广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0882刑初94号
公诉机关雷州市人民检察院。
被告人吴成柳，男，1969年8月4日出生，汉族，初中文化，广东省雷州市人，住雷州市，农民。曾因犯犯非法经营罪，于2015年4月23日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年6月28日被抓获并羁押，被抓获并羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕。
雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉[2017]50号起诉书指控被告人吴成柳犯非法经营罪，于2017年2月7日向本院提起公诉，本院当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈文湖出庭支持公诉。被告人吴成柳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控：2016年6月初，尹业（另案处理）联系被告人吴成柳密谋合作非法印刷“私彩”刊物，约定由尹业负责一切费用，由吴成柳印刷“私彩”刊物交给尹业销售，而吴成柳每印刷一张“私彩”刊物即可获得0.35元作为利润留成。为牟取非法利益，未经国家有关部门批准情形下，被告人吴成柳从同年6月上旬开始，以其村原生产队猪栏内的平房及其祖宅作为印刷窝点，利用原先留下来的印刷机等机器设备私设“地下印刷厂”，并先后以月薪5000元雇请吴晓敏（不起诉）作为修理机器的工人、以月薪3500元和3000元分别雇请吴道泽、吴道典（均不起诉）为开机、叠纸的工人在其印刷窝点印刷《老鼠精》等“私彩”刊物提供给尹业销售。6月10日、14日、17日、19日、24日和7月1日，尹业通过黄月聪（女）的账户62×××00分别将5000元、10000元、20000元、10000元、36000元、20000元六笔款共计121000元汇入吴成柳妻子杨某所在邮政储蓄银行62×××55账户中，作为吴成柳印刷“私彩”刊物的相关费用。2016年6月28日，雷州市公安局取缔被告人吴成柳上述印刷厂窝点，其中在原生产队猪栏内印刷窝点查扣《老鼠精》4000张、《海南一色长局》900张、《七红》13500张、《老鼠精长局》27600张、((707》长条15000张、《海南一色》8000张、((008>)2500张、《紫荆花特码规律》长局5400张共计76000多份成品或半成品“私彩”刊物，在祖宅旁印刷窝点查扣《向钱出发》“私彩”册子912本。经湛江市文化广电新闻出版局鉴定，查扣的《老鼠精》4000张、《海南一色长局》900张、《七红》13500张、《老鼠精长局》27600张、((707》长条15000张、《海南一色》8000张、((008))2500张、《紫荆花特码规律》长局5400张，其中《老鼠精》4000张、《海南一色长局》900张、《七红》13500张、《向钱出发》私彩册子912本是非法出版物。另外《老鼠精长局》27600张、((707》长条15000张、《海南一色》8000张、((008>)2500张、《紫荆花特码规律》长局5400张是半成品，无法认定为出版物。经雷州市公安局网警大队对被告人吴成柳使用的手机进行电子物证检查，发现吴成柳通过微信与尹业结算《老鼠精》等私彩版销售额共6.6万多元，另外有1849、1850、1851三期《老鼠精》等销售私彩版记录销售额37405元。
针对上述事实指控，公诉机关认为被告人吴成柳的行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，情节特别严重，已构成非法经营罪，应追究其刑事责任。被告人吴成柳曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人吴成柳对公诉机关指控的犯罪事实、犯罪情节及适用法律均无异议，并表示已知错，请求从轻判处。
经审理查明，2016年6月初，尹业（另案处理）联系被告人吴成柳密谋合作非法印刷“私彩”刊物，约定由尹业负责一切费用，由吴成柳印刷“私彩”刊物交给尹业销售，而吴成柳每印刷一张“私彩”刊物即可获得0.35元作为利润留成。为牟取非法利益，未经国家有关部门批准情形下，被告人吴成柳从同年6月上旬开始，以其村原生产队猪栏内的平房及其祖宅作为印刷窝点，利用原先留下来的印刷机等机器设备私设“地下印刷厂”，并先后以月薪5000元雇请吴晓敏（不起诉）作为修理机器的工人、以月薪3500元和3000元分别雇请吴道泽、吴道典（均不起诉）为开机、叠纸的工人在其印刷窝点印刷《老鼠精》等“私彩”刊物提供给尹业销售。6月10日、14日、17日、19日、24日和7月1日，尹业通过黄月聪（女）的账户62×××00分别将5000元、10000元、20000元、10000元、36000元、20000元六笔款共计121000元汇入吴成柳妻子杨某所在邮政储蓄银行62×××55账户中，作为吴成柳印刷“私彩”刊物的相关费用。