安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐民一初字第01813号
原告：谢海军，男，1990年4月10日出生，汉族，厨师，住安徽省合肥市庐阳区。
委托代理人：胡光标，安徽高速律师事务所律师。
委托代理人：何泽海，安徽高速律师事务所律师。
被告：刘志远，男，1988年8月8日出生，汉族，驾驶员，住安徽省长丰县。
被告：余章定，男，1979年6月5日出生，汉族，住安徽省肥西县。
被告：中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地安徽省合肥市政务区。
负责人：孙武，该公司总经理。
委托代理人：杨翠，该公司职员。
委托代理人：王杰，该公司职员。
原告谢海军诉被告刘志远、余章定、中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称大地财保合肥支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理，依法由审判员巩平适用简易程序于2015年6月2日公开开庭进行了审理。原告谢海军的委托代理人何泽海，被告刘志远、余章定及被告大地财保合肥支公司的委托代理人杨翠、王杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
谢海军诉称：2013年8月15日8时50分左右，刘志远驾驶皖A×××××号小型轿车，沿合肥市合淮路由北向南行驶至合淮路与环湖北路路口交叉口附近时，与谢海军驾驶的皖A×××××D号摩托车相碰，致谢海军受伤，两车受损。合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，刘志远负此次交通事故的全部责任，谢海军无责任。事故发生后，谢海军被送往武警安徽省总队医院抢救治疗，经医院诊断为“胸12椎体压缩性骨折”。2015年3月13日，经安徽中和司法鉴定所鉴定，谢海军因交通事故构成十级伤残，其休息期为210日，护理期为90日，营养期为90日。经调查，皖A×××××号小型轿车所有人为余章定，车辆保险公司为大地财保合肥支公司。为维护自身合法权益，谢海军诉至法院，请求判令：1、大地财保合肥支公司赔偿谢海军医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等，合计118366.6元；2、刘志远、余章定对上述费用承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由刘志远、余章定、大地财保合肥支公司承担。
大地财保合肥支公司在庭审中辩称：1、大地财保合肥支公司对该起事故的发生及责任划分没有异议，案涉交通事故亦发生在保险期限内。2、保险公司已在交强险范围内垫付了一万元医药费，应在本案中予以扣除。至于垫付的费用，如刘志远、余章定同意扣除10%非医保用药费用，保险公司则同意在本案中一并处理。3、谢海军的各项诉请过高，且保险公司不是实际侵权人，不承担鉴定费及诉讼费。
刘志远在庭审中辩称：刘志远、余章定为谢海军垫付医药费29932.82元，不同意扣除10%非医保用药费用。
余章定在庭审中辩称：刘志远、余章定为谢海军垫付医药费29932.82元，不同意扣除10%非医保用药费用。
经审理查明：2013年8月15日8时50分，刘志远驾驶皖A×××××号小型轿车，沿合肥市合淮路由北向南行驶至合淮路与环湖北路路口交叉口附近时，与谢海军驾驶的皖A×××××号摩托车相碰，致谢海军受伤，两车受损。合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，刘志远负此次交通事故的全部责任，谢海军无责任。事故发生后，谢海军被送往武警安徽省总队医院救治，入院诊断为“胸12椎体压缩性骨折”。谢海军住院治疗22天后于2013年9月6日出院，出院医嘱：绝对卧床2.5个月，2.5个月后骨科门诊复查；若有病情变化，我科随访等。2015年1月21日，谢海军再次前往武警安徽省总队医院接受住院治疗，入院诊断为“胸12椎体骨折内固定术后”，该院给予行“胸12椎体骨折术后内固定取出术”。谢海军住院13天后于2015年2月3日出院。出院医嘱：术后14天视伤口愈合情况予以适时拆线；术后卧床休息2周，避免下床负重活动等。谢海军还多次前往该院接受门诊复查。根据医疗机构出具的医疗费票据及证明，在治疗过程中，共产生医疗费51179.92元（含没有医药费票据的1035.82元），其中谢海军自付11247.1元，大地财保合肥支公司垫付1万元，刘志远、余章定垫付28897元。关于没有医药费票据的1035.82元，刘志远、余章定提交了解放军第一零五医院财务室出具的医药费证明一份，该证明记载谢海军2013年8月15日在该院急诊抢救发生费用为1035.82元。
另查明：皖A×××××号小型轿车在车辆管理部门的登记所有人为余章定，该车在大地财保合肥支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和20万元限额的商业第三者责任险（含不计免赔险），且本起事故发生在保险期间内。谢海军系庐阳区××村人，房屋、土地已被征迁。自2013年2月16日起至交通事故发生之日，谢海军在饭店工作。
再查明：2015年3月10日，谢海军委托安徽中和司法鉴定所对其伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2015年3月13日作出皖中和司鉴所（2015）法临鉴字第0110号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谢海军胸12椎体压缩性骨折，评定为十级伤残；被鉴定人谢海军休息期为210日，护理期为90日，营养期为90日。为此，谢海军支付鉴定费用2050元。
