福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三民初字第340号
原告：福建华品建设有限公司，住所地福建省福州市台江区黎明新村玫瑰园4号。统一社会信用代码：91350100154382259G。
法定代表人:林锋，总经理。
委托诉讼代理人：刘雄，福建闽天律师事务所执业律师。
委托诉讼代理人：林利航，男，1976年8月28日出生，汉族，该公司员工，住福州市仓山区。
被告：福建金亿电子有限公司，住所地福建省宁化县华侨经济开发区城南工业园19号地。组织机构代码：56535870-4。
法定代表人:林俊宏，董事长。
委托诉讼代理人：吴登龙，福建信得律师事务所执业律师。
委托诉讼代理人：顾红霞，女，1965年8月10日出生，汉族，该公司总经理，住宁化县。
原告福建华品建设有限公司（以下简称华品公司）与被告福建金亿电子有限公司（以下简称金亿公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华品公司的委托诉讼代理人刘雄、林利航，被告金亿公司的委托诉讼代理人吴登龙、顾红霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华品公司向本院提出诉讼请求：1.金亿公司支付工程欠款17489445元及违约金3148100元（自2014年6月15日起计算，暂计至2015年3月15日止）；2.金亿公司负担本案诉讼费用。诉讼过程中，增加诉讼请求：违约金应按月2%计算至实际清偿之日止。事实和理由：2011年1月17日，双方签订《建设工程施工合同》及《建设工程承包合同补充协议书》，约定由华品公司承包金亿公司的建设工程，内容为：厂房，综合楼附属工程等。合同签订后，华品公司依约进场施工，工程于2014年1月竣工验收合格并交付使用。2013年10月31日、2013年12月27日和2014年6月3日，华品公司将土建、水电和厂区附属工程结算资料完整的送交给金亿公司。华品公司报送的工程总价为66329445元，金亿公司已支付的工程款为48840000元。根据补充协议书第十三条第3项工程结算的约定，华品公司报送的结算资料时间已超过三个月，因此，应视为金亿公司已同意了华品公司的结算金额，故金亿公司应支付的工程款为17489445元和根据《福建金亿电子有限公司厂区项目建设工程施工合同补充协议（二）》约定的月2%的违约金。
金亿公司辩称：1.原告起诉的工程款数额是单方结算的，未经金亿公司审核。金亿公司已经委托中介机构于2014年1月作出了审核结论，工程款4668万元，且原告项目经理已经签收。金亿公司已经支付了4979万元，不存在欠付工程款的事实。2.关于原告主张的月息2%违约金的问题，由于双方对审核造价意见确实有异议，即视为双方对工程款数额支付不明，不能主张违约金。且合同约定的月2%违约金过高，根据最高院关于审理建设工程施工案件的司法解释规定，其主张违约金超过实际损失的30%，故要求调整违约金的数额，按同期银行贷款利率的130%计算。
本案经开庭审理，双方当事人对下列事实无异议，本院予以确认：
一、华品公司建筑业企业资质证书载明：注册资本5000万元，资质类别：市政公用工程施工总承包叁级、地基基础工程专业承包贰级、钢结构工程专业承包贰级、古建筑工程专业承包贰级、城市及道路照明工程专业承包叁级，有效期至2021年2月15日。
二、2011年1月5日,金亿公司（发包人）与华品公司（承包人）签订了一份《建设工程施工合同》，约定：工程名称金亿公司厂房；工程地点宁化县工业区；资金来源自筹，承包范围土建、水电安装及道路等；开工日期施工任务书下达之日，竣工日期工程验收合格之日，合同工期总日历天数360天；合同价款约5000万元；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项；合同订立地点福州市。第二部分通用条款…（略），对词语定义、双方的一般权利和义务、施工组织设计、质量与验收、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔与争议解决作出约定等。第三部分专用条款（略）。吴初海在金亿公司法定代表人一栏上签字并加盖公司公章，林锋在华品公司法定代表人一栏上签字并加盖公司公章。
三、2011年1月17日,金亿公司（发包人、甲方）与华品公司（承包人、乙方）签订了一份《建设工程承包合同补充协议书》，约定：工程名称金亿公司厂房；工程地点宁化县华侨经济开发区；承包范围厂房、综合楼、附属工程等，建筑面积57927㎡，总造价5000万元；总工期为360日历天，开工日期为施工许可证下达后，甲方书面通知开工之日（开工日期不能迟于2011年4月30日，否则乙方有权收回工程保证金），竣工日期乙方完成所承包内容和范围，提交竣工验收报告并工程验收合格之日；协议书还对工期责任、工程顺延等进行了约定。吴初海在金亿公司法定代表人一栏上签字并加盖公司公章，李光谋在华品公司协议履约人一栏上签字，林锋在法定代表人一栏上签字并加盖公司公章。
