北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民终13153号上诉人（原审原告）：中色国际贸易有限公司，住所地北京市丰台区西客站南广场驻京办1号楼909室。法定代表人：高顺清，董事长。委托诉讼代理人：刘瑞奇，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘畅，北京大成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东天物燃料有限公司，住所地山东省济宁市任城区车站西路。法定代表人：杨振勤，经理。委托诉讼代理人：毕金营，山东公明政和律师事务所律师。上诉人中色国际贸易有限公司（以下简称中色公司）因与被上诉人山东天物燃料有限公司（以下简称天物公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初32364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中色公司的委托诉讼代理人刘瑞奇，被上诉人天物公司的委托诉讼代理人毕金营到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。中色公司不服一审法院判决，提起上诉,上诉请求:1.请求撤销一审法院判决，将本案发回重审或者判令天物公司向中色公司支付跌价损失13649192.81元及支付堆存费等费用4577153.52元。2.本案一、二审诉讼费用由天物公司承担。事实及理由：一、中色公司于2015年1月18日行使合同解除权，是在天物公司实施根本违约行为的情形下作出的无奈选择，过错完全在于天物公司，天物公司应当承担全部责任，即承担本案所涉货物的跌价损失及相关费用。中色公司与天物公司于2014年5月22日签订的《煤炭购销协议》第三条约定:“…乙方(天物公司)付全款后提货，提货之时此前及提货后实际发生的费用包括但不限于堆存费用等均由乙方承担。”该协议系平等的商事主体之间自愿达成的商业条款，天物公司应当遵守并履行，即天物公司应当支付完毕全款后才可以提货，并承担该批次货物实际发生的自货物入库起至货物出库止的堆存费等全部费用，中色公司不承担前述费用。2014年6月16日，中色公司与天物公司等签订《三方补充协议》，补充协议主要涉及货物的调价及天物公司己付款项的处理，未涉及天物公司付款期限的问题，但是约定天物公司仍需按照前述合同履行权利义务，即根据前述《煤炭购销协议》第五条约定，天物公司应当于2014年6月30日付清全款。实际上，自中色公司与天物公司等签订《三方补充协议》后，天物公司未向中色公司支付任何款项，直至中色公司解除合同，己构成合同的根本违约。中色公司在给予天物公司充分的支付货款的期限后，由于天物公司迟迟未能付款于2015年1月18日行使合同解除权，是在天物公司实施根本违约行为的情形下作出的无奈选择，过错完全在于天物公司。因此，对于合同解除后产生的法律后果，应当按《合同法》第九十七条、第九十八条规定和涉案合同的相关约定处理，由天物公司承担全部责任。二、本案合同交易金额较大，中色公司在天物公司逾期付款的情况下给予天物公司一定的付款时间以促成合同的正常履行是符合商业惯例的，不能据此认为中色公司行使合同解除权不及时而“自行扩大损失”。况且，涉案合同并非是附解除时限的交易合同，原审判决认定中色公司于2015年1月18日解除合同不即时，“自行扩大损失”，这是没有法律依据和合同依据的。根据中色公司与天物公司签订的协议，本案合同总金额为37034502.88元，天物公司己经支付部分款项，中色公司不可能因为天物公司稍有逾期，便轻率的行使合同解除权。中色公司在天物公司逾期付款的情况下给予天物公司一定的付款时间以促成合同的正常履行是符合商业惯例的，在没有事实和法律依据的情况下，一审法院不能据此认为中色公司行使合同解除权不及时而“自行扩大损失”。天物公司违约后，中色公司给予其一定的付款期限，符合商业惯例，中色公司不可能在天物公司第一日违约，翌日即解除合同把货物处置完毕。