福建省南平市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）闽07刑终179号
原公诉机关南平市建阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄新明，曾用名黄瑞华，男，1970年3月9日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地福建省建阳区，住南平市建阳区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月13日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于南平市建阳区看守所。
辩护人暨诉讼代理人林庆雄，福建齐欣律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某甲，男,1968年7月26日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地福建省南平市建阳区，住南平市建阳区。系本案被害人。
南平市建阳区人民法院审理南平市建阳区人民检察院指控原审被告人黄新明犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人杨某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年7月29日作出（2015）潭刑初字第296号刑事附带民事判决书。宣判后，原审被告人黄新明不服，提出上诉。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月15日凌晨0时15分许，被告人黄新明回到其在南平市建阳区义乌街经营的爱民宾馆时，问其妻林某为什么电话关机，林某告知是因为被害人杨某甲挂电话骚扰她。0时23分许，黄新明见杨某甲经过爱民宾馆门口，遂将杨叫到宾馆内，二人争执几句，随后黄新明从宾馆服务台内取出一根木棍打杨某甲，杨见状也从宾馆大厅拿起一个木凳，双方对打，林某在一旁劝架，二人又互相拉扯扭打在一起，后黄新明用一把水果刀，将杨某甲背部刺伤，随即持刀离开宾馆。2015年4月9日经法医鉴定，杨某甲因项背部刀刺致胸1－2节段脊髓损伤，暂属轻伤一级。同年9月21日经补充鉴定，杨某甲因项背部刀刺伤，临床高位截瘫（胸1、2脊髓损伤）诊断成立，伤后6个月临床效果基本稳定，其右下肢仍不能自主活动，肌力1级，属重伤二级。2015年4月13日，被告人黄新明主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，且已赔偿杨某甲经济损失人民币42859.4元。
原判认定的上述事实，被告人黄新明在审理过程中均无异议，且有经查证属实的被告人的人员基本信息、受案登记表、到案经过、前科查询记录单、收条、辨认笔录、情况说明；证人林某、黄某、郑某、李某、陈某的证言；被害人杨某甲的陈述；现场勘查笔录、现场图、现场照片、证据保全清单；南平市建阳区公安局法医学人体损伤程度鉴定书；监控录像、视听资料制作说明、视频监控截图等证据予以证实。
另查明，附带民事诉讼原告人杨某甲系南平市建阳区徐市镇大阐村村民，2014年在南平市建阳区麻沙镇的工地做泥水工，2014年3月向被告人妻子林某租赁位于麻沙镇上的房屋，而与被告人夫妻相识，2015年5月2日经双方结算，杨某甲因结欠2014年房租和水电费而写下欠条一张。2015年3月15日被害人杨某甲受伤后，被送往南平市建阳区第一医院抢救，因伤情严重当日送至南京军区福州总医院治疗，同年3月30日要求转地方医院康复治疗而出院，共住院15天，3月31日至10月31日至南平市建阳区第一医院继续康复治疗，共住院214日，出院后又于当日办理住院进行康复治疗至2016年6月17日出院，住院期间由其亲属照顾。共花费医疗费90552.65元，期间被告人亲属分五次支付了被害人部分医疗费用共计人民币42859.4元。2015年10月15日经福建武夷司法鉴定所鉴定，杨某甲因外伤致胸1、2脊髓损伤，遗留截瘫，评定为四级伤残，属部分依赖护理，2016年3月7日补充鉴定为四级伤残。共花费法医鉴定费人民币1400元。
根据2015年福建省统计局数据，我省上一年度城镇居民人均可支配收入30722元/年，居民服务、修理和其他服务业职工平均工资44896元/年（123元/天），农林牧渔业职工平均工资35107元/年（96元/天）。2015南平市建阳区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准60元/天。
原判认定附带民事诉讼原告人杨某甲的损失包括：医疗费90552.65元、法医鉴定费1400元、误工费26076元（按诉请212天，每天按123元计算）、住院护理费20352元（按诉请212天，每天按96元计算）、住院伙食补助费12720元（按诉请212天，每天按60元计算）、营养费8000元（酌情确定）、残疾赔偿金430108元（四级伤残按14年计算，每年30722元）、依赖护理费245749元（按诉请每年35107元计算14年，部分依赖护理支持50%）、交通费500元（酌情确定）。以上各项共计人民币835457.65元。扣除被告人已赔偿的人民币42859.4元，尚有人民币792598.25元未得到赔偿。
原判认定的上述事实，有附带民事诉讼原告人杨某甲、被告人黄新明当庭陈述、证人林某的证言、杨某甲身份证复印件、欠条、收条、南平市建阳区第一医院住院收费票据、疾病证明书、住院费用汇总清单、预收医疗款明细账及付款说明、入院记录、出院记录、南京军区福州总医院磁共振诊断报告、住院收费票据、门诊收费票据、司法鉴定所鉴定票据、福建武夷司法鉴定所司法鉴定意见书等证据予以证实。
针对附带民事诉讼原告人诉请赔偿的误工费28167元、残疾赔偿金430108元，经查，原告人在案发前一年在南平市建阳区麻沙镇工地做泥水工和居住，其残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入计算，故其按照四级伤残等级主张430108元的残疾赔偿金，符合相关规定；其主张的误工费赔偿标准按低于建筑行业的服务行业（每天123元）计算亦不违反法律规定，均予以支持。针对附带民事诉讼原告人诉请赔偿的营养费13740元，综合考虑原告人伤情、伤残等级及住院时间，酌情予以支持8000元。
