陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终4842号
上诉人（原审原告）东风嘉实多油品有限公司，住所地武汉经济技术开发区芳草二路107号华中电子商务产业园C1/C2栋1-6层。
法定代表人卢锋，该公司董事长。
委托代理人万中亮，湖北维思德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）惠胜，男，1972年5月8日出生，汉族，住西安市未央区。
委托代理人周小强，陕西周小强律师事务所律师。
上诉人东风嘉实多油品有限公司因与被上诉人惠胜劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初13817号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2007年6月14日，被告到原告处工作。2015年6月14日，双方签订无固定期限劳动合同，约定被告的工作岗位为销售经理。2016年9月2日，原告以电子邮件通知被告称：因被告一、二季度未完成绩效改进目标，经公司领导批准，即日起由华北区销售代表（负责陕、甘、宁、青海）调至华东区协助襄阳、十堰业务，驻地由西安变更为十堰，于2016年9月9日前到达驻地开展工作。被告以电子邮件回复原告称：因其家在西安，且原告认可并接受其驻地在西安其才应聘该工作，在原告公司工作9年多，负责区域虽多次调整，但驻地在西安一直未变。其接受公司对其负责区域的调整，但不能接受公司单方对其驻地由西安变更为十堰的调动。希望原告保持其西安驻地不变。后双方就驻地变更一事一直未协商一致，被告亦一直未到十堰报到。2016年9月30日，原告以被告连续旷工拒不执行公司文件，严重违反公司规定为由，决定与被告解除劳动关系，终止劳动合同。终止劳动合同前，原告按照每月基本工资1824.3元、绩效工资4256.7元、工龄津贴100元、误餐费200元、交通费120元的标准向被告支付工资。后被告申请仲裁，请求原告支付违法解除劳动合同赔偿金158144.98元、2016年9月份工资5195.46元。2017年7月20日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字[2016]第578号裁决书，裁决：原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金117439元；驳回被告其余仲裁请求。原告不服，诉至本院。因双方分歧较大，致庭审调解未果。庭审中，原、被告均提交双方2015年6月14日签订的劳动合同作为证据，原告方提交的劳动合同中工作地点处为空白。被告提交的劳动合同中工作地点处填写为“西安”。
原审法院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同应当采用书面形式。本案争议的焦点实际为原告调整被告工作地点的行为是否合法。本案中，原、被告双方签订无固定期限劳动合同，虽原告方提交的劳动合同显示未对工作地点明确约定，但被告在原告处工作多年，驻地一直在西安。且原告向被告发送的多次邮件均称：将被告的驻地由西安调整至十堰，足以证明其认可被告的驻地为西安，且明知被告一直在西安工作生活。在此情况下，原告以被告未完成销售目标为由，单方决定调整被告的驻地，必然会对被告继续履行劳动合同产生实质影响。故原告变更被告驻地的行为已构成劳动合同内容的变更，需经双方协商一致。被告在收到原告调整负责区域及驻地的通知后，已明确表示服从对负责区域的调整，希望原告保持其驻地不变。原告在双方未就驻地变更协商一致的情况下，认定被告连续旷工的事实依据不足，其据此解除双方劳动关系的行为违法。现其主张不向被告支付违法解除劳动关系赔偿金的请求，本院不予支持。被告认可仲裁裁决结果，故原告应支付其赔偿金117439元。原审判决：原告东风嘉实多油品有限公司于本判决生效后十日内支付被告惠胜违法解除劳动关系赔偿金117439元。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。
