佛山市高明区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）佛明法民一初字第943号
原告宋和平，男，汉族，1972年10月31日出生，住湖南省津市。
委托代理人李慧，广东东成律师事务所律师。
委托代理人周润辉，广东东成律师事务所律师助理。
被告佛山市高明区中医院，住所地：广东省佛山市高明区荷城街道文华路***号。
法定代表人苏伟坚。
委托代理人何玉卿，广东共明律师事务所律师。
委托代理人吴国健，广东共明律师事务所律师。
原告宋和平诉被告佛山市高明区中医院（以下简称高明中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年10月14日受理后，依法适用简易程序分别于2014年11月14日、12月3日公开开庭进行了审理，原告宋和平及其委托代理人李慧、被告高明中医院的委托代理人吴国健、何玉卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月6日，原告因腰部疼痛入住被告医院治疗，入院诊断为：腰椎间盘突出症，腰椎4、5间局部轻压痛、扣痛，左下肢直腿抬高试验阳性（60°），左小腿足背部皮肤感觉轻度减退，右下肢感觉尚可，双下肢肌力正常，双侧膝踝反射存在，生理反射存在。1月9日，被告为原告进行了腰椎间盘突出症髓核取出术。手术中出现事故，用以固定手术部位的腰椎撑开器折断，手术人员在手术操作过程中多次伤到原告的神经。该手术耗时6个多小时，流血量达3000多毫升。术后原告出现严重疼痛症状，左下肢部分功能障碍，一直留院治疗。4月18日，原告结算此前医疗费，被告在原告仍住院的情况下出具了出院通知，出院记录中诊断为：腰部疼痛症状缓解，左下肢踝前侧及左足背感觉减退，左踝关节背伸及跖屈受限。8月5日，因后续医疗费与被告协商未果，原告被迫离院。9月9日，佛山市第一人民医院为原告做了《肌电图检查报告》，该报告显示原告的左下肢坐骨神经极重度损害（左侧腰骶神经根受损）电生理表现。9月17日，广东弘正司法鉴定所对原告的伤残等级作出了司法鉴定，原告因神经损伤致左下肢瘫痪评定为七级伤残，致左足趾活动功能丧失评定为九级伤残。2014年10月23日，广东通济司法鉴定中心对原告伤残等级作出了司法鉴定，被告的医疗行为存在明显医疗过错，其过错与宋和平的损害后果存在直接因果关系，原告因左下肢功能部分丧失评定为九级伤残。原告认为，广东弘正司法鉴定所对原告的伤残等级认定公正、客观，广东通济司法鉴定中心也认定是被告的医疗行为导致原告受伤，因此，对于原告伤残赔偿金的赔偿数额，应按左下肢瘫痪评定为七级伤残，致左足趾活动功能丧失评定为九级伤残计算。原告的各项损失明细：1.医疗费26487.37元；2.住院伙食补助费21200元（从2013年1月6日计至2013年8月5日共212天，按每天100元计算）；3.护理费21200元；4.误工费71075元（从2013年1月6日计至2014年10月23日共655天，受伤前月平均工资为3255.34元）；5.营养费5000元；6.残疾赔偿金299908元（按城镇居民人均可支配收入32598.7元，赔偿系数46%计算20年）；7.鉴定费15200元（1600元＋13600元）；8.交通费3000元；9.精神损害抚慰金30000元；10.律师费98614元；以上合计591684.4元。请求法院判令：1.被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、律师费共591684.4元；2.本案的诉讼费由被告承担。
在诉讼过程中，原告举证如下：
1.原告身份证、被告法人证书各1份，证明原被告的诉讼主体资格；
