广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0403民初2876号原告：冯建华，男，1963年12月15日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区。委托诉讼代理人：潘金星，广东敬业律师事务所律师。被告：珠海合兴新型建筑材料有限公司，统一社会信用代码91440400787928688J，住所地珠海市斗门区莲洲镇永利工业园内。法定代表人：吴伟凡，执行董事。委托诉讼代理人：张桐枫，广东金硕律师事务所律师。原告冯建华与被告珠海合兴新型建筑材料有限公司劳动合同纠纷一案，原告不服珠斗劳仲裁终字[2017]第312号仲裁裁决向本院提起诉讼，本院于2017年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯建华的委托诉讼代理人潘金星，被告珠海合兴新型建筑材料有限公司的委托诉讼代理人张桐枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯建华的诉讼请求：1、判令被告向原告一次性支付伤残补助金差额52241.25元（4888.65-4665×60%）；2、判令被告向原告支付2015年1月2日至2023年12月伤残津贴差额170515.44元[（4888.65-4665×60%）×85%×8×12]；3、判令被告向原告支付2015年1月2日至2017年5月停工留薪期工资差额41066.2元[（4888.65-3422）×28]；4、判令被告向原告支付2015年1月2日至2016年8月18日护理费差额41000元[150×594-已支付的48100]；5、判令被告向原告补足2014年8月至2014年12月少发的加班费7333.26元；6、判令被告向原告支付经济补偿金34220.55元（4888.65×7）；7、判令被告承担本案的诉讼费用，以上合计346376.7元。事实与理由：原告称原告于2010年10月入职被告处，担任装货员。2015年1月2日19时30分许，原告在厂内水泥罐车上装货时滑到，从水泥罐车上跌落，造成胸部及腰部受伤。原告受伤后被送往广东省中医院珠海医院治疗，经诊断为：Tl1爆裂骨折伴截瘫、L2椎体骨折、T10棘突骨折等。珠海市斗门区人力资源和社会保障局于2015年1月15日作出《工伤认定决定书》，认定原告所受伤害属于工伤。广东省劳动能力鉴定委员会于2017年3月10日作出《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定原告伤残等级二级，生活自理障碍程度等级三级。因原告和被告无法就工伤待遇赔偿问题达成一致意见，原告向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委作出珠斗劳仲裁终字[2017]第312号仲裁裁决书。原告对仲裁裁决不服，主要理由是：1、仲裁委根据《冯建华2015年3月至2016年12月补发工资差额》认定原告的平均工资为3422元，是错误的。被告一开始按照工资条中的实发工资计算平均工资，发放停工留薪期工资，后来按照工资条中的应发工资计算平均工资后，补发工资。原告因该数据与工资条上的实发工资和应发工资吻合，便签字确认。事实上，被告一直以来发放给原告的工资中加班费均是按照10元/小时计算，已经违反了《劳动法》第四十四条的规定。原告因对相关法律不熟悉而不清楚被告一直少算了自己的加班费，导致少发工资，才会于2017年7月13日在收到补发的工资后，在《冯建华2015年3月至2016年12月补发工资差额》上签字。被告以现金方式发放员工工资，应当保留着有员工签字的工资条或工资表，其应当提供相关的证据。原告的工资应当根据被告在每月发放工资时所形成的工资条或工资表计算。2、仲裁委仅裁决2017年6月至9月伤残津贴差额明显违法相关法律规定。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条的规定，伤残津贴由工伤保险基金按月支付，仲裁委应当裁决被申请人（即被告）按月支付伤残津贴差额。原告不服仲裁裁决，特向贵院提起诉讼，恳请贵院查明事实后尽快判决，判如所诉。