安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第00259号
公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
被告人潘思天，男，1989年11月19日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，无业，住安徽省灵璧县。曾因犯故意伤害罪于2008年11月18日被灵璧县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月30日被灵璧县公安局民警抓获，当日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人闫瑞龙，安徽陆汝明律师事务所律师。
安徽省灵璧县人民检察院以灵检刑诉（2014）164号起诉书指控被告人潘思天犯故意伤害罪（轻伤），于2014年5月29日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人谢某某、朱某某分别向本院提起附带民事诉讼（已撤诉、调解）。本院依法组成合议庭，于2014年7月24日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员张攀登、邱红莲出庭支持公诉，被告人潘思天及其辩护人闫瑞龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省灵璧县人民检察院指控：
一、2011年7月17日23时许，王某甲（另处）在灵璧县灵城镇盛世中国KTV唱歌，因琐事与谢某某发生争执。被告人潘思天和贾某某（另处）等人在王某甲纠集下赶到现场，与王某甲一同持棍将谢某某打伤。经法医鉴定，谢某某损伤程度为轻伤。
二、2013年10月21日17时许，被告人潘思天驾车在灵璧县飞翔学校附近路段行驶时，因行车问题与朱某某发生争执。在争执中，被告人潘思天用拳头将朱某某打伤。经法医鉴定，朱某某损伤程度为轻伤。被告人潘思天于2014年3月30日在灵璧县灵城镇栖凤苑小区被公安机关抓获。
公诉机关为证实上述所指控的事实，在庭审中宣读、出示了书证，被害人的陈述，证人证言，同案犯的供述、被告人的供述与辩解，鉴定意见，现场图，刑事照片及视听资料等证据。认为被告人潘思天伙同他人故意非法损害公民身体健康，并致二人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人潘思天对起诉书指控的事实和罪名不持异议。其辩护人的辩护意见是：1、公诉机关指控第一起中被告人潘思天的行为符合正当防卫构成要件，属正当防卫，不构成犯罪。2、在第二起中被害人朱某某在道路上停车载人存在隐患，是此案案发的原因，被害人存在重大过错。3、被告人潘思天赔偿被害人谢某某、朱某某经济损失，并取得了二被害人的谅解。综上，建议法庭对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：一、2011年7月17日晚9时许，王某甲（不予起诉）和张某某、刘某甲等人在灵璧县灵城镇盛世中国KTV四楼8606包厢内唱歌，因言语不和王某甲与该KTV领班员工谢某某发生争执，后王某甲打电话邀被告人潘思天、贾某某（已判刑）等人赶到该包厢内。当晚11时许，王某甲等人下楼准备离开时，在一楼大厅王某甲遭谢某某等人持木棍等殴打，贾某某、潘思天等人见状将大厅门玻璃砸烂进入，持木棍与王某甲一起殴打谢某某等人，致谢某某受伤。经灵璧县公安局法医鉴定，谢某某损伤程度为轻伤二级。
另查明：在案件审理过程中，附带民事诉讼原告人（被害人）谢某某自愿撤回民事部分起诉，并对被告人潘思天的行为表示谅解，要求法庭对其从轻处罚。
上述事实，有控、辩双方提交，并经法庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1、《住院病例》及《伤情照片》证明，被害人谢某某在灵璧县人民医院被诊断为，头皮裂伤，肋骨骨折，尺骨骨折；被害人伤情照片经被告人当庭辨认无异议。
