新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2018）新40民终275号
上诉人（原审原告）：新疆瑞隆农业发展有限责任公司，住所地沙湾县老沙湾路309号。
法定代表人：周彦国，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨舒雯，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵霖珊，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：新疆沙湾秦岭纺织有限责任公司，住所地沙湾县三道河子镇乌鲁木齐东路300号。
法定代表人：王健，系该公司董事长。
上诉人（原审被告）：沙湾县秦岭热力有限责任公司，住所地沙湾县三道河子镇乌鲁木齐东路300号。
法定代表人：王健，系该公司董事长。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：耿琥，新疆天阳律师事务所律师。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：王凯，天阳（北京）律师事务所律师。
上诉人新疆瑞隆农业发展有限责任公司（以下简称瑞隆公司）因与上诉人新疆沙湾秦岭纺织有限责任公司（以下简称秦岭纺织公司）、上诉人沙湾县秦岭热力有限责任公司（以下简称秦岭热力公司）合同纠纷一案，不服塔城地区中级人民法院(2017)新42民初12号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人瑞隆公司的委托诉讼代理人杨舒雯、赵霖珊、上诉人秦岭纺织公司、秦岭热力公司的共同委托诉讼代理人耿琥、王凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
瑞隆公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付违约金39,795,785.13元；2、一、二审案件受理费由秦岭纺织公司、秦岭热力公司承担。事实与理由：一、在当事人未主张违约金过高的情况下，一审法院主动依职权降低违约金，违反相关法律法规。法院不应对违约金主动干预，尤其对于已经向违约方进行释明但违约方坚持不提出调整违约金请求的情形，人民法院不予主动调整。二、其提出的违约金金额39,795,785.17元有事实及法律依据，一审判决以本公司愿意继续履行合同及未举证证明实际损失数额为由将违约金降低为2,000万元无事实及法律依据。其与秦岭纺织公司、秦岭热力公司签订的《拆迁补偿协议书》合法有效，秦岭纺织公司、秦岭热力公司存在多个严重违约行为，其已支付合同款项合计89,942,208.75元，因秦岭纺织公司、秦岭热力公司延迟履行过户及移交义务两项违约行为，给其造成了利息损失34,507,959.58元，除此之外，秦岭纺织公司、秦岭热力公司违背诚实信用原则，隐瞒事实向其转让已被查封的土地、延迟履行土地性质变更义务的违约行为，耗费其大量的人力、物力及时间，其就本案所涉宗地开发计划一再被拖延，亦给其造成巨大损失。综上，不论按照合同约定或是根据其损失，其所主张的39,795,785.13元违约金均合法合理，应予支持。
