新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）水民三初字第867号
原告：浙江驰成建设有限公司
法定代表人：陈岑荣，该公司董事长。
委托代理人：胡文清
被告：新疆恒润实业有限公司，住所乌鲁木齐市高新区。
法定代表人：李成功，经理。
委托代理人：雪军印
原告浙江驰成建设有限公司与被告新疆恒润实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告浙江驰成建设有限公司委托代理人胡文清、被告新疆恒润实业有限公司委托代理人雪印军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江驰成建设有限公司诉称，2013年4月27日原、被告签订的建筑工程施工合同补充协议书约定，被告将乌鲁木齐市七道湾“山水华庭”6栋高层交由原告施工，该项目应于2013年5月26日开工，被告未能按照合同约定时间开工，被告应在10日内一次性退还履行保证金，否则承担每逾期一日，承担每日5000元的违约金给原告。协议签订后原告即按照合同约定于2013年5月3日向被告缴纳履约保证金300万元，但该工程未如期开工，被告应当在2013年6月6日退还原告履约保证金。原告多次索要后被告分别于2013年11月15日、2013年12月5日退还150万元，但被告拒不支付其间产生的逾期违约金85万元（5000元＊160天＋2500元＊20天），原告诉至法院请求予以支持。并请求法院判令被告承担本案诉讼费。
被告新疆恒润实业有限公司辩称，因双方签订的建筑工程施工合同补充协议书中第九条由被告确保原告中标工程的约定，违反《招标投标法》第三十二条第二款禁止串通投标中标的规定，因此协议无效。对于合同无效，双方均有过错，应当共同承担合同无效导致的损失。原告支付给被告的履约保证金300万元，被告未如期退还，期间的损失应按照月息4.875‰进行计算，由原、被告共同承担。
经审理查明，2013年4月27日原告浙江驰成建设有限责任公司与被告新疆恒润实业有限公司签订《建筑工程施工合同补充协议书》，协议书约定被告将位于乌鲁木齐市七道湾“山水华府”6栋高层建设项目交由原告施工，施工日期为2013年5月26日至2015年6月31日止。原告向被告支付300万元履约保证金，被告不能按照合同约定时间开工，应在10日内退还原告履约保证金。否则逾期一日赔偿原告每日5000元的违约金。合同签订时原告知晓被告正在办理项目建设用地及建设开发手续，被告承诺配合原告负责办理招投标，确保原告中标并签订《建设工程施工合同》。合同签订后2013年5月3日原告向被告支付了300万元履约保证金，因建设用地及建设开发手续问题，双方约定工程未在2015年5月26日开工，被告于2013年11月15日、2013年12月5日向原告分别退还150万元。
以上事实有原、被告当庭陈述、《建筑工程施工合同补充协议书》为证，足以证实。
本院认为，本案的第一个争议焦点是原、被告签订的《建筑工程施工合同补充协议书》是否有效，本院对于原告主张合同有效的主张不予采纳，对于被告辩称双方约定由被告确保原告中标违反招投标法第三十二条第二款的强制性规定，合同属于无效的主张予以采纳，其理由，第一，《中华人民共和国招标投标法》第三条第一项规定，大新基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目的勘查、设计、施工、监理等必须进行招标。同时《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条第五项规定，商品住宅，包括经济适用住房属于关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围。本案中被告欲承包给原告的施工工程系商品住宅项目，依照法律规定必须进行招标。第二，原、被告签订合同的目的在于确保原告能够承包被告的建筑工程，而承包的前提为原告参与被告的招标并中标。依照《中华人民共和国招标投标法》第三十二条第二款的规定，投标人不得与招标人串通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。同时《国家工商行政管理局关于禁止串通招标投标行为的暂行规定》第四条第四项规定，招标者预先内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍属于相互勾结，排挤竞争对手的公平竞争行为。本案中原、被告签订《建筑工程施工合同补充协议书》时，双方均明知建设项目尚处于办理建设用地及建设开发手续阶段，但协议书第九条约定由被告确保原告中标建设项目施工，原、被告在招投标进行前签订此合同的目的就是为了保证原告中标，原、被告合同中预先内定中标者进行串通投标的行为违反《中华人民共和国招标投标法》第三十二条第二款关于串通投标的禁止性规定。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项之规定，违法法律、行政法规的强制性规定对方的合同无效，原、被告签订的《建筑工程施工合同补充协议书》属于无效合同。
本案的第二个争议焦点是被告应按照何标准向原告赔偿自2013年6月6日起至退还之日止被告占有原告300万元损失的问题。原告主张应按照双方签订的《建筑工程施工合同补充协议书》中违约金条款予以计算。因合同属于无效合同，合同中关于违约金的条款亦无效，本院对于原告要求被告支付违约金的主张不予采纳。本院对于原告出示的2013年5与1日至2013年10月30日工资表的真实性、有效性、关联性均不予采纳，因建设项目未施工，原告亦未举证在未施工前雇佣四名人员的必要性及工作内容，原告仅以一张工资表证实工资损失50万元属于证据不足。对于被告提出按照月息4.875‰即年利率5.85%进行计算损失的主张，本院予以采纳，其理由，在原告无证据证实实际损失的情形下，被告无权占有原告300万元期间的实际损失应参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，根据2013年6月6日至2013年12月5日期间金融机构人民币贷款基准利率六个月以内（含六个月）贷款利率为年利率5.6%，而被告自愿按照超过年率5.6%的标准以年利率5.85%计算损失，本院不持异议予以确认。对于原告主张损失计算期间，原告主张自2013年6月6日起算损失，属于原告自身的诉求，本院不持异议，因被告偿还两笔150万元的时间分别为2013年11月15日及12月5日，则损失期间计算为2013年6月6日起至2013年11月14日及12月4日，两个期间天数分别为162天及182天，原告主张按照160天及180天计算损失期间，本院不持异议。
本案的第三个争议焦点为，因合同无效造成的300万元利息损失应由何者承担赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效或者撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的损失。本案中原、被告对于合同无效均有过错，但被告明知合同无效仍收取保证金并长时间未返还造成利息损失，被告应对此负有主要过错，原告负有次要过错。本院对于原告要求被告全部承担损失的主张不予采纳，对于被告要求双方共同承担损失的主张予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国招标投标法》第三十二条第二款、《中华人民共和国招标投标法》第三条第一项判决如下：
被告新疆恒润实业有限公司赔偿原告浙江驰成建设有限公司57217.77元{［（150万元×160天×年利率5.85%÷365天＋150万元×180天×年利率5.85%÷365天）］×70%}
以上被告应履行义务，须于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12300元（原告已预交12300元），由原告负担11472元，由被告负担828元（被告于判决生效后十日内给付原告），邮寄送达费20元，由被告负担（被告于判决生效后十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 张 熠
代理审判员 苏应芳
人民陪审员 赵江蓉
二〇一六年四月十八日
书 记 员 龚培培