安徽省当涂县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0521民初88号
原告：张家玉，男，1963年6月9日出生，汉族，电焊工，住当涂县。
委托诉讼代理人：张国强，安徽华冶（博望）律师事务所律师。
被告：当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司，住当涂县黄池镇双沟村。
法定代表人：尚竞，执行董事兼总经理。
被告：尚竞，男，1987年10月18日出生，汉族，住当涂县。
被告：尚定一，男，1964年9月5日出生，汉族，住当涂县。
原告张家玉与被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司、尚竞、尚定一提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张国强、被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司法定代表人尚竞、被告尚竞、被告尚定一到庭参加庭审。本案现已审理终结。
原告张家玉提出的诉讼请求。一、三被告共同赔偿原告后续治疗费3239.04元、残疾赔偿金116624元（29156元×4年）、误工费64800元（240元×270日）、护理费10980元（122元×90日）、营养费2700元（30元×90日）、住院伙食补助费630元（21日×30元）、交通费2000元、鉴定费1900元、被扶养人生活费3921.2元（19606元×5年×20%÷5人）、精神抚慰金12000元，合计218794.2元；二、三被告承担本案诉讼费。原告张家玉诉称事实：一、被告尚定一和被告尚竞为父子关系，被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司系被告尚竞投资的一人有限责任公司。被告方因当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司厂房急需完工，便雇佣原告并多次催促原告去焊接安装厂房棱条。2016年2月2日13时30分许，原告干活时，因雪天较滑，原告和另一名受雇干活的工人张家啟不慎从工地的跳板上跌落摔伤。二、原告摔伤后，被尚定一和尚竞父子送往解放军八六医院进行救治，诊断为左侧额叶脑挫裂伤伴出血、外伤性蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、癫痫，医药费已由被告方支付。2017年10月16日，原告经司法鉴定：伤残九级，误工期为270日，营养期为90日，护理期限为90日，后续两年的医药费为3239.04元。
被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司、尚竞、尚定一辩称：一、原告诉称雪天湿滑与事实不符。2016年2月2日的事发当日是晴天，施工现场搭建的钢管脚手架、金属组合梯、在建房屋的墙头均不潮湿，不存在湿滑情况。二、原告诉称从跳板上跌落与事实不符。原告与其哥哥张家啟于2016年2月2日那天焊接安装棱条，事发前他们都是站在组合梯上施工很顺利和安全，但安装到东墙边最后三根棱条时，张家啟怕麻烦和耽误时间，欲爬上墙头作业并从墙外取棱条，原告想继续利用组合梯施工，二人因意见不一发生了争执，被告方发现后立即提醒、阻止，要求他们注意安全，继续在墙内的组合梯或者脚手架上施工，但二人未听从劝阻；原告也听从了张家啟的意见，以为墙头不高且有经验，就站上了墙头，并且二人背向站立冒险违规作业，结果二人在抓取上递的棱条时，张家啟因没有抓牢站稳晃动了手中的棱条，原告在另一端抓取同一根棱条时，因背向站立看不见张家啟，棱条晃动时无法应急被晃动的棱条震摔下来受伤；同时，张家啟能看见正面摔落的原告，就跳下来，致使自己受伤。三、原告所述失地与事实不符。原告本人实际承包经营了黄池镇双沟村杨湖村民组集体耕地1.62亩。四、对赔偿清单有异议。住院伙食补助费和营养费应是每日20元，残疾赔偿金、误工费应该按农民标准计算，交通费被告方已支付，被扶养人生活费标准应按农民标准计算。五、关于被告的主体问题。被告主体应为尚定一一个人，因为本案承揽关系的定作人是尚定一，当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司当时并未成立，尚竞是当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司法定代表人而与此事无关。六、关于劳务关系和过错问题。新建厂房屋面是被告尚定一定作，原告承揽加工，工具全部由原告提供，工人也是由原告去找，加工费是完工后一次性给付；因是熟人双方没签订承揽协议，按照承揽关系原告因过错应承担全部责任；如果按雇佣关系，过错全在原告，被告方没有过错，原告也应承担全部责任。七、两人受伤后，被告方及时将两人送至解放军八六医院治疗，并且承担了原告全部医疗费二万余元，该医疗费要求在本案中一并处理。
本院经审理，认定事实如下：
