福建省将乐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）将刑初字第180号
公诉机关福建省将乐县人民检察院。
被告人谢某甲，男，现住福建省永安市。因本案于2014年2月27日被福建省将乐县公安局刑事拘留，同年3月28日变更强制措施为取保候审，同年9月15日由福建省将乐县人民检察院取保候审，同年12月4日由本院决定取保候审。
被告人汤某某，男，住福建省将乐县。因本案于2014年3月1日被福建省将乐县公安局取保候审，同年9月15日由福建省将乐县人民检察院取保候审，同年12月4日由本院决定取保候审。
福建省将乐县人民检察院以闽将检林刑诉（2014）1022号起诉书指控被告人谢某甲、被告人汤某某犯非法收购国家重点保护植物罪，于2014年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用简易程序，公开开庭审理了本案。福建省将乐县人民检察院代理检察员邱岑、被告人谢某甲、被告人汤某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年1月31日下午，谢某乙（已判决）在接到周某某（已判决）的电话，告知其当晚会去将乐县光明乡际下村阳家自然村非法采伐红豆杉，谢某乙表示同意收购。当日下午，谢某乙向被告人谢某甲借车并说明晚上要去看红豆杉，谢某甲同意出借。2014年2月1日凌晨，谢某乙到谢某甲处借车并告知其周某某砍了一株红豆杉，但谢某乙告诉谢某甲：只是先去看一下，如果红豆杉好，价格合适就先买来，到时可以雕刻东西，谢某甲也可以用，如果价格高就先买来再卖出去也可从中赚钱。谢某甲听后未做声，但要求和谢某乙一起到光明村去看。于是由谢某甲驾车，二人到了光明乡光明村忠贤庙看完红豆杉后，由谢某乙联系将红豆杉先运至被告人汤某某的将乐县福隆木制工艺雕刻厂放置。谢某乙与谢某甲就先到将乐县城接汤某某到厂里。周某某等人将红豆杉运到汤某某厂里并卸下车，谢某乙、谢某甲将卸下车的红豆杉用篷布遮盖并进行了拍照。经鉴定，运下来的6桐红豆杉系国家重点保护植物南方红豆杉，折立木材积2.1527立方米。2014年2月7日，经谢某乙与汤某某多次协商，最后商定由汤某某以人民币6万元的价格向谢某乙等人收购该6桐红豆杉原木，并先支付人民币3万元，另3万元待三个月后再付。几天后，汤某某由于害怕被查到，主动要求谢某乙运走上述红豆杉原木，并要求谢某乙退回已付的人民币3万元。2014年2月15日，在谢某乙组织下，将该6桐红豆杉原木销售给他人并运走，并退给汤某某人民币3万元，另支付汤某某装车费500元。谢某甲归案后自愿认罪；汤某某经电话传唤到案后，如实供述了自己的犯罪事实，并退出用于欲收购上述红豆杉的预付款人民币三万元及装车费人民币五百元。
另查明，在本案审理过程中，被告人谢某甲、被告人汤某某已各履行生态复绿补植林木2亩。
上述事实，被告人谢某甲、被告人汤某某在开庭审理过程中均无异议，并有同案人周某某、肖某甲、肖某乙、肖某丙、谢某乙的供述，证人伍某某、杨某某、张某某的证言，书证福建省将乐县公安局森林分局提供的《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》、《户籍证明》、《权属证明》、《现场示意图》、《现场检尺野帐》、《扣押清单》、关于涉案红豆杉材积的《说明》，将乐县林业规划队的《鉴定意见书》，本院（2014）将刑初字第148号刑事判决书，将乐县林业局的《生态复绿保证金收据》，福建省将乐县公安局森林分局的现场勘查笔录、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢某甲、被告人汤某某违反国家森林法规，非法收购国家重点保护植物南方红豆杉，计立木材积2.1527立方米，二被告人的行为均已构成非法收购国家重点保护植物罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。谢某甲在共同犯罪过程中，起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚；且归案后能够自愿认罪，具有从轻处罚的情节；另已履行生态复绿补植林木，亦属悔罪表现，还具有酌情从轻处罚的情节。汤某某经电话传唤到案后，能如实供述自己的犯罪事实，可以认定为自首，具有减轻处罚的情节，另退出非法所得人民币500元，且已履行生态复绿补植林木，亦属悔罪表现，还具有酌情从轻处罚的情节。对于谢某甲、汤某某的上述情节，本院在量刑时一并予以考虑。根据谢某甲、汤某某的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对谢某甲、汤某某适用缓刑。为维护国家对重点保护植物的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项，最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第二条的规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决生效之日起计算。罚金应在判决生效之日起一个月内缴清。）
二、被告人汤某某犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决生效之日起计算。罚金应在判决生效之日起一个月内缴清。）
三、被告人汤某某退出的用于欲非法收购国家重点保护植物的预付款计人民币三万元予以没收，退出的装车费计人民币五百元予以追缴，由福建省将乐县公安局森林分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁建康
审 判 员 汤燕琴
人民陪审员 廖陈辉
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 何 韬
附：本判决书法律条款
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反森林法的规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
二、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
三、最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。
第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：
（一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；
（二）非法采伐珍贵树木二立方米以上的；
（三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的；
（四）其他情节严重的情形。