烟台市牟平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）牟水民初字第12号
原告（反诉被告）：刘翠红，农民。
法定代理人：钟国，农民。
委托代理人：曲庆玖，烟台牟平大窑法律服务所法律工作者。
被告：谷德杰，农民。
被告（反诉原告）：威海昌顺物流有限公司。住所地：威海市青岛南路***号。
法定代表人：孟庆良，经理。
二被告委托代理人：张道强，威海昌顺物流有限公司车队队长。
被告：中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司。住所地：威海市海滨中路**号。组织机构代码：79037880-8.
负责人：姜峰，总经理。
委托代理人：刘伟龙，中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司职工。
原告刘翠红诉被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司、中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘翠红的法定代理人钟国及委托代理人曲庆玖、被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司的委托代理人张道强及被告保险公司的委托代理人刘伟龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘翠红诉称：2014年8月15日15时许，被告谷德杰驾驶被告威海昌顺物流有限公司所有的鲁K×××××号轻型厢式货车由西向东行至304省道与烟台市牟平区水道镇水二路交叉路口处，驶入路右侧，将在路沿石外侧摆摊的原告撞倒，致原告受伤。此事故经烟台市公安局牟平分局交通警察大队勘察认定，原告无责任，被告谷德杰负事故的全部责任。肇事车辆鲁KD19**号轻型厢式货车在被告保险公司投保了机动车事故责任强制保险和第三者商业险30万。本次事故造成原告经济损失为：医疗费170123.87元、伤残赔偿金95056元、护理费41223.59元、误工费9114元、鉴定费3660元、财产损失2100元、交通费（包括住院、出院、复查、鉴定等）1762.10元、精神抚慰金20000元、住宿费149元、到济南鉴定期间两人陪护，伙食补助费300元、住院期间伙食补助费2520元，合计346008.56元。对于上述经济损失，要求被告保险公司在交强险赔偿限额范围内首先予以赔偿；不足部分由被告保险公司在商业险范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司承担赔偿责任。诉讼费由被告承担。
被告谷德杰辩称：被告谷德杰系被告威海昌顺物流有限公司的货车司机，其在执行工作任务中发生本次事故，对原告所造成的损害，应由被告威海昌顺物流有限公司承担责任。
被告威海昌顺物流有限公司辩称：被告谷德杰系被告威海昌顺物流有限公司的工作人员，其在执行工作任务中发生本次事故。本案肇事车辆鲁K×××××号轻型厢式货车已投保交强险和商业险，且不计免赔，对原告的经济损失两险的保额已足够，原告的经济损失应由被告保险公司全部赔偿。另外，威海昌顺物流有限公司已向原告垫付55000元医疗费，反诉要求原告予以返还。
被告保险公司辩称：被告威海昌顺物流有限公司所有的鲁K×××××号轻型厢式货车在我公司投保了机动车交强险和商业险30万，且不计免赔，事故发生在保单生效期内，保险公司在交强险和商业险范围内对原告的经济损失进行赔偿，我公司已向原告垫付医疗费10000元，应予扣除。根据保险合同约定，诉讼费、鉴定费我公司不予承担。原告主张的精神损害抚慰金数额过高，我公司认为5000元比较合理。
经审理查明：2014年8月15日15时许，被告谷德杰驾驶被告威海昌顺物流有限公司所有的鲁K×××××号轻型厢式货车由西向东行至304省道与烟台市牟平区水道镇水二路交叉路口处，驶入路右侧，将在路沿石外侧摆摊的原告刘翠红撞倒，致原告受伤。此事故经烟台市公安局牟平分局交通警察大队勘察认定，原告无责任，被告谷德杰负事故的全部责任，对该事故责任的认定，原、被告均无异议。肇事车辆鲁KD19**号轻型厢式货车在被告保险公司投保了机动车事故责任强制保险和第三者商业险30万，且不计免赔。庭审中，被告保险公司称已对保险条款向投保人履行了说明或提示的义务，根据合同约定，本案的诉讼费、鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。被告威海昌顺物流有限公司称投保时，其缴纳保费，保险公司出具保单，并未对保险条款予以说明或提示。被告保险公司对其免责的主张未提供证据证实。本次事故发生在保单生效期内。
