广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钦民三终字第58号
上诉人（一审被告）河南ＸＸ运输集团有限公司，住所地：河南省郑州市。
法定代表人周大兵，该公司董事长。
上诉人（一审被告）河南ＸＸ运输集团有限公司商丘长运分公司，住所地河南省商丘市睢阳区。
负责人杨建峰，该公司经理。
委托代理人瞿军，河南ＸＸ运输集团有限公司法律顾问。
被上诉人（一审原告）吴永琼，女，住广西浦北县。
委托代理人刘红瑛，广西浦北县法律事务中心法律工作者。
被上诉人（一审被告）宋玉东，男，住河南省商丘市睢阳区。
被上诉人（一审被告）张翠萍，女，住河南省柘城县。
被上诉人（一审被告）张士林，男，住河南省柘城县。
被上诉人（一审被告）张某某，男，住河南省柘城县。
法定代理人张翠萍，系被上诉人张某某的母亲。
被上诉人（一审被告）张梦洁，女，住河南省柘城县。
法定代理人张翠萍，系被上诉人张梦洁的母亲。
上诉人河南ＸＸ运输集团有限公司（以下简称河南ＸＸ运输公司）、河南ＸＸ运输集团有限公司商丘长运分公司（以下简称河南ＸＸ运输商丘分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服浦北县人民法院（2013）浦民初字第111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月28日受理后，依法组成由审判员陈明华担任审判长，审判员王红艳和代理审判员赵斯婷参加的合议庭，因被上诉人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁下落不明，本院在报纸上刊登公告送达上诉状及开庭传票，于2014年4月17日公开开庭审理了本案。书记员刘蔚担任记录。上诉人河南ＸＸ运输公司、河南ＸＸ运输商丘分公司的委托代理人瞿军，被上诉人吴永琼的委托代理人刘红瑛到庭参加诉讼。被上诉人宋玉东、张翠萍、张士林、张某某、张梦洁经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2012年3月12日3时30分，被告宋玉东驾驶豫N09x**号重型半挂牵引车搭乘张清华、张士林父子在广西浦北县沿217县道由福旺往小江方向行驶，行驶至27公里加900米路段时，适遇王伟驾驶桂N08x**号中型自卸货车搭乘其妻子吴永琼相向行驶，两车相会时，由于宋玉东驾车靠左行驶，以致发生碰撞，造成王伟及张清华当场死亡，吴永琼受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告吴永琼当即被送到浦北县人民医院救治，后因伤势严重转至钦州市第一人民医院治疗，共住院治疗53日，医疗费为75711.1元，医院建议出院后全休三个月，治疗及全休期间一人陪护，一年后回医院取内固定物，费用约7000元。
浦北县公安局交通管理大队经现场勘验和调查取证后，于2012年3月19日作出事故责任认定，认定被告宋玉东驾驶车辆靠左侧行驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条的规定，是造成事故的直接原因，负事故全部责任，王伟、张清华、吴永琼不负事故责任。
豫N09x**号重型半挂牵引车登记的车主是河南ＸＸ运输商丘分公司，至发生交通事故时，该车是张清华支配营运，没有投保任何保险。被告河南ＸＸ运输商丘分公司是被告河南ＸＸ运输公司下设的分公司，非法人企业。
被告宋玉东是张清华雇请的驾驶员。事故发生后，宋玉东被追究刑事责任，在刑事诉讼过程中，2012年5月31日，在一审法院主持调解下，宋玉东与吴永琼达成民事赔偿协议，宋玉东一次性赔偿吴永琼经济损失120000元，当庭兑现，吴永琼保留向其他责任人追偿其他损失的权利。原告吴永琼是个体工商户，与丈夫王伟从事废旧回收业。被告张翠萍、张士林、张某某、张梦洁分别是张清华的妻子和子女。
原告没有起诉宋玉东请求其赔偿，一审法院根据被告河南ＸＸ运输集团有限公司的申请以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，依法追加宋玉东为被告，并在开庭审理过程中向原告释明了放弃对宋玉东诉讼请求的法律后果。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人身体造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费等费用。在事故责任区分方面，被告宋玉东对责任认定无异议，且浦北县公安局交通管理大队的道路交通事故认定书，经过现场勘验和调查取证后作出，认定事实的证据充分，程序合法，责任认定正确，对该责任认定予以采信。参照交通事故认定书，一审法院确定被告宋玉东对事故相对方即原告吴永琼的各项合理费用承担全部赔偿责任。由于被告宋玉东是张清华的雇员，且是在从事雇佣活动中致人损害，其驾驶肇事的豫N09x**号重型半挂牵引车登记在被告河南ＸＸ运输商丘分公司的名下，实际支配营运的是张清华，故根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院<；关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>；》的有关规定，被告宋玉东在事故中负全部责任，具有重大过失，应当与雇主张清华承担连带责任，被告河南ＸＸ运输商丘分公司是肇事车辆的挂靠单位即名义车主，对挂靠车辆疏于管理，应与实际车主张清华承担连带责任。根据被告宋玉东在事故中的过错程度，由此确定其承担40%的赔偿责任，雇主张清华承担其余60%的赔偿责任。被告河南ＸＸ运输公司及被告河南ＸＸ运输商丘分公司否认与肇事车辆存在挂靠关系的主张，证据不足，不予采信。被告宋玉东存在重大过失应承担赔偿责任，其请求返还已支付的120000元赔偿款的主张没有法律依据，应不予支持。
