内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乌刑初字第52号
公诉机关乌兰浩特市人民检察院。
被告人杨飞，男，捕前住内蒙古突泉县。2011年4月27日因涉嫌赌博被吉林省洮南市公安局取保候审（2013年8月19日变更为监视居住）；2012年4月5日又因涉嫌赌博被吉林省白城市公安局刑事拘留，同年4月12日被白城市公安局取保候审；2013年2月8日因涉嫌犯开设赌场罪被乌兰浩特市公安局取保候审。经本院决定于2014年9月28日被执行逮捕。现羁押于乌兰浩特市看守所。
辩护人康曙光，山东金恒律师事务所律师。
被告人李文龙，男，现住吉林省白城市。2013年2月3日，因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月8日被取保候审。2014年9月15日，经本院决定由乌兰浩特市公安局执行逮捕。现羁押于乌兰浩特市看守所。
辩护人袁玉琴，内蒙古天厚律师事务所律师。
被告人黄庆元，男，现住吉林省白城市。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年2月8日被取保候审。2014年6月19日，乌兰浩特市公安局网上追逃，6月24日被长春市交警支队抓获，羁押于第一看守所，25日被押解回乌兰浩特市继续取保候审。
辩护人孟繁兰，内蒙古天厚律师事务所律师。
乌兰浩特市人民检察院以乌检公诉刑诉（2014）22号起诉书指控被告人杨飞、李文龙、黄庆元犯开设赌场罪一案，于2014年7月28日向本院提起公诉。本院受理后，于2014年10月17日判决：被告人杨飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑甲年，并处罚金人民币5万元；被告人黄庆元犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4万元；被告人李文龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4万元。宣判后被告人杨飞不服一审判决，向兴安盟中级人民法院提出上诉。2014年12月5日，兴安盟中级人民法院以事实不清为由发回本院重新审理。在重新审理中因发现新的事实，乌兰浩特市人民检察院建议本案延期审理。2015年4月28日，追加起诉被告人杨飞、李文龙两起新的犯罪事实，本院决定一并审理，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌兰浩特市人民检察院指派检察员徐明出庭支持公诉，被告人杨飞及其辩护人康曙光、被告人李文龙及其辩护人袁玉琴、被告人黄庆元及其辩护人孟繁兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌兰浩特市人民检察院指控：（1）、2013年1月8日至2月2日期间，被告人杨飞、李文龙、黄庆元在乌兰浩特市太本站一村庄内开设赌场，非法获利人民币20余万元；（2）、2011年4月10日，被告人杨飞在洮南市某某某马场三连厂部开设赌场，至2011年4月15日被查获，涉案赌资人民币53900.00元（追诉事实）；（3）、2012年3月28日，被告人杨飞、李文龙在白城市某某镇某某某农场王晓某提供的房屋内开设赌场，至2012年4月4日被查获，涉案赌资人民币61500.00元（追诉事实）。公诉机关认为，被告人杨飞、李文龙、黄庆元以营利为目的，开设赌场供他人进行赌博，三被告人的行为构成开设赌场罪，请求依法判处。
庭审中，被告人杨飞、李文龙、黄庆元对公诉机关指控的罪名均不持异议。但被告人杨飞对公诉机关指控其在洮南市、白城市两起开设赌场的参赌人数有异议，辩解没有50多人，而且没有营利，在乌兰浩特市太本站开设赌场营利11万元；被告人李文龙对在乌兰浩特市太本站开设赌场营利11万元没有异议，辩解给被告人黄庆元5万元钱，是自己的钱，不是营利款；被告人黄庆元辩解13万元被告人李文龙只给了5万元现金，另8万元没给。
辩护人康曙光的辩护意见，被告人杨飞自动投案，乌兰浩特市人民法院于2013年9月26日决定对被告人杨飞逮捕后，因杨飞的母亲有病所以脱逃，安排其母亲住院后又自动投案，接受审判，所以被告人杨飞的自首情节成立，另被告人杨飞认罪悔罪，犯罪情节不属于情节严重，应对被告人杨飞减轻处罚，建议适用缓刑。
辩护人袁玉琴的辩护意见，被告人李文龙主观恶性小，社会危害性轻，在共同犯罪中作用较小，系从犯，且指控非法营利额20余万元不准确，建议从轻处罚，判处缓刑。
