湖北省随州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂随州中刑终字第00039号
原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）喻某（外号刚子），男，1991年8月24日出生，汉族，初中文化，酒店职员。因犯盗窃罪于2010年7月12日被随县人民法院判处拘役五个月，并处罚金四千元；因犯寻衅滋事罪于2012年12月14日被随县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌寻衅滋事于2013年9月7日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，同年10月14日被随州市公安局曾都区分局决定取保候审。
原审被告人魏超群，男，1988年8月15日出生，汉�，中专文化，无职业。因吸食毒品于2011年3月28日被随州市公安局曾都区分局行政拘留五日。因吸食毒品于2013年10月23日被随州市公安局曾都区分局行政拘留十五日，并被决定社区戒毒三年。因涉嫌寻衅滋事于2013年10月22日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，次日被该局决定监视居住，同年11月2日被该局变更强制措施为刑事拘留，同年12月9日被该局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人罗随，男，1991年10月30日出生，汉族，中专文化，无职业。因吸食毒品于2011年3月28日被随州市公安局曾都区分局行政拘留五日。又因吸食毒品于2012年6月7日被随州市公安局曾都区分局行政拘留三日。再因吸食毒品于2012年6月29日被随州市公安局曾都区分局行政拘留十五日。因涉嫌寻衅滋事于2013年12月8日由随州市曾都区人民检察院批准逮捕，2014年1月15日被随州市公安局曾�区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人方某，男，1987年9月14日出生，汉族，初中文化，无职业。因犯故意伤害罪于2009年1月16日被随州市曾都区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因吸食毒品于2012年4月27日被随州市公安局曾都区分局罚款五百元。又因吸食毒品于2013年2月27日被随州市公安局曾都区分局行政拘留十日，并处罚款一千八百元。因涉嫌寻衅滋事于2014年3月8日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，同日由该局变更强制措施决定监视居住，同月22日被该局刑事拘留，同年4月16日被随州市曾都区人民检察院批准逮捕，次日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人秦某甲，男，1986年11月27日出生，汉族，初中文化，无职业。因犯抢劫罪于2006年1月9日被随州市曾都区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。因吸食毒品于2011年3月28日被随州市公安局曾都区分局行政拘留五日。因涉嫌寻衅滋事于2013年11月1日被随州市公安局曾都区分局监视居住，同月7日被该局决定取保候审，2013年12月8日经随州市曾都区人民检察院批准逮捕，2014年3月31日由随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人何某甲（外号矮子），男，1991年6月7日出生，汉族，中专文化，无职业。因犯寻衅滋事罪于2012年12月14日被随县人民法院判处管制八个月。因吸食毒品于2013年9月14日被随州市公安局曾都区分局行政拘留十二日；因吸食毒品于2013年9月16日由随州市公安局曾都区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌寻衅滋事于2014年12月2日经随州市曾都区人民检察院批准逮捕，同月5日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人杨某甲�外号五毛），男，1992年7月20日出生，汉族，初中文化，无职业。因犯抢劫罪于2008年8月12日被随州市曾都区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金六千元。因吸食毒品于2013年9月14日被随州市公安局曾都区分局行政拘留十二日，又于同月16日由随州市公安局曾都区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌寻衅滋事于2014年12月2日经随州市曾都区人民检察院批准逮捕，次日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人余留足（又名余留），男，1987年1月10日出生，公民身份号码4290011987********，汉族，高中文化，个体业主，住随县殷店镇东岳庙村*组。