河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫16民终4183号
上诉人（原审原告）：王一豪，男，2007年8月4日出生，汉族，住太康县。
法定代理人：王大东，男，1980年1月1日出生，汉族，住址同上，系王一豪之父。
委托诉讼代理人：王鑫，河南陈州律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：太康县老冢镇卫生院。
法定代表人：宋敏刚，该院院长。
委托诉讼代理人：王联合，河南众望律师事务所律师。
上诉人王一豪因与上诉人太康县老冢镇卫生院（以下简称老冢镇卫生院）医疗损害责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2015）太民初字第1811号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王一豪的委托诉讼代理人王鑫，上诉人老冢镇卫生院的委托诉讼代理人王联合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王一豪上诉请求：1、请求改判太康县老冢镇卫生院少承担的医疗费、交通费、住宿费、营养费、护理费、精神抚慰金计26514.57元；2、请求依法对王一豪的伤残等级进行鉴定；3、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定事实不清，漏判上诉人的各项损失为26514.57元。2、王一豪的伤残已完全达到构成伤残等级的标准，依法对上诉人王一豪的伤残进行鉴定。
上诉人太康县老冢镇卫生院上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回王一豪的诉讼请求，或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、王一豪后来的病情与上诉人的诊疗行为没有因果关系。2、河南司法警院司法鉴定中心的鉴定具有不科学性。伪造病历可以推定医疗机构存在过错，但没有说明因果关系也可推定。鉴定机构60%的过错参与比例，太过机械、主观。委托事项不科学、不规范，无法律依据。王一豪应承担不利后果。
上诉人王一豪辩称，1、王一豪的病情是否由太康县老冢镇卫生院引起，根据河南司法警院司法鉴定中心出具的鉴定，已构成医疗事故。太康县老冢镇卫生院在责任比例方面责任比在60%。关于责任比例方面上诉人无异议。2、关于上述鉴定是在2015年底，现在王一豪病情加重，已达到伤残标准，因此上诉人认为此案应发回重审或二审中指定对王一豪伤残鉴定。
上诉人太康县老冢镇卫生院辩称，1、王一豪后来的病情右下肢肿胀与卫生院的诊疗行为没有因果关系，不能赔偿。2、一审法院委托鉴定的事项不合法，卫生院不应担责。
王一豪向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费54017.97、交通费9808元、住宿费30740元、伙食费203.6元、住院伙食补助费1700元、营养费1700元、护理费3400元、精神抚慰金60000元，共计161569.57元；2、被告赔偿原告鉴定费7300元；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告王一豪于2013年9月16日上午因病到被告老冢镇卫生院就医，经被告值班医生李文生手术前诊断为右腹股沟斜疝，手术后诊断为右侧腹股沟疝合并交通性鞘膜积液。2013年9月16日下午3点15分至3点25分被告对原告实施手术，实施的手术名为：右疝囊+交通管高位结扎，手术者：李鑫，第一助手为李文生。手术结束后，原告王一豪当天出院。原告回家休养不到两个月，出现右下肢肿胀，行走困难的情况，随后原告王一豪的父母与被告老冢镇卫生院协商解决，双方产生分歧。原告王一豪的父母带着原告王一豪先后到河南省人民医院（住院15天）、北京儿童医院、北京协和医院、中国人民解放军总医院、首都医科大学附属北京世纪坛医院（先后住院10天和9天）等医院就医。
原告王一豪因治病支付医疗费为：1、2014年3月27日在淮阳县人民医院门诊就诊花医疗费36元；2、2014年4月16日在河南省人民医院门诊就诊花医疗费420元；3、2014年4月19日至2014年5月4日在河南省人民医院住院15天，花医疗费共计13531.92元，于2014年5月14日通过农村合作医疗实际补助5235元，尚余8296.92元；4、2014年7月3日在民航总医院门诊就诊花医疗费7元；5、2015年1月20日、5月6日在北京世纪坛医院门诊就诊分别花医疗费1990元、17.6元，共计2007.6元；6、2015年1月27日至2月6日在北京世纪坛医院住院10天，花医疗费15340.96元，于2015年6月4日通过农村合作医疗实际补助6507元，尚余8833.96元；7、2014年10月16日、2015年2月10日购买医疗器具费用分别为1816元、1380元，合计3196元；8、2015年5月6日至5月15日在北京世纪坛医院住院9天，花医疗费4764.69元；9、2015年1月22日在北京儿童医院门诊就诊花医疗费280.89元；10、2014年10月14日在北京协和医院门诊就诊花医疗费7元、612元，共计619元。以上原告王一豪共花费医疗费28462.06元。河南省司法警院司法鉴定中心于2015年12月25日出具豫司警院司法鉴定中心【2015】医鉴字第798号法医临床司法鉴定意见书，该鉴定书认定“老冢卫生院对王一豪的医疗行为存在术前检查不完善，术后未进行观察，伪造病历的医疗过错。老冢卫生院的医疗过错参与度为60%”。
