四川省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）川刑终字第243号
原公诉机关四川省凉山彝族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）周威，男，1992年10月出生于四川省冕宁县，汉族，初中文化，农民，住四川省冕宁县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年2月9日被刑事拘留，同年3月18日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于四川省冕宁县看守所。
上诉人（原审被告人）赵枝华，男，1986年9月出生于四川省冕宁县，汉族，小学文化，农民，住四川省冕宁县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年2月9日被刑事拘留，同年3月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于四川省冕宁县看守所。
辩护人赵刚，四川月城律师事务所律师。
原审被告人赵枝涛，男，1986年5月出生于四川省冕宁县，汉族，初中文化，农民，住四川省冕宁县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年2月9日被刑事拘留，同年3月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于四川省冕宁县看守所。
四川省凉山彝族自治州中级人民法院审理四川省凉山彝族自治州人民检察院指控原审被告人周威犯故意伤害罪，原审被告人赵枝华、赵枝涛犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人赵某甲、王某甲提起附带民事诉讼一案，于2013年11月7日作出（2013）川凉中刑初字第302号刑事附带民事判决。原审被告人周威、赵枝华对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院于2014年2月26日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月25日公开开庭进行了审理。四川省人民检察院指派代理检察员李琳珊出庭履行职务。上诉人周威、上诉人赵枝华及其辩护人赵刚、原审被告人赵枝涛到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定。现已审理终结。
四川省凉山彝族自治州中级人民法院判决认定，2013年2月8日22时许，被告人赵枝华、赵枝涛与被害人赵某乙等人喝酒后从冕宁县城“拉拉火盆烧烤”店出来，赵枝华无端用脚踢停在店门口的轿车，轿车车主经服务员方某某劝解后驾车离去。此时，被告人周威来找方某某借汽油，赵枝涛用言语挑衅周威，赵枝华、被害人赵某乙上前围住周威，双方发生争执、打斗。与周威一起的李某某见周威被打，便参与打斗。与赵枝华一起喝酒的丁某某、赵某乙围打李某某。见此情形，周威跑回自己的烧烤店拿上鼓风机返回打斗现场，持鼓风机击打赵某乙头部，将赵某乙打倒在地后逃离现场。赵某乙因钝器伤致颅脑损伤死亡。赵枝华在案发现场被公安机关挡获。2013年2月9日，周威到公安机关投案自首，赵枝涛被抓获归案。案发后，周威赔偿了被害人亲属经济损失35000元。原判以经过庭审质证的物证、书证、勘验及检查笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解、辨认及指认笔录等证据证明上述事实。原判认为，被告人周威的行为已构成故意伤害罪，被告人赵枝华、赵枝涛的行为已构成寻衅滋事罪。被害人一方对本案的发生有过错，周威有自首情节且积极赔偿被害人亲属的经济损失，对周威从轻处罚。被告人周威的犯罪行为给被害人亲属造成的经济损失，应由周威予以赔偿，并按法律规定予以计算，周威亲属支付的赔偿款35000元，予以确认。死亡补偿费、精神损失费不属于刑事附带民事赔偿范围。原判决认定被告人周威犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；被告人赵枝华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；被告人赵枝涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；判令被告人周威赔偿附带民事诉讼原告人等人为安葬赵某乙支付的丧葬费17936.5元、误工费720元、交通费500元、住宿费500元，共计赔偿19656.5元（已实际支付35000元）。
