广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初7453号原告（反诉被告）：中山市生力机电安装工程有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：阮志平，职务总经理。委托诉讼代理人：张峰，XX律师事务所律师。委托诉讼代理人：马璐，XX律师事务所律师。被告（反诉原告）：中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司，住所地广东省中山市法定代表人：黄玉瑜，职务董事长。委托诉讼代理人：胡冬勤，XX律师事务所律师。委托诉讼代理人：林俊，XX律师事务所实习律师。原告中山市生力机电安装工程有限公司（以下简称生力公司）诉被告中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司（以下简称国贸酒店公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月7日立案受理后，国贸酒店公司于2016年8月29日提起反诉，现本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告生力公司委托代理人张峰，被告国贸酒店公司委托代理人胡冬勤、林俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告生力公司诉称：2011年8月31日，原、被告签订《中山市阜沙国贸逸豪酒店（二次装修）电气及给排水安装工程协议书》，原告承揽被告位于中山市××路段的中山市阜沙国贸酒店电气及给排水安装工程。1-5层电气给排水安装工程于2013年7月12日竣工验收，现该工程已全部完工并交付使用。2014年3月7日，原告向被告提交上述工程结算书及结算汇总表，被告收取文件后一直未协助办理结算手续，亦未对结算书及结算汇总表提出异议。2015年7月20日，原告再次向被告发出酒店工程结算函，但被告至今仍未协助办理。2015年10月26日，原告以建设工程合同纠纷为由向法院提起诉讼，鉴于双方对工程施工范围争议较大且原告未能在指定举证期限内提交用以证明工程范围的证据，特向法院申请撤诉。现原告向其他施工单位征询，取得相关证据并经催告无果后，特再次诉至法院。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判令被告国贸酒店公司向原告生力公司立即清偿工程款378925.40元及逾期支付的利息（自起诉之日起至全部清偿之日止按同期银行贷款利率计付）。庭审过程中，生力公司变更其诉讼请求为请求判令国贸酒店公司清偿工程款741433.40元及逾期支付的利息（自起诉之日起至全部清偿之日止按同期银行贷款利率计付）。被告国贸酒店公司答辩并反诉称：剩余工程款已经全部抵扣完毕，被告无须再向原告支付工程款。理由如下：1、原告在结算表中自认未付工程款269748.87元，但原告未及时向被告开具发票造成被告损失税款，前述款项应从工程款中扣减。被告已付工程款共计2846521.6元，但原告仅开具发票金额985075.4元，已收款未开具发票金额为1862446.8元，造成被告税收损失20余万元。上述税款损失与未付工程款抵扣后，原告尚应向被告支付赔偿款；2、关于说明书涉及金额120000元问题，因陈某并非被告员工，陈某签名的说明书对被告并无约束力，该说明书涉及金额120000元不应计入未付工程款；3、关于确认书涉及金额242508元的问题，确认书载明相关费用由各施工单位承担，而非由被告承担，被告仅负责代收相关款项，故原告应举证证实被告现确已向各施工单位收取前述款项，否则应当扣减。同时，水电工程由原告与阜沙国贸广场有限公司签订而非与被告签订，前述款项不应由被告负担。确认书所指装饰公司并非被告聘请，生力空调组及水电组就是原告本身，费用本该由原告自行负担。因此，确认书涉及款项亦不应计入未付工程款；4、原告的起诉已超过2年诉讼时效，法庭亦应予驳回。另，原、被告于2011年8月31日签订《中山市阜沙国贸逸豪酒店（二次装修）电气及给排水安装工程协议书》，双方除约定由原告承揽被告中山市阜沙国贸酒店电气及给排水安装工程外，双方亦明确承包金额为含税价。合同签订后，被告按约向原告支付工程款共计2846521.6元，但原告收取工程款后仅向被告开具985075.4元工程款发票，剩余发票至今仍未开具，致使被告遭受税金损失。现特向法院提起反诉，请求判令原告向被告赔偿税金损失134422.3元（未开票工程款数额2240371.6元×6%），并负担本案全部诉讼费用。