湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湘法刑初字第69号
公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
被告人曹红珍，女，40岁。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2013年11月4日被湘乡市公安局刑事拘留，2013年12月9日经湘乡市人民检察院批准，次日由湘乡市公安局逮捕，现羁押于湘乡市看守所。
辩护人陈飚，湖南绥之律师事务所律师。
湖南省湘乡市人民检察院以湘检刑诉（2014）9号起诉书指控被告人曹红珍犯虚开增值税专用发票罪，于2014年2月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员易军湘担任审判长，审判员唐文乐、人民陪审员周永参加的合议庭，于2014年3月14日公开开庭进行了审理，书记员罗琬星担任记录。湘乡市人民检察院指派检察员刘键出庭支持公诉。被告人曹红珍及其辩护人陈飚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察员指控，2010年5月至2013年3月止，被告人曹红珍利用自己为湘乡成美水泥有限公司销售水泥，伙同李剑（另案处理）等人，在没有为湘乡市远东物资贸易公司实际购销水泥的情况下，从湘乡成美水泥有限公司为湘乡市远东物资贸易公司及欧阳文（另案处理）共取得销售水泥增值税专用发票42张，总金额2228838.26元，总税额378902.54元；其中在湘乡市国家税务局认证抵扣增值税专用发票38张，金额1993795.54元，税额338945.26元；未报认证抵扣增值税专用发票4张，金额235042.72元，税额39957.28元。被告人曹红珍则从中赚取“手续费”每吨水泥0.5元，非法所得人民币4000多元。
该院认定上述事实的证据有：被告人供述与辩解、证人证言、书证。
该院认为，被告人曹红珍虚开增值税专用发票，其行为构成虚开增值税专用发票罪，提请本院依法判处。
被告人曹红珍对指控的事实无异议。
辩护人陈飚发表如下辩护意见：被告人曹红珍不是虚开增值税专用发票罪的主体，不构成虚开增值税专用发票罪。
经审理查明，被告人曹红珍自2007年12月开始为湘乡成美水泥有限公司销售水泥。2010年1月，李剑（另案处理）找到曹红珍要其为湘乡市远东物资贸易公司虚开增值税专用发票。2010年5月至2012年3月止，被告人曹红珍在与湘乡市远东物资贸易公司没有实际购销水泥的情况下，从湘乡成美水泥有限公司为湘乡市远东物资贸易公司及欧阳文（另案处理）虚开购销水泥的增值税专用发票42张，开具水泥数9731吨，金额2228838.26元，税额378902.54元；其中在湘乡市国家税务局认证抵扣增值税专用发票38张，金额1993795.54元，税额338945.26元；未报认证抵扣增值税专用发票4张，金额235042.72元，税额39957.28元。被告人曹红珍则从中赚取每吨水泥0.5元的“手续费”，非法所得人民币4000多元。
案发后，湘乡市远东物资贸易有限公司向湘乡市国家税务局补交税款14万元，向湘乡市公安局刑侦大队退赃48万元。
认定上述事实的证据有：
1、书证。
湖南省增值税专用发票NO.00977810、00977821、00977822、01245862、01245874、01245875、01245885、01245886、01038476、01038483、01038484、01038485、01038486、01038498、01038499、01038505、00687314、01038508、00687319、00687327、00687328、00687329、00687341、00687342、00687343、00687344、00687345、00687346、00314130、00314131、00314132、00314133、00314134、00412765、00412766、00412767、00412768、00412769、01038500、01038506、01038510、01038509，证实通过被告人曹红珍，湘乡市成美水泥有限公司为湘乡市远东物资贸易有限公司开具增值税专用发票42张，金额2228838.26元，税款378902.54元。
增值税专用发票认证结果查询，证实被告人曹红珍为湘乡市远东物资贸易有限公司取得的42张增值专用发票中，有38张已用于抵扣税款，金额1993795.54元，税额338945、26元，未报认证抵扣增值税专用发票4张，金额235042.72元，税额39957.28元。
湘乡市远东物资贸易有限公司的企业法人营业执照、组织机构代码证书、税务登记证、开户许可证复印件，证实湘乡市远东物资贸易有限公司让曹红珍虚开增值税专用发票提供了相关证件。
订货合同一份，经查证为湘乡市远东物资贸易公司在被税务机关稽查时与被告人曹红珍及李剑、陈青红补订的虚假合同。
发票领取登记，证实上述涉案增值税专用发票由被告人曹红珍或者其丈夫刘建军从湘乡成美水泥有限公司领取。
湘乡市国家税务局稽查局移送意见书，证实被告人曹红珍虚开增值税专用发票一案在湘乡市远东物资贸易有限公司虚开增值税专票发票一案中发现。
被告人曹红珍户籍信息登记，证实其犯罪时已经成年。
2、证人证言。
