海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）海南二中刑终字第302号
原公诉机关海南省乐东黎族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某明，男。因本案于2014年12月13日被刑事拘留，2015年1月15日被逮捕。现羁押于海南省乐东黎族自治县看守所。
海南省乐东黎族自治县（以下简称乐东县）人民法院审理乐东县人民检察院指控原审被告人刘某明犯诈骗罪一案，于2015年10月13日作出（2015）乐刑初字第288号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料和一审的庭审笔录，讯问被告人及审查被告人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年12月9日，被告人刘某明伙同“基头”、“十六”、“科长”、司机等四名男子（均具体身份不详，在逃）驾驶一辆小轿车到乐东县抱由镇，入住金山宾馆。而后，被告人刘某明与“基头”、“十六”、“科长”、司机等人驾车在抱由镇周边寻找目标，预谋实施诈骗，由“基头”、“十六”、“科长”假冒学校、防疫站工作人员诈骗被害人购买无厂名、厂址的“洋洁牌抗菌素”，由被告人刘某明负责送货及收取款项。2014年12月10日9时许，一名同伙假冒保显农场子弟学校工作人员到保显农场中心大道卢某珍经营的商铺，佯装准备订购一批物品，索要了卢某珍商铺电话号码。2014年12月10日10时许，一名同伙假冒万冲学校校长到于某勇经营的乐中农场顺发家俬店，向在店里的刘某词（于某勇妻子）表示欲订购一批电脑桌椅，并索要了于某勇的电话。
2014年12月11日9时许，被告人刘某明的同伙假冒万冲学校校长用手机（130＊）联系于某勇，冒用万冲学校校长的名义订购一批电脑桌椅。几分钟后，该同伙再次用手机（130＊）联系于某勇，以与当地防疫站因发票问题闹翻为由，让于某勇帮忙向乐东县防疫站代购五箱“洋洁牌抗菌素”，待后与电脑桌椅送到学校才一起结账，并提供县防疫站“李科长”手机号码130＊给于某勇。于某勇信以为真，就按照提供的手机号码向“科长”订购五箱“洋洁牌抗菌素”。当日14时许，被告人刘某明将五箱无厂名、厂址的“洋洁牌抗菌素”送到乐中农场顺发家俬店，从于某勇手中骗取人民币23000元。当天下午，于某勇将抗菌素、电脑桌椅送到万冲后发现被骗，于次日�上报警。
2014年12月11日10时许，被告人刘某明的同伙拨打卢某珍经营的商铺电话，假冒保显农场子弟学校工作人员订购一批物品和五箱消毒用的“洋洁牌抗菌素”，并告知乐东县防疫站有“洋洁牌抗菌素”，让卢某珍向乐东县防疫站购买五箱“洋洁牌抗菌素”。同时提供一个县防疫站的手机号码130＊给卢某珍。卢某珍信以为真，就拨打手机号码130＊订购五箱“洋洁牌抗菌素”。当日13时许，被告人刘某明将五箱无厂名、厂址的“洋洁牌抗菌素”送至卢某珍经营的商铺，从卢某珍手中骗取人民币23000元，并称一箱价值人民币4600元的“洋洁牌抗菌素”可以按5600元结算。被告人刘某明离开后，被告人刘某明的同伙再次拨打卢某珍经营的商铺电话，让卢某珍向防疫站追加购买三箱“洋洁牌抗菌素”，卢某珍就再次拨打手机号码130＊，被告人刘某明的同伙谎称去海�了，向卢某珍提供一个所谓单位会计的手机号码132＊，卢某珍拨打手机号码132＊后，对方要求先汇款再送货。16时许，卢某珍发现不妥，再次拨打对方手机，但对方的手机已全部关机，卢某珍发现被骗后立即向公安机关报案。
