山东省鄄城县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1726民初3369号原告：李留生，男，1957年6月16日，汉族，农民，住东明县。委托诉讼代理人：李守臣，山东君诚仁和律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈青友，山东君诚仁和律师事务所律师。被告：菏泽瑞诺交通器材有限公司法定代表人：李超，系公司执行董事。住所地：山东省菏泽市太原路****号（建设大厦一楼）委托诉讼代理人：孙艳阳，男，1979年5月6日出生，汉族，居民，住牡丹区，系公司员工。被告：钱芳，男，1989年7月3日出生，汉族，农民，住鄄城县。原告李留生与被告菏泽瑞诺交通器材有限公司、钱芳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李守臣、陈青友，被告菏泽瑞诺交通器材有限公司委托诉讼代理人孙艳阳、被告钱芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李留生向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费等费用50259.32元（合计72517.84元扣除被告已付22258.52元）。2、涉案费用由二被告承担。事实和理由：原告为菏泽瑞诺交通器材有限公司雇员，2017年8月30日下午，原告在鄄城县临商路与北外环路口安装红绿灯时被钱芳驾驶吊车吊的灯杆脱落砸伤，造成原告右脚损伤严重。原告认为，一、原告在提供劳务过程中受伤，被告菏泽瑞诺交通器材有限公司及钱芳应当按全部责任比例承担赔偿责任。公民的生命健康权受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在鄄城县临商路与北外环路口安装红绿灯时被钱芳驾驶的吊车上的灯杆脱落砸伤，造成原告右脚损伤严重。原告受伤系空中坠物所致，原告在此次受伤中并无任何过错，故二被告应当按照全部责任比例承担赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带责任赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。由此看出用人单位应当承担全部比例的无过错责任。因《侵权责任法》第三十五条规定的为个人之间所形成劳务关系，故本案亦不受侵权责任法第三十五条的调整。二、被告应依法支付原告误工费。依照《最高人民法院》第20条之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告李留生虽已年满60周岁，但事实上并未丧失劳动能力，有收入来源，受伤时正从事雇佣工作，故对李留生误工费的主张应予支持，结合原告为农闲时期外出务工人员，故误工费计算标准可参照农林渔业标准计算。三、原告主张护理费用于法有据，被告称应扣除护理费的主张不应支持。所谓护理为24小时在医院陪护，即护理人员与被护理人员在医院内共同吃住而非简单的探望行为。原告之子得知原告受伤后从外地赶来护理原告，护理费用已实际发生，故原告索要护理费用应当予以支持。四、鉴定费2900元应由被告承担，原告申请司法鉴定项目为“伤残等级或误工期限”。即在未构成伤残的情况下鉴定机构会进行误工期限的鉴定，原告并不存在无效鉴定情形，故鉴定费用应由被告全部承担。综上，原告在从事雇佣活动中受伤事实清楚，被告应当支付原告各项经济赔偿，请法院支持原告的请求，维护原告的合法权益。菏泽瑞诺交通器材有限公司辩称，原告所述的伤害是被告钱芳所致，理应由侵权人承担责任，原告没有按照操作规范工作也应承担相应责任，并且在原告住院期间，为原告垫付医疗费22458.52元，支付护理费2760元，如法院判决我方承担责任应当依法扣除。公司无过错不应承担责任。钱芳辩称，一、原告受伤时，钱芳驾驶的吊车正常施工，原告与两位工人共同扶持灯杆，灯杆平稳到位，公司的指挥人员摆手示意钱芳可以下落，在正常下落过程中其中一位扶持灯杆的工人身处路障之外，因是十字路口车流量较大，有一辆车朝其开过来，为了躲车于是抛开所扶灯杆跳至路障内。灯杆由于失去一个支撑点而导致重心转移，没有平稳下落，砸到了原告的脚上，而另外两位扶灯杆的工人麻利的躲开了。二、钱芳与菏泽瑞诺交通器材有限公司属于临时雇佣关系，亦属于雇主与雇员的关系。因本次事故发生，本次雇佣所产生的费用多少，雇主并未向钱芳说过，且未支付佣金。三、原告已经60周岁，属于退休养老的年龄，不应从事这种技术含量高的工作，况且与其一块安装红绿灯的工人说原告刚来三四天，业务不熟悉，而且年龄又大，左腿还受过伤，反应不灵敏。四、原告住院期间所产生的费用已由菏泽瑞诺交通器材有限公司交纳，不应再次主张赔偿。五、晚上九点多在和工人一起吃晚饭的时候，员工们一直都说因赶工期好几天都没正常下过班，出事故当天又加班到凌晨一点钟。因此钱芳请法院对事情的缘由调查清楚，钱芳不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：菏泽瑞诺交通器材有限公司承接了鄄城县临商路与北外环交叉路口等处的红绿灯安装工程。