重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）万法民初字第09984号
原告贺克超，男，1966年8月6日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理王成君，重庆市万州区周家坝法律服务所法律工作者，特别授权。
被告李云魁，男，1938年1月21日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人罗正洪，北京问为律师事务所律师，一般授权。
原告贺克超与被告李云魁承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员许仕钰适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告贺克超及其委托代理人王成君，被告李云魁的委托代理人罗正洪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺克超诉称，其于2013年10月28日在改建被告的老房子时，被打沙的机器搅伤左手食指，后在重庆三峡外科医院及万州区李河镇卫生院住院治疗。重庆市万州司法鉴定所鉴定认为原告的左食指、环指功能障碍，丧失功能程度占双手功能5%以上，伤残程度为十级。原告多次找被告协商未果。现诉请判令被告赔偿医疗费7290.59元（5694元+1150.59元+446元）、住院伙食补助费480元(30元/天×16天)、护理费1120元（70元/天×16天）、伤残赔偿金50432元（25216元/年×20年×10%）、误工费47227.93元[50006元/年÷12月/年×（11月+10天÷30天/月）]、精神抚慰金5000元、鉴定费700元，合计112250.52元，并承担诉讼费用。
被告李云魁辩称，原告受伤是事实。但原、被告间是承揽合同关系，不是雇佣关系。原告是包工头，是承揽人，其应当对自己的安全负责。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年5月，原告申请在万州区李河镇平安村7组的原屋基上改建房屋获得万州区李河镇人民政府批准。被告具有砌筑工职业资格证书。2013年5月16日，原告作为甲方，被告作为乙方签订《工程施工劳务承包合同》，被告承包原告房屋改建工程。双方约定承包内容为整包，施工期限为2013年5月19日至2013年9月19日，工程劳务报酬包干（含管理费、安全设施费）130000元；在“劳务承包人的义务”项中双方约定，加强安全教育，认真执行安全技术规范，严格遵守安全制度，落实安全措施，确保施工安全，承担由于自身责任造成的安全事故等损失；在“安全施工与检查”项中双方约定，承包人应当遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准进行施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，由于承包方安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用由承包方承担等主要内容。在房屋修建过程中，实际工期被延长。
2013年10月28日，原告聘请的工人王祖新(音)在操作打沙机器时机器停止运转，遂要求原告检查。原告在对机器进行检查前未断开电源，在检查过程中机器突然启动，将原告左手食指致伤。原告于同日到重庆万州三峡外科医院住院治疗，入院诊断：1、左食指伸肌腱帽损伤并中节指骨骨折；2、左环指末节指骨骨折；3、左食中环指多处皮肤软组织挫裂伤。原告在重庆万州三峡外科医院接受“左食指骨折整复内固定，伸肌腱帽修补术”等治疗后，于2015年11月2日出院。出院诊断同入院诊断。出院医嘱：1、今日转院；2、环指续夹板外固定至术后4周，暂避免患指剧烈活动，4周后来院复查，据复查情况决定外固定物取出时间；3、三周后来院复查决定内固定物取出时间；4、如有不适，门诊随访。原告在重庆万州三峡外科医院共支出医疗费5694元。2015年11月3日，原告到万州区李河镇卫生院住院治疗至同月12日出院，支出医疗费1150.59元。2013年11月28日，原告到重庆万州三峡外科医院门诊取出内因定物，支出医疗费446元。2014年10月8日，重庆市万州司法鉴定所接受原告委托，对原告作出了伤残等级为十级的万司鉴[2014]法医鉴字第513号司法鉴定意见。原告支出鉴定费700元。
另查明，原告户籍地在万州区高梁镇豪家村6组12号，自2013年开始在万州区李河镇场镇生活居住。
上述事实，有原、被告举示的证据及当庭陈述，以及本院的依职权收集的证据等在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，原、被告争议的焦点有三，一是本案的法律关系是劳务合同关系还是承揽合同关系；二是被告应否承担赔偿责任；三是原告主张的赔偿项目中残疾赔偿金的标准是参照城镇居民人均可支配收入还是农村居民人均纯收入标准。本院结合证据及事实作如下分析认定：
