福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岚刑初字第120号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人丁某甲，男，回族，1991年10月1日出生于福建省平潭县，初中文化，无业，住平潭县。2014年3月7日因本案被福州市公安局鼓山派出所抓获寄押于福州市第一看守所。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年3月8日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
辩护人欧存华、郭赛娟，福建中亚海天律师事务所律师。
平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉（2014）1033号起诉书指控被告人丁某甲犯聚众斗殴罪，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派检察员蒋恒出庭支持公诉，被告人丁某甲及其辩护人欧存华、郭赛娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年8月4日晚9时许，被告人丁某甲与同案犯蔡某甲（已判刑）使用微信聊天时发生争吵，双方对骂而后约架。次日下午4时许，蔡某甲纠集三四人在平潭县澳前镇玉楼村村部篮球场附近与丁某甲、同案犯丁某乙（已判刑）等人发生斗殴，蔡某甲持西瓜刀将丁某乙、丁某丙砍伤，丁某乙等人持棍棒将蔡某甲打伤。经鉴定，丁某丙、丁某乙的伤情属轻伤，蔡某甲伤情属轻微伤。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言，鉴定意见，通话记录，现场方位图及照片，鉴定意见，情况说明，到案经过，同案人及同案犯供述，被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人丁某甲伙同他人持械聚众斗殴，系首要分子，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪。建议处以有期徒刑三年，可以适用缓刑。
被告人丁某甲对指控的事实与罪名均无异议。
辩护人欧存华、郭赛娟的辩护意见提出，指控认定蔡某甲与丁某甲相约斗殴，除同案犯及被告人供述外，没有其他证据佐证，且同案犯及被告人的供述相互矛盾。因此，指控丁某甲为聚众斗殴的首要分子缺乏事实和法律依据。丁某甲出于自卫随手捡起地上的扫帚进行还击，这与预谋持械斗殴案件有本质区别，且刑法并未对“械”进行明文规定，根据司法实践，诸如砍刀、镀锌管、棒球棍等具有杀伤力的器械才被认定为“械”，故不应认定丁某甲持械参与聚众斗殴。本案纠纷主要是由蔡某甲挑起，蔡某甲等人应承担主要责任，丁某甲在斗殴中处于被追打地位，其归案后能如实供述犯罪事实，且悔罪态度较好，属初犯、偶犯，建议对丁某甲在法定刑三年以下从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年8月4日晚9时许，被告人丁某甲与同案犯蔡某甲（已判刑）使用微信聊天过程中发生争吵，并通过电话对骂，双方约定在平潭县澳前镇玉楼村村部篮球场解决纠纷，后双方又通过电话多次约架。次日下午4时许，丁某甲纠集同案犯丁某乙（已判刑）、同案人陈某某、丁某丁、丁某丙、丁某戊（均另案处理）等人，在约架地点玉楼村村部篮球场附近与蔡某甲等三四人发生互殴。互殴过程中，蔡某甲持西瓜刀将丁某乙、丁某丙砍致轻伤，丁某甲持扫帚，与丁某乙等人持棍棒殴打蔡某甲致轻微伤。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人丁某丙的证言，证实2012年8月5日下午4时左右，哥哥丁某戊打电话叫他去平潭县澳前镇玉楼村村部篮球场打球。过了一会儿，丁某甲驾车来载他，同行的还有丁某戊、丁某丁、丁某乙、陈某某4个人。他们驾乘4部摩托车到玉楼村委会篮球场，看见蔡某甲和其他3个人站在村部附近骂他们，他们回骂，蔡某甲便持砍刀、其他3人持铁棍冲过来殴打他们。他看见蔡某甲用刀砍丁某乙，便捡起地上的扫帚帮丁某乙抵挡，蔡某甲见状持刀砍他，他右手指及左肩膀、左肘部、右胸口、右臂部被砍伤。
2、证人丁某戊的证言，证实2012年8月5日下午4时许，他与丁某甲、丁某乙在鲍鱼场宿舍，丁某甲提议去玉楼村村部操场打篮球。他打电话叫丁某丁、丁某丙等人一起去，他们驾乘3部摩托车到玉楼村村部操场时见到蔡某甲等三四个人，蔡某甲先骂他们，他们回骂，蔡某甲等人冲过来打他们，他与丁某甲被人持棍殴打，丁某乙与丁某丙被蔡某甲持刀砍伤。
3、证人丁某丁的证言，证实2012年8月5日下午5时许，丁某戊叫他去玉楼村村部操场打篮球，他与丁某乙、丁某甲、陈某某、丁某丙、丁某戊分别驾乘4部车到玉楼村村部操场。他们见到几名男子站在路边，那伙人一见到他们，便持刀、棍子冲过来打他们。丁某丙、丁某乙各捡起扫帚、木棍与蔡某甲对打，二人均被蔡某甲持刀砍伤。前天晚上，他们与蔡某甲等人打篮球时发生过争执，后来双方又用微信吵架。
4、证人陈某某的证言，证实案发当天下午5时许，丁某乙打电话叫他去玉楼村村部操场打篮球，他们驾驶4部车到玉楼村村部操场。蔡某甲等人站在村部路边骂他们，后蔡某甲持刀冲过来砍他们，丁某丙、丁某乙各捡起扫帚、木棍与蔡某甲对打，他与其他人也打了起来，过了几分钟，见丁某丙手指被砍，双方便停止打架。事后听说是前一天晚上丁某乙等人因为打球的事与对方发生过争执。
