河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）冀02民终3588号
上诉人（原审被告）：刘树海，男，1971年5月5日出生，汉族，现住滦县滦州。
委托诉讼代理人：刘亚群，河北翰海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司。
负责人：魏宝兴，该公司经理。
委托诉讼代理人：李敬辉，河北李敬辉律师事务所律师。
原审原告：解宝臣，男，1972年7月3日出生，汉族，现住滦县滦州。
上诉人刘树海因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司财产保险合同纠纷一案，不服河北省滦县人民法院（2017）冀0223民初4048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘树海委托诉讼代理人刘亚群、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司委托诉讼代理人李敬辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘树海上诉请求：依法撤销原判第二项，认定保险单特别约定第一款第三条免责条款无效，改判由保险公司赔偿解宝臣的经济损失，上诉费用由保险公司承担。事实和理由：一审法院认定保险条款虽是格式条款，但有投保人或被保险人签字，就证实保险公司已经履行了向被保险人刘树海的告知义务，判决刘树海赔偿解宝臣49021.5元是错误的。在本案中，保险公司未在保险单上作出足以引起投保人注意标记，也未对条款内容以书面或口头形式向刘树海作出明确说明，该条款无效。一审法院适用法律不当，应适用保险法第17条判决。
中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司答辩称：第一，上诉人投保的雇主责任险理赔范围是医疗费、伤残补助、伙食补助三项内容。不包括误工费，护理费，被抚养人生活费等项目。该理赔范围的约定不属于免责条款。上诉人认为保险公司对理赔范围的约定作为免责条款无效没有法律依据。第二、理赔范围不需要向投保人明确解释和说明。上诉人的主张属于对免责条款的规定理解不当。第三、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，维持原判。
解宝臣向一审法院起诉请求：依法判令被告赔付原告经济损失109214元，本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理查明：2014年11月27日，被告刘树海作为投保人和被保险人在被告人保唐山市分公司为其所聘用的1名员工投保了雇主责任保险。保单注明保障内容为：每人伤亡赔偿限额200000元；每人医疗费赔偿限额30000元。保险期限自2014年11月28日零时起至2015年11月27日二十四时止。原告解宝臣系被告刘树海的×××号车雇佣司机。2015年8月12日2点左右原告在装货过程中，由于车辆溜车，从车上掉下来受伤。原告解宝臣被当即送往唐山市第二医院救治,住院治疗12天，经诊断为：左跟骨闭合粉碎骨折，左外踝撕脱骨折（闭合），右足跟皮肤组织挫伤。原告花费检查费477.40元，医疗费20278.18元。2016年5月23日原告解宝臣在滦县人民医院开支检查费114元。2016年6月29日唐山华北法医鉴定所接受河北瀚海律师事务所委托，对原告伤情进行鉴定作出《（唐华【2016】临鉴字第1161号）鉴定书》鉴定意见：1、根据GB18667-2002标准，被鉴定人损伤符合4.10.10-d，评定为拾级伤残。2、二次手术取内固定物费用壹万元。3、根据GA/T1193-2014标准,被鉴定人损伤符合10.2.17-c，误工损失日为自受伤之日起240日。4、根据GA/T1193-2014标准,被鉴定人损伤符合10.2.17-c，护理期限为自受伤之日起90日。5根据GA/T1193-2014标准,被鉴定人损伤符合10.2.17-c，营养期为自受伤之日起120日。被告人保唐山市分公司在本案审理中提供一份货车司机投保雇主责任险特别约定（修订版）内容为：1.不承担误工补助的赔偿责任；5.每次事故每人医疗费用扣除100元后按80%赔付。检查费用合计以300元为限。投保人或被保险人签字：刘树海，2014年11月27日。事故车×××重型自卸货车车辆登记车主为被告刘树海，刘树海取得了中华人民共和国道路运输证。原告解宝臣是在从事被告刘树海指派的工作中受伤。事故发生在保险期限内。一审法院认为，原告解宝臣系被告刘树海聘用的员工，其在从事被告刘树海授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动为被告刘树海创造利益的过程中受到损害，造成拾级伤残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害侵害，雇主应当承担赔偿责任。因此应由被告刘树海对原告解宝臣的损失承担赔偿责任。但由于雇主刘树海为了减轻在雇佣活动的事故风险在被告人保唐山市分公司投保了雇主责任保险，二被告之间形成保险合同关系，且事故发生在保险期间内。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。对于超过保险限额的部分由雇主承担赔偿责任的规定，被告人保唐山市分公司理应对被告刘树海应承担的损失在保险限额内对原告解宝臣进行赔偿。关于原告的损失:1.医疗费:原告提交了唐山市第二医院的门诊费、出院证、住院诊断证明、病历、门诊费、住院费及明细等证据，对上述证据的真实性本院予以确认。本院对原告在该院开支的检查费477.40元，医疗费20278.18元予以确认。对于原告2016年5月23日在滦县人民医院开支检查费114元，根据票据显示该费用的支出与原告因该起事故造成的伤情具有关联性，且费用发生在评残之前，对此本院予以确认。原告花费检查费591.40元（477.4元+114元）、医疗费20278.18元。2.住院伙食补助费：根据原告提交的住院病历，共计住院12天，按照40元/天计算，住院伙食补助费为12天×40元/天=480元。3.原告的法医鉴定意见中营养期为120日，本院予以采信，参照住院伙食补助费标准按照40元/天计算，认定营养费为120日×40元/天=4800元。4.二次手术费：根据法医鉴定，费用为10000元。5.