山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青少民终第131号
上诉人（原审被告）李某甲。
委托代理人季泽军、高芳，山东春泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）肖某甲。
委托代理人宋琳，山东诚功律师事务所律师。
上诉人李某甲因离婚纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2014）北少民初字第169号民事判决，于2014年11月12日向本院提出上诉。本院受理后，由审判员马新担任审判长，与审判员匡克政，代理审判员高广鹤共同组成合议庭，于2014年11月28日不公开开庭进行了审理。上诉人李某甲及其委托代理人季泽军、高芳，被上诉人肖某甲及其委托代理人宋琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
被上诉人肖某甲在一审中诉称，原、被告于2006年5月16日登记结婚，婚后感情一般。2007年某月某日生育婚生子肖某乙。近年来，被告对原告漠不关心，并且被告与他人发生婚外情，严重影响了夫妻关系，使得原告身心俱疲。原、被告的感情已完全破裂，婚姻名存实亡，故请求依法判令：1、原、被告离婚；2、婚生子归原告抚养；3、依法分割夫妻共同财产位于青岛市市北区南丰路14号某号楼某单元某户房产一处和鲁BXX**车一辆。
上诉人李某甲在一审中辩称，因原、被告之子年龄较小，为了孩子的健康成长，保持家庭的稳定和谐，被告暂不同意离婚。
原审查明，原、被告双方于2006年5月16日登记结婚，于2007年某月某日生育一子肖某乙。2007年5月23日，原、被告购买了青岛市市北区南丰路14号某号楼某单元某户房产一处，建筑面积56.62平方米。2007年6月11日，原告以自己的名义办理了房地产权证。庭审中原告提交其父肖某丙银行交易明细一份，证明2007年5月15日、5月23日、6月1日分别从其银行账户中提取现金10000元、4000元、92000元用于购买涉案房屋，取款时间与购房合同中约定的付款时间相对应。2013年7月23日，原、被告签署《夫妻财产约定》一份，一致同意将位于四方区南丰路14号某号楼某单元某户的房产登记在李某甲名下，约定为李某甲单独所有，特此约定。出现任何法律纠纷，责任自负。2013年7月29日，被告据此约定，办理了房地产权证。原告对此房归被告所有有异议，认为2013年7月23日原、被告至房产交易中心只是为了办理涉案房屋的夫妻增名，原告签名时并未仔细查看相关的文件。2014年2月25日，被告购买福克斯轿车一辆，车牌号为鲁BXX**。2014年5月5日，原、被告签订协议一份，今李某甲自愿将青岛市南丰路14号某号楼某单元某户房主为李某甲的房产增加房主肖某甲一人，为夫妻共同财产，此前所写将此房赠与儿子肖某乙一文所有相关内容作废，并于2014年5月6日办理过户手续。庭审中，原、被告均认可涉案房屋价值56.62万元。原告认为父母出资20万元，首付18.5万元。被告认可首付18.5万元，但被告出资10万元。被告未提交出资的证据。现婚生子肖某乙跟随原告的父母一起生活，就读于琅琊台某某小学。庭审中原告主张离婚后婚生子由原告抚养。原告的家人可以帮助抚养孩子，原告也有固定收入，被告负担抚养费800元，被告每月探视两次；被告主张离婚后婚生子由被告抚养，原告负担抚养费1800元，原告每周探视一次。1、关于被告提交购置协议1份、华夏银行明细账及信用卡支付签字底联1份，证明鲁BXX**号车辆系顶名购买，并非夫妻共同财产，实际所有人为荆某某。鲁BXX**号车辆购车款，系由荆某某全额支付，该车现由案外人实际控制，故法院不宜处理该车辆，原告可待该车所有权明确后再行主张。2、关于被告主张原被告夫妻关系存续期间曾共同购买一辆宝莱汽车，车牌号为鲁Bx**，该车购置于2012年，登记在原告名下，该车为夫妻共同财产，原告称确实购买过宝莱汽车，但已卖掉。双方均未提供该车所有权的证据。3、关于原告提交情书两份，证明该两份情书系被告亲笔书写，被告违背婚姻道德，与案外人荆某某发生婚外情的事实。该证据形成的时间是2012年至2013年之间。被告认为该两份材料无被告的签字，对其真实性不予认可。且该证据的内容不影响本案的处理。被告虽不承认是自己写的，但不申请笔迹鉴定。4、关于原告提交被告制作的假离婚协议书、假结婚证、假离婚证各1份，制作时间为2013年5月10日。结合原告提交的其他证据，证明被告在2013年5月就已经违背婚姻道德，并制造双方已离婚的假象，并于2013年7月份要求原告在涉案房屋上增加其为房屋所有人。被告承认该证据是由被告制作的，但是是原告让其制作的，是为了购买限价房。双方并未真正到民政部门办理离婚登记，该证据无法证明原告要证明的事项。5、关于原告提交由案外人荆某某书写的承诺书1份，荆某某在男方处签字捺印，女方处空白。