并且，该损失的扩大对中色公司无任何好处，中色公司系在迫不得己的情况下解除合同向第三方转让该批货物，天物公司应当对此承担贵任。三、中色公司提出的索赔请求，是严格依照法律规定和合同约定计算得来的。在有法律依据和合同依据可以计算、厘定索赔额的情况下，一审判决对货物的跌价损失、仓储费等费用予以“酌定”，不符合司法审判中自由裁量权的行使规范，应当予以纠正。1.对于跌价损失，一审法院一方面认定天物公司存在违约责任，另一方面在无任何证据的情况下认定中色公司低价处置货物，损失不应全由天物公司承担，结果却以酌定的方式认定中色公司承担80%以上的跌价损失存在严重错误。一审诉讼过程中,中色公司向法院递交了《煤炭购销协议》、《三方补充协议》、与第三方签订的《煤炭销售合同》及收款收据，可以充分的证明中色公司因天物公司违约而被迫向第三方销售货物导致的跌价损失为25813392.96元。庭审中，天物公司声称中色公司低价处置货物，但是未提交任何证据予以证明该批货物的市场价格，其应当承担不利后果，一审法院认定中色公司于天物公司逾期付款一年多后才低价处置货物无任何证据予以证明。根据中色公司在公开渠道查询的煤炭价格，本案项下煤炭价格变动区间市场参考如下:(1)江苏170**.24吨，2015年1月18日至2015年5月22日，市场参考价基本为590元左右即在该时间段中色公司销售本批煤炭所造成跌价损失的区间为:三方协议15660156-(17096.24x590)=5573374元。(2)天津233**.44吨，2015年1月18日至2015年10月16日，市场参考价区间为465元-555元，即在该时间段中色公司销售本批煤炭所造成跌价损失的区间为:三方协议21374347-(23334.44x465或555)=8423733-10523833元。换言之，中色公司在其向第三方销售货物的时间段，无论中色公司如何销售该批煤炭都会造成的跌价损失为13997107元至16097207元，而该跌价损失系因为天物公司违约造成的，当然应当由天物公司承担。因此，一审法院在天物公司未举证证明中色公司低价销售货物的情况下，未考虑商业惯例，仅凭天物公司口述，便认定中色公司低价处置货物，跌价损失不应全由天物公司承担，进而酌定天物公司承担500万元损失，中色公司承担20813392.96元损失存在严重错误，应予纠正。一审法院忽视中色公司解除协议的时间，在天物公司未提出异议的情况下，径行认定中色公司应当承担2014年12月之后产生的堆存费等各项杂费存在严重错误。如前所述，根据《煤炭购销协议》第三条约定:提货之时此前及提货后实际发生的费用包括但不限于堆存费用等均由乙方(天物公司)承担。”即该协议明确约定，天物公司应当承担协议货物项下实际发生的全部费用。根据中色公司递交的《仓储协议》、付款凭证等证据，由于天物公司违约，中色公司解除合同后寻找其他客户购买该批货物，至第三方提货之时发生堆存费、作业费、装卸费、检验费、劳务费等费用4577153.52元，该费用根据双方《煤炭购销协议》约定应当由天物公司承担。天物公司辩称，同意一审法院判决，不同意中色公司的上诉请求和理由。1.合同解除之日，即2015年1月18日之后的损失与天物公司无关，中色公司主张天物公司承担无任何事实与法律依据。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十七条规定，合同解除后尚未履行的终止履行已经履行的根据履行情况和合同性质当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。该条规定的损失是指合同履行期内的损失合同解除后双方权利义务即已终止，双方权利义务终止后的损失与天物公司无关。而本案中色公司主张的合同解除之日即2015年1月18日之后的损失系其合同解除一年后的损失，该损失系中色公司自行扩大损失。其主张合同解除之后的市场参考价作为其损失计算的参考，要求天物公司据此赔偿无任何事实与法律依据。2.合同履行期限内的损失中色公司亦存在过错导致损失扩大，一审判决堆存费等损失计算认定事实清楚。