浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金义苏溪商初字第671号
原告陈拥军，农民。
被告浙江裕祥电热电器有限公司。
委托代理人丁志坚，浙江国权明达律师事务所律师。
委托代理人黄宾鸿。
被告浙江瑞翔建设有限公司。
委托代理人朱小燕，浙江泽鉴律师事务所律师。
原告陈拥军诉被告浙江裕祥电热电器有限公司、浙江瑞翔建设有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2013年11月14日立案受理后，依法由审判员张小燕适用简易程序，于2013年12月4日第一次公开开庭进行了审理。原告陈拥军，被告浙江裕祥电热电器有限公司的委托代理人丁志坚、黄宾鸿，被告浙江瑞翔建设有限公司的委托代理人朱小燕到庭参加诉讼；在诉讼过程中，因原告申请鉴定，本院依法委托鉴定后，于2014年5月19日第二次公开开庭进行了审理，原告陈拥军、被告浙江裕祥电热电器有限公司的委托代理人丁志坚到庭参加诉讼；被告浙江瑞翔建设有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告陈拥军诉称，原告与第一被告的法定代表人系朋友关系。2010年9月，第一被告介绍原告到承建其综合楼工程的第二被告处承包了大楼的内墙和外墙油漆涂料工程。当时约定内墙5.2元／平方米，外墙真石漆45元／平方米。外墙原设计平涂为18元／平方米，第一被告变更为真石漆，多出部分款项由第一被告承担，原告和第二被告签订了协议书。施工期间，原告给第一被告做了真石漆样板并确认，按约定原告完成全部施工任务并通过质检部门验收合格。2011年1月27日，第一被告和第二被告结账，第一被告以质量问题从第二被告处扣下了工程款30000元，并写了押金单给第二被告。后第二被告把押金单交给原告，抵做油漆工程款。2011年3月14日，原告和第二被告结算，第二被告尚欠原告油漆工程款43100元整。事后，第二被告支付了10000元，余额通过法律途径取得。由于第一被告和原告是朋友关系，没有催的那么紧。后因原告还未付清材料费、人工费，多次向第一被告催讨，第一被告以手头紧为由至今未付。请求法院判令两被告共同支付原告外墙真石漆变更多余部分工程款83700元（实际金额以司法评估为准），油漆工程押金30000元，并赔偿利息损失（自2011年4月1日起按银行同期同类贷款利率计付至实际履行之日止）。
被告浙江裕祥电热电器有限公司辩称，第一被告在2009年8月7日将坐落于义乌市义北工业园区的综合楼工程发包给第二被告，双方签订了《建设工程施工合同》，第一被告并未与原告签订过施工合同，双方没有合同关系。原告诉称的工程是发包给第二被告施工的。至于原告提到的原告与第二被告之间的分包合同，这是原告与第二被告之间的关系，与第一被告无关。第一被告已就发包的工程的所有工程款都已与第二被告结清，不存在拖欠的问题。原告起诉第一被告没有事实及合同依据，请求法院驳回原告对第一被告的诉讼请求。
被告浙江瑞翔建设有限公司辩称，原告与第二被告在本案工程中，第二被告已将全部的油漆工程款支付给原告。第二被告已履行了合同的全部义务。假如原告在诉状中陈述的事实成立，那是原告与第一被告的另一个约定，与第二被告无关。因此，原告起诉第二被告，诉讼主体不适格，请求法院驳回原告对第二被告的起诉。
为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料：
1.民事起诉状、（2011）金义苏溪商初字第XXX号民事判决书、开庭笔录各一份，证明原告与第二被告外墙的工程款已起诉过，且法院判决了。
2.外墙结算单、抛光结算单、承诺书、情况说明各一份、收条二份，证明油漆工程已整修完毕，验收合格，由此说明押金单上载明的3万元可以支付了。
3.押金单一份，证明押金上的3万元与情况说明相印证，说明这3万元可以退了，外墙当时结算时是按18元每平方。
