河南省安阳市殷都区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0505民初1894号
原告:安阳电力（集团）有限责任公司，住所地安阳市殷都区华祥路。
法定代表人：王瑞党,总经理。
委托诉讼代理人:刘用田、王永彬，河南上合律师事务所律师。
被告:安阳市塘杰建材有限责任公司，住所地:安阳市殷都区华祥路北段路西电厂南灰场院内。
法定代表人:任树杰，董事长。
委托诉讼代理人:祝卫青，河南大创律师事务所律师。
被告:任树杰，男，1948年10月29日出生，汉族，住安阳市龙安区。
委托诉讼代理人:任东平，男，1973年12月24日出生，汉族，住郑州市管城回族区，系被告任树杰之子。
原告安阳电力（集团）有限责任公司（以下简称电力公司）与被告安阳市塘杰建材有限责任公司（以下简称塘杰公司）、任树杰合同纠纷一案，安阳市中级人民法院于2016年10月9日发回本院重新审理，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告电力公司委托诉讼代理人刘用田、被告塘杰公司委托诉讼代理人祝卫青、被告任树杰委托诉讼代理人任东平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
电力公司向本院提出诉讼请求:1、请求判令二被告给付分红45万元及滞纳金478,600元（截止到2015年5月31日）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由:2005年3月，原告电力公司与被告任树杰共同出资组建了被告塘杰公司。被告塘杰公司成立后，为了发挥被告任树杰管理体制的灵活性和优越性，保障企业快速、健康、持续发展，原告电力公司与被告任树杰经协商，决定采用被告任树杰负责管理、原告电力公司固定分红的模式进行公司运营。2005年8月29日，原告电力公司与被告任树杰、塘杰公司三方签订了《安阳塘杰建材有限责任公司投资分红协议》（以下简称分红协议）。该协议约定:无论公司经营盈亏状况如何，原告电力公司每年固定分红20万元;该分红自2005年第四季度起，在每季度最后一个月的15日前，按季度交付原告当季度的分红5万元整，逾期不交，按照每日千分之二向原告电力公司交纳滞纳金;合同有效期与公司存续期限一致。分红协议签订后，被告塘杰公司如约向原告电力公司支付分红款至2012年第三季度。但自2012年第四季度起，被告任树杰、塘杰公司不再如约支付原告电力公司红利。截止2015年3月，被告塘杰公司《章程》约定的营业期届满，被告任树杰、塘杰公司共欠原告电力公司分红款45万元,以及至2015年5月31日应当支付的滞纳金478,600元。原告电力公司认为，合同一经成立，即具有法律约束力,合同双方应当按照合同的约定履行各自的义务。本案中，被告任树杰、塘杰公司拒不如约向原告电力公司支付分红违反了双方协议的约定。根据《合同法》第107条、《民事诉讼法》第21条之规定提起诉讼,请求法院依法支持原告电力公司的诉讼请求。
安阳市塘杰公司辩称：1、原告属于诉讼主体不适格，不具有诉讼能力。原告电力公司通过2006年12月22日第19次股东会议决议组成新公司（塘杰公司），本次诉讼没有全体股东同意进行诉讼。2、本案中，原告的起诉漏列了刘芬珍、任振平，该两人是被告塘杰公司的合法股东。3、原告诉请的分红不具备法定条件。没有股东会决议进行分配，原告所依据的投资分红协议书是无效的协议。并且公司有外债，没有利润，不应进行红利分配，原告要求分红违反了新公司法第167条的强制性规定。4、投资分红协议在2012年12月13日就已经与原告解除，同年12月14日也通知了原告电力公司，且原告于2013年3月7日告知我公司终止分红协议。综上，应当判决驳回原告诉讼请求或者裁定驳回原告起诉。
