河北省怀来县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0730民初62号
原告何某。
委托代理人李炳祥，河北经华律师事务所律师。
被告河北鸿翔建工集团有限责任公司，机构代码证号××
住所地怀来县沙城镇府前东街。
法定代表人李成柱。
委托代理人王贵平，公司副。
委托代理人范春明，河北范春明律师事务所律师。
被告：张家口市怀来中科房地产开发有限公司。
法定代表人：刘光。
委托代理人：谷霖生，公司副。
原告何某与被告张家口市怀来中科房地产开发有限公司、河北鸿翔建工集团有限责任公司（以下简称鸿翔公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理后，依法由审判员韩玉成、李富华、冯境涛组成合议庭公开开庭进行了审理。原告何某及其委托代理人李炳祥，被告鸿翔公司委托代理人王贵平、范春明，张家口市怀来中科房地产开发有限公司委托代理人谷霖生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告何某诉称：2011年9月20日，被告鸿翔公司与被告张家口市怀来中科房地产开发有限公司（以下简称中科地产）签订了怀来“中科豪庭”住宅小区1-4号楼建筑工程承包合同，合同签订后，被告鸿翔公司成立鸿翔一分公司，负责具体施工；2012年4月24日，鸿翔公司在完成了61万元基础工程后，以鸿翔一分公司的名义将该工程的施工任务发包给了原告。双方所签合同第六条付款方式为：原告垫资到地下一层，标准一层封顶被告支付140万元，剩余逐层支付。若未按约定支付，所造成之一切后果应由被告承担所有费用。被告支付工程款时间为每层封顶后5-7天；按最终确定的造价支付被告管理费及税金为总造价的8.88%。合同第十二条约定，被告先期完成的工程造价61万元，不计入原告产值，原告可酌情收取总造价3%的服务费。在合同履行中，因被告未能按期支付工程款，原告为保证工程质量和工期，只能采取贷款和赊欠材料的方式来完成合同任务，由此造成了利息损失计1314184元；被告分项工程61万元，结算时鸿翔公司重复收取相关税费54168元，并应支付原告服务费18300元，合计72468元；被告为增加成本让原告为其开具材料费票据，被告应给付原告垫付的税金368476元；被告依合同派驻的项目经理和技术员，原告为被告垫付2012年4月至2014年1月的工资84200元。该工程于2012年10月16日主体验收，2013年10月10日全部竣工，12月正式验收完毕；验收完毕后，三方共同结算时尚欠原告工程款108.426万元，至今未付，为此原告曾多次找到中科地产和鸿翔公司协商，并于2014年7月1日书面呈报被告董事长姜家祥，均未得到任何答复。为维护自身合法权益，现诉至法院，请求依法判令鸿翔公司赔偿未按期给付工程款产生的利息损失截至2014年计1367948元；判令被告给付分项工程总价61万元的相关税费及服务费72468元；判令被告返还材料票税金368476.41元；判令被告返还原告垫付的工资款84200元；判令被告支付剩余工程款108.426万元，被告承担本案诉讼费用。
原告向法庭提供如下证据：
1、协议书一份；
2、抵、质押担保借款合同三份；
3、木材销售合同一份，钢材销售合同三份，工业品买卖合同一份；
4、建设工程决算书一份；
5、怀来中科豪庭小区2号、4号住宅楼决算及结算书一份；
6、董效明、闫金鑫工资发放表。
被告鸿翔公司辩称：一、本案不能成立。其一、原告不具有本案诉讼主体资格。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。依据前述法律规定，原告不具有诉讼主体资格。其二、答辩人不具有本案被告主体资格。答辩人与张家口市怀来县中科房地产开发有限公司中标的工程项目原告参加项目施工，是以答辩人的名义进行的，形成了原告以个人的名义直接去中科发生合同关系的事实。从原告与答辩人形成的协助关系去考虑，应当是中科每付一笔款都要进入答辩人的账户，而后由答辩人扣除该扣的费用后将剩余款项再交付原告。