原审宣判后，东风嘉实多油品有限公司不服，向本院提起上诉称，1、本案劳动合同因工作性质原因并未约定被上诉人的工作地点为西安，只不过因为被上诉人在履行劳动义务的过程中于西安安家落户，双方有关被上诉人驻地为西安的表述也不是对其工作地点的表述，仅仅是因为被上诉人居住地在西安而产生的方便表述。实际上被上诉人也负责上诉人“陕甘宁青”区域的销售业务，属于区域性销售人员，而非局限于西安一地。上诉人调整被上诉人的工作地点或者负责区域是作为用人单位享有的基本权利，被上诉人作为劳动者应当配合而不能像本案中所为：仅以其家在西安为由而一味拒绝。2、被上诉人曾因业绩不达标被要求改进，其也承诺改进但期满后仍未达标，上诉人于是才决定调整上诉人的工作地点及负责区域，这是上诉人作为用人单位享有的劳动权利，本无可指责，却被一审判决认定“需经双方协商一致”，这纯粹属于曲解合同约定、任意适用法律规定，无疑是错误的。3、被上诉人无视上诉人的工作安排，坚持拒绝上诉人对其提出的劳动要求，拒不到岗。根据公司员工手册的规定，已经构成旷工且逾期不到岗，上诉人即享有解除劳动合同的权利，依法不属于违法解除劳动关系，不应被判决承担赔偿金。综上，上诉人东风嘉实多油品有限公司请求二审法院依法撤销原审民事判决，改判上诉人不支付被上诉人惠胜赔偿金117439元，并由被上诉人承担本案的诉讼费用。
被上诉人惠胜辨称，1、被上诉人不构成旷工。汉语词典对旷工的解释一般包括以下情形：（1）未履行请假手续或请假未获批准而擅自离开工作岗位的；（2）请假期满，不续假或续假未获批准而逾期不归；（3）不服从合理的工作安排，不按时到安排的工作岗位工作的。惠胜原工作地点在西安，这一点从惠胜一方提供的劳动合同中可以看出。另外上诉人多次邮件提及将惠胜的驻地由西安调整为十堰，亦表明惠胜原工作地点在西安。本案是在上诉人单方调整惠胜工作地点，惠胜在未和上诉人达成一致情况下，履行原劳动合同，在西安开展工作，并不符合上述三种情形之一，所以惠胜不构成旷工。2、上诉人无证据证明其员工手册经民主程序制定并向劳动者公示。3、员工手册中“一年内累计旷工达到3天者”的规定对于惠胜并不适用。4、上诉人调整惠胜工作地点违法。《劳动合同法》第35条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。在劳动合同有效期内变更劳动合同：一是要依据平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定；二是必须由一方当事人提出变更劳动合同的建议并说明变更的理由和修改的条款，由对方限期表示意见，最后经双方协商一致签订书面的变更协议。只要符合以上条件，劳动合同双方就可以就劳动岗位进行变更。而工作地点的调整显然属于变更劳动合同，需要双方达成一致。另外，上诉人以被上诉人业绩不达标为由调整被上诉人工作地点违法。综上，被上诉人惠胜请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，被上诉人惠胜于2007年6月入职上诉人东风嘉实多油品有限公司，在职期间，双方签有无固定期限书面劳动合同，故双方之间正式建立了劳动关系。2016年9月2日，上诉人以被上诉人业绩未达标为由，将被上诉人工作区域由华北销售代表调整至华东区域开展业务，上诉人并要求被上诉人于2016年9月9日前到达驻地十堰开展工作。因被上诉人惠胜对上诉人调整其工作岗位的决定持有异议，未在规定的期限内到岗，上诉人便于2016年9月30日，以被上诉人旷工为由，解除了与被上诉人惠胜之间的劳动关系。因上诉人解除与被上诉人惠胜之间的劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的情形，且上诉人在本案一、二审期间未提供被上诉人存在旷工的事实证据，故原审以上诉人违法解除与惠胜的劳动关系为由，判令上诉人东风嘉实多油品有限公司支付惠胜违法解除劳动关系经济赔偿金117439元与法不悖。上诉人东风嘉实多油品有限公司以原审判决认定事实不清，适用法律错误为由要求撤销原审判决之上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人东风嘉实多油品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 石
审判员 许 超
审判员 陈洁婷
二〇一八年四月八日
书记员 孙莎莉