上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终5675号
上诉人(原审原告)北京易才人力资源顾问有限公司，住所地北京市。法定代表人于强，总经理。委托代理人陈耀华。被上诉人(原审被告)朱颖，女，1986年10月28日出生，汉族，户籍所在地上海市杨浦区。原审原告上海恭胜酒店管理有限公司，住上海市虹口区。法定代表人林兟，执行董事兼总经理。委托代理人向开虎。上诉人北京易才人力资源顾问有限公司因劳动合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2016)沪0109民初1044号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：朱颖于2014年4月3日至上海恭胜酒店管理有限公司经营的酒店工作，工资由上海恭胜酒店管理有限公司支付。2015年9月2日北京易才人力资源顾问有限公司以朱颖利用职务之便侵占房费已经严重违纪为由，书面通知解除劳动关系。同年10月16日朱颖向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认2014年4月3日至2015年9月6日期间与北京易才人力资源顾问有限公司存在劳动关系；2、北京易才人力资源顾问有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)9,330元；3、上海恭胜酒店管理有限公司支付2014年4月3日至2015年1月31日期间的最低工资差额1,620元；4、北京易才人力资源顾问有限公司支付2014年5月1日至2015年8月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额32,172元；5、上海恭胜酒店管理有限公司支付2014年4月3日至2015年8月31日期间的超时加班工资差额19,697元；6、上海恭胜酒店管理有限公司支付2015年2月18日、2月20日、5月1日及6月20日期间的法定节假日加班工资819元。同年11月30日仲裁委作出裁决：1、确认北京易才人力资源顾问有限公司与朱颖2014年4月3日至2015年9月2日期间存在劳动关系；2、北京易才人力资源顾问有限公司支付朱颖违法解除劳动合同赔偿金8,363.94元；3、上海恭胜酒店管理有限公司支付朱颖2014年4月3日至2015年8月31日期间的超时加班工资差额12,163.85元；4、上海恭胜酒店管理有限公司支付朱颖2015年2月18日、2月20日、5月1日及6月20日的法定节假日加班工资差额688.54元；5、对朱颖的其他申诉请求均不予支持。现上海恭胜酒店管理有限公司、北京易才人力资源顾问有限公司均不服该委裁决诉至原审法院。上海恭胜酒店管理有限公司要求撤销仲裁委第三、第四项裁决，不同意支付朱颖2014年4月3日至2015年8月31日期间的超时加班工资，不同意支付上述时间的法定节假日加班工资。维持涉及本公司的其余裁决。北京易才人力资源顾问有限公司不同意支付朱颖违法解除劳动合同赔偿金8,363.94元，维持涉及本公司的其余裁决。原审法院另查明：朱颖2015年2月18日和2月20日、5月1日及6月20日存在法定节假日加班。同年2月、5月、6月上海恭胜酒店管理有限公司分别支付朱颖法定节假日加班工资364元、202元、202元，共计768元。原审审理中，上海恭胜酒店管理有限公司向法院提供了1、2013年9月29日北京易才人力资源顾问有限公司(甲方)和温州市玖玖旅馆管理有限公司(乙方，以下简称“玖玖旅馆”)签订的《劳务派遣协议》，约定甲方派遣到乙方的员工应由甲方和该员工签订《劳动合同》，合同有效期限为2013年11月1日至2015年10月30日…。2、北京易才人力资源顾问有限公司与朱颖签订的《派遣员工劳动合同书》一份，约定：合同有效期为2014年4月3日至2017年4月2日，北京易才人力资源顾问有限公司将朱颖派遣至玖玖旅馆工作，朱颖的月工资为2,200元。3、北京易才人力资源顾问有限公司(甲方)、玖玖旅馆(乙方)和上海恭胜酒店管理有限公司(丙方)签订的《合同主体变更协议》，约定甲、乙双方于2013年9月29日签订《劳务派遣协议》，现经三方协商一致，同意乙方将原与甲方签订的《劳务派遣协议》转让给丙方，具体如下：(1)、自2014年6月1日起，丙方取代原协议中的乙方，行使原协议中乙方的权利，履行原协议中乙方的义务。…(3)、2014年6月1日起，丙方开始行使原协议约定的权利，履行原协议约定的义务。