江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑二终字第64号
原公诉机关江西省芦溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某甲，男，1988年10月22日出生，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2007年12月3日被江西省丰城市人民法院判有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年12月3日被逮捕，同日被取保候审，2015年5月25日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
江西省芦溪县人民法院审理江西省芦溪县人民检察院指控原审被告人高某甲犯盗窃罪一案，于2015年5月19日作出（2015）芦刑初字第27号刑事判决。原审被告人高某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2012年l2月20日晚，被告人高某甲与同案犯高某乙、高某丙、高某丁（已判刑）商议到江西省吉安市永丰县盗取挖掘机上的电脑主板和显示屏。由高某丁在其朋友处借得一辆无牌海马牌白色小轿车，四人驾车来到吉安市永丰县，并在县城一移动营业网点购得一张电话卡（卡号为1479796****）。而后四人来到位于陶唐乡的赣江矿产实业有限公司（以下简称赣江公司）南方水泥厂，分别在该厂矿山后山施工工地的挖掘机上盗得三块电脑主板和显示屏，在该厂对面农田一施工工地的挖掘机上盗得一块电脑主板和显示屏。事后，四人将盗得的电脑主板和显示屏予以藏匿，并在每台挖掘机上留下联系电话1479796****，以汇款到指定账户（账户名为肖钦其的6216616509001075508中国银行储蓄卡）才将电脑主板和显示屏归还相要挟，向挖掘机机主索取钱财。被害人共汇了7000元到四人指定的账户上，四人得到钱后将藏匿电脑主板和显示屏的地点告知机主，机主凭此找回了电脑主板和显示屏。经鉴定，四台被盗挖掘机电脑主板和显示屏的价值为49，125元。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
（一）物证、书证
1、接受刑事案件登记表，证实被害人谢某某因停放在陶唐乡南方水泥厂对面农田里施工的一辆卡特320C型挖掘机的电脑主板和显示屏于2012年12月20日晚被盗，于2012年12月21日到永丰县公安局报案；赣江公司停放在陶唐乡南方水泥厂后山上作业的三台挖掘机的电脑主板和显示屏于2012年12月20日晚被盗后，该公司员工罗某某于2012年12月21日到永丰县公安局报案。
2、写有手机号码的纸条、被害人提交的中国银行的汇款凭证，证实被告人高某甲与同案犯高某丙、高某乙、高某丁在盗窃现场留下写有手机号码（1479796****）的纸条；被害人谢某某于2012年12月23日通过中国银行以无折现金存款的方式存入1500元至账户名为肖钦其、卡号为6216616509001075508账户；过某某分别于2012年12月22日、26日存入500元和5000元至账户名为肖钦其、卡号为6216616509001075508中国银行账户，二人共计汇款7000元。
3、现场勘验、检查笔录，证实被盗挖掘机电脑主板和显示屏的现场情况。
4、缴款凭证、领条，证实被告人高某甲赔偿被害人损失7000元。
5、吉安市永丰县价格鉴定中心永价鉴字（2013）32号鉴定意见，证实被盗的四台挖掘机的电脑主板和显示屏的价值为49，125元。
（二）被害人谢某某的陈述，证实他在永丰县陶唐乡搞园林施工的挖掘机电脑主板和显示屏被盗，挖掘机上留有联系电话1479796****。他拨打该号码时对方挂了电话，但后来发短信要他汇一万元才会将电脑主板归还。他汇了1500元钱到开户名为肖钦其的6216616509001075508中国银行储蓄卡上。然后他根据对方的提示在进入谢坊村路口的谢坊村村牌下面找到了被盗电脑主板和显示屏。
