重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第04208号
上诉人（原审原告）张启祥。
委托代理人焦文科，重庆恩特律师事务所律师。
上诉人（原审被告）杨健。
委托代理人张江霖，重庆邦民律师事务所律师。
上诉人张启祥与上诉人杨健地面施工损害责任纠纷一案，重庆市南岸区人民法院于2015年4月1日作出（2015）南法民初字第00016号民事判决。张启祥与杨健均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，询问审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2011年10月6日，杨健与南岸区长生桥镇共和村扶家山村民小组（以下简称：扶家山村民组）签订《土地承包经营权租赁合同》，约定杨健向扶家山村民组租赁杨志明等人承包的耕地16.74亩用于农业综合开发。该片土地位于共和村村级公路与樵坪山之间，原地貌倾斜度较大，且沿公路呈逐渐上升趋势。杨健租用该土地后，于2012年开工建设。在建设的过程中，杨健拟进行土地平整以修建房屋，为此杨健沿公路一侧修建了高度逐渐降低的挡墙，该挡墙最高处约5米，最低处约1米。与此同时，杨健在土地内开挖修建了一口鱼塘，并使用开挖鱼塘所产生的土石方对挡墙内进行了填充实现土地平整。之后，杨健在平整的土地上修建房屋，为此开挖修建了地基井若干。但杨健在该土地上的建设行为未完成即于当年停工。杨健施工期间以及停工后，均未对施工场地采取封闭措施，也未设置警示标志。
杨健所租用的土地在未改变原有地貌时即无通行道路，仅有一条田坎可供村民劳作时作通行使用。在共和村村级公路建好之后，村民即使用公路进行通行，不再通过田坎通行。杨健租用土地并改变原有地貌的行为晚于公路通行时间。杨健开工建设后，其租用土地范围内已无可通行道路，亦无正常通行条件。但由于杨健停工后未对场地进行封闭或者设置警示标志，部分村民为劳作的便利，遂使用场地内的鱼塘梯坎进行通行，该场地可以随意出入。
2014年6月2日下午5时许，天气晴朗，视线良好。张启祥与同村村民朱朝伦在杨健租用的土地内采草药，由于张启祥未能审慎观察地形，未能发现土地内裸露的基井，不慎踩入地基井中，导致身体前倾，胸部与地基井高于地面的挡墙接触受伤。次日，张启祥行门诊治疗，经重庆市南岸区第三人民医院诊断为左侧第4、5、6、7肋骨骨折；左侧胸腔积液和积血。2014年6月5日，张启祥转入重庆市南岸区第三人民医院住院治疗。张启祥住院41天后病情好转，并于2014年7月15日出院。出院诊断：1、左第4、5、6、7肋骨骨折；2、左侧胸腔积液；3、慢性支气管炎伴感染。出院医嘱：1、续休息2个月，适量活动，避免负重等距离活动；2、续需院外家人护理2个月；3、出院后1、2个月复查胸片，门诊随诊。张启祥门诊及住院治疗期间，总共产生治疗费用合计10045.86元。
张启祥出院后，以杨卓、杨必友为被告，于2014年8月1日向重庆市南岸区人民法院提起诉讼。在该次诉讼过程中，重庆市南岸区人民法院依法委托重庆法正司法鉴定所对张启祥进行伤残等级和后续医疗费鉴定。2014年9月10日，重庆法正司法鉴定所作出渝法正（2014）医鉴字第1199号《法医临床司法鉴定意见书》，认为张启祥4肋以上骨折属十级伤残；后续医疗费约3000元左右。为司法鉴定，张启祥总共支付鉴定费1500元、检查费862元。由于张启祥在该案诉讼过程中起诉被告错误，为此张启祥于2014年10月29日向重庆市南岸区人民法院申请撤回诉讼，对此重庆市南岸区人民法院予以准许。
2015年1月4日，张启祥以杨健、杨必友为被告再次向重庆市南岸区人民法院提起诉讼。本案在一审审理过程中，张启祥已于2015年3月5日自愿申请撤回了对杨必友的起诉。
一审另查明：张启祥系农村居民，但自2011年2月19日即与儿子张桓在城镇共同居住生活。张启祥的儿子张桓系重庆长江电工工业集团有限公司工具分厂工人，张启祥受伤前一年其工资收入总额为50803元。张启祥住院期间，张桓请假进行护理，由此其工作单位未发放工资。
一审法院认为，在人们聚集、活动或者通行的地方进行地面施工作业的，施工人应当尽到安全保障义务以保障不特定他人的人身、财产权益免受侵害危险。本案中，杨健租用土地实施建设行为，停工后土地内遗留基井，但杨健未能采取措施封闭施工现场或者进行警示，明知其建设行为存在安全隐患而采取放任态度，其主观心态存在过失，应当对受害人遭受的损失承担侵权责任。而本案中，张启祥作为当地村民，明知杨健所租用的土地内有未完工的建筑物，在土地内通行存在安全隐患，但张启祥仍擅自进入土地通行。且张启祥在通行过程中没有尽到审慎观察义务，未能发现土地内较为明显的安全隐患。因此，张启祥对自身所遭受的伤害亦存在过错，应当承担责任。综合案件事实，一审法院认为张启祥的过错程度较大，应当自行承担较多的损害后果；杨健的过错程度较小，应当承担较少的损害后果。据此，酌情确认由杨健对张启祥的损失承担30%的赔偿义务。就张启祥的损失，确认如下：
治疗费。张启祥举示证据证明在本次事故中产生治疗费10045.86元，杨健对证据的真实性及金额无异议，予以确认。
续医费。张启祥举示有鉴定意见证明续医费约3000元并要求主张，且杨健对证据无异议。故确认张启祥的续医费损失为3000元。
住院伙食补助费。张启祥于2014年6月5日入院住院治疗，2014年7月15日出院，总共住院41天，应当支付住院伙食补助费。现张启祥起诉要求按照32元／天的标准计算，系其真实意思表示，予以准许。故，张启祥的住院伙食补助费确认为1312元。
