福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽09民终48号
上诉人（原审被告）：张荣富，男，1987年9月5日出生，汉族，户籍地浙江省临海市。
被上诉人（原审原告）：游梅玉，女，1952年3月24日出生，汉族，住福建省福安市。
委托诉讼代理人：李培章，福安市中心法律服务所法律服务工作者。
原审被告：ＸＸ平，女，1988年10月15日出生，汉族，户籍地福建省福安市。
上诉人张荣富因与被上诉人游梅玉、原审被告ＸＸ平机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福安市人民法院（2017）闽0981民初5925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人张荣富上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用全部由游梅玉承担。事实和理由：1.一审没有对事故责任划分作正确判断，而是盲目采信了福安市公安局交警大队的错误的责任认定书，从而导致了错误的判决。2.一审认定游梅玉为十级伤残明显不当，应重新鉴定伤残等级。3.一审在计算残疾赔偿金时，适用赔偿标准不当，计算公式有误。
被上诉人游梅玉辩称：一审认定事实完全清楚；张荣富对事故认定书有异议，却不提起诉讼；游梅玉的十级伤残是由张荣富造成的，并根据伤残程度由有资质的鉴定机构依据《人体损伤致残程度分级》附录第A.10条a项规定并比照第5.10.6条2规定作出，张荣富提出重新鉴定，必须提供足以推翻的证据；游梅玉自2014年8月至今居住在福安市城区房屋，在此养猪，并提供相关证据，足以证实游梅玉属城镇居民。
游梅玉向一审法院起诉请求：判决张荣富、ＸＸ平连带赔偿医疗费59442.85元，误工费31448元，护理费11214元，住院伙食补助费2400元，交通费500元，营养费3000元，伤残赔偿金54021.45元，鉴定费2400元，精神损害抚慰金5000元，后续治疗费10000元，以上共计179426.3元。
一审法院认定事实：无争议事实为：2016年12月4日14时05分，张荣富驾驶福安96785号二轮电动车，从莲池广场方向沿中兴路往街尾国际影城方向行驶，行经街尾国际影城门前空地人行过道路段街尾老北京布鞋店店铺方向行驶，车上装载一纸箱货物刮碰行人游梅玉，造成游梅玉受伤的交通事故。游梅玉受伤后即被送往闽东医院接受治疗，经诊断：车外伤（右锁骨肩峰端骨挫伤）、头部外伤（头部外伤，头皮血肿，脑震荡）、肌腱断裂（右斜方肌肌腱撕裂）、腰部软组织损伤等。游梅玉共住院48天，花费医疗费59442.85元，医嘱建议休息2个月。本起事故经福安市公安局交警大队于2016年12月13日作出第201603824号道路交通事故认定书，认定张荣富负事故全部责任，游梅玉不负事故责任。在游梅玉住院期间，张荣富向其垫付了医疗费36000元。对争议的事实，认定如下：一、游梅玉因事故受伤是否构成十级伤残的认定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请�所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”；第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。游梅玉因事故受伤已于2017年4月14日经福建正信司法鉴定所作出鉴定，鉴定结论为十级伤残，福建正信司法鉴定所是经国家有关部门审批的有资质的鉴定机构，张荣富对此有异议，应承担举证责任，但张荣富在举证期限提出的重新鉴定申请书没有有依据的理由予以反驳，因承担举证不能的法律后果，故游梅玉因事故受伤构成十级伤残，予以支持。二、游梅玉的相关赔偿标准是否按城镇居民标准计算的认定问题。游梅玉在�证期限内已提供居委会证明、房屋租赁合同以及房产证，拟证实其从2014年8月1日开始至事故发生之日一直居住在福安市熙台3号，张荣富对此提出异议，应承担举证责任，但张荣富没有证据足以反驳，应承担举证不能的法律后果，故游梅玉的相关赔偿标准按城镇居民标准计算，予以支持。三、ＸＸ平作为肇事车辆的车主，是否应对游梅玉的损失承担相应的赔偿责任。