上诉人周威上诉提出：被害人死亡不是周威积极追求的结果，周威主观恶性小；被害人赵某乙和赵枝华、赵枝涛有重大过错；周威有自首情节；原判量刑畸重；请求二审法院在十年有期徒刑以下量刑。
上诉人赵枝华上诉提出：原判未查明谁先动手引发纠纷；赵枝华未殴打对方，未给对方造成严重后果，在本案中所起作用较小；原判量刑过重；请求二审法院改判缓刑。
原审被告人赵枝涛提出：其没有对周威进行语言挑衅，不是案件的引发者。
赵枝华的辩护人提出：一审判决认定赵枝华酒后殴打他人的事实不清，证据不足；赵枝华没有参与打斗，在本案中的作用明显小于赵枝涛，应当认定为从犯；赵枝华系初犯、偶犯；建议对赵枝华宣告缓刑。
出庭检察员提出：原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当；周威的亲属虽然在二审期间再次对被害人亲属进行了赔偿，但双方是否自愿达成协议无法证明，也不足以减轻刑罚，原判量刑时已经考虑了赔偿等情节；周威、赵枝华的上诉理由不能成立；建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年2月8日22时许，上诉人（原审被告人）赵枝华、原审被告人赵枝涛与被害人赵某乙等人在冕宁县城厢镇“拉拉火盆烧烤”店饮酒后出来时，赵枝华无端用脚踢踹停在店门口的轿车，轿车车主经服务员方某某劝解后驾车离去。此时，附近烧烤店的店主即上诉人（原审被告人）周威来找方某某借汽油，赵枝涛遂对周威进行挑衅，赵枝华、赵某乙亦上前围住周威，双方发生争执、打斗。周威的合伙人李某某见状上前帮忙，和赵枝华一起喝酒的丁某某、赵某乙即围打李某某。见此情形，周威跑回自己的“鬼火冒火盆烧烤”店拿上鼓风机返回打斗现场，持鼓风机击打赵某乙头部，将赵某乙打倒在地，致赵某乙颅脑损伤死亡。周威逃离现场后，于2013年2月9日到公安机关投案自首。赵枝华在案发现场被公安机关挡获，赵枝涛于2013年2月9日被抓获归案。在侦查阶段，周威赔偿了被害人近亲属经济损失3.5万元。二审期间，周威赔偿了被害人近亲属7.6万元，被害人近亲属对周威表示谅解。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1.冕宁县公安局受案登记表、立案决定书，证实2013年2月8日22时15分，冕宁县公安局城关派出所接到群众报警：冕宁县城厢镇新农贸市场“鬼火冒火盆烧烤”店门口发生打架，一名男子被打后受伤倒地，冕宁县人民医院医生到达现场后，经过查看，伤者已经死亡。冕宁县公安局于2013年2月9日立案侦查。
2.冕宁县公安局城关派出所出具的抓获经过说明，证实2013年2月8日22时许，赵某乙被伤害致死后，冕宁县公安局城关派出所立即出警，在现场将丁某某、赵枝华挡获。2月9日1时许，周威、李某某到城关派出所投案自首。同日，赵某乙的家属到城关派出所协商赵某乙的丧葬费，赵枝涛跟随到了派出所外，民警在和赵某乙家属谈话过程中得知赵枝涛在派出所门外，遂将赵枝涛挡获。
3.冕宁县公安局制作的现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实现场位于冕宁县城厢镇市场街“名嚼烧烤”店大门前，市场街14号西侧为“鬼火冒火盆烧烤”店。中心现场位于“名嚼烧烤”店与市场街交界处墙壁南面街上。街道上有一具男性尸体，尸体上覆盖有一件军绿色大衣。尸体长1.73m，呈仰躺状。尸体头部西侧地上有一21cm×15cm的血泊（已提取，编为1号物证），1号物证西北方20cm处有一5cm×20cm的血泊（已提取，编为2号物证）。
