杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭余刑初字第621号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人张某，务工。2005年5月16日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元，2006年11月18日刑满释放；2009年8月10日，因犯非法拘禁罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年，2010年3月20日刑满释放。因本案于2015年1月15日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人刘文兵，浙江凯旺律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉（2015）316号起诉书指控被告人张某犯故意伤害罪，于2015年5月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员李圣洁出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人刘文兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2014年12月5日晚，被害人梁某与段某因经济纠纷，在杭州市余杭区乔司街道永西村13组云家桥122号外路上发生争执并引发双方人员肢体冲突，期间，被告人张某持砖块拍打被害人梁某头部致被害人梁某受伤。
经余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人梁某因外伤致头皮挫裂伤，皮肤瘢痕形成，累计长度达11.6厘米，损伤程度为轻伤二级。
据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；被害人陈述；被告人张某的供述和辩解；辨认笔录；法医学人体损伤程度鉴定书等。公诉机关认为，被告人张某的行为已构成故意伤害罪，且系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条之规定予以惩处。
被告人张某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出被告人张某系防卫过当，且系自首，自愿认罪，悔罪态度较好。综上，恳请对被告人张某从轻判处十个月以下有期徒刑。
经审理查明：2014年12月5日晚，被害人梁某与段某因经济纠纷，在杭州市余杭区乔司街道永西村13组云家桥122号外路上发生争执，并引发双方人员肢体冲突，期间，被告人张某持砖块拍打被害人梁某头�致被害人受伤。2015年1月15日，被告人张某接侦查人员电话通知后到案。
经杭州市余杭区公安司法鉴定中心法医鉴定：被害人梁某因外伤致头皮挫裂伤，皮肤瘢痕形成，累计长度达11.6cm，其损伤程度评定为轻伤二级。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人梁某的陈述、辨认笔录及照片（辨认出段某、张某），证实案发前其与段某之间有经济纠纷，2014年12月5日晚，其与其姑父刘某骑电动车到乔司街道永西村13组云家桥122号门口时，段某将其从车上拉下，之后其和刘某与段某扭打在一起，之后张某等几人打其，其反击，之后其被打倒时张某用砖头拍打其头部，拍了5、6下，之后吴某丙等人到现场等事实；
2、证人刘某的证言，证实2014年12月5日21时许，其与梁某骑电动车到永西村云家桥122号时，梁某被段某等2、3人揪住，�后其与段某等人对打，其被一名胖子摔倒后对方对其拳打脚踢，之后其发现梁某头部受伤，梁某是在被对方打倒后头部出血的，具体经过其不清楚等事实；
3、证人吴某甲的证言、辨认笔录及照片（辨认出段某、俞某、张某），证实2014年12月5日21时许，其见一辆面包车停在厂外的公交车站牌附近，有3人站在车外，其中有人说“这个可能报警的”，之后其见段某把梁某从电瓶车上拉下来，俞某、张某等7、8人从面包车出来把梁某围住，有3、4人按着梁某，张某用砖头拍梁某，其与刘某、吴某甲、吴某乙上去帮忙等事实；
4、证人吴某乙的证言、辨认笔录及照片（辨认出张某、段某、俞某），证实2014年12月5日21时许，其在厂里听见喊梁某被打，便拿钢管冲到门口，见梁某被张某、俞某等人打倒，张某拿砖头砸梁某头部，之后其与吴某甲、吴某丙、刘某�去帮忙等事实；
5、证人吴某丙的证言、辨认笔录及照片（辨认出段某），证实2014年12月5日21时许，其在梁某厂里上班时听见有人喊梁某被打，其与车间里的十多人出去查看，看见梁某、梁某的姑父和段某、段某的老婆及两名男子扭在一起等事实；
6、证人吴某丁的证言，证实其又名吴玲，2014年12月5日22时许，其在上班时听见有人喊打架了，其出去时打架已经结束，其老公梁某告诉其是一名胖胖的男子用砖头将他打伤的等事实；
7、证人吴某戊的证言，证实2014年12月5日22时30分许，其姐吴玲打电话告诉其梁某被人打了，次日其得知梁某与刘某是被一辆面包车上的十几个人打伤的等事实；