秦岭纺织公司、秦岭热力公司辩称，瑞隆公司上诉请求不能成立，依法应予驳回。其在履行协议过程中并无违约行为，不应该承担违约责任。在一审中瑞隆公司未举证证实其违约给对方造成的经济损失，根据合同法规定，违约金具有补偿性和惩罚性的特征，未举证经济损失，对违约金的认定无从谈起，根据最高人民法院司法解释，对违约金的认定的标准是经济损失+（经济损失×30%），无经济损失何以计算违约金是否过高，最高法在2009年第40号文《关于审理民商合同的指导意见》中明确规定，违约金的标准应该按照相关法律，不能以当事人意思自治约定过高的违约金，是人民法院主动审查的范围，且其不构成违约，协议约定的违约金也过高，故瑞隆公司的上诉请求不能成立。
秦岭纺织公司、秦岭热力公司上诉请求：l、撤销一审判决，依法改判驳回瑞隆公司的诉讼请求；2、一、二审案件受理费由瑞隆公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。（一）其己履行合同约定的义务，不应承担违约责任。依据一审法院调取的证据，秦岭纺织公司于2012年8月向沙湾县政府提交《关于工业用地转让的申请报告》，瑞隆公司于2012年8月24日向沙湾县地税局缴纳国有土地使用权过户契税377,966.46元，同时，瑞隆公司在没有其参与下，于2014年自行办理了土地使用权过户手续，证明瑞隆公司已取得本案诉争土地的全部权利；（二）本案诉争土地并未被人民法院采取查封措施。瑞隆公司仅出示了民事裁定书和协助执行通知书，并未出具国土部门协助法院执行、对本案诉争土地采取查封措施的回执，结合瑞隆公司缴纳土地过户契税的事实，可以认定本案诉争土地并未被采取查封措施；（三）沙湾县法院查封机器设备的行为与本案诉争合同无关。沙湾县法院对秦岭纺织公司纺织设备和棉花加工设备采取查封措施，而瑞隆公司与秦岭纺织公司、秦岭热力公司《拆迁补偿协议书》的转让标的并不包括上述纺织设备和棉花加工设备；（四）关于《用地转让协议》的真实性，一审判决未依法查明。瑞隆公司对《用地转让协议》中瑞隆公司法定代表人周彦国签字的真实性不予认可，其已向一审法院递交了书面鉴定申请，但一审法院拒绝鉴定，直接否认了《用地转让协议》的真实性，属认定事实错误；（五）瑞隆公司以秦岭纺织公司名义缴纳的税款、交易费和土地评估费2,848,458.75元不应算作瑞隆公司支付的转让款；（六）对瑞隆公司作为担保人向秦岭纺织公司的债权人偿还借款本金利息方式支付29,703,750元的相关事项认定不清。二、一审判决确定的违约金数额没有事实依据和法律依据。其已在合同约定时限之前将合同约定的两宗土地使用权及地上附属房产、设施交付给瑞隆公司，瑞隆公司也放弃了要求其交付合同标的以及办理土地变性手续的诉请，证明秦岭纺织公司、秦岭热力公司实际并不具有办理土地变性手续的资质，其不因此承担违约责任，就不应支付违约金。三、一审判决程序错误。本案原审立案前，其就以瑞隆公司拖欠转让款为由提起了诉讼，一审判决对本案进行了开庭审理，另一案驳回起诉，违反了民事诉讼法合并审理的法律规定。
瑞隆公司辩称，一、秦岭纺织公司、秦岭热力公司存在迟延履行合同义务、未履行部分合同义务等多种违约行为，应当按照合同约定承担违约责任。契税承担与土地使用权转让是两个独立的法律关系，亦不存在法律上的先后顺序，土地作为不动产，其过户应当以备案登记为准，秦岭纺织公司、秦岭热力公司将契税缴纳时间认定为土地使用权转让时间无任何事实及法律依据。再次，秦岭纺织公司、秦岭热力公司拖延23个月方才履行《拆迁补偿协议》第三条第一款约定的土地过户义务，拖延15个月方才履行《拆迁补偿协议》第三条第二款约定的资产移交义务，系迟延履行合同义务的违约行为；秦岭纺织公司、秦岭热力公司至今未履行《拆迁补偿协议》第十一条第一款约定的开具发票义务及《补充协议》第一条约定的办理土地性质变更义务，系未履行合同义务的违约行为，应该按照约定承担违约责任。二、秦岭纺织公司、秦岭热力公司在签订合同时隐瞒涉案土地被人民法院依法查封而无法过户的事实，其发现秦岭纺织公司、秦岭热力公司有可能丧失履行合同债务能力后，立即中止付款的行为，系履行不安抗辩权的合法行为。