广东省紫金县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河紫法刑初字第162号
公诉机关广东省紫金县人民检察院。
被告人钟某甲，男，1966年1月21日出生，广东省紫金县人，汉族，高中文化，中共党员，原系紫金县黄塘镇嶂拔村支部书记兼村委会主任，紫金县第十五届人大代表。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。
辩护人温国强，广东东江勤诚律师事务所律师。
广东省紫金县人民检察院以紫检公诉刑诉（2015）134号起诉书指控被告人钟某甲犯贪污罪、挪用公款罪，于2015年8月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年8月19日公开开庭审理了本案。广东省紫金县人民检察院指派代理检察员陈文彬出庭支持公诉，被告人钟某甲及其辩护人温国强均到庭参加诉讼。本案经广东省河源市中级人民法院批准，延长审理期限3个月。现已审理终结。
公诉机关指控称，2013年9月至12月间，被告人钟某甲利用担任黄塘镇嶂拔村党支部书记的职务便利，在经手支取了紫金县公路局、紫金县扶贫办下拨到该村的专项资金共人民币8万元后，采用虚列开支的手段，侵吞其中1.6万元用于个人生活开支。案发后被告人钟某甲退出赃款1.1万元。
2013年8月至9月间，被告人钟某甲在任黄塘镇嶂拔村党支部书记兼村委会主任期间，经手收取了该村村道建设的集资款人民币9.8万元不入帐，挪用其中的2.9万元用于个人生活开支，超过三个月未还，案发后退清了全部赃款。
公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人钟某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十四条第一款的规定，应以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任，诉请本院依法惩处。
法庭上，被告人钟某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪；提出紫金县纪委认定其贪污数额只有1.1万元的补充意见。
辩护人提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人钟某甲贪污1.6万元中有0.5万元属于钟某甲平整路基的工程款，紫金县纪委亦认定钟某甲贪污1.1万元，公诉机关指控的贪污数额有误；2、黄塘镇嶂拔村委于2014年4月3日开会同意钟某甲已开支的村集资款2.9万元作为欠款，钟某甲亦于同年12月3日归还此款，这个时期的欠款行为不应构成挪用公款。2015年1月29日，钟某甲从村帐户内取出2.9万元归个人使用并出具借据，于同年4月23日退还，没有超过三个月未还，其行为不构成挪用公款罪；3、被告人钟某甲退清了全部违法所得，未给国家集体造成重大经济损失，且归案后如实供述罪行，系偶犯、初犯，建议法院对其适用缓刑。
经审理查明，2013年8月至12月间，被告人钟某甲利用其担任紫金县黄塘镇嶂拔村党支部书记的职务便利，侵吞及挪用公款，具体犯罪事实如下：
（一）贪污罪：2013年9月至12月间，被告人钟某甲经手支取了紫金县公路局、紫金县扶贫办下拨到该村的村道维修专项资金共人民币6万元，后采用虚列开支的手段，侵吞其中1.6万元用于个人生活开支。案发后被告人退清了全部赃款。
上述事实，有公诉机关向法庭提供并经法庭质证的如下证据予以证实：
1、证人陈某甲证言：2014年4月之前由我任黄塘镇嶂拔村委会主任。2013年12月底的一天，我们村结算，发现县公路局和县扶贫办下拨的村道维修款各3万元被村支部书记钟某甲分别拿了6000元、1万元用于个人生活开支了，他当时表示他平时为村贡献较大，搞点钱花也正常，我们村干部听后就没有说什么。后来，钟某甲拿了发票及邓某某的身份证复印件、村道工程材料支出明细表等材料给我，我就冒签多名证明人和报销人邓某某做帐用于平帐。2013年春节后，由于我村老炉至坑尾路段不好走，钟某甲用他的挖掘机平整过地基，但他在2013年底结算时没有讲过其个人使用的1万元中有部分款用于做老炉至坑尾路段的平整费用。
2、证人郭某某证言：我是嶂拔村报帐员。2013年12月底，我们村干部在办公室结算，钟某甲拿了2张分别3万元的发票叫陈某甲将县公路局、县扶贫办各下拨的3万元进行平帐。结算时钟某甲说过将其中一部分钱用于其个人开支了，用虚开的发票在村帐上平帐，我们村干部都没有说什么，但被他用了多少钱记不清了。
3、证人赖某某证言：2008年至2015年我任嶂拔村委员兼文书。2013年12月底，我们村干部进行结算时，钟某甲拿了2张分别为3万元的发票叫陈某甲将县公路局、县扶贫办各下拨的3万元村道款进行虚假报帐，钟某甲说这两笔钱中部分款用于其个人开支了，但拿了多少钱我记清了，我们村干部也不敢有异议，当时钟某甲也没说扶贫办下拨款中部分用于支付平整老炉到坑尾路段的挖掘机工时钱。
