西安市临潼区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0115民初897号原告：张红星，男，汉族，居民。委托诉讼代理人：樊志军。被告：陕西潇阳精密机械配件制造有限公司。法定代表人：夏发群，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨红孝。第三人：夏发群，男，汉族，陕西潇阳精密机械配件制造有限公司总经理。委托诉讼代理人：李茹。第三人：任红兵，男，汉族，居民。第三人：肖敏，女，汉族，居民。共同委托诉讼代理人：杨红孝。第三人：何娟，女，汉族，居民。第三人：任晓东，男，汉族，居民。共同委托诉讼代理人：郑娟。原告张红星与被告陕西潇阳精密机械配件制造有限公司（以下简称潇阳公司）、第三人夏发群、任红兵、肖敏、何娟、任晓东股权转让纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张红星及其委托诉讼代理人樊志军、被告委托诉讼代理人杨红孝、第三人夏发群及其委托诉代理人李茹、第三人任红兵、肖敏及其共同委托诉讼代理人杨红孝、第三人何娟、任晓东及其共同委托诉讼代理人郑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张红星向本院提出诉讼请求：1、判令被告及第三人支付原告已超出额弥补公司亏损的差额553018.93元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2007年10月26日，由原告、被告任红兵、被告肖敏共同发起成立潇阳公司，在陕西省工商行政管理局登记注册，注册资金100万元人民币，其中张红星出资50万元，持股50%，任红兵出资30万元，持股30%，肖敏出资20万元，持股20%、2010年10月28日，被告潇阳公司召开变更股东大会，决定：任红兵将30万元、肖敏将10万元转让给夏发群，肖敏将10万元转让给何娟，原股东任红兵、肖敏退出公司，夏发群和何娟成为新股东，其中夏发群持股40%。何娟持股10%。2010年11月9日进行了工商登记变更。2014年12月8日，公司召开股东会决定股权重组，签订了重组协议。同意将公司全部股权以1049894元转让给被告股东夏发群，通过资金相互冲抵的方式实现股权转让，其中也包括原告持有的50%的股权。由被告夏发群重组，夏发群持股40%，又分别转让给了第三被告何娟30%（原持股10%）。任晓东30%（30万元），并于2015年1月7日在工商登记部分进行了变更登记。同时，对公司资产进行重组清算，出具的股东分配表确认：公司实际亏损为2298848.87元（亏损是从共识成立之日其至2014年11月30日）。被告公司却将原告持有的债权股本和个人对外借款及利息，共计1783662元）全部弥补了亏损。按照公司章程规定，上列被告股东夏发群、股东何娟持股50%，应承担亏损1149424.94元（2298848.87*50%），仅承担了596406元公司亏损，实际拖欠553018.93元。由于在前期两次股权变更时，未对公司债权债务进行清算，原告持股比例及股权金额一直未变更，因此，被告公司现有股东及前任股东应当履行弥补公司亏损596406元。被告潇阳公司应将原告债权多余弥补公司亏损553018.93元退还给原告。被告潇阳公司及原股东任红兵、何娟承担连带责任。转股时，原告出于继续维持被告公司发展的需要，同意被告公司临时借用原告应收账款。2016年5月27日，原告到被告公司与被告股东夏发群、何娟再次进行清算，并向上列被告及第三人催要上述欠款，都遭拒绝，综上，为了维护原告合法权益，请人民法院支持原告的诉讼请求。潇阳公司辩称：该公司的亏损部分包括实收资本、短期借款、应收利息、应付贴息、应付账款，应付工资，应付电费、税费，其中应付工资、应付电费、税费是由张红星用“应收账款”支付，剩余的亏损部分是张红星用该公司所有回款进行的支付。以上亏损债务均是由张红星以该公司的资产清偿，不存在张红星弥补亏损，故该公司不应当向张红星支付任何亏损。公司是由公司的资产清偿，张红星并未代公司清偿，公司不应当支付张红星任何亏损。张红星股本379680元为张红星在公司成立时的认缴出资的一部分，且该数字明显虚假，公司成立后，该资金属于公司的注册资金，任何人不得抽逃，否则应当承担相关法律责任。张红星名下借款及利息1403982元，该借款是公司对外债务，对第三人承担责任，该公司与张红星之间并无债权债务关系，该款项及利息属于该公司，与张红星无关，综上，以公司财产清偿的公司债务，与张红星无任何关系，张红星也未替公司清偿任何债务，故该公司不应当支付张红星任何亏损款项。夏发群述称，潇阳公司的亏损和债务应当由潇阳公司自行承担，其作为股东不承担亏损。自己作为股东，已按照公司章程约定，实际且完全履行了出资义务。根据《协议书》约定，其作为股东对公司债务和亏损不承担任何责任，自己以公司资产清偿公司债务，与其个人无关，其个人不应当向张红星支付任何款项。潇阳公司的债务是由张红星以潇阳公司的资产清偿，不存在张红星个人弥补亏损，且该资产及债务均是潇阳公司的债权债务，与自己个人无关。因此，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。