福建省晋江市人民法院民 事 裁 定 书（2016）闽0582民初11567号原告：陈健，男，1983年10月7日出生，汉族，住江西省吉安市。被告：富隆（福建）洋伞有限公司，住所地福建省晋江市。法定代表人：王文笔，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：苏志松，福建顺济律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：沈阳，福建顺济律师事务所执业律师。原告陈健与被告富隆（福建）洋伞有限公司（富隆公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案后，依法进行了审理，现已审理终结。陈健向本院提出诉讼请求：1.富隆公司支付其2014年5月1日至2015年5月1日期间的提成工资4636.5元；2.富隆公司支付其违约金2500元；3.富隆公司支付其误工费240元、车费144元，共计384元；4.富隆公司支付其2014年2月至2015年5月1日期间的加班费36113.5元；5.富隆公司支付经其济补偿金5250元；6.富隆公司代其补交2014年2月至2015年5月期间的社会保险（含五险）。事实和理由：其于2014年1月到福隆公司面试电脑绣花打版一职，双方口头约定月工资3500元。其于2014年2月17日办理入职手续，富隆公司至今未为其办理社保，未与其签订正式劳动合同。双方于2014年5月签订《绣花车间承包协议》，约定其工资为底薪2500元+纯利润10%的分红，合同期间为2014年5月1日至2015年5月1日。但签订承包协议后，公司仍是主导，其与案外人小王负责车间的管理，仍要遵守考勤及请假制度，绣花车间的员工工资和福利由公司发放，车间辅料等生产用品也由公司负责采购，因此实质上双方仍是劳动关系，只是工资计算方式不一样，且其实际工资仍按3500元/月和考勤天数计算，每月5日发放。至2015年春节前，提成工资一直未依约发放，经催讨，富隆公司答复等协议到期的年底一起结算，2015年3月16日公司贴出所有工人工资年底一次性结清的通知。2015年5月1日后，协议到期，其和绣花车间工人仍按以往一样上下班，2016年5月底富隆公司因无订单关闭绣花车间，其于2016年6月8日调到内销上班，仍按3500元/月标准发放工资。2015年11月19日，富隆公司以无订单为由单方要求解除劳动关系，2015年11月20日，公司人事填写了辞职申请表，因提成工资尚未支付，其不同意解除劳动关系，拒绝在辞职表上签字，只是在工作交接书和一份空白的离职证明上签字。富隆公司应依《绣花车间承包协议》支付其提成工资4636.5元及违约金2500元；其在2014年2月至2015年5月1日期间周末加班94天，法定节假日加班13天，富隆公司应支付其加班费6204元；富隆公司单方解除劳动合同，应支付其2014年2月至2015年5月折合一个半月的经济补偿金5250元；双方实质上仍是劳动关系，富隆公司应为其补交2014年2月至2015年5月的社会保险（含五险）；其因申请劳动仲裁、起诉花费的交通费及因误工产生的误工费也应由富隆公司承担。陈健向晋江市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委经审查，以陈健诉富隆公司2014年5月1日至2015年5月1日的工资超过法定仲裁时效为由，作出不予受理的决定。不予受理通知书显示陈健申请仲裁的时间为2016年10月20日。本院经审查认为，根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第六条的规定，陈健在本案中主张的提成工资、加班费都包含在工资总额中，属于劳动报酬，关于提成工资、加班费的仲裁时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定。陈健在2015年11月20日离职，于2016年10月20日申请仲裁，故其关于提成工资、加班费的主张未超出仲裁时效。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条的规定，本案陈健与富隆公司之间的劳动合同纠纷属于劳动人事争议仲裁委的仲裁事项，应适用仲裁前置程序，故本案应先经仲裁再起诉。晋江市劳动争议仲裁委员会以陈健诉富隆公司2014年5月1日至2015年5月1日的工资，超过法定仲裁时效决定不予受理，与上述规定不符，当事人应向晋江市劳动争议仲裁委员会继续申请仲裁。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条，参照《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第六条规定，裁定如下：驳回原告陈健的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。代理审判员  黄金菊二〇一七年四月二十六日书 记 员  赵 欣附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第一条劳动人事争议仲裁委员会以无管辖权为由对劳动争议案件不予受理，当事人提起诉讼的，人民法院按照以下情形分别处理：（一）经审查认为该劳动人事争议仲裁委员会对案件确无管辖权的，应当告知当事人向有管辖权的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；（二）经审查认为该劳动人事争议仲裁委员会有管辖权的，应当告知当事人申请仲裁，并将审查意见书面通知该劳动人事争议仲裁委员会，劳动人事争议仲裁委员会仍不受理，当事人就该劳动争议事项提起诉讼的，应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条本规则适用下列争议的仲裁：（一）企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者之间，以及机关、事业单位、社会团体与其建立劳动关系的劳动者之间，因确认劳动关系，订立、履行、变更、解除和终止劳动合同，工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护，劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（二）实施公务员法的机关与聘任制公务员之间、参照公务员法管理的机关（单位）与聘任工作人员之间因履行聘任合同发生的争议；（三）事业单位与工作人员之间因除名、辞退、离职等解除人事关系以及履行聘用合同发生的争议；（四）社会团体与工作人员之间因除名、辞退、辞职、离职等解除人事关系以及履行聘用合同发生的争议；（五）军队文职人员聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议；（六）法律、法规规定由仲裁委员会处理的其他争议。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。第六条计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括：（一）实行超额累进计件、直接无限计件、限额计件、超定额计件等工资制，按劳动部门或主管部门批准的定额和计件单价支付给个人的工资；（二）按工作任务包干方法支付给个人的工资；（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。