湖北省孝感市孝南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0902民初14号
原告徐东升，男，1988年10月6日出生，汉族，上海市人，住上海市浦东新区。
委托代理人王巍，湖北名流律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被告上海一嗨成山汽车租赁有限公司武汉江岸分公司。住所地：武汉市江岸区二七路**号（东立国际*期）**栋*层*****室。组织机构代码：30332755-3。
负责人郑才博，该公司经理。
被告桂冬冬，男，1959年12月1日出生，汉族，孝感市人，住孝感市孝南区。
委托代理人乐重阳，男，1956年9月9日出生，汉族，孝感市人，住孝感市孝南区，系鄂Ｋ×××××号车辆的实际所有人。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被告孝感市汽销出租车有限公司。住所地：孝感市交通大道***号*幢*单元***号。组织机构代码：70693633-7。
法定代表人秦如桥。该公司总经理。
委托代理人张峰，该公司职员。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司。住所地：孝感市文化路***号。组织机构代码：88081466-9。
负责人陶俊明，该公司总经理。
委托代理人邬建强，湖北名流律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
原告徐东升诉被告上海一嗨成山汽车租赁有限公司武汉江岸分公司（以下简称一嗨江岸分公司）、桂冬冬、孝感市汽销出租车有限公司（以下简称汽销公司）、中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司（以下简称财保孝感分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月23日立案受理后，因案件事实清楚、权利义务关系明确、争议不大，本案依法适用简易程序审理，并由审判员余月明独任审判，于2015年12月30日公开开庭进行了审理。原告徐东升的委托代理人王巍、被告桂冬冬的委托代理人乐重阳、被告汽销公司的委托代理人张峰、被告财保孝感分公司的委托代理人邬建强到庭参加了诉讼。被告一嗨江岸分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告徐东升诉称，2015年1月28日9时15分，原告驾驶被告一嗨江岸分公司所有的鄂Ａ×××××号轿车载乘李冬芝、罗继平、吕丽娟、李侃、吕池月五人沿107省道由西向东行驶至40KM＋850M处超车时，因路面湿滑导致车辆失控，车辆滑入道路左侧车道，与对向被告桂冬冬驾驶的被告汽销公司所有的鄂Ｋ×××××号客车相撞，造成李冬芝当场死亡，罗继平、李侃、吕池月及原告受伤的交通事故。经交警部门认定，原告负事故的主要责任，被告桂冬冬负事故的次要责任，李冬芝、罗继平、吕丽娟、李侃及吕池月无责任。经查，鄂Ｋ×××××号车辆在被告财保孝感分公司投保了交强险及商业三者险。为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判令四被告赔偿原告医疗费152711.82元、住院伙食补助费1850元、营养费4000元、误工费14208元、护理费6296元、残疾赔偿金190840元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元、停车拖车费2950元、鉴定费2300元，合计387155.82元。
原告徐东升为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、居民身份证一份。证明原告的身份情况。
证据二、道路交通事故认定书一份。证明原告负事故的主要责任、被告桂冬冬负事故次要责任的事实。
证据三、机动车驾驶证、行驶证各一份，保险单两份。证明被告桂冬冬具有驾驶资格，鄂Ｋ×××××号车辆属被告汽销公司所有，该车辆在被告财保孝感分公司投保了交强险及商业三者险的事实。
证据四、出院记录、费用清单、住院收费票据各一份，门诊收费票据两份。证明原告伤后住院治疗37天、支付医疗费用152711.82元的事实。
证据五、司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份。证明原告的人体损伤构成九级伤残，休息期120日、营养期80日、护理期80日，原告支付鉴定费2300元的事实。
证据六、定额发票若干。证明事故发生后，原告支出交通费3000元的事实。
被告桂冬冬辩称，原告徐东升驾驶车辆由于操作不当，才导致事故的发生，且造成我方车辆损失巨大，其应承担事故的全部责任。事故发生后，本人通过交警部门垫付了80000元费用，该费用应当予以返还。
被告桂冬冬未向本院提交证据。
被告汽销公司辩称，鄂Ｋ×××××号车辆与本公司之间只是挂靠关系，本公司不应承担责任。
被告汽销公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
车辆挂靠经营合同一份。证明鄂Ｋ×××××号车辆挂靠在被告汽销公司名下，事故责任应当由该车车主而不是被告汽销公司承担的事实。
