广东省肇庆市鼎湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1203刑初16号
公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。
被告人温海锋,男，1997年7月19日出生于广东省肇庆市鼎湖区，汉族，初中文化,无业，住肇庆市鼎湖区。2016年11月11因犯贩卖毒品罪,被本院判处有期徒刑八个月，2017年3月10日刑满释放。2017年8月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年9月22日被依法逮捕。现羁押于肇庆市看守所。
指定辩护人王钢，广东天量律师事务所律师。
被告人温某,绰号“豆某”、“烂某”、“吊某”，男，1995年8月12日出生于广东省肇庆市鼎湖区，汉族，初中文化,二手汽车中介，户籍地肇庆市鼎湖区，住肇庆市鼎湖区。2013年11月26因犯抢劫罪,被本院判处有期徒刑三年，2016年10月刑满释放。2017年9月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年10月27日被依法逮捕。现羁押于肇庆市看守所。
指定辩护人张新权，广东开信律师事务所律师。
被告人甘伟文,绰号“肥仔”，男，1998年9月1日出生于广东省肇庆市鼎湖区，汉族，初中文化,无业，户籍地肇庆市鼎湖区，暂住肇庆市鼎湖区。2017年9月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年9月22日被依法逮捕。同年12月8日被鼎湖区人民检察院变更强制措施为取保候审。
指定辩护人杨皓男，广东天量律师事务所律师。
肇庆市鼎湖区人民检察院以肇鼎检诉刑诉［2018］17号起诉书指控被告人温海锋、温某、甘伟文犯聚众斗殴罪，于2018年3月1日向本院提起公诉。本院于3月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年3月19日公开开庭审理了本案。肇庆市鼎湖区人民检察院指派检察员李宏出庭支持公诉，被告人温海锋、温某、甘伟文及其的指定辩护人王钢、张新权、杨某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
肇庆市鼎湖区人民检察院指控：2017年4月14日下午17时许，被告人温海锋的表弟黄某1（在校学生）致电被告人温海锋称其在校时与同校的学生陈某1等人发生冲突并相约今天在广东省肇庆市鼎湖区鼎湖中学对面“讲数”要求被告人温海锋出面帮忙。接到黄某1电话后，被告人温海锋纠集被告人“肥仔”甘伟文、“老刁”刁梓鹏等人去到肇庆市鼎湖区鼎湖中学对面与其表弟黄某1汇合与邓某1、邓某2、陈某1、聂某1、“亚毛”吴武传（另案处理）等人“讲数”。在“讲数”期间吴某与温海锋发生肢体冲突并被“亚毛”持刀追。被告人温海锋心有不甘想找对方晦气，于18时许再次纠集甘伟文、刁某、温某、“二哥”、冼志坚等人并四处寻找吴某、邓某1、邓某2、陈某1、聂某1等人，于当天下午18时许，温海锋持棒球棍、温某持武士刀、甘伟文持木棍、刁某持晾衣棍、冼志坚手持防盗锁等人分别乘坐摩托车去到广东省肇庆市鼎湖区桂某街道新利达电池厂附近的荣某百货店门口继续“讲数”。在“讲数”期间准备走时，温海锋被吴某扔掉在地的玻璃瓶片弹到，于是温海锋手持捧球棍返回追打吴某，随即双方人员发生打斗。在打斗期间，温某手持一把武士刀与邓某1发生打斗，邓某1被砍伤了手部、大腿；邓某2被打伤手部、背部。随后，“亚毛”一方人员中有人大喊有人受伤的情况，温海锋一方人员开始逃离现场。双方打斗过程中，造成邓某1的伤情达到轻伤二级，邓某2的伤情达到轻微伤。
