山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁04民终688号
上诉人（原审原告）：张壮德，男，1951年10月5日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。
委托诉讼代理人：李昊，山东鼎赢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：枣庄海燕驾驶培训学校有限公司，住所地：山东省枣庄市市中区解放南路17号。
法定代表人：武斌，总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ，山东信雅律师事务所律师。
上诉人张壮德因与被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司（以下简称海燕驾校公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2013）市中民初字第2163号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张壮德上诉请求：1.依法查清事实后改判，或者裁定撤销原判决发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定基本事实错误，适用法律不当。一、上诉人与被上诉人于2005年10月20日依法形成了合法劳动合同法律关系。在工作期间，上诉人在被上诉人处从事驾驶员教练工作。被上诉人于2006年2月9日收取了上诉人风险金1000元。二、上诉人与被上诉人双方均认可自2006年1月开始签订劳动合同，一年一签。上诉人有被上诉人2013年2月工资明细表及工资银行卡证明。在2011年1月至2012年1月以后双方确实存在劳动关系，且上诉人与被上诉人双方签订劳动合同。三、与上诉人一起的工友，被上诉人先后给予经济补偿，且上诉人有证人证明，应当给予上诉人经济补偿。四、上诉人在2005年10月始在被上诉人处工作，一直工作到2013年3月，都是由自己办理的社会保险登记并依法缴纳保险费用。而被上诉人从未在这期间给上诉人缴纳保险费用。被上诉人按照法律规定应给上诉人补缴保险费用。综上所述，一审认定事实错误，适用法律不当，请求依法查清事实后改判，或者撤销原判发回重审。
海燕驾校公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人已享受了退休待遇，与被上诉人不再存在劳动关系，其要求经济赔偿金不符合法律规定的用人单位应当支付补偿金的情形。
张壮德向一审法院起诉请求：1.解除劳动合同；2.依法裁决被告支付解除劳动合同经济补偿金10500元；3.支付双倍工资16500元；4.被告返还保证金1000元；5.支付工资差额2013年1-3月3300元；6.被告为原告办理社会保险登记并依法缴纳保险费用。
一审法院认定事实：2005年10月，原告张壮德开始在被告海燕驾校公司工作，被告海燕驾校公司于2013年1月17日以公司场地改造，且原告已经达到法定退休年龄为由，以电话通知的方式辞退了原告。工作期间，原、被告双方均认可自2006年1月开始签订劳动合同，一年一签。原告张壮德主张双方最后一次签订劳动合同的起止时间为2011年1月至2012年1月，但未提交证据证明。被告海燕驾校公司认可双方最后一次签订劳动合同的起止时间为2009年1月至2010年1月，并提交了双方签订的起止期限为2009年1月12日至2010年1月11日的劳动合同予以证明。原、被告双方均认可在2012年3月—2013年3月原告的月平均工资为1450元。被告海燕驾校公司于2006年2月9日收取了原告张壮德风险金1000元。2013年5月21日，原告张壮德以被告海燕驾校公司为被申请人向枣庄市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.解除劳动合同；2.依法裁决被告支付解除劳动合同经济补偿金10500元；3.支付双倍工资16500元；4、被告返还保证金1000元；5.支付工资差额2013年1-3月3900元；6.被告为原告办理社会保险登记并依法缴纳保险费用。2013年5月21日，枣庄市劳动争议仲裁委员会认为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围，作出枣劳人仲案字[2013]第46号不予受理通知书，决定不予受理，原告张壮德于2013年5月27日收到不予受理通知书，并于2013年6月8日诉至法院。另查明，原告张壮德原系枣庄市针织厂职工，在枣庄市针织厂办理了社会保险手续，张壮德于2011年10月达到法定退休年龄后开始享受养老保险待遇。
一审法院认为，本案应首先明确原被告双方的劳动合同签订期限和原被告双方之间的法律关系。首先，原告张壮德主张双方最后一次签订劳动合同的起止时间为2011年1月至2012年1月，但未提交证据证明，故法院不予采信。因此，原、被告双方最后一次签订书面劳动合同的起止时间应当按照原、被告双方均无异议的时间为准即2009年1月至2010年1月。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。由于原告张壮德已经于2011年10月达到退休年龄并享受退休待遇，故原告张壮德自2011年10月达到退休年龄并享受退休待遇起与被告海燕驾校公司之间为劳务关系，不再存在劳动关系。1.未签订无固定期限劳动合同双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用人单位与职工签订无固定期限劳动合同的前提是由劳动者提出，但原告未提交证据证明。即使原告有证据证明其提出过签订无固定期限劳动合同的要求，由于原告与被告自2011年10月起不再存在劳动关系，而2011年10月前的未签订劳动合同双倍工资的请求也已经超出仲裁时效。