湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0112民初4925号原告武汉源香食品有限公司。法定代表人陈自然，董事长。委托代理人陶胜利，公司员工。被告常立丽。委托代理人李秀华，黑龙江大正律师事务所律师。委托代理人沈丽，黑龙江大正律师事务所实习律师。原告武汉源香食品有限公司（以下简称武汉源香公司）与被告常立丽合同纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告武汉源香公司的委托代理人陶胜利，被告常立丽的委托代理人李秀华、沈丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉源香公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付欠付的购货款100,000元；2、被告向原告支付逾期付款利息（按年利率4.35%，从2015年3月1日起计算至购货款支付完毕之日止）；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2014年4�1日签订《源香系列产品经销协议书》，约定原告向被告提供“源之香”牌火锅料。合同签订后，原告依约交付了货物，被告支付了部分货款。截止2014年11月12日，被告欠付原告货款100,000元。被告承诺于2015年2月28日前还清，但经原告多次催款至今没有支付。被告常立丽辩称：一、本案不是买卖合同纠纷，双方形成的是代理销售关系。根据经销协议书的约定，被告作为原告在牡丹江地区的经销商，为原告销售货物，完成销售任务，如产品发生质量问题由原告负责将货物收回更换。根据该事实可以看出，双方之间不存在买卖合同关系，而是代理销售关系，货物的流转、瑕疵问题受原告的管理，对于存在质量瑕疵的货物原告负有回收及更换义务。为此，原告不能以买卖合同关系为依据向被告索要货款。二、原告提供销售的货物存在质量瑕疵。被告付款后于2014年10月28日收货验货时发现，该批货物外包装上存在多个生产日期，日期在2013年11月至2014年期间，月份不等，包装箱上保质期是12个月，根据外包装上显示的多个日期看该批货均是临期的货物。被告作为零售商不可能在第一时间将所有货物全部售出。根据经销协议书第七条规定，所有过期变质的产品，被告不得出售，产品出现质量瑕疵问题由原告将货物收回或更换。发现这一事实后，被告与原告负责人联系要求原告回收或更换货物，原告同意收回，但怠于履行收回义务，于2015年2月2日才收回了部分货物，仍有部分瑕疵货物存于被告处。基于原告迟迟不履行收回义务，被告只能在保质期范围内销售部分货物，以减少双方的损失。三、原告因怠于履行收回义务造成的损失应当由其自行承担。原告给被告提供的货物均系临期产品，使被告无法全部销售，经被告多次要求，原告的负责人谌述友于2015年2月2日才将440件金额为52,800元的货物拉走，履行了部分回收义务，剩余货物因原告负责人称货车装不下，暂存放在被告处等待原告继续退货或返货，现该剩余货物已超过保质期。根据原告的行为明显可以看出，其对自己货物存在瑕疵并负有回收及更换义务这一事实是认可的。因其自身原因怠于履行义务造成剩余货物全部过期，原告应当承担自损的法律后果。四、被告给付了全部应付货款。被告于2014年10月26日先行支付货款200,000元、2015年4月29日支付11,440元、2015年6月18日支付9,790元，合计付款221,230元。因产品瑕疵，原告收回了价值52,800元货物，以上共计274,030元；根据食品安全法的规定，被告不能销售过期食品，剩余瑕疵货物因原告怠于履行回收义务，应由原告承担自损的法律后果。五、因市场销售需广告宣传，被告垫付了3,000元广告牌费用，依据合同规定该费用应由原告承担。综上，被告履行了应付部分货款的义务，没有拖欠货款，要求驳回原告的诉讼请求。原告武汉源香公司提交了以下证据：1、《源香系列产品经销协议书》，证明原、被告合同关系；2、铺底款欠条，证明被告欠付货款100,000元，并承诺于2015年2月28日前还清；3、《三方协议经销商补充合同》复印件，证明原告授权黑龙江省哈尔滨市经销商王召福为物流平台配送商，负责向被告发货；4、牡丹江常立丽对账单复印件，证明原告发货753,668.84元；5、发货单复印件，证明原告发货及通过沈阳直营库发货情况；6、货物往来明细账复印件，证明原告通过王召福发货情况；7、促销政策复印件，证明被告所称鱼丸货品系享受促销政策；8、众鹤水产销售单复�件，证明被告所称2015年4月29日支付11,440元、2015年6月18日支付9,790元，已由原告通过王召福发送了相应价值的货物。