游梅玉主张ＸＸ平承担连带赔偿责任，应提供相应的法律依据，而举证期限内以及庭审过程，游梅玉都无相应的法律依据予以支撑，而且本案肇事车辆为电动车，无证据证明该电动车为超标电动车，即使为超标电动车，也没有相关法律要求超标电动车必须投保相应保险，驾驶电动车需要持有相应驾驶证，故ＸＸ平虽为肇事电动车车主，但游梅玉没有相应证据证实ＸＸ平需承担责任，应承担举证不能的法律�果，因此，游梅玉主张ＸＸ平需对游梅玉的损失承担赔偿责任，不予支持。四、关于受害人游梅玉因事故受伤住院治疗花费59442.85元，是否存在不合理性的认定问题。游梅玉对其医疗费损失已提供住院病历、疾病证明书、医疗收费票据、费用清单等完整证据证明，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，张荣富、ＸＸ平认为其中有不合理用药，应承担举证责任。张荣富、ＸＸ平主张的举证尚不充分，应承担举证不能的法律后果，因此，张荣富、ＸＸ平认为受害人游梅玉住院治疗花费医疗费59442.85元存在不合理性的主张，不予支持。
一审法院认为：张荣富承认游梅玉的诉求�求部分，不违反法律规定，予以支持。关于游梅玉所诉的诉讼请求及金额是否合理，经审查认为，1.医疗费59442.85元；2.误工费18283.22元。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。游梅玉共住院48天，医嘱建议休息两个月，共计108天，其中应扣除休息日但包括法定节假日（按一周扣除星期六、星期日两天计算），因此误工时间以108天－108天÷7天/周×2天＝77天为准；游梅玉未提供证据证明其收入状况，鉴于游梅玉的经常居住地在城镇，故其误工费可参照单位从业人员平均工资61973元/年计算，则其误工费应为61973元/年÷12月÷21.75天×77天＝18283.22元；3.住院伙食补助费2400元。游梅玉住院天数为48天，则住院伙食补助费为50元/天×48天＝2400元；4.护理费8971.77元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律�干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”的规定，本案游梅玉护理费可参照“居民服务和其他服务业”标准（48784元/年）计算。游梅玉住院天数为48天，则其护理费为48784元/年÷12月÷21.75天×48天＝8971.77元；5.残疾赔偿金54021.45元。游梅玉一处十级伤残，事故发生时已65周岁，则其残疾赔偿金按城镇居民标准计算为36014.3元/年×15年×10%=54021.45元；6.营养费1000元。鉴于游梅玉一处十级伤残，确实需要加强营养，故酌情认定营养费为1000元；7.鉴定费1600元。游梅玉主张鉴定费2400元，鉴定的护理期、营养期不符合法律规定，故因游梅玉事故受伤鉴定的伤残等级及后续治疗费为1600元，予以支持；8.交通费500元。考虑到游梅玉住院治疗的实际情况，故酌情认定交通费为500元；9.精神损害抚慰金5000元。鉴于游梅玉一处十级伤残，考虑到游梅玉在本起事故中不负责任，故酌情认定精神损害抚慰金为5000元；10.后续治疗费10000元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，鉴定结论已明确记载后续治疗费需10000元，故予以支持。游梅玉的经济损失共计161219.29元。ＸＸ平虽为肇事电动车车主，但游梅玉没有相应证据证实ＸＸ平需承担责任，应承担举证不能的法律后果，因此，游梅玉主张ＸＸ平需对游梅玉的损失承担赔偿责任，不予支持。综上所述，游梅玉的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持；超出部分，�予支持。本案游梅玉的经济损失161219.29元，应由张荣富承担全部赔偿责任。扣除游梅玉住院期间张荣富向其垫付医疗费36000元，剩余125219.29元由张荣富承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，判决：一、张荣富应于判决生效之日起十日内一次性赔偿游梅玉各项经济损失125219.29元；二、驳回游梅玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3836，减半收取计1918元，由游梅玉负担518元，张荣富负担1400元。
二审中，当事人没有提交新证据。