被告认为该承诺书的书写人为案外人，被告无法确认其真实性，该证据与本案无关联性。被告虽不承认是荆某某写的，但不申请对荆某某的签字予以笔迹鉴定。6、关于原告提交工商银行业务凭证6张、客户凭证4张、凭证一张、账户历史明细清单一张，证明自2013年1月起被告数次将原属夫妻共同财产转移到被告父亲、母亲的名下。包括2013年1月5日向其父亲李某乙的账户汇入10000元，向母亲孙某某的账户汇入10000元；2013年2月8日被告分别向其父亲的上述账户汇入现金10000元，向其母亲的上述账户汇入11000元；2013年9月12日再次向其父母的账户分别存入10000元。原告所有的工商银行的牡丹灵通卡也是由被告一直在使用，2013年5月22日被告向其母亲的上述卡号汇入50000元；2013年被告分别向其父母亲的上述卡号中分别汇入25000元，共计50000元；2013年被告再次分别向其父母的卡号中分别汇入25000元，共计50000元。上述共计150000元。被告认为，2013年2月8日被告分别向其父亲的上述账户汇入现金10000元，向其母亲的上述账户汇入11000元；2013年9月12日再次向其父母的账户分别存入10000元。系案外人存款，与本案无关。2013年1月5日向其父亲李某乙账户汇入10000元，向母亲孙某某的账户汇入10000元；是亲属之间的日常业务往来。2013年5月22日被告向其母亲的上述卡号汇入50000元；是从孙某某账户转出后又从原告账户转回孙某某账户。其他转账是由被告借款后将存款转入原告账户，又从原告账户转入李某乙、孙某某名下，上述转账过程主要金额约为20万元，其原因是在2013年原、被告需购买第二套房，曾经办理了不真实的离婚协议，在离婚协议中曾经约定房屋归被告所有，女方补偿原告20万元，为了提现真实的付款过程，双方协商通过借款到银行转账，从银行流水账中体现该付款过程，虽不真实的离婚协议不被法律认可，但双方当事人按照自己的想法进行了转账操作是一个事实，但并非夫妻共同财产，被告也没有转移夫妻共同财产的想法，原、被告双方没有那么多银行存款，被告如果想转移财产大可不必费此周折，而且该时间距离提起诉讼时间较长，而且是原告提起诉讼，被告不可能具有转移财产的动机和实际行为，离婚前的夫妻共同生活中，夫妻亲属之间的财务往来属于正常，不是转移财产。7、关于被告提交牡丹灵通卡账户历史明细一份，证明2013年7月25日他行汇入被告账户40000元，2013年7月28日汇入被告账户50000元和18000元，2013年7月28日转账至肖某甲卡号后四位为8863的账户50000元，2013年7月31日又转入50000元，2013年10月14日他行转入被告账户30000元，2013年10月19日从该卡转入肖某甲卡号后四位为8863的账户50000元。孙某某尾号为5639牡丹灵通卡账户明细一份，证明2013年5月22日转入肖某甲账户50000元，同日又转回孙某某50000元。相互印证不存在转移财产的嫌疑。2013年7月25日汇入的40000元、7月28日50000元和18000元、10月14日转入被告账户的30000元都是向同事荆某某借的。原告认为，被告所称的借款事实、为购买第二套住房而办理假离婚协议与事实不符。假离婚协议中并没有原告的签字，是被告一手操办的，原告并不知情，所以不存在为了假离婚协议在银行流水账中有所体现。在上次开庭时，被告称与案外人荆某某并不熟，在本次开庭中又称荆某某借款给她，且数额累计金额10万元之多，被告两次开庭陈述前后矛盾。只打出了孙某某两笔交易明细，不完整，无法证明从孙某某转到原告账户的50000元就属于孙某某。
原审法院认为，本案争议的焦点问题有：夫妻感情是否确已破裂和争议涉案房屋是否属于夫妻共同财产及婚生子肖某乙抚养问题。一、关于夫妻感情问题，1、被告违反了夫妻应当相互忠实的义务，存在婚外情行为。虽然被告不承认与案外人荆某某有婚外情，但因被告对原告提交的情书及承诺书均不申请笔迹鉴定，故可以推定所谓情书系被告所写，所谓承诺书系荆某某所为。依据原告提交的证据综合分析，被告最迟自2013年5月10日左右即与荆某某保持婚外情行为，且二人关系已到谈婚论嫁的地步。2、被告存在转移夫妻共同财产的情况。自2013年1月至2013年10月，被告频繁在原告及其父母及被告本人之间转账的行为系转移夫妻共同财产行为。《青岛市限价商品住房管理办法》规定，想购买限价房，必须是在原、被告离婚后5年。因此被告称为了购买限价房办理了不真实的离婚协议，在离婚协议中曾经约定房屋归被告所有，女方补偿原告20万元，为了提现真实的付款过程，进行了上述转账的主张，不予采纳。被告自2013年1月至2013年10月，频繁在原告及其父母及被告本人之间转账的行为系转移夫妻共同财产行为。但因原告在本案中并未主张，故法院对此不予处理。关于涉案房屋系原、被告婚后所买，应为夫妻共同财产。