辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民六终字第686号
上诉人（原审原告）：赵旭阳，男，1987年8月4日出生，汉族，无职业，住址辽宁省抚顺市新抚区。
被上诉人（原审被告）：辽宁万丰装饰装修有限公司，住所地沈阳市和平区市府大路123号二楼。
法定代表人：马永伟，该公司经理。
上诉人赵旭阳与被上诉人辽宁万丰装饰装修有限公司（以下简称万丰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民二初字第2455号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成由审判员刘冬担任审判长，审判员郑竹玉、审判员相蒙参加评议的合议庭，于2015年11月23日开庭公开审理了本案，上诉人赵旭阳，被上诉人万丰公司的法定代表人马永伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告赵旭阳诉称：原、被告双方于2015年5月3日自愿签订合同约定：原告支付被告48，000元，位于沈阳市苏家屯区南京南街1088号商品房一套共108平方米由被告承包装修。工程期限共60天，合同期限自2015年5月7日至2015年7月5日止，双方约定若违约按50元一天违约金赔偿（暂从签订之日至起诉之日止）。原告于2015年5月3日支付定金5000元。双方签订合同后，被告多次无理要求原告增加工程款并拒绝开工。原告多次沟通无果，要求终止合同并要求被告退还定金5000元。被告以原告违约为由拒不退还定金并要求原告赔付违约金。原告多次沟通无果后诉至法院。综上所述，被告拒不履行双方约定，无理取闹严重违反了诚实信用原则，给原告造成很大的经济损失，严重损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，起诉至法院，请求法院判如所请。诉讼请求：1、判令被告退还定金5000元并赔偿双方约定违约损失4000元；2、本案诉讼费由被告负担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求解除与被告签订的沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同。
一审被告万丰公司辩称：我不同意解除装饰装修合同。1、楼梯款项退还客户，或客户根据约定增加楼梯施工成本款项，按合同约定继续正常施工。2、如不能正常施工，要求客户根据装饰装修施工合同赔偿违约金4800元。3、本案诉讼费由原告负担。2015年5月3日，经双方友好协商签订装饰装修施工合同，合同金额48，000元整。签订合同逐栏审项过程中，大部分项目通过，楼梯一项房主描述跟他家邻居家花费5500元，公司说此项暂定或按实际发生结算，证明人：陈国欣，公司职务：主任设计师。2015年5月5日，工程人员正式进场进行施工组织，去邻居家看装修楼梯样式，与所定5500元标准不符，故公司提出两种方案：1、按购买实际发生金额结算；2、5500元楼梯款项退还客户。多次协商后，客户不同意此项提议。关于违约赔偿，根据2015年5月3日签订的《装饰装修施工合同》第一条8.3款，甲方未按期交付工程款，合同工期顺延，故工期违约根据《装饰装修施工合同》与事实不符。如不能正常施工，根据《装饰装修施工合同》第十条12.3款，办理合同终止手续，由责任方赔偿对方工程款总造价10%违约金，计4800元。公司要求赔偿。综上所述，原告不履行双方约定，违反签订合同的事实，给法院、公司带来不必要的麻烦。
一审法院经审理查明：2015年5月3日，原告（甲方）与被告（乙方）签订沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同一份，约定就乙方承包甲方的家庭居室装饰装修工程有关事宜，达成协议：工程采取乙方包工，包全部材料的承包方式，工期为60天。甲方委托乙方设计图纸。合同价款约定为48，000元。合同中第十二条约定，因乙方原因造成合同无法继续履行时，该方应及时通知对方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方工程款总造价10%的违约金。合同所附的辽宁万丰装饰有限公司预算书载明楼梯一项预算费用为5500元。当日，原告向被告支付装修订金5000元，被告为原告出具收款收据。
一审法院认为：原告赵旭阳与被告万丰公司签订的沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同（以下简称装修合同）系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，均应自觉履行。关于原告诉请解除与被告签订的装修合同并要求被告返还定金5000元及给付违约金4000元。虽原告仅以装修合同中楼梯价款未与被告达成一致意见为由解除合同，不符合合同约定及法定的解除条件，但考虑到原、被告之间装修合同具有较强的实践性，被告单方无法继续履行合同，需要原告的协助与配合，故双方的装修合同不适用强制继续履行，本院判令予以解除。关于合同解除的过错方问题。双方在合同中明确约定了楼梯装修的预算款为5500元，被告亦主张以该价格能够完成楼梯的装修，但原告要求以该价格必须装修成其邻居家楼梯的样式，并主张邻居家的楼梯就是这个价格，但并未提供任何证据予以证明，且双方在合同中并未明确约定楼梯的具体样式，被告对于与原告之间的争议，已提出了相应的解决方案，依据被告的解决方案，原、被告之间的装修合同可以继续履行，但原告对被告提出的解决方案均不予认可，执意解除合同，有违诚信原则，故双方之间的装修合同的解除应归结于原告的原因。依据装修合同的约定，因原告原因造成合同无法继续履行的，应赔偿被告工程款总造价10%的违约金即4800元。剩余原告所支付的订金200元，被告应当予以返还。关于原告主张被告赔偿违约金4000元的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、解除原告赵旭阳与被告辽宁万丰装饰装修有限公司于2015年5月3日签订的沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同；二、本判决生效之日起十日内，被告辽宁万丰装饰装修有限公司返还原告赵旭阳订金200元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费50元（原告已预交），减半收取，由被告辽宁万丰装饰装修有限公司负担。