工程施工期间原告曾多次直接与中科豪庭财会科以借款形式支取特别巨大的款项，原告与中科的款项往来事前答辩人并不知情，原告与中科的款项往来未通过答辩人账户。他们直接进行了款项往来活动。假如欠下了原告的工程款，应当是另有他人并非是答辩人。答辩人只是提供账户，凡是中科给原告汇来的款项答辩人依据约定或者税法、会计法、票据法等有关法律规定扣掉相关费用后支付给原告，至今答辩人并非截留了应当支付原告的款项。本案是合同之诉并非是侵权之诉，工程所有权人是张家口市怀来县中科房地产开发有限公司，因此答辩人在本案中绝非是被告。所以，答辩人不具有本案被告主体资格。综上，原告2012年4月22日与答辩人签订的协议书是无效协议，原告不具有本案原告的主体资格，答辩人也不具有本案被告主体资格，本案不能成立。二、关于诉讼请求。（一）原告诉求判令被告赔偿未按期给付工程款产生的利息损失，这个损失应当由原告自行承担。原告一次性包死工程，施工期间其所购材料、借款的利息费用均应当由原告承担。（二）判令被告给付分项工程总价61万元的相关税费及服务费，不能成立。当时言明，税费和服务费由原告负担。如原告当时不承担税费及服务费，这个工程原告能承包上吗？从第一次到现在，每次扣除原告应承担的税费，原告每次都知道，并且签字确认。原告并未提出任何异议。（三）关于返还材料票税金。原告购置材料时理应索要合法票据，不存在另外支付材料票税金的问题。这个请求不能成立。（四）关于返还原告垫付工资款。原告给谁垫付工资？当初商定，为了确保原告项目的技术力量和现场管理能力，原告聘用答辩人的项目经理和技术员的工资由原告承担，原告当初同意，现在反悔，发放了的工资时隔三年又反悔索要，于情于理于法不符。（五）关于原告请求五：支付剩余工程款108.426元。剩余工程款不是不支付，而是张家口市怀来县中科房地产开发有限公司没有给答辩人汇来所欠剩余工程款造成的。据答辩人所知，张家口市怀来县中科房地产开发有限公司不是不支付，而是与原告结算有误。中科公司告知原告重新确认而原告不予认可。（六）关于原告请求六：诉讼费由被告承担。因为本案不能成立，不存在胜诉、败诉的一方。综上答辩意见，原告诉求不成立，应当判决驳回原告诉讼请求。
被告向法庭提供如下证据：
1、协议书一份（2011年9月20日被告与中科房开公司签订）；
2、怀来中科豪庭小区2#、4#住宅楼决算及结算书一份；
3、怀来县中科豪庭住宅小区2#、4#楼工程结算单一份；
4、补充协议一份；
5、谷霖生、闫金鑫、董效明、刘万斌证人证言各一份；
6、回款证明一份；
7、说明一份及明细三张。
8、中科豪庭小区2#、4#楼工程回款、付款情况说明及财务明细。
被告中科房地产辩称：我公司尚欠工程款108.426万元，但欠的是鸿翔公司的钱，与原告无关系。另外，有两项费用原告应承担，一是2014年6月后产生的维修费用32964.80元；二是环境综合验收排污费62601.45元。我公司尚欠工程款未付责任在鸿翔公司，其未向我公司提供以下资料施工质量保修卡、资料移交档案馆证明、工程款结算证明、工程款发票、完善更改竣工报告内容。这是鸿翔公司的应尽义务，但其迟迟不予办理，导致工程款无法下拨。中科地产向法庭提供了施工单位需提供的资料内容说明一张。
经审理查明，2011年9月20日，被告鸿翔公司与张家口市怀来中科房地产开发有限公司签订协议书，被告鸿翔公司承建沙城中科豪庭1-4#住宅楼项目。被告鸿翔公司承建的工程为一次性抱死价。2012年4月20日，被告鸿翔公司在完成了61万基础工程后与原告何某签订协议书，原告何某承建中科豪庭住宅小区2#、4#楼工程。原告承建的2#、4#楼工程亦为一次性抱死价。原告何某在施工过程中，因工程款未及时到位，曾向张家口市怀来中科房地产开发有限公司三次借款，用以支付人工费及因工程款未及时到位公司购买木材、钢材等建筑材料的费用。被告鸿翔公司辩称的在原告何某承建该工程前已完成的61万元的分项工程的税费和服务费，当时言明由何承担的意见，何某予以否认。2014年11月12日，原告及被告三方就该工程进行了决算。怀来中科豪庭小区2号、4号住宅楼决算及结算书显示：甲方张家口市怀来中科房地产开发有限公司与乙方河北鸿翔建工集团有限责任公司最终本工程款剩余108.426万元未付；乙方欠甲方工程税票额109万元。从结算书内容中可以看出，原告何某在结算时，并未提出借款产生利息及鸿翔公司重复收取368476.41元的材料票税金的问题。后因工程款支付问题协商未果，2015年5月26日原告诉至本院，请求依法判令被告赔偿未按期给付工程款产生的利息损失截至2014年计1367948元；判令被告给付分项工程总价61万元的相关税费及服务费72468元；判令被告返还材料票税金368476.41元；判令被告返还原告垫付的工资款84200元；判令被告支付剩余工程款108.426万元，被告承担本案诉讼费用。
