巍山彝族回族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巍民初字第354号
原告：熊贵伟，男，1994年9月13日生。
委托代理人：陈林，云南南诏律师事务所律师。
代理权限：特别授权委托代理。
被告：熊德兵，男，1975年8月26日生。
被告：徐德武，男，1965年7月29日生。
二被告共同委托代理人：王宏翼，云南苍洱律师事务所律师。
代理权限：特别授权委托代理。
被告：闫文啟，男，1974年11月5日生。
委托代理人：罗光宏，男，1974年12月13日生。
代理权限：特别授权委托代理。
委托代理人：闫兴仁，男，1956年11月12日生，系闫文啟之父。
代理权限：特别授权委托代理。
原告熊贵伟诉被告熊德兵、徐德武、闫文啟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员黄永建适用简易程序于2014年10月22日公开开庭进行了审理。原告熊贵伟及其委托代理人陈林，被告熊德兵、徐德武及其委托代理人王宏翼，被告闫文啟的委托代理人罗光宏、闫兴仁到庭参加诉讼。被告闫文啟未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称：1、要求赔偿医疗费59906.98元、误工费13734元（180天×76.3元）、护理费6867元（90天×76.3元）、住院伙食补助费13200元（132天×100元）、营养费2700元（90天×30元）、残疾赔偿金49128元、后续治疗费9000元、就医交通费3000元、鉴定费3100元、残疾辅助器具费20800元、其他损失费96元、精神抚慰金20000元，以上合计201531.98元，扣除熊德兵支付的59400.08元，要求再赔偿我方损失142131.90元；2、要求三被告承担连带赔偿责任。事实及理由：我与熊德兵系邻居关系，熊德兵经常带小工做墙体粉刷活计。2013年7月，熊德兵到我家里叫我帮他做小工，每天给我工钱70元。之后，我就跟着熊德兵做活，先做了两家的伙计，开始熊德兵付给我每天70元的工钱，后来给我每天80元，最后每天100元。11月份开始做本村闫文啟家的活计，闫文啟家将建房工程包给徐德武，徐德武又将墙体粉刷活计分包给熊德兵。12月5日11点多，熊德兵让我和他一起在墙体外固定支架，准备粉刷墙体。我与熊德兵先在墙洞上伸进两根木杆，再在木杆上固定木板，在固定木板时，我和木板一起摔在地上，致使我的腰椎受伤。受伤后，熊德兵及我家人送我到巍山县医院检查，因伤情严重，又转至大理附属医院进行手术治疗。经确诊，我的伤情为：L1椎体骨折并不全瘫，多处软组织挫伤。我在大理附属医院住院治疗16天，后到州医院康复科治疗28天。出院后，熊德兵送我到弥渡李泽骨科诊所治疗38天，因效果不明显，我又第二次到大理州医院康复科治疗20天。从康复科出院后，我到昆明假肢矫形康复中心安装支架，并进行康复性练习30天。我的伤情经司法鉴定达七级伤残，后续治疗费需要9000元，休息期为180天、护理期为90天、营养期为90天。现我受伤致残，在治疗中支出了大量的医疗费用，至今为止，熊德兵仅仅支付了59400.08元费用，其他损失至今未赔偿我，双方经协商无法达成协议。我认为，熊德兵雇请我为其做活，并支付给我工资，我与熊德兵之间形成了个人劳务关系，依据最高院人损解释第11条规定“雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任”，依据该规定，熊德兵应当对我的损失承担赔偿责任。该条第二款还规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人和知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。因此，对于我的损失，作为房屋工程发包方的闫文啟和徐德武应当承担连带赔偿责任。为维护我的合法权益，特提起诉讼，请公正判决。
