重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第00375号
上诉人（原审被告）鑫业集团有限公司，住所地江西赣州市迎宾大道8号。注册号360700210008641。
法定代表人林业霖，董事长。
被上诉人（原审原告）赵祖坤，男，1964年4月28日出生，汉族
鑫业集团有限公司与赵祖坤劳动争议纠纷一案，重庆市巫山县人民法院于2014年11月20日作出（2014）山法民初字第02385号民事判决，鑫业集团有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明，2012年9月24日，巫山县神女峰电业有限责任公司与被告鑫业集团有限公司签订了《巫山县农网升级改造工程劳务分包合同》，发包人为巫山县神女峰电业有限责任公司，承包人为被告鑫业集团有限公司，工程名称为官阳镇低压配网改造工程，工程编号为：2012渝电巫山司农电－04008，工程范围为承担官阳镇低压配网改造工程，主要负责全线共新立电杆78根的新建改造工程的安装施工、�试、树木砍伐、旧网废旧物资的回收和验收及竣工验收后保质期内的维护保养等工作。后被告聘请原告为其电工，从事架设线路、安装电线杆上的铁架、瓷瓶等工作，被告未为原告参加工伤保险。2012年12月23日，原告在架线时摔伤，当日送巫山县人民医院住院治疗，前后共计住院177天，经巫山县人民医院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、左侧股骨颈骨折；3、左侧耻骨上下支骨折；4、右侧腓骨中上段线性骨折；5、左侧第8肋骨骨折；6、全身软组织损伤；7、腰1右侧横突骨折；8、双下肺挫伤伴胸腔积液。
2013年11月15日，巫山县人力资源和社会保障局作出山人社认伤决字（2013）624号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤为工伤，同年12月30日，巫山县劳动鉴定委员会作出山劳鉴初字（2013）601号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告的伤残等级为八级。原告为工伤事宜先后支付交通费1570元、初次鉴定费400元。另原告提交医疗费（放射费）票据一张金额355元，但未加盖医院收费章。
2014年6月，原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其一次性伤残补助金46761元、一次性工伤医疗补助金25506元、一次性伤残就业补助金51012元、停工留薪期工资25506元、鉴定费400元、医疗费355元、交通费2009元、住院伙食补助费3540元、护理费14160元、生活津贴62489.7元、鉴定伙食补助费59元，二次手术医疗费16000元、误工费12753元，合计人民币260310.7元，该仲裁委员会于2014年9月23日作出山劳人仲案字（2014）第186号仲裁裁决书，裁决被告鑫业集团有限公司支付原告赵祖坤一次性伤残补助金46761元、一次性伤残就业补助金51012元、一次性工伤医疗补助金25506元、停工留薪期工资25506元、住院期间伙食补助费1416元、住院期间的护理费10620�、劳动能力鉴定费400元，鉴定检查费355元、生活津贴22837.5元、交通费1629元，共计186042.5元；原告赵祖坤不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼。
一审法院认为，被告鑫业集团有限公司系合法的用工主体，原告在被告处从事电工工作中受伤，被巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤并鉴定为八级伤残，原告应享受相应等级的工伤保险待遇，因被告未给原告缴纳工伤保险，原告应享受相应的工伤保险待遇应由被告承担。被告辩称认为原、被告无劳动关系，原告所受伤害是在其在承包地挖烤烟杆时摔伤，并且巫山县人力资源和社会保障局至今未给被告寄送原告的认定工伤决定书，该认定工伤决定书没有经过确认劳动关系应属无效。该院认为，被告未提供证据证明其辩解的事实成立，其理由该院不予采信。
由于原、被告均未向该院提供证据证实原告的月平均工资，本院参照原告受伤前的上一年度（即2011年度）重庆市职工月平均工资3337元作为原告的本人工资计算相关待遇。
根据原告受伤部位、伤残等级及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》72.0的相应规定，其停工留薪期应计算6个月，故原告应享有的停工留薪期工资为3337元／月×6个月=20022元。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告应享受的一次性伤残补助金为3337元／月×11个月=36707元。