辩护人孟繁兰的辩护意见，被告人黄庆元取保候审期间未请假外出看病，属于违反取保候审的规定，不影响自首的认定，另被告人黄庆元的犯罪社会危害性小，认罪态度较好，涉案数额较少，建议适用缓刑。
经审理查明：
1、2011年4月10日至15日期间，被告人杨飞购买顶球机、发电机等赌博用具，在吉林省洮南市某某某马场三连场部开设赌场，并雇佣周某某、刘某甲、杨甲等人为赌场提供“端缸”、“收单”等服务。赌场以顶球押号的形式供下注人进行赌博活动，即：将24个数字球和两个彩球放入顶球机内，下注人押号，赌顶球机吹出的球的数字或者是哪个彩色球，并将所押号码写下放入缸内交给“庄家”，顶球机内吹出来的号码为“中奖”号码，如果下注人押中“中奖”号码，“庄家”按1：1、1：10……不同赔率给下注人赔注，赔注杀注之后余额即为赌场所赢。每次赌注最低50.00元，最多2000.00元不等。期间平均每天有甲、五十人参与赌博。该赌场被公安机关查获时，收缴赌资人民币53900.00元。
2、2012年3月28日至4月4日期间，被告人杨飞、李文龙伙同王某某（另案处理）在吉林省白城市某某镇某某某农场王某某提供的房屋内，由被告人杨飞提供赌博用具，以上述顶球押号的形式供下注人进行赌博活动，并雇佣周某某等人为赌场提供“端缸”、“收单”等服务。每次赌注最低50.00元，最多1000.00元不等。赔注杀注之后余额即为赌场所赢。期间平均每天约有五十人参与赌博。该赌场被公安机关查获时，收缴赌资人民币61500.00元。
3、2013年1月8日至2月2日期间，由被告人杨飞提供顶球机、电脑显示器等赌博用具，伙同被告人李文龙、黄庆元在乌兰浩特市太本站一村庄被告人黄庆元提供的房屋内开设赌场，以上述顶球押号的形式供下注人进行赌博活动，约定每天给付被告人黄庆元1万元场地费。三被告人雇佣多人为赌场“端缸”、“翻分”、“放哨”等服务，每人每天200.00元的报酬。每次赌注最低100.00元，最多1000.00元不等，赔注杀注之后余额即为赌场所赢，期间三被告人非法获利人民币20余万元。此款被告人杨飞、李文龙用于偿还2012年在白城市某某镇开设赌场时交罚款的借款及本次支付雇佣人员报酬、车费和被告人黄庆元的场地费用等。
上述事实，公诉机关提供以下证据予以证实：
（一）、被告人供述
（1）、被告人杨飞2011年4月26日的供述，我来投案自首，在洮南市丙马场设顶球赌博的事，我自己组织的，开了甲天，净盈利贰仟余元；2012年4月5日的供述，我和王某某合伙在白城市某某镇洮河农场的房子内设顶球赌博，我俩甲六分，今天开15、16场、收入19000.00元，4月1日前每天二、三十人玩，从4月2日至今每天有甲、五十人玩，每台车给车费300-500元不等。如不给车费、服务员开资每天盈利约1万元；2013年3月6日的供述，因为开设赌场的事自首，2013年1月8日在查干湖东北一个羊包与李文龙开的赌场，我主张的，房子是黄某甲（黄庆元）的，我与李文龙一共得11万左右，给黄某甲13万，这些钱是李文龙给的。我雇7个人、李文龙雇3个人，一人一天给200.00元，黄某甲安排放哨的。原来我和李文龙在某某乡开过赌场，后被白城市公安局查封了，我没交代李文龙，我和王甲被处理了，所有罚款的钱都是我交的，这次挣的钱基本上是还上次的罚款了；
（2）、被告人李文龙2013年3月18日的供述，2013年1月8日，我和杨飞在白城市镇西东南一个羊包合伙开设赌场，以顶球的方式进行赌博，开赌场是杨飞提出的，赌具是杨飞带来的，我和杨飞负责经营，房子是黄庆元提供的，一天给黄庆元1万块钱，一共给了他13万元。我和杨飞挣钱一人一半，我们俩人大概得了11万元左右，杨飞拿这笔钱还去年我们被白城市某某镇开设赌场的罚款了；
（3）、被告人黄庆元2013年2月7日的供述，2013年1月8号开始在太本站下面的一个村开的赌场，李文龙、杨飞负责赌场的日常管理，找人过来赌博，并且负责购买赌博器具，我负责出地方，刚开始每天给我1万元，后来李文龙和我说赌场赔钱就少给我一些钱，共计给了我13万元钱。
（二）、证人证言
（1）、证人周某某、刘某甲、师某甲、杨甲、张甲、李甲、代某某、宫某、张某甲、周某甲、白某甲、张某乙、马某乙等人的证言，证实2011年4月在洮南市丙马场场部杨飞开设的赌场负责端缸、验缸、算账、做饭等服务，赌场每天输赢1-2万元，甲、五十人参赌，杨飞每天付车费1万余元；