原告刘翠红被撞后被送往滨州医学院烟台附属医院诊治。经诊断，该事故造成原告刘翠红多发脑挫裂伤、脑疝、硬膜下血肿、硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅底骨折、头皮血肿、皮肤裂伤、多发皮肤挫擦伤、外伤所致精神障碍，住院治疗64天，共花医疗费124465元，其中被告威海昌顺物流有限公司垫付55000元，被告保险公司垫付10000元。2014年11月14日，原告进行复查，支付医疗费205.46元。2014年12月15日，原告二次入院，行双侧颅骨缺损修补术，住院20天，支付医疗费45453.41元，该部分费用的发票原件被原告丢失，诉讼中提供后期补办的单据予以证实。后出院休养。原告住院期间，由其丈夫钟国和儿子钟培琳护理，出院后由其丈夫钟国护理。经山东精神疾病司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为七级，原告支付鉴定费2260元，鉴定期间为2天；经烟台正贺司法鉴定所鉴定，原告伤后休治时间自受伤之日起至伤残评定前一日止（2015年5月24日止），自受伤之日起2人护理60日，余一人护理至伤残评定前一日止（2015年5月24日止），原告支付鉴定费1400元。对上述鉴定意见，原告及被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司没有异议。原告到济南进行伤残鉴定期间由其丈夫钟国和儿子钟培琳陪护，支付住宿费149元，支付交通费962.10元。
原告主张，其系农村居民，其误工费应按2014年山东省农村居民人均收入11882元计算至伤残评定前一日止（2015年5月24日止），为9114元（11882元／年÷365天×280天）。其住院期间由丈夫和儿子护理，其丈夫钟国系山东恒邦冶炼股份有限公司职工，事故发生前其三个月平均工资3902.14元，护理原告期间钟国所在公司停发其工资，依此收入情况计算钟国的护理费；其子钟培林系齐鲁工业大学大学生，原告发生事故时，其处于毕业前实习期，参照山东省2014年城镇居民的人均收入29222元计算钟培林的护理费，二人护理费共计41223.59元（3902.14元／月÷30天×280天＋29222元／年÷365天×60天）。住院伙食补助费每天按30元计算，住院84天，计款2520元。交通费主张1762.10元，有票据证实的为962.10元；原告主张财产损失2100元，但未提供证据证实。鉴定费3660元，并提供鉴定机构出具的票据予以证实。原告到济南进行伤残鉴定，要求被告承担住宿费149元及伙食补助费300元（50元／天／人×2天×3人）。本次事故造成原告脑外伤所致精神障碍，构成七级伤残，使原告遭受精神痛苦，为此，原告主张精神损害抚慰金20000元。
被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司对原告各项诉讼请求无异议。
被告保险公司对原告主张的误工费、住院期间伙食补助费、住宿费没有异议。对于原告主张的第二次住院的45453.41元医疗费，由于没有正式发票，不予认可。认为原告的伤残等级只能构成8级伤残，但未提供证据予以证实其主张。护理人钟培琳在事故前后处于上大学期间，不应该计算护理费。认为原告到济南进行伤残鉴定期间只需要1人陪护，只应赔偿2人的差旅费用。根据保险合同约定，诉讼费、鉴定费不予承担。原告主张的精神损害抚慰金数额过高，认为5000元较合理。
上述事实，有原告提供的烟台市公安局牟平分局交通警察大队道路交通事故认定书、住院病历、用药明细、医疗费单据、护理人员收入证明及收入减少证明、交通费单据、住宿费单据、鉴定意见书、鉴定费票据，被告威海昌顺物流有限公司提供的交强险和商业险保单及原、被告的庭审陈述在卷佐证，并经庭审质证。
本院认为：公民享有生命健康权，侵害他人人身、财产的应依法承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额范围的，由侵害人按责任比例赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，原、被告对烟台市公安局牟平分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书均无异议，本院对该认定书予以认定。根据本案交通事故的责任认定，被告谷德杰负事故全部责任，因被告谷德杰系被告威海昌顺物流有限公司的司机，其在执行工作任务过程中造成原告损害，故被告威海昌顺物流有限公司应对原告所受损失承担赔偿责任。被告威海昌顺物流有限公司的车辆鲁KD19**号轻型厢式货车在被告保险公司投保了机动车事故责任强制保险和第三者商业险，且不计免赔，事故发生在保单生效期内，被告险公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿。不足部分，由被告保险公司在商业险范围内按责任比例承担，仍有不足，由被告威海昌顺物流有限公司按责任比例赔偿。