被告熊德兵、徐德武辩称：1、答辩人和原告之间不是真正意义的雇佣关系，原告的劳动安全保障义务并不由答辩人全部承担，答辩人不应当按照雇主承担赔偿责任。答辩人只是农民民间工匠，不是包工头建筑公司，没有任何施工资质和与之相适应的安全生产条件。只是在民间建设中按照建设主家的聘请，为其牵头召集工人建设，工价统一结算后又分发给参与的工人，答辩人只是牵头人，不是建筑公司。在实际中所说的“包给你做”不是真正意义的工程承包，而是工价包干。答辩人作为工程建设的牵头人，只是负责统一结算工价，而后又分发给原告等工人。答辩人对原告不是雇佣关系，而是工友关系，答辩人只是在施工过程中起指挥安排作用，原告的劳动安全保障义务并不由答辩人全部承担，答辩人不应当按照完全意义上的雇主承担赔偿责任。本案在确定原告之外的损害责任承担时，如在案证据和各方陈述不足以准确划分时，应当根据《侵权责任法》第十条、第十四条的规定予以认定；2、原告在造成自身损害过程中有重大过错，应当依法承担一半以上的责任。原告负责墙体粉刷，在粉刷时已经明确告诉，原告作为熟练的粉刷工人也早就知道要安装支架，支架上的踏板要固定牢固。事发当日，原告负责下面的支架和踏板的固定，熊德兵负责上面的部分。原告在施工过程中，违规不将踏板固定牢固，自己在单独作业过程中将踏板踩落，自己也跌下去，这个过程完全是原告自己的违规操作导致的，原告应当对造成自己跌落的后果承担全部责任。《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在造成自己损害过程中又有重大过错，应当依法承担一半以上的责任；3、原告的诉讼请求与法律和事实违背的部分应予以核实纠正。本案首先应当计算出损失总额，而后根据各责任主体的过错程度划分赔偿责任，熊德兵支付的59400.08元应当在自己应承担的部分予以扣减，而不是直接在总数中进行扣减。原告诉讼请求大多违背事实，计算标准虚高，应当根据事实和证据予以核定。原告的几次住院，其中弥渡李泽骨科诊所到大理州医院治疗的情况不属于本案伤情，据熊德兵和徐德武了解是原告将脚烫伤，治疗的费用不能计算在此次赔偿中，安装矫形器的护理费不应当进行计算。综上所述，请人民法院正确认定本案赔偿主体和公正划分赔偿责任，准确计算损失总额，分清赔偿责任，公正判处。
被告闫文啟辩称：答辩意见和熊德兵、徐德武的意见一致。我方已经和徐德武签订合同，对于安全事故责任，合同中已经明确由徐德武承担，我方不承担赔偿责任。
综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：1、被告熊德兵、徐德武、闫文啟是否应当承担赔偿责任，如果需要承担赔偿责任，责任如何划分，原告要求三被告承担连带赔偿责任的事实及理由是否成立；2、原告要求赔偿的项目及数额是否符合法律规定。
针对以上争议，原告向本院提交以下证据：1、医疗费单据八张，合计金额55948.99元，证明原告的医疗费支出；2、大理学院附属医院出院诊断证明一份、大理州人民医院出院证二份，证明原告的伤情及治疗情况；3、大理州人民医院用药清单一份，证明原告住院治疗用药情况；4、大理滇西司法鉴定中心（2014）临床鉴字第W0018号《司法鉴定意见书》一份，证明原告的伤情经鉴定为七级伤残，休息期为180日、营养期为90日、护理期为90日，后续医疗费需8000元至9000元；5、鉴定费收据一张，证明支付鉴定费3100元；6、云南省假肢矫形康复中心和大理市华骏医疗器械有限公司发票各一张，证明原告购买矫形器支付20000元，购买轮椅支付800元；7、包车费发票一张，证明原告支付就医交通费3000元；8、陪护费收据一张，证明原告支付陪护租床费用96元；9、照片三张，证明被告闫文啟户建盖的房屋为局部三层。
经质证，被告熊德兵、徐德武对原告提供的证据8无异议，对其余证据均有异议。对证据1，认为大理学院附属医院的住院治疗单据并非报销单据，已经报销，不能再次计算，门诊收费单据不予认可；对大理州人民医院的住院及门诊收费单据不予认可，认为提交单据总额与诉讼请求不一致，对于多主张的部分不予认可；对证据2，认为大理州人民医院于2014年4月2日出具的出院证记载原告治疗压疮，不能证明其伤情与本案有关，不予认可；对证据3，对新农合住院费用报审单真实性无异议，但认为已经报销；对证据4，认为伤残等级鉴定应当在出院后的6个月或者取出内固定后的半年才能鉴定，其鉴定结果与本案实际有出入，不予认可。对三期鉴定，认为鉴定的期限过高。对后续治疗费无意见，但认为应当在实际发生后才能主张；对证据5，认为收据不符合国家规定单据的形式要件，不予认可；对证据6，认为原告是否需要残具应当通过鉴定，对购买矫形器支出不予认可，对买轮椅的费用无意见；对证据7，认为交通费单据与客观事实不符，缺乏与本案的关联性，不予认可；对证据9，认为与本案无关，不予认可。