证人林某一证言，证实被告人曹红珍系湘乡成美水泥有限公司的经销商，湘乡成美水泥有限公司与湘乡市远东物资贸易有限公司没有业务和资金往来，湘乡市远东物资贸易有限公司未来湘乡成美水泥厂开过增值税专用发票，其增值税专用发票系经销商领取。曹红珍、陈青红等均为湘乡远东物资贸易有限公司来开过票。
证人于某证言，证实其系湘乡成美水泥有限公司财务会计，负责开具增值税专用发票；被告人曹红珍及其丈夫刘建军均来领取过增值税专用发票；湘乡市远东物资贸易有限公司与湘乡成美公司没有水泥购销合同和实际销售。
证人王某某、林某二证言，证实被告人曹红珍是湘乡成美水泥有限公司的经销商，客户需要开具增值税专用发票一般会通过经销商；曹红珍为客户来公司领取过开具的增值税专用发票。
证人刘某某证言，证实其在湘乡成美水泥有限公司领取的增值税发票交给了曹红珍。
3、共同作案人供述。
共同作案人欧阳文供述，证实其系湘乡市远东物资贸易有限公司法人代表；其公司与湘乡市成美水泥有限公司没有实际水泥购销，李剑为湘乡市成美水泥有限公司经销商，能从该公司为其取得增值税专用发票，从2010年1月开始至2012年上半年，李剑为其从湘乡成美水泥有限公司和湖南韶峰水泥有限公司取得了税票80多张，票面水泥3万多吨，金额820多万，税额139万，都在湘乡市国家税务局进行了认证抵扣。
共同作案人李剑供述，证实其系湘乡成美水泥厂的经销商，与欧阳文系同学，2010年4月至7月四次为湘乡市远东物资贸易有限公司从湘乡成美水泥有限公司开了增值税专用发票；2011年年初开始介绍曹红珍、陈青红等为欧阳文开增值税专用发票，并提供了湘乡市远东物资贸易有限公司的企业法人执照、组织机构代码证书、税务登记证、开户许可证等资料，约定每吨给0.5元的手续费，曹红珍、陈青红等开好票之后，由自己接票并转交给欧阳文，把手续费给曹红珍等，曹红珍、陈青红等没有与湘乡远东物资贸易有限公司做过水泥生意，与欧阳文也没有见过面，直至他们补签假的购销合同时才见面。
4、辨认笔录。证人林某一、林某二、于某辨认了来湘乡市成美水泥有限公司领取增值税专用发票的被告人曹红珍。
5、被告人曹红珍供述，证实经李剑联系，在没有实际水泥销售的情况下为湘乡市远东物资贸易有限公司从湘乡成美水泥有限公司取得增值税专用发票42张，开具水泥数9700多吨，收取手续费4000多元。
上述证据，经过当庭举证、质证，被告人曹红珍没有异议。辩护人质证认为，侦查机关的取证程序不合法，先入为主；书证能够证实为湘乡市远东物资贸易公司开具增值税专用发票的是湘乡市成美水泥有限公司，证人证言能够证实被告人曹红珍是在同案犯的哄骗下从湘乡成美水泥有限公司取得增值税专用发票的。
本院认为，辩护人关于侦查机关取证程序违法的质证意见无提供相关证据佐证，其余质证意见实为对证据证明作用的说明，并非对证据合法性、真实性、关联性的异议。
上述证据，来源合法，内容真实，与本案有关联，本院依法予以确认。
被告人曹红珍未向本院提交证据。
辩护人陈飚向本院提交了如下证据：
1、湖南省非税收入一般缴款书，拟证实湘乡市远东物资贸易有限公司及欧阳文已缴纳赃款48万元。
2、湘乡市国家税务局完税凭证NO.0863085、0863086、0883594、0883595，拟证实湘乡市远东物资贸易有限公司补交了税款20万元。
公诉人质证认为辩护人所提交的证据没有提供合法的来源，虽然补交了税款但没法证明和本案有关联，不符合证据的合法性、真实性、关联性的规定。
经本院核实，湘乡市远东物资贸易有限公司虚开增值税专用发票案发后，向湘乡市国家税务局补交了税款14万元，其凭证为NO.0883595、0863085，凭证号为NO.0863086、0883594号票面金额为6万元的税款，系湘乡市远航物资贸易有限公司补交。湘乡市远东物资贸易有限公司法人代表欧阳文于2013年12月11向湘乡市公安局暂交了非法所得赃款人民币48万元。据此，本院对辩护人提交的湖南省非税收入一般缴款书和完税凭证NO.0883595、0863085予以认定。
本院认为，被告人曹红珍在明知湘乡市远东物资贸易有限公司与湘乡成美水泥有限公司没有实际水泥购销的情况下，从中联系为湘乡市远东物资贸易有限公司从湘乡成美水泥有限公司取得增值税专用发票42张，且其中的38张用于认证抵扣，造成国家税源流失，其行为构成虚开增值税专用发票罪，依法应受刑事处罚，公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。辩护人辩称被告人无罪的意见，与查证的事实不符，本院不予采信。被告人曹红珍在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。湘乡市远东物资贸易有限公司已补交了部分税款，被告人曹红珍犯罪后如实供述其犯罪事实，且系初犯，有悔罪表现，可从轻处罚。综观全案，对被告人曹红珍适用缓刑不致再危害社会，可以对其宣告缓刑。据此，为维护国家税收管理制度不受侵犯，惩治犯罪，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第四十五条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹红珍犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
二、追缴被告人曹红珍非法所得人民币四千元上交国库（已追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 易军湘
审 判 员 唐文乐
人民陪审员 周 永
二〇一四年四月十七日
书 记 员 罗琬星
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。