被告财保孝感分公司辩称，鄂Ｋ×××××号车辆虽在本公司投保了商业三者险，但未投保不计免赔，本公司在商业三者险责任限额范围内免赔5%；此次事故造成多人死伤，交强险责任限额范围内的赔偿应由死伤者平均分配；原告的诉请过高，且部分依据不足；另外，本公司不应承担鉴定费及诉讼费用。
被告财保孝感分公司未向本院提交证据。
被告一嗨江岸分公司未到庭参加诉讼，但向本院提交了一份答辩状。其答辩内容为：原告徐东升在本公司租赁车辆时，本公司仔细核对了其驾驶证，并提示其应严格按照车辆的性能、操作规程驾驶车辆，遵守交通规则，本公司已尽到了充分的审核注意义务；鄂Ａ×××××号车辆在中国平安财产保险股份有限公司投保了交强险、在信达财产保险股份有限公司上海分公司投保了商业三者险，原告的损失应当由保险公司赔偿。综上，请求人民法院依法驳回原告对本公司的诉讼请求。
经庭审质证，被告桂冬冬、汽销公司、财保孝感分公司对原告徐东升提交的证据一至四无异议；被告桂冬冬、财保孝感分公司对被告汽销公司提交的一份证据无异议。对以上均无异议的证据，本院依法予以采信。
被告桂冬冬、汽销公司、财保孝感分公司对原告徐东升提交的证据五有异议，认为误工期限、护理期限过长；对证据六有异议，认为交通费过高。原告徐东升对被告汽销公司提交的证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为挂靠合同的相关约定与法律相违背，其不能据此免除自己的责任。
对上述有争议的证据，本院认为，原告徐东升提交的证据五，鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质，且被告并未在本院指定的期间提出重新鉴定的申请，本院依法予以采信；证据六，本院根据实际情况，酌情确定交通费为1500元。被告汽销公司提交的证据，因原、被告均认可鄂Ｋ×××××号车辆挂靠在被告汽销公司名下的事实，本院依法予以采信。
经审理查明，2015年1月28日9时15分，原告徐东升驾驶鄂Ａ×××××号小型轿车载乘李冬芝、罗继平、吕丽娟、李侃、吕池月五人沿107省道由西向东行驶至40KM＋850M处超车时，因右侧超车路面湿滑导致车辆失控，与对向被告桂冬冬驾驶的鄂Ｋ×××××号中型普通客车相撞，造成李冬芝当场死亡，罗继平、李侃、吕池月及原告徐东升受伤，两车受损的交通事故。应城市公安局交警大队出具应公交认字（2015）第0128001号道路交通事故认定书，认定原告徐东升承担事故的主要责任，被告桂冬冬承担事故次要责任，李冬芝、罗继平、吕丽娟、李侃、吕池月无责任。原告徐东升受伤后，被送至应城市人民医院治疗，诊断为一级脑外伤、胸部闭合性损伤、多发性肋骨骨折、血气胸、创伤性湿肺、左锁骨骨折、全身多处软组织损伤，住院治疗36天，支付住院医疗费用151933.02元、门诊医疗费用778.80元（641.80元＋137元），合计152711.82元。2015年4月30日，湖北名流律师事务所委托上海市东方医院司法鉴定所对原告徐东升的伤残程度、治疗休息期限、营养期限、护理期限等事项进行鉴定，该所于2015年5月7日出具沪东方（2015）残鉴字第312号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人徐东升人体损伤构成九级伤残、治疗休息期120日、营养期80日、护理期80日。原告徐东升为此支付鉴定费2300元。还查明，鄂Ｋ×××××号车辆的实际所有人为被告桂冬冬的委托代理人乐重阳，该车辆在被告财保孝感分公司投保了交强险及商业三者险，保险期间自2014年10月10日至2015年10月9日，其中商业三者险责任限额为300000元，无不计免赔；2012年12月16日，乐重阳之子乐承欢与被告汽销公司签订车辆挂靠经营合同一份，约定将该车辆挂靠在被告汽销公司名下经营，挂靠期限6年，自2012年12月16日至2018年12月15日，被告汽销公司每年收取管理费3000元。鄂Ａ×××××号车辆属被告一嗨江岸分公司所有，原告徐东升租赁该车辆在使用期间发生交通事故。事故发生后，鄂Ｋ×××××号车辆的所有人乐重阳及被告桂冬冬在交警部门交纳了事故款80000元，原告徐东升于2015年1月29日领取50000元。
本案交通事故中伤者罗继平及其因妻李冬芝死亡造成的损失有：医疗费25060.02元、后期治疗费8000元、住院伙食补助费950元（50元／天×19天）（以上三项合计34010.02元）、误工费8616.66元（26209元／年÷365天×120天）、护理费3148.39元（28729元／年÷365天×40天）、残疾赔偿金21698元（10849元／年×20年×10%）、死亡赔偿金216980元（10849元／年×20年）、被扶养人生活费9549.10元（8681元／年×2年÷2人＋8681元／年×2年÷2人×10%）、丧葬费21608.50元（43217元／年÷12月×6月）、精神损害抚慰金55000元（50000元＋5000元）、交通费2000元（以上八项合计338600.65元）、鉴定费3900元（2900元＋1000元），共计376510.67元。伤者李侃的损失有：医疗费34900.01元、后期治疗费12000元、住院伙食补助费950元（50元／天×19天）（以上三项合计47850.01元）、误工费19387.48元（26209元／年÷365天×270天）、护理费14167.73元（28729元／年÷365天×180天）、残疾赔偿金21698元（10849元／年×20年×10%）、被扶养人生活费17362元（8681元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费800元（以上六项合计78415.21元）、鉴定费2900元，共计129165.22元。