宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第593号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人潘某，男，1988年6月19日出生，汉族，大专文化，宁夏回族自治区彭阳县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区永宁县，捕前住宁夏回族自治区彭阳县。2015年5月1日临时羁押于银川市铁路公安处看守所。2015年5月14日因涉嫌故意伤害罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人徐利峰，宁夏矜群律师事务所律师。
被告人杨某，男，1989年10月8日出生，汉族，初中文化，宁夏回族自治区彭阳县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区彭阳县，住宁夏回族自治区彭阳县。2015年5月1日临时羁押于银川市铁路公安处看守所。2015年5月14日因涉嫌故意伤害罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人孙秀英，宁夏银杜律师事务所律师。
被告人韩某，男，1989年6月29日出生，汉族，高中文化，宁夏回族自治区彭阳县人，无业，户籍在宁夏回族自治区彭阳县，住宁夏回族自治区彭阳县。2015年5月7日临时羁押于银川市铁路公安处看守所。2015年5月14日因涉嫌故意伤害罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人唐瑛，宁夏方和园律师事务所律师。
被告人刘某，男，1989年5月9日出生，汉族，高中文化，宁夏回族自治区彭阳县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区彭阳县，住宁夏回族自治区彭阳县。2015年5月8日临时羁押于银川市铁路公安处看守所。2015年5月14日因涉嫌故意伤害罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
被告人张某甲，男，1990年1月23日出生，汉族，高中文化，宁夏回族自治区彭阳县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区彭阳县，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。2007年，张某甲因犯盗窃罪被彭阳县法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元。2015年5月8日临时羁押于银川市铁路公安处看守所。2015年5月14日因涉嫌故意伤害罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人牛金凤，宁夏王万库律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2015）542号起诉书指控被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲犯故意伤害罪，于2015年9月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人马某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年10月30日、11月17日公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派代理检察员张楠出庭支持公诉，被告人潘某及其辩护人徐利峰、被告人杨某及其辩护人孙秀英、被告人韩某及其辩护人唐瑛、被告人刘某、被告人张某甲及其辩护人牛金凤到庭参加诉讼。2015年11月19日，本案提交本院审判委员会讨论。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2014年12月23日23时许，被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲在银川市兴庆区德胜烧烤店内因琐事与被害人马某甲发生争执，潘某持啤酒瓶、杨某持玻璃杯殴打马某甲，后潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲追至马路公交站台处，潘某持充电宝殴打马某甲，杨某、韩某、刘某、张某甲对马某甲拳打脚踢，致马某甲急性闭合性颅脑损伤、右侧额颞顶部硬膜外血肿、右侧颅骨线骨折、头皮血肿、头皮裂伤。经法医鉴定，马某甲的伤情程度为重伤二级。
