山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第526号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苏某，男，汉族，住娄烦县。系本案被害人。
原审被告人惠某甲，山西省交城县人，汉族，文盲，住山西省交城县，个体司机。2013年8月28日因涉嫌犯敲诈勒索罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年9月29日经太原市小店区人民检察院以涉嫌犯故意伤害罪批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院起诉指控原审被告人惠某甲犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，及原审附带民事诉讼原告人苏某提起附带民事诉讼一案，于2014年9月29日作出（2014）小店刑初字第282号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关未提起抗诉，原审被告人惠某甲未提出上诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人苏某对本案附带民事部分不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查案卷证据及上诉材料，听取当事人的意见等，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，被告人惠某甲因怀疑被害人苏某与其妻子赵某乙有不正当关系，在2013年7月15日其猜测被害人苏某将来太原与赵某乙会面，被告人惠某甲遂先后在太原长途汽车站、太原火车站等候被害人苏某。7月16日3时许，被告人惠某甲在太原火车站见被害人苏某从车站出来，其便一路跟踪被害人苏某至本市小店区，见苏某与赵某乙一起进入芙蓉日租房后，被告人惠某甲离开。当晚，被告人惠某甲伙同其侄子惠某乙（在逃）携带塑料皮管某来到赵某乙登记入住的芙蓉日租房107室，将被害人苏某与赵某乙推至一起进行拍照，并对被害人苏某进行殴打，后让苏某写下欠惠某甲60000元的借条。经鉴定，被害人苏某全身多处软组织挫伤，外伤致右侧眼眶内侧壁及眶顶骨折，其损伤构成轻伤。
另查明，被害人苏某受伤后于2013年7月16日23时许，到武警山西总队医院治疗，共提交医药费票据人民币1085元。
原审认定上述事实的证据有：
1、被害人苏某的报案材料及陈述笔录证实，2013年7月15日中午，赵某乙联系我，问我要医药费、生活费，然后我就拿上钱从内蒙古自治区坐火车回太原找赵某乙，结果没有见到她，电话也打不通。之后，大概当天10点多，我接到赵某乙的电话，约好在太原市小店区见，她告诉我，她租了一间房子。我打车到了北张村，在北张村南街口上见了赵某乙，当天下午3点左右，我和赵某乙一起回到日租房107室休息。当时，她先进的家，我在后面进的，我洗完脸躺在床上准备睡觉，她也去洗脸，告诉我说门没有关，让我关门，我因为当时很累就让她去关门，后来我就睡着了。
赵某乙是娄烦的，她丈夫是惠某甲，我和赵某乙认识两、三年了，我们都是在内蒙古包头市跑拉煤车的，我和她是情人关系。
当天，我睡到晚上10点左右，突然就有人开始打我，打了一会儿，我睁开眼睛看见有三个男的，一个是惠某甲，一个是惠某甲的侄儿惠某乙，另一个男的我不认识，他们手里每人都拿着一根棍子。然后，惠某甲就抓住我的阴部使劲拽，之后，他们三人就用棍子在我身上乱打，把我打的快昏了，然后他们就把我往赵某乙身上推，让我和赵某乙相互抱着，然后惠某乙就用手机照相。之后，惠某甲和惠某乙又要录我的音，就是惠某乙拿着手机对着我，他说什么，让我学他说。他们给我摄完像之后，惠某甲让我还以前我欠他的3000元钱，然后赵某乙把钱从自己包里拿出来给惠某甲，惠某甲说不要，就让我给。惠某乙就把我裤子扔到我跟前，让我把钱都掏出来。然后我就把裤子里的钱大概有2900元都拿出来，交给了惠某甲，惠某乙就问我还有钱么，我说没有了。惠某甲就往我右眼上额头上各打了一拳。然后他们三个人就让我写欠条，惠某乙教我写欠条，惠某甲说金额，我总共写了5张或6张欠条，每张欠条上的欠款金额是6万元。之后，惠某甲就说要带上我和赵某乙，把我俩拉回娄烦老家，让人们看。然后，惠某甲接了一个电话，就说只带赵某乙走，随后他们就把赵某乙带走了。借条的内容是“今借到惠某甲人民币陆万圆（60000元）整，两年还清，如还不清，有车抵车，有房抵房。”落款我写的苏某，日期为2012年3月15日。
关于还钱是2012年3月份左右，在娄烦县别人向惠某甲借了4万元，期限是一个星期还钱，利息是1万元，我做的担保人。到期后我还了惠某甲3万1千元。之后，我又替惠某甲还欠了别人的1万6千元的钱，我给惠某甲写了一张3000元的欠条。案发当晚，我就报了警，当时由于我伤的比较重，去医院看病了。
