河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终4309号
上诉人（原审被告）：任丘市青塔乡天门口村民委员会。住所地：任丘市青塔乡天门口村。
法定代表人：刘建国，该村委会主任。
委托诉讼代理人：张红，河北傲宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张伟，男，1992年9月12日出生，汉族，住任丘市，。
上诉人（原审被告）：陈涛（陈艳涛），男，1986年2月13日出生，汉族，住任丘市，。
被上诉人（原审原告）：魏德华，男，1963年4月16日出生，汉族，住河北省任丘市，。
委托诉讼代理人：高凤先，女，汉族，1964年4月18日出生，住任丘市，，系魏德华之妻。（特别授权）
被上诉人（原审被告）：高根瑞，男，1962年8月10日出生，住任丘市。。
被上诉人（原审被告）：高根栋，男，1966年3月7日出生，汉族，农民，住任丘市，。
上诉人任丘市青塔乡天门口村民委员会、张伟、陈涛因与被上诉人魏德华、高根瑞、高根栋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2017）冀0982民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人任丘市青塔乡天门口村民委员会委托诉讼代理人张红、上诉人张伟、陈涛、被上诉人魏德华及其委托诉讼代理人高凤仙、被上诉人高根栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
任丘市青塔乡天门口村民委员会上诉请求：1、撤消河北省任丘市人民法院（2017）冀0982民初226号民事判决书，改判上诉人不承担赔偿责任。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、魏德华受伤虽发生在施工地点，但不是因为工程正常工作致其受伤，而是因为施工之外的第三人高根瑞主观恶意主动与张伟打架，高根瑞拉下挖掘机操作杆，操控挖掘机挖挠将魏德华铲伤。2、一审法院对最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释理解错误，酌定承担比例错误。3、一审认定被上诉人误工费、护理费、精神抚慰金、伤残赔偿金、营养费等过高。
张伟上诉请求：1、请求二审法院撤销河北省任丘市人民法院（2017）冀0982民初226号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求，不服金额为90166.46元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人魏德华所受的伤害，是高根瑞拉下挖掘机操纵杆，导致挖掘机旋转所致，魏德华的损害与张伟操作挖掘机没有因果关系。2、根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，魏德华可以要求雇主高根栋承担责任，也可以要求雇佣关系外的第三人高根瑞承担赔偿责任，但最终承担赔偿责任的应当是实际侵权人。本次事故直接侵权人是操纵杆的操作者高根瑞，而不是张伟，张伟和高根瑞的肢体接触只是正当防卫，故一审认定事实错误，酌定责任比例错误。3、一审认定被上诉人误工费、护理费、精神抚慰金、伤残赔偿金、营养费等过高。
陈涛上诉请求：1、请求二审法院撤销河北省任丘市人民法院（2017）冀0982民初226号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求，不服金额为30055.49元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由与张伟相同。
魏德华辩称，三上诉人均存在过错，应对被上诉人进行赔偿；被上诉人的误工费、护理费、精神抚慰金、伤残赔偿金、营养费等均事实清楚，证据充分，原审认定均符合法律规定。
高根瑞未提交答辩意见。
