安徽省黄山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖10刑终70号
原公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江胜明，男，汉族，1975年12月9日出生于安徽省黄山市，初中文化，木工，住黄山市徽州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年6月21日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年7月26日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
上诉人（原审被告人）汪辉辉，男，汉族，1988年2月26日出生于安徽省黄山市，初中文化，屯溪区天骑装饰公司员工，住黄山市屯溪区。曾因犯抢劫罪于2005年11月30日被黄山市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七千元；曾因犯非法拘禁罪于2015年11月26日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年1月14日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年6月21日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年7月26日被该分局取保候审。2017年3月29日被黄山市屯溪区人民检察院决定继续取保候审。2017年6月29日经黄山市屯溪区人民法院决定逮捕，次日由黄山市公安局屯溪分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
上诉人（原审被告人）吴玉龙，男，汉族，1988年12月22日出生于安徽省黄山市，高中文化，个体经营户，住黄山市徽州区。曾因犯交通肇事罪、合同诈骗罪于2011年12月20日被黄山市徽州区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，2014年7月4日被安庆市中级人民法院裁定假释，2015年5月8日假释期满。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年3月29日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。2017年6月29日经黄山市屯溪区人民法院决定逮捕，次日由黄山市公安局屯溪分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
原审被告人方琦，男，汉族，1990年5月28日出生于安徽省黄山市，初中文化，屯溪区环球国际KTV员工，户籍地黄山市徽州区，住黄山市屯溪区。曾因犯聚众斗殴罪于2007年11月7日被黄山市徽州区人民法院判处有期徒刑二年；因犯故意伤害罪于2010年4月27日被黄山市徽州区人民法院判处有期徒刑四年六个月,2013年7月17日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年7月13日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年7月26日因黄山市屯溪区人民检察院决定不批准逮捕，同日被黄山市公安局屯溪分局释放。2017年3月29日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。
