湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民四终字第07334号
上诉人（原审被告）三一重工股份有限公司，住所地为北京市昌平区北。
法定代表人梁稳根，系该公司董事长。
委托代理人周亚冰，系该公司职工。
委托代理人王俊骏，系该公司职工。
被上诉人（原审原告）杨鹏。
委托代理人王娟，湖南李凤祥律师事务所律师。
委托代理人张松柏，湖南李凤祥律师事务所律师。
上诉人三一重工股份有限公司（以下简称三一重工公司）与被上诉人杨鹏劳动争议纠纷一案，三一重工公司不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2015）长县民初字第03243号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：双方无争议的事实：1、2008年2月28日，杨鹏入职三一重工公司，从事装配钳工工作。2、入职以后，杨鹏与三一重工公司签订了书面劳动合同，2007年10月1日开始三一重工公司为杨鹏缴纳了社会保险。3、2012年2月28日杨鹏与三一重工公司签订了一份为期3年的固定期限劳动合同，劳动合同于2015年2月27日终止。2015年2月27日杨鹏与三一重工公司签订了一份无固定期限劳动合同。4、2015年5月4日杨鹏向三一重工公司发出律师函，通知三一重工公司解除劳动关系，三一重工公司已收到该律师函。5、杨鹏离职前12个月月平均工资为3984元。6、杨鹏2013年6月、7月、8月、9月、2015年2月、2015年4月已发工资分别为1083.2元、825.65元、1135.01元、353.71元、1874.67元、1851.95元。7、杨鹏与三一重工公司发生劳动争议后，杨鹏于2015年5月以三一重工公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：一、三一重工公司向杨鹏补发2013年6月至2013年9月、2015年2月的工资22548元；二、三一重工公司向杨鹏支付加班工资378806.3元；三、三一重工公司向杨鹏支付解除劳动关系的经济补偿38372元，并加付100%的赔偿金；四、三一重工公司向杨鹏支付自2014年1月1日起至2015年4月30日的二倍工资72153.6元；五、三一重工公司按照法定期限与标准为杨鹏补办自入职之日起至离职之日的社会保险手续并补交相关费用；六、三一重工公司为杨鹏出具离职证明；七、三一重工公司向杨鹏支付离职前最后一个月未付工资4509.6元。该会于2015年8月3日作出长县劳人仲案字[2015]第229号仲裁裁决书，裁决：一、三一重工公司向杨鹏补发2013年6月的工资2901.05元；二、三一重工公司向杨鹏支付离职前最后一个月工资732.74元；三、三一重工公司向杨鹏支付未休年休假工资2564.57元；四、三一重工公司向杨鹏支付自2015年3月27日至2015年5月4日的二倍工资5266.54元；五、驳回杨鹏其他仲裁请求。杨鹏不服仲裁裁决诉至原审法院。三一重工公司未起诉。
原审法院另认定：双方当事人有争议的事实：１、关于杨鹏是否存在加班事实。杨鹏主张其存在加班，为证明该主张,杨鹏提供了以下证据：（1）结构件部转台焊接班（组）2011年8月、2014年12月、2015年1月、2015年3月、2015年4月份的考勤表（五张），证明三一重工公司制作和保存有员工的考勤记录以及这个表上反映员工被安排加班的事实。三一重工公司质证认为，2011年8月份、2015年3月考勤表没有杨鹏名字，与案件无关，2014年12月份、2015年1月、4月的考勤表来源不明，合法性有异议。原审法院审查认为，手工考勤表的记录人员身份无法核实，且部分考勤表无杨鹏名字，与案件不具有关联性，不能达到杨鹏的证明目的，原审法院不予采信。（2）申请证人黎某、梁某出庭作证。证人黎某称和杨鹏是一个班组的，都是在三一重工公司泵送的底盘改制，工作状态是一样的，可以看到杨鹏上班的情况，证人于2009年11月入职公司，正常是12小时制，早上8点上班，下午8点下班，一个月倒一次班，如果这个月上白班，下个月就上晚班，2010年至2013年加班比较多，没有周六、周日、节假日，有时候从早上8点上到晚上11点，2014年以后基本上正常了，加班比较少，加班的时候没给过加班工资，工资构成不清楚，加班时比不加班时工资多些，春节休息了七天左右，国庆、中秋节、端午节没有放过假。