安徽省凤台县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凤民一初字第02672号
原告：刘士荣。
委托代理人：刘开国。
委托代理人：陈红，安徽高黎煜律师事务所律师。
被告：祝登峰。
被告：童树荣。
二被告共同的委托代理人：谢晓艳，安徽新建律师事务所律师。
原告刘士荣诉被告祝登峰、童树荣民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月29日受理后，依法由审判员童维义适用简易程序，于2015年11月26日公开开庭进行了审理。原告刘士荣的委托代理人刘开国、陈红，被告祝登峰、童树荣及其委托代理人谢晓艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘士荣诉称：2006年12月14日，祝登峰因资金周转困难向其借款5万元，约定月息1分。2010年8月13日，偿还借款本息2万元（其中利息1万元，本金1万元）。要求两被告偿还本金4万元，利息3.38万元（从2010年8月13日计算至起诉日2015年9月29日），合计7.38万元。
祝登峰辩称：其是淮南市国启明建材加工有限公司的代理人，是职务行为。刘士荣等人的款项都在公司的帐上，且时间是一致的。刘士荣等人的款项和刘士宽的共计75万元，加上利息4万元，及其给刘士宽出资11万元，共计90万元，正好是刘士宽的1.5股股金（每股60万元）。不是其个人借刘士荣的款，故其不承担清偿责任。
童树荣辩称：其与刘士荣不存在借贷关系，该款没有用于家庭生活，其不承担还款责任。
刘士荣提供的证据：
证据一、身份证复印件，证明主体资格。
证据二、借条，“借条，今借到刘士荣人民币5万元整，月息1分，半年结算利息1次。此据，祝登峰，2006年12月13日。（后又补写下面内容）原已经还欠款2万元，祝登峰，2013年10月6日”。证明借款事实及利息计算依据。
证据三、国启明公司的发货单（砖票），证明没有提到砖，不应冲抵6万元。
祝登峰、童树荣质证意见：
证据一、没异议。
证据二、签字真实性没异议，但双方不是借贷关系；借条上注明还了本金2万元。
证据三、与本案没关联性。
祝登峰、童树荣提供的证据：
证据一、身份证复印件，证明主体资格。
证据二、责令停止国土资源违法行为通知书、违法停建通知书复印件，证明国启明公司违法占地被查处的事实，将投资款转为借款。
证据三、记账凭证、收据、银行现金交款单3份（交款单位是祝登峰，收款单位是淮南市国启明建材加工有限公司，款项来源投资款）；证据四、股东股权分配协议书；证据五、利息结款单，公证书；该3份证据证明三个（含另外两案件）案件借款均是以刘士宽名义投入国启明公司，祝登峰作为公司的代理人是职务行为。
证据六、童树勤的书面证言（证人未到庭）：刘士荣、刘拥军、刘侠三人是刘标的亲戚，借款都是刘标入股国启明公司的股金，都由祝登峰在当时就入公司财务帐了。后公司因土地问题被查，刘标要求由祝登峰个人名义出具借条。证明三原告（含另外两案件）的借款均是刘标入股国启明公司的股金，祝登峰是职务行为。
证据七、刘开国出具的条据“收到祝登峰红砖20万，每块0.3元，计款6万元，此据，刘开国，2013.2.22号”，证明给了刘开国价值6万元的砖票，刘士荣案件的5万元已经全额退还，退还的金额已超出条据金额。
证据八、户籍证明，证明刘士荣和刘开国是夫妻，刘开国可以代刘士荣收取砖票。
刘士荣质证意见：
证据一、没异议。
证据二、与本案无关，证据都是复印件，请法庭与原件核实，否则无法作为证据。
证据三、记账凭证与我们没关系，结算清单证明不了其观点，不予认可。
证据四、证据五，均不能反映借贷行为转为入股行为，凭证上都是祝登峰，并未体现我们，祝登峰借钱干什么了是其个人事，与债权人没任何法律关系。公证书与本案无关。
证据六、证人应该出庭接受质询，否则不能作为认定案件事实依据，童树勤与本案被告之间是亲戚关系，对证言真实性有异议。
证据七、八，真实性没异议，是刘开国本人写的，没有提到砖，因此不能抵借款。
本院对上述证据分析认证是：
1、刘士荣提供的“借条”是直接书面证据，有祝登峰本人的签名，体现了双方的意思表示，故对“借条”的合法性、客观性、关联性予以认定。
