陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中民二终字第00175号
上诉人（原审原告）李某某。
法定代理人赵某某。
委托代理人牛某，陕西文星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）榆林市第一医院。
法定代表人赵某某，系该院院长。
委托代理人强某某，陕西名州律师事务所律师。
上诉人李某某因与被上诉人榆林市第一医院（以下简称一院）医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2013）绥民初字第00780号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：赵某某因分娩于2012年11月30日入住一院，当日产下李某某。赵某某病历记载：1、G6P440孕LOA顺产适龄儿；2、子痫前期；3、脐带异常（绕颈一周）；4、巨大儿。李某某出生当日，其母发现其右上肢无活动，呈软瘫。第二天作拍片检查，未发现骨质异常。2012年12月4日出院，李某某右上肢仍不能活动。2013年3月11日至2013年7月26日期间，李某某多次在北京儿童医院门诊按摩治疗，共计按摩治疗天数为20天，花医疗费用10954.69元。在该院治疗期间，大夫给李某某按摩治疗时，导致李某某右肱骨干骨折。北京儿童医院诊断为：右肱骨干骨折，右臂丛神经损伤。之后又在绥德县医院检查，花检查费91元；在一院检查，花检查费150元。李某某在矫正期间购买残疾辅助器花费530元。2013年7月20日，经陕西榆林高科法医司法鉴定所对李某某的伤残程度及后续治疗费用鉴定，结论为：1、被鉴定人李某某在医院娩出既发现右上肢神经源性损伤与助产不当有关。2、被鉴定人李某某右上肢瘫痪，肌力II级属四级伤残。3、被鉴定人李某某仍需康复治疗，后续治疗费约为肆万元人民币。因一院大夫的助产不当，导致李某某右上肢神经源性损伤，构成四级伤残，且构成此伤残的原因与李某某在北京儿童医院按摩治疗期间造成的右肱骨干骨折无关，所以一院应当承担主要责任。赵某某分娩李某某时，一院诊断记载：1、G6P440孕LOA顺产适龄儿；2、子痫前期；3、脐带异常（绕颈一周）；4、巨大儿。其中第1、3、4项属于正常情况，第2项系母体的问题，不会影响到小孩的肢体神经。2014年1月13日至2014年3月14日，李某某在首都医科大学附属北京儿童医院治疗费用票据27支，共计15365.24元。
另外，赵某某于2014年3月10日向本院提出先予执行申请，本院于2014年3月12日作出（2013）绥民初字第00780－1号民事裁定，要求一院先行给付李某某医疗费50000元。此款项已兑现。
李某某诉请：1、被告赔偿原告医疗、护理、住院伙补、营养、伤残赔偿金、后续治疗、鉴定、精神损害抚慰金等费用共计625946.72元；2、被告承担本案诉讼费。
一审法院判决认为，赵某某在一院分娩李某某的事实，已证明双方已形成医疗关系，且原告李某某娩出后右上肢不能活动，经鉴定，李某某在一院娩出即发现右上肢神经源性损伤，右上肢瘫痪，肌力II级，此后果与助产不当有关，依据我国《侵权责任法》第五十四条的相关规定，一院对李某某的合理经济损失应当承担相应的赔偿责任。因李某某已构成四级伤残，故其要求赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持。其法定代理人要求
后续治疗费用等待实际发生后处理，本院予以准许。现李某某的合理经济损失如下：医疗费26319.93元、残疾辅助器花费4120元、护理费9922元（82天×121元）、残疾赔偿金290276元（20734元×20年×70%）、鉴定费5000元、交通费1863元、住宿费18160元、精神损害抚慰金30000元，共计385660.93元。因一院承担主要责任，所以对李某某的上述合理经济损失赔偿80%即308528.74元。不足部分由其法定代理人负担。对其要求赔偿其他经济损失的诉讼请求依法予以驳回。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由被告榆林市第一医院在判决生效后10日内赔偿原告李某某医疗费、残疾辅助器花费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等各项经济损失308528.74元（已先予执行50000元，再付258528.74元）。二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。案件受理费3200元，由被告榆林市第一医院负担2560元，由李某某的法定代理人赵某某负担640元。
上诉人李某某上诉认为：一、一审判决对上诉人的实际损失计算存在错误。1、一审判决住院伙食补助费、营养费未计算。2、上诉人病情严重，加之年幼，上诉人父母二人到北京陪护，一审判决护理费一人有误。3、为节省钱，上诉人在北京治疗期间租住小房居住，一审判决只对住宿费票据进行了部分认定，侵害了上诉人的合法权益。二、一审判决依据高科司法鉴定中心一名鉴定人员的谈话，对上诉人与被上诉人进行错误的责任划分。上诉人认为，被上诉人助产不当导致上诉人伤残的事实清楚，不存在责任划分。请求：1撤销陕西省绥德县人民法院（2013）绥民初字第00780号民事判决，依法改判被上诉人承担上诉人医疗费26561.83元、残疾辅助器具费4120元、护理费19844元、住院伙食补助费7380元、营养费9600元，残疾赔偿金290276元、鉴定费5000元、交通费1863元、住宿费30400元，精神损害抚慰金60000元，共计455044.83元。2、后续治疗费用等待实际发生后处理。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人榆林市第一医院答辩认为：一审判决认定事实清楚，划分责任比例合适。上诉人的营养费实际不存在，伙食补助费可以补判。请求：驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，赵某某在一院住院分娩出李某某后，李某某右上肢不能活动。经鉴定，李某某在医院娩出既发现右上肢神经源性损伤与助产不当有关。赵某某在一院的诊断为：1、G6P440孕LOA顺产适龄儿；2、子痫前期；3、脐带异常（绕颈一周）；4、巨大儿。其中第1、3、4项属于正常情况，第2项系母体的问题，不会影响到李某某的肢体神经。由此可知，李某某的损害与其自身无关，赵某某在分娩过程中，亦不存在过错，故李某某的损失，应由一院承担。李某某认为不存在责任划分，其不承担责任之上诉理由，应依法予以支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。故李某某的住院伙食补助费2460元（82天×30元／天），营养费1640元（82天×20元／天），一院应予赔偿，故李某某请求赔偿住院伙食补助费、营养费之上诉理由，本院依法予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条第二款规定，…护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。李某某上诉认为，其护理人员应以二人计算，因无医疗机构或者鉴定机构的明确意见，故该上诉理由，本院依法不予支持。李某某认为，其在北京治疗期间租住小房居住，一审判决只认定了部分住宿费，侵害了其合法权益。因李某某提交的该住宿费条据不符合证据要件，一审酌情认定4000元并无不当，故该上诉理由不能成立，不予支持。
综上，赵某某在一院分娩李某某，双方之间已形成医疗关系。一院助产不当导致李某某右上肢神经源性损伤，应承担李某某的合理经济损失。李某某的合理经济损失为：医疗费26319.93元、残疾辅助器花费4120元、住院伙食补助费2460元（82天×30元／天），营养费1640元（82天×20元／天）、护理费护理费9922元（82天×121元）、残疾赔偿金290276元（20734元×20年×70%）、鉴定费5000元、交通费1863元、住宿费18160元、精神损害抚慰金30000元，共计389760.93元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省绥德县人民法院（2013）绥民初字第00780号民事判决。
二、榆林市第一医院在判决生效后10日内赔偿李某某医疗费、残疾辅助器花费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等各项经济损失389760.93元（已先予执行50000元）。
三、驳回李某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3200元，二审案件受理费4000元，共计7200元，由榆林市第一医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 李 炜