福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第16948号
原告张青，女，1957年2月28日出生，汉族，住厦门市思明区。
委托代理人林志峰、ＸＸ芳，福建宏信律师事务所律师。
被告张卫红，男，1981年6月30日出生，汉族，住河南省商水县。
被告厦门海峡出租汽车股份有限公司，住所地厦门市金湖路11-13号四楼。
法定代表人林光耀，董事长。
委托代理人林金明。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区湖滨西路9号大西洋中心25-27层。
诉讼代表人程凤飞。
委托代理人张四周、林涛，福建衡兴明业律师事务所律师。
原告张青与被告张卫红、厦门海峡出租汽车股份有限公司（下称海峡出租车公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司（下称太平洋财险厦门公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月21日立案受理，依法由审判员陈永华适用简易程序，于2014年12月5日、2015年3月6日公开开庭进行了审理。原告张青的委托代理人林志峰、ＸＸ芳、被告张卫红、被告海峡出租车公司的委托代理人林金明、被告太平洋财险厦门公司的委托代理人林涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张青诉称，2014年2月12日7时49分，被告海峡出租车公司的驾驶员被告张卫红驾驶闽D×××××号小轿车行驶至厦门市莲前东路（前埔西路）路口时，与原告驾驶的无牌自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经交警部门认定：被告张卫红承担本事故主要责任，原告负本事故次要责任。原告经诊断为多处骨折，伤情经鉴定构成一处九级附加一处十级伤残。前述肇事车辆的车主系海峡出租车公司，在太平洋财险厦门公司投保。请求判令：1、三被告连带赔偿原告医疗费71719.63元、护理费81200元、误工费40964.88元、营养费27360元、住院伙食补助费6180元、其他必需品667.6元、交通费5259.3元、残疾赔偿金173712元及精神损害抚慰金8000元，共415063.41元；2、被告太平洋财险厦门公司在交强险赔偿限额范围内优先赔偿以上诉讼请求，不足部分由三被告连带赔偿；3、三被告承担本案的全部的诉讼费、鉴定费。
被告张卫红、海峡出租车公司、太平洋财险厦门公司辩称，1、交强险部分被告太平洋财险厦门公司同意按照《交强险条例》的规定以及保险合同的约定承担相应的赔偿责任，商业险部分则根据原告与被告张卫红签订的一份协议书至多按照4%的责任比例计算赔偿；2、原告主张的部分具体赔偿项目和赔偿金额不符合法律规定，依法应予驳回。要求依法判决。
经审理查明，2014年2月12日7时49分，被告张卫红（系被告海峡出租车公司的职员）驾驶DT2960号小轿车行驶至厦门市莲前东路（前埔西路）路口时，与原告驾驶的无牌自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。当日，原告被送至厦门大学附属中山医院入院治疗，入院诊断包括左胫腓骨干开放性骨折等多处伤情。2014年5月14日，原告出院；出院医嘱包括“休息12个月，需陪护，加强营养”。厦门市交警部门就本起事故作出了《道路交通事故认定书》，认定：被告张卫红承担本事故主要责任，原告负本事故次要责任。闽D×××××号车辆车主系海峡出租车公司，在被告太平洋财险厦门公司处投保交通强制险及商业第三者责任险，其中商业险保额50万元、约定鉴定费、诉讼费承保人不承担。
