湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0502民初3816号原告：浙江乔兴建设集团有限公司，住所地湖州市杨树路18号4幢。法定代表人：徐钱江，该公司董事长。委托代理人：孙建明，浙江金鼎律师事务所律师。被告：湖州美果汇食品有限公司，住所地湖州市织里镇阿祥路1177号。法定代表人：陈海绪，该公司总经理。委托代理人：俞芳，浙江广诚律师事务所律师。第三人：闵成成，男，1969年7月30日出生，汉族，住所地湖州市吴兴区。原告浙江乔兴建设集团有限公司（以下简称乔兴公司）与被告湖州美果汇食品有限公司（以下简称美果汇公司）、第三人闵成成建设工程合同纠纷一案，原告于2016年6月28日向本院提起诉讼，本院同日予以立案受理。本案依法由代理审判员孙利琴适用简易程序于2016年9月6日进行了公开开庭审理。原告乔兴公司的委托代理人孙建明、被告美果汇公司的委托代理人俞芳及第三人闵成成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔兴公司起诉称：2014年1月17日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，并于2014年2月1日在湖州市吴兴区住房和城乡建设局备案。该合同约定：由原告承包被告腌制车间，1号加工包装车间、晾晒车间及研发车间所有土建及安装工程，采用可调价格合同，合同总价最终以经审计的竣工结算价为准。工程开工后支付合同价款的10%作为工程备料款，安全防护、文明施工措施费用在项目办理开工安全生产条件审查前支付其费用的60%。工程进度款按每月实际完成工程量的60%支付（不超过合同价的60%），当实际支付款达到工程造价30%时，预付款在两个月内平均扣除，不足顺延扣完为止，竣工验收合格并提供竣工资料后付至合同价款的80%，工程竣工结算审价结束并提供竣工资料后十日内支付至结算审核造价的95%，预留决算审核造价的5%为保修款，保修款自工程竣工验收合格之日起按规定的保修期满后支付。发包人未按约定支付预付工程价款，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。发包人不按合同约定支付工程价款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同签订后，原告按约及施工过程中被告提出的要求履行了各项义务，但被告却未按约定向原告支付工程价款。2015年2月1日，涉案工程竣工验收合格。2015年6月19日，经审核工程造价为13363886元。2016年1月15日，原、被告签订《关于美果汇工程款的协议》，约定：合同外室外工程决算双方协商价款为1380000元，此工程价款于2016年1月30日前付清，合同内工程审计价为13363886元，2016年1月30日前支付至工程价款的85%，剩余15%工程款于2016年年底前付清。该协议签订后，被告未按约支付工程价款，经原告多次催讨未果。故原告起诉至法院，请求依法判令：一、被告立即向原告支付工程价款3069360.41元；二、被告自应付工程价款之日起至实际清偿之日止按年贷款利率4.75%的标准赔偿原告逾期付款的损失；三、本案全部诉讼费用由被告承担。被告美果汇公司答辩称：原告承建被告工程属实，对合同内、外工程造价均予以认可，被告已支付了工程价款13574525.59元。根据双方的约定，合同内工程价款50%于2017年1月27日前支付，故被告已超额支付工程价款。且涉案工程存在质量问题，原告延误工期，被告将保留反诉或者另行起诉的权利。第三人闵成成答辩称：其系涉案工程的实际施工人，对工程价款具体金额并不清楚。质量问题是施工方的问题，去年已维修过一次，该承担的责任第三人愿意承担。原告乔兴公司为支持其诉讼请求向本院提交的证据：证据1.《建设工程施工合同》一份，证明原告承建了被告腌制车间、1号加工包装车间、晾晒车间及研发车间所有土建及安装工程的事实。证据2.建筑工程施工许可证一份，证明涉案工程于2014年6月5日后开工的事实。证据3.竣工验收意见书四份，证明涉案工程已竣工验收合格的事实。证据4.工程造价咨询报告书一份，证明原、被告共同确认工程结算审核造价的事实。证据5.《关于美果汇工程款的协议》一份，证明原、被告对建设工程合同外的工程价款的支付作了约定的事实。被告美果汇公司为支持其抗辩向本院提交了如下证据：证据1.《施工合同补充协议》一份，证明原、被告对工期、工程价款支付、违约责任作了重新约定的事实。证据2.开工报告三份，证明涉案工程实际开工日期的事实。证据3.付款通知书、收条、转账凭证及付款委托书一组，证明被告分5次支付原告工程价款1900000元。证据4.收据一份，证明被告支付的1900000元是工程价款，原告出具收据的事实。证据5.《关于美果汇工程款的协议》一份，证明剩余15%工程价款于2017年1月27日支付的事实。证据6.《关于美果汇项目验收及工程款的会议纪要》一份，证明双方确认1900000元为工程价款的事实。