安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖07民终83号
上诉人（原审被告）：枞阳县升腾房地产开发有限责任公司，住所地安徽省铜陵市枞阳县横埠镇。
法定代表人：张国友，该公司经理。
委托诉讼代理人：施义平，安徽枞杨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安庆市环城建筑安装有限责任公司，住所地安徽省安庆市集贤北路64号。
法定代表人：汪祥胜，该公司经理。
委托诉讼代理人：张立中，男，该公司工作人员。
上诉人枞阳县升腾房地产开发有限责任公司（以下简称升腾公司）因与被上诉人安庆市环城建筑安装有限责任公司（以下简称环城建司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省枞阳县人民法院（2016）皖0722民初3724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人升腾公司的法定代表人张国友、委托诉讼代理人施义平，被上诉人环城建司的委托诉讼代理人张立中到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
升腾公司的上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，将上诉人于2016年2月6日代被上诉人支付给瓦工周珍化的5万元在应付工程款中扣除，核减涉案整体工程造价款207128.77元，并以以上应付工程款数额为基数，以该数额确定之日起按中国人民银行同期贷款基准利率支付；2.本案二审诉讼费用等由被上诉人承担。事实和理由：1.2016年2月6日上诉人支付周化珍的5万元格式清楚，内容明确，应当直接扣除；2.安徽中信咨询有限公司所作的造价鉴定不应得到认定，没有进行实际现场测量，数据并不客观，上诉人申请二审重新委托鉴定；3.上诉请求利息从一审起诉之日起计算；4.涉案工程2号楼503、504室因严重质量问题，且难以修复，被上诉人同意以比市场便宜5%价格扣抵工程款自行接收，上诉方才同意组织验收，现在被上诉人否认，该房也没有变卖处理，要求对该房屋进行质量鉴定。
环城建司答辩认为：1.周珍化的5万元没有证据，也不符合事实，一审审理过程中未就该事实提出任何证据；2.一审的造价鉴定具有法律效力，应当作为证据采纳；3.上诉人逾期支付工程款属实，按合同约定，应承担逾期付款的违约责任，一审判决其承担利息是正确的，但利息的计算方式未以合同约定，我们未提出上诉。房屋已经竣工备案，不存在质量问题，上诉人提出的质量鉴定和以房抵款均无事实依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
环城建司一审诉讼请求：1.判令升腾公司立即给付环城建司工程款及垫付款1361875元及利息47万元，并从2016年12月5日起，以1361875元为基数，按月利率1.5%计算利息，款清息止；2.本案的诉讼费用及鉴定费由升腾公司负担。
一审法院认定事实：环城建司系从事房屋建筑工程施工总承包的企业。升腾公司系从事房地产开发（四级）、销售的企业。2012年10月21日，张立中、方宏杰两人合伙借用环城建司资质与升腾公司签订了《建设工程施工合同》，约定：由环城建司承包升腾公司开发的“杨市大市场二期1#-2#楼工程”；合同工期自2012年10月4日起至2013年4月1日止，总日历天数180天；合同价款，按实际建筑面积，每平方米710元，同时对其他事项进行了明确约定。2013年6月18日，升腾公司（甲方）、环城建司（乙方）及环城建司杨市大市场二期1#-2#楼工程建设项目部（丙方）三方之间签订了《协议书》，三方就“杨市大市场二期1#-2#楼工程”达成如下协议：一、工程竣工验收日期为2013年10月30日；二、本协议签订后五日内，丙方必须无条件进入现场施工，待丙方正式开工后三日内，甲方支付工程款10万元整；三、丙方在1#、2#楼外墙墙体砌筑完工后，甲方支付工程款30万元整，其余工程款严格按原合同执行；四、丙方必须严格履行竣工日期，如果未按本协议第一条内容竣工，每延期竣工一天，甲方延期十天支付丙方工程款，以此类推等，丙方的签字人为张立中和方宏杰。在施工过程中，环城建司因升腾公司要求对工程部分进行了变更。在合同履行中，升腾公司未按合同约定足额支付约定工程款，环城建司亦未按期完工，至2014年4月28日，杨市大市场二期1#-2#楼工程竣工验收合格。在签订《建设工程施工合同》之前的2012年8月21日，升腾公司与方宏杰签订《建筑工程承包合同》，约定：升腾公司将“杨市大市场二期1#-13#车库工程”发包给方宏杰施工；工程内容为杨市大市场二期1#-13#车库工程建筑安装；建筑面积260.57平方米（按实际建筑面积计算）；承包范围施工图纸及预算内容；施工日期自2012年8月21日至2012年9月30日；承包价格，按建筑面积计算，700元/平方米，合计182399元；付款方式，工程完工经验收合格后付清50%，余款从验收之日起1年内付清等，车库工程已于当年完工。
另查明：升腾公司给付环城建司工程款3019465元【3119465（元）-100000（元）】。原审法院依法委托安徽中信咨询有限责任公司对涉案“杨市大市场二期1#-2#楼工程”（含变更部分）及车库工程进行工程造价鉴定，鉴定结论工程款为3830305.63元。2012年11月30日，环城建司为升腾公司垫付建筑工程施工许可证费19120元。2015年4月份，中国人民银行同期同类贷款基准年利率为5.75%（一年至三年）。