4.冕宁县公安局制作的搜查笔录、照片及扣押清单，证实2013年2月9日，民警对冕宁县城厢镇市场街周威经营的“鬼火冒火盆烧烤”店进行搜查，在该烧烤店进大门右边110cm处发现一台中号鼓风机，予以扣押。
5.冕宁县公安局物证鉴定室出具的法医学尸体检验鉴定书及尸检照片，证实尸表检验见被害人赵某乙右侧头部大量血迹附着，右颞顶部见一1.5cm×0.5cm创口，深达肌层，创角钝，创缘见挫伤，右颞部见一3.5cm×3cm挫伤带；左颧部见一1.5cm×0.8cm擦挫伤，鼻腔、口腔、双外耳道见血性液体溢出；左臀部外侧见3.2cm×1.6cm擦挫伤，左臀部上侧见2cm×0.8cm擦挫伤；右踝关节上外侧见一1.5cm×0.3cm挫伤，左膝关节下见一1.5cm×1cm擦挫伤。解剖检验见右颞、顶枕部大面积皮下肌肉出血，右颞骨见一7cm×7.5cm凹陷性、粉碎性骨折区，硬脑膜破裂，硬膜下出血，硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，脑挫伤、脑内出血，部分脑毁损。分析认为右颞部裂创及右颞骨骨折系一次打击形成，致伤工具为钝器。鉴定意见：赵某乙系钝器伤致颅脑损伤死亡。
6.凉山彝族自治州公安局物证鉴定所出具的凉公（物）鉴（DNA）（2013）057号法医物证鉴定意见书，证实经DNA-
STR检验，在不考虑双胞胎和近亲的情况下，所送检的现场标记为“1”号、“2”号可疑血迹、鼓风机上提取的可疑血迹中均检出人血，有15个STR基因座分型与赵某乙的血样相同，似然比率为6.189×1019。
7.证人方某某的证言，证实方某某是冕宁县城厢镇小东河农贸市场“拉拉火盆烧烤”店服务员。2013年2月8日晚，赵枝华、赵枝涛、丁某某和赵某乙到“拉拉火盆烧烤”店喝酒，赵枝华等人到烧烤店时已经喝醉了。23时许，赵枝华结账准备走，方某某的朋友王某乙来接方某某去吃饭，开了一辆黑色轿车停在店门口。方某某和王某乙说话时，赵枝华出来说“不就有个车子，啥子了不起”，并踢了车两脚。王某乙没有说什么，将车开到约50米远的地方停下，喊方某某过去说了两句就离开了。王某乙离开后，方某某朝“拉拉火盆烧烤”店走，走到“鬼火冒火盆烧烤”店门口时，周威喊方某某，说有事给方某某说。赵枝涛突然问周威：“你是不是要打我？”周威没回答，回到了“鬼火冒火盆烧烤”店里。赵枝涛在外面骂了十几分钟，周威出来问赵枝涛要干什么，赵枝涛推了周威胸部一下，两人打起来，赵枝华、赵某乙也上前帮赵枝涛打周威。李某某从“鬼火冒火盆烧烤”店出来，看到周威被打，就去帮周威。方某某劝阻无果，也被打了，不知道是谁打的。方某某回店里准备报警，店里的顾客说已有人报警了。过了一会儿，方某某从店里出来时赵某乙已被打倒在地。方某某与赵枝华、赵枝涛、丁某某是朋友，与赵某乙在案发当天才认识。方某某与周威、李某某原来就认识。
8.证人邓某某的证言，证实邓某某是“金鑫烧烤”店经营者。2013年2月8日22时许，邓某某在自己的店里听到门口有人吵闹，出门看见周威、李某某和四五个人在争吵，一名瘦高个男子上前打李某某，后来有3个人在打李某某。邓某某劝阻，拉开一个人，那人转身打了邓某某两拳，然后跑到云霞饭店门口坐三轮车离开了。当时场面很混乱，邓某某听到有人吼：“我哥马上就叫人来了。”打的过程中，一个人倒在了地上，周威、李某某就跑了。对方还有两三个人在现场。医生到场后，说倒在地上的人已经死亡。后来周威打电话叫邓某某帮忙关门市，邓某某告诉周威：被打倒在地的人死了。
9.证人丁某某的证言，证实2013年2月8日22时30分许，丁某某、赵某乙、赵枝涛、赵枝华一起在“拉拉火盆烧烤”店就餐后，丁某某出来坐在摩托车上，“拉拉火盆烧烤”店旁边有辆黑色小汽车，车主在车上和服务员方某某说话，赵枝华走过去问小汽车车主：“你要打我们啊？”车主没说话把车开到前面调头。赵枝涛、赵某乙从“拉拉火盆烧烤”店出来，赵枝华对赵枝涛、赵某乙说：“有人要打我们。”赵枝涛、赵某乙问是谁，赵枝华指了一下调头回来的车。赵枝华、赵枝涛、赵某乙上前把车拦住，赵枝华说“比亚迪有什么了不起的”，并踢了车两下。车开到前方路口停下，丁某某担心赵枝华等人和车上的人打架，叫方某某去劝对方，请对方不要介意。方某某和车上的人说了几句，车开走了。