吉林省九台市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）九刑初字第272号
公诉机关吉林省九台市人民检察院。
被告人霍大洋，男，1988年3月26日出生，吉林省九台市人，汉族，小学文化，农民，住吉林省九台市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月12日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现羁押于九台市看守所。
辩护人石云峰，吉林常春律师事务所律师。
吉林省九台市人民检察院以长九检公诉刑诉（2015）第285号起诉书，指控被告人霍大洋犯贩卖毒品罪，于2015年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。九台市人民检察院指派代理检察员王丽研出庭支持公诉，被告人霍大洋及其辩护人石云峰到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月12日11时许，王某某提出向被告人霍大洋购买2克冰毒，霍大洋便用车拉着王某某到团结街长居家园附近，单独从湛某某处购得一袋冰毒，后在九台市团结街党校附近霍大洋与王某某进行毒品交易时被九台市公安局民警当场抓获，并在霍大洋所开的车上缴获冰毒11.697克。
公诉机关认定上述事实的证据如下：
1、书证：户籍证明、到案经过、扣押物品清单、毒品移交清单、通话详单；
2、证人证言：证人湛某某、王某某、温某某等人的证言；3、被告人霍大洋的供述及辩解；
4、鉴定意见：理化检验鉴定书；
5、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录：侦查实验笔录。
公诉机关认为，被告人霍大洋贩卖毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，且情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人霍大洋对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩称，我只卖给王某某2克，剩余的是我自己抽，并没有要贩卖，我确实和王某某一起吸食过毒品。
辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人霍大洋贩卖毒品的罪名没有异议，但对贩卖数量有异议。第一，霍大洋的供述与证人王某某的证言是一致的，霍大洋贩卖毒品的数量应当认定为2克。第二，剩余的9克毒品不是用于贩卖，而是被告人自己吸食，即使是为了贩卖，也是贩卖未遂，应按照未遂犯定罪量刑。鉴于霍大洋归案后，如实供述自己的罪行，认罪悔罪，又系初犯，建议量刑时予以从轻处罚。
经审理查明，2015年3月12日11时许，王某某提出向被告人霍大洋购买2克冰毒，便乘坐霍大洋驾驶的比亚迪轿车来到九台市团结街长居家园附近，霍大洋自己下车从湛某某（另案处理）处购得一袋冰毒后，驾车同王某某来到九台市团结街党校附近江湖翅客饭店门口欲交易毒品，当霍大洋尚未将毒品称量并交付给王某某时，被公安民警当场抓获。公安民警从霍大洋驾驶的车上查获冰毒11.697克。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1、户籍证明，载明被告人霍大洋已达刑事责任年龄。
2、抓获经过，载明2015年3月12日11时许，九台市公安局刑警大队阵控中队在九台市团结街党校附近将贩卖毒品的犯罪嫌疑人霍大洋及购买毒品的王某某当场抓获，查获冰毒约10克。
3、扣押物品清单，载明从霍大洋驾驶的车上扣押冰毒一包，重约10克。
4、毒品移交清单，载明2015年3月12日从霍大洋驾驶的车上查获的冰毒重11.697克，白色晶体0.077克送检。
5、通话详单，载明湛某某（手机号133XXXX****）2015年3月12日与霍大洋（手机号181XXXX****）通过电话。
（二）、证人证言
