新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新0105民初1279号
原告（反诉被告）：新疆国瑞房地产开发有限责任公司，住所地乌鲁木齐市南湖南路133号。
法定代表人：吴立宏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张文集，女，汉族，1971年11月1日出生，汉族，该公司员工，住乌鲁木齐市天山区。
委托诉讼代理人：张占强，新疆仕诚律师事务所。
被告（反诉原告）：新疆得鑫聚能科技工程有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区明园西路24号石油一期A-1701室。
法定代表人：赵家齐，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杭庆荣，男，汉族，1981年7月27日出生，汉族，该公司工程师，住乌鲁木齐市经济技术开发区。
委托诉讼代理人：金山，新疆百丰天圆律师事务所。
被告：山东四方安装工程有限公司，住所地山东省泰安市肥城市泰东路841号。
法定代表人：张修森，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张世吁，新疆百丰天圆律师事务所。
原告(反诉被告)新疆国瑞房地产开发有限责任公司与被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司、被告山东四方安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)新疆国瑞房地产开发有限责任公司的法定代表人吴立宏委托诉讼代理人张占强,被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的委托诉讼代理人杭庆荣、金山，被告山东四方安装工程有限公司的委托诉讼代理人张世吁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告(反诉被告)新疆国瑞房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《建设施工合同》，2、判令被告返还原告支付的工程款2490000元；3、判令被告支付违约金3800000元。事实和理由：2015年8月2日，原、被告签订《建设工程施工合同》，合同约定，由两被告共同组成联合体承建施工原告位于水塔山济困医院棚户区改造——水墨清苑水源热泵机房（水源热泵机房设备及安装）工程，合同对各方权利义务、工期等事项均作出明确约定。合同签订后，原告依约履行了合同义务，但被告未能按合同约定全面义务，且在原告方等依法催促下至今无故未履行，其行为严重违约并使原告遭受重大损失。据此，为保护原告合法权益，特依法诉至贵院，恳请依法判如所请。
被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司辩称：1、本案诉讼主体错误，本案的第二被告山东四方安装工程有限公司与本案的涉案工程质检没有任何关系，不应作为本案的被告参加诉讼。2、原告与被告签订的《建设施工合同》属于违反法律禁止性规定，是法定无效情形，应当认定为无效合同。3、原告无权主张违约金且违约金数额过高。违约金条款显失公平，应予以变更或撤销。4、本案涉案工程在调试之前，被告已经全部施工完毕并将工程交付给原告实际控制。原告已经实际使用视为对该涉案工程质量予以认可。
被告山东四方安装工程有限公司辩称：1、本案被告主体不适格，我方与本案没有任何关系，不应当作为本案的被告参与诉讼。本案涉案工程在招标过程中因为投标人数不足法律规定，该项目流标。我方根本没有参加过投标活动，更没有与原告签订过任何合同，也没有进行实际施工。2、我方没有参与涉案项目任何施工活动，根没有实际派驻任何人员到项目中去。3、第一被告与我方并不是实际意义上的联合体关系，而是第一被告向我方借用相关资质关系。
当事人围绕本诉诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司向本院提交如下证据：
1、《建设工程施工合同》，证明第二被告作为联合体签订了合同，合同中关于开工日期、竣工日期以及合同履行、条件、违约责任的约定的事实。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司对该证据的质证为意见是认可合同的真实性，关联性不予认可。不认可被告山东四方安装工程有限公司是合同主体，认为合同无效。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为对该证据的真实性认可，对关联性不予认可。认为招标没有成功，联合体协议书无效。本院对于原告提交此证据的真实性予以确认，对有效性不予确认。
2、2015年8月26日的2015076号非国有投资项目施工发包通知书，证明被告山东四方安装工程有限公司参与合同。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的质证意见是对该证据真实性认可，关联性不予认可。认为不能证明被告山东四方安装工程有限公司参与合同。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为真实性、关联性、合法性不认可。本院对于原告提交此证据的真实性予以确认。
3、付款申请书两份证明原告向被告支付2490000元工程款，原告依约履行合同没有违约行为。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司质证意见为对该证据真实性认可，收到了原告2490000元工程款，证明原告还有一百多万工程款未付。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为真实性认可。本院对于该证据的真实性予以确认。
4、公证书一份，证明被告未按合同约定完成施工，在施工中存在过错。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的质证意见为对该证据的合法性、真实性、有效性不予认可，认为没有收到上述文件。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为对该证据的合法性、真实性、有效性不予认可。本院对该证据的真实性予以认可。
5、证刘某智证言，证明两被告共同施工本案涉案工程以及本案涉案未完成安装调试。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的质证意见为该证据不能单独作为定案依据。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为该证言不能作为单独定案依据。本院对证人证明施工未完成安装调试的证言的真实性予以确认。
6、建造师证，证明项目经理宋玉灿的身份。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的质证意见为该证据不不是原件真实性不予认可。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为该证据不是原件真实性不予认可。本院对该证据的真实性不予确认。
