上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第6646号
上海市宝山区人民法院
民事判决书
（2015）宝民一（民）初字第6646号
原告黄孟祯，男，1992年1月12日生，汉族，户籍地河南省。
委托代理人崔铁成，上海亚冠律师事务所律师。
被告上海维剑制冷设备经营部，住所地上海市奉贤区。
法定代表人秦添润。
委托代理人曹树辰，上海市申浩律师事务所律师。
委托代理人张志强，上海泛利律师事务所律师。
原告黄孟祯与被告上海维剑制冷设备经营部（以下简称“维剑经营部”）健康权纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理后，依法由代理审判员鲁晓彦适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄孟祯及其委托代理人崔铁成，被告维剑经营部的委托代理人曹树辰、张志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄孟祯诉称，2013年7月20日起，原告经人介绍，为被告从事空调安装，被告系代理上海格力公司安装格力空调。原告与被告间未订立过书面合同，仅口头约定，原告为被告安装一台1至1.5匹的空调，被告向原告支付安装费50元，2匹70元、3匹90元。原告安装空调所需的安装工具、辅材等均由原告自行准备、采购，工作搭档也由原告自行选择。双方亦未约定收入领取周期，原告缺钱即可持“安装卡”至被告处结算报酬，其他无任何劳动保险及福利。后被告通过QQ、手机等方式安排原告安装任务。夏冬季节为安装高峰，任务较多，春秋两季任务少，原告在家待命。原告上门安装时，身着“格力空调”字样的工作服去客户处上门安装。2014年1月20日11时左右，原告根据被告指示的安装任务至本市宝山区菊盛路XXX弄XXX号XXX室安装空调，在安装空调外机时不慎未站稳，从4楼空调平台直接跌落至地面受重伤。当日，原告即被送医救治，至今已经产生12万余元的医疗费，被告仅垫付了7万元。2014年3月，原告已经向劳动仲裁机构主张要求确认原、被告的劳动关系，裁定驳回起诉。上诉后，一审法院亦确认双方间不存在劳动关系。原告认为，其受雇于被告，双方间存在劳务关系，原告在工作中受伤，应当由被告承担赔偿责任。故起诉要求被告赔偿医疗费人民币109，350.56元（含二次手术费）、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、营养费4，800元（40元／天×120天）、误工费60，000元（5，000元／月×12个月）、护理费7，500元（50元／天×150天）、精神损害抚慰金15，000元、残疾赔偿金127，152元（21，192元／年×20年×0.3）、鉴定费1，800元。
被告维剑经营部辩称，不同意原告诉请。原告与被告不存在劳务关系，双方是承揽关系或合作关系，原告仅仅是根据被告的指示完成一定工作任务。原、被告间无书面或口头合同，被告也并非按期向原告支付劳动报酬。原告仅仅是作为独立的手工业者经人介绍至被告处进行了信息登记，只要其表示其有安装经历，有安装工具和交通工具，被告并不对其进行证书审核或考核，就可以将其作为备选安装工予以登记，并通过QQ等方式向其发单通知安装任务。原告可自行选择是否去客户处安装，如一定时间后原告未回复上门安装，被告会将该安装信息再发至其他已登记的安装工处。在完成空调安装任务中，由原告自行准备交通工具、安装工具、安装辅材等，期间产生的费用也是原告自行承担。通常上门安装需要两个安装工，另一搭档也是原告自行选择，被告向原告结算报酬后，原告自行向搭档分配。原告穿着“格力空调”的工作服并不代表原告与被告间存在雇佣关系，该工作服是原告自行出资购买的。事发当日，原告在安装空调过程中没系安全带，在室外高空作业中未尽到谨慎义务，存在重大过错。故被告认为，对于原告造成损失应当由其自行承担。另，出于人道主义，事发后，被告已为原告垫付了医疗费78，952元，要求一并处理。对于原告主张的具体赔偿项目和金额：医疗费，真实性无异议，但其中用血互助金的费用不属于医疗费范畴，系行政收费；另在新源门诊部就医的160元费用无医嘱对应不予认可。住院伙食补助费，认可20元／天，期限以实际住院天数为准。营养费，认可20元／天，期限无异议。护理费、鉴定费，无异议。残疾赔偿金，认为应当按照河南农村标准赔偿，系数无异议。精神损害抚慰金，认为过高，认可10，000元。误工费，不认可，原告为被告代客安装空调期间其平均月收入根本达不到其主张的5，000元，尤其是淡季很少有活，收入很低，期限无异议。
针对被告的辩称意见，原告称，仅认可事发后被告为其垫付过医疗费70，000元。
经审理查明：
一、原告系河南省平舆县来沪从业人员，被告系2011年11月9日经工商注册登记的个人独资企业，经营范围包括家用电器批发、制冷设备安装、维修等。原告经人介绍至被告处登记个人信息，后被告通过QQ和手机方式与原告沟通客户的空调安装信息等事宜，被告不对原告实行考勤管理，亦不为原告缴纳社会保险费用。原告自行安排出行交通、准备安装工具、采购安装材料，并自行选择安装搭档至被告指定的客户处进行空调安装。原告可不定期凭“安装卡”至被告处，按照双方约定的空调安装报酬标准结算收入，由原告自行与安装搭档就报酬进行分配。
二、2014年1月20日上午，原告根据被告提供的客户信息至本市宝山区菊盛路XXX弄XXX号XXX室客户家中安装空调。原告未系安全带至室外安装空调外机过程中不慎从室外空调平台摔落至地面受伤。
三、原告受伤后被送往医院就诊，并住院治疗，后多次复诊及住院治疗，期间产生的医疗费共计109，457.56元（含用血互助金费用1，760元及被告垫付的医疗费267元，含二次手术费）。
