江苏省苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吴江民初字第2699号
原告胡楚明。
被告吴红英。
被告王玮。
二被告共同委托代理人樊厚成，江苏辰海律师事务所律师。
原告胡楚明与被告吴红英、王玮委托理财合同纠纷一案，本院于2014年12月1日立案受理。依法由审判员李文苑适用简易程序于2014年12月30日、2015年1月7日公开开庭进行了审理。后由审判员吴卫忠、审判员李文苑、人民陪审员徐火观组成合议庭适用普通程序于2015年4月24日公开开庭进行了审理。三次庭审中，原告胡楚明，被告吴红英、王玮的委托代理人樊厚成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡楚明诉称：2013年原告经朋友介绍到黄金之星苏州分公司去看了一下并认识了被告吴红英和王玮。后在黄金之星苏州分公司员工肖烈文的介绍下，与二被告签订了《代客理财协议书》。该协议书由被告王玮签名，由肖烈文拿了被告吴红英的个人印章来盖章。因为黄金之星苏州分公司的总公司不允许分公司代客理财，所以被告吴红英不敢用公司印章，只能用个人印章。但是该理财合同被告吴红英是知道的，也是认可的。当时签订协议时，被告王玮说将原告的账户交由肖烈文操作，故根据协议约定，原告将理财账户、资金调拨密码和交易密码告知了肖烈文，因为肖烈文是黄金之星苏州分公司的员工，原告的账户一直都是肖烈文在操作，原告认为肖烈文是受二被告的委托来操作原告账户。在上述协议约定的理财期限内，二被告是按照协议约定每月将3000元利润转入了原告的银行账户。原告没有向二被告支付操作费用。协议期满后，按照约定二被告应返还原告本金，但二被告没有返还，原告即在2014年5月起诉，二被告知道后就于2014年5月18日由被告吴红英账户转入原告银行账户10万元，后又于2014年5月19日将该10万元转入原告理财账户继续交易。双方口头约定，继续操作两个月后，无论盈亏均返还原告本金和利息。现在原告账户已经亏损十几万元，原告联系二被告，但二被告已不接电话。为维护原告合法权益，故原告诉至法院请求：1、被告吴红英、王玮归还原告本金12万元、支付利息3万元，合计15万元（后放弃对3万元利息的诉讼请求）；2、本案诉讼费由二被告承担。
被告吴红英、王玮辩称：《代客理财协议书》的合同相对方是黄金之星苏州分公司，并非二被告，原告起诉的被告不适格。虽然被告王玮在该协议上签字，但原告并没有将账户及密码告知被告王玮，也没有将盈利存入被告指定的银行账户，该协议属于生效但未履行的合同。实际上是原告被案外人肖烈文欺骗，实际上是肖烈文在操作原告账户，肖烈文只是黄金之星苏州分公司的客户，并非工作人员，也没有代理二被告操作原告账户。上述协议上被告吴红英的印章并非被告吴红英所有，被告吴红英对上述协议的事情也不知情。被告吴红英转入原告账户中的10万元只是因为原告经济困难，对其资助而已。
经审理查明：胡楚明作为甲方，黄金之星苏州分公司作为乙方签订《代客理财协议书》，约定甲方委托乙方为其进行有偿代理操作在黄金之星苏州分公司开立的户名为胡楚明，初始金为15万元现货白银投资账户，经双方协商约定在2013年11月1日至2013年12月31日期间按照以下条款规定对以上账户进行有偿代客理财；开户后甲方把账户的交易账户和交易密码告知乙方（不含资金调拨密码），由乙方进行交易；乙方拥有完全独立的下单买卖操作权，但没有资金调拨权，甲方拥有资金调拨权，即只有甲方可以取出资金；甲方有义务对自己的资金调拨密码保密；本协议执行期间，除给乙方的利润分成外，甲方不得擅自提取资金；甲方有权每天查询账户明细；乙方承诺以初始资金2%的月收益按月向甲方支付；投资季度的盈利全部归乙方所有；投资的亏损全部由乙方承担并按月结算；甲乙双方将在每月10日结算一次，甲方应在结算后3个工作日内将账户所有盈利部分款项存入乙方指定银行账户，若超期未付，乙方有权终止本协议，并且乙方有对甲方应支付款项的追偿权；甲乙双方约定如账户出现亏损的乙方应在结算后3个工作日内将账户所有亏损及每月2%的收益款项分别存入甲方指定银行，甲方需在3个工作日内将直接亏损部分款项打入该交易账户内，乙方若超期未付，甲方有权立即终止本协议，并甲方有对乙方应支付款项的追偿权；本协议期满后，双方若无异议，则自动顺延，中途结算或追加资金须以书面形式双方确认；若出现甲方单方面提前停止委托或者甲方未与乙方协商在本协议执行期间出金等违约，则本协议自动终止，若本协议终止由甲方单方面引起，盈利部分归乙方所有以及乙方无需向甲方支付当月2%的收益；若出现乙方单方面违约，则本协议终止；在本协议终止后甲方有权不进行对当期利润的分配，若出现亏损，不论亏损比例是多少，由乙方承担，且乙方须支付甲方当月的2%的收益。该协议上胡楚明在甲方落款签名处签字，日期为2013年10月25日，王玮在乙方落款签名处签字，吴红英印章加盖在乙方落款签名处，乙方落款时间为2013年10月29日。
