四川省仪陇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）仪刑初字第188号
被告人冉某某，男，1986年3月16日生于四川省南部县，汉族，初中文化，无业，住四川省南部县。因本案于2015年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被执行逮捕，同年9月29日被取保候审。现在家。
辩护人王春，四川修为律师事务所律师。
被告人胡某，1987年3月16日生于四川省南部县，汉族，初中文化，个体工商户，住四川省南部县。因本案于2015年7月8日被刑事拘留，同年8月7日被执行逮捕，同年9月29日被取保候审。现在家。
辩护人何莺燕，四川英艳律师事务所律师。
被告人张某，男，1991年4月25日生于四川省南部县，汉族，初中肄业，无业，住四川省南部县。因本案于2015年8月10日被取保候审。现在家。
仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉（2015）157号起诉书指控被告人冉某某、胡某、张某犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。仪陇县人民检察院指派代理检察员安涛伶、唐莎娜出庭支持公诉，被告人冉某某、胡某、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
仪陇县人民检察院指控，被告人冉某某与被害人程某某的同居女友梁某（未办理结婚证但生育一子）有不正当男女关系，但梁某不愿意再继续保持这种不正当男女关系，冉某某便迁怒于程某某。2015年5月15日，冉某某电话指使被告人胡某到仪陇县新政镇五星花园去掀翻程某某经营的烧烤摊并承诺给报酬，胡某接到电话后邀约被告人张某、“耗子”（在逃）、“小撇”（在逃）、胡某（在逃）乘坐由胡某驾驶的越野汽车赶往新政镇。当晚22时许，五人用事先准备好的树棒对正在卖烧烤的程某某进行殴打，致使烧烤摊座椅、食物等散落一地，程某某也受伤，经鉴定为轻伤一级。冉某某得知此事后，5月16日，冉某某在陕西省渭南市给胡某工商银行账户存入现金3000元作为报酬，胡某将此款平分，每人分得500元。案发后，胡某自动投案。
公诉机关认为，被告人冉某某、胡某、张某随意殴打他人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人冉某某、张某到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人胡某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。
被告人冉某某对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的罪名以及事实无异议。其辩称其姐夫罗某某打电话问其事情是怎么回事，其就告知了其姐夫。后其与其姐夫和党某某乘坐党某某的私家车去了派出所。当时还有两个新政派出所的民警在小区门口上的车子。当时其不知道是谁，后来才知道是新政派出所的。头一天晚上我是看见一辆警车，但是其不知道是来找他的。被告人冉某某的辩护意见是，对于公诉机关指控的罪名无异议。被告人冉某某存在以下法定、酌定从轻的情节：1、被告人冉某某应当是自首，冉某某是主动投案，如实供述自己的罪行。如实供述是公诉机关予以认可的。依据陕西省白水县公安局城关派出所给仪陇县检察院出具的《到案情况说明》，可以看出冉某某是2015年5月21日在其姐夫罗某某、朋友党某某的陪同下到该所投案自首的，后由该所移交给仪陇县公安局新政派出所。同时仪陇县公安局新政派出所出具的《犯罪嫌疑人冉某某的归案情况说明》，其中称“直到5月21日早上7时许，冉某某的姐夫罗某某、其朋友党某某也来到白某某家门口给冉某某作思想工作，冉某某才主动开门，”该说明与《到案情况说明》所描述的一致，可以看出是冉某某是在亲友规劝、陪同投案的，应视为自动投案。