安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0881刑初132号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人李锁军，男，汉族，1977年3月18日出生，初中文化，安徽省桐城市人，驾驶员，家住桐城市。2015年6月17日，因无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品被桐城市烟草专卖局行政处罚。2015年12月21日，因无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品被萧县烟草专卖局行政处罚。因涉嫌犯非法经营罪于2018年1月23日被桐城市公安局刑事拘留，同年2月1日经桐城市人民检察院批准逮捕，同日由桐城市公安局执行逮捕。2018年2月14日经桐城市公安局决定取保候审。
安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉[2018]133号起诉书指控被告人李锁军涉嫌犯非法经营罪一案，于2018年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员韦奇兵出庭支持公诉，被告人李锁军到庭参加了诉讼。本案�已审理终结。
公诉机关指控：被告人李锁军在没有取得烟草专卖许可证的情况下，在天津市烟酒店收购中华香烟，通过其驾驶的北京班皖Ｈ×××××号大客车，夹带运输回桐城市场进行销售，赚取非法利润。
2018年1月14日凌晨，被告人李锁军驾驶皖Ｈ×××××号大客车途经合宁高速肥东服务区被桐城市烟草专卖局当场查获该车夹带的278条硬中华香烟，经安徽省烟草质量监督检测站检验，上述涉案卷烟总价值125100元（450元/条）。后经查：现场查获的278条硬中华香烟，其中200条（450元/条，总价值9万元）是被告人李锁军自2018年1月份以来在天津市烟酒店收购的（从天津市河西区胡某的“鸿运来”烟酒店，以400元/条价格收购100条硬中华香烟；从天津市津南区高某的“聚赫森”烟酒店，以400元/条价格收购100条硬中华香烟），并准备以每条赚取3元的差价销�给李某100条，汤某明100条，非法赚取利润600元。
另查明，2017年10月份至12月份，被告人李锁军在天津市烟酒店收购中华香烟，通过其驾驶的北京班皖Ｈ×××××号大客车，夹带运输47条硬中华香烟回桐城市场进行销售。经桐城市烟草专卖局核价，上述涉案卷烟总价值21150元。被告人李锁军以每条赚取3元的差价，于2017年10月份销售给王某10条硬中华香烟，2017年12月份销售给汤某传37条硬中华香烟。
公诉机关认为：被告人李锁军以非法牟利为目的，违反国家规定，在没有取得烟草专卖许可证的情况下，非法买卖烟草，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李锁军具有自首的量刑情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规�，提起公诉，请依法判处。
被告人李锁军对公诉机关指控犯罪事实无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明：被告人李锁军在没有取得烟草专卖许可证的情况下，在天津市烟酒店收购中华香烟，通过其驾驶的北京班皖Ｈ×××××号大客车，夹带运输回桐城市场进行销售，赚取非法利润。
桐城市烟草专卖局行政执法人员根据群众举报于2018年1月14日凌晨，在合宁高速肥东服务区依法对被告人李锁军驾驶的皖Ｈ×××××号大客车进行检查：当场在该车行李箱内查获夹带的278条硬中华香烟。经安徽省烟草质量监督检测站检验，查获的278条硬“中华牌”香烟均为真品卷烟，上述涉案卷烟市场价值合计总价值125100元（450元/条）。后经调查：现场查获的278条硬中华香烟，其中200条（450元/条，总价值9万元）是被告人李锁军自2018年1月份以来在天津市烟酒�收购的（从天津市河西区胡某的“鸿运来”烟酒店，以400元/条价格收购100条硬中华香烟；从天津市津南区高某的“聚赫森”烟酒店，以400元/条价格收购100条硬中华香烟），并准备以每条赚取3元的差价销售给李某100条，汤某明100条，非法赚取利润600元。
另查明，2017年10月份至12月份，被告人李锁军在天津市烟酒店收购中华香烟，通过其驾驶的北京班皖Ｈ×××××号大客车，夹带运输47条硬中华香烟回桐城市场进行销售。经桐城市烟草专卖局核价，上述涉案卷烟总价值21150元。被告人李锁军以每条赚取3元的差价，于2017年10月份销售给王某10条硬中华香烟，2017年12月份销售给汤某传37条硬中华香烟。被告人李锁军非法获利人民币141元。2018年5月18日，被告人李锁军向本院退缴非法所得人民币141元。
以上事实，有被告人李锁军的供述与辩解，证人项某、汤某明、李某、操基祥、王某、汤某传、缪某、高某、胡某、曹某、张某等人的陈述，辨认笔录，勘验检查笔录，户籍信息，归案经过，银行交易记录查询，桐城市烟草专卖局证据先行登记保存通知书，涉案卷烟防伪标识码登记表及涉案烟草专卖品核价表，卷烟产品鉴别检验报告，行政处罚决定书等证据予以证实，并经庭审质证，足以认定。
本院认为：被告人李锁军违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其非法经营数额为111150元，属情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关对其指控罪名成立。公诉机关认为被告人李锁军具有自首情节，经查：被告人系夹带香烟过程中被现场查获，不符合自首的认定条件。故对该公诉意见不予采纳。但被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。被查获的价值9万元香烟，被告人主观意愿是通过销售香烟来赚取差价款，该批香烟系在运输途中被查获，尚未流入市场，属于被告人意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人李锁军已退缴了违法所得，可酌定从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节和社会危害后果，结合被告人李锁军所在的社区对其社会影响评价，可以对其适用非监禁刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人李锁军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币七百元。
（�刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）
二、被告人李锁军退缴的违法所得予以没收，上缴国库。查获的200条香烟由桐城市烟草局依照相关规定进行处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 黎俊秀
审 判 员 叶险峰
人民陪审员 姚 成
二〇一八年五月二十一日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍�下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪�决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。