宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁01刑终216号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕某某，女，1966年10月5日出生于河北省安国县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。2016年6月14日因涉嫌诈骗罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留；同年6月27日经宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院批准，次日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人吕某某诈骗罪一案，于2017年4月20日作出（2016）宁0106刑初285号刑事判决。原审被告人吕某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吕某某，认定案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月10日，被告人吕某某与王某某就王某某所有的位于银川市金凤区福宁城X号营业房签订房屋租赁合同，合同约定租期为两年，即2015年11月10日至2017年11月10日，先支付第一年的租金50000元。2016年5月7日，被告人吕某某在该营业房内采用虚假的房屋按揭贷款合同，冒充房主王某某将该营业房出租给被害人徐某某，双方约定租赁期限为五年，吕某某收取了被害人徐某某两年房租共计7万元现金，所得赃款用于归还个人欠款。
上述事实，有下列公诉机关向法庭举证，并经当庭质证的证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案由被害人徐某某报案，公安机关立案、侦查及抓获被告人吕某某的事实。
2.户籍证明，证实被告人吕某某涉嫌犯罪时已达刑事责任年龄要求。
3.违法犯罪前科记录查询，证实经查询，被告人吕某某无违法犯罪前科的事实。
4.辨认笔录、指认笔录及照片，证实⑴2016年5月16日，经被害人徐某某指认，被告人吕某某系冒充房主、用虚假的房屋购买合同与其签订五年租房合同的人；⑵经证人欧某某指认，被告人吕某某系与被害人徐某某在银川市金凤区兴旺巷签订五年租房合同，并在贸易巷口宁夏银行收取被害人徐某某两年租金70000元的人；⑶经证人王某某辨认，被告人吕某某系未经其同意，私自将其营业房出租给他人的人；⑷经被告人吕某某指认，案发地点位于银川市金凤区兴旺巷X号，收钱的位置位于银川市金凤区贸易巷口的宁夏银行。
5.搜查笔录、现场搜查照片、扣押清单，证实2016年6月17日，公安机关对被告人吕某某位于银川市金凤区满城北街满城小区X室的家中进行了搜查，搜查出”被告人吕某某与被害人徐某某签订的租房合同”一份、”房屋按揭借款合同”二份、”吕某某与王某某的租房协议”一份、”吕某某向马某某缴纳的转让费收条”一份、”徐某某身份证复印件”一份，随后公安机关对上述物品进行了扣押的事实。
6.商品房买卖合同、房屋按揭借款合同、房屋按揭贷款合同补充合同、房屋权属档案查阅单、房产证复印件，证实经公安机关在银川市房屋产权交易管理中心查阅、调取，位于银川市金凤区福宁城X号营业房为王某某所有。2002年6月28日，王某某与宁夏新思路房地产开发有限公司签订的商品房买卖合同，该营业房系王某某向银川市商业银行新城支行按揭贷款购买。
7.房屋按揭借款合同（两份），该份合同系从被告人吕某某住处调取，与上述王某某向银川市商业银行新城支行按揭贷款购买合同内容相同，但该份合同一份上借款人为”王某某和吕某某”、一份上借款人为”吕某某”。
8.房屋租赁合同，证实2015年11月10日，被告人吕某某与王某某就银川市金凤区福宁城X号营业房签订了房屋租赁合同，租期二年，自2015年11月10日至2017年11月10日，先付一年的房租至2016年11月10日。
9.租房协议、居民身份证、收条，证实被害人徐某某的基本身份情况，其于2016年5月7日与被告人吕某某就位于银川市金凤区福宁城X号营业房签订房屋租赁协议，房屋租赁期为60个月（五年），租期自2016年5月7日至2021年5月8日，房屋每年租金35000元，租金总额为175000元。协议签订后，被告人吕某某给被害人徐某某出据一张租金两年共计70000元收条的事实。
10.协议，证实2016年6月12日，被告人吕某某与刘某某夫妇就”颐和城府小区东门米线店”经营情况达成协议，由被告人吕某某投资34500元，由刘某某夫妇经营。
11.收条，证实2015年11月8日，马某某收到被告人吕某某转让费57000元（马某某系该营业房之前承租人）。
12.个人存款交易明细，证实被告人吕某某尾号为0952的宁夏银行账号2016年1月至6月的交易明细情况。