黄山市屯溪区人民法院审理黄山市屯溪区人民检察院指控原审被告人江胜明犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，原审被告人汪辉辉、吴玉龙、方琦犯寻衅滋事罪一案，于2017年7月3日作出（2017）皖1002刑初94号刑事判决。原审被告人江胜明、汪辉辉、吴玉龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各上诉人，认为事实清楚，决定就上诉人汪辉辉如何到案部分的事实于2017年10月17日公开开庭进行了审理。黄山市人民检察院检察员来亮、上诉人（原审被告人）汪辉辉等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年6月20日21时许，被告人江胜明、汪辉辉等人至屯溪区环球国际KTV805包厢唱歌、喝酒。江胜明和汪辉辉在KTV内碰到被告人吴玉龙，双方互相邀请对方到自己的包厢内喝酒。后吴玉龙到805包厢敬酒，敬酒时江胜明拿起两瓶啤酒，要求和吴玉龙相互“吹”掉，吴玉龙以喝不下去为由拒绝，双方因敬酒的事情僵持。被告人方琦看到此情况后怕双方打架，便上前用手拉了江胜明一下，江胜明未站稳摔倒在地，随后江胜明拿起一只啤酒瓶往方琦方向扔去，吴玉龙大喊“是不是要搞”，汪辉辉接着大喊“搞就搞”。尔后，江胜明、汪辉辉、吴玉龙、方琦拿起啤酒瓶互相殴打，后被包厢内其他人员拉开，吴玉龙和方琦先后离开805包厢。江胜明和汪辉辉发现身上多处被啤酒瓶弄伤，各拿起一只啤酒瓶在吧台敲碎后追出包厢。
江胜明、汪辉辉等人一起走至KTV大门口，汪辉辉等人先乘坐出租车离开。这时，吴玉龙看到江胜明站在KTV大门口，便从后方上前拍了江胜明一下，江胜明遂用半截啤酒瓶朝吴玉龙身上挥了一下被吴玉龙用手拦住。吴玉龙往天都国际饭店方向跑，边跑边打电话让其朋友赶紧来，江胜明则拿着半截啤酒瓶在后面追赶吴玉龙，在天都国际饭店对面的花圃处追上吴玉龙。双方发生冲突后江胜明用半截啤酒瓶往吴玉龙的左颈部戳了几下，吴玉龙发现自己颈部受伤并大量流血，便让江胜明赶紧拦车将其送往医院，后江胜明帮吴玉龙拦了一辆车让其到医院接受治疗。
经黄山市公安司法鉴定中心鉴定：江胜明、汪辉辉损伤程度均评定为轻微伤；吴玉龙左上肢近端肌力三级，损伤程度评定为重伤二级，左颈部损伤评定为轻伤二级，左顶部、右背部、右腕部损伤评定为轻微伤；方琦损伤程度评定为轻伤二级。
另查明：（一）被告人江胜明于2016年6月21日0时许主动到黄山市公安局屯光派出所投案；被告人汪辉辉于2016年6月21日在黄山市人民医院被民警传唤至公安机关；被告人吴玉龙于2017年3月29日经黄山市屯溪区人民检察院电话通知，主动至检察院接受讯问；被告人方琦于2016年7月13日经民警电话通知主动至公安机关接受讯问。
（二）四被告人于2017年5月17日已就本案的民事赔偿事宜达成协议，相互对对方行为表示谅解，请求司法机关给予从轻处罚。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.户籍信息、身份证复印件，证明四被告人的基本身份情况，已达到完全刑事责任年龄的事实。
2.无违法犯罪记录证明，证明被告人江胜明无违法犯罪记录的事实。
3.被告人汪辉辉、吴玉龙、方琦的前科材料、黄山市看守所《刑满释放证明书》、黄山市徽州区司法局《解除社区矫正证明书》、安徽省九成监狱管理分局刑罚执行科《释放证明书》，证明被告人汪辉辉、吴玉龙、方琦的前科犯罪及最后一次刑罚执行完毕的具体时间。
4.《到案经过》、《情况说明》，证明被告人江胜明于2016年6月21日0时许主动到黄山市公安局屯光派出所投案；被告人汪辉辉于2016年6月21日在黄山市人民医院被民警传唤至公安机关；被告人吴玉龙于2017年3月29日经黄山市屯溪区人民检察院电话通知，主动至检察院接受讯问；被告人方琦于2016年7月13日经民警电话通知主动至公安机关接受讯问的事实。
5.黄山市公安局屯溪分局行政处罚决定书，证明被告人方琦因本次殴打他人的违法行为被公安机关处以行政拘留十日，并处罚款二百元。其中，先期刑事拘留十日折抵行政拘留十日，对其不送拘留所执行的事实。
6.人体损伤检验记录表及伤情照片、住院病历、手术记录、出院记录，证明四被告人的具体受伤情况。
（二）证人证言
