浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙06民终1157号
上诉人（原审原告）：沈吉庆，男，1974年4月13日出生，汉族，住绍兴市越城区。
委托诉讼代理人：陈志锋，绍兴市明成法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：苏华建设集团有限公司（原江苏华能建设工程集团有限公司），住所地江苏省溧阳市泓口路333号。
法定代表人：宋小华。
委托诉讼代理人：姜秋林、马逢伯，江苏麒凯律师事务所律师。
原审被告：黄旭庆，男，1979年10月30日出生，汉族，住富阳市。
委托诉讼代理人：陈登峰，浙江峰翔律师事务所律师。
原审被告：李云龙，男，1957年8月26日出生，汉族，住温州市鹿城区。
上诉人沈吉庆因与被上诉人苏华建设集团有限公司、原审被告黄旭庆、李云龙民间借贷纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2016）浙0602民初11748号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月6日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，决定不开庭审理。现已审理终结。
沈吉庆上诉请求：撤销原判决，依法改判或者发回重审，诉讼及保全费用由被上诉人承担。事实和理由：1、情况说明系岳水平以华能公司名义依授权委托书授权出具。华能公司的授权委托书授权岳水平的范围是机组部分资产转让与承包事宜，受托人有权代表公司就上述事项签订合同或出具文书。本案李云龙、黄旭庆、叶恺、李某等人签订了资产合作投资协议，后推选代表叶恺、李某与华能公司签订项目承包协议书，故岳水平出具的情况说明系依授权在涉案工程对外合作承包过程中所出具的文书，应认定为岳水平代表公司的职务行为。根据一审庭审笔录，授权委托书已包含授权岳水平对外借款融资权利。2、资产合作投资协议、项目承包协议、备忘录真实有效，证明被上诉人与两原审被告合作经营事实。3、实际施工人借用承包方资质，挂靠承包方进行建设工程施工，其向第三人借款并标明供建设所用，承包方作为共同借款人应对借款承担连带清偿责任。李云龙、黄旭庆向上诉人借款的行为以及岳水平出具的情况说明均构成表见代理，被上诉人应当承担还款责任。
被上诉人苏华建设集团有限公司二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告黄旭庆二审辩称：黄旭庆因钱清电厂拆除项目需要，以黄旭庆、李云龙名义向上诉人借款。请求二审法院查明事实，公正判决。
原审被告李云龙二审未到庭应诉。
沈吉庆向一审法院起诉请求：一、请求判令被告黄旭庆、江苏华能建设工程集团有限公司（以下简称华能公司）立即归还借款600万元，并支付500万元借款本金自2015年2月4日起至判决确定履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的利息以及100万元借款本金自起诉之日起至判决确定履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息（利息暂计200万元）；二、请求判令被告李云龙对被告黄旭庆、华能公司的借款本金及利息承担连带清偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：一、请求判令被告黄旭庆、华能公司立即归还借款600万元，并支付500万元借款本金自2015年2月4日起至2015年7月3日借期内的利息60万元，自2015年7月4日起至判决确定履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的利息以及100万元借款本金自起诉之日起至判决确定履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息（利息暂计200万元）；二、请求判令被告李云龙对上述500万元借款本金及利息承担共同还款责任；对上述100万元借款本金及利息承担连带清偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年2月3日，被告黄旭庆向原告出具借条一份，载明“因本人与江苏华能建设工程集团有限公司已签订《浙江浙能钱清发电有限责任公司关停机组部分资产交易合同》，为履行该合同需要向沈吉庆借款500万元，借期5个月，本人承诺支付利息60万元，如5个月内不能归还全部本金及利息，则超过5个月之日起需向乙方支付3‰的日利息。”被告黄旭庆、李云龙分别在该借条的借款人栏、担保人栏签字并捺印。2015年2月5日，原告通过中国农业银行向被告黄旭庆转账交付了500万元。2015年3月9日，被告黄旭庆向原告出具借条一份，载明“今向沈吉庆借款人民币100万元，用于钱清电厂交设备款。”被告黄旭庆、李云龙分别该借条的借款人栏、担保人栏签字并捺印。2015年3月11日，原告通过银行向被告黄旭庆转账交付了100万元。