公诉机关认为，被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲的行为已构成故意伤害罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定追究其刑事责任。公诉机关同时提交了常住人口详细信息等书证、法医学人体损伤程度鉴定书、证人海某等人的证言、被害人马某甲的陈述及被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲的供述等证明被告人犯罪的相关证据。
被告人潘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人潘某的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人潘某犯故意伤害罪的罪名不表异议，但认为被告人潘某系从犯；归案后检举揭发了同案犯，并积极协助公安机关抓捕被告人杨某，电话劝导被告人刘某投案自首，符合立功条件；潘某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，且已赔偿被害人的损失，取得了被害人的谅解；本案被害人和杨某发生争执后，首先动手用酒瓶打杨某，被害人的行为对案件的发生有影响，对被告人可以从轻处罚。综上，被告人潘某有法定、酌定减轻、从轻处罚情节，请求法庭判处被告人潘某一年六个月的有期徒刑，并适用缓刑。
被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人杨某的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人杨某犯故意伤害罪的罪名没有异议，但辩称被害人马某甲在本案中存在明显过错，在被告人杨某向马某甲扔掷酒杯未砸着的情况下，马某甲用啤酒瓶将杨某头部砸伤，才引起了本案的发生，故应减轻对被告人的处罚；被告人杨某系初犯、偶犯，且归案后能自愿认罪，悔罪态度好，对被告人杨某可酌情从轻处罚；案发后，被告人杨某积极向被害人马某甲支付医药费，并赔偿被害人马某甲各项损失，取得了马某甲的谅解，对被告人杨某应从轻处罚。综上，建议判处被告人杨某三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人韩某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人韩某的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人韩某犯故意伤害罪的犯罪事实和罪名没有异议，但辩称被告人韩某于案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪行为，有自首情节，可以从轻或减轻处罚；被告人韩某系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，且在犯罪过程中未使用凶器，主观恶性不大，对被告人韩某可从轻处罚；被害人马某甲对于本案的发生有一定过错，应减轻被告人韩某的处罚。
被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人张某甲的辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人张某甲犯故意伤害罪的罪名没有异议，但辩称被害人马某甲对本案发生存在一定过错，对被告人张某甲应从轻处罚；被告人张某甲于案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪行为，有自首情节，可以从轻或减轻处罚；被告人张某甲归案后认罪态度好，且已赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，在犯罪过程中未使用凶器，主观恶性不大，对被告人韩某可酌情从轻处罚。综上，请求法院对被告人张某甲从轻量刑，并建议适用缓刑。
经审理查明，2014年12月23日23时许，被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲在银川市兴庆区德胜烧烤店内因琐事与被害人马某甲发生争执，潘某持啤酒瓶、杨某持玻璃杯殴打马某甲，后潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲追至马路公交站台处，潘某持充电宝殴打马某甲，杨某、韩某、刘某、张某甲对马某甲拳打脚踢，致马某甲急性闭合性颅脑损伤、右侧额颞顶部硬膜外血肿、右侧颅骨线骨折、头皮血肿、头皮裂伤。经法医鉴定，马某甲的伤情程度为重伤二级。被告人潘某归案后如实供述了其犯罪行为，并协助公安机关抓获了同案犯杨某；被告人杨某归案后如实供述了其犯罪行为；被告人韩某、刘某、张某甲于案发后主动投案，并如实供述了其犯罪行为。
