浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0110刑初30号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人李珍彬，男。2013年11月15日，因非法携带管制刀具被杭州市公安局余杭区分局行政拘留三日。2017年6月19日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十二日。2017年9月1日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局处行政拘留十五日（未执行）。因本案于2017年8月17日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人何赟鹏（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江阡与陌律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2018]35号起诉书指控被告人李珍彬犯贩卖毒品罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员陈斐出庭支持公诉。被告人李珍彬及其辩护人何赟鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2017年8月，被告人李珍彬以贩卖为目的购买冰毒40余克和麻古1包，并分装成小包装以便于贩卖。
同月16日，公安机关在被告人李珍彬位于杭州市余杭区乔司街道仙塘西街的租房内查获疑似毒品58包，共净重40.88克。经杭州市司法鉴定中心鉴定，上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺。
据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；被告人的供述和辩解；辨认笔录、检查笔录及照片；校准证书、毒品检验报告；光盘等。
公诉机关认为，被告人李珍彬以贩卖为目的购买甲基苯丙胺40.88克，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定惩处。
被告人李珍彬辩称系陈某,4提出购进毒品以贩卖后其才购进毒品，且其返回杭州后不准备贩卖毒品，实际也未贩卖毒品，其不构成贩卖毒品罪。
辩护人提出，（1）证明被告人李珍彬以贩卖为目的购进毒品的证据未达确实充分；（2）被告人李珍彬的行为应构成运输毒品罪；（3）即使法庭认定被告人李珍彬构成贩卖毒品罪，被告人李珍彬也如实供述了自己的罪行，且被告人李珍彬购买的毒品尚未流入社会，请求对被告人李珍彬从轻处罚。
经审理查明：
2017年8月，被告人李珍彬为低价购买毒品后加价出售，驾车从杭州市到湖北省武穴市购买甲基苯丙胺（冰毒）40余克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包，并在将甲基苯丙胺分装成小包装后驾车将上述毒品带回杭州市。
2017年8月16日，公安机关在被告人李珍彬位于杭州市余杭区乔司街道仙塘西街的租房内查获可疑晶体56包、可疑药丸2包及作案工具金立手机1部。经称重及检测，上述毒品共计净重40.88克，均检出甲基苯丙胺。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人陈某,4的证言、辨认笔录及照片，证实2017年4、5月份，其（手机号码尾号为0464）和李珍彬在湖北省的时候，其向“爹的”（经辨认为干越，手机号码为150××××5333）购买过几次毒品用于自己吸食，当时其和李珍彬一起去购买的，李珍彬见过干越；2017年，李珍彬被行政拘留出来后的一天，李珍彬在余杭区拘留所附近的车上，以800元的价格向“马某”贩卖2包冰毒、2粒麻古，当时“马某”没有支付毒资，后来，“马某”付给李珍彬1200元，李珍彬又还给“马某”400元；2017年8月1日左右，李珍彬称欠了很多钱，想贩卖毒品赚钱，问其有没有地方可以买到毒品（因为李珍彬知道其之前向干越购买的毒品是每克100元，而在杭州毒品不太买得到，且价格较贵），其就打电话问了干越，干越回复称有毒品，每克约150元，但价格是浮动的，具体价格让其过去后再说，后李珍彬驾驶自己的浙Ａ×××××号轿车回湖北省向干越购买毒品，大概在2017年8月2日凌晨，其将干越的手机号码通过短信发给了李珍彬；李珍彬在湖北省的时候打电话跟其说冰毒每克150元、麻古每粒45元，李珍彬买了8000元或9000元的毒品，毒品买好后，有一次其跟李珍彬通话时李珍彬说正在湖北省武穴市的宾馆里分装毒品；李珍彬回到乔司后，将买来的毒品放在其二人的租房里，李珍彬打电话时其听到李珍彬好像是以每包500元（连袋子重约1克）的价格将毒品卖给郭威、郭某，李珍彬以每粒150元的价格贩卖麻古等事实；
2、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及照片、视频（光盘）、情况说明，证实2017年8月16日10时03分至10时24分，侦查人员从杭州市余杭区乔司街道仙塘西街查获被告人李珍彬及陈某,4，并从该房间内东面衣柜里的粉红色小包里查扣疑似麻古1包（编号1）、可疑晶体1包（编号2），从该衣柜抽屉里的一个茶杯里查扣可疑晶体1大包（编号3，内有可疑晶体55小包，编号分别为3-1-1至3-1-55），从桌子上查扣吸壶1把（已收缴），从桌子上一个胃药盒内查扣红色颗粒1包（编号4），另从被告人李珍彬身上查扣金立手机1部（手机号码为159××××9388）的事实；
3、称量提取笔录及照片、视频（光盘）、校准证书、毒品检验报告、毒品上交清单，证实侦查人员从杭州市余杭区乔司街道仙塘西街查获的前述疑似麻古1包、可疑晶体56包（每包净重0.6克左右）、红色颗粒1包，共计净重40.88克，均检出甲基苯丙胺，上述毒品均已依法上交的事实；
