湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂03民终1607号上诉人（原审被告）：刘瑞华，男，1969年2月2日出生，汉族，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人：李波，湖北献真律师事务所专职律师。被上诉人（原审原告）：刘光西，男，1964年9月29日出生，汉族，住湖北省郧县。委托诉讼代理人：杨春武，湖北瑞泰律师事务所专职律师。被上诉人（原审被告）：王仲俊，男，1969年9月11日出生，汉族，户籍地为湖北省十堰市郧阳区，租住地为湖北省十堰市张湾区。原审被告：刘瑞林，男，1962年1月12日出生，汉族，住湖北省郧西县。上诉人刘瑞华因与被上诉人刘光西、王仲俊、原审被告刘瑞林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2016）鄂0303民初352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘瑞华上诉请求：1.撤销原判，发回重审或者依法改判上诉人不承担赔偿责任；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，上诉人仅仅因生活在城市，利用自己所知的信息介绍王仲俊为刘瑞林建房，上诉人不是发包人。二、一审法院审判程序错误，关键证据没有进行质证，并且公告程序不合法。三、一审判决适用法律错误，农村建二层自有住房，并不要求承建人具有资质。刘光西辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，刘瑞华的上诉请求无事实和法律依据，应当予以驳回。王仲俊未答辩。刘瑞林未向本院提交陈述意见。刘光西向一审法院起诉请求：判令王仲俊、刘瑞华、刘瑞林赔偿其各项损失199398元[包括残疾赔偿金149112元（24852元/年×20年×30%）、误工费27836元（41754元/年÷12月×8个月）、护理费7500元（100元/天×75天）、营养费3750元（50元/天×75天）、交通费200元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元、医疗费30000元（王仲俊已付）]，并由王仲俊、刘瑞华、刘瑞林承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：刘瑞林与刘瑞华系胞兄弟。2013年3月22日，经土地管理部门批准刘瑞林在郧西县××××组拆旧房建新房。2013年4月，王仲俊经他人介绍，与刘瑞华达成口头建房协议，由刘瑞华以单包工的形式，将以刘瑞林名义办理了建房用地手续的两层房屋发包给无相应建筑资质的王仲俊进行施工。2013年4月，王仲俊组织工人进场施工，同年6月底，王仲俊雇请刘光西到上述施工工地干活。2013年7月20日上午8时许，刘光西与其他工人一起，在建筑工地的二楼用撬棍拆除模板时，因撬棍反弹将刘光西的右眼击伤。当日，刘光西被送往十堰市人民医院住院治疗至2013年8月19日，共30天。住院期间的医疗费用30000元全部由王仲俊支付。出院诊断：右眼眼挫伤，右眼玻璃体出血，右眼视网膜脱离。刘光西自行委托十堰天平司法鉴定中心对其伤残等情况进行鉴定，该中心于2015年5月25日作出[2015]临鉴字第0507号司法鉴定意见书，意见为：1.刘光西右眼玻璃体切割＋视网膜冷凝＋硅油填充术后遗留右眼盲目4级，评定为捌级伤残；2.刘光西误工休息时间为自受伤之日起误工休息时间8个月，护理时间为一人护理75日，营养时限75日。鉴定费用1000元由刘光西支付。一审另查明,1.刘光西自2011年起至今，租住于湖北省××市××经济开发区××组，在本市从事建筑施工多年。2.刘瑞华在本案的原审第一次庭审过程中，认可其在老家建自有房屋，并将该房屋以单包工的形式，于2013年4月口头发包给王仲俊，现房屋已竣工，工程款已支付给王仲俊。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，刘光西受王仲俊的雇佣，在施工过程中受伤，符合雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的赔偿要件，雇主王仲俊应当承担责任。刘瑞林自建建筑面积达360平方米的二层农村住宅，且由其弟刘瑞华发包给不具备建房资质的个体施工人王仲俊进行施工。刘瑞华明知王仲俊不具备建房资质仍将建房工程交由其施工，刘瑞林作为所建房屋的房主对此也予以认可，听任施工活动进行，刘瑞华和刘瑞林均应认定为发包人，应当对刘光西的人身损害与王仲俊承担连带赔偿责任。刘光西要求王仲俊赔偿其损失、刘瑞华及刘瑞林承担连带赔偿责任，事实清楚，于法有据，予以支持。刘光西从事建筑工种多年，其在施工过程中，因其本人使用的撬棍反弹，将其右眼打伤，对损害的发生存在过错，依法可以减轻侵害人的民事责任。因此，对刘光西要求赔偿的金额，予以部分支持。刘光西未提供医疗机构关于其需加强营养的意见，因此对其主张的营养费诉求，不予支持。根据本案证据及案情，刘光西的损失可认定为：医疗费30000元（王仲俊支付）、残疾赔偿金149112元（24852元/年×20年×30%）、误工费27836元（41754元/年÷12月×8个月）、护理费7500元（100元/天×75天）、交通费200元、鉴定费1000元，共计215648元。刘光西主张精神损害抚慰金10000元，要求过高，一审法院根据本地区经济发展状况、责任的承担等情况，酌情支持3000元。