连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2015）港民初字第02051号原告安建荣。委托代理人王峰，江苏连城律师事务所律师。被告连云港天元新材料科技有限公司，住所地连云港徐圩新区综合会馆425室。法定代表人熊学军，董事长。委托代理人崔鹤，该公司职员。委托代理人丁培忠，江苏播仁律师事务所律师。原告安建荣与被告连云港天元新材料科技有限公司（以下简称天元公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月13日立案受理后，依法由审判员苏静适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安建荣诉称，2011年4月8日，原告与被告建立劳动关系。同年5月15日，双方签订劳动合同，约定劳动合同的期限为2014年4月8日起至2017年5月8日止，岗位系工程部码头建设岗位，月工资标准2200元，工作地点在连云港××区。双方合同履行至2015年5月，被告以工程暂未开工为由，要求原告至宁夏天元锰业集团公司上班，同时发放工资和考勤至2015年5月15日。综上所述，原告认为被告在没有和原告协商一致的前提下，单方变更劳动合同内容，停止考勤和发放工资的行为属于违法解除劳动合同，严重侵犯了原告的合法权益。故诉至法院，请求法院判令被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金19350元、代通知金6450元，本案的诉讼费用由被告承担。被告天元公司辩称，原告诉求无事实及法律依据，原告属于单方提出解除劳动合同，2014年5月15日，原被告签订劳动合同书以后，根据该合同第四条，原告同意被告根据工作需要在合同期内对原告工作岗位、工种、工作地点进行调整，原告服从被告的调整，否则视为原告提出解除本合同，由于被告的出资方宁夏天元锰业有限公司与连云港徐圩新区签订的年产200万吨新材料彩钢板项目合作协议履行过程中，涉及到土地规划进行调整，双方最终没有达成一致意见，因此宁夏天元公司于2015年9月21日与徐圩新区终止项目合作协议，并对该项目进行停建撤资，基于这种情况宁夏天元公司将涉案原告进行工作调整，于2015年5月12日通知涉案原告将其工作地点调至宁夏天元公司，根据该合同第四条约定，原告应当服从被告的调整，但原告没有在2015年5月18日之前在限期内到宁夏天元公司报到，既没有履行请假手续，也没有办理相关离职手续，其行为本身已经构成单方解除合同，并且违反了公司的规章制度，根据劳动合同法第三十九条的规定，被告可以拒绝对原告进行经济补偿，综上请求驳回原告诉求。经审理查明，原告安建荣2014年4月8日开始至被告处工作，2014年5月15日原告安建荣（乙方）与被告天元公司（甲方）签订了固定期限《劳动合同书》1份，约定了乙方在甲方工作开始时间为2014年4月8日；劳动合同期限自2014年4月8日起至2017年4月8日止，其中试用期至2014年5月8日止；乙方同意甲方根据甲方工作需要，担任工程部门码头建设岗位（工种），属工程管理岗位；乙方同意甲方根据工作需要在合同期限内对乙方工作岗位（工种）及工作地点进行调整，乙方服从甲方的调整，否则视为乙方提出解除本合同；乙方工作地点连云港徐圩新区；月工资标准为2200元；乙方严重违反甲方规章制度的甲方可以随时解除本合同，并不支付乙方经济补偿金等内容。该合同的附件一为《劳动合同文本签收单及声明》，载明了原告保证已经领取了《员工手册》、《公司规章制度》并知晓内容。该合同附件二为原、被告签订的《保密协议》。双方劳动合同履行至2015年5月12日，当天，宁夏天元锰业集团人力资源部向被告发出了内容为“经天元锰业集团会议研究决定，新材料项目部工程人员：苗新生、江都、邱普、安建荣、展海亮、程迁、刘伟等七名同志调回宁夏天元锰业集团上班。五月十八日前到人力资源部报道，逾期不报道者，按自动离职处理，一切责任由当事人本人承担”的《通知》1份，被告随即在公司张贴了内容为“根据宁夏天元锰业集团文件精神，因工程暂未开工，将苗新生、江都、邱普、安建荣、展海亮、程迁、刘伟等七名同志调回宁夏天元锰业集团上班，连云港天元新材料科技有限公司发放工资及考勤至2015年5月15日，苗新生等7名同志于2015年5月18日前到天元锰业人力资源部报道，考勤及工资待遇由宁夏天元锰业负责”的《通知》1份。