北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终1889号
上诉人（原审被告）：北京饮一食一道餐饮有限责任公司，住所地北京市朝阳区朝阳公园路6号院17号楼L-BS-109。
法定代表人：石坚，总经理。
委托诉讼代理人：郑晓丽，北京君途律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵丽娜，女，1983年8月18日出生。
委托诉讼代理人：韩卫丽，北京华标律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王光裕，北京华标律师事务所实习律师。
上诉人北京饮一食一道餐饮有限责任公司（以下简称餐饮公司）因与被上诉人赵丽娜劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初14088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
餐饮公司上诉请求：1.改判不支付赵丽娜2015年9月1日至9月30日工资差额1738.5元；2.改判不支付赵丽娜2016年3月1日至15日工资差额1350.62元；3.改判不支付赵丽娜2016年3月16日至5月21日工资损失3084.14元；4.改判不支付赵丽娜2016年6月15日至2017年2月13日工资55758.6元；5.改判赵丽娜与餐饮公司劳动关系存续期间为2015年9月1日至2016年3月15日；6.上诉费由赵丽娜承担。事实和理由：赵丽娜与餐饮公司劳动关系存续期间为2015年9月1日至2016年3月15日，餐饮公司与赵丽娜解除劳动关系符合法律规定，自2016年3月16日起即不需要支付工资；2015年9月1日至9月30日期间为试用期，已经足额发放工资，不需要支付工资差额。赵丽娜的诉讼请求在一审期间变更，但是一审审理范围不应超过仲裁请求。
赵丽娜辩称，同意一审判决，不同意餐饮公司的上诉请求。
赵丽娜向一审法院起诉请求：1.确认2015年9月1日至2017年2月13日期间双方存在劳动关系；2.撤销餐饮公司作出的解除劳动合同通知书，双方不再继续履行劳动合同；3.支付2016年2月1日至2月29日的差额工资1001元；4.支付2016年3月1日至3月15日拖欠工资4828元；5.支付2016年3月16日至2017年2月13日期间的工资损失77000元；6.支付2015年9月1日至2015年9月30日期间的工资差额1738.5元；7.支付生产费用111840.5元、2016年6月15日至2016年10月25日生育津贴41196元。
一审法院认定事实：赵丽娜就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2016]第11245号裁决书，裁决：确认双方2015年9月1日至2016年5月23日存在劳动关系；撤销餐饮公司作出的解除劳动合同通知，双方继续履行劳动合同；餐饮公司支付2015年9月1日至30日期间的工资差额1738.5元、2016年3月1日至3月15期间的工资损失1350.62元、2016年3月16日至5月21日期间的工资3084.14元、2016年6月15日至8月5日期间产假工资12133.33元；驳回赵丽娜其他仲裁请求。赵丽娜不服，诉至一审法院。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.赵丽娜入职及工作情况，赵丽娜于2015年9月1日入职餐饮公司，担任总裁助理，双方签订有期限为2015年9月1日至2016年8月31日的劳动合同书；赵丽娜月工资标准7000元（其中基本工资6000元、岗位工资500元、全勤奖500元），双方约定每月10日以银行打卡形式支付上月自然月整月工资。
2.关于劳动合同解除情况，2016年3月15日14：29分餐饮公司给赵丽娜发邮件解除劳动关系，邮件内容为：由于你现在个人情况，并请假一个月，无法正常工作，所以劳动合同无法继续履行，公司根据劳动合同法第三十九条和四十七条做出决定，希望你能够站在公司角度认真考虑，并完成相关手续，如有任何问题，可与我联系，希望你有更好的发展。邮件附件为解除劳动合同通知书，内容为：由于您无法保证八小时工作时间，并且无法保证公司的工作效率，且无法在总经理凯博工作时间辅助凯博先生的工作，不能按时完成公司交与的工作任务，在工作时间内擅自离岗，并且不听从管理人员建议并在工作时间与之争吵给公司造成不良影响，公司作出如下决定并通知您：由于您现在已不能胜任公司给予的岗位，致使劳动合同无法继续履行，根据劳动合同法第三十九条和第四十七条的规定，我司提前一个月书面通知您，希望您尽快到公司签署并办理离职手续。赵丽娜主张餐饮公司系违法解除。餐饮公司主张赵丽娜连续旷工三天以上可以解除合同，并出示了2016年2月、2016年3月考勤表（该证据显示赵丽娜2016年2月没有出勤情况，3月1日显示9：00一次打卡、3月2日显示18：00一次打卡、3月3日、4日、6日、7日没有打卡记录，5日显示18：01一次打卡，3月9、10、11、12日正常打卡，13日开始没有打卡情况）、劳动合同（第十七条规定证明赵丽娜阅读员工手册并签字确认；第三十二条规定：双方同意，甲乙双方另行签订的与本合同有关的培训协议与竞业限制协议等（如有）以及甲方依法制定并不时依法修订的公司各项规章制度和《员工手册》为本合同附件，具有同等的法律效力）、员工手册（显示为2015年10月版）等予以佐证。赵丽娜对劳动合同书真实性认可，证明目的不认可，对员工手册真实性不认可，称员工手册显示是2015年10月实施，其是2015年9月1日入职，说明入职时没有员工手册；对考勤表不予认可，称公司是人工记录考勤不是打卡记录考勤的。餐饮公司称员工手册2015年10月进行修订，依据劳动合同第三十二条的规定，属于合同附件。赵丽娜于2017年2月13日给餐饮公司发送了解除劳动关系通知书，餐饮公司认可收到该通知书，但不认可该解除理由。
