浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙嘉民终字第505号
上诉人（原审被告）：陆贤标。
委托代理人：徐海明，浙江竹里律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：廖学慧。
委托代理人：丁正松、沈强，浙江嘉韬律师事务所律师。
上诉人陆贤标因与被上诉人廖学慧提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嘉兴市南湖区人民法院（2014）嘉南长巡民初字第49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月5日受理后依法组成合议庭，于2014年10月30日公开开庭审理了本案。上诉人陆贤标委托代理人徐海明、被上诉人廖学慧委托代理人丁正松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定：2013年10月3日，廖学慧在陆贤标位于嘉兴市南江路长水路口工地土沟里埋设污水管道时，堆积在沟渠两边的泥土塌方，将廖学慧完全掩埋，廖学慧被工友救出后送往嘉兴市第一医院接受治疗，经入院诊断，廖学慧双侧肋骨骨折，右侧锁骨骨折，两侧胸腔积液伴两肺膨胀不全，两下肺渗出性改变。经住院治疗27天，廖学慧于2013年10月30日出院，花去住院费用为56191.56元，门诊费用为831.81元，合计57023.37元，陆贤标曾支付廖学慧82000元（预交住院费62000元及支付廖学慧生活费20000元）。2014年1月21日，廖学慧委托嘉兴市新联司法鉴定所对其伤情予以鉴定，该鉴定机构出具了嘉联司鉴所（2014）临鉴字49号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人廖学慧外伤致脾破裂切除术后、肋骨2-5肋骨折伴错位，经综合评定为人体损伤八级伤残。廖学慧上述损伤误工期限（包括一、二期手术住院期间）建议为6个月，护理期限建议为2个月（包括一、二期手术住院期间），每天按1人计算，营养期限建议为2个月。鉴定费为1800元。
原审另查明，廖学慧户籍所在地为浙江省常山县球川镇天井坞村9号。廖学慧于2001年来到嘉兴市，并分别于2012年7月6日、2013年8月7日办理了临时居住证，暂住地为嘉兴市经济开发区××路工地二标段。廖学慧育有一女廖婷婷，于2007年10月17日出生，随廖学慧居住于上述暂住地，就读于余新镇第二幼儿园。
原审法院经审理认为，本案争议焦点为陆贤标承担责任的比例及廖学慧的各项费用主张是否计算有据。对焦点一，原审认为，陆贤标未举证证明廖学慧在该事故中存在故意或重大过失的行为，故不应减免陆贤标的赔偿责任。对焦点二，廖学慧的损失包括：1、医疗费经审核为54890.77元（护理费及住院伙食补助费另行计算）；2、住院伙食补助费为474.6元；3、关于护理费，鉴定结论确定护理期限为2个月（包括一、二期手术住院期间），廖学慧2013年10月3日至同年10月30日住院27天护理费为1658元，相应的2个月护理费应为3685元；4、关于残疾赔偿金，由于廖学慧经常居住地为城镇，其主要收入来源地也在城镇，故其残疾赔偿标准应按城镇标准计算。被抚养人廖婷婷户籍地为农村，就读于余新镇第二幼儿园，主要生活消费地在农村，故被抚养人生活费应按农村标准计算。原审根据鉴定结论即廖学慧构成八级伤残，认定残疾赔偿金为248274元（37851元／年×20年×30%＋11760元／年×30%×12年／2）；5、关于误工费，原审根据鉴定意见确定廖学慧误工期限为6个月，误工费的计算标准按同行业上一年度职工的平均工资标准即36901元／年（建筑业），误工费为18405.5元（6个月×36901元／年）；6、交通费481.5元；7、鉴定费1800元；8、营养费为1800元（60天×30元／天）；9、关于精神损害抚慰金，原审根据廖学慧的伤残等级，确定精神损害抚慰金为15000元。上述1-9项损失共计344811.37元。廖学慧以上损失扣除陆贤标已支付的82000元，陆贤标尚应支付廖学慧各项损失为262811.37元。廖学慧诉请的后续治疗费5000元尚未实际发生，日用品357.3元与本案无关联性，故对该两项费用主张不予支持。综上，原审依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、陆贤标于判决生效之日起十日内赔偿廖学慧医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费等各项损失合计262811.37元；二、驳回廖学慧的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2916元，由廖学慧负担416元，陆贤标负担2500元，于判决生效之日起七日内交纳。
原审判决宣告后，陆贤标不服，向本院提起上诉称：一、原审认定廖学慧不具有故意或重大过失的情形，与事实不符。廖学慧在施工作业中应当注意周围施工环境，谨慎小心，但在本事故中廖学慧未尽谨慎义务，其存在重大过失，应减轻陆贤标的赔偿责任。二、廖学慧系农村户籍，且临时居住在施工工地，施工地位于农村，故本案赔偿项目应适用农村居民标准。三、在原审审理时陆贤标对廖学慧提供的伤残等级鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，但原审法院未对鉴定申请作出回应，也不同意鉴定，而是直接采信廖学慧的伤残鉴定结论，程序违法。为公正解决本案，请求二审进行重新鉴定，依照新的鉴定结论并按照农村居民标准计算相关损失，并由陆贤标对损失承担70%的赔偿责任。