被告闫文啟对原告提供的证据3、8无异议，对据1、2、4、5、6、7、9均有异议，质证意见与被告熊德兵、徐德武的质证意见一致。
被告熊德兵、徐德武未向本院提供证据。
被告闫文啟向本院提交证据：《房屋建设施工合同》一份，证明闫文啟和徐德武订立施工合同的事实。
经质证，原告对建房施工合同的真实性无意见，对合同第5条中出现安全事故发包方没有责任的约定有意见，认为该约定仅对闫文啟和徐德武有约束力，对其余条款无意见。
被告熊德兵、徐德武对合同的真实性无意见，但认为安全条款无效。
通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告提供的大理学院附属医院住院医疗费收据为记账联，该笔费用当时已由被告熊德兵支付，经本院核实，并未到医保报销，本院对其真实性予以确认。综上，本院认为，原告提交的医疗费收据、诊断证明、出院证、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费收据、购买矫形器发票、购买轮椅发票、陪护费收据及房屋彩色照片，被告闫文啟提交的建房施工合同，真实、客观，与本案有关联性，本院予以确认。对原告提交的包车费发票，本院结合其他证据予以酌情确认。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2013年8月22日，被告闫文啟将本户新建房屋建设工程采取包工不包料的方式以每平方米300元的施工单价发包给被告徐德武施工，双方订立了一份《房屋建设施工合同》，对工程项目、价款、工期、质量及安全责任等事项作了约定。其后，被告徐德武与被告熊德兵口头约定，将该工程的墙体粉刷工程以每平方米12元的单价分包给被告熊德兵施工。原告熊贵伟于2013年底以建筑学徒身份跟被告熊德兵学技并从事建筑施工，被告熊德兵以每天70元至80元的工价支付给原告熊贵伟。事发期间，被告熊德兵支付给原告的工价为每天100元。2013年12月5上午，原告在被告闫文啟户的建房工地固定搭建粉刷墙体的支架过程中跌落受伤。原告受伤后，被送到巍山县人民医院检查治疗，当日转送至大理学院附属医院住院治疗16天，支付医疗费35104.46元。其伤情被诊断为：L1椎体骨折并不全瘫，多处软组织挫伤。2014年1月18日，原告到大理州人民医院进行康复治疗，住院28天，支付医疗费12337.62元。2014年3月13日，原告再次到大理州人民医院康复治疗，住院20天，支付医疗费7380.71元。其后，原告先后到巍山县中医院、大理州人民医院、大理学院附属医院门诊治疗，到弥渡李泽骨科诊所治疗，共计支付门诊医疗费1126.20元。原告治疗期间，被告熊德兵先后支付了原告的部分医疗费用，承担了部分交通费和生活费，原告在大理学院附属医院住院的16天期间，由被告熊德兵护理并支付生活费。2014年6月12日，经大理滇西司法鉴定中心鉴定，原告的伤情为七（VII）级伤残，后续治疗费需8000元至9000元，休息期为180天、护理期为90天、营养期为90天。原告支出鉴定费3100元。
另查明，被告徐德武、熊德兵均无工程施工资质。被告闫文啟建设的房屋位于庙街镇陈德厂村205号，系拆除老房重建，为二层自建住宅。审理中，经原告和被告熊德兵双方确认一致，熊德兵支付的医疗费用为55900.08元。
