湖南省常宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民二重初字第17号
原告唐某，男，汉族，1964年2月2日出生，湖南省常宁市人。
委托代理人贺益军，湖南兴常律师事务所律师。
委托代理人李睿，湖南兴常律师事务所律师。
被告何某，男，汉族，1966年5月16日出生，湖南省常宁市人。
委托代理人刘真涛，湖南兴常律师事务所律师。
被告何某1，男，汉族，1973年1月13日出生，湖南省常宁市人。（缺席）
被告何某2，男，汉族，1969年10月4日出生，湖南省常宁市人。(缺席)
被告何某3，男，汉族，1962年9月24日出生，湖南省常宁市人。
原告唐某与被告何某、何某1、何某2、何某3合伙纠纷一案，于2014年5月28日向本院提起诉讼，本院受理后，于2014年8月19日作出（2014）常民二初字第108号民事判决书，原告唐某不服判决，向衡阳市中级人民法院提起上诉，衡阳市中级人民法院于2015年1月6日作出（2014）衡中法民三终字第171号民事判决书，被告何某不服，向衡阳市中级人民法院申请再审，2015年10月26日，衡阳市中级人民法院作出（2015）衡中法民三再终字第9号民事裁定书，以被告何某再审期间提供了新证据，为进一步查明案件事实为由，裁定撤销原判和二审判决，发回本院重审。本院于2015年11月10日予以受理，并重新组成合议庭，于2016年1月13日和2016年2月24日公开开庭进行了审理。原告唐某及其委托代理人贺益军、李睿，被告何某及其委托代理人刘真涛，被告何某3到庭参加诉讼，被告何某1、何某2经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐某在重审中变更诉讼请求诉称：2012年4月，被告何某1拉原告合伙投资，4月底原告与四被告在何某3家商议合伙，当时还有原告之子唐某1和何某1的儿子何某4、何某儿子等人在场，会议决定每人投资43700元，凑齐20万交首付款到市区TCM经销店购买大型挖机，考虑何某3有业务关系，同意何某3只出资10000元作一股分红，其投资缺口由原告和何某补齐。具体出资数：唐某60000元，何某110000元，何某230000元，被告何某310000元，何某1以自己的小挖机折价60000元入股。会议决定由被告何某担任会计和法定代表人，由原告记账。5月4日，合伙人到市区TCM经销店购买一TCM大型挖机（另配送皮卡车一台），首付20万元，后期每月支付31000元，两年还清。由于管理有难度，当年12月3日，五合伙人到被告何某家商议实行内部承包经营，并对前期经营账簿进行清算，清算结果是外面债权有70000元，账面盈利15000元，由被告何某保存。期间原告追加流动资金38000元，另拖欠原告之子唐某1和原告的工资22000元。大家议定原告的投资和欠款为12万元，如果盈利或者退伙首先退还原告的出资。会议决定：大型挖机给被告何某承包，承包期一年，按工作一小时100元计算承包费，承包费优先付分期付款，余额留存到承包期一年满再分配。小挖机由何某1承包经营，承包期一年，按工作一小时70元计算交承包费，一年期满合伙人进行结帐。2013年7月被告何某通知合伙人到双龙宾馆商量把TCM大型挖机出售，当时购买人只能支付110000万元现金，原告提出110000元首先偿还原告60000元借款和欠款，被告何某等不同意，原告不同意出售挖机。结果不久被告何某等不经过原告的同意把TCM大型挖机以42.7万元出售给他人，后因购买人未付款，何某未经全体合伙人同意的情况下擅自将大挖机送回挖机公司。被告何某1在承包期内不付小挖机的分期付款，并且也在未经全体合伙人的同意的情况下擅自将小挖机送回挖机公司。合伙体的经营活动实际终止。原告多次找被告何某、何某1要求清算承包期间的账务和给付原告的投资款和垫款120600元，遭到拒绝。现请求判令：一、原告退伙；二、四被告连带返还原告投资款60000元和垫款60600元的责任，共计120600元；三、四被告向原告承担连带返还合伙积累的财产的六分之一14166元；四、四被告承担本案全部诉讼费用。
原告为支付自己的主张，向本院提交了下列证据：
证据1、何某出具的收条，证明原告唐某出资60000元买挖机款和合伙关系；
证据2、小挖机承包协议，证明合伙关系，何某1出资和承包的事实；
证据3、收支帐目，证明2012年4月－12月合伙收支、盈利情况；
证据4、挖机付款凭证，证明挖机首付和后期付款情况。
证据5,大挖机2013年2月26日起时906小时的收支账目，证明合伙组织到2013年2月26日，盈利10919元，大挖机承包是属实的。
被告何某辩称：小挖机由何某1承包属实，大挖机承包没有协议，实属原告捏造；原告唐某前期出资60000元，后期增加出资35000元是属实的；唐某的儿子工资是14000元，不是15600元。
为支持其辩称意见，被告何某在重审中向本院提供如下证据：
证据1、《租赁物买卖合同》、大挖机付款凭证，证明合伙体购买大挖机实际付款427000元（其中包含首付款20万元）；
证据2、小挖机部分付款凭证，证明购买小挖机实际付款130800元；
证据3、挖机施工工时单、燃油费、维修配件费、工资单等记账凭证，证明合伙经营期间的收支状况；
证据4、小挖机承包协议书，证明小挖机于2012年12月3日起由何某1承包经营；
证据5、山重融资租赁有限公司《融资租赁合同》，证明山重融资租赁公司有权收回大挖机；
