福建省福安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第964号
原告陈宋忠，男，汉族，1958年12月25日生，住福安市。
委托代理人谢建良，福安市法律援助中心律师。
被告陈松柏，男，汉族，1959年5月6日生，住福安市。
被告刘坛明，男，1976年7月5日出生，汉族，住福安市。
委托代理人夏毅生，福安市中心法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城区支公司，住所地宁德市蕉城区蕉城南路9号。
法定代表人陈鸿宇，经理。
委托代理人李峰、郑开白，福建韩诚律师事务所律师。
原告陈宋忠与被告陈松柏、刘坛明、中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员叶晓明独任审判，于2014年12月4日公开开庭进行了审理。原告陈宋忠及其委托代理人谢建良，刘坛明及其委托代理人夏毅生、被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司的委托代理人李峰、郑开白到庭参加诉讼。被告陈松柏经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈宋忠诉称，2013年3月12日，原告乘坐陈松柏的闽J×××××号二轮摩托车从福安市湾坞镇区往大唐火电厂方向行驶过程中碰撞被告刘坛明驾驶的闽J×××××号小车，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。原告受伤后被送往宁德市闽东医院治疗，其伤情经诊断如下：右内踝开放性骨折；2、右后跟部软组织重度挫裂伤等病症。3、头皮死伤等。本案经福安市公安局交通管理大队认定，被告陈松柏负本起事故的主要责任，被告刘坛明负次要责任，原告不负责任。原告伤情，经福建正扬司法鉴定所鉴定为十级伤残，出院后护理期限为60日。为此，请求本院依法判决：一、被告陈松柏、刘坛明连带赔偿原告下列损失：1、残疾赔偿金30816.4元／年×2年=61632.8元；2、精神损害抚慰金5000元；3、医疗费27095元；4、误工费（30天＋90天）×150元／天=13500元；5、护理费60天×150元／天=9000元；6、住院伙食补助费50元／天×30天=1500元；7、交通费500元；8、营养费3000元；9、后续治疗费10000元；10、鉴定费1260元。二、上述赔偿项目中属被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司交强险责任范围内的赔偿项目的，先行在交强险范围责任范围内全额赔偿原告的损失（精神损害抚慰金在交强险范围内先行赔偿）。其余不足部分在商业险责任范围内补足。
被告陈松柏未作答辩。
被告刘坛明辩称，1、对事故的事实、事故认定书及原告受伤住院的事实均无异议。2、本案应当不适用连带赔偿，根据侵权法及其他法律规定，适用连带责任是无法分清主次情况下，及共同侵害人有共同故意或者过失，本案不符合这两个特征，请求法庭注意这点。3、各项赔偿问题，后续治疗费需待实际发生才能主张，当然各方如果能调解我放弃这些抗辩。还有护理费、误工费过高，每天130元较为合理。
被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司（以下简称保险公司）辩称，一、对本起交通事故的事实不持异议，愿在保险限额内，对符合法律规定的损失予以赔偿。二、对于原告主张的赔偿项目、金额不准确，不合理部份应予以剔除。1、医疗费：首先，医疗费数额，应当以医疗机构出具的正规发票为准，并以相关的病历，费用清单佐证，其次，应当扣除非医保部分，依据保险公司与投保人签订的保险合同的约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，且对非医保免赔条款，保险公司在签订合同时已经告知投保人，已向投保人履行了详细、明确告知义务，且责任免除条款采取了加黑加粗的特别提示，投保人亦明确表示已知悉免责条款的内容，并同意投保，因此非医保部分，保险公司不承担赔偿责任。2、住院伙食补助费用：住院伙食补助费仅是对原告在住院治疗期间支出的伙食费用超过平时在家的伙食费用予以补助，故原告主张每天50元的标准偏高，可以根据实际情况以每天20元标准计算。住院天数以原告实际住院接受治疗的时间为准，基于原告的伤情，以及其提供的病历材料，不能认定原告在闽东医院接受治疗的时间就是30日，原告应补充提供能够直接证明其实际住院接受治疗时间的材料如：住院长期或临时医嘱单，护理单，体温表等。3、护理费：护理费每天150元的标准偏高，按照当地护工同等级别护理的报酬，标准应定为每天100元为较合理，护理期限以原告实际住院接受治疗的时间为准。4、误工费：首先，原告是农村居民，其误工费标准应当按农、林、牧、渔业32391元计算；其次，误工时间应当以原告实际住院接受治疗的天数加两月的休息治疗的时间为准，并扣除双休日。5、残疾赔偿金：原告的伤残的等级要以重新鉴定的结论为准即伤残等级为十级，其次，原告系农村居民，残疾赔偿金应当按农村居民标准计算；6、营养费：原告的伤情较轻，不影响其日常饮食，且其没有提供相关医疗机构证明确需营养费，原告诉求营养费依据不足。7、交通费，原告没有提供相关票据，故其主张交通费证据不足，不予支持。8、精神损害抚慰金：原告的伤情较轻，其主张5000元的精神损害抚慰金过高，具体由法院来酌定。9、鉴定费：鉴定费不在保险赔付范围内。10、后继治疗费：该项损失并未实际发生，可待实际损失发生后再另行主张。