广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民六终字第381号
上诉人（原审原告）：但稳攀，男，1966年12月4日出生，汉族，住四川省大英县。
委托代理人：侯月君，广东常道律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市北极熊热能科技有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：徐春华，该公司总经理。
委托代理人：陈诗斌，广东天道勤律师事务所律师。
上诉人但稳攀因与被上诉人中山市北极熊热能科技有限公司（以下简称北极熊公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院作出的（2015）中二法民五初字第231号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：但稳攀称其于2013年8月8日入职北极熊公司处，任职焊工，其与北极熊公司未签订劳动合同，北极熊公司未为其参加社会保险。北极熊公司确认但稳攀的入职时间，但称但稳攀任职卷板机操作工，确认未与但稳攀签订劳动合同，未为但稳攀参加社会保险。
2013年9月25日，但稳攀在工作时受伤，受伤后被送往佛山市顺德和平创伤外科医院住院治疗。2014年7月31日，中山市人力资源和社会保障局认定但稳攀此次受伤为工伤；同年9月9日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定但稳攀为六级伤残，同年10月22日确认但稳攀的停工留薪期为2013年9月25日至2014年7月20日（9个月又25天）。但稳攀受伤后未回北极熊公司处上班，双方劳动关系已解除。但稳攀受伤后北极熊公司已支付停工留薪期工资18000元。以上事实，但稳攀及北极熊公司均予以确认。
但稳攀称以快递的方式于2014年10月28日以北极熊公司未为其购买社会保险为由向北极熊公司提出解除劳动关系，其提交快递单（单号1018159849607）及交寄邮件收据拟予证实。北极熊公司确认是由但稳攀提出解除劳动关系，但称未收到但稳攀寄送的解除劳动关系的辞职书。经查，快递单（单号1018159849607）反映寄件人为但稳攀，收件人为徐春华，收件人公司名称为北极熊公司，内件品名处有“本人辞职报告（未购买社保）”的字样。
但稳攀及北极熊公司均同意由北极熊公司支付但稳攀住院护理费1872元、劳动能力鉴定费及诊查费430元、交通费及诊查费107元、高温津贴300元，但稳攀同意返还北极熊公司医疗费2195元。
但稳攀在劳动仲裁中称其2013年8月出勤22天工资为3360元、9月出勤20.5天工资为3670元，北极熊公司确认但稳攀的出勤情况，但称但稳攀的工资为3000元／月，但未提交签收凭证。但稳攀在原审法院庭审中确认2013年8月、9月已收到的工资是3360元及3670元，但8月30日及31日搬厂的工资未计入其中；9月的出勤天数为20.5天，但9月1日至7日进行设备安装的工资未计算在内，实际计算工资的天数只有13.5天；另，北极熊公司在但稳攀受伤后的9月25日至9月31日每天给其支付补助100元。但稳攀对上述陈述未提交依据予以证实。北极熊公司对但稳攀的上述陈述不予确认。
原审法院又查明：但稳攀于2014年11月3日向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决北极熊公司支付：一、停工留薪期工资差额21000元；二、一次性伤残补助金72000元；三、一次性工伤医疗补助金36000元；四、一次性伤残就业补助金180000元；五、2013年11月至2014年8月未签订劳动合同的二倍工资差额40500元；六、2013年8月、9月高温补贴300元；七、解除劳动关系的经济补偿金6750元；八、失业保险待遇损失赔偿1048元；九、劳动能力鉴定费及鉴定时的X光诊查费430元；十、陪护费2160元；十一、复查的交通费、诊查费107元。该会于2014年12月31日作出中劳仲案字（2014）4516号仲裁裁决：一、北极熊公司须于该裁决生效后即支付但稳攀：⑴工伤待遇赔偿款差额241738.25元（包括但稳攀请求的停工留薪期工资差额、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、劳动能力鉴定费及鉴定时的X光诊查费、陪护费、复查的交通费及诊查费）；⑵高温津贴300元；以上合计242038.25元；二、驳回但稳攀其余的仲裁请求。但稳攀不服该裁决，向原审法院起诉，请求判令：北极熊公司支付但稳攀停工留薪期工资32000元、一次性伤残补助金80000元、一次性工伤医疗补助金40000元、一次性伤残就业补助金200000元、不签劳动合同的双倍工资45000元、2013年8月及9月高温补贴300元、经济补偿金7500元、失业保险待遇赔偿1048元、劳动能力鉴定费及鉴定时的X光诊查费430元、陪护费2160元、复查的交通费及诊查费107元，以上合计408545元。
