浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0602民初8554号原告：龚玲月,女,1962年11月18日出生,汉族,住绍兴市越城区。委托代理人（特别授权）：娄奇铭、王佳丽，浙江近远律师事务所律师。被告：陈月成,男,1965年9月5日出生,汉族，住宁波市象山县。被告：金小英,女,1976年11月11日出生,汉族,住宁波市象山县。被告：象山金石房地产有限公司,住所地宁波市象山县石浦镇蒲横峙村。法定代表人：陈月成。三被告共同委托代理人（特别授权）：潘仁苗，男，1940年10月4日出生，汉族，住浙江省象山县。原告龚玲月与被告陈月成、金小英、象山金石房地产有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理，依法由代理审判员尉子靖适用简易程序独任审判，于11月3日公开开庭进行了审理。本案管辖权争议处理时间为2016年9月26日至10月26日。原告龚玲月的委托代理人娄奇铭、王佳丽，被告陈月成及三被告的共同委托代理人潘仁苗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚玲月起诉称：2013年11月，被告陈月成、金小英因经营房地产所需分两次向原告借款，共计本金300万元，按月利率2%结算。2016年7月28日，被告陈月成、金小英又向原告借款20万元，按月利率1.5%计算。同时约定，如被告陈月成、金小英不能还款时，由其对原告为实现债权所支出的费用进行承担。被告象山金石房地产有限公司对上述借款本息及费用承担连带保证责任。现原告需收回本息，被告陈月成、金小英未按月归还借款，被告象山金石房地产有限公司也没有承担连带保证责任。故要求一、判令被告陈月成、金小英立即归还借款本金320万元、支付暂计算至2016年8月30日的利息2023516元，之后利息计算至判决确定履行之日止；二、判令被告陈月成、金小英承担原告为实现债权所支出的律师代理费5000元、财产保全担保费7000元；三、被告象山金石房地产有限公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用、财产保全费用由各被告承担。被告陈月成、金小英、象山金石房地产有限公司答辩称：对于本案涉及的300万元，根据《象山县达信房地产开发有限公司在（后更名为象山金石房地产有限公司）》第二部分约定，由于甲方（陈月成）目前资金紧张，因此抵押10%的股份给龚玲月女士，折合人民币300万元。具体条件为：此抵押10%股份向龚玲月借款人民币300万元，借款时间自2013年11月1日至2014年10月31日止，还约定，当借款时间到期，公司（陈月成）不能偿付归还龚玲月本金及利息时，即龚玲月自动转正为象山县达信房地产开发有限公司股东之一，应按15%股份给龚玲月占公司石浦镇横峙村地块商品房住宅小区总项目15%的股份，到项目结算时龚玲月收回借款和利息时，还应享受公司对该项目的一切权益及利益分配。故三被告未归还借款，原告龚玲月即是象山金石房地产有限公司占股权15%的股东之一，与此同时，本公司章程对原告龚玲月的股权也已确认，本案所谓300万元借款，实际已经成为原告龚玲月向公司出资的股份基金，不存在民间借贷问题。原告在未推翻决议的情况下，与被告签订的借款协议是无效的，违反了本公司的章程规定和公司法规定不得抽逃出资的强制性规定。现原告以300万元借款为由起诉，并由法院作出的财产保全也是错误的。对于本案涉及的20万元，也是由其向本公司所支付的股份基金，不是借款。本案被告所在地在宁波市象山县，相关决议的签订地和协议履行地也是在宁波市象山县，故宁波市象山县具有管辖权。原告为证实自己的主张向本院提供了以下证据：1、借款协议一份，以证明被告陈月成、金小英向原告借款320万元以及被告象山金石房地产有限公司提供担保的事实；2、转账凭证三份、收条一份，以证明原告向被告交付320万元的事实；3、代理费发票、诉讼保全费发票各一份，以证明原告为实现债权支出的律师费及财产保全费的事实。经质证，三被告对原告提供的证据无异议。被告陈月成、金小英、象山金石房地产有限公司为证实自己的主张向本院提供了以下证据：4、借款协议（复印件）一份，以证明借款协议中金小英的签字是后面补签的；5、《象山县达信房地产开发有限公司在》、《关于股权抵押出让决议的补充条款》各一份，以证明被告陈月成向原告借款300万元已经转化为公司15%的股权。经质证，原告对证据4无异议，金小英的签名确实是后面补签的；对证据5的真实性无异议，但关联性有异议，认为该决议中约定被告陈月成向原告的借款由陈宝琴负担，但借款并未实际归还，决议不生效，对于股权出让协议并没有进行工商登记，借款转为股本金的事实不存在。原、被告对上述证据的真实性均无异议，本院作为有效证据予以认定。经审理，本院认定事实如下：2013年11月1日，原告与被告陈月成签订《象山县达信房地产开发有限公司在》一份，约定陈月成因资金紧张，抵押10%股份龚玲月，折价为300万元，具体条件为此抵押10%股份向龚玲月借款人民币300万元，借款时间自2013年11月1日至2014年10月31止，借款利息为月息2%；借款时间到期；公司（陈月成）不能偿付归还龚玲月女士本金及利息，即龚玲月女士自动转正为象山县达信房地产开发有限公司股东之一，应按15%股给龚玲月女士等。