河南省长垣县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）长民初字第2144号
原告张付强。
委托代理人滑平安，河南国展律师事务所律师。
委托代理人牛景祥，长垣县148法律服务所法律工作者。
被告长垣县南蒲办事处雨淋头卫生所。
住所地：长垣县南蒲办事处雨淋头村。
法定代表人李良国。
被告李良国。
以上二被告委托代理人方学军、田玉涛，河南弘治律师事务所律师。
原告张付强因与被告长垣县南蒲办事处雨淋头村卫生所（以下简称长垣南蒲雨淋头卫生所）、李良国医疗损害赔偿纠纷一案，张付强于2012年9月20日提起诉讼，同年9月27日作出受理决定。2013年10月8日将起诉状副本、应诉通知书、举证通知书送达给长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国。张付强起诉时，申请医疗过错及伤残等级评定。2012年11月14日，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对张付强申请的事项进行鉴定。2012年11月30日，湖北同济法医学司法鉴定中心致函本院，对该案不予受理。后本院委托山东金剑司法鉴定中心对张付强申请的事项进行鉴定。2013年4月19日，山东金剑司法鉴定中心受理该案。2013年5月23日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第747号司法鉴定意见书。后本院依法组成合议庭，于2013年10月17日公开开庭进行了审理。张付强及其委托代理人牛景祥、滑平安，长垣南蒲雨淋头卫生所法定代表人李良国及李良国、委托代理人方学军、田玉涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
张付强诉称，2012年4月6日，张付强因感冒到本村李良国开的卫生所看病，诊断为咽炎，其给张付强用了一些口服药，还肌注头孢唑啉钠针，肌注后当时张付强就感到左侧臀部疼痛难忍，告知李良国，他说休息一下没事了，但张付强在家休息多日后疼痛虽有所减轻，但发现左下肢膝关节以下小腿慢慢变得软而无力，不能自由行走。张付强于2012年5月7日到长垣县中医院做了肌电图检查，结果显示：神经源性病变，坐骨神经轻度损伤（胫神经、腓总神经表现）。该院诊断为：坐骨神经痛、神经源性病变，坐骨神经轻度病损（胫神经、腓总神经表现）。张付强在该院做了相应治疗，但效果不明显。2012年5月10日，张付强到郑大一附院看病，做了肌电图和诱发电位检查，结果显示：左坐骨神经周围运动潜伏时正常，波幅降低，该院诊断为：坐骨神经损伤。张付强于2012年5月11日在河南宏力医院接受治疗。该院肌电图检查结果显示：左胫骨前肌、左腓肠肌肌电图轻度异常，疑似神经源性损害改变，建议复查。张付强自发生损害后经不断多方诊治，目前左小腿无力症状虽有减轻但没有根本改善，仍不能自由行走，给张付强身心造成极大损害。故提起诉讼，请求依法判令长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、房租费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金共计78109.80元，并承担本案诉讼费用。
长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国辩称：长垣南蒲雨淋头卫生所对张付强的诊疗行为没有过错。张付强的左侧坐骨神经是否损伤并未确诊，从现有材料并不能得出张付强坐骨神经损伤的唯一结论，也就是说张付强行动不便的原因是不是坐骨神经损伤并不确定，也有可能是L4一5椎间盘突出和双侧股骨头坏死及其于2012年6月30日到滑县黄塔骨科医疗做过双侧骨股头坏死减压加植骨术所致。即使张付强的损伤是坐骨神经损伤，也不能确定是李良国打针造成的，因为李良国打针根本不会损害其坐骨神经，还有张付强患L4一5椎间盘突出和双侧股骨头坏死的疾病，并曾于2012年6月30日到滑县黄塔骨科医院做过双侧骨股头坏死减压加植骨术，这些情况不能排除对张付强坐骨神经的损伤。因此，无论张付强坐骨神经是否损伤，长垣南蒲雨淋头卫生所对张付强的损失均不应承担赔偿责任，请法院驳回张付强对长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国的诉讼请求。
根据张付强、长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国的诉辩意见，并经双方当事人认同，本院归纳本案争议焦点为：张付强请求长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国承担赔偿责任有无事实根据和法律依据，其请求赔偿的数额及依据能否成立。
