山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋01民终289号
上诉人（原审原告）：赵汾，男，1960年7月15日出生，汉族，西山职教中心教师，住太原市。
委托诉讼代理人：周丽华，山西弘韬律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：太原市小店区南内环街98-2财富大厦东20层，统一社会信用代码：×××。
负责人：史振波，总经理。
委托诉讼代理人：王正纲，山西晋闻律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张晓东，男，1983年9月22日出生，汉族，无业，住太原市。
上诉人赵汾、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人张晓东机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人赵汾及其委托诉讼代理人周丽华、上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人王正纲、被上诉人张晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵汾上诉请求：1、请求二审法院在维持一审判决的基础上，改判增加赔偿赵汾误工费31842元、护理费8400元、后续治疗费6650元及其他损失12500元，共计59392元。2、一、二审诉讼费、保全费由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东负担。事实和理由：1、误工费：赵汾因伤住院，其所在单位虽没有停发其工资，系对其工伤补偿，并不能免除中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东的误工损失赔偿责任。2、护理费：一审法院有漏判，赵汾住院42天，赵苇请假15天，赵苇只护理了15天，护工42天每天护理，每天200元，一审已经提交过护工证明。3、后续治疗费：因医嘱已明确治疗费用数额，应予以认定。4、其他损失：系赵汾的赡养人王美文生活不能自理，在赵汾发生交通事故后，雇佣保姆所发生的必要费用，依法应予以支持。5、保全费：一审没有判，一审提交过票据。
中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，1、误工费同意一审法院认定；2、对护理费以上诉意见为准，护理费医嘱中没有明确是两人护理，赵苇是代薪休假没有损失，是间接损失，不应认定；3、后续治疗费同意一审法院认定，待发生后另行起诉，因为只有交抢险，已经包含在限额内1万元已经进行赔付；4、其它损失没有法律依据，同意一审认定。5、一审证据目录中没有保全费，具体发生没有不清楚，与保险合同无关，保险合同中明确不属于赔偿范围。
张晓东辩称,1、关于误工费，单位正常给其发放工资；2、护理费的证据不充分，护工应该有公司出具证明；3、后续治疗费没有发生；4、关于其它损失，老人赡养与事故没有直接关系，同意一审判决。5、关于保全费，该负担的负担。
中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审法院的判决将本案发还重审，或查清事实后改判中国平安财产保险股份有限公司山西分公司对护理费31924元不承担责任。2、上诉费由赵汾、张晓东承担。事实和理由：一审法院认定赵汾护理费损失31924.14元，没有事实和法律依据。应当依法予以纠正。1、住院期间认定的赵苇护理费损失10924.14元没有事实依据，一审证据显示，赵苇请的是带薪休假，虽有护理事实，但没有损失事实。根据人身损害司法解释21条等相关规定，不应该进行赔偿。其年假补贴10924.14属于间接损失，与本案无关联性。2、出院后认定的护理费损失21000元没有事实依据。6个月护理期限没有合理性和依据。一审提供的证据无法证实其费用的真实性，因此一审法院认定的21000元没有事实证据，依法应当纠正。
赵汾辩称，1、关于赵伟的护理损失，根据一审法院查明的事实，确实请了15天假，未向赵苇发放补贴，补贴应该属于收入的一部分，属于赵伟的直接损失，应该由保险公司和张晓东来承担。2、出院以后的护理费，诊断证明书和出院证有医嘱，需要陪护，6个月是合理期限，让赵汾达到正常生活的程度，一审法院认定正确。
张晓东辩称,同意保险公司的上诉请求。
赵汾向一审法院起诉请求：1、依法判令中国平安财产保险股份有限公司山西分公司赔偿赵汾医疗费32372.85元、住院伙食补助费4200元、后续治疗费6650元、误工费31842元、护理费40324元、住院期间的营养费2100元、交通费1000元、伤残赔偿金54704元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元及其他损失被扶养人生活费12500元，共计188192.85元。2、上述费用不足部分由张晓东承担赔偿责任。3、本案诉讼费由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东承担。
一审法院认定事实：2016年12月6日14时15分，张晓东驾驶×××机动车在万柏林区红沟靶场路由东向南左转弯时将由西向东在人行横道横过道路的行人赵汾及王茂才碰撞，造成赵汾受伤的交通事故。赵汾被送往西山煤电职工总医院进行救治，经医院诊断为，左胫骨平台粉碎性骨折、左侧外踝撕脱骨折、左内踝皮裂伤，并入院治疗，同日太原市公安局交通警察支队万柏林二大队作出道路交通事故认定书，张晓东负事故全部责任，赵汾无责任。赵汾住院期间，张晓东支付医疗费8900元，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司支付医疗费10000元。