2017年8月30日下午，原告作为菏泽瑞诺交通器材有限公司雇佣人员和其他工人及吊车的驾驶者本案被告钱芳一起安装红绿灯灯杆过程中，原告右脚被砸伤。据原、被告陈述及证人证言，原告受伤的基本情况是：钱芳驾驶吊车吊着灯杆往基座处安放，原告和其他工人扶着灯杆以便把灯杆安放到位，安放过程中，原告右脚被砸伤。对原告受伤的具体情形，原、被告各有陈述，并存在部分差异，本院依现有证据不能确认。原告受伤后入住鄄城县人民医院住院治疗6天（2017年9月5日出院），入院诊断为：跖骨骨折、皮肤裂伤。原告在该院用去医疗费9758.52元，住院期间为二级护理。2017年9月5日至2017年10月23日，原告又入住菏泽市第二人民医院住院治疗，入院诊断为：跖骨骨折。原告在该院用去医疗费14168.54元，住院期间为二级护理。原告住院期间，菏泽瑞诺交通器材有限公司垫付医疗费22458.52元。关于原告住院期间的护理费，菏泽瑞诺交通器材有限公司提交证明称，在原告住院期间公司派工人李忠民参与护理李留生23天，公司为此支付李忠民护理费2760元。原告称其子李效果也一直在医院护理。2017年11月30日，菏泽德衡司法鉴定所受本院委托对原告伤情出具司法鉴定意见书，认为原告李留生因故致身体多处损伤后遗症尚未达到《人体损伤致残程度分级》标准规定之伤残范围；误工时间拟为伤后150天；护理时间拟为伤后60天、护理人数拟为1人；后续治疗费用预计需人民币4000元。原告支付鉴定费2900元。原告还提交部分交通费单据，但时间不在原告住院期间，不能充分证明系因原告的治疗所花费。综合原、被告陈述及证人证言，原告李留生每天的劳动报酬在100元左右。李留生并提交一份盖有青岛海德堡装饰工程有限公司项目专用章的证明，证明目的是其子李效果在该公司常年务工，月薪10000元，因回家照顾李留生少收入20000元，但没有提交李效果的工资单据或其他证明其收入的证据。山东省统计部门2017年公布的上年度国有经济农、林、牧、渔业平均工资为59864元。本院认为，一、关于原告李留生因身体伤害所受损失的承担责任主体及责任大小。原告李留生作为菏泽瑞诺交通器材有限公司的雇员，在雇佣活动中致自己身体受到伤害，菏泽瑞诺交通器材有限公司应当承担赔偿责任。被告钱芳在从事雇佣活动中，对安全操作的注意义务没有充分尽到，也应承担一定责任。原告李留生在工作中对自身的安全也没有尽到充分注意义务，亦应承担相应责任。二、关于李留生因身体所受伤害的损失范围。原告李留生的医疗费23927.06元（9758.52+14168.54元）有住院病历及收费单据为凭，其医疗费应予确认，原告所称出院后的其他医疗费374元，并无正规医疗费单据，本院不予确认。原告住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出发补助标准县外每人每天100元，结合实际住院天数计算为5400元（100元×54天）。关于原告的误工费，原告出生于1957年6月16日，事故发生时已超过60周岁的法定退休年龄，但其事实上正在从事劳务工作，且每天约有100元的收入，其误工费可按每天100元结合鉴定机构出具的误工天数计算，计算为100元×150天=15000元。关于原告的护理费，司法鉴定意见是以一人护理为宜，护理期限拟为伤后60天，菏泽瑞诺交通器材有限公司也派人参与了护理23天，本院可按23天视为菏泽瑞诺交通器材有限公司护理，其余37天视为原告家人护理。菏泽瑞诺交通器材有限公司派人参与护理23天的护理费应按其实际支出2760元计算。原告的护理人员其子李效果系农村居民，虽提交青岛海德堡装饰工程有限公司的收入减少证明，但其证据形式不符合规定，本院不予采信，其护理费标准可参照山东省统计部门2017年公布的上年度农、牧业国有经济单位在岗职工年平均工资59864元计算，护理费计算为：59864元÷365天×37天×1人=6068.40元。故原告的护理费共为2760元+6068.40元=8828.40元。原告的鉴定费以鉴定费单据为准，计为2900元。原告请求交通费1500元，证据形式虽不符合规定，但交通费应为必要合理的支出，由本院酌情支持300元为宜。原告请求的后续治疗费4000元，有司法鉴定意见书佐证，为减少当事人的诉累，在本案中应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、原告李留生的医疗费23927.06元、住院伙食补助费5400元、误工费15000元、护理费8828.40元、交通费300元，鉴定费2900元，后续治疗费4000元，共计60355.46元，由被告菏泽瑞诺交通器材有限公司赔偿42248.82元，被告钱芳赔偿12071.09元，余款由原告自负；二、上述第一项于本判决生效后十日内履行完毕。被告菏泽瑞诺交通器材有限公司已支付的医疗费22458.52元，护理费2760元，共计25218.52元，待履行时一并扣减。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由原告负担105元，被告菏泽瑞诺交通器材有限公司负担735元，被告钱芳负担210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  牟尊允二〇一八年一月三十日书记员  田 腾