因犯故意伤害罪于2014年4月16日被随县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并于宣判当日释放。宣判后，被告人余留足不服该判决，向随州市中级人民法院提起上诉，同年7月16日随州市�级人民法院改判拘役五个月。因涉嫌寻衅滋事于2014年4月1日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，同月16日经随州市曾都区人民检察院批准逮捕，次日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。期间，随县人民法院于2014年7月22日下达了执行通知书，交付执行随州市中级人民法院改判拘役剩余的四个月十五天的刑期，即刑满日期至2014年12月6日止，尚有四个月十五天未执行。此后，因本案仍被继续羁押于随州市第一看守所。
原审被告人周帅，男，1988年2月10日出生，公民身份号码4290011988********，汉族，中专文化，公司职员，住随州市经济开发区淅河镇魏畈村五组5号。因吸食毒品于2010年12月20日被随州市公安局曾都区分局罚款五百元。因吸食毒品、非法限制人身自由于2012年2月16日被随州市公安局曾都区分局行政拘留二十日。因吸食毒品于2012年4月16日被随州市公安局曾都区�局行政拘留十日，次日由随州市公安局曾都区分局决定社区戒毒三年。因吸食毒品于2013年12月24日被随州市公安局曾都区分局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。因涉嫌寻衅滋事于2014年12月2日经随州市曾都区人民检察院批准逮捕，同月3日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
原审被告人黄棋，男，1992年2月19日出生，公民身份号码4213021992********，汉族，初中文化，无职业，住随县厉山镇星升村*组***号。因吸食毒品于2011年3月28日被随州市公安局曾都区分局行政拘留五日；因吸食毒品、寻衅滋事于2013年8月29日被广水市公安局行政拘留二十日；因吸食毒品于2013年9月9日被广水市公安局责令社区戒毒三年；因吸食毒品于2013年11月21日由随州市公安局曾都区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌寻衅滋事于2014年12月2日经随州市曾都区人民检察院批准逮捕，同月3日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市第一看守所。
湖北省随州市曾都区人民法院审理随州市曾都区人民检察院指控被告人喻某犯寻衅滋事罪以及被告人魏超群犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，被告人罗随犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人方某、杨某甲、秦某甲、何某甲、余留足、周帅、黄棋犯寻衅滋事罪一案，于2015年4月17日作出（2014）鄂曾都刑初字第00364号刑事判决。原审被告人喻某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人后，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）聚众斗殴事实
2009年10月22日，李某丙（已判刑）的朋友刘猛因安装防盗门与被告人魏超群的表哥吴某丙发生纠纷，将吴某丙的汽车玻璃砸破。为此，吴某丙邀约魏超群等人�到李某丙家中，向李某丙之父索要赔偿款400元。李某丙得知后很气愤，遂打电话质问魏超群，因言语不合，二人互邀斗殴。2009年11月17日，李某丙电话联系魏超群，二人邀约在随州市城区时代广场聚众斗殴。后李某丙邀约徐祥、刘建等多人携带钢管、跳刀等凶器在时代广场等候，魏超群邀约被告人罗随及陈明、程某甲、吴某甲等人携带开山刀等凶器分乘两辆车赶至时代广场。当日18时许，双方人员在时代广场相遇，继而持械斗殴。在斗殴过程中，罗随、李某丙、程某甲等人不同程度受伤。经随州市公安局法医学鉴定所鉴定：罗随被他人致伤腹部后造成肠管外露，导致剖腹探查术，已构成轻伤。
随县人民法院在审理过程中，被告人魏超群、罗随的亲属代为赔偿被害人李某丙经济损失10000元，并取得了被害人李某丙的谅解。
认定上述事实，有以下经庭审质证核实的证�：1、接受刑事案件登记表，公安机关出具抓获被告人魏超群、罗随的经过说明，随县公安局厉山派出所出具的关于何某乙面包车挡风玻璃被砸的情况说明及照片，刑事判决书；2、证人程某甲、徐某甲、吴某甲、程某乙、吴某乙、陈某甲、范某、黄某、程某丙、李某甲、吴某丙、艾某、何某乙的证言；3、随州市公安局法医鉴定所法医鉴定意见书；4、被告人魏超群、罗随及同案人李某丙的供述。