赵汾于2017年1月17日出院，住院42天，赵汾与中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东协商处理赔偿事宜，双方未能达成协议，2017年1月19日赵汾诉至本院，要求中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东赔偿医疗费32249.25元、住院伙食补助费4200元、后续治疗费6650元等，赵汾向一审法院提出伤残等级鉴定申请，经双方协商一致委托山西钧衡司法鉴定中心进行司法鉴定，2017年7月25日该中心作出鉴定意见，被鉴定人赵汾所受伤构成拾级伤残，赵汾变更诉讼请求要求中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东赔偿赵汾医疗费28372.85元、误工费31842元、住院伙食补助费4200元、护理费40324元、住院期间营养费2100元、交通费1000元、伤残赔偿金54704元、后续治疗费6650元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元及被扶养人生活费12500元共计188192.85元。又查明，肇事车辆×××在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司缴有强制保险，保险期间是2016年11月15日至2017年11月14日，事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，张晓东因过错，造成赵汾受到身体伤害，应当赔偿赵汾，由此造成的损害赔偿，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在强制保险限额内承担赔偿责任，不足部分由张晓东承担赔偿责任。赵汾要求的医疗费，核减中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张晓东已支付的医疗费合计28240.85元，系赵汾实际发生的费用，予以支持。原告主张的住院伙食补助费（42天×100元）4200元予以支持。对于原告要求的营养费（42天×50元）2100元，予以支持。原告要求的误工费，原告仅提供劳动合同及工资收入证明，未提供因误工造成工资收入减少的证明，故对该项请求不予支持。对赵汾要求的护理费，赵汾在庭审中提交了赵汾在住院期间赵苇的护理证明，误工损失10924.14元，予以支持，赵汾提供的出院证明有医嘱需人陪护，并提交了护工证明，护工支出21000元，予以支持。赵汾要求的交通费酌情支持500元。赵汾要求的残疾赔偿金按照十级伤残（27352元×20年×10%）54704元。精神损害抚慰金5000元予以支持。赵汾要求的其他损失费12500元，因无法律依据，不予支持。赵汾要求的后续治疗费6650元，待该费用实际发生后另行处理。赵汾要求的鉴定费1500元，予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决：一、赵汾的医疗费28240.85元、住院伙食补助费4200元、营养费2100元、护理费31924.14元、交通费500元、残疾赔偿金54704元、精神损害抚慰金5000元，共计126668.99元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在死亡伤残限额内赔偿赵汾护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计92128.14元，张晓东于本判决生效之日起十日内赔偿赵汾医疗费、营养费、住院伙食补助费共计34540.85元。二、驳回赵汾的其他诉讼请求。
本院二审期间，赵汾提供如下证据：证据1、赵汾用人单位西山煤电职工教育中心出具的证明，欲证明虽然赵汾休息期间，用人单位没有停发工资，可能涉及工伤，要在工伤之后对前期发放的工资进行统一核算，结果是不确定，现在误工损失是可能要发生的实际损失。结合最高人民法院发布《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《山西省工伤保险条例实施办法》的规定，赵汾有权要求双倍赔偿。证据2、张拉弟、张传平证人证言以及太原市万柏林区南寒街道朝北街社区居民委员会证明，欲证明赵汾在出交通事故之前一直由赵汾照顾，事故发生后要雇佣保姆来照顾。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证称，上述证据不应属于法律意义上的”新证据”，不予以质证。张晓东质证称，单位的工资和工伤认定不存在后期结算的问题，关于赵汾母亲生活不能自理，不认可，在赵汾住院期间他母亲亲自出医院看过。保姆的证人证言应该由保姆公司来出具证明。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”一审法院根据各方当事人诉辩、提交的证据，结合本案证据反映出的情形，对所涉误工费、护理费、其他损失、后续治疗费等予以认定，并在此基础上依法作出一审判决，平等保护各方当事人的合法权益，符合事实与法律规定，并无不当。二审期间，赵汾提出误工费、护理费、其他损失以及后续治疗费用等主张并举证，但其提交的证据无法充分佐证；中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉主张护理费不应予以支持，但未提交证据佐证；故双方当事人应各自承担相应的不利后果。关于保全费520元，在本案所涉实体问题审判之前，赵汾作为保全申请人提出保全申请并依法预交保全费，根据《诉讼费用交纳办法》规定，该费用应由败诉方负担。关于本案事实与责任的承担，一、二审认定均一致，据此保全费520元由张晓东承担。
综上所述，赵汾、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费4144元，鉴定费1500元，保全费520元，由被告张晓东负担。二审案件受理费8288元（中国平安财产保险股份有限公司山西分公司预交4144元，赵汾预交4144元），由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担4144元，赵汾负担4144元。
本判决为终审判决。
审判长 张璟芳
审判员 任 峥
审判员 李 晨
二〇一八年三月十三日
书记员 陈 琼