天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民二初字第446号
原告天津市纺织工业供销有限公司，住所地天津市和平区营口道1号。
法定代表人边春和，董事长。
委托代理人杨智，该公司职员。
委托代理人许海洋，天津元庆律师事务所律师。
被告天津市中融炉料有限公司，住所地天津市北辰区天穆镇顺义道北南仓道南储宝钢材市场内。
法定代表人张涛，董事长。
被告内蒙古乌中镇金鑫冶炼有限责任公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特中旗海流图镇镇南工业区。
法定代表人邢永明，董事长。
原告天津市纺织工业供销有限公司诉被告天津市中融炉料有限公司、内蒙古乌中镇金鑫冶炼有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月8日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月26日公开开庭进行了审理。原告天津市纺织工业供销有限公司的委托代理人杨智、许海洋到庭参加了诉讼。被告天津市中融炉料有限公司、内蒙古乌中镇金鑫冶炼有限责任公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告天津市纺织工业供销有限公司诉称，2008年至2012年期间，原告与被告天津市中融炉料有限公司（以下简称中融公司）合作铬矿、铬铁国内外采购代理业务，在此期间，每年原告与被告中融公司和被告内蒙古乌中镇金鑫冶炼有限责任公司（以下简称金鑫冶炼公司）均签订《三方合作协议》。2008年4月1日签订的《三方合作协议》约定，原告代理被告中融公司从国外采购铬矿、铬铁事宜，包括办理对外开立信用证、办理进口付汇、报关、保险、商检等手续，被告中融公司在每次采购合同中，前期所出资金不少于合同总值的20%。需要原告垫资的，按照12%/年收取被告中融公司的利息，从国外采购铬矿时，按照代理进口铬矿的金额收取被告中融公司5‰的代理费，原告在执行代理国内外采购过程中，从国内采购铬矿时，按照原告出具的资金收取4‰/月的手续费。2010年1月1日之后，每年签订的《三方合作协议》，在原协议约定的基础上，将采购代理费、手续费直接约定在原告垫资利息中，在约定垫资额度内，以实际垫资数额及未使用的垫资数额，将利息分别调至为12.5‰/月，7.5‰/月。每年签订的《三方合作协议》中均约定，上一年度未结算的垫付资金、代理费、利息、货物、款项等，下一年度延续执行。同时，被告金鑫冶炼公司用其全部资产对被告中融公司的债务承担连带偿还责任。原告与二被告合作至2012年，因铬矿、铬铁市场价格波动，最终导致被告中融公司无法继续经营，经过原告与被告中融公司就合作期间的对账显示，被告中融公司共拖欠原告垫付资金人民币8059861.13元。原告就被告拖欠货款等事宜多次与被告协商未果，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判令：1.被告中融公司偿还原告垫付资金8059861.13元；2.被告金鑫冶炼公司对被告中融公司的债务承担连带偿还责任；3、二被告负担本案的诉讼费用。
被告中融公司、被告金鑫冶炼公司未出庭，也未向法庭提供书面答辩意见。
经审理查明：2008年4月1日，原告作为甲方与被告中融公司作为乙方、被告金鑫冶炼公司作为丙方签订《三方合作协议》，约定：一、甲乙丙三方的职责、权利和义务。1、乙方负责在铬矿采购合同签订前期联系供货商，商订采购铬矿的合同内容，然后与甲方确定后，由甲方代理乙方与供货商签订铬矿的采购合同。2、从国外采购铬矿时，甲方负责办理对外开立信用证、办理进口付汇等手续，并应协助乙方办理货物的报关、保险、商检等手续，进口增值税及相关费用包括保险、商检、清关仓储等费用由乙方承担。3、乙方在甲方签订铬矿采购合同前，最少应支付给甲方该合同金额的20%货款，然后再由甲方对外开立信用证或按合同全额支付给供货商，该货权相应的划归甲方所有。4、在甲方支付铬矿的全额货款时，乙方应确保采购合同中的供货方能够及时地按质按量的将相应的铬矿所有权转给甲方，并将铬矿存在甲方指定或认可的仓库。如在国内采购，乙方还应确保甲方收到正确的增值税发票。5、甲乙双方采购的铬矿中，部分铬矿将最终销售给丙方，为了支持丙方的生产甲乙双方同意可预支部分铬矿提供给丙方供其正常生产周转，对于采购的其余铬矿，乙方应负责联系寻找铬矿的买家，并保证该货物能够销售回款，甲方在收齐全额货款后，将货物的所有权转交给乙方指定客户，并开具相应增值税发票，乙方应确保甲乙双方采购的铬矿能够在甲方得到铬矿所有权后的三个月内销售回款。6、对于甲乙双方销售给丙方的铬矿，丙方应该保质保量的生产出铬铁，并全部及时运到甲方指定仓库，相应的货权也归甲方所有，由乙方代为联系销售铬铁，在甲方收到乙方支付的铬矿和铬铁货款后，再将相应的铬铁货款支付给丙方，由丙方给甲方开具相应金额铬铁的增值税发票，甲方再给乙方开具增值税发票，在采购、销售铬矿和铬铁过程中的所有相关费用由乙方承担（含开证费、保险费、报关费、仓储、运输等费用）。7、丙方以土地、相应的房产、设备和生产的铬铁作为甲乙双方供其正常生产周转所用铬矿和甲方在执行采购和销售铬铁、铬矿合同时所造成的抵押担保，且在此协议执行期间，其作为抵押的土地、相应的房产、设备和铬铁不能再抵押给任何单位或个人。二、结算和占款方式：在甲方承诺资金的额度内，乙方应按占压甲方资金来支付甲方12%/年的利息。