针对国贸酒店公司的反诉请求，原告生力公司答辩如下：原告已就相关工程开具金额为2607901.4元的建筑类发票，现仅拖欠工程款230000元未开出发票，不存在导致被告税金损失的情形，未开具发票原因在于双方对款项支付未落实导致。经审理查明：2011年8月31日，国贸酒店公司（甲方）与生力公司（乙方）签订《中山市阜沙国贸逸豪酒店（二次装修）电气及给排水安装工程协议书》（以下简称工程协议书）1份，乙方承建中山市阜沙国贸逸豪酒店1-5层、8层及16层两间客房电气及给排水安装工程，承包金额3245652元（含税）。合同主要约定条款如下：1、工程承包金额按双方约定为铁定价格：工程施工期内，不受工资或物价升降影响，双方签约后，人工及材料如有起跌，双方不补价或减价，均按工程承包金额结算，除因甲方原因导致工程不能按时进行外。乙方保证安装工程按照图纸要求的数量和质量，满足甲方装修工程可能变动的实际要求，而无须增减费用。乙方以总包方式承包，乙方包工、包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工、包提供完工验收资料使用说明、包验收合格；2、甲方负责提供工地内施工用电源驳接位置，甲方无偿向乙方提供临时设施用地，有偿提供乙方临时用水用电至施工现场，乙方须自备计量设备连接至甲方提供的供水、供电点；3、工期90天，自2011年9月1日至2011年12月1日；4、工程款支付：协议签订当日支付工程总价款30%即973695.6元、安装工程至50%工程量时支付工程价款20%即649130.40元、安装工程竣工验收前支付工程价款20%即649130.40元、交付使用后支付工程价款10%即324565.20元、竣工验收后3个月支付工程价款20%即649130.40元。前述工程已竣工验收并交付国贸酒店公司使用，双方确认工程总结算造价3225447元、国贸酒店公司已付工程款2846521.6元，合同内未付工程款378925.4元，双方亦确认国贸酒店公司可从未付工程款中扣费269748.87元。生力公司另称国贸酒店公司须向其支付报建费120000元、返还临时水电施工费用242508元，但国贸酒店公司否认其应承担前述两项费用。双方因工程款支付协商未果，生力公司遂于2016年7月7日诉诸本院。2012年4月3日，国贸酒店公司在生力公司开具的《确认书》上签名并手书“属实”，《确认书》载明内容如下：“兹有我司中山市生力机电安装工程有限公司于2011年期间给中山市阜沙国贸酒店1-18层二次装修的临时水电的施工工程，介于施工工程的费用由以下施工单位摊分（卓艺装修公司、嘉乐装修公司、一番装修公司、鸿利装修公司、生力空调班组和生力水电班组），总金额242508.00元，按各施工单位工程结算总价分别摊分计算。该款项现由贵酒店统一代收取，归还中山市生力机电安装工程有限公司，盼有关领导给予该款项落实确认，为盼。”国贸酒店公司确认前述《确认书》真实性，但称《确认书》所涉装修公司与国贸酒店公司不存在工程合同关系，且仅表述为国贸酒店公司统一代收而并非承担，生力公司未举证国贸酒店公司已实际代收款项，故《确认书》载明数额242508元不应计算。生力公司另提交陈某签名并手书“确认”的2015年1月12日《说明书》1份，《说明书》载明内容如下：“兹有我司中山市生力机电安装工程有限公司于2011年期间给中山市阜沙国贸酒店二次装修的1-18层水电设计及二次装修水电施工报建、水电消防报建，其中1-5层为我司施工项目。6、7、9-18层为其他公司施工项目，就此所产生水电设计费14472平方米×3.00/平方米＝43416.00元（含所有蓝图）；二次装修施工报建、消防报建14472平方米×10.00/平方米＝144720.00元（含所有资料）；共合计费用为￥188136.00元。介于当时经多方商讨，如以上不是所有项目为我司施工将给予我们支付就此事项水电设计及二次水电装修施工报建、水电消防报建所产生的所有费用，经陈某总经理和前任黄志铭总经理多方商议按总金额￥120000.00元（大写：壹拾贰万元正）结算。”国贸酒店公司称陈某并非其职员而为阜沙国贸广场有限公司职员，陈某签名对国贸酒店公司不产生约束力，《说明书》载明款项12万元不应计算。生力公司则称国贸酒店公司与国贸广场公司经营混同，故国贸酒店公司应支付上述费用。生力公司开立发票的申请表载明发票纳税申报税种包括营业税（税率3%）、城市维护建设税（税率5%）、教育费附加收入（税率3%）、地方教育附加（税率2%）、堤围防护费（费率0.08%）。生力公司于2012年9月25日开具付款方为中山市阜沙国贸广场有限公司（付款方识别码4XXXXXX5）的工程发票2份，含税金额为973695.60元（税金827.64元）、649130.40元（税金827.64元），工程项目名称为中山市阜沙国贸逸豪酒店（二次装修）电气及排水安装工程。