山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁05民初80号原告：交通银行股份有限公司东营分行，住所地东营市东营区东二路213号，统一社会信用代码913705005667437787。负责人：苏兴越，行长。委托诉讼代理人：王洪飞，山东德文律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴玮，山东德文律师事务所实习律师。被告：山东中创钢构有限公司，住所地山东省广饶县广饶经济开发区，统一社会信用代码91370523751794091R。法定代表人：蒋立华，执行董事。被告：东营华通石油化工有限公司，住所地山东省广饶县广饶经济开发区，统一社会信用代码91370523726705499K。法定代表人：常玉亮，董事长。被告：乌苏市华泰石油化工有限公司，住所地新疆维吾尔自治区塔城地区乌苏市东工业园区，统一社会信用代码916542025524258595。诉讼代表人：许继华，乌苏市华泰石油化工有限公司管理人负责人。被告：蒋立华，男，1967年5月20日出生，汉族，山东中创钢构有限公司执行董事，住山东省广饶县经济开发区。被告：常秋兰，女，1965年1月27日出生，汉族，住山东省广饶县经济开发区。原告交通银行股份有限公司东营分行（以下简称交通银行东营分行）与被告山东中创钢构有限公司（以下简称中创钢构公司）、东营华通石油化工有限公司（以下简称东营华通公司）、乌苏市华泰石油化工有限公司（以下简称乌苏华泰公司）、蒋立华、常秋兰金融借款合同纠纷一案，本院于2017年3月7日立案后，新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院于2017年3月17日作出（2017）新4202破申2号《民事裁定书》，裁定受理乌苏华泰公司破产申请。根据《中华人民共和国破产法》第二十条之规定，本院于2017年4月24日作出（2017）鲁05民初80号《民事裁定书》，裁定中止审理本案。乌苏华泰公司破产管理人接管乌苏华泰公司财产后，本院根据交通银行东营分行的申请，于2017年11月24日恢复了对本案的审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告交通银行东营分行的委托诉讼代理人王洪飞到庭参加诉讼。被告中创钢构公司、东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。交通银行东营分行向本院提出诉讼请求：1、被告中创钢构公司立即归还原告借款本金2000万元，暂计算至2017年2月28日的利息、复利732925.18元及自2017年3月1日起至借款本息还清之日止的利息、复利（以2000万元为基数，按年利率7.1775%计算）；2、原告就上述债权对被告中创钢构公司所有的多功能气保焊机等机器设备【抵押登记证号为广工商抵登字（2016）0154号】拍卖、变卖或折价所得价款在3900万元范围内享有优先受偿权；3、被告中创钢构公司立即归还原告垫付票款18907035.53元，暂计算至2017年2月28日的利息、复利1666475.99元及自2017年3月1日起至垫款本息还清之日止的利息、复利（以18907035.53元为基数，按日利率万分之五计算）；4、被告中创钢构公司承担原告因本案支出的律师费85000元；5、被告东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰对上述款项承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2015年10月28日、2015年12月24日原告与被告中创钢构公司分别签订《流动资金借款合同》，合同约定被告中创钢构公司向原告借款共计人民币2000万元，借款期限一年，东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰自愿为该笔借款提供连带责任担保，被告中创钢构公司以其所有的多功能气保焊机等机器设备为原告提供抵押担保，并办理了相应的抵押登记。2016年3月11日，原告与被告中创钢构公司签订《开立银行承兑汇票合同》，合同约定原告为被告中创钢构公司签发总额为4750万元的银行承兑汇票，敞口为总额的40%，即1900万元。被告东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰自愿为上述债权提供连带责任担保。上述合同签订后，原告按照合同约定履行了合同义务，向被告发放了借款，签发了银行承兑汇票，并于2016年9月12日垫付了承兑汇票敞口部分，但各被告拒不偿还原告借款、垫款，亦未承担担保义务。被告中创钢构公司、东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰均未进行答辩。原告交通银行东营分行围绕诉讼请求依法提交了Z1510LN15602791号、Z1512LN15648262号《流动资金借款合同》，Z1603BA15696906号《开立银行承兑汇票合同》，C1510GR3755728号、C1510GR3755731号、C1510GR3755736号、C1512GR3754962号、C1512GR3754964号、C1512GR3754969号《保证合同》，Z1510LN15602791-1号《抵押合同》各一份，《受托支付委托书》、《交通银行借款额度使用申请书》各两份等证据。