陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终2471号
上诉人（原审被告）西安市高陵区建筑工程公司，住所地陕西省西安市高陵区鹿苑街办北街12号。
法定代表人钟军征，该公司经理。
委托代理人刘东东，北京市中兆（西安）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陕西鑫海实业有限公司，住所地陕西省咸阳市三原县西铜一级路三原段陂西出口向高陵方向3公里外。
法定代表人屈长海，该公司总经理。
委托代理人屈建国，陕西法正平安律师事务所律师。
委托代理人何健，该公司员工。
上诉人西安市高陵区建筑工程公司（以下简称：高陵公司）因与被上诉人陕西鑫海实业有限公司（以下简称：鑫海公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2015）高民初字第01151号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高陵公司委托代理人刘东东，被上诉人鑫海公司委托代理人屈建国、何健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫海公司想原审法院诉称，2012年5月7日，鑫海公司与高陵公司所属的高陵公司第四十一项目部（以下简称：项目部）签订塑钢窗制作安装合同，约定鑫海公司为项目部龙泽苑住宅小区1#，2#楼项目制作塑钢窗；工程总造价790500元；高陵公司按合同约定支付工程款，如不能按期支付，按每日千分之三支付违约金，并承担违约责任。合同签订后，鑫海公司依约保质保量完成合同义务。经双方结算，工程总结算价款为687501.09元，项目部先后支付30万元工程款，尚欠387501.09元。按照合同约定，高陵公司还需要承担违约金589037.09元。由于项目部没有取得营业执照，不具备诉讼主体资格，故合同的权利义务由高陵公司承担，请求高陵公司立即支付给鑫海公司工程款387501.09元，并承担违约金（从违约之日起至付清之日止）。
原审法院查明，2012年5月7日鑫海公司同项目部协商并签订塑钢窗制作安装合同，由鑫海公司给项目部承建的泾渭龙泽苑1#、2#楼制作安装塑钢推拉窗。合同对单价、总造价、面积、材料要求都做了约定，工期为2012年5月10日开工到2013年4月10日竣工。工程结算以实结算，鑫海公司全部安装完毕后，以书面形式要求高陵公司验收，若高陵公司在七日内未予验收，逾期视为验收通过。验收合格后，十日内双方进行结算。付款方式为安装塑钢窗框完毕，高陵公司付鑫海公司总金额的10％；塑钢窗扇安装完后，高陵公司付鑫海公司总金额的10％；验收合格三个月内高陵公司付至鑫海公司方结算总额95％；剩余5％质保金质保期满一年后一次性付清。合同还约定高陵公司按照合同约定支付工程款，如不能按期支付，按每日千分之三支付违约金，并承担违约责任。合同签订后鑫海公司按照合同约定给高陵公司制作并安装塑钢窗。高陵公司的1#楼2#楼全部工程已经于2013年9月20目通过了验收，并已经交付使用。2013年3月22日鑫海公司同项目部的具体管理人员对1#楼工地进行了结算，费用为139078.95元。2014年1月3日鑫海公司同项目部的具体管理人员对2#楼工地进行了结算，费用为548422.14元。1#楼和2#楼总费用为687501.09元。高陵公司对两次结算当庭表示认可，并称已经付款30万，下欠费用为387501.09元。
原审法院认为，项目部同鑫海公司签订了安装合同，至今双方对合同均无异议，那么双方就应当按照合同的约定履行各自的义务。鑫海公司已经按照合同约定履行了自己的安装义务，双方对工程量也进行了结算，高陵公司对结算结果认可，况且高陵公司的l#楼和2#楼整体已经通过验收，那么项目部就应当按照合同约定支付工程款，逾期支付属违约，应当按照合同约定承担相应的违约责任。鑫海公司称其同项目部具体工作人员的结算就是已经验收过，没有依据，高陵公司也不认可，依法不予采信。高陵公司在双方没有共同验收的情况下，高陵公司进行了整体验收，那么，在整体验收后三个月内即2013年12月20日内，高陵公司按合同约定应当支付工程款至95％，即653136元，而高陵公司仅支付30万元，那么高陵公司就应当按照合同约定对下欠工程款，承担违约责任。质量保证金34375元应当在验收满一年即2014年9月20日付清，高陵公司到期未支付该款属违约应当承担相应的违约责任。由于项目部是高陵公司不具有法人资格的内设机构，在法律上不具有独立诉讼主体资格，对外的债权债务应当由高陵公司承担。那么高陵公司称与鑫海公司没有法律关系和权利义务关系之理由不能成立，高陵公司应当对其项目部拖欠鑫海公司的所有费用包括违约金承担全部清偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，遂判次：一、本判决生效后十日内高陵公司付给鑫海公司塑钢窗安装费387526.09元及违约金（每日千分之三，从2013年12月20日起至2014年9月20日，本金按353136元计算。从2014年9月21日起至付清之日止，本金按照387526.09元算）；二、驳回鑫海公司其它诉讼请求。本案案件受理费13570元，由高陵公司承担（鑫海公司已经预交，履行判决时高陵公司付给鑫海公司）。
