湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第20号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人罗兴祥，男，1963年4月3日出生，湖南省永顺县人，。因涉嫌贩卖毒品罪，2014年11月5日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，于2014年11月17日被逮捕。
辩护人何明贵，湖南省＊＊律师事务所律师。
被告人龙某某，女，1977年5月16日出生，湖南省吉首市人。因涉嫌贩卖毒品罪，2014年11月5日被永顺县公安局监视居住，经永顺县人民检察院决定，2014年12月30日被取保候审。本院于2015年2月10日对其继续取保候审。
永顺县人民检察院以永检刑诉（2015）＊＊号起诉书指控被告人罗兴祥、龙某某犯贩卖毒品罪，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员段银易、向清云出庭支持公诉，被告人罗兴祥、龙某某及被告人罗兴祥的辩护人何明贵均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2014年11月份，被告人罗兴祥从＊＊市一小名叫“＊＊”（具体情况不详）的人手中购得毒品海洛因后，在其女朋友被告人龙某某的帮助下伺机在＊＊县城给他人贩卖。就此，公诉机关举出如下证据：说明、抓获经过；物证检验报告、行政处罚决定书、现场勘验报告、通话清单、非税缴款书、户籍证明、搜查笔录、扣押决定书；证人陈某某的证言；被告人罗兴祥、龙某某的供述和辩解；辨认笔录、审讯光碟、搜查视频。该院认为，被告人罗兴祥违反国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品海洛因、冰毒计重8.3克，被告�龙某某帮助被告人罗兴祥贩卖毒品海洛因两次，计重0.18克，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人罗兴祥、龙某某均起主要作用，均系主犯，对二被告人均应结合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以处罚。
被告人罗兴祥、龙某某对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
被告人罗兴祥的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称公诉机关指控被告人罗兴祥给吸毒人员陈某某贩卖的毒品重量计算有误，每小包只有0.07克，而不是0.09克；侦查机关从被告人罗兴祥家搜出8.21克毒品程序严重违法，且最后一次交易时被当场抓获，应认定为贩卖毒品未�，依法应当从轻处罚。
经审理查明：2014年11月份，被告人罗兴祥从＊＊市一小名叫“＊＊”（具体情况不详）的人手中购得毒品海洛因后，在其女朋友被告人龙某某的帮助下伺机在＊＊县城给他人贩卖，具体情形如下：
1、2014年11月初的一天，被告人龙某某受被告人罗兴祥的指使在被告人罗兴祥家中给吸毒人员陈某某贩卖毒品海洛因1小包，计重0.09克，得人民币90元；
2、2014年11月4日上午，被告人龙某某受被告人罗兴祥的指使在被告人罗兴祥家中准备给吸毒人员陈某某贩卖海洛因（计重0.09克）时，二被告人被公安民警当场抓获并从罗兴祥家中搜出白色粉末2包、海洛因疑似物11包、冰毒疑似物2袋等物品。经检验，在11包海洛因疑似物中检测出海洛因成分，净重7.27克，在2袋冰毒疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，净重0.94克。另搜出贩卖毒品所用的电子称一个、黑色直板三星手机一部及现金人民币635元予以扣押。
另查明，被告人罗兴祥积极退交赃款人民币二万元，侦查机关于2014年11月10日连同扣押的现金人民币635元一并上交财政非税收入。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
1、说明，证明经永顺县公安局民警多方查找未能核实被告人罗兴祥供述的小名叫“＊＊”、“＊＊”、“＊＊”等人的真实情况。
2、物证检验报告书，证明经＊＊公安局刑事科学技术研究所检验，从被告人罗兴祥家中扣押的淡黄色块状物（净重7.27克）检出海洛因成分，从扣押的白色晶体（净重0.94克）检出甲基苯丙胺成分。
3、行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书，证明吸毒人员陈某某因吸食毒品于2014年11月5日被＊＊县公安局行政拘留十�日。
4、现场检测报告，证明罗兴祥的尿样经检测，呈阳性。
5、通话清单，证明号码为131＊****电话的2014年10月、11月份的通话情况。
6、搜查笔录，证明2014年11月5日＊＊县公安局民警依法对被告人罗兴祥的住所进行搜查，从其卧室的电脑桌上搜出冰毒2小包、毒品海洛因11小包、电子称1个、白色粉末1小包。
7、情况说明两份，证明根据被告人罗兴祥供述，其在1982年因故意犯罪被判处过刑罚，但因时间久远，未能找到刑事判决书。被告人罗兴祥供述的“＊＊”，无法核实其真实身份情况。
