西藏自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）藏法刑二终字第18号
原公诉机关西藏自治区拉萨市人民检察院。
上诉人（原审被告人）尚珂，男，1983年5月6日出生于四川省成都市，汉族，大专学历，无业，捕前暂住河南省郑州市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年2月10日被羁押，2月11日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。
辩护人罗俊，四川致高守民律师事务所律师。
辩护人杨德君，四川致高守民律师事务所律师。
拉萨市中级人民法院审理拉萨市人民检察院指控原审被告人尚珂犯诈骗罪一案，于2015年9月22日作出（2015）拉刑一初字第23号刑事判决。原审被告人尚珂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年12月，被告人尚珂虚构铁道部拉日铁路总指挥部在堆龙德庆县建砂石料加工厂的项目和拉萨市环保局采购垃圾处理设备的项目，以帮助承揽项目及合作经营为由，从被害人杨某某处取得100万元。后经被害人杨某某多次催要，尚珂归还了40万元。公安机关于2015年2月10日将被告人尚珂抓获。涉案赃款60万元未退赔。
上述事实有被告人供述，报案材料、证人证言、房屋买卖合同、转账凭条等证据在卷佐证。
原判认为，被告人尚珂以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大，依法应予惩处。根据尚珂犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，以被告人尚珂犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；责令被告人尚珂向被害人杨某某退赔人民币六十万元。
宣判后，尚珂提出上诉，尚珂及其辩护人称，一审判决仅以被害人杨某某的陈述认定被告人尚珂仅归还40万元，从而认定被告人诈骗杨某某60万元，属于事实不清、证据不足；尚某某和孙某某替尚珂向杨某某归还40万元，与杨某某出具的收条中记载的54万元无关；书证收条的效力大于被害人的陈述，收条可以证明杨某某收到了尚珂还款54万元，应当认定诈骗金额为6万元，请求从轻判处，施以缓刑。
经审理查明，2010年12月，上诉人尚珂虚构拉日铁路指挥部在堆龙砂石料加工厂项目和拉萨环保局采购垃圾处理设备项目的事实，以帮助承揽项目及合作经营为由，从被害人杨某某处取得100万元。后经被害人杨某某多次催要，尚珂归还了40万元。2012年10月尚珂更换所有联系方式离开拉萨。经被害人杨某某报案，2015年2月10日，尚珂被抓获。涉案赃款60万元未退赔。
上述事实有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、被害人杨某某报案材料、陈述及辨认笔录证明：2010年12月份，尚珂以能够帮助杨某某承揽拉萨环保局采购垃圾处理设备项目和堆龙砂石料加工厂项目为名，让杨某某投资100万元。尚珂承诺，等两个项目拿到后，不仅归还本金100万元，还将堆龙德庆县沙场三分之一的股份分给杨某某。2010年12月下旬，杨某某在自治区旅游局尚珂住地交给其一张卡号为622xxxx717的农业银行卡，内有100万余元，并将身份证和取款密码交给尚珂。后尚珂及其父母通过银行转账偿还40万元，并将一辆马自达汽车作价14万元抵给杨某某，杨某某为尚珂出具了一张54万元的收条，但不久后尚珂又以过户为名将抵给杨某某的马自达汽车要回，并失去联系。2012年11月25日，杨某某前往公安机关报案。被害人杨某某在侦查阶段辨认并当庭指认出本案上诉人尚珂。
2、证人董某某（尚珂前妻）的证言证明：董某某与尚珂在2009年底至2011年初期间系夫妻关系。2010年尚珂告诉董某某想买个花园洋房，并找好卖家将卖家联系方式告知董某某。董某某约卖家索某某到拉萨市巴尔库路15号康卓小区7栋1单元1-1号看房谈好价格后，将相关情况告知尚珂。几天后，尚珂将一张户名为杨某某的农行卡及杨某某身份证交给董某某，称卡中的钱是杨某某为感谢其帮忙的好处费，让董某某用该卡支付购房款。董某某持卡前往巴尔库路农业银行，通过转账向卖家索某某支付购房余款87万元，并以杨某某名义在银行转账凭条上签字。结清房款后，董某某将上述房屋过户到自己名下。2011年初，尚珂与董某某离婚时，又将该房屋过户到尚珂名下。
3、证人索某某的证言证明：2010年7月，尚珂当时的妻子董某某联系索某某，表示要购买索某某位于天路康卓小区7号楼1单元1-1室的房屋，并支付了4万元定金，双方商定房款为人民币92万元，尚珂向索某某承诺剩余的房款过一段时间就还清。2012年12月，董某某在巴尔库路农业银行用银行卡向索某某名下农业银行账户（卡号955xxxx419）一次性转账87万元，转账完成后，董某某在银行转账单据上签了字并办理了房屋产权过户。
