广东省中山市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中二法民五初字第139号
原告：ＸＸ，男，住湖南省澧县。
委托代理人：何列明，广东威格信律师事务所律师。
被告：中山市奥珀金属制品有限公司，住所地广东省中山市东升镇。
法定代表人：卢仕辉，该公司董事长。
委托代理人：汪兴华，广东正日律师事务所律师。
原告ＸＸ诉被告中山市奥珀金属制品有限公司（以下简称奥铂公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院2014年4月2日立案受理后，依法由审判员李惠楠适用简易程序，于2014年5月14日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ及其委托代理人何列明，被告奥铂公司的委托代理人汪兴华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ诉称：原告ＸＸ于2007年12月8日进入被告奥铂公司工作，任机械设备维修职位。2012年10月16日14时30分左右，原告ＸＸ在机加工车间安装挤压机模具时不慎被模具压伤右手手掌，当即送至中山市郭门照医院救治，被诊断为右手手掌压伤、食指及中指开裂性骨折，住院25天后出院继续门诊治疗至2013年3月3日。2013年3月4日，原告ＸＸ进行第二次手术治疗，并于2013年3月19日出院。按医嘱原告ＸＸ本应继续休息，但因公司多台锻压机急需维修，原告ＸＸ在公司领导要求下顾全大局抱病坚持上班。然而，被告奥铂公司却不按规定给付工资，在原告ＸＸ多次要求后仍只愿意按1100元／月支付，被告奥铂公司的做法严重侵犯了原告ＸＸ的合法权益。2012年11月23日，中山市人力资源和社会保障局认定原告ＸＸ的受伤为工伤。2013年5月27日，原告ＸＸ的伤经中山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2013年，中山市劳动能力鉴定委员作出停工留薪期确认书，确认原告ＸＸ的停工留薪期为5个月零3天。2013年12月19日，原告ＸＸ向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但中山市劳动争议仲裁委员会未按照原告ＸＸ受伤前月平均工资及解除劳动关系前12个月平均工资作出仲裁裁决。现原告ＸＸ起诉，请求判令：1、双方自仲裁裁决确定之日起终止劳动关系；2、被告奥铂公司支付原告ＸＸ停工留薪期工资16689.58元、住院期间的护理费7500元、一次性伤残补助金差额19296.45元、一次性工伤医疗补助金差额4288.1元、一次性伤残就业补助金24976元，合计73750.13元。
被告奥铂公司辩称：一、原告ＸＸ在劳动仲裁程序中已就工伤前的工资标准、解除劳动关系前的工资标准、停工留薪期期限及工资标准、护理费等在仲裁请求中明确了主张，现在诉讼程序中对此予以自我否认并增加请求金额，违反了相关规定，应对其诉讼请求中增加的部分予以驳回。二、劳动仲裁裁决中关于原告ＸＸ的工资标准计算有误，我方已申请中山市中级人民法院撤销劳动仲裁裁决，因原告ＸＸ也不服劳动仲裁裁决提起了诉讼，因此我方根据相关法律规定撤回撤销仲裁申请，并请求就我方的撤销请求事项与本案事项进行合并审理。三、原告ＸＸ受伤前一年的平均工资标准为2255.68元／月（具体为2011年10月1932.8元、11月2006.8元、12月1166.1元、2012年1月1554.1元、2月2577.8元、3月2620.8元、4月2575.8元、5月2605.8元、6月2439.3元、7月2539.8元、8月2590元、9月2409元）。原告ＸＸ每月自己消费的餐费、水电费以及由我方代缴的社保费、调配费不应属于原告ＸＸ的工资范围，是我方帮原告ＸＸ垫付的费用，劳动仲裁裁决将该费用也计算在内，明细有误。四、原告ＸＸ在解除劳动合同前一年的平均工资标准为2930.86元／月，具体为2013年1月2255.68元、2月2255.68元、3月2874元、4月2898元、5月2969元、6月3007元、7月2884元、8月3251元、9月3248元、10月3150元、11月3149元、12月3228.9元（2013年1月、2月属于停工留薪期间，因工资争议暂未发放）。