015年11月3日被刑事拘留，同年11月13日被执行逮捕，现羁押于邵阳市特殊人群收治中心。
湖南省邵阳市北塔区人民法院审理湖南省邵阳市北塔区人民检察院指控原审被告人谢某犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年三月九日作出（2015）北刑初字第100号刑事判决。原审被告人谢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省北塔区人民法院审理认定，被告人谢某吸毒多年，为达到以贩养吸的目的，开始贩卖毒品，具体犯罪事实如下：
2015年10月中旬，谢某在邵阳市双清区塔北路黄家院子其居住的家中及洛阳洞朝阳小学附近先后2次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺给吸毒人员唐某，共计得毒资270元；
2015年10月30日，吸毒人员唐某因吸毒被公安机关抓获，为了立功唐某向公安机关举报谢某有贩卖毒品的行为并愿意配合公安机关现场抓获谢某。当日21时30分许，唐某打电话给谢某，表示想购买300元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，并约好在邵阳市北塔区富丽华宾馆405房间交易。2015年10月30日23时许，谢某来到富丽华宾馆405房间内，以300元的价格卖给唐某毒品甲基苯丙胺片剂5粒、甲基苯丙胺0.23克。公安干警当场抓获谢某和唐某，从谢某身上搜缴毒品甲基苯丙胺片剂3.5粒、毒品甲基苯丙胺0.95克及毒资300元，从唐某身上搜缴毒品甲基苯丙胺片剂5粒、毒品甲基苯丙胺0.23克。经邵阳市公安局物证鉴定所检验，搜缴的红色颗粒物中检出甲基苯丙胺和咖啡因、白色晶体物中检出甲基苯丙胺。原判采信有证人唐某的证言、现场勘验笔录、搜查笔录、称量笔录、通某、相关照片、理化检验报告及被告人谢某的供述等证据认定上述事实，认为谢某行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一千元。
上诉人谢某上诉提出：原审认定上诉人有3次贩毒行为与客观事实不服，贩卖毒品的次数应当是2次；本案系证人唐某特情引诱，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明:
1、2015年10月中旬，谢某在邵阳市双清区塔北路黄家院子其居住的家中及洛阳洞朝阳小学附近先后2次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺给吸毒人员唐某，共计得毒资270元；
2、2015年10月30日，吸毒人员唐某向公安机关举报谢某有贩卖毒品的行为并愿意配合公安机关现场抓获谢某。当日21时30分许，唐某打电话给谢某，表示想购买300元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，并约好在邵阳市北塔区富丽华宾馆405房间交易。2015年10月30日23时许，谢某来到富丽华宾馆405房间内，以300元的价格卖给唐某毒品甲基苯丙胺片剂5粒、甲基苯丙胺0.23克。公安干警当场抓获谢某，从谢某身上搜缴毒品甲基苯丙胺片剂3.5粒、毒品甲基苯丙胺0.95克及毒资300元，从唐某身上搜缴毒品甲基苯丙胺片剂5粒、毒品甲基苯丙胺0.23克。经邵阳市公安局物证鉴定所检验，搜缴的红色颗粒麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因、白色晶体冰毒中检出甲基苯丙胺。
上述事实有下列经原审庭审质证并查证属实的证据证明：
1、搜查笔录、现场勘验笔录及现场照片证明，案发现场位于邵阳市北塔区富丽华宾馆405房间，公安民警在谢某上衣胸口右侧的口袋搜出红色片剂状疑似毒品甲基苯丙胺片剂3.5粒和白色晶体状疑似毒品甲基苯丙胺4小包；在谢某上衣胸口左侧口袋搜出人民币371元。
2、称重笔录及照片证明，公安民警对搜缴的谢某贩卖给唐某的毒品甲基苯丙胺片5粒剂及甲基苯丙胺1小包进行当场称量，经称重甲基苯丙胺片剂净重为0.31克，甲基苯丙胺净重0.23克。公安民警对从谢某身上搜缴甲基苯丙胺片剂3.5粒和甲基苯丙胺4小包进行当场称量，经称重甲基苯丙胺片剂净重为0.27克，4小包甲基苯丙胺净重分别为0.21克、0.15克、0.08克、0.51克。
3、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（毒品）字（2015）0840号理化检验鉴定报告证明，搜缴的0.27克和0.31克红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因；搜缴的0.95克和0.23克白色晶体中均检出甲基苯丙胺。
4、证人唐某的证言证明，他是一名吸毒人员，2015年10月30日下午5时许，因吸毒被公安机关抓获，为了立功他向公安机关举报其以前在谢某住的北塔路黄家院子的家中买过2次毒品并愿意配合公安机关现场抓获谢某。他主动打电话给谢某要求购买300元的麻古并让谢某送到江北富丽华宾馆405房。大约过了一个多小时，谢某来到富丽华宾馆后从口袋中拿出四个小塑料袋子，其中两个小袋子分别装有2粒麻古，一个小袋子装有1粒麻古，还有1个小塑料袋子装有1包油（指冰毒，白色晶体状），拿完毒品后，谢某就从上衣的内口袋中拿出了锡纸和习惯，他就递给谢某300元钱，谢某收到钱后准备离开的时候，公安民警进来房间将谢某抓获，还从谢某身上搜出1包毒品。
5、上诉人谢某的供述证明，2015年10月30日21时31分左右，唐某打电话给他想要购买毒品在江北富丽华宾馆进行交易，他便从他人手中花了400元购买了10粒麻古和7小包冰毒。然后他就回到自己家中，吸食了1粒多一点的麻古和2小包冰毒。然后他就从家里出来打的到了富丽华宾馆，进入房间后他就从上衣内胸部右边口袋拿出了5粒麻古和1小包冰毒放在房间的麻将机桌面上，并且还拿了一些吸食毒品用的锡纸和吸管。唐某没有作声就将300元钱放在麻将机桌子上面，他将300元钱放在身上想走的时候被公安民警抓获，并且在他上衣右侧胸口内口袋中搜出3粒麻古和4小包冰毒，从他上衣左边胸口内口袋搜出卖麻古和冰毒的300元钱。在此之前，他还向唐某贩卖过2次毒品，一次是2015年10月中旬在邵阳市双清区洛阳洞他卖给了唐某100元麻古和冰毒，还有一次记不清了。
6、通话详单证明，谢某和唐某通过电话联系进行毒品交易。
7、到案经过证明，北塔区公安分局茶元派出所接到群众举报有人在邵阳市北塔区富丽华宾馆贩卖毒品。接警后，茶元派出所民警在邵阳市江北富丽华宾馆405房间内将贩卖毒品的嫌疑人谢某抓获，当场搜缴谢某贩卖给吸毒人员唐某的红色片剂疑似毒品甲基苯丙胺片剂5粒，和1小包用白色透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品甲基苯丙胺1小包。
8、户籍资料证明，上诉人谢某的年龄等基本身份情况。
本院认为，上诉人谢某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。谢某上诉提出，其贩卖毒品的次数是2次而不是原判所认定的3次。经查，上诉人谢某在被公安机关抓获之前还有2次贩卖毒品的事实，有证人唐某的证言，谢某在公安机关也作了相关的供述，足以认定。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。谢某上诉还提出，本案系特情引诱，原判量刑过重。经查，现有证据不能证明唐某系特情人员，唐某为了立功主动配合公安机关向谢某购买毒品的事实只能在对谢某量刑时酌情考虑。原判根据上诉人谢某的犯罪事实和量刑情节在法定刑幅度内对其量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 李 超
二〇一六年六月六日
书 记 员 刘 怡
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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