甘肃省嘉峪关市城区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0271民初2171号原告：嘉峪关巨大冶炼有限公司,住所地甘肃省嘉峪关市工业园区。统一社会信用代码×××。法定代表人：赵成龙，总经理。委托诉讼代理人：胡涛，女，汉族，系嘉峪关巨大冶炼有限公司职员。委托诉讼代理人：蔺春，甘肃梓钊律师事务所律师。被告：天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司，住所地甘肃省武威市天祝藏族自治县华藏寺镇石家沟。统一社会信用代码×××。法定代表人：唐兴生，总经理。委托诉讼代理人：唐睿，女，汉族，系天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司。委托诉讼代理人：席建军，甘肃华藏律师事务所律师。原告嘉峪关巨大冶炼有限公司与被告天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉峪关巨大冶炼有限公司委托诉讼代理人胡涛、蔺春、被告天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司法定代表人唐兴生及其委托诉讼代理人唐睿、席建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。嘉峪关巨大冶炼有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付货款1048044.92元及违约金460042.08元（截止2017年5月16日），合计1508087元。事实和理由：原告与被告于2016年10月12日在嘉峪关市就双方之间生产原材料的供应及产品销售签订了《合作协议》，主要约定了四项合作事宜：1、原告向被告提供高碳铬铁，作为被告生产硅铬合金的原料；2、被告向原告提供硅铬合金，作为原告生产微碳铬铁的原料；3、被告为原告采购铬矿；4、原告生产的微碳铬铁由被告代为销售。《合作协议》生效后，双方实际上仅就协议中约定的原告向被告提供高碳铬铁和被告为原告采购铬矿两项事宜进行了合作。合作过程中，原、被告于2016年11月19日在嘉峪关市签订了《贸易合作协议》、《关于高碳铬铁粉粒定价的补充协议》作为《合作协议》的补充协议，对双方实际合作的两项事宜进行了明确约定。双方约定：原告向被告采购津巴布韦铬矿4000吨（块矿）；原告向被告销售高碳铬铁用于抵还向其采购的津巴布韦铬矿货款。实际履行过程中，原告严格按照协议约定向被告供应了高碳铬铁，被告却不按照约定履行协议，经原告多次催促，被告承诺于2016年12月25日前将上述4000吨津巴布韦铬矿（块矿）全部供应完毕。原告本着互让互利的原则于2017年3月7日再次与被告签订《补充协议》，进一步对双方合作的事宜进行了明确约定。截止2017年2月26日被告仅向原告供应了1188.82吨（其中粉矿589吨、块矿599.72吨）铬矿后再未供货。经核算，被告向原告供应津巴布韦铬矿1188.82吨，价值6274633.46元，原告向被告销售高碳铬铁673.608吨，价值7053235.18元。现被告单方违约停止供货，终止双方合作关系，造成合作事宜无法完成。按照协议约定，双方货款进行互抵后，被告应当向原告支付高碳铬铁货款为778601.72元。原告在向被告销售高碳铬铁时为确保双方合作能够顺利完成，每吨向被告让利400元，共计向被告让利269443.20元。现由于被告的原因，导致合作协议无法履行，原告向被告让利的基础已经不存在，让利部分的货款被告理应向原告支付。因此，被告应当向原告支付的高碳铬铁货款共计为1048044.92元。同时，因被告违约，造成原告停产50天，给原告造成了巨大的经济损失，被告应当承担相应的违约责任。故提起诉讼，请求依法维护原告的合法权益。天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司辩称，原告给被告供应的高碳铬铁和被告向原告供应的津巴布韦铬矿的相应价值并不是原告诉状中所称的价格，双方应就诉状中所称的事宜另行进行结算。协议签订、履行过程中，不存在原告向被告让利的事实，实际上是原告先违约，造成被告与其他公司签订的协议不能履行，对此，被告将另案起诉向原告主张损失。因此，原告的诉请没有事实依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月12日，甲方嘉峪关巨大冶炼有限公司与乙方天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司签订《合作协议》(协议编号JDXY-2016-101001)，约定的主要内容有：1、甲方将生产加工过程中产生的高碳铬铁粉粒提供给乙方，作为乙方生产硅铬合金的原料。