4、证人何某某证言：2014年4月前，我是嶂拔村聘请的干部。2013年底村干部结算我也在场，当时钟某甲拿了2张3万元发票叫陈某甲制单报帐，但我不知道这两笔钱的具体开支情况，只知道邓某某没有做过我村村道维修工程，当时钟某甲也没有说过这两笔款中有5000元是他的挖掘机平整路基费用。
5、证人邓某某证言：我没有从黄塘镇嶂拔村领取过工程款或者其他款项，因此，没有写过收条。
6、证人钟某乙证言：2013年10月间，我派出施工队在嶂拔村老炉至坑尾村道进行硬底化施工，由邓某某监督管理，工程款不用与嶂拔村结算，由我直接与县交通局结算。
7、证人陈某乙证言：2013年因为“8.16”水灾毁坏黄塘镇三板桥至围顶的路段，陈某甲主任叫了几个外省人用挖掘机、购买水泥沙石等材料将该路段维修好，全部费用需要1万多元，但具体多少钱我没有问，也不清楚。
8、证人姚某某证言：我系嶂拔村大角村民小组长。2013年9月左右，嶂拔村牵头叫一个钟姓外地人在我村大角村小组一路段进行村道降坡工程，需要铺设水泥管、购买水泥、沙石等材料，约需要花费1万元，但工程款由嶂拔村结算支付。
9、记帐凭证一张及费用报销审批表、发票、收条、维修合同、材料支出明细表、身份证复印件各二张（均为复印件）：证实被告人钟某甲对县公路局、县扶贫办各下拨的3万元村道维修款采用虚报形式平帐处理。
10、现金日记帐、银行日记帐、取款凭证：证实县公路局、扶贫办分别于2013年9月23日、10月11日各下拨道路维修款3万元给黄塘镇嶂拔村，被告人钟某甲均亲自到银行领取上述款项。
11、退赃凭证：证实案发后被告人钟某甲及其家属退清了全部赃款。
12、被告人钟某甲供述：2013年9月至10月间，我经手领取了县公路局、县扶贫办下拨的村道维修款各3万元予以开支。至同年底结算，县公路局下拨款中，1万元上交县交通局、1.4万元支付材料费等开支、另外6000元给我分几次开支了；县扶贫办下拨款中，1.4万多元付工程款、开发票及村里开支5604元、余款1万元给我个人使用了，于是我虚开2张以邓某某为收款方的发票（道路维修款各3万元）叫陈某甲进行平帐，当时在场村干部均知道。2013年春节后，我的挖掘机用3天时间平整了老炉至坑尾路段的路基，我村干部都是知道的，当时主要考虑我是村支部书记，要为村里做点公益事业，在村干部和村民中树立起威信。
（二）挪用公款罪：2013年8月、9月间，被告人钟某甲经手收取了黄塘镇嶂拔村村道维修的集资款人民币9.89万元，除其中的4.79万元用于村道维修开支外，对余款5.1万元不入帐。经嶂拔村于9月27日“五议”会议决定，该余款5.1万元用于偿还原村委会主任陈某甲债务，但被告人将其中的2.9万元挪用于个人生活开支，只偿还了2.2万元。2014年4月5日，嶂拔村召开村民代表会议，经被告人钟某甲提议，与会人员同意被告人钟某甲结欠村委2.9万元、嶂拔村欠陈某甲2.9万元。同年12月间，被告人钟某甲因担心经济问题被查处，将欠村公款2.9万元偿还，后又于次年1月29日以车祸急用钱为由再次将该2.9万元取回使用。案发后，被告人钟某甲家属于2015年4月23日全额退清赃款。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人陈某甲证言：2013年，我村在老炉至坑尾路段修路集资了9.89万元，其中4.79万元用于修路，余款5.1万元村委准备用于偿还我的欠款，但钟某甲表示有2.9万元给他用了，村委只能偿还2.2万元。2014年4月村委换届，我表示不再担任村委会主任并要求村委偿还2.9万元的欠款，钟某甲就提议他欠村2.9万元，村里欠我2.9万元，当时还形成会议记录，全体村干部签名。同年10月份许，县纪委调查我村经济状况，钟某甲将2.9万元拿给郭某某，我对钟某甲提起这件事时，他不同意我从卡中取出该2.9万元。约一个月后，郭某某说钟某甲要借这2.9万元，向我拿回了银行卡。
2、证人郭某某证言：我村集资修老炉至坑尾路段的9.89万元没有入村帐但是有公示，后来这笔钱还有余款5.1万元，村委开会打算偿还陈某甲的欠款，但钟某甲表示有2.9万元给他花掉了，只能偿还2.2万元。村委换届时，钟某甲表示2.9万元作为村里欠陈某甲的钱，他本人欠村委2.9万元，还形成了会议决议。2014年10月左右，县纪委调查我村的经济情况时，钟某甲将2.9万元拿给我让我存入银行并将卡拿给陈某甲，但陈某甲打电话给钟某甲时，钟某甲不同意陈某甲将这2.9万元取出来。约一个月后，钟某甲叫我把卡从陈某甲处拿回来并与我一起将这2.9万元取出来，后补写了一张借条给我。