原告等人不愿意至宁夏天元锰业集团报道，在被告处工作至2015年5月15（周五）日后离开被告单位，并与案外人苗新生、江都、邱普、刘伟5人共同委托律师于2015年5月20日向被告发出了《律师函》，主张被告2015年5月12日发出的通知为违法解除其与原告的劳动关系，要求被告收到该函后三日内向原告等人支付经济赔偿金、应发工资等费用。2015年5月25日，被告作出了内容为“按宁夏天元锰业人力资源部通知，苗新生、江都、安建荣、邱普、刘伟等5名同志调回宁夏天元锰业报到上班，自2015年5月18日起至今未按集团要求到宁夏天元锰业报到上班，也未办理任何请假手续。现根据《连云港天元新材料科技有限公司考勤管理办法》第3.2.7条和《连云港天元新材料科技有限公司离职管理办法》5.4条。以上5人视为自动离职”的《关于苗新生等5名同志自动离职的通报》。2015年5月27日，宁夏天元锰业集团人力资源部向被告发出了内容为“宁夏天元锰业集团人力资源部于2015年5月12日通知你公司苗新生、江都、邱普、安建荣、展海亮、程迁、刘伟等七名同志在2012年5月18日前调回宁夏天元锰业集团上班。但以上七名同志至今未到宁夏天元锰业就谈人力资源部报到上班，按照要求逾期不报到者，按自动离职处理，一切责任由当事人承担，故通知贵公司按自动离职处理”的《通知》1份。因被告不同意向原告支付经济赔偿金，原告至连云港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付，该委于2015年10月12日作出仲裁裁决书，对该案终结审理。原告因而诉至本院。上述事实有原告向本院提供的劳动合同书、2015年5月12日通知1份、律师函1份、仲裁决定书1份、被告向本院提供的通知以及庭审笔录等在案予以证实，原、被告双方均无异议，本院依法予以确认。原告要求被告按照每月6450元的标准支付其经济赔偿金，为此向本院提供了2015年3月份工资表复印件1张（显示原告的基本工资为6450元、应发工资6450元、扣养老统筹245.50元、扣公积金202.50元、个人所得税145.20元、实发工资5856.80元）以及2014年4月8日至2015年5月10日被告向原告发放工资的银行卡对账明细（显示被告分别于2014年5月16日向原告发放工资4611.89元、6月16日发放工资4799.80元、7月15日发放工资5589.83元、8月15日发放工资5856.80元、9月15日发放工资5856.80元、10月15日发放工资5856.80元、11月15日发放工资5856.80元、12月15日发放工资5831.60元、2015年1月19日发放工资5856.80元、2月13日发放工资5856.30元、4月12日发放工资4514.88元、4月30日发放工资5856.80元），被告对工资表的真实性不予认可，对原告银行卡对账明细的真实性予以认可，但主张根据双方的劳动合同约定原告的月工资为2200元，原告的工资构成为岗位工资2200元、交通补贴150元、误差补贴440元、通讯补贴150元、1-4项总额40%的绩效（奖金），其向本院提供了江苏天元锰业有限公司2015年4月29日《关于公司职工工资构成的通知》。原告认为该通知发放单位为江苏天元锰业，如依据该通知计算工资数额，与原告实际发放工资数额不符。本院要求被告在庭后2日内向本院提供应由该公司保管的职工工资表，但其至今未向本院提供。本院还查明，被告系宁夏天元锰业有限公司、景津压滤机集团有限公司、香港泰达国际控股集团有限公司组建合营的有限责任公司；被告公司的员工手册以及规章制度均没有对劳动者工作地点及工作岗位的调整明确调整的范围为包括与被告关联的企业；被告通知原告至宁夏集团另行安排工作，但未告知另行安排原告工作内容以及工资待遇。被告在庭审中还主张其作出与原告的除名决定之前告知公司的工会并经工会同意，但其对自己的主张未能向本院提供相应证据加以证明。被告还向本院提供了以下证据以及原告的质证意见如下：1、考勤表（复印件），证明被告自2015年5月16日起不履行请假手续，应当属于自动离职；原告对该证据的三性均有异议，认为不能达到被告的证明目的，因为被告已经在向原告公示的通知中（5月12日）已经明确表示2015年5月15日不再对原告进行考勤而且原告已经在2015年5月18日与被告办理了工作交接手续。