湖北省宜城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂宜城民三初字第00010号
原告赵保国，退休职工。
委托代理人李声汉。代理权限为特别授权代理。
被告罗拥辉，司机，（水利水电工程团家属院）。
委托代理人彭子军。代理权限为特别授权代理。
原告赵保国为与被告罗拥辉提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年12月25日向本院起诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告赵保国的委托代理人李声汉，被告罗拥辉及其委托代理人彭子军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月，被告自己的吊车在宜城市楚豪吊物，聘请我帮忙挂钩，口头约定每天工资120元。2013年10月10日，我在从事雇佣劳动中被被告吊车吊的物体压伤。故请求人民法院依法判令被告赔偿损失65000元。诉讼中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿伤残赔偿金39596元、医疗费14050元、后期治疗费4500元、住院生活补助费540元、护理费1164.60元、鉴定费1530元、交通费600元、误工费11237元，合计73217元，扣减被告已支付的12000元，我自愿承担医疗费2000元，被告尚应赔偿59217元。本案的诉讼费用由被告负担。
被告罗拥辉在庭审中辩称：本案被告主体不适格，事故是事实，但实际车主不是罗拥辉，罗拥辉只是给陈军打工，实际车主是陈军，本案责任应由实际车主陈军来承担。因此，请求法庭依法驳回原告的诉请。
经审理查明：2013年10月，被告罗拥辉雇佣原告赵保国从事吊车挂钩工作，口头约定每天工资120元。同月10日上午9时许，被告罗拥辉驾驶鄂F×××××“长江”牌吊车在宜城市楚豪工地吊水泥墩子，原告赵保国用吊车挂钩挂住水泥墩子后，被告罗拥辉在起吊时，因吊起的水泥墩子被拗住，原告赵保国前去推水泥墩子，由于水泥墩子晃动，将原告赵保国的左股骨髁撞伤。原告受伤后，被送入宜城市人民医院住院治疗18天，开支医疗费13838.42元。出院医嘱为：注意休息，石膏外固定一个半月左右，在拆前复查X片，后每隔一月复查一次X片功能锻炼及取内固定，不适随诊。原告住院期间，被告罗拥辉为原告赵保国垫付医疗费12000元。2014年2月17日，宜城楚都司法鉴定所作出宜城楚都法鉴（2014）临鉴字第61号司法鉴定意见书，评定原告赵保国因本案事故构成10级伤残。预计后期行左股骨髁骨折螺钉内固定取出术需要治疗费4500元。审理中，被告罗拥辉对原告赵保国伤残申请重新鉴定。受本院委托，南漳彰诚法医司法鉴定所于2014年4月14日作出南漳司法鉴字（2014）第185号司法鉴定意见书，评定原告赵保国因本案事故构成10级伤残。原告赵保国因配合鉴定，开支检查费50元。
上述事实，有原、被告居民身份证，证人证言，宜城楚都法鉴（2014）临鉴字第61号和南漳司法鉴字（2014）第185号司法鉴定意见书，医疗费单据等证据在卷为据，并已经庭审质证和本院依法审查，本院予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告赵保国作为被告罗拥辉的雇员，在提供劳务过程中遭受人身伤害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告赵保国在从事劳务过程中遭受人身损害，被告罗拥辉作为接受劳务的一方，依法应当承担民事赔偿责任，但原告赵保国作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中，未做好人身安全防范导致其遭受损伤，其自身存在过错，依法应适当减轻对方的民事责任。审理中，被告罗拥辉辩称，原告起诉的诉讼主体错误。而被告罗拥辉在本案审理中未提供足够的证据证明其不是接受劳务的一方，或其他民事主体为接受劳务者，故本院对被告罗拥辉的抗辩理由不予采纳。对于原告主张的赔偿项目，本院分项审查如下：1、医疗费13888.42元，有医疗费收据及相关病案资料印证，本院予以确认。诉讼中，原告赵保国自愿要求承担医疗费2000元。本院认为，该意思表示自愿真实，是权利人对民事权利的自由处分，且不损害他人合法权益，故本院予以支持。2、后期治疗费。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《人损解释》）第十九条第二款规定，根据原告年龄和当前身体健康状况，今后行左股骨髁骨折螺钉内固定取出术存在发生的必然性，参照当前医疗机构一般收费标准，为减少当事人的讼累，本院酌定采纳鉴定机构的意见，对原告主张的4500元后续治疗费予以支持。3、误工费。被告罗拥辉认为，原告有退休工资，不存在误工费。本院认为，原告赵保国在受伤前从事有偿劳动，在被致伤治疗和全休期间，不能从事此前所从事的有偿劳动，其除退休工资外的其他直接收入减少的事实客观存在，因此，被告罗拥辉关于原告赵保国享有退休工资，不应赔偿误工费的抗辩理由，本院不予采纳。对原告的损失应比照其从事的近行业的标准计算。根据原告受伤部位及伤残程度，其误工时间应计算至定残前一日止。依照《人损解释》第二十条规定，参照《2013年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（下称《赔偿标准》）公布的“交通运输、仓储及邮政业”40456元计算，原告的误工费天数为129天，但原告主张按100天计算，本院对原告主张的工费天数予以支持。原告的误工费应为11083.84元（40456元÷365天×100天）。原告计算超出部分，本院不予以确认。4、护理费。原告在审理中未就其护理人员的收入情况提供证据。依据《人损解释》第二十一条规定，参照《赔偿标准》公布的相近行业“居民服务和其他服务业”年人均工资收入23624元计算，原告的护理费为1165.02元（23624元÷365天×18天）。原告实际计算为1164.60元，未主张部分是原告对民事权利的自由处分，本院对原告实际主张部分予以确认。5、住院伙食补助费。依据《人损解释》第二十三条规定，参照襄阳市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天20元计算，原告的住院伙食补助费为360元（18天×20元）。原告计算超出部分，本院不予以确认。6、交通费。依据《人损解释》第二十二条规定，结合原告住院就医的时间、地点和次数，根据原告及其必要的陪护人员必须发生的费用计算，本院酌定原告的交通费开支为300元。7、残疾赔偿金。依据《人损解释》第二十五条规定，参照《赔偿标准》公布的“城镇居民年人均可支配收入”20840元计算，原告10级残疾的残疾赔偿金为39596元（20840元×19年×10%）。8、鉴定费1500元。有鉴定费发票和鉴定报告相印证，本院予以确认。上述损失共计72392.86元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七至二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告赵保国受伤后产生的损失72392.86元，由被告罗拥辉赔偿80%，即57914.29元，扣除已给付的12000元和原告赵保国自愿要求承担的医疗费2000元，尚应赔偿43914.29元。由被告罗拥辉于本判决生效后10日内一次付清。
二、驳回原告赵保国的其他诉讼请求。
如未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1425元，由原告赵保国负担285元，被告罗拥辉负担1140元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17×××38。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院，或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 童启勇
审 判 员 童庆玲
人民陪审员 王 勇
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 黄林红