江苏省无锡市崇安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）崇民初字第1274号
原告朱威。
委托代理人刘修银（受朱威的特别授权委托），江苏汇方律师事务所律师。
被告无锡市东南旅游汽车有限公司，住所地无锡市崇安区广益街道莫家庄248号。
法定代表人徐伟，该公司董事长。
委托代理人朱佳祥（受无锡市东南旅游汽车有限公司的特别授权委托），江苏英特东华律师事务所律师。
委托代理人刘欣（受无锡市东南旅游汽车有限公司的特别授权委托），江苏英特东华律师事务所律师。
第三人钱继东。
委托代理人杨坚（受钱继东的特别授权委托），男，自由职业者。
原告朱威与被告无锡市东南旅游汽车有限公司（以下简称东南公司）、第三人钱继东劳动合同纠纷一案，本院于2013年10月20日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱威的委托代理人刘修银、被告东南公司的委托代理人朱佳祥、第三人钱继东的委托代理人杨坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱威诉称：2011年10月进入东南公司从事客运司机工作，月平均工资为3100元。入职后，东南公司收取原告风险金5000元、互助金1000元。2012年3月起东南公司为原告缴纳社会保险费，缴费基数为2025元，但东南公司每月多扣原告社会保险费257元。在东南公司工作期间，原告经常加班，没有休息日。现请求东南公司：1、支付2011年10月至2013年7月期间休息日及法定节假日加班工资共计83349元（月工资3100元、全年周六加班共计53天、周日加班共计52天，法定节假日加班共计11天）；2、退还2012年3月至2013年7月期间多扣的个人缴纳的社会保险费4369元；3、支付解除劳动合同的经济补偿金6200元；4、退回风险金和互助金共计6000元；5、支付2013年6月、7月工资共计6200元。
被告东南公司辩称：朱威驾驶的大客车系钱继东挂靠在东南公司经营，朱威由钱继东雇佣，与东南公司不存在劳动关系，请求驳回朱威的诉讼请求。
第三人钱继东述称：其将苏B×××××号大客车挂靠在东南公司经营。朱威由其雇佣担任驾驶员。双方雇佣关系存续期间，钱继东已按月支付了加班工资。由于朱威自行离职，钱继东不应支付经济补偿金。如钱继东在代扣社会保险费时多扣朱威的工资，可按实退还。如果朱威在驾驶车辆中未发生违章、罚款、行政处罚等，已收取的风险金、互助金同意全部退还。朱威在2013年6月工资为2520元、7月工资为2047元，同意支付给朱威。
经审理查明：第三人钱继东将苏B×××××号大客车挂靠在被告东南公司，从事客运业务。2011年10月12日起，朱威受钱继东聘用驾驶苏B×××××号大客车，负责企业单位员工接送等工作。2012年1月19日，东南公司向朱威收取风险金5000元、互助金1000元。2013年3月2日，朱威与东南公司签订了劳动合同1份。该合同约定：东南公司安排朱威在驾驶员岗位工作，劳动合同期限自2013年3月2日起至2014年3月1日止。双方劳动合同中对劳动报酬的计算标准未作约定。
2013年8月5日，朱威向东南公司法定代表人徐伟邮寄了解除劳动关系告知书，以东南公司未支付加班费为由单方解除劳动关系。同月6日，邮政速递公司将上述邮件投递到东南公司，由署名“朱进根”的人员签收。2013年8月7日，朱威向无锡市崇安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求东南公司：1、支付周末及法定假日加班费34749元（2012年1月1日至2012年12月31日）；2、返还多扣个人缴纳社会部分的金额4369元（2011年10月至2013年7月）；3、支付经济补偿金6200元（2011年10月至2013年7月）；4、退回所收的风险金和互助金6000元；5、支付2013年6月至7月份的工资6200元。因仲裁委超过法定期限未作出裁决，经朱威申请，仲裁委于2013年10月8日作出终结仲裁的决定。2013年10月10日，朱威诉至本院。
审理中，朱威、钱继东确认朱威每月工作定额为固定线路（单程）150班次（每天5班次，无休息日），完成定额的月基本工资为2700元；超出定额的班次按每班次8元计算报酬。
诉讼中，朱威提供了2011年10月至12月、2012年10月至2013年5月的“车辆班次考勤及公里数”统计表。东南公司、钱继东未提供2010年10月至2013年7月的考勤记录或“车辆班次考勤及公里数”统计表。根据朱威提供的“车辆班次考勤及公里数”统计表显示：2011年11月，朱威在每周一至每周六（以下简称工作日）超出定额完成46班次，休息日超出定额完成13班次；2011年12月，朱威在工作日超出定额完成46班次，休息日超出定额完成14班次；2012年10月，朱威在工作日超出定额完成23班次，休息日超出定额完成11班次；2012年11月，朱威在工作日超出定额完成34班次，休息日超出定额完成13班次；2012年12月，朱威在工作日超出定额完成34班次，休息日超出定额完成18班次；2013年1月，朱威在工作日超出定额完成54班次，休息日超出定额完成20班次，法定节假日超出定额完成4班次；2013年2月，朱威在工作日超出定额完成19班次，休息日超出定额完成7班次，法定节假日超出定额完成1班次；2013年3月，朱威在工作日超出定额完成8班次，休息日超出定额完成7班次。2013年4月，朱威在法定节假日超出定额完成4班次。
2011年10月至2013年5月期间，钱继东已按双方约定的工资标准向朱威计算了基本工资及计件工资，但未计算相应的加班工资。钱继东、朱威在审理中确认2013年6月工资为2800元（含加班工资500元）、2013年7月工资为2800元（含加班工资563元）。