8、证人段某的证言、辨认笔录及照片（辨认出梁某、刘某、吴某丙、吴某甲、吴某乙），证实案发前其与梁某存在经济纠纷，2014年12月5日晚，其将面包车停在公交站等梁某（车内坐着张某、江某、胡某等人，期间其老婆与俞某过来），之后梁某与刘某骑电动车过来时其与对方发生口角，对方的意思是“你找死呀，你还来要钱”，对方用拳头打其，其还手，之后吴某丙、吴某甲、吴某乙均拿着钢管打其与其老婆，俞某、张某等人过来拉架，梁某是被其方人员打伤的，具体是谁其不清楚等事实；
9、证人俞某的证言、辨认笔录及照片（辨认出梁某、刘某、吴某甲、吴某乙、吴某丁），证实2014年12月5日21时许，其与段某的老婆一起到永西村13组122号找段某，当时段某在等梁某，之后其坐进段某的面包车里时车里已有张某等人，后其听到车里有人说“打起来了，打起来了”，其见段某倒在地上，梁某与刘某对段某拳打脚踢，之后其与张某上去拉架，其把刘某抱住，张某拉梁某，之后梁某厂里出来吴某甲�吴某乙等6、7人拿着钢管打段某及段某老婆，张某有没有动手其不知道等事实；
10、证人江某的证言、辨认笔录及照片（辨认出刘某、吴某丙、吴某甲、吴某乙），证实2014年12月5日21时许，其见段某与对方厂老板及刘某扭打在一起，之后对方厂里出来十多人，有3、4名男子持钢管打段某及邹凤美，其厂里一名姓俞的男子与一名胖胖的男子过去拉架时被对方用钢管打了等事实；
11、证人邹某的证言，证实2014年12月5日20时许，其与其老公段某去梁某厂里要钱，梁某与梁某姑父骑电动车回来时，其老公拉梁某让他算账，梁某与梁某姑父打段某，之后梁某厂里冲出十几人，其中吴某丙、吴某甲、吴某乙拿着钢管，梁某怎么受伤其不知等事实；
12、证人徐某的证言，证实2014年12月5日21时许，其与江某在永西村云家桥公交车站时，见段某与一名骑电�车的男子说话，之后另一名骑三轮车的男子打段某，段某与对方两名男子打起来，后对方七、八名男子拿钢管打段某等事实；
13、证人胡某的证言，证实2014年12月5日21时许，其见段某被人抬回来，其听说是在永家桥28号附近的路口被人打伤的等事实；
14、现场照片，证实案发现场的情况；
15、出院记录、门诊病历、ct检查报告单、x线检查报告单、彩超检查报告单、法医学人体损伤程度鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心法医鉴定，被害人梁某因外伤致头皮挫裂伤，皮肤瘢痕形成，累计长度达11.6cm，其损伤程度评定为轻伤二级等事实；
16、户籍证明、证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人张某的身份及犯罪前科情况；
17、抓获、破案经过，证实2015年1月15日，侦查人员电话通知被告人张某到案等事�；
18、被告人张某的供述和辩解、辨认笔录及照片（辨认出梁某、刘某、吴某丙、吴某甲、吴某乙、吴某丁），证实2014年12月5日晚，其到段某的厂里去催货时，俞某告诉其段某向梁某要债去了，其与俞某坐进停在公交车站的面包车里，之后见段某和梁某及刘某互相拳打脚踢，梁某厂里的吴某丙、吴某甲、吴某乙等人拿钢管围着段某打，段某被打倒，其与俞某上去劝架，其被对方人员用钢管打了（不是梁某），梁某欲打段某时其抢下梁某的钢管，梁某将钢管从其手里抽出时，其右手无名指受伤，其很恼火，便上前抱住梁某，与梁某一起摔倒，后其先站起来，梁某踢了其小腿，其将梁某压在身下，梁某拿了一块砖欲砸其，其将砖块抢下来朝梁某头部砸了2下等事实。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张某故意伤�他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出被告人张某系防卫过当，经查，本案中，（1）张某反击的对象被害人梁某并非持钢管殴打其的人；（2）被告人张某为阻止梁某在夺取梁某钢管的过程中因手部受伤恼火而产生报复伤害的故意；（3）被告人张某在将梁某压在身下并夺过梁某手中的砖块后，客观上并没有正在进行的不法侵害，被告人张某仍持砖块对被害人头部连续的拍打，其行为显系故意伤害。上述辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人张某系自首，经查，被告人张某系接通知到案，其归案不具有主动性，其行为不符合《刑法》关于自首的构成要件，该辩护意见本院不予采纳。被告人张某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯�依法应当从重处罚。被告人张某归案后如实供述自己的罪行，且在庭审中自愿认罪，依法予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳，但辩护人请求对被告人张某判处十个月以下有期徒刑的量刑建议不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人张卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月15日起至2016年7月14日止）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 应芳芳
人民审判员 郑秋娇
人民陪审员 张玉洁
二〇一五年八月十四日
书 记 员 李跃华