浙江省绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0604刑初157号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人杨奇君，男，1974年11月22日出生于绍兴市上虞区，汉族，小学文化，无业，住绍兴市上虞区。因犯流氓罪、盗窃罪于1993年11月12日被本院决定执行有期徒刑一年零六个月。因赌博于2010年5月被原上虞市公安局决定罚款五百元。因犯故意伤害罪于2013年3月7日被本院判处有期徒刑五年，因患严重疾病，本院于2013年6月8日决定对其暂予监外执行。因犯开设赌场罪于2017年7月13日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，连同前犯故意伤害罪剩余刑期有期徒刑一年五个月二十五天，决定执行有期徒刑一年五个月二十五天﹙未执行﹚，并处罚金人民币二千元。因本案于2017年8月29日被刑事拘留，同年9月13日变更为取保候审。
辩护人汪义华，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。
被告人朱琰，女，1985年12月30日出生于绍兴市上虞区，汉族，高中文化，务工，绍兴市上虞区号。因本案于2017年9月4日被取保候审。
被告人丁金苏，女，1988年4月9日出生于绍兴市上虞区，汉族，职高文化，务工，住绍兴市上虞区。因本案于2017年9月6日被取保候审。
被告人成诚，男，1982年8月19日出生于绍兴市上虞区，汉族，大专文化，务工，住绍兴市上虞区。因本案于2017年12月12日被取保候审。
被告人邵红丽，女，1982年6月23日出生于绍兴市上虞区，汉族，初中文化，务工，住绍兴市上虞区。因本案于2017年11月3日被取保候审。
被告人赵雅华，女，1978年9月5日出生于绍兴市上虞区，汉族，初中文化，无业，住绍兴市上虞区。因本案于2017年12月6日被取保候审。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉[2018]145号起诉书指控被告人杨奇君、朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华犯赌博罪，于2018年3月12日向本院提起公诉。本院即日立案，适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员章子卿出庭支持公诉，被告人杨奇君及其辩护人汪义华、被告人朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：
2017年1月至8月期间，被告人杨奇君多次组建微信群，设定赌博规则，以抢红包“中雷”需等额返包的方式招揽赌博人员聚众赌博，并以设定“免半号”（中雷后只需返一半的发包金额）作为特殊号从中抢红包获利。期间，被告人朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华先后帮助杨奇君操作“免半号”进行抢红包，并将获利微信转账给杨奇君。期间，被告人杨奇君以“免半号”抢红包获利41万余元。其中，被告人朱琰使用自己的微信号帮助抢红包获利5.2万余元，与杨奇君共同使用微信号抢红包获利23.8万余元，个人从中获利5300元；被告人丁金苏帮助抢红包获利4.9万余元，个人从中获利1200元；被告人成诚帮助抢红包获利1.7万余元，个人从中获利1100元；被告人邵红丽帮助抢红包获利1.2万余元，个人从中获利2000元；被告人赵雅华帮助抢红包获利1.2万余元，个人从中获利2000元。
案发后，被告人朱琰、丁金苏、邵红丽先后主动到公安机关投案，并如实供述了上述自己参与的犯罪事实。
另查明,被告人朱琰已向公安机关退出违法所得8000元,被告人丁金苏已向公安机关退出违法所得1200元;公安民警在被告人杨奇君处扣押供犯罪所用的VIVO手机一只、OPPO手机一只；在被告人朱琰处扣押供犯罪所用的中国红苹果7手机一只；在被告人成诚处扣押供犯罪所用的粉红色IPHONE7手机一只；在被告人赵雅华处扣押供犯罪所用的粉红色IPHONE6S手机一只。
在本院审理中，被告人成诚向本院退缴违法所得人民币1100元，被告人邵红丽、赵雅华各向本院退缴违法所得人民币2000元。
上述事实，被告人杨奇君、朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人杨奇君、朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华供述，证人娄某、沈某1、陆某、杨某1、沈某2、沈某3、陈某、崔某、朱某、王某1、赵某1、余某、王某2、吕某1、董某、赵某2、王某3、寿某、顾某、邱某、钟某、丁某、杨某2、张某等证言，辨认笔录和照片，检查笔录和微信记录照片，证据保全决定书、证据保全清单及照片，扣押决定书、扣押清单及照片，行政处罚决定书，本院发票，被告人杨奇君刑事判决书，情况说明，抓获经过及被告人杨奇君、朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华的户籍信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨奇君组建微信群，招揽赌博人员聚众赌博并从中非法获利，被告人朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华帮助杨奇君从赌博活动中非法获利，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人杨奇君在前犯故意伤害罪、开设赌场罪刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。被告人杨奇君在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，应从轻处罚。被告人朱琰、丁金苏、邵红丽犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可依法从轻处罚。被告人杨奇君有前科和劣迹，可酌情从重处罚；被告人杨奇君、成诚、赵雅华能自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华已退缴违法所得，可对五被告人酌情从轻处罚。对被告人杨奇君的辩护人就上述从轻情节提出的辩护意见，予以采纳。根据被告人朱琰、丁金苏、成诚、邵红丽、赵雅华的犯罪情节及悔罪表现，可对五被告人宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨奇君犯赌博罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元，连同前犯故意伤害罪、开设赌场罪剩余刑期有期徒刑一年五个月二十五天，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人朱琰犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）；
三、被告人丁金苏犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）；
四、被告人成诚犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）；
五、被告人邵红丽犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）；
六、被告人赵雅华犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日缴纳）；
七、扣押在绍兴市公安局上虞区分局及暂存在本院的违法所得款合计人民币一万四千三百元，予以没收，上缴国库；被告人杨奇涉案违法所得人民币三十九万五千七百元，继续予以追缴；
八、供犯罪所用的VIVO手机一只、OPPO手机一只、中国红苹果7手机一只、粉红色IPHONE7手机一只、粉红色IPHONE6S手机一只（现扣押在绍兴市公安局上虞区分局），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯尧土
人民陪审员 胡岳夫
人民陪审员 李越虎
二〇一八年四月四日
代书 记员 丁晶莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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