被告常立丽提交了以下证据：1、《源香系列产品经销协议书》，证明双方于2014年4月1日签订协议；根据协议约定，该协议为代理销售，同时证明该公司的负责人是谌述友；2、2014年10月26日的汇款单，证明合同签订后，被告根据原告提供的吴根朝个人帐号汇入200,000元货款，被告所付款都汇至吴根朝名下，总款项是300,000元，其中100,000元是铺底款；3、厦门市源香食品工业有限公司发货单，证明双方签订协议后，被告按照原告提供的帐号汇款，货物不是由原告发货，而是由厦门市源香食品工业有限公司发给被告，均是临近保质期货物；4、收条，证明原告负责人谌述友于2015年2月2日下午到被告处拉走440件过�货物，价值52,800元，原告履行了瑕疵产品部分收回的义务；5、工商银行、邮政银行汇款单各一份，证明被告分别于2015年4月29日汇货款11,440元，2015年6月18日汇货款9,790元，均汇至原告指定的吴根朝个人账户;6、照片一组，证明剩余的过期货物存放在被告处不能销售，同时证明包装箱上有多个生产日期，最早是2013年。7、收据及照片各一份，证明因市场销售需广告宣传，被告为原告垫付了广告牌费用，依约应由原告承担。经质证，被告常立丽对原告武汉源香公司提交的证据意见为：证据1真实性无异议，证明目的有异议，该协议是代理销售，而不是买卖合同；证据2铺底款欠条真实性无异议，证明目的有异议，这是铺底的货，如果销售出去就付款，销售不出去就退货，而不是欠货款；证据3真实性、关联性及证明目的均有异议，该合同没有体现第三方的确实身份，实为两方协议，对被告不具备约束力，协议内容与被告无关，也没有被告签名及意思表示的体现；证据4系原告单方制作，没有被告签名，对被告无约束力，也与本案无关；证据5真实性、关联性及证明目的均有异议，发货单系原告单方出具，不能证明确有相关业务往来，原告主张的是2015年2月28日针对100,000元的诉请，该份发货单是2014年9月的，被告收到的货物是2014年10月28日的，其中包括100,000元的铺底货，原告已拉走440件，该证据与本案无关；证据6有异议，该份证据既不是物流单位出具，也不是被告出具，没有被告签字，被告也不认识王召福，证据来源不明，与本案无关；证据7有异议，只能证明原告内部单方行为，与本案被告无关；证据8有异议，被告不知道众鹤水产，也不认识王召福，没有被告签字，该证据与本案无关。原告武汉�香公司对被告常立丽提交的证据意见为：证据1真实性无异议，协议是买卖而不是代销，欠条上清楚表明到货付款；证据2真实性无异议，原告发了300,000元的货，被告汇了200,000元款项，还有100,000元铺底款；证据3真实性无异议，原告与厦门市源香食品工业有限公司是关联公司；证据4真实性无异议，证明目的有异议，不是因为货物过期收回，而是因为被告卖不掉帮其处理；证据5真实性无异议，证明目的有异议，2015年被告欠款未还，后未续签，被告又另外要货单独付款，原告另行发货给被告，与诉争协议无关；证据6真实性有异议，看不出来是原告所发货物，证明目的有异议，原告没有将临近保质期的货物发给被告，按照合同约定当场验货，如果是临期产品被告会当场退货，但被告并没有当场退货，而且通过照片显示的包装箱，可能是运输包装问题，不是质量问题；证�7真实性无异议，证据目的有异议，原告已从货款中扣除了该款项。本院经审查认为，原告武汉源香公司提交的证据1、2，被告常立丽对真实性无异议，本院予以采信；证据3、6、8均系复印件，其内容及出具人身份不能核实，亦无被告签名确认，真实性、合法性及关联性均无法认定，本院不予采信；证据4、5、7均系复印件，且内容为原告单方制作，真实性、合法性及关联性均无法认定，本院不予采信。被告常立丽提交的证据1、2、3、4、5、7，原告武汉源香公司对真实性均无异议，本院予以采信；证据6照片显示货物包装名称为“源香美食”，生产许可证号“QS350211011262”持有者为厦门市源香食品工业有限公司，结合当事人陈述及其他证据，该组照片真实性较高，本院予以采信。上述已采信的证据能否达到当事人证明目的，本院将结合查明的事实综合认定。根据当事人的陈述及有效证据，本院确认以下事实：2014年4月1日，原告武汉源香公司（甲方）与被告常立丽（乙方）签订一份《源香系列产品经销协议书》，主要约定：一、甲方授权乙方为甲方“源之香”牌休闲火锅料系列产品特约经销商。