河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终249号
上诉人（原审被告）:焦作三建建设工程有限公司。住所地：焦作市太行路**号。
法定代表人：刘建军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈倩，河南陈州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刘少军，男，1974年3月11日出生，汉族，住淮阳县。
上诉人焦作三建建设工程有限公司（以下简称焦作三建）因与被上诉人刘少军建设工程合同纠纷一案，扶沟县人民法院于2017年3月22日作出（2017）豫1621民初385号民事判决书，判决焦作三建于判决生效后五日内向刘少军支付工程款274039.2元。焦作三建因不服该判决上诉于本院，本院于2017年5月17日作出（2017）豫16民终1748号民事裁定书，裁定撤销原判，发回扶沟县人民法院重审；扶沟县人民法院于2017年6月1日重新立案后，依法作出（2017）豫1621民初1626号民事判决，焦作三建仍不服该判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人焦作三建的委托诉讼代理人陈倩，被上诉人刘少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
焦作三建上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判焦作三建尚欠刘少军工程款17956.52元，或者发回重审，上诉金额为79308.31元；2.一、二审诉讼费用由刘少军承担。事实和理由：第一，一审认定工程量错误，一审时，焦作三建和刘少军均对司法鉴定意见无异议，一审认定是以鉴定意见书和双方的合同为依据，对工程量进行确定，但实际认定工程量时却不是依据该标准进行认定，判决书内容前后矛盾，双方合同约定明确，刘少军仅仅对“该工程包含图纸内内墙涂料施工的全部内容”，也就是鉴定意见书中关于“内墙乳胶漆”部分，刘少军与焦作三建的合同工程量为25924.78平方米，单价为11元/平方米，总工程款应为285172.58元；一审将外墙乳胶漆顶棚、白水泥浆天棚、大白浆天棚、抹灰面油漆和涂料踢脚线等共计2846.21平方米计算在工程量中，违反了合同的明确约定，又与以鉴定意见书为计算依据相互矛盾，在焦作三建与扶沟县公安局的诉讼中，依据鉴定意见书，并未将该部分项目计算入“内墙乳胶漆”施工工程量，一审将该部分项目列入双方合同没有约定的工程量范围内，是错误的，应当予以改判。第二，填补缝隙费用48000元属于工程总价款范围，应当予以扣除，根据双方合同约定，填补缝隙应当是刘少军的工程承包范围，扶沟县公安局业务技术用房出现墙体缝隙后，刘少军拒绝填补，焦作三建找其他人完成补缝隙工作，共支出48000元，该部分款项应当从刘少军的总工程款中扣除，一审并未对该部分款项进行扣除，应当依法改判或者发回重审。综上，焦作三建尚欠刘少军的价款为：285172.58元（总价款）－48000元（需扣减）－219216.06元（已付款项）＝17956.52元。
刘少军辩称，焦作三建所称的外墙乳胶漆顶棚、白水泥浆天棚、大白浆天棚、抹灰面油漆和涂料踢脚线项目均是刘少军所干的，在一审时说过刘少军是唯一一家干内墙涂料的，焦作三建主张的工程也属于内墙的范围，是门口大厅上面的天棚，也按照内墙作；填缝不是刘少军的施工范围，裂开的是整个墙的通缝。
刘少军向一审法院起诉请求：1、要求焦作三建支付刘少军工程款300000元。2、诉讼费用由焦作三建承担。
一审法院认定事实：2013年4月28日扶沟县公安局与焦作三建签订了扶沟县公安局业务技术用房建设工程项目建设工程施工合同。合同签订后，焦作三建成立了焦作三建扶沟县公安局技术用房建设工程项目部。2015年1月16日刘少军与焦作三建扶沟县公安局技术用房建设工程项目部签订了《扶沟县公安局技术用房内墙涂料施工劳务合同》，合同主要内容为如下：……二、约定承包范围及内容：承包范围为该工程所包含图纸内内墙涂料施工的全部内容。工程内容包含但不限于人工费、材料费、运输费、装卸费、损耗费、安全文明施工及赶工费、材料价格上涨风险、保险费、施工单位临时设施搭设及拆除费、施工场地清理及施工垃圾外运、停水停电应急措施费、施工噪音环保措施、试验检测费，因不可抗力导致的施工方损失等，即为完成本工程的实施所发生的全部费用。……三、合同金额：1、综合包干单价：11元/平方米。2、前期付款暂按20000平方米计算。工程竣工后，按现场实际量实方实算（门窗洞口不计算面积）。……五、付款方式：工程竣工验收后付至工程款95%，余款5%作为质量保证金，保修期满后一次性无息支付质保金。……九、质量保修：本工程质量保修期为壹年，自验收合格之日起计算。合同签订后，刘少军依照合同进行了施工，焦作三建也支付劳务工程款219216.06元，剩余工程款一直未支付。