2014年4月4日，被告张卫红与原告的亲属严卫涛签订一份《协议书》，就案涉交通事故的赔偿问题约定：1、被告张卫红就本起事故按主要责任标准赔偿原告方。2、被告张卫红额外补偿就交强险赔偿后，民事赔偿的各项应有的经济损失（以保险赔偿为标准）的4%。2014年11月3日，经原告委托，鉴定机构作出鉴定意见，认为原告构成道路交通事故一处九级、附加一处十级伤残，出院后护理期为100天，后续整容治疗费用为18000元，后续取固定物的费用为8000元；原告支付鉴定费2500元。2014年11月21日，原告诉至本院。庭审中，原、被告确认：原告的医疗费总额为71719.63元（其中67438元由被告张卫红垫付，被告太平洋财险厦门公司确认不扣除案涉非医保费用）；被告张卫红系履行职务行为过程中发生案涉交通事故；被告张卫红共垫付原告69649元，同意该垫付款作为被告海峡出租车公司的责任金额予以抵扣，双方再另行内部处理。
上述事实，有原告提交的上述《事故认定书》、医疗病历、、福建鼎力司法鉴定中心厦门分所作出的鉴定意见书及鉴定费发票，被告张卫红提交的上述《协议书》，及庭审笔录为证。
本案中，对有争议的赔偿项目的主张情况如下：
一、护理费。原告主张由其家人护理，按（住院103天＋出院后100天）×200元／天×2计算该费用为81200元，提供：1、上述医疗机构2014年12月9日出具的《诊断证明书》，载明原告上述第一次入院时为一级护理。2、上述医疗机构的病历资料，记载原告2014年9月24日，以“摔伤”为由住院治疗12天。庭审中原告称第二次住院是因为其锻炼时摔伤。3、海峡出租车公司2014年6月18日出具的一份《职工收入证明》，载明严卫涛系该单位出租车驾驶员，最近三个月月均收入6000元（含住房公积金）；厦门市坤驰联合出租车有限公司2014年6月19日出具的《职工收入证明》，载明严卫华系该公司车主兼司机，最近三个月月均收入6000元。4、前述两家出租车公司2014年12月分别出具的《证明》，分别证明严卫涛因母亲即原告车祸，自2014年2月13日至10月15日请假照顾，事故前12个月，其月工资为6000元；严卫华因母亲即原告车祸，自2014年2月13日至10月15日请假照顾，事故前12个月，其月工资为5000元。被告的共同意见：1、对前述证据1、2的真实性无异议，但住院护理期应按第一次住院91天、出院后的护理期间应按60天计、护理依赖程度为30%。2、对前述住3、4的证明力有异议。原告主张由其2位家属护理不属实，最多只能按一人护理计算。本院认为，根据上述医疗资料、原告的住院原因，及相关鉴定意见，可以认定原告第二次住院本案的关联性不足，住院护理期间应为91天、出院后护理期为100天，出院后护理依赖程度为部分即50%，护理人员依法可按确定为一人；原告的上述证据，可以证明由其家属护理，因此产生的护理费应参照误工费标准计算，因原告主张的5000元／月的标准未超出相关行业的收入统计数据，本院予以采纳。故该费用为91天×5000元／月／30天＋100天××5000元／月／30天×50%为23500元。
二、误工费。原告主张按4655元／30天×264天计算该费用，提供：1、厦门洁晨家政服务有限公司2014年12月9日出具的一份《证明》，证明原告系其单位员工，月平均工资为2000元／月，自2014年2月12日起因交通事故未上班，期间工资停发。2、原告尾号6699的建设银行账户2013年6月至2014年9月的交易清单，显示自2013年7月至2014年3月，张梅星每月转款，其中前三个月为1800元，2013年10月为1900元，此后为2000元；原告称张梅星系前述家政公司的法定代表人。被告的共同质证意见：对前述2份证据的证明力有异议，不能证明原告的主张。本院分析认为，原告提供的证据可以证明其主张的误工事实，但事故前的月平均工资应为1922元；此外，误工期可计至定残前一日2014年11月2日共263天。据此，原告的该项费用为1922元／30天×263天=16849.53元。
三、营养费。原告主张按27360元。被告的共同意见：要求按医疗费的5%-10%计算。本院认为，根据上述相关医嘱及原告的治疗情况，本院酌定营养费为7000元。
四、住院伙食补助费。原告主张按103天该费用。被告的共同意见：应按第一次住院的91天计算该费用。本院认为，根据上述认证结果，案涉住院伙食补助费应按91天×60元／天计算为5460元。