(4)、丙方承诺，该批派遣员工在通过甲方派遣至乙方的工龄与今后派遣至丙方的工龄合并计算，该批派遣员工由于解除、终止与甲方的《派遣员工劳动合同》造成的一切相关费用及责任，应由用人单位承担的全部责任由丙方承担。朱颖对上述证据材料均持有异议。原审审理中，上海恭胜酒店管理有限公司、北京易才人力资源顾问有限公司对仲裁委确认的朱颖解除劳动合同前12个月月平均工资为2,787.98元均无异议。上海恭胜酒店管理有限公司自愿支付朱颖2014年4月3日至2015年8月31日期间的超时加班工资2,500元。原审法院认为：公民和法人的合法权益应受法律保护。一、仲裁委鉴于朱颖和北京易才人力资源顾问有限公司签订的劳动合同和相关事实，确认双方2014年4月3日至2015年9月2日期间存在劳动关系，双方当事人对此均无异议，法院予以确认，故上海恭胜酒店管理有限公司为朱颖的用工单位，北京易才人力资源顾问有限公司为用人单位。现北京易才人力资源顾问有限公司以朱颖利用职务之便侵占房费为由通知解除劳动关系，但对此未向法院提供相关证据，法院对此不予采信，北京易才人力资源顾问有限公司之行为已经构成违法解除,故应当支付朱颖违法解除劳动合同赔偿金8,363.94元(2,787.98元×1.5×2)。二、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，朱颖对其存在加班事实负有举证责任，现其认为每日工作12小时，并据此提供了考勤和工资表，但由于上海恭胜酒店管理有限公司同样向法院提供了考勤和工资表，而双方提供的上述证据内容互相矛盾，朱颖也无其它充足证据予以佐证，故应当承担举证不能后果。现上海恭胜酒店管理有限公司自愿支付朱颖2014年4月3日至2015年8月31日期间的超时加班工资2,500元并无不当，法院予以准许。三、用工单位法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。朱颖2015年2月18日和2月20日、5月1日及6月20日存在法定节假日加班，上海恭胜酒店管理有限公司应当支付朱颖法定节假日加班工资差额为291.31元〔(1,820元÷21.75×2天+2,020元÷21.75×2天)×300%-768元〕。四、当事人对于其余裁决均无异议，法院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、北京易才人力资源顾问有限公司与朱颖自2014年4月3日至2015年9月2日期间存在劳动关系；二、自判决生效之日起七日内，北京易才人力资源顾问有限公司支付朱颖违法解除劳动合同的赔偿金8,363.94元；三、自判决生效之日起七日内，上海恭胜酒店管理有限公司支付朱颖2014年4月3日至2015年8月31日期间的超时加班工资2,500元；四、自判决生效之日起七日内，上海恭胜酒店管理有限公司支付朱颖2015年2月18日、2月20日、5月1日及6月20日法定节假日加班工资共计291.31元；五、朱颖其余请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审法院判决后，上诉人北京易才人力资源顾问有限公司不服，向本院提起上诉称：被上诉人朱颖私自侵占房费、严重违纪，上海恭胜酒店管理有限公司将其退回上诉人公司，故上诉人据此与被上诉人解除劳动关系符合法律规定，无需支付赔偿金。上诉人要求撤销原判，改判上诉人不支付被上诉人赔偿金。被上诉人朱颖辩称：上诉人所述与事实不符，要求维持原判。原审原告上海恭胜酒店管理有限公司述称：被上诉人朱颖私自侵占房费、严重违纪，故公司将其退还上诉人公司，表示同意上诉人意见。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据本案查明事实，上诉人以被上诉人侵占房费严重违纪为由解除劳动关系，但上诉人及上海恭胜酒店管理有限公司在仲裁、审理期间均未能就此提供充分的证据，故其主张不能成立。上诉人系违法解除与被上诉人的劳动关系，应当支付被上诉人赔偿金。原审法院据此所作判决并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人北京易才人力资源顾问有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 孙斌
审 判 员 邬梅
代理审判员 刘菲
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 朱艳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……