乙方经销的区域为牡丹江，乙方不得扩大经销区范围或逾越区域销售。二、乙方需按甲方要求制定乙方的（2014）年度经销目标，完成销售任务。三、乙方享有下列权利及优惠条件：1、甲方保障乙方在经销商区域内享有经销指定商品之权益，并享受供货价为到岸价。2、甲方根据市场情况需要，提供广告、宣传和促销活动，所有安排由甲方企划和决定，乙方有权提出建议并可合作举办广告、促销活动。3、乙方完成年度销售目标或超额完成时，甲方给予一定奖励（奖励办法见附件二）。四、乙方在享受权利的同时�亦须承担下列义务：1、乙方须将甲方约定的产品规格品种作为主推产品，配合甲方品牌推广……2、保证有独立充足的资金经营甲方产品，并有良好的仓库保存甲方产品和促销材料等物品。3、乙方须以正常的营销行为在指定经销区域内完成销售任务，不得越区倒货销售、不得囤积商品，且每月底需按时向甲方提供存货明细表，并接受甲方派员查核和调剂存货。4、如果乙方连续一个月未销售甲方产品或变相经营竞品，甲方有权撤销乙方经销权，取消一切销售政策并解除本合同。5、甲方可根据市场状况调整促销政策。甲方如遇生产成本、市场变化、需对价格作调整时，将提前一周通知乙方。五、供货及结算。1、乙方须于10日前提出要货具体含品种、数量、金额之订货计划书，经签名盖章后传真给甲方，经甲方同意后，甲方执行款到发货。甲乙双方属于购销关系。“款到发货”是指乙方将所需产品的货款全数汇入甲方指定的银行账户，或经甲方财务部确认款到后，甲方于十日内将货发出。2、乙方收到货物时，应当日验毕，逾期视为甲方交货合格。如发现数量短缺或损耗等问题，须当天通知甲方并出示有关证明协商解决。六、合同期内，乙方有下列情况之一者，甲方有权终止本合同，并取消返利。1、恶意冲货、倒货，扰乱价格体系，严重影响市场秩序的；2、不积极推广新产品，开发新渠道，影响市场长远发展的；3、不配合甲方及业务代表运作市场，连续三个月销量同比下降或完不成任务的；4、恶意拖欠货款超过一周；5、弄虚作假，恶意串通套取返利的。七、过期变质货物处理。1、乙方对甲方产品实现“先进先出”的库管管理，并视发货距离远近控制库存量，做到不断货，不大量积压。2、所有过期变质产品，乙方不得出售，�则乙方自己承担责任，甲方产品经双方质检部门共同检验认为存在质量问题，甲方将负责回收更换。由于乙方原因造成甲方产品损坏变质的，由乙方自己承担责任。八、合同有效期、合同终止及违约责任处理。1、本合同的有效期为一年，自2014年4月1日至2015年3月31日止……十、双方发生争议时应尽力协调解决，法律诉讼地为甲方所在地。合同附件：《年度销售任务及奖励办法》一、年度销售任务。在牡丹江地区销售额200万元。二、奖励办法。1、年度回款达120万元（含）以上，按当年实际销售回款给予1%的返利……3、年度回款达200万元……给予3%的返利。三、返利兑现方式。年终返利以货补的形式兑现，上一年度销售返利可计入本年度销售额，但此上年度返利金额不再享受本年度销售返利。合同由原告武汉源香公司加盖公章，并有其代表人谌述友签名。协议书签订后，被告常立丽于2014年10月26日向原告武汉源香公司指定的银行账户付款200,000元。原告武汉源香公司通过厦门市源香食品工业有限公司于2014年10月28日向被告常立丽发送了合计金额306,208.84元的货物，其中有：B级撒尿牛肉丸650件、福州鱼丸500件……夹心蟹排170件，合计2,310件。2014年11月12日，被告常立丽向原告武汉源香公司出具一份《铺底款欠条》，主要内容：武汉源香公司为支持我方开拓市场，给予本人市场（铺底款/账期）计人民币100,000元，此欠款本人将于每次（整/拼）车到货30日内结清，最后一次还款期限到2015年2月28日。2015年2月2日，原告武汉源香公司谌述友向被告常立丽出具收条，载明：源之香福州鱼丸装走440件整发往南京，金额52,800元。未售出的其余货物保存于被告常立丽处。此后，被告常立丽于2015年4月29日�原告武汉源香公司指定的银行账户付款11,440元；于2015年6月18日向原告武汉源香公司指定的银行账户付款9,790元。审理中，双方当事人坚持诉辩意见，不能调解。本院认为，双方签订的合同系当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。根据我国合同法规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原、被告在合同中明确约定“双方属购销关系，款到发货”，合同履行中双方的交易方式符合买卖合同关系的本质特征。