陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渭中民三终字第00209号
上诉人（原审被告）曹天录，男，1959年4月13日出
生，汉族，农民。
委托代理人王玮，陕西省渭南市临渭区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）党根善，男，1968年7月4日出生，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）高建成，男，1964年9月24日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）武红利，女，1974年12月25日出生，汉族，居民。
委托代理人姚丰收，系陕西正励和律师事务所律师。
上诉人曹天录与被上诉人党根善、高建成、武红利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院（2013）临民初字第00376号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹天录及其委托代理人王玮，被上诉人党根善、高建成，被上诉人武红利委托代理人姚丰收到庭参加了诉讼，被上诉人武红利经传票传唤，亦未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2012年7月10日左右，被告曹天录承接了在本区毕家村六组（老北张村）盖房的工程。房屋盖到二层后，曹天录于2012年7月21日打电话叫来了原告党根善夫妻来此工地干活。第二天（7月22日）晚，因房屋需要建第三层，党根善夫妻在二楼楼顶用电葫芦上砖，另外一对在工地干活的夫妻在楼下装砖，后在施工过程中因楼板断裂，原告夫妻从二楼楼顶坠地受伤。事故发生后，原告党根善被被告曹天录先送往渭南中心医院治疗，诊断为：1、休克；2、闭合性颅脑损伤：右侧颞叶脑挫裂伤、右侧硬膜下血肿、左顶部头皮裂伤；3、闭合性胸部损伤：左侧创伤性湿肺、左侧胸腔积液、左肺不张、左侧肋骨骨折（第3-8肋）、左侧胸壁挫裂伤：4、左侧肩胛骨骨折；5、腰5左横突骨折；6、骶股骨折；7、左侧耻骨降支粉碎性骨折；8，右侧胫腓骨开放性骨折；9、右小腿皮肤裂伤。原告共住院86天，花费医疗费102816.98元。后原告被送往中国人民解放军第四军医大学西京医院治疗，诊断为：左坐骨神经损伤；左耻骨、坐骨支骨折；右胫腓骨骨折术后；左侧肋骨多发骨折。共住院6天，花费医疗费21218.2元。此外原告党根善出院后，在渭南中心医院门诊治疗花费165元。对于以上医疗费花费，被告曹天录垫付了渭南市中心医院医疗费102816.98元、第四军医大学医疗费用13500元，此外，被告曹天录承担原告党根善在渭南市中心医院的护理费、护理人员工资等共计22300元，以上合计138616.98元。2013年6月原告申请司法鉴定，陕中金司鉴中心（2013）临鉴字第366司法鉴定意见书鉴定意见为：“1、被鉴定人党根善此次损伤综合评定为八级伤残。2、被鉴定入党根善此次损伤后续相关治疗费用约需人民币壹万元（10000.00元）左右。”另查，现涉诉房屋未办理房产证，诉讼中原、被告均未提举该房屋的建房手续。本案在审理过程中，原告党根善、被告曹天录均主张被告高建成、武红利为涉诉房屋房主并为实际出资建房人。但被告高建成、武红利均予以明确否认，并主张各自与涉诉房产没有任何关系，并非房主，也不是出资盖房人。在此情况下，根据本案实际，诉讼中法院分配举证责任：由原告党根善明确涉诉房屋地址，由被告曹天录举证实际房主，后原告党根善明确涉诉房屋，而被告曹天录对实际出资人及房主未提举证据证明。2013年12月17日，本院前往涉诉房屋处调查，该房屋暂无人居住，由于涉诉房屋为租用农民耕地所建，无齐备建房手续，相关人员亦不能确定房主及出资人。又经查，被告党根善之父党斌洲，1944年1月19日出生，之女武辉，1997年12月6日出生。审理中，原告党根善对被告曹天录共计垫付138616.98元无异议，并明确本次诉讼主张费用为被告曹天录垫付费用外的其余费用。
原审认为，原告党根善为被告曹天录所联系在涉诉房屋干活，并认为曹天录为干活“老板”，后在施工过程中发生事故，致原告党根善受伤，其损害应得到赔偿。根据相关法律规定，在受损害一方无过错的情况下，该赔偿应由接受劳务的一方承担。本案中，现有证据不能明确涉诉房屋的房主及出资人，根据审理中分配的举证责任，应由被告曹天录承担举证不能的后果，先行给原告党根善进行赔偿。关于具体赔偿金额一节，本次诉讼中原告党根善主张医疗费为8614.1元，交通费为607.5元，经核查票据确定医疗费为7883.2元，交通费为207.5元，应根据确定票据予以支持。原告主张后续治疗费10000元；残疾赔偿金34578元（5763×20年×30%）；被抚养人生活费党斌洲（原告之父，生于1944年1月19日）18414元（5115元×12年×30%）、武辉（原告之女，生于1997年12月6日）2301.75元（5115元×3年×30%）一节，有司法鉴定书并符合法律规定，应予支持。