山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第58号
公诉机关平陆县人民检察院
被告人何某某，男，1962年8月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地平陆县，农民。因涉嫌故意伤害罪于2014年5月6日被平陆县公安局刑事拘留，同日被变更为取保候审。现被本院取保候审。
辩护人韩某某，男，1954年4月29日出生，汉族，平陆县人，系退休干部。
平陆县人民检察院以平检公诉刑诉（2014）31号起诉书指控被告人何某某犯故意伤害罪，于2014年7月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平陆县人民检察院指派检察员关怡如出庭支持公诉，被告人何某某及辩护人韩某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2013年11月11日17时许，被告人何某某在其西韩窑开发区商店里，因琐事与史某某发生争执和厮打，在厮打过程中将史某某左手大拇指咬伤。经鉴定，史某某身体损伤程度为轻伤一级。认为被告人的行为构成故意伤害罪，鉴于本案系邻里纠纷引起，被害人有明显过错，且被告人积极赔偿受害人经济损失并取得谅解，建议对被告人免予刑事处罚。同时提供有被告人供述及辩解、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录、现场图、照片、鉴定意见、住院病历、户籍证明等证据证实。
被告人何某某对起诉书指控的犯罪事实不持异议。
辩护人的辩护意见时：被害人对案件的发生也有责任，被告人应承担防卫过当的法律责任。
经审理查明：被告人何某某在平陆县开发区西韩窑村经营一商店，被害人史某某的朋友董某某欠被告人钱款。2013年11月11日17时许，被害人酒后到被告人的商店里，因董某某的欠款双方发生争执和厮打，在厮打过程中何某某将史某某左手大拇指咬伤。经鉴定，史某某身体损伤程度为轻伤一级。审理中，本院根据刑诉法第二百七十七条、第二百七十八条的规定主持调解，被害人与被告人双方达成和解协议，被害人撤回附带民事诉讼。
证实上述事实的证据有：
1、被告人的供述和辩解。其主要供述：2013年11月11日17时许，我去找董某某要账，见到好几个人在那里喝酒，我问了一句：小董在吗一个人说不在。史某某就问我找小董什么事我说要钱。然后我就回到我门市部。
一会儿史某某一个人来我门市部问我为什么给小董要账我说小董说给我清账。史某某说这钱今天你不能要。说完他就走了。过了一会他又进来说这钱你以后不要给小董要了，我给你。我说：这不能张冠李戴，我就是要见小董。边上的李某和张某某说：这钱不让给小董要，你给呢史某某就说：我给。说着就从口袋里往出掏钱，没有见掏出来。我就站起来推着他说：滚滚滚，不要在我这无理取闹。我说着就往柜台外面走，当时李某和张某某将我手上裁纸刀给夺下了，我当时就没有注意我手上拿着刀。我媳妇对李某和张某某说让他们两个把史某某拉出去，我也把他往出推，史某某就是不走，他还往我身上扑，我当时感觉嘴疼，一看他手在我嘴里掰着，我当时气得一咬牙就把他手指头给咬了，我当时咬着他，他一拽，我就看见他手流血了，李某说史某某你手流血了，走医院给你包扎一下。然后拽着史某某就走了。
我咬的是他的左手大拇指。他当时嘴里一股酒味。我的裁纸刀就老放在柜台上，我之前拿着裁纸刀在柜台上乱切个东西，我出来的时候我都不知道我手里面还拿着刀。
史某某当时喝酒了，有酒味，走路摇晃。
当时在场的人有李某、李某司机，我一家人。
2、被害人的陈述及报案材料。其主要陈述：我是在2013年11月11日被何某某咬伤手指的，在场的李某把我送到医院的。先到平陆县人民医院，后又到三门峡电力医院。
2013年11月11日下午我去何某某的二楼寄卖行，在那里喝了一些白酒，我到楼下买烟时，见何某某和李某在那说小董欠他三四百元钱，我就对何某某说这钱以后我给你。何某某说你马上给我，我说我以后给你就行了。何某某就说你滚。我也骂他，然后他就在他的柜台里面拿了一把水果刀，被李某和张某某夺下了。他就朝我扑过来，我两手伸起来就挡，他就咬住我左手大拇指了，当时我大拇指的前半部分给咬断了。后我就去医院看了。