根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，原告应享有的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应按解除劳动关系之日的本市上一年度的职工社平工资进行计算，原告在2014年9月提起仲裁时，要求解除劳动关系，本院按2013年度重庆市职工月平均工资4252元计算，原告应享受的一次性伤残就业补助金为4252元／月×12个月=51024元，应享受的�次性工伤医疗补助金为4252元／月×6个月=25512元。
对于原告主张的住院伙食补助费，根据重庆市人力资源和社会保障局关于《工伤保险条例》（修订）实施有关政策问题的通知（渝人社发284号）规定，住院伙食补助费应按8元／天予以计算，因原告住院177天，其住院伙食补助费应为8元／天×177天=1416元；对原告主张的住院期间的护理费，该院按60元／天计算，即原告的住院期间的护理费为60元／天×177天=10620元；对于原告要求被告支付鉴定费400元，该院认为，该费用是原告进行劳动能力鉴定时实际支出的费用，该院予以支持；但对其主张的医疗费355元，因原告提交的医疗费票据未加盖收费章，且无其他相关证据佐证，该院不予支持。对原告主张的交通费2009元，经本院审查，原告向本院提交的交通费票据金额为1570元（含出租车费及交通意外保险费），该院认为，该交通费系原告在主张工伤保险待遇过程中所实际产生的费用，且向本院提交了重庆市社会保险局劳动鉴定中心于2014年8月13日及2014年8月19日两次通知原、被告双方到该中心进行鉴定的证明、巫山县劳动人事争议仲裁委员会山劳人仲案通字（2014）第186号通知予以证实，故该院予以支持。对于原告主张的鉴定餐饮费59元，不符合法律规定，该院不予支持。
对原告主张的鉴定期间的生活津贴57093.75元，该院认为，原告未向该院提交其在停工留薪期满不能上班的证据，其主张鉴定期间的生活津贴，不符合法律规定，该院不予支持。
对原告主张二次手术可能发生的医疗费16000元、误工费16312.5元、住院伙食补助金600元、护理费2400元，由于原告主张的二次手术尚未实际发生，所产生的以上费用尚不能确定，该院不予支持。
综上所述，为保护劳动者合法权益，依照《工伤保险条例》�二条第二款、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告赵祖坤与被告鑫业集团有限公司的劳动关系。二、被告鑫业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵祖坤一次性伤残补助金36707元、一次性伤残就业补助金51024元、一次性工伤医疗补助金25512元、停工留薪期工资20022元、住院伙食补助费1416元、住院期间的护理费10620元、鉴定费400元、交通费1570元，合计147271元。三、驳回原告赵祖坤的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告鑫业集团有限公司负担。
宣判后，鑫�集团有限公司对该判决不服，向本院提起上诉。请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1、一审认定的官阳农网改造工程由巫山县神女峰电力建设安装工程有限公司承建，而不是上诉人承建，且被上诉人自认是在自己地里受伤。2、双方之间不存在劳动关系，一审适用工作保险条例是错误的。
被上诉人赵祖坤及委托代理人答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
在二审审理中，双方当事人对原判认定的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人鑫业集团有限公司系合法的用工主体，被上诉人赵祖坤在其承建的“官阳镇低压配网改造工程”中受伤，经巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤并经巫山县劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，依法应当享受相应的工伤保险待遇。上诉人上诉称双方之间不存在劳动关系与本案查明事实不符，本院不予采纳；其上诉称被上诉人自认是在自己地里受伤，对该事实，建坪乡瓜瓢村民委员会已作出“情况说明”，对之前出具的《证明》予以了纠正，故上诉人该项上诉理由亦不能成立。由于上诉人未给被上诉人参加工伤保险，原判据此判令上诉人承担相应的工伤保险待遇并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人鑫业集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 杨
审 判 员 黄文革
代理审判员 李 斌
二〇一五年四月十日
书 记 员 姜 霞