云南省广南县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云2627刑初289号
公诉机关云南省广南县人民检察院。
附带民事诉讼原告人农某1，男，1979年12月3日生，汉族，驾驶员，云南省广南县人，住广南县，
委托代理人杨偈，云南民定律师事务所律师（特别授权）。
被告人谢昌贵，男，1976年8月9日生，汉族，小学文化，云南省广南县人，住广南县，因本案于2017年9月11日被取保候审。
辩护人唐剑辉，云南章法律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人陈礼刚，男，1974年5月9日生，汉族，小学文化，个体户，云南省广南县人。
广南县人民检察院以广检公诉刑诉〔2017〕262号起诉书指控被告人谢昌贵犯故意伤害罪，于2017年11月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人农某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年1月18日公开开庭进行了合并审理。广南县人民检察院指派检察员王联云、书记员陆扣出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人农某1及其委托代理人杨偈，被告人谢昌贵及其辩护人唐剑辉，附带民事诉讼被告人陈礼刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
广南县人民检察院指控，2016年3月26日16时43分，农某1拉砂到珠街镇放羊村委会老么标施工道路等待倒砂时，谢昌贵和陈礼刚所乘坐的越野车来到其后，陈礼刚因与农某1倒车让道问题发生争执。农某1从其车上拿了一根撬胎棍下车后与陈礼刚发生扭打，过程中，被告人谢昌贵将农某1手里拿着的撬胎棍抢过来，随即用该撬胎棍打在农某1右小腿一下。经鉴定，农某1的伤情为轻伤二级。
为证明指控事实，广南县人民检察院列举了被告人的供述及辩解、被害人的陈述、证人证言、现场勘验笔录、辨认笔录、鉴定意见、户口证明等证据在案为证。
广南县人民检察院认为，被告人谢昌贵的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。鉴于本案被告人谢昌贵具有坦白情节，建议判处一年至二年有期徒刑。
附带民事诉讼原告人农某1诉称，由于被告人谢昌贵与附带民事诉讼被告人陈礼刚共同将其殴打致伤，造成其身体受到伤害，经鉴定，其伤情为轻伤二级。伤残等级为九级伤残，请求法院依法追究被告人谢昌贵的刑事责任，同时判令被告人谢昌贵及附带民事诉讼被告人陈礼刚连带赔偿其经济损失医疗费29184.77元、误工费49704元〔8339元÷365日×（23天+15天+90天+90天）〕、护理费33746.40元〔（23天+15天+90天+90天）×154.80元〕、住院生活补助费3800元〔（23天+15天）×100元〕、交通食宿费4000元（有票据2330元）、鉴定费1800元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金36080元、被扶养人生活费29324元（长子10996.50元、长女18327.50元），共计人民币197639.17元。
附带民事诉讼原告人农某1及委托代理人杨偈向本院列举下列证据：
1.病历资料、医疗费票据，用以证明农某1右侧胫骨开放性骨折，右侧肩胛区软组织挫伤，于2016年3月26日入院，同年4月18日出院，住院23天，支付医疗费23793.23元。第二次手术于2017年11月27日入院，同年12月12日出院，住院15天，支付医疗费5391.56元。
2.鉴定意见、鉴定费发票，用以证明农某1的伤情经鉴定为轻伤二级、伤残等级为九级伤残、需后续治疗费13140元，并支付鉴定费1800元。
3.支付交通费、食宿费票据，用以证明农某1及其妻（护理人员）为看病、鉴定、配合侦查活动多次往返于珠街、堂上、广南、文山、砚山所产生的交通食宿费4000元。
4.堂上村委会的证明，用以证明农某1从2010年始从事驾驶职业，2014底从事运输行业，2016年将车辆出售。
5.驾驶证、机动车行驶证、道路运输证、车辆挂靠协议、车辆产权明确协议书、安全责任书、富宁县永安经贸运输有限责任公司车辆服务合同书、车辆服务保证书、售车协议、含买卖双方身份证复印件，用以证明农某1自2010年取得B2驾驶证后即开始从事货运工作，自2014年自购云Ｈ×××××号十通牌轻型自卸货车挂靠于砚山县路安经贸有限公司从事个体运输，后因受伤无法继续从事原货运工作，被迫低价出售车辆。
6.户口簿复印件，用以证明农某1的长子农某2现年15岁、长女农某3现年13岁。
