四川省通江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通民初字第489号
原告张华，男，汉族。
委托代理人段军平，四川普联律师事务所律师。
被告通江县粵通电器有限责任公司西门分店。
负责人于清立，经理。
委托代理人向海俊，四川衡义律师事务所律师。
被告通江县粵通电器有限责任公司。
法定代表人赵文，经理。
委托代理人向淼，通江县法律援助中心律师。
被告向春兰，女，汉族。
委托代理人刘仕勇，通江县宕江法律服务所法律工作者。
第三人赵建（又名赵健），男，汉族，空调维修师。
委托代理人王鹏辰，男，汉族，大陆希望集团员工（系第三人赵建表弟）。
委托代理人李欣，四川竞一律师事务所律师。
原告张华与被告通江县粵通电器有限责任公司西门分店（以下简称被告粵通西门分店）、被告通江县粵通电器有限责任公司（以下简称被告粵通公司）、被告向春兰、第三人赵建“提供劳务者受害责任纠纷”一案，本院受理后，依法由审判员向导独任审判，公开开庭进行了审理。原告张华及委托及代理人段军平，被告粵通西门分店负责人于清立委托代理人向海俊，被告粵通公司法定代表人赵文委托代理人向淼，被告向春兰及委托代理人刘仕勇，第三人赵建及委托代理人王鹏辰、李欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张华诉称：第三人赵建受被告雇佣，为其提供空调安装业务。2013年6月8日，原告受第三人赵建邀请共同去安装空调，在作业过程中致原告坠落而摔伤，经鉴定为六级伤残，现诉请判令赔偿我医疗费38687.58元（不含已支付55000元）、残疾赔偿金213416.86元、误工费22221.75元、护理费22221.75元、住院伙食补助费1900元、续治费23000元、营养费628.40元、交通费3000元、鉴定费1900元、精神抚慰金10000元，共计336976.34元。
被告粵通西门分店辩称：我店将空调安装业务承揽给了第三人赵建，原告张华受雇于第三人赵建，我店不应担责。
被告粵通公司辩称：我公司与粵通西门分店是独立法人，无任何隶属关系，该案与我公司无关。
被告向春兰辩称：我从粵通西门分店购买空调，销售商应当负责安装，我没有过错，不应担责。
第三人赵建辩称：原告张华是被告粵通公司安排，为被告粵通西门分店提供劳务，我没有过错，不应担责。
经审理查明：2013年6月7日，被告向春兰到被告粵通西门分店购买空调，经协商向春兰以10400元购买格力大3P王者风尚变频空调一台，当场付定金400元，约定安装好后付全款。次日，被告粵通西门分店安排驾驶员余川前往被告向春兰住处运送空调，途中余川发信息给被告赵建，要求到水厂给向春兰安装空调一台，并收余款10000元。赵建接到信息后，邀约搭档隆军先及与自己在同一房东处租房的邻居张华前往。到达被告向春兰位于通江县诺江镇西寺水厂旁三楼的房屋后，在主卧室和客厅之间外墙上安装好支架，张华与隆军先分别站到向春兰主卧室和客厅窗户上，赵建将用绳子捆好的空调外机从主卧室递给张华，张华在给隆军先传递时，外机坠落，张华随外机一同跌到地上。张华当即被送往通江县人民医院，入院诊断为：右股骨近端粉碎性骨折、右尺骨鹰嘴开放性骨折、左耻骨上下肢及右侧耻骨下肢粉碎性骨折、右侧第4-12肋骨折、双侧血胸、右侧骶骨髂骨缘骨折、颈部、右侧胸壁、背部皮下气肿、全身多处软组织挫裂伤。经手术、对症、补液支持等住院治疗，2013年9月11日出院，开支费用85441.72元。出院医嘱：1、院外继续治疗。2、患肢适当及时功能锻炼，骨折牢固愈合后完全负重。骨折牢固愈合后行内固定物取出。3、定期复查，术后3、6、12月复查X线片了解骨折愈合情况。4、门诊随访。2013年9月19日原告再次入院，诊断为右股骨骨折术后接骨板排斥反应伴窦道形成，2013年10月8日出院，开支费用4716.96元（其中农合报销2410.20元，自付2306.76元）。出院医嘱：1、院外继续治疗，坚持切口换药，预防感染。2、适当功能锻炼，不完全负重。3、定期复查，6、12月复查X线片了解骨折愈合情况。4、门诊随访。原告在通江县人民医院、通江县中医院、广纳镇中心卫生院分别开支门诊费用1691.90元、1769元、68元，共3528.90元。2013年11月8日，四川明正司法鉴定所作出（2013）法临鉴字第2-279号司法鉴定意见书，鉴定张华的伤残程度为六级，后期医疗费用为23000元，误工时限为270天。