河南省上蔡县人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫1722刑再1号
原公诉机关遂平县人民检察院。
再审申请人（原审被告人）王军，男，1978年5月15日出生，汉族，大专文化，经商，住驻马店市驿城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2011年4月28日被遂平县公安局刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪经遂平县人民检察院批准后于2011年5月10日被遂平县公安局执行逮捕。2011年8月11日，遂平县人民法院以王军犯故意伤害罪，判处王军拘役四个月，刑期自2011年4月28日起至2011年8月27日止，（已执行完毕）。
辩护人陈建章，河南建法律师事务所律师。
原审被告人王军犯故意伤害罪一案，遂平县人民法院于2011年8月11日作出（2011）遂刑初字第96号刑事判决书，判决认定被告人王军犯故意伤害罪，判处拘役4个月。2011年8月12日向被告人王军宣判，宣判后，被告人王军不服，认为被害人于某伤情不属实等提出上诉。2011年8月29日，驻马店市中级人民法院作出（2011）驻刑一终字第85号刑事裁定书，准予上诉人王军撤回上诉。
判决生效后，原审被告人王军以原审认定事实错误，鉴定书依据的证据是伪造的为由，向遂平县人民法院申请再审，遂平县人民法院以证据不确实、不充分和案件证据之间有矛盾为由，经审委会讨论决定再审。王军申请遂平县人民法院回避，2013年8月29日，驻马店市中级人民法院作出（2013）驻刑监指字第1号指定管辖决定书，指定本案由上蔡县人民法院审理。本院于2016年6月11日作出（2016）1722豫刑再2号刑事裁定书，认为原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，维持遂平县人民法院（2011）遂刑初字第96号刑事判决。宣判后，原审被告人王军不服，提出上诉，2016年12月29日，驻马店市中级人民法院作出（2016）豫17刑终字383号刑事裁定书，以原审病历有改动，被害人于某鉴定结论需要重新鉴定为由，上蔡县人民法院裁定事实不清，撤销上蔡县人民法院（2016）1722豫刑再2号刑事裁定，发回上蔡县人民法院重新审理。
本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上蔡县人民检察院检察员付四权、代理检察员张金锋出庭执行职务，原审被告人王军及其辩护人陈建章到庭参加诉讼，被害人于某经本庭合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2011年4月26日上午11时许，被告人王军驾车行至遂平县嵖岈山路与西环路交叉口拐弯处时，因碾轧了被害人于某的水管，双方发生争执。在争执过程中，王军将于某摔倒在地，造成于某左胸软组织损伤，左第8、9、11肋骨骨折。经法医鉴定，于某所受损伤程度为轻伤。案发后，王军及其亲属已赔偿于某经济损失，于某表示谅解。
认定上述事实的证据如下：
被害人于某的陈述，证明2011年4月26日上午11时左右，因一个年轻孩开车将其浇菜的塑料水管轧坏，其与那个年轻孩发生争执并相互撕拽，那个男孩一个胳膊搂着其腰部，一个胳膊搂着其脖子，把其摔倒在地上。其妻子赵某报了警，派出所民警到场后把其送到医院。
证人赵某的证言，所证明事实与被害人于某陈述事实一致。
证人林某的证言，证明2011年4月26日上午11点左右，其和王某1到嵖岈山路往西环路拐弯处，看见有个年轻孩和一个老头正在相互撕拽着对方，旁边还站着一个老婆，撕拽中老头倒地上了。
证人王某1的证言，所证明事实与证人林某证明事实一致。
证人焦某的证言，证明2011年4月26日上午11点左右，其丈夫王军开车行至遂平县嵖岈山路与西环路交叉口拐弯处时，与一个老头和一个老太太发生争执，那个老头撕拽住了王军，他们两个都倒在了地上。
被告人王军的供述，证明了2011年4月26日上午11点左右，其开车行至遂平县嵖岈山路与西环路交叉口拐弯处时，与一个老头和一个老太太发生争执的事实。
被害人于某的住院病历，证明了于某受伤后在遂平县中医院治疗的情况。
遂平县公安局刑事科学技术室公（遂）鉴（法）字[2011]0417号法医学人体损伤程度鉴定书，证明于某左胸受钝性外力作用导致左胸软组织损伤，左第8、9、11肋骨骨折，结论为于某损伤程度为轻伤。
