河北省邯郸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0421刑初30号
公诉机关河北省邯郸县人民检察院。
被告人魏军，男，1990年2月15日出生于河北省邯郸市馆陶县，汉族，初中文化，捕前住邯郸市馆陶县。2015年5月29日因涉嫌犯传播淫秽物品罪被邯郸市公安局开发区分局刑事拘留，同年6月11日被逮捕。
辩护人张爱菊、韩建立，河北博大律师事务所律师。
河北省邯郸县人民检察院以邯县检公诉刑诉（2015）216号起诉书指控被告人魏军犯传播淫秽物品牟利罪于2015年12月18日向本院提起公诉，邯郸市中级人民法院指定本院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，邯郸县人民检察院指派代理检察员李亚男出庭支持公诉，被告人魏军及辩护人均到庭参加诉讼。在本院审理期间，公诉机关补充证据，二次申请延期审理。本案现已审理终结。
邯郸县人民检察院指控，2014年12月，被告人魏军通过互联网购买域名WWW.langzuseyou.com，并租用网上服务器建立名为“狼族SE友高级资源论坛”色情网站，通过网页浏览者注册或升级VIP会员，收取相应费用的方式牟取非法利益。公安机关对该“狼族SE友高级资源论坛”色情网站进行电子数据远程勘验并对所获取的电子数据内容进行鉴定，该网站中有淫秽视频1103部、图片67016张，注册会员1778人。公诉机关认为，起诉书指控的被告人魏军的犯罪事实清楚，证据确实充分，并且提供了相关证据，证明被告人魏军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。
被告人魏军辩解，第一、网站会员给其转钱目的是进行网站维护，他对于赞助了钱的，作为回报让其成为会员。第二、他最后一次更换服务器是2015年5月份，之前的内容都是服务器商给他带的，网上的东西为艺术写真不是淫秽物品。第三、论坛容量承载不了鉴定结论中所含的视频和图片。
辩护人辩称，公诉机关指控的事实证据不足。第一、从被告人家里提取的硬盘是用来存储用的，与本案没有联系，且这块硬盘存在坏扇区。第二、Q聊天记录恢复时间长，取证不合法、不具有真实性，且支付宝和聊天记录不能对应形成证据链，不能作为定案依据。第三、鉴定提取和送检时间短，公安机关对下载过程未作必要说明，且公安机关在电子证据的锁定上有瑕疵。第四、根据浏览记录鉴定出来的图片数量不实，由点击成功率和点击的图片可能有重复问题。被告人没有谋利且行为达不到情节严重，建议对被告人判处免予刑事处罚。
经审理查明，2014年12月，被告人魏军伙同他人通过互联网购买域名WWW.langzuseyou.com和WWW.langzuseyou.net，并租用网上服务器建立名为“狼族SE友高级资源论坛”色情网站，通过网页浏览者注册或升级VIP会员，收取相应费用的方式牟取非法利益。公安机关对该“狼族SE友高级资源论坛”色情网站进行电子数据远程勘验，并对2015年5月21至2015年5月29日期间所获取的电子数据内容进行鉴定，该网站中有淫秽视频1103部、图片67016张，注册会员1778人。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，
（一）被告人供述，2014年是网络服务器商主动找他建立的以论坛形式运行的网络平台，并给了他维护和看管的权限，但没有给他控制和操作权。狼族SE友高级资源论坛的两个域名都是他注册的，WWW.langzuseyou.com注册时间为2014年12月份，WWW.langzuseyou.net的注册时间2015年1月份。服务器是他在网上租赁的，共租了三个，第一个是在2014年12月份租的，第二个是在2015年2月份租的，第三个是在2015年5月份租的。网站分为三个板块，板块一是通知公告，有申请VIP的价目表和论坛简介；板块二是VIP区，有多条帖子，帖子里有裸露性器官的图片、视频及描写性行为的小说、图片、视频。板块三是免费开放区，帖子里内容也是一些裸露性器官的图片、视频、小说，但数量比VIP区少。论坛有会员1700个，VIP会员单买一个月收费是100元，买半年是300元，买一年是500元，永久VIP收费800元，至尊VIP收费1200元。缴费的VIP是通过支付宝帐号134××××0679转帐交的，有三四百元。网站上的QQ群名为狼族SE友，群内的二个管理员QQ号是都是他的，其中一个是36×××10，另一个名字叫狼族SE友，QQ帐号记不清了。
