山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）聊民五终字第168号
上诉人（原审被告）：朱培荣，男，1988年1月18日出生，汉族，农民，住阳谷县。
委托代理人：朱丙良，男，1962年8月12日出生，汉族，农民，住阳谷县，系朱培荣之父。
委托代理人：李汝刚，山东同心达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱炳义，男，1953年9月10日出生，汉族，阳谷县景阳冈酒厂退休工人，住阳谷县。
上诉人朱培荣因健康权、身体权纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院（2013）阳民初字第265号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审法院查明：2012年7月23日13时许，原告朱炳义与被告朱培荣在浇地时因琐事发生争吵，在阳谷县村西公路上相互殴打，致使原告受伤。原告朱炳义受伤后，被送往阳谷县中医院治疗，诊断伤情为：“脑震荡、左额部头皮下血肿、左膝部软组织损伤”等，花费住院费2742.61元。原告住院期间由妻子卢某某护理�原告住院6天后出院。原告为阳谷县景阳冈酒厂退休工人，退休后和妻子在阳谷县种植承包地。2012年7月28日，聊城市公安局刑事科学技术研究所做出法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为“朱炳义之伤情属轻伤”。2012年11月6日，泰安正合司法鉴定所出具伤残等级鉴定意见书，鉴定意见为“朱炳义之损伤应评为十级伤残”。2012年10月18日，阳谷县人民检察院指控被告朱培荣犯故意伤害罪向本院提起公诉。2012年11月30日，阳谷县人民法院出具（2012）阳刑初字第195号刑事判决书，认定事实为：“2012年7月23日13时许，被告人朱培荣因琐事与朱炳义发生口角，二人遂在阳谷县村西公路上相互殴打，致朱炳义右侧鼻骨骨折、左侧颌骨额突骨折”，判决被告朱培荣因故意伤害罪被判处有期徒刑九个月。双方当事人在原审法院提交以下证据在卷佐证：1、原告在阳谷县中医院住院病历1份、结算单1份、费用清单6份、收费项目单2份，证明原告的伤情及医疗花费。2、原告在聊城市人民医院的检查费票据2份，系原告作法医学鉴定所需要的检查。3、聊城市公安局刑事科学技术研究所出具的法医学人体损伤程度鉴定书一份、聊城市公安局出具的定额票据24张，证明原告所受伤情为轻伤及鉴定费用。4、泰安正合司法鉴定所出具的司法鉴定意见书复印件一份、收款收据一份、鉴定交通费单据两张，证明原告伤情为十级伤残，花费鉴定费1400元。5、山东省公路汽车客票4张，证明原告复议花费交通费44元。6、原告身份证、户口登记卡、退休证、退休工资卡各一份，证明原告的身份及收入情况。7、护理人员卢某某身份证、户口登记卡各一份，证明护理人员身份情况。8、阳谷县公安局出具的公安行政处罚决定书一份。
原审法院认为：公民享有生命权、健康权�身体权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。泰安正合司法鉴定所出具伤残等级鉴定意见书，鉴定意见为“朱炳义之损伤应评为十级伤残”，鉴定结论客观公正。被告朱培荣在刑事审判中未对朱炳义伤情申请重新鉴定，该鉴定已在刑事审判中被作为定罪量刑的依据，对该鉴定予以采信。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告受伤后在阳谷县中医院住院治疗，花费住院费2742.61元，有其在阳谷县人民医院的住院病历、住院收费票据予以佐证，应予认定。原告提交每日用药清单及收费项目单据系住院收费票据的详细收费项目，已经包含在住院收费专用票据中。原告医疗费共计2742.61元。住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员�出差补助标准予以确定，按30元／天计算。原告住院6天，住院伙食补助费为180元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。原告系阳谷景阳冈酒厂的退休工人，退休后与妻子在家种植承包地，因伤导致误工的事实确实存在，原告虽然有退休工资，但确实因本次事故导致收入有所减少。原告的伤情于2012年11月6日被评为十级伤残，其误工时间可以计算至定残日前一天即2012年11月5日，误工时间共计105天，原告系退休工人，退休后在农村种植承包地，其退休工资在事发后一直发放，并未因事故的发生而减少，减少的只是因耽误农业生产而减少的收入，原告误工费应按法庭辩论终结时农民人均纯收入25.88元／天计算，为25.88元／天×105天=2717.4元。原告要求定残后的误工费于法无据，不予支持。