《合同法》第119条规定“当事人一方违约后对方应当采取适当措施防止损失的扩大没有采取适当措施导致损失扩大的不得就扩大的损失要求赔偿。”第120条规定“双方当事人都违反合同的应当各自承担相应的责任。”2014年5月22日中色公司与天物公司签定的《煤炭购销协议》约定天物公司付清全款后提货，第五条约定天物公司应于2014年6月30日前付清全款否则中色公司有权视情况自行处置货物。因天物公司逾期付款逾期提货，导致中色公司煤炭迟延卖出天物公司存在过错，按照上述法律规定天物公司逾期后中色公司应当采取措施，防止损失扩大，但天物公司逾期后中色公司未按合同约定自行处置货物亦未采取任何措施，防止损失扩大。天物公司逾期付款一年多以后双方解除合同经一年后才将煤炭卖出，中色公司对损失的扩大亦存在过错一审判决酌定对损失等费用计算至2014年12月底前，给予了中色公司足够的时间，也充分考虑了双方的过错。3.对于跌价损失一审判决酌定认定的500万元损失系对合同履行期内和合同解除后中色公司变现煤炭后的差价损失根据双方过错后作出的酌定认定。该部分认定中包含了与天物公司无关的双方权利义务解除一年后的损失，且煤炭变现是中色公司单方低价处理，差价损失并不客观且中色公司迟迟未处理货物造成损失扩大的过错不应全部由天物公司承担。一审判决酌定的500万元已经足以涵盖甚至超出因天物公司逾期付款逾期提货给中色公司造成的损失。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确应予维持请求依法裁定驳回中色公司的上诉。中色公司一审中起诉请求：1.要求天物公司支付跌价损失13649192.81元；2.要求天物公司支付堆存费、作业费、装卸费、劳务费等4577153.52元。一审法院审理查明：2012年10月16日，中色物流天津有限公司（以下简称物流公司）作为甲方与乙方天物公司签订了《金融物流合作协议》，约定确立金融物流业务合作关系，双方签订《煤炭购销合同》，由甲方向乙方购货，甲方先向乙方支付70%货款取得全部货物所有权，并由乙方负责在规定期限内寻找客户将该批货物从甲方买走，甲方再向乙方支付剩余的30%货款；乙方须在甲乙双方签订《煤炭购销合同》后，甲方付款前1个工作日内将货物所有权转移至甲方；货物所有权转移至甲方后，甲方先将货物70%的货款支付至乙方指定账户，待甲方将所有货物卖出后，再将剩余货款支付给乙方，对于甲方先期支付的70%货款，乙方按月利率1.1%向甲方支付资金使用成本费；在规定期限90天内乙方应指定第三方客户向甲方采购货物，甲方以乙方告知的价格、数量销售，甲方收到客户的全部货款后向客户交付相应货物；资金成本使用费按天计收，以甲方向第三方销售货物利润方式体现，甲方开具17%增值税发票给乙方指定的第三方客户；该合同项下货物涉及的诸如货代、运输、仓储等所有物流环节业务均由甲方或甲方指定单位办理，费用由乙方承担，具体方案以甲乙双方签订的《煤炭仓储代理合同》为准；甲方按照甲乙双方签订的《煤炭购销合同》向乙方支付货物70%货款后90天内，乙方必须寻找第三方客户将该批货物从甲方买走；如甲乙双方签订《煤炭购销合同》的标的物在第三方客户付款提货前市场价格跌幅超过12%时，甲方向乙方发出跌价警告，如标的物在第三方客户付款提货前市场价格跌幅超过18%时，甲方有权要求乙方增加此合同项下的保证金，乙方在收到甲方的增补保证金通知后，应在5个自然日内按照甲方要求将市场价格和成本价中间的差额付至甲方账户，否则乙方将承担全部责任，甲方有权在增补保证金通知书发出五日内处置货物，甲方就因此受到的损失，有权向乙方追偿，该种情况下，保证金不折抵货款，甲方有权扣除保证金不予退还；如乙方未在规定期限90天内找到第三方客户向甲方付款采购《煤炭购销合同》中的货物，致使本协议未能在规定期限内履行完毕，则乙方有义务于3日内将该货物全部赎回，并向甲方支付自货权转移之日起所产生的所有资金使用成本费，否则将视为乙方违约，除资金使用成本费外，乙方还需每天按甲方未卖货物货值的万分之五向甲方支付违约金，逾期超过15日，甲方有权自行处置全部货物，并不支付剩余30%货款；由于乙方不按煤炭购销合同的约定履行供货义务，致使甲方造成的所有损失，均应由乙方全部承担。