江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）镇商终字第342号
上诉人（原审被告）江苏沪港装饰有限公司镇江分公司，住所地江苏省扬中市经济开发区港隆路科创中心。
负责人ＸＸＸ，该公司经理。
委托代理人戴鸣鹤，扬中市法律援助中心律师。
委托代理人王文浪，江苏正新律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）镇江市宏联建筑配套装饰有限公司，住所地江苏省镇江市润州区蒋乔蒋家门村。
法定代表人马明亮，该公司总经理。
委托代理人强强，江苏汇典律师事务所律师。
委托代理人薛艳东，江苏汇典律师事务所律师。
原审被告江苏沪港装饰有限公司，住所地江苏省如皋市长江镇如港路3号-201。
法定代表人苏小兰，该公司董事长。
上诉人江苏沪港装饰有限公司镇江分公司（以下简称沪港镇江公司）因与被上诉人镇江市宏联建筑配套装饰有限公司（以下简称宏联公司）、原审被告江苏沪港装饰有限公司（以下简称沪港公司）加工合同纠纷一案，不服镇江市润州区人民法院（2015）润商初字第0001号民事判决向本院提起上诉。本院于2015年9月1日立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月25日进行了审理。上诉人沪港镇江公司的负责人ＸＸＸ及委托代理人戴鸣鹤、被上诉人宏联公司的委托代理人强强到庭参加诉讼，原审被告沪港公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
宏联公司一审诉称：2013年5月23日，宏联公司与沪港镇江公司签订加工合同，由宏联公司为该公司承建的扬中西来桥镇幸福花苑二期1#-20#楼加工制作铝合金门窗，同年7月13日，双方又签订了补充协议，将原合同中的10#、11#、12#、19#、20#楼的铝合金门窗由沪港镇江公司交由其他单位施工，宏联公司已加工制作完成的10#、11#、12#楼的铝合金外框出售给沪港镇江公司，计价款291747.78元，并约定协议签订后5日内先付款10万元，余款191747.78元于交货后10日内付清。嗣后，宏联公司依约履行了合同义务，经双方确认，宏联公司加工制作安装的铝合金门窗价款为4553945.73元，加上出售给沪港镇江公司的外框架291747.78元，合计4845693.51元，但沪港镇江公司仅支付价款2397500元，尚欠2448193.51元，故要求沪港镇江公司支付欠款并承担逾期付款利息60000元，由于沪港镇江公司不具备法人资格，应由其法�单位即沪港公司承担共同还款责任。
沪港镇江公司及沪港公司一审共同辩称：1、宏联公司诉称欠款不实，该欠款因工程量增减较多，及沪港镇江公司与总承包方所决算的价款少于宏联公司诉请的价款，应依合同约定进行审计后才能确定欠款数额；2、宏联公司拖延工期应承担违约责任；3、按合同约定总价款5%的质保金尚未到期；4、宏联公司应开具发票给沪港镇江公司。
一审法院经审理查明：2013年5月23日，宏联公司与沪港镇江公司签订加工合同，由宏联公司为沪港镇江公司承建的扬中西来桥镇幸福花苑二期1#-20#楼加工制作、安装铝合金门窗，并对窗型类别、面积、单价及材料规格、颜色等作了约定，总价款约为710万元，同时约定，铝合金门窗的价格不含检测费和税收，由宏联公司提供合同价的材料发票给沪港镇江公司，以实际总金额为准；�算方式为沪港镇江公司按约定的单价与宏联公司结算，合同签订后付合同总价款的15%，外框安装结束付合同总价款的20%，内扇安装结束付合同总价款的25%，宏联公司安装结束后提供决算书（含电子文件），沪港镇江公司必须在三个月内审计结束并支付到审计价的95%，余款5%在安装结束后两年内付清，并规定宏联公司的违约责任为如工程质量不符合要求，负责无偿修理或返工，保修期为两年，沪港镇江公司的违约责任为未按合同履行时除竣工日期顺延外，还应赔偿宏联公司的损失。同年7月13日，宏联公司与沪港镇江公司又签订了补充协议，约定由于沪港镇江公司将双方于2013年5月23日所签订合同中的10#、11#、12#、19#、20#楼的铝合金门窗交给其他单位施工，宏联公司已加工制作完成的10#、11#、12#楼外框成品出售给沪港镇江公司，总价款为291747.78元，其�价中不含税收等费用，宏联公司提供原材料发票给沪港镇江公司，价款一次性包死，协议签订后5日内沪港镇江公司支付10万元，交货后10日内付清余款191747.78元。协议签订后，宏联公司依约完成了合同约定的义务，2014年3月10日宏联公司制作了（1#-9#、13#-18#楼）门窗工作量汇总表（并含具体数量、面积、单价、总价）给沪港镇江公司，总价款为4553945.73元，同年3月17日，沪港镇江公司负责人签字予以确认，两份合同的总价款为4845693.51元，沪港镇江公司从2013年5月至2014年7月，陆续支付给宏联公司价款计2397500元，尚欠价款为2448193.51元。