山东省乳山市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1083民初3867号
原告威海市鲸园建筑有限公司，住所地威海市环翠区古陌路78号。
法定代表人王喜海，总经理。
委托代理人刘新祝，山东弘誉律师事务所律师。
委托代理人张晓静，山东弘誉律师事务所律师。
被告乳山海鑫置业开发有限公司，住所地威海市乳山市银滩旅游度假区丽日园小区13号。
法定代表人范树林，总经理。
委托代理人于维喜，公司职工。
委托代理人袁波，宁夏太西律师事务所律师。
原告威海市鲸园建筑有限公司（以下简称鲸园公司）与被告乳山海鑫置业开发有限公司（以下简称海鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鲸园公司委托代理人张晓静，被告海鑫公司委托代理人于维喜、袁波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鲸园公司诉称，2012年12月14日，在乳山市建设工程招标投标管理办公室的主持下，原告在被告开发的《东方养生园一期及配套服务工程》中中标，并签订了中标通知书；2013年1月14日，原、被告根据中标通知书的内容签订了一份建设工程施工合同，约定：被告将其位于乳山市东方国际养生园一期工程银滩区域发包给原告施工。2013年3月1日，双方就上述合同又签订一份补充协议，该协议对工程承包范围等部分内容进行了详细的约定。合同签订后，原告按约施工，所施工工程已经通过工程竣工验收，但被告至今尚有工程款未支付。现起诉要求被告支付工程款10811739.6元及违约金，支付保证金80万元及利息，支付质量保修金2046675.6元及利息，并判令原告就被告所欠款项在施工工程范围内享有优先受偿权，由被告承担担保费及律师费。
被告海鑫公司辩称，一、原告请求被告支付工程款10811739.6元与事实不符。1、被告欠付原告工程款为10211233.68元。2、原告承建的被告工程项目中，至今仍有戏水池及50#、57#、61#楼没有经过乳山市建设局工程质量监督站进行工程质量验收，且存在严重的质量问题。3、原告要求被告承担逾期付款利息请求不能全部成立。二、原告请求被告支付保证金利息与事实不符。按照原、被告约定，原告提交的保证金应于工程竣工并验收后，由被告返还，但没有支付利息的约定，被告不同意支付利息。三、原告请求被告支付质量保修金利息的请求与事实不符，原、被告签订的补充协议中约定质保金的扣留及返还方式，约定的是无息返还，被告不应支付利息。
经审理查明，2012年12月14日，原告中标被告在乳山市银滩旅游度假区建设的东方国际养生园一期及配套服务工程（第一标段：东方国际养生园长寿堂、S5商铺、S6商铺、超市（菜市场）、50#、57#、61#住宅楼），中标价格为20249881.47元。2012年12月26日，原告（××）与被告（××）签订建设工程施工合同，约定原告承建被告开发的乳山市东方国际养生园一期工程：S5#、S6#、S9#、S10#、50#、57#、61#，合同价款为20249881.47元。2013年2月28日，原告中标被告乳山市银滩旅游度假区建设的东方国际养生园保健中心、老年公寓工程（二标段：东方国际养生园保健中心），中标价格为5825041.82元。2013年3月12日，原告（承包方）与被告（发包方）签订建设工程施工合同，约定原告承建被告开发的东方国际养生园保健中心，合同价款为5825041.82元。
2013年3月1日，原告（××）与被告（××）签订乳山市东方国际养生园一期工程施工合同补充协议，协议第一条工程概况约定“工程名称：乳山市东方国际养生园一期工程：S5#、S6#、长寿堂、保健中心、超市、戏水池及50#、57#、61#楼”。协议第二条工程承包范围约定“××承包范围：××提供的工程施工图纸范围内（除××另行分包的工程项目）的土建（包括土方开挖、回填）、水电暖安装、装饰工程内容。……”协议第四条合同价款约定“金额：约3250万元（以最终结算审计总价款为准）”。协议第八条质保金约定“质保金按施工合同价款的5%扣留，承包范围内的工程验收合格后满两年施工方申请付款后14日内无息返还质保金的90%，余10%在上述日期满5年施工方申请付款后14日内无息返还。”协议第六条工程进度款的支付约定“……5、承包范围内的工程验收合格后14天内支付已完成全部工程量（含设计变更及工程签证单）的90%，45天内审定完毕，审定后15天内支付至95%，留5%作为工程质量保修金。”协议第十条违约责任约定“1、如××不能按照约定时间支付工程款（进度款），需以应付款万分之二每天向乙方支付违约金，直至付清全部应付款”。该补充协议由被告在××处加盖其公司印章，由原告在××处加盖其公司印章。