2014年12月12日9时许，被告人刘某明的同伙用手机（130＊）联系在志仲镇经营顺发家具店的于海川，假冒志仲镇中心小学校长订购一批办公桌椅，并让于海川代购六箱“洋洁牌抗菌素”。此时，于海川已获知父亲于某勇被骗的情况，感觉应该是诈骗父亲于某勇的该伙人在继续行骗，佯装答应代购六箱“洋洁牌抗菌素”的要求。被告人刘某明的同伙给了于海川乐东县防疫站“李科长”的电话号码132＊。于海川随后通知父亲于某勇报警。当日12时20分许，被告人刘某明按照同伙的安排，用手机（132＊）联系于海川，并将六箱无厂名、厂址的“�洁牌抗菌素”送至志仲镇顺发家具店内，要求于海川支付款项人民币27600元。就在此时，公安民警即当场将被告人刘某明被抓获，并当场从被告人刘某明处扣押一部黑色诺基亚2610型直板手机。
案发后，侦查机关对涉案手机号码1308＊、1308602****、130＊、132＊、132＊的注册信息通过全国人口信息库查询，均提示查无此人或无权限查询。
原判认定上述事实的证据有：
物证
（1）洋洁牌抗菌素。证实公安机关查获到16箱每箱20小瓶均无厂名、厂址标签的洋洁牌抗菌素。
（2）诺基亚2610手机。证实公安机关查获到作案工具诺基亚2610手机一部。
2.书证
（1）《通话清单》。证实被告人刘某明的同伙与被害人电话联系时间等情况。
（2）《相关机主信息及办案说明》。证实公安机关经在全国人口信息库查询，被告人刘某明等人所用手机注册户名均提示查无此人。
（3）《防疫站送货专用单》。证实被告人刘某明送洋洁牌抗菌素给被害人的凭据。
（4）《乐东县质量技术监督局案件协查意见》。证实本案洋洁牌抗菌素为无效产品。
（5）《乐东县疾病预防控制中心案件协作回复函》。证实乐东县疾病预防控制中心无“李科长”此工作人员，该中心也从未出售过“洋洁牌抗菌素”。送货单上盖有的“市疾病防控中心”不是乐东县疾病预防控制中心。
（6）《户籍证明》。证实被告人刘某明出生于1996年7月27日。
3.证人证言
王某的证言。证实2014年12月11日13时许，其在于某勇家俬店喝茶时，于某勇接到一个电话后，于某勇开摩托车去接回一个男子，该男子提着两个黑色塑料袋东西，于某勇问男子多少钱，男子说两�三，于某勇就给男子两万三元，然后开车送男子出去。
陈某能（万冲学校校长）的证言。证实其在2014年12月8日至12月13日在山东学习。其没有向乐中农场顺发家俬店订购家具，也没有委托该店代购洋洁牌抗菌素。
（3）罗某友（保显农场子弟学校校长）的证言。证实其没有向卢某珍订购家具，也没有委托他人去订购，也没有委托卢某珍订购消毒水。
（4）李某彬（志仲镇中心小学校长）的证言。证实2014年12月12日其没有向志仲镇顺发家具店订购家具和消毒水，也没有安排学校工作人员去订购。130＊不是其手机号码。
4.被害人的陈述及辨认笔录。
刘某词的陈述。证实2014年12月10日10时许，一个年轻男子到其店里说是学校的，要买电脑桌，并向其索要名片。其就将丈夫于某勇的名片给他。他说如果要电脑桌的话就会打电话�，然后离开。2014年12月11日17时许，其丈夫打电话给其说被人诈骗了，说早上9时许有人冒充万冲学校校长预订八张电脑桌，并让他先付款代购23000元的抗菌消毒素，等送到学校后学校说没有定这些货。
于某勇的陈述。证实2014年12月11日9时许，一个自称是万冲学校校长的男子打其手机说，昨天与其老婆刘某词预定了八张电脑桌椅，让其下午四点半送到学校找他签名后再到出纳处领取货款。约过五分钟，那男子又打电话说他与县防疫站因开发票的事闹翻了，让其帮忙购买五箱抗菌消毒素，每箱4600元，共23000元，下午与电脑桌椅一起送到学校后再付现金给其，其答应该男子的要求。接着该男子给其一个县防疫站李科长的电话1308605****。其照该男子说的联系李科长，让李科长送五箱抗菌消毒素到其店。14时许，有一名男子打其电话说其早上让送的抗菌消毒素已送到�中农场广海网吧门口，让其过去接。其就驾驶摩托车过去将那人连五箱抗菌消毒素拉回家具店里，然后付给那人23000元，那人就离开了。16时30分许，其把五箱抗菌消毒素和电脑桌椅送到万冲学校，遇到黄泽彬，黄泽彬说他们学校校长到外地学习了。其就意识到被骗了。今天（12日）早上就来派出所报案。