被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司和保险公司对原告主张的误工费、住院期间伙食补助费、住宿费没有异议，本院予以确认。关于被告保险公司主张，对于原告补办的第二次住院所支付的45453.41元医疗费单据不予认可，理由不成立。原告所补办的医疗费单据所记载的金额，与原告提供的住院费用清单相一致，且加盖了滨州医学院烟台附属医院医保结算专用章，系有效证据，本院予以认定。被告保险公司认为原告的伤残等级只能构成八级伤残，因对其主张未提供证据予以证实，不能推翻原鉴定意见，对其该部分主张本院不予采信，对山东精神疾病司法鉴定所和烟台正贺司法鉴定所的鉴定意见本院予以认定。关于护理费，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的的劳动报酬标准计算。故原告主张钟国的护理费按其误工费予以计算符合法律规定，钟培琳的护理费参照山东省2014年城镇居民的人均收入29222元予以计算，未超出当地护工从事同等级别护理的的劳动报酬标准，其主张的护理期限280天亦在鉴定意见书确定的期限内，故原告护理费的主张合理，本院予以支持。被告保险公司主张，根据保险合同的约定，诉讼费、鉴定费不属于其赔偿范围，对于该责任免除条款，被告保险公司未举证证明向投保人予以明确说明和提示，故该责任免除条款不产生效力。被告保险公司主张原告到济南进行伤残鉴定期间只需要1人陪护，只应赔偿两人的差旅费用。因原告属于精神障碍，由两人陪护进行鉴定系实际情况所需，并无加重被告赔偿负担的恶意，原告主张的到济南鉴定期间的差旅费（交通费962.10元、住宿费149元、伙食补助费300元）属于合理范围内，对于原告该部分主张，本院予以支持。对于原告主张的住院、出院、复查期间的交通费800元，因无相关票据证实，考虑原告的实际情况，该部分交通费酌定为400元。肇事车辆系单位所有，本次事故导致原告精神障碍，构成七级伤残，对其身心造成严重痛苦，原告要求被告支付精神抚慰金20000元，理由正当，本院应予支持。原告主张财产损失2100元，因无证据证实，本院不予认定。综上，原告合理的经济损失共计323508.56元（医疗费170123.87元＋护理费41223.59元＋误工费9114元＋残疾赔偿金95056元＋鉴定费3660元＋交通费400元＋差旅费1411.10元＋伙食补助费2520元）。被告保险公司应在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元（已支付）、精神损害抚慰金20000元及残疾赔偿金90000元。因被告威海昌顺物流有限公司投保的第三者商业险的保额为30万，且不计免赔，故对于余款223508.56元，被告保险公司应在商业险范围内予以全部赔偿。兑除被告保险公司已支付的10000元后，被告保险公司还应支付原告人民币333508.56元。被告威海昌顺物流有限公司不再承担赔偿责任。被告威海昌顺物流有限公司要求原告返还其垫付的医疗费55000元，理由正当，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十三条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司赔偿原告刘翠红经济损失及精神损害抚慰金共计人民币343508.56元，已支付10000元，余款333508.56元于判决生效之日起十日内付清。
二、被告谷德杰、威海昌顺物流有限公司对原告刘翠红不承担赔偿责任。
三、原告刘翠红于判决生效之日起十日内返还被告威海昌顺物流有限公司垫付款人民币55000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6452元，由被告中华联合财产保险股份有限公司威海中心支公司承担6302元，原告刘翠红承担150元。反诉费1175元，由原告刘翠红承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 王世东
代理审判员 孙立森
代理审判员 孔凡铭
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 徐贵英