广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汕中法刑二终字第24号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄伟斌，男，1972年10月12日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，打工。因犯贩卖毒品罪于2000年1月被原汕头市升平区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯贩卖毒品罪于2005年1月被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯贩卖毒品罪于2008年5月被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯容留他人吸毒罪于2011年5月11日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑八个月，同年8月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月28日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕，现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人李威，男，1990年11月19日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度中专，无业。因犯抢劫罪于2009年9月30日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月28日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕，现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人黄某纯，绰号“白兔”，女，1994年7月8日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月28日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕，现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人李威、黄伟斌、黄某纯犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月19日作出（2014）汕金法刑初字第509号刑事判决。原审被告人黄伟斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人黄伟斌、原审被告人李威、黄某纯，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2014年2月上、中旬的一天，被告人李威在到汕头市龙湖区榕江路某棋牌室对面的路边，以350元的价格贩卖冰毒1克给吸毒人员方某俊。
同年2月中下旬的一天，被告人李威在汕头市金平区妇幼保健医院附近，以350元的价格贩卖冰毒1克给吸毒人员方某俊。
同年2月下旬，被告人李威在本市金平区妇幼保健医院附近，以350元的价格贩卖冰毒1克给吸毒人员方某俊。
同年3月中旬，被告人李威在汕头市金平区党校路与金新路交界处，以700元的价格贩卖冰毒2克给吸毒人员方某俊。
同年3月上旬的一天晚上，被告人李威在汕头市金平区某客栈欲向被告人黄某纯购买冰毒2克，被告人黄某纯即联系被告人黄伟斌到某客栈楼下，以600元的价格向被告人黄伟斌购得冰毒2克，后从中拿出少量用于自己吸食，将剩余的冰毒贩卖给被告人李威。被告人李威购得该2克冰毒后即来到汕头市金平区某某宾馆门口，将其中1克冰毒贩卖给方某俊，从中牟利50元。
同年3月21日晚上，被告人李威在汕头市金平区某某宾馆欲向被告人黄某纯购买冰毒1克，被告人黄某纯联系被告人黄伟斌到金平区某某宾馆门口，以300元的价格向被告人黄伟斌购得冰毒1克，并当场将该1克冰毒交给被告人李威。被告人李威购得该冰毒1克后，来到汕头市金平区妇幼保健医院附近，将1克冰毒贩卖给方某俊，从中牟利50元。