2、《问话笔录》及《撤诉书》证明，2014年6月30日，附带民事诉讼原告人谢某某自愿撤回民事部分起诉，并对被告人潘思天故意伤害的行为表示谅解，要求法庭对其从轻处罚。
（二）鉴定意见
《法医学人体损伤程度鉴定书》及《损伤情况说明》证明，伤者谢某某的损伤程度为轻伤二级。
（三）视听资料
光盘（1张）证明，被告人潘思天故意伤害一案的事实经过。
（四）被害人的陈述
谢某某的陈述证明，因为王某甲等人多次到盛世中国歌厅滋事，当天晚上在四楼8606房间门口王某甲骂他，并说一些威胁他的话，他没有理王某甲就下楼了。王某甲等人到一楼电梯口后，他们就与王某甲等人打了起来，他先动手打的王某甲，他们人把王某甲一人关在大厅里，并把大厅玻璃门给顶上，他们就和王某甲一起互打，这时和王某甲一起来的人持木棍等将大厅玻璃门砸烂冲了进来，对他们进行殴打，把他们打伤。
（五）证人证言
1、马某某的证言证明，2011年7月17日23时左右，谢某某用对讲机让他到大厅去一趟。他到大厅后看到谢某某几个人站在电梯口，王某甲几个人从电梯口下来，谢某某就拉住王某甲，两人就打了起来，接着王某甲几个人就和盛世中国的员工在一起互打，他们把王某甲那边的人赶到大厅外面，谢某某和王某甲在一起打，这时王某甲那边的人持棍将大厅玻璃门打烂冲了进来打他们，谢某某被打倒在吧台里，后110出警人员就到了。证人余某某、陈某甲、吴某某等人证言所证明事实与证人马某某的证言相印证。
2、张某某的证言证明，当晚9时许，他和王某甲、刘某甲等人在盛世中国KTV四楼8606包厢里唱歌，中途有一个领班的（指谢某某）叫王某甲出去，过一会王某甲回来讲他在另外一个包厢弄的不愉快。快到11点左右，他们唱完歌出去到大厅里，领班的就带人在大厅里等着他们，然后领班的就和王某甲打起来，他们就和盛世中国员工相互殴打，他被打伤了。证人刘某甲、王某乙、刘某乙等人证言证明事实经过与证人张某某的证言相一致。
（六）被告人的供述与辩解
1、同案犯贾某某的供述证明，当时他和潘思天、胡某某等人在一起吃饭，他接到王某甲电话说：“我在盛世中国歌厅有点事，你过来一下。”然后他就与潘思天等人一起过去见到王某甲等人，他们一起到了一楼大厅，谢某某就把王某甲拽住，他和潘思天等人已出去，里面的人就把大厅玻璃门给顶上，他从王某甲妻子手里夺过棍把门捣烂冲了进来，和对方一起相互殴打，谢某某当时被打倒在吧台里。同案犯王某甲的供述证明双方打架经过与同案犯贾某某的供述相印证。
2、被告人潘思天对上述事实供认不讳，且供述与上述证据相吻合。
二、2013年10月21日下午5时许，被告人潘思天驾驶白色宝马车行驶至灵璧县飞翔学校附近路段时，因被害人朱某某驾驶出租车（一元的）在该路段上拉乘客与其发生吵骂。在互骂中，被告人潘思天用拳头将朱某某鼻子、左耳等处打伤。经灵璧县公安局法医鉴定，伤者朱某某的损伤程度为轻伤二级。2014年3月30日，被告人潘思天在灵璧县灵城镇栖凤苑小区被灵璧县公安局巡警大队民警抓获。
另查明：在案件审理过程中，经本院主持调解，双方就民事赔偿部分自愿达成协议，被告人潘思天赔偿被害人朱某某经济损失人民币6万元，被害人对被告人的行为表示谅解，并请求司法机关对其从轻处罚。
2007年12月6日被告人潘思天曾因涉嫌犯故意伤害罪被灵璧县公安局刑事拘留，2008年1月7日被该局监视居住（羁押时间为33日）。同年11月18日被告人潘思天以故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
上述事实，有控、辩双方提交，并经法庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1、《住院病例》及《被害人的伤情照片》证明，被害人朱某某经灵璧县人民医院诊断为：鼻骨骨折，左耳外伤性鼓膜穿孔；被害人伤情照片经被告人当庭辨认无异议。
2、《刑事附带民事调解书》、《领条》及《谅解书》证明，双方就民事赔偿部分自愿达成协议，被告人潘思天赔偿被害人朱某某经济损失人民币6万元，被害人对被告人的行为表示谅解，并请求司法机关对其从轻处罚。
（二）勘验、检查笔录
现场方位图证明，案发现场的概貌等情况。
（三）鉴定意见
