重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0102民初8884号原告：重庆市武阳建筑工程有限公司，统一社会信用代码9150010276594015XW，住所地重庆市涪陵区同乐乡与时路28号1—18号。法定代表人：张博，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗一鸣，重庆圣石牛律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡红波，男，1965年5月29日出生，该公司副总经理，住重庆市涪陵区。被告：钟立利，女，1982年3月24日出生，住重庆市涪陵区。原告重庆市武阳建筑工程有限公司与被告钟立利劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月21日立案受理后，依法由代理审判员甘霖适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆市武阳建筑工程有限公司的委托诉讼代理人罗一鸣、胡红波与被告钟立利均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市武阳建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决不支付被告违法解除劳动合同赔偿金79390元，只支付被告解除劳动合同的经济补偿金3730元。事实和理由：被告于2007年1月4日起到2017年8月期间在原告公司工作，双方共计签订了四次劳动合同，其中2016年所签订的为无固定期限劳动合同。被告在2007年开始任办公室文员，2012年5月22日被任命为行政部主任，2014年3月1日被任命为行政部副主任，后因其不能胜任工作，2015年8月18日被调整工作岗位到经营部工作,半年后由于被告在经营部没有业绩又被调回办公室从事副主任工作。2017年8月7曰原告因经营需要，作出将被告调派到沙坪坝区天星桥中学项目部工作的决定，被告予以拒绝。故此，原告以其“不能胜任本职工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作”以及“不服从公司调派，不服从领导安排及其他原因”为由，于2017年8月18日向被告发出了解除劳动合同通知。被告不能胜任本职工作，在原告调整其工作岗位后仍不能胜任工作,原告才解除与被告的劳动合同。重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委裁决原告支付被告赔偿金和代通知金共计79390元，是错误的。从2010年开始，原告就根据《中华人共和国劳动合同法》关于解除劳动合同需每年向职工支付一个月工资的规定，在2017年之前的每一年都向被告支付了解除合同的经济补偿金。因2017年度双方是在8月份解除合同，被告仅有2017年度的经济补偿金没有发放，该年度其月平均工资为3730元。故此，特请求法院判如所请。被告钟立利辩称，原告系违法解除劳动合同，被告没有不能胜任工作。经审理查明：被告于2007年1月4日起至2017年8月18日止在原告处工作，先后从事办公室文员、行政部主任、行政部副主任、经营部副主任、行政部任副主任工作。2016年7月1日原、被告签订了无固定期限劳动合同，合同约定被告的工作地点为涪陵总公司。2017年8月7日，原告作出关于将公司部分员工调派到项目部工作的决定，决定调派被告到沙坪坝天星桥中学项目部工作，时间从2017年8月8日起至该工程结束为止。原告作出该决定后，被告明确拒绝到沙坪坝天星桥中学项目部工作。2017年8月18日，原告向被告发出解除劳动合同通知，其中载明“钟立利女士，你于2016年7月1日与我公司签订了《劳动合同书》成为我公司职工，现我公司因下列第3、4条原因，决定解除与你的劳动关系，劳动关系自本通知送达之日即行终止，请你在收到通知书之日即与我公司办理交接手续。解除原因：……3、不能胜任本职工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作。4、不服从公司调派，不服从领导安排及其他原因”。原告于同日收到该通知，并于次日离开被告。2017年9月1日，被告向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金87193元，代通知金3730元，该委于2017年10月18日作出裁决，由原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金82060元、代通知金3730元等共计85790元，扣除原告已经支付的6400元，原告实际还应支付被告79390元。原告不服该裁决，遂诉至本院。另查明，被告钟立利2016年8月至2017年7月每月的应发工资均为3730元。2011年1月31日原告以“补发2010年工资”的名义向被告支付1500元，2012年1月20日、2013年2月25日原告以“按照国家规定每年多发一个月工资”的名义分别向被告支付了1600元、2000元。2013年、2014年原告以“按劳动合同规定工资”的名义分别向被告支付了2400元、3000元；2015年、2016年原告以“劳动合同期满补偿工资”的名义分别向被告支付2800元、3600元。本院所确认的上述事实,有庭审中原、被告陈述，原告提交的仲裁裁定书、劳动合同、任职文件、会议纪要、会议记录、建设工程施工专业分包合同、土石方工程合同、重庆市武阳建筑工程有限公司文件、解除劳动合同通知、工资表、这些证据并经庭审质证和本院审查,可以采信。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告是否是违法解除劳动合同，应否支付被告违法解除劳动合同赔偿金；2.原告从2011年起每年多发的一月工资是否系解除劳动合同经济补偿金；3.原告应否支付被告代通知金。关于焦点一。原告重庆市武阳建筑工程有限公司与被告钟立利于2007年1月4日起至2017年8月18日止存在劳动关系。2017年8月18日，原告重庆市武阳建筑工程有限公司以下列两点理由解除了与被告钟立利的劳动关系：1.不能胜任本职工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作；2.不服从公司调派，不服从领导安排及其他原因。对于第一条理由，庭审中原告向本庭提供的证据不足以证明被告钟立利不能胜任本职工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作，其该条理由缺乏事实依据，本院不予采纳。对于第二条理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第四项规定，劳动合同应当具备工作内容和工作地点。工作地点是劳动者履行劳动合同的实际履行地，也是劳动者从事合同中约定的工作岗位劳动的空间范围，与劳动者的生活环境、质量、就业、择业都有密切联系。工作岗位和工作地点属劳动合同中的重大条款，其变动直接关系到被告的生活环境和质量，非经双方协商一致，单方不得强行予以调整。原告与被告签订的无固定期限劳动合同约定工作地点为涪陵总公司，原告将被告调至沙坪坝天星桥中学项目部工作，且未提供证据证明其与被告就调整工作地点协商一致，属于单方面变更劳动合同，不符合法律规定。综上，原告单方解除劳动合同的行为，属于违法解除劳动合同，应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。被告在原告处工作时间为10年零7个月，故原告应获得违法解除劳动合同赔偿金的年限为11年。关于焦点二。原告诉称从2010年起每年向劳动者多发放的一个月工资系解除劳动合同的经济补偿金，应从应支付被告的金额中予以扣除。本院认为，从被告提供的工资表可知，该笔钱2011年1月的发放名目为补发2010年工资，2012年1月至2013年2月发放名目为按照国家规定每年多发一个月工资，2013年、2014年发放名目为按劳动合同规定工资，2015年、2016年发放名目为劳动合同期满补偿工资。从本案的发放名目结合本案案情来看，均不能得出原告发放的该笔金额系解除劳动合同的经济补偿金，该笔金额应视为劳动者的工资，故被告离职前12个月的月均工资应计算为（3730元×12月+3600元）÷12=4030元/月。原告应支付被告的经济补偿金为4030元/月×11×2=88660元。关于焦点三。本院认为，本案是原告违法解除与被告的劳动关系。原、被告之间的劳动关系自原告将解除劳动合同通知书发放给被告，被告收到该通知书即视为解除，该情况不属于应支付代通知金的情况，故对被告的该项请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、原告重庆市武阳建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告钟立利违法解除劳动关系赔偿金88660元。二、驳回被告钟立利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市武阳建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。代理审判员  甘霖二〇一七年十二月二十二日书 记 员  彭越