山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）菏刑二终字第48号
抗诉机关山东省曹县人民检察院。
原审被告人赵某，农民。因犯拐卖人口罪于1991年12月23日被山东省菏泽地区中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。1996年5月17日经山东省高级人民法院裁定减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年；2009年11月9日被山东省菏泽市中级人民法院裁定假释（假释考验期限自2009年11月14日起至2011年5月16日止），剥夺政治权利五年不变。因犯故意伤害罪于2011年8月17日被山东省鄄城县人民法院判处有期徒刑一年，因系在假释考验期限内犯罪，被撤销假释予以并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，剥夺政治权利五年，于2013年7月30日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月6日被济南铁路公安机关抓获并羁押，8月9日被菏泽市公安局牡丹分局刑事拘留，8月23日被曹县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于山东省曹县看守所。
曹县人民法院审理曹县人民检察院指控被告人赵某犯盗窃罪一案，于2014年2月25日作出（2013）曹刑初字第529号刑事判决，曹县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，菏泽市人民检察院检查员高志玺、李燕灵，原审被告人赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2011年3月5日下午，被告人赵某在山东省菏泽市牡丹区丹阳路柴油机厂家属院盗窃居民李某某价值2000元的“奥斯”牌电动自行车1辆。案发后，涉案电动自行车被李某某追回。
上述事实，有下列证据证实：
（1）被害人李某某于2011年3月5日在菏泽市公安局牡丹分局双河派出所所作陈述。证明当日18时许，自己将价值2000元的“奥斯”牌电动自行车停放在菏泽市牡丹区丹阳路柴油机厂家属院内并上了锁，过了五六分钟，发现电动自行车被盗，自己和家人四处寻找未果。自己猜测可能是熟人作案，自家楼下的一间房子被人租住，每天晚上亮着灯，自己在楼上看见自己的电动自行车停放在那个房间里，便下楼询问情况，房间内有二名男子，其中一人是房客，他们二人寻机逃离，房间内有钢锯和螺丝刀，自己遂打电话报了警。
（2）证人马某某证言。证明自己和李某某是邻居，李某某的电动自行车被盗，偷车的人是一个租房子的男子，名叫赵某，经自己介绍他租赁的房屋。
（3）接受证据材料清单。证明被盗的“奥斯”牌电动自行车被李某某追回。
（4）被告人赵某供述。供认2011年3月一天下午，自己在菏泽市牡丹区仓房社区发现胡同里停放着1辆七八成新的电动自行车，便将该车推到自己租住的房间里，用螺丝刀、钢锯撬锁未果。当夜，一对夫妇来到自己的住处说电动自行车是他们的，自己逃离。
2、2011年4月15日夜，被告人赵某伙同刘汝方（已判刑）等人在位于曹县庄寨镇祥符寨村南的木板厂内盗窃“上海溢阳”牌电动三轮车1辆、电焊机1台、切割机1台、锅炉安全阀等物品。涉案财物价值共计3000余元。
上述事实，有下列证据证实：
（1）证人王某某证言。证明2011年4月15日，自己在曹县庄寨镇祥符寨村村南的木板厂里看守厂子，当夜23时许，自己将厂门锁好休息。次日早晨，妻子发现厂内停放的电动三轮车被盗，自己察看后发现厂里的电焊机、切割机、锅炉安全阀及1辆儿童车被盗，遂打电话报了警，被盗物品价值3000余元。
（2）证人秦某某证言。证明2011年4月16日早晨，王向阳打来电话说木板厂被盗，自己赶到那儿发现“上海溢阳”牌电动三轮车、电焊机、切割机、锅炉安全阀及1辆儿童车被盗，被盗物品价值3000余元。
（3）曹县人民法院（2012）曹刑初字第16号刑事判决书。该判决书确认刘汝方参与了该次盗窃。
（4）同案犯刘汝方供述及指认作案地点笔录、照片。供认2011年4月一天夜，自己和赵某、赵某的朋友来到曹县庄寨镇大马王村村北砖厂北侧路西的一家木板厂偷了1辆电动三轮车、1台电焊机、1台切割机、1辆儿童车，出售给菏泽市牡丹区大黄集镇一家废品收购站。其归案后引领侦查人员指认了作案地点。
（5）被告人赵某供述。供认2011年4月一天夜，自己和刘汝方在一家木板厂内偷了1辆电动三轮车、1台电焊机和切割机等物品，后将所盗物品卖给了废品收购站。
3、2011年4月27日夜，被告人赵某伙同刘汝方等人在曹县庄寨镇大马王行政村王某某经营的制砖厂内盗窃铁制地板车1辆，当夜销售后再次返回该厂盗窃“麟龙”牌电动自行车1辆和铁制地板车2辆，涉案财物价值共计2719元。案发后，公安机关将涉案电动自行车追退被害人王某某。
上述事实，有下列证据证实：