2、（并小）公（法）鉴（伤）字（2013）257号法医学人体损伤程度鉴定书证实，苏某外伤致右侧眼眶内侧壁及眶顶骨折，其损伤构成轻伤。
3、太原市公安局小店分局坞城责任区刑警队出具的抓获经过证实，2013年8月28日12时许，该队民警根据线索在本市小店区嘉节村将犯罪嫌疑人惠某甲抓获。
4、辨认笔录证实，2013年7月18日14时5分至14时28分，苏某在太原市公安局小店分局坞城责任区刑警队辨认出惠某甲的过程。
5、证人李某的证言证实，我承包了太原市小店区的芙蓉日租房，经营着这个日租房。2013年7月16日中午，有个女的来到我的日租房询问房间价格，当时还有个男的在日租房院外面等她，她问了价格后就走了。当天下午3点多，那个女的又来我日租房，这次她来了直接就登记开了房间，房间是107室，交了60元钱，她叫赵某乙。我当时给了她房间钥匙后，她当时拿着一个小手提袋，拿上我给她的宾馆用具后，就直接进了107房间，过了一会儿，赵某乙就出去了。大约过了半个小时左右，我看见赵某乙就和中午和她一起来询问价格的那个男的一起进了107房间。赵某乙和那个男的进了107房间以后，房间门就没有关过，直到当天晚上9点左右，我和家里人在值班室吃饭，我老婆告诉我，刚刚有一个男的进来一趟又出去了。我随即就出值班室看了看，我见107房间的门还是开着的，就走到107房间门口，看见里面赵某乙和那个男的在睡觉，我就说：“刚才有个男的进来了，不是找你们的？”女的就说：“不是。”然后我就说：“你俩睡觉了，也不把门关住点。”说完我就走到值班室继续吃饭。过了大概10分钟左右，我就看见4个男的直接走进楼道，走向107室，随即就听见107室里面传来女的叫喊声“啊”的大叫。我就出去看什么情况，我看见107房间门还开着一点，里面还不断有争吵声和那女的叫声，当时107室房间门口还站着一个男的，我走过去就问怎么了，站在门口的那个男的就告诉我说没事，我们自己家的事，老公找见老婆了，老婆和另外的男的在外面鬼混了，家里娃娃扔下不管，他还顺手把门关了。我就说你们别这样，要不我就打电话给大房东。然后他就说真没事，我们马上就走。说着他就把我拉进值班室，坐着和我聊天。过了大概半个小时，我看见赵某乙一个人就先出去了，紧跟其后的4个男的就都走了。我随后就去107房间看了看，就看见和赵某乙一起在107房间休息的那个男的被打了，在床上坐着打电话，脸上有伤，并且脸上还有血，不一会儿警察就来了。
6、辨认笔录证实，2013年8月10日21时35分至21时45分和2013年8月10日21时50分至22时00分，李某在公安小店分局坞城责任区刑警队分别辨认出赵某乙和苏某的过程。
7、太原市公安局小店分局坞城责任区刑警队提供的住宿登记表复印件证实，该表中赵某乙于2013年7月16日入住芙蓉日租房107室的个人信息，由李某填写。
8、太原市公安局小店分局坞城责任区刑警队提供武警山西总队医院的病历及检查报告单等复印件证实，苏某于案发当晚23时就治于该院及后续治疗的情况。
9、证人赵某乙当庭的证言及证明证实，从2011年与苏某交往以来，他时不时向我借钱，当时我跟我老公挣的钱大部分都在我卡上。他不间断地向我借钱，我印象中每次大概都是一、两万。他也时不时地还一部分，到最后一共欠了六万元左右。后来，我也跟我老公提起过这个事情。其当庭证言还证实，苏某是直接跟我借钱，还钱也是给我，6万元没有都还了，还了两、三万，我也拿钱玩了。我老公不知道苏某还了我钱了。案发当天是我开的房间，给苏某打的电话，后来，惠某甲和他侄儿进了房间，当时我睡着了，醒来后看见他们在一起打苏某，拿的是棍状白色的东西，他侄儿给我和苏某照的相。我没有受伤，是跟着惠某乙一起离开的日租房。
10、附带民事诉讼原告人苏某提供的医药费票据，证实其在武警山西总队医院治疗期间支付医药费1085元。
11、被告人惠某甲在侦查阶段的供述证实，2011年，我在内蒙打工时认识了苏某，2012年2月份，我老婆赵某乙将我的20000元现金借给了苏某，后来他还了我4000元，因为我欠我朋友赵某甲13000元，就让苏某把剩下的16000元欠款中的13000元还给赵某甲，并让苏某给我写了一张3000元的借条。2012年3月15日，苏某找到我称孩子结婚急需用钱。我一次性借给他60000元现金，当时没有打借条。2012年4月中旬，我发现苏某经常给我老婆打电话，我问苏某为什么经常打电话给我爱人，但他矢口否认，不承认打过电话。后来，我发现我老婆和苏某经常暗地里来往，保持着不正当的关系。
