新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）和中刑一终字第61号
原公诉机关和田市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈伟，男，1982年生，汉族，户籍地址：湖北省天门市，初中文化程度，无固定职业，被捕前住和田市。因本案于2013年7月26日被和田市公安局依法刑事拘留，同年8月29日经和田市人民检察院批准依法执行逮捕。
上诉人（原审被告人）马永茹，女，1993年出生，汉族，户籍地址：四川省德昌县，初中文化程度，无固定职业�被捕前住和田市。因本案于2013年7月25日被和田市公安局依法刑事拘留，同年8月29日经和田市人民检察院批准依法执行逮捕。
上诉人（原审被告人）鄢某，男，1984年出生，汉族，户籍地址：湖北省天门市，初中文化程度，无固定职业，被捕前住和田市。因本案于2013年7月25日被和田市公安局依法刑事拘留，同年8月29日经和田市人民检察院批准依法执行逮捕。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1984年出生，汉族，户籍地址：湖北省天门市，小学文化程度，无固定职业，被捕前住和田市。因本案于2013年7月25日被和田市公安局依法刑事拘留，同年8月29日经和田市人民检察院批准依法执行逮捕。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1986年生，汉族，户籍地址：湖北省天门市，初中文化程度，被捕前住和田市。因本案于2013年7月26日被和田市公安局依法刑事拘留，同年8月29日�和田市人民检察院批准依法执行逮捕。
和田市人民法院审理和田市人民检察院指控原审被告人陈伟犯组织卖淫罪、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲犯协助组织卖淫罪一案，于2014年2月7日作出（2014）和市刑初字第9号刑事判决，原审被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区人民检察院和田分院指派检察员姜味、李金龙出庭履行职务，上诉人（原审被告人）陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年6月，被告人陈伟提议，与被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲、唐某某、吴某某等人一起商议从事卖淫活动。由被告人马永茹负责管账、记账、接嫖客电话，被告人鄢某、陈某、陈某甲根据被告人陈伟的安排负责接送马永茹、唐某某、吴某某�人从事卖淫活动，三人共计卖淫24次。卖淫所得30%交给被告人陈伟，用于支付被告人陈伟、马永茹等人的日常开销及房租，剩余70%归马永茹、唐某某、吴某某三人所有。为寻找客源，被告人陈伟印制了广告名片，与鄢某、陈某、陈某甲等人在和田市区内散发，被告人陈伟通过网络购买群发软件并在网络上发布色情服务广告。
上述事实，有以下证据可以证实：
1、被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲的户籍信息，证明被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲已达到法定刑事责任年龄。
2、立案决定书、拘留通知书、拘留证、延长拘留期限通知书，逮捕通知书、逮捕证，证明和田市公安局于2013年7月24日对被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲犯组织卖淫罪、协助组织卖淫罪一案依法立案，被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲被采取强制措施的情况。
3、现场照片，证明被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲指认住所及其宣传所用的名片、电脑的情况。
4、笔记本一本，证明被告人马永茹等人共计卖淫24次及卖淫所得。
5、电子证物检查工作记录，证明检材（从被告人住处提取的电脑）中存有色情图片、色情服务广告及群发软件“万能营销”。
6、名片（印有“保健按摩，上门服务，24小时服务热线”等字样），证明被告人陈伟为组织卖淫活动制作广告名片。
7、证人吴某某、唐某某的证词，证明被告人陈伟组织马永茹、吴某某、唐某某进行卖淫活动，被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲协助被告人陈伟组织卖淫的事实。
8、被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲的供述，证明2013年6月，被告人陈伟组织被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲、唐某某、吴某某等人从事卖淫活动。由被告人马永茹负责管�、记账、接嫖客电话，被告人鄢某、陈某、陈某甲根据被告人陈伟的安排负责接送马永茹、唐某某、吴某某等人从事卖淫活动的事实。
9、报案材料，证明被告人陈伟组织被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲、唐某某、吴某某等人从事卖淫活动，被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲协助陈伟组织卖淫的事实。
