江西省鹰潭市月湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）月民一初字第1121号
原告刘小英（化名），女，汉族，1992年9月14日出生，江西省余江县人。
委托代理人张快华，余江县金鑫法律服务所法律工作者。
被告鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店。
负责人桂某，女，汉族，1980年5月29日出生，江西省鹰潭市人。
委托代理人方某，男，汉族，1979年1月29日出生，浙江省淳安县人。
委托代理人吴雨胜，江西鹰翔律师事务所律师。
原告刘小英（以下简称原告）诉被告鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店（以下简称被告）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员汪军太独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人张快华，被告的委托代理人方永进、吴雨胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告系被告的化妆师，月计工资3857.6元，由保底工资和绩效工资两部分组成。2013年11月20日15点左右，因工作需要，原告乘坐由被告负责人桂知驾驶的赣LW88**号小型客车外出拍景，车辆从鹰潭往金溪方向行驶，行至206国道龙虎山风景区仙水岩路段时因桂知操作不当，造成车辆冲出路面，撞断行道树，将车上原告甩出车外，该车发生侧翻，车顶将原告挤压在稻田里，造成原告全身多处骨折的伤害事故。事故发生约两小时后，原告被送往解放军184医院抢救治疗，诊断为：一、骨盆骨折（1、右耻骨支、坐骨支骨折；2、左坐骨支内下缘撕脱性骨折；3、耻骨联合分离）；二、左锁骨骨折；三、左外踝骨骨折；四、背部、左髋部皮肤裂伤；五、全身多处软组织挫伤。入院后院方给予止血、消肿等治疗，完善术前相关检查，于2013年11月25日在全麻下行钢板镙钉固定术。术后进行了相关治疗，住院134天，于2014年4月3日在原告的主动要求下办理了出院，准备去上级医院进一步治疗。出院时院方的医嘱也有书面交待：建议去上级医院进一步治疗。但出于种种原因，出院后未能进一步治疗。2014年3月4日经原告申请，鹰潭市月湖区人力资源和社会保障局于2014年4月15日作出“月人劳工伤认定（2014）1号”认定工伤决定书，对原告所受到的事故伤害认定为工伤。2014年5月初经原告申请，鹰潭市劳动能力鉴定委员会于2014年6月25日作出“鹰劳鉴初2014年97号”鉴定结论书，对原告的伤残鉴定结论为捌级。此后，双方因赔偿一事未达成一致，原告于2014年8月26日申请劳动仲裁，鹰潭市月湖区劳动争议仲裁委员会于2014年10月24日做出“月劳人仲字（2014）16号”仲裁裁决书。原告认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误，为维护自身合法权益，特诉请法院判令被告支付原告各项赔偿款共计人民币214913元（其中：1、一次性伤残补助金：11个月×3857.60元／月=42433.60元；2、一次性伤残就业补助金：21个月×3857.60元／月=81009.60元；3、一次性工伤医疗补助金：10个月×3857.60元／月=38576元；4、停工留薪期待遇工资：6个月×3857.60元／月=23145.60元；5、住院伙食补助：134天×20元／天=2680元；6、住院期护理费：134天×85.30元／天=11430.20元；7、后续治疗费：15000元；8、复查费及鉴定费：638元），本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，1、被答辩人各项赔偿要求过高，没有证据证明被答辩人的工资为3857.6元。被答辩人是2013年10月2日才开始到答辩人的店里工作，11月20日发生交通事故，被答辩人的工资根本没有3857.6元。仲裁裁决书按上年度平均工资计算赔偿标准符合工伤保险条例等相关规定。2、被答辩人在住院期间有挂床现象，实际住院天数不足134天，要求以实际住院天数计算。3、住院伙食补助费是按赣人社（2011）530文件规定，应按每天10元的标准计算。4、被答辩人要求停工留薪期6个月，没有法律依据。被答辩人没有提供医疗机构的证明，也不符合相关规定。按3个月的停工留薪期符合相关的标准，也与被答辩人的实际情况相符。5、要求后续治疗费15000元没有法律依据，也没有事实依据。被答辩人提交的《诊断证明书》对后期医疗费的意见不具有法律效力，而且该诊断证明也明确表示，以实际费用为准，被答辩人要求对没有发生的费用提前支付，没有法律依据。6、被答辩人在劳动仲裁期间以及本案的诉讼请求中均没有提出解除劳动合同，根据工伤保险条例第三十七条的规定，只能要求一次性的伤残补助金11个月的本人工资。一次性的工伤医疗补助金和一次性的再就业补助金需要在劳动合同终止或者劳动者提出解除劳动合同时才支付，应驳回被答辩人的二项请求。
根据原、被告的诉辩意见，本案所争议的焦点为：1、原告的月工资是多少？2、是否应当支付一次性医疗补助金和一次性再就业补助金？
原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：
1、原告身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；
