重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0105民初8044号原告：重庆梵诚物业管理有限公司，住所地重庆市江北区维丰南桥小区16号附4-4，统一社会信用代码915001056689233318。法定代表人：夏伟，董事长。委托诉讼代理人：江祎，该公司职工。委托诉讼代理人：常梦睿，该公司职工。被告：牛君友，男，1980年9月29日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：陈宜文，重庆峰岸律师事务所律师。原告重庆梵诚物业管理有限公司与被告牛君友劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆梵诚物业管理有限公司的委托诉讼代理人江祎、常梦睿，被告牛君友及其委托诉讼代理人陈宜文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆梵诚物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.不支付被告2013年4月29日至2016年12月4日期间的经济补偿金16074.48元；2.不支付被告2016年12月工资1717.5元，工龄工资2850元；3.不支付2016年4月29日至2016年12月4日的二倍工资差额28130.34元。事实与理由：被告自2013年4月29日入职原告处，任职于秩序维护部，合同到期后，原告一直催促被告续签劳动合同，被告一直拒绝，所以二倍工资差额不应支付。被告在原告任职期间，原告并未提出解除劳动合同，也没有收到被告解除劳动合同的通知，原告无需向被告支付经济补偿金，而且被告的平均工资并非4018.62元。原告已经在2015年5月7日发布的第二版《员工手册》中取消了工龄工资，原告也参加了该手册的学习并签字，工龄工资不应支付。而且，2016年12月份，被告实际出勤10天，休息3天，被告每月工资为3000元加绩效福利400元，该月工资按天计算，无绩效福利，故应得工资1000元，扣除社保个人缴费部分315.5元，剩余684.5元已经发放，不存在拖欠工资。原告不服仲裁裁决，故，诉至法院。被告牛君友辩称，我方认可仲裁裁决结果，请求法院依照仲裁裁决结果判决。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告原名重庆保全物业管理有限公司，于2013年6月7日变更名称为重庆梵诚物业管理有限公司。被告于2013年4月29日进入原告处工作，同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订劳动合同书、补充协议一、补充协议二，劳动合同书主要约定，本合同为固定期限，自2013年4月29日起至2016年4月28日止。其中，试用期为2013年4月29日至2013年7月28日。甲方安排乙方执行综合工时制度，乙方同意且无异议。补充协议一主要约定，（1）关于甲方的规章制度，乙方确认甲方已将其在与乙方建立劳动关系前制定颁行且仍然在实施的劳动规章制度及重大事项决定明确告知乙方，乙方没有异议，保证遵守。（2）甲方在与乙方建立劳动关系后、本补充协议签署前制定颁行的劳动规章制度和决定重大事项时，已经通过民主程序向包括乙方在内的员工征求过意见，并已进行有效公示。乙方对此没有异议，保证遵守。（3）本补充协议签署后，甲方在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及员工切身利益的劳动规章制度或者重大事项时，可以通过公示、讨论会等形式向员工征求意见，乙方应该自行或委托部门其他员工参与讨论并提出意见。乙方未参与讨论或者提出意见的，视为乙方自愿弃权，与甲方无关。2013年6月第一版《员工手册》第7.2.4条规定，自2013年1月1日起，公司部门经理级（不含）以下，且任职期满一年的员工可享受工龄工资。工龄工资50元/月/人，逐年递增，四年以上为限。即一年工龄工资为50元/月/人，二年工龄工资为100元/月/人，三年工龄工资为150元/月/人，四年工龄工资为200元/月/人。工龄工资采取年底统一结算，一次性发放，发放前离职的员工不享受此待遇。公司年末双薪，试用期内员工，在试用期满一个月后均可享受，其计算方式按年度公司发布的年末双薪计算方法执行。另，原告生效日期为2013年7月18日的《薪酬福利管理制度》第3.6.1条规定规定，员工按劳动而合同约定享有年末双薪。第3.6.2条规定，员工必须于公历十二月三十一日仍受雇于公司，方可享有年末双薪。第3.6.3条规定试用期员工在试用期满一个月后可享受年末双薪。第3.6.4条规定，年末双薪的计发周期为公历一月一日至公历十二月三十一日。2015年7月第二版《员工手册》取消了关于工龄工资的规定，但保留了年末双薪的规定。2016年12月3日，被告用EMS向原告的工商登记地址邮寄辞职信，以原告未与之签订书面劳动合同，长期无故克扣工龄工资、超过法定加班时间加班影响健康为由，解除与原告的劳动关系。网上查询邮递流转结果为2016年12月4日，投递并签收，签收人为单位收发章。2016年12月5日，被告因经济补偿金、二倍工资差额、劳动报酬争议一案向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日受理。原告于同月15日领取了仲裁申请书副本等材料。2017年2月26日，该委作出仲裁裁决，裁决如下：1.原告支付被告2013年4月29日至2016年12月4日期间的经济补偿金16074.48元；2.原告支付被告2016年12月工资1717.5元，工龄工资2850元；3.原告支付被告2016年4月29日至2016年12月4日的二倍工资差额28130.34元；4.驳回被告的其他仲裁请求。该裁决书于2017年3月24日送达原告，原告于2017年4月10日（4月8、9日是双休日时间）向本院起诉。2016年12月14日，原告工作人员常梦睿向被告出具物资收条，收到被告的相关公司物品，现公司物品已经全部收回。