SHAPE*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2015）云刑初字第190号公诉机关云霄县人民检察院。被告人吴炳信，男，1966年5月24日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。曾因犯盗窃罪于1991年2月7日被判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；因犯盗窃罪于2003年11月10日被判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2010年10月25日被判处有期徒刑五年六个月，2014年11月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年4月9日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。云霄县人民检察院以云检诉刑诉[2015]134号起诉书指控被告人吴炳信犯抢劫罪、盗窃罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员汤启慧、林晓权出庭支持公诉，被告人吴炳信到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，一、抢劫罪2015年4月8日下午4时许，被告人吴炳信窜至云霄县火田镇东车村石狮头自然村，进入被害人张某1家盗窃时，被发现。被告人吴炳信欲逃走，张某1及其母亲张某4拦阻，吴炳信使用暴力推打她们致其受伤。经鉴定，张某1的人体损伤程度为轻微伤、张某4的人体损伤程度未达到轻微伤。二、盗窃罪1.2015年4月8日下午3时40分许，被告人吴炳信窜至云霄县火田镇东车村东坪自然村张某2家，盗窃了3包某王香烟、1包好日子香烟及现金人民币60元。被张某2发现后，被告人吴炳信驾驶摩托车逃走。2.2015年3月9日早上7时许，被告人吴炳信窜至云霄县火田镇乌石村张某3家盗窃时，被张某3发现后趁机驾驶一辆女式摩托车逃走。以上事实，公诉机关提供了相关的被告人供述和辩解、被害人的陈述、证人证言、书证、鉴定意见书，现场勘验、检查笔录及照片等证据，认为被告人吴炳信的行为已构成抢劫罪、盗窃罪，应实行数罪并罚，被告人吴炳信具有抢劫未遂、累犯等量刑情节。请求根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百六十四条、第六十九条、第二十三条的规定，依法判处。被告人吴炳信供述了进入被害人张某2家盗窃的犯罪事实，但辩解其系因找人误入张某1家，其行为不构成抢劫罪；其没有入张某3家盗窃。经审理查明，一、关于抢劫事实2015年4月8日下午4时许，被告人吴炳信驾驶一辆摩托车（发动机号：13112374，车架号：140111140，下同）来到云霄县火田镇东车村石狮头自然村，进入被害人张某1家盗窃时，被张某1发现。被告人吴炳信欲逃走，张某1及其母亲张某4拦阻，吴炳信用力推倒她们致其受伤，后被村民当场抓获。经鉴定，张某1的人体损伤程度为轻微伤、张某4的人体损伤程度未达到轻微伤。另查明，被告人吴炳信于2014年11月21日在云霄县和泽摩托车店购买上述摩托车，该摩托车于案发当日被公安机关扣押。以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：1.证人张某4的证言，证实她听到张某1喊抓贼，出门后看到一男子要逃跑，张某1揪住那男子衣服，男子用手猛地推张某1，张某1就倒地。她阻止该男子驾驶摩托车逃跑，并用手抓住摩托车车尾，该男子用手推她后背部将她按倒。后邻居柳某及其他村民将该男子拦住。2.证人柳某的证言，证实2015年4月8日16时许，他看到一中年男子正要驾驶一辆女式踏板摩托车离开，张某4不让他离开，该男子用其右手猛推张某4，张某4摔倒在地。3.被害人张某1的陈述，证实2015年4月8日下午4时许，她回到火田镇东车村石狮头8号的家中时，发现家里木门半开着，有个陌生男子从二楼房间下楼梯至一楼，她质问该男子，该男子说找“阿某”。因为她们家未将房子租借给别人，也没有住过“阿某”这个人，所以她认定该男子是贼，她多次阻拦该男子离开，但均被挣脱。当她又继续追到张某4门口时，再次用手拉该男子，该男子用双手推、打她的肩膀，她跌倒在地上。张某4用手去拉该男子，也被该男子用双手推、打，摔倒在地上。后来群众报警，民警将该男子被带走。案发后，她发现家里二楼房间的衣柜被打开，几件衣服被扔在地上，房间东西被翻动很凌乱，但没有东西被盗。4.云霄县公安局出具的到案经过，证实2015年4月8日15时30分，110指挥中心接到报案称，其找朋友被人误会是盗窃嫌疑人。接到指令后，民警到东车自然村石狮头自然村将吴炳信带至派出所审查。5.云霄县公安局扣押清单，证实于2015年4月8日，公安机关向被告人吴炳信扣押助力摩托车一辆，发动机号为13112374。6.摩托车的拓印材料、信息、收款收据、照片，证实被告人吴炳信驾驶的作案工具摩托车系其于2014年11月21日购买，该摩托车发动机号为13112374，车架号为140111140。7.云霄县公安局出具的法医学人体损失程度鉴定书，证实张某1伤情为轻微伤，张某4未达轻微伤。8.现场勘验、检查笔录及照片，反映了案发现场的地点和方位、概貌。9、被告人吴炳信的供述和辩解，供认2015年4月8日下午，他进入被害人张某1家中想找朋友“聪斌”，后因看到屋内没人，便脱掉鞋子溜上二楼，在二楼他看到房间整洁，没有东西可偷。他溜下一楼时，被张某1发现，张某1就抱住他，不让他离开，他用力将张某1甩倒在地上；又有一老太婆也过来抱住他，他也将老太婆甩倒在地。后来他报案，民警到现场处置。他辨认了案发现场。被告人吴炳信提出其系因找人而进入张某1家，引起误会，其行为未构成抢劫罪的辩解意见。经查，被告人吴炳信在侦查阶段供述其进入被害人张某1家中行窃，被发现后推倒张某1，致受伤的事实，证人张某4的证言、被害人张某1的陈述、云霄县公安局出具的法医学人体损失程度鉴定书能相互印证。被告人吴炳信的辩解意见，与本院查明的事实不符，不予采信。二、关于盗窃事实2015年4月8日下午3时40分许，被告人吴炳信驾驶摩托车窜至云霄县火田镇东车村东坪自然村张某2家，盗窃了3包某王香烟、1包好日子香烟及现金人民币60元。被张某2发现后，被告人吴炳信趁张某2不备时驾驶一辆女式摩托车逃走。另查明，案发当天下午，被告人吴炳信涉嫌抢劫张某1一案被抓获时，公安民警向其扣押了2包“芙蓉王”、1包“好日子”香烟。