湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终298号上诉人（原审原告）：湖南省双峰朝阳矿业有限公司，住所地：双峰县三塘铺镇东方村。法定代表人：凌少吉，该公司经理。委托诉讼代理人：贺喜英，湖南楚为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：戴胜初，男，1970年4月8日出生，汉族，住双峰县。委托诉讼代理人：秦佩舜，双峰县和森法律服务所法律工作者。上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司因与被上诉人戴胜初工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省娄底市双峰县人民法院（2016）湘1321民初1466号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司上诉请求：请求撤销（2016）湘1321民初1466号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人的工伤保险待遇。事实与理由：一、一审判决应由上诉人承担被上诉人的工伤保险待遇没有上位法依据。《工伤保险条例》是《湖南省实施办法》的上位法，《湖南省实施办法》“用人单位没有依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并为职工建立职业健康监护档案，发生工伤的，职工的工伤保险待遇由用人单位承担”的规定系违法为用人单位设定义务，下位法违反上位法。二、被上诉人的工伤保险待遇应由工伤保险基金承担。上诉人已经依法为被上诉人缴纳了工伤保险，其工伤保险待遇应由工伤保险基金支付。三、对此类案件，娄底市中级人民法院已作出应由工伤保险局承担煤矿劳动者工伤保险待遇的生效判决，如（2015）娄中行终字第160号行政判决，该案与本案属于同一类型的案件，该案的判决结果对本案的处理有参考意义。故本案被上诉人的工伤保险待遇应当由双峰县工伤保险局承担。被上诉人戴胜初答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果公正，请求二审法院维持原判。上诉人的诉求无事实与法律依据，应予全部驳回，我国不适用判例法。上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司向一审法院起诉请求：判令不支付被告戴胜初一次性伤残补助金66465元、一次性工伤保险长期待遇341820元。一审法院经审理查明：2001年6月8日，原告湖南省双峰朝阳矿业有限公司成立；被告戴胜初于2009年5月至2014年5月，在原告处从事采煤工作；2009年9月7日，原告为被告在双峰县工伤保险局办理了工伤保险参保手续；2014年6月18日，被告被娄底市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期、右上××。2015年8月24日，被告被娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年2月25日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力为肆级伤残。因原、被告协商未成，被告向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付被告：1、一次性伤残补助金84000元；2、停工留薪期工资48000元；3、一次性工伤保险待遇432000元；4、解除原、被告的劳动关系。2016年3月30日，该会作出双劳仲案字（2016）第16号仲裁裁决书，裁决意见是：1、由原告支付被告一次性伤残补助金66465元、停工留薪期工资6330元、一次性工伤保险待遇341820元；2、解除原、被告的劳动关系。原告不服该裁决，向双峰县人民法院起诉，提出前述诉讼请求。因原告为被告在双峰县工伤保险局办理了工伤保险参保手续，被告戴胜初向双峰县工伤保险局申请支付工伤保险待遇，双峰县工伤保险局于2016年5月24日作出了双工复（2016）第003号复查意见书，认为原告戴胜初的职业病工伤待遇，工伤保险基金不予支付。被告戴胜初不服，向双峰县人民法院起诉，请求撤销双峰县工伤保险局关于职业病工伤待遇的答复，双峰县人民法院于2016年6月16日作出（2016）湘1321行初30号行政判决书，以原告未为被告进行上岗前、在岗期间和离岗时的健康检查、建立职业健康监护档案为由，判决驳回被告戴胜初的诉讼请求。一审法院经审理认为，本案争议的焦点是：1、被告要求解除劳动关系的主张法院是否支持；2、被告的一次性伤残补助金和一次性享受工伤保险长期待遇应如何计算；3、原告是否要支付被告停工留薪期工资；4、对被告的损失原告是否要承担全部责任。对于被告要求解除劳动关系的主张法院是否支持；《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定：劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。本案中，被告作为农民工，其提出一次性享受工伤保险长期待遇，那么必须解除劳动关系，且仲裁作出后，双方均未就此提起诉讼，故对被告要求解除劳动关系的主张，予以支持；对于被告的一次性伤残补助金和一次性享受工伤保险长期待遇应如何计算；本案中，被告提出要解除劳动关系、并要求享受工伤保险长期待遇，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，……，四级伤残为21个月的本人工资；（二）……；（三）……。