2014年1月16日，物流公司作为甲方与乙方天物公司签订《煤炭购销协议》（合同号ZSSHGX05-140116），约定煤炭名称为原煤，数量5万吨，长达公司，江苏长达国际5号码头场地交货，价格含税为892元/吨（一票结算），增值税票由甲方提供；交货日期为2014年1月16日至2月28日；合同签订后乙方付甲方货款保证金1305万，乙方收到甲方增值税发票后，90天内将货款付清。同日，天铁物流有限责任公司作为甲方与乙方物流公司签订《煤炭采购协议》（合同号ZSSHGX04-140116），约定煤炭名称为原煤，数量5万吨，江苏长达国际物流有限公司（以下简称长达公司），江苏长达国际5号码头场地交货，价格含税为870元/吨（一票结算），增值税票由甲方提供；交货日期为2014年1月16日至2月28日。2014年5月16日，中色公司作为委托方与仓储方天津市海力物流有限公司（以下简称海力公司）签订了《仓储协议》，约定就23334.44吨煤炭仓储事宜达成协议，仓储方有权按约定收取保管货物的各项费用。同日，中色公司作为委托方与仓储方长达公司签订了《仓储协议》，约定仓储货物为原煤，船名为永丰98，重量为17096.24吨，仓储方有权按约定收取保管货物的各项费用。2014年5月16日，物流公司作为出让方、中色公司作为受让方与保管方长达公司签订了《货权转移证明》，主要内容为2014年2月2日入江苏长达国际5号码头仓库的17096.24吨原煤，于2014年5月16日货权由物流公司转移给中色公司，自货权转移之日始至提货出库日止的堆存费用由中色公司承担。2014年5月22日，中色公司作为甲方与乙方天物公司签订编号为CNIT-SDTW-RC-140522的《煤炭购销协议》，约定煤炭名称为原煤；17096.24吨，价格含税892元/吨，23334.44吨，价格为含税386.77元/吨；甲方负责运输，17096.24吨在长达公司交货，23334.44吨在海力公司交货；乙方付全款后提货，提货之时此前及提货后实际发生的费用包括但不限于堆存费用等均由乙方承担；数量以双方盖章确认的结算确认单为依据；乙方将在2014年6月30日前付清全款，收款后，甲方开具增值税发票；若到期乙方未付齐货款，甲方有权视情况自行处置货物，乙方不得提出异议。2014年5月30日，物流公司作为甲方与乙方天物公司签订了《结算确认单》，约定根据双方签署的煤炭购销协议（合同号ZSSHGX05-140116），截至2014年5月30日，甲方已完成供货任务，双方结算如下，截止2014年6月15日乙方应付款金额为24274907.44元，甲方存放于长达公司的煤炭17096.24吨，乙方应于2014年6月15日前按照892元/吨付款提货，合计金额15249846.08元；应乙方要求，甲方未发到长达公司5号码头的煤炭23334.44吨存放于天津港M207库，乙方应于2014年6月15日前按照386.77元/吨付款提货，合计金额9025061.36元，待乙方付清全额货款后可将此批货物提清，若到期乙方未付齐货款，甲方有权视情况自行处置货物，乙方不得提出异议。2014年6月16日，物流公司作为甲方、中色公司作为乙方与丙方天物公司签订《三方补充协议》，约定甲方销售给乙方、乙方销售给丙方的原煤结算事宜，三方达成补充协议；乙丙双方货物销售合同CNIT-SDTW-RC-140522项下，根据市场情况，乙丙双方一致同意货物单价调整为916元/吨，数量40430.68吨，因此合同总金额为37034502.88元；甲丙双方ZSSHGX05-140116合同（已终止）项下丙方已支付给甲方12164200.16元，现乙方同意甲方从丙方收到的12164200.16元作为丙方应付乙方货款的一部分，因此丙方剩余应付乙方货款为24870302.72元；甲乙双方一致同意，甲乙双方合同CNIT-ZSWL-RC-140516项下合同金额扣除12164200.16元后的金额为乙方应付款金额；上述内容，甲乙双方仍需按照合同CNIT-ZSWL-RC-140516规定履行各自权利义务，以及乙丙双方仍需按照CNIT-SDTW-RC-140522规定履行各自权利义务。