证据7.证明、证人身份信息、银行流水清单各一份，证明本案第三人为涉案工程的实际施工人的事实。证据8.收据两份、记账凭证两份、付款通知单七份，支票存根联两份，证明本案第三人为涉案工程的实际施工人的事实。第三人闵成成未向本院举证。本院经审理，认定事实如下：2014年1月17日，原告乔兴公司与被告美果汇公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：由被告将湖州美果汇食品有限公司新建年产6000吨蜜饯生产线项目发包给原告施工；工程内容为腌制车间，1号加工包装车间、晾晒车间与研发车间所有土建及安装工程；合同价款15000000元，为可调价格。合同工期总日历天数720天；此外，合同还对工期延误、工程变更、违约责任等其他权利义务作了约定。该合同于同年2月21日经湖州市吴兴区住房和城乡建设局备案。事后，原、被告再次签订《施工合同补充协议》一份，对施工范围、工期等事宜作了变更。工程实际施工人为第三人闵成成，工程于2015年2月1日竣工验收。2015年11月18日，原、被告达成《关于美果汇项目验收及工程款的会议纪要》一份，载明：合同外工程经双方协商工程价款为1380000元，于2016年1月30日前付清。被告直接支付给闵成成的1900000元工程价款，在闵成成的工程价款代扣（在美果汇和恒鼎工程价款范围内），并签订三方确认书。该会议纪要由鲁利勇（原告副总经理）、郭伟群（被告副总经理）及郁峰三人签名确认。此外，原、被告再次签订《关于美果汇工程款的协议》一份，约定：合同外工程经双方协商工程价款为1380000元，于2016年1月30日前付清。合同内工程审计价为13363886元，于2016年1月30日前支付至工程价款的85%，剩余15%工程价款于2016年年底付清。被告直接支付给闵成成的1900000元借款，原告配合被告在闵成成的工程价款代扣（在付清美果汇和恒鼎工程欠款及单位借款后余额范围内，附欠款清单），并签订三方确认书。但该份协议具体签订时间不明，第三人事后在该份协议上补签进行确认。本节事实由原告提交的《建设工程施工合同》、竣工验收意见书、工程造价咨询报告书、《关于美果汇工程款的协议》、付款通知书、收条、转账凭证及付款委托书、《关于美果汇工程款的协议》、《关于美果汇项目验收及工程款的会议纪要》及原、被告与第三人的当庭陈述等证据予以证实。本案争议焦点：如何认定被告美果汇公司直接支付给第三人闵成成的1900000元款项的性质；原告乔兴公司认为该笔款项为借款，而被告认为该笔款项为工程价款。本院认为，现有证据中《关于美果汇项目验收及工程款的会议纪要》与《关于美果汇工程款的协议》对该笔款项的性质作了不同的认定。且原、被告对会议纪要及协议的形成时间先后亦产生分歧。鉴于原告提交的《关于美果汇工程款的协议》虽签署了日期为“2016.1.15”，但被告向本院提交的该份协议原件，甲乙双方处日期却均为空白。故本院对该协议签订日期2016年1月15日不予采信。因《关于美果汇工程款的协议》签订时间不明，故无法确定原、被告对该笔款项性质的最终意思表示。原、被告在上述会议纪要及协议中均提到第三人闵成成，且闵成成庭审中自认其为涉案工程的实际施工人，结合被告提交的证据3付款通知书、收条，本院确认闵成成系涉案工程的实际施工人。闵成成与被告无其他合作项目，双方亦不熟悉，被告在未约定利息及还款期限的情况下向闵成成出借1900000元的借款，并不符合常理。故本院认定被告向闵成成支付的1900000元，系基于闵成成系涉案工程实际施工人的身份而支付的工程价款。本院认为，原告乔兴公司在与被告美果汇公司签订《建设工程施工合同》后，将涉案工程再次转包给第三人闵成成施工。在原、被告并未约定工程价款需汇入指定账户或支付指定个人的情形下，被告向实际施工人闵成成支付工程价款的行为，应视为对原告履行付款义务。原告乔兴公司与被告美果汇公司对涉案工程合同内工程价款13363886元，合同外工程价款1380000元及《关于美果汇工程款的协议》约定的付款方式均予以认可。被告向闵成成支付的1900000元系工程价款，故被告向原告已支付的工程价款总额为13574525.59元，尚欠原告工程价款1169360.41元。根据双方对付款方式的约定，剩余工程价款的付款条件尚未成就。故原告主张由被告支付工程价款3069360.41的诉请，本院不予支持。因被告并未存在拖欠工程价款的情形，故原告主张由被告赔偿逾期付款损失的诉请，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，判决如下：驳回原告浙江乔兴建设集团有限公司的诉讼请求。本案受理费31700元，减半收取15850元，财产保全费5000元，合计20850元，由原告浙江乔兴建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。代理审判员  孙利琴二〇一六年十一月七日书 记 员  陶婷婷??6???2?