浙江省衢州市柯城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0802民初3109号原告：姜勇俊，男，1978年9月29日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。委托代理人：徐敏慧，浙江中桥律师事务所律师。委托代理人：王超君，浙江中桥律师事务所实习律师。被告：黄艺，男，1980年2月13日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。被告：中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司，统一社会信用代码9136112249230152XH，住所地：江西省上饶市广丰区永丰街道商城西路10号。负责人：胡雄辉，总经理。委托代理人：苏小芬，该公司员工。原告姜勇俊与被告黄艺、中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月28日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2017年6月9日、2017年11月1日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告姜勇俊及其委托代理人徐敏慧、王超君，被告黄艺，被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司的委托代理人苏小芬到庭参加诉讼。第二次庭审，原告姜勇俊及其委托代理人徐敏慧，被告黄艺到庭参加诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜勇俊向本院提出诉讼请求：依法判令被告黄艺赔偿原告医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金等计人民币276431.65元，被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司在机动车交强险责任限额范围内承担赔偿责任。事实与理由：被告黄艺系赣Ｅ×××××重型自卸货车实际车主，被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司系该车交强险的承保公司。2013年7月12日15时20分许，被告黄艺驾驶赣Ｅ×××××重型自卸货车行驶经严家圩村道进入九华中大道向左转弯过程中，与原告乘坐的在九华大道由西南往东北方向直行行驶的浙H11**警车发生碰撞，导致原告受伤，两车受损。该事故经常山县交通警察大队认定：黄艺负事故主要责任。事故发生后，原告被送往医院抢救治疗。2013年10月原告就已发生医疗费102696.28元曾向法院提起诉讼，该案已经法院判决生效。之后，原告伤势严重，又再次住院治疗及转院治疗。现医疗终结，经衢州天恒司法鉴定所鉴定构成九级伤残。根据本案的事故责任，原告主张两被告按照90%的责任比例赔偿。原告为维护权益，提起诉讼。被告黄艺答辩称，对于原告主张的事故经过没有异议，对于原告主张黄艺按90%来承担赔偿责任，有异议。原告曾经主张前期医疗费，法院已经做出判决，主次责任比例按6：4的比例划分，该判决也已经生效，本案的责任比例也应当按照这样的比例划分。关于原告主张的残疾赔偿金，认为伤残等级应当按照金华正路司法鉴定所的鉴定意见十级伤残来赔偿。关于原告主张的误工费损失，原告系公务员，其误工损失应当以实际收入减少来确定。请求法院依法判决。被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司答辩称，对于事故的经过无异议。事故车辆仅投保了交强险，愿意在保险范围内赔偿。诉讼费、鉴定费等间接费用不属于交强险的保险责任范围内。原告系交通警察，交通事故受伤期间工资没有因此而减少，关于原告的误工损失，保险公司不予承担。伤残等级应当按照十级伤残来赔偿，护理费按照鉴定最后一次鉴定意见120天来计算。精神损害抚慰金也过高，保险公司认可3000元。综上，请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法递交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。无异议事实确定如下：2013年7月12日15时20分许，被告黄艺驾驶车牌号为赣Ｅ×××××号重型自卸货车放空经严家圩村道进入九华中大道，在向左转弯过程中，与陈志龙驾驶的在九华中大道由西南往东北方向直行的由被告衢州市公安局交通警察支队所有的浙H11**警小型普通客车发生碰撞，导致两车受损，被告陈志龙及浙H11**警小型普通客车上的乘坐人员姜勇俊、刘勇骏受伤。该事故经常山县公安局交警大队认定：黄艺负事故主要责任，陈志龙负次要责任，姜勇俊无责任。2013年8月15日被告黄艺对该事故责任提出异议，2013年9月3日衢州市公安局对该事故作出复核认定，维持常山县公安局交通警察大队作出的常公交认字【2013】第00056号道路交通事故认定书。事故发生后，原告姜勇俊被送入衢州市人民医院住院治疗，诊断为左肱骨骨折，全身多处软组织挫裂伤，截止2014年5月15日止共计花费医药费人民币102696.28元，关于上述医疗费，原告于2013年10月诉至本院，本院于2014年8月1日作出（2013）衢柯交民初字第379号民事判决：1、原告姜勇俊因本次交通事故花费医疗费102696.28元，由中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司在交强险范围内支付原告医疗费10000元，剩余92696.28元的百分之六十由被告黄艺承担即55617.77元，由被告中国人民财产保险股份有限公司衢州市分公司在座位险范围内承担20000元。