三一重工公司对黎某的证言质证认为，证人对加班的表述只是一个印象，没有具体的加班事实；从证人反映的事实的来看，即使加班了也发了加班工资；证人和杨鹏等人都起诉了三一重工公司，有共同的利益和诉求，其证人证言不能作为认定事实的依据。证人梁某称和杨鹏不认识，不知道杨鹏在哪个车间，证人是2004年5月进的公司，现在也在起诉三一重工公司，从三一重工公司离职了，2004年至2011年业务很多，工作很忙，只有一个班，从早上8点至晚上8点，活没做完还要加班，偶尔还上通宵，星期六、天也加班，没休息过，2012年至2015年也有加班，比以前好些，做的事多些工资就会多些，工资的构成不清楚。春节有七、八天左右休息，国庆节、中秋节、五一节工作任务多的话就没有放假。三一重工公司对梁某的证言质证认为，质证意见和黎某的一样，证人和三一重工公司之间有诉讼，其证言不能采信。原审法院审查认为，两位证人均在另案中作为原告起诉了三一重工公司，与案件处理结果有利害关系，证言的证明力较低。三一重工公司作为管理杨鹏的企业，应保存有原始的考勤记录，其不向原审法院提交真实的考勤记录应承担不利后果，原审法院推定杨鹏存在延长工作时间工作的情况。2、2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月杨鹏的工作状态（正常上班还是放假待岗）。杨鹏主张以三一重工公司的营业状态为准，公司有定单就上班，没定单就放假，具体上了几天班不知道。三一重工公司主张2013年6月至2013年9月是公司安排放假，双方有承诺，并按相关政策发放停工津贴，2015年2月、4月工资已正常发放。三一重工公司为证明自己的主张，提交了以下证据：2013年6、7、8月、9月的放假承诺书，证明杨鹏同意2013年6、7、8、9月停工放假，并按政策发放停工津贴。杨鹏质证认为，对真实性有异议，系三一重工公司自己制作要求杨鹏请求放假签订该承诺书，是公司行为与杨鹏无关。原审法院审查认为，三一重工公司提交的2013年6、7、8、9月停工放假的承诺书上均有杨鹏签名，杨鹏未提交相反的证据，原审法院支持三一重工公司的主张，结合杨鹏的表述，根据案件实际情况，原审法院认定以上时间段系三一重工公司安排的放假，杨鹏处于停工待岗状态。3、杨鹏是否已休过年休假的事实。杨鹏主张了7年的未休年休假工资，三一重工公司主张已安排杨鹏休年休假，三一重工公司为证明自己的主张，提交了年休假系统查询结果，证明三一重工公司已为杨鹏安排了年休假。杨鹏质证认为，对真实性有异议，表格是属于内部系统制作，可以随时更改，没有关于年休假的审批程序，合法性有异议，没有杨鹏的申请报告。原审法院审查认为，年休假记录系三一重工公司电脑系统中的打印记录，无杨鹏签名确认，无其他证据佐证，杨鹏又不予认可，原审法院不予采信，三一重工公司的证据不足以证明已安排杨鹏休过年休假。
原审法院认为：一、关于杨鹏请求判决三一重工公司向其出具离职证明的诉讼请求，根据《劳动合同法》第五十条之规定，劳动合同解除或者终止后，三一重工公司应当出具解除或者终止劳动合同的证明，杨鹏应当按照双方约定，办理工作交接。对于杨鹏与三一重工公司劳动关系是否已经解除及解除的方式，法庭询问双方，杨鹏认为“劳动关系已解除了，2015年5月4日通过律师函的方式通知三一重工公司解除劳动合同关系。”三一重工公司认为“劳动关系已解除了，系杨鹏主动解除，但认为杨鹏律师函里的理由不成立。”原审法院认定属于劳动者解除劳动合同，对杨鹏的该项诉讼请求，原审法院予以支持。二、关于杨鹏请求判决三一重工公司向其补发2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月的工资合计27675.6元的诉讼请求，根据原审法院认定的事实，2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月杨鹏处于停工放假状态，三一重工公司应按有关规定向杨鹏支付2013年6月1日至6月30日的工资和2013年7月、8月、9月，2015年2月、2015年4月的停工津贴。参照《工资支付暂行规定》第十二条、《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条、《长沙市失业保险办法》第二十二条及《长沙市人民政府关于发布2012年至2013年度最低工资标准的通知》、《长沙市人民政府关于发布2013年至2014年度最低工资标准的通知》、《长沙市人力资源和社会保障局关于发布2015年度最低工资标准的通知》的有关规定，“2012年7月1日至2013年6月30日长沙经开区月最低工资标准为1160元/月、长沙经开区2013年12月1日-2014年11月30日的最低工资标准为1265元/月、2015年1月1日-2015年12月31日的最低工资标准为1390元/月”。