河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀04刑终361号
原公诉机关河北省曲周县人民检察院。
上诉人（原审被告人）兰洪军，男，1972年2月8日出生于黑龙江省肇东市，汉族，初中文化，无业，捕前住河北省任丘市。2009年3月17日因犯妨害公务罪被河北省任丘市人民法院判处罚金八千元。2011年1月24日因犯交通肇事罪被河北省任丘市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，同年1月27日由任丘市人民法院变更为取保候审。2015年7月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被曲周县公安局刑事拘留，同年8月12日以故意伤害罪批准逮捕。
河北省曲周县人民法院审理河北省曲周县人民检察院指控原审被告人兰洪军犯故意伤害罪一案，于2016年4月18日作出（2016）冀0435刑初27号刑事判决。原审被告人兰洪军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2014年2月10日10时许，被告人兰洪军纠集多人持木棍到曲周县城振兴路西段王某2“高价回收废铝”门市内，将王某2、温某夫妇打伤后逃跑。经曲周县公安局法医鉴定，王某2头皮创，损伤程度属于轻伤二级，温某右腿挫伤属于轻微伤。
另查明，被告人兰洪军于2009年3月17日因犯妨害公务罪被河北省任丘市人民法院判处罚金八千元；2010年5月14日因涉嫌犯交通肇事罪被任丘市公安局刑事拘留。2011年1月26日因犯交通肇事罪被该院判处有期徒刑三年，缓刑五年，同年1月27日由该院变更为取保候审。缓刑考验期限自2011年2月9日起至2016年2月8日止。
上述事实有被害人王某2、温某陈述，证人侯某、王某1、闫某、张某等人证言，曲周县公安机关现场勘查笔录和案发现场方位图、照片，辨认笔录，曲周县公安局公（曲）鉴（活）（2014）54、55号法医鉴定意见书，河北省任丘市人民法院（2011）任刑初字第39号刑事判决书，监控录像审查说明，取保候审决定书，执行通知书，抓获证明、户籍证明等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人兰洪军持械殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。被告人兰洪军因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年。其在缓刑考验期内又故意犯罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。且曾因故意犯罪被判处刑罚，有犯罪前科，原审法院酌情对其从重处罚。鉴于被告人兰洪军在到案后自愿认罪，酌情对其从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款及最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第四百五十七条的规定，撤销河北省任丘市人民法院（2011）任刑初字第39号刑事判决书中对被告人兰洪军犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分；被告人兰洪军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月，与原犯交通肇事罪已判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年三个月。
上诉人（原审被告人）兰洪军上诉提出，不是其直接将被害人打伤，原判决量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年2月10日10时许，原审被告人兰洪军纠集多人持木棍到曲周县城振兴路西段王某2“高价回收废铝”门市内，将王某2、温某夫妇打伤后逃跑。经法医鉴定，王某2头皮创，损伤程度属于轻伤二级，温某右腿挫伤属于轻微伤。