被告中创钢构公司、东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰未进行质证。对原告提交的上述证据，本院认证意见为，上述证据形式合法、内容真实且与本案待证事实有关联，本院依法予以确认并在卷佐证。被告中创钢构公司、东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰未提交证据。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、Z1510LN15602791号《流动资金借款合同》及合同项下《保证合同》的签订及履行情况2015年10月28日，交通银行东营分行与中创钢构公司签订Z1510LN15602791号《流动资金借款合同》。合同约定：中创钢构公司向交通银行东营分行借款人民币1000万元，借款用途为购焊丝，授信期限为2015年10月28日至2016年10月27日。贷款利率以额度申请书记载为准，逾期罚息利率在借款利率的基础上加收50%。借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息，贷款人按逾期贷款的罚息利率或挪用贷款的罚息利率计收利息并对应付未付的利息计收复利，罚息利率调整的，计算复利的利率也相应调整。借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息，应当承担贷款人为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。《交通银行借款额度使用申请书》约定贷款利息为年利率4.785%同日，交通银行东营分行与东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华分别签订C1510GR3755728号、C1510GR3755731号、C1510GR3755736号《保证合同》。合同约定：上述被告自愿为Z1510LN15602791号《流动资金借款合同》贷款提供连带责任保证担保，保证范围包括但不限于主合同项下本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。保证期间为主合同项下最后到期的主债务的履行期限届满之日起两年止。主合同同时有债务人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使，包括但不限于债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利。常秋兰作为保证人蒋立华的配偶出具《共有人声明条款》，声明知悉并同意保证人为债务人向债权人提供保证，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。同日，交通银行东营分行按照合同约定向中创钢构公司发放贷款1000万元，并受托电汇至山东宇辉焊接材料有限公司账户。中创钢构公司归还利息至2016年7月20日。交通银行东营分行主张利息的计算方式为：以本金1000万元为基数，自2016年7月21日起至2016年10月27日止，按照年利率4.785%计收利息；以欠付利息为基数，按照年利率4.785%计收复利。自2016年10月28日起至借款本息实际给付之日止，按照年利率7.1775%计收罚息；以欠付利息为基数，按照年利率7.1775%计收复利。二、Z1512LN15648262号《流动资金借款合同》及合同项下《保证合同》的签订及履行情况2015年12月24日，交通银行东营分行与中创钢构公司签订Z1512LN15648262号《流动资金借款合同》。合同约定：借款金额1000万元，借款用途为购焊丝，借款期限自2015年12月15日至2016年12月15日。贷款利率以额度申请书记载为准，逾期罚息利率在借款利率的基础上加收50%。《交通银行借款额度使用申请书》约定贷款利息为年利率4.785%。其他合同条款同Z1510LN15602791号《流动资金借款合同》。同日，交通银行东营分行与东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华签订C1512GR3754962号、C1512GR3754964号、C1512GR3754969号《保证合同》。合同约定：上述被告自愿为Z1512LN15648262号《流动资金借款合同》贷款提供连带责任保证担保。其他合同条款同C1510GR3755728号《保证合同》。常秋兰作为保证人蒋立华的配偶出具《共有人声明条款》。同日，交通银行东营分行按照合同约定向中创钢构公司发放贷款1000万元，并受托电汇至山东宇辉焊接材料有限公司账户。中创钢构公司归还利息至2016年7月20日。交通银行东营分行主张利息的计算方式为：以本金1000万元为基数，自2016年7月21日起至2016年12月22日止，按照年利率4.785%计收利息；以欠付利息为基数，按照年利率4.785%计收复利。自2016年12月23日起至借款本息实际给付之日止，按照年利率7.1775%计收罚息；以欠付利息为基数，按照年利率7.1775%计收复利。三、两份《流动资金借款合同》项下《抵押合同》的签订情况2015年10月28日，交通银行东营分行与中创钢构公司签订Z1510LN15602791-1号《抵押合同》。合同约定：中创钢构公司为其与交通银行东营分行在2015年10月28日至2016年6月28日期间签订的全部主合同提供抵押担保，抵押人担保的最高债权额为3900万元。抵押物为多功能埋弧焊机、汽保焊机等设备。