任树杰辩称：同意被告塘杰公司的答辩意见，并补充答辩如下：1、分红协议当事人真实意思的表达，是关于公司管理与分红的意思表达，不是股东承包经营合同；2、分红协议是有由附加条件的，其第四条约定的在固定分红期间主要原材料粉煤灰的价格随行就市，超过市场价格后双方另行协商分红金额，此条约定是对协议第三条的补充与限制；3、分红协议合同是三方合同，协议约定的分红责任承担主体是丙方塘杰公司，而不是被告任树杰本人；4、在塘杰公司经营期间，公司严重亏损以无法分红，特别是原告方未尽分红协议第二条约定的义务，在2012年未协调续签生产场地的租赁合同，致使设备改造计划被搁置，这也是公司不能再按照投资分红给予原告分红的重要的理由之一；5、分红协议不能完全替代公司股东会的权益，塘杰公司于2012年12月13日召开股东会商议解除投资分红协议的事项，原告电力公司无故缺席逃避，股东会依法解除原分红协议并告知了原告。2013年3月7日原告电力公司给塘杰公司的书面通知，也证实原、被告已书面协议终止了分红协议。
经审理查明，2004年12月21日，原告电力公司、被告任树杰签订《股份合作建厂协议书》，协议约定：“为了积极响应政府环保要求，……，甲乙双方在自愿的基础上……，共同筹建烧结砖新型建材厂。合作事宜如下：一、经过项目论证分析，双方共同筹建年产6000万块烧结砖厂，筹建资金最少需要650万元。甲方（电力公司）以货币资金出资100万元，乙方（任树杰）以生产设备和货币资金出资550万元。投资比例确定为15.38%比84.62%。二、双方投资组建安阳市塘杰建材有限责任公司。公司注册资本金50万元。甲方投入资本金7.69万元，乙方投入资本金42.31万元。……。五、该公司生产所需粉煤灰由甲方负责供应（供应合同另行签订）。六、乙方（任树杰）为安阳市塘杰建材有限责任公司的法定代表人，负责公司筹建开办和生产经营管理。甲方委派一名财务管理人员，履行财务管理监督职责。2005年3月2日，由原告电力公司、被告任树杰、刘凤珍、任振平出资成立安阳市塘杰建材有限责任公司，该公司法定代表人是被告任树杰，该公司的股东刘凤珍是任树杰的妻子、任振平是任树杰的儿子，该公司的营业期限为2005年3月2日至2015年3月2日。2005年8月29日，被告任树杰（甲方）、原告电力公司（乙方）、被告塘杰公司（丙方）三方签订《安阳塘杰建材有限责任公司投资分红协议》，协议约定：“本着……目的，甲乙双方于2005年3月份共同组建了安阳市塘杰建材有限责任公司。为进一步发挥和利用甲方管理体制的灵活性和优越性，充分保障企业快速、健康、持续发展。经甲乙双方协商决定采取固定分红方式。具体协议内容如下：一、甲方入股投资总额320万元，占投资股比77%。乙方入股投资总额100万元，占投资股比为23%。甲方经资产评估后，尚未投入的100万元，乙方尚未投入的92.3万元于2005年8月31日前分别打入公司账户。二、甲方负责生产经营管理，乙方负责公司与乙方及乙方相关单位的协调工作。三、无论公司经营盈亏状况如何，乙方按照优先股原则，每年固定分红20万元。该分红股利自2005年第四季度起，按季度交付乙方，即每季度最后一个月的15日前公司交付乙方5万元，逾期不交按每天千分之二交滞纳金。四、在固定分红期间，主要原材料—粉煤灰的市场价格随行就市，超过1.5元/方（现供应价格0.5元/方）后，双方另行协商分红金额。购灰价款由公司向乙方按月结算。粉煤灰供应合同另行签订。五、电费由公司按月向乙方结算。六、场地租金按照原租赁合同执行。即每年年末由公司向乙方交付场地租金5万元。七、协议自签订之日起生效。合同有效期与公司存续期限一致。三方各存一份。九、本协议未尽事宜，三方另行协商。”上述协议签订后，被告分季度向原告电力公司缴纳每年20万元的分红款，直至2012年第三季度。自2012年第四季度起，被告不再按分红协议的约定按季度向原告电力公司缴纳分红。2013年3月7日，原告电力公司向被告塘杰公司发出《告知书》，告知书内容为：“安阳市塘杰建材有限责任公司：根据你方与我公司签订的土地租赁合同和投资分红协议约定，你方应向我公司交纳租赁费并进行分红。现你方拖欠租赁费不交和不予分红的行为，已经严重违反合同约定。为了维护我公司的合法权益，请你方在接到告知书后十日内交纳租赁费和分红，否则我公司将终止合同，并按照法律途径解决，特此告知”。