原告开支鉴定费1900元。庭审时，被告粵通西门分店对该鉴定不服，申请重新鉴定，经本院组织协商，双方均同意委托四川华西法医学鉴定中心进行鉴定。2014年4月18日，四川华西法医学鉴定中心作出法临2014-1373号鉴定意见书，张华的损伤综合评定为八级伤残，后续医疗费用共需17000元，误工时限为270日。被告粵通西门分店开支鉴定费用共6050元。原告为治疗购买营养品开支628.40元，为治疗和鉴定开支交通费2510元。庭审中，各方对原告张华受伤原因争议较大，原告张华主张是左脚踩到防护栏上，因防护栏年久腐朽而垮塌致自己坠落。被告向春兰称是原告张华在传递空调外机时，因外机沉重坠落而砸烂了防护栏栏杆。经现场查看，向春兰房屋主卧室防护栏为花栏，现底板完好，边缘护栏已损坏。被告向春兰陈述：该房屋于2007年购买，防护栏大约安装于2008年。
同时查明：通江县粵通电器有限责任公司于2010年5月28日登记注册，法定代表人赵文。经通江县粵通电器有限责任公司申请，于2011年6月21日登记成立通江县粵通电器有限责任公司西门分店，负责人于清立。企业类型为有限责任公司分公司，从事家用电器、制冷设备经销及安装；《家电维修服务业管理办法》（中华人民共和国商务部2012年第7号令）第二条……家电是指可用于家庭的，为了生活、娱乐及获取信息等目的使用的电子或电器产品。包括制冷空调器具……第四条：……家电维修从业人员应当具备从事相应维修活动的职业、技术资质。从事高处作业、焊接与热切割作业、制冷与空调作业、电工作业、危险化学品安全作业等特种作业的人员，应具备国家规定的特种作业资格，执证上岗。涉及特种作业的家电维修经营者，其负责人和安全管理人员，须进行相关安全责任培训。家电维修经营者应当配备相应质量合格的作业设备和劳动保护用具。
还查明：1、第三人赵建为通江美的空调售后服务人员，已从事空调安装工作一年多，未取得相应资质和上岗证。空闲时也为其他电器门市提供售后服务，接受安装工作后自备工具，凭安装结算单按件结算费用。通江当前市场行情为安装一台定频空调70元、变频空调90元。发生事故当天，张华是第一次协助从事该工作，也未取得相应资质和上岗证，参与作业的三人均未系安全带，张华脚穿便捷式凉鞋。2、事故发生后，被告粵通西门分店垫支费用55000元，第三人赵建垫支费用3200元；庭审时各方协商，原告张华住院期间前15天按2人护理计算。
另查明：原告张华2003年5月在通江县广纳镇街道购买住房居住，庭审中原告提供了买房协议、通江县广纳镇老官庙社区居委会证明及安装有线电视、交纳水、电使用费用的票据。且第三人赵建陈述，原告张华与自己在通江县城租同一房东房屋居住，靠务工维持家庭开支；四川省2012年城镇居民人均可支配收入为20307元。
本院认为：本案焦点为：第三人赵建安装空调的行为与被告粵通西门分店究竟是属于雇佣关系，还是承揽关系？雇佣与承揽之间的主要区别在于：1、劳务性质上。加工承揽关系中，双方地位平等，劳动是一种“独立劳动”，从事该工作的人可以自行安排工作时间，只需在双方约定的时间内交付工作成果即可，承揽人与定作人之间不存在服从与被服从的关系。而在雇佣关系中，雇员与雇主之间存在一定的人身依附关系，雇员的劳动是一种“从属性劳动”，在一定程度上要听从雇主的支配和指挥，其目的是提供自己的劳务而获取报酬。2、目的方面。雇佣合同的标的是雇员无形的劳务给付，以供给劳务本身为目的。而承揽合同的标的表现为物化的劳动成果，劳务仅作为完成工作成果的手段，重在有形工作的完成，以提供通过劳务产生的工作成果为目的。3、完成工作的工具上。雇员在从事雇主分配的任务时通常使用雇主提供的工具或设备，自己并不准备工具设施。而承揽人由于是独立完成定作人交办的事务，所以一般都使用自己的工具设备。4、人员组织上。雇佣劳动需要多人完成的，在受雇人员中组织，报酬均由雇主给付。而承揽关系中需要多人完成的工作，则由承揽人自行组织，报酬由承揽人给付，与定作人无关。5、报酬的给付方式上，雇佣关系中工资一般是计时工资，定期支付报酬。承揽关系中承揽人的报酬则一般是计件报酬，按劳动成果数量结算。第三人赵建工作目的为完成被告粵通西门分店出售的空调安装，自带工具，自行组织人员，自主独立作业，与被告粵通西门分店不存在领导与服从的关系。