浙江省舟山市定海区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0902民初3611号原告：王富华，男，1993年4月27日出生，汉族，住岱山县。委托诉讼代理人：王密芬，女，1963年3月13日出生，汉族，住岱山县（系原告母亲）。委托诉讼代理人：陈杰，浙江震舟律师事务所律师。被告：舟山祥生置业有限公司，住所地舟山市定海区临城街道中浪国际C座901室。法定代表人：孙伯儒，董事长。委托诉讼代理人：孙菁雄，浙江六和（舟山）律师事务所律师。原告王富华与被告舟山祥生置业有限公司商品房销售合同纠纷一案，本院于2017年9月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王富华的委托诉讼代理人王密芬、陈杰和被告舟山祥生置业有限公司的委托诉讼代理人孙菁雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王富华向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即与原告签订选中的祥生南山郡花园三期57号楼505室商品房销售合同，并有权享有被告公示的购房优惠条件；2、赔偿原告因向被告主张权利而支出的交通费、住宿费、伙食费、误工费共计2856元；3、赔偿律师代理费2500元。因庭审查明涉案商品房已由被告销售给他人，故原告变更第一项诉讼请求为要求被告双倍返还定金24万元。事实与理由：2017年8月26日，被告开发的南山郡花园三期电梯多层51、52、56、57、60、61共6栋197套住宅房进行公开摇号销售，并在舟山房产政务网、舟山市透明售房网进行了预售公示。原告按照销售方的要求参与了本次购房活动，于第7轮摇中号码，领取选房牌进入选房区，在局导购员的陪同下选中57号505室，然后凭揭下的红色房源牌支付了10万元的购房定金，定金发票上也明确注明南山郡花园三期57号楼505室，但在签订合同时却找不到57号楼505室的合同样本，故现场未签订。8月31日，原告去被告销售部要求签订正式销售合同并支付相应款项，被告却不肯签订。原告认为，被告8月26日推出公开摇号选房销售的行为是要约，其必须按照公示的程序、房源、价格以及优惠条件等履行，原告选中57号楼505室预售房并支付了10万元定金的行为是现场对要约的承诺，原、被告之间缔结的商品房销售合同成立，被告理应履约，现被告的种种行为已经构成违约。舟山祥生置业有限公司辩称：案涉房屋已经售出，客观上无法出售给原告，已经由在先的购房人认购，并签订了《商品房买卖合同》，由案外人支付了首付款，也向不动产登记部门申请了商品房预告登记；被告接受原告支付的定金属于重大误解，所以无需承担赔偿责任。至于房源牌是案外人先行选定涉案房屋后忘记将其揭下而遗留在选房区，等原告去揭房源牌时，涉案房屋已经被案外人先行认购，故被告接受原告定金是基于被告对涉案房屋是否已经被他人认购这一重大事项在客观上的错误认识，也是无法预见的，不是被告的真实意思表示，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，以及原、被告签订的《意向书》第六条，被告无需承担赔偿责任；原、被告之间没有形成商品房买卖合同关系，也没有对商品房买卖合同的主要内容进行约定，被告更没有向原告收取购房款。为此，要求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年8月14日，原告在被告提供并加盖被告印章的《祥生舟山项目意向登记书》填写身份资料后签名确认，并按该登记书第1条向被告缴纳诚意金2万元。该登记书第4条载明：“参加缴纳诚意金的客户方可享有购买祥生舟山项目已取得《预售许可证》推售房源，其中多层、小高层、高层单位总价一次减免50000元/套。已支付的诚意金在订购开发商已推售的单位之时自动转为所购买房屋的定金，定金金额不足部分需于认购当天补足并签订《认购协议确认单》且遵守协议内相关约定内容”；第5条载明：“如客户未能成功购买祥生舟山项目推售的房屋或选择放弃参加诚意金优惠活动可提出退款申请，退款需提供参加活动客户的身份证原件及复印件、《意向登记书》原件及诚意金收据原件等完整资料办理无息退还诚意金手续……”；第6条载明：“若遇到不可抗力或其它不可预见的因素之时导致上述约定无法履行，开发商有权终止上述约定并无息退还客户所缴纳的诚意金且取消相关优惠，双方互不追究对方责任。