伤残赔偿金：法医鉴定原告伤残等级为拾级，河北省2016河北省农村居民人均年纯收入11051元/年，认定伤残赔偿金为11051元/年×20年×10%=22102元。6.交通费：原告伤后住院，需产生交通费，结合实际情况，本院酌情认定交通费500元。7.鉴定费：原告诉请鉴定费3260元，因原告未提交相关票据予以证实，故本院对原告的该项诉请不予支持。8.误工费：因原告具有合法的驾驶资格、驾驶员道路运输资格，且事故发生在履行本职工作中，故该损失应依据河北省2016年交通运输行业平均工资，依据法医鉴定误工期为240日，认定误工费为37994.96元（57784元/年÷365天×240日）。9.护理费：原告虽提供了护理人员的工资收入及误工情况证明，但因证据不足，本院不予以支持，该损失应依据2016河北省农、林、牧、渔业行业标准并法医鉴定护理期为90日，认定护理费为4877.01元（19779元/年÷365天×90日）。原告解宝臣和被告刘树海对被告人保唐山市分公司提供的货车司机投保雇主责任险特别约定（修订版）不予认可，但均未提交相关证据予以证实其主张。本院认为该保险条款虽是格式条款，但在最后有投保人或被保险人签字，证实被告人保唐山市分公司其已经履行了向被保险人刘树海的告知说明义务，证实被告刘树海在投保时已知悉该条款具体内容，故本院对被告提交的上述证据予以采信。依据雇主责任险特别约定，原告花费的检查费，被告人保唐山市分公司承担300元，剩余291.40元（591.40元-300元），应由被告刘树海赔偿原告。原告花费的医疗费20278.18元，被告人保唐山市分公司赔偿原告刘树海医疗费16142.54元【（20278.18元-100元）×80%】，剩余4135.64元（20278.18元-16142.54元），由被告刘树海赔付原告。原告花费的检查费300元、医疗费16142.54元、住院伙食补助480元、营养费4800元、二次手术费10000元，共计31722.54元，应由被告人保唐山市分公司在医疗费赔偿限额内赔偿原告30000元，剩余损失1722.54元（31722.54元-30000元）应由被告刘树海赔偿原告解宝臣。原告解宝臣的伤残赔偿金22102元、交通费500元，共计22602元，应由被告人保唐山市分公司在伤亡赔偿限额内赔偿原告解宝臣，该损失未超出保险限额，被告人保唐山市分公司应依法赔付原告。原告花费的误工费37994.96元、护理费4877.01元，应依据雇主责任保险特别约定，该两项损失不属于雇主责任保险赔偿范围，因此原告的上述两项损失共计42871.97元（37994.96元+4877.01元），应由被告刘树海赔偿原告。综上被告人保唐山市分公司赔偿原告解宝臣52602元（30000元+22602元）；被告刘树海赔偿原告解宝臣49021.55元（291.40元+4135.64元+1722.54元+42871.97元）。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司于判决生效后五日内赔付原告解宝臣保险理赔款52602元；二、被告刘树海于判决生效后五日内赔偿原告解宝臣损失49021.55元；三、驳回原告解宝臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费846元，由被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司负担396元，由被告刘树海负担369元，由原告解宝臣负担81元。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为,上诉人刘树海在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司处投保了雇主责任保险，其中保险单特别约定条款第一条约定的被上诉人不承担误工补助的赔偿责任的条款，第五条约定的医疗费用扣除100元后按80%赔付，检查费用以300元为限的条款，均为排除被保险人依法享有的权利的格式条款。依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款”对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在保险单，或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”在本案中，仅是上诉人在货车司机投保雇主责任险特别约定（修订版）条款上的签字不能证明被上诉人就该免责条款对上诉人刘树海尽到了提示和明确说明义务，该免责条款对上诉人刘树海不发生法律效力，原审原告解宝臣属于医疗费项下的损失：医疗费20278.18元，住院伙食补助费480元，检查费591.40元，二次手术费10000元，营养费4800元，共计36149.58元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司应在医疗费限额内赔偿原审原告解宝臣30000元，剩余6149.58元，由上诉人刘树海赔偿。属于伤残项下的损失：伤残赔偿金22102元，交通费500元，鉴定费3260元，误工费37994.96元，护理费4877.01元，共计68733.97元，未超过伤残限额20万元，应由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司予以赔偿。综上，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司共计赔偿原审原告解宝臣98733.97元，上诉人刘树海赔偿赔偿原审原告解宝臣6149.58元。综上所述，上诉人刘树海的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销河北省滦县人民法院（2017）冀0223民初4048号民事判决；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司于判决生效后10日内给付解宝臣保险理赔款98733.97元；
三、上诉人刘树海于判决生效后10日内赔付解宝臣损失6149.58元；
四、驳回解宝臣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费846元，二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长王树丽
审判员李贵志
审判员杨晓娣
二〇一八年六月十一日
书记员赫云