另查明：胡楚明在天津黄金之星贵金属经营有限公司开设账户，交易账号为10×××80。2013年10月29日该账户入金15万元，后开始现货白银买卖操作。2013年12月18日该账户出金3000元，2014年1月17日该账户出金3000元，2014年5月19日该账户入金10万元。截至2014年9月30日，该账户停止交易，账户资金余额为23842.57元。
再查明：2014年5月18日，吴红英银行账户转入胡楚明银行账户10万元。吴红英在苏州市吴江区公安局备案的法人章与在《代客理财协议书》上加盖的印章不一致。
又查明：黄金之星苏州分公司于2012年6月15日设立，负责人为吴红英，经营范围为投资咨询。
以上事实，由原告提交的身份证复印件、常住人口信息、代客理财协议书、银行卡交易明细、被告提交的法人章章模、工商登记信息、本院调取的理财账户交易明细及原被告的庭审陈述等证据证实，本院予以确认。
本院认为：委托理财合同是指因委托人与受托人约定，委托人将其资金、证券等金融性质资产委托给受托人，由受托人在一定期限内管理、投资于证券、期货等金融市场，并按期支付给委托人一定比例收益的资产管理活动的合同。本案所涉《代客理财协议书》符合上述委托理财合同的特征。本案中原告作为甲方，二被告作为乙方在《代客理财协议书》上签章，虽该协议书抬头乙方处写明黄金之星苏州分公司，被告吴红英系该公司负责人，但因该公司的营业范围并无代客理财，二被告认为合同向对方为黄金之星苏州分公司的理由不成立。被告吴红英抗辩认为该理财协议上的印章并非其法人章或个人印章，其对该理财协议不知情，但在该理财协议约定的期限届满后，被告吴红英于2014年5月18日转入原告银行账户10万元，该10万元于次日转入原告理财账户继续交易，虽被告吴红英抗辩认为该10万元的目的为接济原告，但未提交证据予以证明，本院据此推定被告吴红英对该理财协议系知情且认可的。被告王玮认可该理财协议上的签名系其本人所签，故二被告系该理财协议的合同当事人。就双方成立的合同而言，虽为无名合同之委托理财合同，但委托合同的有关规定可适用于该无名合同。合同法规定，委托合同中受托人的行为后果由委托人负担，《代客理财协议书》约定二被告代理原告理财取得的回报除每月支付原告2%的收益以外，均归二被告所有，与合同法不符。但合同法的上述规定系任意性规范，当事人可以通过约定予以排除，且没有任何法律、行政法规对此予以禁止，因此，该理财协议虽然约定了保本加固定回报的保底条款仍系有效合同，二被告应按约履行。合同约定期限届满后，被告吴红英转入原告账户10万元，但被告又于次日将此款转入原告交易账户继续交易，视为双方重新订立了与原协议内容一致的协议，故被告吴红英已付10万元不应被视为按约还款。由于该理财账号是以原告名义开设的，所以原告仍然实际拥有对账号的最终干预权。截至2014年9月30日，原告名下的理财账户资金余额为23842.57元，应为二被告代原告理财后的剩余本金。原告主张二被告返还12万元，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
被告吴红英、王玮于本判决生效之日起十日内返还原告胡楚明人民币12万元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，由被告吴红英、王玮负担，于本判决生效之日起十日内直接给付原告胡楚明，原告胡楚明已预交的案件受理费2700元本院不再退回。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部；账号：10×××99），并将已交上诉费的凭证提交本院。
审判员 李文苑
二〇一五年五月二十六日
书记员 高文倩