结合杨鹏已经实际发放工资情况，2013年6月三一重工公司应发放的工资为1160元，已发1083.2元，还应补发76.8元,但是仲裁裁决第一项“裁决三一重工公司向杨鹏补发2013年6月的工资2901.05元”，三一重工公司并未起诉，视为认可仲裁裁决，故三一重工公司应支付杨鹏2013年6月的工资2901.05元。2013年7月应发放停工津贴928元，已发825.65元，还应补发102.35元。2013年9月应发停工津贴928元，已发353.71元，还应补发574.29元。2013年8月、2015年2月、2015年4月实际发放工资高于停工津贴，不应重复计算。但仲裁裁决“三一重工公司向杨鹏支付离职前最后一个月工资732.74元。”三一重工公司未起诉，视为认可仲裁裁决，故三一重工公司还应支付杨鹏2015年4月工资732.74元。综上，三一重工公司还需支付杨鹏工资、停工津贴合计4310.43元（2901.05+102.35+574.29+732.74），原审法院对杨鹏的该项诉讼请求在4310.43元的范围内予以支持。三、关于杨鹏主张的三一重工公司向其支付休息日加班工资315565.5元、法定节假日加班工资49625.2元的诉讼请求，杨鹏提交的证据中证人证言证明力较低，不能全面客观地反映杨鹏加班的情况，但证言尚有一定证明力，三一重工公司有考勤制度和员工的考勤记录未向原审法院提交真实的考勤记录应承担不利后果，原审法院推定杨鹏存在加班的情况。杨鹏与三一重工公司均未提交证据证明杨鹏入职以来历年工资水平及加班时间，故难以精确计算杨鹏加班工资。综合考虑杨鹏任职时间、杨鹏提交证据的证明力以及三一重工公司的实际经营状况，原审法院酌情认定杨鹏的加班工资为3000元，对杨鹏的该项诉讼请求在3000元的范围内予以支持。四、关于杨鹏主张的三一重工公司向其支付未休年休假加班工资22267.7元的诉讼请求，根据《职工带薪年休假条例》的规定，杨鹏作为三一重工公司的职工，享有带薪年休假。三一重工公司辩称已向杨鹏支付年休假工资，因《工资支付暂行规定》第六条规定用人单位应保存工资支付记录两年以上备查，而三一重工公司未提交历年向杨鹏支付年休假工资的证据，故原审法院认定三一重工公司2014年、2015年未向杨鹏支付年休假工资，2013年及之前的工资支付记录，三一重工公司已无举证责任。杨鹏自2007年10月1日参加工作，在三一重工公司处工作至2015年5月4日离职，根据杨鹏的工作年限，2014年杨鹏可以休带薪年休假5天。2015年度杨鹏可以休带薪年休假5天，因杨鹏已于2015年5月4日离职，故杨鹏2015年度实际可休年休假天数为1.69天（124天÷365天×5天），不足2天，按1天计算。综上，杨鹏2014年和2015年合计可休6天，三一重工公司应支付杨鹏的带薪年休假工资为2198元（3984元∕月÷21.75天×6天×200%），但仲裁裁决“三一重工公司向杨鹏支付未休年休假工资2564.57元。”三一重工公司未起诉，视为认可仲裁裁决，故原审法院对杨鹏的该项诉讼请求在2564.57元的范围内予以支持。五、关于杨鹏请求判决三一重工公司向其支付解除劳动关系的经济补偿34593.75元，并加付100%的赔偿金的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资、拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬、低于当地最低工资标准支付劳动者工资，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿。根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”。2015年5月4日杨鹏以“三一重工公司未按合同约定与法律规定足额为杨鹏办理社保缴费手续、经常安排加班未依法支付加班工资等”为由提出解除劳动合同，符合劳动合同法关于支付经济补偿的条件，故对杨鹏有关经济补偿的请求原审法院予以支持。