2015年1月5日，中色公司向天物公司发送了《解除合同通知书》，主要内容为双方签订的CNIT-SDTW-RC-140522《煤炭购销协议》履行中，天物公司一直未付款。现通知解除双方《煤炭购销协议》，天物公司在收到本解除合同通知书后付款的，中色公司将不予接收；由于天物公司未依约付款，给中色公司造成了港口费、堆存费等损失，以及市场跌价造成的货值损失，中色公司将保留进一步通过法律途径追究天物公司违约责任并要求赔偿责任的权利。天物公司于2015年1月18日签收上述《解除合同通知书》。2015年2月3日，海力公司向中色公司出具《欠费明细单》，载明“2014年5月15日-5月31日入库货场费及归垛费23733.28吨*3元/吨=71199.84元，以及2014年6月-2015年2月电费8962.4元，同时期水费900元，栈存费2014年8月14日至10月25日为341759.23元，2014年10月26日至2015年2月15日为818798.16元，预收出库磅费7831.98元，环保费、苫盖费为4746.66元，合计1254198.27元。后海力公司再次出具《欠费明细单》，载明“栈存费2015年2月16日-3月31日为23733.28吨320399.28元，2015年3月电费1842.8元、水费100元，栈存费2015年4月1日至6月30日为647918.54元，2015年4月电费936.7元水费100元，物流从2015年4月1日加收出库过磅费0.01元，预收237.33元，本页合计971534.65元，上页合计1254198.27元，总计2225732.92元。后海力公司再次出具《欠费明细单》，载明“栈存费2015年7月1日至8月31日为441439.01元，2015年9月1日至9月30日为213599.52元，二次环保费、苫盖费为4746.66元，本页合计659785.19元，1页合计1254198.27元。2页合计971534.65元，总计2885518.11元。2015年10月20日，中色公司向海力公司转账支付48275.59元、2837242.52元。2015年5月25日，长达公司向中色公司出具函件，主要内容为“中色公司存放于长达公司原煤，船名永丰98，重量17096.24吨，入库日期2014年2月2日，截止到2015年5月15日，所产生的港口费用为装卸费264991.72元，堆存费1043725.45元、153866.16元，救火费57972元。合计1520555.33元。后长达公司出具《堆存费结算清单》，载明收货单位为中色公司，入库时间为2015年2月2日，出库时间为2015年5月31日至2015年6月12日，堆存费共计32947.48元。2015年5月29日，中色公司向长达公司支付了1520555.33元。2015年7月2日，中色公司向长达公司支付了32947.48元。2015年5月22日，中色公司作为甲方与乙方杭州佰鑫能源物资有限公司（以下简称佰鑫公司）签订了《煤炭购销合同》，约定货物为煤炭，重量为17096.24吨，含税现货价为360元/吨，合计6154646.4元，乙方自提。2015年5月27日，佰鑫公司向中色公司支付了上述货款。2015年6月16日，中色公司作为卖方与买方佰鑫公司签订了《结算确认单》，主要内容为“结算数量为17121.72吨，最终结算金额为6163819.2元，已支付6154646.4元，还需支付9172.8元。2015年8月7日，中色公司作为甲方与乙方福安市国泰劳务派遣有限公司（以下简称国泰公司）签订《煤炭委托加工协议》，约定“甲方委托乙方加工存储于天津港散货物流中心M207仓库的产品煤炭（共计23300吨），加工费以原煤结算7元/吨，另加上税费6524元，合计169624元。2015年8月13日，中色公司向国泰公司支付了169624元。2015年10月16日，中色公司作为甲方与乙方福鹏（天津）国际贸易有限公司签订了《煤炭购销合同》，约定货物为煤炭，重量为23334.44元，含税现货价为220元/吨，总价5133576.8元。2015年10月20日，福鹏（天津）国际贸易有限公司支付了上述货款。