魏德华向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等，各项损失329929.27元。2.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年3月20日，被告天门口村委会将下水道工程发包给了被告高根栋，被告高根栋雇佣被告陈涛的挖掘机进行施工。2016年4月3日，原告魏德华受被告高根栋安排指挥工程作业。期间被告高根瑞与被告挖掘机驾驶员张伟在挖掘机驾驶室发生肢体冲突导致挖掘机失控致原告魏德华受伤。魏德华受伤后被送至任丘法医医院救治，后转至清华大学玉泉医院住院治疗80天，经诊断为：1、皮肤缺损（右，足背）；2、皮裂伤（右足，中段）；3、足底外侧动脉、足底外侧神经、趾足底总神经，足背动脉断裂（右足，中段）；4、第2-5趾趾伸肌腱部分断裂，第3-5趾趾短屈肌断裂、趾长屈肌部分断裂，3-5趾蚓状肌断裂并部分缺损（右足，中段）；5、第3.4.5跖楔关节脱位，外侧楔骨粉碎性骨折（右足）。经任丘法医鉴定中心鉴定：原告魏德华右足趾功能完全丧失属于九级伤残、右足弓结构破坏属于九级伤残、出院后休息期限120日、出院后护理期限60日。原告受伤后在任丘法医医院支出检查费300元、救护车转院费1800元，在清华大学玉泉医院住院期间支出医疗费180130.67元，在任丘法医医院进行二次手术支出医疗费3707.60元。原告魏德华支出司法鉴定费2000元。原告因今后还需要进行整形手术，保留对后期治疗费的追诉权。
以上事实有原告提供的任丘市公安局青塔派出所出具的对李新保、史小平、张伟、高根瑞的询问笔录、河北省医疗门诊收费票据、任丘法医医院收据、清华大学玉泉医院病历及出院诊断证明书、收费、任丘市法医院病历、司法鉴定意见书、鉴定费发费、任丘市王坞建筑安装工程有限公司营业执照副本、劳动合同、工资表、扣发工资证明、任丘市正吉饭店营业执照副本、劳动合同书1份、工资表、扣发工资证明、村委会关系证明登证据所证实，一审法院予以确认。
另查明，被告张伟无挖掘机操作证，被告张伟受被告陈涛雇佣，挖掘机系被告陈涛所有。被告高根栋无建筑工程承揽资质。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告魏德华受被告高根栋雇佣，并在被告高根栋承包的天门口村下水道工程施工过程中受伤的事实，有双方的陈述及原告提交的证据予以证实。被告村委会在工程发包时未尽到审慎义务，将工程发包给不具备相应资质被高根栋进行施工，在承包主体的选任上存在过错。庭审中，被告高根栋指认事发现场工程超出原协议约定范围，但亦系被告村委会指派作业，被告村委会对此没有证据证明事发现场的工程确在协议之内，属于被告村委会擅自增加的工程，违反了原协议的约定，且被告村委会未能提供安全的施工环境，就以上过错均应对原告的损失承担相应责任。一审法院酌定，被告村委会应承担原告全部损失35%的为宜。
被告张伟无证操作挖掘机已经严重违反了相关规定，在与被告高根瑞发生纠纷后，未能及时停机妥善处理，依然强行作业是导致原告损伤的直接原因。一审法院酌定，被告张伟应承担原告损失30%的为宜。
被告陈涛作为挖掘机的所有人与被告张伟系雇佣关系，其雇佣没有操作证的被告张伟操作机器，存在相应过错，故一审法院酌定被告陈涛承担原告损失的10%。
被告高根瑞在与被告张伟发生纠纷后，攀爬挖掘机驾驶室并与驾驶员发生肢体冲突，对事故发生存在过错。故一审法院酌定被告高根瑞承担对原告损失的10%。
被告高根栋，在雇佣挖掘时未尽到合理的审查义务，使用了没有资质的操作人员进行施工，且承揽该工程没有相应资质，其行为与原告魏德华的损伤存在一定的因果关系。故一审法院酌定被告高根栋应承担原告损失的15%。
原告的经济损失应参照2016年度的赔偿标准予以计算。原告主张的误工费，未能提供缴纳个人所得税证明，但从原告魏德华受伤前在工地上从事的工作来看，应参照2016年度河北省建筑业在岗职工工资39899元计算误工费，误工天数为原告魏德华住院86天与出院后120天，共计206天。原告主张的护理费，未能提供护理人魏明缴纳个人所得税证明，应参照2016年度河北省住宿和餐饮业在岗职工工资32959元计算护理费，护理天数为住院86天、出院后60天，共计146天。原告魏德华主张的交通费2800元，仅提供了转院120救护车收据1800元，但考虑原告往返医院无法乘坐公共交通工具的实际情况以及进行复查、鉴定确需支付交通费的实际，一审法院酌定交通费2500元。原告魏德华主张的精神损害抚慰金15000元，结合原告魏德华两处九级伤残的实际，酌定精神损害抚慰金11500元。原告魏德华主张的残疾赔偿金，应参照2016年度河北省农村居民人均年可支配收入11051元计算。原告所主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费符合相关规定，一审法院予以支持。