2、龙公交认字2013第（127）号龙虎山公安分局交警大队道路交通事故认定书，证明原告不负事故责任；
3、月人劳工伤认字（2014）1号认定工伤决定书，证明原告在事故中受伤被认定为工伤；
4、鹰劳鉴初2014年97号初查鉴定结论书，证明原告伤情为伤残捌级；
5、中国人民解放军第一八四医院的出院记录1份及诊断证明书2份，证明原告的伤情治疗情况及共住院治疗134天和需后续治疗费15000元；
6、收费发票3份，证明原告花费鉴定费260元和复查费378元，共计638元；
7、QQ聊天记录，证明原告与被告约定的工资报酬为：工资底薪2500元＋中期提成20%＋前期提成；
8、工作业务单据35张，证明原告提取中期绩效工资的基数额，35张单据的总金额为5488元；
9、月劳人仲字（2014）16号仲裁裁决书，证明原、被告间的劳动争议已经过了劳动仲裁。
被告未提供证据。
经庭审质证，被告对原告提供的证据提出了以下质证意见：对证据1、2、3、4没有异议；对证据5的真实性没有异议，但对原告的住院天数及后期治疗费有异议，认为原告有挂床，应以实际住院天数为准，后期治疗费应以实际发生时的为准；对证据6中的鉴定费没有异议，对复查费有异议，认为这个是预交的费用，应当提供医嘱并以实际花费的发票为准；对证据7QQ聊天记录的真实性有异议，认为没有对聊天记录进行证据保全的材料，即使这个聊天记录是真的，也只是要约性质的，并不是双方签订的合同，而且聊天记录也不能证明当月的工资，工资与出勤和业绩是有关的；对证据8有异议，认为其中六张是没有收款人签名的，对于没有签名的不予认定，全部的单据都没有原告自己签名，不能认定是原告的业务；对证据9的真实性没有异议，但认为原告没有要求解除合同，其要求一次性医疗补助金和一次性再就业补助金两项请求不符合法律要求。
针对被告提出的异议，原告反驳如下：1、出院记录已经明确了住院时间，应当以此为准，被告对住院天数有异议，认为有挂床，应提供证据；2、后续治疗费15000元是医疗机构出具的诊断证明，并非随意主张；3、QQ聊天记录是月湖区劳动争议仲裁委员会依法调取的，是真实合法的；双方通过网上聊天的方式就工资反复沟通，形成了明确的工资约定，应当视为双方的合同，而不是要约，虽然和出勤天数有关，但工资约定是很明确的；4、业务单据和聊天记录都是为了确定原告的工资，原告已于2014年11月10号左右签字领取了10月份的工资3857.6元，如果被告对此有异议，那么被告可以将原告领取工资的证明提交法庭；5、双方之间没有书面合同，是事实上的劳动关系，原告受伤后，到现在仍没有上班，虽然没有正式提出解除合同，但被告也没有通知原告回去上班，更没有支付待岗工资，应视为双方默认了解除、终止这种事实劳动关系，因此原告主张的一次性医疗补助金和一次性再就业补助金两项请求符合法律规定。
经双方当事人质证，本院对证据采信如下：原告提供的证据1、2、3、4，被告无异议，本院予以采信。证据5、6、9的真实性被告不持有异议，本院予以采信；被告提出原告在住院治疗期间存在挂床现象，因被告未提供证据予以证明，故对被告提出的异议本院不予采信；被告提出原告提交的是门诊预交金凭据，是预交的费用，不能证明实际的花费，应当以实际花费的发票为准。本院认为，原告提交的虽然是两张金额共计378元的门诊预交金凭据，但同时提交了当天的诊断证明书，结合原告的伤情，此复查费用应是合理的，因此，对此异议本院不予采信；被告对原告提交的证据7、8提出异议，认为不能证明原告的工资收入。本院认为，QQ聊天记录系月湖区劳动争议仲裁委员会依法调取，反映的是原、被告就工资报酬达成一致的详细过程，业务单据出自被告处，反映的是原告一个月的工作业绩，原告从被告处签字领取的一个月的工资报酬3857.6元是聊天记录和业务单据综合反映的一个结果，因此，本院对原告提供的证据7、8予以采信。
综上所述，本院对以下事实予以确认：2013年9月底，被告招聘化妆师，原告应聘，双方以QQ聊天的方式进行多次沟通后就原告的工资报酬达成了一致，即工资底薪2500元＋中期提成20%＋前期提成一个点。同年10月2日，原告到被告处从事化妆师工作。2013年11月20日15时26分许，原告乘坐由被告负责人桂知驾驶的赣LW88**号小型客车外出拍景，车辆从鹰潭往金溪方向行驶，行至206国道龙虎山风景区仙水岩路段时因桂知操作不当，造成车辆冲出路面，撞断行道树，将车上原告甩出车外，该车发生侧翻，车顶将原告挤压在稻田里，造成原告全身多处骨折的伤害事故。事故发生后，原告即被送往中国人民解放军第一八四医院抢救治疗，诊断为：一、骨盆骨折：1、右耻骨支、坐骨支骨折；2、左坐骨支内下缘撕脱性骨折；3、耻骨联合分离；二、左锁骨骨折；三、左外踝骨骨折；四、背部、左髋部皮肤裂伤；五、全身多处软组织挫伤。2013年11月25日，原告在全麻下行左锁骨、右耻骨、左外踝骨折切开复位钢板镙丝钉内固定术，术后给予相关治疗，于2014年4月3日办理出院，住院134天，出院医嘱：建议去上级医院进一步治疗，出院一年后行内固定取出术，有特殊不适随时复诊。2014年7月22日，经复查，医院建议行内固定装置取出术，医疗费用约需15000元，以实际费用为准，原告预交复查费378元。
2014年3月4日经原告申请，鹰潭市月湖区人力资源和社会保障局于2014年4月15日作出“月人劳工伤认定（2014）1号”认定工伤决定书，对原告所受到的事故伤害认定为工伤。2014年5月初经原告申请，鹰潭市劳动能力鉴定委员会于2014年6月25日作出“鹰劳鉴初2014年97号”鉴定结论书，对原告的伤残鉴定结论为捌级。
