陕西省户县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）户民初字第00494号
原告吕银利，女，1956年7月1日出生，汉族，居民。
委托代理人杨东峰，陕西迎旭律师事务所律师。
委托代理人陈俊松，陕西迎旭律师事务所实习律师。
被告户县腾达出租车有限公司。
法定代表人刘育聪，系该公司经理。
委托代理人杨萍，1979年12月3日出生，汉族，该公司职工。
被告方学农，男，1973年2月27日出生，身份证号：6101251973********，汉族，农民。
被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司。
负责人朱建文，该公司经理。
委托代理人吴欣楠，男，1984年7月24日出生，汉族，该公司职工。
原告吕银利与被告户县腾达出租车有限公司、方学农、英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吕银利的委托代理人杨东峰，被告方学农，被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司的委托代理人吴欣楠到庭参加了诉讼。被告户县腾达出租车有限公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。
原告吕银利诉称，2014年11月4日7时10分许，我骑自行车沿户县娄敬路由北向南行至金马百货门口路段处，与ＸＸＸ驾驶的陕AT0**号出租车相撞，致我受伤，车辆报废。后被送往医院治疗，诊断为脊椎骨折。事故经户县交警队认定，ＸＸＸ负全部责任。ＸＸＸ系被告方学农雇员，事故车辆系被告腾达出租车有限公司所有，在被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司投保了交强险及商业险。现请求人民法院判令被告赔偿我医疗费52545.40元、伙食补助费2460元（82天×30元）、营养费1800元（90天×20元）、后续治疗费10000元、二次手术伙食补助费630元（21天×30元）、二次手术营养费420元（21天×20元）、护理费36830元〔150元×81天+130元×8天+130元×8天+200元×113天〕、交通费600元、误工费6040元（1510元×4个月）、残疾赔偿金48732元（24366元×20年×10%）、被扶养人生活费2193.25元（母亲17546元×5年×10%÷4）、精神抚慰金5000元、二次手术费误工费1057元（1510元÷30天×21天）、二次护理费5460元（21天×130元）、矫形器、陪人椅、护理用品共计1318元（1050元+243元+25）、鉴定费4020元、共计179105.65元。上述损失交强险医疗费项下赔偿10000元，死亡伤残项下赔偿105912.25元，交强险共计115912.25元。超出交强险部分179105.65元-115912.25元=63193.4元。按照事故划分，被告方学农和腾达公司连带承担100%的责任，计63193.4元。3、被告方学农和腾达公司赔偿的63194元，应由其商业险公司在商业险中赔偿。被告方学农支付的12000元从被告赔偿款中扣减。综上我方现主张被告赔偿167105.65元（115912.25元+63193.4-12000元）。
被告方学农辩称，交通事故属实，因事故车辆投保了交强险及商业三者险，故我愿意在交强险及商业三者险赔付范围外承担相应的赔偿责任，且我已支付12000元。
被告户县腾达出租车有限公司未答辩。
被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司辩称，本案交通事故属实，事故车辆在我公司投保交强险及商业险，事故发生在保险期内，商业三者险赔偿限额为200000元，并投保不计免赔险，我公司同意在交强险及商业三者险承保范围内承担赔偿责任。原告吕银利提交的陕西省森工医院诊断证明书于2015年6月20日的出具的诊断证明书是后补的，我公司不予认可；对森工医院住院费票据1张、门诊费票据5张无异议，外购药票据6张因是超市机打小票，是非正式的票据，不予认可；矫形器票据1张的真实性无异议，是否必要使用，需医生出具相应的诊断及医嘱。陪人椅票据1张243元的票据不予认可。护理垫收据25元不予认可。特殊卫生材料费票据及健康管理费共计18.7元不予认可；鉴定费票据无异议；对吕银利之夫赵卫卫在护理原告期间，雇佣杨丽为管理人员，杨丽出具的工资领条4张的证明目的有异议，原告吕银利支付雇佣杨丽经营其开办的化妆品店向杨丽支付的工资，不属于本案交通事故的直接损失，我公司不应承担。对其它护理人员的领条及身份证的真实性无异议，对证明目的有异议，我公司只认可每天100元1人护理，护理期限按照鉴定意见应为90天；误工费只认可120天，标准按照原告吕银利提供的证据计算；对原告提供的被扶养人户口本、身份证复印件、居委会证明不予认可，应由公安局派出所出具；加油费票据不予认可，无法证明是原告使用的，且费用过高，由法院酌定；伙食补助费认可８１天，每天３０元；营养费认可；伤残赔偿金以户口本为准；二次手术伙食补助费、营养费、护理费、误工费均不认可；精神抚慰金只认可1000元。