2、考勤管理办法，证明根据被告考勤管理办法，原告自2015年5月16日起的连续矿工行为已经严重违反被告的规章制度；原告对该证据的三性均有异议，认为该版本是2015年版本，并没有向原告公示或告知，而且被告提供的规章制度并不是完整的规章制度，被告也没有提供该规章制度通过民主程序合法制定，故在本案中并不适用；3、离职管理办法，证明根据该办法第4.3条、5.4条规定，被告不辞而别构成违约并单方提出解除劳动合同，根据劳动合同法第三十九条的规定不给予经济补偿金；原告主张该离职管理办法明确适用于江苏天元锰业有限公司，该证据充分证明了被告于2015年5月25日发出的离职通报依据不足，该版本是2015年版本，并没有向原告公示或告知，而且被告提供的规章制度并不是完整的规章制度，被告也没有提供该规章制度通过民主程序合法指定，故在本案中并不适用。4、江苏天元锰业有限公司营业执照及公司章程（复印件），证明江苏天元锰业有限公司的出资人为宁夏天元锰业有限公司；原告对该证据的真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为虽然江苏天元是由宁夏天元出资，但两个企业均为企业法人，均系财产独立，人格独立，而且涉案的用工主体为被告，与江苏天元和宁夏天元无关。5、江苏天元锰业有限公司会议签到表（复印件），证明连云港天元新材料科技有限公司受江苏天元锰业有限公司的管理，连云港天元新材料科技有限公司、江苏天元锰业有限公司住所地在一处，涉案原告于2015年5月12日参加了江苏天元锰业有限公司组织的公司规章制度学习；6、连云港天元新材料科技有限公司会议签到表及会议纪要（复印件），证明原告于2015年3月13日参加了江苏天元锰业有限公司组织的关于连云港区域2015年度各项工作的安排，涉案中已经有邱普、刘伟的工作地点调整到天津港；原告对上述两份证据的三性均不予认可，认为5月12日的签到表载明了学习内容，但3月13日的签到表并未载明学习内容，同时会议纪要中载明的刘伟和邱普系借调至天津港，该事实也与原告提供的2015年3月份的工资表相印证，该工资表中也载明上述两位人员系借调到天津，但工资仍由被告发放。7、连云港天元新材料科技有限公司营业执照及公司章程（复印件），证明连云港天元新材料科技有限公司股东及出资人为宁夏天元锰业有限公司；原告对该证据的真实性没有异议，主张通过该章程中可以表明被告并非宁夏天元锰业集团的全资子公司。8、关于终止项目合作的协议（复印件），证明宁夏天元锰业有限公司与连云港徐圩新区签订的项目合作终止，含连云港天元新材料科技有限公司停建撤资；原告对该证据的三性均有异议，认为被告即使进行了经营调整也不能免除其作为用人单位应承担的义务，也不能违反法律规定肆意妄为。9、江苏天元锰业有限公司会议纪要（复印件），证明宁夏天元锰业有限公司与连云港徐圩新区签订的项目合作终止，含连云港天元新材料科技有限公司停建撤资，江苏天元锰业有限公司于2015年5月12日受宁夏天元锰业有限公司指令对连云港区域的人员工作调整，连云港天元新材料科技有限公司受宁夏天元锰业有限公司的指令，依照劳动合同书第四条的约定对涉案原告工作地点予以调整并无过错；原告对该证据不予认可。10、员工服务承诺书，证明根据承诺书第三条载明了“公司规章制度和岗位职责我已经学习明确，将严格遵守各项制度，服从公司管理，认真完成工作任务，如有违反愿意接收公司处罚，违反法律法规个人承担法律责任”。原告对上述证据的真实性予以认可。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定了劳动合同应当具备用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护等条款。本案原、被告签订劳动合同书中明确载明了用人单位为被告，劳动者为原告等条款，现被告在与原告劳动合同履行过程中因自身投资规划的调整在未与原告协商一致的前提下单方通知原告去其关联企业宁夏锰业集团上班，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条关于“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”的规定。在原告不同意其单方变更劳动同委托律师向其出具律师函后，其又以根据公司的《连云港天元新材料科技有限公司考勤管理办法》和《连云港天元新材料科技有限公司离职管理办法》的规定发出将原告按自动离职处理的通报。同时，被告也未能向本院提供证据证明自己提出的“对原告按自动离职处理前已经告知工会并经工会同意”的主张。综上，本院认定被告系违法解除与原告的劳动关系。