上述事实，有原、被告当庭陈述、原告提供的协议书、被告提供的协议书及证人证言、当事人双方当庭陈述在案予以证实。
本院认为，原告何某承包了中科豪庭小区2#、4#住宅楼的施工任务，且工程经竣工验收合格，故何某请求参照合同约定支付剩余工程款108.426万元的请求，应予以支持。何某在2014年11月12日与二被告进行工程结算时，并未就鸿翔公司应给付借款产生的利息以及赊欠建筑材料产生的违约金的问题一并清算，且其在该决算及结算书上进行了确认签字。故该项诉求应视为何某默认。原告主张的368476.41元的材料票税金应包含在被告鸿翔公司收取的8.88%的管理费及税金中，不应由自已再承担，鸿翔公司应予以返还的诉求，无法律依据，本院不予支持。被告鸿翔公司自行完成的61万元的分项工程，发生在其与何某签定协议之前，故该部分工程产生的相关税费及服务费72468元，应由被告鸿翔公司自行承担，原告何某要求返还的诉求，应予支持。案件中涉及董效明、闫金鑫是被告鸿翔公司的员工，是其派驻工地的项目经理和技术员，职责是代表公司对何的施工进行监督管理，故二人的工资应由鸿翔公司发放。何某主张的要求鸿翔公司返还为董、闫二人垫付的工资84200元的诉求应予支持。鸿翔公司辩称的何某承担二人工资是当时何某承包该项工程的先决条件的意见，因何予以否认，且无证据证实，故本院对该意见不予采信。被告中科地产截止目前，尚欠工程款108.426万元，在被告鸿翔公司及原告何某履行相关拨款手续后，应予支付。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条、第一百一十七条之规定，判决如下：
一、被告张家口市怀来中科房地产开发有限公司支付何某工程款108.426万元，被告河北鸿翔建工集团有限责任公司及原告何某履行相关付款手续。
二、被告河北鸿翔建工集团有限责任公司返还原告何某61万元分项工程的相关税费及服务费72468元，返还何某垫付的工资84200元。
以上一、二项于本判决生效后三十日内付清。
三、驳回原告何某其它诉讼请求。
诉讼费15094元，由原告何某、河北鸿翔建工集团有限责任公司、张家口市怀来中科房地产开发有限公司各承担三分之一。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判长 韩玉成
审判员 李富华
审判员 冯境涛
二〇一六年四月六日
书记员 王丽霞
附：案件涉及的相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第八十八条合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。
合同中有关质量、期限、地点或者价款约定不明确，按照合同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家质量标准履行，没有国家质量标准的，按照通常标准履行。
（二）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行。
（四）价款约定不明确的，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的报酬标准履行。
合同对专利申请权没有约定的，完成发明创造的当事人享有申请权。
合同对科技成果的使用权没有约定的，当事人都有使用的权利。
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。