湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛开法刑初字第164号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人刘同腾，男，1976年12月28日出生，汉族，初中文化，湛江市市辖区人，家住湛江市市辖区，农民。曾因犯抢劫罪于2002年3月被湛江市麻章区人民法院判处有期徒刑四年，2004年12月3日刑满释放；2011年6月因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑九个月，2011年7月2日刑满释放。因本案于2014年12月25日被刑事拘留，2015年1月30日被逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2015]128号起诉书指控被告人刘同腾犯盗窃罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派代理检察员陈梦葵出庭支持公诉，被告人刘同腾到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：2013年夏天的一天晚上，被告人刘同腾和黄某、邓某观(均已被判刑)在刘同腾承包地的木棚里吸毒。次日凌晨3时许，刘同腾提出去其村盗窃，黄某和邓某观表示同意。后刘同腾驾驶小车搭载黄某和邓某观来到迈旺村旁水泥路上踩点。不久，被害人刘某1、王某夫妇驾驶摩托车从其家外出，刘同腾遂叫黄某和邓某观翻墙进去偷东西，并告诉黄某主人房的位置。随后黄某和邓某观窜到刘某1家围墙处，黄某翻墙进去刘某1、王某夫妇的三层楼房的院子，用手扯断一楼一卫生间的一个不锈钢防盗网钻进房间内。接着，黄某在二楼的主人房卧室的抽屉内和梳妆台后面盗走现金人民币43000多元以及金项链一条、金戒指一只。后黄某和邓某观各分得5000多元，刘同腾分得32000多元及金项链一条、金戒指一只。破案后，被盗财物均无法追回发还被害人。
针对以上指控，公诉机关出示了被告人及同案人的供述、证人证言、被害人陈述、物价鉴定结论、现场勘验笔录、现场照片以及被告人的户籍信息等证据，认为被告人刘同腾的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人刘同腾是主犯，且是累犯，依法应当从重处罚。建议对其判处四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人刘同腾辩解称其没有参与盗窃作案，案发当天凌晨其在接到黄某的电话后就开车出来帮找吸毒了的邓某观，在路上遇到同乘一辆摩托车的黄某、邓某观和刘同现三人，其随后开车将黄某、邓某观二人送回家，其不知道黄某盗窃刘某1家的事情。
经审理查明：2013年6月份的一天晚上，被告人刘同腾和黄某、邓某观（均已被判刑）三人在刘同腾家的承包地里木棚吸毒。凌晨3时许，刘同腾提出去其村盗窃，黄某和邓某观表示同意。后刘同腾驾驶黑色越野小车搭载黄某和邓某观来到迈旺村踩点。不久，被害人刘某1、王某夫妇驾驶摩托车外出，刘同腾遂叫黄某和邓某观翻墙进去偷东西，自己则在小车里看风等候。黄某在邓某观的帮助下翻墙进去刘某1家院子里，用手瓣断一楼卫生间的不锈钢防盗网钻进房间内，黄某在二楼主人房的抽屉内和梳妆台后面盗走现金人民币43000多元以及金项链一条、金戒指一只。后黄某和邓某观二人乘坐刘同腾的小车离开现场。盗窃得手后，黄某和邓某观各分得5000多元，刘同腾分得32000多元及金项链一条、金戒指一只。破案后，以上被盗财物均无法追回。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证
1、不锈钢管，证明：公安机关案发后在现场提取的不锈钢管，经同案人黄某辨认，该不锈钢管系被其掰断的不锈钢防盗网钢管。
2、作案工具小轿车，证明：经同案人黄某和邓某观辨认、指认，该小轿车是刘同腾参与作案时所使用的黑色越野小轿车。
（二）书证
1、受案登记表，证明：2013年6月25日被害人刘某1报警称其家中被盗，要求出警查处。公安机关遂予以立案。
2、到案经过，证明：公安机关于2014年6月23日对被告人刘同腾进行网上追逃，并于2014年12月25日将刘同腾抓获归案。
3、常住人口基本信息，证明：被告人刘同腾，男，1976年12月28日出生，家住湛江经济技术开发区民安街道办迈旺村69号，作案时已年满十八周岁。
4、刑事判决书、释放证明书，证明：被告人刘同腾因犯抢劫罪于2002年3月2日被湛江市麻章区人民法院判处有期徒刑四年，204年12月3日刑满释放；因犯隐瞒、掩饰犯罪所得罪于2011年6月20日被本院判处有期徒刑九个月，2011年7月2日刑满释放。2014年11月，因本案同案人黄某被本院判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币五千元；被告人邓某观被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三个月。
5、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明：被告人刘同腾因吸毒于2013年6月22日被湛江市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十五日，同年7月6日被决定强制隔离戒毒二年。
6、侦查机关出具的有关说明，证明：因没有发票和追回赃物，故无法对涉案金项链、金戒指进行估价。
（三）证人证言
证人刘同现的证言：我和刘同腾是堂兄弟关系，案发当天晚上我和刘同腾一起在他家院子里种树，从晚上11、12点一直干到第二天早上7、8点，期间我们一直没有离开过。
（四）被害人陈述
