湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0302刑初243号
公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
被告人卢强，男。曾因吸毒于2013年9月11日被十堰市公安局张湾区分局行政拘留十五日，强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月4日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年12月6日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
辩护人胡碧川，湖北武当律师事务所律师。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉[2018]159号起诉书指控被告人卢强犯贩卖毒品罪，于2018年2月24日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成由审判员杨琴担任审判长并主审，与审判员张某、人民陪审员曾新彩参加的合议庭，于2018年3月21日公开开庭进行了审理。十堰市茅箭区人民检察院指派检察员张晓丽出庭支持公诉，被告人卢强及其辩护人胡碧川到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控：
被告人卢强自2017年7月以来，多次在十堰城区其住处附近向吸毒人员贩卖毒品。其中于2017年7月8日至2017年11月3日，分8次向吴某,4贩卖毒品共计4.61克，收取毒资4500元；于2017年10月28日和2017年11月1日，分两次向姜勇贩卖毒品共计1克，收取毒资600元；于2017年10月27日和2017年10月28日，分两次向全某,4贩卖毒品共计1克，收取毒资600元；于2017年10月31日和2017年11月2日，分两次向王某,4贩卖毒品共计1克，收取毒资600元。
2017年11月3日，被告人卢强在向吴某,4出售毒品时，被民警当场抓获，2017年11月4日，民警依法对卢强住处进行搜查，当场查获疑似冰毒3袋（重28.62克），疑似麻果2颗（重0.18克），经鉴定，均检出毒品甲基苯丙胺成份。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1.书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.鉴定意见;5.勘验、检查、辨认笔录；6.视听资料、电子数据。
公诉机关认为，被告人卢强违反国家规定贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请本院依法判处。
被告人卢强及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人辩称：1.卢强吸食毒品时间较长、每天吸食量多，所以公安机关在卢强住处查获的冰毒和麻果不应计入其贩卖毒品数量；2.卢强在看守所检举他人涉嫌犯罪，有立功情节；3.卢强没有前科，其贩卖毒品主观恶性小，其如实供述，认罪态度好。请求从轻处罚。
经审理查明：
被告人卢强自2017年7月以来，多次在十堰城区其住处附近向吸毒人员贩卖毒品。其中于2017年7月8日至2017年11月3日，分8次向吴某,4贩卖毒品共计4.61克，收取毒资4500元；于2017年10月28日和2017年11月1日，分两次向姜勇贩卖毒品共计1克，收取毒资600元；于2017年10月27日和2017年10月28日，分两次向全某,4贩卖毒品共计1克，收取毒资600元；于2017年10月31日和2017年11月2日，分两次向王某,4贩卖毒品共计1克，收取毒资600元。
2017年11月3日，被告人卢强在向吴某,4出售毒品时，被民警当场抓获，2017年11月4日，民警依法对卢强住处进行搜查，当场查获疑似冰毒3袋（重28.62克），疑似麻果2颗（重0.18克），经鉴定，均检出毒品甲基苯丙胺成份。
上述事实，被告人卢强在开庭审理过程中亦无异议，并有书证户籍信息、到案经过、犯罪嫌疑人卢强的二寸免冠照、扣押清单、随案移送物品清单、湖北省公安机关上交毒品入库登记单、微信转账记录、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、十堰市计量检定测试所检定证书，证人吴某,全某,4、王某,4的证言，被告人卢强的供述，十堰市公安司法鉴定中心十公司鉴（理）字[2017]1276号毒品检验鉴定报告，辨认笔录、搜查笔录、检查笔录、卢强辩认现场笔录及照片，毒品称量记录、称量现场照片，视频资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人卢强以营利为目的，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人卢强的辩护人提出公安机关查获的毒品数量不应当作为贩卖毒品的数量的辩护意见。经查，《全国法院毒品犯罪审判工作座谈纪要》规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。故从被告人卢强处查获的毒品数量应当认定为其贩卖毒品的数量，考虑其吸食毒品的情节可酌情从轻处罚，其辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人卢强被查获的毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚。关于卢强提出构成立功的辩解无证据证实，本院不予认定。被告人卢强到案后能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人卢强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2017年11月4日起至2026年11月3日止），并处罚金人民币10000元；
二、作案工具手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 琴
审 判 员 张 雄
人民陪审员 曾新彩
二〇一八年四月十日
书 记 员 赵会芬
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延长缴纳、酌情减少或者免除。