河北省遵化市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）遵民初字第05264号
原告：廖国伟，农民。
被告：刘海军，农民。
原告廖国伟诉被告刘海军民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法由代理审判员于2015年11月19日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告廖国伟、被告刘海军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告廖国伟诉称：2011年被告在遵化市苏家洼镇下石河村北开矿时，被告分五次由原告处借现金7万元，后经原告向被告数次讨要，被告以无钱为由一直拖到如今，每次原告向被告讨要时，被告只称承认欠账，就是无钱，待有钱时偿还给原告。要求判令被告刘海军偿还原告借款7万元并承担本案的诉讼费用。
被告刘海军辩称：原告的起诉书中称被告欠原告7万元的事实不存在；开矿的地址不对，被告是在苏家洼镇山头庄村开的采矿。被告没有向原告借钱，如向原告借钱被告会给原告打借条的，要求原告提供证据。大概在2012年，被告和原告的妹妹廖某一起合伙开矿，借的钱系入股的钱。当时被告与廖某约定，入股的钱如赚钱了分给廖某，赔钱了把股金退还给廖某。被告入股大约有5万多元，廖某具体出多少钱被告不清楚。被告与廖某之间没有合伙协议，被告负责管生产，廖某负责管账，被告和廖某都管钱，从原告处拿的钱都是经廖某的手，具体数额被告不清楚。因当时被告和廖某一起生活，廖某从原告处拿的钱都用在二人生活和开矿上了。原告申请保全的车辆，被告于2015年4月份卖给了遵化市侯家寨乡刁山村的费力男了，但没有过户。
原告廖国伟为支持自己的诉讼主张提交如下证据：
证据一、2015年8月9日原告用自己的手机与被告刘海军手机139××××6950通话录音的光盘及根据录音整理的记录，内容为：……原告：嗯，咋弄呀！答：哎呀，我实在是我现在是真没法了，我要是有一点松动劲了，你放心我不用你叨咕，也不用你找原告：我说答：嗯原告：我说要不这样吧！你给我打一个7万条答：啊原告：你给我一个7万条答：打个条原告：嗯，打个条吧！都这么长时间了，我给你打电话你总说认给，还不说不认给，打个条吧！答：打个条，你说咋弄都中啊，这还不中。原告：我现在在遵化市呢，还没有走呢，见个面打个条，我心里好有底。答：今天不行呀！今天该改设备呢，今天忒没空啊！原告：那答：我这早上就没闲着呢。早上就出去了。原告：那也中，我三老爷那做手术了我还行下来呢，我下来了我再给你打电话。答：中，那中原告：到时候你别不接了呀答：没那事啊原告：我也不盯着你要，你就给我打个条得了，你说呢答：嗯，中。原告：毕竟咱们也混了好几年了，也不能因为这点钱红脸呀，答：那不至于的……。证明原告通过手机向被告索要7万元钱；
经质证，被告刘海军认为对证据一不予认可，原告录音未经被告允许，是违法的，被告不欠原告的钱。被告对原告提供的录音说话一方是被告予以否认，但被告拒绝鉴定；
证据二、2015年10月26日原告从移动网上营业厅打印的用手机139××××5950的通话清单，内容为：08-0913：01：23河北唐山主叫139××××69509分0秒本地0.90元，证明该记录与原告提供的录音相符；
经质证，被告对证据二不予认可；
证据三、原告与被告刘海军短信记录，内容为：2015年1月23日19：17139××××5950发短信给139××××6950：你接一下电话吧我和你说点事回复：我没有借到钱，都不敢接你电话了139××××5950发短信：你接吧说点别的回复：你发短信吧139××××5950发短信：你现在外面还有工资不，要是有工资我过年有点指向，我现在也是真没有钱，艳超住院全是借的钱。回复：这个，我知道的，我是有点工资呢，说是年前给，真要是给了，我会给你办点的呀，我这几天都借了三个人了，可没有借到呀，我都不敢接你电话了139××××5950发短信：大哥你说我这七万块钱你都用了这么多年了，我以前也没有怎么跟你要过，我也是二三年没事干了，要不我也不总给你打电话，我自己也感觉不好意思的，你工资要是给了千万得想着我这事，我也是实在没有办法了回复：我知道的，你放心吧139××××5950发短信：你就过年别把我忘了，其实我找你我也挺不好意思的回复：其实，我给不了你钱，我更是没劲呀139××××5950发短信：没事的，下回我打电话，你就该接就接吧，有没有说一句。
经质证，被告对证据三认可原告是给被告手机发的短信，但内容没用。
证据四、2015年8月9日至10日廖某用手机与被告刘海军短信记录及根据手机短信照片4张，内容为：2015年8月9日周日19：02＋86139××××6950发出短信：我本想今年过节的时候，给你大哥办点着，没想到今天他让我给他大7万的欠条，我不会给他打的，钱也没有了，你们俩随便吧。2015年8月9日周日21：36难道你没有收到我的短信吗？为什么不回呀？2015年8月10日周一16：2813××96回复：老大你说你这样说不太合适吧！2011年的时候你多困难啊！那时候你包那立井并没有钱的时候，不都是我哥借给你的吗？我哥那么帮你，那可是7万块钱的现金啊！不是一千两千啊！这么多年了你也一点没还呢，我哥让你打个欠条不过分，我认为应该的。2015年8月10日周一16：31139××××6950回复：现在你跟我说这些有用吗？我不会给打欠条的，但等我缓过来，肯定会给的，你们看着办吧！2015年8月10日周一16：4013××96回复：你说等你缓过来我哥这两年也没有干事，他也挺难的，你毕竟还上上班，你不应该给他弄点，那你昨天什么意思呢？2015年8月10日周一16：40回复：我就明说了吧！只要把我逼急了，你们可以想像的出来的，是啥样的结果你别在发了啊2015年8月10日周一16：54回复：你在威胁我是怎么得2015年8月10日周一16：53回复：那你们随便吧，咋办都行的。