上述事实，有谢海军提供的本人身份证复印件、××村居民委员会证明、道路交通事故认定书、机动车查询信息复印件、交强险保单复印件、门诊病历、出院小结、医疗费票据、交通费票据、鉴定费发票、皖中和司鉴所（2015）法临鉴字第0110号司法鉴定意见书、饭店营业执照复印件、工资单，刘志远、余章定提供的医药费发票、解放军第一零五医院证明、病人费用明细表，以及双方当事人庭审陈述在案佐证。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，刘志远驾驶皖A×××××号小型轿车发生交通事故，致谢海军人身受到损害，应当对谢海军的损失承担赔偿责任。大地财保合肥支公司为皖A×××××号小型轿车承保了交强险和商业第三者责任险，且本起交通事故发生在保险期限内，故首先由大地财保合肥支公司在交强险范围内履行赔付义务，不足部分由大地财保合肥支公司在商业第三者责任险中赔付。如仍有不足，则由刘志远承担赔偿责任。
谢海军因该起交通事故所受到的损失为：
1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗费票据，结合出院记录及门诊病历，医疗费共计51179.92元（含没有医药费票据的1035.82元），其中谢海军自付11247.1元，大地财保合肥支公司垫付1万元，刘志远、余章定垫付28897元，及谢海军在该院急诊抢救发生费用1035.82元。对于刘志远、余章定垫付的医药费，因与本案不属于同一法律关系，本院在本案中不予处理，刘志远、余章定可另行主张。
2、住院伙食补助费。谢海军共住院35天（第一次住院22天，第二次住院13天），参照合肥市国家机关工作人员出差伙食费补助标准，按每天30元计算，确定为1050元（30元／天×35天）。
3、营养费。鉴定结论确定的营养期限为90天，参照住院伙食补助费标准，确定为2700元（30元／天×90天）。
4、残疾赔偿金。谢海军虽为农业户口，但根据合肥市××村居民委员会出具的证明，谢海军的房屋、土地已被征迁。而且，结合饭店出具的证明，谢海军自2013年2月一直在该单位工作。因此，残疾赔偿金应当按照城镇居民标准确定。根据安徽中和司法鉴定所的鉴定意见，谢海军被鉴定为十级伤残。谢海军主张按照2014年安徽省城镇居民人均可支配收入24839元标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。谢海军的残疾赔偿金计算为49678元（24839元／年×20年×10%）。
5、误工费。谢海军陈述其为饭店厨师，主张每月误工费4500元。谢海军虽然提交了营业执照、工资单，但饭店系个人经营，该饭店出具的工资单亦不规范，而且，谢海军未提交劳务合同、纳税证明、厨师证等予以佐证，因此，本院不能依据谢海军主张的每月4500元标准认定误工费。本院参照2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资38091元的标准，结合司法鉴定意见书确定的误工期限210天，确定误工费为21915.37元（38091元／年÷365天×210天）。
6、护理费。鉴定结论确定的护理期限为90天，谢海军参照2013年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资37074元的标准主张护理费9141.5元，不违反法律规定，本院予以支持。
7、鉴定费。谢海军进行伤残等级、“三期”鉴定，支付鉴定费2050元，本院予以确认。
8、精神损害抚慰金。结合刘志远的过错程度，谢海军的伤情和受诉法院当地生活水平，酌定精神损害抚慰金为6000元。
9、交通费。根据谢海军的治疗情况，交通费酌定为600元。
上述损失共计104381.97元。因大地财保合肥支公司已为谢海军垫付了医药费1万元，致本案交强险医疗费项下已无限额。故谢海军的损失由大地财保合肥支公司首先在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿87334.87元（死亡伤残项下）。超出交强险赔偿限额的17047.1元（医疗费项下超出14997.1元，鉴定费2050元），由大地财保合肥支公司在商业第三者责任险中予以赔偿。另，大地财保合肥支公司辩称不承担本案鉴定费用，但未能提交相应证据证实其就保险条款中的免责条款向投保人进行了告知和说明，故该辩称缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告谢海军87334.87元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的商业第三者责任险限额内赔偿原告谢海军17047.1元；
三、驳回原告谢海军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为1374元，由谢海军负担162元，由刘志远负担198元，由中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司承担1014元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 巩 平
二〇一五年六月十日
书记员 成婷婷
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。