综上，应当认定为自首；2、被告人冉某某符合我国《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事罪刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，被告人冉某某以及与被害人达成和解协议，取得了谅解，可以免于刑事处罚。3、被告人冉某某认罪、悔罪态度好、且系初犯、偶犯，同时被告人冉某某有三岁的小孩需要抚养，可以酌情对其从宽处罚。综上，建议法庭对被告人冉某某免于刑事处罚或判处缓刑。
被告人胡某对起诉书指控事实无异议，其辩护人何莺燕的辩护意见是，对于公诉机关指控的罪名以及犯罪事实不持有异议，其认为被告人胡某除了有自首的从轻减轻情节外，还有以下几个方面：1、被告人胡某认罪态度好，有悔罪表现；2、胡某系初犯，之前的表现较好；3、事后，胡某积极赔偿被害人的经济损失，取得了谅解，根据相关的司法解释，这是法定从轻情节。希望合议庭给予胡某一个改正的机会，请求从轻减轻处罚。辩护人请求对胡某判处缓刑。
被告人张某对起诉书指控事实无异议。
经审理查明，被告人冉某某与被害人程某某的同居女友梁某有不正当男女关系，但梁某不愿意再继续保持这种不正当男女关系，冉某某便迁怒于程某某。2015年5月15日，冉某某电话指使被告人胡某到仪陇县新政镇五星花园去掀翻程某某经营的烧烤摊并承诺给报酬，胡某接到电话后邀约被告人张某、“耗子”（在逃）、“小撇”（在逃）、胡某（在逃）乘坐由胡某驾驶的越野汽车赶往新政镇。当晚22时许，五人用事先准备好的树棒对正在卖烧烤的程某某进行殴打，致使烧烤摊座椅、食物等散落一地，程某某也受伤，经鉴定为轻伤一级。冉某某得知此事后，5月16日，冉某某在陕西省渭南市给胡某工商银行账户存入现金3000元作为报酬，胡某将此款平分，每人分得500元。案发后，胡某自动投案。
认定上述事实有经庭审举证、质证，合议庭予以使用的如下证据予以证实：
一、书证
1、被告人冉某某、胡某、张某的户籍信息，证实被告人冉某某生于1986年3月16日、被告人胡某生于1987年3月16日、被告人张某生于1991年4月25日，三被告人作案时均具有完全刑事责任能力。
2、立案决定书，证实仪陇县公安局于2015年5月16日决定对5.15寻衅滋事案立案侦查。
3、受案登记表及回执，证实本案系周雪辉报案。
4、住院病历、情况说明，证实被害人程某某右侧颞骨骨折等伤。
5、通话记录及内容，证实被告人冉某某于2015年5月9日至5月18日之间对梁某及程某某进行威胁。
6、被告人胡某的银行存取款明细，证实被告人胡某的中国工商银行于2015年5月16日收款3000元。
二、证人证言
1、证人梁某的证言，证实2015年春节期间，其认识了冉某某，后二人具有不正当男女朋友关系。后梁某不愿在与被告人冉某某保持这种关系，随后回到新政镇的家中。被告人冉某某便用电话联系梁某和程某某，2015年5月14日，被告人冉某某和程某某在电话中发生了争执，并叫程某某在其开的烧烤摊等着冉某某，但当晚冉某某并没有来。第二天晚上，梁某接到其母亲何某某的电话，叫其回家，其听见其母亲在哭。其到家二楼的楼梯口时，发现程某某被救护人员抬上了救护车，在医院的时候，程某某给警察说被5、6个不认识的社会青年打了，他怀疑是冉某某喊的人打他，其也怀疑是冉某某叫的人打伤程某某。
2、证人朱某的证言，证实2015年5月15日22时许，在新政镇五星花园农商银行附近看见一个卖烧烤的男子被5、6名社会青年手持木棒、砍刀、臂力棒追赶，当被追的卖烧烤的男子被绊倒在地时，这5、6个人就手持木棒、砍刀、臂力棒等打向那个男子，殴打了十余秒。有2个社会青年分别拿了3厘米粗、1.34米长的木棒，有一个社会青年拿了80厘米左右长的臂力棒，有2个社会青年分别拿了1米长的砍刀。被打的男子跑进小区后那些人就没有追了，坐上一辆越野车离开了现场。120急救车来的时候，其看见那个男子头部在流血，眼睛肿了。