遂平县人民法院认为，被告人王军故意伤害他人身体，并造成一人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪。遂平县人民检察院指控王军犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，予以支持。对于王军及其辩护人所辩王军无罪的意见，正当防卫意见，具有自首情节意见未予采纳。鉴于案发后，王军及其亲属已赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，对其从轻处罚。一审判决：被告人王军犯故意伤害罪，判处拘役四个月。
再审查明的事实与原审一致。
再审中的证据有：
1、证人刘某出庭证言，他现在是遂平县中医院的院长，是被害人于某当时的主治医师。他是当时于某管床医师朱中周的上级医师，他有责任监管管床医师，他有权利更改病历中的诊断，用红笔添加符合规定。他在检查病床中，看了于某的CR\\\DF片子，于某左侧是新鲜骨折，有明显的骨折线。于某入院时拍照的是正位片，看不到骨折，朱中周提出复查，于某左侧位片，看到了左侧骨折，他用红笔添上去了。
2、证人王某2出庭证言，他是遂平县公安局的主检法医师，遂平县公安局刑事科学技术室公（遂）鉴（法）字[2011]0417号法医学人体损伤程度鉴定书是他和法医师李宁共同作出的。他作出鉴定之前，看了于某的病历，也看了于某的影像和片子，当时于某左侧三根肋骨骨折，是断了下来的，很清楚。鉴定结论是于某左胸受钝性外力作用导致左胸软组织损伤，左第8、9、11肋骨骨折。结论于某损伤程度为轻伤的片子是由病人自己保管的，他无法提供鉴定所依据的影像材料和片子。
3、证人王某2提交的鉴定人资格证书，证明自己有资格从事法医鉴定。
4、证人王某2提供的豫公通（2006）360号文件，证明当时文件要求伤情鉴定必须在三日内出具。
以上证据，系证人当庭作证，书证系当庭提供，收集程序合法，内容符合实际，本院予以采信。
本院认为，被告人王军故意伤害他人身体，并造成一人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人王军及其辩护人提出的认定事实错误，鉴定结论与事实不符要求宣告王军无罪的辩解辩护意见。经查，证人赵某、林某、王某1、焦某的证言与受害人于某的陈述一致，均能证实被告人王军与受害人于某发生厮打，并将于某摔倒在地这一事实情节。同时从遂平县中医院住院病历记载看，受害人于某于2011年4月26日与王军发生厮打后，当日12时57分检查，确实未发现左侧第8、9、11侧后肋骨折，13时入院治疗后，于某自述左胸部压疼，当日17时48分做影像检查，影像显示，左侧第8、9、11侧后肋均显示有骨折征象，断端未见明显移位；4月27日住院病历亦记载复查胸部左前斜位片，显示第8、9、11侧后肋骨骨折，左胸部压疼，叩击疼，胸部外固定；4月28日病历记载胸部疼痛明显，胸部外固定；4月29日病历记载左胸部仍疼痛不适，直至5月25日病历对左胸部疼痛均有记载，5月27日出院检查，胸部正位片可见左侧8、9后肋有骨折线影，断端对位欠佳，斜位片可见左侧8、9、11后肋均有骨折线影，断端对位均线欠佳。出院小结亦记载左侧肋骨骨折。由此可见，受害人于某与王军发生厮打后，王军确实致于某左胸部8、9、11侧后肋骨骨折。遂平县公安局刑事科学技术室依据遂平县中医院的病例材料及法医检查作出于某左胸损伤程度为轻伤的法医学人体损伤程度鉴定书是正确的。据此，对王军及辩护人的该项辩解本院不予采纳。辩护人所辩王军的行为属于正当防卫的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳；所辩王军具有自首情节的辩护意见，因王军到案后未如实供述主要犯罪事实，亦不能认定自首。案发后，王军及其亲属已赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于<中华人民共和国刑事诉讼法>解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，报警本院审判委员会讨论决定，裁定如下：
维持遂平县人民法院（2011）遂刑初字第96号刑事判决。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起五日内，通过本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 贾合军
审判员 杨建中
审判员 赵文慧
二〇一七年六月二十九日
书记员 李慧杰