三、本起事故造成两人受伤之后果，在交强险赔付时，应当均衡两受害人的权益。四、本起事故中，原告是被告陈松柏二轮摩托车乘坐人，其虽对事故的发生没有过错，不承担责任，但其没有佩戴安全头盔的行为对损害结果的发生有过错，应承担相应的责任，即相应减轻被告的赔偿责任。事故的发生主要是因被告陈松柏的行为导致，事故处理部门对事故的责任亦认定被告陈松柏承担主张责任，被告刘坛明承担次要责任。保险公司作为被告刘坛明的保险人，只对被告刘坛明应承担的责任承担保险责任，虽在交强险理赔时，不用考虑被保险人的责任比例，但在商业险理赔时，应当根据商业险合同的约定，进行理赔。依《商业三者险合同》第二十六条的规定，保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险机动车方负次要事故责任的，事故责任比例为30%；故被保险机动车负次要责任商业三者险理赔金额=商业险理赔总金额×30%。五、保险公司已支付交强险项下医疗费1万元（原告与本案另一伤者陈松柏各5000元）。因此在计算赔偿责任时，应扣除上述已支付的医疗费1万元。
经审理查明：2013年3月12日，原告乘坐陈松柏的闽J×××××号二轮摩托车从福安市湾坞镇区往大唐火电厂方向行驶过程中碰撞被告刘坛明驾驶的闽J×××××号小车，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。原告受伤后被送往宁德市闽东医院治疗，其伤情经诊断如下：右内踝开放性骨折；2、右后跟部软组织重度挫裂伤等病症。3、头皮死伤等。原告从2013年3月12日起住院治疗至2013年4月11日出院，计住院30天，其支付医疗费27095.81元（门诊医疗费620.72元、住院医疗费26475.09元）。福安市公安局交通管理大队作出公交认字（2013）第00758号《道路交通事故责任书》认定，被告陈松柏负本起事故的主要责任，被告刘坛明负次要责任，原告不负责任。2014年3月22日，原告自行委托福建正扬司法鉴定所对其伤残程度及护理期限进行鉴定，经鉴定其伤残程度为十级伤残及护理期限为60日。被告刘坛明在原告住院期间已支付赔偿款10500元。
另查明，本案被告刘坛明驾驶闽J×××××号小车在被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司处投有交强险及不计免赔率限额为20万元的第三者商业责任保险。
被告保险公司对原告自行委托伤残等级鉴定结论不服，向本院申请重新鉴定，经本院准许，原、被告共同委托福建正中司法鉴定所对原告伤残程度及诊疗费用的非医保项目金额进行鉴定。2014年10月24日，福建正中司法鉴定所作出闽正中司鉴所（2014）临鉴字第406号《鉴定意见书》其结论为：1、原告陈宋忠的伤残程度为十级伤残；2、原告陈宋忠诊疗费用为26475.09元，其中非医保项目金额为4393.67元。
本起事故发生后，被告保险公司先预付医疗费10000元，其中支付给原告2000元及被告陈松柏8000元。
以上事实有原告提供的宁德闽东医院病历、疾病证明书、医交通事故认定书、住院发票及用药清单、《福建正扬司法鉴定所鉴定意见书》、鉴定发票，及被告保险公司所提供的交强险代抄单、商业保险单、医疗费预付通知书《福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书》及原、被告所陈述内容等证据为据，且经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权，公民身体受到侵害的，侵权人应当承担赔偿责任。被告陈松柏、刘坛明相撞造成原告受伤，依法应承担相应的赔偿责任。基于被告刘坛明驾驶闽J×××××号小车在被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司处投有交强险及第三者商业险，故本案原告损失首先由被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司在交强险限额内予赔付，超出交强险限额的，结合原、被告过错，根据商业险合同约定予以赔付。原告系农村居民，本案损失按农村居民标准计算。原告在本案事故中的损失有：1、医疗费27095.81元，有门诊医疗发票、住院医疗发票、用药清单为据，其中非医保用药为4393.67元，本院予以确认。2、住院伙食补助费1500元，原告主张参照福建省财政厅闽财行（2007）25号《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条的规定，按每人每天50元计算，本院予采纳。原告住院50天，故原告住院伙食补助费为1500元（50元／天×30天），本院予以确认。3、护理费4541.4元，原告主张参照福建省上年度居民服务业及其他服务业职工年平均工资39512元／年计算即每天为151.38元（39512÷12÷21.75），本院予以确认，原告住院30天，故其护理费为4541.4元（151.38元／天×30天）。4、误工费8060元，原告系农村居民，可参照农、林、牧渔业工资32391标准计算，即每天为124元／天（32391元／年÷12月／年÷21.75天／月），故原告主张每天按150元计算偏高，超出部分，本院不予支持。参照闽东医院疾病证明书记载的“建议休息两个月”的内容，结合住院30天，计误工天数为90天（30＋60）。由于误工时间需扣除相应的双休日，但法定节假日不扣除，即原告实际误工天数为65天（90天×5／7天），故原告误工费为8060元（124元／天×65天）。