江西省万年县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣1129民初177号
原告黄信新，男，汉族，1962年11月26日生，江西省万年县人，务工，现住万年县。
委托代理人彭皖南，江西万年红律师事务所律师，执业证号13611198910151037，代理权限特别授权。
委托代理人陈亚婷，江西万年红律师事务所律师助理，证号36111510210151，代理权限特别授权。
被告钱子勇，男，汉族，1964年06月30日生，江西省万年县人，务工，现住万年县。
委托代理人杨泽寿，江西万年红律师事务所律师，执业证号13611201010567242，代理权限一般代理。
被告钱子根，男，汉族，1968年11月23日生，江西省万年县人，务工，现住万年县。
委托代理人钱子河，万年县湖云法律服务所法律工作者，代理权限一般代理。
原告黄信新诉被告钱子勇、被告钱子根提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年02月25日受理后，依法由审判员涂骏独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄信新及其委托代理人彭皖南、陈亚婷，被告钱子勇及其委托代理人杨泽寿、被告钱子根及其委托代理人钱子河均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄信新诉称：被告钱子根将自家三层楼房和围墙发包给被告钱子勇施工建设，原告受雇于钱子勇，参与被告钱子根家的围墙施工，日工资为二百元。2015年7月2日16时30分左右，原告在施工时不慎从脚手架上摔下，受伤后送往万年县人民医院治疗，后转至中国人民解放军第九四医院继续治疗，花去医疗费15万余元，原告的伤情经万年中源法医学鉴定所鉴定构成九级伤残，至今两被告分文未赔，原告多次请求被拒。现原告要求判令被告钱子勇承担166996.8元的赔偿责任，被告钱子根承担71570元的补偿责任。本案诉讼费用由二被告共同承担。
被告钱子勇辩称:1、原告与被告不存在劳动关系，实际为合伙关系，实际上两人是共同承包了钱子根家的工程，其劳动报酬的计算标准是0.28元每块砖，工资按实际工作量计算；2、原告受伤后，被告已经支付了6.5万元给原告，并非分文未付；3、原告存在疲劳施工和酒后作业的重大过错，应当承担主要责任；4、原告主张的赔偿金过高，其误工期限计算过长、误工费计算标准应按农村标准计算、交通费应按就医地点和时间认定；5、被告已经承担了该承担的责任，剩余部分应由原告自行承担，请求法院驳回原告诉求。
被告钱子根辩称：1、原告与被告钱子勇实际上是共同承包了被告家的围墙砌砖工程，二人实际上应是合伙关系；2、原告住院期间，二被告均积极主动凑钱给原告进行治疗，被告已经为原告支付了医疗费35755.8元；3、原告自诉为提供劳务者，而接受劳务者为本案被告钱子勇并非被告钱子根，故其在提供劳务过程中受到伤害只能向接受劳务者主张，故被告钱子根在本案中非适格被告；4、原告所受伤害系其安全措施不到位、熬夜疲劳作业及酒后施工等过错行为引发，其自身具有重大过错，应自行承担一定的责任。被告作为非接受其劳务方，故不应承担补偿责任，其要求被告给予补偿的诉请于法无据，请求法院驳回原告的无理诉求。
为证明自己主张，原告黄信新向本院提供了如下证据材料：
第一组：原告黄信新身份证复印件一份。
第二组：万年县人民医院《出院记录》（住院号：201532719）一份；中国人民解放军第九四医院《出院记录》（住院号344666）一份；万年县人民医院《出院记录》（住院号：201600444）一份；
第三组：饶精鉴【2016】精鉴字第13号《上饶精神病医学司法鉴定所智能障碍鉴定》一份；万中鉴【2016】临鉴字第2003号《万年中源法医学司法鉴定所致残程度评定》一份。
第四组：万年县人民医院《江西省医疗住院收费票据（2014）》（No.0007543918）一份；解放军94医院（2015）南字150401182887《中国人民解放军医疗住院收费票据》一份；万年县中源法医学司法鉴定所《江西省上饶市国家税务局通用手工发票》（发票代码136111415331发票号码006××××7020）一份；上饶市第三人民医院《江西省医疗门诊收费票据（2015）》（No.00067655991）一份；上饶市第三人民医院《江西省医疗门诊收费票据（2015）》（No.0001962551）一份；。
为证明自己主张，被告钱子勇向本院提供了如下证据材料：
第一号：证人陶某证言；证人钱某证言；
第二号：工资单一份；
第三号：录音资料U盘两个。
为证明自己主张，被告钱子根向本院提供了如下证据材料：
一号：被告钱子根的身份证及户口簿复印件一份；
二号：中国农业银行打款凭证一份；万年县人民医院《江西省医疗门诊收费票据（2014）》；万年县人民医院《门诊处方笺》一份。
