宁波市北仑区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0206民初2546号
原告：赵财富。
法定代理人：朱丽萍。
委托代理人：ＸＸ朝。
委托代理人：李红利。
被告：宁波市北仑欧绿乙炔制造有限公司。
法定代表人：唐旭东。
委托代理人：何萃英。
委托代理人：刘德新。
原告赵财富与被告宁波市北仑欧绿乙炔制造有限公司（以下简称欧绿乙炔公司）劳动争议一案，本院于2016年4月27日立案受理，依法由审判员方燕儿适用简易程序于2016年6月3日公开开庭审理。原告赵财富的法定代理人朱丽萍、委托代理人ＸＸ朝、被告欧绿乙炔公司的委托代理人何萃英、刘德新出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵财富起诉称：原告于2011年8月10日进入被告处工作，岗位为槽车驾驶员，约定保底工资4500元，实际工资按工作量计件计算，月平均工资6900元左右。2014年7月30日，原告驾驶浙B×××××号普通二轮摩托前往被告单位上班，行驶至镇海××龙大道镇海大道路口时，与支从贵驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤。当天原告被送至宁波市第七医院治疗，后立即被转至李惠利医院，入院诊断为两侧额叶及右侧额叶脑挫裂伤、两侧额部及右侧颞部硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、两侧胸腔积液、肺部感染，原告在该院住院19天。2014年8月18日原告转至宁波市康宁医院住院17天。2014年10月20日，原告在李惠利医院进行颅骨修补术，住院12天。2014年9月29日，原告此次受伤被认定为工伤。2015年11月20日，宁波市劳动能力鉴定委员会认定原告工伤七级。原告工伤病休期内，被告未足额支付停工留薪期工资。2015年8月8日，双方劳动合同到期，被告未与原告续订劳动合同，也未通知原告返岗上班。原告于2016年2月19日发出劳动合同终止确认书。依据劳动合同法第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项，被告应支付终止劳动合同经济补偿金。现起诉，要求判令被告支付一次性伤残补助金89700元、一次性工伤医疗补助金40310元、一次性伤残就业补助金40310元、停工留薪期工资88530元、医疗费86835.39元、护理费13112元（含住院期间护理费9983元、出院后护理费3129元）、鉴定费1300元、住院伙食补助费735元、交通费515元、终止劳动合同经济补偿金20700元。
被告欧绿乙炔公司答辩称：用以计算一次性伤残补助金的原告受伤前平均工资（税前）应为6415元。被告对原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金无异议。原告于2014年11月29日至2015年3月30日在被告公司上班，期间正常发放工资，之后原告没有再次住院，故原告停工留薪期应至2014年11月28日截止；原告受伤前12个月工资中含加班工资350元，应当在计算停工留薪期工资中扣除，被告已经向原告支付停工留薪期工资，至今仍为其缴纳社会保险，每月为其垫付社保个人承担部分，均应从被告需支付的款项中扣除。医疗费中应由侵权人承担的部分，被告不予承担，且被告只应承担社保基金报销目录范围内的医疗费。护理费中由侵权人承担的部分，被告不予承担，生活护理费应按照三个不同等级支付，即使按照完全护理等级，护理费也仅为67元/天。交通费应根据住院治疗情况酌情确定，其中应当由侵权人承担的部分，被告不承担。住院伙食补助费同意按照社保核准的735元支付。原告长期脱岗，主动辞职，被告无需支付经济补偿。本案属于第三人侵权导致的工伤，原告已先行向侵权人索赔，应由侵权人承担的部分不应再由被告承担。
