山西省临县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第5号
公诉机关山西省临县人民检察院。
被告人陈某，绰号某某，2014年11月7日涉嫌盗窃罪被临县公安局取保候审，2014年12月18日被本院决定重新取保候审。
被告人薛某某，别名薛XX、薛xx，2014年11月7日涉嫌盗窃罪被临县公安局取保候审，2014年12月18日被本院决定重新取保候审。
山西省临县人民检察院以临检公诉刑诉（2014）240号起诉书指控被告人陈某、薛某某犯盗窃罪，于2014年12月18日建议适用简易程序向本院提起公诉。经审查本案具有不适用简易程序审理的情形，故转为普通程序。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省临县人民检察院指派检察员高建利出庭支持公诉，被告人陈某、薛某某均到庭参加了诉讼。期间公诉机关建议补充侦查，本案延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月28日晚20时许，被告人陈某指使被告人薛某某，雇佣的挖机、卡车，窜至临县城庄村北面移民新村附近，将中铁十二局集团临县北煤炭铁路专线DK78＋400-490段路基护墙挖掉150余方，后把挖下的石头偷拉到另一工地准备出卖。经临县价格认证中心鉴定：挖掉的护墙价值45675元。
侦查中，二被告人和受害人和解。
山西省临县人民检察院向本院移送了指控被告人陈某、薛某某犯罪的被告人供述、被害人陈述、证人证言、价格认证结论书等证据，认为被告人陈某、薛某某以非法占有为目的，使用破坏性手段秘密窃取他人数额较大的财物，应以盗窃罪追究被告人陈某、薛某某的刑事责任。在共同犯罪中，被告人陈某起主要作用为主犯，被告人薛某某起次要作用为从犯，且被告人陈某、薛某某具有自首情节。提请本院依法惩处。
被告人陈某、薛某某在法庭审理中对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明，2014年10月28日中午，在被告人陈某家中，且在郝某某在场的情况下，被告人陈某口头指使被告人薛某某挖掘铁路专线路基护墙，挖掘后把护墙石块运至临县城庄镇南塔桥附近再出售。随后被告人陈某、薛某某与郝某某乘车来到临县城庄镇火烧沟（地名）临县北煤炭铁路专线DK78＋400-490段路基护墙附近，具体查看策划挖路基的地段。当晚20时许，被告人薛某某雇佣挖机等机械，将建设中的中铁十二局集团临县北煤炭铁路专线DK78＋400-490段路基护墙挖掉150余方，并将挖下的石块由雇佣的车辆运至临县城庄镇南塔桥附近，由郝某某清点验收运来的石块，在石块未出卖前即被查获。经临县价格认证中心对铁路护墙长90米、高3.5米、厚0.5米进行价格鉴定：挖掉的护墙价值45675元。
2014年11月3日，被告人陈某、薛某某与被害人中铁十二局集团有限公司临县北煤炭铁路专用线一标项目经理部达成和解协议，并取得被害人谅解。
同时查明，2014年10月29日，临县公安局城庄派出所分别将被告人陈某、薛某某传讯到案。
认定上述事实的证据如下：
1、被害人中铁十二局集团有限公司临县北煤炭铁路专用线一标项目经理部的报案材料及损毁挡墙费用计算明细表，2014年10月28日晚，运煤铁路专用线DK78＋400-490段路基上挡护被人为破坏，路基护墙被拆除90米，直接经济损失7.87万元，故向公安机关报案，要求依法打击破坏铁路建设的恶劣行为，保障铁路建设顺利进行。
2、证人张某的证言，我在中铁十二局三处临县北煤炭铁路专用线工作。2014年10月29日早上8点左右，我来到工地，发现煤炭铁路专用线DK78＋400-490段路护墙被挖了，挖了大概90米、高3.5米、厚0.5米，现场停一辆大车，旁边停一辆挖机，我是工地负责人，施工人员没有批准他们拆除铁路护墙。
3、证人张某某的证言，我是中铁十二局三公司吕临专线项目部收料员。2014年10月29日8时左右，我发现工地上有人拉的给倒下石头，我就给项目部技术员秦某某打电话说了此事，过了约半小时，秦某某过来了，我们项目部在城庄村到大有头村这一段施工，我不知道石头是从哪儿拉过来的，拉过来的石头是青石，大概有几十方。