4.结算明细一份，证明原来外墙是平涂，后变更为真石漆。
5.协议一份，证明证据4的真实性。
6.证人郑XX出庭作证，证明被告提出的质量问题，原告有去修理过。
经庭审质证，被告浙江裕祥电热电器有限公司发表质证意见如下：
对证据1的真实性没有异议，关联性有异议：原告提供的证据可以证明原告与第一被告是没有合同关系的，原告与第二被告存在分包关系，原告承揽的油漆工程款第二被告已结清。
对证据2，情况说明的真实性没有异议，证明目的有异议；押金单与原告无关，第一被告没有向原告收取过押金，是从第二被告处暂扣的。两被告之间的工程款已经结清。结算单、承诺书的真实性不清楚，从文字上看与第一被告无关；收条的真实性没有异议，可以证明本案的工程与第二被告结清，97%的工程款已付清。
对证据3的真实性没有异议，是出具给第二被告的，这是包含在剩余的3%工程款里的。与原告无关。
对证据4的真实性有异议，与第一被告无关，我方外墙是否有变更，与原告无关，两被告之间的工程款已经结清。
对证据5的真实性有异议，即使是真实的，与第一被告无关。
对证据6证人证言中证人说的修复情况，是否代表第二被告没有说清楚，也说了来修没有修好，现在这些质量问题还是存在的。
被告浙江瑞翔建设有限公司发表质证意见：
对证据1的真实性没有异议，该证据也可以证明原告与第二被告就本案所涉油漆工程款已经进行过结算，且已全部付清。
对证据2中承诺书没有异议，承诺书中的款项已经全部付清；对二份结算单的真实性不清楚；对情况说明的真实性不清楚，与第二被告无关。对收条的真实性没有异议。
对证据3的真实性不清楚。本案的工程是叶XX挂靠第二被告承建的，现叶XX无法联系，具体施工过程中的材料，第二被告对真实性无法认定。该押金单从字面理解与第二被告是关联的。
对证据4的真实性没有异议。但从该证据可以看出第二被告是不同意更改为真石漆的，因此，如果原告改变了合同的履行方案，第二被告不应当承担任何责任。
对证据5的真实性没有异议，该协议中约定的义务已全部履行完毕。
对证据6证人证言没有异议。
为支持自己的抗辩，被告浙江裕祥电热电器有限公司向本院提供证据材料如下：
1.建设工程施工合同及补充协议各一份，证明本案工程第一被告是发包给第二被告的，第一被告与原告没有合同关系。
2.收条一份，证明工程款除3%的保修金之外，与第二被告已全部结清。
3.照片64张，证明在工程保修期内出现了质量问题承包人还没有修复。
经庭审质证，原告发表如下质证意见：
对证据1、2的真实性没有异议，原来是平涂的，押金单上写明了平涂是18元每平方，而现在做的是真石漆。
对证据3的真实性没有异议，但照片只能证明现在的状态，有些问题是因为小毛病托久了出现的。
被告浙江瑞翔建设有限公司发表如下质证意见：
对证据1没有异议，对证据2的真实性没有异议，但工程款只是结清了97%。
对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据不能证明系涉案工程的房屋；如果第一被告认为房屋有质量问题，应申请有资质的司法鉴定机构出具有效的评估报告，才能证明工程质量存在问题。
被告浙江瑞翔建设有限公司未向本院提供证据材料。
另，因原告申请，本院委托义乌市国信测绘有限公司、义乌市至诚资产评估房地产估价有限公司对原告施工的浙江裕祥电热电器有限公司综合楼工程外墙真石漆粉刷的实际面积及2010年9月-12月期间外墙真石漆粉刷的市场价格进行鉴定，义乌市国信测绘有限公司出具《外墙真石漆面积鉴定成果书》一份，义乌市至诚资产评估房地产估价有限公司出具《资产评估报告》一份。
经庭审质证，原告发表如下质证意见：
对二份鉴定结论没有异议。
被告浙江裕祥电热电器有限公司发表如下质证意见：