另查明，2011年1月26日因犯交通肇事罪被该院判处有期徒刑三年，缓刑五年。缓刑考验期限自2011年2月9日起至2016年2月8日止。
认定上述事实的证据有：
1、被害人王某2的陈述，2014年2月10日9时许，其和侯海滨在门市内说话，这时从门外进来4个男的，其中一个胖子指着其说：就是他，其就说：咋回事啊！这时有个瘦子上前搂住其，然后这个胖子说：你忘了怎么回事了吗？还是上回李某2喜和闫某帐的事，今天就弄死你。说完这个话不知道谁就拿着木棍就朝其头上砸了好几下，然后这4个人就围住其打，边打边推，就到了门市后边的院子里，这时在厨房做饭的温某听到动静就出来了，看到其被打就上前拽那个瘦子，一个人拿着木棍冲温某右小腿砸了一棍，并朝她头上砸了好几下，温某当场就躺倒在地。这时其弟弟王某1从楼上下来，这4个人就出门市走了。其看到有2个人拿着棍子，其他人空着手打其及温某。其和李某2心、闫某夫妇一起做过生意，有纠纷，李某2心夫妇就找了几个东北人把其夫妇打伤了，打其的人说是闫某让过来要钱的。
2、被害人温某（王某2妻子）的陈述，2014年2月10日9时许，其在门市内厨房做饭，突然听到王某2喊：小蕾，快出来。其出来看到4个男的驾着王某2进了门市院子里，王某2满脸血，有个小低个儿在王某2前面搂着他，有个瘦高个在王某2身后搂着他，还有个最高的男的在瘦高个后面站着，并且手里拿着一根棍子，其就喊：你们是干啥嘞！你们要咋嘞！这时在王某2旁边站着穿蓝色上衣，手里拿着棍子的男的说：别问干啥？知道李某2喜跟闫某就行了。然后其就上去拉小低个儿，穿蓝色上衣的男的就用棍子朝其右小腿砸了一下，其当场被砸倒在地，这4人又围住王某2打，当时其看到拿棍子的二人没有动手，搂着王某2的二人用手和拳头朝王某2头上和脸上乱打，其就喊：小丽，快点。然后王某1和曲丽君就从楼上下来了。打王某2的4人就松开往外跑，王某1和曲丽君就跟着追了出去。其当时看到王某2头上流血了，头顶左侧有一道伤口在流血，左小腿和背上有淤血。其当时受伤了，右小腿疼。闫某和李某2喜属于同居关系，王某2和李某2喜之前合作过生意。个子最高的男的在年前被李某2喜带着来过其家，其有印象。
3、原审被告人兰洪军的供述，其认识李某2心和闫某，其外甥赵佩明是闫某的女婿，其和闫某也算是亲家，李某2心和闫某是夫妻，但是没有领证，在一起同居。李某2心和曲周的王某2合伙做绿化的活，王某2不给他钱，其和李某2心等人来曲周找王某2，当时王某2刚喝完酒回来，一直骂，有钱不给李某2心。经对账，他让用机器顶，没谈成，不欢而散。2014年的正月，其给柱子说亲家的钱一直要不回来，让柱子带几个人和其一块去把钱要回来。大概在正月十一上午9点的时候到了王某2门口，小旭先下车看王某2在屋里，其和小旭还有柱子找的两个人，拿了两根木棍进到王某2屋里。其指着王某2说就是他不给钱，王某2说给谁钱啊！没说几句就打王某2，当时王某2头上被他们拿的木棍打了一个大包，头上流血了，其就说赶紧走，后来王某2的媳妇也过来了，好像是小旭弄了她一下。
4、证人证言
（1）证人侯某证实，2014年2月10日9点左右，其去“废铝回收”门市找王某2，王某2给其上烟，其刚要点烟的时候，从王某2后边过来一个人，上来就楼住王某2，这时又过来三个男子都拿着木棍，上来就冲王某2的腿上打，他就往院内跑，这时一名男子就往他头上打了一棍子，当场就流血了。其就赶紧去拦，在拦架过程中，一个男子要拿木头棍子打其，其就往一边撤，这时王某2的媳妇出来了，打王某2的四个男子就把他媳妇围住了，冲他媳妇的腿上打了两下就坐车跑了。当时王某2的兄弟也从楼上下来了，就撵他们的车没撵上。其可以把他们中的三个人认出来。
（2）证人王某1（王某2弟弟）证实，2014年2月10日9时许，其在楼上听到其嫂子叫了一声，就和其妻子一起下来看怎么回事。走到一楼看到其哥哥头上流血了，用毛巾捂着头，其嫂子在地上躺着，大门口有两个男子拿着棍子打开门要往外跑，其就追到门外，那两个男子把棍子扔到一边，跟另外两个男子一起往东跑了，其拾起一个棍子追了20多米，过来一辆黑色轿车把这四个男子接走了。听其哥哥说是被那四个男子打的。
