湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘09刑终289号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭武，男，1992年8月11日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，农民，住益阳市赫山区龙光桥镇。因犯寻衅滋事罪，于2011年7月12日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年三个月。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年6月6日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于益阳市第二看守所。
辩护人姚平，湖南公言律师事务所律师。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理湖南省益阳市赫山区人民检察院指控原审被告人彭武犯故意伤害罪一案，于二0一七年十一月八日作出（2017）湘0903刑初541号刑事判决。宣判后，原审被告人彭武不服，向本院提出上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
益阳市赫山区人民法院审理认定：2015年4月25日20时许，盛亮（已判刑）与周武（另案处理）等人在贺倡（已判刑）开的赌场（位于谢林港镇菜市场附近）里，因与贺倡发生言语冲突，被贺倡、李兆康、魏超（在逃）、汪世凯（在逃）等人砍伤。同年4月30日16时许，李兆康和魏超到谢林港镇菜市场里的另一赌场玩时，被盛亮的同伙周武看见，周武等人围住李兆康和魏超，欲对李兆康和魏超两人进行殴打。李兆康和魏超见状各自拿出一把砍刀向周武等人挥舞，周武等人见他们有刀只得任由两人骑摩托车离开。几分钟后，盛亮、谌磊（已判刑）驾车赶到现场，指挥周武、彭武、何强、卜双双、夏童等上车，并由周武开车追李兆康和魏超。在谢林港镇阳光宝贝幼儿园附近，周武驾车将魏超及其驾驶的摩托车一同撞倒，同时撞倒的还有骑摩托车经过的路人祝某、曾某。随后，彭武、周武、卜双双、谌磊等人持刀下车追砍李兆康和魏超，李兆康持刀与彭武等人对砍。在对砍过程中，李兆康将彭武的头部砍伤，自己也被卜双双砍伤头部并倒地。李兆康被砍到后，周武、彭武等人继续追砍魏超，魏超逃跑。盛亮在车上等周武、彭武等人返回后，驾车带着几人逃离，并安排周武等人将管子刹等作案工具丢弃。经法医鉴定，李兆康的伤势系锐性外力致重型颅脑损伤：右颞顶叶脑挫裂伤并血肿，右额颞顶部硬膜外、顶膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右颞骨开放性骨折，头皮裂伤，损伤程度属重伤二级。
案发后，被告人彭武被公安机关抓获归案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有经法庭质证的被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证、同案人及被告人彭武的供述等证据证实。
据此，益阳市赫山区人民法院以被告人彭武犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人彭武上诉提出：1、他还没动手就被李某庚砍伤头部倒地不起，没有与李某庚对砍也没有继续追砍魏超。2、他不是主犯。请求从轻处罚。
辩护人提出：1、李某庚先持刀将上诉人彭武砍伤，才导致上诉人的同伴将李某庚砍伤，李某庚有重大过错。2、上诉人彭武是共同犯罪的从犯。3、上诉人彭武的认罪态度好。请求对上诉人彭武从轻处罚。
经审理查明：2015年4月25日20时许，盛亮与周武等人被贺倡、李某庚、魏超、汪世凯等人砍伤。同年4月30日16时许，周武在益阳市谢林港镇看见李某庚和魏超，周武等人围住李某庚和魏超，欲对李某庚和魏超两人进行殴打。因李某庚和魏超各自拿出一把砍刀挥舞，周武等人只得让两人骑摩托车离开。几分钟后，盛亮、谌磊驾车赶到现场，指挥上诉人彭武和周武、何强、卜双双、夏童等人上车，并由周武开车追赶李某庚和魏超。在谢林港镇阳光宝贝幼儿园附近，周武驾车将驾驶摩托车的魏超撞倒，同时撞倒了骑摩托车经过的路人祝某、曾某。停车后，彭武、周武、卜双双、谌磊等人持刀下车追砍李某庚和魏超。李某庚停车持刀与彭武等人对砍。在对砍过程中，李某庚将彭武的头部砍伤，自己也被彭武的同伙砍伤头部并倒地。周武等人继续追砍魏超，但未能追上。盛亮在车上等周武、彭武等人返回后，驾车带着几人逃离，并安排周武等人将管子刹等作案工具丢弃。
经法医鉴定，李某庚的伤势系锐性外力致重型颅脑损伤：右颞顶叶脑挫裂伤并血肿，右额颞顶部硬膜外、顶膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右颞骨开放性骨折，头皮裂伤，损伤程度属重伤二级。彭武系锐性外力致右顶骨粉碎性骨折，右顶部及左颞部耳前头皮裂创，头皮血肿，损伤程度属轻伤一级。