证据6、湖南山重建设机械有限公司《函告》，证明大挖机已经被湖南山重建设机械有限公司收回处置；
证据7、合伙清算结算单，证明原告与被告之间的合伙关系已经过结算，何某不应当承担返还原告合伙款的责任；
证据8、衡阳市中级人民法院（2015）衡中法民三再终字第9号民事裁定书，证明何某不承担返还原告合伙款的责任。
被告何某3辩称：合伙期间没有参与实际的经营和管理，合伙期间是亏损的，原告唐某追究责任不合理不合法。
被告何某3未向本庭提供证据。
被告何某2、何某1未作答辩。
本院对原、被告的上述证据认证如下：
一、原告唐某提供的五份证据中，被告何某对证据3有异议，对其余证据无异议，被告何某3均无异议。原告的证据1、2、4、5均为书证，被告无异议，本院予以采信。对原告唐某提交的证据3，因该收入账目大部分是流水账，没有合伙人签名确认和结算，其证明目的原告亦不明确，故对该证据不予采信。二、对被告何某提供的八份证据，原告对证据3、6、7、8有异议，其余证据无异议。就有异议的证据3，被告所提交的也是记账流水，亦无证明目的，本院不予采信。对证据6，对其真实性予以认定，可以采信。对证据7，该结算单只有3个签名，且2个何年生签名，而何某2未到庭，没有其他证据证明其签名的真实性，且原告并未主张结算，对该结算金额不予采信。对证据8的真实性予以认可，但该证据并不能认定被告不承担返还原告合伙款的责任，不能达到被告何某的证明目的，本院不予采信。而被告何某的其余证据，原告及被告何某3无异议，本院予以认定。
经审理查明，2012年4月，原告唐某与被告何某、何某1、何某2、何某3达成口头合伙协议，按每人出资6万元合伙购买挖机，从事挖机经营业务。具体出资数：唐某60000元，何某110000元，何某230000元，被告何某310000元，何某1以自己的小挖机折价60000元入股，会议决定由被告何某担任会计和法定代表人，由原告唐某记账。2012年4月6日，被告何某向原告唐某出具收条，证明收到唐某买挖机股金60000元。5月4日，合伙人到市区TCM经销店按揭购买一台T**大型挖机（另配送皮卡车一台），首付20万元，后期每月支付31200元。同年5月份，合伙组织又以21000元购买了一辆二手拖车。在合伙经营期间，因大挖机不能按时支付按揭款，经其他合伙人同意，原告陆续垫资按揭款35000元。并且原告唐某和其子唐某1在合伙组织中的劳务工资也未结算。由于管理有难度，同年12月3日，五合伙人对小挖机实行内部承包经营。后期因每月不能按时支付挖机按揭款，2013年7月份，大挖机被湖南山重融资租赁有限公司收回，2013年8月份，小挖机被恒天九五重工有限公司收回。
另查明，合伙组织在二台挖机被原销售公司收回后，尚余动产一辆皮卡车由被告何某作价2万元购买，已付1万元，尚欠1万元。拖车一辆现在被告何某1处。现合伙组织已实际处于散伙状态，至今未予清算。
本院认为，原、被告间合伙组织并未成立一个起字号的经营体，实际属于个人合伙组织形式。依照法律规定，合伙组织积累财产和责任分配原则是：合伙组织有协议的，按协议执行，无协议的，按出资额比例分配和承担责任；对内按比例分担，对外承担连带责任。前提条件是合伙组织应当予以清算。原告唐某与被告何某、何某1、何某2、何某3合伙出资购买了两台挖机用于承包经营，后期因发生严重欠款，两台挖机被销售公司收回，合伙体的经营活动已实际终止，但是合伙关系依然存在。现合伙组织一直未予以清算，合伙组织究竟盈亏如何，原、被告分歧较大，现原告唐某诉请退伙，返还出资和垫资款，分配合伙积累，依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条规定“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。”本案中，原告在合伙组织未进行清算的情况下要求退伙，可能侵害其他合伙人的利益，故原告要求退伙的诉请，本院不予支持。对原告主张四被告连带返还其投资款60000元的诉请。原告唐某在合伙组织未进行清算以及未主张清算的情况下，要求返还自己的投资款，其主张是没有依据的，本院不予支持。对原告主张返还垫资款60600元的诉请，该款由原告唐某主张垫付的现金35000元、原告唐某工资10000元、唐某之子唐某1的工资15600元组成，被告对原告垫资35000元予以认可，但对其原告唐某和其儿子的工资金额有异议。上述主张属合伙人之间内部债权债务关系，亦需进行合伙清算才能确定其返还金额。现唐某未主张清算，且原告唐某要求返还其儿子唐某1的工资，其诉请主体资格不符。对原告唐某要求被告连带返还垫资款60600元的诉请，本院不予支持。同理，对原告唐某要求被告连带返还合伙积累财产六分之一的诉请，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回原告唐某的全部诉讼请求。
本案受理费2712元，由原告唐某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 陶永安
人民陪审员 吴红艳
人民陪审员 张成林
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 刘 丽
相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
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