1、证人王某某的证言：三四天前的一个下午，我给霍大洋打电话问他有没有冰毒，霍大洋当时告诉我一个手机号，叫我往这个手机打电话，我就往这个手机打了一个电话，在电话里我向对方要了二百块钱的冰毒，对方叫我去九台四小学去取。我开车就来到四小学太平洋浴池门口，对方给我一小包冰毒，我给了对方二百元钱，我拿着毒品回家就吸食了。今天九点多钟我在江湖翅客饭店和我一个朋友聊天，霍大洋当时也来了，我问霍大洋有没有冰毒了，霍大洋就叫我坐着他的车去取冰毒，我在车上给霍大洋九百块钱准备买两包，霍大洋收了我的钱以后拉着我来到九台新大市场附近，霍大洋把车停到大市场对面后，他就下车往车后面走了，我在车上等他，不一会他就回来了，手里拿了一个装茶叶的红色塑料包，里面有一包冰毒，他把毒品放自己包里就开车拉着我走了，他开车把我拉到江湖翅客饭店门口，在饭店门口霍大洋拿出毒品给我看，叫我下车等他，他要取秤量下重量再卖我，我手里拿着毒品时你们警察就来了，我当时把毒品放在车前面了，警察就把我和霍大洋带到公安局了。
我和霍大洋认识，我在他那买过毒品。我没和霍大洋一起吸过毒品，我一共就吸过不几次，我记得很清楚，我每次都是自己在家吸食的。今天我一共给他九百元，一开始给五百，我说买四百元的，我就想多给他一百元钱，后来我又给他四百元，我说再买一包。今天在大市场，他把车停下了，他下车不大一会儿就回来了，然后就拿了一包毒品，霍大洋卖我毒品他不可能不挣钱就卖给我，我俩没有什么过深的交情。
2、证人湛某某的证言：
我吸过毒，我吸食了两个月左右，吸过四五次毒品。在我家中搜查到的毒品不知道是哪里来的，房子是我租的，是一个人转租给我的。转租给我房子这个男孩所有东西都给我留下了。除了我的衣服和被子，都是原来人给我留下的。藏有毒品的大米是上一任租房子人留下的。藏有毒品的垃圾筐，电脑旁和客厅沙发旁的垃圾筐都是上一任租房子人留下的，垃圾筐内的垃圾有我扔的也有上一任租房子人扔的，毒品不是我扔的。公安机关在搜查我住处时，在大米袋子里搜出一包用红色茶叶袋包装的毒品，还有电脑旁垃圾筐里搜出一包用红色茶叶袋包装的毒品，在客厅沙发旁边搜出一包用白色透明袋包装的毒品，这三包毒品都不是我的，你们在电脑桌上找到的白色塑料袋里搜出的一小包毒品是我的，是我在沈阳吸食完拿回来的。公安机关在我家共搜出三个大包一个小包毒品。我没贩卖过毒品，我不认识霍大洋。霍大洋没在我这里购买过毒品。我的手机卡号×××,133XXXX****。我穿的砖红色户外暖绒衣服是我自己的。
3、证人温某某的证言：
我认识霍大洋，是2015年前认识的，湛某某是我二大姨子，霍大洋和湛某某是通过我认识的。2014年12月，我叫霍大洋开车送湛某某去过长春市，别人都管我叫温大宝子。
（三）、被告人的供述
被告人霍大洋的供述：今天上午十点多，我给姓湛的女的打电话，我说买两克冰毒，她让我从大市场走，到她所在的长居家园小区的西侧的墙外，我从九台市的大市场开车去的，大约今天十一点左右，我到地方，姓湛的女的在墙内，我把五百元钱给她，她给了我两包冰毒，她说每包十克，用一个白色的小袋装着，外面用一个装茶的袋包着，茶的包装没打开，从外观看就是茶叶袋。我又还姓湛的女的四百元钱，因为我以前欠姓湛的女的一千元钱，过了大约十多分钟，我在九台市三道街的党校桥头处被公安机关抓获了。
我朋友王某某找我买冰毒，他说他赌博困，给我五百块钱让我帮他买一克冰毒吸，我说帮他联系一下，我自己在我的车上，就给姓湛的女的打电话，说要买一克冰毒，姓湛的女的让我去找她，以前我在姓湛的女的那买冰毒都是二百六十元一克，姓湛的女的说现在二百五十元一克，然后我让王某某上我车，他给我五百元钱，我和王某某一起，去找姓湛的女的买冰毒，在路上的时候王某某让我再多帮他买一克，我就给姓湛的女的打电话说再买一克，一共买两克，王某某在车上又给我四百元钱，我拿着王某某给我的九百元钱中的五百元钱给了姓湛的女的，她给我十克冰，说她没有秤，让我称完再给她送回去。就是这么个过程。
我上车以后把冰毒揣我兜里了，到党校桥头的时候，我把毒品给王某某，让他先拿着，我去借个秤称出两克给他，王某某要下车的时候，公安机关将我俩抓获了。
2015年过年的时候，我在姓湛的女的那买过一克半冰毒，分两次买的，一次买了半克，在九台市工农小学路口交易的，另一次买了一克，是在党校桥头交易的，都是王某某给我的钱，一共给我六百块钱，我花五百元买的，都是姓湛的女的本人给我的冰毒，那两次都是我俩一起吸的。
