陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第02037号
上诉人（原审原告）王玉琼。
委托代理人徐冰，陕西中俊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）西安德志装饰工程有限公司。
法定代表人范德志，该公司经理。
委托代理人郑新锋，陕西恒济律师事务所律师。
委托代理人彭沙，陕西恒济律师事务所律师。
上诉人王玉琼与被上诉人西安德志装饰工程有限公司劳动争议纠纷，不服西安市莲湖区人民法院（2014）莲民一初字第00044号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年12月原告入职被告公司从事水工工作，口头约定2011年日薪100元，2012年春节后日薪120元，以出勤天数核算工资，签字领取。2012年5月26日下午，原告在工地上安装排水管道时，因站立的外架木板突然断裂而摔伤。事故发生后，原告先后在西安交通大学第二附属医院、长安医院、西安市中心医院、西安市红十字会医院、第四军医大学西京医院救治，第四军医大学西京医院诊断为：1、胸11．12腰1椎骨折；2、腰4-5椎间盘膨出；3、骨质疏松。期间产生医药费4408元（被告已付526元）、交通费251.5元。2013年1月22日，原告向西安市未央区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年3月4日作出认定工伤决定书，认定原告系因工受伤。同年4月26日，原告经西安市劳动能力鉴定中心评定工伤事故9级伤残，属因工部分丧失劳动能力，护理等级为1级；并确认原告停工留薪期6个月（2012年5月26日至同年11月26日）。原告支付鉴定费用507元。停工留薪期满后原告未到被告单位上班。2013年5月26日，原告向本市莲湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年9月27日以莲劳仲案字（2013）第269号仲裁裁决书裁决，被告支付原告一次性伤残补助金23706元、一次性工伤医疗补助金34384.5元、一次性伤残就业补助金34384.5元、解除劳动关系的经济补偿金2634元、停工留薪期工资15660元、医疗费3882元、工伤鉴定费507元、交通费247.5元、2012年5月22日至同年11月26日双倍工资15660元、为原告补缴2011年12月至2012年11月26日的养老保险、医疗保险、失业保险，并驳回原告其余申请请求。该仲裁裁决书送达后，原、被告均不服，分别向本院提起诉讼。2014年1月9日，本院决定将本案被告德志公司作为原告的（2013）莲民初字第01267号案件与本案合并审理。庭审中，原告增加诉讼请求，要求确认双方劳动关系于2013年5月26日解除。对此，被告称与原告并无劳动关系，相关部门作出工伤认定决定书及对原告的伤残等级评定后均未合法送达，程序严重违法，但未提起行政复议或行政诉讼；同时，亦未在本院限定的期限内就确认双方劳动关系一事提出。另查，2011年12月至2012年5月被告支付原告工资共计10680元（已含2012年4、5月工资）。2012年西安市在岗职工社会平均工资为每月3820.5元。
原审法院认为，劳动者的合法权益依法受到法律保护。原告2011年12月入职被告公司，双方已建立劳动关系。劳动关系存续期间，原告因工受到事故伤害，经工伤认定部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定工伤事故九级，护理等级1级，停工留薪期6个月。因被告未为原告办理缴纳工伤保险，需由被告按照相关法律规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故原告主张被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、医疗费、鉴定费、交通费之请求于法有据，本院依法予以支持。因原告未能提交合法有效的证据证明其月薪为3600元，故以原、被告一致认可日薪120元为准计月薪2610元（120元×21.75天）。停工留薪期满后，原告未到被告处上班，或办理请、休假手续，被告亦未给原告发放工资，双方劳动关系于停工留薪期满次日即2012年11月27日解除，被告应按原告工作年限支付经济补偿金2610元。原告经鉴定护理等级为1级，但未申请就护理期限进行鉴定，依法酌定为4200元（70元／天×60天）。关于原告请求被告支付双倍工资一节，被告未与原告签订书面劳动合同，应支付双倍工资差额23730元（10680元＋2610元x6月一2610元）。被告已支付原告2012年4月、5月工资，故原告请求被告支付该2个月工资之请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。同时，因工伤复发期需要相关部门进行鉴定，而原告未能充分举证予以证明，故其该主张亦无法律依据，本院依法不予支持。至于原告请求被告支付拖欠2012年4月至2013年5月26日工资25％经济补偿金一节于法无据，本院依法不予支持。至于原告请求被告支付已确定要产生的康复治疗费（理疗费、药费）未实际发生，且其关于营养费、工商信息费、打印费之请求均于法无据，本院依法不予支持。关于原告要求被告补缴社会保险一节，因不属于人民法院处理劳动争议案件的受案范围，原告可就社会保险部分的主张向劳动或社保部门要求解决。至于被告辩称与原告没有劳动关系，且《认定工伤决定书》、《西安市职工工伤与职业病致残程度鉴定表》、《西安市工伤职工停工留薪鉴定表》的送达程序违法，不应生效之意见，被告在知悉上述文书的内容后，仍未在法定期限内申请行政复议或提出行政诉讼，上述文书现已生效，且被告亦未提出确认双方之间不存在劳动关系的诉讼，故其该主张无事实和法律依据，本院依法不予采信。