此后，双方因赔偿一事未达成一致，原告于2014年8月26日向鹰潭市月湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、一次性伤残补助金：11个月×3857.60元／月=42433.60元；2、一次性伤残就业补助金：21个月×3857.60元／月=81009.60元；3、一次性工伤医疗补助金：10个月×3857.60元／月=38576元；4、停工留薪期待遇工资（酌定）：7个月×3857.60元／月=27003.20元；5、住院伙食补助：133天×20元／天（酌定）=2660元；6、住院期间护理费：133天×85.30元／天=11347元；7、交通费（酌定）：3000元；8、后续治疗费：15000元；9、复查费及鉴定费：638元；以上各项共计人民币221667.40元。2014年10月24日鹰潭市月湖区劳动争议仲裁委员会做出“月劳人仲字（2014）16号”仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金三项合计106932元（28006＋25460＋53466）；2、被告支付原告停工留薪期待遇7638元；3、被告支付原告住院伙食补助280元；4、被告支付原告门诊预交金378元；5、被告支付原告劳动能力鉴定费260元；6、驳回原告其他仲裁请求。原告因不服该裁决，认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误，故于2014年11月7日诉至本院。
另查明，被告支付了原告住院期间的医疗费用；原告从被告处签字领取了2013年10月份的工资报酬3857.60元；被告未为原告缴纳工伤保险费。
本院认为，原、被告间虽然没有订立书面劳动合同，但建立了事实上的劳动关系，并通过QQ聊天的方式约定了工种和劳动报酬。在实际履行过程中，原告成为被告的化妆师，并因工受伤，因被告未为原告缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。原告受伤后至今未上班，虽没有正式提出解除合同，但被告也没有支付原告待岗工资，应视为双方实际上解除、终止了劳动关系。原告因伤致残被鉴定为捌级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第二款的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金（11个月的本人工资）、一次性伤残就业补助金（21个月的本人工资）及一次性工伤医疗补助金（1０个月的本人工资）。原告在被告处工作不到两个月时间，无法确定原告受伤前十二个月的月平均工资，故结合原、被告双方的约定、职业特点及原告实际领取的一个月工资报酬3857.60元等因素，本院认为以3857.60元／月的标准计算补偿原告工资为宜。根据《工伤保险条例》第三十三条及《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，被告应支付原告停工留薪期待遇工资；按照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告骨盆骨折（耻骨骨折S32.5）、左外踝骨骨折（外踝骨折S82.6）的停工留薪期均为5个月，故被告应支付原告停工留薪期待遇五个月的工资。原告要求被告支付住院伙食补助费、住院期间护理费及复查费和鉴定费请求符合法律规定，本院予以支持。按照2013年5月1日起实行的《鹰潭市市直机关和事业单位差旅费管理办法》规定的标准，市内住院的伙食补助费每天为20元。关于后期治疗费的问题，原告可待实际费用发生时另行主张权利。经核定，被告应支付原告以下各项工伤保险待遇款：
1、一次性伤残补助金：11个月×3857.60元／月=42433.60元；
2、一次性伤残就业补助金：21个月×3857.60元／月=81009.60元；
3、一次性工伤医疗补助金：10个月×3857.60元／月=38576元；
4、停工留薪期待遇工资：5个月×3857.60元／月=19288元；
5、住院伙食补助费：134天×20元／天=2680元；
6、住院期间护理费：134天×85.30元／天=11430.20元；
7、复查费及鉴定费：638元；
以上各项，共计人民币196055.40元。
据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店于本判决生效之日起10内支付原告刘小英各项工伤保险待遇款共计人民币196055.40元。
二、驳回原告刘小英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元（已减半），由被告鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。
审判员 汪军太
二〇一五年二月三日
书记员 桂丽琴
附：与本案相关的法律条文
1、《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
2、《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十二条第二款一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。
3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。