被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司向本院提交如下证据：1、《建设工程施工合同》，证明发包人是原告(反诉被告)新疆国瑞房地产开发有限责任公司，承包人是被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司，与被告山东四方安装工程有限公司无关。原告(反诉被告)新疆国瑞房地产开发有限责任公司的质证意见为，对证据真实性认可。认为该项目的项目经理是被告山东四方安装工程有限公司单位工作人员。被告山东四方安装工程有限公司的质证意见为该证据与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。
2、投标人须知，证明被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司不具备原告要求的资质要求。原告（反诉被告）原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司的质证意见为对该证据的真实性、关联性、合法性不予认可。被告山东四方安装工程有限公司对该证据的质证意见为对其真实性、关联性、合法性均认可。本院对该证据的真实性不予确认。
3、投标书，证明被告新疆得鑫聚能科技工程有限公司与被告山东四方安装工程有限公司没有签订联合体招标文件，原告新疆国瑞房地产开发有限责任公司对该证据的质证意见为真实性认可，对该证据的有效及关联性不认可。被告山东四方安装工程有限公司对该证据的三性予以认可。本院对该证据的真实性予以确认。
4、合格证、收货清单，证明其提供的产品是合格的。原告新疆国瑞房地产开发有限责任公司对该证据的质证意见为真实性认可，对该证据的关联性不认可认为按照规定上述证书应在设备到场后向监理机构提交。被告山东四方安装工程有限公司对该证据的三性予以认可。本院对该证据的真实性予以确认。
5、短信，证明其已通知原告方并经原告同意进行测试且原告不派人到场的事实。原告新疆国瑞房地产开发有限责任公司对该证据的质证意见为真实性认可，对该证据的有效及关联性不认可。被告山东四方安装工程有限公司对该证据的三性予以认可。本院对该证据的真实性予以确认。
被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司向本院提出反讼请求：1、判令反诉被告向反诉原告给付剩余工程款1660000元；2、判令反诉被告给付反诉原告工程增项款280000元；3、判令反诉被告向反诉原告支付履约保证金207500元。事实和理由：2015年8月2日，反诉人与被反诉人签订了《建设工程施工合同》，合同约定，被反诉人将位于水塔山济困医院棚户区改造——水墨清苑水源热泵机房（水源热泵机房设备及安装）工程交由反诉人承建施工，工程范围为全套施工图纸范围内全部施工安装、调试、试运行、验收及开通、技术培训、售后服务等内容（包括招标文件、工程量清单、设计变更、招标文件等内容）合同总价款455万元，其中包括安全文明施工费5万元，暂列金额45万元。合同签订后，反诉人严格按照合同约定及施工图纸对工程进行了全部的施工及安装，被反诉人向反诉人支付了249万元工程款，但在工程进行调试的过程中，被反诉人将水磨沟河中的河水抽取并输送至水源热泵机房，可惜的是在取水的过程中没有进行过滤处理，河水中的大量杂物与异物进入水源热泵设备，导致水源热泵设备严重损坏。被反诉人以反诉人未安装过滤器为由，将上诉设备损坏的责任归咎于反诉人，不仅拒绝支付剩余工程款，还恶意提起诉讼，要求解除双方签订的《建设工程施工合同》，由反诉人向被反诉人返还已支付的249万元工程款并支付380万元违约金，反诉人严格按照被反诉人提供的图纸进行施工，图纸上该施工段并未有过滤器的设计，反诉人不存在任何过错，被反诉人的上述做法，就是通过恶意诉讼达到拒付工程款的目的，为保证反诉人的合法权益不受非法侵害，反诉人特依据相关法律规定诉至贵院，希望贵院依法驳回本诉原告的全部诉讼请求并支持反诉人全部的诉讼请求。
原告(反诉被告)新疆国瑞房地产开发有限责任公司辩称：对方要求返还违约保证金的要求，我方有证人提供证据。我方不认同反诉原告所称的所导致的水源热泵机房设备损坏是大量杂物与异物没有过滤所造成的，是反诉被告方的原因所造成的。我方对反诉原告是否完全履行合同，我方有证据证明。
当事人围绕反诉诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司向本院提交证据如下：1、《建设工程施工合同》，证明反诉被告只返还了5%的履约保证金和支付了60%的工程款。原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司的质证意见为真实性认可。被告山东四方安装工程有限公司对该证据真实性认可。本院对该证据的真实性予以确认。
2、图纸，证明图纸没有设计过滤器，在7-05图纸中看不到过滤装置。原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司对该证据的真实性认可。认为过滤装置是由整套图纸说明的，不能断章取义。被告山东四方安装工程有限公司的认为该证据质与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。
3、照片7张。证明水源热泵设备损坏的原因是没有过滤装置导致泥沙进入机组损坏。原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司的质证意见为对该证据的真实性，关联性、合法性不予认可。认为设备损坏是由被告新疆得鑫聚能科技工程有限公司造成的。被告山东四方安装工程有限公司的认为该证据质与其无关。本院对该证据的真实性不予以确认。
4、银行回单，证明原告只支付了249万元的事实。原告新疆国瑞房地产开发有限责任公司对该证据的质证意见为真实性认可。被告山东四方安装工程有限公司对该证据的三性予以认可。本院对该证据的真实性予以确认。
5、开工报告，证明原告与被告身份。原告新疆国瑞房地产开发有限责任公司对该证据的质证意见为真实性认可。被告山东四方安装工程有限公司对该证据的三性予以认可。本院对该证据的真实性予以确认。
原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司向本院提交如下证据：
1、新疆民用建筑设计院有限公司的证言，证明该工程在设计图纸中有过滤装置的。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司对该证言不予认可。认为图纸是由证人设计，证言具有倾向性。被告山东四方安装工程有限公司认为该证据与其无关，不发表质证意见。本院对该证言的有效性不予确认。