五、其他必需品费用。原告主张该费用为667.6元，提供购买生活用品的票据。被告的共同意见：该项目并非法定赔偿项目，且部分票据不属实，不同意承担相应费用。本院认为，原告的该项主张于法无据，故对其证据不予认定。
六、交通费。原告主张该费用为5259.3元，提供出租车发票及郑州至厦门的三张机票，其中机票为严卫涛等三人，原告称出租车费用系护理人员乘坐出租车往返厦门石村或湖里与厦门中山医院以及出院后复查1趟所产生，机票是事故当天原告一个儿子及其妻子、女儿从河南赶来厦门所花费；另在庭审中原告称治疗过程中医院没有出具病危通知书。被告的共同意见：对前述证据的真实性、关联性有异议。本院认为，根据原告的病情严重程度及治疗情况，本院酌定该费用为1200元。
七、残疾赔偿金。原告主张按按2013年度厦门市城镇居民人均可支配收入41360元／年×20年×21%=173712元计算该费用。为此提供：1、原告在厦门的暂住信息记录，其中显示原告分别于2013年5月15日-2014年5月15日、2014年1月28日至2015年1月28日在厦门办理了暂住证，地址为厦门市思明区洪文石村社南片区。2、厦门市思明区洪文社区居民委员会2015年2月9日出具的一份《暂住证明》，证明原告自2009年12月起暂住于该社区洪文石村社南片区29号。被告的共同质证意见：对前述证据的真实性无异议，但对关联性有异议，不能证明原告事故前一年在厦门连续居住的主张，该费用应按农村标准计算。本院认为，对于原告在事故前一年即2013年2月12日至2014年2月11日是否在厦门居住的争议，原告提供的上述证据能够形成优势证明力，本院予以认定。据此，根据原告的前述鉴定结论，依法该费用应按原告主张的标准计算为173712元。
综上，本案中的物质赔偿范围包括：医疗费71719.63元、护理费23500元、误工费16849.53元、营养费7000元、住院伙食补助费5460元、交通费1200元、残疾赔偿金173712元、鉴定费2500元，共计301941.16元。
本院认为，原告因交通事故受伤，要求被告承担相应的赔偿责任是合法的，本院予以支持。对原告的赔偿诉求，物质赔偿范围按本院作出的上述认定结果确定。此外，依法应给予原告必要的精神抚慰，该费用酌定为8000元。被告张卫红系履行职务行为中导致原告受害，应法应由其用人单位即被告海峡出租车公司对外承担相应民事责任，被告张卫红关于其垫付款的意见并不违法，本院予以照准。原、被告间的责任比例，依法应为20%：80%。原告的案涉损失，根据相关法律规定、交警部门作出的《交通事故书》的责任认定，保险合同约定及当事人的意思表示，依法应由被告太平洋财险厦门公司在交强险及商业第三者责任险限额内予以赔付。其中原告方与被告张卫红签订的上述《协议书》，并不能解读为被告只需承担交强险以外4%责任的依据。据此，被告太平洋财险厦门公司的交强险责任金额为12万元。在此之外包括鉴定费在内的余额189941.16元，其中除鉴定费2500元的80%即2000元由被告海峡出租车公司承担外，余额187441.16元的80%即149952.93元应由被告太平洋财险厦门公司在商业第三者责任险中承担。因被告张卫红的垫付款已超出被告海峡出租车公司应承担的前述责任款，故其无需再支付。被告太平洋财险厦门公司共应支付269952.93元。综上，本院对原告的赔偿诉求，在前述认定范围内予以支持，超出部分没有依据，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张青2699**.93元；
二、驳回原告张青的其他诉讼请求。
本案案件受理费1213元，由原告张青负担424元。被告厦门海峡出租汽车股份有限公司负担789元；款项应于本判决生效之日起七日内向本院支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 陈永华
二〇一五年三月九日
书记员 孟晓媚
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。