对上述事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、被告人的供述、辨认笔录、指认照片、现场勘查工作记录及其照片、鉴定意见、视听资料、其他证据等，认为被告人温海锋、温某、甘伟文纠集众人，结伙斗殴，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。并提出温海锋在共同犯罪中起主要作用，是主犯；温某、甘伟文在共同犯罪中起次要作用，是从犯。温海锋是累犯，应当从重处罚。温海锋、甘伟文有自首情节，可以从轻或者减轻处罚，建议判处被告人温海锋有期徒刑二年至三年；判处被告人温某有期徒刑一年六个月至二年六个月；判处甘伟文有期徒刑八个月至一年六个月，可以适用缓刑。提请本院依法惩处。
被告人温海锋对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其不是主犯，量刑建议偏重，其有自首情节和当庭认罪，请求法庭从轻处罚。
其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议。2、认定被告人温海锋是该案主犯，证据不够充分，缺乏事实依据和法律依据。3、邓某2的伤情鉴定有瑕疵。4、被告人温海锋有自首、悔罪情节。5、被告人温海锋虽有前科，都是因其年轻、涉世不深，对是非分辨能力较差、讲义气、易冲动的性格，还有是其父母都在外打工，家庭教育和关爱缺失。6、检察机关量刑建议偏重，处一年有期徒刑左右恰当。
被告人温某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为量刑建议偏重，其当庭认罪，请求法庭从轻处罚。
其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议。2、被告人在本案中是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。3、被告人温某主观恶性不大，事后认罪态度好，能够如实地供述自己的犯罪事实，有悔罪表现。4、对方存在一定过错。5、检察机关量刑建议偏重，处一年以下有期徒刑恰当。
被告人甘伟文对公诉机关指控的犯罪事实无异议，没有提出辩护意见，其有自首情节和当庭认罪，请求法庭从轻处罚。
其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的聚众斗殴罪的定性没有异议。2、被告人具有多项从轻、减轻处罚的情节：在共同犯罪中起次要作用，是从犯；具有自首情节，又是初犯，认罪态度良好，有悔罪表现。3、对方存在明显的过错。4、检察机关量刑建议偏重，处以八个月以下有期徒刑、拘役同时适用缓刑，或者处以管制。
经审理查明：2017年4月9日17时许，广利高中学生黄某1和女朋友黄某2在鼎湖桂某南大街公交车站等车返校时，邓某1、陈某1、苏某1（均为学生）三人驾乘一辆女装摩托车驶过，邓某1无故向不相识的黄某2索要微信号。黄某2、黄某1未搭理三人，黄某1认得陈某1是同校学生。后黄某1和女朋友黄某2乘公交车返回学校。因此事，4月11日18时许，黄某1带何某1、刘某1等五六个同学去到陈某1课室和陈某1等人打了一架。之后，双方微信约定4月14日下午放学后在鼎湖中学对面“讲数”。