原告要求因误工导致玉米地未浇水，导致收入减少1920元。原审法院认为，原告退休后的收入来源于种植承包地，前一项中已经对原告的误工费用做出认定，原告再次要求玉米减产属于重复主张，对此不予支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，原告住院治疗6天，由妻子卢某某护理，卢某某系农村居民，年龄为61岁，与原告共同在农村种植承包地，原告的护理费应按法庭辩论终结时农民人均纯收入25.88元／天计算，为25.88元／天×6天=155.28元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告系阳谷景阳冈酒厂退休工人，定残时的年龄为59周岁，其伤残程度为十级，应得到的残疾赔偿金年限为20年，原告的残疾赔偿金为25755元×20年×10%=51510元。本次交通事故造成了原告十级伤残的后果，原告精神确实受到了损害，原告要求精神损害抚慰10000元，因为本案的侵权人为自然人，考虑原告的伤情，对原告的精神抚慰金酌情认定为1000元。原告因在泰安正合司法鉴定所作司法鉴定，支付鉴定费1400元，系因本次事故所产生的损失，对此应予认定。原告在聊城市公安局作法医学人体损伤程度鉴定花费1004元，系为追究被告朱培荣的刑事责任所作的鉴定。原告对阳谷县公安局出具的公安行政处罚决定书提出复议，花费交通费44元。这两笔花费不是因伤情所导致的必然损失，对此不予支持。被告朱培荣的父亲朱某某在庭审中陈述，事情发生的原因是认为原告指桑骂槐，看上去是骂原告的妻子，实际在骂朱某某，如果被告能克制自己的情绪，完全可以避免事件的发生。原、被告在庭审中未提交任何证据证明事件的起因，被告无证据证明原告对激怒被告、导致打架事件的发生有过错，被告对原告的损失应予赔偿。原告的损失有医疗费2742.61元、住院伙食补助费180元、误工费2717.4元、护理费155.28元、残疾赔偿金51510元、精神抚慰金1000元鉴定费1400元，共计59705.29元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，山东省阳谷县人民法院于2013年7月30日判决：被告朱培荣于判决生效后十五日内赔偿原告朱炳义医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费，共计59705.29元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1293元，由被告承担。
上诉人朱培荣不服，上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由如下：一、一审法院认定事实不清，证据不足。一审法院认定我将被上诉人打伤，致十级伤残，并赔偿因此给被上诉人造成的各项损失，我对此不服。首先，被上诉人也将我打伤，被上诉人有重大过错，对此被上诉人也应承担一定责任，在刑事诉讼中对此已有明确认定，法院对此不予采纳，属认定事实不清。其次，对于被�诉人的十级伤残鉴定结论，上诉人提出严重质疑，并在一审中提出重新鉴定申请，但一审法院以该鉴定结论已在刑事诉讼阶段认可为由不予采纳我方的重新鉴定申请，剥夺了上诉人的合法权利，在刑事诉讼中采纳并不意味着鉴定是合法有效的，在刑事诉讼中，被上诉人出庭要求追究上诉人的刑事责任，且不接受民事调解，当时上诉人已就该鉴定结论提出异议，一方面是鉴定的时间，并未在出院6个月后作出，而在出院后3个月作出。二是依据的标准是工伤伤残鉴定标准。被上诉人并非在工作期间受伤，怎么能依据工伤伤残标准进行鉴定三是在作该鉴定时并未通知上诉人或上诉人的家属，属于程序严重违法。所以该鉴定结论不能作为有效证据予以采信。在刑事诉讼阶段上诉人之所以没有提出重新鉴定的申请，是因为当时被上诉人并不接受任何形式的民事调解，待上诉人�判实体刑后，被上诉人又提出民事赔偿，且主要赔偿依据为十级伤残，故上诉人提出重新鉴定申请并无不可，但一审法院却以在刑事诉讼中采纳该鉴定为理由拒不受理上诉人的重新鉴定申请。请二审法院接受上诉人重新鉴定的申请，以维护上诉人的合法权益。二、被上诉人身份为退休工人，但其长期在阳谷县居住，其应当以农民标准计算赔偿标准。一审法院却以城镇居民身份对其计算伤残赔偿标准，属认定事实不清，适用法律错误。一审法院一方面认定被上诉人为退休工人，另一方面又以农民标准计算其误工损失，这是相互矛盾的。理由补充：一审判决上诉人赔偿被上诉人残疾赔偿金及精神抚慰金没有依据，系法律适用错误，请求二审予以纠正。根据最高院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的司法解释第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一、二款、第一�六十四条以及最高院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复等法律规定，因犯罪行为造成被害人人身伤害的，仅对其物质损失进行赔偿，而物质损失的范围仅包含医疗费、护理费、交通费、因误工减少的收入，造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费用，不包含残疾赔偿金及精神抚慰金，而本案并非民事侵权，是因刑事犯罪引发的民事赔偿，综上，请求二审法院予以纠正。