另查明，2005年1月5日的安阳市塘杰建材有限责任公司章程总则由该公司全体股东签字（盖章），该章程第八条为：公司的机构及其产生办法、职权、议事规则（一）、股东会1、本公司设股东会，股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构。2、股东会行使下列职权：（7）、审议批准公司利润分配方案和弥补亏损方案。被告塘杰公司2006年12月20日申请工商变更登记，将注册资本由50万增加至650元。原告电力公司未参与被告塘杰公司的经营活动。
以上事实有以下证据予以证明：原告电力公司和被告任树杰于2004年12月21日签订的《股份合作建厂协议书》，原、被告双方2005年8月29日签订的《安阳塘杰建材有限责任公司投资分红协议》，原告电力公司收取被告塘杰公司分红的收款收据，被告塘杰公司的工商档案资料，原告电力公司2013年3月7日《告知书》，原、被告双方当事人及其代理人的陈述。以上证据经当庭质证认证，可以作为认定本案事实的证据。
本院认为：原告电力公司系依法设立的公司企业法人，依法具有民事诉讼能力，是本案适格的原告。从2004年12月21日原告电力公司、被告任树杰签订《股份合作建厂协议书》到2005年8月29日被告任树杰、原告电力公司、被告塘杰公司签订《安阳塘杰建材有限责任公司投资分红协议》,都是原告电力公司和被告任树杰在协商××（××安阳市塘杰建材有限责任公司)中的投资比例、筹建开办、生产经营管理和分红方式等具体事项。被告任树杰作为塘杰公司的法定代表人,负责塘杰公司的生产经营管理,并且塘杰公司的其他二个股东刘凤珍、任振平分别是任树杰的妻子和儿子,因此,被告任树杰就是塘杰公司的实际控制人,是塘杰公司公司事实上的承包股东。固定分红是承包股东与其他股东之间权利义务的约定,不违反法律、行政法规的禁止性规定。塘杰公司的其他二个股东刘凤珍、任振平虽然没有在本案的分红协议上签名,但二人一直在履行股东义务,并且在原告电力公司每年分红20万元长达7年的时间未提出异议。因此，原告电力公司与被告塘杰公司及其股东、实际控制人任树杰就本案签订的分红协议合法有效。分红协议中约定的被告塘杰公司应向原告电力公司承担的分红义务,应当由被告塘杰公司公司事实上的承包股东，即被告任树杰承担。被告任树杰辩称粉煤灰价格的市场价格超过1.5元后，双方另行协商分红金额。但双方没有另行协商分红金额，或者经协商未达成一致意见，并不影响按原约定的固定分红金额。因此，其上述辩解意见本院不予支持。原告电力公司于2013年3月7日向被告塘杰公司发出《告知书》,是对自己权益的处分且与法不悖,分红协议应于2013年3月17日终止。原告电力公司诉请要求被告任树杰给付分红款本金45万元,本院不予全部支持。原、被告约定的滞纳金每日2‰过高，本院予以调整，应按年利率24%计算。原告电力公司要求被告塘杰公司承担责任的理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第五十二条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：
一、限被告任树杰于本判决生效后十日内给付原告安阳电力（集团）有限责任公司分红款人民币10万元及逾期滞纳金（5万元从2012年12月16日起至2013年3月15日、10万元从2013年3月16日起至本判决限定履行的期限届满之日止，按年利率24%计算）；
二、驳回原告安阳电力（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13,086元，由被告任树杰负担4232元,由原告安阳电力（集团）有限责任公司负担8854元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判长 彭国生
审判员 李志学
审判员 张丛艳
二〇一七年二月十五日
书记员 郭培培