安徽省六安市金安区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1502民初850号原告：中建六局土木工程有限公司，住所地天津开发区.法定代表人：黄泽林，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：凌少林，天津森宇律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：王静宇，男，汉族，住天津市塘沽区，是该公司职员。被告：安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司，住所地安徽省六安市经济技术开发区.法定代表人：朱瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：祝林，安徽寻求律师事务所律师。原告中建六局土木工程有限公司诉被告安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王静宇、凌少林，被告的委托诉讼代理人祝林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中建六局土木工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付工程款14249622元；2、请求法院判令被告返还履约保证金650000元；3、请求判令被告支付原告迟延付款利息1567458元（以年利率5.5%计算，起算时间为2014年3月14日，暂算两年）；4、请求判令被告支付原告未及时付款违约金709162元（以年贷款利率5.5%计算，起算点为2011年6月到2014年3月，按照2.75年计算）；以上四项合计17176242元；5、本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2009年12月1日签订安徽蓝翔2*600t/d级low-e玻璃生产线工程《均化库及综合原料库》建设工程施工总价合同，合同价为820万元，原告履行完毕；原、被告于2013年12月27日签订《蓝翔玻璃--均化库南大门道路等六项零星工程》总价施工合同，包干价28万元，原告履行完毕；于2009年11月1日签订《原料车间》，总价金额650万元，原告履行完毕；于2010年2月22日签订《循环水泵房施工合同》总价金额345万元，原告履行完毕；双方签订《油站地坪工程施工合同》，总价包干21万元，原告履行完毕；双方签订补充协议，9个小单体工程施工总价合同，总包干价641万元，原告履行完毕。以上工程合同总价款为2505万元。原告与被告在上述合同履行过程中，原告按照被告的指示增加额外工程，双方签字确认，经原告测算，费用为2266982元，被告应该予以支付。以上两项合计27316982元，被告已经向原告支付工程款13067359.68元，被告尚欠原告工程款14249622元及返还履约保证金650000元。被告于2014年3月14日正式对外公布投产使用，原告认为被告的擅自使用，确定为竣工验收之日。利息计算，以该日起为起点。依据合同付款条件，工程进度款，按照月工程进度的65%支付，截止到竣工之日2014年3月14日止，欠付工程款为4688678.62元。按照该欠款比例持续推算，中间停工前最后一笔付款时间为2011年6月3日到竣工之日，为2.75年。该违约金按照同期银行贷款利息计算。原告多次催要，被告一直不予理睬。故特向贵院起诉，望支持原告主张。为支持其诉讼请求，原告向本院提交证据如下：1、工商公示信息，证明被告安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司的主体资格。2、《建设工程施工合同》及《补充协议》，共六份（1）《均化库及综合原料库》合同价款820万元；（2）《均化库南大门道路等六项零星工程》合同价款28万元；（3）《原料库间》，合同价款650万元；（4）《循环水泵房》合同价款345万元，（5）《油站地坪》合同价款21万元，（6）《补充协议》（9个单体配套工程），合同价款641万元，证明被告的该等工程由原告施工承建，合同价款总计2505万元。3、工程签证单及《工程预决算书》，证明原告按照被告的指示增加的额外工程。价款总计2266982元。4、收据及农业银行进账单，证明原告依约向被告支付了65万元的保证金。5、六安新闻网相关信息，证明原告承建施工的工程已正式建成并投入使用。6、快递回执单，证明原告已提交被告增加工程量的结算，被告已经收到。7、复工进度协调会议纪要，证明2013年6月份复工，2013年12月10日工程竣工，当时约定了复工费200万元，到现在也没有支付。