一审庭审中，宏联公司提出多次向沪港镇江公司催要欠款，并提供律师函为证，沪港镇江公司承认该事实，但辩称未付款是总承包方未能按时付款。同时，宏联公司同意将第一份合同中的总价款扣减5%即227697.29元作为质保金，另行向沪�镇江公司主张，故尚欠款为2220496.22元，为此宏联公司要求沪港镇江公司支付欠款并承担从2014年6月17日起至还清欠款止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算的逾期付款利息；沪港镇江公司在一审庭审中对所付价款2397500元无异议，但提出双方的业务系由案外人介绍双方订立，并提供了该案外人的电话录音，证明该案外人同意和宏联公司协调减少价款，但未提供证据证明其得到宏联公司的授权，宏联公司也不予认可；同时沪港镇江公司还提供了在双方结算前的部分工程联系单及其和总承包方的联系单和分包合同，以证明双方在履行合同中有增减项及价款未确定，需要进行鉴定以确定工程价款，并提出宏联公司延误工期，但未提供相应证据予以证实。一审法院另查明，沪港镇江公司的法人单位为沪港公司。
一审法院认为：宏联公司与沪港镇江公司所签订�加工合同及补充合同有效，宏联公司依约履行自己的合同义务后，制作了结算凭证并得到沪港镇江公司的认可，双方对合同总价款已不存在异议。宏联公司要求沪港镇江公司支付扣除质保金后的尚欠价款的请求应予支持。依照双方合同约定，宏联公司安装结束后提供决算书给沪港镇江公司，沪港镇江公司审核确认后应在三个月内付款至总价款的95%，由于沪港镇江公司未能按约及时付款，已构成违约，宏联公司要求其从2014年6月17日起至还清欠款止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算的逾期付款的利息请求，应予支持；宏联公司与沪港镇江公司之间的合同价款，已经双方签字确认，并不存在争议，沪港镇江公司以总价款不能确定为由要求进行鉴定的辩称意见，一审法院不予采纳；由于双方在合同中约定了价格中不含税，在本案中沪港镇江公司要求宏联公司开具发票应由沪港镇江公司支付总价款17%的税款后，由宏联公司开具增值税发票给沪港镇江公司；沪港镇江公司提出宏联公司违约，因无相关证据证实，一审法院不予采纳。由于沪港公司是沪港镇江公司的法人单位，应对其分支机构不能偿还宏联公司的欠款承担还款责任。
据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、沪港镇江公司应于判决发生法律效力之日起十日内向宏联公司支付价款2220496.29元及利息（从2014年6月17日起至还清欠款止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）；二、沪港公司在沪港镇江公司不能偿还上述欠款时，承担偿还责任；三、沪港镇江公司支付税款823767.90元给宏联公司后十日内，由宏联公司开具4845693.51元的增值税发票给沪港镇江公司。案件受理费25864元，财产保全费5000元，合计30864元，由沪港镇江公司及沪港公司连带负担。
沪港镇江公司不服一审法院判决，向本院提起上诉称：一、一审认定事实不清、证据不足，判决结果错误。1、结算方式应按实际工程量计算，合同中约定“最终按实际总金额为准”，且根据沪港镇江公司提供的电话录音，宏联公司认可按实际尺寸结算。故宏联公司依据沪港镇江公司负责人签名的“已核工作量”进行结算依据不足；2、宏联公司延误了六个月工期，应承担违约责任，沪港镇江公司不应当承担延期付款的违约责任，且宏联公司至今未向沪港镇江公司提供工程结算书等资料；3、宏联公司在诉讼中未提出开具增值税发票及交纳税金的诉讼请求，庭审中也没有增加该请求，一审判决要求沪港镇江公司承担开具增值税发票税金的义务，违反不诉不理原则，且本案为加工承揽合同纠纷，开具的应当是加工费的发票；4、沪港镇江公司在工程施工前曾提供门窗的图纸给宏联公司，但宏联公司并没有按图纸尺寸制作，所以工程款结算应当按照实际尺寸结算，本工程是一转包工程，沪港镇江公司并未在此工程中获利。二、一审程序不当，适用法律错误，超越职权。1、加工承揽合同中双方约定审计是付款的必经程序，一审法院将沪港镇江公司负责人在宏联公司打印好的工程结算单上签字视为审计程序不当；2、一审中没有组织双方对沪港镇江公司提供的录音证据进行举证、质证。故请求二审法院发回重审或改判。
