安徽省临泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一初字第03065号
原告：胡清生。
委托代理人：王云成，安徽鸣理律师事务所律师。
被告：李志才（李小军）。
委托代理人：王梁，临泉县法律援助中心律师。
原告胡清生与被告李志才建设工程施工合同纠纷一案，原告胡清生于2013年9月23日提起诉讼，本院于同日适用简易程序立案受理。审理中，原告申请房屋质量鉴定和加固维修工程预算，因案情复杂，当事人争议较大，本院于2014年10月31日依法裁定转为普通程序，依法组成合议庭，并分别于2015年1月4日和2015年2月9日两次公开开庭进行了审理。原告胡清生及其委托代理人王云成，被告李志才委托代理人王梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡清生诉称：2012年9月，原、被告达成口头建房协议，约定被告李志才为原告胡清生建造三层楼房，建材均由原告提供，被告负责提供施工工具进行施工，原告向被告支付工程款每平方米150元，根据实际施工面积结算。原告在施工期间先后几次向被告支付工程款，工程款已经履行完毕。2013年7月，楼房主体工程施工结束，原告发现二楼楼顶的大梁周围出现了不同程度的裂缝，二楼楼顶整体下沉，三楼楼顶的圈梁有部分空洞存在，整幢楼房的顶部均存在厚度不足的情况，而且楼顶遇水发生渗漏现象，存在安全隐患，严重影响到楼房的正常居住适用。经鉴定，原告的楼房存在严重的质量问题，与被告的盲目施工有直接的因果关系，被告应承担赔偿责任。原告的楼房经过加固维修预算，工程造价为156127.27元。为维护原告的合法权益，请求依法判令被告赔偿原告经济损失150000元，并承担本案鉴定费和设计费等共计64000元，诉讼费也应由被告承担。
原告胡清生为支持其诉讼请求，向本院提举如下证据材料：
1、原告身份证复印件，据以表明原告的身份情况及诉讼主体资格；
2、收条3张，据以表明被告承包原告楼房主体建设工程并进行实际施工，以及原告应付工程款5万余元已履行完毕的事实；
3、安徽建科建筑工程鉴定所鉴定意见书，据以表明：（1）原告的楼房经被告施工，房屋存在严重质量问题；（2）楼房存在质量问题的主要原因是被告盲目施工导致；（3）楼房存在的质量问题处理方式为加固处理和维修；
4、淮北市水利建筑勘测设计院有限公司工程造价预算书及图纸（附表格3张），据以表明原告房屋质量问题的处理方式为加固、维修，价格预算为156127.27元；
5、鉴定费发票1张（金额20000元）、设计费发票1张（金额42000元）、差旅费收据1张（金额2000元），据以表明原告为房屋质量鉴定和加固维修预算共计支出各项费用64000元。
被告李志才辩称：原告的楼房没有准建手续，是违法建筑，依法不应保护，而且本案为建筑工程合同纠纷，原、被告应签订书面合同，双方达成的口头合同应依法认定为无效。被告只负责为原告筑墙、粉墙和立壳子，其余的不是被告的责任范围。鉴定意见认定的是原告的楼房没有施工图纸和经过设计而导致出现质量问题，建房图纸设计应该由原告负责。本案并没有证明表明被告李志才有过错，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告李志才为支持其抗辩意见，向本院提举其本人身份证复印件，据以表明其身份情况。
经审理查明：2012年9月，原告胡清生拟在其父辈居住的原宅基上拆除原有房屋建造自住三层砖混楼房，与被告李志才口头达成建房协议，约定被告李志才为原告胡清生建造三层砖混楼房，包工不包料，由原告提供建材，原告根据被告实际施工面积支付工程款，每平方米150元。2013年7月，楼房主体工程竣工后，原告发现楼房顶板存在裂缝、渗水及楼顶空洞等质量问题，遂与被告发生纠纷，并于2013年3月29日以承揽合同纠纷为由向本院提起赔偿诉讼。诉讼中，依原告的申请，受本院的委托，安徽建科建筑工程鉴定所于2014年6月23日对原告的楼房开裂、渗漏及楼顶空洞成因进行了鉴定。经该所检测综合分析认为：原告楼房为三层砖混（底层局部为框架）结构，房屋各部均未经设计施工，楼层开间过大，三层顶板厚度过薄，钢筋设置不能满足相关规定要求，浇板变形过大下凹，致使版面开裂；屋面渗漏由混凝土浇捣不密实所致。鉴定结论为：1、楼房建设在没有办理相关手续，各项施工又未经任何设计的情况下，盲目施工是产生问题的主要原因；2、楼房二楼浇板开裂及下凹需经设计复算加固处理后满足使用；3、屋面渗漏经维修处理后满足使用。原告为此支付鉴定费20000元和差旅费2000元。根据原告的申请，受本院的委托，淮北市水利建筑勘测设计院有限公司于2014年9月19日对原告楼房的加固维修工程作出价格预算，价格为156127.27元。原告支付设计费42000元（发票票面为设计费，实为工程预算评估费用）。原告诉请判令被告赔偿房屋加固维修费用150000元，承担本案鉴定费、预算费和差旅费计64000元，并承担诉讼费。庭审中，经本院释明法律，原、被告均同意按照建设工程施工合同纠纷进行审理。
另查明：被告李志才乳名小军，曾用名李小军，曾多年从事农村建筑行业工作，并组建一农村建筑工程队，但未取得建筑施工企业资质。被告在施工过程中，原告分期将应付被告工程款50000余元已履行完毕。原告建造楼房未办理相关审批手续，竣工后至今无人入住。
