辽宁省盘锦市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）辽11行终34号
上诉人（原审原告）卢兴贵，男，1948年9月10日出生，汉族，农民，住盘锦市大洼区。
委托代理人李金平，北京市才良律师事务所律师。
委托代理人曹小连，北京市才良律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局，住所地盘锦市大洼区大洼街道创新街。
法定代表人何成海，该局局长。
委托代理人王永波，男，1972年5月16日出生，汉族，该局副局长，住盘锦市大洼区。
委托代理人杨金国，男，1975年11月3日出生，汉族，该局法规股股长，住盘锦市大洼区。
被上诉人（原审被告）盘锦市大洼区人民政府，住所地盘锦市大洼区大洼街道红海滩大街66号。
法定代表人陈林松，该区区长。
委托代理人孙贺滨，男，1979年12月25日出生，汉族，该区法制局局长，住盘锦市大洼区。
委托代理人刘春艳，妇，1975年4月5日出生，汉族，该区法制局科员，住盘锦市大洼区。
上诉人卢兴贵诉被上诉人盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局规划行政强制一案，不服盘锦市大洼区人民法院作出（2016）辽1121行初49号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人卢兴贵及其委托代理人李金平、曹小连，被上诉人盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局的委托代理人王永波、杨金国，被上诉人盘锦市大洼区人民政府的委托代理人冯帆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：原告居住在大洼区榆树街道郭家社区。在未取得任何建设许可手续的情况下，原告新建彩钢板房和猪圈两处建筑，并对一处原有房屋进行翻建。2016年4月6日，经大洼县规划、国土、住建等部门联合认定，确定原告以上房屋未依法取得规划、土地、房产等手续，违反《城乡规划法》第四十条的规定，认定为违法建筑。同日，大洼县规划局将认定书送达原告并致函大洼县城市管理综合行政执法局。大洼县城市管理综合行政执法局接到违建认定书后于4月7日立案，派员到现场进行检查、勘验、取证，并对原告及相关人员进行询问，确认原告的涉案建筑是在未取得建设工程规划许可证的情况下擅自进行建设，属违法建筑。大洼县城市管理综合行政执法局于4月7日向原告送达了大综执拆通字【2016】20001号《限期拆除通知书》，并告知原告陈述、申辩的权利。原告未在通知期限内进行拆除，大洼县城市管理综合行政执法局于4月13日向原告送达大综执拆决字【2016】20001号《限期拆除决定书》，并告知原告复议权、诉权等。原告不服，向被告盘锦市大洼区人民政府申请复议。被告盘锦市大洼区人民政府于7月18日作出大政行复决字【2016】1号《行政复议决定书》，维持大洼县城市管理综合行政执法局作出的大综执拆决字【2016】20001号《限期拆除决定书》并送达原告，告知原告诉权。
另查明，经国务院批准，撤销辽宁省大洼县，设立盘锦市大洼区。大洼县城市管理综合行政执法局现已更名为盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局。
原审法院认为：根据《中华人民共和国行政强制法》第十七条第二款规定“依据《中华人民共和国行政处罚法》的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施”。辽宁省人民政府辽政【2011】300号批复“一、盘锦市政府可以在大洼县、盘山县开展相对集中行政处分权工作。二、在大洼县、盘山县城市管理领域行使相对集中行政处罚权的机关可以行使下列职权：（二）城市规划管理方面法律、法规规定的对未取得《建设工程规划许可证》、未按《建设工程规划许可证》进行建设等行为的行政处罚权”。本案被告盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局作为负责城乡规划管理方面的执法机关，对区域内违法建设具有行政执法权。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。本案原告居住在大洼区榆树街道郭家社区，属于城镇规划区，其在未取得任何建设许可手续的情况下，新建彩钢板房和猪圈两处建筑，并对一处原有房屋进行翻建，经大洼县规划局等部门认定，确定原告以上房屋为违法建筑。被告盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局接到违建认定书后立案，并派员到现场进行检查、勘验、取证等，确认原告的涉案建筑是在未取得建设工程规划许可证的情况下擅自进行建设，属违法建筑，遂于4月7日向原告送达了大综执拆通字【2016】20001号《限期拆除通知书》，并告知原告陈述、申辩的权利。原告未在通知期限内进行拆除，被告盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局于4月13日向原告送达大综执拆决字【2016】20001号《限期拆除决定书》，并告知原告复议权、诉权等。