江苏省苏州市虎丘区人民法院
驳 回 申 诉 通 知 书
（2014）虎刑监字第00001号
徐某某：
你作为被害人因原审被告人沈怡菁犯诈骗罪一案，不服本院（2013）虎刑二初字第0142号刑事判决，向本院提出申诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审查，现该案已审查终结。
你申诉认为，原审判决认定沈怡菁诈骗徐某某的事实错误，沈怡菁截留、侵占了属于苏州万能置业有限公司的钱款，属于职务侵占行为，原审判决对沈怡菁以诈骗罪定罪量刑确有错误，沈怡菁应构成职务侵占罪。本案涉及被害人众多，涉案金额特别巨大，在当地有重大社会影响，不应适用简易程序审理，且本案庭审没有通知被害人参与，侵犯了被害人参与诉讼的权利，故原审违反法定诉讼程序，影响公正审判。据此申请再审，撤销原判，依法改判。
本院经审查查明：原审被告人沈怡菁与苏州拓迈克思商业投资管理有限公司签订《全日制劳动合同书》，主要内容为“有固定期限的劳动合同自2012年5月1日至2013年4月30日止，乙方沈怡菁根据甲方要求，经过协商，从事销售工作……”根据苏州拓迈克思商业投资管理有限公司与苏州万能置业有限公司（以下简称万能公司）签订的《房地产销售代理服务协议》，沈怡菁被委派担任万能公司开发建设的“万利装饰广场”商铺置业顾问，即普通销售人员。苏州拓迈克思商业投资管理有限公司进场负责销售后，在售楼处大堂张贴了《销售流程》，明确“置业顾问客户接待，如客户有意向购买，置业顾问带领客户至财务部缴纳房屋定金……七个工作日至售楼处签订《商品房买卖合同》置业顾问带领客户至财务部凭“万利装饰广场客户资料表”缴纳购房款。”
原审被告人沈怡菁在担任万能公司万利装饰广场商铺置业顾问期间，为满足个人挥霍及赌博需要，萌生骗取客户资金的意图，遂至财务部门窃取大量已盖好“万能公司财务专用章”的收据，于2011年11月至2012年8月期间，利用销售商铺的工作机会，虚构现金缴清购房款有优惠或共同炒卖商铺能获利等事实，骗取李某某、徐某某等17名被害人共计人民币3203801元，大部分用于个人赌博。其中涉及被害人徐某某的事实如下：
2012年7月7日，申诉人徐某某到万能公司开发的苏福路218号万利装饰城项目部售楼处了解咨询投资型商铺，由该项目部销售人员沈怡菁等人接待。徐某某表示对两处商铺有购买意向，遂于当日用自己银行卡至售楼处财务室刷卡支付定金1万元，并收到财务人员开具的加盖“苏州万能置业有限公司财务专用章”的收据。2012年7月8日，徐某某再次到售楼处财务室刷卡支付定金2万元，同时还以现金方式支付定金1万元。以上定金共计4万元，均进入万能公司账户。徐某某共计收到万能公司开具的财务收据五张，合计金额4万元。
嗣后，沈怡菁催促徐某某付款，并声称用现金按时交清房款自己作为销售主管有权给予房款优惠及免交购房契税，徐某某遂于2012年7月14日、7月18日，8月2日、8月3日、8月4日至售楼处，分别将现金18万元、18万元、30万元、22万元、12.8万元交给沈怡菁，委托沈怡菁交付财务部门。沈怡菁收款后谎称帮助交财务后分别填写5张盖有“万能公司财务专用章”的收据交给徐某某，金额分别为20万元、20万元、33万元、25万元、12.8367万元。2012年8月15日左右，徐某某在贵州接到沈怡菁向其推销1-338号商铺的电话，沈怡菁称近日认购的话可以享受优惠，徐某某决定认购并委托沈怡菁办理，遂于2012年8月21日通过银行向沈怡菁银行卡上汇款30万元。沈怡菁收款后，填写盖有“万能公司财务专用章”金额为32万元的收据一张，并冒徐某某的签名填写一份1幢338室的《万利装饰广场认购书》，于8月25日左右，将“收据”及《认购书》寄给徐某某。以上合计徐某某分5次交给沈怡菁现金100.8万元，1次以银行汇款方式支付给沈怡菁30万元，合计130.8万元，共收到沈怡菁交付的收据6张，合计金额142.8367万元。其收据金额与实际付款差额即沈怡菁所称优惠额度。2012年8月27日，沈怡菁为防止自己犯罪行为败露，用本人银行卡至公司财务，以徐某某名义刷卡支付房款40万元，并在刷卡凭证上冒签徐某某名字。万能公司财务人员收款后开具了付款人为徐某某、金额为40万元的收据。
