陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终466号
原公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周兵锋，男，1977年2月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地陕西省乾县，暂住西安市雁塔区。2016年9月28日因本案被抓获，同年10月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市莲湖区人民法院审理莲湖区人民检察院指控被告人周兵锋犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月10日作出（2017）陕0104刑初38号刑事判决。宣判后，原审被告人周兵锋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月27日20时许，西安市公安局莲湖分局民警抓获吸毒人员郭某1，郭某1供述自己吸食的毒品是从被告人周兵锋处购买。9月28日凌晨2时许，民警根据郭某1供述在西安市雁塔区曲江大道中海紫御华府28号楼2单元2133室将周兵锋及吸毒人员晋某、郝某抓获，现场从周兵锋房间内查获两个自制冰壶，一中包小号透明自封袋，一台黑色的电子秤，透明自封袋包装的疑似毒品物一小包，一铁质绿箭包装盒，盒内装有透明自封袋包装的疑似毒品物九小包，随后在其房间床头柜内查获一小包透明自封袋包装的两粒红色片状物品，一黑色方形盒子，盒内装有一铁质勺子、一支红色吸管、透明自封袋包装的疑似毒品物15小包及一部手机。周兵锋被抓获后承认自己于2016年9月13日、9月24日分两次卖给吸毒人员郭某1600元的毒品，2016年3月卖给吸毒人员王某1400元毒品。9月28日晚上王某1通过微信再次向周兵锋购买毒品时被公安机关抓获。2016年10月12日，经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定：送检的上述白色晶状体物品及两粒红色片状物品总毛重22.8368克，总净重17.5169克。随机抽取检材编号为1-11，送检1-10号检材中均检出甲基苯丙胺成分；11号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
据此，原审法院认为，被告人周兵锋违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺17.5169克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。惟被告人周兵锋能基本如实供述其犯罪事实，依法对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决：
（一）被告人周兵锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又六个月，并处罚金人民币2万元；（二）随案移送的苹果手机一部、电子秤一台依法没收。
周兵锋上诉提出，其虽给朋友提供毒品并收取费用，但并无贩卖毒品的主观意图，从其住处查获的17.5169克毒品系用于吸食，原审判决量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人周兵锋犯贩卖毒品罪的事实清楚、正确。有下列经原审法院庭审质证、认证的证据予以证明：
1、接处警登记表、受案登记表及抓获经过证明：2016年9月27日，西安市公安局莲湖分局青年路派出所民警将吸毒人员郭某1抓获，并根据其供述在本市雁塔区曲江大道中海紫御华府28号楼2单元2133室将涉嫌贩卖毒品的周兵锋抓获。
2、查获笔录、提取笔录、称量笔录及扣押物品清单证明：民警从周兵锋居住的雁塔区曲江大道中海紫御华府28号楼2单元2133室的茶几上查获透明自封袋包装的白色晶体物一包、自制冰壶二个；从房间床头柜查获小号透明自封袋一包、黑色电子秤一台、铁质勺子一个、红色吸管一只、透明自封袋包装的红色片状物一包（两粒）及透明自封袋包装的白色晶体物十五包；从周兵锋手上一铁质绿箭包装盒中查获透明自封袋包装的白色晶体物九包。民警对上述物品予以扣押，并对疑似毒品的白色晶体物及红色片状物予以称量，周兵锋对上述疑似毒品物予以指认，并对称量结果予以确认。
3、法医毒物司法鉴定检验报告书证明：
（1）从房间茶几上提取的透明自封袋包装的白色晶体状物一小包，净重0.7259克，从中检出甲基苯丙胺。
（2）从周兵锋手中铁质“绿箭”盒内提取透明塑料自封袋包装的白色晶体物九小包，总净重6.3938克。随机抽取1、2、3、4、7号，从中均检出甲基苯丙胺。
（3）从房间床头柜黑色方形盒内提取的透明塑料自封袋包装的白色晶体状物十五小包，总净重10.1815克。随机抽取1、4、6、10、15号，从中均检出甲基苯丙胺成份；从该黑色方形盒内提取的透明塑料自封袋包装的红色片状物两粒，总净重0.2157克，检出甲基苯丙胺和咖啡因。
