福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第125号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人杨某（绰号“贵哥”），农民，家住毕节市。曾因犯贩卖毒品罪于2009年12月14日被本院判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币三千元，2013年7月8日刑满释放。
被告人侯某（绰号“幺妹”），农民，家住镇雄县。
上列二被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月21日被晋江市公安局刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2014）3429号起诉书指控被告人杨某、侯某犯贩卖毒品罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员杨惠萍出庭支持公诉，被告人杨某、侯某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2014年9月20日14时许，吸毒人员史建平打电话给被告人杨某欲买毒品，被告人侯某代被告人杨某接电话并与史建平约在晋江市安海镇华星酒店对面加油站厕所里面交易。后被告人杨某、侯某一同来到上述地点，被告人杨某以人民币300元的价格贩卖0.4克海洛因给史建平，被告人侯某则在厕所外面接应。交易后，两名被告人被公安机关当场抓获。公安机关在被告人杨某身上扣押到17小包共计1.33克的海洛因、现金人民币300元及用于联系毒品交易的手机一部。公安机关将两名被告人分开押解在闽C×××××号警车上，后从被告人侯某脚边查获8小包共计0.64克的海洛因、1小包0.13克的甲基苯丙胺（冰毒）。案发后，上述毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据，认为被告人杨某、侯某的行为均已构成贩卖毒品罪，且被告人杨某属累犯、毒品再犯及坦白，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人杨某、侯某对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明，2014年9月20日14时许，史建平打电话给被告人杨某欲买毒品，被告人侯某代被告人杨某接电话并与史建平约在晋江市安海镇华星酒店对面加油站交易。后被告人杨某、侯某一同来到上述地点，被告人杨某以人民币300元的价格贩卖0.4克海洛因给史建平，被告人侯某则在厕所外面接应。交易后，二被告人被公安机关当场抓获。公安机关缴获交易的毒品，并在被告人杨某身上扣押到17小包海洛因、现金人民币300元及用于联系毒品交易的“三星”牌手机一部。公安机关将两名被告人分开押解在闽C×××××号警车上，后又从被告人侯某脚边查获其携带的8小包海洛因、1小包甲基苯丙胺（冰毒）。案发后，缴获的上述毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
另查明，公安机关从被告人杨某处缴获的17包毒品海洛因中，有12包共重1.33克，另5包与从被告人侯某处缴获的8包海洛因合计共重0.64克；从被告人侯某处缴获的1包毒品甲基苯丙胺（冰毒）重0.13克。案发后，公安机关已将缴获的现金人民币300元依法处理。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人史建平的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年9月20下午，其打电话欲向一男子购买海洛因，一女子接听电话并且通过电话约定交易内容。到了约定的交易地点后，对方来的是一男一女，该男子往安海镇华星酒店对面加油站的公厕走去，其走过去时该女子叫其去厕所里面拿东西。其进去厕所和该男子交易毒品后走出厕所时，公安人员将其等人查获。经史建平辨认，辨认出被告人杨某、侯某即贩卖毒品的人。
2.证人黄燚的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年9月20日下午，其配合公安机关抓获二名贩卖毒品的嫌疑人后，由于参与抓捕的人员中没有女性工作人员，所以现场没有对抓捕的女嫌疑人搜身。在回所的途中，对二名嫌疑人是分开押解的，其坐在女嫌疑人身边，后其在该女子脚边发现了几个小塑料袋装的疑似毒品，其就控制住该女子，并通知其他工作人员将疑似毒品捡起来。经黄燚辨认，辨认出被告人侯某。
3.调取证据清单，证实公安机关从史建平处缴获疑似毒品海洛因1包。
4.扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、现金处理单据，证实案发后公安机关从被告人杨某处扣押疑似毒品海洛因17小包、作案工具“三星”牌手机一部、现金人民币300元（已由公安机关依法处理），从被告人侯某处扣押疑似毒品9小包。
5.称量笔录及照片，证实对缴获的毒品进行称重的情况。
6.检验鉴定报告，证实从缴获的毒品中分别检出海洛因、甲基苯丙胺。
7.福建省毒品实物缴交收据及相关工作说明，证实本案查获的毒品的缴交情况。
8.现场检测报告书、尿液检验笔录及照片，证实被告人杨某的尿液经甲基安非他明、吗啡检测试剂盒检测均呈阳性，被告人侯某的尿液经吗啡检测试剂盒检测呈阳性。
9.通话记录，证实被告人杨某的通话情况。
10.人口信息、户籍证明，证实二被告人的身份情况。
11.刑事判决书、释放证明书，证实被告人杨某曾因犯贩卖毒品罪于2009年12月14日被本院判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币三千元，2013年7月8日刑满释放。
12.侦破经过，证实被告人归案及案件破获等情况。
13.被告人侯某在公安机关的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2014年9月20日下午，其朋友“贵哥”到其住处来接其去买药。期间有人打电话给“贵哥”，“贵哥”看到是陌生号码就叫其帮他接，其接电话后得知对方要买毒品，经“贵哥”同意后，其跟对方谈好见面地点。后“贵哥”要出门送毒品交易，其要买药就一起出门。到了约定的安海华星酒店对面加油站，“贵哥”让其在停车位置等，并走进厕所，对方也进去厕所在厕所里面交易，其在外面接应，交易结束后其等人就被公安机关查获。经被告人侯某辨认，辨认出被告人杨某即“贵哥”，并辨认了作案地点。
被告人侯某在晋江市检察院审查批捕阶段的供述，证实其身上的毒品是其向“二哥”买的，共9小包，买了二、三百元钱。
14.被告人杨某的供述、辨认笔录及照片、辨认说明，证实本案贩卖毒品的联系与交易的过程，与被告人侯某证实的内容基本一致，但表示对被告人侯某携带毒品一事不知情。经被告人杨某辨认，辨认了作案地点，并辨认出被告人侯某即“幺妹”。
上述证据均经当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某、侯某违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某曾因犯贩卖毒品罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨某、侯某归案后如实供述罪行，可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人侯某作用相对较小，可以酌情从轻处罚。量刑时综合考虑上述情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月21日起至2015年11月20日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人侯某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月21日起至2015年5月20日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、扣押的作案工具“三星”牌手机一部（未随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 阮 芳
审 判 员 张 园
人民陪审员 张怡雄
二〇一五年三月十三日
书 记 员 洪丽清
吴陈斌
附件：本案所适用法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。