4、短信记录，证实提取的陈某,4的手机短信记录显示2017年8月2日2时35分许，陈某,4发送内容为“150××××5333”的短信给“李彬”（手机号码为159××××9388）的事实；
5、车辆档案、卡口信息，证实浙Ａ×××××号小型轿车系被告人李珍彬所有，卡口信息显示该车于2017年8月2日在沪渝高速199公里附近上行（广某至宣城）、在沪渝高速204公里附近下行、在沪渝高速243公里、261公里、461公里、530公里、569公里、636公里附近上行、在宣桐高速42公里附近上行，车辆档案显示该车于2017年8月10日在沪渝高速797公里附近、于2017年8月11日在芜湖长江大桥桥面、于2017年8月13日在九堡新街31号附近有违章行为的事实；
6、现场检测报告书及照片，证实2017年8月16日，经检测，李珍彬的甲基安非他明尿检结果呈阳性，陈某,4的甲基安非他明、吗啡、氯胺酮尿检结果均为阴性的事实；
7、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实2017年5月14日、6月3日，陈某,4因吸毒被行政处罚等事实；
8、户籍证明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、情况说明，证实被告人李珍彬的身份及前科情况；
9、查获、破案经过，证实被告人李珍彬系被抓获归案的事实；
10、被告人李珍彬的供述和辩解、辨认笔录及照片，侦查阶段称2017年8月左右，其（支付宝账号、微信账号、手机号码都是159××××9388）女朋友陈某,4（手机号码尾号为2151）租住杭州市余杭区乔司街道仙塘西街，房租是其通过支付宝转给陈某,4的；因为当时其和陈某,4在外面欠了很多钱，陈某,4还欠了银行很多钱，其二人商量了一下就决定通过贩卖毒品赚钱，后来由陈某,4联系好上家“三爹”（经辨认为干越，手机号码为150××××5333），说好以每克150元的价格从干越处购买毒品（在杭州能卖到每克500元），2017年8月1日晚，其驾驶自己的浙Ａ×××××号轿车经长深高速去湖北省武穴市，途中，陈某,4将干越的手机号码通过手机短信发给其，次日，其花了9000元钱（抵押汽车借来的钱）向干越购买了1大包冰毒（40克）和40多粒麻古（按40粒计算毒资），之后其让朋友将冰毒分成60包，每包重约0.6克，以方便贩卖；2017年8月12日左右，其驾车将毒品从湖北省带回乔司，还没有来得及贩卖，2017年8月16日上午，民警从租房里查获了其购买的冰毒、麻古及吸壶；其老乡郭威知道其购买毒品的事情，当时郭威说可以帮其出货，其承诺给郭威好处，后来郭威要试货，其给了郭威约0.3克冰毒；陈某,4知道其将买来的毒品放在租房里等；庭审中称陈某,4跟上家商量好了购买毒品的单价，但没有商定购买毒品的重量，其收到陈某,4发来的联系方式后联系干越，跟干越确定了交易的时间、地点，其和干越见面后给了干越9000元毒资，由干越根据毒资配的毒品种类和重量（每粒麻古75元）；其回杭州后发现陈某,4可能在外面有男人，所以就将毒品放在租房衣柜抽屉里的茶杯内，将麻古放在一个胃药盒子里，陈某,4将一些毒品放在化妆品包里，其没有将毒品给陈某,4去卖；民警搜查、扣押、称重时其都在场等。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
辩护人提出证明被告人李珍彬以贩卖为目的购进毒品的证据未达确实充分，经查，在案的证人陈某,4的证言、辨认笔录及照片、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单及照片、情况说明、称量提取笔录及照片、视频（光盘）、校准证书、毒品检验报告、毒品上交清单、车辆档案、卡口信息、被告人李珍彬的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人李珍彬为牟利，驾车将购进的毒品从湖北省运回杭州市，且为便于贩卖，进行分装，每包重约0.6克，事实清楚，证据确实充分，上述辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人李珍彬以贩卖为目的购买甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计40.88克，并进行运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的贩卖毒品罪名成立，但指控的罪名尚未完全评价被告人李珍彬的行为，应在罪名中补充选择运输毒品罪。辩护人关于被告人李珍彬的行为构成运输毒品罪的辩护意见，本院酌情予以采纳。被告人李珍彬辩称系陈某,4提出购进毒品以贩卖后其才购进毒品，且其返回杭州后不准备贩卖毒品，实际也未贩卖毒品，其不构成贩卖毒品罪，经查，被告人李珍彬以贩卖为目的购买毒品，贩卖毒品的犯意最初由谁提出及其购进毒品后是否实际贩卖毒品均不影响其构成贩卖毒品罪，上述辩解，本院不予采纳。被告人李珍彬如实供述自己的主要罪行，依法予以从轻处罚。被告人李珍彬购买的毒品尚未流入社会，且其在庭审中自愿认罪，酌情予以从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李珍彬犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2027年8月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人李珍彬的作案工具金立手机一部，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 茜
审 判 员 汪 浩
人民陪审员 杨烁峰
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 夏 菲