1.证人汪某的证言，证明2016年6月20日晚上，其请江胜明、大辉、徐某等人在屯溪区环球国际KTV805包厢娱乐，阿海两次带着他朋友至其包厢敬酒。在第二次过来敬酒时，江胜明拿了一瓶啤酒让阿海朋友喝掉，阿海朋友不同意，两人发生争吵。阿海见状上前拉了江胜明一把，江胜明当晚酒也喝多了，身体失去平衡直接往后摔倒在地。江胜明起身准备冲上去打对方，阿海朋友说“是不是要搞”，大辉听见后起身说“搞就搞”，两人就拿着啤酒瓶打了起来，阿海见状上前帮其朋友。后其看到阿海朋友拿啤酒瓶准备打江胜明，就用手臂挡了一下，江胜明就拿着啤酒瓶和对方互殴，之后还相互拿酒瓶扔对方。双方打了一会，阿海朋友就跑出包厢了，江胜明、大辉等人将阿海按在墙上，徐某上前劝止，阿海趁机跑出包厢。在包厢门口，阿海说了句把门关起来，让其等人离不开包厢。江胜明、大辉及江胜明朋友听到这话，每人拿起一只啤酒瓶在吧台上敲碎，准备出去找阿海他们，但是包厢门被人从外面锁起来，等包厢门被打开后，他们每人手上都拿着半截的啤酒瓶。后其与江胜明、江胜明朋友、大辉及徐某先后走到KTV门口，徐某让江胜明等人不要再“搞”了，并帮忙拦了一辆出租车让其先带大辉去医院，其、大辉和江胜明的朋友上了出租车。这时，其看到江胜明走到KTV大门口，阿海朋友从KTV里走到门口，从后面抱住江胜明，感觉是想向江胜明道歉，当时江胜明用手挥了阿海朋友一下，阿海朋友就往天都酒店方向跑了的事实。
2.证人吴某的证言，证明2016年6月20日晚上，其与江胜明、阿辉、大兵等八人至屯溪区环球国际KTV唱歌，期间，外号叫南的男子与另一名男子至其包厢敬酒，后与江胜明、阿辉发生打架（江胜明和阿辉一方）。当时其躺在包厢沙发上休息，听见啤酒瓶碎的声音，赶紧睁开眼睛，看见阿辉躺在两张茶几中间的过道上，准备起身，江胜明站在点歌台旁边，手上拿着啤酒瓶，南与另一名敬酒男子手上都拿着啤酒瓶，三人扭打在一起。其赶紧上去分开他们，并顺势将另一名敬酒男子手上拿着的半截啤酒瓶夺下，后其看到阿辉脸上都是血，双方还在大声争吵。之后，成哥让他们不要“搞”了，南和另一名敬酒男子就离开包厢了，其与江胜明、阿辉、大兵和成哥也一起出包厢到楼下去了。成哥在KTV大门口直接拦了一辆出租车，让其等人赶紧去医院，其遂与大兵、阿辉上了车，当时江胜明站在大门口，其看到南从后面上去拍了江胜明一下，后其坐出租车离开。其在市医院呆了十几分钟后在急诊室外碰到江胜明，江胜明提出要到徽州区医院去包扎，其遂与江胜明一起坐出租车至徽州区医院的事实。
3.证人徐某的证言，证明2016年6月20日晚上，其与汪某、汪某姐夫、阿飞等八人在屯溪区徽煌府第吃完饭后至环球国际KTV805包厢唱歌。期间，阿海（方琦）和他朋友狼一起进包厢敬酒，汪某姐夫应该认识狼，就走到他边上向他敬酒，阿海见状想劝汪某姐夫缓一下再敬并用手拉了汪某姐夫手臂一下，汪某姐夫没站稳摔倒在地，顺手拿了一个啤酒瓶向上一扔，但没有扔到人，酒瓶里的酒洒到大家身上。狼说了一句“要搞是不是”，阿飞就起身说“搞就搞”并顺手将手上的啤酒瓶往吧台上一敲冲了上去，这时汪某姐夫和狼也各拿了一只啤酒瓶在吧台敲碎，之后双方就相互打起来了。没打多久，狼就先出包厢了，汪某姐夫、阿飞等人就围着阿海，其和汪某见状上前劝止，阿海也趁机离开包厢并将包厢门带上。其看见阿飞和汪某姐夫均受伤，就劝他们去医院，但他们都很冲动不愿意去医院，走出包厢继续找阿海和狼。之后，其在KTV门口拦了一辆出租车，将阿飞劝上出租车，又让汪某陪阿飞一起去医院看病的事实。
4.证人毛某的证言，证明其在屯溪区环球国际KTV工作，2016年6月20日晚上，其负责为该KTV805包厢服务。该包厢是21时左右开的，其进去送啤酒的时候里面有七八名男子，之后其出包厢不到两分钟的时间，就陆续听到包厢里有玻璃破碎的声音。其感觉不对劲返回805包厢门口，看到阿海一只手臂在流血，并将包厢门从外面关死，嘴里还在跟楼层巡逻的人说“不要让里面的人走了”。后其走进805包厢，看见包厢地上有很多血迹和啤酒瓶碎片的事实。
5.证人潘某1的证言，证明2016年6月20日晚上，其与徐某等人吃完饭到屯溪区环球国际KTV去唱歌。期间，该KTV工作人员阿海带着一名男子进包厢敬酒，其喝了一杯酒准备到包厢门口打电话的时候，他们就吵起来之后就打起来了，其见状离开到徐某办公室里。其听说打架是因为敬酒的时候有人摔倒，双方是用啤酒瓶互相殴打的事实。