安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司辩称：1、原告承建被告单位的相关工程属实，但是全部工程均没有进行验收，工程造价也没有进行最终决算；2、原告陈述被告已经支付13067359.68元工程款属实，但是根据金安区人民法院的三份协助执行通知书，被告已经代原告支付涉案工程的劳务费21000元，其中杨培庆6000元、陈功朝5000元、另外一人是1万元，名字我记不清楚了；3、原告应当开具的工程款发票至今没有开具。被告未向本院提交证据。本院对上述证据认定如下：对原告提供的证据1、2、4、7的真实性、合法性、关连性，本院予以确认。对原告提供的证据3系原告单方制作，未向本院申请工程造价鉴定，且被告不认可，本院不予确认。对原告提供的证据5结合被告的陈述，可以证实涉案工程于2014年3月已投入使用，被告虽对证据5提出异议，但未提供反驳证据证实，故对原告提供的证据5，本院予以确认。原告提供的证据6，不能证明被告已经收到，达不到原告的证明目的，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2009年11月1日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，约定由原告（承包人）承建被告（发包人）发包的安徽蓝翔2*600t/d级low-e玻璃生产线原料车间工程，承包范围为原料车间土建、装饰、照明工程，开工日期2009年11月5日（具体时间以开工报告为准），竣工日期2010年5月5日，合同工期180天，合同价款650万元。合同通用条款26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。合同通用条款26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同专用条款23.2、本合同价款采用固定价格方式确定。合同专用条款26、工程款（进度款）支付，每月28日前，甲方向乙方支付乙方本月完成量总价的65%，付款方式现金转账、银行承兑汇票支付。完工全额返还履约保证金。余款待审计结束后半年内付清，扣除5%质保金（审计时间，结算送达一个月内），质保金待工程竣工验收满1年后无息返还。合同专用条款41.3、（2）、承包人向发包人提供履约担保，担保方式为开工前承包人向发包人提供合同价款10%的履约保证金，待工程竣工后发包人无息返还承包人。二、2009年11月25日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，约定由原告（承包人）承建被告（发包人）发包的安徽蓝翔2*600t/d级low-e玻璃生产线工程均化库及综合原料库工程，承包范围均化库及综合原料库土建、装饰、照明工程，开工日期2009年12月1日（具体时间以开工报告为准），竣工日期2010年4月30日，合同工期151天，合同价款820万元。合同通用条款26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。合同通用条款26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同专用条款23.2、本合同价款采用固定价格方式确定。合同专用条款26、工程款（进度款）支付，每月28日前，甲方向乙方支付乙方本月完成量总价的65%，付款方式现金转账、银行承兑汇票支付。完工全额返还履约保证金。余款待审计结束后半年内付清，扣除5%质保金（审计时间，结算送达一个月内），质保金待工程竣工验收满1年后无息返还。合同专用条款41.3、（2）、承包人向发包人提供履约担保，担保方式为开工前承包人向发包人提供合同价款10%的履约保证金，待工程竣工后发包人无息返还承包人。三、2010年2月22日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，约定由原告（承包人）承建被告（发包人）发包的安徽蓝翔2*600t/d级low-e玻璃生产线循环水泵房工程，承包范围为循环水泵房土建、装饰、照明工程，开工日期2009年3月1日（具体时间以开工报告为准），竣工日期2010年5月30日，合同工期92天，合同价款345万元。合同通用条款26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。合同通用条款26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同专用条款23.2、本合同价款采用固定价格方式确定。合同专用条款26、工程款（进度款）支付，每月28日前，甲方向乙方支付乙方本月完成量总价的65%，付款方式现金转账、银行承兑汇票支付。完工全额返还履约保证金。余款待审计结束后半年内付清，扣除5%质保金（审计时间，结算送达一个月内），质保金待工程竣工验收满1年后无息返还。