（1）被害人王某某陈述。证明2011年4月27日夜，自家经营的砖厂内被盗“麟龙”牌电动自行车1辆和铁制地板车3辆。2011年5月1日上午，弟媳打来电话说她看到本村一村民骑的电动自行车和自己被盗的车辆一样，自己赶到庄寨镇白茅村村北一家修理部见到了自家被盗的电动自行车，遂打电话报了警，公安人员为自己追回了电动自行车，自家被盗的3辆铁制地板车价值2000余元。
（2）证人王某甲证言。证明2011年4月28日下午，刘汝方和赵某将1辆“麟龙”牌电动自行车放在自己经营的饭店内，第二天，他们说将该车卖给自己，自己不同意，并告诉他们村东有个修理部，让他们将车卖给修理部，他们让自己一起去，后将电动车卖给了经营修理部的常社会。
（3）证人常某某证言。证明2011年4月28日下午，本村村民王某甲带领一男子卖给自己1辆“麟龙”牌电动自行车。
（4）曹县人民法院（2012）曹刑初字第16号刑事判决书。该判决书确认刘汝方参与了该次盗窃。
（5）曹县价格认证中心出具的涉案物品价格鉴定（认证）结论书。证明涉案“麟龙”牌电动自行车价值719元。
（6）被盗现场照片。反映了案发现场的位置及状况。
（7）同案犯刘汝方供述及指认作案地点笔录、照片。供认2011年4月27日夜，自己和赵某、马俊红、赵某的一个朋友商议到大马王村窑场偷一些铁，便来到窑场，自己在公路上望风，赵某和他的朋友进入窑场偷了1辆铁制地板车，出售给废品收购站后，又来到窑场偷了2辆铁制地板车和1辆电动自行车，将地板车卖给了废品收购站。次日，自己等人将电动自行车卖给了庄寨镇白茅村经营修理部的人。其归案后引领侦查人员指认了作案地点。
（8）被告人赵某供述。供认2011年4月一天夜，自己和刘汝方、马俊红、赵守超在庄寨镇西北一窑场内偷了3辆铁制地板车和1辆电动自行车。
综上，被告人赵某实施盗窃4次，涉案财物价值共计7800余元。
其他证据：
1、曹县公安局出具的破案经过及济南铁路公安处出具的抓获经过。证明公安机关接警、立案、侦查、破获案件及抓获被告人赵某的过程。
2、济南铁路公安处看守所出具的羁押证明。证明被告人赵某于2013年8月7日至8月8日被临时羁押在该所。
3、山东省菏泽地区中级人民法院（1991）菏中法刑一字第88号刑事判决书及山东省鄄城县人民法院（2011）鄄刑初字第120号刑事附带民事判决书。证明被告人赵某因犯拐卖人口罪、故意伤害罪被处刑的情况。
4、户籍证明。证明被告人赵某的出生日期、家庭住址等基本情况。
原判认为，被告人赵某以非法占有为目的，多次窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”之规定处罚。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人赵某在庭审中认罪态度较好，酌予从轻处罚。依照前述法律及《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；二、对被告人赵某的违法所得继续予以追缴。
曹县人民检察院抗诉称：原审被告人赵某曾因犯罪被剥夺政治权利，自2013年7月30日至曹县人民法院（2013）曹刑初字第529号刑事判决执行之日前仍在执行，其剩余剥夺政治权利的刑期应与本次犯罪数罪并罚。原判量刑确有错误。
本案经本院二审查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，原审被告人赵某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，原判定罪准确。原判鉴于原审被告人赵某认罪态度较好，对其酌情从轻处罚，并无不当。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期之内。原审法院对原审被告人赵某作出判决时，鄄城县人民法院（2011）鄄刑初字第120号刑事附带民事判决所确定的剥夺政治权利刑罚尚未执行完毕，尚未执行的刑期剥夺政治权利刑期4年11个月24天应与判决确定的刑期，依照刑法第六十九条的规定，实行数罪并罚。原判适用法律错误，量刑不当，应予改判。抗诉机关的抗诉理由成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十九条、第七十条的规定，判决如下：
一、维持曹县人民法院（2013）曹刑初字第529号刑事判决。
二、原审被告人赵某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元，与鄄城县人民法院（2011）鄄刑初字第120号刑事附带民事判决尚未执行的剥夺政治权利4年11个月24天并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元，剥夺政治权利4年11个月24天。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月6日起至2014年8月5日止。罚金自判决生效之次日起三日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 李昌安
审判员 王力争
审判员 张 浩
二〇一四年六月二十七日
书记员 邓黎明