6.证人许某的证言，证明2016年6月20日晚上，其在屯溪区徽煌府第上班时碰见徐某并至徐某包厢敬了一杯酒，当时包厢内共有八名男子。徐某等人吃饭结束后邀请其至环球国际KTV805包厢唱歌，期间，两名男子（其中一名是环球国际KTV的工作人员）进入包厢与包厢内男子相互敬酒。突然，之前在徽煌府第吃饭的其中一名男子摔倒在地，该男子起身后拿了一个啤酒瓶往对方身上砸去，但是没有砸到，之后他们几个人就打起来。其见状赶紧走出包厢，后看到那个敬酒的环球国际KTV工作人员，手上流着血并将包厢门从外面拉住不让包厢内的人出来，之后离开现场的事实。
7.证人陈某的证言，证明2016年6月20日晚上，其、徐某等四人与大兵（汪某）等四人一起在屯溪区徽煌府第吃饭，饭后又一起到环球国际KTV包厢玩。期间，两名男子（其中一名外号叫阿海）进入包厢敬酒，其见有人敬酒就起身到卫生间上厕所，听见包厢内有啤酒瓶和很大的声音，遂赶紧拉开卫生间门。这时，其看到三名男子在拉包厢门，嘴里还在叫“搞死他”等话语，包厢门应该是被外面的人关起来了，徐某在劝这三名男子“不要搞了”。之后，他们将包厢门拉开，对方男子已经跑掉了。其见双方没有再打架了就走到包厢门口并与潘某1一起至徐某办公室。事后，其听说打架双方是因为敬酒的事情打起来的，其中一名男子摔倒，之后就用啤酒瓶互相打对方的事实。
8.证人缪某的证言，证明2016年6月20日晚上，其应辉哥（汪辉辉）邀请至屯溪区环球国际KTV805包厢玩，当时包厢内有六七名男子和一名女子。其在包厢内坐了半个小时左右，看到一名男子向另一名男敬酒，这时旁边又来了一名男子，用手拉了互相敬酒的其中的一名男子一下，让他等一会再敬酒，这名男子就摔倒了，该男子起身后冲到对方那边，双方就打起来了。其见状赶紧起身找地方躲起来，这时其看到有人把啤酒瓶砸到电视机上，包厢内还有啤酒瓶敲碎的声音，之后包厢内的人陆续离开包厢的事实。
9.证人潘某2的证言，证明2016年6月20日22时许，其驾车行驶至屯溪区天都大道和新园路口时，看见两名男子身上有血遂停车。这时，其中一名男子上前扶着其汽车引擎盖，让其赶紧送另一名男子到医院，另一名男子捂着脖子，浑身是血，过来开其副驾驶车门，让其救救他。其遂将车门解锁，将受伤男子带至市医院，并在途中打电话报警。另外一名男子没有上车，看起来没有受伤，坐在马路中间的绿化带上的事实。
（三）被告人的供述和辩解
1.被告人江胜明的供述和辩解（附第二次讯问过程同步录音录像），证明其外号叫小明洞。2016年6月20日晚上，其与汪某、徐某、汪辉辉等八人在屯溪区徽煌府第吃晚饭，饭后经汪某提议又一起至环球国际KTV四楼一包厢内唱歌。过了一会，阿海和龙至其包厢敬酒，龙在向其敬酒时让其吹一瓶啤酒，其让龙和其一起吹，双方为此僵持着。这时阿海不知道什么原因上来推了其一下，其直接摔倒在地，当时其很生气，随手从地上捡起一只啤酒瓶往阿海方向扔去，其准备起身时头部被阿海或者龙用啤酒瓶砸了一下。之后听见汪辉辉喊了一句“怎么回事”，其起身冲上去和阿海拿着啤酒瓶互相打起来，汪辉辉也上前推了阿海。没打多久，双方就被人拉开，其看见龙某打电话叫人一边往包厢外走，汪辉辉满头是血，才知道龙之前也动手打了其与汪辉辉。因平时与龙关系比较好却遭到龙的殴打，其感觉十分生气，就从吧台上拿了一个啤酒瓶敲碎准备出包厢找龙，汪辉辉也从吧台上拿了一个啤酒瓶敲碎后拿在手上。当时包厢门被阿海他们从外面关起来，之后不知道谁打开包厢门，其追至环球国际KTV大门口。后龙从后方上前勒住其脖子，其遂用半截啤酒瓶往龙身上挥了一下，龙就往天都国际饭店方向跑了，其追赶至天都国际饭店对面的花圃处，又用半截啤酒瓶朝龙身上挥了一下。之后，龙对其说“不要搞了，帮我拦一辆车”，其才发现龙身上流了很多血，遂赶紧至路边为龙拦了一辆车，让龙自己坐车去医院的事实。