经本院主持调解，被害人马某甲与被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲达成刑事附带民事调解协议，由被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲共同赔偿被害人马某甲各项损失共计205000元（已履行），被害人马某甲对被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲表示谅解。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）户籍证明，证实被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲案发时均系成年人，有完全刑事责任能力的事实；
（二）受案登记表、立案决定书，证实2014年12月26日，马某乙报案称其和朋友马某甲于2014年12月23日晚到兴庆区民族南街德胜烧烤店找马某甲的朋友海某喝酒，过去后海某和四名男子、一名女子在吃饭喝酒，离开时因为琐事海某的四个男性朋友和马某甲发生争执并手持酒瓶将马某甲殴打致伤，马某甲现住院做开颅手术，公安机关于2014年12月26日决定立案侦查的事实；
（三）羁押证明，证实潘某、杨某于2015年5月1日被羁押于铁路公安处看守所，韩某于2015年5月7日被羁押于铁路看守所，刘某、张某甲于2015年5月8日被羁押于铁路看守所的事实；
（四）归案说明、情况说明，证实潘某于2015年4月30日被铁路派出所民警抓获，后潘某于当日协助民警将杨某抓获，韩某、刘某、张某甲于2015年5月7日到公安机关投案自首的事实；
（四）鉴定聘请书、鉴定结论、鉴定意见告知书，证实经鉴定，被害人马某甲的伤情程度为重伤二级，对该鉴定结论五被告人均无异议的事实；
（五）辨认笔录，证实被害人马某甲于2015年4月2日、4月14日辨认将其打伤的人为潘某、杨某；证人马某乙于2015年4月14日辨认殴打马某甲的人为潘某、杨某；证人海某于2015年4月6日、4月20日辨认殴打马某甲的人为潘某、杨某；被告人潘某于2015年5月4日辨认殴打马某甲的人有刘某、韩某、张某甲；被告人杨某于2015年5月4日辨认殴打马某甲的人有刘某、韩某、张某甲的事实；
（六）证人马某乙的证言，证实2014年12月23日，马某乙和朋友马某甲在新一中德胜烧烤店包间内和杨某发生口角，其他人都去上厕所了，马某甲被杨某用酒杯砸了一下，后潘某、韩某、刘某、张某甲回来一起用酒瓶打马某甲。到公交站后有四名男子一起用拳脚殴打马某甲的事实；
（七）证人海某的证言，证实2014年12月23日23时左右，在德胜烧烤店马某甲与杨某、潘某拿着啤酒瓶厮打起来，后双方被拉开后海某就打车走了，第二天海某听马某甲说在烧烤店门口被五六个人打了的事实；
（八）证人麦某的证言，证实2014年12月23日，杨某与马某甲发生口角并厮打在一起，后马某甲下楼到公交站，潘某、杨某、张某甲、刘某、韩某对站着的马某甲用拳头打，马某甲倒地后该五人围住马某甲拳打脚踢其身体和头部的事实；
（九）被害人马某甲的陈述，证实2014年12月23日23时许，其和马某乙到德胜烧烤店内与朋友海某及海某的朋友喝酒，期间其与杨某发生争执，杨某用杯子打向其头部，但没打到，其将杨某推倒在地，后面进来三个男子拿酒瓶子往其头上砸，一分钟后其往外走打车，在等车时一名男子（韩某）过来说让其先别走，后一男子过来打马某甲被马某甲用手挡住，又过来三个男子其中一男子手中拿着充电宝往其头上打了三、四下，另外两男子手里拿东西往其身上打，一名男子将其踹倒后被拳打脚踢的事实；
（十）被告人潘某的供述，证实2014年12月23日23时许，潘某与杨某、韩某、张某甲、刘某在民族南街新一中德胜烧烤店喝酒，马某甲与另外一名女子及海某后面也加入。期间，潘某与韩某、刘某出去办事，回来后看到马某甲与杨某在厮打，潘某用啤酒瓶打了马某甲一酒瓶，后两人厮打时摔倒在地，刘某和韩某将二人拉开后对马某甲拳打脚踢。五分钟后其离开包厢走到楼下看到韩某与马某甲在厮打，潘某与刘某、杨某、张某甲上去帮忙对马某甲拳打脚踢，马某甲起来打出租车走了的事实；
（十一）被告人杨某的供述，证实2014年12月23日，杨某与潘某、韩某、张某甲、刘某、麦某、张某乙在新一中德胜烧烤店二楼209喝酒，之后海某、马某甲与另外一名女子也过来了。期间杨某与马某甲发生争执，马某甲先后用两个空啤酒瓶子砸到其前额头部并流血，杨某用玻璃酒杯扔向马某甲，二人打完后，潘某进来见到杨某面部有血，就拿了个空酒扔向马某甲，两个人就扭打在一起，后马某甲跑了，杨某与潘某、张某甲下楼去追马某甲中途碰到韩某、刘某，五人在公交站台找到马某甲后，杨某先用拳头向马某甲前胸打了两下，其他四人将马某甲打倒，在马某甲身上、头上乱踢，潘某用巴掌大的充电宝向马某甲头部砸了四、五下，马某甲起来跑了的事实；
（十二）被告人韩某的供述，证实2014年12月23日，韩某、张某甲、潘某、杨某、刘某在新一中德胜烧烤店喝酒，后海某、马某甲及一名女子也加入，期间韩某与刘某到楼下买烟，服务员说其包间有人打架，韩某与刘某上楼发现杨某、马某甲的头部流血，马某甲就跑了，之后韩某、张某甲、潘某、杨某、刘某在烧烤店门口碰到马某甲，五人就冲上去拳打脚踢马某甲，马某甲不知被谁摔倒，韩某在马某甲肩膀、脸部踢了一两脚的事实；