经审理查明，2014年11月4日7时10分许，被告方学农的雇员ＸＸＸ驾驶陕A8T0**号出租车，沿户县娄敬路由北向南行驶至金马百货门前路段时，与前方原告吕银利所骑自行车发生碰撞，致吕银利受伤，车辆受损，造成交通事故。该事故经户县公安局交通警察大队道路交通事故认定，ＸＸＸ负事故全部责任，原告吕银利无事故责任。事故发生后，原告吕银利于2014年11月4日至2015年1月24日在陕西省森林工业职工医院住院治疗81天，诊断为腰1椎体压缩性骨折、骶椎骨折、高血压等，出院医嘱：1、进行腰背肌功能锻炼；2，腰背部及右下肢出现疼痛，不适，及时来院复查；3、一月后复查。陕西森林工业职工医院于2015年6月20日出具医疗诊断证明“吕银利于2014年11月4日至2015年1月24日在我院骨一科住院并手术治疗，住院期间陪护二人，术后10天内需四人陪护。出院后加强营养。”原告吕银利住院医疗费51995.70元，门诊医疗费435元，共计52430.70元，其中被告方学农垫付12000元。住院期间，原告吕银利支付陪人用椅费243元，购买胸腰矫形器费用1050元及护理垫25元。
审理中，原告吕银利申请对其伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心于2015年4月16日做出陕中金司鉴中心[2015]临鉴字第262号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）、被鉴定人吕银利此次外伤致腰1压缩性骨折，椎体前缘压缩1／3以上，评定为十级伤残。（二）被鉴定人吕银利此次外伤后续治疗费约需人民币壹万元（￥10000.00元）。（三）被鉴定人吕银利此次外伤误工期限为120日。（四）被鉴定人吕银利此次外伤护理期限为90日。（五）被鉴定人吕银利此次外伤营养期限为90日。原告吕银利支付鉴定费4020元。
另查明，陕A8T0**号出租车登记在被告户县腾达出租车有限公司名下，由被告方学农承包经营，该车在被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。事故发生在保险期间内。
又查明，原告吕银利为居民户口。原告吕银利住院期间，由娄玉芝护理护理81天，每天150元，由吕金保护理8天（2014年11月7日至同年11月14日）每天130元，由仝维护理8天（2014年11月7日至同年11月14日）每天130元，由其夫赵卫卫护理81天。原告吕银利之夫赵卫卫为个体工商户，经营“户县美丽人生化妆品店”。原告吕银利之母王玉芹，1933年4月4日出生，育有4名子女，原告吕银利为其长女。
上述事实,有原告吕银利提供的道路交通事故认定书，陕西森林工业职工医院住院病案、诊断证明书、门诊病历、医疗费票据，交通费票据，鉴定费票据，户县美丽人生化妆品店营业执照及税务登记证、赵卫卫身份证明，娄玉芝身份证复印件及收条，吕金保身份证复印件及收条，仝维身份证复印件及收条，户县甘亭社区居委会证明；被告方学农提供的行驶证、驾驶证、交强险及商业险保单；陕中金司鉴中心[2015]临鉴字第262号司法鉴定意见书及庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成第三者人身伤亡的，依法先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分按商业险合同在商业险承保范围内予以赔偿，仍有不足的由事故当事人按事故责任承担赔偿责任。本案中，原告吕银利受伤系ＸＸＸ驾驶陕A8T0**号出租车与原告吕银利骑的自行车发生交通事故所致，该事故经户县公安局交通警察大队认定，ＸＸＸ负事故全部责任，原告吕银利无事故责任。事故双方对事故认定均无异议，本院予以确认，作为事故当事人承担责任的依据。陕A8T0**号出租车在被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司投保了交强险及商业三者险。被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司首先应在交强险责任限额内向原告吕银利赔偿，不足部分由被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司在商业三者险范围内向原告吕银利赔偿。仍有不足的，由机动车一方承担剩余部分的赔偿责任。依据《侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”，本案肇事人ＸＸＸ与被告方学农系劳务关系，事故发生在劳务履行期间，因ＸＸＸ的劳务行为造成原告吕银利人身损害，故剩余部分赔偿责任应由接受劳务的方学农承担。被告方学农应承担的赔偿责任，由被告户县腾达出租车有限公司承担连带赔偿责任。
