安徽省涡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1621刑初156号
公诉机关涡阳县人民检察院。
被告人杨杨，男，汉族，1992年3月3日出生于安徽省涡阳县，小学文化，农民，住涡阳县。因盗窃于2017年12月5日被阜阳市公安局颍东分局决定行政拘留十五日，因涉嫌犯盗窃罪于2017年12月19日被刑事拘留，同年12月28日被取保候审,2018年4月13日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
辩护人吴宁宁、耿长丰，安徽永恒律师事务所律师。
涡阳县人民检察院以涡检刑诉(2018)143号起诉书指控被告人杨杨犯盗窃罪，于2018年4月2日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，涡阳县人民检察院指派检察员马某1出庭支持公诉，被告人杨杨及其辩护人耿长丰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
涡阳县人民检察院指控：
一、2017年10月份的一天下午，在涡阳县，杨杨趁杨某1不在家之际，将杨某1家大门铁皮扒开钻进杨某1家中实施盗窃，将杨某1卧室衣服兜里的4030元现金和一包黑色迎客松香烟盗走。被盗黑色迎客松香烟经鉴定价格为22元人民币。
二、2017年12月3日凌晨，在阜阳市颍东区，杨杨用钢钎将饭店玻璃打碎后进入饭店内，将收银台内的1000多元现金和饭店内的一瓶二两装的文王贡酒、一瓶椰子汁盗走。被盗文王贡酒、椰子汁经鉴定价格为20元人民币。
公诉机关针对上述指控事实，提交了书证、现场勘验笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据。认为被告人杨杨的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人杨杨对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人提出:起诉书指控被告人第二起盗窃事实有违“一事不再罚”的法律规则，因该行为已被公安机关行政处罚，且执行完毕，该起盗窃数额不应计入被告人的盗窃总额；被告人认罪态度较好、具有坦白情节，且已取得被害人谅解，可从轻或减轻处罚。
经审理查明：
一、2017年10月的一天下午，在涡阳县高炉镇邵桥行政村郁西庄自然村，被告人杨杨趁被害人杨某1不在家之际，扒开杨某1家大门铁皮进入家中实施盗窃，将卧室衣服内现金4030元和一包黑色迎客松香烟盗走。经涡阳县价格认证中心价格认定，被盗香烟价格为22元。案发后，杨某1于2018年3月30日出具谅解书，对杨杨的行为表示谅解。
二、2017年12月3日凌晨，在阜阳市颍东区，杨杨用钢钎将饭店玻璃打碎后进入饭店内，将收银台内现金1036元盗走。
另查明，被告人杨杨因盗窃于2017年12月5日被阜阳市公安局颍东分局决定行政拘留十五日，执行期限自2017年12月5日至2017年12月20日，因发现杨杨有新的犯罪事实，同年12月19日依法移交办案单位处理，杨杨被解除拘留，由涡阳县公安局对其宣布刑事拘留后转至涡阳县看守所羁押。
上述事实，有下列证据证实：
1、受、立案登记表载明本案受、立案情况。
2、现场勘验笔录、现场图、现场照片证明：公安机关对被害人杨某1家被盗现场进行勘查。
3、到案经过证明：被告人杨杨因盗窃于2017年12月5日被阜阳市公安局颍东分局决定行政拘留，其供述于2017年10月在杨某1家中实施盗窃，涡阳县公安局于2017年12月19日对杨杨宣布刑事拘留，从阜阳市拘留所提出转至涡阳县看守所羁押。
4、行政处罚决定书、执行回执、解除拘留证明书证明：被告人杨杨因盗窃于2017年12月5日被阜阳市公安局颍东分局决定行政拘留十五日，执行期限自2017年12月5日至2017年12月20日止，同年12月19日因依法移交办案单位处理，杨杨被解除拘留。
5、涡阳县价格认定结论书证明：经价格认定，被盗香烟价格为22元。
6、谅解书证明：被害人杨某1于2018年3月30日出具谅解书，对被告人杨杨的行为表示谅解。
7、户籍信息载明被告人杨杨的身份情况。
8、证人杨某2的证言：2017年10月19日8时许，其弟弟杨某1说他家中4000多元现金被盗，其看到杨某1家大门被撬开一个大洞。
9、被害人杨某1的陈述：2017年10月19日，其向公安机关报案，其家大门铁皮有新卷起的痕迹，家中被盗现金不满4100元和一包香烟。
10、被害人马某2的陈述：其是阜阳市颍东区老板，2017年12月3日凌晨，其饭庄门口窗户玻璃被打碎，收银台内里现金1036元被店员杨杨盗走。
11、被告人杨杨的供述：2017年10月的一天下午，在涡阳县高炉镇邵桥行政村郁西庄自然村，其扒开杨某1家大门上的铁皮进入家中，盗走现金4030元和一包黑色迎客松香烟；2017年12月3日凌晨，其用钢钎把华盛饭庄门口的小窗户砸碎，从窗户进入饭店内，盗走收银台内现金1000多元。
以上证据已经庭审质证、核实，应予确认。
本院认为：被告人杨杨以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对起诉书指控杨杨第二起盗窃事实，经查，根据被害人陈述、被告人供述，可认定杨杨在实施该起盗窃过程中盗窃现金1036元，指控其盗窃文王贡酒、椰子汁各一瓶，仅有被告人供述，无其他证据相互印证，不予认定；对辩护人所提起诉书指控被告人第二起盗窃事实有违“一事不再罚”的法律规则，因该行为已被公安机关行政处罚，且执行完毕，该起盗窃数额不应计入被告人的盗窃总额的辩护意见；经查，公安机关对杨杨涉嫌盗窃的行为决定行政处罚后，执行完毕前，发现其有新的犯罪事实，已将处罚的结果和材料一并移送有刑事案件管辖权的司法机关处理，对于一个已经给予行政处罚的违法行为再次进行刑事追究是性质不同的追诉，属于行政处罚与刑事处罚的竞合，二者相互独立，不应受“一事不再罚”原则的约束，并不违背该原则，且杨杨虽被行政拘留后转为刑事拘留，其行政拘留的期限依法可在刑事处罚中折抵刑期，公诉机关将已经行政处罚过的违法行为与新的盗窃行为叠加计算盗窃数额，不属重复处罚；故对该节辩护意见，不予采纳。鉴于被告人杨杨到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且已取得被害人杨某1的谅解，可对其从轻处罚，故对其辩护人所提与之相同的辩护意见，予以采纳；综上，根据杨杨犯罪的事实、犯罪的情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十四条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人杨杨犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2018年8月19日止；罚金限本判决生效之日起五日内缴纳）
二、对被告人杨杨的违法所得五千零八十八元，责令退赔被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蒋召朗
审 判 员 张卫群
人民陪审员 朱 标
二〇一八年五月十六日
书 记 员 张雨晨
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。