原审法院认为：一、关于但稳攀受伤前的工资标准的问题。首先，北极熊公司主张但稳攀的月平均工资为3000元，但未提交依据予以证实，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，北极熊公司应承担举证不能的不利后果，故原审法院对北极熊公司的主张不予采信；其次，但稳攀在劳动仲裁中称其2013年8月出勤22天工资为3360元、9月出勤20.5天工资为3670元，在原审法院庭审中其又称已收取的2013年8月份工资中8月30日及31日搬厂的工资未计入其中，9月的出勤天数为20.5天，但9月1日至7日进行设备安装的工资未计算在内，实际计算工资的天数只有13.5天，且北极熊公司在但稳攀受伤后的9月25日至9月31日每天给其支付补助100元，但是但稳攀对上述陈述未提交依据予以证实，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，但稳攀应承担举证不能的不利后果，故原审法院对但稳攀上述陈述不予采信。综上，原审法院采信但稳攀在劳动仲裁中的陈述，认定其2013年8月出勤22天工资为3360元、9月出勤20.5天工资为3670元，并以2013年8月及9月的平均数3515元［（3360元＋3670元）÷2］作为其受伤前的平均工资标准。
二、关于但稳攀诉求2013年11月至2014年8月未签订劳动合同的加倍工资的问题。但稳攀于2013年8月8日入职北极熊公司处，北极熊公司最迟应于2013年9月8日前与但稳攀签订劳动合同，北极熊公司未在此日期前与但稳攀签订劳动合同，故北极熊公司应自2013年9月8日起支付但稳攀未签订劳动合同的加倍工资，但是但稳攀于2014年11月3日才向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。故依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，但稳攀关于2013年11月3日之前未签订劳动合同的双倍工资差额的请求，已经超过法定仲裁时效，原审法院不予支持。其次，但稳攀于2013年9月25日因工受伤，停工留薪期为2013年9月25日至2014年7月20日，且但稳攀受伤后没有回北极熊公司处上班，北极熊公司确实存在无法与但稳攀签订劳动合同的客观困难，即北极熊公司在未与但稳攀签订劳动合同情形中并无过错，故原审法院认定北极熊公司无需支付但稳攀受伤后未签订劳动合同的加倍工资。综上，原审法院对但稳攀的该项诉求不予支持。
三、关于但稳攀诉求解除劳动关系的经济补偿金的问题。但稳攀在停工留薪期届满后未回北极熊公司上班，因此双方之间的劳动关系应视为停工留薪期届满之日即2014年7月20日因但稳攀未回北极熊公司上班而解除，但北极熊公司未为但稳攀参加社会保险是事实，且但稳攀以北极熊公司未为其参加社会保险为由向北极熊公司提出解除劳动关系，并以此为由向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，北极熊公司应支付但稳攀解除劳动关系的经济补偿金3515元（3515元／月×1个月）。
四、关于但稳攀诉求失业保险待遇的问题。但稳攀因其自身原因向北极熊公司提出辞职，故但稳攀该项诉求缺乏法律依据，原审法院不予支持。
但稳攀在工作时受伤并依法认定为工伤，伤残等级为六级，理应获得工伤保险待遇。由于北极熊公司未为但稳攀参加社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，北极熊公司应支付但稳攀全部工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十六条及《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条及第三十三条的规定，结合北极熊公司已支付但稳攀停工留薪期18000元的事实，北极熊公司应支付但稳攀停工留薪期工资差额16564.25元（3515元／月×9个月＋3515元／月÷30天×25天-18000元）、一次性伤残补助金56240元（3515元／月×16个月）、一次性工伤医疗补助金28120元（3515元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金140600元（3515元／月×40个月）。另，但稳攀及北极熊公司均同意由北极熊公司支付但稳攀住院护理费1872元、劳动能力鉴定费及诊查费430元、交通费及诊查费107元、高温津贴300元，但稳攀同意返还北极熊公司医疗费2195元，此系双方当事人依法行使民事处分权利，原审法院予以认可。
综上，北极熊公司应支付但稳攀工伤保险待遇赔偿款差额241738.25（16564.25元＋56240元＋28120元＋140600元＋1872元＋430元＋107元-2195元）、解除劳动关系的经济补偿金3515元、高温津贴300元，合计245553.25元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、北极熊公司于判决生效之日向原告但稳攀支付工伤保险待遇赔偿款差额241738.25元、解除劳动关系的经济补偿金3515元、高温津贴300元，合计245553.25元；二、驳回但稳攀的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由北极熊公司负担。