本案法庭辩论终结前，2012年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》已向社会公布实施，故依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案适用上述《标准》核算各项赔偿请求。对原告诉请的各项赔偿项目及数额，根据上述《解释》的相关规定以及一审法院确认的证据，并参照《标准》，作如下认定：
1、医疗费。根据浦北县人民医院和钦州市第一人民医院的医疗费收费收据和诊断证明，医疗费为75711.1元，后续治疗费可确定为7000元，为方便解决纠纷，减少讼累，后续治疗费可与已经发生的医疗费一并予以赔偿；
2、误工费。住院治疗53日，出院后全休三个月以90日计，误工时间为143日，原告从事废旧回收业，年平均工资参照居民和其他服务业计算，误工费为25703元／年÷365日×143日=10069.94元，原告请求的费用低于该费用，按原告的请求3661.84元赔偿；
3、住院伙食补助费。住院53日，日标准40元，住院伙食补助费为53日×40元／日=2120元，原告请求的费用低于该费用，按原告的请求2080元赔偿；
4、护理费。护理期限53日，护理人数1人，因原告未能提供陪护人员的具体收入情况，故一审法院参照本地护工劳务报酬标准计算，护理费为100元／日×53日×1人=5300元，原告请求的费用低于该费用，按原告的请求3661.84元赔偿。
以上各项费用合计92114.78元，由张清华负责赔偿60%即55268.87元，被告宋玉东负责赔偿40%即36845.91元（该费用被告宋玉东已赔偿）。被告河南ＸＸ运输商丘分公司对张清华负责赔偿的55268.87元承担连带责任。
张清华已在交通事故中死亡，其法定继承人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁拒不到庭参加诉讼，没有明确表示放弃对张清华遗产的继承，因此，根据《中华人民共和国继承法》第二十五条、第三十三条的规定，被告张翠萍、张士林、张某某、张梦洁应在继承张清华遗产的范围内承担清偿责任。
被告河南ＸＸ运输商丘分公司是非法人企业，不具法人资格，对外不能独立承担民事责任，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其赔偿责任由上级公司河南ＸＸ运输公司承担。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国继承法》第二十五条、第三十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，判决：一、被告张翠萍、张士林、张振阳、张梦洁在继承张清华遗产的范围内清偿原告吴永琼的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用55268.87元；二、被告河南ＸＸ运输集团有限公司对被告张翠萍、张士林、张某某、张梦洁承担的清偿责任负连带责任。案件受理费2103元，由原告吴永琼负担921元，被告河南ＸＸ运输集团有限公司负担591元，被告张翠萍、张士林、张某某、张梦洁负担591元。
上诉人河南ＸＸ运输公司、河南ＸＸ运输商丘分公司不服一审判决，上诉称，一、一审公告送达程序违法。一审判决采取公告栏张贴公告向被上诉人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁等送达应诉手续及开庭传票的作法违反了最高人民法院相关规定，一审公告没有在报纸上刊登，故一审公告送达程序违法，应予发回重审。二、一审认定张清华是涉案车辆的实际车主与客观事实不符。本案豫N09x**号重型半挂牵引车的最后一手买主是陈玉坤，有宋玉东向办案机关提供的两份买卖合同证实，应认定陈玉坤为本案豫N09x**号车的实际车主。三、一审认定上诉人与涉案牵引车存在挂靠关系没有任何事实。本案交通事故发生时本案豫N09x**号车《道路运输证》已经失效，根本不可能以上诉人的名义进行“从事道路运输经营活动”，根本构不成挂靠，一审以车辆登记在上诉人名下及车辆没完成过户而认定构成挂靠关系没有事实和法律依据。四、一审认定被上诉人宋玉东和张清华各自承担40%和60%的赔偿责任违反法律规定。假定宋玉东是张清华雇佣的驾驶员，张清华基于雇主承担的是无过错责任，造成原告人身损害重大过失是宋玉东的犯罪行为，张清华无过错承担赔偿责任后，可以向宋玉东进行全额的追偿，一审认定张清华承担60%的赔偿责任违反法律规定。五、一审法院适用法律错误，判决上诉人承担连带赔偿责任没有法律依据。宋玉东交通肇事刑事诉讼过程中，已经与原告达成了调解协议，放弃了对宋玉东120000元以外的全部诉讼请求，宋玉东本身应承担的是全额的赔偿责任，其他被告是基于宋玉东应承担赔偿责任而承担替代连带责任，因原告放弃了对宋玉东请求后，其他被告对原告已经放弃的诉讼请求，依法不应承担责任。假定张清华是实际车主，上诉人已督促实际车主办理过户手续，办理了车辆“锁定”业务，本案只能由实际车主张清华承担责任，不应判令上诉人承担责任。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判并判令上诉人不承担责任。
被上诉人吴永琼在二审答辩认为，一审法院认定事实清楚、证据确凿，审判程序合法，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人宋玉东在二审未作书面答辩，也未到庭参加诉讼。