13.证人欧某某的证言，证实2016年5月7日14时许，其陪徐某某到银川市金凤区兴旺巷餐厅和一名女子签合同，徐某某问了好几遍，对方都说她是房东。双方协议签订后，一起去贸易巷口的宁夏银行，徐某某给对方女子转账70000元后各自离开，之后的事情其不知道。
14.证人王某某的证言，证实2015年11月10日，其将银川市金凤区福宁城X号楼X号营业房租给吕某某使用，合同约定租期自2015年11月10日至2017年11月10日，吕某某交了一年的房屋租金50000元，双方约定第二年的房屋租金提前两个月支付。租了几个月后，吕某某给其说想把房子转租，其同意，但事后转租的时候其并不知道，也不在场。其没有给吕某某提供过房屋按揭合同，其将房屋承租给吕某某时，房屋贷款已还清，不存在房屋按揭情况。吕某某手中的房屋按揭合同应该是其以前给租户马某某提供办理营业执照年检时使用的复印件。公安机关从吕某某家中搜出的一份签有其本人和吕某某名字及另一份签有吕某某名字的房屋按揭合同，其不知道是怎么回事。
15.证人赵某某的证言，证实其系银川市金凤区福宁城X号营业房业主，2013年其开始租住该房屋。2016年之前该房屋租金是35000元，现在每年是45000元。福宁城周边其他营业房的租金最高有50000元，最低有35000元。
16.证人柴某某的证言，证实其系银川市金凤区福宁城X号营业房业主，2009年其开始租住该房屋。2015年之前房屋租金是36500元，2016年是35000元。福宁城周边其他房子的租金其不清楚。
17.被害人徐某某的陈述，证实2016年5月，其要找营业房开诊所，在银川市金凤区兴旺巷，吕某某说她位于银川市金凤区福宁城X号的营业房要出租，其问了她好几次，吕某某都说房子是她自已的。签合同时吕某某说房子是贷款购买，还给其看了有吕某某名字的购房合同。双方经过协商约定，房屋租金每年35000元，租期五年，先支付两年房租70000元。其在装修房子时，来了一名女子说房子是她的，吕某某是她的租户，房子于今年9月份到期。随后其给吕某某打电话说房子的事，吕某某将电话挂断后再不接其电话的事实。
18.被告人吕某某的供述与辩解，证实2015年11月，其从一名姓马男子的租户手中转租了王某某所有的位于银川市金凤区福宁城X号营业房，签订的合同租限是两年，交了一年的房屋租金。2016年4月，其对要租赁该房屋的被害人徐某某说该房屋是其姐姐所有，并将房屋给了其，其还将之前姓马的男子给其的房屋按揭合同让徐某某查看后，与徐某某签订了五年的房屋租赁合同，先收取了徐某某二年的房屋租金70000元，这70000元用于偿还了个人贷款。房东王某某知道其要将房屋转租出去，但不知道其已签订合同并收取房租70000元钱。转租该房屋时，其对该房屋还享有六个多月的使用期限，因做生意亏损，急于将房屋转让出去。
原判认为，被告人吕某某以非法占有为目的，以伪造的房屋按揭借款合同骗取被害人的信任后，冒充房主与被害人签订房屋租赁合同，并收受被害人房屋租金70000元，数额较大，在被害人得知被骗后多次向其索要下，仍拒不退还，其行为已构成合同诈骗罪，应予刑事处罚。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控被告人吕某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予支持，但指控的罪名不当，应予纠正。被告人吕某某的辩解意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。为了维护社会经济秩序，保护公民的合法财产不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第㈢项、第㈣项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人吕某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。二、责令被告人吕某某退赔违法所得70000元，发还被害人徐某某。
上诉人吕某某的上诉理由是，房屋租用合同是被害人提供的，房屋按揭合同是房东提供的，其行为不构成合同诈骗罪。
二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人吕某某以非法占有为目的，以伪造的房屋按揭借款合同骗取被害人的信任后，冒充房主与被害人签订房屋租赁合同，并收受被害人房屋租金70000元，数额较大，在被害人得知被骗后多次向其索要下，仍拒不退还，其行为已构成合同诈骗罪，对其应处三年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处罚金。
关于上诉人吕某某提出的其无罪的上诉理由，经查证，证人欧某某的证言、被害人徐某某的陈述、上诉人吕某某的供述与房屋按揭借款合同相互印证，证实上诉人吕某某在签订、履行合同过程中，冒充房主与被害人签订合同，并在收受被害人钱款后逃匿。上诉人吕某某行为符合合同诈骗罪的主、客观要件，故该上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何文波
审判员 曾琳巧
审判员 黄 琼
二〇一七年六月五日
书记员 何良琼