江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰中民四终字第0577号
上诉人（原审被告）江苏金帝置业有限公司，住所地泰州市姜堰区经济开发区马厂小区广电综合楼。
法定代表人田名富，该公司董事长。
委托代理人潘如东、王燕（特别授权），北京市高朋（泰州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江苏永烨建设工程有限公司，住所地泰州市姜堰区姜堰镇东方佳园44号楼408室。
法定代表人唐永炎，该公司执行董事。
委托代理人周进（特别授权），江苏伯辉律师事务所律师。
上诉人江苏金帝置业有限公司与被上诉人江苏永烨建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，泰州市姜堰区人民法院于2013年9月26日作出（2013）泰姜开民初字第0359号民事判决。上诉人江苏金帝置业有限公司（以下简称金帝置业公司）对该判决不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人金帝置业公司的委托代理人潘如东、王燕、被上诉人江苏永烨建设工程有限公司（以下简称永烨建工公司）的委托代理人周进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2008年8月26日，永烨建工公司与原扬州金帝置业有限公司姜堰分公司（现已变更为江苏金帝置业有限公司）签订《建筑施工补充合同》一份约定：永烨建工公司承建金帝置业公司开发的翡翠城部分工程，工程款的5%作为保修金，保修期限按有关规定执行，保修期满无整改内容凭有关手续退还保修金，保修金分别在竣工后的第二、三、四年各退1%，第五年全部退清；在保修期间施工单位应在甲方通知后24小时内进场，按相关规定、要求进行维修，如24小时内不进场甲方将自行组织人员进行施工，所有合理相关费用无需原施工单位确认，直接在原施工单位保修款中扣除；工程决算由金帝置业公司组织审计，以双方确认的审计结果作为工程竣工结算的依据，送审价审计核减率在5%以内的金帝置业公司承担审计费用，送审价审计核减率在5%-10%以内的审计费由永烨建工公司承担一半，送审价审计核减率超过10%以上的审计费由永烨建工公司全部承担。合同签订后，永烨建工公司进行了施工。2009年12月14日，案涉工程6、7、9、10、11号楼竣工验收合格。2010年7月12日，21号楼竣工验收合格。2010年2月8日，金帝置业公司与中国建�银行股份有限公司扬州分行签订工程造价咨询合同，委托该行对翡翠城1、2、3、5、6、7、9、10、11、18、21、22号楼及售楼部进行工程造价审计，审计费为44273元。之后，双方进行结算，其中6、7、9、10、11号楼的送审价为8376493.62元，审定价为7158905.23元；21号楼的送审价为1515324.92元，审定价为1260131.33元。送审价与审定价的核减率为17.49%。金帝置业公司制作的6、7、9、10、11号楼工程付款申请表第12项载明质量保证金为389090.25元，21号楼工程付款申请表第12项载明质量保证金为65673.02元，合计为454763.27元。2013年6月9日，江苏省泰州市中级人民法院作出的（2013）泰中民四终字第0201号民事判决书查明案涉工程的质量保证金为454763.27元。该判决书已发生法律效力。
以上事实，有双方当事人一审当庭陈述、《建筑施工补充合同》、工程结算审定单、工程付款申请表等证据予以证明，依法予以确认。
原审法院归纳本案争议焦点：永烨建工公司要求金帝置业公司返还质量保证金272858元及工程款98201.55元有无事实和法律依据。
原审法院认为，双方签订的《建筑施工补充合同》系双方真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法应为有效。根据该合同的约定，案涉工程工程款的5%作为质量保证金，由金帝置业公司在工程竣工后的第二、三、四年各退1%。而案涉工程中6、7、9、10、11号楼于2009年12月14日竣工验收合格，21号楼于2010年7月12日竣工验收合格，因此，金帝置业公司依约应于2011年、2012年、2013年各退1%。关于质量保证金数额，根据江苏省泰州市中级人民法院（2013）泰中民四终字第0201号生效民事判决书查明的事实，案涉工程质量保证金为454763.27元，且与金帝置业公司就案涉工程制作的付款申请表载明已扣减的质量保证金数�相一致，应予确认。至于金帝置业公司辩解称质量保证金应根据案涉工程的审计价计算为420951.82元一节，因与生效民事判决书查明的事实不符，且其辩解也无依据，不予采信。因此，永烨建工公司主张退还的质量保证金272857元，符合双方约定，予以支持。至于金帝置业公司辩称其在后续工程质量维修方面代为支付的维修金已超过永烨建工公司预留的质量保证金，不应再返还一节，根据双方合同约定，如永烨建工公司在金帝置业公司通知维修后24小时内不进场，金帝置业可自行组织人员进行施工，所有合理相关费用在无需永烨建工公司确认的情况下直接在保修款中扣除，而现金帝置业公司所举证据并不能证明案涉工程存在质量问题且其依约履行了通知永烨建工公司的义务，且永烨建工公司对金帝置业公司主张的维修费用并不认可，故金帝置业公司要求直接从质量保证�中扣除的主张与双方约定不相符，不予支持。