2014年3月27日晚，公安机关抓获被告人李威，在李威协助下抓获被告人黄某纯，在黄某纯协助下抓获被告人黄伟斌，同时缴获黄伟斌疑似毒品6小包。经检验，被缴获毒品6小包净重4.7克，从中检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人李威因涉嫌犯抢劫罪于2008年10月29日被羁押，2009年9月30日被本院以犯抢劫罪判处有期徒刑三年，缓刑五年，同年11月2日被取保候审（期间被羁押共一年零五日），缓刑考验期限自2009年11月13日至2014年11月12日。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人李威、黄伟斌、黄某纯在侦查阶段的供述及在开庭审理过程中均对上述事实无异议；吸毒人员方某俊的证言及辨认笔录；贩毒地点的照片、公安机关的发破案经过、办案说明及扣押清单毒品移交保管单；被告人李威、黄伟斌的前科材料及释放证明书等。
原审法院认为，被告人李威、黄伟斌、黄某纯明知甲基苯丙胺是毒品还故意贩卖，其行为违反国家对毒品的管制，妨害社会管理秩序，均构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。被告人李威多次贩卖甲基苯丙胺达7克，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人黄伟斌贩卖毒品3克，被查缴的毒品4.7克，被查缴的毒品应视为贩卖的数量予以累加。被告人黄伟斌贩卖冰毒达7.7克，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人李威、黄某纯归案后协助公安机关抓获同案人，应当认定为立功表现，分别可以减轻和从轻处罚。被告人李威前因犯罪被判处有期徒刑并适用缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人黄伟斌在刑满释放后五年内再故意犯罪，是累犯，且之前因犯贩卖毒品罪被判过刑又再犯毒品类型犯罪，是再犯，应依法从重处罚。鉴于三被告人能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十八条、第六十五条、第六十七条第三款、第三百五十六条、第七十七条、第六十九条、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第（四）项和《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五条的规定，判决：一、撤销汕头市中级人民法院（2009）汕中法刑一初字第75号刑事判决书中关于对被告人李威宣告缓刑的判决。二、被告人李威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；前犯抢劫罪被判处有期徒刑三年。总和刑为有期徒刑五年，并处罚金2000元。决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金2000元。三、被告人黄伟斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金2000元。四、被告人黄某纯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。
上诉人黄伟斌上诉提出：原审判决对其量刑过重，且公诉机关并未指控其贩卖毒品情节严重，请求二审法院查明事实，公平判处。
经审理查明，原审判决认定原审被告人李威、黄伟斌、黄某纯贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）的犯罪事实清楚。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.被告人李威的供述及辨认笔录。2014年2月上、中旬的一天（具体日期记不起来）晚上8时许，方某俊打电话叫我帮忙购买1克冰毒，于是我打电话跟阿彬说朋友想买1克冰毒，在电话中阿彬跟我说每克冰毒人民币350元，并约定在汕头市金平区汕樟路中旅社对面的工商银行前见面。随后我独自到约定地点向阿彬拿了1克冰毒。然后将购得的冰毒带到汕头市龙湖区榕江路某棋牌室对面的马路边交给方某俊，同时向方某俊拿了人民币350元。随后我打电话跟阿彬联系后将人民币350元还给阿彬，阿彬拿了钱后给我1小包重约0.3克的冰毒作为报酬。
