安徽省阜阳市颍泉区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1204民初1655号
原告：余某某，女。
委托诉讼代理人：杨金龙，安徽弘大律师事务所律师。
被告：刘某，男。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地广东省湛江市赤坎区康强路XX号第一层XXX房、第二层、第三层XXX房。
负责人：李顺，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高健，安徽众豪律师事务所律师。
原告余某某与被告刘某、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
余某某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令刘某、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司赔偿其伤残赔偿金41481.44元、精神损害抚慰金8000元、医疗费28767.89元、误工费11362.33元、护理费10440元、住院伙食补助费1260元、营养费1800元、交通费200元、下肢矫形器1600元、去内固定费用（不含二次手术的住院费、药品费等相关费用）7500元及鉴定费1300元，共计121336.23元中交强险限额的一半及其余部分的40%，即84534.5元；2.本案诉讼费由刘某、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司承担。事实和理由：2016年2月14日11时9分左右，刘某驾驶车牌号为粤XXXX**的小型客车沿阜阳市宁老庄镇往行流镇行驶至行流街南侧路段与其丈夫王某某骑行的电动车（载带余某某）相撞（在相撞之前其所坐电动车被逃逸的电动三轮车刮蹭），致其受伤，先后被送往阜阳市第六人民医院、阜阳市人民医院治疗。其于2016年3月8日出院。其伤情经司法鉴定机构鉴定构成十级伤残。交警部门出具道路交通事故认定书认定刘某负事故的次要责任，其无责任。其出院后多次向刘某要求赔偿未果。另据交警部门查明刘某驾驶的车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司投保交强险和商业险。现电动三轮车驾驶员逃逸，身份信息不详。
刘某辩称，其驾驶的车辆购买的有保险，应由保险公司赔偿余某某的损失。
中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司辩称，1.本案系三方事故，其公司承保的XXXXXX号车辆驾驶员刘某虽被认定负事故的次要责任，但其公司认为逃逸车辆系机动车，且承担主要责任，故针对余某某诉求的合理损失应由责任方在各自交强险范围内承担责任，对超出部分再按责任比例划分，其公司仅承担30%的责任。2.由于事故造成两人受伤，请合理分配交强险限额。3.医疗费应结合完整病历、清单及发票重新核定后确定。无医嘱部分医疗费不支持，且按合同约定扣除15%-20%的非医保用药。其诉求的后续治疗费用没有实际发生，应待实际发生后，由余某某另行主张为宜。矫形器没有医嘱支持，不应赔偿。4.伤残等级过高，要求重新鉴定，如不申请重新鉴定，且其诉求的残疾赔偿金应按其户籍性质确定。结合余某某的伤情及责任情况，精神损害抚慰金酌定2400元为宜。5.由于余某某已经年满66周岁，达到丧失劳动能力程度，其误工费请求依法不应支持。护理费标准过高，期限过长，且护理人的收入情况不能确定，应按农林行业标准计算。6.伙食补助费应按余某某实际住院天数确定，标准应为每天30元。如诉求的营养费没有医嘱及鉴定意见支持，该费用不应赔偿。7.交通费应按住院天数，以每天5元计算。8、诉讼费、鉴定费不属于保险责任，该部分应由实际侵权人分担。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的原告所举证据一身份证和户口本、证据三住院病历、证据七交强险保单和商业险保单，被告刘某所举证据一身份证和驾驶证，被告中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司提供的出险车辆信息表的真实性予以确认。两被告对阜阳市公安局交通管理支队直属事故大队作出的第3412013201600762号《道路交通事故认定书（简易程序）》的真实性无异议，只是认为保险公司在交强险内只承担30%的赔偿责任，故本院对该认定书的真实性予以确认。两被告对余某某主张的医疗费发票的真实性无异议，仅认为应扣除非医保用药，而两被告均未证明余某某所用的药物中哪些是非医保用药，故本院对该证据的真实性予以认定。两被告对安徽中天司法鉴定中心对余某某所作的（皖）中天[2016]临鉴字第16167号《法医临床司法鉴定意见书》有异议，称伤残等级过高，因余某某已经年满66周岁，对误工期限不认可，即使存在也应计算至定残前一日，护理期限及营养期限过长，鉴定的后续治疗费用未实际发生，应在实际产生后另行主张，但两被告并未在法定期限内对余某某的伤情提出重新鉴定申请，故本院对该鉴定意见书中余某某的伤情构成两处十级伤残、损伤后护理期限为90天、营养期限为60天的鉴定意见予以认定；对鉴定书中损伤后的休息期限210天的鉴定意见不予采纳，应计算至定残前一日即131天；对取出内固定物费用的鉴定意见因尚未实际发生，本案中不予处理。两被告对王某某住院期间产生的交通费发票及鉴定费发票均有异议，本院认为鉴定费发票系正规发票具有真实性，本院予以认定；交通费不能确认与本案具有关联性，本院不予认定，交通费数额本院依法裁决。