3.关于赵丽娜所主张的欠付工资及其生育情况，赵丽娜主张其2015年9月正常出勤，2016年2月24日、25日、26日、27日上班，其他时间请事假；工作到2016年3月12日（3月1日至3月12日正常出勤），3月15日之后开始请病假，2016年6月15日开始休产假；赵丽娜就其主张出示银行流水（证明工资支付情况，该证据显示2015年9月工资5261.5元、2015年10月工资7000元、2015年11月工资7000元、2015年12月工资3957元、2016年1月工资7000元，2016年2月工资1091元）、邮件（打印件）、微信、短信（证明其2016年3月15日、2016年4月13日、2016年5月16日分别向公司请假一个月）、快递单、请假单及临床证明（证明请病假的事实，诊断证明分别为2016年3月14日、2016年4月12日及2016年5月16日均显示建议赵丽娜休一个月，加盖有北京和睦家妇产科专用章字样的印章）、出生医学证明（证明生育情况，显示赵丽娜2016年6月30日生育）。餐饮公司认可银行流水的真实性，认可是公司支付的工资，但不认可存在差额；对邮件、微信及短信、请假单、临床证明的真实性不予认可；对快递单的证明目的不予认可，称不能显示公司名称、注册地址及签收情况；对医学出生证明的真实性予以认可。
一审法院认为，关于劳动关系解除，餐饮公司作为用人单位，应对劳动关系解除的合法性负有举证责任。餐饮公司出示的员工手册系2015年l0月版，说明并非赵丽娜2015年9月1日入职签订劳动合同时领取的员工手册；餐饮公司就赵丽娜入职时签收的员工手册及内容未予举证，亦未就其所述修订后的员工手册履行公示及告知义务，故餐饮公司与赵丽娜解除劳动关系行为缺乏制度依据，不符合法律规定，应予撤销。该解除行为被撤销后，双方劳动合同应继续履行至赵丽娜产假、哺乳期满；但鉴于赵丽娜主动于2017年2月13日给餐饮公司发送了解除劳动关系通知书，双方劳动关系应于此时解除，双方无需继续履行；因餐饮公司就解除行为存在过错，其应按正常工资标准支付2016年6月15日至2017年2月13日产假、哺乳期期间的工资；赵丽娜再行主张生育津贴，缺乏法律依据，一审法院不予支持。
关于赵丽娜所主张的欠付工资的差额，餐饮公司就赵丽娜出勤情况出示了2016年2、3月的考勤表，赵丽娜虽不予认可，但未就此提供反证，故一审法院采信该考勤表所显示的出勤情况。因此，赵丽娜要求支付2016年2月工资差额，缺乏事实依据，一审法院不予支持，但餐饮公司应支付2016年3月1日至15日期间工资。根据赵丽娜出示的临床证明，可以证明赵丽娜2016年3月16日至5月21日期间系病假，餐饮公司应支付赵丽娜该期间的病假工资。双方对仲裁裁决由餐饮公司支付2015年9月1日至2015年9月30日期间的工资差额1738.5元均无异议，一审法院对此予以确认。
赵丽娜系在私立医院进行生产，其要求报销生育费用，缺乏依据，一审法院不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、四十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、确认赵丽娜与餐饮公司于2015年9月1日至2017年2月13日期间存在劳动关系；二、撤销餐饮公司作出的解除劳动合同通知书，双方不再继续履行劳动合同；三、餐饮公司于判决生效之日起三日内给付赵丽娜2015年9月1日至30日期间工资差额1738.5元；四、餐饮公司于判决生效之日起三日内给付赵丽娜2016年3月1日至15日期间工资差额1350.62元；五、餐饮公司于判决生效之日起三日内给付赵丽娜2016年3月16日至5月21日期间的工资损失3084.14元；六、餐饮公司于判决生效之日起三日内给付赵丽娜2016年6月15日至2017年2月13日期间的工资55758.62元；七、驳回赵丽娜其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于劳动关系解除，餐饮公司作为用人单位，应对劳动关系解除的合法性承担举证责任。餐饮公司出示的员工手册系2015年l0月版，而赵丽娜于2015年9月1日入职，餐饮公司就赵丽娜入职时签收的员工手册及内容未予举证，亦未就其所述修订后的员工手册履行公示及告知义务，故餐饮公司与赵丽娜解除劳动关系行为缺乏依据，不符合法律规定。因此，双方劳动合同应继续履行至赵丽娜产假、哺乳期满，但鉴于赵丽娜主动于2017年2月13日给餐饮公司发送了解除劳动关系通知书，双方劳动关系应于此时解除。
关于工资支付问题。对仲裁裁决由餐饮公司支付2015年9月1日至2015年9月30日期间的工资差额1738.5元，赵丽娜在一审中未提出异议，餐饮公司对此未向法院起诉，故一审法院对此予以确认，并无不当。根据餐饮公司就赵丽娜出勤情况出示的2016年3月的考勤表，餐饮公司应根据赵丽娜的出勤情况支付2016年3月1日至15日期间工资。根据赵丽娜出示的临床证明，可以证明赵丽娜2016年3月16日至5月21日期间系病假，餐饮公司应支付赵丽娜该期间的病假工资。因餐饮公司就解除行为存在过错，其应按正常工资标准支付2016年6月15日至2017年2月13日产假、哺乳期期间的工资。
关于一审中赵丽娜增加诉讼请求一项，本院认为，由于劳动关系具有持续性的特点，赵丽娜一审中诉讼请求相对仲裁请求增加的部分，系基于同一劳动关系产生，与诉争请求不可分，故一审法院予以一并审理并无不当，本院予以支持。
综上所述，餐饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京饮一食一道餐饮有限责任公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建刚
审 判 员 李 淼
审 判 员 龚勇超
二〇一八年三月二十日
法官助理 张雅霖
书 记 员 徐 曼