经质证，对证据四被告认可139××××6950是被告的手机号，信息是被告发的，证人廖某的行为属违法行为，信息不成立。
证据五、证人廖某出庭作证。证实原告借给被告7万元。被告在下石河承包一竖井，当时被告没钱向原告分5次借款7万元，7万元都是在2011年借的，借钱时证人都某。当时证人与被告是不正当的男女关系。第一次借给被告是2万元；一次是原告从鸡鸣村的人借钱后给被告的2万元；一次是证人、证人母亲和被告在洪山口信用社取的1万元；还有两次是在原告家中给被告的，每次各1万元，共计7万元。这7万元用于被告刘海军矿山开支了。证人未与被告刘海军合伙开矿。
经质证，被告对证据五认为证人从某的钱都用于矿上开支了，证人说的开销去向是对的，具体多少钱不清楚。被告没有证据证明被告与证人一起合伙开矿。证人与原告系亲属关系，作证无效。
经审理查明：被告刘海军手机号是139××××6950，该手机号一直是被告使用，虽有时停机，但没有给别人使用过。2015年8月9日，原告用自己的手机与被告刘海军的手机139××××6950通电话并进行了录音，原告在通话时要求被告给原告打7万元条，被告在通话时称打个条，你说咋弄都中，这还不中。2015年1月23日原告用手机给被告手机139××××6950发短信索要7万元钱，被告刘海军短信回复为我知道的，你放心吧。被告认可短信内容是原告所发的短信，但被告抗辩短信内容没有用。2015年8月9日廖某用自己的手机给被告刘海军手机139××××6950发短信索要被告刘海军借原告7万元钱，被告刘海军回复为我不会给打欠条的，但等我缓过来肯定会给的，被告认可短信内容是被告所发，但抗辩称证人的行为系违法行为。证人廖某出庭作证，证实被告刘海军向原告廖国伟分5次借款7万元的事实并称这7万元用于被告刘海军矿山开支了，被告刘海军认可7万元用于开矿支出。
本院认为：2015年8月9日，原告廖国伟用手机与被告刘海军手机139××××6950进行通过手机通话并录音，要求被告刘海军给原告廖国伟打7万元条，被告刘海军在电话录音中对打7万元条未提出异议；2015年1月23日，原告廖国伟用手机给被告刘海军手机139××××6950发短信向被告刘海军索要7万元，被告刘海军短信回复时认可原告给其发的短信，只是称给不了原告钱；2015年8月9日至2015年8月10日，证人廖某用手机与被告刘海军手机139××××6950互发短信时，被告刘海军称不会给原告廖国伟打条，等被告缓过来肯定会给的。被告刘海军认可证人廖某用手机发送的短信。被告刘海军在庭审中亦认可手机号139××××6950是被告一直使用，除有时停机外，未借给被人使用过。原告廖国伟借给被告刘海军7万元的事实，因有原告廖国伟提交的手机通话录音、短信照片及证人廖某提交的短信照片及出庭作证予以证实，本院予以确认；依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条第一款之规定：证据包括：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证；（四）视听资料；（五）电子数据；（六）证人证言；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释法释（2015）5号第一百一十六条第一款、第二款之规定：视听资料包括录音资料和影响资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。原告廖国伟提交的手机通话录音资料、手机短信及证人廖某的手机短信可以作为本案的证据，对被告刘海军称未经过被告同意的手机通话录音系违法行为的抗辩，本院不予采信；依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条第一款之规定：凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。廖某知道本案借款的情况，并且廖某系借款的经手人，廖某出庭作证符合法律规定，对被告刘海军称证人廖某与原告系亲属关系作证无效的抗辩，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条第一款、第七十二条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释法释（2015）5号第一百一十六条第一款、第二款之规定，判决如下：
由被告刘海军于本判决生效后十日内偿还原告廖国伟借款7万元。
如被告刘海军未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1550元，减半收取775元，保全费270元由被告刘海军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
代理审判员 段 旭 峰
二〇一六年一月十四日
书 记 员 张娜（兼）