依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿计算标准，三一重工公司存在未支付加班工资等情形，故计算经济补偿的年限应自杨鹏入职之日，即从2008年2月28日开始计算，到解除合同之日即2015年5月4日，共计7年2个月零6天，经济补偿标准折算为7.5个月，双方一致认可杨鹏离职前12个月月平均工资为3984元/月，原审法院支持的经济补偿为29880元（3984元∕月×7.5个月），故原审法院对杨鹏的该项诉讼请求在29880元的范围内予以支持。杨鹏依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条主张加付100%赔偿金的请求，根据该法条的规定，应经过劳动行政部门先行处理，杨鹏虽然就该项主张向劳动行政部门提出投诉，但劳动行政部门尚未处理，原审法院对此不予审查。六、关于杨鹏请求判决三一重工公司依照法定期限与标准为杨鹏补办自入职之日起自离职之日的社会保险手续并补交相关费用的诉讼请求，根据杨鹏提交的《职工个人账户查询单》，从2007年10月1日至2015年4月，三一重工公司已经为杨鹏缴纳社保，杨鹏认为社保未足额缴纳或者少缴纳月份，根据《社会保险法》第六十条、第六十三条关于社会保险费的缴纳和未按时足额缴纳的行政处理的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因欠缴社会保险费发生的争议，不属于劳动者与用人单位之间的劳动纠纷，不应该属于劳动仲裁和法院受理的劳动争议案件的范围。故杨鹏要求补缴社会保险费的请求，不属于法院审理劳动争议案件的受理范围，原审法院不予审查，杨鹏可向相关社会保险行政部门主张。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条、第九十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《社会保险法》第六十条、第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、三一重工公司于判决生效之日起十五日内为杨鹏出具解除或终止劳动合同的证明；二、三一重工公司于判决生效之日起十日内向杨鹏补足2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月的工资、停工津贴合计3577.69元；三、三一重工公司于判决生效之日起十日内向杨鹏支付加班工资3000元；四、三一重工公司于判决生效之日起十日内向杨鹏支付未休年休假工资2564.57元；五、三一重工公司于判决生效之日起十日内向杨鹏支付经济补偿29880元；六、驳回杨鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由三一重工公司负担。
上诉人三一重工公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一、根据员工停工放假、考勤请假等情况，三一重工公司已按相关规定足额支付杨鹏2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月的工资，原审法院判决三一重工公司补足杨鹏上述期限的工资共计3577.69元没有事实和法律依据。第二、杨鹏的工资是按照计件工资制发放的，三一重工公司未安排杨鹏加班，原审法院判决三一重工公司支付杨鹏加班工资3000元没有事实和法律依据。第三、三一重工公司已安排杨鹏休年休假，原审法院判决三一重工公司支付杨鹏未休年休假工资2564.57元没有事实和法律依据。第四、杨鹏主动与三一重工公司解除劳动合同，而三一重工公司没有违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所列举的任何侵害劳动者合法权益的情形，不需要支付杨鹏经济补偿金，原审法院判决三一重工公司支付杨鹏经济补偿金29880元没有事实和法律依据。故请求撤销原审判决第二、三、四和五项，改判：1、三一重工公司不需补足杨鹏2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月的工资共计3577.69元，2、三一重工公司不需支付杨鹏加班工资3000元，3、三一重工公司不需支付杨鹏未休年休假工资2564.57元，4、三一重工公司不需支付杨鹏经济补偿金29880元，5、诉讼费用由杨鹏承担。