2013年7月15日，我突然接到我一个娄烦老乡的电话，问我审车的事情，我在与他通话中听到苏某在旁边悄悄地告诉他和我怎么说，探听我的去向，问我老婆的情况。我就告诉他我离婚了，我不知道赵某乙去哪里了。我觉得苏某肯定准备来太原，我当天19时许，先赶到迎泽大街太原长途汽车站，没看到苏某出站。我又到火车站等，一直待到第二天7月16日凌晨3时许，我看到苏某从火车站出来。我打了一辆出租车偷偷地跟着他，7月16日10时许，我跟着苏某到了北张村，我见我老婆从北张村一个巷子里出来，带着苏某一起进了一家旅馆。当日19时许，我回到嘉节村找了两根塑料皮管子，大拇指粗细，长约半米，然后返回到北张村。我打电话给我侄儿惠某乙说我老婆现在和苏某在北张村一家旅馆，让他过来帮忙拍照，看着苏某写欠条，并让他过来时带印泥和信纸。惠某乙过来后，我们两个人拿着皮管子一起进了那家旅馆，他们开的房间门是虚掩着的，我和惠某乙直接推门进去。当时苏某就穿着一个裤衩在床上睡觉，我老婆穿着睡衣睡在床的另一旁。我抓住苏某的头发，并让惠某乙抓着我老婆，把他们两个弄到一起后，我让惠某乙拿着他的手机先拍照。苏某反抗的厉害，我和我侄儿就拿起皮管子在他身上抽了几下。我对苏某说你欠我的钱，给我写下欠条。我让他写“2012年3月15日，苏某从惠某甲处借走60000元现金。”但是，他两次都写错了，我让我侄儿出去买了一本红旗笔记本，一次写好欠条后，我对苏某说：“我曾经问你，你和我老婆有什么事，你不是说没有吗，现在钱你拿了，还和我老婆在一起，这算什么。”说完，我就用拳头朝苏某的脸上打了一拳，然后就离开了。当时写了三张条子，前两张都写错了，我离开北张回到嘉节村后，都撕掉扔了，就留下最后一张写好的欠条。内容是，苏某从惠某甲处借款60000元，两年内还清，另外3000元，两个月内还清，日期2013年3月15日。两张欠条都放在交城老家里。
12、被告人惠某甲的户籍证明，证实了其身份情况。
原审据此认为，被告人惠某甲故意损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关对被告人惠某甲犯敲诈勒索罪的指控，经查，被告人惠某甲在侦查阶段及庭审中的供述表明被害人苏某与其有经济往来，被害人苏某陈述也表明双方有过经济往来，只是数额上双方存在差异，而证人赵某乙的当庭证言则说明了双方的经济往来有借有还，在具体数额方面均各执一词，且公诉机关在指控被告人惠某甲犯敲诈勒索罪的证据方面，只有被告人供述与被害人陈述，关于涉案“借条”或“欠条”，公诉机关并未提供。综上，公诉机关指控被告人惠某甲犯敲诈勒索罪的证据不足，指控罪名不能成立。被告人惠某甲关于其不构成敲诈勒索罪及其辩护人关于公诉机关指控被告人惠某甲犯敲诈勒索罪的证据不足，指控罪名不能成立的辩解及辩护意见，予以采纳。其辩护人关于故意伤害罪在事件起因上，被害人有过错，被告人惠某甲当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人惠某甲因其犯罪行为给被害人苏某造成的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。医药费1085元（票据证明），误工费430.5元（61.5／天×7天，按城镇居民人均可支配收入22456元÷365天计算）、营养费350元（50元×7天）、陪侍费350元（50元×7天）、考虑其在实际治疗过程中的相应损失，酌情确定赔偿其交通费300元、鉴定费300元，以上共计人民币2815.5元。关于精神损失50000元的诉讼请求，于法无据，不予支持。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款及第二款的规定，判决：一、被告人惠某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人惠某甲赔偿附带民事诉讼原告人苏某各项经济损失共计人民币2815.5元。此款于本判决生效后给付。三、驳回附带民事诉讼原告人苏某的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苏某的上诉意见是，本案应当认定为敲诈勒索罪；原判仅赔偿2815.5元不当。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审相同，本院予以确认。
本院认为，原审被告人惠某甲故意伤害他人身体，其行为构成故意伤害罪。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苏某关于本案应构成敲诈勒索罪的意见，依法不属于刑事附带民事诉讼的上诉权范围，不予支持。关于所提“原判仅赔偿2815.5元不当”的意见，经查，原审根据上诉人的受伤治疗情况，依法对医药费、误工费、营养费、陪侍费、鉴定费等因犯罪受到的物质损失依法作出的认定并无不当，故该上诉意见亦不予支持。原判认定的事实和适用法律正确，附带民事部分的认定合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
维持原判，驳回上诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾 仑
审 判 员 吕 斌
代理审判员 闵 佳
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 白晋奇