另外，从国内采购铬矿时，甲方按所出具的资金再收取乙方4‰/月的手续费，从国外采购铬矿时，甲方再按代理进口铬矿的金额收取乙方5‰的代理费（利息、手续费和代理费可加13%增值税后开到增值税发票中）。甲乙双方按月核算利息、代理费和手续费，甲方可要求在每个季度内结算一次。三、如乙方或丙方违反本协议条款或在协议期内乙方不能及时支付货款给甲方，以及由于铬矿和铬铁的市场价格变动给甲方造成了损失，则甲方有权处理丙方运到甲方指定仓库的铬铁以及丙方的抵押物，并可自主对外销售铬矿和铬铁，甲方以销售铬矿、铬铁和处理抵押物的款项及乙方支付甲方的20%货款来弥补甲方在采购、销售铬矿和铬铁时造成的全部损失以及利息和代理费等各种费用，余额部分退还乙方，如乙方的20%货款和销售铬铁、铬矿的货款及处理丙方的抵押物不足以弥补甲方的损失，则乙方和丙方还应再赔偿甲方其余的损失（本条中的抵押物指丙方抵押给甲方的土地、房产和设备及相关文件等）。协议还约定了其他事宜。同日，原告作为抵押权人与被告金鑫冶炼公司签订《抵押合同》，约定，为保证上述协议中原告开展的全部业务能够安全收回货款，抵押人愿意以其有权处分的资产作抵押。如在采购和销售铬矿、铬铁的过程中发生经济纠纷，导致抵押权人无法正常收回货款而造成经济损失时，抵押人保证全部赔付抵押权人，在抵押人无力偿付的情况下，抵押人将以其土地、房产、设备（扣除折旧）、货物等折价赔付抵押权人全部损失，包括抵押权人所支付货款的利息和代理费。本抵押合同经双方签章后开始生效，至上述协议全部履行完毕时自动失效。还约定了其他事宜。
2010年1月1日、2011年1月1日、2012年3月7日原告与被告中融公司、金鑫冶炼公司签订两份《三方合作协议》和一份《代理协议》，在原协议约定的内容的基础上，将在约定垫资额度内，以实际垫资数额利息及未使用的垫资数额利息分别调至为12.5‰/月，7.5‰/月，上述协议均约定甲乙丙三方在上一年度签订的协议中所分别承担的职责、权利和义务及未结算的货物和款项按本年度协议继续执行。在签订上述协议的同时，原告与被告金鑫冶炼公司又签订了三份《抵押合同》，约定被告金鑫冶炼公司继续为保证上述各协议中原告开展的全部业务能够安全收回货款，抵押人愿意继续以其有权处分的资产作抵押。
2009年、2010年和2012年原告与被告中融公司签订的三份《执行情况备忘录》，对账确认上一年度签订《三方合作协议》的履行情况。后经原告与被告中融公司对账确认，截至2012年3月7日，被告中融公司委托原告代理采购铬矿共计占用原告资金16460594.74元、利息和代理费13966976.60元，被告中融公司交给原告银行承兑汇票金额共计1932375.34元，库存货物按采购成本核算共计15090000元。2012年9月，被告中融公司又支付货款50000元，至今共欠原告13355196元，现原告起诉主张被告中融公司向其支付其中的8059861.13元，并要求被告金鑫冶炼公司承担连带保证责任。
另查，2013年9月6日，原告天津市纺织工业供销公司变更为天津市纺织工业供销有限公司。
上述事实，有《三方合作协议》、《代理协议》、《抵押合同》、《执行情况备忘录》、电子银行交易回单、企业名称变更核准通知书等证据及当事人陈述为证。
本院认为，原告与被告中融公司、金鑫冶炼公司签订的三份《三方合作协议》和一份《代理协议》、与被告金鑫冶炼公司签订的四份《抵押合同》均系各方当事人的真实意思表示，合法有效，当事人各方应依约履行各自的权利义务。合同签订后，原告依约代理被告中融公司从国内外采购铬矿和铬铁，并代为垫付资金，后双方经数次对账确认原告代为垫付资金已给付数额及欠款数额，被告中融公司均予以盖章确认，本院对原告主张的数额予以支持。被告中融公司未按照约定支付原告代垫货款及利息和手续费，已构成违约，原告有权要求被告中融公司偿还欠付垫付资金及利息和手续费。
现原告主张被告金鑫冶炼公司承担连带保证责任，本院审查认为，原告与被告金鑫冶炼公司在签订的《抵押合同》中约定的担保方式是抵押，被告金鑫冶炼公司在上述抵押合同上签字盖章，双方之间的抵押合同虽已成立生效，但因协议约定抵押的土地和房产等财产并未办理抵押登记，约定抵押的设备和货物也不能明确抵押财产的具体范围，故原告不享有抵押权。原告依据其与被告金鑫冶炼公司签订的《抵押合同》要求被告金鑫冶炼公司承担连带保证责任没有合同和法律依据。双方之间也并未另行签订保证协议，故原告要求被告金鑫冶炼公司承担连带保证责任的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十五条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告天津市中融炉料有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津市纺织工业供销有限公司垫付资金人民币8059861.13元；
二、驳回原告天津市纺织工业供销有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币68219元，由被告天津市中融炉料有限公司负担。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津市高级人民法院预交上诉费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。
审 判 长 王庆娟
代理审判员 毕云生
人民陪审员 宁 艳
二〇一五年三月二日
书 记 员 毛 涵
速 录 员 姬诚心