（二）寻衅滋事事实
2012年2、3月份的一天，被告人方某在随州市曾都区南郊办事处某山庄内赌博，因赌资与李某乙发生纠纷，继而持刀将李某乙捅伤。后方某在随州市城区大富豪KTV门前被砍伤，怀疑系李某乙所为。为此，方某、李某乙二人互相怀恨在心。
2012年4月10日，徐向阳（公安机关另案处理）在随州宾馆客房某房间内与徐某乙等人打牌时遇到李某乙，欲从中调解方某与李某乙的矛盾，即电话联系被告人魏超群，让其联系方某到随州宾馆。魏超群接到电话后，认为是要打架，随即电话联系方某到随州宾馆，并联系被告人罗随、周帅、喻某等人到随州宾馆院内等候。罗随表示同意，并邀约被告人黄棋一同前往随州宾馆。方某接到电话后，与被告人杨某甲一同驾驶其牌号为鄂S×××××黑色雪铁龙轿车至城区聚玉街一出租屋内，从租住在此的陈科处拿了十几把砍刀放在车辆后排座位上。随后，方某与杨某甲驾车至城区时代广场接上喻某赶至随州宾馆。期间，方某电话联系邓存，让其邀约人员到随州宾馆等候。邓存即电话联系周宏泰、孙明（公安机关均另案处理）等人邀约其他人员。孙明即电话邀约被告人余留足，称徐向阳喊方某到随州宾馆和李某乙谈判，可能要打架，让其赶至随州宾馆等候。余留足表示同意，乘车至随州宾馆对面原随州市信访局门前等候，与受邀而来的被告人秦某甲、周帅、何某甲等人汇合。孙明到达随州宾馆与魏超群汇合后，魏超群见天色已晚，视线不佳，安排孙明购买白手套分发给周帅、何某甲等人作标记，以防止误伤。孙明即驾车载黄棋至城区鹿鹤市场购买一提白色手套，返回随州宾馆院内，将手套交给喻某分发后离开。众人拿到手套后，纷纷戴至手上，并将刀放在院内花坛中藏匿。周宏泰驾车至宾馆外等候。后徐向阳在房间内要求李某乙不再与方某发生冲突，因言语不合，徐向阳大骂李某乙并令其离开。余某和魏程（公安机关另案处理）得知李某乙和徐向阳发生争吵后，先后驾车到达随州宾馆。余某到达随州宾馆院内后，电话联系徐向阳，二人因徐向阳责备李某乙之事发生争吵，余某大骂徐向阳。魏超群听见后，即电话联系站在原随州市信访局门前的周帅、喻某、�某甲、黄棋、方某等数十人，持刀冲向余某等人。余某见状和李某乙一起窜入魏程驾驶的鄂S×××××奥迪A4轿车内，并让魏程驾车逃离。魏程随即驾车沿着院内花坛向院外行驶，被前方正在拐弯的由王某甲驾驶的鄂S×××××丰田锐志轿车阻挡，魏超群随即带领人围砍上述两车。后王某甲驾车冲向院外，魏程驾车跟随。在此过程中，魏程驾驶的轿车前挡风玻璃被砍坏，视线不佳，将正在持刀砍砸丰田轿车的喻某撞倒在地并碾压。随后，两车冲出随州宾馆大门离开，但两车均不同程度损坏。魏超群等人见余某等人已离开，即乘坐周宏泰驾驶的轿车离开，其余人员将刀放至方某的黑色雪铁龙轿车后逃离现场。喻某被秦某甲等人送至随州市中心医院救治。
经随州市曾都区公安司法鉴定中心鉴定：喻某的主要损伤为双肺挫伤并右侧血气胸、双侧肋骨骨折、右侧胸壁皮下气肿、骨盆骨折、右侧锁骨骨折并肩锁关节脱位、右肩胛骨骨折、左股骨粉碎性骨折，其损伤程度为轻伤（偏重）。
认定上述事实，有以下经庭审质证核实的证据：1、证人訾某、钟某、李某乙、黎某、姚某、陈某乙、杨某乙、王某甲、王某乙、余某、常某、周某、刘某、曾某、程都、徐某乙、杨光的证言；2、随州市曾都区公安司法鉴定中心法医人体损伤程度鉴定书；3、辨认笔录；4、书证：湖北鼎杰汽车销售服务有限公司任务委托书、结算单，武汉黄埔丰田汽车销售服务有限公司备料单、维修单，刑事判决书，公安机关出具的抓获被告人经过的说明；5、被告人魏超群、罗随、方某、喻某、杨某甲、秦某甲、余留足、周帅、黄棋及同案人孙明、周宏泰、徐向阳、魏程的供述。
（三）非法持有枪支事实
2012年初，被告人魏超群得知“小萝卜头”（身份不明）在襄阳监狱服�时认识了贩卖枪支的人，即起意购买枪支。后经“小萝卜头”介绍，魏超群于2012年2、3月份的一天下午驾车至湖北省襄阳市，以18000元的价格购买一支黑色猎枪和十一发子弹。返回随州后，魏超群将上述枪支、子弹装于一个类似装钓鱼竿的布包，存放在其租赁的住房内。同年9月，魏超群将上述装有枪支、子弹的布包交由秦某甲存放于随县高城镇秦某乙居住的工棚。
2013年11月1日，随州市公安局曾都区公安分局民警在秦某乙带领下，从其住所附近草丛中提取黑色钓鱼包一个，内有类似来复枪一支、子弹十一发，并依法扣押送检。
经襄阳市公安司法鉴定中心鉴定：送检的疑似改制枪支以火药为动力，机械性能正常，能发射制式猎枪弹，根据《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》及《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的相关规定，认定为枪支，具有致伤力。
认�上述事实，有以下经庭审质证核实的证据：1、证人王某乙、秦某乙的证言；2、襄阳市公安司法鉴定中心枪弹检验鉴定书；3、扣押清单、提取笔录，收缴涉危物品收据，随县公安局治安大队出具的证明；4、被告人魏超群的供述与辩解。
