江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑初字第323号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人谢远华，男，1976年9月9日生于江西省抚州市临川区，汉族，小学文化，无业。1995年5月19日，因犯流氓罪被原临川县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；1996年12月9日，因犯抢劫罪、故意伤害罪被原临川市法院判处有期徒刑六年；2010年4月30日，因犯寻衅滋事罪被抚州市中级人民法院判处有期徒刑二年。2013年3月14日，因涉嫌犯开设赌场罪被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年3月19日由抚州市公安局临川分局决定取保候审。2014年4月4日，经本院批准逮捕，同年8月15日由抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押抚州市看守所。
辨护人靖自成江西衡业律师事务所律师。
抚州市临川区人民检察院以临检刑诉（2014）277号起诉书指控被告人谢远华犯开设赌场罪，于2014年9月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月11日公开开庭审理了本案。抚州市临川区人民检察院指派代理检察员徐宝童出庭支持公诉，被告人谢远华及辨护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
抚州市临川区人民检察院指控2013年1月12日始，被告人谢远华伙同付某、“鸡婆”、“范巴子”、“裁缝”（均另案处理）在临川区上顿渡镇新农贸市场内开设赌场，提供桌子、凳子、三十二张骨牌等赌具，组织多人赌博。该赌场于当年1月底暂停开设数天，后又于2月3日持续开设至2013年3月13日。2013年1月12日至同年2月3日，被告人谢远华占有该赌场25%的股份，2月3日至同年3月13日，谢远华占有该赌场33.75%的股份。该赌场按10%的比例收取斗子钱，平均每天非法获利5000元人民币左右。至被查获，该赌场抽头渔利25余万元人民币。
公诉机关据以指控的证据有：物证；书证；证人冯某、尧某、潘某、汤某、黄某甲、黄某乙、付某的证言；被告人谢远华的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人谢远华伙同付某、“鸡婆”、“范巴子”、“裁缝”开设赌场，提供固定场所、赌具组织多人赌博，从中抽头渔利25余万元人民币，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时，被告人谢远华具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情节。
被告人谢远华对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并当庭认罪。
被告人谢远华的辩护人辨称：被告人谢远华的犯罪情节不构成情节严重；应认定被告人谢远华投案自首，2014年8月15日被告人谢远华到公安机关投案自首，并如实交代犯罪事实。
经审理查明，2013年1月12日始，被告人谢远华伙同付某、“鸡婆”、“范巴子”、“裁缝”（均另案处理）在临川区上顿渡镇新农贸市场内开设赌场，提供桌子一张、凳子数只、三十二张骨牌一副等赌具，组织多人赌博。该赌场于当年1月底暂停开设数天，后又于2月3日持续开设至2013年3月13日。2013年1月12日至同年2月3日，被告人谢远华占有该赌场25%的股份，2月3日至同年3月13日，谢远华占有该赌场33.75%的股份。该赌场按10%的比例收取斗子钱，平均每天非法获利5000元人民币左右。2013年3月13日被抓获，该赌场抽头渔利25余万元人民币。2013年3月20日被告人谢远华主动向公安机关上缴违法所得款计人民币4万元。
另查明，2010年4月30日，因犯寻衅滋事罪被抚州市中级人民法院判处有期徒刑二年，2014年4月08日被告人谢远华因涉嫌开设赌场列为网上逃犯，2014年8月15日被告人谢远华到公安机关投案。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1、书证
（1）归案说明证实：取保候审期间，拒不到案，后经本院批准逮捕，被列为网上逃犯，2014年8月15日到抚州市公安局临川分局投案。
（2）抚州市公安局临川分局行政处罚决定书7份证实：黄某乙、潘某、汤某、黄某甲、尧某、冯某、谢远华赌博的处罚。