2、图纸，证明设计没有缺陷。被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司质证意见为真实性认可，关联性不予认可。被告山东四方安装工程有限公司的认为该证据质与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月2日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司就水塔山济困医院棚户区改造——水墨清苑水源热泵机房工程签订《建设工程施工合同》，约定，工程内容为全套施工图纸范围内全部施工安装、调试、试运行、验收及开通、技术培训、售后服务等内容。计划开工日期为2015年8月2日，计划竣工日期为2015年10月10日，质量标准为合格。签约合同价为4550000元。2015年7月31日，被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司向原告（反诉被告）交纳保证金415000元。2015年10月16日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司退回部分保证金207500元。2015年8月7日，原告（反诉被告）向被告（反诉被告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司支付工程款1245000元。2015年10月8日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司支付工程款1245000元。2015年12月14日，涉案工程中的水源热泵引吸入泥沙损坏。原告（反诉被告）与被告就该设备损坏责任发生争议。本案涉案工程未进行竣工验收以及分项验收。经原告（反诉被告）和被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的申请和共同选择，本院委托新疆建设工程质量安全监测中心对涉案工程的水源热泵机房设备机组入口是否设置过滤器以及涉案工程内的热源水（水磨河河水）进入低温中央空调机组这段管道中有无过滤装置设计进行鉴定。该鉴定机构无法做出鉴定结论，将鉴定退回。
另查，被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司未取得建筑施工企业资质。
本院认为,一、关于本诉部分本诉部分的争议焦点是原告要求解除与两被告之间的《建设工程施工合同》以及要求两被告返还工程款2490000元赔偿违约金3800000元是否有事实及法律依据。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应持有依法取得的资质证书。并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。《中华人民共和国招标投标法》第三十一条规定“两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。联合体各方均应具备承担招标项目的相应能力”被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司未取得建筑施工企业资质与被告山东四方安装工程有限公司组成联合体投标违反法律规定。且原告与未取得建筑施工企业资质的被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司签订书面的《建设工程施工合同》违反了法律法规的强制性规定，该合同无效。因此原告起诉要求判令解除原告与被告签订的《建设施工合同》，判令被告返还原告支付的工程款2490000元并判令被告支付违约金3800000元的诉讼请求没有事实及法律依据。故对原告要求判令解除原告与被告签订的《建设施工合同》，判令被告返还原告支付的工程款2490000元，判令被告支付违约金3800000元的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。
二、关于反诉部分，对于被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司要求原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司支付剩余工程款1660000元及工程增量款280000元的反诉请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。因此被告(反诉原告)新疆得鑫聚能科技工程有限公司应在该工程未经竣工验收，其所施工工程质量是否合格未确定的情况下要求支付剩余工程款及工程增量款的反诉请求不具有没有法律依据，本院不予支持。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，故对于被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司要求返还保证金207500元的反诉请求本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司要求解除与被告之间的《建设工程施工合同》的诉讼请求。
二、驳回原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司要求被告连带返还工程款2490000元的诉讼请求。
三、驳回原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司要求被告连带支付违约金3800000元的诉讼请求。
四、驳回被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司要求原告给付剩余工程款1660000元的反诉请求。
五、驳回被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司要求原告给付工程增量部分的工程款280000元的反诉请求。
六、原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司返还被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司保证金207500元。
上述原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司应支付给被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司的款项，须于本判决生效之日起十日内一次性支付给被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理55830元（原告已预交），由原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司负担。反诉案件争议标的金额2147500元，判决给付金额207500元，占反诉金额的9.6%，反诉案件受理费11988元（反诉原告已预交），由被告（反诉原告）新疆得鑫聚能科技工程有限公司负担10837.16元，原告（反诉被告）新疆国瑞房地产开发有限责任公司负担1150.84元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（如在本判决上诉期届满后，七日内未预交二审案件受理费，按自动放弃上诉处理）。
审 判 长 陈 新
人民陪审员 宋 峰
人民陪审员 周 勤
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 魏亚冰