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定：一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）……（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。（三）……。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，被告被诊断患“煤工尘肺壹期”时已满44周岁，而2013年统筹地区职工月平均工资为3165元，故被告的一次性工伤保险长期待遇为341820元（108月×3165元）、被告的一次性伤残补助金为66465元（21月×3165元）；对于原告是否要支付被告停工留薪期工资；《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，被告被诊断为煤工尘肺壹期，确有治疗职业病的需要，且仲裁作出后，双方均未就此提起诉讼，故对被告要原告支付停工留薪期工资的主张，予以支持；对于对被告的损失原告是否要承担全部责任；煤工尘肺是指在煤矿工行业中由于工种的不同，工人可分别接触到煤尘、煤矽混合粉尘和矽尘，由上述各种粉尘而引起的肺部弥漫性纤维化统称为煤工尘肺。本案中，被告戴胜初于2009年5月至2014年5月，在原告处从事采煤工作；2009年9月7日，原告为被告在双峰县工伤保险局办理了工伤保险参保手续；2014年6月18日，被告被娄底市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期、右上××。2015年8月24日，被告被娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年2月25日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力为肆级伤残。被告向双峰县工伤保险局申请支付工伤保险待遇未果后，向双峰县人民法院提起行政诉讼，双峰县人民法院以原告未依法组织被告进行上岗前、参保前、在岗期间和离岗时的健康检查、建立职业健康监护档案为由，于2016年6月16日作出（2016）湘1321行初30号行政判决书，判决驳回被告戴胜初的诉讼请求；本案在审理过程中，原告又未提交证据证明，被告在原告处上班时已得尘肺病及等级，故对被告的工伤保险待遇，原告应承担全部责任，对原告要求不支付被告戴胜初一次性伤残补助金66465元、一次性工伤保险长期待遇341820元的诉讼请求，不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十四条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告湖南省双峰朝阳矿业有限公司与被告戴胜初的劳动关系；二、驳回原告湖南省双峰朝阳矿业有限公司不支付被告戴胜初一次性伤残补助金66465元（21月×3165元）、一次性工伤保险长期待遇为341820元（108月×3165元）的诉讼请求；三、原告湖南省双峰朝阳矿业有限公司支付被告戴胜初一次性伤残补助金66465元（21月×3165元）、一次性工伤保险长期待遇为341820元（108月×3165元）、停工留薪期工资6330元，合计414615元。以上有金钱给付义务的内容，限原告湖南省双峰朝阳矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免交。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据材料。经二审审理查明，本院确认原审查明的案件事实。本院认为，职业伤害是劳动者在劳动过程中受到的慢性伤害，对劳动者提供劳动保护是用人单位的法定义务。虽然上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司为被上诉人戴胜初参保了工伤保险，但因其未依法组织被上诉人戴胜初进行上岗前、在岗期间以及离岗的职业健康检查，也未为被上诉人戴胜初建立职业健康监护档案，双峰县工伤保险局作出双工复（2016）第003号复查意见决定对被上诉人戴胜初的工伤保险待遇不予支付，被上诉人戴胜初不服，向双峰县人民法院起诉，请求撤销双峰县工伤保险局关于职业病工伤待遇的答复，该院作出（2016）湘1321行初30号行政判决，认为被上诉人戴胜初的工伤保险待遇应由用人单位支付，判决驳回被上诉人戴胜初的诉讼请求。该判决已发生法律效力。也就是说，本案所涉行政判决已经明确了用人单位未替劳动者进行职业健康检查和建立职业健康监护档案的情况下，工伤保险经办机构不承担工伤保险待遇支付义务。鉴于此，被上诉人戴胜初的工伤保险待遇应由上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司支付。综上，上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元免收。本判决为终审判决。审 判 长  陈友红代理审判员  俞永清代理审判员  刘 聪二〇一七年四月六日代理书记员  付雅鹏附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原审判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原审判决、裁定；（二）原审判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原审判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原审判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。