对二份鉴定结论的真实性没有异议，但关联性、合法性均有异议，我们发包的价格是按每平方680元的固定价格发包的，不作调整，所以不存在分项计价的情况；根据两被告签订的工程承包补充协议第六条约定外墙粉刷的面积2575平方米，但鉴定面积是3266.92平方米，与客观事实不符；外墙粉刷的价格在合同中已经明确，现要求变更价格，与双方的约定不符。两被告之间的工程款已经结清，不存在拖欠的问题。至于原告与第二被告之间的关系，是否拖欠款项，与第一被告无关。
被告浙江瑞翔建设有限公司未到庭发表质证意见。
对原、被告提供的证据材料，本院认证如下：
原告提供的证据1，两被告对真实性均无异议，对其证明力，本院依法予以认定。
原告提供的证据2中的外墙结算单系有关真石漆粉刷外墙的面积，两被告对该证据均未予认可，且原告已申请鉴定，以鉴定为准，对该结算单，本院不予认定；其中的抛光结算单，两被告对该证据均未予认可，对其证明力，本院不予认定；其中承诺书，加盖有公章的第二被告对其真实性予以认可，对其证明力，本院依法予以认定；其中的情况说明系第一被告出具，第一被告对真实性没有异议，对其证明力，本院依法予以认定；其中的二份收条，系第二被告出具，第二被告对真实性没有异议，对其证明力，本院依法予以认定。
原告提供证据3，押金单，第一被告对其真实性没有异议，对其证明力，本院予以认定。另根据原告的陈述，押金单系第二被告作为工程款抵给原告的。
原告提供的证据4，结算明细，第二被告提出工程系叶XX挂靠承包，由于叶XX现无法联系，所以无法确认其真实性，本院认为，该结算明细有“浙江瑞翔建设有限公司叶XX”的签名，应认定其证明力。
原告提供的证据5，系叶XX代表第二被告与原告签订，第二被告对真实性没有异议，对该证据的证明力，本院予以认定。
原告提供的证据6，两被告对真实性并未提出异议，可以认定原告曾派人去修理，但最终没有修理好。
被告浙江裕祥电热电器有限公司提供的证据1、2，原告与第二被告对真实性均无异议，对其证明力，本院依法予以认定。
被告浙江裕祥电热电器有限公司提供的证据3，照片，第二被告对真实性有异议，且浙江裕祥电热电器有限公司已就质量问题另行提起诉讼，对该证据，本院不予认证。
对二份鉴定意见书，系本院依法委托相关机构作出，鉴定程序合法，对其证明力，本院依法予以认定。
综上，结合本院认定的证据材料及当事人庭审陈述，本院认定本案事实如下：
2009年8月7日，被告浙江裕祥电热电器有限公司（下称裕祥公司）与被告浙江瑞翔建设有限公司（下称瑞翔公司）签订《建设工程施工合同》及《工程承包补充协议》各一份，约定：裕祥公司将其坐落于义乌市义北工业园区内的综合楼的所有土建、水电、消防工程（包括门窗、楼梯扶手、房屋外墙面、卫生间墙地砖，及所有楼梯地面贴地板砖，包括卫生间的卫生洁具及该工程的日光灯及弱电）等工程发包给瑞翔公司按图施工。工程造价：含税价每平方米680元，总工程款合计4109240元整。本工程图纸设计综合楼总建筑面积为6043平方米。合同上约定了部分材料价格，其中外粉刷数量约2575㎡，单价28元；内粉刷数量约15241㎡，单价15元。双方同时还约定了其他的相关权利义务。2010年9月，瑞翔公司将裕祥公司综合楼工程内外墙油漆工程以包工包料的方式转包给原告施工，原告于2010年12月完成全部施工任务并经业主验收合格。2010年11月4日，叶XX代表瑞翔公司出具关于浙江裕祥电热电器有限公司综合楼外墙真石漆结算明细一份，载明：“由于此工程外墙为普通平涂，现由于甲方更改为外墙真石漆。因此，乙方不予签合同。结算方法为：外墙真石漆完工后，以实际面积×16.8元／㎡，这笔工程款由甲方在工程款中扣除。”2011年1月27日，裕祥公司出具《押金单》一份，载明：兹有浙江裕祥电热电器有限公司，因施工方对本公司综合楼工程尚存有质量问题，故暂扣押工程款三万元正，待工程全部修复后付清（外墙涂料质量问题）（内墙抛光质量问题）（外墙叶XX付款每平方米18元计算）。因被告瑞翔公司未能及时付清油漆款，2011年3月14日，叶XX出具给原告承诺书一份，载明：欠油漆工工程款43100元，因工程缺陷，由业主工程签字盖章质量认可为准后付清（余款15天内付清）。2011年3月16日，裕祥公司出具《情况说明》一份，载明：兹有油漆施工的浙江裕祥电热电器有限公司综合楼内外墙油漆工程，现已整修完毕，经验收合格。后因瑞翔公司及叶XX没有及时支付油漆款（仅支付了10000元），原告以瑞翔公司为被告向本院起诉，本院于2011年11月29日作出（2011）金义苏溪商初字第XXX号民事判决，判令瑞翔公司支付陈拥军油漆工程款33100元并赔偿利息损失。就该案，瑞翔公司已履行完毕。