合同专用条款41.3、（2）、承包人向发包人提供履约担保，担保方式为开工前承包人向发包人提供合同价款10%的履约保证金，待工程竣工后发包人无息返还承包人。四、2011年1月12日，原告与被告签订了《补充协议》，约定由原告（承包人）承建被告（发包人）发包的安徽蓝翔节能玻璃有限公司2*600t/d级在线low-e玻璃生产线其余原料供应系统的配套项目工程（油站工程:共分五个单体项目组成；氨分解制氢站工程；压缩空气站工程；液氨储棚工程；总变电所工程等五项共九个单体配套工程），工期自2011年1月12日至2011年6月11日止，工期150日，工程一次性包干总价641万元。付款方式为按每月完成实际工程量的70%支付工程进度款；工程完工后，经甲乙双方及监理公司共同初验合格后，支付总价款的80%；工程竣工验收后，并办理完一切交付使用手续后的一个月内，支付总价款的95%；余款作为工程保修金，待保修期年满后，一次性付清。五、2013年11月20日，原告与被告签订了《工程承包合同》，约定由原告（承包人）承建被告（发包人）发包的安徽蓝翔节能玻璃有限公司2*600t/d级在线low-e玻璃生产线—油站地坪工程，工期自2013年11月20日至2013年12月10日止，工期20日，工程一次性包干价21万元。付款方式为工程完工后，支付总价款的65%；验收合格后，付至总价的95%；余款作为工程保修金，与油站等九个单体工程合同一同支付。房屋建筑工程质量保修书约定保修金在工程竣工验收合格满两年后付清。六、2013年12月27日，原告与被告签订了《工程承包合同》，约定由原告（承包人）继续承建被告（发包人）发包的安徽蓝翔节能玻璃有限公司2*600t/d级在线low-e玻璃生产线—均化库南大门道路等六项零星工程，工期自2013年12月18日至2014年1月18日止，工期30日，合同包干价28万元。付款方式为工程完工后，支付总价款的70%；验收合格后，付至总价的95%；余款作为工程保修金，与油站等九个单体工程合同项目一同支付。房屋建筑工程质量保修书约定保修金在工程竣工验收合格满两年后付清。上述合同还对其他事项作了约定。合同签订后，原告组织人员进行施工，并按约于2009年11月2日向被告支付履约保证金65万元，被告未按约支付工程款，致原告停工，2013年6月30日，被告的蓝翔项目土建相关工程再次复工，原告继续施工至完工后交付被告，被告接收并于2014年3月14日投入使用。涉案工程未有经过竣工验收。上述合同总计价款为2505万元，另外对于原告主张的合同之外增加的工程量所计算的工程价款，因其未向本院申请鉴定，该工程量经原告自行测算为2266982元，被告不予认可。截止目前为止，被告已支付工程款13067359.68元。对于剩余工程款等因讨要未果后，原告诉讼来院。本院认为，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》及《工程承包合同》，系当事人真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，对其合法有效性本院予以确认。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中涉案工程虽未竣工验收，但被告接收并于2014年3月14日投入使用，该擅自使用日期为竣工验收日期。1、关于原告诉请要求支付工程款14249622元（2505万元+2266982元－已付13067359.68元）的问题。涉案工程完工后，被告接收并擅自使用，原告对欠付的工程款有权主张，原告诉请要求被告支付剩余工程款于法有据，本院予以支持，根据合同约定工程价款采用固定价格及一次性包干价，故被告应支付的合同总价款为2505万元（共六份合同），原告诉请要求支付工程款14249622元，本院予以支持的工程款为6217140.32元，理由如下：首先820万元合同、650万元合同及345万元合同约定“工程款的支付方式为每月28日前支付原告本月完成量总价的65%，余款待审计结束后半年内付清，扣除5%的质保金待工程竣工验收满一年后无息返还”，故根据上述合同约定，被告应给付的工程款为12705000元【即（820万元+650万元+345万元）×(65%+5%)】，尚有合同总价款30%的部分因付款条件尚未成就，原告诉请要求给付，本院不予支持，原告可待条件成就后，另案诉讼。其次，21万元、28万元及641万元合同，按合同约定被告应支付的工程款为6579500元【（21万元+28万元）+（641万元×95%）】，尚有641万元合同价款5%的部分因双方约定系工程保修金，待保修期年满后一次付清，原告未向本院提供保修期是否年满的证据，本院无法核实付款条件是否成就，故本院对原告诉请的该部分工程款不予支持。再次，原告主张的合同之外增加的工程量所计算的工程价款2266982元，因其系原告自行测算，未申请司法鉴定，且被告不予认可，本院不予支持，可待证据充分后，另案诉讼。