审理中，原告仅认可收到被告垫付的医疗费70，000元。另被告提供了267元医疗费发票原件（附信用卡刷卡凭条）及1，855元事发当日为原告支付医疗费的信用卡刷卡凭条，本院据此认定该2，122元亦系被告支付，在本案中予以一并处理。被告另表示其为原告垫付的费用，因被告依据不足且原告不予认可，本案中不予处理。
四、2015年2月2日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，经认定，被鉴定人黄孟祯因从高处坠落致胸腰部损伤等，其多发性椎体压缩性骨折相当于道路交通事故XXX伤残。伤后治疗总的休息期为360日，护理期为120－150日，营养期为120日。原告为此支付鉴定费1，800元。
五、审理中，对于安装工的选任问题，被告称“只要来公司登记，只要他说他有安装经历、有安装工具、交通工具的就可以给他派单，不看他是否有技能证书”。
以上事实，有门诊病历、医疗费收据、用血互助金收据、出院小结、住院费用清单、鉴定意见书、鉴定费发票、劳动争议裁决书、民事判决书，被告提供的医疗费发票、清单、信用卡刷卡凭条及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，承揽关系指的是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，将工作成果交付给定作人，定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬的关系。定作人是根据承揽人的条件认定承揽人能够完成工作来选择承揽人的，定作人着重的是特定承揽人的工作条件和技能，承揽人一般应当以自己的劳动、设备和技术，独立完成承揽工作，除非经定作人同意才能转由他人完成。本案中，被告对原告的任务安排方式、报酬支付方式上均具有灵活随机性，在原告完成具体任务过程中，被告不予指挥和控制，由原告自行准备工具、材料、选择搭档，被告独立完成安装任务后向被告交付工作成果。根据上述特征，本院认定原、被告间系承揽关系。原告主张的雇佣关系与本案中双方间的关系在特征上具有显著差别，本院对于原告的该观点不予采信。
承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示、选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。审理中，根据被告的自认，其在安装工的选任中，仅仅凭借当事人对于过往经历的陈述，而并不对于相关人员进行证书及资质的审核，或进行相应能力的审核，即直接给安装工指定空调安装任务。本案所涉的空调安装工作需在室外高空作业，且在操作过程中需要相当的专业技能，工作性质具有一定的特殊性及危险性。被告对于前来登记的安装工在不予任何考核、培训的前提下，即向其派发任务，指示其至客户处进行空调安装工作，本院认为，被告对于承揽人的选任上具有一定过错，本院根据被告的过错程度，酌情确定对于原告的损害结果由被告承担30％的赔偿责任。
关于原告诉请赔偿的具体项目及金额：1、医疗费，结合原告提交的单据和病史资料及被告提供的医疗费票据，本院确认109，457.56元（含被告处持有医疗费票据267元）确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，且与病史资料相印证，本院予以确认。2、住院伙食补助费，根据原告的总住院天数28天，酌情确定为560元。3、营养费，结合本案实际及相关鉴定结论，现酌情支持营养费3，600元。4、护理费7，500元，被告无异议，本院予以确认。5、误工费，原告未提供证据证实其事发前的收入，考虑到原告正处壮年，受伤后休息期间产生一定的误工损失具有合理性，本院酌情支持24，240元；6、鉴定费1，800元系原告实际损失，本院予以支持。7、残疾赔偿金127，152元、精神损害抚慰金15，000元，原告主张的金额均在合理范围内，本院予以确认。上述费用合计289，309.56元，由被告维剑经营部承担30％即86，792.87元。被告维剑经营部已向原告支付的72，122元予以抵扣，被告另应向原告支付14，670.86元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告上海维剑制冷设备经营部赔偿原告黄孟祯医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计86，792.87元，该款与被告上海维剑制冷设备经营部已付的72，122元相抵扣后，被告上海维剑制冷设备经营部还应于本判决生效之日起十日内支付原告黄孟祯14，670.86元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取为3，098元，由原告黄孟祯承担2，168元，被告上海维剑制冷设备经营部负担930元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 鲁晓彦
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 丁 伟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条?承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百五十三条??承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。
承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条??承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。