被告珠海合兴新型建筑材料有限公司辩称：1、原告诉请的一次性伤残补助金差额及伤残津贴差额没有事实依据，仲裁阶段以3422元每月的平均工资计算是准确的；2、原告治疗期在2016年8月16日已经终结，仲裁委关于停工留薪期于当月结束认定准确，被告已经超额向原告支付了2016年9月至12月停工留薪期工资，原告应当返还给被告；3、被告已经向全休照顾原告的何结珍发放工资，原告无权请求护理费差额；4、原告为就加班事实进行举证，且如果存在加班，其工资总额当中已经包含了加班费，原告无权请求加班费差额；5、原告未举证证明本案存在强迫解除劳动合同的情形，被告至今仍每月向原告支付基本医疗保险费，符合工伤保险条例第三十五条的规定；6、原告关于伤残津贴的诉讼请求未包括按月支付的条件，根据不告不理的原则，不应判定被告按月支付伤残津贴差额，退一步来说，人的生命有不确定性，即使法庭判决支付伤残津贴差额，也应判令支付已发生部分。原告围绕其诉讼请求向本院提交了仲裁裁决书、送达回证、工伤认定决定书、省级劳动能力鉴定结论、出院记录，出院小结、工资条、平均工资及加班费计算表、珠海市工伤保险伤残待遇申请回执、银行个人明细账单；被告为其辩称向本院提交了《冯建华2015年1月-2016年12月补发工资差额》、《何结珍2015年1月-2016年12月补发工资差额》、现金支出证明单、汇款记录。经审查，原被告提交的证据，均经对方开庭质证，其中原告提交的仲裁裁决书、送达回证、工伤认定决定书、省级劳动能力鉴定结、珠海市工伤保险伤残待遇申请回执、银行个人明细账单，被告对其真实性均无异议，故本院对其真实性均予以认可，对原告提交的出院记录，出院小结，被告虽因其中的广东省中医院珠海医院的出院记录及珠海市第二人民医院2015年5月6日至2015年9月16日的出院小结没有原件而对其真实性不予认可，但在本案仲裁阶段，被告对该份证据已发表过质证意见，且对其真实性是予以认可的，在被告没有其他证据予以证明的情况，其本案中的质证意见显然违反了禁止反言的原则，故本院对该份证据的真实性亦予以认可，对原告提交的工资条、平均工资及加班费计算表，本院在本院认为部分再予以阐述。对被告提交的证据，原告对其真实性均无异议，故本院对其真实性均予以确认。但所有经本院审查对其真实性予以确认的证据，其具体的证明内容，应以本院核定的为准。根据原被告的陈述及本院审查认定的证据，本院查明本案事实如下：原告冯建华于2010年10月入职被告珠海合兴新型建筑材料有限公司处，任装货员一职，双方没有签订书面劳动合同。2015年1月2日原告工作期间受伤，并于同年1月3日入住广东省中医院珠海医院治疗，2015年2月3日出院，住院30天。2015年2月3日转院至广东省工伤康复医院进行住院治疗，2015年5月2日出院，住院88天。之后又于2015年5月6日入住珠海市第二人民医院，2015年9月16日出院，住院133天。2015年9月24日再次入住珠海市第二人民医院住院治疗，2015年11月4日出院，住院41天。2015年11月5日原告第二次入住广东省工伤康复医院，2016年5月4日出院，住院182天。2016年6月6日原告第三次入住广东省工伤康复医院，2016年8月18日出院，住院73天。2015年1月15日珠海市斗门区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，2017年3月10日广东省劳动能力鉴定委员会出具《省级劳动能力鉴定结论》，鉴定原告的伤残等级为贰级，生活自理障碍程度等级为叁级。被告为原告购买了社会保险，2017年5月26日原告收到社会保险基金中心支付的一次性伤残补助金69975元。2017年7月13日原告签名确认了《冯建华2015年3月至2016年l2月补发工资差额》，该表中载明原告2014年7月至2014年12月实发月平均工资2814元，应发月平均工资3422元，每月差额608元，共补发24个月的工资共计14592元，扣缴个人社保6173元后剩余差额6173元。在该表格下方备注“已结清冯建华2015年1月至2016年l2月份工伤后的工资，共24个月，每月按照工伤前平均工资计算”。2017年8月21日，原告就本案争议向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会于2017年10月30日就该案作出珠斗劳仲裁终字[2017]第312号仲裁裁决，裁决认为：l、关于一次性伤残补助金差额的问题。原告在《冯建华2015年3月至2016年12月补发工资差额》签名确认平均工资为3422元，因此该委认定原告受伤前平均工资为3422元。原告已从社保基金中心领取一次性伤残补助金69975元，被告还应向原告支付差额15575元（3422元×25个月-69975元），原告要求合理部分，该委予以支持。