中山市地方税务局阜沙税务分局于2016年9月28日出具证明1份，表示前述通用电子发票付款方应更正为国贸酒店公司。前述发票由中山市阜沙国贸广场有限公司梁某签收。生力公司于2014年2月25日开具付款方为国贸酒店公司（付款方识别码44XXXXXX6）的工程发票5份，含税金额为283042.5元（税金228.41元）、399130.40元（税金202.36元）、20418.90元（税金10.36元）、39975.60元（税金20.27元）、242508元（税金122.95元），工程项目名称为中山市阜沙国贸逸豪酒店（二次装修）电气及排水安装工程。国贸酒店公司确认收取发票金额为985075.40元，但称尚欠工程款2240371.6元发票。生力公司称已开具发票金额累计2607901.4元，金额1622826元发票因税务部门错开付款人所致，但实际付款方应为国贸酒店公司。另查，生力公司因承建中山市阜沙国贸酒店、酒店商业楼电气、消防工程及酒店配电房、10KV高压进线设计及施工等于2010年8月25日、2011年3月2日与中山市阜沙国贸广场有限公司签订工程施工合同共计3份，前述工程合同造价分别为3376317元、2879612元、2840000元，陈某作为中山市阜沙国贸广场有限公司一方代表人名义在前述合同上签名。本院认为：工程协议书经双方协商一致达成，系真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，本院予以确认。双方当事人均应按照协议履行各自义务，否则承担相应违约责任。涉案工程已交付使用，双方确认工程总造价3225447元、已付工程款2846521.6元、合同内未付工程款378925.40元以及工程款应扣费用269748.87元，故被告国贸酒店公司仍须向原告生力公司支付未付工程款109176.53元（378925.40元-269748.87元）及其自起诉之日起按中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计付的迟延付款利息损失。关于《确认书》载明临时水电设施费用242508元的问题。《确认书》由国贸酒店公司签收并手书“属实”，但《确认书》载明费用应由参与相关工程的施工单位分摊而非国贸酒店公司负担，该公司仅负责统一代收及转付义务，生力公司现未提供充分证据证明国贸酒店公司已代收相关费用，国贸酒店公司亦否认已从相关施工单位收取费用，故本院对生力公司该项诉讼请求不予支持。关于《说明书》载明水电设计及二次水电装修施工报建、水电消防报建费用120000元问题。2015年1月12日《说明书》确实由陈某签名并手书“确认”，但生力公司与中山市阜沙国贸广场有限公司签订的工程施工合同证实陈某任职中山市阜沙国贸广场有限公司而非国贸酒店公司，施工合同载明工程项目与《说明书》载明工程项目基本一致，生力公司所持证据不足以证明国贸酒店公司自愿负担有关费用，亦不能证实国贸酒店公司与中山市阜沙国贸广场有限公司存在混同经营，故本院对生力公司该项诉求不予支持。关于国贸酒店公司税金损失赔偿134422.3元问题。工程协议书约定工程价款为含税价，生力公司依约应按国贸酒店公司已付工程款金额向其开具交付相应金额发票。但是，本案工程款所涉税费包括固定税率的营业税、城市维护建设税、教育费附加收入、地方教育附加、堤围防护费等，并不包含增值税等，国贸酒店公司不能凭前述发票抵扣税金，故生力公司是否依约开具发票对国贸酒店公司不产生税金损失。若生力公司确实拒绝开具并交付相应金额发票，国贸酒店公司或第三方可另向税务机关请求救济。因此，本院对国贸酒店公司该项反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司于本判决生效之日立即向原告中山市生力机电安装工程有限公司支付工程款109176.53元及其迟延付款的利息损失（自2016年7月7日起至全部清偿之日止按中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计付）；二、驳回原告中山市生力机电安装工程有限公司其他诉讼请求；三、驳回被告中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11214元，反诉费1494元，合计12708元，原告负担8730元（原告已交），被告负担3978元（被告已交1494元，尚欠部分原告已预交，本院不另收退，被告于本判决生效之日起7日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  卢钊洪审判员  阮明俞审判员  伍执娟二〇一七年三月三日书记员  尹 珍陈伟华