原审法院认为，被告人陈伟主观上有组织他人卖淫的故意，客观上由其提议，与被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲等人组成了有组织、有明确分工、相互协作的卖淫组织，实施了组织他人卖淫的犯罪行为，其行为破坏了社会管理秩序，已构成组织卖淫罪。故被告人陈伟辩称不是其让马永茹等人来和田的，马永茹等人也不是其雇来的辩护意见本院不予支持。被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲按照分工，共同协助被告人陈伟组织他人卖淫，其行为已构成协助组织卖淫罪。和田市人民检察院指控被告人陈伟犯组织卖淫罪，被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲犯协助组织卖淫罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。
被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲在犯罪过程中有明确的分工，共同合作完成犯罪行为，属于共同犯罪。被告人陈伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第二十七条之规定，在共同犯罪中起主要作用的是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲归案后能够如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，悔罪态度较好，依法酌情予以从轻处罚。综合考虑上述被告人在共同犯罪中的所起的作用，遂判决：被告人陈伟犯组织卖淫罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金2000元，被告人马永茹犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，被告人鄢某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，被告人陈某犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，被告人陈某甲犯协助组织卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1000元。
陈伟上诉称，1、我没有主动联系陈某、陈某甲、吴某某等人来和田，也未雇用他们，一审公诉机关指控“纠集他们到和田和他们根据我的安排接送马永茹、唐某某、吴某某从事卖淫活动”与事实不符。2、我主观没有组织他人卖淫的故意，只是迫于当时生济的原因，是大家一起商议的，在本案中没有起主要作用，我没有权利支配马永茹、鄢某、陈某、陈�甲并给他们分工。3、本案中我印制的广告名片未提及色情服务，不能作为证据认定。4、我归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，不具备加重处罚情节，因此一审量刑过重。
马永茹上诉称，1、我与主犯陈伟是恋爱关系，他哄骗我从事卖淫，得来钱财全部交给了他。2、卖淫过程中接电话，是陈伟让我负责的，他让我记帐、接电话，管帐由他负责，所有的钱都交陈伟支配，并不是一审判决书中所说他只收取30%的资金。3、由于我年少无知，被陈伟所骗，请中院给我一次改过自新的机会，从轻判处。
鄢某上诉称，我与陈伟、马永茹、唐某某于2013年5月18日一起来和田，因陈伟说他在和田从事游戏厅行业，我就决定来看看，来后游戏厅装修，就闲在他的出租房。马永茹她们卖淫是自愿的，我没有参与商议，也没有强迫她们，就是闲着无事陈伟让我接送�们几次，我不是为了钱，是无意触犯了法律。归案，主动供述事实，积极配合公安机关坦白交待，判决上说的是对从犯应当从轻、减轻处罚或免除处罚，现判我2年过重，念在本人对法律的无知及初犯，请中院予以复核。
陈某上诉称，1、在本案中，我仅是发过几次名片，接送过几次人，判2年实难心服。2、卖淫的三个女孩，早已成年，是自愿卖淫，且人数只有三人，对社会造成的危害小，影响不是太恶劣。3、卖淫次数我不接受，我只跟着接送过几次人，没有24次，把我来和田之前他们从事的次数算上不公平。4、为什么对从事卖淫的吴某某释放，我被判刑了。5、卖淫所得我一分没拿，也未出钱去发名片。6、此案中，我只是从犯又是初犯，且积极配合公安机关交待问题，自愿认罪，2年量刑过重，请求中院宽大处理。
陈某甲上诉称，1、我于2013年6月28日来到和田，借住到老乡陈伟处，在借住期间，出于帮忙给发了两次名片，并没有直接参与其卖淫活动。也没有与他们商议从事卖淫活动。2、我来和田之前，他们已经在从事卖淫活动，我没有根据陈伟的安排接送马永茹、唐某某等人，陈伟也没给我分过工。3、我对和田市区不熟，在借住期间也没有分得他们卖淫所得，对其卖淫24次我更是不知道，在整个过程中，我因借住在陈伟处，而帮忙发了两次名片。因此一审量刑过重，请中院重新审判。
公诉人在二审庭审中发表公诉意见称，5名上诉人有组织卖淫、协助组织卖淫的事实和行为，有5名上诉人在公安机关的供述可以证明，有现场照片、笔记本、名片等证据可以佐证，因此上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决事实清楚、证据确实充分，量刑适当，应予维持。
二审查明的事实和证据与一审基本一致。
二审，公诉机关未提供新�证据，上诉人陈伟、马永茹、鄢某、陈某、陈某甲均未提供新的证据，且对一审查明的事实与出示的证据及一审对证据的认定均无异议。
本院认为，上诉人陈伟有组织三人卖淫的事实和行为，已构成组织卖淫罪，对一审的认定本院予以支持，对其上诉认为没有主动联系陈某、陈某甲、吴某某等人来和田，也未雇用他们，一审公诉机关指控“纠集他们到和田和他们根据我的安排接送马永茹、唐某某、吴某某从事卖淫活动”与事实不符的上诉理由不予采纳。对于上诉人马永茹、鄢某、陈某、陈某甲的上诉，根据现有的证据和查明的事实不能成立，马永茹、鄢某、陈某、陈某甲明知他人组织卖淫而予以协助，其行为均构成协助组织卖淫罪。因此，一审认定正确，公诉人在庭审中发表的公诉意见，与本院查明的事实相符，于法有据，本院予以采纳。综上，原审法院判决定性和适用法律正确，量刑适当，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄军琴
审 判 员 章晓萍
代理审判员 陈 艳
二〇一四年六月十七日
书 记 员 陈建兵