《法医学人体损伤程度鉴定书》及《损伤情况说明》证明，伤者朱某某的损伤程度为轻伤二级。
（四）被害人的陈述
朱某某的陈述证明，当天下午5点左右，他开“一元的”车到飞翔学校附近时，有人拦车要上车，已经有一人上车，还有一个人没有上来。他听到后面有摁喇叭声，就往前边开一点，这时后面有辆白色宝马车开过来，驾驶员就辱骂他，并下车到他跟前掏他脸一拳。他从车上下来，对方又掏了他几拳，打过后开车就走了。
（五）证人证言
1、陈某乙的证言证明，2013年10月21日下午5时许，他在灵璧县飞翔学校对面看到一个中等个、身材微胖开宝马车男的，把一个出租车驾驶员从车上拖下来，朝脸上掏了两拳，那驾驶员被打倒在地，接着又上去踹了几脚，后开宝马车人就往南开走了。他只记得宝马车牌照是皖LM00**。
2、宣某某的证言证明，出事有三四天的时候，他听潘思天说：“我真倒霉，上天和人家剋架，扳了几千块钱”。还听潘思天说其在状元府售楼部门前，有辆“一元的”车在前面急刹车，其车差点撞上。当时潘思天很生气就超车骂了一句，那个人也回骂一句，潘思天下车就打了那人，后开车走了。
（六）被告人的供述与辩解
被告人潘思天对上述事实供认不讳，且供述与上述证据相吻合。
认定本案事实的综合证据有：
1、《户籍证明》证实，被告人潘思天的身份、年龄、住址等自然状况。
2、《归案经过》证明，被告人潘思天被抓获的时间、地点等情况。
3、《刑事判决书》证明，被告人潘思天犯故意伤害罪，于2008年11月18日被灵璧县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年及被告人潘思天被羁押的天数等情况。
上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
关于辩护人提出公诉机关指控第一起中被告人潘思天的行为应符合正当防卫构成要件，属正当防卫，不构成犯罪。本院审理后认为，被害人谢某某等人虽对王某甲先持棍进行殴打，存在一定过错，但被告人潘思天等人见王某甲被打后，从大厅门外砸烂玻璃冲进去持棍与王某甲一起对被害人谢某某进行殴打，并致其轻伤，显然被告人潘思天的行为有伤害对方故意，不符合正当防卫的条件，属犯罪行为。因此，辩护人此项辩护本院不予采纳。
关于辩护人提出在第二起中被害人朱某某在道路上停车载人存在隐患，在案发起因上存在重大过错的意见，本院认为，从本案证据看，被害人朱某某在交通道路上停车拉人固然不对，但被告人潘思天先辱骂被害人，并下车用拳将被害人打成轻伤，可见双方均存在一定过错，不宜分过错责任。故辩护人此项辩护意见本院不予采纳。
本院认为：被告人潘思天伙同他人故意非法损害公民身体健康，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人潘思天犯故意伤害罪事实存在，罪名成立。被告人潘思天在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，执行原判处刑罚，与后罪所判处刑罚实行数罪并罚。被告人潘思天归案后能如实供述犯罪事实，且赔偿了二被害人经济损失，取得二被害人的谅解，依法可以从轻处罚。辩护人提出的合理辩护意见，本院予以采纳。结合本案犯罪性质、情节及危害社会程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：
一、撤销灵璧县人民法院（2008）灵刑初字第108号刑事判决中对被告人潘思天宣告缓刑部分。
二、被告人潘思天犯故意伤害罪（轻伤），判处有期徒刑八个月，与原犯故意伤害罪判处有期徒刑三年合并，总合刑期三年八个月，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月30日起至2017年8月27日止。扣除折抵羁押时间33日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马 岩
审 判 员 李祥永
人民陪审员 卢书江
二〇一四年八月一日
书 记 员 杜彬彬
附：本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。