关于永烨建工公司主张的工程款98201.55元，金帝置业公司辩称其中44273元系其代为垫付应由永烨公司承担的审计费，其余的系金帝置业公司提前支付工程款的利息，应由永烨建工公司承担。原审法院认为，关于审计费，因案涉工程的送审价与审计价的核减率为17.49%，超过了10%，依约应由永烨建工公司承担审计费用，但根据金帝置业公司提供的工程造价咨询合同，金帝置业公司主张的审计费44273元系对翡翠城1、2、3、5、6、7、9、10、11、18、21、22号楼及售楼部进行工程造价审计所产生的，而永烨建工公司承建的是6、7、9、10、11、21号楼，金帝置业公司要求永烨建工公司承担全额审计费与双方约定不符，且因金帝置业公司无法证明永烨建工公司承建工程的实际审计费数额，故依法酌定永烨建工公司承担的审计费为22137元，余款22136元金帝置业公司应支付给永烨建工公司。关于金帝置业公司提前支付部分工程款的利息，因双方并无相应约定，且支付工程款系金帝置业公司的应尽义务，金帝置业公司要求永烨建工公司承担此项利息，没有事实和法律依据，不予采信。因此，对永烨建工公司主张的工程款，确认为76064.55元，金帝置业公司应予支付。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，作出如下判决：一、江苏金帝置业有限公司于本判决生效后十日内支付江苏永烨建设工程有限公司质量保证金272857元及工程款76064.55元；二、驳回江苏永烨建设工程有限公司其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6866元依法减半收取3433元，由永烨建工公司负担205元，金帝置业公司负担3228元（永烨建工公司同意其预缴的案件受理费中的剩余部分3228元由金帝置业公司向其直接支付，原审法院不再退还，金帝置业公司于本判决生效后十日内向永烨建工公司支付）。
上诉人金帝置业公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审认定事实错误，适用法律错误，故意偏袒被上诉人一方。上诉人与被上诉人签订的《建筑施工补充合同》第二十条第三款明确约定“在保修期内施工单位应在甲单位通知后24小时内进场，按相关规定、要求进行维修，如24小时内不进场，甲方将自行组织人员进行施工，所有合理费用无需原施工单位确认，直接在原施工单位保修款中扣除。”本条款约定施工单位即被上诉人的维修义务及不履行维修义务的处理方式，完全没有约定如被上诉人不通知被上诉人，�上诉人即不承担保修义务。原审法院的“被告（上诉人）要求（维修费）直接从质量保证金中扣除的主张与双方约定不相符”从何而来。原审原告提供的《质保金支付明细》及相关维修赔偿证据中，有被上诉人盖章确认收到退回质保金4万元说明一份，一审法院对此没有审查，违背了法律事实。二、原审法院认为“被告所举证据并不能证明涉案工程存在质量问题且依约履行了通知原告义务”，明显认定事实错误。实际上，上诉人在接到业主反映房屋质量问题后在第一时间电话通知了被上诉人，但被上诉人不是联系不上就是联系到后不到场履行保修义务，上诉人疲于处理频发的房屋漏水、渗水、裂缝等事件，未能及时保留通知被上诉人的证据。对于翡翠城11#103室房屋质量问题的催告函更是被被上诉人退回。涉案工程在审理过程中被上诉人都是明目张胆的违背合同义务�可想之前上诉人对所有的通知都石沉大海。三、原审法院认为“被告所举证据并不能证明涉案工程存在质量问题且依约履行了通知原告义务，且原告对被告主张的维修费不予认可，故被告要求直接从质量保证金中扣除的主张与双方约定不相符”适用法律错误。根据我国《建筑工程质量管理条例》第四十一条规定“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。”即施工单位的保修义务为法定的强制义务，在保修期限内只要发生质量问题，施工单位必须进行维修并赔偿损失。而开发商和业主反映质量问题的通知只是一种告知程序，并非法律强制赋予开发商和业主的义务。更重要的是，被上诉人承建的翡翠城6#、7#、9#、10#、11#、21#楼房屋确实因质量问题发生维修及赔偿业主损失事宜，现已发生的维修及�偿金数额合计439209元，上诉人在原审中已提交了相应的证据。被上诉人有权按照《建筑施工补充合同》约定要求上诉人退回没有支付完毕的质量保修金，但被上诉人依《建筑施工补充合同》约定、《建筑工程质量管理条例》规定，也有义务对其承建工程履行保修义务，且此义务为法定义务，如果因为上诉人没有明显证据证明已通知被上诉人，就免除施工单位法定保修义务，而要上诉人承担四十多万的巨额赔偿，显然违反公平及权利对等原则。故，被上诉人对超出保修金上诉人代为垫付的部分承担赔偿义务，即依据《民法通则》第一百一十条、一百一十二条的规定，被上诉人应赔偿上诉人损失166352元。四、原审法院判决违反法定程序，对上诉人提交的直接关系本案事实认定的重要证据“《质保金支付明细》及相关维修赔偿清单”没有组织质证，因程序违法导致实体判决不公。本案原审过程中，对上诉人提交的“《质保金支付明细》及相关维修赔偿清单”，上诉人也当庭对此证据进行质证，法庭却置之不理，偏袒被上诉人。至少，该证据中有4万元应予以扣减。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人要求退还272858元质量保修金的诉讼请求或将本案发回重审，一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。