（2）、证人季某乙、马某乙、叶某乙、张某丙、刘某丙、王丙、张丙、赵某丙、宫某丙、高某丙、胡某丙、张某丙、史某丙、郑某丙、刘丙、甲某丙、王乙、周某乙、王某乙、李某乙、裴某乙、王某乙、刘某乙、侯某乙、周某甲、刘某甲、周某乙、李某乙、毕某乙、卢某乙、顾某乙、冯某乙、甲某丙、王某乙、邵某、杨飞某、潘某某、高某丙、张甲、张某甲、徐某甲等人证言，证实2011年4月在杨飞开设的赌场赌博被公安机关抓获；
（3）、证人王某某的证言，证实2012年3月28日至4月4日，和被告人杨飞在白城市洮河农场合伙开设赌场；
（4）、证人周某某、白某甲、刘博、马某乙等人的证言，证实被告人杨飞和王某某于2012年3月至4月期间，在白城市开设赌场八天，每天参赌人员有八、九十人，每天开七十多局，每天有甲、五十台车，杨飞每台车给300-500元不等的车费；
（5）、证人吴某甲、韩某甲、宋某、安某某、刘甲、付某某、梁某某、李某丙、李某乙、宋乙、王某甲、李甲乙、冯甲、蔡某某、王甲、邹某某、任某某等人证言，证实2012年4月在白城市杨飞、王某某开设的赌场赌博被抓获；
（6）、证人毕某乙、徐向某、李某的证言，证实2013年2月在杨飞的赌场赌博时被抓获；
（7）、证人周某某、屈玉某、田某、姜喜某、张某、黄建某、郭守某等人证言，证实2013年1月至2月为赌场从事翻分、上缸等工作，其中证人周某某证实赌场每天收入1-2万元左右。
（三）、书证物证
（1）、户籍证明，证实被告人杨飞、李文龙、黄庆元犯罪时达到刑事责任年龄；
（2）、扣押、收缴物品清单，收缴报告及销毁记录及照片，证实2011年公安机关在洮南市杨飞开设的赌场内扣押、收缴赌资53900.00元，以及销毁赌具情况。2012年在白城市收缴杨飞等人赌资61500.00元。2013年在太本站扣押参赌人员赌资情况；
（3）、洮南市检察院2014年12月15日发给乌市公安局的《情况说明》：杨飞涉嫌赌博一案，我院已受理，洮南市公安局一直没有将杨飞抓获到案，现贵局已将杨飞抓获到案，并已提起公诉，能否合并追加起诉。
（4）、抓获经过，2012年4月4日白城市公安局治安管理支队接到举报，在白城市某某镇某某某农场将杨飞抓获；
（5）、侦查终结报告书、起诉意见书，证实2012年7月被告人杨飞因聚众赌博被白城市公安机关准备移送起诉；
（6）、侦破报告，2013年2月2日16时乌市公安局治安大队民警发现三被告人在太本站一畜牧点开设赌场，民警抓获李文龙及徐某某、毕某乙、李丙等参赌人员；
（7）、归案情况说明，2013年2月2日被告人李文龙被当场抓获，2月8日被告人黄庆元、杨飞投案自首；
（8）、办案说明、抓捕经过、在逃人员登记／撤销表等，证实被告人杨飞、李文龙、黄庆元因涉嫌开设赌场被取保候审，起诉阶段被告人黄庆元拒不到案，2014年上网追逃，6月24日，被告人黄庆元在长春市被抓获，在第一看守所羁押，25日由办案单位解回；
（9）、乌兰浩特市边界勘察纪要，证实三被告人2013年开设赌场的场地位于内蒙古兴安盟界内；
（10）、乌兰浩特市公安局办案说明，2014年9月26日乌兰浩特市法院决定对杨飞逮捕，由乌兰浩特市公安局干警执行，体检途中杨飞脱逃，28日打电话主动投案；黄庆元在取保候审期间，称其患有疾病，电话告知要出门看病，但案件办理过程中联系不到黄庆元，上网通缉，黄庆元在长春治病期间被抓获。
针对本案，被告人杨飞的辩护人康曙光提供被告人杨飞的母亲汪某某的住院病历，证实被告人杨飞的母亲汪某某因患有疾病于2014年9月27日住院治疗情况。
以上证据均当庭出示，并进行质证。公诉机关指控被告人杨飞在吉甲省洮南市，被告人杨飞、李文龙在白城市，被告人杨飞、李文龙、黄庆元在本市太本站开设赌场的犯罪事实，以及被告人杨飞在洮南市开设赌场涉案赌资53900.00元，被告人杨飞、李文龙在白城市开设赌场涉案赌资61500.00元等事实，三被告人在开庭审理过程中无异议，公诉机关提供了三被告人在侦查机关的供述、证人证言、办案说明、扣押清单等证据予以证实，证据之间能够相互印证，且已形成完整的证据链条，可以作为定案依据，本院予以采信，上述事实，本院予以确认。被告人杨飞的辩护人康曙光提供的杨飞母亲的住院病历，与本案事实无关，与是否认定被告人杨飞的自首情节亦无关，所以本院不予采纳。
关于三被告人的涉案数额及自首问题，通过庭审调查及证据分析，本院具体评判如下：
