山东省青岛市城阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）城刑初字第548号
公诉机关青岛市城阳区人民检察院。
被告人王某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪、贩卖淫秽物品牟利罪于2013年11月14日被青岛市公安局城阳分局刑事拘留，同年11月16日被取保候审。2014年11月16日被青岛市城阳区人民检察院取保候审。
法定代理人ＸＸ泽。
辩护人秦海燕，山东宇瑞律师事务所律师。
青岛市城阳区人民检察院以青城阳检刑诉［2015］444号起诉书指控被告人王某甲犯开设赌场罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院于次日立案受理后，依法组成合议庭，并向被告人送达了起诉书副本并告知有关诉讼权利，于2015年6月11日公开开庭进行了审理。青岛市城阳区人民检察院指派代理检察员行艳涛出庭支持公诉，被告人王某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2011年至2013年期间，被告人王某甲在本区经营的书店内对外销售淫秽光盘牟利，并设置具有赌博功能的电子游戏机经营赌场，吸引赌博人员参与。2013年11月13日，公安民警从王某甲处当场查获1530张光盘，电子游戏机13台。经鉴定，查获的光盘中有1359张为淫秽物品；13台游戏机为具有赌博功能的电子设备。
公诉机关为证明上述犯罪事实，当庭宣读、出示了报案记录、抓获经过、破案经过，书证，被告人供述，鉴定意见，证人证言，户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人王某甲经营具有赌博功能的电子游戏机，开设赌场；以牟利为目的，贩卖淫秽影碟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第三百六十三条之规定，应当以开设赌场罪、贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人系限定刑事责任能力人；该已经着手销售淫秽物品，但因意志以外的原因而未得逞，系未遂；该犯数罪，应当数罪并罚，应当分别适用《中华人民共和国刑法》第十八条第三款、第二十三条、第六十九条之规定。
被告人王某甲及其法定代理人ＸＸ泽对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。
辩护人提出如下辩护意见：1、被告人属于限定刑事责任能力人，可减轻、从轻处罚；2、被告人为筹措治病费用，主观恶性较小；3、被告人系犯罪未遂，可减轻处罚；4、被告人系初犯、偶犯，自愿认罪。
经审理查明：
2011年至2013年期间，被告人王某甲在本区的书店内对外销售淫秽光盘牟利，并设置具有赌博功能的电子游戏机经营赌场，吸引赌博人员参与。2013年11月13日，公安民警从王某甲处当场查获1530张光盘，电子游戏机13台。经鉴定，查获的光盘中有1359张为淫秽物品；13台游戏机为具有赌博功能的电子设备。
认定上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：
接受刑事案件登记表、抓获经过，破案报告，证实案发经过及被告人的到案经过；户籍证明，证实被告人身份情况；检查笔录、证据保全清单，证实从王某甲经营店内扣押13台游戏机与1359张淫秽光盘情况；辨认现场笔录及照片，证实现场情况；淫秽物品鉴定书，证实扣押1359张光盘为淫秽物品；具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证实扣押13台游戏机为具有赌博功能的电子游戏机；青岛市精神卫生中心鉴定所出具的司法鉴定意见书，证实经鉴定王某甲轻度精神发育迟滞，脑外伤所致精神障碍，属限定刑事责任能力人；证人王某乙和的证言，证实2013年11月13日该在王家女姑村一店内玩老虎机，店内还对外出售淫秽光盘，店老板是个××人的事实；证人张某的证言，证实该在王家女姑村玩老虎机，店老板是个××人走路都走不稳，当天警察来时，还查出很多黄碟的事实与证人徐某的证言相互印证；被告人王某甲的供述，证实2010年该从城阳市场买了10几台娱乐机在王家女姑373号书屋内经营，顾客投游戏币玩，玩完剩下游戏币可以兑换现金，该还从城阳市场批发色情光盘在店里对外出售，营利的钱全用来治病的事实。
本案在审理过程中，公诉人建议法院在法定刑幅度内，结合被告人的认罪态度、犯罪情节及社会危害性依法、酌情处罚；被告人请求法院对其从轻处罚；城阳区社区矫正领导小组办公室出具意见建议对王某甲适用社区矫正。
本院认为，被告人王某甲经营具有赌博功能的电子游戏机，开设赌场；以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为分别构成开设赌场罪、贩卖淫秽物品牟利罪，应予惩处。公诉机关指控被告人王某甲犯开设赌场罪、贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人王某甲自愿认罪，到案后如实供述犯罪事实，可对其从轻处罚；被告人王某甲系限定刑事责任能力人，可对其从轻处罚；被告人王某甲着手实施贩卖淫秽物品，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚；该积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚；被告人王某甲犯数罪，应数罪并罚。辩护人所提辩护意见本院酌情予以采纳。结合被告人王某甲犯罪的事实、性质、情节、人身危险性及社会危害程度，对被告人适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第三百六十三条、第十八条、第二十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑的考验期自判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴仲雷
人民陪审员 薛永春
人民陪审员 丁志强
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 慕宗科
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第十八条精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。