湖南省怀化市鹤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）怀鹤刑初字第82号
公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
被告人梁某（绰号“梁务子”），男，1969年9月23日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，初中文化，农民。
被告人尹某（绰号“三娃”），男，1978年8月4日出生于湖南省芷江侗族自治县，汉族，初中文化，农民。
被告人何某甲（绰号“眼镜”），男，1970年2月28日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，小学文化，个体经营户。
上列三被告人因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，2013年10月15日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现押于怀化市看守所。
怀化市鹤城区人民检察院以湘怀鹤检刑诉（2014）75号起诉书指控被告人梁某、尹某犯生产、销售有毒、有害食品罪、被告人何某甲犯销售有毒、有害食品罪，于2014年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。怀化市鹤城区人民检察院指派检察员李岩出庭支持公诉。被告人梁某、尹某、何某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
怀化市鹤城区人民检察院指控：2013年10月上旬，被告人梁某、尹某使用含氯化琥珀胆碱的麻醉针、弓弩等工具先后在怀化市鹤城区周边地区分二次偷杀他人饲养的家狗共五只，后以每斤7.5元的价格销售给被告人何某甲，被告人何某甲明知上述狗肉是采用麻醉针剂捕杀仍在怀化市中心市场以每斤约13元的价格销售给市民，2013年10月15日被告人何某甲在怀化市中心市场被公安民警当场查获。该院以被告人梁某、尹某的行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，被告人何某甲的行为构成销售有毒、有害食品罪，在共同犯罪中，被告人梁某、尹某均系主犯，请求本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定处罚。并向本院提供了相应的证据。
被告人梁某、尹某对起诉指控各自生产、销售有毒、有害食品的事实、被告人何某甲对起诉指控销售有毒、有害食品的事实均供认不讳，未提出异议。
经审理查明：2013年10月上旬，被告人梁某、尹某使用含氯化琥珀胆碱的麻醉针、弓弩等工具先后在怀化市鹤城区周边地区分二次偷杀他人饲养的家狗共五只，后以每斤7.5元至8元的价格销售给被告人何某甲，被告人何某甲明知上述狗肉是采用麻醉针剂捕杀仍在怀化市中心市场以每斤约13元的价格销售给市民，2013年10月15日被告人何某甲在怀化市中心市场被公安民警当场查获。
上述事实，有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）物证毒镖32支、黑色金属弓弩1把，上述物证经被告人梁某、尹某当庭辨认无异议。
（2）户籍材料，证明被告人梁某、尹某、何某甲身份的基本情况。
（3）抓获经过，证明公安机关抓获被告人梁某、尹某、何某甲的过程。
（4）通话详单，证明2013年10月期间，被告人何某甲使用的189××××5011手机号码与被告人梁某使用的138××××0070的手机号码有过多次通话记录。
（5）提取笔录、怀化市公安局鹤城分局扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明公安机关依法从被告人尹某处提取黑色金属材质弩1把、麻醉镖32支，从被告人何某甲处提取半只死狗。并有提取上述物品照片、被告人尹某指认所提取带黄色尾翼飞镖状注射器的照片、被告人何某甲指认所提取狗肉的照片在卷佐证。
（6）湖南省公安厅物证鉴定中心物证检验报告，证明从被告人尹某处查获的带黄色尾翼飞镖状注射器中检出氯化琥珀胆碱成分。
（7）怀化市食品药品监督管理局出具的材料，证明氯化琥珀胆碱属骨骼肌肉松弛药，食品的生产经营不得添加琥珀胆碱药品。
（8）证人余致海证言，证明其住在鹤城区黄金坳镇沙溪村铜田湾组，家里养了一只狗，是放养在外面的，2013年国庆节前后这只狗不见了。
（9）证人谭某（系怀化市鹤城区朱记狗肉店员工）证言，证明被告人何某甲给朱记狗肉店送了很多年的狗肉，每次店里需要狗肉就给被告人何某甲打电话，何某甲就会将现杀的新鲜狗肉送到店里来。
（10）证人何某乙证言，证明被告人何某甲系其弟弟，2013年10月15日被告人何某甲在中心市场被公安抓获，当天何某甲打电话叫其将摊位上剩下的狗肉留起来不要卖，其便将剩下的半条狗留了下来并送到了公安机关。
（11）被告人梁某、尹某的供述，证明2013年10月份，被告人尹某负责开车，被告人梁某负责用弓弩发射麻醉针射狗，二人分两次在怀化市鹤城区周边地区偷杀他人饲养的家狗共五只，而后以每斤7.5元至8元左右的价格卖给在怀化市中心市场卖狗肉的被告人何某甲。卖给被告人何某甲的狗肉价格远低于市场价格，被告人何某甲应该知道狗是用药射杀的。
（12）被告人何某甲的供述，证明其在中心市场摆摊卖狗肉，2013年10月份其从被告人梁某、尹某处收购死狗用于出售，其收购了两到三次，最后一次收购了3条，有半条没卖掉被公安人员收缴了。其听中心市场的人说过送来的狗都是麻醉镖打死的，其也知道被告人梁某、尹某送来的狗是麻醉镖打死的。
（13）辨认笔录，证明在公安机关组织的辨认中，被告人尹某指认被告人梁某是与其一起用麻醉镖射杀毒狗的人、被告人何某甲是向其收购毒狗的人；被告人梁某指认被告人尹某是与其一起用麻醉镖射杀毒狗的人、被告人何某甲是向其收购毒狗的人。
（14）被告人梁某、尹某指认抓获现场照片证明二被告人被抓获的位置，被告人尹某指认现场笔录及照片，证明本案的案发现场方位及概貌，上述照片经被告人梁某、尹某当庭辨认无异议。
本院认为：被告人梁某、尹某使用弓弩和含有琥珀胆碱成分的弩针捕杀他人饲养的狗并将含有有毒、有害物质的狗肉销售给被告人何某甲，被告人何某甲明知被告人梁某、尹某出售给其的狗肉中含有有毒、有害物质，仍然予以销售，被告人梁某、尹某、何某甲的行为均构成了销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控被告人何某甲销售有毒、有害食品罪罪名成立，但指控被告人梁某、尹某生产、销售有毒、有害食品罪罪名不当。本案中，被告人梁某、尹某用毒镖射杀狗的行为是二人销售行为的一部分，不应认定为生产行为。在共同犯罪中，被告人梁某、尹某均起主要作用，均系主犯。案发后，被告人梁某、尹某、何某甲能如实供述自己的罪行，均可以依法从轻处罚。
综上所述，本案事实清楚，证据确实充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人梁某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月15日起至2014年9月14日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）
二、被告人尹某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月15日起至2014年9月14日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）
三、被告人何某甲犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月15日起至2014年9月14日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 旷 洁
人民陪审员 陈方长
人民陪审员 罗德田
二〇一四年七月二日
代理书记员 向 丹
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。