重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第02572号
上诉人（原审被告）：重庆虎山机械制造有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道观音岩路。
法定代表人：王晓峰，总经理。
委托代理人：张玖琳，重庆远博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邱兴庆，住重庆市渝北区。
委托代理人：刘坤勇，1984年2月18日，重庆市渝北区洛碛法律服务所法律工作者。
上诉人重庆虎山机械制造有限公司（以下简称虎山公司）与被上诉人邱兴庆劳动争议一案，重庆市渝北区人民法院于2014年11月17日作出（2014）渝北法民初字第13471号民事判决，虎山公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，审判员邓山主审，与代理审判员张薇共同组成合议庭，于2015年5月7日对本案进行了审理。虎山公司的委托代理人张玖琳，邱兴庆及其委托代理人刘坤勇均到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明：邱兴庆系虎山公司员工，工作岗位为车床工。虎山公司为其办理了工伤保险。2013年12月28日，邱兴庆在上班过程中被车床压伤。邱兴庆受伤后，随即被送往渝北区空港医院住院治疗15天，其伤情被诊断为左中指皮肤裂伤并血管、神经、肌腱、关节囊损伤，末节指骨骨折并甲床损伤等。2014年1月24日，邱兴庆受伤性质经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年5月12日，邱兴庆向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力初次鉴定，2014年7月16日该委作出劳动能力初次鉴定结论书，确认邱兴庆为伤残九级、无护理依赖。2014年8月21日邱兴庆向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与虎山公司的劳动关系，并要求裁决虎山公司向其支付一次性伤残补助金36000元；一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资12000元、鉴定期间生活津贴12000元、住院期间护理费1200元、住院伙食补助费480元、交通费500元，共计117456元及解除劳动关系的经济补偿金24000元。该委逾期未予受理，邱兴庆遂诉至一审法院。
庭审中，邱兴庆陈述其入职虎山公司的时间为2007年3月，虎山公司则认为邱兴庆的入职时间为2010年1月，但虎山公司未举示证据证明。此外，虎山公司为证明邱兴庆工伤前12个月的工资标准，向一审法院举示了由邱兴庆签名的工资表，工资表显示邱兴庆受伤前12个月的平均工资为1433元／月。邱兴庆对上述工资表的真实性无异议，但陈述还有部分工资通过银行转账的方式发放，但邱兴庆未按一审法院要求，在一审法院指定的期限内，向一审法院提交银行转账记录查询单。
另查明，邱兴庆发生工伤后，虎山公司共向其支付现金3500元。邱兴庆同意将上述款项在工伤保险待遇总额中予以扣减。
邱兴庆一审诉称：邱兴庆于2007年3月进入虎山公司处上班，从事车床工作，期间从未中断过。2013年12月28日，邱兴庆在上班过程中被车床压伤。邱兴庆受伤后，被送往渝北区空港医院接受治疗，其伤情被诊断为左手中指皮肤裂伤并血管、神经、肌腱、关节囊损伤，末节指骨骨折并甲床损伤等。邱兴庆共住院15天，休息1个月，邱兴庆受伤前月平均工资为4000元。2014年1月24日，邱兴庆受伤性质经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年1月24日，经重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残。邱兴庆诉至法院，请求：1、判决解除邱兴庆与虎山公司之间的劳动关系；2、判决虎山公司向邱兴庆支付一次性伤残补助金36000元（4000元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17008元（4252元／月×4个月）、一次性伤残就业补助金38268元（4252元／月×9个月）、停工留薪期工资12000元（4000元／月×3个月）、鉴定期间生活津贴12000元（4000元／月×3个月）、住院期间护理费1200元（80元／天×15天）、住院期间伙食补助费480元（32元／天×15天）、交通费500元，以上共计117456元；3、判决虎山公司向邱兴庆支付解除劳动关系的经济补偿金24000元（4000元／月×6个月）。
虎山公司一审辩称：1、不同意解除双方劳动关系，要求邱兴庆继续来虎山公司处工作。2、邱兴庆以工伤为由提出解除劳动关系，不符合经济补偿金的支付条件；3、虎山公司为邱兴庆办理了工伤保险，伤残补助金、医疗补助金、住院伙食补助费等应由工伤保险基金支付。4、邱兴庆工资为1433元／月，停工留薪期工资应按该标准计算1.5个月；邱兴庆停工留薪期满后可以继续工作，不应支付鉴定期间生活津贴；护理费1200元无异议；交通费不同意支付。
一审法院认为：《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，邱兴庆因工致残被鉴定为九伤残，其提出与虎山公司解除劳动关系，符合上述法律规定，一审法院予以支持。劳动关系解除的具体时间，一审法院酌情从邱兴庆申请仲裁要求解除劳动关系之日即2014年8月21日起开始计算。
关于邱兴庆工伤前12个月的工资标准，由于虎山公司提交了由邱兴庆签字确认的工资表，邱兴庆虽陈述还有部分工资通过银行转账发放，但未按一审法院要求，在一审法院指定的期限内，向一审法院提交银行转账记录等证据材料，应承担举证不能的法律后果。故一审法院根据虎山公司提交的工资表，确认关于邱兴庆工伤前12个月的工资标准为1433元／月。
邱兴庆在工作期间受伤，并经劳动部门确认为工伤，应依法享受工伤保险待遇。具体项目和金额为：
1、一次性伤残就业补助金。根据规定，一次性伤残就业补助金以本市上一年度职工月平均工资为基数，九级伤残按9个月计发。故邱兴庆可获得的一次性伤残就业补助金为38268元（4252元／月×9个月）。