被上诉人廖学慧答辩称其对本案事故不存在过错，廖学慧是安装管道的工人，挖沟不是其分内事务，而事故是挖沟挖出的土方坍塌而导致，故廖学慧不存在过错。另外，廖学慧在原审提供了临时居住证，证明其居住在城镇的事实，而其在建筑工地施工，收入来源于城镇，故应按照城镇居民标准计算相关赔偿。其次，廖学慧提供的鉴定结论是准确的，对方要求重新鉴定，缺乏依据。
双方在二审中均未提交新的证据。
在二审审理中陆贤标申请对廖学慧的伤残程度等级以及相应的误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，本院根据其申请决定鉴定，并对外委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2014年10月20日出具鉴定意见，双方质证后均无异议。
对上述鉴定意见，本院认证意见为：浙江绿城医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书结论明确，鉴定程序合法，应予以采信。
本院除对原审认定的事实予以认定外，另认定：浙江绿城医院司法鉴定所根据本院的委托对廖学慧的伤残程度等级以及相应的误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该鉴定机构于2014年10月20日出具鉴定意见，认定廖学慧因脾脏破裂伤、左侧共4根肋骨骨折（断端错位），右锁骨骨折，经脾脏摘除手术后，其损害鉴定为人体损伤残疾程度为八级伤残，其伤后误工期限为一百五十日，护理期限为八周，营养期限为六周。此次鉴定产生鉴定费用1840元，该款已由陆贤标支付给浙江绿城医院司法鉴定所。
本院认为，关于廖学慧本人对事故的发生是否存有过错的争议。本案事故是堆积在沟渠之上的土方坍塌而将廖学慧掩埋导致的损害。廖学慧的劳务范围为埋设污水管道，土方坍塌与廖学慧的工作内容无关，故廖学慧对土方坍塌不负有过错。另外，土方坍塌具有紧急性，廖学慧在安装管道时无法注意到土方即将坍塌，在土方坍塌之时廖学慧也无法在第一时间内从一米八以上深度的沟渠中撤离。因此，陆贤标认为廖学慧在施工中没有发现危险且在危险发生后没有及时撤离，故廖学慧存有过错的理由不能成立。
关于能否适用城镇居民标准计算赔偿的争议。残疾赔偿金应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。根据廖学慧提供的流动人口登记表、临时居住证，事故发生之前廖学慧居住于嘉兴市经济开发区××路工地，居住地所在社区为中南社区。陆贤标认为该地址属于农村，未提供相应的证据予以支持，故廖学慧在事故之前的经常居住地应认定为城镇。廖学慧非嘉兴常住人口，在嘉兴并无农业承包田可供其耕种，事实上其也是在建筑行业从事工作，故其并非以农业收入为收入来源。结合廖学慧经常居住地系城镇且其系外来务工人员的事实，本案可以按照城镇居民标准计算相关损失，上诉人陆贤标提出的上诉理由不能成立，对其请求不予支持。
关于损害赔偿数额的确定，陆贤标对原审认定的医疗费54890.77元、住院伙食补助费474.6元、交通费481.5元无异议，予以确认。因浙江绿城医院司法鉴定所的伤残等级结论与嘉兴市新联司法鉴定所的伤残等级结论一致，故原审认定的残疾赔偿金248274元、精神损害抚慰金15000元正确。因浙江绿城医院司法鉴定所对廖学慧的误工期限、护理期、营养期限进行了变更，故该部分费用应予以变更。双方当事人对原审确定的误工费、护理费、营养费计算标准均未提出异议，故按照原审确定的计算标准并参照浙江绿城医院司法鉴定所鉴定意见，误工费数额计算为15164.8元（36901元／年÷365天×150天），护理费计算为3438.8元，营养费经计算为1260元（42天×30元／天）。廖学慧在诉讼前委托嘉兴市新联司法鉴定所鉴定花费鉴定费1800元，该笔款项为廖学慧因本事故支出的费用，而浙江绿城医院司法鉴定所对前次鉴定结论虽有所变更，但未改变伤残等级鉴定结论，故廖学慧支付给嘉兴市新联司法鉴定所的鉴定费也应列入本案损失赔偿范围。廖学慧诉请的后续治疗费5000元，属尚未发生的损失，在本案中不予处理。上述损失，共计340784.47元。陆贤标已支付82000元，扣除该部分款项，陆贤标尚应支付廖学慧258784.47元。
综上，上诉人陆贤标的上诉理由部分成立，对其合理的上诉请求予以支持，其余请求予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销浙江省嘉兴市南湖区人民法院（2014）嘉南长巡民初字第49号民事判决；
二、陆贤标于本判决生效之日起十日内赔偿廖学慧258784.47元；
三、驳回廖学慧的其他诉讼请求。
如果陆贤标未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2916元，由廖学慧承担419元，陆贤标承担2497元；二审案件受理费1714元，由廖学慧承担246元，由陆贤标承担1468元。鉴定费1840元，由廖学慧承担264元，由陆贤标承担1576元。
本判决为终审判决。
审判长 李 伟
审判员 谭 灿
审判员 杨海荣
二〇一四年十一月七日
书记员 邵 洁