贵州省六盘水市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）黔02行终40号
上诉人（原审原告）葛云霞，系六盘水市百货公司员工。
特别授权委托代理人谢鹏，男，1955年11月16日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区清正巷*号***室。
被上诉人（原审被告）六盘水市国土资源局（以下简称市国土局），住所地六盘水市钟山中路16号。
法定代表人曾晓芳，系该局局长。
特别授权委托代理人吴洋，贵州贵公律师事务所律师，执业证号：15201201210258906.
一般授权委托代理人赵洋，系六盘水市国土资源局职工。
上诉人葛云霞因不服房屋所有权颁证纠纷一案，不服水城县人民法院（2015）黔水行初字第178号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2003年6月2日，原告葛云霞之母刘启琴与六盘水源丰房地产开发有限公司签订编号：GF-2000-0171商品房买卖合同，购买源丰大厦第1幢102号商品房。该商品房合同约定建设面积为52.167平方米，套内建筑面积为49.941平方米。同时还约定面积误差比绝对值在1﹪（含1﹪）以内的，按合同面积结算房款。2004年8月31日，刘启琴去世。2006年5月9日，原告葛云霞之父葛方贷将本案争议商品房属于其个人的部分赠与葛云霞，并在六盘水市公证处进行了公证。2006年5月10日，六盘水市公证处作出（2006）市公证字第208号《继承权公证书》，公证本案争议的商品房由葛云霞一人继承。2008年10月21日，六盘水市城乡建设局（原六盘水房产管理局）为刘启琴颁发了六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》，在房产证中登记：房屋坐落于钟山区钟山西路81号102室，房屋所有权人为刘启琴，房号为102号，所在楼层为1层，建筑面积为51.85平方米，建筑面积为49.594平方米。该房产证登记的面积与商品房买卖合同约定的面积误差比绝对值在1﹪以内。2013年12月6日，六盘水市人民政府给钟山区钟山西路81号102室颁发的市土国用（籍）第20132057号《国有土地使用证》。原告葛云霞根据继承公证书和赠与公证书向六盘水市国土资源局不动产登记中心（原六盘水市房地产产权监理处）申请转移登记。六盘水市国土资源局不动产登记中心受理了原告葛云霞的商品房转移登记申请后，于2013年10月31日在《六盘水日报》上进行了公告。2013年11月22日，六盘水市国土资源局（原六盘水市住房和城乡建设局）为原告办理了转移登记，并颁发了六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》。原告葛云霞于2013年11月29日领取了房屋所有权证。
另查明，2015年9月14日，六盘水市机构编制委员会作出六盘水机编发（2015）46号《关于六盘水市不动产登记有关机构编制事宜的通知》，由六盘水市国土资源局负责不动产的登记、发证工作。
原审经审理认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告”和六盘水机编发（2015）46号《关于六盘水市不动产登记有关机构编制事宜的通知》的要求，六盘水市国土资源局具有不动产登记、发证的职权，故六盘水市国土资源局辩称其不是适格被告，不予采信。根据《不动产登记暂行条例》第十九条第一款“属于下列情形之一的，不动产登记机构可以对申请登记的不动产进行实地查看：（一）房屋等建筑物、构筑物所有权首次登记；（二）在建建筑物抵押权登记；（三）因不动产灭失导致的注销登记；（四）不动产登记机构认为需要实地查看的其他情形”之规定，原告葛云霞申请转移登记的房屋不属于必须进行实地查看的情形，故其诉称“被告在办证过程中未按程序先对商品房进行实地核查，仅凭房开商报送的材料草率办理了房产证，致使房产证和土地使用证出现了重大面积错误”的理由不成立。根据《不动产登记暂行条例》第十四条第二款第（二）项“属于下列情形之一的，可以由当事人单方申请：（二）继承、接受遗赠取得不动产权利的”、第十六条第一款“申请人应当提交下列材料，并对申请材料的真实性负责：（一）登记申请书；（二）申请人、代理人身份证明材料、授权委托书；（三）相关的不动产权属来源证明材料、登记原因证明文件、不动产权属证书；（四）不动产界址、空间界限、面积等材料；（五）与他人利害关系的说明材料；（六）法律、行政法规以及本条例实施细则规定的其他材料”和第二十条“不动产登记机构应当自受理登记申请之日起30个工作日内办结不动产登记手续，法律另有规定的除外”之规定，被告六盘水市国土资源局根据原告提供的房屋（转移）登记申请、商品房买卖合同、继承公证书、赠与公证书，受理了该房屋（转移）登记申请。被告在办理不动产转移登记过程中对葛云霞及葛方贷作了转移登记询问笔录，并在《六盘水日报》上进行了公告，公告无异议后，在规定期限内向原告葛云霞颁发了六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》，事实清楚，证据充分，符合法律法规规定。对原告的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告葛云霞的诉讼请求。案件受理费50元，由原告葛云霞负担。