2016年6月28日，雷州市公安局取缔被告人吴成柳上述印刷厂窝点，其中在原生产队猪栏内印刷窝点查扣《老鼠精》4000张、《海南一色长局》900张、《七红》13500张、《老鼠精长局》27600张、((707》长条15000张、《海南一色》8000张、((008>)2500张、《紫荆花特码规律》长局5400张共计76000多份成品或半成品“私彩”刊物，在祖宅旁印刷窝点查扣《向钱出发》“私彩”册子912本。经湛江市文化广电新闻出版局鉴定，查扣的《老鼠精》4000张、《海南一色长局》900张、《七红》13500张、《老鼠精长局》27600张、((707》长条15000张、《海南一色》8000张、((008))2500张、《紫荆花特码规律》长局5400张，其中《老鼠精》4000张、《海南一色长局》900张、《七红》13500张、《向钱出发》私彩册子912本是非法出版物。另外《老鼠精长局》27600张、((707》长条15000张、《海南一色》8000张、((008>)2500张、《紫荆花特码规律》长局5400张是半成品，无法认定为出版物。经雷州市公安局网警大队对被告人吴成柳使用的手机进行电子物证检查，发现吴成柳通过微信与尹业结算《老鼠精》等私彩版销售额共6.6万多元，另外有1849、1850、1851三期《老鼠精》等销售私彩版记录销售额37405元。
认定上述事实的证据如下：
1.《老鼠精》等“私彩”刊物等物证；2．被告人吴成柳的户籍资料、到案经过、刑事判决书等书证；3．证人杨某的证言；4、被告人吴成柳及同案人吴成科、吴道泽、吴道典、吴晓敏等人的供述与辩解；5、鉴定意见；6.勘验、检查、辨认等笔录；7.电子物证检查视频；8．其他相关证据材料。
以上证据均经过庭审质证、认证，且内容真实、来源合法，能形成证据锁环，相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，被告人吴成柳为获取非法利益，未经国家有关部门批准非法出版私彩刊物数量共计19312张，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人吴成柳的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人吴成柳曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人吴成柳归案后认罪态度较好，确有悔罪表现，本院依法对被告人吴成柳予以从轻处罚。扣押随案的非法出版物品19312张，予以没收销毁；扣押随案的三星手机、苹果6PIUS手机、VIVO手机、TD－LTE手机各一部、OPPO手机三部是被告人吴成柳及同案被告人供犯罪所用的本人财物，予以没收上缴国库。侦查机关依法查封的被告人吴成柳作案工具亿力家用吸尘器一台、加得白乳胶2桶、胶印轮转油墨2桶、PL－803油墨2桶、双胶纸8000张、模板3箱（未使用）、模板200张（已用）白纸5000张、双面透明薄膜5000张、预涂膜10捆是被告人吴成柳供犯罪所用的财物，予以没收，由雷州市公安局依法处理。为打击犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条第二款第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人吴成柳犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月28日起至2021年9月27日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、扣押随案的“私彩”刊物19312张，予以没收销毁；扣押随案的三星手机、苹果6PIUS手机、VIVO手机、TD－LTE手机各一部、OPPO手机三部，予以没收上缴国库。雷州市公安局依法查封的被告人吴成柳作案工具亿力家用吸尘器一台、加得白乳胶2桶、胶印轮转油墨2桶、PL－803油墨2桶、双胶纸8000张、模板3箱（未使用）、模板200张（已用）白纸5000张、双面透明薄膜5000张、预涂膜10捆是被告人吴成柳供犯罪所用的本人财物，予以没收，由雷州市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何俊传
审 判 员 陈再美
人民陪审员 郑乃玺
二○二○一七年二月二十八日
书 记 员 李伟青
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十五条第一款：第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第十二条个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”
（一）经营数额在5万元至10万元以上的；
（二）违法所得数额在2万元至3万元以上的；
（三）经营报纸5000份或者期刊5000本或者图书2000册或者音像制品、电子出版物500张（盒）以上的”
具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”
（一）经营数额在15万元至30万元以上的；
（二）违法所得数额在5万元至10万元以上的；
（三）经营报纸15000份或者期刊15000本或者图书5000册或者音像制品、电子出版物1500张（盒）以上的”