4、证人秦某某的证言，我是中铁十二局三公司的技术员，2014年10月29日8时左右，我们来到临县城庄镇往南100米左右的工地上。到了工地后看见有人拉的倒下的石头，问了工队也不知道是谁拉下的。后来联系项目部的，但是项目部的人也不知道。昨天18时许，我回家时还没发现工地上有石头，今天8时许，发现石头在我们工地，石头是片石，石头堆起来大概长32米，宽4米，高1米。
5、证人张X的证言，2014年10月28日晚城庄村的薛某某让我拉石头来。在城庄村移民村上面铁路边上拉的，驾驶的是没有车牌的十轮黑车，一共拉了五车，每车运费200元，将石头拉到城庄村南面的工地上。
6、证人冯某某的证言，2014年10月28日16时，有人给我打电话，自称是城庄的xx，说是要用我的挖机，我问他干什么，他说他承包了一段路需要挖机，xx告诉我说要在铁路上拆个砌好的边坡，然后把拆下的石头拉到城庄镇粮站一带。我问他承包的路段没有纠纷吧，他告诉我没有。我们见面商量好价钱后，我就找司机“猪儿”到了城庄，联系xx。今天早上9时许，铁路上的人给我打电话问是谁的挖机，我说是我的，他们问是谁挖的，我说城庄的xx，然后我就把xx的电话告诉了铁路上的人。
7、证人薛某甲的证言，我是挖机司机，我叔叔冯某某和别人联系的生意，让我来城庄联系一个叫xx的人。2014年10月28日18时左右，我到了城庄后打电话联系xx，xx就把我带到了一个铁路跟前的护坡，告诉我开始拆，我就拆，拆了一个小时就拆完了，一共拆了差不多有三、四十米的护坡，拆的石头装了五车，地上还有一堆。我不知道xx让我拆的这段护坡铁路施工不让拆。
8、证人李某某的证言，2014年10月28日18时30分左右，薛XX给我打电话说让我给他从城庄火烧沟给城庄南塔拉几回石头。我就开上我的车到了城庄火烧沟，走到半路上的时候就过不去了。我就给薛XX打电话说路也过不去，你的这石头是不是来路不正规，怎么路也不通了。我就把车往回退，退到半路的时候路跟前的模板把我的轮胎也扎破了。我就把车停下后就回家了。今天（2014年10月29日）早上6点多我就叫的人上去修轮胎。后来听说这儿的石头不让拉，还有人报案了，我就一直在那儿等着。后来派出所的民警来了后就让我来派出所。
9、临县公安局出具的受案登记表、立案决定书，证实2014年10月29日临县公安局城庄派出所接到中铁十二局集团临县北煤炭铁路专用线一标项目部报案，称2014年10月28日晚上到2014年10月29日凌晨中铁十二局集团临县北煤炭铁路上专用线DK78＋400-490段路基护墙被人为破坏，护墙上拆下的石头被拉走。临县公安局决定立案侦查。
10、临县公安局出具的现场照片，证实案发现场的情况。
11、中铁十二局集团临县北煤炭铁路专线一标项目部出具的证明，证实中铁十二局集团临县北煤炭铁路专线DK79＋400-490段路，2014年10月处于建设中，2014年10月30日建成通车运营。
12、临县价格认证中心出具的临价认字（2014）第89号价格认证结论书，证实经对陈某、薛某某盗窃案中的铁路护墙长90米、高3.5米、厚0.5米进行价格认证，鉴定价值为45675元。
13、和解协议书、收条、谅解书证实，陈某、薛某某与中铁十二局集团临县北煤炭专用线一项目部达成和解协议并取得谅解的情况。
14、临县公安局出具的犯罪嫌疑人基本情况、前科劣迹查证表，证实被告人陈某、薛某某无前科劣迹。
15、临县公安局出具的户籍证明，证实被告人陈某、薛某某的出生日期、住址等身份情况。
16、同案犯郝某某的供述，2014年10月28日13时许，陈某打电话让我去他家，我去了后他让我做城庄移民上面铁路护坡往下挖石头的工程，我说我不做，陈某就联系xx来到他家，陈某就问xx：“城庄移民上面铁路护坡往下挖石头的工程你做不做”，xx说：“做了，但这上面的石头能不能挖了？”，陈某说：“没事”。之后陈某就让我开上车拉着陈某、xx就到了城庄移民上面的铁路工程上，我把车开到护坡跟前，陈某对xx说：“这儿的护坡能挖，东面一共两段，西面的四段也能挖，你要做的话，今晚就调机械挖”，xx就说：“有护栏的那一段怎么办？”，陈某就说：“人家拆呀，今晚长短要见石头”。后来我们就回去了，在回去的路上，陈某让我帮助收石头（收料）。当晚拉了五车石头，十轮车拉的，是陈某让我收石头的。