方某某回来走到“鬼火冒火盆烧烤”店门口时，一名男子叫住方某某，和方某某说话。赵枝涛走过去推了那名男子一下，说：“你要打我们啊？”那名男子问赵枝涛要干什么，赵枝华和赵某乙上去推了那名男子几下。另一名男子从“鬼火冒火盆烧烤”店出来，与赵某乙等人互相推搡，后发生打架。后出来那名男子回店里提了一把刀出来，刀被其他人夺走了。赵枝华被打倒在“鬼火冒火盆烧烤”店旁边，丁某某去拉赵枝华，被踢了一脚，不知道是谁踢的。丁某某起来后和对方的一个人打起来，和谁打的看不清楚。打了几下后，丁某某跑到“拉拉火盆烧烤”店门口，回头看到一名男子和赵某乙厮打，另一名男子从后面用较大的物体打在赵某乙后脑上，赵某乙倒在地上。对方有人喊跑，一名男子跑回来说要补打赵某乙几下，另一名男子在关门，关门的男子把要补打赵某乙的男子推开，要补打赵某乙的男子又提着凳子打丁某某，丁某某跑开了。当天是赵枝涛、赵枝华、赵某乙先打对方。赵某乙被打倒时，赵枝涛在“鬼火冒火盆烧烤”店门口。赵某乙被打倒后，赵枝华不知道去什么地方了，过了十多分钟才从小东河方向走回来。
10.证人丁某某的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，丁某某分别从二组（每组7名）男子中辨认出周威、李某某是动手参与打架的人。
11.证人丁某某指认现场笔录及指认照片，证实2013年4月2日，丁某某指认冕宁县城厢镇小东河农贸市场入口的街面是2013年2月8日晚发生打架的地点。
12.证人李某某的证言，证实李某某和周威合伙经营“鬼火冒火盆烧烤”店。2013年2月8日22时许，李某某、周威、陈某甲、陈某乙、阿江和绰号脆骨的人一起在“鬼火冒火盆烧烤”店就餐后，李某某和周威上楼结算了收入、分了钱。李某某和周威一起下楼后，李某某上厕所，“脆骨”到厕所里对李某某说外面有不认识的人惹周威。李某某出厕所看见周威和四五个人在争执，周威问对方要干什么，对方说“随便”。李某某冲上去问对方要干什么，对方说：“随便你。”李某某跑上二楼拿了一把刀，冲下楼和对方的人打起来，刀被周威抢去，后被陈某甲拿到烧烤店二楼藏起来。李某某继续和对方两三个人打，被对方的人打倒在“鬼火冒火盆烧烤”店旁边的门市外。李某某站起来跑回烧烤店拿出一瓶未开的啤酒朝对方砸去，没砸到，啤酒瓶砸在了地上。对方又有两人揪住李某某打，其中一名穿军大衣的男子抓住李某某的头发用脚踢李某某。李某某感觉头部被打了一下，后来发现对方有个人倒在了地上。李某某想上去踢倒在地上的人，穿军大衣的男子骂李某某，李某某在“金鑫烧烤”店门口拿了把椅子朝穿军大衣的人追去，那人逃离了现场。李某某丢掉椅子和周威等人一起跑，没过多久，阿江打电话说倒在地上的人死了，李某某、周威等人商量后到了公安机关自首。李某某当天穿黑色休闲西服、黑色裤子。死者先和李某某打，后来又和周威打。
13.证人李某某的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，李某某分别从二组（每组7名）男子中辨认出赵枝涛、赵枝华是动手参与打架的人。
14.证人陈某甲、陈某乙的证言，证实2013年2月8日晚，陈某甲、陈某丙、陈某乙、李某某在“鬼火冒火盆烧烤”店就餐后，四名男子在烧烤店门口揪住周威，问周威是不是想打架，李某某跑出去和那几名男子争吵几句后，到烧烤店楼上拿了一把刀下来。陈某甲把刀抢过来，拿到烧烤店楼上藏好。周威从“鬼火冒火盆烧烤”店里把鼓风机拿出去了。陈某甲、陈某乙走到门口，看见一名男子已倒在地上，周威拿着鼓风机站在旁边。李某某在离倒地男子3米远的地方和对方的两个人扭打在一起。周威叫李某某走，陈某甲、陈某乙、周威、李某某等人就朝小东河方向跑了。到二中门口时，有人给周威打电话说倒在地上的人死了，周威等人商量后到派出所自首。
15.证人陈某甲的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，陈某甲分别从二组（每组7名）男子中辨认出赵枝华、赵枝涛是动手参与打架的人。
16.证人陈某乙的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，陈某乙分别从二组（每组7名）男子中辨认出赵枝涛、赵枝华是动手参与打架的人。