四、2012年7月30日，宁化县住房和城乡规划建设局颁发编号350424201207300101的《建筑工程施工许可证》，经审查，本建筑工程符合施工条件，准予施工。建设单位金亿公司；工程名称金亿公司太阳能硅片应用项目；施工单位华品公司；合同开工日期2011年4月1日；竣工时间2012年12月31日，工程造价5000万元。
五、2013年10月26日，华品公司编制《福建金亿电子有限公司厂区1#-6#楼工程结算书》一份，工程造价59521236元。2013年12月16日，华品公司编制《福建金亿电子有限公司厂房（水电）工程结算书》一份，工程造价5924601元。2014年4月16日，华品公司编制《福建金亿电子有限公司厂区工程结算书室外附属部分》一份，工程造价4545033元。2013年10月31日，华品公司将金亿公司厂区1#-6#楼决算送审资料清单（土建）送交给金亿公司。2013年12月27日，华品公司将金亿公司厂房水电工程决算送审资料清单送交给金亿公司。2014年6月3日，华品公司将金亿公司厂区决算送审资料清单（第二稿）送交给金亿公司。
六、2013年12月26日，金亿公司（发包人）与华品公司（承包人）签订了一份《福建金亿电子有限公司厂区项目建设工程施工合同补充协议（二）》，约定：发包人在2014年6月15日之前需将工程总价的尾款支付给承包人。…若发包人无法在2014年6月15日前支付尾款，则发包人需每月支付尚未付清工程尾款的2%作为违约金，当月支付给承包人。若发包人在2014年9月30日前尚未支付完尾款，且经友好协商无效，承包人可向人民法院提起诉讼；协议还对施工内容、提交工程结算资料等进行了约定。
七、2011年12月31日起至2013年10月26日，金亿公司共支付给华品公司工程款4884万元。
八、2014年1月8日，金亿公司将金亿公司厂区1#-6#楼土建工程结算审核结果（送审造价59521236元、核减数20404009元、核定造价为39117227元）送交华品公司，华品公司签收后，备注：待审对后反馈。2014年1月20日，金亿公司将金亿公司厂区1#-6#楼安装及其他零星工程结算审核结果（送审造价5924601元、核减数2366044元、核定造价为3558557元）送交华品公司。
九、2014年1月15日，建设单位金亿公司、勘察单位福建东辰综合勘察院、设计单位洛阳规划建筑设计有限公司、监理单位福建华泰工程建设监理有限公司、施工单位华品公司对金亿公司厂区工程、厂房进行竣工项目审查，认为竣工验收结论合格，同意验收。
同日，华品公司将上述工程项目交付给金亿公司使用。
十、诉讼中，华品公司向本院提出申请，要求对金亿公司厂区1#～6#厂房及附属工程进行工程造价鉴定。本院组织双方确定鉴定项目范围后，依法委托福建省明建工程咨询有限公司进行鉴定。鉴定机构于2016年8月16日出具《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程（征求意见稿）》，鉴定结论为：土建工程48070771元、安装工程3640836元、合计51711607元。华品公司、金亿公司双方对《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告（征求意见稿）》均提出异议。本院将华品公司《鉴定报告质疑函》和金亿公司《反馈意见》送交给福建省明建工程咨询有限公司，福建省明建工程咨询有限公司于2016年10月21日向本院出具《意见反馈》，本院将《意见反馈》送达给华品公司、金亿公司。福建省明建工程咨询有限公司现场查勘后，于2017年3月3日出具《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告》，鉴定结论为：土建工程46874966元、安装工程3897005元、合计50771971元。华品公司对《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告》提出异议，本院将其《意见反馈》送交给福建省明建工程咨询有限公司。庭审中，鉴定人员出庭接受华品公司、金亿公司双方质询并对作出答复，并提交2017年5月4日出具的《鉴定报告补充说明》。2017年5月12日，福建省明建工程咨询有限公司出具《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告》，鉴定结论为：工程总造价53117382元。华品公司和金亿公司对《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告》提出异议，本院将其意见反馈送交给福建省明建工程咨询有限公司，鉴定人员出庭接受华品公司、金亿公司双方质询并作出答复。