2014年2月中、下旬的一天（具体日期记不起来）晚上，方某俊打电话叫我帮忙购买1克冰毒，于是我约他到汕头市金新北路金平区妇幼保健医院附近见面，然后向他拿人民币350元用于购买冰毒。随后我打电话跟阿彬联系，后拿人民币350元向阿彬购买1克冰毒。阿彬卖给我冰毒同时给我1小包重约0.3克的冰毒作为报酬。随后我将购得冰毒带到汕头市金新北路金平区妇幼保健医院附近交给方某俊。
2014年2月下旬的一天（具体日期记不起来）晚上，方某俊又打电话叫我帮忙购买1克冰毒，于是我约他到汕头市金新北路金平区妇幼保健医院附近见面，然后向他拿人民币350元，随后我打电话约阿彬见面，后拿350元向阿彬购买1克冰毒。阿彬卖给我冰毒同时给我1小包重约0.3克的冰毒作为报酬，随后我将购得冰毒带到汕头市金新北路金平区妇幼保健医院附近交给方某俊。
2014年3月上旬的一天晚上，方某俊打电话让我帮忙购买1克冰毒，于是我约他到汕头市金平区金湖路某某宾馆前面见面，然后向他拿人民币350元用于购买冰毒。之后我想起当时在汕头市金平区某客栈开房间住宿的一绰号叫“白兔”的汕头籍女青年曾跟我说过她有购买冰毒的渠道，且她之前向我借人民币300元还没有还。于是我找“白兔”，跟她说我朋友叫我帮忙买2克冰毒，让她帮我购买。“白兔”答应后告诉我每克冰毒人民币300元。于是我拿了人民币300元给“白兔”，说之前她向我借了人民币300元还没有还，这人民币300元就抵作毒资，让她帮我购买2克冰毒。之后她打电话叫人送2克冰毒到某客栈楼下。不久，“白兔”接了个电话后独自到楼下去。过了一会，“白兔”回到某客栈其住宿的房间后将2小包冰毒给我，每小包重1克。之后我从其中1小包冰毒中拿出一点，和“白兔”一起用自制的吸毒工具，以“溜冰”的方式吸食。吸食完冰毒后我将另一小包冰毒带到汕头市金平区金湖路某某宾馆门口交给方某俊。
2014年3月中旬的一天（具体日期记不起来）晚上，方某俊打电话叫我帮忙购买2克冰毒，于是我约他到汕头市金平区党校路与金新路交界处附近见面，然后向他拿了人民币700元用于购买冰毒。随后我打电话跟阿彬联系，后拿人民币700元向阿彬购买2克冰毒。阿彬卖给我冰毒同时给我1小包重约0.3克的冰毒作为报酬。随后我将购得冰毒带到汕头市金平区党校路与金新路交界处附近交给方某俊。
2014年3月21日晚，方某俊又打电话让我帮忙购买1克冰毒，于是我约他到汕头市金新北路金平区妇幼保健医院附近见面，然后向他拿人民币350元用于购买冰毒。随后我打电话让“白兔”帮我购买1克冰毒，“白兔”叫我到汕头市金平区金湖路某某宾馆一房间见面。我到宾馆跟“白兔”见面后拿了人民币300元给她。到了那黄某纯说仍找上次到某客栈卖我们冰毒的那男子购买。随后“白兔”打电话叫人送1克冰毒到宾馆楼下。不久，“白兔”接了一个电话后叫我一起到宾馆楼下。不久，“白兔”接了一个电话后叫我一起到宾馆门口。我们到宾馆门口时看到一驾驶白色女庄摩托车的男青年已在那里等着。那男青年看到我们后将一小包重1克的冰毒递给“白兔”，“白兔”接冰毒后转手交给我，然后将人民币300元交给那男子。随后我们3人各自离开。之后我将购得的1克冰毒拿到金平区妇幼保健医院附近给方某俊。
被告人李威在原审开庭审理过程中对指控其犯罪的事实和证据均表示无异议。
被告人李威对12张不同男性相片进行辨认，指认第3号相片的人就是在金湖路某某酒店楼下向其和“白兔”贩卖冰毒的男子（黄伟斌）；对12张不同女性相片进行辨认，指认第2号相片的人就是“白兔”（黄某纯），其向她购买冰毒后贩卖给方某俊；对12张不同男性相片进行辨认，指认第3号相片的人就是方某俊，向其购买冰毒的男子；对在金湖路某某酒店楼下其和黄某纯向黄伟斌购买冰毒及其向方某俊贩卖冰毒的地点的2张相片，对2014年2月份的一天其在龙湖区某棋牌室对面马路贩卖冰毒给方某俊的地点的照片，对2014年2月下旬其在金新北路金平区妇幼保健医院附近贩卖冰毒给方某俊的地点的照片，对2014年2月的一天晚上其跟阿彬拿冰毒后将冰毒带到市区榕江路贩卖给方某俊的地方即汕樟路中旅社对面工商银行的照片等进行辨认并予以确认。
2.被告人黄伟斌的供述及辨认笔录。我于2014年3月28日凌晨2时多在市区新厦路中段某某棋牌室205包厢中被抓获。公安机关从某某棋牌室205包厢中缴获冰毒6小包，当时包厢里面只有我一个人，冰毒是我的，其中3小包是4、5日前我向“流罗”购买来的，另外3小包是昨晚向“流罗”购买的。我在某某等麻将场认识黄某纯。
2014年3月下旬一天晚上，朋友黄某纯打电话给我要向我购买1克冰毒，叫我把1克冰毒送到金湖路某某（酒店）楼下，我在家中接到黄某纯电话后带了1克冰毒赶到金湖路某某（酒店）楼下，我打电话叫黄某纯下楼，于是黄某纯和另一男青年一起到楼下和我见面，我将1克冰毒拿给黄某纯，黄某纯拿给我人民币300元，我拿过钱后即离开现场。