8、证人陈某某的证言，证明陈某某多次同被告人罗兴祥购买毒品，2014年11月4日下午四点多，陈某某在罗兴祥家中同其购买了180元的毒品。2014年11月5日，陈某某到被告人罗兴祥家中购买毒品海洛因，净重0.09克，当时罗兴祥正在睡觉，是罗兴祥的女朋友龙某某收了陈某某的90元钱，然后准备给陈某某毒品时当场被公安民警抓获归案。
9、被告人罗兴祥的供述和辩解，证明被告人罗兴祥在其家中多次给吸毒人员陈某某、张某、“＊＊”等贩卖毒品。2014年11月4日下午，陈某某打电话联系罗兴祥购买毒品，罗兴祥后在其家中给陈某某贩卖了180元的毒品，2014年11月5日，陈某某再次联系罗兴祥购买毒品，罗兴祥答应后，陈某某来到罗兴祥家中由罗兴祥的女朋友龙某某给陈某某贩卖了90元钱的毒品，三人当场被公安局民警抓获，并在罗兴祥家中搜的海洛因9.88克，冰毒1.01克。其毒品来源系和＊＊市一个叫“＊＊”的人手里买来的，冰毒系一个叫“＊＊”的人给的。另证明被告人罗兴祥买卖毒品有时可以得一百元，有时可以得四五百元，算起来，平均每天的收入是三百元。从2014年7月份开始贩卖到现在有3个多月，这些时间共赚的二三万元钱，这些钱用于吸毒；并愿意积极退赃，争取宽大处理。
10、被告人龙某某的供述和辩解，证明2014年11月5日上午，被告人龙某某在其家中给吸毒人员陈某某贩卖一小包毒品，得赃款人民币90元并当场被民警抓获，前几天被告人罗兴祥吃药睡觉后，被告人龙某某给陈某某贩卖了100元钱的毒品，另证明，被告人龙某某除了给陈某某贩卖过两次毒品外还给其他人贩卖过三次，但都叫不出名字。
11、辨认笔录，证明被告人龙某某从12张不同男性的照片中辨认出吸毒人员陈某某。
12、审讯视频及录音、录像，证明＊＊县公安局在讯问被告人罗兴祥、龙某某均依法进行，没有刑讯逼供等违法行为，及公安民警在抓获二被告人时，进行了录音、录像，公安机关没有违法行为。
13、罗兴祥指认毒品照片，证明罗兴祥指认从现场搜出毒品的照片。
14、抓获经过，证明二被告人系抓获归案。
15、＊＊省非税收入一般缴款书，证明＊＊县公安局向＊＊县非税收入管理局缴纳被告人罗兴祥的罚没款人民币635元及追缴赃款人民币二万元。
16、户籍证明，证明被告人罗兴祥系1963年4月3日出生、被告人龙某某系1977年5月16日出生等个人基本情况。
17、扣押清单及扣押决定书，证明＊＊县公安局将从被告人罗兴祥家中搜查出毒品及贩卖毒品所用的电子称1个、黑色直板三星手机1部、及现金人民币635元予以扣押，该毒品未流入社会。
本院认为，被告人罗兴祥、龙某某违反国家毒品管理规定，给他人贩卖毒品海洛因两次，计重0.18克，其行为已构成贩卖毒品罪。永顺县人民检察院指控被告人罗兴祥、龙某某贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人罗兴祥有贩卖的行为和故意，故其被抓获时从其处收缴的毒品海洛因7.27克，毒品冰毒（甲基苯丙胺）0.94克应计入其贩卖的数量，并与其他扣押的物品一起依法予以收缴，故被告人罗兴祥实际贩卖毒品的数量应为毒品海洛因7.45克，毒品冰毒0.94克，被告人罗兴祥的辩护人称公诉机关指控被告人罗兴祥给吸毒人员陈某某贩卖的毒品重量计算有误，每小包只有0.07克，而不是0.09克；侦查机关从被告人罗兴祥家搜出8.21克毒品程序严重违法，且最后一次交易时被当场抓获，应认定为贩卖毒品未遂，依法应当从轻处罚，以上辩护意见与本院查明的事实不符，故本院不予采信。在共同犯罪过程中，被告人罗兴祥起主要作用，系本案的主犯，被告人龙某某系帮助、撮合被告人罗兴祥与买方进行毒品交易，起次要作用，应系本案的从犯，依法予以从轻处罚。被告人罗兴祥、龙某某认罪态度较好，且被告人罗兴祥系以贩养吸，被收缴的毒品没有流入社会，可酌情予以从轻处罚；归案后，被告人罗兴祥积极退交赃款人民币二万元，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。综上，根据被告人罗兴祥、龙某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十三条、第六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人罗兴祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金二万元；
（刑期从判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即被告人罗兴祥的刑期从2014年11月5日起至2018年1月4日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人龙某某犯贩卖毒品罪，判处管制五个月，并处罚金一万元；
（管制的期限，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人罗兴祥被依法扣押的毒品及贩卖毒品所用工具电子称一台予以没收，由收缴机关予以销毁，其他扣押的用于贩卖毒品的通信工具黑色直板三星手机一部及现金人民币六百三十五元同被告人罗兴祥主动退交的赃款人民币二万元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 彪
人民陪审员 谭忠俊
人民陪审员 杨金枝
二〇一五年三月三十日
书 记 员 杨晓蓉