原审法院认为,本案《建设工程施工合同》、《协议书》及《建筑工程承包合同》所涉工程，系张立中、方宏杰借用环城建司资质承建或者自行承建车库工程，其合同因违反法律法规强制性规定属无效合同,但涉案工程已于2014年4月28日经竣工验收合格，故可参照合同中的约定支付工程价款。涉案工程总价款经鉴定机构鉴定为3830305.63元，而升腾公司已经支付3019465元，尚欠工程款810840.63元【3830305.63（元）-3019465（元）】，另环城建司垫付的建筑工程施工许可证费19120元，应由升腾公司承担。故对环城建司要求升腾公司支付工程款829960.63元【810840.63（元）+19120（元）】的诉求，依法予以支持；超过部分工程款，不予支持。关于环城建司要求对方支付垫付款中的其他费用，因于法无据，不予支持。关于利息诉求，可酌情从竣工验收之次日起，以829960.63元为基数，按中国人民银行同期同类贷款年利率支付利息，款清息止。升腾公司抗辩称已用两套房屋抵付工程款388000元，因无证据证明，依法不予采信。升腾公司辩称涉案工程系个人借用环城建司资质承建，主体不适格，原审法院认为，本案工程确系张立中、方宏杰借用环城建司资质承建，其二人为实际施工人，现他们经环城建司同意，自愿以环城建司名义起诉升腾公司要求支付工程款，并无不可。升腾公司抗辩环城建司逾期竣工，其诉求应予驳回，因双方在履约过程中，均有过错，故对此抗辩理由不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：1.被告枞阳县升腾房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告安庆市环城建筑安装有限责任公司工程款829960.63元，并从2015年4月29日起，以829960.63元为基数，按年利率5.75%支付利息，款清息止；2.驳回原告安庆市环城建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21287元，由安庆市环城建筑安装有限责任公司负担11633元，由枞阳县升腾房地产开发有限责任公司负担9654元。鉴定费40000元，由安庆市环城建筑安装有限责任公司负担20000元，枞阳县升腾房地产开发有限责任公司负担20000元。
升腾公司二审向法庭提交如下新的证据：1.企业法人的变更信息，证明公司的法定代表人发生变动；2.被上诉人与周珍化的工程款结算单，结合上诉人一审提供的周珍化在我公司领取的5万元工程款，证明上诉人支付给周珍化的5万元是代被上诉人支付的；3.上诉人在2015年12月19日发给被上诉人的工程情况联系函，证明被上诉人一直违约，工程未结算的原因在于被上诉人未提供完整的工程量报告。
环城建司对上述证据质证认为：对于证据1的真实性、合法性、关联性予以认可；2.结算单的真实性认可，但不能证明上诉人的证明目的。公司未出具财务手续，工人不能直接领取工程款，这是他们公司与周珍化个人之间的行为；3.联系函的真实性不予认可，被上诉人没有收到这份函件，该项目从2014年8月份开始决算，一直到2015年12月都未出结果。
环城建司二审没有新的证据向法庭提交。
对于上诉人升腾公司提交的新的证据，本院认证如下：对于证据1的真实性、合法性、关联性予以确认，证据2的真实性予以确认，证据3的工程联系函系升腾公司单方材料，且无相应的邮寄时间单据予以佐证，故对其真实性不予认定。
对于一审经审理查明的事实，双方当事人均没有异议，本院认定事实同一审。
本案二审争议焦点：1.支付周珍化的5万元是否应该从总工程款中予以扣除？2.鉴定结论是否存在问题？3.利息的计算方式？4.上诉人以房抵款的主张是否应当得到支持？
本院认为：1.周珍化在上诉人处领取5万元工程款缺乏被上诉方的授权佐证，无法证明该款是上诉人替被上诉人支付给周珍化，上诉人要求在本案工程款中予以折抵，于法无据，不予支持。上诉人可就此款另行主张；2.鉴定结论的效力问题，鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，鉴定结论的做出，符合程序规定，鉴定人员庭审时对于上诉人的问题进行了释明，本院经审查认为，鉴定结论合法有据，予以确认。上诉方认为鉴定结论有误，要求重新鉴定，但并无证据证明原结论确有错误，该主张本院不予支持；3.原审法院按照鉴定确认的应付工程款数额，自竣工验收之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算利息，并无不当；4.该房经过竣工验收，上诉人以质量为由，称被上诉人曾答应以房抵款，无证据支持，且被上诉人现在不予认可，该主张本院不予支持。
综上，上诉人枞阳县升腾房地产开发有限责任公司的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5157元，由上诉人枞阳县升腾房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄冬松
审判员 查慧凌
审判员 盛丽娜
二〇一八年三月二十六日
书记员 武华君
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。