一审法院认为，生命健康权依法受法律保护，侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。河南省司法警院司法鉴定中心于2015年12月25日出具豫司警院司法鉴定中心【2015】医鉴字第798号法医临床司法鉴定意见书，该鉴定书认定“老冢卫生院对王一豪的医疗行为存在术前检查不完善，术后未进行观察，伪造病历的医疗过错。老冢卫生院的医疗过错参与度为60%”，故被告太康县老冢卫生院应依法赔偿原告王一豪因其医疗过错产生的损失，故对原告王一豪诉讼请求中的合理部分的请求予以支持。原告王一豪的损失为：1、医疗费28462.06元；2、护理费为30864元÷365天×34天=2875元;3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，其住院伙食补助费应为100元/天×34天=3400元，因原告王一豪仅请求1700元，认定住院伙食补助费为1700元；3、营养费为34天×30元/天=1020元；4、本案中原告王一豪提交的交通费存在连号的情形，但鉴于因交通事故致伤住院实际上产生了交通费，酌定交通费为7000元；5、本案中原告王一豪提交的住宿费发票存在有不合理的情形，鉴于原告王一豪多次去外地就医，酌定住宿费为8000元；6、鉴定费7300元。以上原告王一豪的损失共计56357.06元。因太康县老冢镇卫生院的医疗过错参与度为60%，故被告太康县老冢镇卫生院应赔偿原告王一豪56357.06元×60%=33814.23元。原告王一豪的其他诉讼请求于法无据，不予支持。被告太康县老冢镇卫生院辩称原告王一豪的病情与其没有因果关系，但没有提供相关的有效证据加以证明，故对其辩称不予采纳。被告太康县老冢镇卫生院虽然对河南省司法警院司法鉴定中心于2015年12月25日出具豫司警院司法鉴定中心【2015】医鉴字第798号法医临床司法鉴定意见书有异议，但没有提供相关的有效证据加以支持，且没有相关的有效证据与豫司警院司法鉴定中心【2015】医鉴字第798号法医临床司法鉴定意见书相矛盾，故被告太康县老冢镇卫生院的异议依法不能成立。原审判决：一、被告太康县老冢镇卫生院于本判决生效之日起十日内赔偿原告王一豪医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费共计33814.23元；二、驳回原告王一豪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4706元，由被告负担985元，由原告负担3721元。
二审中太康县老冢镇卫生院提供周口市医学会医疗事故技术鉴定书1份，证明王一豪的下肢肿胀与太康县老冢镇卫生院的诊疗行为无因果关系。王一豪质证意见，对真实性无异议，对鉴定程序和鉴定结果有异议，此鉴定为太康县老冢镇卫生院单方委托，其证明效力不能达到证明目的，且在2015年在太康县法院委托经河南司法警院司法鉴定中心鉴定中得出太康县老冢镇卫生院存在过错，承担60%的责任。因此该证据不能作为定案依据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，医疗损害责任纠纷案件，应根据法律的规定，认定医疗机构的过错和诊疗行为与患者损害后果之间的因果关系。根据侵权责任法第五十八条的规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错，其中包括伪造、篡改或者销毁病历资料的情形。该条是对医疗机构存在过错的推定，同时也应是对因果关系的推定。因为该条规定的是患者有损害，因下列情形之一的，说明该条规定的下列情形与患者的损害之间是因果关系，只不过该条采取了先果后因的因果关系倒置的叙述方式。河南司法警院司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书认定“老冢卫生院对王一豪的医疗行为存在术前检查不完善，术后未进行观察，伪造病历的医疗过错，老冢卫生院的医疗过错参与度为60%”，而医疗过错参与度，即是医疗过错行为与患者损害之间的原因力大小问题，如果医疗行为与损害后果之间无因果关系，也就谈不上医疗过错参与度问题，该司法鉴定认定了老冢卫生院的医疗行为与患者王一豪损害之间的因果关系。且侵权责任法施行后，并未明确废止最高人民法院证据规则关于医疗损害责任纠纷关于因果关系和过错实行举证责任倒置的规定。太康县老冢镇卫生院上诉称王一豪的病情与其没有因果关系，但没有提供有效证据加以证明；虽对河南省司法警院司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书有异议，但也未提供有效证据否定该鉴定，故太康县老冢镇卫生院的上诉理由不能成立，原审对该鉴定予以采信并无不当。太康县老冢镇卫生院二审提供的周口市医学会医疗事故技术鉴定书，只是认定老冢镇卫生院的诊疗行为与王一豪损害后果之间无明显因果关系，但并未完全否定两者之间存在因果关系，不能达到证明目的，本院不予采信。上诉人王一豪上诉称一审认定事实不清，漏判上诉人的各项损失为26514.57元，但并未提供证据证明一审判决漏判哪些损失及损失的数额，其在一审也撤回了部分医疗费票据，该理由不能成立。王一豪上诉称现已构成伤残，请求依法对王一豪的伤残等级进行鉴定，如果在二审进行鉴定，王一豪可能增加残疾赔偿金的诉讼请求，而对该请求二审只能进行调解，不能直接判决处理，因此二审不宜进行残疾等级鉴定。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1447元，由王一豪负担462元，太康县老冢镇卫生院负担985元。
本判决为终审判决。
审判长 谭国华
审判员 武国旗
审判员 张建松
二〇一六年十二月二十九日
书记员 党瑞云