3、证人周某某的证言与朱某的证言基本一致。
4、证人何某某的证言，证实其子程某某2015年5月15日晚11时许，在新政镇五星花园作烧烤生意时被5、6个社会青年砍伤后住院。5月17日凌晨1时许，其接到一个电话号码为1****＊8999陕西省渭南市的电话，问其是在家里还是外面，并说何某某不认识他，然后就挂断了电话。事发后，其子和儿媳经常接到威胁电话或短信。
5、证人白某某的证言，证实2015年5月19日16时许，冉某某称其在老家那边打架把人弄伤了，要到其家里住几天，其就同意了。其觉得事情没有难么严重，就没有响公安机关反映情况，当晚其也没有听见公安机关敲门。
三、被害人程某某的陈述，证实2015年5月15日，程某某在新政镇五星花园农商银行坝子处做生意时，被四五个社会青年用钢管和砍刀打伤了。其跑至其所居住的小区，打其的四五个社会青年就没有在追了，其父亲见后就报了警。其称是被冉某某叫的那4、5各社会青年打伤的，冉某某和其妻子有感情纠葛，前一晚上，冉某某给其打了电话，他们在电话中发生了争执，冉某某就叫让其在烧烤摊等着他，他的意思是在烧烤摊要打我。我在逃跑的过程中丢失了一部苹果5s手机。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人冉某某的供述与辩解，2015年春节后元宵前，我认识了梁某，后我们有男女朋友关系。2015年5月十几号的一天，我给梁某打电话她没有接，她回短信说没有听见。我又给梁某打电话，她还是没有接。过了一会，一个陌生号码给我发了一条短息，大概内容是说梁某的电话被他老公拿走了，她老公在跟踪她，叫我不要跟梁某联系。当晚，梁某的老公程某某给我发条短息，大概内容是他知道我和梁某的关系，劝我过好各自的生活。第二天下午我和梁某又通了一次电话，没说几句就挂了，我又给梁某打了几十次电话，她都不接了。我就给梁某的老公打电话，问梁某在哪里？我和梁某的老公说了十几分钟，我们的语气都很平和。我和梁某老公通完电话后又给梁某打电话，梁某问我想干什么？我反问梁某这话什么意思，你想干什么？后来我叫梁某回到她老公摆摊的地方见一下，梁某说她回不回去跟我有球关系，她就把电话挂了。我就马上给我南部的朋友胡某打电话，叫他到新政镇五星花园全家福烧烤摊去把摊掀了，把烧烤摊摊主教训一下，但不要过分。胡某当时就同意了。晚上十时许，我又给胡某打电话，胡某说他已经把摊掀了，已经将摊主教训了，他已经走了。我就说将那几个兄弟叫上吃个饭，钱我出。5月16日上午我给胡某的工行卡打了3000元。我给胡某拿钱是因为胡某将全家福烧烤摊摊主教训了，表示感谢。
胡某带了多少人我不清楚，梁某老公的伤势如何我也不清楚。我记不清楚在胡某掀了烧烤摊之后，我有没有发短信威胁梁某及其家人。
2、被告人胡某的供述与辩解，2015年5月15日冉某某给我打电话，让我帮忙收拾一个人。我就问他怎么回事，冉某某说有一个在仪陇县新政镇五星花园农商银行有个卖烧烤的人得罪了他，让我带几个人去，对方也有准备。我就问冉某某带不带东西，冉某某说把刀也带上。我说我在做正事了，不带刀，带棒就可以了，冉某某说可以。冉某某还说给我拿钱，我开始说不要，但冉某某说给其他人也要拿，我当时没有说什么，之后冉某某就将该人的照片通过彩信发给了我。冉某某给我打电话的时候，张某和我一起，我就让张某和我一起去收拾一个人，张某答应了。在南部蜀兴街的时候，碰到了一个绰号是“耗子”的人，我就将冉某某让我收拾的事情说给了耗子，耗子说他帮忙找人，然后，他打电话叫了两个人过来，一个绰号是“小撇”，另外一个不认识。当时我们借用了胡某的车，胡某不知道什么事情，然后我们六人就乘坐胡某的一辆银灰色越野车到了新政，在车上，胡某也知道是到新政去打人，但是胡某没有说什么。我们在南部县郑家坝附近的公路边上撇了无根树丫，用于打人和防身。