余某某对中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司提供的交强险和商业险条款有异议，扣除非医保用药系格式条款，排除了合同相对人的权利，是否是非医保用药应由保险公司举证。鉴定费的排除是格式条款，属于保险公司没有及时处理事故导致扩大的损失，按合同法规定应由保险公司承担，保险公司的免除条款，无明显的提示，对合同相对人不发生效力，本院认为该两份条款系免除其公司责任的格式条款，且未举证证明已经向合同相对人尽到明确的解释说明义务，故本院对该两份条款的效力不予认定。审理查明，2016年2月14日11时9分左右，王某某驾驶电动自行车（载带余某某），沿阜阳市宁老庄镇往行流镇行驶至行流街南侧路段，与不详（逃逸，待查）驾驶的电驱动三轮摩托车刮擦后，与对向行驶刘某驾驶的车牌号为粤XXXX**号的小型客车相撞，致车辆受损、王某某和余某某受伤的交通事故（王某某住院24天，开支医疗费40150.69元，经鉴定构成两处十级伤残，已另案主张）。该事故经阜阳市公安局交通管理支队直属事故大队作出第3412013201600762号《交通事故认定书（简易程序）》认定：逃逸三轮摩托车驾驶员负事故主要责任，刘某负事故次要责任，王某某、余某某无责任。余某某受伤后，先后被送往阜阳市第六人民医院、阜阳市人民医院住院治疗，共计住院24天，开支医疗费28659.89元。2016年6月24日安徽中天司法鉴定所对余某某的伤情作出了皖中天司〔2016〕临鉴字第16167号《法医临床司法鉴定意见书》，余某某因本次鉴定开支鉴定费1300元。刘某驾驶的粤XXXX**号的小型客车在中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司投保了交强险12.2万元和商业第三者责任险30万元，且投保了不计免赔。事故发生在投保有效期限内。余某某户口系农业家庭户口,事故发生时，其66周岁。
本院认为，本起交通事故责任已经交警部门认定，原告余某某无责任、刘某负次要责任、逃逸三轮摩托车主负主要责任并无不妥。原告经鉴定确定了伤残等级，误工损失应从受伤之日计算至定残前一日即131天。原告余某某的内固定物尚未取出，该项费用未实际发生，本院暂不予处理。原告在阜阳市第六人民医院和阜阳市人民医院共计住院24天，其户口虽属农业户口，但因同一事故中另一伤者王某某系城镇户口，其各项损失应参照2016年安徽省人身损害赔偿城镇标准、结合鉴定意见及其诉求计算如下：医疗费28659.89元（2280.71元+26379.18元）、误工费9667.8元（73.8元/天×131天）、护理费10279.8元（114.22元/天×90天）、住院伙食补助费720元（30元/天×24天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费120元（5元/天×24天）、鉴定费1300元、残疾赔偿金41481.44元（26936元/年×14年×11%）；原告在此事故中构成两处十级伤残，对其精神损害抚慰金的主张，结合被告刘某的责任，酌情支持3000元。原告各项损失合计97028.93元。虽中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司辩称其公司应在交强险内承担30%的责任，但因交强险的强制性和向受害人赔偿的优先性，故原告的损失由保险公司在交强险内依法赔偿，根据余某某与同一事故另一伤者王某某的伤情，医疗费限额酌情为王某某预留60%的份额。
综上所述，被告中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司应在交强险内赔偿原告余某某59539.52元（医疗费4000元、误工费9667.8元、护理费10279.8元、交通费120元、残疾赔偿金31171.92元、鉴定费1300元、精神抚慰金3000元）；因肇事车辆另行投保了商业第三者责任险30万元且投保了不计免赔险，故原告其余损失37489.41元（医疗费24659.89元、残疾赔偿金10309.52元，住院伙食补助费720元，营养费1800元）由保险公司按被告刘某责任比例承担即保险公司承担30%为11246.82元。被告刘某的赔偿责任已由车辆所投保的保险公司承担，故其无需再对原告的损失承担赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定,判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告余某某损失59539.52元、在商业第三者责任险内赔偿原告余某某损失11246.82元；
二、驳回原告余某某其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1913元，减半收取计956.5元，由原告余某某负担156.5元，被告刘某负担800元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
代理审判员 朱亚惠
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 张亚军
附：(2016)皖1204民初1655号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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