2.被告人汪辉辉的供述和辩解，证明2016年6月20日晚上，其与江胜明、徐某等人在屯溪区徽煌府第吃饭，之后又一起到环球国际KTV805包厢唱歌喝酒。期间，龙和阿海至其包厢敬酒，不知道过了多久，其突然听到有人砸啤酒瓶的声音，还有啤酒瓶碎片溅到其脸上。其赶紧起身，看见江胜明和阿海站在两个吧台中间相互用啤酒瓶砸对方，其就上前推阿海，边推边问他“搞什么”，阿海拿着半截啤酒瓶向其脸部戳，其赶紧用手挡住并将阿海推至沙发上，顺手从吧台上拿起一只啤酒瓶往阿海头部砸去。之后其赶紧退至电视机前方，看见自己手臂和脸部都流血了，就从吧台上拿起一只啤酒瓶敲碎并问阿海“是不是还要搞”。这时阿海拿着啤酒瓶向其冲来，江胜明则拿着啤酒瓶冲过去，他们二人就扭打在一起，阿海被推至点歌台，其也准备冲上去打阿海，但被大兵（汪某）拦住。之后，阿海离开包厢，其与对方就没有再打架并被人送至医院的事实。
3.被告人吴玉龙的供述和辩解，证明2016年6月20日晚上9时许，其和朋友在屯溪区环球国际KTV唱歌时碰到小明洞和辉辉，并相互至对方所在包厢敬酒。后其第二次至小明洞所在805包厢敬酒时，小明洞从吧台上拿起两瓶啤酒，让其与他一起“吹”掉，其以喝不下去为由拒绝，小明洞就一直在旁边劝其喝酒。阿海见状走过来用手拉了一下小明洞的手臂，让其双方不要再喝了，小明洞没有站稳直接摔倒在地。小明洞起身后两手各拿着一只啤酒瓶，先用一只啤酒瓶向阿海身上扔去，又用另一只啤酒瓶向其左眼眼眶上砸了一下。其一手捂住眼睛，另一只手用之前敬酒时拿着的啤酒瓶顺手往小明洞头上挥去，后赶紧跳到沙发上并从沙发走到门口离开包厢。其站在沙发上时，看见阿海与小明洞、辉辉三人扭打在一起，三人手上均拿着啤酒瓶向对方身上挥舞。后其在KTV大门口看见小明洞一人站在那里，就上去拍了他一下，他当时左手拿着一只半截啤酒瓶，向其肚子上捅了一下，其用右手挡了一下，并赶紧往天都国际饭店方向走去。其边跑边打电话给朋友，看到小明洞拿着半截啤酒瓶在后面追其，后小明洞在天都国际饭店对面的花圃处追上其，并用啤酒瓶朝其头部位置戳了几下。其反抗起身后发现自己颈部流了很多血，就对小明洞说“不要搞了”并让他赶紧拦车送其去医院，之后小明洞帮其拦了一辆私家车送其到医院的事实。
4.被告人方琦的供述和辩解，证明其在屯溪区环球国际KTV工作，外号叫阿海。2016年6月20日晚上，其应大兵（汪某）要求帮大兵在环球国际KTV订了805包厢，后至该包厢敬酒。期间，吴玉龙两次至该包厢敬酒，吴玉龙第二次进入该包厢后，大兵姐夫（江胜明）拿了两瓶啤酒让吴玉龙和他一起“吹”掉，吴玉龙不愿意喝，双方发生争执。其害怕他们打起来，就上前拉了一下大兵姐夫的手，边拉边让吴玉龙赶紧出去，当其回头时发现大兵姐夫摔倒在地。这时，其右边后脑勺被人用啤酒瓶砸了一下，顺势带着吴玉龙一起倒在沙发上，大兵姐夫、辉辉（汪辉辉）等人就上前用啤酒瓶砸其与吴玉龙。后其往包厢门外跑的时候摔了一跤，对方二三个人上前围住其准备打其，被包厢内其他人拉住，其趁机离开包厢并至市医院接受治疗的事实。
（四）鉴定意见
1.黄山市公安司法鉴定中心出具的黄公（法医）鉴字[2016]280、281、282、316号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证明经鉴定，江胜明的损伤程度评定为轻微伤；汪辉辉的损伤程度评定为轻微伤；吴玉龙的左颈部损伤评定为轻伤二级，左顶部、右背部、右腕部损伤评定为轻微伤；方琦的损伤程度评定为轻伤二级的事实。
2.黄山市公安司法鉴定中心出具的黄公（法医）鉴字[2017]44号《法医学人体损伤程度鉴定书》、黄山市人民检察院黄检技审〔2017〕9号《技术性证据审查意见书》，证明经鉴定，吴玉龙的左肩关节损伤程度评定为重伤二级，结合“黄公（法医）鉴字[2016]282号”鉴定书，其损伤程度综合评定为重伤二级，该鉴定意见经黄山市人民检察院审查是科学、准确的事实。
（五）勘验、辨认等笔录
1.现场勘验笔录（附勘验照片），证明侦查人员依法对案发现场屯溪区环球国际KTV805包厢及外围进行勘验的具体情况，并提取涉案痕迹、物证的事实。
2.辨认笔录，证明经江胜明辨认，指认吴玉龙、方琦分别是参与打架斗殴的龙、阿海，汪辉辉就是2016年6月20日晚上在环球国际KTV参与打架的男子；经吴玉龙辨认，指认江胜明、汪辉辉、方琦分别是外号叫小明洞、辉辉、阿海的男子；经汪某辨认，指认江胜明就是2016年6月20日晚上在环球国际KTV参与打架的男子，汪辉辉就是其称为大辉的男子，方琦、吴玉龙分别就是其称为阿海、阿海朋友的男子；经吴某辨认，指认吴玉龙就是外号叫南的男子，方琦就是和南一起至其包厢敬酒的男子，汪辉辉就是其称为阿辉的男子，江胜明就是2016年6月20日晚上在环球国际KTV参与打架的男子；经徐某辨认，指认汪辉辉就是外号叫阿飞的男子，江胜明就是汪某的姐夫，吴玉龙就是外号叫狼的男子。
