重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）渝01刑终592号
原公诉机关重庆市铜梁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林再权，男，1964年8月21日出生于四川省南充市，汉族，小学文化，无业，住四川省南充市顺庆区。1981年1月因犯故意伤害罪被四川省南充市人民法院判处有期徒刑二年；1985年1月因犯盗窃罪被四川省南充市人民法院判处有期徒刑五年；1994年1月因犯盗窃罪被四川省成都市锦江区人民法院判处有期徒刑三年；2005年4月因犯诈骗罪被四川省成都市武侯区人民法院判处拘役五个月十天；2008年9月因犯盗窃罪被四川省南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑一年；2011年6月因犯盗窃罪被重庆市合川区人民法院判处有期徒刑六年，2015年8月17日刑满释放；2016年12月13日，因犯盗窃罪被四川省巴中市巴州区人民法院判处有期徒刑二年四个月（刑期从2016年4月21日起算）。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月15日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于重庆市铜梁区看守所。
上诉人（原审被告人）李金陶，男，1964年3月18日出生于四川省南充市，汉族，文盲，务农，住四川省南充市高坪区。2013年8月因犯盗窃罪被重庆市江津区人民法院判处拘役五个月二天；2014年8月因犯盗窃罪被四川省大竹县人民法院判处有期徒刑一年九个月，2016年2月7日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月5日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于重庆市铜梁区看守所。
原审被告人夏淑琼,女,1968年5月5日出生于四川省南充市,汉族,初中文化,无业,住四川省南充市顺庆区。2012年12月，因犯盗窃罪被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2013年9月15日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月4日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于重庆市合川区看守所。
原审被告人杨春雷，男，1971年9月1日出生于四川省南充市，汉族，小学文化，无业，住四川省南充市高坪区。2011年6月因犯盗窃罪被重庆市合川区人民法院判处有期徒刑四年，2014年1月17日刑满释放；2017年2月15日因犯盗窃罪被四川省岳池县人民法院判处有期徒刑一年（刑期从2016年9月20日起算）。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月14日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于重庆市铜梁区看守所。
重庆市铜梁区人民法院审理重庆市铜梁区人民检察院指控上诉人林再权、李金陶，原审被告人夏淑琼、杨春雷犯盗窃罪一案，于2017年5月27日作出（2017）渝0151刑初179号刑事判决。宣判后，原审被告人林再权、李金陶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）被告人夏淑琼、林再权、杨春雷共同盗窃的事实。
2016年3月，被告人夏淑琼、林再权、杨春雷共谋盗窃后，从四川省南充市一同乘车窜至重庆市铜梁城区，选择中老年人作为犯罪对象，分工扮演不同角色，相互配合，骗取被害人信任后，乘其不备窃取被害人的随身贵重物品。具体事实如下：
1、2016年3月22日9时许，被告人夏淑琼、林再权、杨春雷乘车窜至重庆市铜梁区飞龙菜市场门口，见被害人王某（女，1952年出生）佩戴有黄金手镯，遂决定实施盗窃。被告人杨春雷故意上前拍打王某肩膀后即离开，被告人夏淑琼扮作路人来到王某面前，假装善意提醒王某被人拍打是被“霉了”（注：川渝地区方言，意为让人意识迷糊或者倒霉的行为）。此时，被告人林再权佩戴“工作牌”扮作单位工作人员在一旁向王某招手示意，夏淑琼遂将王某带至林再权身边，林再权告知王某被人拍了肩膀已被“霉”住，必须将佩戴的首饰取下包好回家消毒后才能佩戴。王某信以为真，遂将自己的黄金手镯取下交给林再权，林再权用夏淑琼准备的卫生纸将黄金手镯包裹，并故弄玄虚让王某用嘴吹气，后假装将该纸包放入王某的包里，趁王某不注意时将黄金手镯窃取。在此过程中，杨春雷负责在一旁望风、遮挡行人视线，夏淑琼负责分散被害人注意力并挡住其视线，三人得逞后迅速离开现场。经鉴定，王某被盗的黄金手镯价值7836元。