2015年7月15日，被告黄旭庆、李云龙向原告出具承诺书一份，载明“因我们支付浙江浙能钱清发电有限责任公司关停机组部分资产拍卖费用需要，向沈吉庆借款500万元。现由于浙能集团尚未处理好与沪光热电厂及附近村民的经济关系，导致我们全部交清拍卖费用的情况下，仍未能进厂拆除与处理所拍卖的资产。为此承诺，如不能按借条的规定归还本金与利息，我们允许沈吉庆自行组织力量拆除我们所拍卖的资产中相等借款的部分资产，以冲抵借款及利息。此承诺已经江苏华能建设工程集团有限公司同意”。2016年2月3日，岳小平出具了情况说明一份，载明“本公司与黄旭庆、李云龙合作，通过竞拍获得浙江浙能钱清发电有限责任公司1*125MW及1*135MW关停机组部分资产拆除项目的拆除及资产处置权益。黄旭庆、李云龙为交纳中标价款5800万元，特向沈吉庆借款500万元人民币。本公司中标后所支付的中标价款5800万元实际均由黄旭庆、李云龙将款项汇入本公司后由公司支付。为此本公司愿意以黄旭庆、李云龙向公司缴纳的本项目中标价款，对黄旭庆、李云龙向沈吉庆所借的500万元及利息给予担保”。并由公司代表岳水平签字承诺。
另查明，2014年10月17日，华能公司在浙江产权交易所交易大厅举办的资产拍卖会上成交标的浙江浙能钱清发电有限责任公司1*125MW及1*135MW关停机组部分资产，成交价为5800万元、佣金为118万元，岳水平在拍卖成交确认书中作为华能公司的代理人签字。同日，华能公司与浙江浙能钱清发电有限责任公司签订浙江浙能钱清发电有限公司关停机组部分资产交易合同一份，华能公司作为受让方受让浙江浙能钱清发电有限责任公司1*125MW及1*135MW关停机组部分资产，竞买价格为5800万元，“履约、拆除、安全、廉洁保证金”为500万元，岳水平代表华能公司在合同中签字。同日，华能公司与浙江浙能钱清发电有限责任公司签订安全协议书一份，华能公司指派李云龙作为本工程安全第一责任人、指派黄旭庆为本工程现场安全监督管理负责人。华能公司分别于2014年10月15日、12月31日、2015年1月15日、1月19日、1月23日向浙江产权交易所有限公司缴纳500万元、400万元、1000万元、600万元、2500万元，合计5000万元。2015年1月23日，华能公司授权委托岳水平为公司代理人，以本公司的名义全权处理浙江浙能钱清发电有限责任公司1*125MW及1*135MW关停机组部分资产转让与承包相关事宜，受托人有权代表委托人就上述事项签订合同或出具文书。
2015年3月31日，浙江浙能钱清发电有限责任公司就与华能公司关于浙江浙能钱清发电有限公司关停机组部分资产交易合同纠纷一案，向杭州仲裁委员会申请仲裁，仲裁过程中，华能公司于2015年5月8日、6月4日向浙江浙能钱清发电有限责任公司支付了918万元、500万元。
再查明，2017年6月7日，经溧阳市市场监督管理局核准，江苏华能建设工程集团有限公司名称变更为苏华建设集团有限公司。
一审法院认为，本案的争议焦点为华能公司对于本案借款是否承担共同还款责任。评析如下：第一，原告认为华能公司作为实际用款人，应当承担共同还款责任。该理由并不成立，案涉借条由被告黄旭庆以其个人名义出具，根据原告提供的汇款凭证显示，案涉借款600万元汇入被告黄旭庆的银行账户中，并未汇入华能公司处，原告诉讼中亦陈述该600万元用于支付清退前期小股东以及拆除中所需要的资金，均无法证明华能公司系该借款600万元的实际用款人。第二，原告提供了岳水平出具的情况说明，以证明华能公司系借款实际使用人及对借款进行了担保。该情况说明系岳水平自行出具，其内容为华能公司具有对案涉债务进行担保的意思表示。而华能公司是否应对岳水平的该项民事行为承担责任，应按照授权委托书中的权限予以认定，因在2015年1月23日华能公司出具的授权委托中明确，岳水平有权代表公司处理浙江浙能钱清发电有限责任公司1*125MW及1*135MW关停机组部分资产转让与承包相关事宜，显然“转让与承包”并不包括到对外借款或担保事宜，代理人应该严格按照代理权限履行职责，故岳水平出具的情况说明中关于担保的意思表示属于没有代理权的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任，诉讼中华能公司对此予以否认，故岳水平出具的情况说明对华能公司不发生法律效力，其作出的担保意思表示亦不能对华能公司产生约束力。第三，原告还认为三被告存在合作关系竞标取得了浙江浙能钱清发电有限责任公司1*125MW及1*135MW关停机组部分资产项目，本案实际是由被告黄旭庆、李云龙出面借款，华能公司系实际用款人及实际收益人。对于三被告之间存在合作关系的事实，原告并未提供相应的证据予以证实，华能公司亦予以否认，且三被告之间系何种关系也无法推断出对于案涉借款各被告存在共同向原告借款的合意。第四，原告还认为根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十三条之规定，结合本案事实，华能公司亦应承担共同还款责任，该院认为该条款中严格限定主体为企业法定代表人或者负责人，其以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，企业与个人应共同承担责任，本案中被告黄旭庆、李云龙及岳水平均非华能公司法定代表人或者负责人，且案涉600万元借款直接汇入了被告黄旭庆名下，故原告的该理由亦不成立。