3.指认笔录（附指认现场照片及指认录像），证明被告人江胜明对其尾随并伤害吴玉龙、拦截车辆让吴玉龙至医院接受救治的地点进行指认，与起诉书指控一致的事实。
（六）行车记录仪监控录像，系证人潘某2依法向公安机关提交，证明被告人吴玉龙受伤后，被告人江胜明为其拦车的具体情况。
上述证据，经庭审举证、质证，具有合法性、客观性、关联性，原审法院予以确认。
原审法院认为：被告人江胜明故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人汪辉辉、吴玉龙、方琦为逞强耍横，无事生非，在公共场所随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法均应予惩处。被告人江胜明、汪辉辉及被告人吴玉龙、方琦在寻衅滋事犯罪中分别属于共同犯罪。被告人江胜明、吴玉龙、方琦犯罪后自动投案，并如实供述自己罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人汪辉辉到案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。四被告人已就本案的民事赔偿事宜达成协议，相互对对方行为表示谅解，且当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人汪辉辉、吴玉龙在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人方琦具有犯罪前科，酌情从重处罚。综上，根据四被告人的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十五条、第四十五条、第四十二条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十一条之规定，作出如下判决：（一）被告人江胜明犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月；（二）被告人汪辉辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；（三）被告人吴玉龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；（四）被告人方琦犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑九个月。
宣判后，被告人江胜明以其有自首情节，双方已达成民事赔偿协议，案发对方有重大过错，且吴玉龙的重伤鉴定没有准确的数据支持等为由提出上诉；被告人汪辉辉以其系主动接受公安机关传唤并如实供述自己的罪行，原审未认定自首为由提出上诉；被告人吴玉龙以原审对其量刑过重为由提出上诉。庭审中，原审被告人汪辉辉对原判认定事实未提出异议，但认为其到案的行为系主动投案的行为，符合自首的要件。
出庭履行职务的检察员认为原判认定各被告人的犯罪事实清楚，定性准确，量刑适当，上诉人汪辉辉的到案行为缺乏主动性，不宜认定为自首，建议二审法院维持原判。
二审审理查明上诉人江胜明、汪辉辉、吴玉龙及原审被告人方琦于2016年6月20日晚酒后在黄山市屯溪区环球国际KTV805包厢内因敬酒而发生的寻衅滋事致相互受伤的犯罪事实及上诉人江胜明持酒瓶致吴玉龙重伤的犯罪事实，上诉人江胜明、吴玉龙及原审被告人方琦的归案事实、各原审被告人已就民事赔偿达成协议并相互谅解的事实清楚，所采信的证据已经原审庭审举证、质证，并在原审判决书中列出，本院经审查予以确认。
另在二审审理过程中，上诉人（原审被告人）吴玉龙主动申请撤回上诉。
另查明，上诉人（原审被告人）汪辉辉于案发当晚在黄山市人民医院急诊室接受治疗，后经公安民警传唤其至黄山市公安局阳湖派出所接受调查，汪辉辉到案后基本如实交待了其涉案的犯罪事实。