2、关于伤残津贴差额的问题。根据原告提交的《珠海市工伤保险定期伤残待遇核定单》及《中国农业银行个人明细对帐单》显示，原告自2017年6月至2017年9月每月从社保基金中心领取伤残津贴2379.15元，被告未按原告实际工资数额缴纳社会保险，因此被告应向原告支付2017年6月份至2017年9月的伤残津贴差额2118.2元[（3422元×85%-2379.15元）×4个月]，原告要求合理部分，该委予以支持。原告要求2017年10月以及之后的伤残津贴差额，无事实依据，该委不予支持。3、关于停工留薪期的工资差额问题。原告最后一次住院治疗出院时间是2016年8月18日，之后未再治疗，因此其停工留薪期应自2015年1月2日起至2016年8月18日止，被告已按3422元/月的标准向原告足额支付了该期间的工资，因此并不存在差额，原告要求被告补足差额无事实依据，该委不予支持。4、关于护理费差额的问题。原告住院期间需要护理人员进行陪护，该护理人是原告妻子，同时也是被告员工，被告已向原告妻子支付了住院期间的工资，假若期间工资存在不足额的情况，也属于原告妻子与被告之间的争议，原告无权主张被告支付该部分工资差额，因此原告该项请求无事实及法律依据，该委不予支持。5、关于2014年8月至2014年12月份的加班工资的问题，原告的该项请求已过仲裁时效，该委不予支持。6、关于经济补偿金的问题。原告未有证据证明其要求解除劳动关系属于被迫情形，因此其要求被告支付经济补偿金，无事实依据，该委不予支持。最终裁定被告支付原告一次性伤残补助金差额15575元及2017年6月份至2017年9月份伤残津贴差额2118.2元，并驳回了原告的其他仲裁请求。原告于2017年11月7日签收了该仲裁裁决书，并因对该仲裁裁决书不服于2017年11月21日向本院提起本案诉讼。在本案的庭审的过程中，原被告均确认由于原告的妻子何结珍亦在被告公司工作，被告安排何结珍全脱产护理照顾原告，并向何结珍发放了工资，但对具体发放到何时，原告称已发放了2015年1月至2016年8月期间的，被告则称其虽在仲裁裁决阶段亦称发放至2016年8月，但经过庭后进一步核实实际上已发放至2016年12月。原被告亦确认原告已按照2379.15元/月的标准领取了2017年6月-2017年9月伤残津贴。同时又确认对原告的停工留薪期，劳动能力鉴定委员会并无进行过确认。原告称由于被告在2017年5月办理工伤待遇时称要解除与原告的劳动关系，并于2017年6至8月都没有向社保部门依法缴纳原告的医疗保险费，也没有将相关的费用转给原告，因此其认为被告用实际行动表明解除与原告的劳动合同，且现原告也认可，只是后来被告将该款项于2017年7月、8月转账给了何结珍，但从未告知原告及何结珍，被告则称双方劳动合同并未解除。原告亦称其在仲裁阶段虽未明确请求被告按照其主张月工资85%的标准向原告支付2017年9月之后的伤残津贴差额，但其已明确伤残津贴的差额计算时间为2015年1月2日至2023年12月，已经暗含有主张2017年9月之后的请求。另查明：本案中，原被告均未向本院申请对原告的停工留薪期向劳动能力鉴定委员会进行确认。本院认为：首先，关于原告冯建华受伤前月应发平均工资的问题。原告主张4888.65元/月，并向本院提交了工资条的复印件及平均工资及加班费计算表，其中平均工资及加班费计算表是原告根据工资条载明的内容由原告自行进行的核算，并称工资条的复印件系从被告处复印而来，且认为应当由被告提供原告在职期间的工资表及考勤记录，予以确认被告是否存在少发工资的客观事实，被告则对上述两份证据均不予认可，并称原告的工资表及考勤记录已找不到了，并向本院提交了一份由原告签名确认的《冯建华2015年3月至2016年l2月补发工资差额》。本院认为，根据证据规则，对证据应当提交证据的原件，但本案中原告对其提交的作为证明其月均工资标准的工资条并未提交相应的原件，且被告也不予认可，原告虽称根据法律规定，被告负有保存工资条及考勤记录原件的义务，并认为应由被告提供相应的证据原件，但根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”及《广东省工资支付条例》第十六条第一款“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”之规定，由此可见，用人单位虽的确有保存工资支付台账的义务，但期限只有两年，而本案中原告受伤时间是2015年1月2日，其受伤前的工资显然距其提起劳动仲裁已超过两年的时间，被告已无再保存工资台账的义务，因此原告主张被告应承担相应的举证责任无事实依据和法律依据，现原告对其提交的工资条未能提交相应的原件，故本院对该份证据的真实性及原告提交的平均工资及加班费计算表均无法确认，现被告提交的《冯建华2015年3月至2016年l2月补发工资差额》已明确载明原告受伤前应发月平均工资为3422元，且原告亦在该份表格上签名确认，在没有其他有效证据能够推翻该份证据的情况下，本院采信被告提交的《冯建华2015年3月至2016年l2月补发工资差额》载明的原告受伤前应发月平均工资3422元。