宣判后，高陵公司不服该判决，向本院提出上诉称，一、项目部虽是其下设分支机构，但有营业执照、独立的财产，对外能独立承担责任，高陵公司不是本案适格被告。二、原判计算安装费数额有误。三、根据国家规定，涉案工程质保期应为两年，合同约定质保金质保期满一年后付清，l#楼和2#楼的质保金支付时间分别为2016年6月22日、2017年4月3日。四、原判违约金计算方式有误，且明显过高为欠款金额的两倍，应予以降低。请求二审法院撤销原判，改判驳回鑫海公司的诉讼请求，一、二审诉讼费由鑫海公司承担。
鑫海公司辩称，一、项目部是高陵公司非法人内设机构，对外不能独立承担责任，高陵公司是本案适格被告。二、原审认定安装费数额无误，差额为银行手续费。三、合同明确约定质保期为一年后付清，原判认定质保期限正确。四、违约金计算方式为双方合同约定，高陵公司在一审时并未请求降低违约金，原判认定正确。请求二审法院驳回高陵公司的上诉请求。
根据上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩理由，本案的争议主要焦点是：一、高陵公司是否为本案适格被告；二、扣除5%质保金的起算时间；三、高陵公司承担违约金的数额。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，二审期间，经当庭核对，双方对欠付安装费387501.09元无异议。高陵公司提交了项目部的营业执照、组织机构代码证，显示项目部为全民所有制分支机构（非法人）。
本院认为，一、关于高陵公司是否为本案适格被告的问题。项目部虽有营业执照，但属于高陵公司的分支机构，不是独立法人，其民事权利和义务应由高陵公司承担，故高陵公司为本案适格被告，高陵公司认为应由项目部承担责任的上诉理由不能成立。二、关于扣除5%质保金的起算时间的问题。双方合同约定剩余5％质保金质保期满一年后一次性付清，从字面上理解应为质保期一年，原判认定质保金的起算时间并无不当。三、关于高陵公司承担违约金数额的问题。涉案工程于2013年9月20日竣工验收，按合同约定验收后三个月内即2013年12月20日内，应当支付工程款至95％，即653126.04元，质量保证金34375.05元应当在验收满一年即2014年9月20日付清，高陵公司未在合同约定期限内付款，应承担约定的违约责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，在鑫海公司未提交其实际损失依据的情况下，双方约定的违约金过高，应以中国人民银行同期贷款利率4倍计算违约金为宜，高陵公司在答辩中请求降低违约金，原判未予降低有误，应予纠正。另原判在判决主文认定的安装费387526.09元与审理查明安装费387501.09元不一致，系笔误，应以审理查明安装费387501.09元为准。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项即“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持西安市高陵区人民法院（2015）高民初字第01151号民事判决第二项；
二、变更西安市高陵区人民法院（2015）高民初字第01151号民事判决第一项为本判决生效后十日内西安市高陵区建筑工程公司支付陕西鑫海实业有限公司塑钢窗安装费387501.09元及违约金（从2013年12月20日起至2014年9月20日，本金以353126.04元计算；从2014年9月21日起至付清之日止，本金以387501.09元计算，按中国人民银行同期贷款利率4倍计付）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费13570元，二审案件受理费13570元，共计27140元，由上诉人西安市高陵区建筑工程公司负担13570元，被上诉人陕西鑫海实业有限公司负担13570元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐居文
代理审判员 郑 蓉
代理审判员 李沫雨
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 邢全珍