（3）抚州市公安局临川分局扣押物品清单、收缴物品清单及收据3份证实：扣押谢远华人民币16000元。收缴谢远华人民币16000元，骨牌一副；2013年3月20日被告人谢远华上缴罚没款计人民币4万元。
（4）辨认笔录
①、谢远华的辨认笔录证实：辨认出（6）号照片就是其开设赌场楼主付某，喊名小付。
②、付某的辨认笔录证实：辨认照片中编号（6）男子就是其开设的赌场楼主谢远华，喊名谢远。
（5）情况说明证实：我局正在侦办的谢远华、付某涉嫌开设赌场罪一案，其中涉案人员“鸡婆”、“范巴子”、“裁缝”、“文文”等人因正名、住址、职业，联系方式均不详，现均在逃。
（6）证明2份证实：2013年6月4日和2013年6月16日，抚州市公安局临川分局依法对谢远华、付某进行传唤，二人均未及时到案。
（7）刑事判决书三份证实：证明谢远华1995年因犯流氓罪被原临川县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；1996年因犯抢劫罪、故意伤害罪被原临川市法院判处有期徒刑六年；2010年因犯寻衅滋事罪被抚州市中级人民法院判处有期徒刑二年。
（8）常住人口信息证实：谢远华，男，1976年9月9日出生，为完全刑事责任能力人。
2、证人证言
（1）冯某的证言证实：2013年3月13日下午14时30分许，我看到上顿渡镇新城农贸市场里面正门右边50米处有一赌博窝点，当时有将近30多个人在那里赌博，我就过去赌博，提供赌博场所及赌具的是谢远华及付某。能够从中获利，凡是在他们赌场上赌博的，每封一次庄就要抽得百分之十给赌场，每倒一次庄也抽利百分之十给赌场，如开五百庄倒庄就要给五十元给赌场，有一个年轻伢仔在旁边专门负责收钱。这个伢仔叫黄某乙。
（2）尧某的证言证实：2013年3月13日下午14时许，我到临川区上顿渡镇新城农贸市场门口我姐姐开的水果摊玩，看到有20多个人围在那赌博，就过去看了一下，发现我堂姐也在那，她给了我一千元钱开第一庄，后来我开第二庄的时候你们公安机关就过来了，有个叫“鹤鹤”的年轻伢仔在收斗子钱，具体怎么收我不知道。有20多个人参与赌博。我们是以32张“牌九”比大小进行赌博的，一人开庄其他人押钱。
（3）潘某的证言证实：2013年3月13日下午13时40分许，我送女儿去临川七小读书，看到上顿渡镇新城农贸市场里面正门右边50米处有一赌场，有30来人正在赌博，我就过去赌博，开始我就押了十元钱，到了下午3点多钟你们公安机关过来抓赌。我们是用三十二张骨牌，每人拿两张骨牌比点数大小，一张方桌四方开庄，轮流坐庄，起庄为五百元，可以连开五庄，第二庄五百元，第三庄五百元，第四庄、第五庄都是一千元，倒庄就由下一个人开庄，旁边的人可以押钱打吊手。
（4）汤某的证言证实：2013年3月13日下午13时许，我去抚州市临川区上顿渡新城农贸市场买菜，看到有20多个人在农贸市场里赌博，我也进行赌博了。“收斗子钱”是不论输赢都按坐庄钱数的百分之十的钱收的。是喊名“鹤鹤”的在收“斗子钱”。我们是用32张“牌九”比点数大小进行赌博的。我只知道这个场子是有十个人开的，具体是谁我不知道。我不知道“鹤鹤”今天收了多少斗子钱，但是听说昨天收了一万多元。
（5）黄某甲的证言证实：2013年3月13日下午13时许，我和我爸爸黄某丙一起到上顿渡镇新城农贸市场准备买菜，看到上顿渡镇新城农贸市场里面正门右边50米处有一赌场，有30来人正在赌博，我和我爸爸黄某丙就过去赌博，到了下午15时许，公安机关就来抓赌。我们是用三十二张骨牌，提供赌博场所及赌具的是谢远华及付某。谢远华及付某提供赌博场所、赌具能够从中获利，凡是在他们赌场上赌博的，每封一次庄就要抽利百分之十给赌场，每倒一次庄也要抽得百分之十给赌场，如开五百庄倒庄就要给五十元给赌场，有一个叫黄某乙的年轻人在旁边专门负责收钱。
（6）黄某乙的证言证实：我是因为在赌场上收斗子钱公安局来抓赌，把我和赌博人员一起带到公安局进行问话。是在临川区上顿渡镇新农贸市场内，进大门靠右手进去40米左右卖菜的水泥台边上，用一张四方的木桌上面铺毛毯，做为赌博台子进行赌博的。是用一副牌九，坐四方庄，围观人在旁边打吊手。今年3月13日，上午10时许我自己到上顿渡农贸市场内的赌场上，文文当时在场交代我以后，他就离开了。我就按第一次那样收庄家10%的斗子钱，一直到下午13时许，我身上已经收到3000元整的斗子钱，你们公安机关来抓赌就把我抓了。我不知道赌场是谁开的。每次赌场上参与赌博坐方的、打吊手的有20多人不等，另外还有看的每次围着好多人。
（7）付某的证言证实：我现在临川区上顿渡镇新农贸市场开设了一处赌楼，今天下午14时许我到开的赌楼上，一直到下午15时许，你们民警来抓赌将我带回公安机关。我的赌楼昌开在上顿渡镇新农贸市场进大门靠右手进去40米左右卖菜的水泥台子边上，用一张四方的木桌做为台子，上面铺着毛毯用来赌博。我们使用一副牌九，根据骰子根据摇骰子的点数摸牌比大小论输赢，庄家坐四方，其他围观人员在旁边打吊手。赌具是我们赌楼上买的。我该处赌楼是从今年1月中旬开的（具体日期我不清楚），在一月底怕出事就停了一下，今年2月初又开始开，一直开到现在。一直是5个楼主，有我，谢远华，范巴子，裁缝，鸡婆这5个人。