三、《用地转让协议》缺少其公章，不具备合法性，不能作为定案依据。四、其已付款为89,942,208.75元，该金额双方在一审庭审中均予确认，应当以此作为计算违约金的依据。（一）瑞隆公司以秦岭纺织公司名义缴纳的税款、交易费及土地估费2,848,458.75元，应当由秦岭纺织公司承担。；（二）其因《借款合同》对自然人曹鹏、吴新勇、孙永胜承担的担保责任，包括利息、违约金及为实现债权所支出的全部费用，依据《承诺书》的约定视同其履行了《拆迁补偿协议》及《补充议》中约定的付款义务；五、仅因秦岭纺织公司、秦岭热力公司延迟履行过户及移交义务两项违约行为，就给本公司造成了利息损失34,507,959.58元，秦岭纺织公司、秦岭热力公司还存在其他违约行为，其主张的39,795,785.13元有明确的事实及法律依据，不应被认定过高。六、对于秦岭纺织公司、秦岭热力公司认为两案应合并审理的问题。本案系秦岭纺织公司、秦岭热力公司与瑞隆公司有关违约金的争议案件，另一同时立案的是秦岭棉业公司与瑞隆公司土地转让金案件，两案主体不同，不属于能够合并审理的案件，分案审理并无不当，符合法律规定。
瑞隆公司向一审法院起诉请求：1、判令秦岭纺织公司、秦岭热力公司向其开具发票的义务；2、判令秦岭纺织公司、秦岭热力公司向其支付违约金39,795,785.13元；3、判令秦岭纺织公司、秦岭热力公司承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年8月23日，瑞隆公司与秦岭热力公司、秦岭纺织公司签订《拆迁补偿协议书》，约定由秦岭热力公司、秦岭纺织公司将其资产转让给瑞隆公司。1、协议中约定的转让标的为：（一）资产所有人为秦岭纺织公司和秦岭热力公司，资产详细情况见附表，并附照片。（二）土地使用权人为秦岭纺织公司的地号为050200713和05020071号的土地面积为187，093.58平方米的国有土地使用权，使用权证号为：沙国用（2007）第000003833号和沙国用（2007）第000003834号。秦岭纺织公司、秦岭热力公司须将此协议中约定转让的工业用地变更为商住用地，瑞隆公司负责办理，秦岭纺织公司、秦岭热力公司协助，费用由瑞隆公司负担，如因秦岭纺织公司、秦岭热力公司原因造成土地不能变更，由秦岭纺织公司、秦岭热力公司负责。对土地面积，以双方约定的280亩以上（含280亩）为准，如面积不足，按不足部分占280亩的比例扣减，如超出则按比例增加部分转让款。（三）位于前述地块的全部在建和已建成的无产权证房屋设施、各项配套设备，包括办公楼、厂房、库房等等，不含纺织设备、棉花加工设备及纺织配套设施等。（四）本条规定的厂房和地产以及配套设施和各项附着物涉及的各项资料，包括但不限于项目立项许可证、规划许可证、产权证明文件等。2、协议中约定的转让价格为：双方一致同意协议书第一条规定的全部标的资产的转让价格合计为人民币11,200万元壹亿壹仟贰佰万元整）。3、协议约定的过户及付款方式为：本协议生效后，秦岭纺织公司、秦岭热力公司于2012年10月22日前将协议标的中的所有资产过户至瑞隆公司名下，税费按约定办理。过户后，2015年12月30日之前将协议标的全部资产移交给瑞隆公司。自本协议签订之日起的15日内（节假日顺延），瑞隆公司向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付人民币6,000万元，其中2,000万元作为履约本协议的定金，剩余4,000万元作为预付款，此笔款首先用于秦岭纺织公司、秦岭热力公司解除对沙湾县农村信用合作联社的资产抵押，秦岭纺织公司、秦岭热力公司须将本协议中约定的资产过户至瑞隆公司名下后，瑞隆公司支付此笔剩余款项；瑞隆公司于2014年12月30日前支付转让款4,000万元，秦岭纺织公司、秦岭热力公司保证于2015年12月30日前将本协议约定的资产全部移交给瑞隆公司，双方交接无异议后，瑞隆公司于交接后60个工作日内将剩余转让款1,200万元支付给秦岭纺织公司、秦岭热力公司，至此，本协议约定的资产转让款已全部付清。