3、证人赖某某、何某某证言：我村村民修路集资捐款9.89万元中有余款5.1万元，经村干部会议讨论决定用于偿还村委欠陈某甲的债务，但钟某甲只偿还了2.2万元。2014年村委换届期间，陈某甲表示不再担任村委会主任，提出村委偿还欠他的2.9万元，而当时村支部书记钟某甲称2.9万元已被其个人使用，无力偿还，提出此2.9万元是他欠村委的，而村委欠陈某甲2.9万元，我们村干部也没有说什么。县纪委调查我村经济状况时，我听说钟某甲将2.9万元交给郭某某，过一段时间又向郭某某取回，至此，钟某甲仍欠村委2.9万元。
4、证人张某某证言：2014年底，钟某甲向我借过2.9万元称有急用并写了借条。他被拘留前，又打电话给我要我帮他退2.9万元赃款到检察院。
5、村支委会提议记录、村民代表会议决议记录、取款凭证、借条：证实被告人钟某甲挪用2.9万元公款经过。
6、情况说明、证明：证实黄塘镇嶂拔村老炉至坑尾路段硬底化工程向该村外出人员集资9.89万元，对钟某甲保管的未使用的5.1万元集资款经村委会决定偿还村里欠陈某甲债务，但钟某甲仅偿还了2.2万元，另2.9万元被其个人使用。
7、任职文件、证明、户籍资料：证实被告人钟某甲的任职等基本情况。
8、归案经过、退赃凭证：证实被告人钟某甲系被动归案，归案后退清了全部赃款。
9、被告人钟某甲供述：我村老炉至坑尾路段修缮向外出乡贤共集资9.89万元，该笔款没有入村帐但进行了公示。这笔集资款有4万元上交县交通局，7900元用于村里开支，其余5.1万元由我保管，在2013年9月经村干部会议决定偿还村里欠陈某甲的债务，因为我已经将其中2.9万元用于个人生活开支，所以我只偿还了陈某甲2.2万元。2014年4月村委换届，陈某甲提出要村委偿还他的欠款，我就提议2.9万元作为我欠村委的，而村委欠陈某甲2.9万元，参会干部没有提出异议。同年12月间，县纪委调查我村捐资款去向问题，我怕出事就向张某某借款2.9万元交郭某某并让她说该款已偿还陈某甲，后纪委没追究此事，我因为出了车祸急用钱就向郭某某拿回了该2.9万元。
以上证据查证属实，均可作为本案的定案依据。
被告人钟某甲提出的补充意见，经查基本属实，但是纪委认定的该事实，实为其向司法机关提供的犯罪线索，具体的犯罪事实仍需司法部门查证核实。根据证人陈某甲、赖某某等人证言，被告人钟某甲在2013年底村结算时，认可上级部门下拨的部分公款用于其个人开支，并未提及其用挖掘机平整村道费用需要列入开支，钟某甲本人亦供述其将下拨款6万元中的1.6万元用于其个人开支，其用挖掘机平整村道是为了树立威信，故该补充意见，不能予以采纳；辩护人提出钟某甲贪污1.6万元中有5000元属于钟某甲平整路基工程款的辩护意见，理由不足，不能予以采纳。
辩护人提出被告人钟某甲不构成挪用公款罪的辩护意见，经查，证人陈某甲、郭某某等人及被告人钟某甲本人均陈述嶂拔村村道维修集资款于2013年9月份已到位，在村结算会议上，对该集资款的用途作了决议，但是被告人钟某甲已将其中的2.9万元挪用，造成该决议无法履行，直到次年4月村委换届结算时，才提议该2.9万元作为其欠村委的欠款并通过所谓的决议，该决议系事后行为，并不能推翻被告人钟某甲挪用公款超过3个月未还的犯罪事实。对被告人钟某甲以后还款又取回的事实，亦不影响其此前挪用公款已构成犯罪的事实认定。综上，辩护人提出的该辩护意见，理由不足，不能予以采纳；辩护人提出对被告人钟某甲适用缓刑的量刑建议，结合本案被告人钟某甲的犯罪事实、悔罪表现和社会影响等，对其适用缓刑不符合罪刑相适应原则，故该量刑建议不予采纳；提出的其他辩护意见，经查属实，予以采纳。
本院认为，被告人钟某甲无视国家法律，身为国家基层组织工作人员，利用职务便利侵吞公款，数额较大，其行为已构成贪污罪；同时挪用公款超过三个月未还，数额较大，其行为又构成挪用公款罪，依法应予以数罪并罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人钟某甲归案后能够如实供述其犯罪事实并自愿认罪，且退清了全部赃款，依法对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人钟某甲犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，合并总和刑期一年四个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2016年4月22日止；罚金自本判决书发生法律效力之日起30日内向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省河源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚月恩
审 判 员 傅卓君
人民陪审员 张练良
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 罗春霞