被上诉人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁在二审未作书面答辩，也未到庭参加诉讼。
综合诉辩双方的诉讼主张，本案争议的焦点是：一、一审公告送达程序是否违法；二、张清华是否是本案豫N09x**号车的实际车主；三、一审认定被上诉人宋玉东和张清华各自承担40%和60%的赔偿责任是否合理；四、张清华的豫N09x**号车辆与上诉人是否存在挂靠关系及上诉人是否应对被上诉人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁承担的赔偿责任负连带责任。
在二审诉讼中，各方当事人没有向本院提供新的证据。
本院经审理查明，与一审判决所查明的事实一致，本院予以确认。
本院对本案综合评判如下：
一、关于一审法院公告送达程序是否违法的问题。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条的规定：“送达文书，应当直接送交受送达人。……”，一审法院在邮寄送达法律文书时发现被上诉人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁外出，无法直接送达。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”，故一审法院可以公告送达有关诉讼文书。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题意见》第88条规定：“公告送达，可以在法院的公告栏，受送达人原住所地张贴公告，也可以在报纸上刊登公告；对公告方式有特殊要求的，应按要求的方式进行公告。公告期满，即视为送达。”，一审法院已委托被上诉人张翠萍等四人所在地的河南省柘城县人民法院公告张贴送达，该院将公告张贴在被上诉人张翠萍等四人原住所地，并在被上诉人张翠萍等四人所在地法院公告栏张贴。根据以上法律规定，公告不是必须在报纸上刊登。综上，一审法院公告送达程序符合法律规定，上诉人诉称一审法院公告送达程序违法的理由不能成立，本院不予支持。
二、关于张清华是否是本案豫N09x**号车的实际车主的问题。
张清华是本案豫N09x**号车的实际车主的事实，有浦北县公安局交通管理大队在事故当天对涉案豫N09x**号车驾驶员宋玉东的询问笔录、交通事故责任认定书、已生效的浦北县人民法院（2012）浦刑初字第95号刑事判决书等证据证实，上述证据能相互印证，符合证据的合法性、真实性和关联性的要求，上诉人在一、二审没有提供相反的证据反驳对方，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力”的规定，由此确定张清华是本案豫N09x**号车的实际车主，上诉人河南ＸＸ运输公司、河南ＸＸ运输商丘分公司上诉称张清华不是本案豫N09x**号车的实际车主的主张不成立，本院不予支持。
三、关于一审认定被上诉人宋玉东和张清华各自承担40%和60%的赔偿责任的问题。
被上诉人宋玉东是张清华的雇员，且是在从事雇佣活动中致人损害，其驾驶肇事的豫N09x**号重型半挂牵引车登记在河南ＸＸ运输商丘分公司的名下，实际支配营运的是张清华，在本案中浦北县公安局交通管理大队的道路交通事故认定书，认定被上诉人宋玉东在事故中负全部责任，为此被上诉人宋玉东因犯交通肇事罪，被浦北县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条“雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带责任赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，被上诉人宋玉东虽然是张清华雇请的司机，因宋玉东在本案具有重大过失，也应当与雇主张清华承担连带责任。一审综合全案案情及各方的过错程度，确认被上诉人宋玉东对王伟的死亡承担40%的赔偿责任，雇主张清华承担60%的赔偿责任。一审对被上诉人宋玉东及雇主张清华的责任划分并无不当，本院予以支持。上诉人上诉称一审认定被上诉人宋玉东和张清华民事责任分担不合理的上诉理由不能成立，本院不予支持。
四、张清华的豫N09x**号车辆与上诉人是否存在挂靠关系及上诉人是否应对被上诉人张翠萍、张士林、张某某、张梦洁承担的赔偿责任负连带责任。
本案中，张清华的豫N09x**号重型半挂牵引车虽是张清华向他人购买的，但该车权属登记挂靠在上诉人河南ＸＸ运输商丘分公司，并以该公司名义进行经营，上诉人河南ＸＸ运输商丘分公司存在对该车辆管理及监管的责任，张清华的豫N09x**号车辆与上诉人河南ＸＸ运输商丘分公司存在挂靠关系。上诉人河南ＸＸ运输商丘分公司是肇事车辆的挂靠单位即法定车主，对挂靠车辆疏于管理，应与实际车主张清华承担连带责任。上诉人河南ＸＸ运输商丘分公司是非法人企业，不具法人资格，对外不能独立承担民事责任，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其赔偿责任由上诉人河南ＸＸ运输公司承担。上诉人河南ＸＸ运输公司、河南ＸＸ运输商丘分公司主张其在本案不应承担民事责任和连带责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人河南ＸＸ运输公司、河南ＸＸ运输商丘分公司提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1182元，由上诉人河南ＸＸ运输集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明华
审 判 员 王红艳
代理审判员 赵斯婷
二〇一四年四月十八日
书 记 员 香泳玲