江苏省泰州市姜堰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏1204刑初62号
公诉机关泰州市姜堰区人民检察院。
被告人马桂风，女，汉族，江苏省泰州市人，初中文化，个体经营，住泰州市姜堰区。因本案于2017年12月1日被取保候审。
泰州市姜堰区人民检察院以姜检诉刑诉[2018]51号起诉书指控被告人马桂风犯销售假药罪，于2018年2月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同年3月14日转用普通程序审理本案，依法组成合议庭，于2018年4月13日公开开庭审理了本案。泰州市姜堰区人民检察院指派检察员汤琼出庭支持公诉，被告人马桂风到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人马桂风自2014年起，在其经营的泰州市姜堰区罗塘街道某水果店内，未经许可将低价从非正规渠道购进的性药加价出售牟利。2017年11月15日20时许，被告人马桂风向黄某出售“金伟哥”1盒，非法得款人民币50元。2017年11月30日，泰州市姜堰区公安局与泰州市姜堰区市场监督管理局在马大水果点进行执法检查时，当场查扣金伟哥、肾宝片、美国玛卡、虫草强肾王等15种药品，合计1384粒。经泰州市食品药品监督管理局鉴定，上述产品未经国家食品药品监督管理部门批准生产、进口，均按假药论处。被告人马桂风归案后如实交代自己的罪行，查扣的假药均暂存于泰州市姜堰区公安局。
公诉机关为证实指控的内容，向法庭提交了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录及泰州市食品药品监督管理局对于涉案产品的认定意见书等证据。公诉机关认为，被告人马桂风明知是假药而销售牟利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究刑事责任。被告人马桂风归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人马桂风对被指控的犯罪事实及犯罪性质均无异议，未提出辩护意见，亦未向法庭提交证据。
经审理查明，被告人马桂风在泰州市第二人民医院停车场出口对面参与经营某水果店期间，从非正规渠道购进“性药”加价出售牟利。2017年下半年，泰州市姜堰区市场监督管理局在该店张贴性保健品依法经营告知书，要求被告人等人不得违规销售未经批准的性保健品。同年11月15日晚，被告人马桂风仍向黄某出售“性药”金伟哥1盒，非法得款人民币50元。同年11月30日，泰州市姜堰区市场监督管理局在某水果店执法检查，当场查扣金伟哥、肾宝片、美国玛卡、虫草强肾王等15种“性药”，合计1384粒。经泰州市食品药品监督管理局认定，上述“性药”未经国家食品药品监督管理部门批准生产、进口，均应当按假药论处。
案发后，被告人马桂风被公安机关抓获归案，如实供述自己的罪行。查扣的涉案假药均暂存于泰州市姜堰区公安局。
审理过程中，被告人马桂风主动退出赃款人民币50元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）被告人马桂风的供述和辩解，证实其归案后如实供述自己的犯罪事实，承认2017年下半年有关部门到其店内张贴过性保健品依法经营告知书。在开庭审理过程中，其对被指控的犯罪事实无异议；
（2）证人黄某的证言，证实2017年11月15日晚，其在泰州市第二人民医院对面的商店购买“性药”金伟哥1盒，内有10粒黄色片剂，付款50元；
（3）物证照片，证实被告人马桂风参与经营的商店对外标示“利民超市”及从被告人马桂风处查扣的涉案假药的外部特征情况；
（4）书证常住人口基本信息，证实被告人马桂风的外貌特征、姓名、出生时间等自然状况；被告人已达刑事责任能力；
（5）书证前科劣迹查询证明、电话查询记录，证实经侦查人员查询全国违法犯罪人员信息管理系统、全国在逃人员信息库、江苏省公安大平台综合查询应用系统、泰州警务基础信息工作平台（案件平台）、吸毒人员动态管控系统，并与被告人户籍地派出所电话联系，被告人无前科、劣迹或在逃等情况；
（6）书证企业登记资料查询表，证实姜堰区罗塘街道某水果店经营者马某某，经营范围：水果、卷烟、预包装食品兼散装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）批发、零售（以上涉及审批的凭有效的许可证经营），开业日期2000年12月20日；
（7）书证涉嫌犯罪案件移送书及相关材料，证实泰州市姜堰区市场监督管理局于2017年11月17日接到他人报案，对本案展开调查，后在被告人马桂风参与经营的姜堰区罗塘街道某水果店内查扣涉案的15种“性药”计1384粒，于同年11月30日将案件移送泰州市姜堰区公安局依法侦查；
（8）书证受案登记表、立案决定书、案发经过说明，证实2017年11月30日，公安机关接到泰州市姜堰区市场监督管理局移送的本案，于同日决定对本案立案侦查；
（9）侦查人员出具的被告人归案情况说明，证实2017年11月30日，公安机关依法传唤被告人马桂风讯问，被告人对其销售假药的犯罪事实供认不讳；
（10）书证告知书照片，证实泰州市姜堰区市场监督管理局于2017年，在被告人参与经营的水果商店张贴《泰州市姜堰区市场监督管理局性保健品依法经营告知书》，被告人并在该告知书上签名确认；
（11）书证接受证据材料清单，证实泰州市姜堰区公安局从泰州市姜堰区市场监督管理局接受涉案材料及查扣的涉案15种“性药”；
（12）辨认物品照片，证实被告人马桂风于2017年11月30日，辨认出15种“性药”是泰州市姜堰区市场监督管理局从其处查扣的“性药”；“性药”金伟哥是其销售给他人的假药；
（13）辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份信息，证实证人黄某从侦查人员提供的照片中辨认出被告人马桂风是向其销售“性药”金伟哥的女子；
（14）关于“金伟哥”的认定意见、关于“肾宝片”等十五种产品的认定意见，证实泰州市食品药品监督管理局认定，涉案的肾宝片、美国玛卡、虎虎生威、持久战神、虫草强肾王、金枪不倒、增粗延时王、坚硬王、一尺长、勃龙伟哥、金伟哥、Vigour800、MACA、顶点3000，外包装盒或说明书均有涉及药品适应症或者功能主治的内容，但未经国家食品药品监管部门批准生产、进口，均未标注药品批准文号，应按假药论处。
本院认为，被告人马桂风违反国家药品管理法规，销售未经批准生产、进口的药品，其行为已构成销售假药罪，依法应予惩处。被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人自愿认罪、积极退赃、购入的部分假药被查扣尚未流入社会，均可酌情从轻处罚。被告人是初犯，案发后认罪、悔罪态度较好，所在社区同意其进入社区矫正，可以宣告缓刑。公诉机关指控被告人马桂风犯销售假药罪，主要事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从轻处罚的理由成立，提出的量刑建议适当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马桂风犯销售假药罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币四千元（已预缴）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人马桂风退出的赃款人民币五十元，予以没收，上缴国库。
三、从被告人马桂风处扣押的十五种假药（计一千三百八十四粒），予以没收，由暂存单位泰州市姜堰区公安局依法销毁。
四、禁止被告人马桂风在缓刑考验期限内从事药品销售及相关经营活动。
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王德武
人民陪审员 窦爱兵
人民陪审员 倪 亮
二〇一八年四月十三日
书 记 员 卞芳芳
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，通知禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。