4、协议中约定的双方的承诺为：秦岭纺织公司、秦岭热力公司确认并保证本协议规定的转让资产不存在对第三人（沙湾县农村信用联社除外）的任何抵押、质押或其他担保，也无任何第三人对前述资产主张任何权利。5、协议中关于税费的约定为：秦岭纺织公司、秦岭热力公司承担资产出售发生的营业税金及附加、土地增值税、企业所得税、印花税等其他税金；秦岭纺织公司、秦岭热力公司承担资产转让的契税和印花税。6、协议中约定的违约金为：秦岭纺织公司、秦岭热力公司如未按本协议约定履行其各项义务（含承诺），造成违约，秦岭纺织公司、秦岭热力公司赔偿定金后，从瑞隆公司付款之日起，秦岭纺织公司、秦岭热力公司还须按瑞隆公司已付款金额承担月千分之十的违约金；瑞隆公司如未按本协议第四条第二项规定支付剩余款项，则从到期之日起次日按实际未付款金额承担月千分之十的违约金等。合同签订后，瑞隆公司截止2012年8月27日向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付5,739万元。瑞隆公司虽于2012年8月24日缴纳土地使用权出让契税377,966.46元，但因涉案土地被浙江省衢州市中级人民法院于2012年4月9日已被查封，故不能办理过户手续，瑞隆公司此后再未支付相应款项，直至2014年4月，通过瑞隆公司支付相应款项解封，瑞隆公司开始向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付剩余款项，截止2016年10月27日，瑞隆公司支付给秦岭纺织公司、秦岭热力公司的款项包括垫付税费、代替秦岭纺织公司、秦岭热力公司偿还小额贷款本金及利息等合计89,942,208.75元。2014年8月解封后，经瑞隆公司指示，秦岭纺织公司、秦岭热力公司将涉案土地房产过户给第三方新疆瑞邦房地产开发有限责任公司。因秦岭纺织公司、秦岭热力公司未妥善解决职工社保问题，职工向沙湾县人民法院提起诉讼，法院查封了秦岭纺织公司、秦岭热力公司在争议土地上的设备，导致瑞隆公司的拆迁工作以及土地开发无法进行，后于2017年3月19日经沙湾县相关政府部门协调，由瑞隆公司于3月20日给秦岭公司借款1,000万元，直接打入人社局农民工工资保证金账户，用于解决秦岭纺织公司欠缴职工社保金及职工借款。2017年3月21日，瑞隆公司指示第三方新疆瑞邦房地产开发有限责任公司向沙湾县人力资源和社会保障局打入1,000万元。
一审法院认为，瑞隆公司与秦岭纺织公司、秦岭热力公司签订《拆迁补偿协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为合法有效，双方均应当依照合同约定履行各自的权利义务。根据合同约定，瑞隆公司应当自本协议签订之日起的15日内向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付人民币6,000万元，秦岭纺织公司、秦岭热力公司应当于2012年10月22日前将协议标的中的所有资产过户至瑞隆公司名下，但从本案查明的事实看，瑞隆公司并未在约定的时间内支付6,000万元，仅支付了5,739万元；秦岭纺织公司、秦岭热力公司也未在约定的时间内履行过户义务，而是拖延过户22个月；造成双方均未依约履行合同义务的原因是涉案土地被浙江省衢