原告要求其误工费每天按150元计算，证据不足，应按国家规定每天60元计算为宜，为19920元（60元×332天）。原告要求护理费9600元，住院伙食补助费2790元，营养费3000元，因被告曹天录已支付了原告在渭南市中心医院住院86天的上述各项费用，上述各项费用应按原告在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院6天计算，即护理费600元（100元×6天），住院伙食补助费180元（30元×6天），营养费180元（30元×6天）。关于伤残等级鉴定费，考虑原告所做鉴定为审理此案所必须，故其要求被告承担鉴定费1816元，应予支持。以上各项共计96080.45元。此外，被告曹天录在原告党根善治疗过程中垫付的138618.98元，应确认为被告曹天录先行给付原告党根善的赔偿费用。对本次诉讼确定的96080.45元及已经给付的138618.98元，因均属于被告曹天录应赔偿给原告党根善的费用，根据相关法律规定，被告曹天录均享有在赔偿后向实际接受劳务方及其它过错人追偿的权利。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告曹天录赔偿原告党根善医疗费7883.2元，交通费207.5元，后续治疗费10000元，残疾赔偿金34578元，被抚养人生活费党斌洲18414元，武辉2301.75元，误工费19920元，护理费600元，住院伙食补助费180元，营养费180元，伤残鉴定费1816元，以上�用合计96080.45元。限本判决生效后30日内履行完毕。二、驳回原告党根善其余诉讼请求。案件受理费514元，由被告曹天录承担。
宣判后，上诉人曹天录不服，向本院提起上诉。
上诉人曹天录上诉称，上诉人和被上诉人党根善没有建立其劳务合同关系，原审判决仅根据被上诉人党根善诉称上诉人是干活的老板，判令上诉人代偿全部损害后果，无事实依据，上诉人不应承担承担代偿责任，原判没有依法认定房主是谁，认定事实不清，且错误把证明房主是谁的举证不能责任由上诉人承担。请求，撤销原判主文第一项，改判上诉人不承担赔偿责任。一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人党根善辩称，我和上诉人不是一个村的，是上诉人在劳务市场上把我叫去干活的，从2012年7月15日开始干活，当时说一天120元，付了200元，欠了40元。出事是22日，上诉人让我上砖，工费是1000元，我给上诉人干了67个白天，14个晚上，包括出事的晚上总共是15个晚上，我就是给他干活的。
上诉人高建成辩称，上诉人说我委托他盖房不是事实，我不是房主，没有给党根善发过钱，我也没有建房。
上诉人武红利辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，武红利与上诉人及二被上诉人没有任何关系。
二审查明事实与原审一致，对原审认定事实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：上诉人是否应对被上诉人党根善提供劳务中受到的伤害承担赔偿责任，以及赔偿被上诉人党根善的误工费和被扶养人生活费应是多少。上诉人主张其没有与被上诉人党根善建立劳务关系，不是被上诉人党根善诉称的老板，其不应承担本案的赔偿责任。但本案一审审理中，上诉人诉称其是受委托组织人员建本案所涉的房屋，建房所用的楼板也是上诉人联系送到建房工�，二审中其申请出庭作证的证人王继龙也陈述是其包的活，故应认定上诉人承建本案所涉房屋以及与被上诉人党根善存在劳务关系的事实。在提供劳务的过程中，作为提供劳务者的被上诉人党根善受到伤害，接受劳务的上诉人应当依法应承担相应的赔偿责任。上诉人主张本案所涉房屋是被上诉人高建成、武红利所建，但没有充分的证据证明其诉称的事实，其依法应承担举证不能的法律责任，一审判处上诉人在承担赔偿责任后，依法享有追偿权，判处得当。对于被扶养人生活费和误工费，上诉人虽有异议，但未提出充分支持其异议的事实和理由，对其异议不予支持，一审认定认定判处赔偿被上诉人党根善的被扶养人的生活费和误工费正确适当，应予支持。综上所述，上诉人上诉理由不能成立，应予驳回；原判审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持�依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2202元，由上诉人曹天录负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦文强
代理审判员 李 谦
代理审判员 赵 静
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 罗 敏