被告盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局作出的大综执拆决字【2016】20001号《限期拆除决定书》，证据充分，适用法律法规正确，程序合法，本院予以维持。被告盘锦市大洼区人民依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第(一)款第一项之规定，作出大政行复决字【2016】1号《行政复议决定书》，事实清楚，证据确凿，程序合法，本院亦予以维持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告卢兴贵的诉讼请求。案件受理费50元，由原告卢兴贵负担。
一审宣判后，卢兴贵不服，提出上诉。卢兴贵上诉请求撤销盘锦市大洼区人民法院作出的（2016）辽1121行初49号行政判决；撤销被上诉人盘锦市大洼区城市管理综合行政执法局作出的大综执拆决字[2016]20001号限期拆除决定；撤销被上诉人大洼区人民政府作出的大政行复决字[2016]1号行政复议决定。理由是：1、上诉人所建建筑均百原宅基地上，未超占；2、大洼县规划局的认定没有明确是哪部分房屋，也没有明确建设时间以及建成时间，被上诉人作出的限期拆除通知书以及决定书均没有查明上诉人建房行为的时间以及涉案的是哪部分房屋；3、依据《行政强制法》、《城乡规划法》及辽宁省人民政府辽政[2011]300号批复，盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局没有执法权；4、上诉人所建建筑物并非必须拆除的类型。
本院经审理查明，上诉人卢兴贵居住在大洼县。在未取得任何建设许可手续的情况下，原告新建彩钢板房和猪圈两处建筑，并对一处原有房屋进行翻建。2016年4月6日，经大洼县规划、国土、住建等部门联合认定，原告以上房屋未依法取得规划、土地、房产等手续，违反《城乡规划法》第四十条的规定，认定为违法建筑。同日，大洼县规划局将认定书送达原告并致函大洼县城市管理综合行政执法局。大洼县城市管理综合行政执法局接到违建认定书后于4月7日立案，派员到现场进行检查、勘验、取证，并对原告及相关人员进行询问，确认原告的涉案建筑是在未取得建设工程规划许可证的情况下擅自进行建设，属违法建筑。大洼县城市管理综合行政执法局于4月7日向原告送达了大综执拆通字【2016】20001号《限期拆除通知书》，并告知卢兴贵陈述、申辩的权利。卢兴贵未在通知期限内进行拆除，大洼县城市管理综合行政执法局于4月13日向其送达大综执拆决字【2016】20001号《限期拆除决定书》，并告知其有复议、诉讼等权利。卢兴贵不服，向盘锦市大洼区人民政府申请复议。被告盘锦市大洼区人民政府于7月18日作出大政行复决字【2016】1号《行政复议决定书》，维持大洼县城市管理综合行政执法局作出的大综执拆决字【2016】20001号《限期拆除决定书》并送达卢兴贵，并告知其有诉讼的权利。
另查明，经国务院批准，辽宁省大洼县于2016年4月28号正式变更为盘锦市大洼区。大洼县城市管理综合行政执法局更名为盘锦市大洼区城乡管理综合行政执法局。
本院认为，公民未取得建设规划许可证进行建设的建筑属违法建筑，其违法状态不因行政机关怠于行使职权而转为合法。行政主管部门可依据具体情况作出责令停止建设、限期改正及限期拆除的决定。同时，行政主管部门在实施行政管理活动中，应依法行政，否则将导致行政行为违法。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第六十五条规定，“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”本案中上诉人卢兴贵居住在大洼县榆树镇郭家社区，其住所地在榆树镇管辖范围内，属于乡、村庄规划区。辽宁省人民政府辽政[2011]300号批复第二条第（二）项及大洼县机构编制委员会大编发[2012]19号通知规定的是县综合执法局的是“城市规划管理方面法律、法规、规章规定的未取得《建设工程规划许可证》、未按《建设工程规划许可证》进行建设等行为的行政处罚权”，两个文件规定了被上诉人在城市管理领域的行政处罚权，并没有规定在乡、村领域的相关权利。本案中，卢兴贵在未取得任何建设许可手续的情况下进行建设，应由榆树镇人民政府作出相应的行政决定。被上诉人对卢兴贵在无依据的情形下实施管理属超越职权。但由于大洼县于2016年4月撤县改区，榆树镇人民政府现已变更为榆树街道，其行政职权也同时发生变化。根据变化后的职权转移情况，本案行政行为撤销后，仍将由被上诉人作出。通过对本案被诉行政行为的审查，其主要证据确凿、程序合法，在此情形下，本案被诉行政行为不宜撤销或确认违法。鉴于此，原判处理结果并无不当。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原裁定。
二审案件受理费50元，由上诉人卢兴贵承担。
本判决为终审判决。
审判长 张凤平
审判员 王 勇
审判员 李智琼
二〇一七年十月十日
书记员 关 丹