原审法院认为，被告人魏超群纠集他人持械聚众斗殴，被告人罗随受他人邀约持械积极参与斗殴，严重扰乱社会公共秩序；被告人魏超群因琐事借故生非，逞强斗狠，邀约被告人罗随、方某、喻某、杨某甲、秦某甲、何某甲、余留足、周帅、黄棋等人，任意损毁公私财物，情节严重，侵犯了社会公共秩序和公民的财产权利；被告人魏超群违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，侵犯了公共安全。被告人魏超群的行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪和非法持有枪支罪；被告人罗随的行为分别构成聚众斗殴�和寻衅滋事罪；被告人方某、喻某、杨某甲、秦某甲、何某甲、余留足、周帅、黄棋的行为构成寻衅滋事罪。被告人魏超群、喻某、周帅、黄棋的供述均证实被告人何某甲到了犯罪现场，并参与了寻衅滋事作案。同时有同案人喻某对何某甲进行辨认的笔录相印证，足以认定被告人何某甲参与本案寻衅滋事犯罪的事实。被告人秦某甲原因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：被告人魏超群犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月。被告人罗随犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，决定执行有期徒刑三年六个月。被告人方某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人秦某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人何某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人喻某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人杨某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人余留足犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人周帅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人黄棋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
上诉人喻某上诉称：上诉人自2013年9月7日至同年10月14日这段被羁押的期限应该从刑期中予以扣除。上诉人身体多处受伤，为方便治疗，请�作出民事赔偿的判决并对上诉人适用缓刑。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。认定相关事实的证据均在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，经二审核实，原判所列证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人魏超群纠集他人持械聚众斗殴，原审被告人罗随受他人邀约持械积极参与斗殴，严重扰乱社会公共秩序；原审被告人魏超群因琐事借故生非，逞强斗狠，邀约上诉人（原审被告人）喻某、原审被告人罗随、方某、杨某甲、秦某甲、何某甲、余留足、周帅、黄棋等人，任意损毁公私财物，情节严重，侵犯了社会公共秩序和公民的财产权利；原审被告人魏超群违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，侵犯了公共安全。原审被告人魏超群的行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪和非法持有枪支罪；原审被告人罗随的行为分别构成聚众斗殴罪和寻衅滋事罪；原审被告人方某、杨某甲、秦某甲、何某甲、余留足、周帅、黄棋的行为构成寻衅滋事罪。上诉人喻某的行为构成寻衅滋事罪。关于上诉人喻某上诉要求判处缓刑的问题，经查，上诉人喻某受原审被告人魏超群的邀约，任意损毁公私财物，情节严重，不符合判处缓刑的条件，对上诉人喻某要求适用缓刑的意见，本院不予支持。至于是否需要治疗和采取何种治疗方式，不属于法律规定的适用缓刑应考虑的情节，对此辩解理由，本院不予采纳。上诉人喻某上诉提出被羁押的相关期限应从刑期中扣除的要求，属于具体刑罚执行问题，可在实际执行过程中依法予以扣减。关于上诉人喻某上诉要求民事赔偿的问题，因原审判决并未就此民事赔偿部分作出判决，本院在二审过程中没有相关法律依�就此问题进行审理，对此上诉请求，本院不予审查。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 揭 祥
审 判 员 陈赤锋
代理审判员 彭建伟
二〇一五年六月十日
书 记 员 余金波