针对本案争议焦点，张付强向本院提供的证据材料有：第一组，1、长垣县南蒲办事处雨淋头村委会证明1份；2、莫某书面证明一份；3、山东金剑司法鉴定中心法医临床司法鉴定所意见书1份，据第一组证据材料证明2012年4月6日张付强在长垣南蒲雨淋头卫生所就医的事实，李良国为张付强注射后造成张付强左腿坐骨神经损伤，李良国存在医疗过错。第二组，1、河南宏力医院2012年5月9日门诊病历和6月10日诊断证明各1份；2、长垣县中医院2012年5月7日诊断证明书1份；3、新乡市中心医院2012年6月5日诊断证明1份；4、长垣县人民医院2012年6月11日诊断证明书1份；5、郑州大学第一附属医院2012年6月13日诊断证明书1份；6、新乡市医学会事故技术鉴定书（首页）1份；7、山东金剑法医临床司法鉴定意见书（首页）1份；8、长垣县中医院2012年7月15日病历（首页）1份；9、长垣县中医院2012年7月10日病历（首页）1份；10、信访事项处理意见书（首页）1份；11、交通费发票1338张，计款10912元。据第二组证据材料证明张付强到多家医院治疗花去的交通费情况。第三组，1、长垣县人民医院2012年4月29日处方1份；2、长垣县中医院2012年5月7日、6月9日、9月11日、10月3日、11月1日、12月6日，2013年3月4日、3月12日、4月9日处方共9份；3、长垣县卫校2012年10月6日、10月17日、10月28日、11月6日、11月16日处方共5份；4、郑州大学第一附属医院2012年6月23日处方1份；5、滑县留固康华雷专科2013年4月3日、6月26日处方2份；6、长垣县中医院2012年7月10日病历1份；8、医疗费发票484张，计款51394元；9、鉴定费发票2份，计款9700元，据第三组证据材料证明张付强治疗用药情况及请求医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费的依据。第四组，1、全国家用电器维修人员培训工结业证书1份；2、个体工商户营业执照1份；3、房租协议及证明各1份；4、魏庄镇河阳村李随合书面证明1份；5、魏庄镇合阳村高明利书面证明1份；6、张有科书面证明及就诊证各1份，据第四组证据材料证明张付强自1996年1月开始租房从事家电维修，应按职业收入赔偿误工费及房租损失费。
经庭审质证，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对张付强提供的第一组证据材料中第1、2份有异议，认为证人应当出庭作证，村委会证明上没有负责人签字，证据不具有真实性，对第3份部分有异议，认为鉴定部门鉴定医方存在过错依据不足。对第二组中的诊断证明、交通费有异议，认为张付强的坐骨神经损伤并未确诊，交通费中有部分为上访花去的费用，该交通费用不应赔偿。对第三组证据材料均有异议，认为所有的处方无相应的医疗费相对应，不予认可。对医疗费发票和外购药物发票无确切的诊断证明，不能证明是治疗坐骨神经花费，对鉴定费发票认为无实际结算的发票，不应承担，对第四组证据材料均有异议，认为营业执照办理时间为2012年9月20日，房租协议与营业执照时间相矛盾，李随合、高明利、张有科作为证人未出庭作证，其书面证明不应采信，对结业证书本身无异议，但张付强于2012年才办理营业执照，不能按职业收入计算误工费。
长垣县南蒲雨淋头村委会证明中虽无负责人签字，但其证明的内容与张付强、李良国发生纠纷的事实基本一致，因此，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第一组证据材料中第2份的异议，本院不予支持。张付强提供的证人莫某的书面证言，证人莫某未出庭作证，接受当事人的质询，证明又系打印材料，因此长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第一组证据材料中第2份的异议，本院予以支持。长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国认为司法鉴定意见书鉴定医方存在过错证据不足，但未提供反驳的证据，因此，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第一组证据材料中第3份的异议，本院不予支持。郑州大学第一附属医院、长垣县中医院均诊断张付强坐骨神经损伤，张付强先后在长垣县中医院、河南宏力医院、新乡市中心医院、长垣县人民医院、郑州大学第一附属医院诊断治疗，其花去交通费是客观的，对交通费本院予以酌定。因此长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第二组证据材料的异议，本院予以部分支持。张付强提供的长垣县人民医院、长垣县中医院、长垣县卫校、郑州大学第一附属医院，滑县留固镇康华雷专科门诊的处方及长垣县中医院的病历，有新乡市中心医院、郑州大学第一附属医院、河南宏力医院、长垣县人民医院、长垣县中医院的医疗费发票相印证，长垣县卫校、滑县留固镇康华雷专科门诊的处方无医疗费发票相印证，提供的外购药发票有购药人张付强的名字、医药部门的印章，因此长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第三组证据材料中第1-8份的异议，本院予以部分支持。