抵押担保的范围包括但不限于主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、保管抵押物的费用、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。2016年6月16日，双方在广饶县市场监督管理局办理动产抵押登记，《动产抵押登记证书》编号为广工商抵登字（2016）第0154号，最高额抵押的数额为2000万。四、《开立银行承兑汇票合同》及合同项下《担保合同》的签订及履行情况2016年3月11日，交通银行东营分行与中创钢构公司签订Z1603BA15696906号《开立银行承兑汇票合同》。合同约定：交通银行东营分行为中创钢构公司签发总金额不超过4750万元的银行承兑汇票，授信期限自2016年3月11日至2016年9月11日。每次申请使用额度时，中创钢构公司应当将不低于承兑汇票金额60%的保证金存入保证金账户中，保证金为其对应的《额度使用申请书》项下的债务提供担保，担保范围为对应的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及质权的费用。申请人授权承兑人直接扣划保证金及申请人在承兑人处开立的任一账户中的款项用于付款。自承兑人垫付票款之日起，申请人应当立即向承兑人偿还垫款并按每日万分之五的利率支付利息。同日，交通银行东营分行与东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华签订C160311GR3755690号、C160311GR3755693号、C160311GR3755695号《保证合同》。合同约定：上述被告自愿为Z1603BA15696906号《开立银行承兑汇票合同》贷款提供连带责任保证担保。其他合同条款同C1510GR3755728号《保证合同》。常秋兰作为保证人蒋立华的配偶出具《共有人声明条款》。2016年3月11日，中创钢构公司向交通银行东营分行申请总额度为4750万元的银行承兑汇票五张，并按照合同约定存入保证金2850万元。交通银行东营分行为其签发收款人为东营华昊商贸有限责任公司的银行承兑汇票五张。2016年9月11日，银行承兑汇票到期。2016年9月12日，交通银行东营分行垫款、扣划保证金本金2850万元。2016年10月9日，中创钢构公司偿还垫款92964.47元。交通银行东营分行主张垫款利息的计算方式为：自2016年9月12日起至2016年10月9日止，以垫付本金1900万元为基数，按照日利率万分之五计收利息；以欠付利息为基数，按照日利率万分之五计收复利。自2016年10月10日起至借款本息还清之日止，以剩余垫付本金18907035.53元为基数，按照日利率万分之五计收利息；以欠付利息为基数，按照日利率万分之五计收复利。本院认为，交通银行东营分行与中创钢构公司签订的《流动资金借款合同》、《抵押合同》，交通银行东营分行与东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华签订的《保证合同》，常秋兰出具的《共有人声明条款》，均是当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。涉案两份《固定资产贷款合同》签订后，交通银行东营分行依照合同约定向中创钢构公司发放贷款2000万元。《开立银行承兑汇票合同》签订后，交通银行东营分行按照合同约定为中创钢构公司开立银行承兑汇票，并垫付款项1900万元。依约履行了合同义务。贷款到期及交通银行东营分行垫付信用证款项后，中创钢构公司未按约定归还借款本息及偿还银行垫款，构成违约。交通银行东营分行诉请中创钢构公司向其偿还借款本金2000万元及利息、复利，垫款18907035.53元及利息、复利，符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。交通银行东营分行分别与东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华签订了《保证合同》，三保证人自愿为上述借款及信用证垫款提供连带责任保证。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。因此，对于物保与保证并存时，只要在没有约定或者约定不明确的情况下，债务人自己提供物的担保的，债权人才应当先就该物的担保实现债权。在双方有约定的情况下，债权人应当按照约定实现债权。涉案《保证合同》约定主债权如存在其他担保，不论是否由债务人提供，交通银行东营分行可直接要求保证人按照保证合同的约定承担保证责任。交通银行东营分行诉请东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华承担保证责任，符合法律规定及合同约定，本院依法予以支持。关于乌苏华泰公司承担担保责任的范围问题，《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款规定：“付利息的债权自破产受理时停止计息”，因新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院于2017年3月17日裁定受理乌苏华泰公司破产申请，故乌苏华泰公司承担担保责任的债权利息计算至2017年3月16日。蒋立华的配偶常秋兰出具共有人声明，承诺担保的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。