重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝二中法刑终字第00109号
原公诉机关重庆市云阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王康平，男，1962年10月15日生于重庆市云阳县，汉族，高中文化，原云阳县南溪镇南阳村支部书记。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年3月6日被云阳县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现押于云阳县看守所。
辩护人李钦白，重庆龙脊律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）罗福清，男，1953年5月22日生于重庆市云阳县，汉族，初中文化，原云阳县南溪镇南阳村综治委员。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年4月24日被云阳县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现押于云阳县看守所。
辩护人解浩，重庆龙脊律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘银平，男，1966年12月31日生于重庆市云阳县，汉族，高中文化，原云阳县南溪镇南阳村村民委员会主任。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年3月6日被云阳县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现押于云阳县看守所。
辩护人刘召奎、曾有为，重庆奎龙律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢合安，男，1963年3月21日生于重庆市云阳县，汉族，高中文化，原云阳县南溪镇南阳村会计。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年5月3日被云阳县公安局传唤到案并刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现押于云阳县看守所。
辩护人幸华、李秀堂，重庆奎龙律师事务所律师。
云阳县人民法院审理云阳县人民检察院指控原审被告人王康平、罗福清、刘银平、谢合安犯职务侵占罪一案，于2014年3月20日作出（2013）云法刑初字第00379号刑事判决，四名原审被告人不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员张景涛出庭履行职务。上诉人王康平、罗福清、刘银平、谢合安及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
云阳县人民法院判决认定，2007年11月至2013年3月，被告人王康平、罗福清、刘银平、谢合安先后分别担任云阳县南溪镇南阳村支书、副支书、主任、综治委员及会计。2010年至2012年，四名被告人利用职务之便，多次合伙将南阳村集体资金共计160880元非法占为己有。王康平、罗福清共同参与金额160880元，刘银平、谢合安共同参与金额134880元。王康平个人分得52760元，罗福清个人分得55280元，刘银平、谢合安各分得29280元。具体事实如下：
一、2010年1月，被告人王康平、罗福清、刘银平、谢合安在村办公室开会结算本村上一年度账务时，王康平提议村干部及已离任的原村支书蒲昌云（另案处理）按相同标准发过年费。四人商议后以虚列工程支出的方式将村集体资金66810元予以私分。王康平与蒲昌云各分得11850元，刘银平、罗福清、谢合安各分得14370元。
二、2009年，政府为进一步发展种粮规模，对集中成片承包耕地或租种耕地20亩以上种植一季主要粮食作物如玉米、水稻等种粮大户，按种植面积补贴资金。四名被告人为套取种粮补助款用于村集体基础建设，便虚报本人及家人、亲友等为种粮大户，共套取国家资金86576.80元未计入村账，在为村民购买种子、农药等开支后剩余42150元。2010年1月，四名被告人将该款作为过年费发放，四名被告人以及蒲昌云各分得8430元。
2011年，四名被告人按上级要求自查自纠时，将分得的种粮大户补助款退出并用于村基础设施建设，后由村集体将套取的86576.80元全部退回南溪镇政府。
三、2007年，云阳县南溪镇政府在南溪场镇建设南溪镇各村办事服务一条街，议定2007年5月以前村在职三职干部（支书、主任、会计）享有自己出资建房的指标，时任村支书蒲昌云、副支书罗福清将多争取的指标分别让与无建房指标的王康平、刘银平。2010年蒲昌云向王康平要回建房指标，提议用村集体资金补偿王康平、罗福清。2011年1月15日，由王康平提议并与刘银平、谢合安、罗福清共同商量用村集体资金给王康平、罗福清各26000元作优惠购房补偿。王康平、罗福清以虚列工程开支的方式从村集体资金中各领取了26000元。