张付强提供的现金缴款单是在山东金剑司法鉴定中心鉴定时通过银行转账形式缴纳的鉴定费用，且司法鉴定中心鉴定亦实际进行了鉴定。张付强提供的新乡市医药会的发票是在做医疗事故时缴纳的费用，但新乡市医学会并未认定本次医疗纠纷构成医疗事故，此费用不应由长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国承担，因此长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第三组中第9份的异议，本院予以部分支持。张付强提供的个体工商户营业执照发照日期为2012年9月20日，此与租房协议中租房时间相矛盾，且营业执照中并无旧证换新证的记载，因此长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第四组中第2、3份的异议，本院予以支持。张付强提供的李随合、高明利、张有科的书面证明，上述人员均未出庭作证，接受当事人的质询，因此长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对第四组证据材料中第1份的观点，本院予以支持。
针对本案争议焦点，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国向本院提供的证据材料有：1、医疗机构执业许可证1份；2、李良国医师执业证1份，据第1、2份证据材料证明李良国与长垣南蒲雨淋头卫生所具有从业资格；3、医疗事故技术鉴定书1份，据此证明李良国对张付强的诊疗无过失，张付强的损伤不是注射所致，与注射无因果关系，张付强本身的股骨头坏死Ⅱ期及减压手术与张付强目前的症状相关联；4，、证人莫某书面证言3份，据此证明莫某为张付强出具的证明是虚假的。
经庭审质证，张付强对李良国提供的证据1、2无异议，本院予以采信。对证据3有异议，认为该鉴定不是法院委托的，且该纠纷不是医疗事故纠纷，对证据4有异议，认为莫某的证言是受某种压力下做出的。本次纠纷虽诉讼前新乡市医学会鉴定不属医疗事故，张付强提起的诉讼为医疗损害赔偿纠纷，而非是医疗事故纠纷，因此张付强对证据3的异议，本院予以支持；莫某先后给张付强、李良国出具了内容不同的证人证言，证人证言前后不一，且未出庭接受双方当事人的质询，因此对证据4本院不予采信。
依据上述有效证据和双方当事人的陈述，本院可以确认以下案件事实：长垣南蒲雨淋头卫生所系长垣县卫生局批准成立的医疗机构，李良国系该卫生所的法定代表人，具有从医资质。2012年4月6日，张付强到李良国开办的长垣南蒲雨淋头卫生所看病，诊断为咽炎，李良国给张付强用了口服药，并肌注了头孢唑啉钠针，肌注后张付强感到疼痛，双方发生纠纷。2012年5月21日，长垣县卫生局委托新乡市医学会作出新乡医鉴（2012）016号医疗事故技术鉴定书，结论为本病例不构成医疗事故。双方发生纠纷后，张付强先后到长垣县人民医院、长垣县中医院、郑州大学第一附属医院诊断治疗。2012年7月15日张付强入住长垣县中医院住院治疗坐骨神经损伤，住院治疗37天（2012年7月15日至2012年8月21日），花去医疗费3423.28元（扣除通过新农合报销后的费用）。2013年7月10日，张付强二次入住长垣县中医院住院治疗，住院治疗8天（2013年7月10日至2013年7月18日），花去医疗费1644.34元（扣除通过新农合报销后的费用）。此外，张付强在长垣县人民医院检查花费235元，在长垣县中医院检查花费共936元，在河南宏力医院检查花费786.27元，在郑州大学第一附属医院检查花费260元，在滑县骨科医院检查花费361.62元，在郑州中医骨伤病医院检查花费3639元；在新乡市中心医院检查花费2243.70元，在新乡市第一人民医院检查花费600元。另还在长垣县康垣南大街中西药店购药花费25900元，在长垣县医药公司康垣百姓药店购药花费5500元，在长垣县医药公司康垣建蒲桥药店购药花费5200元，以上张付强共花费50729.21元。张付强起诉后，申请对长垣南蒲雨淋头卫生所对张付强的医疗行为是否有过失，该过失与张付强的身体损害后果（左侧坐骨神经损伤）是否有因果关系及其参与度；张付强伤残等级进行鉴定。2012年11月14日，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对张付强申请对事项进行鉴定。2012年11月30日湖北同济法医学司法鉴定中心致函本院，对该案不予受理。后本院委托山东金剑司法鉴定中心对张付强申请的事项进行鉴定。2013年4月19日，山东金剑司法鉴定中心对张付强申请的事项进行鉴定。2013年5月23日，山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第747号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、长垣南蒲雨淋头卫生所对张付强的医疗行为有过失，该过失与张付强的身体损害后果（左侧坐骨神经损伤）有因果关系，其参与度为40-60%；2、被鉴定人张付强经法医体格检查见：自步行入检查室，右下肢肌力正常，左下肢肌力较差，其伤残程度根据GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》之相关规定，不构成伤残。