河北省昌黎县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0322刑初234号
公诉机关河北省昌黎县人民检察院。
被告人曹凯，农民，其因涉嫌诈骗罪于2014年11月9日被河北省昌黎县公安局取保候审，2015年12月21日被刑事拘留，2016年1月4日被逮捕，现羁押于河北省昌黎县看守所。
辩护人安伟华，河北碣阳律师事务所律师。
河北省昌黎县人民检察院以昌检公诉刑诉（2016）181号起诉书指控被告人曹凯犯诈骗罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月1日适用普通程序公开开庭审理了本案。河北省昌黎县人民检察院指派检察员张立敏出庭支持公诉，被告人曹凯及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
河北省昌黎县人民检察院指控：2013年7月4日，河北省昌黎县犁湾河四村的被告人曹凯虚构帮宋庄村刘某买昌黎县海岸分局楼房的事实，让刘某给其50万元人民币的活动经费，被告人曹凯未帮刘某买到海岸分局的楼房，而是自己非法占有挪作他用。公诉机关认为，应当以诈骗罪追究被告人曹凯的刑事责任。提供的证据有被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证等，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定处罚。
被告人曹凯辩称，我没有主动找过被害人刘某并提出帮他跑关系买楼，被害人刘某知道我和河北省昌黎县公安局局长张某是老乡后，是他主动提出让我帮忙并给我50万元活动经费的，我是事后在高利贷的逼迫下，才将50万元花掉的，所以我不构成诈骗罪。
辩护人安伟华认为，被害人刘某主动找被告人曹凯帮忙购买河北省昌黎县公安局海岸分局的楼房，并主动给被告人曹凯50万元钱用于托关系、走人情，该款被曹凯占有保管后花掉，被告人曹凯的行为符合侵占罪的犯罪构成；被告人曹凯主动投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首；被告人曹凯赔偿被害人部分经济损失，得到了被害人的谅解，可从轻处罚。
经审理查明：2013年7月，被害人刘某欲购买河北省昌黎县公安局海岸分局原办公楼房，并请求被告人曹凯帮忙疏通关系。被告人曹凯让被害人刘某给其50万元人民币作为活动经费，并谎称帮助联系河北省昌黎县公安局局长。2013年7月14日，被害人刘某将一张存有50万元的中国工商银行卡交给被告人曹凯。被告人曹凯收取该款后，并未联系河北省昌黎县公安局局长及将该钱款用于买房，其于2013年7月15日（即收钱后次日）至2013年7月17日将该50万元挥霍及挪作他用。2014年11月9日，被告人曹凯主动向河北省昌黎县公安局投案。2016年1月6日，被告人曹凯亲属代其赔偿被害人刘某经济损失5.8万元，被害人刘某对被告人曹凯的行为表示谅解。
上述事实，有河北省昌黎县人民检察院提供的下列证据证实：
1、被告人曹凯供述与辩解称，我曾在河北省昌黎县城经营一家百进红尊红木家具店，我的家具店经营资金比较紧张，我通过李某介绍，曾向刘某借款10万元钱。后来，我又以帮助刘某购买昌黎县公安局海岸分局房子的名义向他借过50万元钱。刘某在海岸分局旁边有个学校，他为了扩建学校，想把海岸分局的房子买下来，我说我认识公安局的领导，他于是让我帮他找找关系。我让刘某先拿出50万元钱，刘某对我拿这个钱去跑关系表示认可。2013年7月的一天，我俩在昌黎县海棠宾馆旁边的工商银行见面后，刘某给我一张工商银行卡，他说里面有50万元钱，户头是他父亲刘福财的名字。我拿到卡后，当场给刘某写了一张收据。我和刘某还去昌黎县公安局找过一次张某局长，因为张某不在，我俩就离开了。后来，这50万元钱，我用20多万给北京东方甲乙木古典家具有限公司打家具款了，其余的钱被我还高利贷利息和赌博花了。
2、被害人刘某陈述，我是经李某介绍认识曹凯的。我在昌黎县黄金海岸有一个学校，挨着昌黎县公安局海岸分局以前的办公用房，我跟李某说我想把海岸分局的办公用房买下来，李某说曹凯可能认识昌黎县公安局的主要领导，可以找他帮忙。之后，曹凯跟我说他和昌黎县公安局局长关系好，让我先出50万元钱给他去活动活动关系，买房子的事肯定能办成。我确实想买那儿的房子，就从昌黎县工商银行以我父亲刘福财的名义贷款了50万元钱存在了工商银行卡里（卡号是62×××49）。2013年7月14日，我和曹凯在昌黎县城关海棠宾馆旁边的工商银行门口见了面，我把银行卡交给了曹凯，曹凯当场给我写了收据。之后的一天上午，曹凯给我打电话说带我去找昌黎县公安局局长。我和曹凯到公安局后，局长没在单位，我俩就走了。以后，我追问曹凯联系买房的情况，他说已经给局长张某打电话了，让我等信。后来，我打听到曹凯根本就没给我运作这个事，我便找他要钱，他每次都说缓缓，后来就联系不上曹凯了。闫某知道曹凯帮我跑关系购买海岸分局办公用房的事情。