2、对祝登峰提供的国土资源局违法行为通知单、违法停建通知单、利息结款单、收条、记账凭证，“银行现金交款单”、《淮南市国启明建材加工有限公司股东股份分配》协议，均未有刘士荣的姓名或刘士荣的签名，反映不出与刘士荣有什么关系，不具有关联性。
3、童树勤的书面证言，该证言证人没有出庭接受质询，且没有其它有效证据印证，真实性不予以认定。
4、祝登峰提供的证据七、八，真实性予以认定。
根据双方的举证、质证及认证，现审理查明：2006年12月14日，祝登峰向刘士荣借款5万元，约定月息1分。祝登峰给刘士荣书写了“借条，今借到刘士荣人民币5万元整，月息1分，半年结算利息1次。此据，祝登峰”。2008年8月13日祝登峰偿还欠款2万元。2013年10月6日，祝登峰在原借条上加注了“原已经还欠款2万元，祝登峰，2013年10月6日”。2013年2月22日，刘士荣的丈夫刘开国收到“淮南市国启明建材加工有限公司发货单”，并出具“收到祝登峰红砖20万，每块0.3元，计款6万元，此据，刘开国，2013.2.22号”的条据。后因未提取到红砖，发货单仍在刘开国处。
本院根据双方的诉辩及质证意见等，归纳本案的争议焦点为：一、刘士荣的5万元是出借款还是投资入股款；二、祝登峰的行为是职务行为还是个人行为；三、刘开国收到的“淮南市国启明建材加工有限公司发货单”，应否冲抵刘士荣的债权。四、债务数额的确定及承担；
针对争议焦点，本院评判如下：
关于焦点一、5万元是出借款还是投资入股款。
从“借条，今借到刘士荣人民币5万元整，月息1分，半年结算利息1次。此据，祝登峰”的内容分析，双方是明确的借贷关系。从祝登峰在原借条上加注的“原已经还欠款2万元”。说明借款人按约定履行了部分清偿本息的义务。祝登峰抗辩的该5万元是刘士宽投资入股款，但未有提供债权人刘士荣认可的证据，该抗辩事实不成立。故应认定双方之间是借贷关系。
关于焦点二、祝登峰的行为是职务行为还是个人行为。
“借条”内容显示借款人是祝登峰。祝登峰提供的证据中，均反映不出淮南市国启明建材加工有限公司有属于刘士荣的该笔款项。即未能证明刘士荣的该笔款项是刘士荣向淮南市国启明建材加工有限公司出借或者投资入股。故祝登峰抗辩的写“借条”行为是职务行为，举证不力。
关于焦点三、刘开国收到的“淮南市国启明建材加工有限公司发货单”，应否冲抵刘士荣的债权。
虽然刘开国是刘士荣丈夫并收到了“淮南市国启明建材加工有限公司发货单”，但因未提取到红砖，债权并未真正实现。故不能冲抵刘士荣的债权。
关于焦点四、债务数额的确定及承担。
刘士荣借给祝登峰5万元，双方之间借贷关系合法有效。借款人祝登峰有义务偿还本金及按照约定支付利息。双方约定的利率属于法律保护的范围，应予支持。双方在借条上没有约定借款期限，出借人刘士荣可以催告借款人在合理期限内返还。已经履行的部分应予扣除。关于祝登峰已经偿还的2万元，本息数额如何分配的问题，因双方对本金、利息的偿还顺序没有约定，应按照先息后本的顺序偿还，超过应付利息数额的部分抵扣本金。刘士荣主张的2万元中属于偿还利息1万元、本金1万元，计算数额符合上述原则，予以确认。未还本金为4万元，从2008年8月13日至起诉时2015年9月29日，利息为3.42万元（4万元×1%×85.5个月）。刘士荣主张利息3.38万元，未有超过双方的约定，予以支持。因该债务是祝登峰、童树荣婚姻关系存续期间的债务，祝登峰以个人名义所负债务应当按夫妻共同债务处理。故祝登峰、童树荣应共同承担偿还责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条及《中华人民共和国婚姻法》第二十四条之规定，判决如下：
被告祝登峰、童树荣偿还原告刘士荣本金4万元，利息3.38万元，合计7.38万元，于本判决生效后十日内日履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1588元，减半收取794元，由祝登峰、童树荣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 童维义
二〇一五年十二月十五日
书记员 张 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。