以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：1.被害人张某2的陈述，证实2015年4月8日下午15时40分许，她回到家中，就发现一男子，她质问该男子，该男子就说“阿某”在里面。该男子趁她察看家中情况时，借机驾驶车身有红色条纹的女式踏板车跑了。她家有被翻动的痕迹，经清点，藏在衣柜里的三包某王、一包好日子香烟和现金人民币60元被盗。她家没有一个叫“阿某”的人。2.云霄县公安局扣押清单，证实于2015年4月8日，公安机关向被告人吴炳信扣押芙蓉王香烟两包，好日子香烟一包。3.现场勘验、检查笔录及照片，反映了案发现场的地点和方位、概貌。4.被告人吴炳信对上述犯罪事实供认不讳。此外，本案尚有公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列综合证据予以证实：1.户籍证明，证实被告人的基本身份情况及案发时已达负刑事责任年龄。2.云霄县公安局提供的违法、犯罪嫌疑人前科劣迹查询表，证实被告人吴炳信具有前科。3.本院（91）云法刑字第13号刑事判决书、（2003）云刑初字第128号刑事判决书、（2010）云刑初字第278号刑事判决书、执行通知书、厦门市中级人民法院（2014）厦刑执字第934号刑事裁定书、厦门市监狱释放证明书，证实被告人吴炳信曾因犯盗窃罪于1991年2月7日被本院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；因犯盗窃罪于2003年11月10日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元；因犯盗窃罪于2010年10月25日本院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金5000元，2014年11月14日刑满释放。上述证据，经庭审查证、质证属实，具有证据效力，本院予以确认。公诉机关指控被告人吴炳信窜至张某3家盗窃的事实，仅提供被害人张某3、卓某的陈述、辨认笔录，该辨认笔录是被害人已在吴炳信因他案被抓获现场及通过他人上传抓获吴炳信的微信图片辨识其相貌之后，才加以制作形成的，仅凭上述证据不能得出被告人在张某3家盗窃的唯一结论。公诉机关也没有提供其他证据予以印证，且吴炳信归案后始终否认该指控的事实，故该指控的部分事实不清，证据不足，本院不予采信。本院认为，被告人吴炳信以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致使一人受轻微伤，被告人吴炳信的行为已构成抢劫罪；被告人吴炳信又以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物、现金人民币60元，其行为又构成盗窃罪。公诉机关指控被告人吴炳信的犯罪事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应以抢劫罪、盗窃罪追究被告人吴炳信的刑事责任，实行数罪并罚，并责令被告人退缴违法所得。被告人吴炳信曾因故意犯罪被判有期徒刑，在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人吴炳信还具有其他犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人吴炳信在实施抢劫犯罪过程中因意志以外的原因，既未劫取财物，又未造成他人轻伤以上人身伤害后果，属抢劫未遂，可比照既遂犯减轻处罚。在法庭审理中，被告人吴炳信对入户盗窃被害人张某2的犯罪事实部分，当庭自愿认罪，对其犯盗窃罪可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第五条第（三）项、第十条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十四条的的规定，判决如下：一、被告人吴炳信犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币4000元。罚金限于判决生效之日起十五日内缴清。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月9日起至2017年2月8日止。）二、责令被告人吴炳信退缴违法所得人民币60元，发还被害人张梅英。三、扣押在案“芙蓉王”、“好日子”香烟，发还被害人张梅英。四、扣押在案作案工具摩托车一辆（发动机号为13112374、车架号为140111140），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王东宇代理审判员  刘惠贤人民陪审员  张文成二〇一五年八月二十八日书 记 员  朱丽敏附本案适用相关法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见五、关于转化抢劫的认定行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到“数额较大”，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处；但具有下列情节之一的，可依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百六十九条(?javascript:SLC(17010,269)?)的规定，以抢劫罪定罪处罚；（1）盗窃、诈骗、抢夺接近“数额较大”标准的；（2）入户或在公共交通工具上盗窃、诈骗、抢夺后在户外或交通工具外实施上述行为的；（3）使用暴力致人轻微伤以上后果的；（4）使用凶器或以凶器相威胁的；（5）具有其他严重情节的。十、抢劫罪的既遂、未遂的认定抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。据此，刑法第263条规定的八种处罚情节中除“抢劫致人重伤、死亡的”这一结果加重情节之外，其余七种处罚情节同样存在既遂、未遂问题，其中属抢劫未遂的，应当根据刑法关于加重情节的法定刑规定，结合未遂犯的处理原则量刑。最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释第三条第二款非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。