委托代理人杨偈提出的意见是，本案系附带民事诉讼被告人陈礼刚挑起事端，附带民事诉讼原告人农某1没有过错，被告人谢昌贵应承担刑事责任，同时和陈礼刚承担民事连带赔偿责任。
被告人谢昌贵对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。民事部分其愿意和陈礼刚一起承担26800元。
辩护人唐剑辉提出的辩护意见是，本案系被害人的车堵住被告人的车，被告人姐夫要求被害人让路，而被害人拒不礼让，反而从车上拿出工具对被告人姐夫实施殴打，被告人为避免其姐夫被打伤，才抢来被害人的工具击打被害人一下，造成了伤害被害人的客观事实。被害人存在重大过错，被告人存在很大的防卫因素，且被告人认罪、悔罪态度较好，主观危害性不大，社会危害性小，被告人愿与附带民事诉讼被告人承担60%的民事赔偿责任。请求法院对被告人从轻处罚并适用缓刑。
附带民事诉讼被告人陈礼刚辩称，同意被告人谢昌贵及被告人代理人民事部分的意见。
经审理查明，2016年3月26日16时许，被告人谢昌贵与附带民事诉讼被告人陈礼刚乘车到广南县珠街镇放羊村委会老么标村小组时，被正在等待倒砂的农某1驾驶的大货车堵住，陈礼刚下车叫农某1倒车让道，双方为此发生争执。农某1从其车上拿了一根撬胎棍下车后与陈礼刚发生扭打至侧沟中，被告人谢昌贵见状将农某1手里拿着的撬胎棍抢过来，随即用该撬胎棍打在农某1右小腿一棍致农某1受伤。农某1受伤后于2016年3月26日到广南县人民医院住院治疗，同年4月18日出院，支付医疗费23793.23元，于2017年11月27日再次入院做取钢板手续，同年12月12日出院，支付医疗费5391.56元。经鉴定，农某1的伤情为轻伤二级，农某1支付鉴定费1800元。
上述事实，被告人谢昌贵和附带民事诉讼被告人陈礼刚在开庭审理过程中亦无异议，且有接处警登记表、受案登记表、立案决定书，抓获经过，户口证明、前科查询、网上在逃查询记录，证人陈礼刚、黄某、韦某、刘某、谢某、太某、杨某的证言，被害人农某1的陈述，被告人谢昌贵供述和辩解，现场勘验笔录、现场图及照片，辨认笔录及照片，提取笔录及照片、扣押决定书、物证照片，伤情照片，鉴定意见，病历资料、医疗费票据，鉴定费发票等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢昌贵故意伤害他人身体健康致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被害人驾车拒不礼让，持铁棍与附带民事诉讼被告人发生扭打，其行为存在过错，且被告人认罪态度较好，应从轻处罚并适用缓刑。辩护人唐剑辉提出农某1存在重大过错的辩护意见，与查明的事实不符不予采纳。由于被告人谢昌贵及其附带民事诉讼被告人陈礼刚的行为给附带民事诉讼原告人农某1造成了经济损失，谢昌贵与陈礼刚应承担相应的民事赔偿责任，由于被害人存在一定过错可减轻二人的民事赔偿责任，由二人承担70%为宜。伤残赔偿金和精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持，后续治疗费没有实际产生，可待实际产生后另行起诉。提起的被扶养人生活费不符合法律规定不予支持，误工费、护理费计算过高，所提交的交通费票据大部分难以认定是否与与本案有关，但可考虑实际情况给予酌情赔偿。附带民事诉讼原告人农某1的赔偿费用为医疗费29184.79元、误工费4598元（38天×121元）、护理费5890元（38天×155元）、住院生活补助费3800元（38天×100元）、交通费2000元、鉴定费1800元，共计人民币47272.79元。由被告人谢昌贵和附带民事诉讼被告人陈礼刚承担70%即为33091元。本案农某1的伤情主要是被告人谢昌贵用撬胎棍打击所致，酌情应由谢昌贵承担赔偿费用的70%，即为23164元，由陈礼刚承担30%，即为9927元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条、第三十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人谢昌贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、由被告人谢昌贵赔偿附带民事诉讼原告人农某1的医疗费等经济损失共计人民币23164元（限本判决生效后30日内履行完毕）。
三、由附带民事诉讼被告人陈礼刚赔偿附带民事诉讼原告人农某1的医疗费等经济损失共计人民币9927元（限本判决生效后30日内履行完毕）。
四、驳回附带民事诉讼原告人农某1的其他附带民事诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吴永光
人民陪审员 陈灵敏
人民陪审员 秦瑞云
二〇一八年二月十二日
书记 员代 凤 兴