原告赵财富提供如下证据：1.仲裁裁决书1份，拟证明本案经仲裁前置。被告无异议，本院予以认定。2.认定工伤决定书1份、因工劳动能力鉴定结论书1份、劳动鉴定费发票1份、宁波市康宁医院司法鉴定意见书1份、司法鉴定费发票1份，拟证明原告工伤七级、垫付鉴定费1300元。被告认为宁波市康宁医院司法鉴定意见书、司法鉴定费发票与本案无关联，对其他证据无异议。本院对认定工伤决定书、因工劳动能力鉴定结论书、劳动鉴定费发票予以认定，因庭审中原告对仲裁裁决的鉴定费金额300元未提出异议，宁波市康宁医院司法鉴定意见书、司法鉴定费发票与原告主张无关联，本院不予认定。3.出院记录4份、病历本3本，拟证明原告治疗情况。被告无异议，本院予以认定。4.医疗费发票1组、费用清单1组，拟证明原告医疗费用。被告对真实性无异议，但认为应由侵权人承担的部分、超出基金报销目录范围部分不由被告承担。本院对真实性予以认定，经社会保险管理中心审核，其中79967.11元医疗费在工伤保险基金报销目录范围内，应由被告承担。5.××诊断证明书1份、××诊断意见书4份、延长停工留薪期鉴定结论书1份，拟证明原告停工留薪期至2015年10月30日。被告对延长停工留薪期鉴定结论书真实性无异议，但认为是被告担心时间太长不能报销才去社保部门申请延长停工留薪期的；××诊断证明书、××诊断证明意见书关联性有异议，其中两份为复印件，且为事后补开。经向宁波市镇海区人民法院核实，原告与支从贵机动车交通事故责任纠纷一案中，原告已将2014年9月4日、××诊断证明书、××诊断意见书原件提交给法院，本院对该组证据真实性均予认定，本院认为，原告出院记录载明的诊治经过中均列有预防癫痫的诊治项目，××诊断证明意见书中也载明“外伤后癫痫”，故因原告癫痫开具的××诊断意见书与本案有关联，结合延长停工留薪期鉴定结论书，本院认定原告停工留薪期为2014年7月30日至2014年11月28日、2015年3月21日至2015年10月30日。6.陪护证明3份、陪护费发票复印件2份，拟证明原告住院期间需要陪护及陪护费用。被告对陪护证明无异议，认为陪护费发票是复印件，对真实性有异议。经向宁波市镇海区人民法院核实，原告与支从贵机动车交通事故责任纠纷一案中，原告已将陪护费发票原件提交给法院，本院对该组证据予以认定。7.交通费发票1组，拟证明交通费金额。被告对真实性无异议，认为应根据住院治疗情况酌情确定，其中应当由侵权人承担的部分，被告不承担。本院对真实性予以认定。8.证明1份、银行明细对帐单1组、工资单1张，拟证明原告受伤前工资水平，受伤后被告未足额支付停工留薪期工资。被告对真实性无异议，本院予以认定。9.劳动合同2份，拟证明双方劳动合同到期后被告未与原告续订劳动合同。被告对劳动合同真实性无异议，但认为是原告不上班。本院对真实性予以认定。10.劳动合同终止确认书、邮寄凭证、邮寄情况查询单各1份，拟证明被告终止劳动合同。被告对真实性无异议，但认为是原告不上班。本院对真实性予以认定。11.（2015）甬镇民初字第1423号民事判决书、（2016）浙0211执141号执行裁定书，拟证明原告经申请强制执行，未从侵权人支从贵处获得赔偿。被告无异议，本院予以认定，原告未能在机动车交通事故责任纠纷一案的执行中获得侵权赔偿，医疗费、停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费均不应进行扣减。
被告欧绿乙炔公司提供如下证据：1.工资表及汇款凭证1组，拟证明原告工伤前一年及工伤后工资发放情况，被告计薪周期为上个月21号至当月20号，其中2014年8月1日的工资表记载的工资系2014年6月21日至原告受工伤时的工资，以现金方式发放，2014年6月21日至7月20日实发工资为6366.18元，7月21日至原告受工伤时实发工资为1405.3元。原告对真实性无异议，本院予以认定，经核算，2014年6月21日至7月20日应发工资为6985元，7月21日至原告受工伤时应发工资为1650元，原告工伤前12个月（2013年7月21日至2014年7月20日）的月平均工资为6848元（未剔除加班工资），剔除加班工资后月平均工资为6818元；结合原告提交的银行明细对帐单，被告已经向原告支付停工留薪期工资9379元。2.运输车辆日报表1组，拟证明原告2014年11月29日恢复上班直至2015年3月20日。原告对真实性无异议，但认为2014年11月原告刚做完手术，并未完全恢复健康，不是正式上班，原告不久又出事故将车辆撞坏，被告不让原告开车了。本院对原告2014年11月29日至2015年3月20日上班的事实予以认定。3.录音及录音摘要各1份，拟证明被告通知原告上班，原告因个人原因未上班。原告对真实性无异议，对合法性、关联性有异议，原告伤后头脑不清，且录音发生在原告发出劳动合同终止确认书之后。本院对录音真实性予以认定，录音对话显示被告通知原告上班，原告未去上班。