4、陕西省公安机关毒品收据证明：涉案的冰毒及麻古已上缴至西安市禁毒委员会。
5、现场检测报告书证明：周兵锋、郭某1、郝某、晋某、王某1冰毒尿检均呈阳性，系吸毒人员。
6、手机通话记录证明：周兵锋所持135××××1172的手机号与郭某1所持153××××1172的手机号及王某1所持157××××9229的手机号于2016年9月通话频繁。
7、微信聊天记录证明：2016年9月28日，王某1微信联系周兵锋约购毒品。王某1对该聊天记录予以指认。
8、证人郭某1证明：他从2013年开始吸食冰毒。他从周兵锋处购买过两次冰毒。第一次是2016年9月13日下午，他在西影路观音庙附近从周兵锋处购买了300元的冰毒。第二次是2016年9月24日晚上，在周兵锋所住雁塔区曲江大道中海紫御华府小区的楼下，他从周兵锋处购买了价值300元的冰毒，他当时只给了200元，还欠100元。
经混杂辨认，郭某1辨认出周兵锋就是给其贩卖毒品的人。
9、证人郝某证明：她从2015年9月开始吸食冰毒，最近一次是2016年9月26日23时许，在雁塔区曲江大道中海紫御华府28号楼2单元2133室吸食了冰毒，冰毒是周兵锋提供的。9月28日，民警在该处将她和周兵锋、晋某抓获，并在该处查获了毒品等物。
10、证人晋某证明：他从2016年7月开始吸食冰毒。2016年9月28日凌晨2时许，他到周兵锋位于雁塔区曲江大道中海紫御华府的住处。过了约半个小时，他开门准备离开时，民警进来将他和周兵锋、郝某抓获，并从该住处查获了毒品等物。
11、证人王某1证明：她从2015年12月开始吸食冰毒。她从周兵锋处购买过2次冰毒。第一次是2016年3月，她在八里村村口从周兵锋处购买了400元的冰毒。第二次是2016年9月28日，她给周兵锋发微信问其有没有冰毒，周兵锋让她到八里村村口，她到该处等周兵锋时被民警抓获。她和周兵锋微信中所说“送个货”的意思就是要400元的冰毒。
经混杂辨认，王某1辨认出周兵锋就是给其贩卖毒品的人。
12、上诉人周兵锋供述：他给郭某1贩卖过2次冰毒。第一次是2016年9月13日下午，在西影路观音庙附近，郭某1给他300元钱，他给了郭某1一小包透明自封袋包装的冰毒。第二次是2016年9月24日晚上，在他所住雁塔区曲江大道中海紫御华府小区的楼下，郭某1给他200元钱并说欠100元，他给了郭某1一小包透明自封袋包装的冰毒。他给王某1也贩卖过2次冰毒。第一次是2016年3月，他在八里村村口给王某1贩卖了价值400元的冰毒。第二次是2016年8月28日他被民警抓获后，王某1发微信联系他，他就告诉民警王某1是从他处购买毒品的人，民警就让他正常回复，他就按以往的交易方式，配合民警在八里村将前来购买毒品的王某1抓获。他的毒品是以170到180元的价格购买的，以300到400元不等的价格贩卖。2016年9月28日凌晨2时许，晋某到他的住处聊天并吸食冰毒，约半小时后，晋某准备离开时，民警将他和女朋友郝某及晋某抓获，并当场从其住处查获了冰毒、麻古、电子秤、透明自封袋及吸毒工具。
13、户籍材料证明：周兵锋出生于1977年2月25日，作案时已达承担完全刑事责任的年龄。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人周兵锋明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。对周兵锋所提其虽给朋友提供毒品并收取费用，但并无贩卖毒品的主观意图的上诉理由，经查，周兵锋向他人提供毒品并收取毒资的行为即属于贩卖毒品的犯罪行为，下线郭某1、王某1均证明从周兵锋处购买毒品，周兵锋在侦查阶段亦供述其以170到180元的价格购买的冰毒后以300到400元的价格贩卖给郭某1、王某1，且周兵锋被抓当天，王某1即联系周兵锋再次购买毒品而被抓，上述事实和证据足以证明周兵锋既具有贩毒牟利的主观意图，又实施了贩卖毒品的客观行为，构成贩卖毒品罪，该上诉理由与事实和证据不符，不能成立；所提从其住处查获的17.5169克毒品系用于吸食，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，周兵锋作为贩毒人员，从其住处查获的毒品均应计入其贩毒数量，惟在量刑时可考虑部分毒品用于吸食的情节对其酌情从轻处罚，原审判决依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，在七年以上有期徒刑的量刑幅度内，综合考虑涉案毒品的数量及情节，对其判处有期徒刑七年又六个月，依法有据，量刑适当，故对该上诉理由不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 常 鹏
代理审判员 张 超
代理审判员 李思明
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 侯菲菲