第三人赵建与粵通西门分店结算方式是以每安装好一台变频空调按90元获得报酬，即按劳动成果数量结算报酬，所以第三人赵建与粵通西门分店之间应当认定为承揽关系。赵建承揽该空调安装工作后，一人无法完成该工作，便邀约的原告张华及他人共同安装，张华受赵建的安排和指挥，由第三人赵建支付报酬，原告张华与第三人赵建之间形成劳务关系。第三人赵建无空调安装维修相应资质和上岗证，雇请无相应资质和上岗证的原告张华，在从事安装过程中，疏于安全管理、监督，对原告的损害应当承担主要民事责任；被告粵通西门分店选任无相应资质和上岗证的第三人赵建对外安装空调，存在选任不当的过错，应当承担相应责任，同时对第三人赵建的民事责任承担连带责任。被告粵通西门分店为被告粵通公司申请成立，虽取名分店但工商注册企业类型为分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告粵通公司承担；原告在高空作业时未系安全带，忽视自身安全，对事故的发生有一定过错，应自负相应责任；无证据证明被告向春兰在本案中有过错或过失，故被告向春兰不承担责任。原告张华虽为农村户籍，但2003年5月起在通江县广纳镇街道购买住房居住至今，并在县城租房，以务工为家庭主要收入来院，应当按照城镇居民的标准计算相关损失。原告受伤出院后所作伤残等级鉴定为六级，同时身体处于康复期，在事隔五个月后，四川华西法医学鉴定中心根据张华的伤后康复情况，综合评定为八级伤残，后续医疗费用共需17000元，误工时限为270日。该鉴定符合客观实际，本院予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，确认原告张华损失为：原告受伤后开支的医疗费91277.38元（不含已农合报销2410.20元）客观真实，本院予以确认；原告两次住院共114天，按照出差人员补助标准，应计住院伙食补助费2280元；按照庭审时各方协商的住院前15天按2人护理计算，根据当地生活水平，应计护理费11610元；根据四川华西法医学鉴定中心的鉴定意见和四川省2012年城镇居民人均可支配收入标准，确认原告后续医疗费用17000元、残疾赔偿金为121842元；根据鉴定的误工时限为270日，按当地生活水平，应计误工费21600元。原告开支鉴定费1900元系原告的实际支出，在合理范围，本院予以确认。原告主张交通费2510元过高，根据原告治疗和鉴定的实际，酌定为1500元。原告主张赔偿购买营养品开支的费用628.40元，实为康复支出的费用，根据原告受伤情况，该费用属合理支出，本院予以确认。原告要求赔偿精神抚慰金，根据原告伤残程度、当地生活水平和原告的过错，酌定为9000元，综上，原告的损失共为278637.78元。重新鉴定开支的费用，根据重新鉴定的意见，由原、被告进行合理分担。为维护公民的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的问题》第十条、第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、原告张华受伤后开支的医疗费、鉴定费、交通费、购买营养品费用及应计住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续医疗费用、精神抚慰金共278637.78元，由被告通江县粵通电器有限责任公司赔偿97523.20元（含其分公司已垫支费用55000元），第三人赵建赔偿111455.10元（含已垫支3200元），被告通江县粵通电器有限责任公司对第三人赵建的赔偿数额承担连带责任。其余损失由原告张华自己承担。
二、重新鉴定开支的费用6050元（被告通江县粵通电器有限责任公司西门分店垫付），由原告张华承担4000元，被告通江县粵通电器有限责任公司西门分店承担2050元。
三、驳回原告张华对被告通江县粵通电器有限责任公司西门分店和被告向春兰的诉讼请求。
以上款项限本判决生效后十日内履行。
义务人逾期不履行本判决所确定的金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3060元，由原告张华承担1060元，被告通江县粵通电器有限责任公司西门分店承担900元，第三人赵建承担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。
审判员 向导
二〇一四年七月二十五日
书记员 李科