4月14日16时许，被告人温海锋接到表弟黄某1电话称其与同校学生陈某1等人发生冲突并相约在鼎湖中学对面“讲数”，要求温海锋出面帮忙。温海锋去到鼎湖中学对面找到黄某1，黄某1说对方还没有来，叫温海锋和他一起等。此时，温海锋又打电话叫“肥仔”甘伟文、“老刁”刁某等人来帮忙。不一会儿，被告人甘伟文和刁某开摩托车赶来与温海锋汇合。与此同时，陈某1打电话给邓某1，要其来鼎湖中学对面帮忙和对方“讲数”。邓某1、聂某1、邓某2、卢某开等四人放学后即从肇庆财经学校打车回到桂某。然后聂某1、邓某2、卢某开三人先去鼎湖中学对面与陈某1等人汇合，邓某1开摩托车去找帮手。陈某1一伙人在鼎湖中学对面的奶茶店旁边一棵树底下，等候与黄某1一伙人“讲数”。17时20分许，温海锋与甘伟文、“操哥”、“老刁”、黄某1及其一些同学走到陈某1一伙人面前开始“讲数”。过了一会，邓某1搭了“亚毛”吴某（另案处理）过来。吴某来到后，径直上前打了黄某1脸部一巴掌。温海锋看见表弟被打，就过去推开吴某。吴某从裤袋里拿出一把水果刀指向温海锋，温海锋就跑开。吴某带着几个人追，但是没有追到。
温海锋绕了一个圈又跑回到刚才那棵树下，对方的人已经离开。温海锋就电话联系甘伟文、温某等人，叫他们在培英幼儿园附近的吉祥商店的门口集中，并叫甘伟文打电话给刁某。甘伟文就打电话给刁某。正在附近奶茶店喝奶茶的冼志坚因认识温海锋，主动过来帮忙。过了七、八分钟，刁某自己开摩托车过来。跟着温海锋打电话叫来的被告人温某和“二哥”张嘉二也开着一辆女装摩托车来到吉祥商店门口。温海锋听说收到对方发的定位在电池厂隔壁的荣某百货超市门口，在拿取了刘某1提供的棒球棍、长刀等工具后就伙同温某、甘伟文、冼志坚、刁某、张嘉二、“操哥”等人驾乘三、四辆摩托车去找对方。黄某1和他的一些同学就走路过去。到了电池厂附近停车后，温海锋从车内拿了一根棒球棍，温某从温海锋的车的脚踏板处拿了一把长刀，甘伟文手持木棍，冼志坚拿了一把摩托车防盗锁，步行过去找对方“讲数”。
18时许，“亚毛”吴某、邓某1、聂某1、邓某2、陈某1一伙人正坐在荣某百货超市门口聊天喝啤酒，温海锋等人上前“讲数”。期间，被告人温某用刀背拍了邓某1肩膀一下，双方谈不拢，温海锋带人转身离开。刚走几步，邓某1将一只空啤酒瓶掷向温海锋等人身后地上碎裂，接着吴某又将一只空啤酒瓶片弹到温海锋背部。温海锋就回过身举起棒球棍追打吴某，温某、甘伟文、冼志坚、刁某、张嘉二、“操哥”等人就与邓某1、聂某1、邓某2等人互相殴打起来。殴打过程中，温某用刀砍伤了邓某1的手部、大腿，甘伟文用木棍打伤了邓某2的手肘、手臂。二、三分钟后，“亚毛”一方有人大喊砍伤人了，温海锋一方就迅速逃离现场。
经依法鉴定，邓某1的伤情达到轻伤二级，邓某2的伤情达到轻微伤。
2017年8月17日，被告人温海锋主动投案，如实供实其犯罪事实；2017年9月1日，被告人甘伟文主动投案，如实供实其犯罪事实；2017年9月21日，被告人温某被抓获，归案后如实供述其犯罪事实。
上述事实，经过庭审举证、质证，有下列证据证实：
一、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实本案的受理、立案情况；
（1）户籍身份资料，证实被告人温海锋、温某、甘伟文的户籍登记情况；
（1）（2016）粤1203刑初91号、（2013）肇鼎刑初第68号刑事判决书，证实被告人温海锋、温某的前科情况；
（1）到案及抓获经过，证明被告人温海锋、甘伟文主动投案，并如实供述参与的犯罪事实；被告人温某于2017年9月21日被抓获，对参与犯罪的事实供认不讳。
二、证人证言
（1）邓某1（在校生，未成年人）的证言及辨认笔录、指认照片：2017年4月9日17时左右，我和陈某1、聂某1、苏某1四人在水坑一间奶茶店外面向一女子要微信号码，那名女子旁边的男子没有讲话，之后我们就离开。听陈某1讲，这名男子是其学校广利高级中学的学生黄某1。到了4月11日19时许，陈某1打电话给我说，黄某1带了五六个同学过他的课室打他，其被其打伤了，怕黄某1对他进行报复，叫我找人与黄某1“讲数”。但黄某1不同意和解，并约定在4月14日放学后在鼎湖中学附近“讲数”。