根据以上采信的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：
原告赵财富于2012年8月9日进入被告欧绿乙炔公司工作，岗位为槽车驾驶员，双方签订有劳动合同，最后一份劳动合同期限从2014年8月8日至2015年8月7日。被告为原告缴纳了社会保险。被告单位计薪周期为上个月21号至当月20号。2014年7月30日，原告驾驶摩托车前往被告单位上班，途中与支从贵骑行的电动自行车发生碰撞，导致受伤。经宁波市公安局镇海分局交通警察大队认定，原告与支从贵承担此事故的同等责任。当日，原告前往宁波市第七医院救治，经诊断为双侧额颞部硬膜区血肿、右侧颞叶脑血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、蝶窦、筛窦积液、双侧胸腔积液，住院1天。同日被转院至宁波市医疗中心李惠利医院救治，住院19天，于2014年8月18日出院，出院医嘱：建议康复医院继续住院康复治疗。2014年8月18日，原告在宁波市康复医院康复治疗，住院17天，于2014年9月4日出院。2014年10月20日，原告在宁波市医疗中心李惠利医院进行右额颞颅骨修补术，住院12天，于2014年11月1日出院。原告四次住院共计48天，其中2014年7月30日至8月18日住院19天由原告妻子及护工两人共同护理并支出护理费4000元，8月18日至9月4日住院17天由妻子护理、10月20日至11月1日住院12天由一护工护理并支出护理费2000元。2014年9月29日，北仑区人力资源和社会保障局认定原告工伤。2015年11月20日，经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残七级，劳动鉴定费300元。原告受伤前一年月平均工资为6848元（未剔除加班工资），剔除加班工资后月平均工资为6818元。原告受伤后，被告已经向原告支付停工留薪期工资9379元，另外被告为原告垫付了社会保险个人承担部分3532.4元。
2014年11月29日原告恢复上班，直至2015年3月20日。
宁波市劳动能力鉴定委员会根据被告公司的申请，于2015年7月27日作出因工劳动能力鉴定结论书，同意原告延长停工留薪期自申请日至2015年10月30日。
2015年10月29日，原告向镇海区人民法院提起民事诉讼，要求支从贵赔偿残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费等共103350.73元。镇海区人民法院于2015年12月14日判决支从贵赔偿原告残疾赔偿金105972元、医疗费86835.39元、误工费36694.69元、护理费8760元、住院伙食补助费1440元、营养费2700元、鉴定费4645元、交通费400元、车辆施救费150元，合计247597.08元的40%计99038.83元及精神损害抚慰金2500元。该判决生效后，原告申请强制执行，因支从贵暂无财产可供执行，宁波市镇海区人民法院于2016年4月24日裁定本次执行程序终结。
2016年2月19日，原告向被告邮寄劳动合同终止确认书，××休期内，贵司未足额支付本人的停工留薪期工资，系违法行为。2015年8月8日，双方的劳动合同到期后，贵司未与本人续订劳动合同，也未通知本人返岗上班。本人依据……请贵司在收到该确认书后，立即支付本人的一次性伤残补助金……劳动合同终止的经济补偿金等”。
