四川省宁南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川3427刑初13号
公诉机关宁南县人民检察院。
被告人支国彪（绰号支彪儿），男，1970年11月10日出生于四川省宁南县，彝族，初中文化，村民，住四川省宁南县。2016年12月22日因诈骗罪被宁南县人民法院判处有期徒刑七年零六个月。现在四川省荞窝监狱服刑。
宁南县人民检察院以宁检公诉刑诉〔2017〕5号起诉书指控被告人支国彪犯诈骗罪，于2017年2月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月18日公开开庭审理了本案。宁南县人民检察院指派检察员黄维、助理检察员吕仲宇出庭支持公诉，被告人支国彪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
宁南县人民检察院指控，2015年5月，被告人支国彪虚构事实，以海南中航天建筑有限公司代表的名义，与周某签订了白鹤滩水电站左岸坝肩890平台地段工程的劳务协议。随后，被告人支国彪以合同保证金等名义先后骗取周某等人21万元。公诉机关认为，被告人支国彪的行为已构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。
被告人支国彪辩称，公诉机关的指控不是事实，合同是周某与李德春签的，21万元是借款。
经审理查明，2015年5月17日，被告人支国彪冒用海南中航天建筑有限公司的名义，与周某签订《劳务协议》，将虚假的左岸坝肩890平台8**平台以下部分钢筋混凝土工程分包给周某，并以收取工程质量保证金为由，骗取周某5万元。2015年6月，支国彪以做工程需资金为由，骗取周某16万元，并称如未能在2015年6月26日归还，则将该款转为周某承包工程的保证金。同时查明，被告人支国彪因犯诈骗罪被宁南县人民法院以（2016）川3427刑初70号刑事判决书判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金5万元，其刑期自2015年12月15日起算。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）受案登记表、受案回执，证实2016年12月16日11时50分，周某报案称其被支国彪以合同诈骗的方式骗走了22万元。
（二）被害人周某的陈述证实，2015年5月我认识了支国彪，支国彪称手里有白鹤滩水电站左岸834平台附近护坡工程。2015年5月17日在巧家县一茶楼，支国彪签订了50万立方的合同给我，当时支国彪说要交5万元保证金，进场后还要交35万元保证金。2015年5月18日，我通过农业银行柜台转了5万元给支国彪，支国彪给我打了一张收条。2015年6月21日，支国彪通过温某给我说他急用16万元，当天我就喊温某在巧家县给了支国彪3万元现金，当时他打了一张借条给温某，写的2015年6月26日还。2015年6月22日和23日，我在重庆通过农业银行柜台先后给支国彪转了3.5万元和9.5万元。这三天我就一共借了16万元给支国彪，说是2015年6月26日还。到了2015年6月26日时，支国彪没有还钱，他说马上要进场了，这16万元就转为进场后交的保证金，我同意了，但后来一直没能进场。
（三）证人证言
1.证人郑某的证言证实，我和温某、周某是合伙关系。2015年5月，在巧家县冷百味休闲吧，支国彪跟我们说他在宁南县白鹤滩镇有150万方的偏坡工程，让我们去做，2015年7月进场。当时支国彪还说他是“海南中航天建筑工程有限公司”的委托代理人，还有一个印有海南中航天建筑工程有限公司的印章。后来我们和支国彪就在巧家县冷百味休闲吧把合同签了。合同是周某和支国彪签的。当时支国彪拿了一个合同和一个合同的样本，合同的尾页盖有“海南中航天工程有限公司”的章。支国彪还说要交20万元的保证金，我们说我们现在没有那么多钱，支国彪就说现在有好多钱就交好多，周某就在巧家县农业银行给支国彪转了5万元。
2015年6月左右，支国彪通过温某说，他急用16万元钱，喊我和温某、周某凑16万元钱给他。当时支国彪还说，如果向我们借的这16万元钱不能在2015年6月26日这天还完，就把这16万元钱作为进场后交的保证金。后来我就拿了3万元现金给支国彪，他还给我写了个借条。剩余的13万元是周某通过转帐给支国彪的。2015年7月左右，支国彪喊我们带起工人到四川宁南县白鹤滩镇进场了，他还带我们到施工现场查看了做工程的地方。我们就带起工人来了，但一直也没有进场。
2.证人温某的证言证实，2015年5月17日，我、郑某、周某和支国彪一起在巧家冷百味茶楼谈承包工程的事情，后来谈好了，支国彪承包了50万方的坝肩护坡浇灌工程给我们，还和我们签订了合同，合同是支国彪自己带起来的。周某是大股东，我们这方是周某在合同上签的字，支国彪也在合同上签了字，他还盖了“海南中航天建筑有限公司”的章。合同约定要交40万元工程保证金，签订合同时支国彪就说要交5万元保证金，工程进场一个星期还要交35万元。我、郑某和周某达成协议，5万元钱的保证金由周某垫付，周某就到农业银行打了5万元给支国彪。
