湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终507号
原公诉机关武汉市江汉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田金保，男，1963年3月8日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，武汉市兰保农业科技开发有限公司法定代表人，户籍地湖北省武汉市黄陂区。因本案于2017年4月5日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于武汉市江汉区看守所。
武汉市江汉区人民法院审理武汉市江汉区人民检察院指控原审被告人田金保犯合同诈骗罪一案，于二○一八年二月二十四日作出（2017）鄂0103刑初1384号刑事判决，原审被告人田金保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，武汉市人民检察院指派检察员陈菲、江山出庭履行职务，上诉人田金保到庭参加诉讼并自行辩护。现已审理终结。
原审认定，2015年7月21日，被告人田金保与被害人徐某达在本市江汉区三眼桥路“海虹锦都”小区2期2单元703室，以其担任法人的武汉市兰保农业科技开发有限公司名义，与被害人徐某达担任法人的武汉安源消防安全设备有限公司签订《关于申请建筑业企业资质授权申报委托代理协议书》1份，约定为武汉市兰保农业科技开发有限公司代办申请“消防设施工程专业承包贰级升壹级企业资质”、“建筑智能化工程专业承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包叁级”等事项，双方还口头约定代办机电增项等事项，代理费用共计人民币530000元。从2015年7月21日至2017年2月，被告人田金保以办理上述协议有关事项及与被害人徐某达口头约定事项需要支出经费为由，多次向被害人徐某达索要费用共计人民币509500元。2017年1至2月，被告人田金保先后将消防设施工程专业承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级等三本建筑业企业资质证书（证书编号分别为：D142045978、D242045287、D142045979）交付被害人徐某达。经查，上述证书均属伪造，武汉市兰保农业科技开发有限公司经营范围并无代办上述资质内容，除消防设施工程专业承包贰级资质证书旧证换新证外，被告人田金保通过协议及口头承诺为被害人徐某达、武汉安源消防安全设备有限公司代办事项均未实际办理。经被害人报案，公安机关根据线索于2017年4月5日将被告人田金保抓获归案。赃款已灭失。
一审认定上述事实，有公诉机关提供，并经一审法庭举证、质证，予以确认的下列证据予以证实：
公安机关的抓获及破案经过、常住人口基本信息、《关于申请建筑业企业资质授权申报委托代理协议书》、扣押清单、扣押笔录、扣押决定书、湖北省住房和城乡建设厅行政办公室证明及《建筑业企业资质核准》材料、徐某达与被告人田金保微信聊天记录、重庆开林商务信息咨询有限公司武汉分公司出具的证明、田金保以武汉市兰保农业科技开发有限公司名义及本人名义出具的收条、被害人徐某达所写田金保付款情况、银行转账记录、交易明细证明、武汉市兰保农业科技开发有限公司企业登记信息、营业资格证、前进街派出所出具的情况说明、徐某达的陈述及辨认笔录以及田金保的供述与辩解。
原审认为，被告人田金保以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十四条的规定，认定被告人田金保犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元；公安机关扣押的伪造建筑企业资质证书3张（证书编号分别为：D142045978、D242045287、D142045979），依法予以没收。赃款继续予以追缴。
田金保上诉称对原审认定金额有异议，其帮被害人公司办理了消防设施工程专业承包二级资质证书旧证换新证，此项费用支出16万，应予扣除；且已为徐某达公司申报了相关材料，系因政策原因资质证书升级停办，故未完成代办事项；量刑过重。
武汉市人民检察院在二审开庭认为，原审认定上诉人田金保犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年7月21日，上诉人田金保以武汉市兰保农业科技开发有限公司名义与徐某达在本市江汉区三眼桥路“海虹锦都”小区2期2单元703室，签订《关于申请建筑业企业资质授权申报委托代理协议书》一份，约定为徐某达的武汉安源消防安全设备有限公司代办申请消防设施工程专业承包贰级升壹级企业资质、增项资质：建筑智能化工程专业承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包叁级等事项，双方还口头约定代办机电增项等事项，代理费用共计人民币530000元。双方还约定2015年11月31日前完成一级建造师注册和消防专业一级资质公示及领取一级资质证书。从2015年7月21日至2017年2月，田金保以办理上述有关事项需要支出经费为由，多次向徐某达索要费用共计人民币509500元。2017年1至2月，田金保先后将消防设施工程专业承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级等三本建筑业企业资质证书（证书编号分别为：D142045978、D242045287、D142045979）交给徐某达。湖北省住房和城乡建设厅行政审批办公室出具证明：上述三本证书信息不属实；截止2017年4月17日，武汉安源消防安全设备有限公司未在湖北省住房和城乡建设厅申报建筑业企业消防设施工程专业承包壹级资质。