2、当日上午10时许，被告人夏淑琼、林再权、杨春雷又窜至铜梁区子，采用相同手法将被害人蒲某（男，1937年出生）佩戴的一枚黄金戒指盗走。盗窃过程中，由林再权负责拍打被害人肩膀和望风，夏淑琼扮作路人假装善意提醒被害人并分散被害人注意力，由杨春雷佩戴“工作牌”扮作单位工作人员实施盗窃。该黄金戒指作价1490元。
（二）被告人夏淑琼、李金陶共同盗窃的事实
2016年9月，被告人夏淑琼、李金陶、刘某某（另案处理）共谋盗窃。2016年9月13日9时许，三人从四川省南充市一同乘车窜至重庆市铜梁区铜仁医院附近，发现被害人顾某（女，1964年出生）佩戴有黄金吊坠项链，遂决定盗窃。刘某某即上前拍打被害人肩膀，夏淑琼扮作路人假装善意提醒顾某已被“霉”住，李金陶佩戴“工作牌”扮作单位工作人员在一旁向顾某招手示意，夏淑琼遂将顾某带至李金陶身边，李金陶告知顾某被人拍了肩膀已被“霉”住，必须将佩戴的首饰取下用钱包好回家消毒后才能佩戴。顾某信以为真，遂将自己的黄金项链取下，并用自己的一张100元面额的纸币包好交给李金陶，李金陶又用卫生纸将项链包裹，后假装将该纸包放入顾某的包里，趁顾某不注意时将黄金项链及100元人民币一同窃取。在此过程中，刘某某负责在一旁望风、遮挡行人视线，夏淑琼负责分散被害人注意力并挡住其视线，三人得逞后迅速离开现场。经鉴定，该黄金项链价值3811元（该项链上的吊坠无法鉴定价值）。
原审另查明，被告人夏淑琼、杨春雷、林再权将盗得的王某黄金手镯和蒲某的黄金戒指予以销赃，所得赃款均分。被告人夏淑琼、李金陶、刘某某将盗得的顾某的黄金项链予以销赃，所得赃款均分。
案发当日，经被害人王某、蒲某、顾某报案，重庆市铜梁区公安局遂立案侦查。2017年1月4日，被告人夏淑琼因涉嫌犯盗窃罪在四川省南充市顺庆区白土坝一廉租房被重庆市铜梁区公安局抓获。当日，夏淑琼带领公安人员到南充市顺庆区茶馆指认同案人李金陶活动地点，并于次日按照公安机关安排通过电话联系李金陶，确定其下落，公安机关据此在该茶馆抓捕李金陶。2017年3月14日，重庆市铜梁区公安局将涉嫌犯盗窃罪的被告人杨春雷从四川省南充市嘉陵监狱押解回铜梁，同日对其刑事拘留。2017年3月15日，重庆市铜梁区公安局将涉嫌犯盗窃罪的被告人林再权从四川省达州监狱押解回铜梁，同日对其刑事拘留。
侦查阶段，被告人林再权、杨春雷通过家人分别退赔被害人王某经济损失各2000元，退赔被害人蒲某经济损失各1000元，王某、蒲某向林再权、杨春雷表示谅解。
原判认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书等法律文书，被告人夏淑琼、林再权、杨春雷、李金陶的供述与辩解，被害人王某、蒲某、顾某的陈述，证人吕某、李某的证言，辨认笔录，辨认现场笔录,监控视频,通话记录,价格鉴定文书,鉴定意见通知书，户籍信息,抓获经过,情况说明,领条,刑事判决书,刑事裁定书,罪犯档案资料,释放证明书等证据证实。
原判认为，被告人夏淑琼、林再权、杨春雷、李金陶以非法占有为目的，相互伙同，乘人不备,秘密窃取他人财物，四被告人的行均构成了盗窃罪。在共同犯罪过程中，被告人夏淑琼与林再权、杨春雷，被告人夏淑琼与李金陶分工合作，地位和作用相当，本案不区分主从犯。
被告人夏淑琼多次盗窃且数额较大，且针对六十周岁以上的老年人实施盗窃，可酌情从重处罚；其被抓获归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综合全案，决定对被告人夏淑琼从重处罚。
被告人林再权归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其退赔了被害人部分经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；其针对六十周岁以上的老年人实施盗窃，可酌情从重处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综合全案，决定对被告人林再权从重处罚。
被告人杨春雷归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其退赔了被害人部分经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；其针对六十周岁以上的老年人实施盗窃，可酌情从重处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综合全案，决定对被告人杨春雷从重处罚。
被告人李金陶归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综合全案，决定对被告人李金陶从重处罚。
被告人林再权、杨春雷在判决宣告以后、刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪行没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。
