山西省黎城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黎民初字第467号
原告董某某，男，1980年2月4日出生，汉族，住河北省赞皇县，司机。
委托代理人马印朋，河北晟舜律师事务所律师。
委托代理人李俊平，河北晟舜律师事务所律师。
被告白某某，男，1962年4月23日出生，汉族，住山西省黎城县。
被告王某某，男，1964年2月14日出生，汉族，住山西省长治市黎城县。
委托代理人史春敏，女，1966年3月14日出生，住址同上，系被告王某某妻子。
被告黎城华通运输有限公司。
地址：山西省长治市黎城县停河铺乡七里店村。
法定代表人宁爱荣。
被告中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司。
地址：山西省长治市黎城县黎侯镇桥北街100号。
负责人王相钧，职务经理。
委托代理人薛凡子，山西中弘律师事务所律师。
原告董某某与被告白某某、王某某、黎城华通运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理，原告董某某及其委托代理人马印朋、李俊平，被告王某某的委托代理人史春敏，被告保险公司的委托代理人薛凡子到庭参加诉讼。被告白某某、黎城华通运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月22日3时许，被告白某某驾驶晋D384**（晋DE1**挂）福田牌重型半挂牵引车沿104省道由东向西行驶至西曲矿305小区前与相向驶来的由原告驾驶的冀A558**（冀A4Y**挂）解放牌重型半挂牵引车碰撞，造成董某某受伤，两车损坏的交通事故。后经古交大队并公交认字[2013]第00030号道路交通事故认定书认定，白某某负此次事故的全部责任。晋D384**（晋DE1**挂）福田牌重型半挂牵引车实际车主是王某某，该车在中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司投保交强险和商业险，事故发生的保险期限内。董某某受伤后在古交市中心医院和河北医科大学第三医院治疗，原告因治疗费用问题将上述被告诉至法院，2014年4月21日经山西省长治市中级人民法院调解结案，被告向原告赔偿第一次治疗期间的医疗费和误工费等，待原告董某某伤残鉴定及二次手术后继续赔偿。根据医嘱原告2015年5月5日进行了第二次手术治疗，并构成伤残。依法法律规定，被告对原告二次治疗费用及相关损失仍应承担赔偿责任。故起诉至法院要求：判决被告赔偿原告因交通事故造成二次手术治疗的医药费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院补助金以及伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等70000元；诉讼费被告承担。
在审理中，原告将诉讼请求变更为278498.71元。
被告王某某辩称，出事后王某某给原告垫付了38310元，在长治调解时原告给退了王某某2万元，被告的车有保险，应由保险公司来承担，所以现要求原告退还其18310元。
被告保险公司辩称，1、该事故发生后，经过调解保险公司已赔偿原告130227.53元，所以已赔偿的部分不应重复计算。2、对发生事故的事实部分无异议，但对这次起诉的费用和鉴定应严格审其关联性。3、原告起诉的费用合理合法进行赔偿。4、诉讼费和鉴定费保险公司不承担。
经审理查明：2013年5月22日3时许，被告白某某驾驶晋D384**（晋DE1**挂）福田牌重型半挂牵引车沿104省道由东向西行驶至西曲矿305小区前与相向驶来的由原告驾驶的冀A558**（冀A4Y**挂）解放牌重型半挂牵引车碰撞，造成董某某受伤，两车损坏的交通事故。后经古交大队并公交认字[2013]第00030号道路交通事故认定书认定，白某某负此次事故的全部责任。晋D384**（晋DE1**挂）福田牌重型半挂牵引车实际车主是王某某，该车在中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司投保交强险和商业险，事故发生的保险期限内。董某某受伤后在古交市中心医院和河北医科大学第三医院治疗，原告因治疗费用问题将上述被告诉至法院，2014年4月21日经山西省长治市中级人民法院调解结案。被告保险公司赔偿原告各项损失为130227.53元。事故发生后被告王某某给原告垫付38310元，经长治中院调解原告退还被告王某某2万元，现被告王某某还给原告垫付有18310元。原告在第一次手术后，于2015年5月到河北医科大学第三医院进行了二次手术，共住院7天。原告伤情经山西长治淮海医院人身伤害司法鉴定所鉴定，评定为八级伤残。
根据原、被告的诉辩主张，本院归纳双方争议的焦点是：
一、2015年5月5日原告进行的手术是否和本案有关联性；
二、原告所主张的各项费用是否客观真实，被告是否应当赔偿。
针对本案第一争议焦点，原告提供证据如下：
1、山西省黎城县人民法院（2013）黎民初字第385号民事判决书一份。
2、河北省医科大学第三医院二份诊断证明书。
3、二次手术住院病历。2015年5月5日-2015年5月12日住院七天。
4、鉴定意见书。
以上四份证据可以证实原告第二次手术和本次交通事故有因果关系。
被告保险公司质证意见为，对1、2、3、4证据的真实性、关联性无异议。如果取的时间越长，费用就会增加，请法庭酌情考虑。
被告王某某对以上证据没意见。
针对本案第二争议焦点，原告提供证据如下：
5、医疗费20935.41元，检查票据七张，长治市淮海医院检查票据一张，诊断证明两份。
原告另主张其他损失为：伙食补助费100元×7天=700元；营养费700元，根据医生建议应加强营养；误工费115005元，原告从事运输行业，到定残前一天，共误工898天，减去原判决已赔201天，现共计697天，按照山西省运输行业平均工资计算；护理费7天×50元=350元；交通费4974.8元；残疾赔偿金52854元（农村居民人均可支配收入）；原告评定为八级伤残，参照山西省农村居民人均可支配收入标准，精神损失费主张10000元；评残费1200元；轮椅费450元；复印费11.1元；被抚养人生活费71318.4元，被抚养人有原告的三个子女和父、母亲，有户口本证明。