原判认为，被告人黄新明故意伤害他人身体致重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄新明用凶器伤害被害人，可以酌情从重处罚。被告人黄新明案发后主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人自愿认罪且已赔偿被害人部分经济损失，均可酌情从轻处罚。
关于辩护人提出被告人系防卫过当的辩护意见，经查，本案中系被告人主动将被害人叫到店内，并先持棍打被害人，在双方扭打中被告人又持刀刺伤被害人，被告人的行为不符合正当防卫的构成要件，其造成被害人重伤的行为不属于防卫过当。故辩护人该辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。
关于被害人多次骚扰被告人妻子之事，除被告人妻子林某的陈述外，并无其他证据予以证实，故辩护人该辩护意见依据不足，不予支持。
被告人黄新明的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人杨某甲的经济损失，依法还应承担民事赔偿责任。原判已认定附带民事诉讼原告人杨某甲的各项经济损失包括医疗费、误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、依赖护理费共计人民币835457.65元，扣除被告人已赔偿的人民币42859.4元，被告人还应赔偿人民币792598.25元，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人相关代理意见部分予以采纳。
综上，根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告人黄新明犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月。二、被告人黄新明赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、法医鉴定费、残疾赔偿金、交通费等各项经济损失共计人民币835457.65元，扣除已先行赔付的人民币42859.4元，余款人民币792598.25元限于本判决生效后一个月内支付。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某甲的其他诉讼请求。
上诉人黄新明上诉称：1.原判量刑过重，被害人多次骚扰其妻并先动手打其，对本案的发生存在过错，上诉人的行为属防卫过当，依法应从轻处罚。其有自首情节，请求二审法院对其在有期徒刑四年幅度内量刑。2.原判按居民服务业标准计算误工费、按城镇居民标准计算残疾赔偿金错误。请求二审法院将原判决中误工费改判为按每天96元的标准计算，将残疾赔偿金按农村标准计算。
辩护人暨诉讼代理人除未提出被害人先动手打上诉人的辩护意见外，其他辩护、代理意见与上诉人的上诉理由一致。
经审理查明，原判认定上诉人黄新明犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案的事实清楚，据以定案的证据均经庭审举证质证，证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，本院予以确认。
对上诉人的上诉理由及其辩护人暨诉讼代理人提出的辩护、代理意见本院综合评判如下：
1.关于被害人对本案的发生是否存在过错的问题，经查，公安机关提取的现场监控录像及被害人的陈述能印证上诉人先持棍打被害人，被害人拿起木凳挡，之后双方对打的事实，且上诉人对其先持棍打被害人的事实亦曾多次供认在案。至于上诉人称被害人多次骚扰其妻的事实，仅有其妻林某的证言，无相关证据印证，故该诉辩意见无事实依据，不能成立，不予采纳。
2.关于原判决的误工费、残疾赔偿金的计算标准问题，经查，被上诉人陈述2014年其在南平市建阳区麻沙镇工地做泥水工，不是以农业为主要收入来源，该陈述与上诉人的供述、上诉人妻子林某的证言能相互印证被上诉人在案发前一年在麻沙镇工作和居住的事实。原判按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。对于误工费，被上诉人一审诉请时所参照的服务行业计算标准实际低于建筑业的计算标准，原判就低支持被上诉人的诉请，并无不当，故该上诉理由及代理意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄新明故意伤害他人身体并致重伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人及其辩护人提出上诉人的行为系防卫过当的诉辩意见。经查，如前所述，案发当晚上诉人主动将被害人叫到宾馆内，并先持棍打被害人，后在双方扭打过程中上诉人又持刀刺伤被害人。上诉人主观上明显具有侵害他人的故意，故其行为因缺失防卫的正当性，不具备正当防卫的构成要件。故该诉辩意见不能成立，不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出一审判决量刑过重，上诉人有自首情节，赔偿了被告人部分经济损失，依法可从轻处罚的诉辩意见。经查，上述量刑情节原判在量刑时已综合考虑，并予以从轻处罚，量刑并无不当，二审不再重复考量。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事判决亦无不当。据此依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗仁清
审 判 员 刘少峰
代理审判员 陈福华
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 张乐涛
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……