被上诉人杨鹏答辩称：第一、三一重工公司实际支付的工资低于长沙市最低工资标准或未实际支付工资，其应支付杨鹏停工津贴或工资。第二、杨鹏存在加班及未休年休假的情况，三一重工公司应支付杨鹏加班工资和未休年休假工资。第三、杨鹏解除与三一重工公司的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，三一重工公司应支付杨鹏经济补偿金。
本院二审审理查明：长沙经济技术开发区2012年7月1日-2013年6月30日的最低工资标准为1160元/月、2013年12月1日-2014年11月30日的最低工资标准为1265元/月、2015年1月1日-2015年12月31日的最低工资标准为1390元/月
本院二审查明的其他事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、三一重工公司是否应补足杨鹏2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月的工资共计3577.69元；二、三一重工公司是否应支付杨鹏加班工资3000元；三、三一重工公司是否应支付杨鹏未休年休假工资2564.57元；四、三一重工公司是否应支付杨鹏经济补偿金29880元。现将双方焦点问题分析如下：
关于焦点一。仲裁裁决“三一重工公司补发杨鹏2013年6月的工资2901.05元及支付杨鹏离职前最后一个月（即2015年4月）工资732.74元”，三一重工公司未起诉，视为认可仲裁裁决，故三一重工公司应支付杨鹏上述款项。根据相关规定及标准，三一重工公司应发放杨鹏2013年7月停工津贴928元，已发825.65元，还应补发102.35元。应发2013年9月停工津贴928元，已发353.71元，还应补发574.29元。2013年8月、2015年2月、2015年4月实际发放工资高于停工津贴，不需补发。综上，三一重工公司还需支付杨鹏工资、停工津贴共计4310.43元，原审法院判令“三一重工公司支付杨鹏2013年6月至2013年9月、2015年2月、2015年4月工资共计3577.69元”并无不当，本院依法予以维持。
关于焦点二。三一重工公司主张按件计付工资给杨鹏，杨鹏不予认可，三一重工公司不能就此举证，对其主张本院不予认可。经审查，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，杨鹏向人民法院提供了证人证言及考勤记录用于证明其存在加班事实，三一重工公司亦认可对员工有考勤制度和考勤记录，但未向人民法院提交，故应承担不利后果。原审法院酌情认定杨鹏的加班工资为3000元并无不当，本院依法予以维持。
关于焦点三。根据谁主张谁举证的原则，三一重工公司主张已安排杨鹏休完2014年、2015年年休假，但未提交充分的证据证明，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，单位未安排职工休年休假，对职工应休未休假天数，应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此，三一重工公司应向杨鹏支付2014年、2015年未休年休假工资。仲裁裁决“三一重工公司给付杨鹏2014年、2015年未休年休假工资2564.57元”，三一重工公司未起诉，视为认可该裁决内容，故原审法院判令“三一重工公司支付杨鹏未休年休假工资2564.57元”并无不当，本院依法予以维持。
关于焦点四。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。杨鹏以三一重工公司经常安排加班未依法支付加班工资等为由提出解除劳动合同符合以上法律规定，三一重工公司依法应当支付经济补偿。三一重工公司提出的此上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，三一重工公司提出的上诉理由均不成立，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人三一重工股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊晓震
审 判 员 戴 莉
代理审判员 龙付送
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 刘璐莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。