州市中级人民法院查封，导致不能过户，从而导致瑞隆公司行使先履行抗辩权，不履行全额支付相应款项的义务，导致该结果的发生是秦岭纺织公司、秦岭热力公司违反合同”秦岭纺织公司、秦岭热力公司确认并保证本协议规定的转让资产不存在对第三人（沙湾县农村信用联社除外）的任何抵押、质押或其他担保，也无任何第三人对前述资产主张任何权利”的约定造成，故秦岭纺织公司、秦岭热力公司在履行合同过程中，违反了合同中秦岭纺织公司、秦岭热力公司应当向瑞隆公司交付无权利瑕疵的资产的约定，其应当对未在合同约定期限完成过户义务承担相应的违约责任。秦岭纺织公司、秦岭热力公司抗辩瑞隆公司未在十五日内向我方支付6,000万元，故其先履行抗辩权的抗辩理由不成立，一审法院不予支持。在合同履行过程中，因秦岭纺织公司、秦岭热力公司未妥善解决职工社保问题，职工向沙湾县人民法院提起诉讼，法院查封了秦岭纺织公司、秦岭热力公司在争议土地上的设备，导致瑞隆公司的拆迁工作以及土地开发无法进行，直至2017年3月19日经沙湾县相关政府部门协调，经瑞隆公司指示，由第三方新疆瑞邦房地产开发有限责任公司向沙湾县人力资源和社会保障局打入1,000万元，职工社保问题才得以解决，因秦岭纺织公司、秦岭热力公司未解决职工问题导致的涉案土地上的设备被沙湾县法院查封的行为，违反了合同中”无任何第三人对前述资产主张任何权利”的约定，秦岭纺织公司、秦岭热力公司应当依照合同约定承担相应的违约责任。纵观本案，秦岭纺织公司、秦岭热力公司与瑞隆公司签订涉案合同之前，涉案土地已经存在被查封的权利瑕疵，已经存在职工社保金未缴纳的问题，但秦岭纺织公司、秦岭热力公司未举证证实瑞隆公司对此明知的前提下签订了涉案合同，秦岭纺织公司、秦岭热力公司在签订合同时承诺涉案土地资产不存在权利瑕疵，就应当对自己的违约行为承担相应的违约责任。依照合同”秦岭纺织公司、秦岭热力公司还须按原告方已付款金额承担月千分之十的违约金”的约定，依照交款数额按月计算后，违约金数额高达39,795,785.13元，鉴于违约金数额过高，同时鉴于在合同履行过程中，瑞隆公司在得知涉案土地被查封、职工社保金未缴纳等问题时，并未行使合同解除权，而是采取积极措施解决相关问题，表明瑞隆公司愿意继续履行合同的事实，及瑞隆公司未举证证实其实际损失数额的情形，一审法院将违约金数额调整为2,000万元，由秦岭纺织公司、秦岭热力公司向瑞隆公司承担2,000万元的违约金。关于开具发票的问题。根据我国的税收征收管理法的规定，税务机关是发票的主管机关，对拒不开具发票的行为，权利遭受侵害的一方当事人可向税务部门投诉，由税务部门依照税收法律法规处理，因此，开具增值税发票属于税务部门的行政职权范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对瑞隆公司的此项诉讼请求在此不予审查，也不做裁判，当事人就此问题可另行解决。瑞隆公司在庭审中放弃判令秦岭纺织公司、秦岭热力公司继续按照《拆迁补偿协议书》及《补充协议书》履行土地性质变更、向瑞隆公司移交全部资产的诉讼请求，是对自己诉讼权利的处分，一审法院予以准许，故对瑞隆公司的该两项诉讼请求不做审查也不做裁判。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：秦岭纺织公司、秦岭热力公司于判决生效后三十日内一次性支付给瑞隆公司违约金2,000万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费240,779元，由瑞隆公司负担120,389.50元，秦岭纺织公司、秦岭热力公司负担120,389.50元。