2.病历1份、首次护理记录单1份、麻醉记录单1份、临时医嘱单2份、长期医嘱单1份、手术护理记录单1份、护理记录单10页、检验报告单19份、报告张贴单2份、放射检查报告3份、B超检查报告单1份、入院记录1份、手术知情同意书1份、手术记录1份、出院记录1份、出院证明1份、病情介绍1份、费用明细汇总清单2份、医疗收费收据2张、肌电图检查报告单1份（佛山市第一人民医院），证明2013年1月6日原告在被告处手术治疗腰椎间盘突出症，住院治疗211天，陪护一人，期间需加强营养，原告支出医疗费用，被告存在医疗过错；
3.肌电图检查报告单（佛山市中医院）1份、收费收据3份，证明原告的神经受到损害；
4.司法鉴定意见书2份（弘正、通济）、发票2张、出庭费发票2份，证明原告手术后左下肢坐骨神经极重度损害，因神经损伤致左下肢瘫痪被评定为七级伤残，致左足砋活动功能丧失被评定为九级伤残，被告具有医疗过错，原告所花鉴定费的事实；
5.银行卡（复印件）、证明、解除劳动关系证明、解除劳动合同通知单、中国建设银行客户交易查询清单各1份，证明应按城镇标准计算残疾赔偿金，原告受伤前11个月平均工资为2682元，日工资为89.4元；
6.社保缴费证明1份，证明原告的社保缴费情况以及医疗事故后原告停保的情况。
经质证后，被告对原告所举证据1的三性没有异议。被告对证据2的三性没有异议，但对证明内容有异议，认为只能证明原告住院治疗206天，被告在手术前已经告知原告手术风险，已经尽到告知义务，被告在涉案事故中只承担70%的过错责任，原告的医疗费中只有部分是个人付费，而且原告尚欠被告医疗费未付。被告对证据3中收费收据的三性没有异议，但对证明内容有异议，认为应按个人缴费部分计算医疗费用；对肌电图的合法性、真实性没有异议，但对关联性有异议，应以最后的鉴定报告为准。
被告对证据4中的弘正司法鉴定意见书的三性不予确认，认为是原告单方委托的，缺乏合法性和客观性，应以法院委托的司法鉴定为准；对通济司法鉴定意见文书没有异议；对鉴定费用、出庭费发票的真实性没有异议，但对证明内容有异议，认为应由原告承担。被告对证据5中银行卡、清单的三性没有异议，对证明内容有异议，认为该交易清单显示在原告住院期间其用人单位继续支付了工资；对解除劳动关系证明、证明、解除劳动合同通知单的三性确认，但认为2013年7月16日后原告不存在劳动关系，没有误工损失，是原告的原因导致其误工损失，因此之后的误工损失与被告无关。被告对证据6的真实性没有异议，但认为只能证明原告购买社保的情况。
被告高明中医院辩称，根据广东通济司法鉴定中心2014年10月23日作出的司法鉴定意见书，被告承担70%的过错责任，该司法鉴定结果公平公正，应作为定案依据。被告不认可原告请求的赔偿项目。1.残疾赔偿金应按2013年的标准计算，为120906.84元；2.医疗费用应扣除医保报销费用，原告住院期间产生的24745.37元医疗费用，已由医保报销17582.06元，原告个人仅支付了7163.3元的医疗费用，1000元预付金不应重复计算；原告欠被告8247.42元的医疗费，原告应承担30%，因此原告因本次事故产生的医疗费应为4689.1元，被告同意原告欠被告的医疗费8247.42元在本案中进行抵扣，抵扣之后就该笔医疗费不再向原告追偿；3.从2013年7月16日开始原告没有工作，不存在劳动关系，误工天数应从2013年1月6日计至2013年7月16日共191天，日后的误工应由原告自行承担，原告提供的银行流水账目清单显示其2013年1月6日前11个月平均工资仅为2682.8元，而且，用人单位自原告住院后到解除劳动合同期间共向原告支付工资7273.96元，原告的误工费用应为9806元，原告在与用人单位解除劳动合同后获得17586.7元经济补偿金，因此，原告出院不存在误工情况；4.住院伙食补助费、护理费应以每天50元计算，原告住院206天，各为10300元；5.鉴定费用，第一次原告单方委托司法鉴定的费用为1600元，而且鉴定报告缺乏合法性与客观性，未能作为定案依据，被告在法院委托的司法鉴定中垫付了1500元鉴定费用，新的鉴定报告推翻了原来原告委托所作的鉴定报告，3100元的鉴定费用应由原告自行承担，对于13600元的医疗事故鉴定费，被告愿意承担70%；6.医嘱没有记载原告需加强营养，对营养费用不予认可，交通费应以500元为宜，精神抚慰金应根据双方的过错程度综合考虑，被告已经告知了原告治疗风险，原告应有心理预期，应以5000元为宜，律师费并非涉案纠纷的必要性费用，也不是原告的经济损失，更没有确实的费用发票，不应支持。