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。因此本案仲裁委员会裁定被告还应向原告支付一次性伤残补助金差额15575元（3422元/月×25个月-69975元）及2017年6月份至2017年9月的伤残津贴差额2118.2元[（3422元/月×85%-2379.15元）×4个月]具有事实依据和法律依据，至于原告诉请的要求被告向其支付至2023年12月的伤残津贴差额，或按月支付伤残津贴差额的问题，由于根据上述规定，伤残津贴系按月支付，因此原告现主张向其支付至2023年12月的伤残津贴差额无事实依据和法律依据，至于其所称的或者判决被告按月支付伤残津贴差额的问题，由于原告在仲裁阶段并未提出该项请求，故本院不予审处。其次，对原告主张的要求判令被告向原告支付2015年1月2日至2017年5月停工留薪期工资差额41066.2元的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”之规定，由此可见，停工留薪期应由劳动能力鉴定委员会确认，本案中劳动仲裁部门直接认定原告的停工留薪期自2015年1月2日起至2016年8月18日止显然无事实依据和法律依据，考虑到本案原告的停工留薪期尚未经劳动能力鉴定委员会确认，且本案中原被告也均未向本院申请确认，因此对原告的该项请求本院不予支持，若原告仍对此持有异议，可待停工留薪期确认后再另行主张。第三、对原告主张的护理费差额41000元的问题。本院认为，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”之规定，由于本案中被告已派人前往护理原告，虽然所派之人系原告的妻子，但被告的确是向原告的妻子支付了工资，即使存在差额也属于工资差额，也应属于原告的妻子与被告之间的争议，与本案原告无关，故原告的该项主张无事实依据和法律依据。第五、关于原告主张的加班的问题。本院认为，原告在本案中主张的加班费的产生时间为2014年8月至2014年12月，至原告提起仲裁请求已超过1年的仲裁时效，因此仲裁裁决以该项请求已过仲裁时效而不予支持，具有事实依据和法律依据。最后，关于原告主张的经济补偿金的问题。根据法律规定，经济补偿金的前提之一是双方劳动合同关系已经解除，且支付经济补偿金需要达到法定或约定的条件，但本案中原告并未向本院提交证据证明双方劳动合同关系已经解除，也未举证证明被告存在需向其支付经济补偿金的法定事由，故原告的该项主张亦无事实依据和法律依据。综上，根据《工资支付暂行规定》第六条，《广东省工资支付条例》第十六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十九条、第五十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、驳回原告冯建华的诉讼请求；二、被告珠海合兴新型建筑材料有限公司于本判决生效之日起七日内一次性支付原告冯建华一次性伤残补助金差额15575元及2017年6月至2017年9月伤残津贴差额2118.2元，合计17693.2元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告冯建华已预交），由原告冯建华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  梁昆鹏二〇一七年十二月二十六日书记员  叶世琴附：裁判依据法律条文《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第二十九条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当参加统筹地区职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。