2016年2月19日，原告申请仲裁，要求被告支付一次性伤残补助金89700元、一次性工伤医疗补助金40310元、一次性伤残就业补助金40310元、停工留薪期工资88530元、医疗费86835.39元、护理费13112元（含住院期间护理费9983元、出院后护理费3129元）、鉴定费1300元、住院伙食补助费1440元、交通费515元、终止劳动合同经济补偿金27600元。宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月20日裁决被告支付原告工伤待遇总计238501.24元（一次性伤残补助金83374.85元、一次性工伤医疗补助金40310元、一次性伤残就业补助金40310元、停工留薪期工资19331.16元、医疗费52101.23元、住院伙食补助费144元、交通费134元、护理费2496元、鉴定费300元）。庭审中，原告确认其对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金40310元、一次性伤残就业补助金40310元、交通费134元、鉴定费300元均无异议。
本院认为：原告因工伤致残依法享受工伤保险待遇。关于原告的各项工伤保险待遇，本院分析如下：
1.一次性伤残补助金89024元（6848元×13个月）。原告受伤前一年月平均工资6848元（未剔除加班工资）、工伤七级，一次性伤残补助金为13个月的本人工资。
2.停工留薪期工资64359.6元。原告停工留薪期为2014年7月30日至2014年11月28日（3个月30天，折算为4个月）、2015年3月21日至2015年10月30日（7个月10天），停工留薪期工资应为77271元（6818元×11个月＋6818元÷30天/月×10天），扣除原告已经领取的停工留薪期间的工资9379元、被告为原告垫付的社会保险个人承担部分3532.4元，被告还需支付停工留薪期工资64359.6元。
3.医疗费79967.11元。原告因工伤产生医疗费86835.39元，但超出工伤保险基金报销目录范围之外的不应由被告承担，经社会保险管理中心审核，其中79967.11元医疗费在工伤保险基金报销目录范围内，应由被告承担。
4.护理费11700元（9600元＋2100元）。原告住院期间支出了护理费6000元，另外因亲属在原告住院时为其护理产生护理费3600元[3000元/月÷30天/月×（19天＋17天）]，住院期间护理费合计9600元。结合原告伤情、交通事故责任纠纷中法院根据鉴定结论认定的原告护理期限3个月，本院酌情认定原告出院后护理期限42天、护理费50元/天，则出院后护理费为2100元。
5.一次性工伤医疗补助金40310元、一次性伤残就业补助金40310元、住院伙食补助费735元、交通费134元、鉴定费300元。
上述工伤保险待遇合计326839.71元，被告应予支付。原告在劳动合同到期后一直未到公司上班，双方未续订劳动合同不能归责于被告，被告至今仍持续地为原告缴纳社会保险费，原告并无证据证明被告有终止或者解除劳动关系的意思表示，相反，被告通知原告上班但原告未去上班，原告于2016年2月19日向被告发出劳动合同终止确认书并提出要求被告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，应视为原告以被告未足额支付停工留薪期工资、未续订劳动合同、未通知返岗上班为由向被告提出解除劳动关系，但不符合用人单位需支付经济补偿的情形，原告诉请被告支付经济补偿无事实及法律依据，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告宁波市北仑欧绿乙炔制造有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告赵财富各项工伤待遇，共计326839.71元（含一次性伤残补助金89024元、停工留薪期工资64359.6元、医疗费79967.11元、护理费11700元、一次性工伤医疗补助金40310元、一次性伤残就业补助金40310元、住院伙食补助费735元、交通费134元、鉴定费300元）；
二、驳回原告赵财富其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
审 判 员 方燕儿
二〇一六年七月二十一日
代书记员 王 琼