综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人夏淑琼犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元；二、被告人林再权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1500元；其因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年四个月，并处罚金6000元。决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金7500元；三、被告人杨春雷犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1500元；其因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金4500元；四、被告人李金陶犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元；五、责令被告人夏淑琼、林再权、杨春雷共同退赔被害人王某剩余部分经济损失3836元；被告人夏淑琼与李金陶共同退赔被害人顾某经济损失3911元。
上诉人林再权提出，1、本案是前案未执行时发现的漏罪，应当移交前案司法机关一并处理，结合前案和新案的犯罪数额，应当在三年以下有期徒刑范围内量刑；2、林再权到案后如实供述了自己的罪行，且通过家人退赔了被害人的经济损失并取得谅解，应从轻处罚；3、王某被盗手镯的鉴定是依照票据价值鉴定，而不是案发时的市场价值鉴定，导致鉴定得出的价值过高。综上，请求二审法院从轻处罚，依法改判。
上诉人李金陶以量刑过重为由提出上诉，在本案审理过程中又自愿撤回上诉。
经二审审理查明的事实、证据与原审判决一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人林再权、李金陶，原审被告人夏淑琼、杨春雷以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，应予惩处。上诉人林再权、李金陶，原审被告人夏淑琼、杨春雷均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均应从重处罚；林再权、杨春雷、夏淑琼针对六十岁以上老人实施盗窃行为，可酌情从重处罚；林再权、李金陶、夏淑琼、杨春雷归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，均可从轻处罚；夏淑琼归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功情节，可依法从轻处罚；林再权、杨春雷归案后通过其家人退赔了被害人部分经济损失并取得谅解，还均可酌情从轻处罚。综合本案全部量刑情节，对上诉人林再权、李金陶，原审被告人夏淑琼、杨春雷予以从重处罚。林再权、杨春雷在判决宣告以后、刑罚执行完毕以前发现还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚予以数罪并罚。
关于上诉人林再权提出本案系在前案未执行时发现的漏罪，应当移交前案司法机关一并处理的意见。经查，铜梁区公安分局就林再权实施的本案两次盗窃行为分别于2016年3月23日、2017年1月4日立案侦查，而林再权被四川省巴中市巴州区人民法院判处刑罚的时间系2016年12月13日，并无证据证明在此之前侦查机关已确定其系本案犯罪嫌疑人，故无法将本案移交前案司法机关一并处理，林再权就此的上诉理由缺乏事实依据，本院不予采纳。本案属于在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现的漏罪，一审法院对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚予以数罪并罚符合法律规定，本院予以确认。关于林再权提出王某被盗手镯应以被盗时市场价值计算的意见。经查，重庆市铜梁区价格认证中心铜价认（2017）4号价格认定结论书系采用市场法对王某被盗手镯在被盗当日即2016年3月22日的市场价格进行认定，该价格认定方法与林再权上诉所称应采用的方法一致，且符合法律规定，故对该价格认定书应予采信。一审判决在量刑时已考虑林再权退赃并取得被害人谅解这一量刑情节，并对其酌情从轻处罚，林再权上诉又以此为由要求从轻处罚的请求不成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人李金陶自愿申请撤回上诉的意思表示真实，符合法律规定，依法应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
驳回上诉人林再权的上诉，维持原判；
准许上诉人李金陶撤回上诉。
本裁定为终审裁定。
审判长 贺志伟
审判员 王 兵
审判员 蔡 涛
二〇一七年九月五日
书记员 杨霈宁