2015年6月21日，支国彪打电话给我说，他在宁南搞了一个工程需要16万保证金。我找郑某商量后我出1万元、郑某出2万元，当天晚上我和郑某把3万元现金在巧家县螳螂广场旁给了支国彪，支国彪给我打了一张借条，借条上写的是2015年6月26日还。我又给周某打电话说支国彪要借16万元，我们给了3万元，喊周某想办法。2015年6月23日时，周某打电话给我说他在重庆一共转了13万元给支国彪。到了2015年6月26日，支国彪没有还钱，2015年7月初，我到白鹤滩镇时，支国彪给我说借的3万元不还我了，反正要进场了，就直接转为进场后的保证金，我同意了。
3.证人李某的证言证实，支国彪与周某签订劳务协议一事我不知道，也没有听他说过。支国彪与水电四局签订的合同我完全不知道，我也从来没有拿过什么合同给支国彪签。
（四）中国水利水电第四工程局有限公司白鹤滩施工局证明及情况说明，证明：1.我单位从未与海南中航天建筑工程有限公司签有任何分包合同，无任何业务往来；2.我单位合作的协作单位中无支国彪此人，也未与支国彪签订过任何形式的工程劳务协议及合同；3.我单位与其他单位签订工程合同时，必须加盖我施工局公章，合同上必须具有我施工局常务副局长的亲笔签名。
（五）劳务协议证实，被告人支国彪于2015年5月17日以海南中航天建筑有限公司的名义与周某签订了《劳务协议》，约定白鹤滩水电站项目工程（890、834平台以下的钢筋混凝土）中的50万方由周某负责施工，并约定自签约之日，周某需付质量保证金40万元。
（六）支国彪于2015年5月17日出具的收条，证明其收到周某给付的工程质量保证金5万元。
（七）支国彪于2015年6月21日出具的借条，证明其收到温某给付的3万元，并定于2015年6月26日归还。
（八）中国农业银行银行卡存款业务回单与取款业务回单，证实周某于2015年5月至6月先后转账给支国彪共计18万元。
（九）进场通知，证实支国彪伪造水电四局给海南中海天建筑有限公司的进场通知的事实。
（十）户籍证明，让实被告人的身份情况，系完全刑事责任能力人。
（十一）被告人支国彪的供述与辩解证实，2015年5月17日，我在巧家县冷百味休闲吧里面和周某签订了劳务协议，周某说先交5万元的质量保证金给我，当时我打了一张5万元的收条给周某，第二天周某就把5万元钱转到了我的银行卡上。后来我又给周某借了17万元，17万中有两三万是温某那里借的，有一万是后来要遣散工人我向给周某借的。
本院认为，被告人支国彪以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人支国彪的犯罪事实和罪名成立。被告人辩称合同是周某与李德春签的，与查明事实不符，本院不予采纳；其辨称21万元是借款，对此本院认为，支国彪明知与周某签订的合同无法履行，仍然蒙骗对方，占有对方给付的工程质量保证金，并任意使用此款，导致此款去向不明，无法追还，其主观上有非法占有的目的，客观上非法占有了周某给付的工程质量保证金，其为已构成诈骗犯罪，故本院对被告人的这一意见不予采纳。被告人支国彪在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应对其实行并罚。为保护公民的合法财产不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定”，第七十条“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内”，第六十九条第一款、第三款“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行”，第四十七条“有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日”，第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，判决如下：
一、被告人支国彪犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零八个月，并处罚金3万元，与原判有期徒刑七年零六个月，并处罚金5万元并罚，决定执行有期徒刑十年零六个月，并处罚金8万元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月15日起至2026年6月14日止）
二、被告人支国彪犯罪所得赃款21万元继续予以追缴并发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈志红
审判员 邹旭东
审判员 张 涛
二〇一七年六月十二日
书记员 陈 丽