江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0324民初4502号原告：徐州宇顺混凝土有限公司，组织将代码79742043-1，住所地睢宁县经济开发区。法定代表人：张强，该公司经理。委托诉讼代理人：楚巨山、谭廷林，江苏仁台律师事务所律师。被告：成汇建设集团有限公司（原盛亚建设集团有限公司），统一社会信用代码913203001364666199，住所地徐州市新生街社区综合服务楼416室。法定代表人：冯会玲该公司总经理。委托诉讼代理人:胡泉，该公司员工。被告：宋泽旺，男，1969年2月23日生，汉族，住安徽省庆安市宿松县。委托诉讼代理人：成超，上海知者律师事务所律师。原告徐州宇顺混凝土有限公司（以下简称宇顺公司）诉被告成汇建设集团有限公司（以下简称成汇公司）、宋泽旺买卖合同纠纷一案，本院2016年7月14日立案受理后，因被告成汇公司在答辩期内对本案提起管辖权异议，本院2016年9月19日作出（2016）苏0324民初4502号民事裁定书，裁定驳回了被告成汇公司的管辖权异议申请。被告成汇公司不服，提起上诉，江苏省徐州市中级人民法院于2016年10月26日作出（2016）苏03民辖终字第581号民事裁定书，维持本院对该案的管辖裁定。后本院依法组成合议庭，于2016年11月24日公开开庭进行了审理，原告宇顺公司委托诉讼代理人谭廷林，被告成汇公司委托诉讼代理人胡泉、被告宋泽旺委托诉讼代理人成超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宇顺公司向本院提出诉讼请求：被告成汇公司、宋泽旺给付商砼款789755元及利息（以789755元为基数，按照月息三分，自2014年9月24日计算至被告实际支付之日止），并承担本案诉讼费用。事实和理由：自2014年9月24日起至2016年1月20日，被告因承建睢宁县开发区医院向原告赊购商砼，总价款1269755元，被告至给付48万元。尚欠789755元一直未有给付。后原告向二被告催要未果，故提起诉讼。被告成汇公司辩称，1、涉案工程系其公司承包后，转包给宋泽旺，并由宋泽旺组织人员进行施工，该种责任应由宋泽旺承担；2、商砼购销合同上加盖的印章非被告公司刻制和使用的，且该印章上注明该章不得签订合同，经济往来无效，故宋泽旺的行为不构成职务行为，亦不构成表见代理；3、原告主张的月息三分过高，应按照中国人民银行同期贷款利率计算。被告宋泽旺辩称，1、被告宋泽旺系被告成汇公司的项目负责人，且与原告签订的购销合同是代表被告成汇公司签订的，并加盖了被告成汇公司项目部印章；2、对未结清的货款本金没有异议，但利息过高。本院经审理认定事实如下：2013年9月9日，盛亚建设睢宁经济开发区医院项目经理部委托宋泽旺负责与原告宇顺公司负责商砼买卖事宜，并由被告宋泽旺在盛亚建设睢宁经济开发区医院项目经理部签字。2014年9月24日，原告宇顺公司开始向涉案工程供应商砼；2014年10月16日，被告宋泽旺以盛亚建设睢宁经济开发区医院工程项目经理部的名义与原告签订预拌混凝土购销合同一份，约定。原告向涉案工程供应混凝土，并根据现场运输交货单为结算依据，约定“商砼款每栋单独结算，自打垫层之日起，以基础正负零出土（三日内）付清全部商砼款的70%，以后以每30天为一结算单位，到期3日内付清所欠全部商砼款的70%，框架主体封顶结束三十日内付清全部商砼款，如未按约定付清全部货款，所用混凝土价格统一上调20元每立方米，并从供货之日起所有欠款按月息三分计息”，该合同由被告宋泽旺签字并加盖了“盛亚建设睢宁经济开发区医院工程项目经理部”的印章，该印章下部印有“该章不得签订合同，经济往来无效”的字样。此后，被告宋泽旺分别于2015年2月7日、2015年7月7日、2016年1月14日、2016年3月30日对使用原告的混凝土方量进行确认，最终确认的实际方量为3971.5立方米，总货款1269755元，已支付48万元，尚欠789755元。另查明，原盛亚建设集团有限公司于2016年10月11日变更为被告成汇建设集团有限公司。上述事实，有原、被告双方的当庭陈述及原告提供的购销合同、对账单，被告提供的授权委托书等证据在卷证实，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：一、与原告宇顺公司签订合同的相对人及责任主体是谁；二、原告主张的利息损失是否过高。