辨认笔录及照片。证实于某勇辨认出刘某明就是诈骗他的人。
（3）卢某珍的陈述。证实2014年12月10日9时许，有一陌生男子到其店里，自称是保显农场子弟学校的后勤工作人员，要订一些东西，要其留电话。其就将丈夫的手机号码和店里的座机号码给他。2014年12月11日那名男子打电话到店里说要购买一些圆桌、塑料凳等物品，还有消毒用的抗菌消毒素。其说店里没有抗菌消毒素。他说他有防疫站电话，让其打电话到防疫站订，并给其一个电话号码130＊。挂完电话后，其就用座机打130＊说要五盒抗菌消毒素，对方答应了。到13时许，就有一名男子送来五盒抗菌消毒素，每盒是46000元，共23000元，其就付23000元给那男子。那男子给其送货单，说在送货单上写单价5600元，把货送学校后每盒能赚1000元。那名男子走后，原先联系的男子又打电话说领导说要八盒抗菌消毒素。其说没有那么多钱了。他就说可以先订，其就打130＊手机，对方说去海口了，让其打会计的手机132＊，其就打会计手机，会计说先汇款才能送货，并给一个银行账号。到16时许，其觉得受骗了，就打那个人手机，但手机都关机了。
辨认笔录及照片。证实卢某珍辨认出刘某明就是诈骗他的人。
（4）于海川的陈述。证实2014年12月11日16时55分许，其父亲于某勇说他被一个自称是万冲学校校长的人以购买家具为由，要其代购消毒水，被诈骗�23000元。2014年12月12日9时许，有个人自称志仲镇中心小学校长（130＊）打电话给其，预购办公桌、餐桌等，并让其向乐东县防疫站代购六箱“洋洁牌抗菌素”，每箱4600元，并给其乐东县防疫站李科长的电话号码132＊。让其下午16时30分将桌椅和六箱消毒水送到学校再一起付款。其觉得和诈骗他父亲的经过相像，就答应。然后，其就打电话给其父亲于某勇。其就按父亲说的做，其就向李科长订购六箱消毒水，等民警赶过来布控。当日12时10分，一个自称是乐东县防疫站送消毒水的人电话（132＊）联系其，其告诉那送消毒水的人家具店的位置，12时20分，有个年轻陌生男子提两个黑色塑料袋装六箱消毒水到其店柜台，让其付消毒水货款27600元。这时，民警即把该男子抓获。
5.被告人刘某明的供述与辩解。证实2014年12月7日“基头”叫其来海南帮送货，8日晚到海口，�二天其就坐“基头”的车到乐东，其等共五个人在乐东县城金山宾馆住下，以“基头”为主召开了会议，“基头”要求其负责送消毒水，“基头”、“十六”负责打电话，一个较胖的人冒充科长，年龄较大的人负责开车，交待清楚后，“十六”收了其随身携带的手机、身份证，后给其一部黑色诺基亚手机和60元作为行骗所用。2014年12月10日他们开一辆黑色小轿车在乐东县城周边逛了一整天后又回金山宾馆住下。2014年12月11日11时许，“基头”和“十六”已和要买消毒水的人联系好，其等五个人就坐那辆车到一个分叉路口，“基头”让其下车，“基头”和“十六”交给其两个黑色袋里装有五箱“洋洁牌抗菌素”，“十六”交待每箱4600元，五箱共23000元。“十六”吩咐其顺着所指的路走到市场后打“基头”事先存在其手机里的电话号码。安排好后，其就顺着那条路走，中途其拦了辆摩托车到保显农场市场，当时是中午12时40分左右，其就打“基头”存在其手机里的那个电话，电话主人看见其后招手让其到店里，其按“十六”的安排，把五箱消毒水交给店老板，并收取23000元，得到钱后其马上拦一辆摩托车顺着进保显的路到写着五公里的路口下车，后打“基头”事先存在其手机上的“科长”的电话号码（手机上存两个电话号码，一个是店老板的，一个是“科长”的）告诉其位置。一会他们就开那辆车过来接其，上车后其就把刚骗得的23000元交给“十六”，“十六”给其400元。