客户须按照上述第5条办理相关退款手续”。当日，被告收取2万元诚意金后开具给原告收款收据一张。2017年8月26日，被告在舟山房产政务网、舟山市透明售房发布《预销售公示信息》，其中第1条开盘范围载明：“本次开盘共推出住宅197套，祥生南山郡51、52、56、57、60、61号楼共6栋楼”；第2条开盘方式：“以公开摇号的方式采用电脑随机确定客户的选房认购顺序并以此顺序入场选房”；第4条特别申明：“入场参与开盘的选房人必须与开盘报名人和房屋买受人信息一致”；第5条摇号及选房流程：“本次开盘摇号将于2017年8月26日早上9点开始……，开盘当天电子摇号选出的号码即为客户入场选房认购的顺序，每次摇号选出10组号码，依次进入选房区进行选房。正式选房时每组客户仅允许携带一名家属进场，截止开盘结束，不对外接待新客户。每个选房号只能选购一套商品房”。原告参与了该次摇号选房活动，于第7轮摇中号码，领取销售人员发放的红色《选房牌》进入选房区，在导购员陪同下选中了57号505室，然后凭揭下的红色选房牌支付了10万元购房定金，由被告开具给原告的定金发票上也明确注明“祥生南山郡花园三期57幢505室”。当签订合同时遭到被告销售人员拒绝，后发现涉案房屋已被案外人戴忠红所购买。从支付定金时间看，原告刷卡时间为2017年8月26日10时18分57秒，戴忠红刷卡时间为当日10时05分42秒，即案外人戴忠红早于原告近13分钟。2017年8月31日。案外人戴忠红、薛文飞与被告就涉案房屋签订了《舟山商品房买卖合同》（预售）。上述事实，经庭审质证后，双方当事人无异议，本院予以确认。另，原告为参加被告的购房活动和与被告交涉纠纷事宜提供了从衢山至三江码头交通费发票1106.50元（其中2017年8月30日从南京至上海列车票139.50元，从上海南浦至衢山船票77元），并就本案诉讼支付浙江震舟律师事务所律师代理费2500元。被告质证后对证据的真实性无异议，但认为上述费用合同没有明确约定，不应由被告承担。本院认为，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人”。本案中，被告通过《祥生舟山项目意向登记书》和在舟山房产政务网、舟山市透明售房发布《预销售公示信息》方式向原告收取购房诚意金2万元和定金10万元作为与其订立商品房买卖合同的担保，且根据《祥生舟山项目意向登记书》第4条“已支付的诚意金在订购开发商已推售的单位之时自动转为所购买房屋的定金”之承诺，认定被告实际收取原告购房定金为12万元。本案争议的焦点是原告未能与被告订立商品房买卖合同的是否属于“因不可归责于当事人双方的事由”。鉴于被告在《预销售公示信息》中规定了严格的摇号选房程序，并规定“每个选房号只能选购一套商品房”。因此，不可能发生被告所主张的“房源牌是案外人先行选定涉案房屋后忘记将其揭下而遗留在选房区”的情形。假如被告所称，被告销售人员就没有凭据向案外人戴忠红收取定金，且被告接受原告定金亦是基于原告持有该“红色选房牌”。被告辩称“被告接受原告定金是基于被告对涉案房屋是否已经被他人认购这一重大事项在客观上的错误认识，也是无法预见的”的理由显然不能成立，可认定被告系主观恶意违约所导致。因被告已与案外人戴忠红就涉案房屋签订了《商品房买卖合同》，经法庭释明后，对原告变更诉讼请求要求被告双倍返还定金的诉讼请求依法予以支持。对于原告请求赔偿因向被告主张权利而支出的交通费、住宿费、伙食费、误工费等2856元和支付律师代理费2500元的请求，并无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条之规定，判决如下：一、限被告舟山祥生置业有限公司于本判决生效后三日内双倍返还原告购房定金240000元；二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费4975元，减半收取2488元，由原告王富华负担80元，被告舟山祥生置业有限公司负担2408元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。审判员  傅映平二〇一七年十一月二十二日书记员  朱麟如?*MERGEFORMAT?4??*MERGEFORMAT?3?