河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终5573号上诉人(原审被告)：马瑞凯，男，1973年6月10日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人李永超，河南春秋律师事务所律师。委托诉讼代理人陈挚，河南春秋律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李佳，男，1985年1月4日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人白无瑕，河南豫和律师事务所律师。委托诉讼代理人马亚男，河南豫和律师事务所律师。上诉人马瑞凯因与被上诉人李佳民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初6100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马瑞凯及其委托诉讼代理人李永超，被上诉人李佳的委托诉讼代理人白无瑕、马亚男到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。马瑞凯上诉请求：1、撤销一审判决，驳回原审原告诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第十九条之规定，想要认定双方之间借贷关系成立，需要被上诉人提供借据，还需要提供付款凭证，在一审期间，被上诉人仅仅提供了借据，没有提供收据，因此认定借贷关系成立，违反法律规定。李佳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李佳向一审法院起诉请求：请求判令被告归还原告借款50000元，支付逾期违约金5000元，承担律师费5000元，共计60000元。一审法院认定事实：被告向原告借款，并向原告出具有借条一份，载明：“本人（借款人）马瑞凯今借到（出借人）李佳伍万元整。借款期限2016年3月12日起至2016年9月12日，共6个月。借款人提前还款需征得出借人同意，否则视为无效。违约责任：借款人逾期未还款，需支付借款总额百分之十的违约金，同时出借人有权私自出售与借款人有关的任何资产或股份用于追回借款。需通过上诉法院解决的，借款人承担额外产生的一切费用。借款人：马瑞凯，身份证号：。出借人：李佳，身份证号：411330198501041512”。借款到期后被告经原告催要未还款，遂引发本案纠纷。在本案审理过程中，被告称借条中落款处“马瑞凯”非其本人书写，“马瑞凯”处的指印亦不是其本人所按，并申请对“马瑞凯”笔迹及所处指印进行鉴定。经被告申请，该院委托鉴定机构对该笔迹及指印进行鉴定。后被告未缴纳鉴定费用，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所于2018年1月22日出具《终止鉴定告知书》一份，载明：贵院以“（2017）开法鉴字第620号”司法鉴定委托书委托我所对涉案《借条》上落款签名字迹“马瑞凯”及该处指印是否是本人所写、所捺进行鉴定一案，现因鉴定申请方至今未缴纳鉴定费用，致使鉴定工作无法继续进行。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（四）款“委托人主动撤销鉴定委托，或者委托人、诉讼当事人拒绝支付鉴定费用的”之规定，我鉴定所决定终止此次鉴定工作。上述事实，有原告提交的借条、律师费发票各一份，以及当事人陈述、庭审笔录在案佐证。一审法院认为，被告向原告借款，并向原告出具有借条，故双方之间的民间借贷关系成立。该借条约定被告向原告借款50000元，借款期限自2016年3月12日至2016年9月12日。被告对该借条不认可，并申请对该借条上的签字及捺压的指印进行鉴定，后因其未向鉴定机构缴纳鉴定费用，导致鉴定机构终止此次鉴定。在被告未提供证据对该借条予以推翻，并因本人原因导致鉴定终止的情况下，其应自行承担相应不利后果。故该院对该借条予以认定。该借条约定的借款期限已届满，被告至今未向原告还款，已构成违约，故原告请求被告偿还借款50000元具有事实和法律依据，该院予以支持。原告请求被告支付违约金5000元。被告向原告出具的借条约定有“借款人逾期未还款，需支付借款总额的百分之十的违约金”，被告至今未向原告还款，应承担相应违约责任。该借条所约定的违约金标准并不超出年利率24%部分，故原告请求被告支付违约金5000元并无不当，对原告该诉讼请求该院予以支持。原告请求被告支付律师费5000元。被告向原告出具的借条约定有“需通过上诉法院解决的，借款人承担额外产生的一切费用”，现原告以委托律师起诉的方式向被告主张权利，并提交有相关律师费发票，故原告该请求具有相应依据，该院予以支持。被告经该院传票传唤未到庭，视为对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告马瑞凯于本判决生效后10日内，偿还原告李佳借款50000元、并支付违约金5000元、律师费5000元，共计60000元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，由被告马瑞凯负担。本院二审期间，上诉人提交二组证据，证据一:上诉人与被上诉人通话录音一份。证明目的:被上诉人并未实际向上诉人出借5万元,上诉人根本就没有收到任何借款金额。证据二:郑州市房屋专项维修资金缴存凭证一份。证明目的：被上诉人代上诉人向郑州市物业维修基金管理中心交付5805元维修基金费用。被上诉人发表以下质证意见：对证据一，第一，不显示录音时间，第二，该视听资料与一审时查明的事实并不矛盾，从整个对话前半部分，被上诉人一直强调上诉人用被上诉人借给他的5万元垫付的房款，本案的5万元系被上诉人按照上诉人指定的方向支付，与上诉人在一审时诉请的事实理由相吻合。对证据二，与本案无关，本案属于民间借贷纠纷，与房屋买卖无关。本院对提交的证据认定如下：证据一与双方庭审陈述相一致，本院予以采信，证据二与本案无关，本院不予采信。二审庭审期间，被上诉人陈述，涉案款项作为购房款于2016年3月12日替上诉人交到其所购房屋项下，未开具发票。庭审后上诉人向本院提交一份郑州市基正房地产开发有限公司出具的证明一份，载明“马瑞凯于2016年3月10日购买我公司开发的基正盛世港湾项目27号楼1单元14层38号房屋，并支付10000元定金，此定金用于缴纳维修基金及银行贷款中介服务费，除此之外马瑞凯未缴纳其他任何费用，特此证明。”被上诉人对该证明发表以下质证意见：对证明的真实性有异议，上诉人二审提交的维修基金缴费凭证与此证明相矛盾，如果只缴纳10000元，如何取得房屋所有权，与交易习惯不符。为查明本案借贷事实，本院依法前往郑州高新技术产业开发区梧桐街基正盛世港湾售楼部调查，该售楼部工作人员表明2016年3月12日，马瑞凯所购房屋项下没有付款情况。被上诉人对该调查发表以下意见：对该调查内容的全面性有异议。综合各项情况，本院对上诉人提交的证明予以采信。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定：被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。在本案中，李佳应承担证明借贷关系成立的举证责任。李佳根据借条主张其与马瑞凯之间存在借贷关系，未提供转账凭证，其在庭审中陈述5万元借款作为购房款于2016年3月12日交到马瑞凯所购房屋的售楼部，未开具发票。马瑞凯向法庭提交证明予以抗辩，本院依法前往售楼部调查，售楼部表示马瑞凯所购房屋在2016年3月12日无交款情况。根据借条、马瑞凯提交的证明、法庭调查情况及交款无收据违反常理的事实，本院认定李佳未实际履行出借义务，双方之间的借贷关系不成立。故对于李佳要求马瑞凯归还5万元，支付违约金等费用的诉讼请求，应予以驳回。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初6100号民事判决；二、驳回李佳的诉讼请求。一审案件受理费1300元，由李佳承担。二审案件受理费1300元，由李佳承担。本判决为终审判决。审 判 长 杨相峰审 判 员 李庆伟审 判 员 姚振勇二〇一八年五月二十二日法官助理 郭培红书 记 员 王亚莉