上诉人但稳攀不服原审判决，向本院提起上诉称：一、但稳攀的工资数应为5000元，一审法院以3515元的工资标准计算赔偿金额与事实不符。但稳攀在劳动仲裁期间已向仲裁庭说明其工资领取情况，但因仲裁庭笔录较简单，只记录了但稳攀的出勤天数和所领取的工资数，并没有将计算工资详情记录在案，但稳攀在一审庭审过程中已对该问题进行补充说明。北极熊公司的确没有将但稳攀的计时工资发放给但稳攀，而只是发放了计件工资，并且但稳攀受伤后所发的600元也没有计算入内。但稳攀2013年8月8日入职，9月25日受伤，无论是8月还是9月都只计算了整个月天数的四分之三，对此也应当予以考虑。因工资计算所依据的考勤记录、计件单价、计件数量统计的原始材料和工资的签收凭证都在北极熊公司手中，应当由北极熊公司提供证据以证实但稳攀的工资构成及支付情况，北极熊公司无法提供上述证据应当承担举证不能的后果，工资数应当以但稳攀提出的5000元为准。二、北极熊公司于但稳攀入职后一直未与但稳攀签订劳动合同，应当支付不签劳动合同的双倍工资。但稳攀于2013年8月8日入职，北极熊公司至迟应当于2013年9月8日前与但稳攀签订劳动合同，但2013年9月25日受伤时已在北极熊公司处工作一个月加17天，北极熊公司仍未与但稳攀签订劳动合同。另，但稳攀受伤后虽然不能上岗工作，但也多次回北极熊公司处处理工伤事宜，北极熊公司不存在无法与但稳攀签订劳动合同的客观困难，但北极熊公司一直都没有与但稳攀签订劳动合同，过错在于北极熊公司，应当支付双倍工资。法律已经赋予北极熊公司一个月内必须签订劳动合同的宽限期，不应当再以任何理由将此期限无限地延长，否则将有悖于法律的严肃性和公正性，严重损害当事人的合法权益。三、双方解除劳动关系的原因是北极熊公司不为但稳攀购买社保导致但稳攀根据劳动合同法第38条规定离职，但稳攀符合请求北极熊公司支付经济补偿金以及赔偿失业保险待遇损失的条件，北极熊公司应当支付经济补偿金及赔偿失业保险待遇损失。综上，请求改判北极熊公司支付停工留薪期工资32000元，一次性伤残补助金80000元，一次性工伤医疗补助金40000元，一次性伤残就业补助金200000元，不签劳动合同的双倍工资45000元，2013年8月及9月高温补贴300元，经济补偿金7500元，支付失业保险待遇损失赔偿1048元，劳动能力鉴定费及鉴定时的X光诊查费430元，陪护费2160元，复查的交通费及诊查费107元。以上十项合计408545元。
被上诉人北极熊公司答辩称：但稳攀上诉所列举的事实与理由没有依据，请求维持原审判决。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，北极熊公司提供现金支出证明单两份，证明但稳攀收取2013年8月份工资3336元，9月份工资3607元，但稳攀对此证据的真实性予以确认，但认为该部分因这两个月因入职时间、受伤时间、搬厂等原因所收取的工资数额不能反映其月平均工资收入。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。关于但稳攀受伤前的工资标准问题。经审查，但稳攀在劳动仲裁中称其2013年8月出勤22天工资为3360元、9月出勤20.5天工资为3670元，原审根据其陈述及举证情况认定但稳攀受伤前的月平均工资为3515元，并无不当。又北极熊公司二审也提供了现金支出证明单证明但稳攀2013年6月、9月收取工资数额分别是3336元、3607元，虽然少于但稳攀主张工资数额，但与但稳攀的主张收取工资数额相差不大，又因但稳攀入职时间较短就受伤，该段时间不能完全反映但稳攀的月平均工资水平，参照2013年度中山市部分职位（工种）劳动力市场指导价位，焊工的中位数为3149元／月，原审认定但稳攀受伤前月平均工资为3515元，与实际情况相符。故原审认定但稳攀的月平均工资标准，处理结果正确，本院予以支持。因此，上诉人但稳攀主张月平均工资为5000元，理据不足，本院不予支持。
关于但稳攀请求未签订劳动合同的二倍工资差额问题。用人单位依法应支付劳动者二倍工资差额，应从劳动者主张权利之日起往前倒推一年按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。但稳攀于2013年8月8日入职北极熊公司，北极熊公司应于2013年9月8日之前与但稳攀签订劳动合同，但稳攀于2014年11月3日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，故但稳攀诉求的2013年11月3日之前的未签订劳动合同二倍工资差额问题原审法院不予支持，处理正确；另，虽然但稳攀于2014年10月28日才以邮寄方式向北极熊公司提出解除劳动合同，因但稳攀于2013年9月25日因工受伤，停工留薪期为2013年9月25日至2014年7月20日，但稳攀受伤后没有回北极熊公司处上班，据此原审认定双方事实上已于2014年7月20日即但稳攀停工留薪期届满之日起双方的劳动关系解除并无不妥，上述期间北极熊公司确实存在无法与但稳攀签订劳动合同的客观困难，双方对未签订劳动合同均无过错，据此，原审法院认定北极熊公司无需支付但稳攀受伤后未签订劳动合同的二倍工资差额，处理并无不当，本院予以支持。
关于但稳攀请求的失业保险待遇问题。北极熊公司确实未为但稳攀购买社会保险，但但稳攀未提供证据证明北极熊公司不为其补缴且社会保险机构不能为其补办，导致其无法享受失业保险待遇，故该诉求没有事实和法律依据，本院对此不予支持。另，但稳攀及北极熊公司均同意由北极熊公司支付但稳攀住院护理费1872元、劳动能力鉴定费及诊查费430元、交通费及诊查费107元、高温津贴300元，但稳攀同意返还北极熊公司医疗费2195元，并不违反法律规定，原审法院予以认可并无不当，上诉人但稳攀该诉求本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人但稳攀的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人但稳攀负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 瑄
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 彭思维