原审判决送达后，上诉人葛云霞不服，向本院提起上诉称：1、一审法院认定事实不清，商铺内含有公用楼梯，且将楼梯所占的建筑面积计算为上诉人的商铺面积，且按照相关规定，层高小于2.2米的夹层、差层、技术层不计算建筑面积。房产部门未进行实地查看，便颁发产权证，程序违法；2、一审判决认定新产权证由老产权证演变而来事实不清，新老产权登记簿记载的商铺各项情况如何？颁证机关在办理产权证时是否进行实地产看？上诉人拿到老产权证的时间？测绘说明证明的情况？商铺中层高不足2.2米的3.76平方米面积问题如何处理？一审判决均为说情况；3、一审判决未采用上诉人提交的证据，判决驳回上诉人的诉讼请求证据不足；4、一审判决适用法律不当，一审判决适用《不动产登记暂行条例》，未适用《贵州省房屋登记工作操作流程》系适用法律错误，因《不动产登记暂行条例》不能对被上诉人当初的颁证行为产生约束力；5、一审法院没有给上诉人平等的诉讼权利，一是未允许上诉人委托的代理人出庭；二是没有批准上诉人要求再次开庭的口头申请。故请求：1、撤销一审判决，发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人六盘水市国土资源局答辩称：依据2008年建设部颁布实施的《房屋登记办法》的相关规定，转移登记不属于实地查看的情形，一审开庭时上诉人并没有提供相应的单位推荐书及婚姻证明以及直属亲戚的证明，所以根据法律规定不属于代理人的范围。且该争议系民事争议，被上诉人没有不作为和乱作为，请求二审法院驳回上诉人葛云霞的上诉请求，维持一审判决。
上诉人葛云霞向本院提交以下证据：证据1，水城县人民法院受理案件通知书（2015）黔水行初字第158号，证明在2015年11月25日水城县人民法院受理案件以及诉讼时效没有超过；证据2，水城县人民法院行政裁定书（2015）黔水行初字第158号，证明案件撤诉后重新起诉，将被告变更为六盘水市国土资源局。被上诉人的质证意见为对证据1、证据2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，本案的诉请是将00104715号房屋所有权进行撤销，上述两份证据和本案没有关联性，达不到诉讼时效中断的证明目的。
证据的分析与认定，上诉人提交的证据证实，2015年11月25日，水城县人民法院受理上诉人葛云霞起诉被告六盘水市住房和城乡建设局房屋所有权颁证纠纷一案，后因被告主体不适格，上诉人向水城县人民法院申请撤诉，水城县人民法院于2015年12月21日作出（2015）黔水行初字第158号行政裁定书，准许撤诉。后上诉人将被告变更为被上诉人再次向水城县人民法院提起诉讼。上诉人因本案已在法律规定期限内向法院提起诉讼，没有超过起诉期限，本院对证据1、证据2予以认定。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人葛云霞请求撤销的六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》，是房屋登记机关根据葛云霞要求变更房屋所有权人的申请，在审查了葛云霞提供的变更所有权人的相关材料后，将原颁发给葛云霞之母刘启琴的六盘水市房权证字第号《房屋所有权证》的所有权人变更为葛云霞后颁发的新证。根据2008年7月1日起施行的《房屋登记办法》第十九条、第三十二条、第三十三条的相关规定，房屋登记机关在对六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》进行所有权转移登记时，负有审查当事人转移登记申请是否符合法定条件的义务，而无审查初始登记内容的义务。根据本案中被上诉人提供的证据，充分证明房屋登记机关办理葛云霞申请所有权转移登记并换发六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》的行政行为符合《房屋登记办法》第二章规定的关于房屋登记的一般规定，该行政行为事实清楚、证据充分、程序合法，符合法律规定。
上诉人葛云霞在本案中诉请撤销六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》并补发新证，主要理由是该《房屋所有权证》中记载的房屋面积与实际面积不符，其请求的实质内容是更正该《房屋所有权证》的登记内容。对此请求，上诉人葛云霞应按照现行不动产登记的有关法律法规规定，径行向不动产登记机关申请更正登记更为恰当。经申请后，按照法律法规规定的作出行政行为的期限，不动产登记机关无论是作为或不作为，葛云霞如果认为不动产登记机关的行为侵犯其合法权益，葛云霞仍享有向人民法院起诉的权利。
本案一审判决认定房屋登记机关办理所有权转移登记，颁发六盘水市房权证钟山区字第号《房屋所有权证》符合法律规定的事实清楚，证据充分，本院予以确认。但本案房屋登记机关系在2013年11月29日向葛云霞颁发《房屋所有权证》，对该行政行为合法性的判断，应适用2008年7月1日起施行的《房屋登记办法》的相关规定。因此，一审判决在判决理由部分参照2015年3月1日起施行的《不动产登记条例》明显不当，本院予以纠正。
综上，一审判决认定事实清楚，判决适用《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九的规定驳回上诉人葛云霞的诉讼请求并无不当，本院应予维持。上诉人葛云霞的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人葛云霞负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 嘉
审判员 宋景伟
审判员 周元军
二〇一六年八月五日
书记员 李炳兰