湖北省监利县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂监利刑初字第00025号
公诉机关湖北省监利县人民检察院。
被告人廖某甲，男，1967年8月1日出生于监利县新沟镇，汉族，初中文化，案发前任监利县新沟镇某某村民委员会（以下简称“某某村”）副主任。因犯盗窃罪，于1994年1月18日被本院判处管制二年；又因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月14日被监利县公安局刑事拘留，2014年8月21日经监利县人民检察院以涉嫌犯职务侵占罪批准逮捕，同日由监利县公安局执行逮捕，现羁押于监利县看守所。
辩护人胡体彪，湖北睿军律师事务所律师。
被告人邓某某，男，1967年9月7日出生于监利县新沟镇，汉族，初中文化，案发前任某某村党支部副书记。因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月16日被监利县公安局决定取保候审。
监利县人民检察院以监检公诉刑诉（2015）4号起诉书指控被告人廖某甲、邓某某犯职务侵占罪，于2015年1月26日向本院提起公诉。本院于2015年1月29日立案，并依法组成合议庭，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。监利县人民检察院指派检察员湛逢东出庭支持公诉，被告人廖某甲及其辩护人胡体彪、被告人邓某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提交本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
监利县人民检察院指控：2009年6月至2012年1月间，被告人廖某甲在担任监利县新沟镇某某村村委会副主任期间，利用经手收取宅基地转让协调费的职务便利，先后收取舒某某6000元、收取徐某某、吴某甲、吴某乙、王某甲、肖某某、鄢某某等人各4000元购买宅基地转让协调费共计30000元，除付给邓某某10000元外，余款被其个人占有使用。
2010年1月18日，被告人廖某甲、邓某某以某某村村委会名义，将位于该村的东干渠桥北污水河480平方米土地以45000元价格卖给新沟镇人鞠某、马某某。收取卖地款后，廖某甲分得10000元，邓某某分得30000元，另5000元被用作其他开支。
针对上述指控，公诉机关提供了相应证据材料，认为被告人廖某甲、邓某某利用职务之便，将本单位财务非法占为己有，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究刑事责任。被告人邓某某有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。公诉人在开庭审理中提出了量刑建议，认为被告人廖某甲具有以下量刑情节：1.犯罪数额为65000元；2.有前科劣迹，建议以职务侵占罪判处被告人廖某甲有期徒刑一年至一年零四个月。认为被告人邓某某具有以下量刑情节：1.具有自首；2.犯罪数额为45000元，建议以职务侵占罪判处被告人邓某某有期徒刑八个月至一年。
被告人廖某甲在开庭审理中未提出辩护意见。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人廖某甲到案后如实供述了自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚；2.被告人廖某甲积极全部退赃，可酌情从轻处罚。
被告人邓某某在开庭审理中未提出辩护意见。
经审理查明：
（一）2009年6月至2012年1月期间，被告人廖某甲在担任某某村副主任，先后收取了舒某某宅基地转让“协调费”6000元及徐某某、吴某甲、吴某乙、王某甲、肖某某、鄢某某宅基地转让“协调费”各4000元，共计30000元。廖某甲将该30000元中的20000元未交纳到某某村，而占为己有。
上述事实，有下列由检察机关提交并经庭审举证、质证的证人杨某某、徐某某、吴某乙、王某甲、陈某某、舒某某、鄢某某、王某乙、方某某、吴某甲、廖某乙、廖某丙、李某甲、廖某丁、伍某甲、伍某乙、李某甲、廖某戊、赵某某、廖某己、周某某的证言；相关书证；被告人廖某甲的供述与辩解及同案被告人邓某某的证言等证据证实，足以认定。
（二）东干渠桥北污水河流经某某村二组，某某村利用该河灌溉农田。被告人廖某甲、邓某某在分别担任某某村副主任、党支部副书记期间，误以为东干渠桥北污水河流经某某村二组的附近的土地（属监利县水利局管辖）由该村集体所有，于2010年1月18日，以该村民委员会的名义将该地块中的480平方米的土地使用权转让给监利县新沟镇人鞠某、马某某，共收取鞠某、马某某二人土地转让款45000元。廖某甲、邓某某将该45000元占为己有，廖某甲将分得10000元，邓某某分得30000元，另5000元由廖某甲、邓某某共同开支。
上述事实，有下列由检察机关提交并经庭审举证、质证的证据证实：
（1）监利县新沟镇组织办公室出具的证明二份，证实廖某甲自2008年3月份监利县新沟镇某某村村委会副主任至今，分管该村治安、民兵工作，包该村二组；邓某某自2002年6月份任监利县新沟镇某某村党支部副书记至今。