另查明，公诉机关苏州市虎丘区人民检察院在本案提起公诉时，于2013年5月31日向本院提交《适用简易程序建议书》，本院经审查认为，本案事实清楚，证据充分，原审被告人沈怡菁承认自己所犯罪行，对指控的犯罪事实没有异议，本院于2013年6月4日向原审被告人沈怡菁依法送达起诉书副本时，告知其本案将适用简易程序审理，沈怡菁对此无异议。本院于同日对开庭时间进行公告，于2013年6月17日依法适用简易程序公开开庭审理了本案，并当庭宣判。原审被告人沈怡菁服判未上诉。
本院审查认为，本案中，沈怡菁作为负责商铺销售的置业顾问，其职位规定应担任的工作不包括代收客户支付的购房款现金，售楼处张贴的《销售流程》也明确规定客户支付购房定金及购房款应直接交到公司财务部门。沈怡菁对其非法占有的徐某某的资金无直接管理、负责的权利，与自己的职权和地位也无直接或间接的关系。徐某某将资金交付给沈怡菁，系委托她代为缴纳财务部门，故首先，沈怡菁得以占有该资金是利用工作过程中对工作环境及人员的熟悉、徐某某对其的信任而得逞，属于利用“工作上的便利”而非“职务上的便利”，不符合构成职务侵占罪的客观要件之一。其次，沈怡菁无权代表公司收取客户购房款项，涉案资金处于沈怡菁控制之下，并未进入公司财务账户，故其非法占有的该资金并非本单位财物，其行为不符合构成职务侵占罪客观要件之二。至于沈怡菁于2012年8月27日用自己银行卡以被害人徐某某名义支付40万元至公司财务的行为，其目的是为了掩饰、避免自己的犯罪行为暴露，公司财务收取该款虽违反了《销售流程》规定，但不能据此推论出沈怡菁在此之前具有代表公司直接收取徐某某购房资金的职权。综上，原审认定沈怡菁骗取申诉人徐某某人民币908000元的事实清楚，准确，申诉人第一项申诉理由不能成立。
本案中，原审被告人沈怡菁虚构了用现金按时交清房款自己作为销售主管有权给予房款优惠及免交购房契税的事实，隐瞒了购房款收据系其秘密窃取的客观真相，骗取被害人徐某某的信任，使被害人陷入错误而受骗上当。故原审被告人的行为符合诈骗罪的犯罪构成，原审以沈怡菁犯诈骗罪定罪量刑并无不当，适用法律正确，申诉人第二项申诉理由不能成立。
关于申诉人认为原审适用简易程序审理违反法定诉讼程序应予再审的理由，经审查，本案事实清楚，证据充分，被告人沈怡菁承认所犯罪行，对指控的犯罪事实无异议，对适用简易程序审理没有异议，且人民检察院在提起公诉时，建议本院适用简易程序审理，故本院决定适用简易程序审理本案符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零八条的规定。关于申诉人提出本案属于有重大社会影响的案件，不应适用简易程序审理的理由，因未提供相应依据，本院不予采纳。关于申诉人认为本院未通知被害人徐某某参加庭审违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的问题，承办人认为，《刑诉法》规定“人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知被害人……”，而人民法院“确定开庭日期后，应当将开庭的时间、地点通知人民检察院，传唤当事人……”本案在开庭三日前，本院依法公告了案由、被告人姓名、开庭时间和地点，本院可以根据案情决定是否直接传唤当事人，本案中，原审被告人对所指控的犯罪事实无异议，被害人是否到庭并不影响案件审理，被害人的物质损失可以由司法机关予以追缴或责令退赔。故申诉人的该项申诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，对本案的定罪准确、适用法律正确，审判程序合法。你提出的申诉理由不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十二条的规定，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百七十五条第三款的规定，驳回你的申诉请求。希你服判息诉。
特此通知。
二〇一四年十月三十日