十一、2011年11月30日，顾红霞（甲方），林锋、林闻、郑晶（乙方），吴初海（丙方），李光谋（丁方）签订《关于福建金亿电子有限公司厂房工地拖欠工程款造成停工理赔协议》一份，协议如下：1、由项目部确认赔偿总金额190万元，原签订有关赔偿协议作废。2、赔偿金由甲方主动友好承担80万元，乙方承担80万元、丙方承担30万元。3、本协议签订后，甲丙两方应在七日内支付给丁方。乙方十五日内支付给丁方。丁方收到赔偿款后，不应就2011年11月30日前的有关施工赔偿事项再提出任何要求，施工有关赔偿事项就此完全解决。
顾红霞于2011年12月16日支付至李光谋福州市城东支行金街储蓄所43×××65账户80万元。
十二、李光谋系华品公司在金亿公司厂区项目建设的负责人。
金亿公司于2012年10月23日支付至李光谋建设银行宁化县支行会计储蓄6227001872790171668账户20万元、于2012年10月24日支付至李光谋上述账户15万元。
李光谋于2013年5月21日支付至林俊宏建设银行宁化县支行会计储蓄4340611870743346账户30万元，其陈述该款项系出借给林俊宏。
十三、被告金亿公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2015年8月21日裁定驳回被告金亿公司对本案管辖权提出的异议。金亿公司不服，提起上诉。福建省高级人民法院于2015年10月15日裁定：驳回上诉，维持原裁定。
上述事实有华品公司与金亿公司的《营业执照》、法定代表人身份证明，及《建设工程施工合同》及补充协议、福建省明建工程咨询有限公司《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告》、原被告双方当事人的陈述等证据证实。
本案的争议焦点为：1.讼争工程的实际造价。2.金亿公司已支付的工程款数额。3.金亿公司是否存在违约及如何承担违约责任。
一、讼争工程的实际造价。
原告华品公司认为，华品公司报送的工程总价为66329445元，金亿公司已支付的工程款为48840000元。根据补充协议书第十三条第3项工程结算的约定，华品公司报送的结算资料时间已超过三个月，因此，应视为金亿公司已同意了华品公司的结算金额。后经法庭释明，以鉴定出来的工程造价为准。
被告金亿公司认为，原告起诉的工程款数额是其单方结算的，未经金亿公司审核。金亿公司已经委托中介机构于2014年1月作出了审核结论，工程价款为4668万元，且原告项目经理已经签收。金亿公司已经支付了4979万元，不存在欠付工程款的事实。
本院认为，由于双方当事人对讼争工程的造价存在较大差异，为了确保案件处理结果的公平公正，应委托有资质的鉴定机构对工程造价进行鉴定，同意原告华品公司的造价鉴定申请。本院委托福建省明建工程咨询有限公司对本案讼争工程的造价进行鉴定。2017年5月12日，福建省明建工程咨询有限公司出具《福建金亿电子有限公司厂区1#～6#厂房及附属工程鉴定报告》，鉴定结论为：工程总造价53117382元。福建省明建工程咨询有限公司作为中介鉴定机构，其鉴定机构资质、鉴定人员资格适格，其鉴定依据是双方提供的鉴定资料，现场查勘情况和相关规定，以其现有的专业经验、技术水平和能力作出的，经鉴定人员对原、被告双方异议作出答复并出庭接受原、被告双方质询，该报告内容客观、真实，原、被告双方虽提出了异议，但未提供有效证据推翻该鉴定，且未申请补充鉴定。该造价鉴定报告程序合法，结论客观，可以作为确定原告施工的工程造价的依据。
二、金亿公司已支付的工程款数额。
原告华品公司认为，金亿公司已付工程款4884万元。
被告金亿公司认为，对原告主张的已付工程款4884万元没有异议，但漏算了支付至李光谋、李光志的95万元款项。金亿公司一共支付工程款4979万元。