四、2010年年初，云阳县南溪镇南阳村计划修建的公路需通过村民陈征莲家的房屋。被告人王康平、刘银平、罗福清、谢合安决定以村集体名义购买该房用于拆除修建，经陈征莲同意，于2010年6月1日由村集体出资6000元购买了该房屋，但未办理过户登记。2011年政府对农村建设用地使用权利人按面积给予复垦安置补助。王康平、刘银平、罗福清、谢合安商议决定以王康平的名义将购买的该房屋申报土地复垦以获取补助。同年8月18日王康平与南溪镇政府签订补助协议，获取补助费25920元，该款未入村账，由四名被告人各分得6480元。事后村民举报，四名被告人将该款25900元退还进入南阳村对公账户。
案发后，被告人王康平、罗福清各退款26000元，谢合安退款14370元。
云阳县人民法院判决认为，被告人王康平、罗福清、刘银平、谢合安利用职务之便将村集体资金非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人王康平提出犯意和分配方案，起主要作用，是主犯，被告人罗福清、刘银平、谢合安起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。四名被告人能如实供述犯罪事实并退出全部或部分赃款，依法予以从轻处罚。根据四名被告人的犯罪情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王康平犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；二、被告人罗福清犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；三、被告人刘银平犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月；四、被告人谢合安犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年四个月。五、责令被告人王康平、罗福清、刘银平、谢合安退赔云阳县南溪镇南阳村村民委员会财物。其中，被告人王康平退赔37850元（已退26000元），被告人罗福清退赔40370元（已退26000元），被告人刘银平退赔14370元、谢合安退赔14370元（已退）。未退赔部分，限判决生效后一个月内退清。
上诉人王康平提出的上诉理由认为，不是共同犯罪中的主犯，虚列工程款、私分种粮大户补助款的事实的证据不充分，土地复垦费25920元不属村集体财产，优惠购房补偿款26000元应不予刑事追究。辩护人提出了相同理由的辩护意见，并提出上诉人侵占数额不属巨大、原判量刑过重的辩护意见。
上诉人罗福清提出的上诉理由认为，在共同犯罪中是从犯，应按照参与数额认定处罚，具有自首情节，原判量刑过重，请求适用缓刑。辩护人提出了相同理由的辩护意见。
上诉人刘银平、谢合安提出的上诉理由均认为，在共同犯罪中是从犯，应当按侵占数额的所得数额处罚，具有自首情节，原判量刑过重，请求宣告缓刑。辩护人均提出了相同理由的辩护意见，并提出原判认定的侵占的虚列工程项目支出金额是上诉人的误工补贴、不能作为犯罪金额，获取的种粮大户补助款、土地复垦费在上级要求的自查自纠时已退清并已实际处理，不宜再作为犯罪认定或应酌定从轻，上诉人刘银平、谢合安主观恶性较小，建议适用缓刑。
经本院审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。云阳县人民法院在判决书中列举了经过庭审举证、质证的本案证据。本院审理期间，辩护人出示了南阳村财务收支清理表、云阳县委办公室清理检查通知等证据。本院认为，该证据并不影响本案事实的成立。本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。
本院认为，上诉人王康平、罗福清、刘银平、谢合安利用分别担任云阳县南溪镇南阳村支书、主任、综治委员、会计等的职务便利，将云阳县南溪镇南阳村的集体资金非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，系共同犯罪，依法应当在五年以上量刑幅度判处刑罚。上诉人王康平在共同犯罪中起决定作用，是主犯，应按照参与的全部犯罪处罚，上诉人罗福清、刘银平、谢合安在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据充分。关于四名上诉人提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见，本院认为，四名上诉人身为云阳县南溪镇南阳村村民委员会组织人员，利用职务之便，分别采取虚列工程项目支出、虚构种粮大户名额、收入不上账等方式，长期非法侵占本应属于南阳村集体所有的资金，严重损害了南阳村村民的合法权益，社会危害较大，一审判决认定事实和适用法律正确，并根据四名上诉人的主观恶性、犯罪情节及社会危害程度，量刑适当。上诉人王康平、罗福清、刘银平、谢合安的上诉理由及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭晖
审 判 员 刘梅
代理审判员 余华
二〇一四年六月十一日
书 记 员 黎华