湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第195号
原公诉机关湖南省新田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1974年2月9日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民。因犯故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪，于2011年4月21日被本院判处有期徒刑三年四个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月15日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年11月19日经新田县人民检察院批准逮捕，同月21日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
原审被告人乐某甲，男，1978年3月19日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2014年10月9日被抓获，当日被新田县公安局刑事拘留，同月21日经新田县人民检察院批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
原审被告人乐某乙，男，1976年11月1日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2014年10月22日经新田县人民检察院批准逮捕，同年11月11日被抓获并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
原审被告人乐某丙，男，1981年7月8日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2014年9月13日在广东省被抓获，同月18日被新田县公安局刑事拘留，同月28日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。2015年8月12日因刑期已满，被释放回家。
新田县人民法院审理新田县人民检察院指控原审被告人黄某甲犯贩卖毒品罪，原审被告人乐某丙、乐某甲、乐某乙犯容留他人吸毒罪一案，于二○一五年七月十日作出（2015）新法刑初字第114号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，新田县人民法院于2015年8月18日将案卷材料移送本院，本院于2015年8月21日立案受理，并通知永州市人民检察院阅卷。永州市人民检察院于2015年8月28日借阅案卷，9月28日归还案卷。本院依法组成合议庭于2015年9月29日在新田县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员严建林出庭履行职务。原审被告人黄某甲、乐某甲、乐某乙、乐某丙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年2月24日至10月15日，被告人黄某甲在新田县内5次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共约7克。2014年4月至6月期间，被告人乐某丙、乐某甲、乐某乙等人多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。具体是：
（一）贩卖毒品罪
（1）2014年2月24日下午，被告人黄某甲在新田县龙泉镇“华湘大酒店”附近贩卖给朱某甲甲基苯丙胺（冰毒）1小包，重量约1克；
（2）2014年6月12日凌晨，被告人黄某甲在乐某丙家中开设的“打渔场”贩卖给乐某甲甲基丙苯胺（冰毒）1小包，重量约1克；
（3）2014年6月15日凌晨4时许，被告人黄某甲在乐某丙家中开设的“打渔场”贩卖给乐某甲甲基苯丙胺（冰毒）2小包，重量约2克；
（4）2014年6月18日凌晨2时许，被告人黄某甲在乐某丙家中开设的“打渔场”贩卖给乐某乙甲基苯丙胺（冰毒）1小包，重量约1克；
（5）2014年10月15日15时许，被告人黄某甲在新田县龙泉镇“时代宾馆”对面的民宅内开设的“打渔场”中贩卖给雷某甲甲基苯丙胺（冰毒）2小包，重量约2克。
（二）容留他人吸毒罪
2014年4月至6月期间，被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙等人合伙在乐某丙家中利用“捕鱼机”开设赌博游戏厅，在游戏厅经营期间，乐某甲、乐某乙、乐某丙等人提供甲基苯丙胺（冰毒）及吸毒工具吸管、锡纸，多次容留前来参与赌博的谢某甲、汤某甲、雷某乙、宋某甲、乐某丁等人进行吸食。
另查明，被告人黄某甲、乐某甲、乐某乙、乐某丙到案后，均如实供述了自己的犯罪事实，其中被告人黄某甲如实供述了公安机关尚未掌握的向雷某甲贩卖毒品的犯罪事实。在案件审理过程中，被告人黄某甲的家属主动为其预缴罚金人民币10，000元；被告人乐某丙的家属主动为其预缴罚金人民币8000元。
上述事实有《受案登记表》、《立案决定书》、《拘留证》、《批准逮捕决定书》、《逮捕证》、《户籍信息》、《到案经过》、《刑事判决书》、《湖南省非税收入一般缴款书》等书证，证人雷某甲、朱某甲、谢某甲、汤某甲等人的证言，《鉴定意见》、《勘验、辨认、指认笔录》及其照片，讯问视频光碟等证据证实，被告人黄某甲、乐某甲、乐某乙、乐某丙在法庭审理过程中亦均无异议。
新田县人民法院认为，被告人黄某甲明知是毒品而非法多次并向多人销售，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重；被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙为其他多人吸食毒品提供场所及吸毒工具，其行为均已构成容留他人吸毒罪。新田县人民检察院指控被告人黄某甲、乐某甲、乐某乙、乐某丙的犯罪罪名成立，但建议适用的法律条款不全。被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙在容留他人吸毒的共同犯罪中，分工合作，均起主要作用，系主犯，但各自所起的具体作用有所区别，且介入赌场的时间有长短之分，故，在量刑时应酌情考虑。被告人黄某甲曾因犯罪被判处之分期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。但到案后，如实供述了公安机关尚未掌握的向雷某甲贩卖毒品的犯罪事实，属部分自首；且如实供述了其他犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙到案后，均如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人黄某甲、乐某丙主动缴纳罚金，有悔罪表现，亦均可以酌情从轻处罚。据此，对被告人黄某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第六十五条第一款，第六十七条第二款、第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，对被告人乐某甲、乐某乙适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，对被告人乐某丙适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条之规定，判决：一、被告人黄某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人乐某甲犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人乐某乙犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；四、被告人乐某丙犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元。
原审被告人黄某甲不服，提出上诉称：每包毒品只有0.63克，一审法院把每包都认定1克不对，有部分自首情节，如实供述犯罪事实，认罪态度好，主动缴纳罚金，有悔罪表现，请求减轻处罚。
经审理查明，上诉人黄某甲贩卖的每包毒品冰毒重0.63克，五次贩卖毒品冰毒的数量为4.41克。上述事实有公安机关的称重记录证实，出庭检察员予以认可。审理查明的其余事实与原判认定的事实相同。
本院认为，上诉人黄某甲明知是毒品而非法多次并向多人销售，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重；原审被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙为其他多人吸食毒品提供场所及吸毒工具，其行为均已构成容留他人吸毒罪。原审被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙在容留他人吸毒的共同犯罪中，分工合作，均起主要作用，系主犯。上诉人黄某甲曾因犯罪被判处之分期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。但到案后，如实供述了公安机关尚未掌握的向雷某甲贩卖毒品的犯罪事实，属部分自首；且如实供述了其他犯罪事实，均可以从轻处罚。原审被告人乐某甲、乐某乙、乐某丙到案后，均如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人黄某甲、乐某丙主动缴纳罚金，有悔罪表现，亦均可以酌情从轻处罚。上诉人黄某甲提出“每包毒品只有0.63克，一审法院把每包都认定1克不对，有部分自首情节，如实供述犯罪事实，认罪态度好，主动缴纳罚金，有悔罪表现，请求减轻处罚”的上诉理由，经查，上诉人黄某甲贩卖的每包毒品冰毒确为0.63克，五次贩卖毒品冰毒的数量为4.41克。其提出“每包毒品只有0.63克，一审法院把每包都认定1克不对”的上诉理由成立，本院予以采纳。但其提出“有部分自首情节，如实供述犯罪事实，认罪态度好，主动缴纳罚金”等上诉理由，因上述从轻处罚情节原判已经充分考虑，本院不予采纳。又因为上诉人贩卖毒品的数量虽然没有达到刑法第三百四十七条第四款情节严重的程度，但其多次贩卖毒品也符合刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重，依法应当在三年以上七年以下处刑，原判在量刑上是适当的。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑和生
审 判 员 徐国贤
审 判 员 杨世清
二〇一五年十月十日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。