结合原、被告各方的陈述、质证及辩论意见，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条第（一）项、第九十三条、第一百零五条、第一百一十四条、第一百一十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条第（五）项、第七十四条、第七十六条、第七十七条第（五）项、第七十九条之规定，对原、被告各方的证据材料认证如下：
一、原告方提供的第一组、第二组、第四组证据材料，被告钱子根提供的一号、二号证据材料，原被告各方均无异议，且经本院审核上述证据材料来源及形式合法，能够证明本案事实，故上述证据材料均具有客观性、合法性及与本案的关联性，可作为本案的定案依据，本院依法予以采信。
二、原告关于被告钱子勇提供的第一号、第二号、第三号证据材料与本案均无关联性的质证意见，本院认为：1、原告对证人陶某证言中所提及的原告工作期间喝了半杯酒及给付了6.5万元的事实已经在庭审中予以认可，且与被告钱子勇提供的第三号证据中的录音资料中原告妻子承认的事实能够相互印证，故证人陶某证言中给付6.5万元及原告工作期间饮酒的事实本院依法予以采信；对其证言中的原被告系合伙关系及疲劳作业的证明，因原告在庭审中及录音资料中均予以否认，而被告钱子勇未提供其他证据予以佐证，加之证人陶某系被告钱子勇之妻系本案利害关系人，故对其证明原告与被告钱子勇之间系合伙关系及疲劳作业的证言本院依法不予采信。2、证人钱某的证人证言系传来证据，而非其亲眼所见，亲身所历，只是根据原告与被告钱子勇曾经承包其家厨房建设而推定二人在给被告钱子根家中围筑围墙也是合伙经营，其证明目的无事实及法律依据，故该证人证言无法证明本案相关事实，与本案无关联性，原告的质证意见本院予以采信。3、被告钱子勇的第二号证据系钱子勇自行制作，无其他证据予以佐证，其证据形式及来源均存疑，无法证明原告与被告钱子勇之间系合伙关系，故本院依法不予采信。4、录音资料所载事实系原告之妻与本案被告钱子勇及证人陶某的谈话录音，其中内容涉及被告钱子勇是否给付原告6.5万元、原告工作期间是否饮酒、原告是否系疲劳作业、原告与被告钱子勇是否是合伙经营等相关内容，原告之妻在该录音中及原告在庭审中明确承认了被告钱子勇给付了6.5万元及原告工作期间饮酒的事实，但否认了疲劳作业及合伙经营的事实，被告也未对原告否认之事实提供相反证据及合理理由予以反驳。综上，被告钱子勇提供的上述证据材料中，第一号、第三号所载被告钱子勇已给付原告6.5万元及原告在施工过程中存在饮酒行为的事实部分具有真实性，与本案具有关联性，证据来源未侵犯本案原告合法权益，具有合法性，可以作为本案定案依据，本院依法予以采信。上述证据材料中涉及合伙关系及疲劳作业等内容部分因缺乏事实依据，不具有真实性，本院依法不予采信。
经审理查明，被告钱子根将自家围墙建设施工发包给被告钱子勇，被告钱子勇在围建围墙时雇请了原告进行施工，其工资计算方式为0.28元每块砖。2015年7月2日16时30分左右，原告在围墙施工时不慎从脚手架上摔下，事发后立即被送往万年县人民医院抢救治疗，因病情恶化于2015年7月10日转院至位于江西省南昌市的中国人民解放军第九四医院继续治疗，2015年8月4日出院并遵医嘱于2016年1月7日在万年县人民医院继续治疗，2016年1月20日伤愈出院。住院期间，原告住院医疗费用共花费人民币153926.6元。2016年2月16日，原告伤情经万年中源法医学司法鉴定所鉴定为九级伤残，鉴定费用为人民币1876元。
又查明，原告黄信新受伤后被告钱子勇垫付医疗费6.5万元，被告钱子根垫付35755.8元，在审理过程中，被告钱子根自愿将自己垫付的款项出于人道主义考虑补偿给原告黄信新。
再查明，原告午餐时曾饮酒半杯。
上述事实有庭审记录及经庭审质证的证据材料记录在案予以佐证。
本院认为：1、原告黄信新系接受被告钱子勇的指示前往其承揽的围墙建设工地施工，双方约定了工资计算标准，其工资由被告钱子勇支付，因此原告黄信新与被告钱子勇之间构成了劳务合同关系。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故被告钱子勇就原告黄信新在从事劳务活动过程中所受伤害应承担赔偿责任。
2、根据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告黄信新作为完全民事行为人，其酒后高空作业未尽到高度的安全注意义务导致事故发生，自身存在重大过错，是事故发生的主要原因，原告黄信新应承担事故主要责任；被告钱子勇作为雇主，明知原告进行登高作业前已经饮酒的事实，而未对其上架作业进行有效阻止，是导致此次事故的次要原因，被告钱子勇应承担事故的次要责任。
3、根据法律规定，围墙建设不属于《中华人民共和国建筑法》调整范围，一般公民只需具备砌砖的基本技能即可胜任，故在本案中作为定作人的被告钱子根在围墙的施工建设中不存在定做和选任不当，其在原告黄信新施工过程中也未实施指示行为，故被告钱子根对原告黄信新的受伤结果不承担责任。
本院根据原告主张及江西省2016年统计数据，结合本院认可的相关证据及质证意见对原告黄信新因本起事故目前损失依法核定如下：