故常秋兰应在与蒋立华的夫妻共同财产范围内，承担担保责任。交通银行东营分行诉请常秋兰对涉案借款本息承担连带清偿责任，对超出其夫妻共同财产范围的主张，本院不予支持。被告东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰向交通银行东营分行承担清偿责任后，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，有权向中创钢构公司追偿。交通银行东营分行与中创钢构公司签订了《抵押合同》，中创钢构公司以享有所有权的机器设备向交通银行东营分行提供抵押担保，并依法办理了抵押登记。涉案借款发生在抵押担保期间，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本案，《抵押合同》约定的最高抵押额为3900万元，但抵押登记的债权额为2000万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条规定：“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。”故交通银行东营分行有权对中创钢构公司享有所有权的记载于广工商抵登字（2016）第0154号《动产抵押登记证书》的机器设备在最高限额2000万范围内享有优先受偿权。借款合同、保证合同均对律师费等实现债权费用的承担问题进行了约定。交通银行东营分行支付的律师费85000元未超过《山东省律师服务收费标准》的规定，交通银行东营分行要求各被告承担律师费的诉请，符合合同约定，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，人民法院受理的案件，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。本案于2017年3月7日立案，乌苏华泰公司于2017年11月15日向本院提出管辖权异议，超过法定期限，对该异议本院不予审查。被告中创钢构公司、东营华通公司、乌苏华泰公司、蒋立华、常秋兰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第三十一条、第三十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第（四）项、第二百零三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东中创钢构有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告交通银行股份有限公司东营分行借款本金人民币2000万元及利息（利息计算方式：①以本金1000万元为基数，自2016年7月21日起至2016年10月27日止，按照年利率4.785%计收利息；以未付利息为基数，按照年利率4.785%计收复利。自2016年10月28日起至借款本息实际给付之日止，按照罚息利率7.1775%计收罚息；以未付利息为基数，按照年利率7.1775%计收复利。②以本金1000万元为基数，自2016年7月21日起至2016年12月22日止，按照年利率4.785%计收利息；以未付利息为基数，按照年利率4.785%计收复利。自2016年12月23日起至借款本息实际给付之日止，按照年利率7.1775%计收罚息；以未付利息为基数，按照年利率7.1775%计收复利）；二、被告山东中创钢构有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告交通银行股份有限公司东营分行垫付款项18907035.53元及利息（利息计算方式：自2016年9月12日起至2016年10月9日止，以垫付本金1900万元为基数，按照日利率万分之五计收利息；以欠付利息为基数，按照日利率万分之五计收复利。自2016年10月10日起至借款本息还清之日止，以剩余垫付本金18907035.53元为基数，按照日利率万分之五计收利息；以欠付利息为基数，按照日利率万分之五计收复利）；三、被告山东中创钢构有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告交通银行股份有限公司东营分行律师费85000元；四、被告东营华通石油化工有限公司、蒋立华对上述款项承担连带清偿责任；五、被告乌苏市华泰石油化工有限公司对上述借款本金2000万元、信用证垫款18907035.53元，两者计算至2017年3月16日的利息、复利及律师费85000元承担连带清偿责任；六、被告常秋兰对上述款项以与被告蒋立华的夫妻共同财产，承担连带清偿责任；七、原告交通银行股份有限公司东营分行对上述第一项款项，对被告山东中创钢构有限公司享有所有权的记载于广工商抵登字（2016）第0154号《动产抵押登记证书》的机器设备，在最高限额2000万元的范围内享有优先受偿权；八、被告东营华通石油化工有限公司、乌苏市华泰石油化工有限公司、蒋立华、常秋兰承担保证责任后，有权向被告山东中创钢构有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费248757元，由被告山东中创钢构有限公司、东营华通石油化工有限公司、乌苏市华泰石油化工有限公司、蒋立华、常秋兰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  李万海审 判 员  郭芳芳人民陪审员  李道森二〇一七年十一月二十八日书 记 员  白 雪