宣判后，赵旭阳不服原审法院判决，向本院提出上诉。上诉请求：一、撤销一审法院民事判决：二、将本案发回再审，要求被上诉人解除合同退还定金：三、涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。主要上诉理由：一、一审判决认定事实错误。理由有：上诉人在交付定金直到上诉时，被上诉人既没开始进行施工装修，也没有举证证明其损失，属于合同还未履行，对于被上诉一方而言根本无任何损失，因此，上诉人无须赔偿被上诉人损失。二、一审判决法律适用错误。理由有：上诉人与被上诉人签订的合同属于承揽合同，上诉人与被上诉人多次协商无果，被上诉人拒不归还定金也不履行合同，根据合同法第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同。即上诉人可以随时解除与被上诉人的承揽合同，不存在违约行为。因此，在一审判决中判决上诉人违约并付给被上诉人违约金是属于适用法律错误的。三、一审判决超出了诉讼请求。一审中上诉人的诉讼请求是：1、请求判令被上诉人退换定金5000元，并赔偿双方约定违约损失4000元：2、本案诉讼费用由被上诉人负担：3、解除与被上诉人签订的沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同。一审判决结果应该是支持或驳回上诉人的请求，但在一审判决中判决的第二项是：“被上诉人辽宁万丰装饰装修有限公司返还上诉人赵旭阳定金200元。”这在被上诉人没有提出反诉的情况下，擅自扣除返回的定金，一审判决显然是超出了诉讼请求。根据民事诉讼法第二百条第十一款的规定：“原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的。”本案应当再审。
被上诉人万丰公司答辩称：同意一审法院判决
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。
本院另查明：上诉人与被上诉人双方所签订的施工合同对于楼梯的样式及材料均未作明确约定，仅对楼梯价值5500元作了约定。
又查明：在本院庭审中，上诉人主张合同约定的违约金标准即工程总造价的10%（4800元）过高，其同意按其交纳订金5000元的10%向被上诉人支付500元赔偿金。
在庭审中，双方均确认上诉人于2015年5月10日即找到被上诉人要求解除装修合同，被上诉人未实际进场对上诉人房屋进行装修。
在二审期间，被上诉人提供了案涉房屋的效果图32张，以证明其实际付出了劳动，上诉人陈述其依托案外人土巴兔网站申请免费设计服务，土巴兔网站接受申请后委托被上诉人进行设计，属于免费设计服务。被上诉人对于上诉人陈述的真实性没有异议，但其主张上诉人要求解除合同，其有权收取设计费用。
上述事实，有沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同、收款收据证据材料及当事人陈述，经一审法院庭审质证及本院审查，予以确认，在一审卷宗佐证。
本院认为，本案的争议焦点为上诉人与被上诉人之间的装修工程施工合同是否应予解除的问题及合同解除后的法律后果问题。关于双方之间的装饰装修施工合同是否应予解除的问题，本院认为，双方所签订的装修合同虽对楼梯部分的价款5500元作了约定，但对于楼梯部分的装修样式未作明确约定，在双方对楼梯的装修样式存在争议未能协商达成一致情况下，上诉人主张解除合同，被上诉人在庭审中亦表示在一审期间其同意解除合同，现双方之间的装饰装修工程施工合同无法继续履行，合同目的无法实现，因此一审法院判令解除双方之间签订的装饰装修工程施工合同是正确的，本院予以确认。关于合同解除后的法律后果问题，本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”结合本案的事实，双方所签订的合同对于楼梯的设计样式及材料均未作明确约定，在双方对楼梯标准不能达成一致的情况，可确认双方对于解除合同均存在过错。在这种情况下，上诉人向被上诉人支付了订金5000元，被上诉人未实际进场进行装修，被上诉人依照土巴兔网委托进行的对上诉人房屋的设计亦为免费设计，在庭审中上诉人同意向被上诉人支付订金的10%作为补偿，故结合合同的履行情况，本院酌定判令被上诉人在扣除500元后向上诉人返还4500元订金。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民二初字第2455号民事判决第三项，即：驳回原告其他诉讼请求。
二、维持沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民二初字第2455号民事判决第一项，即：一、解除原告赵旭阳与被告辽宁万丰装饰装修有限公司于2015年5月3日签订的沈阳市家庭居室装饰装修工程施工合同；
三、变更沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民二初字第2455号民事判决第三项为“本判决生效之日起十日内，辽宁万丰装饰装修有限公司返还赵旭阳订金4500元。”
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，减半收取25元，二审案件受理费50元，共计75元，由上诉人赵旭阳负担37.5元，由被上诉人辽宁万丰装饰装修有限公司负担37.5元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 冬
审判员 郑竹玉
审判员 相 蒙
二〇一五年十一月二十七日
书记员 那萌萌
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定：
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。