南昌市东湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东红民初字第240号
原告：邱真君，男，1945年3月29日生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。
委托代理人：熊建勋，系江西朗秋律师事务所律师，执业证号：13601201110497525。
被告：魏保玉，女，1964年8月14日生，住江西省南昌市红谷滩新区。
委托代理人：易会来，系江西国商律师事务所律师，执业证号：13601199910191176。
第三人：徐锋力，男，1976年6月21日生，汉族，住江西省南昌市高新区。
第三人：涂福英，女，1973年2月14日生，汉族，住江西省南昌市高新区。
第三人：涂长金，男，1974年10月17日生，汉族，住江西省南昌市南昌县。
第三人：范小平，男，1979年1月2日生，汉族，住江西省南昌市进贤县。
原告邱真君诉被告魏保玉，第三人徐锋力、涂福英、涂长金、范小平民间委托理财合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邱真君及其委托代理人熊建勋、被告魏保玉及其委托代理人易会来到庭参加诉讼。第三人徐锋力、涂福英、涂长金、范小平经本院依法定程序传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月1日，原、被告签订《借款炒股合同》。之后双方于2014年4月18日又签订了一份合同，对内容作了部分变更，约定：“1、被告提供100万元资金，原告提供10万元资金，共同注入被告自己所开的股市账户，并提供该账户用于原告炒股；2、被告不得操作供原告炒股的账户、股票；3、被告不得以任何方式修改提供给原告操作股票所开的股市账户的资金密码及交易密码；4、被告违反上述约定必须向原告支付所发生资金（含资金、股票市值及其可预见的股票增值的增涨部分金额）的3倍，如被告不执行赔偿，原告有权向法院起诉，诉讼费用由被告承担（包括律师费）；5、双方在合同中还约定注入资金的被告账号（95×××24）、交易账户、密码、借款利息及其他权利和义务。”
在合同履行中，被告有下列违约行为：1、原告早在2013年12月1日签署的合同生效后就向被告资金账户注入了10万元，被告自始至终都只注入资金50万元，其余的50万元被告就是不肯注入；2、在不到20天的时间内就违约先后将60066007、60×××59、60083603三个账号给我炒股，最终以60083603的账号炒了8、9个月的股，直至终了，被告也都没有履行合同提供自己的股市账号给我炒股；3、2014年5月12日，撤掉（操作）我买好的股票002579（合同号79444）、000591（合同号80103）、600600（合同号80598）、600009（合同号81506）、600509（合同号81883）、600183（合同号82192）、600019（合同号82433）等9个股票的单，使原告无法获利；4、2015年1月19日，当我的股票601668中国建筑跌停板时，被告却又以要修改密码为要挟手段强迫我卖掉，给我造成了极大的损失；2015年1月20日，当我的股票000750国海证券跌停板时，被告却又以要修改密码为要挟手段强迫我卖掉，也给我造成了极大的损失；5、不断地违约修改密码，使原告无法炒股；6、以改掉密码为要挟手段，逼原告多次注入资金（4万元+7000元，总共47000元）；7、还违约以买成“理财”的方式三次抽走原告的资金20万元、50万元、30万元，原告经过艰苦的努力才要回来了30万元，最后仍有20万元资金还在“理财”的方式中，未还回给原告，因此，原告只能使用该30万元资金。8、2015年1月26日，被告最后修改密码后，再也没有改回来。从此我的所有资金和我用尽所有的30多万元的资金买的两个股票000948南天信息及600981汇鸿股份及账户已完全由被告掌控了。
被告的上述行为，严重违反合同约定，使原告遭受到了很大损失。现原告根据相关法律规定向法院起诉，提出以下诉讼请求：1、请求解除原、被告于2013年12月1日、2014年4月18日签订的合同；2、判决被告返还原告本金款147000元；3、判决被告赔偿原告损失及支付原告违约金共计853000元；4、本案诉讼费、律师代理费及其他费用由被告承担。
被告辩称：1、原、被告签订的二份合同，内容不具体不明确不公平，且有相互矛盾之处，也未得到有关账户所有人的认可；该二份合同无效。2、在2014年4月9日第二份合同签订前，原告就从被告处拿到了50万元用于炒股，双方按1:5的比例操作执行，且设有平仓线。3、在具体炒股过程中，原告邱真君个人完全自由决定购买何种股票，自由决定何时抛出；本案中，原告邱真君构成违约，被告魏保玉不存在违约行为。4、原告的炒股亏损与本案中的第二个合同无关。原告炒股时间长达10个月左右，双方之间一直按照1:5的比例操作执行。原告在2014年4月9日操作60×××07的账户股票中有50万元资金投入，原告在2014年4月16日转入了10万元保证金至60×××07的账户内，其炒股盈余和亏损当然由原告承担，与被告无关。魏保玉仅是一个中间人角色，没有承担邱真君炒股亏损的法律义务。