原告ＸＸ每月自己消费的餐费、水电费以及由我方代缴的社保费、调配费不应属于原告ＸＸ的工资范围，是我方帮原告ＸＸ垫付的费用，劳动仲裁裁决将该费用也计算在内，明细有误。五、原告ＸＸ停工留薪期工资应以其受伤前一年的平均工资2255.68元／月计算4.5个月（2012年10月16日至2013年2月28日未发数）为10150.54元。仲裁裁决认定原告ＸＸ受伤前一年的平均应发工资为2412.09元并依此计算停工留薪期工资，该计算标准忽略了该应发工资标准包含由我方为原告ＸＸ代缴社保费这一情况，如按此计算，原告ＸＸ工伤停工留薪期间的工资水平还高于工伤之前，明显不合理。六、原告ＸＸ主张护理费没有法律依据，根据相关法律规定，应提交劳动能力鉴定委员会出具的需要护理的相关证明。七、原告ＸＸ主张的一次性伤残补助金差额应以其受伤前一年的平均工资标准2255.68元／月计算。八、原告ＸＸ主张的一次性医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金差额应以其解除劳动合同前一年的平均工资标准2930.86元／月为计算依据，而非原告ＸＸ所称的3100元／月。综上，原仲裁裁决计算原告ＸＸ的工资标准不准确，认定偏高，且原告ＸＸ在本案诉讼程序中随意无理增加请求金额，请求法院查明事实依法作出公正判决。
经审理查明：ＸＸ于2007年12月8日入职奥铂公司，双方已签订劳动合同。
2012年10月16日，ＸＸ在工作中受伤，伤后被送往中山市郭门照医院住院治疗至2012年11月10日，住院25天，医嘱住院期间需陪护一人。2013年3月4日至2013年3月19日，ＸＸ再次入中山市郭门照医院住院治疗15天，医嘱住院期间需陪护一人。2012年11月23日，中山市人力资源和社会保障局认定ＸＸ此次受伤为工伤。后中山市劳动能力鉴定委员会鉴定ＸＸ为九级伤残，并确认其停工留薪期为2012年10月16日至2013年4月19日。
ＸＸ受伤后于2013年3月20日回奥铂公司工作至2014年1月17日，奥铂公司已支付ＸＸ工作期间的工资。ＸＸ在仲裁庭审中提出与奥铂公司解除劳动关系，并要求奥铂公司支付其4.5个月的停工留薪期工资。
ＸＸ受伤前奥铂公司为ＸＸ参加社会工伤保险的平均月缴费工资为1102.95元，ＸＸ已领取中山市社会保险基金管理局支付的一次性伤残补助金9926.55元（1102.95元／月×9个月）。ＸＸ尚未向中山市社会保险基金管理局申领一次性工伤医疗补助金，其解除劳动关系前12个月的社会保险平均月缴费工资为1435.3元。
2013年12月19日，ＸＸ申请仲裁，请求裁决奥铂公司支付其停工留薪期工资11700元（2600元／月×4.5个月）、住院护理费4000元（100元／天×40天）、一次性伤残补助金差额13473.45元（2600元／月×9个月－9926.55元）、一次性伤残就业补助金24800元（3100元／月×8个月）、一次性工伤医疗补助金差额3994.1元（3100元／月×2个月－1102.95元／月×2个月）。2014年3月19日，中山市劳动争议仲裁委员会作出中劳仲案字（2013）5136号仲裁裁决书，终局裁决：一、奥铂公司支付ＸＸ一次性伤残补助金差额11782.26元、一次性工伤医疗补助金差额3329.4元、一次性伤残就业补助金24800元及停工留薪期工资10854.41元，合计50766.07元；二、驳回ＸＸ其余的仲裁请求。ＸＸ不服该仲裁裁决，于2014年4月2日持上述意见诉至本院。奥铂公司不服该仲裁裁决向中山市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，后以ＸＸ已就本案的仲裁裁决提起诉讼为由撤回申请。庭审过程中，ＸＸ变更护理费为4000元。
经双方确认的ＸＸ2011年10月至2012年9月及2013年4月至11月的工资表显示ＸＸ2011年10月至2012年9月期间的应发工资分别为2089元、2167元、1306.3元、1687.6元、2735元、2783元、2735元、2765元、2598.5元、2753元、2753元、2572.67元，2013年4月至11月的应发工资分别为3268.3元、3329.3元、3393.3元、3186.4元、3625.4元、3620.4元、3335.5元、3521.3元。另，ＸＸ主张其2013年3月、12月的应发工资分别为3035元、3359.3元，奥铂公司确认ＸＸ所主张的2013年3月、12月应发工资数额。