本院认为：被告闫文啟将房屋建设工程发包给被告徐德武，被告徐德武将墙体粉刷工程分包给被告熊德兵，原告在跟随被告熊德兵从事学徒务工时，发生事故造成原告受伤。依据本案事实，施工工程由房主闫文啟提供材料，徐德武提供设备、技术和劳力，施工工程以每平方米300元的单价结算，双方系承揽合同关系，闫文啟是定作人，徐德武是承揽人。在承揽法律关系中，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告闫文啟将其自建三层以下的房屋建设工程发包给被告徐德武承建，属农村村民自建低层住宅，对施工方的施工资质并无强制性规定，故定作人闫文啟对定作、指示或者选任并无过失，被告闫文啟不应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告系在学徒务工过程中致伤，其负有一定的风险义务，事发时未尽到合理范围内的安全注意义务，应承担相应过错责任。被告熊德兵作为雇主指导原告施工，未尽到安全防范义务，应承担主要的赔偿责任。被告徐德武对自己分包出的工程负有监督、管理职责，但其疏于管理，故对原告的受伤存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。根据本案事实及双方过错程度，本院依法确定由原告自行承担10％的责任，被告熊德兵承担60％的赔偿责任，被告徐德武承担30％的赔偿责任。原告要求被告熊德兵、徐德武承担赔偿责任的理由部分成立，本院予以部分支持，其要求被告闫文啟承担赔偿责任的诉称无法律依据，本院不予支持。要求三被告承担连带赔偿责任的诉请无法律依据，本院不予支持。被告熊德兵、徐德武关于原告受伤有重大过错责任，要求原告自行承担一定责任的辩称理由部分成立，本院予以部分采信；被告熊德兵、徐德武关于原告主张的精神抚慰金已与残疾赔偿金相结合，不能重复计算的辩称理由成立，本院予以采信。原告要求三被告赔偿精神抚慰金20000元的诉请无法律依据，本院不予支持。被告闫文啟关于不承担赔偿责任的辩称理由成立，本院予以采信。原告的损失应参照《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算。经本院核实，原告的住院天数为64天。误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费依照案件事实并结合鉴定意见确定，误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。审理中，原告表示在弥渡李泽骨科诊所治疗的费用不予主张，是对自己权利的处分，本院予以准许。原告到昆明假肢矫形康复中心进行康复训练支出的费用，未提供证据证明，本院不予确认。医疗费按单据确定，交通费依案件事实酌情确定为1000元，误工费和护理费确定为每天76.30元，营养费确定为每天10元，住院伙食补助费确定为每天50元。被告熊德兵护理的期限及支付的生活费在计算护理期及住院生活补助费时相应扣减16天。综上所述，原告的损失赔偿范围为：医疗费55948.99元，误工费13734元（76.3元／天×180天），护理费5646.20元（76.3元／天×74天），住院伙食补助费2400元（50元／天×48天），营养费900元（10元／天×90天），鉴定费3100元，就医交通费1000元，残疾辅助器具费20800元，陪护费96元，后续治疗费8000元，残疾赔偿金49128元（6141元×20年×40%），以上共计160753.19元。被告熊德兵已支付的费用55900.08元在计算赔偿时相应扣减。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六第一款条之规定，判决如下：
一、由被告熊德兵赔偿原告熊贵伟各项损失160753.19元的60％，即96451.91元，扣除已支付的55900.08元，再支付40551.83元；
二、由被告徐德武赔偿原告熊贵伟各项损失160753.19元的30％，即48225.96元；
三、驳回原告熊贵伟要求被告闫文啟承担赔偿责任的诉讼请求；
四、驳回原告熊贵伟的其它诉讼请求；
以上须执行款项限判决生效后三十天内履行。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2742元，减半收取1371元，由原告熊贵伟负担500元，被告熊德兵负担600元，被告徐德武负担271元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。
审判员 黄永建
二〇一四年十一月十九日
书记员 李 浩