综上所述，被告应给付的工程款为6217140.32元【（12705000元+6579500元）－已给付13067359.68元】。2、关于原告诉请要求返还履约保证金65万元，符合合同约定，本院予以支持。被告辩称原告此项诉请已超诉讼时效不予返还的意见，因涉案工程款尚未支付完毕，原告的主张一直在持续进行中诉讼时效没有超过，被告此抗辩理由不能成立，本院不予采信。3、关于原告诉请要求支付迟延付款利息1567458元（14249622元×年利率5.5%×暂算2年）的问题。涉案工程于2014年3月14日投入使用，以该日为起点，以欠付工程款6217140.32元为基数计息，但因21万元合同及28万元合同约定余款5%作为工程保修金在竣工验收合格满两年后付清，那么付款时间应在2016年3月14日后，原告要求该部分工程款24500元[即（21万元+28万元）×5%]的利息从2014年3月14日至2016年3月14日计算2年，本院不予支持，故该工程款24500元应从6217140.32元中去除即6192640.32元（6217140.32元－24500元），以6192640.32元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计息，从2014年3月14日至2016年3月14日止，又因820万元合同及650万元合同、345万元合同约定质保金5%的部分待工程竣工验收满1年后无息返还，那么原告要求从竣工验收之日计算利息有误，应从竣工验收满一年后计息，故应从2015年3月14日起至2016年3月14日止计算1年，具体利息计算如下：欠付工程款5285140.32元的利息，从2014年3月14日起至2016年3月14日止，按中国人民银行同期贷款利率计息；欠付工程款907500元的利息，从2015年3月14起至2016年3月14日止，按中国人民银行同期贷款利率计息；4、关于原告诉请要求支付未及时付款违约金709162元的问题。欠付工程款是违约行为，利息是违约责任的承担方式，违约金亦是违约责任的承担方式，二者在性质上是相同的，不能同时承担，且从立法目的看《合同法》上的违约金虽兼具补偿性和惩罚性，但是以补偿性为主的，如果允许承包方同时主张二者，那么在其被欠款项的利息已经得到偿付的情况下，再支持违约金则不符合这一立法目的。故原告此项诉请，本院不予支持。被告辩称原告承建被告单位的相关工程属实，但是全部工程均没有进行验收，工程造价也没有进行最终决算的意见，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中涉案工程虽未竣工验收，但被告接收并于2014年3月14日投入使用，该擅自使用日期为竣工验收日期，在双方签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》及《工程承包合同》中明确约定工程价款采用固定价格及一次性包干价，被告抗辩工程造价没有最终决算来拒绝支付工程款，无事实及法律依据，故对被告此辩称意见本院不予采信。被告辩称已经支付13067359.68元工程款的意见，与审理查明的事实相符，本院予以采信。其辩称已代原告支付涉案工程的劳务费21000元（其中杨培庆6000元、陈功朝5000元、另外一人是1万元，名字我记不清了）的意见，与本案无关联性，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告中建六局土木工程有限公司工程款6217140.32元。二、被告安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司于本判决生效之日起十日五内支付原告中建六局土木工程有限公司履约保证金65万元。三、被告安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司于本判决生效之日起十日五内支付原告中建六局土木工程有限公司欠付工程款6192640.32元的利息（其中5285140.32元的利息，从2014年3月14日起至2016年3月14日止，按中国人民银行同期贷款利率计息；其中907500元的利息，从2015年3月14起至2016年3月14日止，按中国人民银行同期贷款利率计息）。四、驳回原告中建六局土木工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费124860元，由原告中建六局土木工程有限公司负担69000元，由被告安徽蓝翔节能玻璃股份有限公司负担55860元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审 判 长  何 琼审 判 员  马开功人民陪审员  方绪勇二〇一六年十二月五日书 记 员  李德全附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。