湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘07民终673号上诉人（原审原告）：严定全，男，1949年11月8日出生，汉族，居民，户籍所在地湖南省常德市武陵区，现住常德市武陵区。委托诉讼代理人：谢和平（系严定全儿媳），女，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：郭霄艺，男，1985年8月10日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区。主要负责人：蒋德平，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄勇，湖南保协律师事务所律师。上诉人严定全因与被上诉人郭霄艺、中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2017）湘0702民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人严定全及其委托诉讼代理人谢和平，被上诉人郭霄艺、被上诉人太平洋保险公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。严定全上诉请求：1、变更常德市武陵区人民法院（2017）湘0702民初287号民事判决第一项，撤销第二项，判令郭霄艺、太平洋保险公司赔偿误工费26400元及车辆损失费500元。2、一审判决民事赔偿责任比例划分不当，对机动车与非机动车之间发生交通事故应按6：4的比例赔偿。一审判决按各负50%的比例要严定全多负担10%的赔偿责任不当。事实和理由：严定全虽年满60周岁，但发生交通事故前一直在儿子、儿媳所开超市工作并获得收入。因自己发生车祸造成误工损失应获得赔偿。此外，其所骑电动车确因交通事故受损，应当考虑赔偿损失500元。太平洋保险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。应予维持。严定全误工费需要提供收入减少证明，车辆损失也应当有相应证据，但严定全均无证据证实。且根据交通事故过错责任，负事故同等责任的依照各自承担50%的责任并无不当。郭霄艺辩称，自己在保险公司购买了交强险及商业三者险，严定全所受的各项损失应由保险公司承担替代赔偿责任。严定全向一审法院起诉请求：1、郭霄艺赔偿严定全残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院期间生活补助费、营养费、法医鉴定费、交通费等共计122175.71元；２、太平洋保险公司在保险限额内承担连带责任；3、郭霄艺、太平洋保险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年1月29日9时15分，严定全驾驶电动自行车经洞庭大道东延线由东向西行驶至洞庭大道东延线高架桥路段时，遇郭霄艺驾驶湘J061**号小型轿车经相同道路由西向东行驶至相同位置时相撞，造成两车受损，严定全受伤的道路交通事故。严定全与郭霄艺在本次交通事故中负同等责任。严定全受伤后于当日被送往常德市第一人民医院住院治疗，经住院治疗24天后出院。郭霄艺向严定全垫付3000元。严定全伤情经常德市司法鉴定中心司法鉴定，严定全的损伤已构成十级伤残，其误工时间240天，1人护理90天，营养时间90天，截止至鉴定结论之日，医疗费按医院实际支出计算（含住院费及出院后相关诊疗费），后期取内固定物住院费用8000元左右。另查明，湘J061**小型轿车已在太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者商业责任保险（以下简称商业三者险），保险限额分别为122000元和800000元，其中商业险不计免赔，事故发生在保险期间内。严定全自2013年至今居住在常德市武陵区永安街道竹园社区。一审法院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷，公民的生命权、健康权受法律保护，严定全的损失，应当依法获得赔偿。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，严定全要求太平洋保险公司在交强险限额内和商业三者险限额内赔偿的请求应依法予以支持。关于医疗费，太平洋保险公司认为应剔除非医保用药部分，但未指出具体非医保用药，故对医疗费不应予以核减。关于伤残赔偿金、护理费，太平洋保险公司认为应按农村标准计算，但严定全自2013年至今居住在常德市武陵区永安街道竹园社区，应按城镇标准计算。关于营养费，太平洋保险公司认为应由医疗机构出具意见，因鉴定意见已经对严定全营养时间作出鉴定结论，太平洋保险公司并未对鉴定意见申请重新鉴定，故应当按照鉴定意见确认的营养时间计算营养费。因关于误工费，因严定全已经年满60周岁，且没有提供相应证据证明其收入状况，故对严定全主张的误工费不予支持。关于交通费，考虑实际情况酌定为500元；关于财产损失，严定全诉请电动车损失共计500元，但未提供相应证据证明，故不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院》的相关规定，并结合本地审判实践，严定全的各项损失确定如下：1、医疗费50477.52元；2、住院伙食补助2400元；3、营养费：2700元；4、护理费9900元；5、残疾赔偿金37489元；6、精神损害抚慰金5000元；7、交通费500元；8、鉴定费1300元。