河南省周口市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）豫16民终2342号上诉人（原审原告）：吴红军，男，汉族，1978年4月9日生，住址扶沟县。委托诉讼代理人：祝海洋，扶沟县城郊乡中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：扶沟ＸＸ商贸有限公司。住所地：扶沟县产业集聚区扶沟ＸＸ农产品交易物流园。法定代表人，刘新成，该公司经理。委托诉讼代理人：任发亮，系扶沟县法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。上诉人吴红军因与被上诉人扶沟ＸＸ商贸有限公司租赁合同纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2016）豫1621民初2452号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴红军及其委托诉讼代理人祝海洋、被上诉人委托诉讼代理人任发亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴红军上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河南省扶沟县人民法院（2016）豫1621民初2452号民事判决书，改判被上诉人扶沟ＸＸ商贸有限公司退还上诉人吴红军369930元；2、一审诉讼费、二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定事实错误，认定证据错误。第一，原审法院不能以上诉人按合同约定履行义务的行为来认定被上诉人已经履行了合同义务。第二，原审没有证据证明被上诉人向上诉人发出过进场通知书和对租赁商铺及设施进行移交，原审不能以虽有合同约定但没有发生的事实来认定该租用商铺已交付是严重错误的。2、原审适用法律错误。上诉人依据本合同约定向被上诉人书面提出了解除合同，被上诉人接到解除合同通知后七日内未提出任何异议，上诉人与被上诉人签订的《商铺租赁合同》已经解除。根据《合同法》第九十三条、第九十六条之规定，上诉人要求被上诉人退还已收全部款项符合合同约定，更不违反法律规定。3、被上诉人有地方保护的情形。综上，原审法院认定事实错误、适用法律错误，故恳请二审法院查明事实后依法纠正原审错误的判决。被上诉人扶沟ＸＸ商贸有限公司辩称，1、根据原审中答辩人提供的证人证言、照片及被答辩人多次续交租赁费的事实，原审认定租赁商铺已交付并无不当。2、原审法院适用法律正确。双方虽然约定了解除合同的条件，但并没有约定通知到对方时，合同已经解除。3、扶沟ＸＸ商贸有限公司起诉时没有任何人的干预。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。吴红军向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告退还租金369930元及利息（按同期银行贷款利息计算至还清之日止）。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年3月31日，扶沟ＸＸ商贸有限公司作为甲方将其投资建设的扶沟ＸＸ农产品交易物流园A区18号楼第H-1084、H-1085号商铺出租给乙方吴红军使用。并签订的租赁合同两份及补充协议书两份，租赁合同第二条租赁用途：吴红军的租赁用途为棉麻，吴红军保证未经扶沟ＸＸ商贸有限公司书面同意，不得擅自改变租赁用途。第三条租赁期限：1、租赁期为20年，计租日为即2013年3月31日，至2033年3月30日止；2、若因甲方原因，导致乙方进场延期，双方同意租赁期限相应顺延，双方签订补充协议：若延期时间超过30天，乙方有权选择解除本合同，解除合同时甲方除承担退还已收全部款项责任外，不承担其他任何赔偿责任；3、甲方至少提前15日向乙方发出进场通知书，乙方应于进场通知书规定的租赁商铺交付时间接收租赁商铺，租赁商铺交付时，双方应派代表到现场对租赁商铺及附属设施进行移交，并共同签署租赁商铺交付确认书（详见附件），乙方逾期不接收，视为租赁商铺已交付……。第四条租金：1、租赁商铺租金：共计叁拾万零捌仟叁佰陆拾壹圆（308361.00元），乙方自签订合同之日起15日内首付租金人民币壹拾叁万贰仟零捌拾壹圆整（132081.00元）；剩余租金人民币壹拾柒万陆仟贰佰捌拾圆整（176280.00元）；自2013年11月1日至2018年10月31日分二十期付清，每期租金为人民币捌仟捌佰壹拾肆元整（8814.00元），每季末7日前付清当期租金……第十二条违约责任第4条：双方任一方依据本合同约定解除合同时，相对方有异议，应接到解除合同通知后七日内向人民法院起诉。