（三）证人证言
1、过某某（赣江公司南方水泥厂矿山工地负责人）的证言，证实工地上的三台挖掘机电脑主板和显示屏于2012年12月20日被盗，上面留有电话（1479796****）。经联系该号码后，对方提出要汇4.5万元才会归还挖掘机的电脑主板。他与对方谈好先汇500元拿回一个电脑主板。对方发了一条户名为肖钦其、卡号为6216616509001075508的中国银行储蓄卡信息给他。他汇了500元到该账户后，对方便告知他其中一台挖掘机的电脑主板和显示屏埋在一广告牌下面。后来他又汇了5000元钱到该账户，对方提供了其它两台挖掘机电脑主板和显示屏的藏匿地点。
2、罗某某（赣江公司员工）的证言，证实赣江公司有三台挖掘机的电脑主板和显示屏于2012年12月20日晚被盗，在被盗的挖掘机上留了电话1479796****。公司主管过某某跟对方联系后，对方要他们汇钱才会将电脑主板和显示屏归还。
（四）同案犯的供述
高某乙、高某丁的供述，证实2012年12月的一天，高某乙和高某丁、高某丙、高某甲在江西省永丰县的赣江公司南方水泥厂将盗窃挖掘机的电脑主板和显示屏后，在每台挖掘机上留下联系电话，以汇款到指定账户才将电脑主板和显示屏归还相要挟，向挖掘机机主索取钱财共计7000元。
（五）被告人高某甲的相应供述
二、2013年1月26日，被告人高某甲与同案犯高某丙、高某乙商议来萍乡市偷挖掘机上的电脑主板。当日下午，三人携带准备好的起子、套筒等工具，高某丙在丰城市远翔汽车租赁有限公司租得一辆车牌号为赣C8K2**白色本田牌小车，由高某丙驾车从丰城市出发，走沪昆高速到芦溪高速路口下高速。下高速后在途经高速挂线时发现道路两旁的工地上有许多挖掘机在作业，遂选定此处作为作案地点。三人驾车到萍乡市区一移动营业网点购得一张号码为1477999****的手机卡，由高某乙将号码分别写在几张纸上。九时许，吃过晚饭后，三人驾车返回芦溪县高速挂线，将车停在一工地旁。三人用事先准备好的工具分别在芦溪县公安局建筑工地和高鑫电瓷厂建筑工地盗得四台挖掘机上的电脑主板、两台挖掘机上的显示屏，并将所盗物品藏匿在现场附近。三人在挖掘机内留下电话号码1477999****，以汇款到指定账户（账户名为周诗有的6226820015101441260农村信用社储蓄卡）才将电脑主板和显示屏归还相要挟，向挖掘机机主索取钱财。次日上午，被害人姚某某、杨某某、殷某某考虑重新配置新的电脑主板和显示屏的价格远高于被敲诈勒索的现金，为减少停工损失，被迫按照三人的要求，分别汇了3000元、5000元、3000元到上述指定账户，三人共索得现金11，000元。索得钱财后，三人将藏匿电脑主板和显示屏的地点告知机主，机主据此找回电脑主板和显示屏。经鉴定，被盗挖掘机的电脑主板、显示屏的总价值为109，778元。
另查明，被告人高某甲于2014年12月3日主动到公安机关投案，其归案后如实供述犯罪事实，并赔偿了被害人的经济损失。
上述事实，有如下经庭审质证的证据证实：
（一）书证、物证
1、受案表，证实被害人姚某某、杨某某、殷某某因2013年1月26日晚挖掘机的电脑主板、显示屏被盗，于2013年1月27日到公安机关报案。
2、丰城市远翔汽车租赁有限公司出具的收款收据，证实被告人高某丙租车时所交纳的租车费用情况。
3、写有手机号码的纸条、被害人提交的汇款凭证、车辆监控影像资料，证实被告人高某甲与同案犯高某乙、高某丙在盗窃现场留下写有手机号码（1477999****）的纸条；被害人汇款情况；被告人高某甲与同案犯高某乙、高某丙来芦溪县盗窃所租用车辆为赣C8K2**白色本田牌小车。
4、现场勘验记录、照片、现场图，证实案发现场情况。
5、同案犯高某丙父母出具的证明，证实同案犯高某丙归案后赔偿被害人11000元中有5500元是由高某甲赔偿的。
（二）萍乡市价格鉴定中心萍价鉴字（2013）0032号鉴定意见，证实被盗四台挖掘机的电脑主板和两台显示屏的价值共计为109，778元。