1、被害人刘某1的陈述：2013年6月25日凌晨4时许，我们家一楼的卫生间不锈钢防盗网被人剪断，家里被盗现金62000元、金项链一条、金戒指一只。被盗的62000多元中，面额为100元的共有53000元，其他不同面额的有9000元。24日中午我们特意整理、清点准备拿去存起来，因王某感冒不舒服，我没空就没有及时存起来，所以我们清楚被盗的现金数额。这些都是我们夫妻平时卖猪肉做生意挣的钱，而金项链、金戒指是我们女儿于2013年初在澳门花8000多澳币购买给我们的，但发票弄丢了。
2、被害人王某的陈述，所证明的情况与刘某1的陈述相一致。
（五）被告人及同案人的供述
1、被告人刘同腾的供述：我没有参与盗窃刘某1家作案，但我听说刘某1家于2013年被人盗窃。在2013年6月25日凌晨5时许，我应黄某的要求开粤Ｇ×××××小车送黄某、邓某观回海坡南村，黄某为了感谢我给了我5000元。
2、同案人黄某的供述：2013年夏天的一天晚上，我和邓开观到刘同腾位于迈旺村承包地的木棚处吸毒，吸毒后已是凌晨3时许，刘同腾提出去其村盗窃，我们表示同意。后我和邓某观坐刘同腾的黑色越野小车来到迈旺村水泥路上，不久我们来到一户三层楼房附近，看到这家人驾驶摩托车外出，刘同腾遂叫我和邓某观翻墙进去偷东西，并告诉主人房的位置。我们翻墙进去后掰断一个防盗网，然后邓某观托起我钻进去房间内。我在二楼的主人房卧室的抽屉内拿走四沓现金，一条金项链、一只金戒指及一串钥匙，后我又在梳妆台后面拿走二沓现金。然后我翻墙出去，把钥匙丢在附近草丛中。我回到刘同腾车上时邓某观已经在车上了，我们坐刘同腾的小车离开。到了刘同腾的木棚处，刘同腾叫邓某观下车去开我的摩托车，我则坐刘同腾的车回我们村里。在半路上，我们清点赃物，发现共有现金约43000多元以及一条金项链、一只金戒指。刘同腾先拿出两沓现金放进他车子的抽屉里，大概有两万元，刘同腾分给我5000多元，邓某观分得6000多元，刘同腾分得32000多元及金项链一条、金戒指一只。
3、同案人邓某观的供述：2013年夏天的一天晚上，我和黄通军到刘同腾位于迈旺村承包地的木棚处吸毒，吸毒后已是凌晨3时许，刘同腾提出去其村盗窃，我表示同意。后我和黄某坐刘同腾的黑色越野小车来到迈旺村水泥路上，不久刘同腾带黄某去认一户三层楼房，他们返回后，刘同腾在车上等我们，黄某叫我在外面望风，他自己翻墙进去偷东西。黄某翻墙进去后我产生幻觉以为有人抓我们，我遂往外跑，后来被在外面望风的刘同腾找到，然后刘同腾用小车载我回三层楼房处接黄某离开现场。回到刘同腾的木棚后，刘同腾叫我驾驶黄某的摩托车，而黄某坐刘同腾的小车，我们往我村方向走。在半路上我们清点赃物，我看到15000多元，我们每人分得5000多元。
（六）鉴定意见
手印鉴定书，证明：公安机关在刘某1一楼卫生间被破坏防盗网的窗沿瓷砖上提取指印和掌印各一枚，经鉴定该指印和掌印是黄某左手无名指、左手掌印外侧所留。
（七）相关笔录
1、现场勘查笔录、现场照片，证明：本案案发现场位于湛江经济技术开发区民安镇迈旺村213号刘某1家。现场提取指印和掌印各一枚，被掰断的防盗网不锈钢两截。
2、辨认笔录，证明：经混杂照片辨认，黄某、邓某观相互辨认、指认并辨认、指认出被告人刘同腾就是共同盗窃的人；黄某、邓某观同时对刘同腾驾驶的黑色越野小车予以了辨认。
本院认为，被告人刘同腾无视国家法律，以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人现金人民币43000元及金项链一条、金戒指一只，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人刘同腾的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人刘同腾辩解称其没有参与盗窃作案，只是在案发当天凌晨偶遇黄某、邓某观和刘同现的辩解意见，经查，认定被告人刘同腾伙同黄某、邓某观盗窃的事实，有同案人黄某、邓某观相互一致的供述予以证实，并有黄某、邓某观二人对刘同腾持有的黑色越野小车的辨认、指认予以佐证，且被告人刘同腾的辩解与证人刘同现的证言相矛盾，其辩解无法从刘同现处得到证实，故对被告人刘同腾的辩解意见，本院不予采信。被告人刘同腾伙同黄某、邓某观入户盗窃他人财物43000元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条：入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”，本案被盗财物43000元，其盗窃数额已达到60000元数额巨大的百分之五十，应认定属于“严重情节”，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在本案中，被告人刘同腾提出犯意，并组织、指挥黄某、邓某观二人实施盗窃，在盗窃得手后，又分得较多赃物，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。且被告人刘同腾曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑九个月，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关建议本院对被告人刘同腾判处四年以上六年以下有期徒刑并处罚金的量刑意见，理由充分，建议合理，本院予以采纳。
为打击犯罪，维护社会治安，保护公民合法财物不受非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、五十二条、第五十三条、第六十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人刘同腾犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月25日起至2019年12月24日止。罚金限于本判决发生法律效力后30日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钟 胜
审判员 梁 毅
审判员 范丽萍
二〇一五年十月十日
书记员 吴 宇
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。