ＸＸ称其2011年10月至12月均有绩效工资500元／月，2012年有年终奖1200元及工龄奖300元，2013年有年终奖800元及工龄奖300元，上述应列入月平均工资，并申请证人冯正清出庭作证。证人冯正清陈述其原在奥铂公司的人事行政部工作，负责考勤、社保购买、处理员工关系等工作，不包括工资的核算和发放；奥铂公司确实存在工龄奖和年终奖但并未形成制度，其不确定是否每一位员工均享有工龄奖和年终奖，每个员工发放的年终奖数额也不一致，奥铂公司可能是根据员工的工作表现视情况发放的，工龄在3年以下的工龄奖为100元／年，工龄在3年以上的工龄奖为300元／年，其曾见过奥铂公司发放工龄奖及年终奖给ＸＸ，也曾听ＸＸ说收取过工龄奖及年终奖；ＸＸ2011年每月有预留绩效奖金，一般每个季度预留绩效奖金的20%，在年底时将剩余部分与第四季度的预留绩效奖金一并发放，但是其不清楚该预留绩效奖金的具体金额；上述工龄奖、预留绩效奖金、年终奖是针对计时工资的员工包括管理人员不是针对计件工资的员工，绩效预留奖金需要签收，工龄奖、年终奖无需签收，2011年10月至2012年9月期间与ＸＸ同一工种的员工有王清果。奥铂公司确认冯正清原为其行政专员，但认为其工作范围不涉及公司财务及工资发放，其证言缺乏准确性，不予确认；确认王清果仍在职，其于庭后通知王清果到法院制作询问笔录但王清果不同意，并认为普通员工的绩效奖根据其具体表现每月发放，没有作其他预留，年终奖、工龄奖属于灵活机动奖励，并非全部员工都有发放年终奖、工龄奖，ＸＸ应该发放的绩效奖金已在其每月应发工资内发放，暂未发现其2011年至2013年期间除每月应发工资外另有年终奖、工龄奖发放情况，但其未提交任何依据佐证其上述陈述。
ＸＸ要求奥铂公司按100元／天支付其住院40天的护理费4000元。奥铂公司辩称住院期间的护理费也应适用《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，ＸＸ应提交劳动能力鉴定委员会出具的需要护理的相关证明。
本院认为：一、关于ＸＸ受伤前12个月的平均工资问题。首先，虽然ＸＸ主张其2011年10月至12月均有500元／月的绩效工资、2012年有年终奖1200元及工龄奖300元、2013年有年终奖800元及工龄奖300元，并申请证人冯正清出庭作证，而证人冯正清陈述奥铂公司确实存在工龄奖和年终奖但并未形成制度，其不确定是否每一位员工均享有工龄奖和年终奖，其曾见过奥铂公司发放工龄奖及年终奖给ＸＸ，也曾听ＸＸ说收取过工龄奖及年终奖，ＸＸ2011年每月有预留绩效奖金，一般每个季度预留绩效奖金的20%，其不清楚ＸＸ预留绩效奖金的具体金额，即证人冯正清的证言无法证实ＸＸ2011年10月至12月均有绩效工资500元／月、2012年有年终奖1200元及工龄奖300元、2013年有年终奖800元及工龄奖300元，且证人冯正清原在奥铂公司人事行政部工作，负责考勤、社保购买、处理员工关系等工作，不包括工资的核算和发放，ＸＸ亦未提交其他依据证明其上述主张，故本院对ＸＸ的该主张不予采信。又，双方确认ＸＸ2011年10月至2012年9月期间的应发工资分别为2089元、2167元、1306.3元、1687.6元、2735元、2783元、2735元、2765元、2598.5元、2753元、2753元、2572.67元，故ＸＸ受伤前12个月的平均工资为2412.09元／月［（2089元＋2167元＋1306.3元＋1687.6元＋2735元＋2783元＋2735元＋2765元＋2598.5元＋2753元＋2753元＋2572.67元）÷12个月］。
二、关于ＸＸ解除劳动关系前12个月的平均工资问题。因ＸＸ的停工留薪期为2012年10月16日至2013年4月19日，故本院认定以ＸＸ受伤前12个月的平均工资2412.09元／月计算ＸＸ2013年1月、2月的工资。又，因ＸＸ在奥铂公司工作至2014年1月17日并于仲裁庭审中提出与奥铂公司解除劳动关系，双方确认ＸＸ2013年3月至12月的应发工资为3035元、3268.3元、3329.3元、3393.3元、3186.4元、3625.4元、3620.4元、3335.5元、3521.3元、3359.3元，故ＸＸ离职前12个月的平均工资为3208.2元／月［（2412.09元＋2412.09元＋3035元＋3268.3元＋3329.3元＋3393.3元＋3186.4元＋3625.4元＋3620.4元＋3335.5元＋3521.3元＋3359.3元）÷12个月］。