以上款项，于本判决生效后二十日内付清。2、驳回原告姜勇俊的其他诉讼请求。该判决发生法律效力后，各被告履行了判决所确定的义务。原告先后在衢州市人民医院三次住院治疗，共住院213天，多次门诊，共花费医疗费125800.28元。2016年6月，原告诉至本院。另查明，赣Ｅ×××××号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司处投保了交通事故第三者强制责任保险。本案双方主要争议的事实在于原告伤残等级、护理期限和误工费三方面。关于伤残等级。有三份司法鉴定所的司法鉴定意见书，分别是原告诉前自行委托的衢州天恒司法鉴定、诉讼中本院委托的衢州光大司法鉴定所和金华正路司法鉴定所出具的。原告主张，光大所鉴定意见明显错误，不能采纳；正路所鉴定意见虽结论为十级，然该十级系功能较前有一定程度恢复后的十级，可以印证之前天恒所九级的鉴定结论，应认定原告伤残为九级。被告主张，诉讼中两次司法鉴定意见（光大所和正路所）的结论均是十级，当然应当认定原告伤残为十级。本院认为，比照三份鉴定意见，首先，天恒所和正路所均认为事故造成原告左肩关节和左肘关节活动受限，左腕关节不存在活动受限，而光大所认为欠缺左肩关节活动受限外伤基础且在体格检查中亦未发现左肩关节明显活动受限，左肩关节活动度不予考虑。然结合原告诊疗记录，原告住院诊断中均提及原告左肩关节活动受限，MRI检查也显示左肩关节有积液，体格检查也发现左侧三角肌较右侧萎缩，故光大所对此判定明显错误，该份鉴定意见本院不予采纳，首先予以排除。接下来比照天恒所和正路所的鉴定意见。两份鉴定意见认定的外伤基础一致，只是在体格检查对于左肩关节和左肘关节活动度测量结果上有差异，计算得出左上肢丧失功能分别是26.4%和20.9%。天恒所进行体格检查的时间在2016年1月29日，正路所进行体格检查的时间在2017年8月17日，时隔一年半有余。随着时间的推移和功能锻炼，功能丧失比例不断下降，情况不断好转符合客观规律。正路所在报告中也明确提及“遗留左肩、肘关节活动部分受限，但较前有一定程度的恢复”，说明两份鉴定意见在其鉴定的时间节点上作出的结论都客观真实。至于采纳哪份意见确定原告伤残。本院认为，天恒所鉴定时，原告已行内固定取出术后（2015年5月30日出院）半年有余，鉴定时机成熟，本案可据此确定原告伤残等级构成九级。客观来说，活动受限经过长期不断锻炼一般都会有不同程度的恢复，伤残等级程度也会由此降低。该种获益不应当由侵权人来享有。侵权人还是应当依法承担其应承担的法律责任。如法律规定的，残疾赔偿金一旦确定赔偿，不因以受害人恢复或死亡而主张返还同理。也就是说，在出现上述两份不同鉴定结论但在彼此鉴定时机鉴定时均属客观真实的情形下，应当采纳伤残程度重的那份鉴定意见而不是一概判定采纳最后一份鉴定意见（正路所十级伤残）。被告还提出天恒所鉴定因原告未尽通知义务，侵犯其知情权故而不得采纳。本院认为，原告在天恒所鉴定时已通知保险公司到场，说明其并无意隐瞒鉴定，且原、被告因本起事故已嫌怨已久，原告未通知亦情有可原。本院也正是由于通知的问题，通过启动重新鉴定以保障被告权益。诉讼中的正路所鉴定意见可证实天恒所鉴定结论客观真实。综上，本院认定：原告姜勇俊因交通事故致左肱骨中下段粉碎性骨折伴绕神经损伤，遗留左上肢功能部分丧失，构成九级伤残。关于护理期限。业经鉴定确定护理期限120天，原告主张按实际住院天数确定，并无反驳依据。关于误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告系公务员，其若主张误工费赔偿须依据上述规定提供收入实际减少的证明。原告至法庭辩论终结时未提供相应证明，其误工费不予认定。综上，经本院审判委员会讨论决定，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身造成人身伤亡、财产损失的，由承保交强险的保险公司在责任范围内予以赔偿，超出或者不属于保险理赔范围的，由侵权人依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。故本案被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司依法在交强险范围内先行赔偿，不足部分由被告黄艺按赔偿比例予以承担。原告姜勇俊主张被告黄艺承担交强险外90%的赔偿责任。因前诉生效判决业已确定60%的赔偿比例。本诉必须遵循前诉既判力。该主张本院不予支持。原告主张的各赔偿项目按照法律规定依法核定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条的规定，判决如下：一、原告姜勇俊因本次交通事故造成的医疗费23104元、营养费2700元、住院伙食补助费6390元、残疾赔偿金188948元、护理费15600元、交通费2130元、精神损害抚慰金6000元，共计244872元。由被告中国人民财产保险股份有限公司广丰支公司赔偿原告姜勇俊110000元；由被告黄艺赔偿原告姜勇俊80923.2元，上述款项均于本判决生效后二十日内付清；二、驳回原告姜勇俊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5446元，由原告姜勇俊负担1254元，由被告黄艺负担4192元；司法鉴定费2500元（金华正路司法鉴定所），由原告姜勇俊负担500元，由被告黄艺负担2000元，于本判决生效之日付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审 判 长  郑向东审 判 员  李海声人民陪审员  陈红卫二〇一七年十二月十四日书 记 员  徐翠雯申请执行期限二年????1?