5、证人蔡某乙的证言，证实案发当天下午，蔡某甲到她经营的诊所包扎伤口，过了一会儿，蔡某甲的父亲蔡某丙也来到诊所，得知蔡某甲是因为玩微信而引起打架，蔡某丙便将蔡某甲的手机摔掉。蔡某甲的鼻梁处、四肢等部位均有伤。
6、证人蔡某丙的证言，证实2012年8月5日下午，他得知儿子蔡某甲被打，便赶到村部诊所了解情况。经了解蔡某甲是因玩微信而引起打架，他将蔡某甲的手机摔了。
7、证人丁某己的证言，证实2012年8月5日凌晨1时许，蔡某甲打电话给他，要他确认一个电话号码是否是丁某甲的，他查了后向蔡某甲确认是丁某甲的号码。
8、证人林某某的证言，证实2012年8月5日下午4时左右，他看到2部摩托车从玉道村开到玉楼村，车上有5个人，坐在摩托车后面的人拿木棍。
9、通话清单，证实2012年8月5日蔡某甲使用的手机号码与丁某甲使用的手机号码、丁某乙使用的手机号码的通话情况。当日凌晨零时至2时，蔡某甲2次拨打丁某甲电话、2次拨打丁某乙电话，丁某乙1次拨打蔡某甲电话。中午12时许，丁某甲2次拨打蔡某甲电话，下午4时许，蔡某甲3次拨打丁某甲电话。
10、现场图、现场照片，证实案发现场位置。
11、平潭县公安局岚公刑技法（2012）第539、563、540号法医学活体检查鉴定书及伤情照片，证实丁某乙双上肢多处创口，创口累计长度逾15厘米，其伤情属轻伤；丁某丙全身多处创口，其中双上肢多处创口累计长度逾15厘米，其伤情属轻伤；蔡某甲面部一处创口长1.5厘米，面部、躯干部、四肢多处软组织挫伤累计面积逾15平方厘米，其伤情属轻微伤。
12、本院（2013）岚刑初字第41号刑事判决书及（2014）岚刑初字第20号刑事判决书，证实同案犯蔡某甲、丁某乙的判决情况，并确认的本案相关事实。
13、抓获经过，证实2014年3月7日，被告人丁某甲被福州市公安局鼓山派出所民警抓获寄押在福州市第一看守所。
14、同案犯蔡某甲供述，2012年8月5日凌晨1时许，他用微信聊天时与丁某甲发生争执，他通过丁某己得知丁某甲的电话号码后，打电话与丁某甲对骂，丁某甲约他到篮球场打架，他同意赴约。2012年8月5日中午12时许，丁某乙又打电话约架。下午4时许，他打电话给对方后赴约，怕对方人多，他带了一把刀藏在草丛中，后对方来了7个人，他被对方用铁棍殴打后便拿出刀砍对方，砍伤其中1人的手指，他身上多处被对方打伤。
15、同案犯丁某乙供述，2012年8月4日晚，丁某甲与蔡某甲发生口角，双方约在玉楼村村部篮球场打架。次日蔡某甲又再次打他电话约架，而后丁某甲叫他与其他人一起去篮球场打球，丁某甲携带木棍前往，他知道是去打架，其他人是否知道他不清楚。他们到篮球场后，与对方人员发生斗殴，他持丁某甲带去的木棍参与打架，其他人有捡起地上的扫帚参与打架，他与丁某丙等人被蔡某甲砍伤。
16、被告人丁某甲供述，2012年8月4日晚9时许，他玩微信时与蔡某甲发生口角，双方使用微信对骂并约架。次日下午4时许，他与丁某乙、丁某戊在鲍鱼场时，蔡某甲再次约他到玉楼村村部篮球场打架。过了一会儿，他带了1根木棍放在车上，并叫丁某乙、丁某戊一起去打架，丁某乙和丁某戊又叫了其他人，他们一起到玉楼村村部操场，到现场时看到蔡某甲等四五个人，双方先对骂，后蔡某甲等人冲过来殴打他们，他拿起扫帚对打。打斗中，蔡某甲持刀将丁某丙、丁某乙砍伤。
关于辩护人欧存华、郭赛娟提出控方指控丁某甲为聚众斗殴的首要分子缺乏事实和法律依据的辩护意见，经查，同案犯蔡某甲供述他和丁某甲、丁某乙多次约战；同案犯丁某乙供述蔡某甲与丁某甲多次约战，案发时丁某甲纠集他们一同到案发现场与蔡某甲等人斗殴；被告人丁某甲亦供述蔡某甲多次电话向他约战，他还叫丁某乙、丁某戊等人一同去应战；上述言词证据与通话清单能相互印证，足以证实丁某甲与蔡某甲约战后纠集丁某乙等人与蔡某甲等人聚众斗殴的事实，公诉机关指控丁某甲在聚众斗殴中系首要分子，并无不当，辩护人相关辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。
关于辩护人欧存华、郭赛娟提出指控丁某甲持械参与聚众斗殴不当的辩护意见，经查，丁某甲携带棍棒前往斗殴现场，在斗殴中丁某甲与丁某乙等人持棍棒等械具与蔡某甲一方人员互殴，控方指控丁某甲一方持械参与聚众斗殴并无不当。辩护人的辩护意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，被告人丁某甲伙同他人持械聚众斗殴，系首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人丁某甲到案后认罪态度较好，酌情予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关量刑建议予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人丁某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林卫国
人民陪审员 李 雄
人民陪审员 王孙兴
二〇一四年九月四日
书 记 员 闫俊怡
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。