经原告申请，本院委托义乌市国信测绘有限公司对浙江裕祥电热电器有限公司综合楼外墙真石漆粉刷面积进行了鉴定，鉴定结果：“……外墙真石漆实际面积为3266.92平方米。其中排水管、窗台板底部面积共计92.42平方米图纸中未明确是否刷真石漆，根据现场实际情况为喷刷真石漆，该部分面积是否计取，请原、被告协商。”本院确认真石漆粉刷的面积为3266.92平方米＋92.42平方米=3359.34平方米。义乌市至诚资产评估房地产估价有限公司对2010年9月-12月期间外墙真石漆粉刷的市场价格（单价）进行了评估，评估结果为：45元／平方米。原告支付鉴定费用5920元。
本院认为，裕祥公司将其综合楼工程发包给瑞翔公司，瑞翔公司又将其中综合楼内外墙粉刷工程转包给原告施工的事实清楚，证据充分。根据原告提供的裕祥公司出具给原告的《情况说明》及出具给瑞翔公司的《押金单》上载明的内容，裕祥公司对于外墙粉刷工程由原告实际施工的情况是清楚的，且双方明确其中叶XX（代表瑞翔公司）支付给原告的外墙粉刷油漆款是每平方米18元。根据庭审查明的事实，因真石漆粉刷多产生的油漆工程款应由被告裕祥公司支付，因此，裕祥公司应支付除瑞翔公司已支付给原告的每平方米18元以外的油漆工程款，即3359.34平方米＊（45元-18元）=90702.18元。但原告要求被告自2011年4月1日起支付利息的诉请缺乏依据，本院不予支持，本院仅支持自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。瑞翔公司已将押金单作为油漆工程款抵给原告，现原告要求裕祥公司支付押金单的款项于法有据，本院予以支持。原告与瑞翔公司之间的油漆工程款已经结清，原告要求被告瑞翔公司承担付款责任于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条的规定，判决如下：
一、被告浙江裕祥电热电器有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈拥军油漆工程款人民币90702.18元及利息损失（从2013年11月14日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。
二、被告浙江裕祥电热电器有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈拥军油漆工程款押金人民币30000元及利息损失（从2013年11月14日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。
三、驳回原告陈拥军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1287元，鉴定费5920元，由被告浙江裕祥电热电器有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币2574元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××01-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）
审 判 员 张小燕
二〇一四年七月十一日
代书记员 朱爱华