焦作三建扶沟县公安局技术用房建设工程项目部将工程竣工后，扶沟县公安局于2016年7月12日入住扶沟县公安局技术用房。2016年11月16日，焦作三建起诉扶沟县公安局要求支付所欠工程款，本院受理此案后，依照当事人申请对扶沟县公安局业务技术用房建设工程项目实际施工的所有工程造价进行鉴定。在审理过程中，焦作三建提交了扶沟县公安局业务技术用房建设工程项目实际施工的所有项目造价司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书显示，刘少军在双方约定劳务合同中共完成工程量情况如下：乳胶漆内墙面面积为20982平方米（18717.8＋2264.2），内墙乳胶漆顶棚面积为8262.31平方米，外墙乳胶漆顶棚（门厅外顶棚）175.6平方米、白水泥浆天棚817.85平方米、大白浆天棚132.81平方米、抹灰面油漆1483.48平方米、涂料踢脚线236.47平方米；应扣减面积：内墙乳胶漆顶棚工程3311.63平方米、乳胶漆内墙面7.9平方米（2.5＋5.4）。综上，刘少军共完成工程量28770.99平方米。按合同约定单价11元/平方米，共计工程总价款为316480.89元。焦作三建扶沟县公安局技术用房建设工程项目部已支付了刘少军219216.06元，下欠97264.83元工程款未支付。一审法院认为，根据刘少军和焦作三建双方签订的合同内容及履约事实，本案案由应属承揽合同纠纷。刘少军与焦作三建扶沟县公安局技术用房建设工程项目部签订劳务合同不违反法律规定，属于有效合同，双方应当按照合同约定履行各自的权利与义务。刘少军按照合同约定完成工程量后，焦作三建应当按照合同约定与刘少军进行实方实算。本案中焦作三建虽未履行验收义务，但扶沟县公安局2016年7月12日入住扶沟县公安局技术用房是事实，该日期应视为扶沟县公安局技术业务用房整体竣工日期，本案刘少军承揽的内墙涂料工程属于扶沟县公安局技术业务用房工程的一部分，交付成果及验收日期也应为2016年7月12日。本案合同双方虽未进行实方实算，但双方对司法鉴定意见书的真实性并无异议，依据该鉴定结论及双方劳务合同的内容，依法可以确认本案工程总量及单价。鉴于本案原一审审理中刘少军陈述已收到焦作三建工程款219216.06元，应依法认定该事实。因双方合同明确约定：工程质量保修期为一年，工程竣工验收后付至工程款95%，余款5%作为质量保证金，保修期满后一次性无息支付质保金。本案承揽合同交付工作成果已满一年，故质量保证金应退还给刘少军。刘少军请求焦作三建支付下余工程款300000元的请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：焦作三建建设工程有限公司于判决生效之日起五日内支付给刘少军工程款97264.83元。如果未按判决规定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由刘少军负担1784元，焦作三建建设工程有限公司负担1116元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：1.外墙乳胶漆顶棚（门厅外顶棚）、白水泥浆天棚、大白浆天棚、抹灰面油漆和涂料踢脚线工程是否是刘少军施工，一审认定的工程量是否正确；2.焦作三建主张的填缝费用是否应当扣除。
关于工程量的问题。焦作三建在一审庭审中明确认可一楼大门门厅顶棚涂料是刘少军施工，可以看出，双方在施工过程中存在着增加合同以外工程量的其他约定；由于本案涉及的工程已经交付使用，从本案工程造价司法鉴定意见书中可以看出，上述工程的项目特征描述与刘少军从事工作的内容相吻合，焦作三建认可刘少军是内墙涂料施工项目的唯一施工方，且焦作三建也无充分的证据证明其上诉所称的工程是他人施工，综合双方陈述，可以认定焦作三建上诉所称的工程是刘少军施工，一审认定的工程量并无不当。
关于填缝费用的问题。在刘少军与焦作三建签订的《内墙涂料施工劳务合同》中，显示的承包范围是“该工程所包含图纸内内墙涂料施工的全部内容”，并未包含填补缝隙施工；在合同第六条的质量保证条款的第5项显示“施工主要工序应满足以下顺序：修补-
清扫-填补缝隙、局部刮腻子-磨平-
施涂封底石膏……”，虽然该部分有填补缝隙的内容显示，但是该填补缝隙是刘少军进行内墙涂料施工时的基础工序，属于其施工过程中的其中一项步骤，而焦作三建主张的填补缝隙是本案工程所建造的部分房屋出现墙体缝隙后的填补，并不等同于刘少军在进行内墙漆工程所进行的填补缝隙的工序；焦作三建主张的填补缝隙的工程并不属于本案涉及的合同约定的施工范围，其主张应当扣除48000元填补缝隙费用的上诉理由，本院不予支持。
综上所述，焦作三建的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1783元，由上诉人焦作三建建设工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张群阳
审判员 金 薇
审判员 李玉杰
二〇一八年一月十六日
书记员 种一行