我要买冰毒，我一个朋友姓温，叫大宝子，他给我的姓湛的女的电话号，让我叫二姨。
（四）、鉴定意见
长春市公安司法鉴定中心（长）公（刑技）鉴（理化）字[2015]208号理化检验鉴定书，载明2015年3月12日，民警在九台市团结街党校附近抓获霍大洋收缴疑似冰毒若干，从所送检材中检出甲基苯丙胺成分。
（五）、侦查实验笔录
九台市公安局2015年3月12日侦查实验笔录，载明被告人霍大洋近期无吸毒行为。
上述证据经庭审举证、质证，被告人霍大洋对证人王某某的证言有异议，辩称其之前未卖过王某某毒品，他们在一起吸食过两次毒品。对其他证据无异议。辩护人对上述证据无异议。
合议庭对控辩双方有异议的事实和证据评议后认为，被告人霍大洋虽对证人王某某的证言有异议，但未提供证据证明其异议成立。上述证据中，户籍证明，载明被告人霍大洋已达刑事责任年龄；抓获经过，载明2015年3月12日11时许，九台市公安局刑警大队阵控中队在九台市团结街党校附近将贩卖毒品的犯罪嫌疑人霍大洋及购买毒品的王某某当场抓获，查获冰毒约10克；扣押物品清单、毒品移交清单，载明2015年3月12日从霍大洋驾驶的车上查获冰毒一包，重量为11.697克，白色晶体0.077克送检；通话记录，载明湛某某（手机号133XXXX****）2015年3月12日与霍大洋（手机号181XXXX****）通过电话；证人王某某证实，其与霍大洋到九台新大市场附近购买毒品，当霍大洋尚未将毒品称量并交付给他时即被抓获的事实经过及他没有与霍大洋一起吸食过毒品的事实；证人湛某某证实，湛某某在九台市新大市场附近长居家园小区居住；证人温某某证实，湛某某认识霍大洋的事实；被告人霍大洋的供述证实，其在湛某某处购买一包毒品，欲卖给王某某2克，当其尚未称量并交付毒品时即被抓获的事实经过；长春市公安司法鉴定中心（长）公（刑技）鉴（理化）字[2015]208号理化检验鉴定书，载明2015年3月12日，民警抓获被告人霍大洋时，查获疑似冰毒若干，送检样品中检出甲基苯丙胺成分；侦查实验笔录，载明被告人霍大洋近期内无吸毒行为。上述证据间能相互印证，形成证据链条，足以证实被告人霍大洋贩卖毒品未遂的事实，可以作为本案的定案依据。
本院认为，公诉机关指控被告人霍大洋贩卖毒品的事实，有经过庭审核实的证据予以证实，被告人霍大洋的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。关于被告人霍大洋及其辩护人提出的霍大洋只贩卖2克毒品给王某某，剩余毒品是买来自己吸食的辩护意见，经查，被告人霍大洋供述从湛某某处购买一包毒品，欲卖给王某某2克；抓获经过及毒品移交清单，载明从霍大洋驾驶的车上查获毒品11.697克；证人王某某证实，案发当天他向霍大洋购买2克毒品，霍大洋从长居家园小区附近带到车上一包毒品的事实经过及其未曾与霍大洋一起吸食过毒品的事实；侦查实验笔录，载明霍大洋近期内无吸毒行为。上述证据间形成完整的证据链条，足以证明霍大洋从湛某某处购买的毒品并非是自己吸食，对该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的，霍大洋如实供述自己的罪行，认罪悔罪，可予以从轻处罚的辩护观点，因霍大洋自归案后直至庭审始终未能如实供述，对该辩护观点，亦不予采纳。关于辩护人提出的，剩余的9克毒品即使是为了贩卖，也是贩卖未遂，应按照未遂犯定罪量刑的辩护意见有事实和法律依据，予以采纳。被告人霍大洋犯罪未遂，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人霍大洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元（判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月12日起至2019年9月11日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 岳丽华
审 判 员 刘双贵
人民陪审员 陈 友
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 张 梅