以上各项费用共计278498.71元。
被告保险公司质证意见为，1、对交强险医疗费部分，在交强险已经用完，应用三者险予以补充，取出内固定术费用过高，应为1万元左右。2、住院伙食补助费应按每天50元计算。3、营养费也是按每天50元计算。4、关于误工费每个行业不是固定的，所以误工费按运输行业标准不恰当，原告在受伤两年后才去定残，定残时间太长。误工费应按住院的时间来计算。5、护理费无异议。6、交通费不是正规的票据，而且过高，原告系河北人在本地住院7天，计算为500元比较客观。7、残疾赔偿金计算办法无异议。8、精神抚慰金应由直接侵权人承担。9、评残费不在保险理赔范围。10、轮椅费和残疾赔偿金属重复计算。11、复印费不在保险理赔范围，不属于损害的项目。12、被抚养人生活费，被抚养人有多人的不应超过上一年度农村居民的消费标准，没有提供其父母亲没有劳动来源，不应列入抚养对象。而且在事故发生时其父母均未达到被抚养的年龄。
被告王某某的质证意见与保险公司一致。
针对本案争议焦点，被告王某某、保险公司未向法庭提供证据。
通过原、被告的举证、质证，针对原告所举1、2、3、4、5号证据，被告均无异议，依法予以确认。对于原告主张的医疗费、误工费及医疗辅佐器具，被告保险公司质证意见认为医疗费过高、误工费应按住院时间来计算、医疗辅佐器具轮椅费应计算在残疾赔偿金内，因被告的辩解理由缺乏事实和法律依据，本院不予采信。
根据原、被告的举证、质证及本院的认证情况，依法确认原告二次手术后遭受的经济损失：
1、医药费20935.41元；2、住院伙食补助费50元×7天=350元；3、营养费50元×7天=350元；4、护理费50元×7天=350元；5、误工费60187元÷365天×188天=31020元；6、交通费酌情认定800元；7、残疾赔偿金52854元（上年度农村居民人均可支配收入8809元×20年×30%）；8、精神损害赔偿金3000元；9、医疗辅助器具费450元；10、鉴定费1200元；11、复印费11.1元；12、被扶养人生活费父亲董连明6992×19年×30%÷2（两个孩子）=19927.2元、母亲董俊英6992×19年×30%÷2（两个孩子）=19927.2元、原告长子董佳龙6992元×（18岁-14岁）×30%÷2=4195.2元、原告长女董某甲6992元×（18岁-9岁）×30%÷2=9439.2元、原告次女董某乙6992元×（18岁-6岁）×30%÷2=12585.6元。以上费用共计177394.91元。
本院认为，侵害民事权益，应当承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人遭受人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金等费用。属于机动车交通事故责任强制保险责任的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案中，被告白某某驾驶车辆撞伤原告，造成原告因伤住院。事故责任经交警大队进行责任认定，认定白某某负事故的全部责任。故本案原告有权要求被告白某某依法承担赔偿责任。被告白某某作为该事故车辆的司机，系职务行为，被告王某某作为事故车辆的实际所有人应对原告的损失承担赔偿责任。同时，因被告王某某所有的事故车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，该起事故发生在保险期间，应当先由被告保险公司在交通事故责任强制保险的责任分项限额范围内赔偿原告损失，不足部分被告保险公司根据责任在第三者责任险的赔偿限额内予以赔偿。因被告保险公司在第一次诉讼中，已在强制保险责任分项限额范围内已足额赔偿原告，故剩余损失应由被告保险公司在第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。事故发生后，被告王某某给原告垫付38310元，原告第一次诉讼经长治市中级人民法院调解解决时，原、被告协议先退还被告王某某2万元，剩余18310元在第二次诉讼中处理。被告保险公司应在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告董某某医药费、住院伙食补助费等各项损失共计176194.91元。根据保险合同约定，鉴定费1200元由被告王某某承担。对于被告王某某所垫付的18310元应在原告的赔偿所得款中予以扣除，支付给被告王某某。被告白某某系被告王某某所雇佣的司机，被告白某某在履行职务期间发生交通事故，对给他人造成的损失，应由雇主王某某承担赔偿责任。被告王某某虽与被告黎城华通运输有限公司系挂靠关系，但被告王某某与被告黎城华通运输有限公司不存在管理与被管理关系，故被告黎城华通运输有限公司也不承担民事赔偿责任。经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司在判决生效后十日内赔偿原告董某某各项损失共计176194.91元。
二、限被告王某某在本判决生效后十日内赔偿原告董某某鉴定费1200元。
三、被告王某某垫付给原告董某某的垫付款18310元由被告中国人民财产保险股份有限公司黎城支公司从理赔原告董某某的赔偿款中扣除直接支付给被告王某某。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
被告如未按判决的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1792元，由原告董某某承担792元，被告王某某承担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。
审 判 长 申宪红
审 判 员 李云波
人民陪审员 王琳玮
二〇一六年七月四日
书 记 员 李 倩
附本案引用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。