另查明，原告通过银行转账的方式发放被告的工资如下：2015年6月3387.45元、2015年7月3136.5元、2015年8月3211.7元、2015年9月3522.62元、2015年10月3358.25元、2015年11月3111.7元、2015年12月3111.7元、年末双薪3000元；2016年1月3110.7元、2016年2月3110.7元、2016年3月3110.7元、2016年4月3537.42元、2016年5月3495.18元、2016年6月3110.7元、2016年7月3184.5元、2016年8月3184.5元、2016年9月3568.98元、2016年10月3936.81元、2016年11月3084.5元、2016年12月684.5元。社会保险被告个人缴费为：2015年5-12月每月均为医疗保险费56.86元，养老保险费227.44元；2016年1-12月每月均为医疗保险费62.10元，养老保险费248.40元。庭审中，原、被告均作出如下陈述：通过银行转账发放工资，于次月10日左右发上个自然月的工资。庭审中，原告还作出如下陈述：1.虽然考勤表中显示被告只出勤9天，但原告计算工资时是按照出勤10天来算的；2.年末双薪是以年终奖的形式发放，条件是当年12月31日前未离职，而且是依据员工比较固定的薪资来发放的；3.2015年版《员工手册》修订时，公司未设立工会组织，也没有经过职工代表大会的流程，没有经过民主程序制定的书面证据举示。庭审中，被告还作出如下陈述：1.年末双薪也是发放的当月的工资；2.原告的起诉已经超过了仲裁裁决书指定的起诉期间，休息日并非节假日，起诉期间不应当顺延。庭审中，原告举示考勤表，拟证明被告2016年12月1日至3日为轮休，未上班，12月4日至12日为上班，13日离职，被告12月共出勤9天，休3天。被告质证称不认可真实性，被告上班至2016年12月13日，14日离职。对12月份轮休3天认可。上述事实，有仲裁裁决书、送达回执、劳动合同书及补充协议（一）、补充协议（二），薪酬调整通知书、员工薪酬核定表、公司更名通知函签收表、公司更名通知、变更情况、招商银行户口历史交易明细、重庆市社会保险参保证明（个人）、2013年6月第一版《员工手册》、薪酬福利管理制度、2015年7月第二版《员工手册》、辞职信、快递单、快递官网查询记录截图、物资交接清单等书面证据，以及双方当事人的法庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。庭审中，原告举示续签征询函和落款日期为2016年4月29日的劳动合同书，拟证明原告拟与被告续签劳动合同，被告拒绝签订。被告质证称证据三性均不认可，上述证据系原告单方制作，均没有被告签字，也没有通知过被告。本院认为，关于原告的起诉是否符合仲裁裁决书指定的起诉期间问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条规定，期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。该条中的节假日应理解为既包含了《全国年节及纪念日放假办法》中规定的法定节假日，也包含了休息日。本案原告于2017年3月24日收到仲裁裁决书，起诉期间本应于2017年4月8日届满，但当日为星期六，系休息日的星期六，故，起诉期间届满日为2017年4月10日。原告于2017年4月10日向本院起诉，并在当天被本院立案受理，故，原告的起诉并未超过仲裁裁决书指定的起诉期间，其起诉符合法律规定，应予受理。关于解除劳动关系的问题，被告虽在2016年12月3日向被告邮寄辞职信，以原告未签劳动合同、扣发工龄工资为由解除劳动关系，但被告仍在原告处上班，被告已经以上班这一实际行为否定了自己单方解除劳动合同的意思表示，故，该次邮寄辞职信的行为并未发生解除劳动关系的效力。后，被告于2016年12月5日申请仲裁，并于2016年12月14日将公司物品全部交回公司，其后未再上班，故，双方劳动关系于2016年12月14日解除。关于工龄工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。第四款规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，原告修改《员工手册》取消工龄工资，属于修改关于劳动报酬的直接涉及劳动者切身利益的规章制度，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。原告未举证证明其已经履行上述民主程序，故，其修改后的《员工手册》对劳动者不发生规章制度的拘束力，仍应按修改前的《员工手册》中关于工龄工资的条款向劳动者发放工龄工资。2013年6月的第一版《员工手册》第7.2.4条规定，自2013年1月1日起，公司部门经理级（不含）以下，且任职期满一年的员工可享受工龄工资。工龄工资50元/月/人，逐年递增，四年以上为限。工龄工资采取年底统一结算，一次性发放，发放前离职的员工不享受此待遇。由此可见，工龄工资本身属于按月计算的劳动报酬，原告应按被告实际工作的月份发放工龄工资。被告于2013年4月29日入职被告处，原告未举证证明已发放过工龄工资，故，原告应支付被告工龄工资2850元（50元/月×12个月+100元/月×12个月+150元/月×7个月，2014年5月至2015年4月为50元/月，2015年5月至2016年4月为100元/月，2016年5月至11月为150元/月）。关于被告在2016年12月的出勤天数问题，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。因原告出具被告退还全部公司物品的收条是在2016年12月14日，且原告的起诉状中也自认被告12月休息3天，出勤10天，并按此发放了12月份工资，与原告在庭审中的陈述不同，又原告在庭审中举示的考勤表系自行自作打印，故，本院对原告在庭审中的陈述不予采纳，认定被告在2016年12月出勤10天，上班至2016年12月13日，2016年12月1日至3日轮休，4日至13日上班。