严定全的鉴定费1300元由郭霄艺承担650元（1300×50%）；严定全的医疗费、住院伙食补助费、营养费等经济损失55577.52元属于医疗费用赔偿项目，护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等经济损失52889元属于伤残赔偿项目，先由太平洋保险公司在交强险限额内予以赔偿62889元（其中医疗费用10000元，伤残赔偿金52889元）；赔偿不足部分按保险合同约定，太平洋保险公司应在商业险限额内予以赔偿22788.76元（55577.52元-10000元）×50%。综上，严定全该次交通事故的损失应由郭霄艺赔偿650元，由太平洋保险公司赔偿85677.76元。郭霄艺已垫付的3000元予以抵扣后，太平洋保险公司应向郭霄艺支付2350元，向严定全支付83327.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿严定全各项损失83327.76元，支付郭霄艺垫付款2350元；二、驳回严定全的其他诉讼请求。本院二审审理期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。二审另查明，严定全发生交通事故前，在其儿媳经营的谢和平商行工作，以负责管理商行获得收入。二审审理查明的其他事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、应否支持严定全的误工费损失及500元电动车的财产损失；二、一审判决民事赔偿责任比例划分是否恰当。关于焦点一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。严定全发生交通事故前在商行工作，以负责管理商行获得相关收入，因发生事故后导致其收入减少，其误工费损失应获得赔偿。经鉴定，严定全的误工时间为240天，因严定全不能举证证明其近三年平均收入情况，本院依法参照本地相同或者相近行业的职工平均工资，按照70元/天的标准计算其误工费损失16800元（70元/天×240天），严定全上诉主张的误工费请求本院予以支持。但严定全主张的电动车损失，因对该车损失情况无法核定，其损失金额无法确定，对其提出应认定500元财产损失的上诉主张，本院不予支持。关于焦点二：本案民事赔偿责任比例划分系根据公安交通管理部门的事故责任认定书，并结合交通事故中的过错程度确定当事人之间的赔偿责任。严定全在本案交通事故中违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条“非机动车实行右侧通行”之规定，具有相应过错，一审判决根据其过错程度确定严定全、郭霄艺各承担50%的责任并无不当。故严定全上诉认为一审判决责任划分比例不当的主张不能成立，本院不予支持。严定全因交通事故造成的经济损失包括：1、医疗费50477.52元；2、住院伙食补助2400元；3、营养费2700元；4、护理费9900元；5、误工费16800元；6、残疾赔偿金37489元；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费500元；9、鉴定费1300元。严定全的鉴定费1300元由郭霄艺承担650元（1300×50%）；其中医疗费、住院伙食补助费、营养费等经济损失55577.52元系交强险医疗费项下费用。护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失69689元系交强险伤残赔偿项下费用。上述损失先由太平洋保险公司在交强险限额内赔偿79689元（医疗费10000元+残疾赔偿金69689元）；对超出交强险限额内的45577.52元，由太平洋保险公司在商业三者险限额内赔偿22788.76元（45577.52元×50%）。太平洋保险公司在交强险限额及商业三者险限额内共计赔偿102477.76元（79689元+22788.76元）。因郭霄艺已垫付3000元，扣减650元鉴定费，太平洋保险公司应向郭霄艺支付2350元，向严定全赔偿100127.76元。综上所述，严定全的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2017）湘0702民初287号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿严定全各项损失100127.76元，支付郭霄艺垫付款2350元；三、驳回严定全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费612元，由严定全负担412元，由中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  樊 英审 判 员  谭洪妮代理审判员  廖泽轩二〇一七年七月十八日书 记 员  宋金灵附：本判决所依据的法律、司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。