湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）郴刑一终字第91号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲（曾用名李某某），男，1951年12月5日出生，汉族，湖南省临武县人，初中文化，农民。2013年4月15日，因涉嫌犯非法持有枪支罪被刑事拘留，同年4月26日被临武县人民检察院取保候审，同年6月17日被临武县人民法院取保候审。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控原审被告人李某甲犯非法持有枪支罪一案，于二0一三年九月四日作出（2013）临刑初字第46号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。2013年9月12日，临武县人民法院将本案全部案卷材料移送本院，本院于同日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查相关上诉材料，讯问原审被告人李某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。2013年10月22日，本案审理终结，审理时间40日。
原审判决认定：2011年以来，临武县广宜乡元富村的被告人李某甲偶尔携带枪支上山打猎，平时枪支就藏于李某甲的家中。2013年4月15日14时许，临武县公安局刑事侦查大队民警根据群众举报，在李某甲家中搜出了疑似鸟铳1把、单发枪1把、手枪1把、子弹4发。经鉴定，疑似鸟铳1把和单发枪1把均为以火药为动力的非制式枪支，均具有杀伤力，疑似手枪1把不是枪支。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、抓获经过证明：2013年4月15日14时许，临武县公安局刑事侦查大队接群众举报称，临武县广宜乡元富村村民李某甲家藏有枪支、弹药。公安干警随即赶往李某甲家，并在李某甲家卧室查获枪形物2把，子弹4发，从李某甲的养殖场睡房门后查获枪形物1把。随后公安干警将李某甲传唤至公安局进行讯问。
2、临武县公安局搜查笔录、照片，随案移交物品、文件清单证明：临武县公安局侦查人员从李某甲处搜查到子弹4发；长度90厘米的枪形物品1支；长度155厘米的鸟铳1支；长度29厘米的枪形物品1支。
3、郴州市公安局物证鉴定所枪支弹药鉴定书意见书证明：送检样本1、鸟铳；2、手枪；3、单发枪。其中1、3号枪形物均为以火药为动力的非制式枪支，且均具有杀伤力；送检的2号枪形物不是枪支。
4、户籍资料证明：李某甲出生于1951年12月5日，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
5、证人李某乙、李某丙、邝某某的证言证明：李某甲平时喜欢上山打野猪、野鸡等野味。李某甲有1把长约1.5米的鸟铳，李某甲有时会拿着鸟铳上山去打野味。李某甲的枪一般放在养鸡场里，李某甲没有持枪证。
6、证人李某丁的证言证明：李某甲以前是广宜乡元富村的村主任，他听说李某甲家里放了1把鸟铳，1把短枪。元富村那边经常有野猪出没，李某甲的枪是用来打野猪的。
7、证人黄某某的证言证明：陈某某绰号“国文高子”、“国文”，2011年陈某某得了癌症去世了。陈某某平常比较喜欢上山打野猪等野味，以前还因为卖枪支被公安机关处罚过。
8、被告人李某甲的供述证明：2011年2、3月的时候，他在打猎时碰到陈某某，陈某某说可以搞到打野猪的枪，于是他从陈某某处买了1把长约为30厘米的枪和5发子弹。他试枪时枪没响，陈某某说是枪的撞针出了问题，这把枪就留在了他家中。后来他又从陈某某处买了1把长约1米的枪和24发子弹。2011年至2012年期间，他用这把枪打了6头野猪，3只野鸡。另外，他还从陈某某处买了1把鸟铳，这把鸟铳一直放在养鸡场。他买枪是用来打野猪的。
原审判决认为，被告人李某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪。案发后，李某甲能如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。综上所述，临武县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定作出判决：一、被告人李某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；二、扣押的被告人李某甲的鸟铳一把、长枪一把，子弹四发，予以没收，交有权机关予以销毁。
上诉人李某甲提出，李某甲认罪态度好，有悔罪表现，没有再犯罪危险，请求法院对李某甲适用缓刑。
经审理查明：本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省临武县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人李某甲在二审期间没有提出新的证据，本院对原审判决书所认定的事实和列举的证据予以确认。在二审审理期间，本院委托临武县司法局对李某甲进行社会调查评估，评估认为，李某甲已年满61周岁，一贯表现较好，这次犯罪行为的后果影响较小，愿意接受李某甲进行社区矫正。
本院认为，上诉人李某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支二支，情节严重，已经构成非法持有枪支罪。归案后，李某甲如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于李某甲提出“李某甲认罪态度好，有悔罪表现，没有再犯罪危险，请求法院对李某甲适用缓刑”的上诉理由。经查，李某甲没有犯罪前科，其持有枪支的目的是为了打猎，且未造成严重后果。归案后认罪态度较好，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对李某甲适用缓刑。李某甲的上诉理由成立，本院予以采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但在刑罚执行上可对李某甲适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省临武县人民法院（2013）临刑初字第46号刑事判决第一项中关于被告人李某甲的定罪部分及第二项；
二、撤销湖南省临武县人民法院（2013）临刑初字第46号刑事判决第一项中关于被告人李某甲的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）李某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄亚军
审 判 员 张 波
代理审判员 龙丽莎
二〇一三年十月二十二日
代理书记员 麻俊男
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。