案发后，上诉人彭武被公安机关抓获归案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
被害人李某庚的陈述：2015年4月26日左右的一天晚上，在贺倡开的赌档，贺倡与盛亮发生口角、打斗，盛亮打不过，叫了周武等人帮忙，贺倡叫了他和汪世凯、魏超等人帮忙。他和魏超把盛亮打伤了。2015年4月30日下午，他和魏超在谢林港一赌场玩时，周武等人要打他和魏超，因他们手里各拿了一把篾刀，才让他们走了。当他和魏超各自骑摩托车经过谢林港幼儿园附近时，魏超的摩托车被一辆越野车撞翻在地，越野车还撞翻了一辆坐着一男一女的摩托车。周武、谌磊等六七个人从越野车上下来拿刀去砍魏超，他从摩托车上拿刀去帮魏超的忙，周武等人就来砍他，双方对砍了一阵后，对方有人被他砍伤了，他自己也被对方砍了二刀，倒在路边一条沟里。对方见他被砍倒后，就去追魏超。他打电话叫贺倡来救他，随后被送到益阳市中心医院。
证人祝某、曾某的证言：2015年4月30日下午三四时许，他们骑摩托车路过谢林港一幼儿园时，被一辆从幼儿园边上的小路冲出来的大众越野车撞倒，在此之前，越野车已经将他们前面的一辆女式摩托车撞倒了。越野车停车后，从车上下来六七个拿着管子刹的伢几，那个骑女式摩托车的人爬起来后直接往新市渡方向跑了。他们听到旁边有打斗声，但没有看打斗的过程。
证人盛某阳、夏某辉的证言：2015年4月30日下午三四点钟，周武等人拦住李某庚和魏超，因李某庚和魏超带了刀，只要让李某庚和魏超骑摩托车离开。一二分钟后，盛亮开车来了，周武说车上有“家伙”，然后开车去追李某庚和魏超。后来，他们听说李某庚被砍伤了。
同案人谌磊、盛亮的供述：2015年4月25日晚，他们和周武等人在贺倡的赌档里被贺倡喊来的汪世凯等人打伤。同年4月30日，谌磊开车和盛亮一起到谢林港镇接周武，见面后，周武说看见了李某庚，并把谌磊从驾驶室赶下来，周武又叫了“强强”等四五个人上车去追李某庚、魏超。追到谢林港镇阳光宝贝幼儿园门口时，周武开车将魏超的摩托车撞倒，还撞倒了一辆路过的摩托车。随即车上的人都拿刀下车去追砍李某庚，李某庚被砍倒后。他们就去追魏超，但没追到。盛亮就开车载着谌磊、周武等人离开现场。
盛亮在公安民警的组织下，对12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，确认3号照片中的男子（即彭武）是参与砍伤李某庚的彭武。
现场视频资料：记录了双方打斗的过程。
公（益）鉴（法）字[2017]497号法医学人体损伤程度鉴定书：经益阳市公安司法鉴定中心鉴定，李某庚系锐性外力致重型颅脑损伤：右颞顶叶脑挫裂伤并血肿，右额颞顶部硬膜外、硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右颞骨开放性骨折，头皮裂伤，损伤程度属重伤二级。
益公物鉴（法临）字[2017]304号法医学人体损伤程度鉴定书：彭武系锐性外力致右顶骨粉碎性骨折，右顶部及左颞部耳前头皮裂创，头皮血肿，损伤程度属轻伤一级。
上诉人彭武在一审庭审中对原公诉机关的指控没有异议，且有供述在卷。
（2011）赫刑初字第355号刑事判决书：上诉人彭武因犯寻衅滋事罪，于2011年7月12日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年三个月。
户籍资料：上诉人彭武的身份情况。
到案经过说明：上诉人彭武系被公安机关抓获归案。
一审认定被害人为李兆康，经查，被害人的姓名应为李某庚。
上诉人彭武及其辩护人提出彭武没有与李某庚对砍。经查，上诉人彭武的供述、被害人李某庚的陈述及现场视频资料证明，彭武拿刀下车后与同伙砍冲过来的李某庚，彭武在与李某庚对砍的过程中被李某庚砍倒，李某庚也被彭武的同伙砍倒。该上诉和辩护意见不能成立，不予采纳。
主审人
认为，上诉人彭武伙同他人持刀与被害人李某庚对砍，致李某庚重伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，彭武起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚。彭武曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再次故意犯罪，系累犯，应重处罚。彭武归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。彭武及其辩护人提出彭武不是主犯。经查，彭武在共同犯罪中，积极参与实施犯罪，起了主要作用，应认定为主犯。该上诉和辩护意见不能成立。辩护人提出被害人李某庚有重大过错。经查，上诉人彭武与李某庚之间是斗殴行为，不存在过错问题。该辩护意见不成成立，不予采纳。上辩护人提出彭武认罪态度好，请求对彭武从轻处罚。经查，一审量刑时已考虑该情节，并予以从轻处罚。该辩护意见不能成立，不予采纳。综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长叶青
审判员鲁毅东
审判员倪新献
二O一七年十二月二十二日
书记员熊达奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……