湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桃刑初字第353号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人敖某甲，男，1972年11月30日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化；因涉嫌犯赌博罪于2015年7月16日被桃源县公安局刑事拘留，同年8月6日被桃源县公安局决定取保候审，同年12月25日被本院决定取保候审。
被告人黄某某，男，1987年3月10日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化；因涉嫌犯赌博罪于2015年7月15日被桃源县公安局刑事拘留，同年8月6日被桃源县公安局决定取保候审，同年12月25日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2015）336号起诉书指控被告人敖某甲、黄某某犯赌博罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2016年3月25日根据公诉机关的建议决定对本案延期审理，同月31日根据公诉机关的建议决定对本案恢复审理，并于同年4月6日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员汤秀平出庭支持公诉，被告人敖某甲、黄某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2015年5月至6月间，被告人敖某甲邀集被告人黄某某等人先后3次组织赌博人员在敖某乙（另案处理）位于桃源县茶庵铺的家中赌博，共抽头渔利人民币（下同）11600元；2015年5月间，黄某某伙同曾某某（在逃）先后2次组织赌博人员在桃源县漳江镇、茶庵铺镇进行赌博，抽头渔利8800元。具体事实分述如下：
1.2015年6月28日，被告人敖某甲要吴某甲帮忙邀人推牌九，吴某甲邀来王某某。随后，敖某甲电话告知敖某乙要在其位于桃源县茶庵铺镇贺家垭村的家中推牌九，敖某乙见有利可图便同意，并应要求驾车前往杨溪桥乡接王某某。当晚，敖某甲、黄某某、傅某某、王某某坐正方，李某甲、张某某搭“虾米”，王某某输了1万余元。敖某甲抽头3800元，除去800元开支后，分给吴某甲、黄某某各500元，付给敖某乙场地费、车费700元，剩余1300元归己所有。
2.2015年6月29日，被告人敖某甲联系被告人黄某某在敖某乙家中推牌九，并要敖某乙驱车接王某某。当晚，敖某甲、王某某、黄某某、李某乙坐正方，李某甲、张某某、“李老三”（真名不详）搭“虾米”，王某某输了近6万元。敖某甲抽头4800元，除去800元开支后，分给黄某某、吴某甲各800元，付给敖某乙场地费、车费700元，剩余1700元归己所有。
3.2015年5月某天，被告人敖某甲邀集“伟二”（真名不详）、黄某某与谢某某邀来的吴某乙一起推牌九。随后，敖某甲电话联系敖某乙在其家中推牌九，敖某乙同意后，敖某甲等人前往其家中。当晚，敖某甲、黄某某、“伟二”、吴某乙坐正方，“伟二”输了近7万元。敖某甲抽头3000元，除去开支800元后，付给敖某乙场地费300元。
4.2015年5月初某天，被告人黄某某要曾某某邀集吴某乙推牌九，二人商议抽的钱平分。随后，黄某某等人来到桃源县城月亮城宾馆，敖某甲、黄某某、“伟二”、吴某乙坐正方，吴某乙输了5万余元。黄某某、曾某某抽头2000余元，后二人平分。
5.2015年5月初某天，被告人黄某某、曾某某邀集赌博人员推牌九。随后，敖某甲与黄某某等人前往敖某甲舅舅万某某家中赌博，黄某某、敖某甲与“桃二”、吴某乙、“伟二”坐正方，吴某乙输了14万余元。黄某某、曾某某抽头6800元，付给万某某场地费1000元后，剩余二人平分。
案发后，被告人敖某甲、黄某某在接到公安机关电话通知后主动投案，如实供述了上述事实。敖某甲上交赃款18000元，黄某某上交赃款15000元，曾某某上交赃款20000元，敖某乙上交赃款2900元，公安机关予以扣押。
经社区矫正机构审前社会调查，被告人敖某甲、黄某某时表现一般，均系初犯，再犯罪风险低，帮教条件较好，其所在社区愿意对其进行帮教。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人敖某乙、曾某某、傅某某、吴某乙、周某某、闵某某的证言，敖某甲、黄某某、敖某乙的现场指认笔录、现场照片，桃源县公安局追缴决定书，湖南省非税收入一般缴款书，线索来源和抓获材料，湖南省适用社区矫正调查评估报告2份，以及被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人敖某甲、黄某某以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利达5000元以上，且赌资数额累计达到50000元以上，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人在案件初查阶段接到公安民警电话通知后主动到案，如实供述其罪行，应认定为自首，依法予以从轻处罚。公诉机关认定二被告人系坦白不当，不予支持。二被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。公安机关扣押的部分赌资及违法所得55900元应予追缴，上缴国库。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一、二项，第八条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人敖某甲犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
二、被告人黄某某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
三、公安机关扣押的赌资及违法所得55900元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 艾艳萍
人民陪审员 文爱平
人民陪审员 王帮海
二〇一六年四月六日
书 记 员 李 蓉
附件：本案适用的法律和司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。