原告吕银利主张的住院医疗费51995.70元及2015年11月4日支付的门诊医疗费共计435元，有相关票据及住院病案相佐证，予以支持。对其提交的2014年11月8日及2015年1月30日的门诊费票据共计18.70元，因该票据未载明患者姓名，不能证实系原告吕银利治疗所支付，不予支持。原告吕银利主张的外购药费用96元，仅提供画展街药店流水票据，未提供相关医嘱及正式发票，不能证实系原告吕银利治疗所需，亦不予支持；原告吕银利依据陕中金司鉴定中心[2015]临鉴字第262号司法鉴定意见书第（二）意见，主张后续治疗费10000元，合理合法予以支持；原告吕银利住院伙食补助费认定为2430元（81天×30元∕天）；原告吕银利主张营养费1800元（90天×20元∕天）元，计算合理、合法，亦予以确认；原告吕银利主张误工费6040元（4个月×1510元∕月），被告方无异议，予以确认；原告吕银利主张护理费36830元〔150元×81天+130元×8元+130元×8日+200元×113天〕，并提供三名护理人员的身份证复印件及收条，被告方对该组证据真实性无异议，对所证事实提出异议，本院认为，在当事人、医疗机构、鉴定单位对护理期限、护理人数有异议的情况下，应当以具备相应资质的鉴定机构依法作出的鉴定意见为认定依据，2015年4月16日，陕西中金司法鉴定中心作出的陕中金司鉴定中心[2015]临鉴字第262号司法鉴定意见书，该鉴定意见第（四）项为“被鉴定人吕银利此次外伤护理期限为90日”，该意见认为原告吕银利此次外伤的护理期限为90日，对护理人数并未作出特别说明，故原告吕银利此次外伤的护理人数应按照一般情况下的一人予以认定，陕西省森林工业职工医院于2015年6月20日出具医疗诊断证明与鉴定意见不一致，应当以鉴定意见为准。原告吕银利此次外伤的护理应按照一人护理90天予以认定，护理人为其丈夫赵卫卫，护理费参照本地个体工商户上一年度的平均收入水平予以认定，即150元/天。同时，根据原告伤情及治疗实际，在上述认护理费认定基础上，对原告术后10天可酌情增加两人护理，护理标准亦可按照150元/天计算，综上，原告吕银利此次外伤的护理费为16500元（90天×150元/天＋10天×150元/天×2）。原告主张被告方赔偿其夫赵卫卫因护理支付给其雇员的工资，因护理费是指护理人员因护理造成的误工损失，原告吕银利该部分主张与本案无关，不予支持；原告吕银利主张残疾赔偿金48732元（24366元×20年×10%），计算合理合法，予以支持；原告吕银利主张被扶养人生活费2193.25元（17546元×5年×10%÷4人），合理合法，予以支持；原告吕银利主张交通费600元，根据其住院地点及住院时间酌定为500元；原告吕银利主张精神抚慰金5000元，根据其病情级伤残等级，酌定为3000元；原告吕银利主张的胸腰矫形器费用1050元应属残疾辅助器具费，并提供购物发票一张，予以支持；原告吕银利主张的陪人用椅费243元及生活用品费25元（购买护理垫费用），系治疗费病情客观所需，并提供相关票据，予以支持；原告吕银利主张鉴定费4020元，有票据为证，予以支持；原告吕银利主张的二次手术的住院伙食补助费、营养费、误工费及护理费，因鉴定意见已对后续治疗相关意见作出判断，故不予支持。原告吕银利以上损失共计148963.95元。被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险责任限额内赔偿原告吕银利医疗费10000元、误工费6040元、护理费16500元、残疾赔偿金48732元、被扶养人生活费2193.25元、残疾辅助器具费1050元、精神抚慰金3000元、交通费500元，共计88015.25元。被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司依据商业三者险合同赔偿原告吕银利剩余医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及营养费共计56660.70元。生活用品费25元、陪人用椅费243元及鉴定费4020元共计4288元，由被告方学农承担。被告方学农垫付的12000元，有利于事故受伤者及时得到治疗，扣除其应给付原告吕银利的4288元外，剩余7712元应由被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司直接给付被告方学农。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效后三十日内在交强险责任限额内赔偿原告吕银利医疗费10000元、误工费6040元、护理费16500元、残疾赔偿金48732元、被扶养人生活费2193.25元、残疾辅助器具费1050元、精神抚慰金3000元、交通费500元，共计88015.25元；
二、被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效后三十日内在商业三者险范围内赔偿原告吕银利48948.70元，给付被告方学农7712元；
三、被告方学农赔偿原告吕银利损失4288元（已给付）。
四、驳回原告吕银利其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3640元，原告吕银利负担657元，被告方学农负担2983元。因原告已预交，故被告方学农应将负担之案件受理费于判决生效后二十日内给付原告吕银利。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 高 聪
人民陪审员 翟牛娃
人民陪审员 李云鹏
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 刘晓菊