（三）被害人的陈述
1、姚某某的陈述，证实2013年1月27日早晨，他得知自己挖掘机的电脑主板被盗了，挖掘机上留了一个1477999****电话号码。他通过该电话号码与对方联系后，对方说汇6000元钱便还回电脑主板。因工地上要施工，他便分两次汇了共计3000元到对方指定的户名为周诗有的6226820015101441260账户上，对方便告知他电脑主板藏在挖掘机油箱旁边的箱子里。
2、肖某某的陈述，证实他在高鑫电瓷厂施工工地的挖掘机被盗了电脑主板，小偷在挖掘机上留了一个1477999****电话号码，要他汇钱给对方才会归还电脑主板。后来他听说另外被盗挖掘机电脑主板的失主有的已经找到了，就没有汇钱给对方，并在被盗地点附近找到了电脑主板。
3、殷某某的陈述，证实2013年1月26日晚，他在芦溪高速挂线一工地施工的一辆挖掘机被盗了电脑主板，挖掘机上留了一个1477999****电话号码，要他汇钱给对方才会归还电脑主板。他于2012年1月29日在芦溪信用社汇了3000元钱到对方指定的户名为周诗有的6226820015101441260账户上，汇款后小偷告诉了他被盗电脑主板藏在案发现场门口他人铲车的电瓶箱内。
4、林某某的陈述，证实他在高鑫电瓷厂工地施工的两台挖掘机被盗了显示屏，挖掘机上留了一个1477999****电话号码，要他汇钱给对方才会归还电脑主板。后来他听说另外被盗电脑主板失主有的已经找到了，就没有汇钱给对方。后来他在被盗地点附近找到了自己的显示屏。
（四）证人杨某某的证言，证实2013年1月27日早上，他为刘继文管理的在芦溪县公安局建筑工地上施工的一辆日立牌360型挖掘机被盗了电脑主板，挖掘机上留了一个1477999****电话号码，要他们汇钱给对方才会归还电脑主板。因工地上要赶工，他们汇了5000元钱给对方，汇钱后对方便告知被盗电脑主板的藏匿地点。
（五）同案犯的供述
高某乙、高某丙的供述，证实2013年1月26日，高某甲、高某丙、高某乙在芦溪县高速挂线两旁的工地上盗窃挖掘机的电脑主板和显示屏，在每台挖掘机上留下联系电话，以汇款到指定账户才将电脑主板和显示屏归还相要挟，向挖掘机机主索取钱财共计11000元。
（六）被告人高某甲的相应供述
另有以下证据证明本案相关事实：
1.常住人口信息，证实被告人高某甲的年龄、住址等基本情况。
2.归案情况说明，证实被告人高某甲主动到公安机关投案。
3.江西丰城市人民法院（2007）丰刑初字第163号刑事判决书，证实被告人高某甲犯盗窃罪于2007年12月3日被江西省丰城市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
4.江西省萍乡市中级人民法院（2014）萍刑二终字第16号刑事裁定书、江西省芦溪县人民法院（2013）芦刑初字第82号刑事判决书、江西省永丰县人民法院（2013）永刑初字第114号刑事判决书，证实同案犯高某丙、高朝勇因本案被处刑罚情况及被告人高某甲参与本案共同犯罪的情况以及证实同案犯高某丁因本案被处罚情况及被告人高某甲参与本案共同犯罪的情况（第一次在江西省永丰县盗窃）。
原判认为，被告人高某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值158，903元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。本案中被告人高某甲的行为符合盗窃罪的构成要件，属牵连犯，根据法律规定应当择一重罪处罚，即以盗窃罪定罪处罚。在共同犯罪中，被告人高某甲与同案犯所起作用相当，不划分主从犯。被告人高某甲主动投案，归案后如实供述犯罪事实，是自首，可从轻处罚；其已赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚；其有犯罪前科，量刑时应予考虑。根据被告人高某甲的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人高某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