任红兵述称，2010年10月28日经股东决议同意将自己持有的股权合法转让，并退出股东会，不再担任公司股东，当时公司的盈利为0.48万元，并无任何亏损。《协议书》签订日期为2014年12月15日，属自己退出后的公司亏损，且公司的亏损和债务应当用公司资产清偿，与个人无关。故，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。肖敏述称意见与任红兵一致。何娟述称，2014年12月15日签订的《协议书》中，并未约定自己承担公司的亏损和任何债务。2014年11月30日前公司的亏损是用公司资产弥补，不是用张红星个人资产弥补的。《协议书》第1、7、8条的真实意思是潇阳公司的库存现金，应收账款等有张红星用来支付公司的相关费用及债务，不是归张红星个人所有，且张红星也未用个人资金弥补潇阳公司的亏损，不存在应支付其弥补亏损的差额。综上，张红星的诉讼请求不能成立，应予以驳回。任晓东述称意见与何娟一致。经审理查明，2007年10月26日，由张红星、任红兵、肖敏共同发起成立潇阳公司，作出《关于制订公司章程的决议》由张红星任董事长及总经理、任红兵任监事。在陕西省工商行政管理局登记注册，注册资金100万元人民币，其中张红星出资50万元，持股50%，任红兵出资30万元，持股30%，肖敏出资20万元，持股20%。2010年10月28日，潇阳公司召开变更股东大会，决定：任红兵将30万元、肖敏将10万元转让给夏发群，肖敏将10万元转让给何娟，原股东任红兵、肖敏退出公司，夏发群和何娟成为新股东，其中夏发群持股40%任监事。何娟持股10%。2010年11月9日进行了工商登记变更。2012年3月11日，张红星、何娟、夏发群对公司负债确认：“一、2011年3月10日借款现金130000元，利息为月息1.5%，截止2012年3月10日，利息23400元。二、2011年5月15日借款现金28000元，利息为月息1.5%，截至2012年3月15日结清4200元。本金及利息185600元。由何娟在该负债书上执笔写有“收条”，载明：“经对前所有帐目进行利润清算，夏发群现加贰拾壹万肆仟肆佰元整，共计为肆拾万元（￥400000.00元），用于认购股份，作为股东，经手人：何娟，法人：张红星。”2014年12月8日，公司召开股东会决定股权重组，签订了重组《协议书》约定张红星同意将公司全部股权以1049894元转让给股东夏发群，通过资金相互冲抵的方式实现股权转让，其中也包括张红星持有的50%的股权。由夏发群重组，夏发群持股40%，又分别转让给了何娟30%（原持股10%）。任晓东30%（30万元），并于2015年1月7日在工商登记部分进行了变更登记。2014年12月15日，潇阳公司、张红星、夏发群、何娟、任晓东，签订《协议书》约定将公司法定代表人转让给夏发群，并对资产和负债进行分配。出具的股东分配表确认：公司实际亏损为2298848.87元（亏损是从共识成立之日其至2014年11月30日）。2016年5月27日，张红星到潇阳公司与股东夏发群、何娟再次进行清算，并向夏发群、任红兵、肖敏、何娟、任晓东等人催要上述欠款，都遭拒绝。另查明：公司自成立后，张红星曾身兼法定代表人，总经理会计、出纳等职务。诉讼过程中，潇阳公司提出反诉后，又自愿撤诉。审理过程中，潇阳公司和其余当事人对所有股东认缴股本认为存在未足额缴纳的问题。潇阳公司于2017年3月30日提出对账务及各股东出资及债权债务进行审计鉴定，由于张红星和潇阳公司等未能提供可供鉴定资料，致鉴定未果。上述事实，有当事人陈述、公司章程、股东会决议、股权重组协议、营业执照副本、协议书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，公司的合法权益受法律保护。潇阳公司是依法成立的能够独立承担民事责任的企业法人，其在经营过程中产生的亏损或者债务应当由潇阳公司自行承担。2014年12月15日所签订的《协议书》，张红星将所有资产转让，并以潇阳公司资产支付其对外债务，损害公司和其他股东及债权人利益，违反法律规定，因此，该《协议书》为无效合同。因公司及其余股东对张红星任股东期间投资及向外集资借款存疑，但均因未能提供详细资料可供鉴定，造成鉴定未果，致张红星请求弥补亏损差额553018.93元的法律事实无法确认，夏发群、任红兵、肖敏、何娟作为潇阳公司的股东，其应当对公司履行足额缴纳注册资金的义务，但并不需要以个人财产弥补公司亏损，张红星要求潇阳公司及其余第三人支付其弥补公司亏损差额553018.93元无事实及法律依据，故其请求，本院不予支持。潇阳公司反诉后又自愿撤诉于法不悖，应予准许。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条、第五条、《中华人民共和国合同法》第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回张红星的诉讼请求。案件受理费9330元，由张红星负担；反诉费4400元，减半收取计2200元，由陕西潇阳精密机械配件制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  毛云飞人民陪审员  陈志民人民陪审员  李建武二〇一八年三月二十一日书 记 员  赵冬梅