原告与被告黄旭庆、李云龙之间的民间借贷关系、保证合同关系均依法成立并有效。原告已按合同约定履行了借款的交付义务，被告黄旭庆尚欠原告600万元未归还，故对原告要求被告黄旭庆归还借款本金600万元的诉请予以支持，关于借款500万元的利息计算，因借款中约定借期内五个月利息为60万元，经折算已经超过法律可支持的范围，予以调整为50万元。因被告李云龙在出具给原告的承诺书中明确被告黄旭庆、李云龙向沈吉庆借款500万元，故对于案涉500万元的借款本息，被告李云龙应承担共同还款责任，另被告李云龙在100万元借款的借条担保人栏签字，亦应对该笔借款承担连带清偿责任。原告还主张华能公司对案涉借款承担共同还款责任，但并未举证证明其与华能公司就案涉借款存在借贷合意或华能公司应对案涉借款承担共同还款责任，对该项诉请不予支持。被告李云龙经合法传唤，无正当理由未到庭，依法可作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告黄旭庆归还原告沈吉庆借款本金600万元，支付利息50万元，并支付借款本金500万元自2015年7月4日起至判决确定履行之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算的利息、借款本金100万元自2016年12月2日起至判决确定履行之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息，于本判决生效之日起十日内履行；二、被告李云龙对上述第一项债务中的借款本金500万元、利息50万元及借款本金500万元自2015年7月4日起至判决确定履行之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算的利息承担共同还款责任，对上述第一项债务中的借款本金100万元及借款本金100万元自2016年12月2日起至判决确定履行之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算的利息承担连带清偿责任；三、驳回原告沈吉庆的其余诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费67800元，财产保全费5000元，合计72800元，由被告黄旭庆、李云龙共同负担，于本判决生效之日起七日内付清。
上诉人沈吉庆二审申请证人钟某、李某出庭作证，本院依法予以准许。
钟某证言；其与李云龙、黄旭庆等人合作拆除钱清工程，其在第一份资产合作协议签字，占10%股份。当时挂靠华能公司资质参与竞拍，后来因资金困难其退出合作。
李某证言：其代父亲李云龙在项目承包协议上签字，当时工程挂靠华能公司。
上诉人质证认为，上述证言可以证明李云龙、黄旭庆等人与被上诉人存在内部承包关系和挂靠关系，华能公司收取管理费。
被上诉人质证认为，钟某退出项目，所签投资协议作废。涉案借款没有用于支付工程中标款。李云龙并未授权，李某只能代表自己。
原审被告黄旭庆对证据三性无异议。
本院认为，根据华能公司授权委托书和本案其他情况及证人证言，岳水平代表华能公司签订的项目承包经营协议书和备忘录符合有权代理范畴，李云龙（李某）、叶恺与华能公司存在项目承包经营关系。但是因上诉人请求权基础是以华能公司与两原审被告共同借款为由要求华能公司承担共同还款责任，故首先要确定华能公司是否系本案共同借款人，本院认为其请求权基础缺乏依据，则本案是否存在内部承包关系与案件处理缺乏关联，理由在说理部分阐述。对上述证言的关联性本院不予采纳。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。
本院认为，借条和承诺书均系黄旭庆、李云龙以个人名义出具，原审法院认定本案500万元项下借款人系黄旭庆和李云龙，100万元项下借款人、保证人分别系黄旭庆、李云龙，并无不当。上诉人主张华能公司系本案共同借款人，但未能提供依据证实华能公司与其达成过借贷合意，本院不予采纳。内部承包与借款系不同法律关系，本案应依合同相对性原则确定借款相对人。本案借贷合意均系黄旭庆、李云龙个人行为，不存在适用表见代理的基础条件，同时上诉人原审诉请要求两原审被告承担民事责任，现提出表见代理主张，两者相互矛盾。情况说明系岳水平以华能公司名义出具，上诉人在一审主张情况说明证明华能公司对案涉借款提供担保，即作出了同意还款的意思表示，结合上诉人请求权基础是共同借款关系，表明上诉人对相关意思表示和法律关系性质已有认知并提起民间借贷诉讼，故本案无须行使释明权。根据不告不理原则，该情况说明是否属于表见代理，不属于本案审查范围。二审中上诉人要求华能公司承担担保责任，属于变更诉讼请求，根据法律规定，因调解不成，当事人可另行起诉。综上，上诉人的上诉请求不能成立，原审判决基本事实清楚，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费67800元，由上诉人沈吉庆负担。
本判决为终审判决。
审判长 单卫东
审判员 黄叶青
审判员 张 帆
二〇一八年四月十日
书记员 李佳婧