我和聂某1、邓某2、卢某开从端州坐车回鼎湖桂某，之后，我开摩托车搭载“亚毛”吴某到鼎湖中学对面的药房门口，见到陈某1、聂某1、邓某2、卢某开等人，与对方的黄某1、温海锋、甘伟文等人正在“讲数”，“亚毛”走过去上前打了黄某1一巴掌，接着温海锋就打电话叫人，“亚毛”追打温海锋，温海锋就跑，黄某1这帮人就散开了。我与“亚毛”等人先后到达电池厂旁边的荣某百货店门口饮啤酒聊天，过了30分钟左右，温海锋等六七名社会青年驾驶摩托车过来，黄某1等几个同学随后到达，其中那些社会青年手拿开山刀、棒球棍等工具，温海锋质问“亚毛”打黄某1一掌是什么意思，期间，那名持开山刀的男子用刀背拍了我一下，双方说了一会，温海锋一方转身离开时，我向持开山刀的男子旁边地上扔了一支啤酒瓶，“亚毛”也向温海锋身边扔了一支啤酒瓶，玻璃片可能弹到温海锋，之后，温海锋等人就冲过来打我们，我与持开山刀的男子打架，该男子砍伤了我的右大腿和右手臂，他们见我被砍伤流了许多血就离开了，其他人怎样打，我没有留意，过一会，派出所民警就到现场处理。
经辨认和指认，被告人温海锋是参与“讲数”和持棒球棍打架的人，被告人温某是持开山刀打伤我的人，被告人“肥仔”甘伟文是参与打架的人。
（2）邓某2、聂某1（在校生，未成年人）的证言及辨认笔录、指认照片：2017年4月14日17时许，我们两人与邓某1、卢某开打滴滴从端州回桂某，在车上邓某1讲陈某1因上次向一名女子要微信号码时被该名女子的男朋友黄某1打了，现陈某1约对方在鼎湖中学门口附近“讲数”，我们顺路去撑场面。之后两人讲述在奶茶店门口和荣某商店门口发生的打斗情况，与邓某1证言基本一致。我们俩人参与打斗，邓某2的手肘被打伤，聂某1被打伤头部和右手中指。
经邓某2辨认和指认，被告人温海锋是参与“讲数”和持棒球棍打架的人。
（3）陈某1（在校生，未成年人）的证言及辨认笔录、指认照片：在2017年4月9日下午17时许，我和邓某1、苏某1在水坑一间奶茶店外面向一女子要微信号码，那名女子旁边的男子没有讲话，之后我们就离开。到了4月11日晚上19时许，被我们问要微信的女子男朋友黄某1带了六七名学生到我课室打我，但黄某1被我伤了手，之后我想与他们和解，但黄某1不同意，并约定14日放学后在鼎湖中学对面“讲数”。之后其讲述在奶茶店门口和荣某商店门口发生的打斗情况，与邓某2、聂某1陈述的基本一致。其没有参与打架。
经辨认和指认，被告人温海锋是参与“讲数”和持棒球棍打架的人。
（4）蔡某（在校生，未成年人）的证言：在2017年4月上旬的一天晚修，黄某1带几个人来到我们课室打陈某1，我上前帮忙，黄某1等人就走了。到了14日下午放学后，我和罗某1、周某翔、苏某1跟着陈某1坐公交车到鼎湖中学附近落车，陈某1走到黄某1处谈了几句，过了一会，陈某1的朋友邓某1、邓某2、聂某1以及“亚毛”也到了奶茶店，“亚毛”走到黄某1前面掴了他一巴掌，黄某1身边的两个人说了要打“亚毛”，“亚毛”拿出一把小刀追了其中一个人几步，对方走开了。然后我们一起去到荣某百货门口，我在这里玩手机，之后黄某1等人也到了，后听到有啤酒瓶打碎的声音，发现两帮人混在一起打架，我正想参与时，刘某1拉我到一边说不要打，大约10分钟后，警察就到了，我见到了邓某1的右腿和聂某1的头都有血。
（5）苏某1、罗某1（在校生，未成年人）的证言及辨认笔录、指认照片：我们在2017年4月14日下午放学后，跟陈某1一起，坐车到鼎湖中学附近下车，之后两人讲述在奶茶店门口和荣某商店门口发生的打斗情况，与蔡某的证言基本一致。
经罗某1的辨认和指认，参与打斗的拿棒球棍的黄色头发的男子是被告人温海锋。
（6）曾某的证言及辨认笔录、指认照片：在2017年4月14日傍晚17时许，我骑摩托车经过荣某百货店见到邓某1等人饮啤酒，我停下车和他们聊天饮酒，期间，见温海锋等人开摩托车过来与“亚毛”等人争执并发展到打架。其中，温海锋拿棒球棍，一名男子拿开山刀。之后，其讲述在荣某商店门口发生的打斗情况，与上述证人证言基本一致。是我叫邓某1一方的人报警的。