综上，对于原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求，法院不予支持。2.原、被告最后一次签订书面劳动合同的起止时间为2009年1月至2010年1月，该劳动合同到期后已经自行终止。自2010年1月至2011年10月原告张壮德退休前，原、被告仍然存在劳动关系，但由于原告张壮德已经依法享受养老保险待遇，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项的规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止，因此自2010年1月至2011年10月原告张壮德退休前期间，原、被告之间的劳动关系也已经终止。自原告张壮德享受基本养老保险待遇后，原告与被告海燕驾校公司之间为劳务关系，不再存在劳动关系。因此，原告张壮德与被告海燕驾校公司之间已经不存在劳动合同关系，因此原告要求解除劳动合同的诉讼请求，无事实依据，法院不予支持。由于原、被告之间已经不存在劳动合同关系，原告张壮德同样也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，法院亦不予支持。3.被告海燕驾校公司认可收取了原告张壮德风险金1000元，应予以返还。4.原告张壮德当庭将第5项要求被告支付工资差额的诉讼请求从3900元变更为3300元，变更后的诉讼请求与原诉讼请求具有不可分性，应当一并处理。原告2013年1月领取了1720元，2月领取了1604元，3月领取了315元，双方均认可该期间月平均工资为1450元，故被告应支付原告工资差额711元（1450×3-1720-1604-315）。5.原告张壮德要求被告为其办理社会保险并依法缴纳保险费用，不属于人民法院的受案范围，法院不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决：一、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于判决生效后十日内支付原告张壮德工资差额711元；二、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于判决生效后十日内支付原告张壮德风险金1000元；三、驳回原告张壮德的其他诉讼请求。如被告未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司承担。
二审中，上诉人围绕其上诉主张向本院提交如下证据：
证据1:2013年2月工资明细表，欲证明2013年1月份工资315元，扣除上一年度差额钱135元，其只领取180元，2013年2、3月工资其未领取。
证据2：（2016）鲁0402民初4631号民事判决，欲证明该案与其情况相似，其诉讼主张获得支持。
被上诉人质证称，对证据1，不是新证据，未有加盖公司公章，也没有经办人签字，不能证明上诉人的主张。对证据2，该判决未予生效，且我国不是判例法国家。
二审查明的其他事实与原审查明的一致，本院对原审查明的事实依法予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第二项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。本案中，根据原审查明的事实可以看出，上诉人已于2011年10月达到退休年龄并享受退休待遇，双方劳动合同已于上诉人开始依法享受基本养老保险待遇时终止，上诉人对其主张双方于2011年1月至2012年1月间存在劳动关系，并签订劳动合同的事实亦未能提供证据证实，故原审法院因其不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形，对上诉人的该项诉讼请求未予支持，符合法律规定，并无不当。上诉人主张被上诉人为其办理社会保险登记并缴纳保险费用，因征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围，原审法院未作处理，并无不当。关于上诉人主张工资差额问题，对于被上诉人所称上诉人于2013年1月领取1720元、2月领取1604元、3月领取315元的事实，因被上诉人并未能提供相关证据予以证实，应不予采纳，现双方认可该期间平均工资为1450元，上诉人自认其已领取2013年1月工资315元，故上诉人所主张的工资差额3300元符合法律规定，应予支持。原审法院对此项事实的认定未有相关证据加以佐证，显属不当，应予纠正。
综上所述，上诉人张壮德的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省枣庄市市中区人民法院（2013）市中民初字第2163号民事判决第二项即“被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效后十日内支付原告张壮德风险金1000元”、第三项即“驳回原告张壮德的其他诉讼请求”及案件受理费的负担部分“案件受理费10元，由被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司承担”。
二、变更山东省枣庄市市中区人民法院（2013）市中民初字第2163号民事判决第一项“被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效后十日内支付原告张壮德工资差额711元”为被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人张壮德工资差额3300元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人张壮德负担5元，被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 崔兆军
审判员 朱海燕
审判员 赵 慧
二〇一八年五月三十一日
书记员 马馥君