另查明，东方国际养生园S5商铺、S6商铺、长寿堂、菜市场、保健中心分别于2014年10月30日、2014年11月15日、2014年6月20日、2014年6月20日、2014年12月30日经建设单位、监理单位、设计单位、施工单位验收合格。东方国际养生园50#住宅、57#住宅、61#住宅、地下戏水池已经建设单位、监理单位、设计单位、施工单位验收合格。关于原告已施工工程造价，原、被告已共同委托山东富尓工程咨询管理有限公司进行审计，审计结果为40933511.61元。被告认可原告已付工程款28075096.4元，并于2015年4月30日另退回原告保证金200000元。被告对原告主张的其已付工程款无异议，但主张除上述工程款外，被告另向乳山市小陶家基础工程有限公司（以下简称小陶家公司）支付工程款1047023.47元应从原告主张的工程款中予以扣除，被告为证实其主张向本院提交被告（甲方）与小陶家公司（乙方）签订的土方开挖及运输施工协议一份并申请证人焉云科出庭作证，焉云科称涉案工程的土方开挖是由小陶家公司按照与被告的协议施工完成的，并向法庭提交小陶家公司出具的证明一份，用以证实被告已经向小陶家公司支付了涉案工程土方开挖的部分工程款，但具体数额无法确定，因为小陶家公司同时为原告、夏东建筑公司、被告三家公司施工土方开挖工程，被告已支付的工程款并未区分具体哪个工程。经质证，原告对被告提交的其与小陶家公司签订的协议书的真实性不清楚，对关联性不予认可，因该协议约束的是被告与小陶家公司，原告并没有签订该合同，与原告无关。对证人焉云科证言的关联性原告不予认可。因为证人是与被告协商的土方工程，自始至终没有与原告协商过该工程事宜，原告对涉案工程是总包关系，如果有分包工程也应当是原告与分包商进行协商，而证人与原告没有关系，原告也没有委托被告对原告实施的分包工程对外付款，所以被告的付款行为是其自身与证人之间的合同发生的，与原告无关。
再查明，2015年5月13日，原告（施工单位）与被告（建设单位）签订东方国际养生园工程项目尾款付款协议书，约定“东方国际养生园工程项目由威海鲸园建筑公司、乳山夏东建筑公司施工，以上两家施工单位提交各自施工的东方国际养生园项目竣工验收所需各种资料后，建设单位与施工单位必须于2015年6月10日前完成决算审计及定案，逾期则以施工单位提交的决算报告为准。建设单位保证将所欠以上两家施工单位的工程尾款及威海鲸园建筑公司壹佰万元工程保证金于2015年7月30日前全部结清；工程保修金自取得工程竣工验收备案证之日起满一年后结清。以上款项逾期未结清，则建设单位以东方国际养生园居家养老住宅3000元／平方抵顶欠款。建设单位与施工单位在工程进度方面没有任何异议。本协议书一式四份，建设单位与施工单位各执一份，留存建设局滨海新区分局一份，具有同等法律效力。”
本案经调解无效。
上述事实有原、被告双方陈述，中标通知书、建设工程施工合同、补充协议、尾款付款协议书、竣工工程质量验收报告、造价工程汇总表等证据在案为证。
本院认为，原、被告签订的两份建设工程施工合同及补充协议，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效，双方当事人均应依照合同约定严格履行各自的义务。现原告已经按照合同约定施工完毕并经验收合格，对已完成工程造价双方亦已委托山东富尓工程咨询管理有限公司进行审计，审计结果为40933511.61元，原告认可被告已付工程款为28075096.4元，剩余工程款为12858415.21元，因原、被告约定的质保金为施工合同价款的5%即2046675.6元（40933511.61元×5%），故被告应支付原告的剩余工程款数额应为10811739.6元。庭审中，被告主张其向小陶家公司支付的工程款1047023.47元应从原告主张的工程款中予以扣除，但原告不予认可，且根据原、被告签订的建设工程施工合同补充协议的约定，原告作为涉案工程的总××，其承包范围包括土方工程，即使小陶家公司为涉案土方工程的实际施工人亦应与原告协商工程价款并由原告向其支付，被告与小陶家公司的结算及付款行为不能约束原告，故对被告的上述辩解，本院不予采纳。