三、因ＸＸ受伤前12个月的平均工资为2412.09元／月、解除劳动关系前12个月的平均工资3208.2元／月，但ＸＸ受伤前奥铂为ＸＸ参加社会工伤保险的平均月缴费工资为1102.95元，其解除劳动关系前12个月的社会保险平均月缴费工资为1435.3元，即奥铂公司未足额为ＸＸ缴纳工伤保险费，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，奥铂公司应向ＸＸ补足工伤待遇差额。
ＸＸ因工受伤达九级伤残，且双方均同意解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条及《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第六十六条第（一）项的规定，结合ＸＸ已领取中山市社会保险基金管理局支付的一次性伤残补助金9926.55元的事实，奥铂公司应支付ＸＸ一次性伤残补助金差额11782.26元（2412.09元／月×9个月－9926.55元）、一次性工伤医疗补助金差额3545.4元［（3208.2元／月－1435.3元／月）×2个月］、一次性伤残就业补助金25665.6元（3208.2元／月×8个月）。又，虽然ＸＸ的停工留薪期为2012年10月16日至2013年4月19日（6个月又4天），但ＸＸ受伤后于2013年3月20日回奥铂公司工作至2014年1月17日，且奥铂公司已支付ＸＸ工作期间的工资，故奥铂公司尚应支付ＸＸ2012年10月16日至2013年3月20日期间即5个月又3天的停工留薪期工资，故ＸＸ现主张5个月又3天的停工留薪期工资，不违反法律规定，本院予以支持。因此，根据《工伤保险条例》第三十三条及《广东省工伤保险条例》第二十六条、第六十六条第（二）项的规定，奥铂公司应支付ＸＸ停工留薪期工资12301.66元（2412.09元／月×5个月＋2412.09元／月÷30天／月×3天）。
关于ＸＸ诉求护理费7500元的问题。《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”本案中，ＸＸ因工受伤住院治疗40天，住院期间需陪护一人，故本院认定以2012年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“护理人员”的中位数2705元／月即90.17元／天计算ＸＸ2012年住院25天的护理费，并以2013年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“护理人员”的中位数3016元／月即100.53元／天计算ＸＸ2013年住院15天的护理费。又，ＸＸ主张按100元／天计算其护理费，故奥铂公司应支付ＸＸ住院期间的护理费3754.25元（90.17元／天×25天＋100元／天×15天）。奥铂公司主张ＸＸ应提交劳动能力鉴定委员会出具的需要护理的相关证明，缺乏法律依据，本院不予采信。
综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中山市奥铂金属制品有限公司于本判决生效之日支付原告ＸＸ住院期间的护理费3754.25元、停工留薪期工资12301.66元、一次性伤残补助金差额11782.26元、一次性工伤医疗补助金差额3545.4元、一次性伤残就业补助金25665.6元，合计57049.17元；
二、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告中山市奥铂金属制品有限公司负担（该款原告ＸＸ已预交，本院不作清退，被告中山市奥铂金属制品有限公司在支付上述款项时迳付给原告ＸＸ）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 李惠楠
二〇一四年六月二十日
书记员 吴美欣