在诉讼过程中，被告举证如下：
鉴定费发票1张，证明原告伤情的重新鉴定费用。
经质证后，原告对该证据的真实性没有异议。
根据原被告的举证、质证，本院对当事人所举证据做如下认定：
对原告所举证据，被告对证据1、2、3、5、6的真实性无异议，经核查，本院予以采信。被告对证据4中广东弘正司法鉴定所出具的法医鉴定意见书的三性不予确认，经本院核查，由于该鉴定意见书系原告单方委托鉴定而由鉴定机构出具的，后经本院委托鉴定，广东通济司法鉴定中心出具的司法鉴定文书已部分改变了上述鉴定意见书中原告的伤残等级，结合庭审过程中针对鉴定人员的质询、提问，广东通济司法鉴定中心出具的司法鉴定文书更具有合法性、合理性［注：广东通济司法鉴定中心认为，原告因周围神经损害致日常活动能力部分受限，据此评定原告为九级伤残，因本案中原告的周围神经损伤不能导致轻度智力缺损或精神障碍，而只有在颅脑或脊髓损伤的时候上述情况才可能发生，周围神经损伤在《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.9.1.a）规定中相对应的致残后果是日常活动能力部分受限。本院认为，广东通济司法鉴定中心的鉴定意见较为合理，原告对上述规定的理解有误，对原告的相应抗辩意见本院不予采纳］，据此，本院对广东弘正司法鉴定所出具的法医鉴定意见书的真实性予以确认，但对其鉴定意见中的伤残等级不予采信，对广东通济司法鉴定中心出具的司法鉴定文书予以采信；被告对鉴定费用、出庭费发票的真实性没有异议，本院予以采信。
对被告所举证据，原告没有异议，本院予以采信。
根据本院采信的证据，并结合当事人自认，本院确认本案的事实如下：
原告宋和平于2013年1月6日因腰部疼痛到被告高明中医院住院治疗，入院诊断为腰椎间盘突出症。2013年1月9日，被告高明中医院为原告行腰椎间盘突出症髓核取出术，在手术过程中，由于被告高明中医院的不当操作行为导致原告腰骶部的神经根损伤，致原告病情加重。2013年4月18日，原告从高明中医院出院，出院医嘱为：1.加强功能锻炼，不适随诊；2.注意休息。原告共支付医疗费用24745.37元，其中个人缴费金额为7163.30元，医保记账金额为17582.06元。后原告从2013年4月18日至2013年7月31日到高明中医院住院治疗，共支付医疗费8247.42元，该费用原告没有实际支付，由被告高明中医院垫付。2013年9月、2014年1月原告分别到佛山市第一人民医院、佛山市中医院门诊治疗，共支付医疗费742元。
2013年8月21日，原告单方委托广东弘正司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2013年9月17日出具了司法鉴定意见书，其鉴定意见为：宋和平因神经损伤致左下肢瘫痪评定为七级伤残；致左足趾活动功能丧失评定为九级伤残。原告已支付鉴定费1600元。诉讼过程中，原告申请对高明中医院的医疗行为是否存在过错、其过错与原告的损害后果是否存在因果关系及参与度进行鉴定，被告申请对原告的伤残程度进行鉴定，经本院委托鉴定，广东通济司法鉴定中心于2014年10月23日出具了司法鉴定意见书，其鉴定意见为：高明中医院的医疗行为存在明显的医疗过错，其过错与宋和平的损害后果存在直接因果关系（其参与度不低于70%）；宋和平左下肢功能部分丧失评定为九级伤残。原告已支付鉴定费13600元、申请鉴定人员出庭费3000元；被告已支付鉴定费1500元。
