江西省贵溪市人民法院
行 政 判 决 书
（2014）贵行初字第14号
原告贵溪市丽晶文化娱乐有限公司。
法定代表人李小廷，总经理。
委托代理人吴文兆，江西华星律师事务所律师。
委托代理人卢海燕，江西华星律师事务所律师。
被告贵溪市工商行政管理局。
法定代表人黄文龙，局长。
委托代理人陈祎，江西雄石律师事务所律师。
原告贵溪市丽晶文化娱乐有限公司（以下简称原告）不服被告贵溪市工商行政管理局（以下简称被告）工商行政处罚一案，原告于2014年10月20日向本院提起行政诉讼，本院于2014年10月27日受理后，于2014年10月28日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭审理了本案。原告法定代表人李小廷及其委托代理人吴文兆、被告法定代表人黄文龙及其委托代理人陈祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告于2014年9月10日对原告作出贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定书，认定2014年7月7日，贵溪市丽晶文化娱乐有限公司营业场所经营啤酒、饮料等食品，不能提供《食品流通许可证》，其营业执照经营范围为歌舞KTV服务，未包括食品经营相关内容，违反了《中华人民共和国食品安全法》第二十九条第一款规定，依据《中华人民共和国食品安全法》第八十四条之规定，对原告作出责令贵溪市丽晶文化娱乐有限公司立即改正违法行为，并处罚款人民币30000元的行政处罚。被告于2014年11月5日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据及依据。证据为以下9组（均为复印件）：
第1组贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定书和送达回证，证明2014年9月11日贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定书送达当事人，当事人已签收。第2组案件来源登记表、立案审批表，证明经贵溪市工商局信江工商分局同意，报市局政研法规股审核和领导批准，同意立案。第3组现场笔录、李小廷询问笔录证明、企业法人营业执照（副本）及法定代表人身份证、现场检查照片证明，证明丽晶文化娱乐有限公司违法事实。第4组案件调查终结报告，证明案件的处罚依据和处罚建议。第5组处罚建议书和案件审核表，证明根据《食品安全法》第84条规定建议处罚，经领导批准后告知当事人。第6组局长办公会议记录、行政处罚案件有关事项审批表，证明拟对贵溪市丽晶娱乐有限公司进行处罚。第7组处罚听证告知书及送达回证，证明告知书已于2014年7月23日送达当事人。第8组听证申请、听证笔录、听证报告，证明听证程序和内容合法。第9组行政处罚决定审批表，证明机关负责人同意拟作出的行政处罚。
依据为《中华人民共和国食品安全法》、《食品流通许可证管理办法》。
原告诉称，原告于2006年在贵溪市经营丽晶KTV并取得营业执照和卫生许可证等证件。2012年12月7日，原告根据贵溪市政府的规定将个体性质的丽晶KTV变更登记为贵溪市丽晶文化娱乐有限公司，经营范围为歌舞KTV服务，同时卫生许可证也进行了重新登记。
2014年7月7日，被告执法人员对原告营业场所进行检查时，发现原告经营啤酒、饮料等食品，不能提供《食品流通许可证》，被告以原告的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第二十九条第一款“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务，应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可”的规定，于2014年9月10日作出了贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定书。
原告认为，被告的行政处罚一是违反法律规定，二是违反法定程序。原告于2012年12月7日在被告处重新办理工商登记和卫生许可证，根据《中华人民共和国食品安全实施条例》第二十条规定：“……其他食品生产经营者应当在依法取得相应的食品生产许可、食品流通许可证、餐饮服务许可后，可办理工商登记……”，被告应当在原告办理食品流通许可证后再为原告办理工商登记，但原告未办理食品流通许可证被告就为原告办理了工商登记。因被告的违法行为所造成的后果对原告进行处罚，被告的行政处罚违反了法律规定。根据《中华人民共和国行政处罚法》第六条规定，原告依法享有陈述和申辩权。被告在原告经营场所检查后直至作出行政处罚决定前，均未告知原告依法享有陈述和申辩权，也未听取原告的意见，对原告提出的事实、理由和证据也未进行核实。原告有食品流通的卫生许可证，被告在原告未依法行使正当程序权利以及案件事实不清的情况下对原告进行处罚，违反法定程序。另外，未取得食品流通许可证的公司在贵溪有很多，被告只对原告进行处罚，违反公正和公平原则。为维护原告的合法权益，特提起行政诉讼，请求撤销被告2014年9月10日作出的贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定。原告为支持其诉讼请求提供了以下2组证据（均为复印件）：
第1组营业执照、组织机构代码证、卫生许可证、文化许可证、法定代表人身份证明，证明原告的诉讼主体身份及经营资质。第2组贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定书（复印件），证明被告于2014年9月10日对原告作出罚款30000元的行政处罚。