一审法院据此判决：一、王仲俊于判决生效之日起十日内赔偿刘光西经济损失215648元的70%即150953.6元，赔偿刘光西精神损害抚慰金3000元，共计153953.6元，扣减其已支付的30000元，还应赔偿123953.6元。剩余30%的损失即64694.4元（215648元×30%）由刘光西自己承担；二、刘瑞林、刘瑞华对王仲俊的上述赔偿责任承担连带责任；三、驳回刘光西的其他诉讼请求。案件受理费1297元，公告费560元，共计1857元，由刘光西承担705元，王仲俊、刘瑞华、刘瑞林连带承担1152元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。一审判决认定的事实属实，二审予以确认。刘瑞华在二审审理期间，向本院放弃了关于“因关键证据未经过质证，导致一审程序违法”的上诉理由，属在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，故本案二审争议的焦点为：一、一审法院审理程序是否违法；二、刘瑞华是否应当对刘光西的损失承担赔偿责任。本院认为，关于焦点一，《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条规定：“人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。举证期限可以由当事人协商，并经人民法院准许。人民法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于十五日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十二章第二节的规定，审理前的准备阶段是答辩期届满后至开庭审理前的阶段。本案为发回重审的案件，一审法院于2016年5月19日向刘瑞华送达举证通知书时，确定举证期限为30日，于2016年5月11日前往刘瑞林家中送达追加被告申请书、举证通知书等诉讼文书，签收人为刘瑞林房屋看管人员“刘先应”，并于2016年6月20日组织第一次开庭审理。因刘瑞林未到庭参加诉讼，此后，一审法院依照法律规定向刘瑞林公告送达开庭传票、举证通知书等诉讼文书，并确定举证期限为公告送达期满后七日内。刘瑞林未出庭应诉，亦未对一审判决提出上诉，应当认定为一审法院在送达程序和确定举证期限上充分保障了刘瑞林和刘瑞华的诉讼权利，一审法院不存在《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条关于一审判决严重违反法定程序的情形，刘瑞华关于一审法院确定的举证期限和公告送达程序不符合法律规定，属程序违法的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二，王仲俊经人介绍，与刘瑞华达成口头建房协议，虽然《农村村民建房用地审批呈报表》注明涉案建设用地户主为刘瑞林，但工程价款由刘瑞华支付，且刘瑞林与刘瑞华为同胞兄弟，可以认定王仲俊与刘瑞华和刘瑞林之间成立承揽合同关系。刘光西受王仲俊雇佣，在施工过程中受伤，雇主王仲俊应当承担赔偿责任。本案房屋所在地为郧西县何家镇归仙河村七组，在行政区划上为村庄，该房屋为建筑面积达360平方米的二层农村住宅，因《国务院关于第三批取消和调整行政审批项目的决定》（国发[2004]16号）已经取消了《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条：“在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”中关于村镇建筑工匠从业资格的施工资质审批手续的规定，且《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项规定：“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式”，故一审判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，以接受发包的雇主王仲俊不具备建房资质为由，判令发包人刘瑞林和刘瑞华应当承担连带责任，显属适用法律不当。但因刘瑞华在选任王仲俊承揽建筑活动的过程中，并未审查王仲俊是否具有安全生产条件，其在安全管理活动的过程中存在过错，应当承担相应的赔偿责任。本院酌情认定王仲俊对刘光西的损失承担50%的责任，即107824元（215648元×50%），赔偿刘光西精神损害抚慰金3000元，共计110824元，扣减其已支付的30000元，还应赔偿80824元。由刘瑞林和刘瑞华对刘光西的损失承担20%的责任，即43129.6元（215648元×20%），由刘光西自行负担其损失的30%，即64694.4元（215648元×30%）。综上所述，刘瑞华的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，二审依法予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省十堰市张湾区人民法院（2016）鄂0303民初352号民事判决；二、王仲俊于本判决生效之日起十日内赔偿刘光西80824元；三、刘瑞林、刘瑞华于本判决生效之日起十日内赔偿刘光西43129.6元；四、驳回刘光西的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1297元，公告费560元，共计1857元，由刘光西承担557元，王仲俊承担929元，刘瑞华和刘瑞林承担371元。二审案件受理费2779元，由刘瑞华承担794元，由王仲俊承担1985元。本判决为终审判决。审判长  武汉胜审判员  李 君审判员  祝家兴二〇一七年九月十九日书记员  冷春秋