辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终1071号
上诉人（原审被告）：鞍山博爱眼科医院，住所地鞍山市铁东区安乐街**号。
法定代表人：齐力，院长。
委托诉讼代理人：张舒，辽宁弘扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑艳玲。
委托诉讼代理人：刘刚。
上诉人鞍山博爱眼科医院因与被上诉人郑艳玲医疗损害责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2015）鞍东民二初字第01320号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鞍山博爱眼科医院的委托诉讼代理人张舒，被上诉人郑艳玲的委托诉讼代理人刘刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鞍山博爱眼科医院上诉请求：一、撤销原判，改判驳回被上诉人要求支付护理费的请求；二、本案的一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人支付被上诉人护理费没有事实和法律依据。被上诉人在一审诉讼过程中为证明其需要护理依赖，历经了多家鉴定机构，但均未作出需要护理依赖的鉴定结论，从而说明被上诉人根本不符合护理依赖的条件。一审法院主观认为“原告的双目失明确实影响其日常生活活动能力和自理能力”无依据。
被上诉人郑艳玲辩称，对原审判决也有异议，不应让我承担一部分责任，上诉人应该承担全部责任。我们没有上诉是因为我们没有钱上诉。
董丽梅向一审法院起诉请求：赔偿原告后20年的护理费及3年的误工费共计30万；本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2011年11月21日，原告董丽梅以右眼视物不见3个月为主诉到被告处就诊，并入住被告医院，确定诊断为：双眼增值型糖尿病视网膜病变、右眼玻璃体积血。住院期间，被告为其实施右眼玻璃体切割+晶体摘除术、左眼视网膜光凝术。2013年5月21日，经鞍山市铁东区卫生局委托，鞍山市医学会出具医疗事故技术鉴定，鉴定意见为，本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。
再查，2013年10月28日，原告诉至原审法院要求被告承担赔偿责任。在诉讼过程中，经原告申请，该院委托辽宁仁和司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2015年2月5日作出辽仁法鉴字【2015】第Z012702号法医司法鉴定意见，在法医检查中，对原告的体格检查为：右眼瞳孔散大，光反应（-），左眼瞳孔3mm，光反应（-）。鉴定意见为：被鉴定人董丽梅双眼视力障碍的程度评为二级残。其双眼失明的主要原因是自身疾病所致，医疗过失在双眼损害后果中起的作用建议参照医疗事故鉴定意见。现有医学研究等资料不能证明眼科治疗与心衰、尿毒症和高血压存在关联性。2015年5月11日，该鉴定中心出具《对董丽梅的补充鉴定意见》，补充鉴定意见为：被鉴定人董丽梅双眼视力障碍的程度评为二级残。其导致伤残的主要原因是自身疾病所致，疾病在伤残后果中承担主要责任。现有医学研究等资料不能证明眼科治疗与心衰、尿毒症和高血压存在关联性。该院于2015年5月19日作出（2013）铁东民二初字第1376号民事判决，判决被告于判决生效后十日内赔偿原告各项损失共计162,192.60元。宣判后，原、被告均未上诉，该判决已发生法律效力。
又查，在本次诉讼中，原告于2015年6月18日申请对能否自理能力、何时恢复自理能力和护理依赖程度进行鉴定，该院依法委托辽宁大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2015年12月15日以“超出我中心鉴定能力”为理由作出不予受理的决定，后该院又分别委托沈阳医学院法医司法鉴定所、辽宁仁和司法鉴定中心、北京明正司法鉴定中心、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，上述四家鉴定机构因不同原因均作出不予受理的决定。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。该法第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案中，原告在被告处就诊，因被告的诊疗行为存在过错，对原告的眼部造成了损害，因原告自身疾病承担主要责任，故对原告的合理损失被告应承担30%的赔偿责任。
关于原告要求被告赔偿20年护理费27万元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，虽然多家鉴定机构对原告能否恢复自理能力、何时恢复自理能力及护理依赖程度的鉴定申请没有受理，但考虑原告现已双目失明，经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定双眼视力障碍程度为二级残，原告的双目失明确实影响其日常生活活动能力和自理能力，原告仍需他人帮助、护理才能维系正常日常生活，参照《人身损害护理依赖程度评定》的相关规定，该院酌定原告的护理依赖程度为部分护理依赖，考虑原告的年龄、健康状况等因素酌定护理期限为10年，故原告定残后的护理费应为辽宁省2016年度居民服务、修理和其他服务业标准37，127元×10年×50%×30%=55,690.05元，该院予以支持。
关于原告要求被告赔偿3年误工费3万元的主张，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。经查，在原告的第一次诉讼中，该院对原告误工费的认定已计算至定残前一日，且对原告残疾赔偿金的诉请也予以支持，而残疾赔偿金是对原告因丧失劳动能力影响其劳动就业而产生的收入损失的补偿，故对其误工费的主张，于法无据，该院不予支持。判决：一、被告鞍山博爱眼科医院于该判决生效之日起10日内赔偿原告董丽梅55,690.05元；二、驳回原告董丽梅的其他诉讼请求。如果未按该判决所指定的期间履行给付金钱的义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由原告董丽梅承担4723元，由被告鞍山博爱眼科医院承担1077元。
二审中，被上诉人提供了董丽梅的死亡证明、鞍山银珠米业有限公司出具的证明、职工登记表、董丽梅父母的死亡证明、离婚证，本院予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审另查明，董丽梅于2017年3月22日因病死亡，其法定继承人为郑艳玲。
本院认为，虽然鉴定机构未作出董丽梅需要护理依赖的鉴定结论，但一审法院综合考虑董丽梅已双目失明的实际情况，认定双目失明确实影响董丽梅的日常生活活动能力和自理能力，其仍需他人帮助、护理才能维系正常日常生活,符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。”中第一款第三项的规定，事实清楚，应予维持。上诉人在一、二审审理期间均未提供相反证据证明己方主张，应自行承担举证不能的诉讼后果，本院对上诉人该项主张不予支持。
二审审理期间，被上诉人提供了董丽梅的死亡证明，证实董丽梅已于2017年3月22日去世，故本院仅对其定残之日（2015年2月5日）起至去世之日止的护理费用予以支持，金额为37，127元×（2年+45天/365天）×50%×30%=11，824.7元。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持鞍山市铁东区人民法院（2015）鞍东民二初字第01320号民事判决第二项及诉讼费项；
二、变更鞍山市铁东区人民法院（2015）鞍东民二初字第01320号民事判决第一项为“上诉人鞍山博爱眼科医院于本判决生效之日起10日内赔偿原告董丽梅护理费11，824.7元”。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1193元，由上诉人鞍山博爱眼科医院承担254元，被上诉人郑艳玲承担939元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王娟
审 判 员 顾颖
代理审判员 宋锦
二〇一七年六月十二日
书 记 员 姜珊