2013年11月2日、25日，原告通过银行转账给被告陈月成200万、100万元。2014年5月12日，原告与被告陈月成、象山金石房地产有限公司签订《关于股权抵押出让决议的补充条款》一份，内容为原象山县达信房地产开发有限公司于2013年12月停止营业并注销营业执照，同时新注册为象山金石房地产有限公司，新公司于2013年12月生效；原象山县达信房地产开发有限公司与陈月成、陈宝琴、龚玲月与2013年11月1日签订的股权抵押出让的决议由象山金石房地产有限公司全部负责承担。2015年7月28日，原告与被告陈月成、象山金石房地产有限公司签订借款协议一份，约定陈月成作为借款人于2013年11月分两次向龚玲月借款人民币300万元，该笔借款借期内月利率按2%计算，陈月成再向龚玲月借款20万元，该借款月利率按1.5%计算；如陈月成不能还款，还需承担龚玲月因追讨欠款支付的诉讼费、担保费、财产保全费、财产保全担保费和律师代理费；象山金石房地产有限公司为陈月成借款提供连带保证责任，保证范围为借款本金、利息和全部违约责任等；原告龚玲月、被告陈月成分别在借款人、出借人处签字，被告象山金石房地产有限公司在担保人处盖章。协议签订后，被告金小英在借款人处补签其本人的名字。2016年7月29日，原告交付给被告陈月成14万元，被告陈月成出具收条一份；2016年8月3日，原告通过银行转账交付给被告陈月成6万元。另认定，原告为实现债权支出律师代理费5000元、财产保全担保费7000元。本院认为，合法的借贷关系、担保关系受法律保护。原、被告对于借款协议均无异议，根据查明的事实，原告确已将320万元款项交付给被告陈月成，故原告与被告陈月成、金小英之间的民间借贷行为、与被告象山金石房地产有限公司之间的担保行为系当事人真实意思表示，内容合法，应认定有效。三被告的辩称，依据《象山县达信房地产开发有限公司在》及补充条款，借款300万元实际已经转化为被告象山金石房地产有限公司15%的公司股份，借款20万元也是原告支付的股份基金。本院认为上述协议中虽约定借期满后300万元自动转化为股权，但被告未提供证据公司的工商登记中该股权已经进行了登记，或者原告实际已经享有股东权益；且上述协议签订于2013年11月及2014年5月，而后被告陈月成、金小英、象山金石房地产有限公司作为借款人、担保人又向原告出具了借款协议，其中并未涉及债权转股权等情形，可视为双方对原告所享有债权的确认，据此对三被告的上述抗辩意见本院不予采信，对原告要求被告陈月成、金小英归还借款及支付利息的诉请，本院予以支持。原告还主张其为实现债权支出的律师代理费5000元、财产保全担保费7000元，因借款协议中明确约定且金额合理，本院予以支持。被告象山金石房地产有限公司作为担保人的担保意思表示明确，理应对上述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告陈月成、金小英归还原告龚玲月借款本金人民币320万元，并支付利息（其中本金200万元自2013年11月3日起、本金100万元自2013年11月26日起均按月利率2%计算；本金14万元自2016年7月30日起、本金6万元自2016年8月6日起均按月利率1.5%计算，均计算至判决确定履行之日止），及支付给原告龚玲月为实现债权所支出的律师代理费5000元、财产保全担保费7000元，均于本判决生效之日起十日内履行；二、被告象山金石房地产有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取24224元，财产保全费5000元，合计29224元，由三被告负担，于本判决生效之日起七日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院[在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费48448元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期按自动撤回上诉处理]。代理审判员  尉子靖二〇一六年十一月二十八日书 记 员  李 静附页：1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《中华人民共和国合同法》第一百一十二条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。3.《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。4.《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。5.《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。6.《中华人民共和国担保法》第十八条:当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。