2014年3月6日我写的自诉申请，最后我想想有些麻烦就来派出所了。
当时我在寄卖行喝酒了，就是白酒瓶的盖喝了两三盖白酒。
3、证人张某某证言。主要证明：2013年11月11日大约1点多，史某某在某寄卖行喝了几盖白酒。后来我和他一起去何某某商店买烟时，何某某说小董还欠他钱却找不见人。史某某说小董是他兄弟，欠多少钱，我给你掏。何某某说四百多。史某某就说这些钱我给你，说着就掏钱，结果没有那么多钱。何某某就说你滚，没有钱装什么装。何某某就推史某某让他走，史某某就站起来在何某某脸前挥了一下就没有打住，何某某就拿了一把水果刀往柜台外面走，被李某将刀夺下扔在地上。然后他们两个就往一块扑，我和李某一人拉一个都挡不住，他们扑到一起后两人的手都在对方脸上或者头上乱扒拉，拉开他们后我发现史某某的左手大拇指头掉了，李某开车就把史某某送医院了。
4、证人仝某某证言。主要证明：20l3年我丈夫何某某到寄卖行找小董要欠款，一会我丈夫回来了，史某某跟着进来，我就闻到一股酒味。后李某和张某某也就来了。史某某说我丈夫谁让他给小董要钱，还说让我丈夫不要跟小董要了，他给我们掏。说着就从口袋掏出钱往我桌上一摔。我丈夫说这就不够，让他滚出去。史某某就骂骂咧咧的拽住我丈夫衣领往出拽，我丈夫站起来就跟着出，我丈夫还说让他滚，不要在我这里闹事。史某某不出去，还往我丈夫跟前走，两人就互相推着，史某某推着我丈夫把我丈夫推仰后在柜台上，史某某的手就按在我丈夫的脸上，不让我丈夫起来，手还在掰我丈夫的嘴。李某、张某某就在挡他们，我就说李某，让他把这人拉出去，不要在我商店里面吵闹。然后我丈夫和史某某被李某和张某某就给拉开了，把史某某拉到门口，史某某举着手说他的手被咬破了。
5、证人李某证言。主要证明：2013年11月几号记不清了，大约中午2、3点钟，我去何某某小卖部买东西，见史某某、张某某、何某某及其妻子、女儿在场，史某某和何某某在争吵，听说是小董还钱的事情，何某某让史某某滚出去，史某某不出去和何某某还在吵，何某某从柜台里拿出一把水果刀吓史某某，我抱住何某某把水果刀夺下扔在地上，史某某就和何某某抱在一起，我和张某某挡他们两个都挡不住。他们厮打在一块，两人的手互相乱抓，我把何某某拉开后，史某某手指头左大拇指就快掉了，我赶紧就和张某某把史某某送到医院。
何某某事发前到楼上找小董要钱，小董不在，何某某就走了。当时史某某在我公司喝酒，何某某走后，史某某就下何某某小卖部去了，史某某是管闲事，这不关他的事。
我见史某某喝了几盖白酒，不知道他喝了多少。
史某某手指头肯定是何某某造成的，怎么咬的我没看清楚。
6、证人董某某证言。主要证明：我欠何某某大约四百多元钱，就是在他家买东西记账欠的。
我不知道史某某去何某某商店说不让何某某给我要钱的事情，就是他们两个打架，我当时都不知道。
7、现场勘查笔录、现场图及照片。证实：作案现场概况。
8、申请。证实：被害人史某某曾出具申请，自愿到人民法院进行自诉处理。
9、史某某病历复印件。证实：史某某于2013年11月11日18时00分因左拇指末节离断伤入住三门峡电力医院，经过左拇指清创再植术治疗，于2013年12月23日出院。
10、户籍证明。证实：被害人的身份信息。
11、鉴定意见。证实：被害人史某某身体所受损伤程度构成轻伤一级。
12、户籍证明。证实：被告人的身份信息同起诉书上指控的一致。
13、刑事案件和解协议书及领条。证实：双方和解、被害人领款及谅解的事实。
上述证据均经庭审质证，被告人及辩护人没有异议，本院当庭予以确认。
本院认为：被告人何某某故意伤害被害人史某某身体致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。辩护人的辩护意见与事实不符，不予支持。本案因民事纠纷引发，被害人主观上具有一定过错；被告人认罪态度较好，有悔罪表现；积极赔偿被害人经济损失，与被害人达成和解协议，取得被害人谅解，故被告人犯罪情节轻微，依法应采纳公诉机关的量刑建议，对被告人免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》二百七十九条的规定，判决如下：
被告人何某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 白卫峰
审判员 杨春云
审判员 毛春芳
二〇一四年九月十五日
书记员 王学锋