咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）秦刑初字第00193号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
被告人鲁某某，男，1973年5月6日出生于陕西省旬阳县，汉族，大专文化程度。因本案于2014年3月28日被取保候审。
辩护人张胜利，系陕西世创律师事务所律师。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2014）174号起诉书指控被告人鲁某某犯受贿罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年7月28日、2014年10月31日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派代检察员孔令晶出庭支持公诉，被告人鲁某某及其辩护人张胜利到庭参加了诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次，现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控，2013年9月份的一天，被告人鲁某某利用任西安经发沣渭地产有限公司“白桦林印象”项目工程管理负责人的职务便利，在秦都区世纪大道“白桦林印象”项目工地附近路边的车上，收受该工程混凝土供货商陕西天宇混凝土有限公司副总经理高某所送回扣款80000元。获款用于个人生活消费。
针对上述事实，咸阳市秦都区人民检察院当庭出示证人证言、书证等证据。公诉机关认为，被告人鲁某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物80000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人鲁某某提出其于2012年9月收取高某所送回扣款8万元，对起诉书指控的其他犯罪事实无异议，且自愿认罪。
被告人鲁某某的辩护人提出：1、被告人鲁某某收受8万元的时间是2012年；2、被告人鲁某某到案前已准备投案自首，到案后如实交代，属于自首；3、被告人鲁某某已积极上缴了赃款8万元，且认罪态度好；4、西安经发沣渭地产有限公司是其他有限责任公司，并非国有企业，西安经发地产有限公司委派鲁某某到西安经发沣渭地产有限公司仅有西安经发地产有限公司的证明，并没有相应的文件，且西安经发沣渭地产有限公司与鲁某某签订了劳动合同，其是该公司的员工，故被告人鲁某某构成非国家工作人员受贿罪。
经审理查明，2011年1月，西安市经发地产有限公司委派被告人鲁某某参与西安经发沣渭地产有限公司的筹建，任项目工程管理负责人。2012年9月份的一天，被告人鲁某某利用任西安经发沣渭地产有限公司“白桦林印象”项目工程管理负责人的职务便利，在秦都区世纪大道“白桦林印象”项目工地附近路边的车上，收受该工程混凝土供货商陕西天宇混凝土有限公司副总经理高某所送回扣款8万元。获款用于理财投资。
以上事实，经当庭质证、认定的证据如下：
1、书证《劳动合同》《项目工程管理人员岗位说明书》，证明2012年7月9日，被告人鲁某某与西安经发沣渭地产有限公司签订劳动合同，工作岗位为担任项目工程管理工作。
2、证人高某（系陕西天宇混凝土有限公司副总经理）的证言，其为了让“白桦林印象”工地使用其公司的混凝土，承诺每方混凝土给鲁某某5块钱回扣，2012年9月的一天，其在该工地旁的路上，给了鲁某某回扣款8万元。
3、证人杨某某（系西安经发地产有限公司副总经理）的证言，证明2011年1月份左右，西安经发地产有限公司委派鲁某某到“白桦林印象”负责前期现场工作，是负责人。
4、书证咸阳市秦都区人民检察院涉案款暂扣凭证，证明被告人鲁某某已退缴8万元赃款。
5、书证上海浦东发展银行股份有限公司鲁某某外汇理财预约登记明细及银行客户卡对账单，证明被告人鲁某某购买理财产品的事实。
6、书证陕西天宇混凝土有限公司预拌商品混凝土供需合同及会计凭证，证明陕西天宇混凝土有限公司向沣渭家园提供商品混凝土的情况。
7、书证西安经发地产有限公司证明，证明2011年为了开发建设“沣渭家园”项目（又称“白桦林印象”，由西安经发地产有限公司（国有企业）投资成立了西安经发沣渭地产有限公司；证明被告人鲁某某系西安经发地产有限公司土建工程师，2011年1月至2012年7月，西安经发地产有限公司委派被告人鲁某某参与西安经发沣渭地产有限公司的筹建，任项目工程管理负责人，2012年7月至今，被告人鲁某某任西安经发沣渭地产有限公司项目工程管理人员。
8、书证西安经发沣渭地产有限公司的证明，证明被告人鲁某某自2011年至今除正常公司业务外，未向公司缴纳过任何钱款。
9、书证西安经发集团有限责任公司企业法人营业执照、西安经发地产公司章程，证明西安经发集团有限责任公司系国有独资公司，西安经发地产有限公司系一人有限责任公司，股东为西安经发集团有限责任公司。
10、书证西安经发沣渭地产有限公司工商登记资料，证明西安经发沣渭地产有限公司于2012年7月9日登记成立，注册资本17989万元。王珏为公司董事长兼总经理，雷雄让、范维维、张晓燕为公司董事。西安经发地产有限公司占股30%，中国西电集团公司工会委员会占股70%。
11、书证到案经过，证明2014年3月26日接群众举报后，咸阳市秦都区人民检察院反贪局侦查二科干警前往沣渭家园项目部寻找鲁某某，鲁某某得知要向其了解有关情况，安排完手头工作后与办案干警前往检察院办案工作区，如实交代了受贿八万元的犯罪事实。
12、被告人鲁某某的供述，证明2011年1月左右，西安经发地产有限公司委派其到“白桦林印象”任项目负责人，2012年9月的一天在该工地附近的路边，其收受该工程混凝土供货商陕西天宇混凝土有限公司副总经理高某送的回扣款8万元，后其将钱用于购买理财产品。
本院认为，被告人鲁某某身为公司的工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，非法收受他人回扣8万元，归个人所有，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控其所犯罪名不当。被告人鲁某某能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；鉴于其自愿认罪，并上缴了全部赃款，酌情从轻处罚。
关于被告人鲁某某的辩护人提出的被告人鲁某某收受8万元的时间是2012年的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
关于被告人鲁某某的辩护人提出的被告人鲁某某到案前已准备投案自首，到案后如实交代罪行，属于自首的辩护意见，经查，书证到案经过与证人高某的证言均能证明被告人鲁某某的犯罪行为已被司法机关发觉，其并未准备投案，而是办案单位找其了解情况时，其才主动交代了犯罪行为，其不构成自首，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人鲁某某的辩护人提出的被告人鲁某某己积极上缴了赃款8万元且认罪态度好，经查属实，本院予以采纳。
关于辩护人提出的西安经发沣渭地产有限公司是其他有限责任公司，并非国有企业，且西安经发沣渭地产有限公司与鲁某某签订了劳动合同，鲁某某是该公司的员工，西安经发地产有限公司委派鲁某某到西安经发沣渭地产有限公司仅有西安经发地产有限公司的证明，并没有相应的文件，故被告人鲁某某构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见，经查，西安经发地产有限公司出具证明，证明委派鲁某某到西安经发沣渭地产有限公司任项目工程管理人员，被告人鲁某某供述其职责是负责现场施工的质量、进度、安全；证人杨某某的证言证明被告人鲁某某的职责是负责现场建设监督、管理，把工程建完。公诉机关所举证据既不能证明被告人鲁某某负有代表国有公司履行监督、管理国有财产的职责，也不能证明其负责与职权相联系的公共事务职责，无法证明其受国有公司委派从事公务，起诉指控被告人鲁某某属国家工作人员一节证据不足，根据有利于被告人的刑事裁判原则，应以非国家工作人员受贿罪定罪。故辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条第二款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人鲁某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 艳
代理审判员 张扬之
人民陪审员 钟振江
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 魏 华