云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）曲中民终字第980号上诉人（原审原告）陈天礼，男，1968年3月4日生，汉族，农民，小学文化，云南省宣威市人，现住宣威市。委托代理人董祥德，云南洪兴律师事务所律师。特别授权代理。上诉人（原审被告）宣威市文兴乡杨梅树煤矿（以下简称“杨梅树煤矿”）。住所地：云南省宣威市文兴乡白药村委会。法定代表人：马开柱，该矿矿长。委托代理人蔡福旺，云南浩义律师事务所律师。特别授权代理。上诉人陈天礼、宣威市文兴乡杨梅树煤矿因工伤保险待遇纠纷一案，不服宣威市人民法院（2015）宣民初字第1099号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年9月15日受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。本院依法确认的法律事实是：原告陈天礼于2012年起在被告杨梅树煤矿处从事井下采矿工作，2013年7月29日在井下作业过程中受伤，当晚被送到宣威市中医院救治，经诊断为：1、右胫腓骨上段粉碎性骨折，2、L1椎体压缩性骨折，于2013年12月19日出院，住院143天，住院期间医疗费已由被告全部支付，后期复查费174.4元由原告自行支付，住院期间被告未派人护理。2014年2月28日经曲靖市人力资源和社会保障局认定，原告所受之伤为工伤，2014年8月26日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残等级定为八级，护理依赖程度达不到等级。期间，产生交通费323.5元。原告于2014年11月24日向宣威市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣威市劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月2日作出仲裁裁决。原告因对仲裁裁决不服于2015年3月3日向法院提起诉讼。原审法院审理认为，原告陈天礼与被告杨梅树煤矿之间存在合法的劳动关系，其在工作中受伤并被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。购买工伤保险作为用人单位的法定义务，但本案中，被告杨梅树煤矿并没有为原告购买工伤保险，原告依法享有的工伤保险待遇应由被告承担。原告要求解除与被告的劳动关系，被告同意解除，双方的劳动关系依法予以解除。庭审中，原、被告双方均没有提供证据证实原告在受伤前12个月平均月缴费工资及实际工资，无法计算本人工资，实由被告不依法缴纳工伤保险费及对员工工资管理不到位造成，被告应对其行为后果承担责任，故对原告的本人工资可依据统筹地区社会平均工资计算。本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。经查，2012年曲靖市在岗职工月平均工资为3108元/月，2013年曲靖市在岗职工月平均工资为3373元/月，原告于2013年7月29日受伤，本人工资可确定为3285元/月[（3108元/月×4月+3373元/月×8月）÷12月]。原告于2014年8月2日定残，本案中涉及以社会平均工资标准计算的相关费用，可以2013年曲靖市在岗职工月平均工资3373元/月为基数计算。原告陈天礼经鉴定为八级伤残，其依法应获得的赔偿为：1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项之规定，八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资，原告的一次性伤残补助金确定为36135元（3285元/月×11月）。2、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十九条之规定，八级伤残职工，由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数计18个月支付一次性伤残就业补助金；由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数计6个月支付一次性工伤医疗补助金，原告的一次性伤残就业补助金确定为60714元（3373元/月×18月），一次性工伤医疗补助金确定为20238元（3373元/月×6月）。3、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款之规定，停工留薪期为受伤之日到劳动能力鉴定结论得出之日一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告从受伤之日到劳动能力鉴定之日，虽然超过了12个月，但超过部分并未得到确认，故本院对原告停工留薪期确定为12个月，在停工留薪期内，原告福利待遇不变，原告的停工留薪期工资确认为39420元（3285元/月×12月）。4、住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》曲政办法[2012]第74号文第七条之规定，工伤职工住院伙食补助费按照就医地最低工资标准70%计算，原告就医地为宣威市，就医时宣威市最低工资为1130元/月，原告的住院伙食补助费确认为3770.4元（1130元/月÷30天×143天×70%）。5、住院期间的生活护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，原告受伤住院后，被告未履行照顾护理义务，被告可依法主张住院期间的生活护理费，因原告于2013年7月受伤住院，2014年8月作出工伤认定，原告的生活护理费可比照云南省2013年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资27867元/年计算，确认为10917.8元（27867/年÷365天×143天）。6、一次性伤残赔偿金。云南省人民政府2005年第131号令《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》是云南省人民政府对其行政区域内特定行业做出并实施的具有强制性的行政命令，该令第三条规定，发生煤矿安全事故后，事故伤亡人员或者其家属除按照《工伤保险条例》及本省有关规定享受工伤保险待遇外，还有权按照本规定要求煤矿企业支付一次性赔偿金，第六条规定，八级伤残一次性伤残赔偿金为煤矿安全事故发生地所在州（市）上年度职工年平均工资的3倍，原告的一次性伤残赔偿金确认为121428元（3×3373元/年×12月）。