经辨认，被告人温海锋是持棒球棍打架的人。
（7）冼志坚的证言及辨认笔录、指认照片：我在2017年4月中旬（具体时间记不清楚）的一天17时许，我在鼎中对面的奶茶店饮奶茶，我看见温海锋、甘伟文在与对方一伙学生“讲数”，没多久，两边的人就散了。过了30分钟左右，我经过培英幼儿园对面时，见到温海锋与甘伟文，就问：“发生什么事？”温海锋讲“打架，过电池厂”，我就主动上了甘伟文的车，其他人陆续就到了电池厂的路边停车，各人拿了工具在手，我从甘伟文的车尾拿了一把防盗锁，跟着他们到荣某商店门口与对方的人“讲数”，我们准备走的时候，见对方的“亚毛”和“龙某”两人扔啤酒瓶，我们返回冲向对方，开始打架起来。我持防盗锁帮温海锋追打“亚毛”，场面很混乱，听见有人大声喊：“散了”，我就坐上甘伟文的车离开了。
经辨认，被告人温海锋、温某、甘伟文、刁某在荣某商店门口参与打架的人。
（8）黄某1（在校生，未成年人）的证言及辨认笔录、指认照片：2017年4月9日下午17时许，在水坑南大街公交车站等车时，有三名男子（包括认识的陈某1）过来问我女朋友黄某2要微信号，我们没有理睬他，回到学校，我心里有股气想发泄。4月11日下午放学后，我和同学何某1、梁某华、冯某锋、张某元等同学，见到陈某1在课室，于是我就走进去打他，和我一起的同学也过来帮忙，打了不久就散开了。之后，双方约定“星期五出来再打”。4月14日（星期五）下午放学后，我们坐车去到了鼎中对面档口饮东西，我就打电话给表哥温海锋叫他过来帮忙。温海锋到了后问我谁人要打我，我就用手指着陈某1那帮人，温海锋走到陈某1那帮人问“是谁要打黄某1？”我见到邓某1和一名男子，该名男子用手打了我左脸一巴掌，温海锋上前帮我，那名男子拿出一把小刀追温海锋，温海锋就跑了。之后我们在培英幼儿园附近见到温海锋、甘伟文等五六个人，我告诉温海锋对方的人现在在的位置，温海锋等人就开摩托车到了荣某商店和对方的人“讲数”。我和几名同学也行路走过去。我听见有人扔啤酒瓶的声音，温海锋帮人冲过去与邓某1那帮人打架，之后我就跑开了。
经辨认和指认，被告人温海锋是参与“讲数”和持棒球棍打架的人。
（9）何某1、刘某1（在校生，未成年人）的证言及辨认笔录、指认照片：我们俩人在2017年4月11日晚上参与黄某1和陈某1在课室打架。在4月14日下午放学后，我们与黄某1一起，从学校坐车到鼎湖中学附近下车，之后，俩人讲述在奶茶店门口和荣某商店门口发在的打斗情况，与黄某1的证言基本一致。我们没有参与打架。另外，刘某1还讲述，是黄某1叫他回家拿“架撑”。
经俩人辨认，被告人温海锋是参与“讲数”和持棒球棍打架的人。
（10）黄某2（在校生，未成年人）的证言：我和男朋友黄某1在2017年4月9日傍晚17时许，在水坑南大街公交车站等车时，有三名男子过来问我要微信号，我们没有理睬他，回到学校。之后黄某1与陈某1在学校打架的事，黄某1没有和我讲。4月14日放学后我坐车经过鼎湖中学门口下车，见到黄某1与一群人在那里，我想过去找他，没多久那些人散开了，之后我没有找黄某1就直接坐车走了。
三、被告人的供述及辨认笔录、指认照片