本院二审期间，秦岭纺织公司、秦岭热力公司提交证据：塔城地区中级人民法院（2017）新42民初11号民事裁定书。瑞隆公司认可该证据的真实性，本院予以确认。
二审中，瑞隆公司未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院另查明，2014年4月16日，瑞隆公司就曹鹏、吴新勇、孙永胜向秦岭纺织公司借款2,500万元提供担保一事，秦岭纺织公司、秦岭热力公司在塔城地区中级人民法院的见证下，向瑞隆公司出具《承诺书》承诺”......借款到期保证按时如数还清本息。若逾期未还或没有如数还清造成债务纠纷和法律诉讼，致使瑞隆公司承担担保责任的，担保人所承担的还款数额视同瑞隆公司已向秦岭纺织公司履行了《拆迁补偿协议书》和《补充协议书》中规定的相关责任和义务。担保责任具体包括承诺人逾期还款利息、违约金及为实现债权所支出的所有费用。......”。之后，瑞隆公司向曹鹏、吴新勇、孙永胜支付2,500万元借款及利息。2017年3月23日，沙湾县秦岭棉业有限责任公司（以下简称秦岭棉业公司）将瑞隆公司（被告）、秦岭纺织公司（第三人）、秦岭热力公司（第三人）诉至塔城地区中级人民法院，要求瑞隆公司向其支付拆迁补偿款2,845.50万元、违约金867.21万元。该院以秦岭纺织公司、秦岭热力公司转让债权数额不确定，且瑞隆公司已经向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付的款项数额是多少，尚余债权为多少，尚在另一案的审理中，秦岭纺织公司、秦岭热力公司转让尚不确定的债权并通知瑞隆公司，该通知对瑞隆公司不发生效力，故认为秦岭棉业公司不具有被告主体资格，其不能向瑞隆公司主张剩余款项及违约金为由，驳回秦岭棉业公司的起诉。秦岭棉业公司就该案已提起上诉。
2018年3月27日，本院根据秦岭纺织公司、秦岭热力公司要求调取证据的申请，分别向中国农业银行股份有限公司沙湾县支行、新疆沙湾农村商业银行股份有限公司、沙湾县农村信用合作联社、中国农业发展银行沙湾县支行发出《调查令》，调取瑞隆公司自2012年起在上述支行、公司、联社办理案涉土地使用权抵押担保的相关情况。分别向塔城地区地方税务局、沙湾县地方税务局发出《调查令》，调取瑞隆公司在2012年8月24日向上述单位缴纳国有土地使用权过户契税377,966.46元所涉及的是哪一宗土地。至今没有结果。
2018年4月27日，秦岭纺织公司、秦岭热力公司以沙湾县纪委已对沙湾县国有土地使用档案材料被毁灭、藏匿相关欠款展开调查，塔城地区地方税务局稽查局正在对瑞隆公司偷逃税款问题展开调查为由，向本院提出申请，要求本案中止诉讼。
本院认为，本案争议焦点是：1、在履行合同过程中谁构成违约；2、瑞隆公司支付转让款的数额，瑞隆公司主张的违约金应如何确认；3、本案是否存在程序问题以及是否应当中止诉讼。
关于焦点一。秦岭纺织公司、秦岭热力公司未在《拆迁补偿协议书》约定的时间2012年10月22日前”将标的中的所有资产过户至瑞隆公司名下”，直至2014年8月拖延23个月后才将案涉房屋所有权证、土地使用权证过户至瑞隆公司指定的房地产开发公司名下，其原因是案涉土地已于2012年4月9日被浙江省衢州市中级人民法院查封，违反了《拆迁补偿协议书》”秦岭纺织公司、秦岭热力公司确认并保证本协议规定的转让资产不存在对第三人（沙湾县农村信用联社除外）的任何抵押、质押或其他担保，也无任何第三人对前述资产主张任何权利”的约定，且因秦岭纺织公司、秦岭热力公司未妥善解决职工社保问题，虽然案涉土地已经过户至瑞隆公司指定的房地产开发公司名下，但秦岭纺织公司的职工向沙湾县人民法院提起诉讼，法院查封案涉土地上的设备，导致瑞隆公司的拆迁工作以及土地开发无法进行，直至2017年3月19日由瑞隆公司指使第三方向秦岭纺织公司借款才得以解决，同样违反了《拆迁补偿协议书》中”无任何第三人对前述资产主张任何权利”的约定，故秦岭纺织公司、秦岭热力公司在履行合同过程中，违反了向瑞隆公司交付无权利瑕疵的资产的约定，其应当对未在合同约定期限内完成过户以及资产全部移交的义务承担相应的违约责任。