一直是两万元钱的总股金，谢远华在今年1月中旬开始开赌楼占25%的股，后又在今年2月初又开始开鸡婆给了8.75%的股给他，现在谢远华总共占有33.75%的股，鸡婆在今年1月中旬开始开赌楼占18.75%的股，今年2月初之后给了谢远华部分，现在只占有10%的股份，我，范巴子及“裁缝”这三个人一直昌占18.75%的股份。都是按占的股份出钱，我出了3800元钱左右入股，其他人都是按占的股出钱。
3、被告人谢远华的供述和辩解证实：我现在抚州市临川区上顿渡镇新农贸市场开设了一处赌楼，今天下午15时许，你们民警来抓赌将我带回公安机关。我的赌楼昌开在上顿渡镇新农贸市场进大门靠右手进去40米左右卖菜的水泥台子边上，用一张四方的木桌做为赌博台子，上面铺着毛毯。我们使用一副牌九，根据摇骰子的点数摸牌比大小论输赢，庄家坐四方，其他围观人员在旁边打吊手。我们起庄是300，往上接庄，开400元、500元、600元的庄，还开过1000元、2000元的庄，闲家根据开庄的钱数押方，打吊手的有10元、20元不等。我今天参与了赌博。我当时带了一万五千元去赌博的，其中一万是一扎的放在身上，其余的钱我是摊在桌面上的，我今天赢到了一千一百元钱，现加上我身上一万元钱共一万六千一百元整钱被你们公安机关扣押了。我只认识黄某乙、付某，其他人我认不出来。黄某乙是我赌楼上收斗子钱的，付某是我赌楼的股东之一，现在黄某乙和付某都和我一起被抓赌带到公安局来了。我该处赌楼是从今年1月12日开的，在一月底怕出事就停了一下，今年2月3日又开始开，一直开到现在。一直是5个楼主，有我，付某，范巴子，裁缝，鸡婆这5个人。一直是两万元钱股，我在今年1月12日开始开赌楼占25%的股，在今年2月3日又开始开，鸡婆给了8.45%的股给我，我现在总共占有33.75%的股，鸡婆在今年1月12日开始开赌楼占18.75%的股，今年2月3日之后给了我股份，现在只占有10%的股份，付某，范巴子，裁缝这三个人一直是占18.75%的股份。都是按占的股份出钱，我第一次出了5000元钱入股，第二次出了7000元入股，其他人都是按股出钱。有楼主（即是我们这5个股东），楼上计数的（是个女的，我不认识），收斗子钱的（一直是今天一同被带到公安局的黄某乙），另外还有放数的（是女的，我不认识），还有放哨的。按每庄10%收斗子钱，平均每天都能收到5000来元斗子钱。赌楼每天收的斗子钱最后都交给我，然后由我按股份来分给各个楼主。大概今天收到3000元左右斗子钱。我们是每一个星期分一次帐，都是到上顿渡镇各个宾馆分的，我们5个人到齐后按各自占的股份进行分帐，分完后我们每次都将帐本进行销毁。我前后总共分到四万多元钱。都被我吃玩挥霍了。没有钱用，想用开赌楼的方式来赚钱用。
本院认为，被告人谢远华以非法营利为目的，伙同他人以入股按份提成的方式，在提供临川区上顿渡镇新农贸市场内开设赌场，并提供赌具，行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人谢远华的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。
被告人谢远华的辩护人辨称：被告人谢远华的犯罪情节不构成情节严重；应认定被告人谢远华投案自首，2014年8月15日被告人谢远华到公安机关投案自首，并如实交代犯罪事实。公诉机关指控，被告人谢远华开设赌场盈利超过3万元，属情节严重。经查，被告人伙同他人开设赌场，结合其开设赌场的时间、规模、参赌人员的人数及盈利情况，其犯罪情节尚达不到情节严重程度，且法律也无明文规定，一般开设赌场盈利超过3万元即属情节严重的情形。故公诉机关的上述指控，理由不充分，本院不予支持。另查明，被告人谢远华在取保候审期间，经合法传唤拒不到案，在列入网上追逃期间又到公安机关投案。故对辩护人的意见，本院不予支持。
被告人谢远华系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。其当庭认罪，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人谢远华犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月15日起至2015年3月10日止。罚金限本判决书生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邵晓群
人民陪审员 张柏兰
人民陪审员 游佩英
二〇一四年十月十五日
书 记 员 李 薇