（二）扣押清单及照片，证明从魏军处扣押内存卡、一块白色GB500移动硬盘等。
（三）、邯郸市公安局电子数据鉴定中心出具的邯公（网安）检字（2015）第004号电子数据检验报告及下载的QQ聊天记录，证明从送检的500GB硬盘中提取硬盘内的QQ聊天记录及相关的上网情况，解析出QQ21×××29聊天记录12482条，QQ31×××85聊天记录5855条，QQ36×××10聊天记录7525条。
（四）魏军与服务器商、维护网站人员及会员等之间的聊天记录，证明2015年5月10号以后魏军只是狼族SE友协会的成员之一，其负责该网站的平时管理坐等分红，网站的实际操控者即站长为使用31×××85Q号的人。
（五）邯郸市公安局开发区分局网络安全保卫大队出具的邯公开（网安）勘（2015）第001号电子数据远程勘验工作记录，证明通过浏览器打开WWW.langzuseyou.com，登录该网站进行远程勘验，提取、固定的相关视频、图片等信息已保存至一块容量为1TB的移动硬盘内，此硬盘SN：E2FWJJHD33B05B。远程勘验期间为2015年5月21日20时起至2015年5月29日17时止。
（六）邯郸市公安局出具的邯公鉴字（2015）012号淫秽物品审查鉴定书，证明送检的E2FWJJHD33B05B移动硬盘内有淫秽图片67016张、淫秽视频1103部。
（七）辨认笔录，指出Q群好友中的发哥、Ivnex是服务器商；浪子追风、小雨是维护商。
（八）国明慧帐号为62×××69银行交易明细及窦强证言及支付宝交易明细单，显示2088002327520427窦强网名叫知易行难，他通过WWW.langzuseyou.com和WWW.langzuseyou.net两个网址向狼族SE友网站购买过淫秽色情视频自己看，往一个叫国明慧的名下共汇过1050元，最后一次他汇的是100元，说是因为重新建站，不汇钱以前的VIP的身份就没有了，所以他又汇了100元，对方的支付宝帐号为134××××0679，他是通过还价800元购买的至尊VIP。
（九）邯郸市公安局开发区分局刑警大队办案说明及上海计算机网络有限公司（域名所在公司）提供的域名为langzuseyou.com的注册信息的照片。证明该域名的注册人为魏军，QQ帐号为36×××10，支付宝名称为国明慧。
（十）从电脑硬盘中提取的36×××10QQ群成员信息。
（十一）邯郸市公安局开发区分局刑警大队干警王志超、程强平出具对被告人魏军的抓获证明。
（十二）被告人魏军的户籍证明等证据。
以上证据经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人魏军伙同他人以牟利为目的，利用互联网传播淫秽视频、图片，情节特别严重，其行为构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人辩解意见与庭审查明的事实和证据不符，不予采纳。从公诉机关提交的证据来看，公安机关对涉案淫秽物品勘验期间，网站已更换新站长来进行操控，被告人魏军作为狼族SE友成员之一，勘验期间其在网站运营中起辅助作用，系从犯，依法可从轻、减轻处罚。淫秽物品鉴定结论所依据的检材是通过远程勘验合法取得，鉴定结论客观真实，应以认定；从被告人家中提取的硬盘虽存在坏扇区，聊天记录部分被覆盖，并不影响其他部分的真实性；硬盘中的Q聊天记录在案发后即被公安机关固定保存，其内容客观真实，结合其他证据能够证明被告人的犯罪事实存在，综上，辩护人提出鉴定结论及聊天记录、支付宝记录明细不能作为定案依据的辩护意见，不予采纳。结合被告人的犯罪情节、后果等，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定及《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第二十五条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人魏军犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月29日起至2021年5月28曰止；所判罚金应在判决生效后十日内履行完毕）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 岳桂芹
审 判 员 刘丹丹
人民陪审员 贾玖山
二〇一六年九月三十日
书 记 员 席晓燕
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。