秦岭纺织公司、秦岭热力公司提出瑞隆公司在2012年8月24日向沙湾县地税局缴纳国有土地使用权过户契税377,966.46元，至此应认定已经办理了土地使用权过户手续的上诉请求，不能成立，本院不予支持；至于秦岭纺织公司、秦岭热力公司提出瑞隆公司同意按照2012年8月29日的《用地转让协议》约定将案涉两宗土地”以现状转让给瑞隆公司”，依此证实瑞隆公司愿意接受该被查封的土地的上诉请求。因该协议对”现状”是指现有财产的状态还是土地被查封的状态约定不明，即便《用地转让协议》是瑞隆公司的法定代表人周彦国的签名，也不能证明瑞隆公司作为开发商愿意花费巨资接受不能开发使用的土地，即使瑞隆公司愿意接受该被查封的土地，接受后又因秦岭纺织公司的原因导致已过户的土地上的设备被法院查封，仍然违反了合同中”无任何第三人对前述资产主张任何权利”的约定，因此，秦岭纺织公司、秦岭热力公司以双方达成《用地转让协议》为由提出其不构成违约的上诉请求，不能成立，本院不予支持。瑞隆公司未在约定的时间内支付转让款6,000万元，仅支付5,739万元，属于履行不安抗辩权的行为，并不构成违约，故秦岭纺织公司、秦岭热力公司以此为由认为瑞隆公司未在十五日内向其全额支付转让款6,000万元构成违约的上诉请求，不能成立，本院不予支持。
关于焦点二。瑞隆公司自认其已向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付转让款89,942,208.75元，并提交了相关证据，秦岭纺织公司、秦岭热力公司虽然部分不予认可，认为瑞隆公司以秦岭纺织公司名义缴纳的税款、交易费及土地评估费2,848,458.75元，不应计入转让款中，并以此为由提出上诉，因《拆迁补偿协议书》明确约定”秦岭纺织公司承担资产出售发生的营业税金及附加、土地增值税、企业所得税、印花税等其他税金；瑞隆公司承担资产转让的契税和印花税。”瑞隆公司以秦岭纺织公司名义缴纳的税款、交易费及土地评估费2,848,458.75元属于案涉土地使用权转让的税费，并不包括瑞隆公司应承担资产转让的契税和印花税，故上述费用应当由秦岭纺织公司、秦岭热力公司承担，计入瑞隆公司向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付的转让款中。对于秦岭纺织公司、秦岭热力公司提出瑞隆公司为曹鹏、吴新勇、孙永胜向秦岭纺织公司借款提供担保责任，因借款本金及利息不实，不应视为瑞隆公司向其履行支付转让款的上诉请求。因秦岭纺织公司、秦岭热力公司未提供证据证实曹鹏、吴新勇、孙永胜向秦岭纺织公司借款的本金2,500万元及利息不实，且秦岭纺织公司、秦岭热力公司就瑞隆公司给曹鹏、吴新勇、孙永胜向秦岭纺织公司借款2,500万元提供担保，在塔城地区中级人民法院的见证下，向瑞隆公司承诺”借款到期保证按时如数还清本息。若逾期未还或没有如数还清造成债务纠纷和法律诉讼，致使瑞隆公司承担担保责任的，担保人所承担的还款数额视同瑞隆公司已向秦岭纺织公司履行了《拆迁补偿协议书》和《补充协议书》中规定的相关责任和义务。担保责任具体包括承诺人逾期还款利息、违约金及为实现债权所支出的所有费用。”瑞隆公司也已向曹鹏、吴新勇、孙永胜承担担保责任，归还了2,500万元的借款本息，因此，该2,500万元及其借款产生的利息应当依照《承诺书》作为瑞隆公司向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付的转让款。