经审理查明：2013年12月1日，原告邱真君（乙方）与被告魏保玉（甲方）签订一份《借款炒股合同》，主要约定：“甲方向乙方提供70万元资金用于炒股，乙方提供14万元保证金（配资比例为5：1），以上资金84万元共同转入在甲方所开的股市账户上供乙方炒股；乙方每月向甲方交付利息，标准为每10万元交1700元；利息计算周期为甲方的资金汇入炒股账户的第二天起算至下个月的该日为一个月，依次类推。该日为每月的付息日；甲方的资金到账时间由乙方手机、电子邮箱或QQ邮箱所发信息通知决定，乙方的信息通知之日甲方必须将70万元资金立即转到供乙方炒股的账户上；乙方每月向甲方交付利息的方式是直接将款项转到上述甲方所开的银行账户上（账号：95×××44）；甲方不得处分供乙方炒股的账户上的股票，也不得擅自取走该账户上的资金；甲方不得以任何方式修改炒股账户的资金密码、交易密码；在乙方如期交清了利息的前提下，有权提取该股票账户上超过原开户时资金总数的资金，甲方必须无条件通过自己掌握的该股票账号关联的银行账户给予支持、执行；乙方超过5日不向甲方交付利息，应支付相当于利息数额3倍的罚款，超过10天不向甲方交付利息，甲方有权平仓并将资金抽走；若甲方违反约定，必须向乙方赔偿所发生资金损失额（含资金和股票市值及其可预见股票增值部分金额）的3倍；如果甲方不执行赔偿，乙方有权向法院起诉，诉诸法院的一切诉讼费用（包括律师费）由甲方承担；股市变化是巨大的，当乙方预见风险即将来临或其他原因需要暂停执行合同时，有权随时将资金退还给甲方并暂停执行合同，同时终止向甲方支付利息；双方的资金往来以银行转账记录为准；合同有效期为一年。”
合同签订后，2014年3月18日，原告向被告的个人账户转账支付10万元。收款后，被告联系第三人徐锋力、涂福英、涂长金、范小平等人，并通过这些人将该10万元汇入了供原告炒股的资金账户，并通过这些人于2014年4月9日提供了50万元至供原告炒股的资金账户，账户上资金总额60万元（实际配资比例仍为5：1）。原告从被告处获取股票账号、交易密码，并开始炒股。被告先后向原告提供了第三人涂福英、涂长金、范小平在国泰君安证券股份有限公司开立的股票账户60×××07、60×××59、60×××03及其交易密码供炒股之用。
2014年4月18日，原、被告再次签订一份《借款炒股合同》，主要约定：“甲方向乙方提供100万元资金在自己的股市账户上用于炒股，乙方提供10万元到此股票账户上，共计110万元；甲方提供的股票账号为60×××59，交易密码为163359。”其他内容与前一份合同相比，保持不变。
在合同实际履行中，2014年5月12日，因炒股亏损，被告及第三人徐锋力以撤单、修改密码等方式督促被告补足保证金4万元。2014年5月14日，原告遂向被告转账4万元用于补足炒股资金亏损。收款后，当日，被告通过第三人徐锋力将该笔资金4万元转存至范小平名下国泰君安60×××03股票账户相关联的银行账户。原告通过银证转账将银行账户资金转入股票账户用于购买股票。
2014年6月11日，因股票账户相关联的银行账户可用资金不足以支付每月的“利息”8500元，被告及第三人徐锋力以修改密码的方式督促原告支付“利息”，原告遂向被告转账7000元用于支付“利息”。整个合同履行过程中，原告向被告支付“利息”情况如下：2014年4月9日，扣款8500元；2014年5月9日，8500元；2014年6月9日，8500元；2014年7月9日，8500元；2014年8月9日，8500元；2014年9月9日，8500元；2014年10月9日，8500元；2014年11月9日，8500元；2014年12月9日，8500元；2015年2月6日，8500元。以上共计85000元。
2014年5月15日，原告以每股4.19元的价格买入汇鸿股份200股。2014年12月31日，原告以每股7.32元的价格买入中国建筑19200股，以每股17.02元的价格买入国海证券5300股，以每股17.93元的价格买入国海证券5000股。2015年1月5日，原告以每股7.42元的价格买入中国建筑7200股，以每股7.32元的价格买入中国建筑17500股。2015年1月8日以每股6.74元的价格买入中国建筑19000股。建仓后，因股市持续低迷下跌，原告抽逃资金止损，于2015年1月19日以每股6.02元的价格卖出中国建筑62900股，于2015年1月20日以每股14.15元的价格卖出国海证券10300股。截止2015年1月20日，原告卖出这两支股票后，股票账户的总资产为：可用资金525025元（379280+145745）、汇鸿股份200股。