17.证人陈某丙的证言，证实双方打斗时，李某某曾拿刀去砍，但没砍到人，刀被抢下了。李某某又用啤酒瓶去打人，也没打到人。周威从“鬼火冒火盆烧烤”店拿鼓风机出去，用右手持鼓风机打了死者后脑部。
18.证人陈某丙的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，陈某丙从7名男子中辨认出赵枝涛是动手参与打架的人。
19.原审被告人赵枝涛的供述，供称2013年2月8日晚，赵枝涛和赵枝华、丁某某、赵某乙在“拉拉火盆烧烤”店喝酒后准备回家，赵枝涛推摩托车时和一个开黑色轿车的人发生冲突，对面烧烤店冲出4个人打赵枝涛，赵枝华、丁某某、赵某乙冲上来帮忙。赵枝涛只记得当时方某某在劝，具体情况记不清了。赵枝涛看到人太多，就朝红军广场方向跑，跑到“四大班子”对面的银行取款机旁边，钻进广告牌垃圾堆睡到次日5时许。睡醒后，赵枝涛到案发地找到自己的摩托车，把摩托车推到红军广场又睡着了。日出时，赵枝涛醒来，想起打架的事，和其他几人都没联系上，觉得可能有人受伤，就准备去县医院看。赵枝涛走到东街小东河口时，遇到赵某乙的家人，得知赵某乙已死亡，便和赵某乙的家人一起到派出所了解情况，被民警认出后挡获。案发当晚，赵枝涛穿黑色风衣、灰白色牛仔裤，赵枝华穿黑色休闲服，赵某乙穿灰白色西服，丁某某穿军大衣。赵枝涛不认识打架的对方，与对方没有矛盾。
20.赵枝涛的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，赵枝涛从7名男子中辨认出李某某是动手参与打架的人。
21.赵枝涛指认现场笔录及指认照片，证实2013年4月2日，赵枝涛指认冕宁县城厢镇小东河农贸市场入口的街面是发生打架的地点。
22.上诉人（原审被告人）赵枝华的供述，供称2013年2月8日晚，赵枝华与丁某某、赵枝涛、赵某乙在“拉拉火盆烧烤”店喝酒，赵枝华喝醉了，踢了一辆小汽车。赵枝华记不清楚其他情况，只记得赵枝涛和赵某乙出烧烤店后，赵枝华听到外面有吵闹声就出去看，看见赵某乙、赵枝涛在“拉拉火盆烧烤”店门口和别人打架，赵枝华上前准备劝阻，刚上去就被打了，赵枝华就跑开了；赵枝华到云霞饭店门口打电话，再回到现场时赵某乙已死亡。打架的双方互不认识，没有矛盾。
23.赵枝华的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，赵枝华从7名男子中辨认出李某某案发时在场，但不清楚李某某是否参与打架。
24.赵枝华指认现场笔录及指认照片，证实2013年4月2日，赵枝华指认冕宁县城厢镇小东河农贸市场入口的街面是2013年2月8日晚发生打架的地点。
25.上诉人（原审被告人）周威的供述，供称2013年2月8日22时许，周威和李某某、陈某丙、陈某乙、陈某甲等人在周威和李某某经营的“鬼火冒火盆烧烤”店就餐后，准备关门回家。其他人先走，周威发现摩托车没有油了，准备向对面门市的方某某借点汽油。周威走过去喊了一声方某某，四名男子围过来问周威是不是想打架，周威问对方想干什么。对方一个身高约178cm、头发较短、穿拉链休闲服的人推了周威一下，周威和对方打起来。李某某见周威被打，跑上前揪住对方的一个人就打，对方分出两人揪住李某某打。刚开始打架时，对方有三个人参与，一名较瘦小的男子没有参与，李某某来帮周威后，对方四人都参与打架。李某某被打后回烧烤店拿了把菜刀出来，周威看见后把刀夺下来，但没砍人，陈某甲把刀放回店里了。之前打周威的两人中的一人被“金鑫烧烤”店老板邓某某拉住，邓某某被那人打倒在地。周威看见一个比李某某高的人从后面揪住李某某打，另一人从前面打李某某。周威快速走回“鬼火冒火盆烧烤”店，拿起放在门口的一个鼓风机朝李某某被打的地方走去。那名高个子男子还在打李某某，背部斜对着“鬼火冒火盆烧烤”店，周威右手持鼓风机打了高个子男子后脑部一下，那名男子倒在地上，双方都停止了打斗。周威喊李某某走，并回门市把鼓风机丢在门口地上，把卷帘门锁好。周威、李某某等人离开现场跑到二中上面，得知有人死亡就到城关派出所自首。周威打死者时只想制止对方打李某某，不想把死者打死。