1、关于三被告人在本市太本站开设赌场违法所得数额。根据公诉机关以上所提供三被告人的供述及证人证言等证据，能够证实被告人杨飞、李文龙、黄庆元在开设赌场的违法所得用以偿还被告人杨飞、李文龙二人在白城市开设赌场时交纳罚款的借款和给本次雇佣人员开资共计11万元左右，另由被告人李文龙给付被告人黄庆元场地费，每天给黄庆元1万元，后来因“收入”问题少给，共计给付被告人黄庆元人民币13万元，对此三被告人供述一致。公诉机关依此确定三被告人违法所得数额为20余万元。庭审中，被告人杨飞、李文龙对其二人非法获利11万元无异议，但对给付被告人黄庆元13万元提出异议，被告人杨飞辩解给付被告人黄庆元多少钱不清楚，被告人李文龙辩解给付被告人黄庆元现金5万元，而且不是非法获利，被告人黄庆元亦承认应给其13万元场地费，但实际给付现金5万元。三被告人当庭供述前后矛盾，且无其他证据佐证，本院不予采信。公诉机关依据三被告人原始供述及其他证据，认定三被告人的违法所得数额为20余万元的指控，本院予以采纳。
2、被告人杨飞、黄庆元是否构成自首问题。公诉机关依据侦查机关的“办案说明”：“2014年9月26日乌兰浩特市人民法院决定对杨飞逮捕，由乌兰浩特市公安局干警执行，体检途中杨飞脱逃，28日打电话主动投案”，确定被告人杨飞不构成自首情节。但根据公诉机关提供的被告人杨飞在侦查机关的讯问笔录、办案说明等相关证据及被告人杨飞当庭的供述，证实被告人杨飞2011年在洮南市、2013年在本市太本站开设赌场案发后自动投案，而且如实交代自己的主要犯罪事实，被告人杨飞的行为符合《刑法》第六十七条第一款的规定，应认定被告人杨飞自首。被告人杨飞在一审庭审后、变更强制措施期间逃跑，之后又主动投案，不影响其自首的成某，所以被告人杨飞的自首情节，本院予以确认。被告人黄庆元虽自动投案，但因其在取保候审期间，未经执行机关批准离开所居住的县、市，无法传讯到案，后被公安机关网上追逃抓获，其行为属自首后逃跑，所以被告人黄庆元的行为不符合自首的条件，故被告人黄庆元的自首情节，本院不予认定。
本院认为，被告人杨飞、李文龙、黄庆元以营利为目的，开设赌场供他人赌博，违法所得20余万元，另被告人杨飞在公诉机关追诉两起开设赌场犯罪中涉案赌资人民币11万余元，被告人李文龙涉案赌资人民币6万余元，三被告人的行为已构成开设赌场罪，且情节严重，依法应予惩处。乌兰浩特市人民检察院指控三被告人的犯罪事实清楚，证据确凿，指控的罪名成某。被告人杨飞、李文龙在第二起犯罪中共同预谋、共同实施，系共同犯罪；第三起犯罪中被告人黄庆元为被告人杨飞、李文龙提供开设赌博场所，并共同获利，三被告人构成共同犯罪。案发后，被告人杨飞自动投案，且能如实供述自己的主要罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人李文龙、黄庆元到案后能如实供述自己的罪行，对二被告人可依法从轻处罚。三被告人在共同犯罪中均是积极参与，利益共享，作用相当，故辩护人袁玉琴提出的被告人黄庆元是从犯的辩护意见，事实和法律依据不足，本院不予采纳。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，应依法严惩，故三辩护人提出的缓刑辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条之规定，判决如下：
一、被告人杨飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000.00元（判决生效后某即执行）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月28日起至2019年9月19日止）
二、被告人李文龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000.00元（判决生效后某即执行）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月15日起至2018年3月9日止）
三、被告人黄庆元犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000.00元（判决生效后某即执行）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本甲份。
审判长 吕大伟
审判员 王长友
审判员 王艳萍
二〇一五年七月二日
书记员 张莹莹
附相关《中华人民共和国刑法》条文：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。（修正案六）
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。