宏联公司二审辩称：一审法院认定事实清楚、证据充分、程序合法、法律适用正确，沪港镇江公司的上诉理由不能成立。理由如下：1、沪港镇江公司所述在合同中添加“最终�实际总金额为准”的过程没有证据证实，同时，这句话添加在备注栏第9条后面，第9条的内容是“以上单价不含检测费、税金，乙方提供合同价的材料发票给甲方做账”，可见是对“乙方提供合同价的材料发票给甲方做账”的补充，并非针对结算方式。并且，合同第二条第2项结算方式中明确约定了结算方式：“甲方按以上单价同乙方结算，工作量按门窗洞口尺寸计算”，如果当时双方有争议，应当在这句话之后添加“工作量按加工制作的铝合金外框尺寸计算”；2、《江苏省建筑与装饰工程计价定额》中明确规定铝合金门窗按门窗洞口面积以平方米计算，因此，无论根据合同约定还是工程量计价规则，按洞口面积计算都是合法的；3、沪港镇江公司称宏联公司延误工期且未提交决算资料没有证据证明，且与事实不符；4、关于增值税发票及税金问题，合同备注栏第9条�定“以上单价不含检测费、税金”，所以宏联公司主张的加工承揽价款中不包含税金，而合同双方具有开具发票和支付税金的法定义务，沪港镇江公司在一审庭审中明确主张要求宏联公司开具发票，所以一审法院予以支持，并按合同的约定要求沪港镇江公司支付税金不违反法律规定和合同约定；5、门窗制作尺寸不等同于结算尺寸，双方合同约定的工作量是按门窗洞口尺寸计算，并且关于转包情况宏联公司并不清楚；6、合同中约定“甲方必须在三个月内审计结束并支付到审计价格的95%，余款5%在安装结束后二年内付清”，但并没有约定委托审计。2014年3月10日，宏联公司将门窗工作量的决算资料给沪港镇江公司，沪港镇江公司用了近一周的时间进行了审计，并由其负责人签署了“已核工作量”的审计意见，并签名确认，符合合同约定；7、沪港镇江公司一审中�供的沪港镇江公司负责人ＸＸＸ与陈友福的通话录音，沪港镇江公司在一审庭审中进行了举证，宏联公司也发表了质证意见，即认为该录音不是双方当事人之间的通话记录，即使是真实的，也与本案没有关联性，且徐友福并不是宏联公司的代理人，其发表的意见不代表宏联公司。综上，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告沪港公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩状和证据。
为支持其上诉请求，沪港镇江公司二审审理过程中向本院提交了以下证据：1、录音光盘一份，证明一审程序违法，一审法院称一审中提交的录音证据没有给宏联公司，但宏联公司已经知道录音内容；2、幸福花苑二期铝合金门窗大样图复印件，证明宏联公司没有按照设计图纸进行施工，但结账时是按照图纸尺寸进行结算。宏联公司质证认为，1、一审中沪港镇江公司提供的录音�盘进行了质证，二审中沪港镇江公司提供的录音光盘与本案没有关联性，2、图纸是复印件，对真实性无法确认。本院认为，根据一审庭审笔录，沪港镇江公司一审中提供的录音光盘法庭已经组织双方当事人进行了举证、质证，所以二审中沪港镇江公司提供的录音光盘的证明目的不能成立，关于图纸由于是复印件，本院对其真实性不予认可。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本案二审争议焦点为：1、双方争议的加工款的总金额是多少，总金额是否需要委托审计后确定；2、沪港镇江公司是否应当支付延期利息；3、沪港镇江公司是否应当向宏联公司支付税金并由宏联公司开具增值税发票。
本院认为，宏联公司与沪港镇江公司之间存在加工合同关系，双方均应当按照合同约定履行义务。关于双方争议的合同总价款，宏联公司在�工完成后制作价格汇总表，加盖公章后交由沪港镇江公司核对，一周后沪港镇江公司负责人对价格汇总表签名予以确认，据此，该价格汇总表上的价款应作为双方结算的依据。关于总金额是否需要委托审计后确定的问题，合同约定沪港镇江公司须在宏联公司提供决算书的三个月内审计结束并付款，据此，合同中约定的审计是指沪港镇江公司单方对宏联公司决算书的审计，而非双方共同委托审计。本案中，沪港镇江公司负责人在宏联公司提供的价格汇总表上签名确认，并表明工作量已经经过核对，说明其对总金额的认可。故沪港镇江公司认为不应以该份价格汇总表作为结算依据的上诉理由不能成立。
关于沪港镇江公司是否应当支付延期利息的问题，根据合同约定，沪港镇江公司须在宏联公司提供决算书的三个月内审计结束并付款，而宏联公司于2014年3月10日向沪港镇江公司提交价格汇总表，故沪港镇江公司应在2014年6月10日前审计并付款。而截至目前，沪港镇江公司仍有部分款项未付，因此一审法院根据宏联公司的主张要求沪港镇江公司承担从2014年6月17日起至还清欠款之日的利息，符合法律规定和合同约定。关于宏联公司是否存在延误工期的问题，沪港镇江公司并未提供证据予以证明。故沪港镇江公司认为其不应当支付延期付款利息的上诉理由不能成立。
关于沪港镇江公司是否应当向宏联公司支付税金并由宏联公司开具增值税发票的问题，本院认为，双方当事人之间存在加工合同关系，宏联公司负有向沪港镇江公司开具发票的法定义务，且沪港镇江公司在一审庭审中明确要求开具增值税发票，故一审在要求沪港镇江公司支付价款的同时判决宏联公司开具增值税发票并无不当。关于税款，由于双方在合同中约定合同价款不含税收，因此税款应当由沪港镇江公司在价款之外另行支付给宏联公司。
综上，一审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34455元，由上诉人江苏沪港装饰有限公司镇江分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱宝华
代理审判员 李 洁
代理审判员 陶 然
二〇一五年十一月五日
书 记 员 许宏远