26.周威的辨认笔录及辨认照片，证实2013年2月28日，周威分别从二组（每组7名）男子中辨认出赵枝涛、丁某某是动手参与打架的人。2013年4月19日，周威从10张不同鼓风机照片中辨认出民警在“鬼火冒火盆烧烤”店扣押的鼓风机是周威参与打架时使用的鼓风机。
27.周威指认现场笔录及指认照片，证实2013年4月2日，周威指认冕宁县城厢镇小东河农贸市场入口的街面是案发地点。
28.被害人赵某乙的亲属出具的收条，证实2013年2月9日，周威的亲属赔偿了赵某乙的亲属3.5万元。
29.证人赵某甲的证言、冕宁县公安局惠安派出所出具的关于赵某乙亲属与周威父母达成谅解协议的情况说明、被害人赵某乙的亲属出具的收条、谅解书，证实一审宣判后，经冕宁县公安局巨龙派出所、惠安派出所做思想工作，赵某乙的亲属与周威的父母达成协议：周威的父母在事发时给付的3.5万元的基础上，再补偿赵某乙的亲属7.6万元。周威的父母已按协议将款项付清，赵某乙的亲属表示谅解周威。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）周威故意伤害被害人身体，致被害人赵某乙死亡的行为已构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）赵枝华、原审被告人赵枝涛酒后滋事，挑衅并殴打他人，引发双方互殴，后果严重，情节恶劣，二人的行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。周威在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节，且积极赔偿被害人亲属的经济损失，认罪、悔罪态度好，被害人一方对本案的发生有过错，对周威予以从轻处罚。周威上诉提出其没有积极追求被害人死亡、主观恶性小的理由，已被原判决的定罪所确认；周威及其亲属在二审中积极赔偿被害人亲属的经济损失并获得谅解，具有悔罪表现，可依法从轻处罚。本案现有证据能够证明赵枝华和赵枝涛酒后无端滋事，引发互殴，造成一人在互殴中死亡的严重后果的事实，赵枝华及其辩护人所提原判未查明谁先动手引发纠纷、赵枝华未参与打斗、认定赵枝华酒后殴打他人的事实不清、证据不足的意见以及赵枝涛所提没有挑衅周威引发事端的上诉理由不能成立。在共同犯罪中，赵枝华和赵枝涛所起作用大致相当，不宜区分主、从犯，赵枝华及其辩护人所提赵枝华在本案中所起作用较小、应当认定为从犯的意见不能成立。原判在量刑时已经考虑赵枝华系初犯、偶犯，赵枝华及其辩护人所提原判量刑过重、请求对赵枝华宣告缓刑的意见，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，定罪准确，审判程序合法，对赵枝华、赵枝涛量刑适当，对周威量刑过重。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省凉山彝族自治州中级人民法院（2013）川凉中刑初字第302号刑事附带民事判决中的第二、三项，即被告人赵枝华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；被告人赵枝涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；
二、撤销四川省凉山彝族自治州中级人民法院（2013）川凉中刑初字第302号刑事附带民事判决中的第一项，即被告人周威犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；
三、上诉人（原审被告人）周威犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月9日起至2023年2月8日止）。
本判决为终审判决。
本判决自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 伍平会
代理审判员 卢 中
代理审判员 郑 坚
二〇一四年十二月一日
书 记 员 周 怡
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，
如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。