（3）证人曲某（王某2弟媳妇）证实，2014年2月10日9时许，其在楼上听见大嫂温某在楼下尖叫，意识到可能出事了。其和王某1赶紧到楼下，见温某在地上躺着，王某2满脸血，有个胖的男的背对着其按住温某，看到其和王某1下来后，他朝外跑了，其和王某1追到门外后，见3个男的和胖子往东边跑了，门市门口还有两根棍子，王某1捡起一根棍子去追，这时过来一辆黑色轿车接住这4个男的走了。车牌号是冀Ａ×××××。当时有王某2受伤了，头上流血，流了满地血。温某受伤了，她头上起了个大包，右腿走路一拐一拐的。
（4）证人李某1证实，其看王某2被打时的监控发现其中的两个人是2013年12月下旬，其在王某2家见到的李某2喜带来的两个东北人。当时李某2喜带来的其中一个说：是闫富蓉派来的。
（5）证人闫某（芙蓉）证实，其和李某2心是朋友关系，其和王某2和温某夫妇有经济上往来，曾借给过王某2夫妻钱。其认识兰洪军，他是其女婿赵明的四舅。其借钱给王某2夫妇的事情兰洪军不知道。李某2心和王某2打架的事情其不知道。
（6）证人李某2心（喜）证实，其和王某2合作干过工程，他还欠其钱没有给。2013年12月份的时候，其带着东北的老四和老四找的三个人来王某2的家中要钱，他也没有给。2014年正月初六七时，其给东北的老四说，王某2一直不给钱，就让老四找王某2要钱，他答应了。后老四给其说把王某2给打伤了。他带人打王某2是今年正月十五以前，说带了三四个人用木棍打了王某2两下。
（7）证人张某证实，其和李某2心是朋友关系，2013年10月份，他领着闫某找到其，让其从中撮合与王某2之间的债务问题，其说：其尽力帮忙给你们管管，能不能管下来不知道。闫某说你要管不下来，就找人弄他，其说那就不管了。
（8）证人李某3证实，其和李某2心、闫某是朋友关系，通过王某2认识的。李某2心、闫某和王某2从2012年下半年开始一起做工程，2013年初工程做完，年底李某2心、闫某找到其，闫某说：工程做完了，王某2还欠几万块钱，你给他说说，赶紧给钱。你要管不了王某2，其就找人弄他。其说：那是你们的事，你们爱怎么弄就怎么弄，其不管。
5、曲周县公安局公（曲）鉴（活）（2014）54号、55号法医活体鉴定意见书载明，王某2头皮创，符合《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4a条规定的内容，评定为轻伤二级；温某右腿挫伤，符合《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.4a条规定的内容，评定为轻微伤。
6、辨认笔录记载，王某2、温某、侯某均辨认出“老四”系兰洪军，是将王某2夫妇打伤的人。
7、公安机关调取的案发现场的监控录像审查说明，证明监控录像拍摄的现场情况。
8、公安机关现场勘查笔录和现场方位图在卷。
9、河北省任丘市人民法院（2011）任刑初字第39号刑事判决书显示，2011年1月26日，原审被告人兰洪军犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，缓刑考验期自2011年2月9日起至2016年2月8日止。并有执行通知书印证。
10、并有抓获证明、户籍证明等证据在卷。
上述证据经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）兰洪军纠集多人，持械故意殴打他人，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。对兰洪军所提不是其直接将被害人打伤，原判决量刑过重，请求从轻处罚的意见，经查，根据被害人陈述、原审被告人兰洪军供述、证人证言和案发现场监控录像证实，兰洪军纠集多人，手持木棍进入王某2家中，用木棍将王某2打致轻伤二级，将温某打致轻微伤，兰洪军作为纠集人，应当承担故意伤害罪的法律责任，原判决已充分考虑其具有的从轻和从重处罚情节，并在量刑时予以体现，故对兰洪军的上诉意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 白秀峰
审 判 员 杨伟娟
代理审判员 王晓鹏
二〇一六年七月十八日
书 记 员 路 遥