重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第04610号
上诉人（原审被告）重庆大浪淘沙酒店管理有限公司，住重庆市大渡口区春晖路街道陈庹路666号（晋愉绿岛岭海）。
法定代表人贾兰艳，系该公司执行董事。
委托代理人刘海，重庆恩德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周育金。
委托代理人周延平，重庆渝敏律师事务所律师。
上诉人重庆大浪淘沙酒店管理有限公司因与被上诉人周育金提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2015）渡法民初字第01134号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人重庆大浪淘沙酒店管理有限公司的委托代理人刘海，被上诉人周育金及其委托代理人周延平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年2月25日起，周育金到重庆大浪淘沙酒店管理有限公司工作，主要从事搬运工作。2014年9月27日，周育金在搬运酒水时由于地面湿滑不慎跌倒，左腕着地，后被送往重钢总医院接受治疗，诊断为左侧桡骨远端粉碎性骨折、腕关节骨关节炎、软组织挫裂伤，住院11天，出院医嘱为：院外继续休息，休息2-3月，加强患肢关节功能锻炼，门诊随访，不适复诊。2014年10月8日，周育金转入重庆市九龙坡区中医院接受治疗，诊断为左桡骨远端骨折，住院8天。周育金共花去医疗费4202.33元，该费用全部由重庆大浪淘沙酒店管理有限公司支付。2014年10月16日，周育金与重庆大浪淘沙酒店管理有限公司签订《协议》，约定：周育金的医疗费由重庆大浪淘沙酒店管理有限公司支付，养病期间工资由重庆大浪淘沙酒店管理有限公司支付；周育金自愿放弃工伤认定和伤残等级鉴定，自愿放弃劳动关系存续期间的其他仲裁请求权；重庆大浪淘沙酒店管理有限公司在周育金养伤期间2014年9月27日—2014年12月27日补助周育金1000元／月；周育金伤好后回公司上班，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司不得主动辞退周育金，若周育金主动提出辞职，再由双方协商解决此事。2014年10月起，周育金在重庆大浪淘沙酒店管理有限公司处从事搬运工作，直至2015年2月，期间，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司每月按期支付周育金工资。诉讼中，经周育金申请，本院依法委托重庆法医验伤所对周育金伤残等级及续医费进行司法鉴定，该所于2015年4月21日出具鉴定意见书，鉴定意见为：周育金目前伤残等级属X级伤残，周育金左面部线状瘢痕平整，无增生，色泽与周围皮肤一致，故无需整形治疗。周育金支付鉴定及检查费1400元。
另查明，周育金出生于1952年12月20日，系城镇居民家庭户口，其已依法享受养老保险待遇。
再查明，诉讼中，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司对周育金主张的住院伙食补助费608元、护理费1900元、鉴定费1400元、双方对重庆大浪淘沙酒店管理有限公司全部垫付周育金两次住院期间产生的医疗费4202.33元、周育金对重庆大浪淘沙酒店管理有限公司事发后支付周育金3000元没有异议，一审法院均予确认。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因周育金到重庆大浪淘沙酒店管理有限公司工作时已达到法定退休年龄，且已经依法享受养老保险待遇，故周育金与重庆大浪淘沙酒店管理有限公司之间的法律关系应认定为劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，周育金因劳务自己受到损害，应根据育金与重庆大浪淘沙酒店管理有限公司各自的过错程度承担相应的责任。重庆大浪淘沙酒店管理有限公司作为接受劳务一方，应当对其所能控制的场所进行适时维护，以为自己的员工提供一个良好、安全的工作环境，保障员工顺利地完成各项工作。而本案中，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司作为场所的管理人未及时清除地面的油渍及水渍，导致周育金在搬运酒水的工作中由于地面的湿滑跌倒受伤，未履行善良管理人的安全保障义务，对周育金损害的发生存在过错，应对此承担相应的赔偿责任。周育金从2014年2月起到重庆大浪淘沙酒店管理有限公司处从事搬运工作，事发时已工作半年时间，熟知工作场所的特点，其作为完全民事行为能力人，未尽到审慎的安全注意义务，其对自身损害的发生亦存在一定的过错，应对此承担相应的责任。一审法院结合育金与重庆大浪淘沙酒店管理有限公司各自的过错程度，确定双方对周育金的损害后果各承担责任的比例为：10%、90%。
关于周育金因本次事故造成的损失确定问题：
1、医疗费4202.33元。周育金与重庆大浪淘沙酒店管理有限公司协商确认周育金因本次事故产生医疗费4202.33元，且有票据为证，一审法院予以确认。
