安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖15民终534号
上诉人（原审被告）：六安市环境卫生管理处，住所地安徽省六安市将军路，统一社会信用代码123414004862128461。
法定代表人：姚斌，系该管理处主任。
委托诉讼代理人：李云，安徽中皋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵从明，女，1964年10月23日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。
委托诉讼代理人：戴敏，安徽天爱律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯冉升，安徽天爱律师事务所实习律师。
上诉人六安市环境卫生管理处（以下简称环卫处）与被上诉人赵从明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省六安市裕安区人民法院（2017）皖1503民初4074号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人环卫处的委托诉讼代理人李云，被上诉人赵从明的委托诉讼代理人戴敏、冯冉升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人环卫处上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：上诉人在本案中不存在过错，不应当承担赔偿责任。赵从明月基本工资为1315元，一审法院按照每天122元计算误工费系认定事实错误。
赵从明辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
赵从明向一审法院起诉请求：请求法院判令环卫处赔偿各项损失合计773304.87元。
一审法院认定事实：2016年12月4日13时45分，案外人罗会荣未取得机动车驾驶证驾驶无牌二轮普通摩托车沿六安市淠河路由北向南行驶至海心沙小区西门路段时，撞上环卫工人赵从明，致车辆受损、赵从明受伤。事发后，罗会荣驾车逃逸。本起事故经交警部门责任认定：罗会荣负事故的全部责任，赵从明无责任。赵从明于2016年12月4日前往六安市中医院住院治疗，2017年1月26日出院，出院诊断：1、重型颅脑损伤（1）右侧额部急性硬膜下血肿；（2）左侧额颞部急性硬膜下血肿；（3）蛛网膜下腔出血；（4）右侧小脑半球挫裂伤；（5）右侧枕骨骨折；(6）弥漫性脑肿胀；(7）弥漫性轴索损伤；(8）外伤性精神症状。2、全身多发皮肤挫伤。赵从明的损害后果经伤残评定机构评定：1、赵从明因交通事故致重型颅脑损伤，目前遗有中度智力缺损，日常生活能力部分受限，但能部分代偿，部分日常生活需要帮助构成VI（6）极伤残；2、赵从明误工期至评残日前一日，护理期至评残日前一日，营养期为90日。2017年8月7日，环卫处对赵从明的伤残等级申请重新鉴定。2017年10月13日，安徽正宇司法鉴定所对赵从明的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见为：赵从明因道路交通事故受伤致重型颅脑损伤，现遗有中度智能减退，日常生活能力部分受限，属VI（六）级伤残。2017年9月21日，合肥市精神病医院司法鉴定所对赵从明有无脑外伤所致精神、智能障碍进行鉴定，鉴定意见为：赵从明颅脑损伤所致中度智能障碍。2017年10月25日，赵从明申请对护理依赖程度进行鉴定。2017年11月15日，经安徽正宇司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：赵从明因道路交通事故致重型颅脑损伤，根据损伤程度、法医临床检查以及精神障碍日常生活自理能力项目评定分值，综合评定赵从明护理依赖程度为部分护理依赖。另查明，赵从明因本起交通事故花费医药费206072.29元、鉴定费3200元、轮椅费988元、医用护理垫及成人纸尿片费用961.1元。赵从明于2015年4月被环卫处城北环卫所聘用为环卫工人，受伤前月工资为1615元。赵从明系农村户籍，其家庭承包土地于2013年因河西景观大道项目已被全部征收，现无土地，属失地农民。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。赵从明系环卫处雇佣的环卫工人事实清楚，对赵从明与环卫处之间形成的雇佣关系事实予以确认。赵从明在从事雇佣活动时被雇佣关系以外的第三人罗会荣驾驶二轮普通摩托车撞伤，赵从明依法有权选择要求环卫处承担赔偿责任。环卫处承担赔偿责任后，可以向罗会荣追偿。赵从明系失地农民，赔偿项目应按城镇居民标准计算。赵从明的伤残等级根据鉴定意见应按VI（六）级计算，其误工、营养的期限应根据鉴定意见中评定的天数计算。赵从明的护理依赖期限按20年计算。经核定，赵从明的损失为：医药费206072.77元、住院伙食补助费1590元(53天×30元/天)、营养费2700元(90天×30元/天)、误工费27328元（224天×122元/天)、部分护理依赖费用221765（44353元/年×20年×50%×50%）、残疾辅助器具费1949.10元、残疾赔偿金291560元(29156元/年×20年×50%)、精神损害抚慰金酌定30000元、鉴定费3200元、交通费酌定1000元，合计787164.87元。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、被告六安市环境卫生管理处于判决生效之日起五日内赔偿原告赵从明医药费206072.77元、住院伙食补助费1590元、营养费2700元、误工费27328元、部分护理依赖费用221765元、残疾辅助器具费1949.10元、残疾赔偿金291560元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费3200元、交通费1000元，合计787164.87元，扣除被告六安市环境卫生管理处已支付的30000元，被告六安市环境卫生管理处还应赔偿原告赵从明757164.87元。二、驳回原告赵从明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11672元，减半收取5836元，由被告六安市环境卫生管理处负担。
二审中各方当事人均未向本院提交新证据，针对一审证据的质证意见亦同一审。
二审查明事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，根据二审查明的案件事实和相关法律规定，归纳本案争议焦点为一、环卫处是否应当对赵从明的损害后果承担赔偿责任；二、一审法院计算的赵从明的误工费用是否适当。针对本案争议焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”规定，赵从明与环卫处之间形成雇佣关系事实清楚，作为受害人的赵从明既可以向侵权人罗会荣主张权利，亦可向环卫处要求赔偿，其享有赔偿权利的选择权。环卫处在承担赔偿责任后可向侵权人罗会荣行使追偿权。环卫处上诉称不承担赔偿责任的主张不能成立，不予支持。针对本案争议焦点二，环卫处主张赵从明的误工费按照1315元/月计算，但从其一审中提供的工资表显示赵从明月工资为1329元/月，存在自相矛盾之处。一审法院按照122元/天计算赵从明的误工费适当，可予维持。
综上所述，上诉人环卫处的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11672元，由上诉人六安市环境卫生管理处负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵应军
审判员 王 芸
审判员 魏 晋
二〇一八年四月十三日
书记员 胡秦秦
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；