2015年12月3日，中色公司与福鹏（天津）国际贸易有限公司签订《结算确认单》，主要内容为“最终结算数量为23399.3吨，货款总额5057290.71元，已支付5133576.8元，中色公司须退货款76286.09元”。2015年12月21日，中色公司向福鹏公司支付76286.09元。庭审中，中色公司称跌价损失为《三方补充协议》约定价格与处置价格之差额，减去天物公司已付的12164200.16元，即得出13649192.8元。另查，物流公司是中色公司全资子公司。一审法院认为，天物公司与中色公司签订的《煤炭购销协议》、《三方补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方均应履行己方义务。2015年1月，中色公司向天物公司发送了《解除合同通知书》，天物公司未提出异议，前述《煤炭购销协议》于2015年1月18日解除。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。天物公司未按期足额付款，已构成违约，中色公司有权主张堆存费用等各项杂费，但中色公司于天物公司逾期付款半年后才书面通知解除合同，合同解除后的堆存费用属于中色公司自行扩大的损失，不应由天物公司承担，法院依法酌定2014年12月底前的堆存费用等各项杂费应由天物公司负担，金额为200万元。关于跌价费用，中色公司于天物公司逾期付款一年多之后才低价处置货物，且部分跌价金额属于市场波动风险，不应全由天物公司承担，根据各方签订的数份协议，结合中色公司的预期利益金额，法院酌定天物公司应承担的跌价损失金额为500万元。跌价损失及堆存费用加起来尚不足天物公司已支付的费用，故中色公司的相应主张，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回中色国际贸易有限公司的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：中色公司提交江苏煤炭价格、环渤海煤炭价格指数网络打印件，证明从2015年1月18日双方合同解除到中色公司处置涉案煤炭之日期间的任何时间节点中色公司处置涉案煤炭均会产生巨额亏损，该亏损应由天物公司负担，天物公司对于中色公司提交证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均不予认可；天物公司提交2015年1月21日环渤海煤炭价格指数网页打印件，证明中色公司处理煤炭的价值明显低于市场价格。提交货物航次租船合同复印件，证明涉案煤炭船运费为33元/吨，煤炭的市场价格应为市场价格加上运费、船费、码头煤炭堆存费、装卸费。中色公司对于2015年1月21日环渤海煤炭价格指数网页打印件真实性认可，证明目的不予认可。对于货物航次租船合同复印件没有原件，真实性不认可。本院认为，虽然中色公司提交的江苏煤炭价格、环渤海煤炭价格指数等均为网络打印件，天物公司对于其真实性亦不予认可，但其提交的环渤海煤炭价格指数与天物公司提交的环渤海煤炭价格指数的打印件内容基本一致，价格水平相当，故对于其真实性，本院予以采信。对于中色公司提交的江苏煤炭价格，天物公司虽然予以否认，但并未提交充分的相反证据，故对于中色公司提交的该份证据的真实性予以采信，对于其证据目的，本院将结合案件其他证据和查明事实予以综合认定。对于天物公司提交的环渤海煤炭价格指数打印件，因中色公司对真实性不持异议，本院予以采信，对于其证明目的本院将结合案件的相关证据和查明事实予以综合认定。对于货物航次租船合同，因天物公司未提交原件，中色公司对于其真实性亦不予认可，故对于其真实性本院亦不予确认。本院另查明，2015年1月21日环渤海动力煤价格指数：518。其中低位发热量为5800k在天津港的价格为550-560元；5500k在天津港的价格为510-520元。2015年1月28日环渤海动力煤炭价格指数：511。其中低位发热量为5800k在天津港的价格为545-555元，上期价格为550-560元；5500k在天津港的价格为510-520元，与上期价格一致。