2、停工留薪期工资。工伤职工在规定的医疗期内，继续享受原工资待遇。邱兴庆因工伤造成左手中指皮肤裂伤并血管、神经、肌腱、关节囊损伤，末节指骨骨折并甲床损伤等，对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的相关规定，结合邱兴庆诉讼请求，确定其停工留薪期为3个月，故邱兴庆可享受停工留薪期工资为4299元（1433元／月×3个月）。
3、鉴定期间生活津贴。停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××假工资。邱兴庆从2014年5月12日申请劳动能力鉴定，至2014年7月16日劳动能力鉴定结论作出之日，历时2个月零5天（2.17个月），故虎山公司应支付邱兴庆鉴定期间生活津贴2177元（1433元／月×2.17个月×0.7，四舍五入，保留至整数）。
4、住院期间护理费。邱兴庆因工伤住院治疗15天，可获得住院期间护理费1200元（80元／天×15天）。
工作期间，虎山公司为邱兴庆办理了工伤保险。因一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及交通费等均由工伤保险机构负责审核并从工伤保险基金中予以支付，故邱兴庆要求虎山公司支付上述费用，缺乏法律依据，一审法院不予支持。
关于经济补偿金。邱兴庆因工伤提出与虎山公司解除劳动关系，属于《劳动合同法》第三十八条所规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。根据《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。现邱兴庆请求支付经济补偿金，符合上述规定，一审法院予以支持。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。邱兴庆陈述其于2007年3月入职虎山公司，虎山公司虽有异议，但邱兴庆未能提供应由其建立并持有的职工名册等证据证实，故一审法院根据邱兴庆陈述确认其入职时间为2007年3月。现邱兴庆主张6个月工资的经济补偿，符合法律规定，一审法院予以支持。具体金额为8598元（1433元／月×6个月）。
综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条、第四十七条及《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决：一、自2014年8月21日起解除原告邱兴庆与被告重庆虎山机械制造有限公司之间的劳动关系；二、被告重庆虎山机械制造有限公司于本判决生效后立即支付原告邱兴庆解除劳动关系的经济补偿金8598元；三、被告重庆虎山机械制造有限公司于本判决生效后立即支付原告邱兴庆一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资4299元、鉴定期间生活津贴2177元、住院期间护理费1200元，共计45944元，扣除已经支付的3500元，还应支付42444元；四、驳回原告邱兴庆的其他诉讼请求。本案受理费5元，予以免收。
虎山公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判第二项、第三项，改判驳回邱兴庆经济补偿金、鉴定期间生活津贴的诉讼请求，改判支付邱兴庆停工留薪期工资2150元，本案上诉费用由邱兴庆承担。主要事实和理由：1、虎山公司为邱兴庆购买了社会保险，邱兴庆提出解除双方的劳动关系，虎山公司不应当支付经济补偿金。2、按医院病历记载，邱兴庆休息一月，加上住院15天，共1.5月，其停工留薪期工资为2150元。3、邱兴庆鉴定期间可以从事劳动，其本人拒绝劳动，不应加给用人单位的责任。不能证明其鉴定期间，法院判决鉴定期间为2.17月（2月零5天）缺乏事实依据。
邱兴庆答辩称：虎山公司上诉理由不能成立，请求维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。邱兴庆因工伤提出与虎山公司解除劳动关系，属于《劳动合同法》第三十八条所规定的法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。根据《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。双方对邱兴庆受伤前12月平均工资为1433元无异议。现邱兴庆请求支付经济补偿金1433元／月×6个月=8598元，符合法律规定，本院予以支持。虎山公司上诉称，邱兴庆提出解除双方的劳动关系，不应当支付经济补偿金，与法律规定不符，本院不予支持。
依据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第四条规定，用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。因此，工伤职工的停工留薪期系依据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的相关规定确定。虎山公司依据邱兴庆实际住院时间及医生建议休息时间认定邱兴庆停工留薪期为1.5月，未依据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，不符合法律规定，本院不予支持。现邱兴庆请求支付停工留薪期工资为1433元／月×3个月=4299元，符合法律规定，本院予以支持。
依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。邱兴庆从2014年5月12日申请劳动能力鉴定，至2014年7月16日劳动能力鉴定结论作出之日，历时2个月零5天（2.17个月），故虎山公司应支付邱兴庆鉴定期间生活津贴1433元／月×2.17个月×0.7=2177元，符合法律规定，本院予以支持。虎山公司上诉称，邱兴庆鉴定期间可以从事劳动，其本人拒绝劳动，无证据证明，本院不予支持。虎山公司认为，不能证明其鉴定期间，与本院查明事实不符。虎山公司称其不应支付鉴定期间生活津贴，与法律规定不符，本院不予支持。
综上所述，虎山公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆虎山机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 张 薇
二〇一五年七月二十日
书 记 员 江 波