22时许，我们到了新政镇五星花园，张某下车去认人，张某看后说就说这个人。我就下车和张某一起去确认，看见烧烤摊前还坐着三四个男子各一个女子，只是在那里坐着，桌子上什么物品也没有，我就觉得对方有准备。我和张某就回到车上将这个情况说了，我们就觉得拿树丫去不会吃亏。我和张某、耗子、小撇和一个不认识的男子也拿着树丫下车了，我们五个人就一起走到烧烤摊后面去了。走到烧烤摊后，我还没有动手，烧烤摊主有说发现，就用手上的一个烧烤工具向我挥过来，我用左手去挡，将我左手打了，然后我们五个就一起上前用手上的树丫去打烧烤摊主，烧烤摊主就用摊位上的熟料椅子来挡，挡了几下就开始跑，没跑两步就自己摔倒在地上，我们追上去后，又对着倒在地上的烧烤摊主用树丫打击他的全身各处，打了五、六秒钟，烧烤摊主从地上爬起来跑，耗子和那个不认识的男子又去追，我就说不追了，耗子和不认识的男子就没有追了，我们五个人就上车离开了新政。上车后，我就给冉某某打电话，说人已经打了，是用树丫打的。第二天，冉某某给我的工行卡打了3000元过来，我给了耗子1500元，让他给小撇和另外一个男子分，我和张某、胡某一人500元。
3、被告人张某的供述与辩解，2015年5月15日，我和胡某在益民街金通网吧上网，胡某接了个电话，说是冉某某说道新政镇去杂一个烧烤摊，教训一下摊主，我就说要得。然后我就外出买东西，回到网吧之后，胡某已经离开了，我就电话联系胡某，胡某问我去不去，去的话有钱赚，如果去的话就来接我，我就说要去，就在网吧门口等胡某。一会，胡某就开着一辆雪佛兰来接的我，后座坐的耗子，耗子说在新南花园去接两个人，接上这两个人之后我们就往新政镇走，走到胡家大堰的时候，胡某给胡某打电话，胡某就让胡某过来。胡某开来了一辆银白色越野车，之后，我们五人就坐上了胡某的越野车到了新政镇。在去新政镇的路上，胡某将冉某某通过手机发送的照片给我们看，称就是要收拾的人。在车上，有人提出来用刀，我说不带刀，用拳头打就好。我们就在路边一人撇了一根树棒作为收拾摊主的工具。大约晚上十时许，胡某就带着我们到五星花园和一个银行旁的坝子边上，我和胡某就下车去找冉某某说要收拾的那个人，在一个烧烤摊上发现有一个很像冉某某发给胡某照片上的人，然后我们俩就回到车上，叫上车上除胡某外的其他三人，并带上树棒。然后，我们五人走到烧烤摊摊主旁边，那个摊主见到我们几个过去了，转身就跑，并随手打了一个塑料凳防身。我们五人就追过去，用手上的树棒去追打烧烤摊主，烧烤摊主就用凳来挡，烧烤摊主跑了三十米元就被打翻在地上，打翻之后我们五人就没有继续打烧烤摊主，全部回到车上离开了。但是我没有打，就在一旁助威。5月16日上午，胡某打电话给我，说冉某某给了报酬，之后给了我500元。
五、鉴定意见
（仪）公（物）鉴（法医）字（2015）27号鉴定意见书，证实被鉴定人程某某所受损伤最终评定为轻伤一级。
六、勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验笔录及照片，证实本案案发中心现场位于仪陇县新政镇五星花园农商银行门口处的烧烤摊，东侧帐篷南侧可见两张小木桌，靠西侧的木桌被破坏，倾倒在地，地上可见被打翻的不锈钢碗，周围的椅子上可见散落的汤汁和食物。
2、胡某的辨认笔录，证实被告人胡某能辨认出案发地点和被告人张某
七、其他量刑证据
1、和解协议和谅解书，证实被告人冉某某的亲属与被害人程某某达成了和解协议，被告人冉某某一次性赔偿被害人程某某因本案的全部经济损失12万元，被害人程某某自愿谅解被告人冉某某，请求司法机关对冉某某从宽处罚；被告人胡某与被害人程某某达成和解协议，因本案赔偿了被害人程某某经济损失2万元，被害人程某某对胡某的行为完全谅解，请求司法机关对胡某从轻、从宽处罚。
2、被告人胡某、张某的抓获经过，证实被告人胡某系自首，被告人张某系被抓获归案。