5、交通费300元，虽原告提供交通发票凭证未记载时间、地点，但考虑到交通费用的发生客观存在，本院予以酌定300元。6、鉴定费1260元，有鉴定发票为据，本院予确认。7、精神损害抚慰金5000元，本案事故确给原告带来精神上痛苦，本院酌定精神损害抚慰金5000元。8、残疾赔偿金22368.4元，原告系农村居民，可参照农村居民纯收入11184.2元／年的标准计算，参照福建正中司法鉴定所，作出闽正中司鉴所（2014）临鉴字第406号《鉴定意见书》的结论，即原告伤残为十级。故原告残疾赔偿金为22368.4元（11184.2元／年×20年×10%）。故原告主张按城镇居民标准计算的主张，本院不予采信；9、营养费1000元，虽原告未提供需补充营养的证据，但补充营养对原告伤情恢复有帮助，故本院予以酌定1000元。10、后续治疗费，由于该损失未实际发生，可待实际发生后另行主张，故本院不予确认。以上损失共计71125.61元。其中交强险医疗赔偿项下（医疗费、住院伙食补助费、营养费）损失为29595.81元，交强险伤残赔偿项下（护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费）损失为41529.8元。基于本起事故造成原告及被告陈松柏受伤，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额，故关于交强险部分的损失由原告及被告陈松柏的损失按比例享有。据查，本起事故因交通事故造成被告陈松柏的总损失为129069.63元，其中医疗费赔偿项下损失为79914.73元，伤残赔偿项下损失为49154.9元。鉴于交强险的医疗项下赔偿限额为10000元，被告已先行预付给原告医疗费2000元（非医保用费）及被告陈松柏8000元，现双方对此均无异议，本院予以确认。由于交强险伤残赔偿限额为110000元，而原告及陈松柏其两人关于伤残赔偿金损失之和，并未超出交强险伤残赔偿金限额110000元，故被告保险公司直接在限额内承担赔偿责任。综上，被告保险应在交强险医疗、伤残赔偿限额内共计赔偿原告2000元＋41529.8元=43539.8元，超出交强险责任限额范围的损失27585.81元（71125.61元-43539.8），其中非医保用药为2393.67元（扣除交强险中2000元）。由被告陈松柏与被告刘坛明，按各自的过错责任承担，即被告刘坛明对本起事故负次要责任承担上述损失30%，被告对本起事故负主要责任承担上述损失70%，较为适宜。基于被告刘坛明确认其投保时被告保险公司已向其解释说明了非医保的免责任条款，故被告保险公司主张其不承担非医保部分的医疗费，本院予以支持。即被告刘坛明应赔偿原告扣除非医保部分损失为7557.64元{（27585.81元－2393.67元）×30%}，由被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司在第三者商业责任保险范围内承担赔偿责任，非医保医疗费718.1元（2393.67×30%）由被告刘坛明自行承担。由于被告刘坛明已先行支付给原告赔偿款10500元，为了避免诉累，被告刘坛明超额赔偿给原告的赔偿款9781.9元（10500元－718.1元），由被告保险公司从赔付给原告交强险的款项中直接退还给被告刘坛明，故被告保险公司在交强险项下应赔偿给原告损失为33757.9元（43539.8元－9781.9元）；被告陈松柏应承担赔偿责任为27585.81元×70%=19310.08元；被告陈松柏经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、二十二条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告陈宋忠交强险项下的损失人民币33757.9元，扣除已支付医疗费人民币2000元，实际应支付人民币31757.9元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告陈宋忠在第三者商业险项下的损失人民币7557.64元。
三、被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司应于本判决生效之日起十日内返还被告刘坛明垫付的赔偿款人民币9781.9元。
四、驳回原告陈宋忠其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2596元，减半收取为1298元，由原告陈宋忠负担325元，由被告中国人民财产保险股份有限公司宁德市蕉城支公司负担973元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审判员 叶晓明
二〇一四年十二月二十五日
书记员 黄健涌
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起
附本案的主要法律的依据
附本案适用主要法律依据：
中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
最高人民法院关于审理人身《损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持继误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，不能举证证明其最近三年的平均状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。