高碳铬铁粉粒（50基价）的定价原则为当月太钢招标价降价1000元/吨作为计价基础，根据实际质检指标计算出实物吨结算价格，质检指标双方差异不大，以双方指标平均值结算，双方差异较大，以第三方质检指标为准结算。2、乙方将生产的硅铬合金提供给甲方，作为甲方生产微碳铬铁的原料，硅铬合金的定价原则以西北铁生产的硅铬合金价格为基础降价50元定价。3、乙方为甲方采购铬矿，铬矿以市场价每吨度降低0.5-1元为定价基础。4、甲方生产的微碳铬铁，乙方代为销售，以销售地市场价为基础，甲方每吨向乙方让利100元。2016年11月19日，双方签订《贸易合作协议》(协议编号JDXY-2016-111901)，就铬矿和高碳铬铁购销事宜达成如下协议：1、甲方向乙方购进津巴布韦铬矿（块矿），数量4000吨，Cr2O3含量48%，含17%增值税单价75元/干吨度，车板交货价，具体以CIQ检验指标结算，重量以港口出库磅单结算。货款由乙方垫付，如甲方支付运费困难，乙方可垫付第一批货物运费。2、甲方向乙方销售高碳铬铁用来抵还铬矿货款，高碳铬铁分3个月发完，第1、2月每月数量为500吨，剩余数量第3个月发完。高碳铬铁（50基价含17%增值税单价）按照当月太钢招标价下浮400元/吨执行（含汽运至天祝运费）。吨袋包装，发货前双方共同取样质检，如有异议，送双方认可的检验机构进行复检仲裁，以甲方过磅计量为准。3、合同违约方应向合同守约方支付违约金，违约金按照每日违约部分货物金额的0.3‰计算。2016年11月19日，双方签订《关于高碳铬铁粉粒定价的补充协议》（协议编号JDXY-2016-111902），就高碳铬铁粉粒（50基价）的定价问题达成如下协议：1、本协议除涉及高碳铬铁粉粒（50基价）的定价问题外，其余均以原合作协议为准。2、高碳铬铁粉粒（50基价）的定价原则为发货当日可查看到最近日期太钢招标价降价1000元/吨作为计价基础（含50%汽运至天祝运费），根据实际质检指标计算出实物吨结算价格，质检指标双方差异不大，以双方指标平均值结算，双方差异较大，以第三方质检指标为准结算。2016年12月2日，双方签订《高碳铬铁购销合同》（合同编号JDTZ16-12-02-01），，约定原告向被告供应高碳铬铁90吨，含税单价10600元/吨，总金额954000元（以实际含Cr量作最终结算价格）；Cr50%基价，增Cr增价，减Cr减价；湖北鄂州钢铁公司交货，由供方汽运或货运包到鄂钢，运费扣除嘉峪关至天祝50%运费外，其余运费由需方承担；供方开具全额（含税率17%）增值税发票，货款与需方12月供给供方的矿石款相抵；交货时间2016年12月7日前；本合同单价仅作为双方订立合同的参考价，实际结算单价以太钢2016年12月高碳铬铁招标价下降400元（50基准价）为准。2016年12月12日，双方签订第二份《高碳铬铁购销合同》（合同编号JDTZ16-12-02-01），约定原告向被告供应高碳铬铁200吨，含税单价10000元/吨，总金额2000000元（以实际含Cr量作最终结算价格）；交货时间2016年12月20日前；货款与需方后期供给供方的矿石款相抵等内容。2017年1月10日，双方签订第三份《高碳铬铁购销合同》（合同编号JDTZ17-01-10-01），约定原告向被告供应高碳铬铁60吨，含税单价10000元/吨，总金额600000元（以实际含Cr量作最终结算价格）；交货时间2017年1月13日前；货款与需方后期供给供方的矿石款相抵等内容。以上三份合同约定的违约责任为：需方应按合同约定付款，如未按时付款，需方每天按货款总额1%赔偿给供方；供方应按合同约定发货，如未按时发货，供方每天按货款总额1%赔偿给需方，其他违约按合同法相关规定执行。2016年12月20日，双方签订《购销合同》（合同编号JDXY16-12-20），约定被告向原告供应津巴布韦粉100吨（±10%），外检报告Cr2O3：46，含税单价3427元/干吨，金额342700元，计价74.5元/吨度；价格为港口交货价；交货地点为汽运发至嘉峪关（天津港至天祝运费不含税320元/吨以及天祝发至嘉峪关运费由买方自行承担）；品质以天津港CIQ检验结果为最终结算依据（与合同签订品位检验结果相差不超过±0.5%）；合同签订后，卖方1个工作日内发货，买方于2016年12月27日前发出卖方向买方所采购的高碳铬铁，此矿石货款与高碳铬铁款相抵；本合同与双方签订的JDTZ16-12-02-01号合同为共同执行合同，具有同等法律约束力；合同有效期限自签订之日起至双方签订的JDTZ16-12-02-01号合同执行完毕。