7、后期复查费、交通费、住宿费、鉴定费。原告的后期复查费174.4元，属于继续治疗的费用，由原告自行支付，原告有权向被告主张，但原告仅主张172元，被告予以认可，本院予以确认。交通费，原告虽主张了多张票据，但仅有5张客车票及1张火车票为与本案相关的票据，原告交通费合计确认为323.5元。住宿费，原告虽有权利主张，但其并未提供有效的发票予以证实，对原告主张的住宿费本院不予认定。关于伤残鉴定费，原告虽未提供鉴定费发票，但该项费用在鉴定过程中实际产生，对其主张300元鉴定费予以确认。以上1-7项合计金额为人民币293418.7元，应由被告杨梅树煤矿承担。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十七条、《云南省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十九条，参照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条、第六条第二款之规定，判决如下：一、解除原告陈天礼与被告宣威市文兴乡杨梅树煤矿的劳动关系。二、由被告宣威市文兴乡杨梅树煤矿在本判决发生法律效力之日起15日内赔偿原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、后期复查费、住院期间的生活护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、交通费、鉴定费、一次性伤残赔偿金等费用合计人民币293418.7元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，予以免交。一审宣判后，陈天礼、宣威市文兴乡杨梅树煤矿均不服，向本院提起上诉。上诉人陈天礼的上诉请求是：请求二审人民法院依法支持其诉讼请求，即由杨梅树煤矿一次性支付上诉人工伤待遇314981.49元。主要上诉理由为：1、一审认定停工留薪期为12个月，按3285元/月计算不当。上诉人的停工留薪期工资应按13个月认定、标准本应按3550元/月认定。由于一审辩论终结时曲靖市2014年度的社会平均工资未正式公布，至少也应按2013年曲靖市社会平均工资3373元/月认定，上诉人是2013年7月29日受伤，2014年8月26日才被评定为八级伤残，实际停工留薪期为13个月。2、一审对住院伙食补助按26元/天认定不当。根据《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准予以确定。2014年云南省机关工作人员因公出差伙食补助标准为100元/天，故上诉人的住院伙食补助费应当按每天100元/天计算。3、一审对上诉人住院期间生活护理费按76.35元/天认定不当。应按2013年曲靖市社会平均工资月3373元、ll2.43元/天认定。4、一审对上诉人一次性伤残补助金按3285元/月认定不当。被上诉人未向法庭提供任何证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。对上诉人一次性伤残补助金应按3373元/月认定。5、上诉人实际因本案实际支付的交通费远不止513元，只认定323元及住宿费未认定不当。上诉人杨梅树煤矿的上诉请求是：请求撤销原审判决，进行改判。主要上诉理由为：一、一审法院计算赔偿数额错误。陈天礼2012年受伤，而2011年度宣威市平均月缴费工资为1950元，所以陈天礼一次性伤残补助金及停工留薪期工资待遇的计算基数应为1950元。二、一次性赔偿金121428元属重复计算，加重了杨梅树煤矿的赔偿义务。经二审审理查明，原审认定的案件基本事实与本案的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》曲政办法[2012]第74号文第七条之规定，工伤职工住院伙食补助费按照就医地最低工资标准70%计算。双方未能对被上诉人的工资进行有效举证，原审依据统筹地区社会平均工资计算上诉人陈天礼因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资确定为3285元/月并据此计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资并无不当，上诉人陈天礼主张停工留薪期应是13个月，但未经相关劳动能力鉴定委员会确认，原审依法确认为12个月并无不当。原审根据被上诉人陈天礼就医时就医地最低工资的70%计算住院伙食补助费，比照云南省2013年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算住院期间护理费符合法律规定，两上诉人认为前述相关费用计算标准适用错误的主张不能成立，本院不予支持。原审根据上诉人陈天礼提交的与本案具有关联性的票据确认交通费合计为323.5元，对于其未提供有效的发票予以证实的住宿费不予认定符合证据采信的规则，并无不当。另，涉及审理煤矿企业安全事故造成职工因工致残、死亡相关纠纷民事案件时已不再参照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条规定支持赔偿。本案中，依《工伤保险条例》的规定，上诉人陈天礼的工伤待遇已得到了足额赔偿，故对原审判决杨梅树煤矿煤矿赔偿陈天礼一次性安全事故赔偿金121428元，本院依法予以扣除。上诉人认为不应当赔偿一次性煤炭安全事故赔偿金的上诉理由成立，本院予以支持。据此，上诉人杨梅树煤矿的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销宣威市人民法院（2015）宣民初字第1099号民事判决第二项；维持宣威市人民法院（2015）宣民初字第1099号民事判决第一、三项。二、由宣威市文兴乡杨梅树煤矿在本判决生效之日起15日内赔偿陈天礼一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、后期复查费、住院期间的生活护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、交通费、鉴定费合计人民币171990.7元。一、二审案件受理费予以免交。本判决为终审判决，送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为两年。审判长  迟少杰审判员  印加生审判员  朱婧然二〇一五年十一月六日书记员  朱 丹