故瑞隆公司已向秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付转让款应当确认为89,942,208.75元。关于违约金如何确认问题。《拆迁补偿协议书》约定的”秦岭纺织公司、秦岭热力公司按瑞隆公司已付款金额承担月千分之十的违约金”，瑞隆公司依照该约定计算并主张违约金39,795,785.13元，瑞隆公司认为因秦岭纺织公司、秦岭热力公司的两项违约行为按照中国人民银行同期基准利率的4倍计算给其造成的利息损失就达34,507,959.58元，还有其他损失远远大于其违约金主张的数额，因瑞隆公司并非金融机构，不能从事放贷业务，按照中国人民银行同期基准利率的4倍计算损失不妥，但考虑到瑞隆公司购买土地的目的是为开发房地产，如果能够正常开发，所获取的收益将会很大这一客观事实，一审法院虽然在秦岭纺织公司、秦岭热力公司未主张违约金过高的情况下，主动依职权降低违约金欠妥，但将违约金数额酌定为2,000万元，并无不当。瑞隆公司要求秦岭纺织公司、秦岭热力公司按照协议约定支付违约金的上诉请求，不能成立，本院不予支持。
关于焦点三。民事案件能够合并审理的条件不仅包括受诉法院对几个案件均有管辖权，必须适用同一个诉讼程序，且几个诉讼标的由同一原告或者同一被告在同一诉讼程序中提出。本案中的原告、被告是瑞隆公司与秦岭纺织公司、秦岭热力公司，标的是瑞隆公司要求秦岭纺织公司、秦岭热力公司支付违约金的诉请。塔城地区中级人民法院同时立案的（2017）新42民初11号民事案件，原告、被告分别是秦岭棉业公司与瑞隆公司，秦岭纺织公司、秦岭热力公司为第三人，标的是秦岭棉业公司要求瑞隆公司支付补偿款及违约金的诉请，主体不同，标的无关，不属于人民法院认为可以合并审理的案件，塔城地区中级人民法院未同意将两案合并审理并无不当。秦岭纺织公司、秦岭热力公司以此为由认为一审判决程序错误的上诉请求，因缺乏法律依据，不能成立，本院不予支持。关于本案应否中止诉讼的问题。秦岭纺织公司、秦岭热力公司在本案庭审结束后，以沙湾县纪委已对沙湾县国有土地使用档案材料被毁灭、藏匿相关情况展开调查，塔城地区地方税务局稽查局正在对瑞隆公司偷逃税款问题展开调查为由，向本院提出申请，要求对本案中止诉讼，因其请求不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定的中止情形，故其要求中止诉讼的请求，不能成立，本院不予支持。鉴于瑞隆公司一审诉讼请求是要求秦岭纺织公司、秦岭热力公司开具发票和支付违约金39,795,785.13元，一审判决秦岭纺织公司、秦岭热力公司向瑞隆公司支付违约金2,000万元，未驳回瑞隆公司的其他诉讼请求，属于漏判，本院予以纠正。
综上所述，上诉人瑞隆公司、秦岭纺织公司、秦岭热力公司的上诉请求，均不能成立，应予驳回。但原审漏判，属于适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持塔城地区中级人民法院（2017）新42民初12号民事判决；
二、驳回新疆瑞隆农业发展有限责任公司一审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费240,779元，二审案件受理费282,375元，合计523,154元，由新疆瑞隆农业发展有限责任公司负担260,964.50元，上诉人新疆沙湾秦岭纺织有限责任公司、上诉人沙湾县秦岭热力有限责任公司负担262,189.50元。
本判决为终审判决。
审判长 杜 平
审判员 彭红梅
审判员 马晓梅
二〇一八年五月三日
书记员 蒋红梅