一、（一）2016年2月2日13时30分左右，原告张家玉给被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司（2016年11月8日登记成立，唯一股东为被告尚竞）的厂房焊接安装房屋顶部钢质棱条，在焊装最后几根棱条时，原告与其哥哥张家啟没有使用屋内的脚手架或组合梯上递棱条，而是站在墙头从屋外上递棱条，因张家啟没有拿稳棱条，将拿棱条另一断的原告带摔到地面。（二）原告受伤后被送至解放军八六医院住院治疗，诊断为：左侧额叶脑挫裂伤伴出血、外伤性蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、癫痫，共住院21日，医疗费20990.84元由被告方支付。后原告至南京鼓楼医院门诊治疗，原告支付医疗费202.44元，被告方支付医疗费1870.46元。2017年10月20日，原告伤情经安徽江东司法鉴定所鉴定：伤残九级，误工期为270日，营养期为90日，护理期限为90日，后续医疗费为3239.04元。上述事实，由原告和被告方的庭审陈述、原告提交的证据（见附录证据3、4）、被告申请的证人证言证明，足以认定。
二、关于劳务关系的主体和性质的认定。本案应是原告张家玉与被告尚定一之间的雇佣关系。理由如下：（一）庭审中被告尚定一陈述：原告是包工，只出工，劳务报酬不低于外面点工的钱，劳务关系的成立由尚定一与原告协商完成；由此可见，双方追求的是提供劳务和需求劳务，而不是劳动成果，双方存在一定程度的支配和服从关系。因此，双方应该是雇佣关系，而不是承揽关系。（二）原告被雇佣，其提供劳务的内容、性质、报酬均是与被告尚定一协商完成，原告应当是与被告尚定一存在雇佣关系，而与被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司、尚竞没有事实根据和法律依据支持存在雇佣关系。
三、原告各项损失的确认。医疗费：后续治疗费按鉴定意见为3239.04元，被告方支付住院医疗费20990.84元；原告支付的门诊医疗费202.44元没有主张诉求，本院不予确认；被告方支付的门诊医疗费1870.46元在庭审后提交，已过举证时限，在本案中不予合并处理。鉴定费：按有效票据为1900元。住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员出差标准确认，结合住院时间，应为21日×20元即420元。营养费：参照住院伙食补助费的标准确认，结合鉴定的营养期限，应为90日×20元即1800元。护理费：原告没有提供证据证明护理人员实际收入的减少或当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，应参照上一年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资计算护理费，结合鉴定的护理期限，原告要求的90日×122元即10980元符合规定，本院予以确认。交通费：根据受害人及其必要的陪护人员就医的需要，本院酌定为1600元；被告方称交通费已由其支付，没有提供证据证明，本院不能采纳。误工费：原告不能举证证明实际收入的减少或伤前三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地居民服务、修理和其他服务行业上一年度职工的平均工资计算，结合鉴定的误工期限，应为240日×152元即36480元。残疾赔偿金：考虑到原告户三人，只有原告一人承包了1.4亩多田，其妻子和女儿均未分到耕地，加之原告长期从事电焊工作，家庭收入的部分来源于原告电焊工作，故本院酌定以2016年度农村和城镇居民平均可支配收入计算，结合原告的伤残等级，应为21863元×4年即87452元。被扶养费生活费：原告的被赡养人为母亲戴月清，为农民户口，其应按上一年度农村居民人均消费性支出标准计算，年逾75周岁以上需赡养5年，共有子女五人，结合原告的伤残等级，应为11106元×5年×残疾等级指数20%÷5人即2221.2元。精神抚慰金：参照安徽省高院最高额50000-80000元的规定，结合原告的伤残等级，原告要求的12000元合理，本院予以确认。综上原告的各项损失总额158092.24元。
本院认为：根据法律规定，个人之间形成雇佣劳务关系，提供劳务的一方因雇佣活动受到损害，应根据双方的过错承担赔偿责任。本案原告在被告尚定一的雇佣下在从事钢质棱条的焊接安装工作中遭遇人身损害，在现场有脚手架或组合梯的情况下，原告弃之不用，而站在墙头施工，存在一定程度的过错；被告尚定一没有及时制止原告爬站墙头从事高空危险作业，导致事故发生，也存在一定的过错。综合以上及本案其他因素，原告的过错程度为45%、被告尚定一的过错程度为55%较为适宜和公平。因此，原告诉求各项损失，本院支持158092.24元×55%即86951元，再扣除被告方已支付的医疗费中原告应承担的部分20990.84元×45%即9446元，计77505元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告尚定一于本判决生效之日后十五日内赔偿原告张家玉各项人身损害损失77505元。
二、驳回原告张家玉要求被告当涂县徽尚锦儿制衣有限责任公司、尚竞赔偿的诉讼请求。
本案受理费减半收取2291元，原告张家玉负担1031元，被告尚定一负担1260元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 袁忠武
二〇一八年三月二十六日
书记员 姜 芬
附录证据
一、原告提交：
1.原告身份证、被告工商登记信息和身份信息各一份。
2.被告尚定一签字的单据一张、被告尚竞签字的医疗费发票二张。
3.病历二本、入院和出院记录各一份、诊断报告单三张、用药清单三张、挂号凭条二张、门诊医药费发票二张、门诊处方筏一张。
4.司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份。
5.证明材料二份。
6.手机录音资料一份。
二、被告方提交：
1.被告身份证二张。
2.证明材料一张。
3.申请证人证言一份。