另查明，原告于2008年9月25日进入广东溢达纺织有限公司仓储部工作，2013年1月6日前，原告在仓储部从事收发工作，其月平均工资为3255.34元（含个人支付的社保费用。其中2013年1月至2013年3月，原告个人社保已缴费金额为每月257.44元；2013年4月至2013年6月，原告个人社保已缴费金额为每月246.15元；2013年7月，原告个人社保已缴费金额为276.57元；从2013年8月开始，原告未再参保缴费）。2013年7月16日，原告与广东溢达纺织有限公司解除劳动关系。广东溢达纺织有限公司已向原告工资卡汇入2013年1月份至解除劳动合同关系之日止的工资共计3846.6元（注：工资卡中当月发放的是上个月工资）。原告在诉讼过程中撤回了诉讼请求第二项“原告不需支付被告医药费7583.62元”。
本院认为，原告宋和平因腰部疼痛到被告高明中医院住院治疗，被告高明中医院因医疗过错行为致原告左下肢九级伤残，被告已构成侵权，应承担与其过错程度相应的医疗损害赔偿责任。参考广东通济司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书的鉴定意见，并考虑到该手术的风险性，本院酌定被告承担原告实际损失费用的70%赔偿责任。
根据本院查明的事实，原告在本案中的实际损失项目包括：
1.医疗费16152.72元，即7163.30元＋8247.42元＋742元，医保记账金额17582.06元并非原告实际支出的费用，不属于其本案中的实际损失；
2.住院伙食补助费20600元，即100元／天×206天；
3.护理费14420元，即70元／天×206天；
4.误工费21927.94元，即3255.34元／月÷30天×254天（从2013年1月6日计至2013年9月16日）-3846.6元（误工期间原告已收工资）-1787.34元（误工期间原告个人社保已缴费金额），原告在解除劳动合同时获得的经济补偿金并非误工期间的工资收入，不应在误工费中予以扣减；由于广东通济司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书改变的只是广东弘正司法鉴定所确定的伤残等级，并未改变原告构成伤残的事实，因此，本案原告的定残日仍为2013年9月17日；
5.营养费3000元，本院根据本案的实际情况及原告的伤情、治疗情况依法酌定；
6.残疾赔偿金130394.8元，即32598.7元／年（2013年佛山市城镇居民人均可支配收入）×20年×20%；
7.鉴定费15200元，即1600元＋13600元；
8.交通费800元，本院根据原告的治疗时间、地点等因素依法酌定。
以上八项共计222495.46元。被告承担以上损失费用的70%赔偿责任，即222495.46元×70%=155746.82元。因被告的侵权行为导致原告遭受了精神痛苦，本院酌定原告可获得的精神损害抚慰金为20000元，扣减被告垫付的医疗费8247.42元（原告未支付的医疗费用），被告实际应赔偿167499.40元给原告，即155746.82元＋20000元-8247.42元。对于原告的其余过高诉求本院不予支持；原告请求的律师费于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告佛山市高明区中医院应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿167499.40元给原告宋和平；
二、驳回原告宋和平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2523元，减半收取1261.5元，增加诉讼请求补交受理费3596.92元，共计4858.42元（原告宋和平已预交），由原告宋和平负担3483.42元，被告佛山市高明区中医院负担1375元；鉴定人员出庭费3000元（原告宋和平已垫付），由原告宋和平负担2000元，被告佛山市高明区中医院负担1000元；重新鉴定的鉴定费1500元（被告佛山市高明区中医院已预交），由原告宋和平负担1000元，被告佛山市高明区中医院负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 邹志刚
二〇一四年十二月四日
书记员 林玲欣