除消防设施工程专业承包贰级资质证书旧证换新证外，田金保书面协议及口头承诺为武汉安源消防安全设备有限公司代办事项均未实际办理。
2017年4月5日，公安机关在田金保租住处本市江汉区日月华庭一单元402室将田金保抓获。
认定上述事实，有经一审、二审法庭举证质证的下列证据证明：
1、公安机关抓获及破案经过证明，田金保系被抓获归案。
2、常住人口基本信息证明田金保的身份。
3、双方签订的书面协议《关于申请建筑业企业资质授权申报委托代理协议书》证明，田金保以武汉市兰保农业科技开发有限公司名义与徐某达所在武汉安源消防安全设备有限公司约定代办公司建筑业企业相关资质等事项的事实。
4、扣押清单、扣押笔录、扣押决定书证明，从徐某达处扣押三本建筑业企业资质证书（证书编号分别为：D142045978、D242045287、D142045979）。
5、湖北省住房和城乡建设厅行政审批办公室书面材料证明，案中扣押的三本建筑业企业资质证书信息不属实；武汉安源消防安全设备有限公司至2017年4月17日止未在省住建厅申报建筑业企业消防设施工程专业承包壹级资质。湖北省住房和城乡建设厅行政审批办公室出具的《建筑业企业资质核准》文件证明申报建筑业企业资质不收取费用。
6、被害人徐某达与田金保微信聊天记录证明，田金保向被害人发送企业资质证书照片及交付情况。
7、重庆开林商务信息咨询有限公司武汉分公司出具材料证明，该公司没有与田金保签订任何相关合同。
8、田金保以武汉市兰保农业科技开发有限公司名义及本人名义出具的收条、徐某达所写田金保付款情况、银行转账记录、交易明细等书证证明，田金保分多次从被害人处骗得人民币509500元。
9、武汉市兰保农业科技开发有限公司企业登记信息、营业资格证证明，该公司经营范围没有代办企业资质服务。
10、前进街派出所出具情况说明证明，经向湖北省住房和城乡建设厅了解，消防设施工程专业承包资质未因国家政策原因停止申报。
11、被害人徐某达的陈述及辨认笔录证明，代表公司与田金保签订代为申办相关企业资质协议后，双方还口头约定代办机电增项、专项设计资质等事项，总计费用人民币53万元。田金保以办证需要多次收取经费，徐某达先后支付现金及转账共计人民币509500元，但除消防设施工程专业承包资质由贰级资质老证换新证，且此项换证属于正常换证不需要费用外，其他约定事项均未完成。田金保于2017年1月、2月分别交给徐某达三本资质证书，经上网查询发现都是假的。因登录申报资质材料系统的企业电子口令锁被田金保拿走，其重新申办企业锁后登录相关系统发现网上没有申报相关材料，公安机关向其出示的旧企业锁已作废。
12、上诉人田金保在公安机关供述及当庭辩称，其所在的武汉市兰保农业科技发展有限公司没有代办消防建筑资质等的营业许可范围，因以公司的名义签可信度高一些，所以以该公司名义与被害人徐某达公司签订了协议代办资质，其后收取了人民币50.95万元，都打了收条，为办理消防资质贰级换证花了16万余元，其他事项均在办理中，只是没有办完，还找重庆开林公司武汉分公司签订了为被害人聘用建造师的合同，假证是被害人提出让办理的。对收取的费用去向无法说明及提供证据。
田金保上诉称对认定金额有异议，其帮徐某达公司办理了消防设施工程专业承包贰级资质证书旧证换新证，此项费用支出16万，应予扣除；且已为徐某达公司申报了相关材料，因政策原因资质证书升级申报停办，故未完成代办事项；量刑过重。针对上诉理由综合评判如下：现有在案证据证明申报资质证书不收取费用且从未因政策原因停止申办，田金保并未为武汉安源消防安全设备有限公司在湖北省住房和城乡建设厅申报建筑业企业消防设施工程专业承包壹级资质；重庆开林商务信息咨询有限公司武汉分公司也未与田金保就其所述代办事项签订过合同；田金保亦不能提供证据证明其为办理代理事项支出费用的事实，故其辩解意见与本案查明的事实、证据不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人田金保以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，其行为已构成合同诈骗罪，且数额巨大。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。田金保的上诉理由不能成立，本院不予采纳，武汉市人民检察院在二审中的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘树群
审 判 员 袁 锐
审 判 员 孔 磊
二〇一八年五月三十一日
法官助理 高苗苗
书 记 员 徐滢婧