本院认为：一、与原告签订混凝土购销合同的主体为被告宋泽旺，由此产生的法律责任应当由被告宋泽旺承担。第一、被告宋泽旺的行为不构成职务行为。法人或其他组织的工作人员在其职权范围内的事项以法人或其他组织名义从事经营活动，无须法人或其他组织的特别授权，构成职务行为。对职务行为的认定，应当由被告宋泽旺举证证明其属于被告成汇公司的员工及其职权范围。庭审中，被告宋泽旺虽抗辩称其行为是职务行为，但其并未有就该抗辩观点向本院提供证据加以证明，故对被告宋泽旺的该抗辩观点，本院依法不予采信。第二，被告宋泽旺的行为不构成委托代理。庭审中，原告宇顺公司提供的加盖“盛亚建设睢宁经济开发区医院工程项目经理部”印章，并由被告宋泽旺本人签字的委托书，系被告宋泽旺自己签字委托自己，不能产生委托行为的法律效果，属于无效委托；被告宋泽旺提供的加盖“盛亚建设集团有限公司”印章并由郭景报签字的授权委托书复印件，该授权委托书的抬头部分为睢宁县经济开发区医院，由此，该授权委托系向睢宁县经济开发区医院出具的，该委托书并不能证明被告宋泽旺在和原告宇顺公司签订混凝土购销合同时即能代表原“盛亚建设集团有限公司”。因此，被告宋泽旺的行为不构成委托代理。第三，被告宋泽旺的行为不构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”从该条规定来看，表见代理的成立要件之一是要求代理人以被代理人的名义进行民事法律行为时，相对人有足够的理由相信代理人具有代理权，且相对人自身善意无过失。本案中，被告宋泽旺与原告宇顺公司签订混凝土购销合同时，并未在该合同中加盖被告成汇公司即原“盛亚建设集团有限公司”的公章，且原告宇顺公司作为法人商事主体，应具有比一般自然人更加审慎的注意义务。在原被告双方签订混凝土购销合同时，仅凭合同上加盖的“盛亚建设睢宁经济开发区医院工程项目经理部”印章，在没有其他证据加以辅证的情况下，并不能以此确认原告有足够的理由相信被告宋泽旺具有代理权。因此，被告宋泽旺的行为并不构成表见代理，对原告要求被告成汇公司承担责任的诉讼请求，本院依法不予支持。综上，被告宋泽旺的行为既不构成职务行为，也不符合委托代理行为和表见代理的实质要件，由此产生的法律责任应有被告宋泽旺个人承担，庭审中，被告宋泽旺对所欠原告的商砼款789755元无异议，本院依法予以确认。二、原告主张的利息损失是否过高。虽然原告与被告宋泽旺签订的混凝土购销合同中约定的利息为月息三分且自供货之日起开始计算利息，在被告已经支付部分货款的情形下，该约定有失公允，但被告未有全额支付货款的行为亦给原告造成了一定损失，在原告未举证证明其向被告主张的具体时间的情形下，该利息损失应当自被告最后一次在原告出具的对账单上签字确认之日起计算，另外，虽然原被告双方在合同中明确约定被告未按合同付清全部货款的，要自供货之日起对所有欠款按月息三分计算，但二被告在庭审中均认为该利息约定过高，本院认为，原告主张的利息损失应以789755元为基数，参照中国人民银行公布的同期同类贷款的基本利率的四倍，自2016年3月20日被告宋泽旺最后一次在原告出具的对账单上签字确认时起计算至被告实际支付之日止较为妥当。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：一、被告宋泽旺于本判决生效后十日内支付原告徐州宇顺混凝土有限公司商砼款789755元及利息（以789755元为基数，参照中国人民银行公布的同期同类贷款的基本利率的四倍，自2016年3月20日起计算至实际支付之日止）；二、驳回原告徐州宇顺混凝土有限公司对被告成汇建设集团有限公司的诉讼请求；三、驳回原告徐州宇顺混凝土有限公司的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11698元，由被告宋泽旺承担（于履行还款义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  郑 韬代理审判员  张育飞人民陪审员  张新会二〇一六年十二月二日书 记 员  邢 伟附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。