（2）协议书一份，主要内容为：2010年1月18日，邓某某、廖某甲代表监利县新沟镇某某村委会，将监利县新沟镇某某村二组位于吉祥道东干渠桥北污水河的土地，长从桥边至后30米，宽16米，面积为480平方米土地使用权以45000元的价格转让给马某某、鞠某，并盖有该村公章。该协议书第二条载明45000元（转让款）含村提留；第七条载明村、组如阻碍由某某村负责协调。此节得到证人鞠某、马某某证言的印证。
（3）监利县人民政府监政发（2009）27号关于《监利县河道堤防管理规定》的文件、监利县水利局的证明各一份，证实监利县新沟镇东干渠河道堤身及迎水面50米、背水面30米，属于监利县水利局管辖的堤防河道范围。
（4）证人杨某某的证言：我任监利县新沟镇某某村书记，廖某甲任监利县新沟镇某某村副主任，邓某某任该村副书记；东干渠污水河流经该村二组，用于农田灌溉。廖某甲、邓某某向我汇报将东干渠桥北污水河堤防河道附近的土地处理了。我对他俩讲，该土地不是我们村的，要处理与新沟镇联系，经过主管部门批准后方可处理。现在把该地收回，否则要追责的。
（5）被告人廖某甲的供述：吉祥道东干渠桥北污水河流经我村二组，用于农田灌溉，我及外面的人认为（该河附近的土地）是我村的集体土地。2009年4、5月份，鞠某找到我与邓某某欲购买位于监利县新沟镇某某村二组的吉祥道东干渠桥北污水的土地，我称要等村委会研究决定。2010年1月18日，我、邓某某代表村委会与马某某、鞠某在监利县新沟镇王朝宾馆内签订了协议书，并盖上村委会的公章，以45000元的价格将监利县新沟镇某某村吉祥道东干渠桥北污水河旁的土地长30米，宽16米，面积为480平方米使用权转让给马某某、鞠某，其中我分得10000元，邓某某分得30000元，另5000元共同开支了。
（6）被告人邓某某的供述：吉祥道东干渠桥北污水河流经我村二组，用于农田灌溉，我及外面很多人认为（该河附近的土地）是我们村的集体土地。2010年1月18日，我、廖某甲代表村委会与马某某、鞠某在监利县新沟镇王朝宾馆内签订了协议书，并盖上村委会的公章，以45000元的价格将监利县新沟镇某某村吉祥道东干渠桥北污水河旁的土地长30米，宽16米，面积为480平方米使用权转让给马某某、鞠某，其中我分得30000元，廖某甲分得10000元，共同开支5000元。
（7）监利县公安局新沟派出所受案登记表、立案决定书，证实2014年4月1日，该所民警在工作中发现上述事实；同年7月8日立案。
（8）监利县公安局新沟派出所出具的“抓获经过”，证实2014年7月14日，廖某甲在其家中抓获到案。
（9）本院（1994）监刑初字第008号刑事判决书，确认廖某甲因犯盗窃罪，于1994年1月18日被本院判处管制二年。
另查明，2012年7月份，鞠某、马某某将上述土地有偿转让给李华煜。2014年8月14日，被告人廖某甲、邓某某如数退清了赃款。李华煜收回自己支付的土地转让款后，将案涉的480平方米土地交回。被告人邓某某于2014年3月26日到监利县公安局新沟派出所投案，如实供述自己的罪行。监利县社区矫正局经调查认为：被告人邓某某平时表现较好，无违法犯罪记录，没有重新犯罪的危险，同意接受对其实行社区矫正。
上述事实，有下列由检察机关提交并经庭审举证、质证的证人李华煜、鞠某、马某某的证言；监利县公安局新沟派出所出具的到案经过；监利县新沟镇财政管理所出具湖北省行政事业单位资金往来结算票据、领款单等书证；被告人邓某某的供述与辩解等证据及监利县社区矫正局出具的《适用前调查评估意见书》证实，足以认定。
本院认为，被告人廖某甲、邓某某身为村基层组织人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人邓某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；并全部退清赃款，可酌情从轻处罚。被告人廖某甲有前科，可酌情从重处罚；被告人廖某甲能自愿认罪，且全部退清赃款，均可酌情从轻处罚。被告人廖某甲的辩护人提出的第1点辩护意见，经查，被告人廖某甲犯罪后未自动投案，不符合自首构成的法定条件，该点辩护意见与证据、事实、法律规定不符，本院不予采纳。被告人廖某甲的辩护人提出的第2点辩护意见与事实、证据相符，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，因增加了新的量刑情节，本院予以调整。监利县社区矫正局提出的《适用前调查评估意见书》，本院予以采纳，可以对被告人邓某某宣告缓刑。根据本案的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人廖某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月14日起至2015年5月13日止。）
二、被告人邓某某犯职务侵占罪，判有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起算，即自2015年4月2日起至2016年4月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 邓 南 华
人民陪审员 蔡 明 珍
人民陪审员 瞿 云 姣
二〇一五年四月十三日
书 记 员 李虎（兼）