被告辨称，2014年7月7日答辩人执法人员对被答辩人营业场所进行检查时，发现被答辩人经营啤酒、饮料等食品，但现场不能提供《食品流通许可证》，其营业执照（副本）注册号36068121006122所载明的经营范围只有歌舞KTV服务，而未有啤酒、饮料和预包装食品等食品经营项目。2014年7月8日对被答辩人的法定代表人李小廷进行了询问，其承认公司是2012年12月7日开业的，主营歌舞KTV服务，从开业时就经营食品类商品，但不知道需要办理《食品流通许可证》。在现场取证时，被答辩人在现场笔录加盖了公章，邱爱琴签字认可。此外，执法人员还对食品饮料价目单及食品、啤酒、饮料进行了拍摄，由被答辩人签字认可，查验了被答辩人的企业营业执照，印证了被答辩人的经营范围。被答辩人在办理工商登记时，并未申请经营啤酒、饮料和食品，经营范围内没有食品、啤酒、饮料，答辩人不能强迫被答辩人经营，没有告知义务。卫生许可证也没有经营啤酒、饮料、预包装食品项目，要经营酒、饮料、预包装食品项目等就必须办理食品流通许可证。答辩人的执法人员对被答辩人的营业场所进行检查时，对现场制作了现场笔录并报立案，对被答辩人法定代表人作了询问笔录，于2014年8月11日举行了听证，听取了被答辩人的陈述和申辩。被答辩人违法事实清楚，证据确凿，答辩人依据《中华人民共和国食品安全法》第二十九第一款、第八十四条、《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十二条、第四十二条、《江西省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权参照执行标准补充规定·违反〈中华人民共和国食品安全法〉行为的行政处罚》第一条第（三）项的规定，对被答辩人作出贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定，该处罚决定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，请人民法院维持答辩人作出的行政处罚决定。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：
被告提交的证据，原告对第1组证据的真实性无异议，对关联性有异议，本院对该证据的真实性予以确认；原告对第2组证据有异议，该证据系被告依法制作，本院予以确认；原告对第3组证据的真实性无异议，对关联性有异议，本院对真实性予以确认；原告对其他证据无异议，本院予以确认。
原告提交的证据，被告对第1组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，本院对该证据的真实性、合法性予以确认；被告对第2组证据无异议，因该证据系被告作出的具体行政行为，本院对该证据的真实性予以确认。
经审理查明，原告于2012年12月7日开业，办理了工商登记、卫生许可证等，其营业执照（注册号36068121006122）所载明的经营范围为歌舞KTV服务。2014年7月7日，被告执法人员对原告营业场所进行检查时，发现原告经营啤酒、饮料等食品，但现场不能提供《食品流通许可证》，即对食品饮料价目单及食品、啤酒、饮料进行了拍摄，并由现场工作人员签字认可。第二天，原告法定代表人李小廷到被告处签字认可了该行为。2014年8月11日被告举行了听证，原告陈述和申辩称，卫生许可证的许可范围应包含食品流通许可，故未办理《食品流通许可证》。针对原告的违法行为，被告根据《中华人民共和国食品安全法》第二十九第一款、第八十四条、《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十二条、第四十二条、《江西省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权参照执行标准补充规定·违反〈中华人民共和国食品安全法〉行为的行政处罚》第一条第（三）项的规定，对原告作出贵工商消处字（2014）85号行政处罚，责令原告立即改正违法行为，并处罚款人民币30000元。原告不服，向本院提起诉讼，要求撤销被告2014年9月10日作出的贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定。
本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第二十九第一款规定，国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务，应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可。原告未办理《食品流通许可证》2014年7月7日经营食品，其行为已违反了《中华人民共和国食品安全法》，被告根据《中华人民共和国食品安全法》第二十九条第一款、第八十四条之规定，对原告作出贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定，其认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、程序合法、内容适当。2009年7月30日国家工商行政管理总局《食品流通许可证管理办法》实施，食品卫生许可证原包含的食品流通许可从此分离，此后卫生行政管理部门发放的卫生许可证也没有食品经营许可内容，原告认为其已办理卫生许可证而不必办理食品流通许可证，该行为认识错误且违反法律规定，因此原告认为被告的具体行政行为事实不清，程序违法，处罚不公理由不足，本院不予支持；依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项之规定，判决如下：
维持被告贵溪市工商行政管理局2014年9月10日作出的贵工商消处字（2014）85号行政处罚决定。
本案诉讼费50元，由原告贵溪市丽晶文化娱乐有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。
审 判 长 李百灵
人民陪审员 计林刚
人民陪审员 ＸＸ成
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 江治华