3、证人闫某证言证实，曹凯和刘某跟我关系都不错，我听曹凯和刘某聊天说起刘某购买昌黎县公安局海岸分局办公楼的事情，曹凯说他跟公安局领导关系好，他让刘某先拿50万元钱去活动这个事儿。
4、证人张某证言证实，我曾在昌黎县公安局任局长，我和曹凯是青龙满族自治县的老乡，但不太熟，曹凯没有跟我提过购买昌黎县公安局海岸分局楼房的事，他也没有跟我提过别人想买并由他跑关系的事。
5、河北省昌黎县公安局办案说明材料证实，经办案民警多方查找，无法联系到证人李某。
6、河北省昌黎县公安局调取证据通知书、收据一张，内容为“收据，今收到刘某人民币伍拾万元整买房款，收款人曹凯，2013.7.4”。
7、中国工商银行理财金账户历史明细清单证实，刘福财的62×××49号银行卡，2013年7月14日存入50万元，2013年7月15日至2013年7月17日共支出499984.52元。具体包括：2013年7月15日一次ATM转账50000.00元、二次消费307784.52元、一次卡取42000.00元；2013年7月16日，一次ATM转账50000.00元、四次ATM取款20000.00元、一次卡取29900.00元；2013年7月17日，三次ATM取款300元，账户余额15.48元。
8、河北省昌黎县公安局调取证据通知书、手机短信一条证实，曹凯被上网通缉后，其向刘某发手机短信，请求其撤案。
9、双方达成的还款计划书一份，2015年4月29日，曹凯就拖欠刘某的60万元人民币（含曹凯收取刘某的买楼活动经费50万元、以及之前曹凯向刘某借的10万元）与刘某达成还款协议，计划2015年12月底全部还清。
10、被害人出具的谅解书及收款收条证实，2016年1月6日，刘某收到曹凯家属先期给付的58000元钱，余款待曹凯有能力时再偿还，刘某不再追究曹凯的刑事责任。
11、河北省昌黎县公安局《报警案件登记表》证实，2013年10月17日，刘某报警称曹凯诈骗其50万元钱。
12、河北省昌黎县公安局《抓获经过》及办案说明材料证实，2013年12月21日该局对曹凯诈骗案立案侦查，2014年11月9日曹凯主动投案并被取保候审，2015年12月21日将其传唤到案并刑事拘留。
上述证据，经开庭质证，被告人曹凯及其辩护人对其在公安机关所做供述与辩解无异议，对其它证据均不予认可。上述证据，因来源合法，与本案关联性紧密，证据之间能够形成证据链条，故均予以采信。
本院认为，被告人曹凯以非法占有为目的，利用被害人欲购买昌黎县公安局海岸分局房屋的契机，采用虚构事实的方法，骗取被害人钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，其诈骗所得款应予退赔。河北省昌黎县人民检察院指控被告人曹凯犯诈骗罪成立。但被告人曹凯已向被害人做出了部分退赔，得到了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人曹凯虽主动投案，但不能如实供述犯罪事实，自首情节不予认定。被告人曹凯关于无罪、辩护人关于被告人的行为属于侵占罪及存在自首情节的辩护意见，理据不足，不予采纳；辩护人关于可对被告人从轻处罚的意见，予以采纳。故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹凯犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月21日起至2025年12月20日止；罚金于本判决发生法律效力之日缴纳。）
二、责令被告人曹凯向被害人刘志刚退赔人民币四十四万二千元。
（此款于本判决发生法律效力之日履行）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向秦皇岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 魏永立
人民陪审员 郭长庚
人民陪审员 张雪姣
二〇一六年十月二十六日
代理书记员 陈广奇