护理费。张启祥住院期间应当计算护理费，且张启祥举示的证据足以证明张启祥住院期间，由其儿子张桓进行护理，且护理期间张桓的工作单位停发了工资。因此，张启祥住院期间的护理费应当按照张桓的工资收入损失计算。在张启祥受伤住院前，张桓年工资收入50803元，故张启祥住院期间的护理费为5706.64元（50803元÷365天×41天］。张启祥出院后，根据医嘱，续需院外家人护理2个月。因此，张启祥出院后的两个月即2014年7月16日至2014年9月15日，总共62天需要继续护理，应当计算护理费。但张启祥并未举证证明出院后由其儿子张桓继续护理，也无证据证明有减少收入的事实发生。因此，张启祥出院之后的护理费不应按照张桓的平均工资收入标准计算，而是应当按照本地护工的一般收入标准计算。由此，酌情按照80元／天的标准计算护理费，即出院后的护理费为4960元［80元／天×62天］。故，张启祥的护理费损失为10666.64元。
××赔偿金。张启祥虽系农村居民，但有足够的证据证明其在受伤前已经在城镇连续居住一年以上，故××赔偿金应当按照城镇标准计算。张启祥出生于1949年3月8日，张启祥伤残等级的鉴定日期为2014年8月21日，此时已年满65周岁，××赔偿金应当按照15年标准计算。因张启祥所受伤害遗留十级××，计算系数为10%。故，张启祥的××赔偿金为25216元／年×15年×10%=37824元。
精神抚慰金。因张启祥遗留十级伤残，应当主张精神抚慰金。但张启祥要求主张5000元过高，应当适当调整。根据本地区同类型案件的裁判惯例以及本地区的标准，酌情确认张启祥的精神抚慰金为3000元。
交通费。张启祥住院期间，应当计算交通费。现张启祥起诉要求主张交通费1000元，但张启祥并未举示证据证明。同时，张启祥起诉要求主张标准过高，应当适当降低。为此，酌情主张交通费500元。
营养费。因出院医嘱并未要求加强营养，故张启祥要求主张营养费缺乏事实依据，不予支持。
鉴定、检查费。张启祥为伤残鉴定支出鉴定、检查费，应当予以主张。现张启祥举示有证据证明鉴定、检查费为2362元，且对方对金额亦无异议。据此，予以确认。
综上，张启祥因本次事故所遭受的各项损失为治疗费68710.5元［治疗费10045.86元＋续医费3000元＋住院伙食补助费1312元＋护理费10666.64元＋××赔偿金37824元＋精神抚慰金3000元＋交通费500元＋鉴定、检查费2362元］。上述费用中，杨健应当赔偿30%即20613.15元。据此，判决：“一、被告杨健于本判决生效后十日内赔偿原告张启祥20613.15元；二、驳回原告张启祥的其他诉讼请求。”
张启祥不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审案件受理费由杨健负担。主要事实和理由：1、基于农村耕地实际情况，村民在杨健租用土地上可随意通行，杨健也未阻止村民通行。2、杨健在租用耕地上违法建设，违法改变耕地用途、面貌并在其中挖基井，增大了村民通行风险。3、杨健在施工至停工后，从未合围施工现场和设置警示标志。4、杨健停工后，未填平遗留基井，将基井虚掩，一般人看不出有基井存在。5、张启祥长期在儿子处居住，不完全清楚杨健违法施工情况，不清楚杨健租用土地上有安全隐患。
杨健答辩称：杨健对张启祥受伤的地点、时间不知情。张启祥未经杨健许可进入杨健租用的土地属于侵权行为，张启祥与杨健之间不存在相邻关系，不需要经过杨健的土地作为通行的需求，张启祥受伤地点离道路两旁的合理范围尚有一定距离，其受伤与杨健无关。
杨健同样不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，改判驳回张启祥的诉讼请求。本案一、二审诉讼费用由张启祥负担。主要事实和理由：1、杨健是在自己承包的土地上修建建筑物，因手续不全，已于2012年停工，在事发时杨健已不具备施工人条件。2、杨健与张启祥之间没有相邻关系，张启祥私自进入杨健土地本身是侵权行为，不应受法律保护。
张启祥答辩称，杨健是临时停工，并不能改变杨健施工人的身份，杨健具有管理义务和相关安全警示义务，其对张启祥受伤存在过错。
本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同。
本院认为，杨健作为地面施工的施工人，在工程停工后，未能填埋开挖的地基井，也未设置任何警示标志，导致张启祥摔入地基井受伤，杨健对此存在过错，应当对张启祥承担赔偿责任。同时，在事发地点附近公路建好后，事发地点已并非张启祥必然需要通行的道路，张启祥擅自进入杨健租用土地，且未能审慎观察土地上所存在的安全隐患，导致受伤，其对损害的发生存在较大的过错。一审结合张启祥与杨健的过错大小，以及过错与事故发生之间的原因力，酌情由杨健对张启祥的损失承担30%的赔偿责任，张启祥自行承担70%的责任并无不当。综上所述，张启祥与杨健的上诉理由均不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1518元，由上诉人张启祥负担1063元，由上诉人杨健负担455元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 樊仕琼
代理审判员 芦明玉
代理审判员 夏兴芸
二〇一五年九月十六日
书 记 员 黄献丽