（1）被告人温海锋供述:我在2017年4月中旬（具体时间记不清楚）的一天18时许，在鼎湖桂某街道一间荣某百货店门口参与了聚众斗殴。这天下午16时许，我接到表弟黄某1电话讲，他在鼎湖中学对面有人来打他，叫我过去帮忙，之后我用手机打电话给“肥仔”甘伟文、“老刁”刁某过来帮忙，过了一会，甘伟文开摩托车搭载“亚坚”、刁某自驾车到达，我们走到黄某1身边与对方人“讲数”，过了一会，一个“亚毛”的男子走过来一句话没说就打了黄某1一巴掌，我立即上前推开“亚毛”，并说:“做乜野哇？”“亚毛”见我没有走开，从身上拿出一把水果刀指向我，我就往后跑，一边跑一边拿出手机来，对“亚毛”讲：“你无走”。我兜了一圈回来，问表弟黄某1对方人到了哪里？黄某1说，他们到了电池厂侧边的荣某百货超市门口，我电话问甘伟文、刁某在哪里，我在原地等，过了一会，“烂仔坚”温某开了一辆摩托车过来搭我，车尾还搭着“二哥”，我们坐车到了培英幼儿园附近和他们汇合，我拿了一条棒球棍，“烂仔坚”拿了一把五六十公分的长刀，其他人也拿了工具一起开摩托车到荣某百货店侧边停车，我走在前面，其他人也跟着我走到“亚毛”和“亚九”身边，我和“亚毛”争执了一会，转身离开走了几步，听见背后有玻璃碎的声音，并感觉到身背后有痛感，我就立即冲向“亚毛”，“亚毛”拿出水果刀指向我，我就举起棒球棍打他，打了他两下手部位置，之后我就听到有人讲快点走，然后我就坐上了“烂仔坚”开的摩托车和“二哥”一起走了。
经辨认和指认，被告人甘伟文、温某、刁某是在荣某商店门口参与打架的人。
（2）被告人温某供述：我在2017年4月中旬（具体时间记不清楚）的一天17时许，我接到温海锋打来的电话，他在电话讲，他在鼎湖中学对面，有人拿刀追他，叫我过去帮忙。到了后，问温海锋是谁人拿刀追你？他讲对方的人走了，差不多18时许，温海锋再次打电话给我，已经找到那帮人，要找对方“讲数”。于是我就开摩托车到电池厂附近找到了温海锋，我问他打了你什么部位，他讲没有打到我，但他们用刀追我，我不服气，并对我讲：“亚哥，你拿刀吧，刀没有开封的，不怕的。”于是我就在他摩托车脚踏板处拿了一把类似日本武士刀，甘伟文拿了一条木棍，温海锋拿了一条棒球棍，我们总约有十人，温海锋先下车走了过去，我和其他人跟在后面，温海锋与拿刀追他的那名男子开始争执起来，我用刀背拍了一名男子的左肩膀。过了一会，我们往回走时，听见背后有啤酒瓶落地的声音，琉璃碎弹到温海锋的后背，温海锋持棒球棍冲了过去，我也跟着拿武士刀冲了过去，我右手持武士刀向一名男子的脚部拍了过去，我共砍了五刀，砍完后就大声叫“走啊”。之后我开摩托车搭着“冼公”和温海锋离开了。
经辨认和指认，被告人温海锋、甘伟文、冼志坚是在荣某商店门口参与打架的人。被其砍伤的男子是邓某1。
（3）被告人甘伟文的供述：我在2017年4月14日16时许，温海锋用短号打电话给我，共打了两次，叫我到鼎湖中学对面帮忙打架，到了之后，见到了温海锋、“操哥”、“冼公”、黄某1和他的同学，我们的人过去跟对方的人“讲数”，期间，一名穿白衣的男子拿水果刀出来追温海锋，温海锋就走开了，之后返回找我们。我们在培英幼儿园附近的吉祥商店门口集中，温海锋一直打电话叫人来，他叫我打电话给刁某，我看见温海锋打电话叫来了“二哥”张嘉二和“豆某”温某，此时黄某1的同学刘嘉权问我们：“要不要家伙（打架用的工具）？我家里有”。温海锋回答：“你拿过来啦”。刘某1拿来了一根棒球棍、一根伸缩棍和一把刀，温海锋说：“你们中意拿什么就拿什么”，“豆某”就拿了一把刀，温海锋拿了一根棒球棍，伸缩棍因坏了没有拿，我在菜地找了一根树枝，“冼公”拿了一把防盗锁，我们七八个人过去找对方人“讲数”，过了一会，我们准备走的时候，有人扔了啤酒瓶弹向温海锋，温海锋就回身冲向对方的人打起来，“豆某”又拿刀冲过去，我也拿了一条木棍与对方一个肥仔打了起来，现场打架很混乱，我听见对方有人讲“砍伤人啦”，我们的人趁机开车走了。
经辨认和指认，被告人温海锋、温某、冼志坚、刁某是在荣某商店门口参与打架的人。
四、鉴定结论书：鼎公（司）鉴（法活）字【2017】04004、04005号法医学人体损伤程度鉴定书，证明邓某1的损伤程度属于轻伤二级，邓某2的损伤程度属于轻微伤。
五、现场勘查笔录及照片，证实案发现场的基本状况，现场状况和照片得到了被告人温海锋、温某、甘伟文的指认。