二审中，上诉人金帝置业公司明确表示，对翡翠城7#104室业主的补偿金96000元，本案中不予主张，将另行诉讼。
被上诉人永烨建工公司答辩称：上诉人的上诉事实和理由都不成立。一、关于质保金的约定，依据现有法律规定，如果承包人不维修也不承担维修费，那么发包人才可以按照合同约定扣除质保金。本案按照双方当事人签订的补充合同第20条第3款的规定，被上诉人应该在上诉人通知后进场按照相关规定进行维修�如果上诉人通知了被上诉人，被上诉人没有维修，上诉人才可以组织人员施工，其所有的合理费用不需要经过被上诉人确认。本案中，被上诉人至今没有收到关于涉案工程存在缺陷及需要维修的通知，只能说明涉案工程不存在上诉人所说的缺陷，上诉人应该足额返还质保金。二、关于上诉人所说的11#103室质量问题，只有在一审法院审理过程中，上诉人为了达到扣减质保金目的，2013年8月9日邮寄了一份关于翡翠城7#104室的质量保修的催告函，而以前我们没有收到通知。收到函件后，我们立即与业主联系，经了解根本不存在上诉人所称的质量问题。综上，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
二审中，上诉人金帝置业公司提交新证据，即2011年1月31日江苏永烨工程有限公司出具的收条一份，以证明该收条中涉及的4万元系工程维修金，本案应予扣除。被�诉人永烨建工公司质证，对该证据真实性无异议，同意本案中予以扣除。被上诉人永烨建工公司未提交新证据。
二审查明的其他事实与一审查明的事实相同，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，合法有效的合同，当事人均应当按照约定全面履行自己的义务。本案双方当事人争议的焦点：永烨建工公司要求金帝置业公司返还质量保证金有无事实和法律依据；如有，数额为多少。
本案中，永烨建工公司主张退还质量保证金；而金帝置业公司主张其在后续工程质量维修方面代为支付维修金，且数额已超过永烨建工公司预留的质量保证金，不应再返还，并提交了金帝置业公司与部分业主就房屋维修产生的维修费等证据。本院认为，永烨建工公司与金帝置业公司签订的《建筑施工补充合同》系双方真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，依法应为有效。双方当事人均应按约定履行自己的义务。根据双方合同第二十条第3款的约定，如永烨建工公司在金帝置业公司通知维修后24小时内不进场，金帝置业可自行组织人员进行施工，所有合理相关费用在无需永烨建工公司确认的情况下直接在保修款中扣除。金帝置业公司现主张自己组织人员进行维修施工并产生了维修费，其应提交证据证明上述维修费系因永烨建工公司在金帝置业公司通知维修后24小时内不进场的情况下产生；而金帝置业公司所举证据不能证明其已事先通知永烨建工公司，因此金帝置业公司的证据并不能证明自己的主张，故金帝置业公司的主张不能成立，本院不予支持。
关于质量保修金数额：因双方当事人对永烨建工公司一审中主张的未支付质量保修金金额为272858元无异议，但二审中金帝置业公司提交了新证据即2011年1月31江苏永烨工程有限公司出具的收条一份，本院经审查认为，该证据合法有效且永烨建工公司亦认可应在272858元中扣减此4万元，故永烨建工公司所主张的未支付质量保修金应变更为232858元。另，双方当事人对于所欠工程款76064.55元均无异议，本院予以维持。
综上，因上诉人金帝置业公司二审中提交新证据，致使原审判决认定部分事实不当，本院应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持泰州市姜堰区人民法院（2013）泰姜开民初字第0359号民事判决书主文第二项及诉讼费承担部分。
二、变更泰州市姜堰区人民法院（2013）泰姜开民初字第0359号民事判决书主文第一项主文为“江苏金帝置业有限公司于本判决生效后十日内支付江苏永烨建设工程有限公司质量保证金232857元及工程款76064.55元。”
如江苏金帝置业有限公司未按�判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费6866元，由上诉人江苏金帝置业有限公司负担6066元，被上诉人江苏永烨建工工程有限公司负担800元（该款江苏金帝置业有限公司已交，对于江苏永烨建工工程有限公司负担部分，由金帝置业有限公司履行上述义务时予以抵扣）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 云
代理审判员 丁万志
代理审判员 刘春生
二〇一四年一月二十三日
书 记 员 袁高亮
附：《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合�的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。