综上，一审法院确认原告的经济损失为：医疗费184138.27元；住院伙食补助费元8600元（100元/天×86天）；误工费22518元（39899元/年÷365天×206天）、护理费13184元（32959元/年÷365天×146天）、营养费5280元（30元/天×176天）、交通费2500元、残疾赔偿金50834.6元【11051元/年×20年×23%（伤残赔偿系数）】、精神损害抚慰金11500元、鉴定费2000元，以上共计300554.87元。
以上经济损失应根据提供劳务方及接受劳务方的过错比例、侵权行为与损害后果之间的关系进行分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第十十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、原告魏德华的经济损失为300554.87元，由被告任丘市青塔乡天门口村民委员会承担105194.20元，由被告张伟承担90166.46元，由被告高根瑞承担30055.49元，被告陈涛赔承担30055.49元，被告高根栋承担45083.23元。
二、被告陈涛对被告张伟的赔偿数额承担连带责任。
三、驳回原告魏德华的其他诉讼请求。
案件受理费3125元，由原告魏德华承担300元，被告任丘市青塔乡天门口村民委员会承担1006元，由被告张伟承担887元，由被告高根瑞承担266元，由被告陈涛承担266元，被告高根栋承担400元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：任丘市公安局青塔派出所对高根瑞的询问笔录记载：施工的挖掘机把泥水溅到了高根瑞身上，司机道歉后继续作业，双方发生争吵。高根瑞爬上挖掘机，和司机发生肢体冲突，高根瑞碰到了操纵杆，导致挖掘机失控，挖挠砸到了施工队长魏德华，致其受伤。本院审理过程中，上诉人张伟提交自己的挖掘机操作证书一份，其他当事人对该证书的真实性均无异议。三上诉人主张一审认定被上诉人误工费、护理费、精神抚慰金、伤残赔偿金、营养费等过高，但均未提交相反证据予以证实。其他事实认定与原审一致。
本院认为，被上诉人魏德华误工期间和护理期间，有医院病历、出院诊断证明、司法鉴定意见书等予以证明，依法应予认定，被上诉人魏德华本身就是在施工过程中受到的伤害，误工费按建筑业标准计算并无不当。魏德华经鉴定为两个九级伤残，原审确认其伤残系数为23％，并据此及其实际治疗情况酌定精神抚慰金11500元、营养费5280元、交通费2800元，符合法律规定，本院依法予以认定。三上诉人主张上述费用过高，但均未提交相反证据予以证实，对该上诉请求，本院不予支持。
高根瑞在与施工人员发生纠纷后，没有采取正确的处理方式，而是强行进入正在运行的机车驾驶室，误碰到了操纵杆；张伟作为专业驾驶人员，发现他人进入驾驶室阻挠施工，应该及时采取关停机车等安全措施，以防止危害发生，但其却在机车运行的情况下，直接与高根瑞发生了肢体冲突。故在导致挖掘机失控过程中，二人均有过错，作为直接侵权人，张伟、高根瑞对魏德华所受伤害各应承担50％的侵权责任。
张伟系陈涛所雇司机、陈涛又受雇于高根栋。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。据此，高根栋、陈涛作为雇主，应当与张伟承担连带赔偿责任。原审认定魏德华系受高根栋安排指挥工程作业，各方对此均无异议，应认定魏德华系受雇于高根栋。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。据此，任丘市青塔乡天门口村民委员会明知高根栋不具有施工资质，而将该工程发包给高根栋，应与高根栋共同承担连带赔偿责任。
综上所述，各上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持河北省任丘市人民法院（2017）冀0982民初226号民事判决第三项；
二、撤销河北省任丘市人民法院（2017）冀0982民初226号民事判决第一、二项；
三、魏德华的经济损失为300554.87元，由被上诉人高根瑞承担150277.43元；
四、魏德华剩余损失150277.44元由上诉人张伟承担，上诉人陈涛、被上诉人高根栋、上诉人任丘市青塔乡天门口村民委员会与张伟共负连带赔偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3125元、二审案件受理费5009元，以上共计8134元，由上诉人张伟承担4067元，被上诉人高根瑞承担4067元。
本判决为终审判决。
审判长 张友僧
审判员 穆庆伟
审判员 余志刚
二〇一七年九月十五日
书记员 陈雅茹