六、视听资料：公安机关依法调取的2017年4月14日17时30分至18时30分在鼎湖中学对面奶茶店附近和荣某商店附近的监控视频，证明被告人温海锋、温某、甘伟文等人参与聚众斗殴的情况。
上述各证据之间能够相互印证，说明本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人温海锋纠集被告人温某、甘伟文等人，持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，应依法处以三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人温海锋、温某、甘伟文犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人温海锋纠集多人并领头与对方相互斗殴，起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人温某、甘伟文在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚，但在量刑上应区别对待。被告人温海锋曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人温某于2013年因犯抢劫罪被判处有期徒刑，因属不满18周岁人犯罪，依法不作累犯论。被告人温海锋、甘伟文有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人温某归案后能如实交代其犯罪事实，依法可以从轻处罚。综观在案证据，该案的发生和产生的伤害后果，对方应负相应的责任。综上，根据被告人温海锋、温某、甘伟文的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人温海锋、温某、甘伟文减轻处罚，并按其各自的作用予以处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。被告人温海锋及其辩护人提出其不是主犯的辩护意见，经查，与本案事实不符，不予采纳。被告人温海锋、温某、甘伟文及其辩护人认为量刑偏重、邓某2的鉴定有瑕疵的辩护意见，经核，公诉机关的量刑建议没有违反法律规定，公安机关的鉴定程序合法，结论恰当，对此，亦不予采纳。三辩护人的其他意见，符合本案事实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人温海锋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2019年8月16日止。）
二、被告人温某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月21日起至2019年3月20日止。）
三、被告人甘伟文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭活枝
审 判 员 谢凤兰
人民陪审员 叶子靖
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 陈敏华
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
……
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条从犯在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三款第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。