伤者吕池月的损失有：医疗费5242.19元（4517.19元＋725元）、后期治疗费12000元、住院伙食补助费600元（50元／天×12天）（以上三项合计17842.19元）、误工费19387.48元（26209元／年÷365天×270天）、护理费9445.15元（28729元／年÷365天×120天）、残疾赔偿金43396元（10849元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费500元（以上五项合计82728.63元）、鉴定费2900元，共计103470.82元。
本院认为，原告徐东升驾驶鄂Ａ×××××号轿车载乘李冬芝、罗继平、吕丽娟、李侃、吕池月等人超车时不慎与被告桂冬冬驾驶的鄂Ｋ×××××号客车相撞，造成原告徐东升及其车辆乘坐人员受伤及两车受损的交通事故的事实清楚，公安机关交通管理部门已认定原告徐东升承担事故的主要责任、被告桂冬冬承担事故的次要责任、车辆乘坐人无责任，鄂Ｋ×××××号车辆在被告财保孝感分公司投保了交强险及商业三者险，故原告徐东升等人的损失首先应当由被告财保孝感分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，对于超出该责任限额范围的部分，由原告徐东升、桂冬冬依照主次责任的划分分担，本院酌情确定分担的比例分别为70%、30%。被告桂冬冬分担的部分，先由被告财保孝感分公司根据保险合同在商业三者险责任限额范围内予以赔付。因该商业三者险无不计免赔，故被告财保孝感分公司依照保险合同的约定免赔5%。由于鄂Ｋ×××××号车辆挂靠在被告汽销公司名下从事经营活动，故被告汽销公司应当与被告桂冬冬承担连带赔偿责任。被告一嗨江岸分公司作为鄂Ａ×××××号车辆的出租人，在本案中并无过错，不应承担赔偿责任。原告徐东升因伤致残给其精神造成了伤害，故对其要求被告赔偿其精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，根据侵权行为所造成的后果、本地平均生活水平等因素，本院酌情确定其精神损害抚慰金为10000元。原告徐东升诉请营养费4000元过高，本院酌情确定营养费为2000元。原告徐东升诉请停车拖车费2950元，未提供相应的证据证明，本院不予支持。经本院核实，原告徐东升的损失有：医疗费152711.82元、住院伙食补助费1800元（50元／天×36天）、营养费2000元（以上三项合计156511.82元）、误工费14208.33元（43217元／年÷365天×120天）、护理费6296.77元（28729元／年÷365天×80天）、残疾赔偿金190840元（47710元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费1500元（以上五项合计222845.10元）、鉴定费2300元，共计381656.92元。综合本案交通事故中各死伤者的损失，被告财保孝感分公司应当在交强险责任限额范围内赔偿110000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿247609.04元［（17842.19元＋34010.02元＋47850.01元＋156511.82元＋82728.63元＋338600.65元＋78415.21元＋222845.10元－110000元）×30%×（1－5%）］，其中在交强险责任限额范围内赔偿原告徐东升损失33923.77元（110000元×222845.10元÷（222845.10元＋82728.63元＋338600.65元＋78415.21元）］，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告徐东升损失98448.46元［（222845.10元－33923.77元＋156511.82元）×30%×（1－5%）］，合计赔偿原告徐东升损失132372.23元；被告桂冬冬应当赔偿原告徐东升损失5871.50元［（222845.10元－33923.77元＋156511.82元）×30%×5%＋2300元×30%。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告徐东升损失132372.23元；
二、被告桂冬冬于本判决生效后十日内赔偿原告徐东升损失5871.50元，被告孝感市汽销出租车有限公司承担连带赔偿责任；
三、驳回原告徐东升其他诉讼请求。
被告桂冬冬及鄂Ｋ×××××号车辆的实际所有人乐重阳垫付的50000元，在执行时予以扣减。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费7107元，减半收取3553.50元，由原告徐东升负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应预交上诉案件诉讼费7107元。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 余月明
二〇一六年五月十八日
书记员 谢 娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。