上述事实，由原告陈述、被告辩解，以及双方当事人所提举的相关证据材料，经庭审质证、认证，在卷佐证。
本案的争议焦点：1、原、被告之间的建设工程施工合同是否有效；2、原告房屋产生质量问题与被告的施工行为是否具有因果关系；3、原告是否存在过错。
本院认为：建设工程施工活动应遵守国家法律、法规的强制性规定，并确保建设工程质量。建设工程施工合同应当采用书面形式。承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同应认定无效。
本案中，原告胡清生将自家三层砖混楼房发包给被告李志才建造，所建房屋超出了农民自建低层住宅（指两层及两层以下住宅）的范畴，双方之间依法应属于建设工程施工合同关系。该建设工程施工合同系原、被告以口头形式订立，且承包方被告李志才系自然人，亦未取得建筑施工企业资质，该合同违反了法律的强制性规定，应属无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条的规定：建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。据此，原告的房屋竣工后经鉴定机构鉴定确为质量不合格，而且产生质量问题的主要原因经鉴定是房屋在没有办理相关手续，各项施工又未经任何设计的情况下，被告盲目施工所致，故原告有权要求被告对房屋加固维修及鉴定等所需费用予以合理赔偿。
被告李志才作为长期从事建筑行业的施工方，应具备一定的建筑基础常识，也应当知道建造三层房屋应当先经过建筑设计才可施工，然而其在明知原告的房屋在未经过建筑设计的情况下，未能预见到施工过程中将可能产生质量和安全隐患，仍执意盲目进行施工，而且被告李志才不具备建筑施工企业资质，自身建筑技术存在严重缺陷，故此，被告对为原告建造的房屋出现质量问题过错较大，应承担主要责任。原告胡清生作为发包方，在房屋建造之前未进行建筑设计，未提出明确具体的施工要求，即草率与被告口头达成建房协议，将建房工程发包给不具有建筑资质的被告施工，对施工方的选任具有过失，因此对其房屋出现质量问题也应承担相应的责任。综合案情，本院酌定被告承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。根据淮北市水利建筑勘测设计院有限公司对加固维修工程所作出的预算价格156127.27元计算，被告应赔偿原告109289.09元（156127.27元×70%）。鉴定费、设计费、差旅费合计64000元，被告应承担44800元（64000元×70%）。被告李志才辩称，原告的房屋未经批准属违法建筑，依法应不予保护，因该建筑违法与否，应由有关行政机关进行甄别认定和处理，也未影响到原、被告建设工程施工合同的实际履行，该抗辩意见本院不予采纳。被告关于不予赔偿的其他辩解意见，理由不充分，本院不予采信。依照《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第二十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十条、第二百八十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第三条第一款第（二）项、第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告李志才于本判决生效之日起10日内赔偿原告胡清生房屋加固维修费用109289.09元；
二、被告李志才于本判决生效之日起10日内赔偿原告胡清生鉴定费、设计费、差旅费计44800元；
三、驳回原告胡清生的其他诉讼请求。
如果当事人未按判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4510元，由原告胡清生负担947元，由被告李志才负担3563元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 田明贵
审 判 员 马吉中
人民陪审员 何凌飞
二〇一五年三月三十日
书 记 员 王瑞瑞
附：相关法律规定
《中华人民共和国建筑法》
第三条建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。
第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
（一）有符合国家规定的注册资本；
（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；
（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；
（四）法律、行政法规规定的其他条件。
第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。
第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应但承担损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的有负有举证责任的当事人承担不利的后果。