2017年1月4日，双方再次签订《购销合同》（合同编号JDXY17-1-04），约定被告向原告供应津巴布韦粉500吨（±10%），外检报告Cr2O3：46，含税单价3427元/干吨，金额1713500元，计价74.5元/吨度；价格为港口交货价；交货地点为汽运发至嘉峪关（天津港至天祝运费不含税320元/吨以及天祝发至嘉峪关运费由买方自行承担）；品质以天津港CIQ检验结果为最终结算依据（与合同签订品位检验结果相差不超过±0.5%）；合同签订后，卖方3个工作日内发货，买方于2017年1月20日前发出卖方向买方所采购的高碳铬铁，此矿石货款与高碳铬铁款相抵；合同有效期限一个月。以上两份合同约定的违约责任是：若买方未能按合同约定交付高碳铬铁，卖方有权向买方追索因延迟交货的一切损失，若因卖方问题未能发货，将由卖方承担买方一切损失。上述合同履行过程中，原告自2016年10月15日至2017年1月11日向被告供应高碳铬铁及高碳铬铁粉粒共计672.538吨，货款金额合计6873483.18元，被告已付货款2669094.3元。被告自2016年12月23日至2017年1月9日向原告供应津巴布韦粉矿589吨（其中天祝发货521.56吨，天津发货67.44吨），该批津巴布韦粉矿天津港CIQ检验结果三氧化二铬（Cr2O3）为46.88%；自2017年2月19日至2月25日向原告供应津巴布韦块矿599.72吨，该批津巴布韦块矿天津港CIQ检验结果三氧化二铬（Cr2O3）为37.60%。原、被告各自提交的对账明细对原告为被告代付运费184894元，被告为原告代付运费166899.20元的事实没有异议。2017年3月7日，原、被告再次签订《补充协议》，就《贸易合作协议》作出以下补充约定：1、被告向原告出售津巴布韦块矿，价格按照原协议执行，增度增价、减度减价。价格为含17%增值税，天津港汽车交货价，结算品位及水分以天津港CIQ检验结果为依据，结算数量以天津港口出库磅单数据为依据，数量4000吨（包括已提完货物600吨），货款与原告供给被告的高碳铬铁相抵。2、原告向被告销售与矿石等同价值高碳铬铁，根据原告生产情况，双方确定具体交货时间，如因被告供应铬矿影响原告生产，导致原告不能按时发货，原告不承担违约赔偿责任。3、违约方承担因违约而造成对方的一切经济损失。此后，原告向被告邮寄合同催告函，敦促被告于2017年3月20日前依据协议约定的品质完成剩余铬矿的供货，如到期仍不履行协议约定，将依法解除贸易合作协议、补充协议以及相关的全部协议与合同，并追究违约责任及货物质量赔偿责任。该催告函被告于2017年3月16日签收后再未向原告供应铬矿。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1、天祝兴宇欠巨大冶炼高碳铬铁未结算金额表，原告以此证明为实现合同目的给被告供应高碳铬铁实际让利212890.17元。被告认为该证据系原告单方自行制作，不予认可，且双方不存在让利的事实。2、违约期限及数额明细单，原告以此证明根据双方签订的协议约定，被告行为构成违约，截止本案立案之日即2017年5月16日，被告应向原告支付违约金合计460042.08元。被告认为该证据系原告单方自行制作，不予认可。3、被告制作的对账明细，证实被告实际欠付原告287407.66元。原告认为被告的计算方式没有考虑天津港的质检标准以及双方约定的增度增价、减度减价等因素，对计算方法和金额不予认可。4、天津口岸进口集装箱矿产品滞港问题座谈会会议纪要，天津市滨海新区塘沽荣万达空车配货中心证明各一份，被告以此证明2016年12月中旬至2017年1月天津港因雾霾、港口封港、寒冷天气冻箱严重等不可抗力因素进口集装箱矿产品滞港，导致被告的货物延迟，后被告曾委托天津市滨海新区塘沽荣万达空车配货中心向原告运送矿石，考虑原告未向被告供货的风险，又将矿石拉回天祝的事实。原告认为会议纪要系复印件，真实性无法确定；双方签订的购销合同没有约定指示交付，发货和交付地点是天祝和嘉峪关，原、被告之间的合同履行与港口滞港没有关联。本院认为，本案争议的焦点是：原、被告2017年3月7日签订的《补充协议》针对被告向原告出售津巴布韦铬矿（块矿）价格在按照原协议执行的前提下有关”增度增价、减度减价”的计算标准。原告认为如果按照原协议约定的价格执行，补充协议约定的”增度增价、减度减价”则无任何意义，在双方对”增度增价、减度减价”约定不明的情况下，应当按照行业惯例每增减1度，合同基价相应增减1元，被告供应的津巴布韦块矿Cr2O3为37.60%，低于协议约定的Cr2O3含量48%，则合同价格75元/干吨度相应调整为64元/干吨度，再乘以实际供应的数量，乘以矿石品位；被告认为计算方法应按照约定的合同价格乘以实际供货品位乘以供应的数量。本案双方买卖的津巴布韦块矿，在协议签订时，比重是一个非常重要的衡量矿石品质的标准，比重越高品质越好，价格也就越高。矿石品质是行业标准，品质不同价格不同，在实际交付的矿石未能达到合同约定的品质时，交易习惯允许协商适当增减合同价格，由此出现了增度增价、减度减价的交易惯例。