第十三条合同的终止、解除第3项乙方在合同期限内，不得单方终止合同，否则以重大违约论处；如遇特殊原因，要单方终止合同，乙需提前三个月向甲方提出书面申请，经甲方同意后，方可终止合同。后双方于2013年3月31日又签订补充协议书第二条续租条款：续租期为2033年3月30日至2052年9月15日。双方一致同意按《商铺租赁合同》基本条件签订新租赁合同，作为对第一批商铺租赁客户的回报，新租赁合同的租金总额仅为名义价人民币壹元。第三条本补充协议生效条件为：乙方已按双方2013年3月31日签订的《商铺租赁合同》约定履行完毕全部应承担的义务。租赁合同签订后，吴红军于2013年12月24日分别支付A区18号楼第H-1084、H-1085号商铺首付租金132081元，吴红军于2014年2月13日、2014年5月14日、2014年7月25日、2014年11月12日、2015年2月8日、2015年5月27日分别交付分期租金17628元，上述款项共计369930元。扶沟ＸＸ商贸有限公司提交的商铺交付确认书中，18号楼第H-1084、H-1085号商铺发放钥匙日期2014.2.23，业主确认中“吴红军”的签名非吴红军本人签名。18号楼第H-1084、H-1085号商铺至今空闲。2016年9月21日，原告方向被告粘贴及送达解除合同通知书，主要内容为：扶沟ＸＸ商贸有限公司，我与贵公司在2013年3月31日签订的扶沟ＸＸ农产品交易物流园A区18号楼第H-1084、H-1085号商铺合同，贵公司至今未将租赁物交付我使用，为此解除我与贵公司签订的两份商铺租赁合同，要求贵公司退还我交付的369930元并承担违约金。特此通知通知人：吴红军。一审法院认为，扶沟ＸＸ商贸有限公司与吴红军签订的租赁合同是双方当事人真实意思表示，合同的主要条款具备，内容不违反法律的禁止性规定，该合同为依法成立的有效合同，双方当事人应按合同约定履行各自义务。合同签订后，原告吴红军虽未在扶沟ＸＸ商贸有限公司的商铺交付确认书上签字，但吴红军从2013年3月31日签订合同至2015年5月27日已经向扶沟ＸＸ商贸有限公司实际多次交付租金共计369930元，且合同第三条第三项规定：租赁商铺交付时，双方应派代表到现场对租赁商铺及附属设施进行移交，并共同签署租赁商铺交付确认书，乙方逾期不接收，视为租赁商铺已交付，故可视为该租用商铺已实际交付。综上，原告以被告未交付租赁物为由诉至法院，理由不能成立，对其诉请本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告吴红军的诉讼请求。案件受理费3425元，由原告吴红军负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审确认的事实予以确认。另查明，2016年，扶沟ＸＸ商贸有限公司向扶沟县人民法院提起诉讼，要求吴红军按照合同约定支付租金；吴红军以扶沟ＸＸ商贸有限公司未实际交付房屋等为由，提出答辩并反诉要求解除双方签订的合同，并退还已经交付的369930元租金。扶沟县人民法院于2016年9月2日作出（2016）豫1621民初988号民事判决，认定合同成立，判决吴红军于判决生效之日起十日内给付租金，并判决驳回了吴红军的诉讼请求。现该判决已生效。2016年10月11日，吴红军以商铺未交付为由再次向扶沟县人民法院提起诉讼，要求被告扶沟ＸＸ商贸有限公司退还租金369930元及利息（按同期银行贷款利息计算至还清之日止），并承担诉讼费。本院认为，上诉人吴红军于被上诉人扶沟ＸＸ商贸有限公司之间签订的租赁合同是双方真实意思的表示，内容并不违反法律的禁止性规定，依法应认定为有效合同，双方均应按照合同约定履行自己的义务。上诉人吴红军在合同签订后自2013年3月31日至2015年5月27日已经向扶沟ＸＸ商贸有限公司交付租金合计369930元，且在本次诉讼之前双方均向人民法院提起诉讼，扶沟县人民法院经审理作出的（2016）豫1621民初988号民事判决已经生效，并判决吴红军向扶沟ＸＸ商贸有限公司支付租金，并判决驳回了吴红军要求解除合同并退还租金369930元的诉讼请求。由于该判决书现已生效，在未有新的事实发生的情况下，上诉人吴红军无权提起本次诉讼。而应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第（五）项之规定，依法向人民法院申请再审，要求撤销已经生效的民事判决。故依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销河南省扶沟县人民法院（2016）豫1621民初2452号民事判决；二、驳回吴红军的起诉。一审案件受理费3425元，退还吴红军，上诉人吴红军预交的二审案件受理费6849元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  谢新旭审判员  张建松审判员  朱发亮二〇一七年六月十六日书记员  郭 晓