2、残疾赔偿金41342.4元。关于对周育金残疾赔偿金是否作调整的问题。本院考虑到周育金伤残等级为X级，且影响其劳动能力，并减少以后的收入，对周育金的残疾赔偿金不作调整。周育金出生于1952年12月20日，周育金伤情属X级伤残，其系城镇居民家庭户口，周育金主张残疾赔偿金41342.4元符合法律规定，一审法院予以支持。
3、交通费500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，周育金虽未举示交通费的正式票据，一审法院结合周育金就医及转院治疗的实际情况，酌情支持500元。
4、营养费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。周育金出院医嘱并未有加强营养的意见，周育金主张营养费2000元，一审法院不予支持。
5、住院伙食补助费608元及护理费1900元。周育金主张住院伙食补助费608元及护理费1900元，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司对此没有异议，一审法院予以确认。
6、误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。周育金出院后继续回重庆大浪淘沙酒店管理有限公司处上班直至2015年2月，且重庆大浪淘沙酒店管理有限公司每月按时向周育金发放工资，周育金并没有因本次事故导致实际收入的减少，故对周育金主张误工费6300元的请求，一审法院不予支持。
7、精神损害抚慰金3000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。而本案中，周育金对其损害的发生仅具有一般过错，故可以减轻重庆大浪淘沙酒店管理有限公司的精神损害赔偿责任。周育金主张精神损害抚慰金5000元过高，一审法院支持3000元。
8、鉴定费1400元。周育金伤情经鉴定产生鉴定及检查费1400元，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司对此没有异议，且有票据为证，一审法院予以支持。
综上，周育金因本次事故造成的损失共计为52952.73元。对于该损失，周育金承担5295.27元，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司承担47657.46元。而本案中，重庆大浪淘沙酒店管理有限公司已垫付医疗费4202.33元及给付周育金3000元，故重庆大浪淘沙酒店管理有限公司还应赔偿周育金40455.13元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第三款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：一、重庆大浪淘沙酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿周育金40455.13元；二、驳回周育金的其他诉讼请求。案件受理费1289元（原告已交纳25元），由原告周育金承担413元，被告重庆大浪淘沙酒店管理有限公司承担876元。
重庆大浪淘沙酒店管理有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销重庆市大渡口区人民法院（2015）渡法民初字第01134号民事判决，改判责任承担比例由上诉人承担40%；2、本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由为：被上诉人在该工作环境中工作时间较长对场所非常了解，被上诉人在搬运酒水时没有按相关要求操作，为图省事一次性大量搬运，本身过错明显，一审判决其自身仅承担10%比例过低。
周育金答辩称一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定了个人之间形成劳务关系情形下，提供劳务者一方因劳务自己受到损害的法律适用问题。本案周育金与重庆大浪淘沙酒店管理有限公司之间系单位与个人之间形成的劳务关系，不适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，应当依据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。即雇主应当直接承担无过错责任。因此，上诉人要求按照被上诉人的过错程度加大其责任承担比例的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律存在瑕疵，但鉴于周育金未上诉，本院对一审判决结果予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百三十四条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决负担；二审案件受理费1289元，由上诉人重庆大浪淘沙酒店管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 樊群
代理审判员 周舟
代理审判员 陈莹
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 杨静