上诉人高某甲上诉提出：原判量刑过重，请求二审法院对其适用缓刑。
经审理查明：1、2012年l2月20日晚，上诉人高某甲与同案犯高某乙、高某丙、高某丁商议去吉安市永丰县盗取挖掘机上的电脑主板和显示屏。由高某丁在其朋友处借得一辆无牌海马白色轿车，四人驾车来到永丰县，并在县城一移动营业网点购得一号码为1479796****的电话卡，之后来到陶唐乡的赣江公司南方水泥厂，在该厂矿山后山施工工地上盗取三台挖掘机上三块电脑主板和显示屏，在该厂对面农田一施工工地上盗取一台挖掘机上的一块电脑主板和显示屏，然后将盗得的电脑主板和显示屏藏匿在附近，并在每台挖掘机上留下号码为1479796****的联系电话，以汇款到指定账户才将电脑主板和显示屏归还相要挟，向挖掘机机主索取钱财。为找回挖掘机电脑主板和显示屏，被害人谢某某汇款1500元，工地负责人过某某汇款5500元到上述指定账户，上诉人等收到款后便将藏匿电脑主板和显示屏的地点告知谢某某、过某某，于是找回了被盗的电脑主板和显示屏。经鉴定，被盗四台挖掘机上的电脑主板和显示屏共计价值49，125元。
2、2013年1月26日，上诉人高某甲与高某乙、高某丙商议去萍乡偷挖掘机上的电脑主板，然后敲诈钱财。当日下午，三人携带起子、套筒等作案工具，由高某丙在丰城市远翔汽车租赁有限公司租得一辆车牌号为赣C8K2**白色本田牌小车，由高某丙驾车一起从丰城市出发，从沪昆高速到芦溪高速路口下高速。途经高速挂线时发现道路两旁的工地上有许多挖掘机在作业，遂决定盗窃此处挖掘机上的电脑主板。三人驾车到萍乡市区，在一移动营业网点购得一张号码为1477999****的手机卡，由高某乙将号码分别写在几张纸上。当晚九时许，三人驾车来到芦溪县高速挂线，将车停在一工地旁，分别在芦溪县公安局建筑工地和高鑫电瓷厂建筑工地盗得四台挖掘机上的电脑主板、两台挖掘机上的显示屏，将之藏匿于现场附近，并在挖掘机内留下1477999****电话号码，以汇款到指定账户才将电脑主板和显示屏归还相要挟，向挖掘机机主索取钱财。次日上午，被害人姚某某、杨某某、殷某某分别汇款3000元、5000元、3000元到上述账户。上诉人等索得钱财后，将藏匿电脑主板和显示屏的地点告知被害人，被害人找回了被盗的电脑主板和显示屏。经鉴定，被盗窃的电脑主板、显示屏的价值共计109，778元。案发后，高某丙的亲属赔偿被害人损失11，000元。
另查明，2014年12月3日，上诉人高某甲主动到公安机关投案。
上述事实，有被害人陈述，证人证言，留有手机号码的纸条，银行汇款凭证，车辆租凭收款收据，现场指认笔录及照片，现场勘验、检查笔录，扣押、发还物品清单，价格鉴定意见，办案说明，归案情况说明，证明材料，及上诉人以及同案犯的供述等证据证实。
本院认为，上诉人高某甲以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人数额巨大的财物后，以此相要挟敲诈勒索他人钱财，其行为在构成敲诈勒索罪的同时，又构成了盗窃罪，属牵连犯，应择一重罪以盗窃罪予以处罚，即以盗窃罪定罪处罚。在共同犯罪中，上诉人高某甲与同案犯所起作用相当，不划分主从犯。上诉人高某甲主动投案，归案后如实供述犯罪事实，是自首，可从轻处罚；其已赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚；其有犯罪前科，量刑时应予考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人高某甲上诉提出原判量刑过重，请求二审法院对其适用缓刑的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 易玉奇
审 判 员 胡干成
审 判 员 钟 琰
二〇一五年七月三十一日
代书记员 舒 芳