被上诉人朱炳义答辩称：1、朱培荣违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第200条、第205条的规定。2、朱培荣的上诉没有新证据，也没提供任何不服一审判决书的依据。相反却证实了朱培荣与他人恶意串通、通过诉讼逃避义务的嫌疑。3、朱培荣对犯罪事实和积极履行义务赔偿，在一审已供认不讳，可以上诉状中又一反常态、出尔反尔，违反了《中华人民共和�民事诉讼法》第十三条之规定。4、朱培荣理屈词穷、无理可辩的情况下，自认对朱炳义的赔偿应以农民标准计算。说明了朱培荣对原审判决有了新的思维认可与愿意履行义务赔偿的表现，可是朱炳义的身份证件是国家机关依职权制作的证件，具有法律的认可，按城镇居民标准计算是法律赋予的权益与权利。5、朱炳义伤残后为了息事宁人，住院治疗仅6天就出院了，在家服药和治疗。费用也没有计算在原审判决内，因朱培荣无理上诉，本案要求朱培荣追加应承担的受害的后期治疗费10000元。庭审中，朱培荣补充以下答辩理由，上诉状说我的鉴定没有与他商量，上诉人所说的没有法律依据，上诉人的陈述不是事实，伤残鉴定由法院指定是符合法律规定的。
二审查明事实同原审法院查明。
本案经本院审判委员会讨论决定，本院认为：
第一，关于双方的责任承担问题，原审法院以上诉人不能证明被上诉人对事故的发生有过错，而判决其承担全部赔偿责任并无不当，上诉人认为被上诉人有过错应当减轻其赔偿责任的上诉请求本院不予支持。
第二，关于误工费问题，被上诉人虽然是退休职工，但其提供证据证明在退休后在农村种植承包地的事实，故原审法院按农民标准支持被上诉人误工费符合法律规定，依法应当维持。
第三，关于被上诉人精神损害抚慰金与伤残赔偿金是否应当赔偿问题。被上诉人朱炳义提起民事诉讼的时间为2013年1月9日，而《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》于2013年1月1日起施行，依据该解释第一百五十五条：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。”本案上诉人将被上诉人打成轻伤并已被追究刑事责任，被上诉人在刑事诉讼结束后单独提起民事诉讼，对赔偿范围也应当依据上述规定，只赔偿被告人医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用以及因误工减少的费用，对被上诉人要求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金的请求不应予以支持。原审法院支持被上诉人要求的残疾赔偿金、精�损害抚慰金的请求，适用法律不当，依法应予改判。另外，原审判决认为应当赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金，判决主文中的数额中也包括了残疾赔偿金及精神损害抚慰金，但在书写判决主文时却漏写了残疾赔偿金及精神损害抚慰金两项，存在书写错误。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项及第一百七十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：
一、撤销山东省阳谷县人民法院（2013）阳民初字第265号民事判决，即被告朱培荣于判决生效后十五日内赔偿原告朱炳义医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费，共计59705.29元；
二、上诉人朱培荣于本判决生效后三十日内赔偿被上诉人朱炳义医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费7195.29元。
未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1293元，由上诉人朱培荣承担50元，被上诉人朱炳义承担1243元；二审案件受理费1293元，由上诉人朱培荣承担50元，被上诉人朱炳义承担1243元。二审案件受理费上诉人已预交部分不予退还，待执行时一并过付。
本判决为终审判决。
审判长 高兴宇
审判员 李曙霞
审判员 孙 倩
二〇一四年一月二十四日
书记员 王洪燕