关于2016年12月工资问题，原告主张被告月工资为固定工资3000元加绩效福利400元，但在2016年9月和10月，仅实发工资就已经超出了3400元，故，本院对原告的主张不予采信。本院酌情按照解除劳动关系前12个月的平均工资确定2016年12月整月工资，即3753.85元。被告2016年12月应发工资为1725.91元（3753.85÷21.75天×12月出勤10天），再扣除该月社保个人缴费部分的310.5元及原告已经发放的684.5元，原告还应支付被告2016年12月剩余工资730.91元，超出部分原告不需支付。关于二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应该向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。被告与原告的劳动合同于2016年4月28日到期，之后未再续签，故，原告应支付被告自2016年5月29日起的二倍工资差额。被告仅主张至2016年12月4日，系其处分自己的权利，本院予以确认，故，原告应支付被告2016年5月29日至2016年12月4日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额23369.32元，超出部分，原告不需支付。关于经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的,劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，原告存在未足额支付工龄工资的情形，被告以此为由提出解除劳动关系符合法律规定，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金。被告解除劳动关系前12个月即2015年12月至2016年11月期间的月平均工资为3753.85元，被告在原告处的工作年限超过3年零6个月，不足4年。原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金15015.4元（3753.85元×4个月）,超过部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第十条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决如下：一、驳回原告重庆梵诚物业管理有限公司的全部诉讼请求；二、原告重庆梵诚物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告牛君友解除劳动关系的经济补偿金15015.4元，不支付超出15015.4元部分的1059.08元；三、原告重庆梵诚物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告牛君友2016年12月工资730.91元，不支付超出730.91元部分的986.59元；四、原告重庆梵诚物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告牛君友工龄工资2850元；五、原告重庆梵诚物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告牛君友2016年5月29日至2016年12月4日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额23369.32元，不支付超出23369.32元部分的4761.02元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告重庆梵诚物业管理有限公司负担，限于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  易圣丰二〇一七年十一月三日书 记 员  沈丹婷附：本案计算方式如下：2015年12月至2016年11月期间应发工资总额为：3111.7元+3110.7元+3110.7元+3110.7元+3537.42元+3495.18元+3110.7元+3184.5元+3184.5元+3568.98元+3936.81元+3084.5元+56.86元+227.44元+（62.10元+248.40元）×11+100元×5+150元×7+3000元÷12=45046.19元。2015年12月至2016年11月期间应发月平均工资为45046.19元÷12个月=3753.85元2016年5月应发工资为3495.18元+62.10元+248.40元+150元=3955.68元、2016年5月29日至31日应发工资为3955.68元÷21.75天×2天（2016年5月29日至31日期间有工作日2天）=363.74元、2016年6月应发工资为3110.7元+62.10元+248.40元+150元=3571.2元、2016年7月应发工资为3184.5元+62.10元+248.40元+150元=3645元、2016年8月应发工资为3184.5元+62.10元+248.40元150元=3645元、2016年9月应发工资为3568.98元+62.10元+248.40元+150元=4029.48元、2016年10月应发工资为3936.81元+62.10元+248.40元+150元=4397.31元、2016年11月应发工资为3084.5元+62.10元+248.40元+150元=3545元、2016年12月1日至4日应发工资为3753.85元÷21.75天×1天（2016年12月1日至4日出勤1天）=172.59元。2016年5月29日至2016年12月4日的二倍工资差额为363.74元+3571.2元+3645元+3645元+4029.48元+4397.31元+3545元+172.59元=23369.32元