4、房屋买卖合同、房产证证明：2010年10月21日，董某某与索某某签订房屋买卖合同，约定由董某某出资91万元购买索某某所有的位于拉萨市二环路康卓小区7号楼1单元1-1室房屋。2010年10月26日，董某某与索某某前往拉萨市房产局申请办理房屋权属转移登记。
5、中国农业银行出具的账户交易明细、农业银行取款凭条、拉萨市公安局司法鉴定中心出具的拉公物（文）鉴字（2015）第003号物证鉴定书证明：2010年12月29日，杨某某名下农业银行账户（卡号622xxxx717）于当日一次性转支87万元到索某某名下农业银行账户（卡号955xxxx419）。该次转账凭条上户主“杨某某”的签名字迹系董某某书写。
6、证人曹某某、王林、邓某某（尚珂前妻）的证言、房屋转让合同、拉房私房权证20120字第20120209**号房产证证明：2012年4月6日，尚珂、邓某某与曹某某签订房屋转让合同，尚珂将位于拉萨市巴尔库路15号康卓小区7栋1单元1-1号房作价85万元转让给曹某某，并于2012年4月10日办理了房屋过户登记。曹某某将其中50万元转账到邓某某银行账户，另35万元以现金形式直接交给尚珂。
7、银行转账凭条证明：2012年4月6日，曹某某名下银行账户（卡号405xxxx409）向邓某某名下建设银行账户（卡号622xxxx922）转账10万元。2012年4月9日，曹某某名下银行账户（卡号6228483870037401810）向邓某某名下农业银行账户（卡号6228483870055518115）转账40万元。
8、证人曹某某提供的收条证明：2012年4月10日，尚珂向曹某某出具收条一份，载明“今收到曹某某购买天路康卓小区7-1-1-1房屋购房款85万元整。”
9、铁道部拉日铁路建设总指挥部出具的证明及拉萨市环境保护局出具的拉环函（2013）10号回函证明，二单位并无尚珂所称的项目，也未将项目承包给尚珂个人。
10、拉萨市公安局经侦支队出具的在逃人员登记／撤销表、抓获经过证明，2015年2月10日，侦查人员在河南郑州市伊川县金水区南阳路天下城小区三号楼403室，将暂居于此的网上逃犯尚珂抓获归案。
11、上诉人尚珂的供述证明，2010年，尚珂当时的妻子董某某想购买拉萨市天路康卓小区一套价值90多万的房子，尚珂提出想办法搞钱，并拿出4万元交给董某某，让其支付了购房定金，后卖家索某某一直追要余款。为了不在董某某面前丢面子，尚珂想到从常在一起打牌的朋友杨某某处搞点钱。2010年12月，尚珂在去打牌的路上告诉杨某某“你手上是不是闲钱有点多，如果闲钱多的话，先给我拿100万，我能帮你弄到拉萨市环保局一个采购垃圾处理设备的项目和拉日铁路指挥部在堆龙一个砂石料加工厂的项目。”杨某某答应后交给尚珂一张内有人民币100万元的农行卡。尚珂将该卡交给董某某，并从杨某某处取得身份证和密码，让董某某从卡里转账支付购房余款87万元。董某某付完房款将卡还给尚珂，尚珂将卡内剩余13万元全部挥霍，并在和董某某分手后将房子过户到自己名下。2012年4月，尚珂将上述房屋作价85万元卖给曹某某，卖房所得款项用于偿还高利贷。尚珂在侦查阶段供称，后因工程无下文，杨某某多次到尚珂单位要求其退钱，尚珂向被害人杨某某偿还了40万元，后更换所有联系方式逃离拉萨。
本院认为，上诉人尚珂以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大，依法应予惩处。一审认定尚珂犯诈骗罪定罪准确，判处其有期徒刑十年，量刑适当。
关于上诉人及辩护人提出的一审判决认定尚珂仅归还40万元人民币，从而认定诈骗杨某某60万元，属于事实不清、证据不足的辩护意见。经查，被害人杨某某从报案到庭审以及二审询问中都称上诉人尚珂还款数额为40万元，尚珂在公安预审阶段所有口供也证明称其向杨某某还款数额为40万元，二人都证实54万元收条中的14万元是车辆折抵款，后该车尚珂以过户为由从杨某某处取走，杨某某并未拿到该车，二人的陈述及供述能够相互印证。在被害人打收条前几日尚珂父母通过银行转账40万元，正好印证尚珂供述已经归还40万元的事实，收条中的54万元与转账40万元不应相加认定为归还数额。尚珂还款数额应为40万元，诈骗数额为60万元，故此上诉理由本院不予支持。
关于尚珂及其辩护人提出的在证据不足以指控被告人诈骗金额为60万元的情况下，应当本着“疑罪从无”有利于被告人的原则，认定诈骗金额为6万元，并施以缓刑的辩护意见。经查，本案中尚珂诈骗金额为60万元，根据法律规定，属数额特别巨大，量刑应在十年以上，故一审量刑适当，根据法律规定不应适用缓刑。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 边巴次仁
审判员 李 志 坚
审判员 李 瑞 红
二〇一五年十二月九日
书记员 德 吉