原审判决：一、原告王玉琼与被告西安德志装饰工程有限公司的劳动关系于2012年11月27日解除；二、本判决生效后十五日内，被告西安德志装饰工程有限公司支付原告王玉琼一次性伤残补助金23490元、一次性工伤医疗补助金34384.5元、一次性伤残就业补助金34384.5元、经济补偿金2610元、护理费4200元、停工留薪期工资15660元、医疗费3882元、鉴定费507元、交通费251.5元、双倍工资差额23730元；三、驳回原告王玉琼要求被告西安德志装饰工程有限公司支付2012年4月、5月工资4000元、2012年11月27日至2013年5月26日工伤复发期工资21600元、2012年4月至2013年5月26日工资的25％的经济补偿金11800元、营养费5000元、已确定产生康复治疗费（理疗费）16200元、已确定要产生的康复治疗费（药费）10371元、工商信息费50元、打印费1元之诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原、被告各已预交10元），由被告西安德志装饰工程有限公司负担。
原审宣判后，王玉琼不服，向本院提起上诉称，1、原审判决认定事实不清。①被上诉人向原审法院提交的工资单不是真实的。②上诉人在建筑工地上班，干的是水电工作，在西安地区哪有水电工的工资是1780元∕月，按每月30天计算，上诉人的日平均工资为59.33元。上诉人的工资应当是每月3600元。③原审以双方口头约定上诉人日薪120元为标准计算上诉人月薪2610元系计算错误。上诉人认为双方约定的日薪为120元，那么月薪即为3600元（120×30＝3600元），而不是2610元（120×21.75＝2610元）。④原审法院认定上诉人与被上诉人劳动关系于停工留薪期满次日即2012年11月27日解除有误。上诉人认为在工伤期间和工伤复发期间，被上诉人不能解除其与上诉人之间的劳动关系，在此期间被上诉人应当发放上诉人的工资。2、原审判决适用法律错误。①原审判决认为“上诉人要求被上诉人支付拖欠2012年4月至2013年5月26日工资25%经济补偿金一节于法无据，本院不予支持”有误。根据劳动部《违反（劳动法）有关劳动合同规定的赔偿办法》第三条之规定，上诉人要求被上诉人支付拖欠工资25%经济补偿金是依法有据的。②原审认为“上诉人要求被上诉人支付已确定要产生的康复治疗费、营养费、工商信息费、打印费之请求均于法无据，本院依法不予支持”有误。上诉人认为，既然上诉人的伤情已得到西安市人力资源和社会保障局的工伤认定，那么随后产生的相关费用被上诉人理应支付。原审对于上诉人该项诉讼请求未予支持显系错误。综上，上诉人认为原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销原审错误民事判决，支持上诉人的诉讼请求，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人西安德志装饰工程有限公司辩称，1、原审判决认定事实清楚。①上诉人在工地干活的考勤表，被上诉人已向原审法院提供，根据双方之间的约定，上诉人的日薪为120元。②上诉人2012年4、5月份工资已经由被上诉人支付，上诉人所述被上诉人拖欠其两个月的工资与事实不符。③上诉人要求被上诉人支付拖欠工资25%经济补偿金于法无据，原审驳回其该项诉讼请求正确。2、上诉人于2011年12月来到被上诉人工地上干活的，但其直到2013年6月才主张双倍工资，明显已过一年仲裁时效。原审对此未予审查，却判令被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，系适用法律错误，在此被上诉人保留对原审判决申诉的权利。综上，被上诉人请求二审依法驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人王玉琼自2011年12月入职被上诉人西安德志装饰工程有限公司，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。原审中，上诉人承认工资表上的签字为其本人所签，且证人威武强出庭证实上诉人的工资按日结算，每日100元，2012年3月开始增加到每日120元。现上诉人主张被上诉人向原审法院提供的工资单不是真实的，以及原审按照上诉人日薪120元计算出上诉人月平均工资2610元系认定事实错误的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。因上诉人是在停工留薪期满之后未到被上诉人处上班，亦未办理请假、休假手续，故原审判决认定双方劳动关系于2012年11月27日解除，认定事实清楚。原审在确认双方劳动关系解除的同时，根据西安市劳动能力鉴定中心伤残鉴定书，判令被上诉人支付上诉人停工留薪6个月的工资15660元，与法不悖。关于上诉人主张被上诉人支付拖欠其2012年4月至2013年5月26日工资25%经济补偿金的请求，因该请求无法律依据，故本院对此不予支持。关于上诉人主张被上诉人支付已确定要产生的康复治疗费，因其尚未发生，故本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人支付其营养费、工商信息费、打印费之请求亦因无法律依据，本院对此不予支持。综上，原审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王玉琼负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 石
代理审判员 许 超
代理审判员 刘春梅
二〇一四年十二月八日
书 记 员 吴 窕