一审认定的无争议事实，有相关证据予以佐证，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。一审对争议事实的认定，张荣富除对第三项“ＸＸ平作为肇事车辆的车主，是否应对游梅玉的损失承担相应的赔偿责任”的认定无异议之外，对其余事项均有异议，游梅玉则均无异议。
另查明，事故发生时，游梅玉在人行道内收集泔水，用于装载泔水的三轮电动车停放在路边，张荣富驾驶二轮电动车驶入该人行道，提醒前方的游梅玉避让，游梅玉随即避让，仍被驶过的二轮电动车装载货物刮碰。张荣富自认其驾驶的电动车设计最高时速达60公里/小时。游梅玉于2016年12月13日在闽东医院所作CT检查报告单有“L3-4及L5-S1左侧椎小关节间隙狭窄，骨质增生”的描述。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
一、游梅玉对事故的发生是否有过错
本院认为，张荣富主张游梅玉对事故发生有过错，应自行承担百分之八十的责任，其理由如下：其一，游梅玉未在确保安全的原则下通行；其二，游梅玉在人行道上停放机动车。根据交通事故认定书的认定和本院查明的事实，事故发生时，游梅玉依法在人行道内行走，在收到张荣富提醒后即采取了避让措施，但仍被违反装载规定的机动车载物刮碰。据此，游梅玉原本处于�对安全的处所，对将与机动车遭遇这一事件无法预见，而将其置于不安全境地的是张荣富非法驾驶机动车驶入人行道的行为，游梅玉在发现危险后当即采取了当时当地可以施行的且与其自身状况相匹配的避让措施，其仍被刮碰致伤的直接原因在于张荣富在车上装载超过规定要求的货物，张荣富没有证据证明游梅玉在人行道上停放机动车的行为与事故发生存在因果关系，因此，不能认定游梅玉存在过错。
二、游梅玉的损伤是否构成十级伤残
本院认为，鉴定意见是判断认定受害人是否因伤致残及所属伤残等级的基本依据。一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定意见，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，依法应予准许。本案鉴定意见系由游梅玉个人委托作出，张荣富申请重新鉴定，应提出足以反驳的证据。张荣富主张鉴定存在其未到场见证、遗漏重要资料、法律依据错误等情形，经审查，所谓遗漏的资料来源不明，形式不合法，不宜采信；鉴定依据《人体损伤致残程度分级》定残正确；侵权人到场见证鉴定过程没有法律依据。因此，张荣富提出的理由不足以反驳鉴定意见，重新鉴定并无必要，故应认定游梅玉的损伤构成十级伤残。
三、游梅玉残疾赔偿金计算标准
本院认为，残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，综合考虑受害人的经常居住地、生活消费地、主要收入来源地等因素加以判断。游梅玉提供的证据足以证明，其常年在坂中村以养猪为生，参照国家统计局发布的2016年统计用区划和城乡划分代码，坂中村属于主城区，故游梅玉残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。
本院认为，张荣富驾驶机动车与游梅玉之间发生交通事故并造成游梅玉损害，应按照双方的过错情况确定赔偿责任的承担。张荣富主张，游梅玉患有骨质增生，该病症对损害后果的发生具有一定影响，故应减轻其赔偿责任。根据法律规定，侵权人责任是否予以减轻应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，游梅玉的骨质增生仅是事故造成后果的客观因素，与事故并无法律上的因果关系，不属于法律规定的过错。因此，游梅玉对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻张荣富赔偿责任的法定情形，故由张荣富承担事故引发的全部赔偿责任，有事实和法律依据，应予支持。经审查，一审认定的赔偿项目和数额，合法合理，张荣富主张赔偿数额过高，但未提出充分理由予以反驳，对其意见本院不�采纳。综上所述，上诉人张荣富的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2804元，由上诉人张荣富负担。
本判决为终审判决。
审判长 马孝斌
审判员 孙 雯
审判员 陈潇婷
二〇一八年二月八日
书记员 王丽娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……