被告人黄伟斌在原审开庭审理过程中对指控其犯罪的事实和证据均表示无异议。
被告人黄伟斌对12张不同女性相片进行辨认，指认第2号相片的人就是黄某纯，外号“白兔”；对其2014年3月28日凌晨被缴获毒品的地方（某某棋牌室205房）的2张照片、其被缴获的冰毒的照片进行辨认并予以确认。
3.被告人黄某纯的供述及辨认笔录。2014年1月份，我通过朋友听说黄伟斌有冰毒卖。我是我便向朋友李威、“俊海”吹牛说我有购买冰毒的渠道，并且价格便宜。之后李威便叫我帮他购买2次冰毒。2014年3月上旬的一天晚上（具体日期记不起），我在汕头市金平区某客栈开房住宿。当晚，李威找到我说有人叫他帮忙买2克冰毒，让我帮他买。于是我打电话问黄伟斌冰毒每克多少钱。黄伟斌说每克人民币300元后我叫黄伟斌送2克冰毒到某客栈楼下卖给我。随后我告诉李威每克冰毒人民币300元。李威庭后拿给我人民币300元，让我帮他购买2克冰毒，并说之前我向他借了人民币300元还没有还，欠他的人民币300元就抵作毒资。不久，黄伟斌到某客栈楼下后打电话叫我到某客栈楼下见面，后我以人民币600元的价格向黄伟斌购买2小包冰毒，每小包重1克。当时我将李威拿给我的人民币300元和身上仅剩的人民币100元还给黄伟斌，尚欠黄伟斌人民币200元。随后我偷偷从购得的冰毒中拿了约0.2克出来准备自己吸食，剩余的我全部拿还给李威。李威拿到冰毒后从中拿出约0.5克冰毒和我一起在我所开的房间内一起用自制的吸毒工具，以“溜冰”的方式吸食冰毒。
2014年3月下旬的一天晚上（具体日期记不起），我在汕头市金平区金湖路某某宾馆开房住宿时李威打电话跟我联系后到宾馆找我，要我帮他向黄伟斌购买1克冰毒。于是我打电话叫黄伟斌送1克冰毒到金湖路某某宾馆楼下卖给我。不久，黄伟斌到宾馆后打电话让我下楼。于是我和李威一起到宾馆楼下和黄伟斌见面。当时黄伟斌驾驶1辆白色女庄摩托车到宾馆楼下。李威拿给我的人民币300元后我转手拿给黄伟斌，随后黄伟斌将1小包重1克的冰毒拿给我，我当场将购得的冰毒交给李威。之后我们3人各自离开。2014年3月28日凌晨我在汕头市新厦路某某夜总会内被公安机关抓获归案。
被告人黄某纯在原审开庭审理过程中对指控其犯罪的事实和证据均表示无异议。
被告人黄某纯对12张不同男性相片进行辨认，指认第3号相片的人就是李威，其替李威购买冰毒并一起吸食冰毒；对12张不同男性相片进行辨认，指认第3号相片的人就是“斌仔”（黄伟斌），其就是向该男子购买冰毒；对其于2014年2月下旬代李威以人民币300元1克的价格向“斌仔”购买2克冰毒的交易地点，并同李威一起吸食的地点（某客栈）的2张照片、对其于2014年3月上旬代李威以人民币300元1克的价格向“斌仔”购买1克冰毒的交易地点（某某酒店）的相片进行辨认并予以确认。
4.证人方某俊的证言及辨认笔录。2013年中一天（具体日期记不起来），我认识李威，后得知李威有贩卖毒品。2014年2月中上旬一天晚上（具体日期记不起），我拨打李威的手机说要向其购买1克冰毒，李威答应后约我到龙湖区榕江路某棋牌室对面马路交易，一手交货一手交钱。
2014年2月中下旬一天晚上（具体日期记不起），我拨打李威的手机说要向他购买1克冰毒，李威约我先拿钱到金新北路金平区妇幼保健医院附近交给他去购买毒品，我即到金平区妇幼保健医院附近将人民币350元交给李威，约半个小时后，李威联系我到金平区妇幼保健医院附近拿冰毒。
2014年2月下旬一天晚上（具体日期记不起来），我拨打李威的手机说要向他购买1克冰毒，李威约我先拿钱到金新北路金平区妇幼保健医院附近交给他去购买毒品，我即到金平区妇幼保健医院附近将人民币350元交给李威，约半个小时后，李威便联系我到金平区妇幼保健医院附近拿冰毒。
2014年3月10日晚，我拨打李威的手机说要向他购买1克冰毒，李威约我先拿钱到金平区金湖路某某酒店楼下交给他去购买毒品，我即到某某酒店楼下将人民币350元交给李威，约半个小时后，李威便联系我到某某酒店楼下拿冰毒。
2014年3月中旬一天晚上（具体日期记不起），我拨打李威的手机说要向他购买2克冰毒，李威约我先拿钱到金平区市区党校路口附近交给他去购买毒品，我即到金平区党校路口附近将人民币700元交给李威，我在原地等待，约半小时后，李威将2克冰毒拿到党校路口附近交给我。