本院认为，双方对金亿公司支付工程款4884万元没有异议，予以确认。关于金亿公司主张于2012年10月23日支付给李光谋20万元、于2012年10月24日支付给李光谋15万元、金亿公司法定代表人林俊宏于2013年5月21日支付给李光谋30万元、黄毓恬于2012年1月15日支付给李光志30万元的款项是否属于支付本案工程款的问题。经查，李光谋系华品公司在金亿公司厂区项目建设的负责人，除《关于福建金亿电子有限公司厂房工地拖欠工程款造成停工理赔协议》涉及的款项和陈述出借给金亿公司法定代表人林俊宏30万元之外，其与金亿公司及其法定代表人林俊宏之间并无其他私人账户支付关系。经本院向银行核实，金亿公司法定代表人林俊宏并未于2013年5月21日支付给李光谋30万元，金亿公司及其法定代表人林俊宏对本院核实结论并无异议。关于华品公司提出金亿公司于2012年10月23日、2012年10月24日支付给李光谋35万元系金亿公司替吴初海支付给李光谋《关于福建金亿电子有限公司厂房工地拖欠工程款造成停工理赔协议》中约定的款项的主张，并未提供相应的证据予以证明，对其该项主张本院不予支持。故金亿公司将35万元转入讼争项目负责人李光谋的个人账户，应计入金亿公司支付给华品公司的工程款。至于金亿公司提出的黄毓恬于2012年1月15日支付给李光志30万元应属于支付本案工程款的主张，没有提供充分的证据予以证实，本院在本案中不予审理。综上，被告金亿公司已经支付工程款为4919万元。
三、金亿公司是否存在违约及如何承担违约责任。
原告华品公司认为，金亿公司未按照《福建金亿电子有限公司厂区项目建设工程施工合同补充协议（二）》约定，于2014年6月15日之前将工程总价的尾款支付给华品公司，已构成违约，应支付月2%的违约金。
被告金亿公司认为，关于原告主张的月息2%违约金的问题，由于双方对审核造价意见确实有异议，即视为双方对工程款数额支付不明，不能主张违约金。且合同约定的月2%违约金过高，根据最高院关于审理建设工程施工案件的司法解释规定，其主张违约金超过实际损失的30%，故要求调整违约金的数额，按同期银行贷款利率的130%计算。
本院认为，华品公司依约履行了施工义务，且该工程竣工后经验收合格，并将讼争工程交付给金亿公司，金亿公司已实际取得并使用了讼争工程，负有依约付款的义务。《福建金亿电子有限公司厂区项目建设工程施工合同补充协议（二）》明确约定，若发包人无法在2014年6月15日前支付尾款，则发包人需每月支付尚未付清工程尾款的2%作为违约金，当月支付给承包人。同时，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，故金亿公司应依照双方协议约定以及法律规定向华品公司支付违约金。金亿公司以不构成违约进行抗辩，并请求对违约金进行调整的辩解意见，本院不予支持。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，利息从应付工程价款之日计付，华品公司主张从2014年6月15日起计算利息，符合《福建金亿电子有限公司厂区项目建设工程施工合同补充协议（二）》的约定，予以支持。
综上所述，本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。华品公司与金亿公司签订的《建设工程施工合同》及补充协议，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，该合同合法有效，应受法律保护。华品公司按照合同约定完成涉案工程建设，且该工程竣工后经验收合格并交付给金亿公司使用，金亿公司应按照合同约定支付工程款。为了确保案件处理结果的公平公正，应按鉴定机构出具的鉴定意见作为认定本案讼争工程造价的依据。本案讼争工程的造价为53117382元，扣除金亿公司已支付的款项4919万元，还应支付工程款3927382元。金亿公司未依合同约定付款，已构成违约，应依照协议约定承担逾期付款违约金。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下：
一、被告福建金亿电子有限公司应于本判决生效后十日内支付原告福建华品建设有限公司尚欠的工程款3927382元；
二、被告福建金亿电子有限公司应于本判决生效后十日内支付原告福建华品建设有限公司逾期付款违约金（该违约金以3927382元为本金自2014年6月15日起至本判决确定的履行期限内支付工程款之日止，按照月利率2%计算）；
三、驳回原告福建华品建设有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费144988元，由原告福建华品建设有限公司负担112430元，由被告福建金亿电子有限公司负担32558元。鉴定费用232300元，由原告福建华品建设有限公司负担116150元，由被告福建金亿电子有限公司负担116150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 林腾龙
审 判 员 邓群生
人民陪审员 吕士北
二〇一七年六月二十日
书 记 员 陈玉麒
附本判决所依据的主要法律条文：
一、《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。