另查明：2012年3月至2013年7月，朱威实际缴纳的养老保险费、医疗保险费、失业保险费（个人缴纳部分）共计为3802.7元，东南公司从朱威工资中代扣的养老保险费、医疗保险费、失业保险费共计6366元，上述两项差额2563.3元东南公司没有用于缴纳朱威的社会保险费。
上述事实，有车辆挂靠协议、劳动合同、告知书、邮寄及投递凭证、崇劳人仲案字（2013）第153号仲裁决定书、“车辆班次考勤及公里数”统计表、社会保险费个人缴费明细、工资表、双方当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：朱威、东南公司的争议焦点之一是双方是否存在劳动关系。朱威驾驶苏B×××××号大客车从事企业单位员工接送工作，该项工作在东南公司经营范围内。东南公司与朱威签订了劳动合同，并收取朱威风险金、互助金，朱威事实上接受东南公司的管理。从朱威劳动报酬的支付看，其劳动报酬来源于东南公司的经营收入，综合上述理由，本院认定朱威与东南公司存在劳动关系，对东南公司辩称的与朱威不存在劳动关系的主张，本院不予采纳。钱继东对朱威进行管理、约定劳动报酬、支付工资的行为，应当视为用人单位东南公司的行为。
用人单位应当按照双方约定和法律规定向劳动者支付劳动报酬。根据法律规定，劳动报酬可以采取计件工资的形式进行结算。钱继东与朱威约定的完成定额任务支付基本工资、超额计件结算报酬的劳动报酬计算方式，合法、有效，钱继东安排朱威在休息日、法定节假日工作，东南公司作为用人单位应当根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，按照不低于朱威法定工作时间内计件单价的200%、300%支付其工资。朱威主张按标准工时制度计算休息日、法定节假日加班工资，与双方约定不符，本院不予采纳。钱继东、朱威约定的每月工作定额为固定线路（单程）每天5班次（无休息日），完成定额的月基本工资为2700元，应当包括了休息日定额任务的加班工资。对于休息日、法定节假日朱威超出定额完成的班次，东南公司作为用人单位应当依法支付加班工资。根据《江苏省工资支付条例》第十七条“用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年”的规定，东南公司应当提供考勤记录以证明安排朱威加班的情况，诉讼中，东南公司、钱继东均未提供朱威的考勤记录，东南公司应当依法承担举证不能的后果。据此，本院根据朱威提供的2011年11月、12月、2012年10月至12月、2013年1月至4月的“车辆班次考勤及公里数”统计表，酌情确定东南公司应补充支付朱威2011年10月至2013年5月期间休息日加班工资1950元、法定节假日加班工资2464.1元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，故东南公司应当将收取的风险金和互助金返还给朱威。因东南公司在朱威工资中代扣的社会保险费多于朱威个人实际缴纳的社会保险费，故东南公司应当将多扣部分予以返还。朱威将解除劳动关系告知书邮寄给东南公司法定代表人徐伟，由“朱进根”签收，东南公司、钱继东未提交相关抗辩证据，故本院认定东南公司已收到解除劳动关系告知书。朱威以东南公司未支付加班费为由单方解除劳动关系，解除理由与事实相符，其要求东南公司支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、无锡市东南旅游汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内给付2011年10月至2013年5月朱威休息日、法定节假日加班工资共计4414.1元。
二、无锡市东南旅游汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内返还朱威风险金5000元、互助金1000元。
三、无锡市东南旅游汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内给付朱威2013年6月工资2800元（含加班工资500元）、2013年7月工资2800元（含加班工资563元）。
四、无锡市东南旅游汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内返还以缴纳社会保险费名义扣除的工资2563.3元。
五、无锡市东南旅游汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内给付经济补偿金3142元。
六、驳回朱威的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费10元由无锡市东南旅游汽车有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 吴寒阳
人民陪审员 汤德政
人民陪审员 胡敏奇
二〇一四年四月十日
书 记 员 过春凌
本案援引法律条款
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第十条第一款职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。
第二十三条第一款职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。
第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。