14时许，到了万冲镇三角路口，“十六”交给其五箱消毒水，叫其按刚才送货给保显农场那个店的老板的方法，再送货给万冲的店老板。其提着五箱消毒水走到一网吧门口，打“基头”事先准备好的电话号码，让电话号码的主人过来接其。电话主人开一辆摩托车过来接其到店里，其将五箱消毒水交给家具店老板，收了23000元。其离开后马上打电话告诉“科长”说事情已办妥。“科长”让其坐摩托车到前面远一点的路口下车再打电话给其。其坐一辆摩托车往乐东方向走，约驾驶了2公里下车，其打电话告诉“科长”，后“十六”、“基头”就开车来接其。其把钱交给“十六”，“十六”给其400元。2014年12月12日8时许，其等五人坐那辆车出来，10时30分许到一路口，“基头”和“十六”下车打电话，其和“科长”、司机在车上等了一个多小时，“基头”和“十六”上车，12时10分许到志仲镇，“十六”让其将六箱消毒水按前两次送货方法送货，要其收回货款27600元。其照着“十六”指的方向走到志仲镇卫生院，其打“基头”事先准备给其家具店老板的电话号码，店老板指引其到家具店，店老板说去拿钱，这时公安民警就把其抓获了。诈骗团伙共有五个人，“基头”和“十六”是团伙的负责人，负责电话联系和寻找被骗对象，“李科长”负责冒充防疫站工作人员，司机负责开车，每次作案得手后，电话卡被“十六”更换并销毁。
6.现场勘验笔录及照片。证实被告人刘某明等人三次实施诈骗的现场概况。
7.视听资料、电子数据。证实金山宾馆的监控视频记载了被告人刘某明及其同伙入住金山宾馆的情况。
原判认为，被告人刘某明以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取他人财物，其中一次未遂，诈骗既遂46000元，未遂27600元，均达到数额较大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决：一、被告人刘某明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。二、作案工具一部黑色诺基亚2610型直板手机依法予以没收。
原审被告人刘某明提出上诉称：其是被“基头”和“十六”诱骗去送货的，故其行为应属过失犯罪；犯罪后其自愿认罪，但原审判处其有期徒刑三年，量刑过重，故请求二审法院对其从轻处罚。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，且经本院查证核实，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
在二审期间，上诉人刘某明没有向本院提供新的证据。
本院认为，上诉人刘某明伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，多次骗取数额较大的他人财物，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。关于上诉人刘某明的上诉理由，经查，上诉人刘某明与“基头”、“十�”、“科长”等人为非法占有他人财物，经共同预谋后，决定采用虚构事实的方法，对他人实施诈骗。上诉人刘某明明知其诈骗行为会造成危害社会的结果，但仍希望这种危害结果的发生，其主观上具有犯罪的故意，属故意犯罪；原判根据上诉人刘某明犯罪的事实、性质以及部分犯罪未遂等情节，判处其有期徒刑三年，量刑并无不当。故上诉人刘某明的上诉理由不能成立，不予支持。原判认定上诉人刘某明犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周永高
审判员 林明亮
审判员 文朝柏
二〇一五年十�月二十四日
书记员 柯光辉
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院�新审判。