上述事实有吴玉龙的撤诉申请书，本院调取的黄山市公安局屯溪分局刑侦大队《关于犯罪嫌疑人汪辉辉到案情况的说明》及二审庭审笔录等证据证实，出庭履行职务的检察人员及上诉人汪辉辉等均无异议，本院依法予以确认。
关于上诉人江胜明提出的吴玉龙的重伤二级鉴定没有准确的数据支持，吴玉龙的伤情不构成重伤的理由，因原审法院在判决书中已作出客观、合法的评判，该评判符合法律规定，本院在此不再赘述，故其该项上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）江胜明在寻衅滋事过程中，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为显已构成故意伤害罪；上诉人（原审被告人）汪辉辉、吴玉龙及原审被告人方琦逞强耍横，无事生非，在公共场所随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，均应依法分别予以处罚。上诉人江胜明、汪辉辉、吴玉龙及原审被告人方琦在寻衅滋事犯罪中属于共同犯罪。上诉人江胜明、吴玉龙及原审被告人方琦犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，上诉人汪辉辉犯罪后在接受公安民警传唤后至公安机关接受调查时，如实供述自己的犯罪事实，依法可视为自首，上述四原审被告人均可以从轻或减轻处罚。四原审被告人案发后已就本案的民事赔偿事宜达成协议，相互之间达成谅解，且均当庭认罪，依法可以酌情从轻处罚。上诉人汪辉辉、吴玉龙在原判有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；原审被告人方琦具有犯罪前科，依法应酌情从重处罚。原审判决认定犯罪事实清楚，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，对江胜明、吴玉龙、方琦的量刑适当，但对上诉人汪辉辉的视为自首情节未予以认定，本院依法予以均衡考量，对其可依法从轻处罚。上诉人汪辉辉的相关上诉理由成立，本院依法予以采纳。上诉人江胜明提出的其有自首情节、双方已达成谅解等理由，因原审判决对所涉量刑情节已作综合考量，并在量刑时予以体现，故其理由不能成立，不予采纳。上诉人吴玉龙在二审阶段主动申请撤回上诉，系其真实意思表示，且符合法律规定，本院依法予以准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款之规定，判决如下：
一、维持黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002刑初94号刑事判决第一、三、四项中对被告人江胜明、吴玉龙、方琦的定罪处罚部分，即被告人江胜明犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零四个月；被告人吴玉龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；被告人方琦犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑九个月；
二、撤销黄山市屯溪区人民法院（2017）皖1002刑初94号刑事判决第二项部分，即被告人汪辉辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月；
三、上诉人汪辉辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押36日，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月30日起至2018年3月24日止。）
四、驳回江胜明的上诉；准许吴玉龙撤回上诉。
本判决为终审判决。
审判长 胡秀萍
审判员 宣庆龄
审判员 沈梦平
二〇一七年十月二十日
书记员 吴淑珍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。