本案中，被告向原告供应的津巴布韦粉矿Cr2O3含量为46.88%，高于双方购销合同约定的46%（±0.5%），故589吨津巴布韦粉矿的货款金额应为2057117.84元（46.88×74.5元/吨度×589吨）。被告向原告供应的津巴布韦块矿Cr2O3含量为37.60%，低于双方贸易合作协议约定的48%，品质误差较大，协议约定75元/干吨度针对的是Cr2O3含量48%，根据双方补充协议约定的价格按照原协议执行，增度增价、减度减价，原告主张被告供应的Cr2O3含量37.60%的津巴布韦块矿应在原合同基价的基础上适当予以降低合同价格计算货款金额的理由成立，本院予以支持。由于双方对”增度增价、减度减价”的幅度标准未作约定，争议发生后亦不能协商确定，本院依据《贸易合作协议》的签订时间（2016年11月19日），津巴布韦块矿（Cr2O337.60%）的供货时间（2017年2月19日至2月25日），参照铁合金网2016年11月公布的进口铬矿市场行情价格：南非铬矿（块矿）Cr2O3含量36-38%成交价72-73元/吨度，土耳其铬矿（块矿）Cr2O3含量36-38%成交价78-79元/吨度，阿曼铬矿（块矿）Cr2O3含量36-38%成交价67-68元/吨度；2017年2月公布的进口铬矿市场行情价格：南非铬矿（块矿）Cr2O3含量36-38%成交价66-67元/吨度，土耳其铬矿（块矿）Cr2O3含量36-38%成交价74-75元/吨度，阿曼铬矿（块矿）Cr2O3含量36-38%成交价64-65元/吨度；从国内铬矿市场行情（协议签订和货物交付时的市场主流成交价）、市场走势、本案合同基价等因素综合考虑，将津巴布韦铬矿（块矿）由合同价格75元/干吨度（Cr2O3含量48%）调整为67元/干吨度（Cr2O3含量为37.60%），被告供应的599.72吨津巴布韦块矿货款金额为1510814.62元（37.6×67元/吨度×599.72吨）。综上所述，原告向被告供应高碳铬铁货款金额合计6873483.18元，被告已付货款2669094.3元；被告向原告供应的铬矿货款金额合计3567932.46元；相互折抵后被告尚欠原告货款636456.42元，同时，被告还应支付原告代付的运费17994.8元，被告应向原告支付654451.22元。关于原告主张的每吨让利400元被告应返还269443.20元的请求，根据双方《贸易合作协议》约定的”高碳铬铁（50基价含17%增值税单价）按照当月太钢招标价下浮400元/吨执行（含汽运至天祝运费）”，该意思表示系双方自愿协商达成的协议，未违反自愿原则和法律规定，故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于违约责任的问题。双方签订的合同均约定矿石货款与高碳铬铁款相抵即互负履行义务，被告所供应的津巴布韦粉矿基本在购销合同约定的期间履行了供货义务，被告在2017年2月19日至2月25日期间向原告供应津巴布韦铬矿（块矿）599.72吨，未达到贸易合作协议约定的4000吨，因该协议仅就津巴布韦铬矿（块矿）的采购总量、Cr2O3含量和单价以及运输进行了协商，未对具体的交货时间、交货数量及具体的违约情形进行约定，此后双方于2017年3月7日针对《贸易合作协议》签订的《补充协议》仍未明确交货时间和数量，故被告未按协议约定的总量供货无法以《贸易合作协议》约定的”违约金按照每日违约部分货物金额的0.3‰计算”为依据计算本案违约金，且原告主张被告未按约定交付铬矿致停产的情况以及对原告的生产所造成的影响和损失亦未提供相应的证据予以佐证，根据2017年3月16日被告签收原告合同催告函后在告知的期限内仍未向原告供应铬矿的事实，本院酌情确定被告承担相应的违约责任为20000元。被告以天津港滞港等抗辩延迟交货属不可抗因素，因所提交的证据不足以证实自协议2016年11月19日签订之日至2017年3月20日原告函告供货截止日期间天津港滞港，故对其抗辩理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第二、四项、第一百二十五条、第一百三十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：被告天祝县兴宇冶金炉料有限责任公司给付原告嘉峪关巨大冶炼有限公司货款636456.42元，支付原告代付的运费17994.80元，承担违约金20000元，以上共计674451.22元，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18373元，原告负担9186.5元，被告负担9186.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。审 判 长  李 丽人民陪审员  张新梅人民陪审员  陈智颖二〇一七年十一月二十七日书 记 员  寇俊珊