1、医疗费核定金额为153926.6元；2、误工费核定金额为20357.16元（32447元÷365天×229天）；3、护理费金额核定为4284.43（33996元÷365天×46天）；4、营养费酌情认定为920元（20元/天×46天）；5、住院伙食补助费酌情认定为920元（20元/天×46天）；6、残疾赔偿金认定为40468元（10117元/年×20年×20%）；7、精神抚慰金酌情认定为6000元；8、鉴定费金额核定为1876元；9、交通费酌情认定为1220元。以上各项费用合计人民币229972.19元。上述费用，被告钱子勇承担91988.88元（229972.19元×40%），原告黄信新自行承担137983.31元（229972.19元×60%）。
综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第三十五条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款第一项、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告钱子勇赔偿原告黄信新人民币91988.88元，扣除已经支付的人民币65000元，被告钱子勇应再赔偿原告黄信新人民币26988.88元，此款被告钱子勇在本判决生效之日起十五日内一次性履行完毕。
二、被告钱子根补偿原告黄信新357**.8元，此款被告钱子根已先行垫付不再另行支付。
三、驳回原告黄信新其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4879元，减半收取人民币2440元，由原告黄信新负担人民币1464元，被告钱子勇负担人民币976元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内凭判决书到上饶市中级人民法院立案大厅预交上诉受理费；如银行汇款，收款人为江西省上饶市中级人民法院，账号为36×××14，开户银行为上饶市农业银行饶东支行，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 涂骏
二〇一六年四月二十二日
代书记员 洪静
附件1：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十五条第一款第（六）项：赔偿损失。
第三十五条第一款第二项：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第七十五条第一款人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款第（一）项雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害结果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
五、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉法>的解释》
第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条第（一）项主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。
第九十三条第（三）、（四）项：下列事实无需举证证明：
（三）根据法律规定推定的事实；
（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实。
第一百零五条：人民法院应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。
第一百一十四条：国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。
第一百一十六条第一、三款：视听资料包括录音资料和影像资料。
存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。
六、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六十五条第（五）项审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：（五）证人或者提供证据的人，与当事人有无利害关系。
第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。
第七十七条第（五）项证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。
第七十九条人民法院应当在裁判文书中阐明证据是否采纳的理由。
对当事人无争议的证据，是否采纳的理由可以不在裁判文书中表述。