关于原告主张的欠付工程款违约金，原、被告签订的补充协议第十条虽约定如××不能按照约定时间支付工程款，应按每日万分之二向××支付违约金，但在2015年5月13日原、被告签订的东方国际养生园工程项目尾款付款协议书中，双方约定被告将原告的工程尾款及100万保证金于2015年7月30日前全部结清，该尾款付款协议应当视为原、被告关于延期付款达成的合意，故原告主张的违约金应以10811739.6元为基数自2015年7月31日起按每日万分之二计算至被告实际履行之日止。
关于原告主张的保证金800000元及利息，原、被告签订的东方国际养生园工程项目尾款付款协议书中约定被告将原告的100万保证金于2015年7月30日前全部付清，原告认可被告已付保证金200000元，剩余800000元保证金被告理应支付，保证金利息应以800000元为基数自2015年7月31日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至被告实际履行之日止。
关于原告主张的质保金2046675.58元及利息，因原、被告签订的东方国际养生园工程项目尾款付款协议书中约定工程保修金自取得工程竣工验收备案证之日起满一年后结清，涉案工程至今未取得竣工验收备案证，支付质保金的条件尚不成就，故原告无权要求被告支付质保金及利息。
关于原告主张的就被告所欠款项在其施工工程范围内享有优先受偿权的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，××未按照约定支付价款的，××可以催告××在合理期限内支付价款。××逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，××可以与××协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，被告欠付工程款，原、被告虽达成尾款付款协议书，但被告逾期仍未给付，故原告有权在被告欠付工程款范围内对其施工的涉案工程折价、拍卖的价款优先受偿。
关于原告主张的担保费及律师费，因该费用不属于必要费用，且原告未提供相关证据，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
根据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告乳山海鑫置业开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告威海市鲸园建筑有限公司工程款10811739.6元及违约金（以10811739.6元为基数，自2015年7月31日起按每日万分之二计算至本判决执行之日止）；
二、被告乳山海鑫置业开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告威海市鲸园建筑有限公司保证金800000元及利息（利息自2015年7月31日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决执行之日止）；
三、原告威海市鲸园建筑有限公司在被告乳山海鑫置业开发有限公司欠付工程款10811739.6元范围内对其施工的涉案工程折价、拍卖的价款享有优先受偿权；
四、驳回原告威海市鲸园建筑有限公司要求被告乳山海鑫置业开发有限公司返还质保金2046675.58元并支付利息的诉讼请求；
五、驳回原告威海市鲸园建筑有限公司要求被告乳山海鑫置业开发有限公司承担担保费、律师费及多诉部分的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费112512元，由原告威海市鲸园建筑有限公司负担15740元，由被告乳山海鑫置业开发有限公司负担96772元。保全费5000元，由被告乳山海鑫置业开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 长 宋琳琳
人民陪审员 姜玉华
人民陪审员 任桂云
二〇一七年十一月十日
书 记 员 董 梁