2014年12月31日江苏煤炭网络查询价格徐州港动力煤，规格Q6000v28-30s本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案中，天物公司与中色公司签订的《煤炭购销协议》、《三方补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，应为有效，双方均应严格依约履行己方义务。按照《三方补充协议》的约定，天物公司除已支付的货款12164200.16元外，还应当支付中色公司剩余货款24870302.72元。按照天物公司与中色公司签订的《煤炭购销协议》的约定，款项的给付时间为2014年6月30日前付清全款，如天物公司到期未付齐货款，中色公司有权视情况自行处置货物，天物公司不得提出异议。根据法院查明的事实和天物公司的自认，天物公司未按照与中色公司之间签订的《煤炭购销协议》及《三方补充协议》约定的时间履行支付货款的义务，亦明确表示不会支付剩余货款。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。故应当认定天物公司的行为构成根本违约，中色公司依法享有合同的解除权。2015年1月，中色公司向天物公司发送了《解除合同通知书》，天物公司未提出异议，前述《煤炭购销协议》应于2015年1月18日解除。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。中色公司要求天物公司承担因其根本违约行为造成的损失赔偿，于法有据，本院应予支持。本案中双方当事人争议的焦点问题在于损失的认定。本院认为考虑涉案煤炭属于大宗商品的交易，仓储成本较高、受市场价格变化影响较大，在价格下跌的情况下交易机会相对较少，一审法院仅根据中色公司发出解除合同通知书的时间及最后商品交易时间认定中色公司存在扩大损失的行为依据不足，且天物公司根本违约在先，故其对于损失的产生应当负主要过错，因此价格下跌的主要风险及因此造成的损失应当主要由违约方承担。一审法院在单方根本违约的情况下，过度苛责守约方承担主要损失责任，明显有误，本院应予纠正。首先，对于中色公司主张的堆存费用等各项杂费，考虑到中色公司在向天物公司发出书面通知解除合同后，按照合同的约定其有权对于货物予以处理，其在合同解除后较长时间才将货物全部出售完毕，故对于的堆存费用等各项费用的产生亦存在一定的扩大损失的责任，本院依照中色公司提交的相关费用单据、合同、已付款项情况依法酌定堆存费用等各项杂费中300万元由天物公司负担。关于货物跌价损失，结合中色公司与天物公司、物流公司签订的《三方补充协议》约定的正常售价每吨916元、双方合同解除时的同期市场行情价格及双方过错情形，本院酌定天物公司应承担的跌价损失金额为1500万元。考虑到天物公司已支付货款12164200.16元，抵扣后对于中色公司提出跌价损失中2835799.84元的部分，本院予以支持。综上所述，中色公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初32364号民事判决；二、山东天物燃料有限公司于本判决生效后十日内偿还中色国际贸易有限公司堆存费、作业费、装卸费等损失三百万元；三、山东天物燃料有限公司于本判决生效后十日内偿还中色国际贸易有限公司跌价损失二百八十三万五千七百九十九元八角四分；四、驳回中色国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费131158元，由中色国际贸易有限公司负担89164元（已交纳），由山东天物燃料有限公司负担41994元（于本判决生效后七日内交至一审法院）。二审案件受理费131158元，由中色国际贸易有限公司负担89164元（已交纳），由山东天物燃料有限公司负担41994元（于本判决生效后七日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茵审 判 员  郑吉喆代理审判员  熊 静二〇一七年十二月二十六日法官 助理  沈 力书 记 员  刘 爽