而销售代理是代理人占有生产商的产品，以生产商或者自己的名义将生产商所有的产品销售给第三人从而获取酬劳，代理人不必自出资金购买商品，不负盈亏。故本案不符合销售代理合同的特征。被告常立丽辩称双方系代理关系，不应支付货款的意见，本院不予采纳。依照合同约定，被告常立丽应预付货款300,000元，实际付款200,000元，原告武汉源香公司对余款100,000元给予了宽限账期，并提供了相应价值的货物，被告常立丽为此出具欠条。期限届满时，被告常立丽应当依承诺支付余款100,000元。被告常立丽辩称货物存在瑕疵，但合同约定收货时即应检验，被告常立丽并无充分证据证明其依据合同约定提出了异议。故本院对被告常立丽的该意见不予支持。合同履行中，2015年2月2日，原告武汉源香公司运走货物440件，价值52,800元，该批货物金额应予相应扣减。原告武汉源香公司主张该批价值52,800元的货物系帮被告常立丽销售，没有事实依据，本院不予支持。至2015年2月28日，被告常立丽应付47,200元。被告常立丽还分别于2015年4月29日、6月18日付款合计21,230元，并主张系支付2014年10月28日的货物款项。原告武汉源香公司在收款后应当交付相应价值的货物，其辩称该款项属双方另外的货物买卖并已交付，则其应对另行交货的事实承担举证证明责任。但原告武汉源香公司提交的“众鹤水产销售单”复印件内容及出具人身份不能核实，亦无被告签名确认，证据真实性、合法性及关联性均无法认定。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十五条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后�。”原告武汉源香公司应自行承担举证不能的不利后果，故该笔款项21,230元应予扣减，被告常立丽还应向原告武汉源香公司支付25,970元。被告常立丽的部分辩称意见，本院予以采纳。原告武汉源香公司相应的诉讼请求，本院在前述范围内予以支持，超出部分不予支持。被告常立丽还辩称要求原告支付广告费3,000元，返还货物等意见，因其不提出反诉，本院不予采纳。因被告常立丽未按欠条约定时间付款，双方也未就逾期付款违约责任明确约定，按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”原告�汉源香公司要求被告常立丽按年利率4.35%支付逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持。利息应根据被告常立丽付款情况分段计算为：以47,200元为基数，自2015年3月1日计算至2015年4月29日；以35,760元为基数，自2015年4月30日计算至2015年6月18日；以25,970元为基数，自2015年6月19日计算至该款项付清之日止。原告武汉源香公司相应的诉讼请求，本院在前述范围内予以支持，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十三条、第一百二十五条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、被告常立丽于本判决生效之日起十日内向原告武汉源香食品有限公司支付25,970元；二、被告常立丽于本判决生效之日起十日内向原告武汉源香食品有限公司支付逾期付款利息（以47,200元为基数，自2015年3月1日计算至2015年4月29日；以35,760元为基数，自2015年4月30日计算至2015年6月18日；以25,970元为基数，自2015年6月19日计算至该款项付清之日止）；三、驳回原告武汉源香食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,446元，由原告武汉源香食品有限公司负担1,560元，被告常立丽负担886元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状�并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定预交上诉费，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李振华人民陪审员  周 洁人民陪审员  陈启芳二〇一七年九月四日书 记 员  杨希珍