（十三）被告人刘某的供述，证实2014年12月23日19时，其与潘某、杨某、张某甲、韩某在新一中德胜烧烤喝酒，期间海某、马某甲及一名女子加入，中途韩某与刘某、潘某到楼下买烟等人，后潘某上去了。之后服务员说其包间有人打架，韩某与刘某上楼在门口发现杨某、马某甲的头部流血，马某甲往外走了，韩某与潘某也下楼了，之后刘某与杨某下楼，韩某说马某甲在公交站台处站着，五人过去打马某甲，其拉住马某甲的衣服撕扯，马某甲不知道怎么就倒地了，刘某用手推了马某甲几下，后韩某向马某甲身上踢了几脚的事实；
（十四）被告人张某甲的供述，证实2014年12月23日19时，张某甲与潘某、杨某、刘某、韩某在新一中德胜烧烤店喝酒，期间杨某将一个啤酒瓶扔向马某甲，马某甲提起一个啤酒瓶子和杨某打起来，潘某提了个酒瓶子向马某甲头上砸了三、四下，被拉开后，海某带马某甲离开烧烤店。韩某给杨某说马某甲在公交站，杨某过去与马某甲打起来，张某甲看到杨某、潘某、韩某、刘某朝坐在地上的马某甲身上和头上用脚乱踢，其用脚在在马某甲身上踹了一下，后马某甲起来跑了的事实；
（十五）违法记录查询，证实被告人潘某、杨某、韩某、刘某四人在案发前无违法犯罪记录，被告人张某甲在2007年因犯盗窃罪被彭阳县法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元的事实；
（十六）调解笔录、收条、谅解书，证实经本院主持调解，被害人马某甲与被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲达成刑事附带民事调解协议，由被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲共同赔偿被害人马某甲各项损失共计205000元（已履行），被害人马某甲对被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲表示谅解的事实。
本院认为，被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲犯故意伤害罪的罪名成立。对被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲应处三年以上十年以下有期徒刑。在共同犯罪中，五被告人所起所用相当，不宜划分主从犯。被告人潘某的辩护人提出被告人潘某系从犯，经查，本案证人证言、被害人陈述及被告人供述均能证实被告人潘某在烧烤店内及店外的公交站均对被害人马某甲实施了殴打行为，潘某在共同犯罪中不属于起次要作用或辅助作用的被告人，不应认定为从犯，故对被告人潘某的辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。被告人潘某归案后协助公安机关抓获同案犯杨某，系立功，依法可从轻处罚，对被告人潘某的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳；被告人潘某、杨某归案后均能如实供述其犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚；被告人韩某、刘某、张某甲于案发后主动投案，且都能如实供述其犯罪行为，系自首，依法可减轻处罚，对被告人韩某、张某甲的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳；被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲已共同赔偿被害人马某甲经济损失205000元，并取得了被害人马某甲的谅解，对五被告人酌情可从轻处罚。被告人潘某、杨某、韩某、张某甲的辩护人提出被害人马某甲在本案中存在过错，对五被告人应减轻处罚的辩护意见，经查，本案证人马某乙的证言、被害人马某甲的陈述及被告人张某甲的供述能够证实在杨某与马某甲发生争执后，杨某先用酒杯打了马某甲，后马某甲还手打了杨某，故本案系由被告人杨某引发，被害人马某甲不存在过错，对被告人潘某、杨某、韩某、张某甲的辩护人提出的相应辩护意见，本院不予采纳。根据被告人潘某、杨某、韩某、刘某、张某甲的犯罪情节及悔罪表现，依法可对其适用缓刑。为了维护社会秩序，保障他人的身体权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人潘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人韩某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
五、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 白 梅
人民陪审员 靳 颖
人民陪审员 张颜芳
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 王 鹤
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。