3、（1）仪陇县公安局新政派出所出具的关于被告人冉某某的抓获经过与归案情况说明，证实本案侦查人员在摸排调查中，发现被告人冉某某有重大作案嫌疑，遂赶赴陕西省白水县，在白水县城关派出所的配合下，侦查人员于2015年5月20日晚摸排出冉某某藏匿在白水县蔡伦小区其朋友白某某家。该所侦查人员与城关派出所多次敲门要求冉某某开门配合调查，冉某某一直拒绝开门，该所侦查人员遂通宵蹲守在白某某家门口，防止冉某某逃跑。直到5月21日早上七时许，冉某某的姐夫罗某某、其朋友党某某也到白某某家门口给冉某某做思想工作，冉某某才主动开门，该所侦查人员在白水县城关派出所向被告人冉某某宣布了刑事拘留，便立即将冉某某押回仪陇县关押。
（2）陕西省白水县公安局城关派出所出具的到案情况说明，证实被告人冉某某于2015年5月21日在其姐夫罗某某、其朋友党某某的陪同下来该所投案自首，后被该局移交仪陇县公安局新政派出所。
以上两份证据主要证实被告人冉某某是否构成自首。陕西省白水县公安局城关派出所出具的到案情况说明，未说明被告人冉某某到案的详细经过情况，且未见向仪陇县公安局新政派出所出具的移交手续和被告人冉某某及其亲友是否具有向白水县公安局表达被告人冉某某愿去该所自首的意愿的记录材料，被告人冉某某自首的材料未形成证据锁链。被告人冉某某称其是在亲友的陪同下在小区门口上车，然后有两名民警上车，仅有被告人冉某某一人的供述，没有其他证据予以佐证，亦不足以采信。仪陇县公安局新政派出所出具的情况说明，证实5月21日早上七时许，被告人冉某某的姐夫罗某某、其朋友党某某到白某某家门口给冉某某做思想工作，冉某某才主动开门，后被仪陇县公安局工作人员将其带至白水县城关派出所宣布拘留，被告人冉某某当时已被仪陇县公安局实质上进行了控制，被告人冉某某已不具有自首的条件，被告人冉某某的行为不属于在亲友陪同下进行自首的行为。从形式上看，该两份证据均具有证据能力，但从证明事实、经过与反应案件当时情况上来看，陕西省白水县公安局城关派出所出具的到案情况说明较仪陇县公安局新政派出所出具的情况说明的证明力不足。因此，对仪陇县公安局新政派出所出具的到案情况说明予以采信，被告人冉某某不具有自动投案的情节。
本院认为，被告人冉某某、胡某、张某随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成了寻衅滋事罪。对公诉机关的公诉意见予以采纳。被告人胡某自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人冉某某、张某到案后，能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。对公诉机关的公诉意见予以采纳，对被告人冉某某及其辩护人的关于被告人冉某某构成自首的辩护意见不予采纳。被告人冉某某、胡某事后赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情对被告人冉某某、胡某从宽处罚并适用缓刑。对被告人冉某某、胡某及其辩护人的相关辩护意见予以采纳。对被告人及其辩护人的其余辩护意见酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人冉某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、被告人胡某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑二年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯 明
代理审判员 唐建中
人民陪审员 李映斌
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 杨晓敏
附，本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。