因炒股亏损，原告的保证金不足且拒不补足，从2015年1月21日起，被告及第三人徐锋力开始干预股票账户：2015年1月21日至2015年1月26日，被告及第三人徐锋力陆续用其中20万元资金用于购买理财产品。2015年1月22日，原告以每股6.78元的价格买入华昌化工47800股；2015年1月26日，原告以每股6.85元的价格卖出华昌化工47800股。2015年1月26日，原告以每股16.49元的价格买入南天信息19800股。2015年1月27日，第三人徐锋力强制平仓，以每股16.54元的价格卖出南天信息100股，以每股16.35元的价格卖出南天信息1100股，以每股16.20元的价格卖出南天信息18600股。2015年2月6日，第三人徐锋力以每股7.38元的价格卖出汇鸿股份200股。强制清仓后，抽走本金，另扣除8500元。剩余股票账户上的资金，因亏损严重，原告拒绝受领。2015年2月10日，原告以被告违约为由诉至本院。期间，原告以股市波动为由多次变更诉讼请求，最终诉讼请求固定明确如前所述。
上述事实，有原、被告当庭陈述及原告提供的邱真君身份证、徐锋力、涂福英、涂长金、范小平户籍信息、《借款炒股合同》（两份）、银行转账凭证、短信截图、K线图截图，被告提供的炒股平面截图（十张）、QQ及短信往来记录、银行交易记录，依原告申请法院调取的国泰君安证券有限公司股票账户交易记录、相关联银行交易流水等证据在案予以佐证。
本院认为：本案中，原、被告之间的法律关系为民间委托理财合同关系，而非民间借贷关系，原告系受托人，被告系委托人，理由：民间借贷是实践性合同，而本案中股票账户的所有权（包括资金、股票）一直在与委托人（被告）关系密切的第三人涂福英、涂长金、范小平等人名下，并未向原告邱真君发生转移，委托人及第三人可以随时恢复全部控制权，故不符合以转移资金所有权为本质内容的民间借贷关系的特征。
自然人之间的委托理财行为，虽然范围较广且数量不少，但其过于分散，尚不致于对金融市场产生不良影响。自然人之间设定保底条款是正常商业风险投资承担的结果。因此，只要其不违反民法通则、合同法以及国家金融法规的禁止性规定，当事人意思自治应受到尊重，其委托理财行为应认定为有效。
委托理财案件在定性上属于委托代理关系，本案受托人（原告）有权自行决定股票的买卖品种和方式。根据合同法第四百一十条规定“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”委托人、受托人均享有任意解除权。从2015年1月21日被告及第三人徐锋力抽走资金20万元买理财产品至2015年2月6日强制平仓卖出最后一支股票汇鸿股份，抽走全部本金50万元并修改账户密码等一系列行为，可以认定为行使任意解除权。本院确认双方之间的委托合同关系于2015年2月6日解除完毕。
在股市中，因解除委托合同给对方造成损失，应以实际损失为限，不包括可得利益损失。截止2015年1月20日，股票账户的总资产为：525863元，其中可用资金525025元（379280+145745）、汇鸿股份200股（可估值为838元）。扣除委托人的本金50万元外，剩余25863元应归受托人所有。截止2015年1月20日，股票的买卖均由原告自行操作完成，故该时段的炒股亏损由原告自行承担。本院酌定从2015年1月21日被告及第三人徐锋力干预股票账户起至2015年2月6日强制平仓完毕，这一时段的炒股盈亏由被告承担（总体而言，这一时段也是亏损的）。2015年1月9日至2015年2月6日应付固定收益可分为两段：2015年1月9日至2015年1月20日以基数50万元计算为3116元（8500/30*11），2015年1月21日至2015年2月6日，以基数30万元计算为2720元（1700*3/30*16），共计5836元。原告多支付了2664元（8500-5836）。经计算加总，合同解除后，被告应向原告返还28527元（25863+2664）。造成股市资金亏损的根本原因在于市场主体自身对市场风险的认识不足，与他人修改密码的行为不存在因果关系，且违约责任的承担应以实际损失为基础。故原告以被告多次修改密码为由主张巨额违约金，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零七条、第四百一十条之规定，判决如下：
一、被告魏保玉于本判决生效之日起五日内向原告邱真君返还28527元；
二、驳回原告邱真君其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，由原告负担13250元，由被告负担550元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审 判 长 周 俊
人民陪审员 何志勇
人民陪审员 李 萍
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 陆国玉
附：相关法律条文
《中华人民共和国》
第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。
第四百零七条受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。
第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。