被告辩解其与原告劳动合同中约定的“乙方同意甲方根据工作需要在合同期内对乙方工作岗位（工种）及地点进行调整，乙方服从甲方的调整，否则视为乙方提出解除合同”，现将原告调整至宁夏锰业集团工作就是合同约定的对工作地点的调整，本院认为，原、被告签订的劳动合同约定的甲方就是本案的被告，其系具有用工主体资格的有限责任公司，其与原告签订的合同以及合同附件所指的《员工手册》、《公司规章制度》均没有约定工作地点的调整系在与被告有关联的所有企业范围内，故其要求原告到宁夏锰业集团工作仍然是对劳动合同内容进行实质性变更，其上述辩解主张缺乏事实依据，本院对此不予采信。关于原告主张的要求被告支付其一个月代通知金的诉求，因为《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定了符合发放相当于一个月工资的代通知金后可以解除劳动合同的情形，该条款适用于合法解除劳动合同的情形，但本案被告系违法解除与原告的劳动合同，且原告在本案中还主张违法解除劳动合同的经济陪偿金，故其要求代通知金缺乏法律依据，本院对其该诉求不予支持。关于原告主张的要求被告支付其违法解除劳动合同经济赔偿金19350元的诉求，因为被告系违法解除与原告之间的劳动合同，故其应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和四十七条规定赔偿原告两倍1.5个月工资的经济赔偿金。关于双方争议的原告工资的数额，虽然原告向本院提供的工资表是复印件，但是能够和原告提供的工资发放银行卡对账明细相对应，被告认可原告所举的实发工资的数额，对工资表的构成明细不予认可，但是其未能按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定的向本院提交应由其作为用人单位保管的职工工资表以证明原告的工资构成及数额，其应当承担举证不能的法律后果，故本院对原告的应发工资按照原告主张的6450元予以认定。综上，本院判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金19350元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第十七条、第三十五条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第七十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、被告连云港天元新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告安建荣违法解除劳动合同赔偿金19350元。二、驳回原告安建荣要求被告连云港天元新材料科技有限公司给付其代通知金的诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告连云港天元新材料科技有限公司承担（因原告已预交，被告将该款于给付上述理赔款时一并付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 苏 静二〇一五年十二月十四日书记员 刘一龙法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第十七条劳动合同应当具备以下条款：(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；(三)劳动合同期限；(四)工作内容和工作地点；(五)工作时间和休息休假；(六)劳动报酬；(七)社会保险；(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护；(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第七十八条工会依法维护劳动者的合法权益，对用人单位履行劳动合同、集体合同的情况进行监督。用人单位违反劳动法律、法规和劳动合同、集体合同的，工会有权提出意见或者要求纠正；劳动者申请仲裁、提起诉讼的，工会依法给予支持和帮助。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。二、上诉须知根根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获得批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。