2007年6月11日已经以原告的名义办理了房地产权证、在首付款系由原告父母出资大部分，且夫妻共同还贷的情况下，无特定事由，重新约定该涉案房屋由被告单独所有，不合常理。结合前述被告在2013年7月前后频繁在原告及其父母及被告本人之间转账的行为，综合分析，原告称2013年7月份，原、被告至房产交易中心只是为了办理涉案房屋的夫妻增名，原告当时并未仔细查看相关的文件之主张予以采纳。被告据《夫妻财产约定》办理房地产权证之行为同样系转移夫妻共同财产行为。夫妻关系现状看，被告违反了夫妻应当相互忠实的义务，存在婚外情行为及转移夫妻共同财产行为，经调解无效，夫妻感情确已破裂，故对原告的离婚请求予以准许。二、关于子女抚养问题，鉴于目前原、被告婚生子肖某乙随原告父母共同生活的状况，为孩子的健康成长，婚生子肖某乙以随原告共同生活为宜。鉴于被告目前的实际经济情况以及原告的意见，每月负担800元的抚养费。三、关于财产分割问题。1、原、被告婚姻关系存续期间购买的坐落于青岛市市北区南丰路14号某栋某单元某户房屋，系夫妻共同财产，应予分割。考虑到支付首付款原告父母出资大部分及被告存在转移夫妻共同财产的事实，按照公平的原则，该房屋以判归原告所有，原告给予被告适当经济补偿为宜。因庭审中双方均认可涉案房屋现值56.62万元，原告应给予被告经济补偿20万元。2、被告所购买车牌号为鲁BXX**福克斯轿车一辆的处理。根据被告提交的相关证据，在所有权不明的情况下，该车不宜在本案中处理。3、被告主张的车牌号为鲁Bx**宝莱汽车一辆的处理。虽然被告主张该车购置于2012年，登记在原告名下，该车为夫妻共同财产，但未提交证据证明；原告称确实购买过宝莱汽车，但已卖掉，也未提交证据证明。故该车在本案中亦不予处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、三十二条第二款、第三十六条、第三十七条第一款、第三十九条之规定，判决：一、准予原告肖某甲与被告李某甲离婚；二、原、被告婚生子肖某乙自2014年9月起随原告肖某甲共同生活；三、被告李某甲自2014年9月起每月支付婚生子肖某乙抚养费800元，至其年满十八周岁时止；四、被告李某甲每周探视婚生子肖某乙一次，原告肖某甲应予以配合。五、坐落于青岛市市北区南丰路14号某栋某单元某户房屋归原告肖某甲所有；六、原告肖某甲于判决生效之日起10日内向被告李某甲支付房屋补偿款20万元。一审案件受理费1965元，减半收取982.5元，由原、被告各负担491.25元，保全费3185元，由原、被告各负担1592.5元。
宣判后，上诉人李某甲不服一审判决，上诉至本院。
上诉人李某甲上诉称，上诉人不同意离婚。如果法院判离婚，婚生子女应归上诉人抚养。青岛市南丰路14号某号楼某单元某户的房屋系上诉人的个人财产，应归上诉人所有。被上诉人肖某甲应当赔偿上诉人鲁Bx**车款5万元。依法分割被上诉人的公积金。并申请法院调取双方婚生之子小学借读的证据和鲁Bx**车登记信息及被上诉人公积金的情况。请求二审查明事实，依法改判。
被上诉人辩称，被上诉人要求离婚，婚生子由被上诉人抚养，房屋应归被上诉人，被上诉人不应当赔偿上诉人鲁Bx**的车款，一审中未提公积金的分割，二审不应当审理。请求二审维持原判。
经二审查明，二审庭审中，上诉人提交水清沟派出所出具的证明用于证实被上诉人暴力阻拦上诉人享有的探视权。还提交QQ及博客等交流信息用于证实上诉人对孩子的关心。被上诉人认为该证据不能证明被上诉人暴力阻拦上诉人享有的探视权。交流信息也不能证明上诉人真正关心孩子。经二审查明的其他事实与一查明的一致。
本院认为，一审法院依据现有的证据和事实，认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂，且经一、二审调解，双方终不能和好，判决离婚符合法律规定。一审以双方婚生子肖某乙现随被上诉人共同生活的状况，判决双方婚生子肖某乙由被上诉人抚养，上诉人负担抚养费并享有探视权并无不当。位于青岛市市北区南丰路14号某栋某单元某户的房屋系双方在婚姻关系存续期间购买，一审根据当时房屋购买的实际情况及相关证据等事实，依法认定系夫妻共同财产并依法进行了分割，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人要求赔偿鲁Bx**车款的主张，因证据问题一审未予以处理，主张分割被上诉人公积金因一审未主张，本院对该两项上诉请求亦不予以处理，可另行主张。上诉人李某甲的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1965元，由上诉人李某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 新
审 判 员 匡克政
代理审判员 高广鹤
二〇一四年十二月八日
书 记 员 侯可超
书 记 员 李延鹏