17、被告人陈某的供述，Xx2014年10月27日就和我在一起，2014年10月28日中午二、三点我打电话让xx来我家的。2014年10月28日中午，我发现我们村北面移民村上面铁路边上有一段石头砌成的护坡，我就叫的我们村的薛某某，跟他说，我工地上用石头了，一车800元，北面移民村上面铁路边上有一段石头砌成的护坡，你敢挖的话就挖，我跟我们村的Xx、薛某某相跟上到了北面移民村上面铁路边上有一段石头砌成的护坡，我就告诉薛某某就是这段护坡，完了我就走了。当天晚上，薛某某就雇用的挖机把北面移民村上面铁路边上的一段石头砌成的护坡挖掉，雇佣的卡车给我送料的工地上拉了5车，我让Xx收的石头，发的签签，第二天，我给了薛某某4000元钱。
18、被告人薛某某的供述，2014年10月28日12点左右，我村的陈某给我打电话让我去他家里。到了陈某的家里后，我看见陈某和郝XX在了，陈某就对我说：“今天晚上有点小工程问我去不去做。我就说行了。我就又问陈某是干什么工程了。陈某就说是挖护坡了。我就又问挖哪儿的护坡了？陈某就说一会让郝XX拉上我们去工地看看。我就又问陈某说是谁让挖的，领导们知道不。陈某就说这不用你管，你只负责挖下来拉到城庄南塔桥跟前。后来郝XX就拉上我和陈某到了城庄火烧沟跟前的工地上。到了城庄火烧沟后，陈某就用手指着铁路跟前的那几段护坡对我说，那儿的能挖，一共挖六段。后来陈某又给了我一个挖机的电话让我联系的挖机。19点左右的时候，挖机过来了，就开始挖，后来我就又联系的两辆卡车让来拉的石头，一辆是南峪村的，一辆是我村的李某某的，后来李某某的车坏了就没有拉，只有南峪村的那辆车拉的。挖了一车后我就开着车来到了城庄万山大酒店跟前给陈某打电话问：“谁出来负责了呀”。后来陈某让Xx出来，我就又乘坐Xx的车一起到了城庄南塔桥下面，倒下石头后，郝XX给了拉石头车的一个签签。后来我和Xx在城庄南塔桥下坐到凌晨3点多，我们就都回去了。
上述证据，经庭审举证、质证，来源合法，客观真实，均具有关联性，且能相互印证，庭审中被告人陈某、薛某某亦对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，足以证明被告人陈某、薛某某伙同他人盗窃建设中的铁路设施的事实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对于临县公安局出具的到案经过，内容为2014年11月7日，被告人陈某、薛某某向临县公安局城庄派出所投案自首。经查，2014年10月29日，临县公安局城庄派出所分别将被告人陈某、薛某某传讯到该所，并进行了讯问，而认定被告人陈某、薛某某投案的时间是在2014年11月7日，发生在犯罪嫌疑人受到公安机关讯问之后，不能认定为自动投案，故临县公安局出具的到案经过证实的被告人陈某、薛某某投案自首的情节，不具有证据的客观真实性，本院不予采信。因此起诉书认为被告人陈某、薛某某具有投案自首的情节的意见，不符合刑法关于自首的认定，本院不予采信。
本院认为，被告人陈某、薛某某以非法占有为目的，采用破坏性手段秘密盗挖在建的铁路设施，价值45675元，造成财产损失，其行为均已构成盗窃罪，均应依法惩处。山西省临县人民检察院指控被告人陈某、薛某某犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈某是犯意的发起者，并起组织、策划作用，被告人薛某某起组织作用，因此被告人陈某、薛某某均为主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，被告人陈某在共同犯罪中的作用显然大于被告人薛某某，故对于起诉书认定被告人薛某某在共同犯罪中起次要作用为从犯的意见，与本院查明的事实不符，本院不予采信；审理中，被告人陈某、薛某某如实供述自己的罪行，自愿认罪，缴纳罚金，且积极赔偿给被害人造成的经济损失并取得被害人谅解，认罪、悔罪态度较好，对被告人陈某、薛某某宣告缓刑确实不致再危害社会，可对其从轻处罚并宣告缓刑。根据被告人陈某、薛某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人薛某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 薛探秀
审 判 员 郭伟峰
人民陪审员 吕建平
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 乔军军