一，关于本案的法律关系。原告具有修建房屋的相应资质。原、被告签订的《工程施工劳务承包合同》明确约定原告是以劳务承包的方式修建被告的房屋改建工程，劳务报酬采用固定劳务报酬包干方式计算，包干费用中含管理费及安全设施费，原告作为承包人负有安全生产的相关责任。故原、被告签订的合同不论是合同主体，还是合同内容均具备承揽合同的法律特征，原、被告之间形成的是承揽合同关系而非劳务合同关系。
二，被告应否承担赔偿责任。原告在《万州区村镇建设项目乡村建设规划许可证申请表》中“申请建设情况”栏内填写申请所建房屋层数为二层。庭审中，原、被告对实际建造的房屋是两层还是三层存在争议。原因在于房屋的第一层面积较小，整栋房屋主要部分是两层，原告认为应认定为三层，而被告认为只应算作两层，但双方均认可第一层房屋层高在三米以上。本院走访了万州区建筑工程总公司总工程师钟明，其认为在房屋修建中，只要层高超过二米二的部分就应当认定为独立层，而不论其面积大小。故该栋房屋虽然有两层的部分，也有三层的部分，但应当认定为三层。根据国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》及建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》、《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》的精神，农民自建三层（含三层）以上的住房，应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理；承担建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。被告的房屋修建为三层，其应当选择具有建筑施工资质的单位进行施工，但其仅选择了具有砌筑工资质的原告个人进行修建，被告在选任上存在过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。结合原告受伤系其违反安全生产操作规范，在未断开机器电源的情况下进行修理作业，最终导致受伤的事实。本院认为以被告承担20%的责任较为恰当，其余损失应由原告自行负担。
三、对于原告主张的赔偿项目。医疗费7250.59元（5694元+1150.59元+446元）、鉴定费700元，有收费单位的正规收费发票为证，本院予以确认。住院伙食补助费及护理费的计算标准符合法律规定，本院予以确认，但计算时间有误，只应计算15日。住院伙食补助费为450元(30元/天×15天)、护理费1050元（70元/天×15天）。对于伤残赔偿金，原告计算的时间及残疾赔偿系数符合法律规定，但参照的计算标准有误。原告是农业户口，其是否长期在万州区李河镇场镇居住生活，万州区李河镇国光社区居委员分别出具给原、被告的证明内容矛盾。本院依职权向该居委会主任谭千香调查时，其认可两份证明均由其加盖印章，但给被告盖章的证明系被告自行写好后交由其盖章，而给原告的证明系调查后据实出具。谭千香证实其经过调查，只能确定原告在附近从事建筑多年，自2013年在万州区李河镇场镇买房后一直在此居住生活。原告在2013年10月28日受伤，现有证据不能证明其受伤前在城镇已连续居住一年以上，其残疾赔偿金不能参照重庆市上年度城镇常住居民人均可支配收入标准计算，只能按农村居民人均纯收入计算。残疾赔偿金为18980元（9490元/年×20年×10%）。对于误工费，原告长期从事建筑工作，误工费标准应当参照重庆市城镇私营建筑业就业人员上年度年平均工资计算；原告主张误工费计算至定残日前一日，但其当庭认可其在第二次手术后只在家休息了两、三个月，结合原告的受伤情况，本院酌情认定其出院后在家休息两月，误工费计算时间为75天（住院治疗15天+休息2月），误工费为8521.64元（41472元/年÷365天/年×75天）。因原告对受伤负主要责任，其赔偿精神抚慰金的请求不符合法律规定，本院不予支持。综上，原告纳入赔偿的项目及金额为医疗费7250.59元、住院伙食补助费450元、护理费1050元、误工费8521.64元、残疾赔偿金18980元、鉴定费700元，合计36952.23元。按前述责任划分，被告应赔偿原告7390.45元，其余损失原告自行承担。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告李云魁在本判决生效后五日内赔偿原告贺克超医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费等共计7390.45元。
二、驳回原告贺克超的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费960元，因本案适用简易程序审理减半收取，实收480元，由原告负担280元，被告负担200元，案件受理费原告已预付，被告在履行赔偿义务时将应负担的金额一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费缴纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上述案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 许仕钰
二〇一六年四月二十日
书记员 沈 鹏