张付强支付检查费550元，鉴定费7700元，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国对该司法鉴定意见书有部分异议，庭审时申请鉴定人员出庭和专家证人出庭，并口头申请重新鉴定，庭审后，提交了书面重新鉴定的申请，张付强不同意重新鉴定。张付强起诉要求赔偿各项费用共计78109.80元，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国不同意赔偿，请求驳回张付强的诉讼请求。
本院认为，医疗损害赔偿纠纷是指医疗机构在诊疗护理工作中，因医务人员诊疗护理过失直接造成病人死亡或残废，组织器官损伤导致功能障碍而引起的赔偿纠纷，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本次纠纷中，张付强到李良国开办的卫生所看病，李良国为其肌注药物后，张付强感到疼痛。经本院委托山东金剑司法鉴定中心鉴定，李良国存在过错，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国不服，认为1、目前的鉴定材料并不能得出张付强“左侧坐骨神经损伤”的确切结论；2、司法鉴定意见书对案情一些事实的认定和认可是没有任何科学依据；3、司法鉴定意见书中对推定“不能排除李良国临床肌注欠妥所致坐骨神经损伤”的结论没有任何事实依据；4、司法鉴定意见书得出的鉴定结论完全是一概推定所得出的。张付强不同意重新鉴定，认为长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国要求重新鉴定的理由不能成立，其理由已在司法鉴定听证会和庭审中，尤其是鉴定人接受质询中反复说过，并非新的说法，鉴定人对此有明确的回答，其鉴定理由不符合《民事诉讼证据规则》第27条的规定，因而不同意重新鉴定。按最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门做出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国提出了重新鉴定的理由，但未提供足以反驳司法鉴定意见书的证据，庭审时提供的专家证人也仅是对坐骨神经病做了书面病理分析，因此对长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国重新鉴定的主张，本院不予支持。张付强在多家医院检查，住院治疗过程中共花去医疗费50729.21元，误工费按河南省统计局公布的2012年度农村居民人均纯收入7524.94元计算，计款9174.24元（从2012年4月29日张付强到长垣县人民医院检查至2013年7月18日从长垣县中医院出院止），护理费按当地护工年收入13224元计算，计款1630.36元（13224元÷365天×45天×1人，张付强两次在长垣县中医院住院治疗共45天），住院伙食补助费计款450元（10元×45天），营养费计款450元（10元×45天），张付强先后在长垣、新乡、郑州多家医院检查治疗，花去交通费是客观的，本院酌定6000元，鉴定费7700元，检查费550元，以上包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计76683.81元，按山东金剑司法鉴定中心的鉴定意见，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国在本次事故中的过错参与度，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国应承担50%的民事责任，即38341.91元。张付强要求赔偿新乡市医学会的鉴定费2000元，因新乡市医学会鉴定不构成医疗事故，该费用由张付强自己承担；要求房租费证据不足，要求后续治疗费未实际发生，要求精神抚慰金未构成伤残，对上述请求本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、长垣县南蒲办事处雨淋头卫生所、李良国于本判生效后十日内赔偿张付强医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费营养费、交通费共计38341.91元。
二、驳回张付强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1752元，张付强承担752元，长垣南蒲雨淋头卫生所、李良国承担1000元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 崔爱红
审 判 员 张中任
人民陪审员 苗刚印
二〇一四年二月十七日
书 记 员 钟 豪