2014年3月20日左右的晚上，我拨打李威的手机说要向他购买1克冰毒，李威约我先拿钱到金新北路金平区妇幼保健医院附近交给他去购买毒品，我即到金平区妇幼保健医院附近将人民币350元交给李威，约半小时后，李威便联系我到金平区妇幼保健医院附近拿冰毒。
证人方某俊对12张不同男性相片进行辨认，指认第1号相片的人就是李威，就是贩卖冰毒给其吸食的人；对其于2014年2月份的一天向李威购买冰毒的地点（龙湖区某棋牌室对面马路）的相片、对其于2014年2月份中下旬向李威购买冰毒的地点（金新北路金平区妇幼保健医院附近）的相片、对其向李威购买毒品时的地点（金湖路某某酒店楼下附近路面）的相片、对其自2014年开始以来向李威购买冰毒的地点（市区党校路路口附近路面）的相片进行辨认并予以确认。
5.公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、办案说明。证明被告人李威、黄伟斌、黄某纯被抓获经过，李威主动配合办案人员抓获黄某纯、黄某纯主动配合办案人员抓获黄伟斌的情况。
6.公安机关出具的扣押清单、毒品移交保管单。证明缴获涉案毒品及处理情况。
7.汕头市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告（汕公（司）鉴（化）字（2014）03156号）。证明侦查机关办案人员抓获黄伟斌时现场缴获的白色晶体6小包，经检验净重4.70克，检出甲基苯丙胺成分。
8.被告人李威、黄伟斌的前科材料及释放证明书。证明被告人李威因犯抢劫罪于2009年9月30日被汕头市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓期五年。被告人黄伟斌因犯贩卖毒品罪于2000年1月被原汕头市升平区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯贩卖毒品罪于2005年1月被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯贩卖毒品罪于2008年5月被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯容留他人吸毒罪于2011年5月11日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑八个月，于2011年8月19日刑满释放。
9.公安机关出具的被告人李威、黄伟斌、黄某纯的人口信息、常住人口基本信息、户籍证明等。证明上述3被告人的身份基本情况。
上述证据均已在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院在二审期间上诉人黄伟斌、原审被告人李威、黄某纯均没有提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人黄伟斌、原审被告人李威、黄某纯无视国家法律，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，均已构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。
关于上诉人黄伟斌提出原审判决对其量刑过重，且公诉机关并未指控其贩卖毒品情节严重，请求二审法院查明事实，公平判处的上诉意见。经查，上诉人黄伟斌2次共向原审被告人黄某纯贩卖毒品甲基苯丙胺3克，其被缴获毒品甲基苯丙胺4.7克的犯罪事实，有上诉人黄伟斌在侦查阶段及在原审开庭的供述及辨认笔录，与原审被告人李威、黄某纯的供述及辨认笔录、公安机关出具的扣押清单、毒品移交保管单、汕头市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告等证据能相互印证，足以认定。上诉人黄伟斌共贩卖毒品甲基苯丙胺7.7克，依法应认定为情节严重。原审法院根据上诉人黄伟斌犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度、以及上诉人黄伟斌的前科情况、悔罪表现在法定量刑幅度内对其处罚，量刑恰当。上诉人黄伟斌该上诉意见与本案查明事实不符而理由不成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 少 荣
审 判 员 余 晓 岗
代理审判员 孔 冰
二〇一五年三月三日
书 记 员 沈士栋（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。