贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）铜中刑初字第67号
公诉机关贵州省铜仁市人民检察院。
被告人黄劲松，又名黄进松，男，1981年7月26日出生于贵州省德江县，土家族，小学文化，无业，户籍地德江县，现住德江县。2010年5月24日，因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月，2010年9月14日刑满释放。2012年12月28日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，2013年1月12日刑满释放。2014年11月13日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被德江县公安局抓获，同年11月14日被刑事拘留，11月28日被依法执行逮捕。现押于德江县看守所。
辩护人陈勇，贵州毅力律师事务所律师。
贵州省铜仁市人民检察院以铜检公诉刑诉（2015）44号起诉书指控被告人黄劲松犯贩卖毒品罪，于2015年8月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，先后于2015年9月29日、11月19日在德江县人民法院审判法庭公开开庭审理了本案。贵州省铜仁市人民检察院指派检察员滕树孝出庭支持公诉，被告人黄劲松及辩护人陈勇到庭参加诉讼。现已审理终结。本案审理期限经贵州省铜仁市人民检察院延期审理建议，已依法延期至2015年12月12日。
贵州省铜仁市人民检察院起诉指控：2014年11月13日，吸毒人员王某1电话联系被告人黄劲松购买500元的甲基苯丙胺。后王某1按约定将500元现金交给“哑哥便利店”的刘某。后黄劲松进店将一个装有毒品的黄色红梅烟盒交给王某1，二人在离开时被抓获。公安机关当场在王某1处查获甲基苯丙胺可疑物一包。当晚，公安机关在黄劲松住处卧室内查获甲基苯丙胺可疑物十八包。经称量，查获的甲基苯丙胺可疑物共十九包，净重199.98克。经鉴定，十九包杯中可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关为证明上述事实，向法庭出示了户籍证明、拘留证、逮捕证、抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单、毒品称量记录、手机通话清单、刑事判决书和释放证明等书证，证人王某1、刘某、罗某1、安某、罗某2等证言，被告人黄劲松供述，理化检验鉴定报告、辨认笔录及刑事照片等证据，认为被告人黄劲松贩卖甲基苯丙胺199.98克的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
公诉机关在庭审中提出被告人黄劲松没有否认基本犯罪事实，可以认定为坦白；协助抓获他人没有起到实质性作用，且为累犯、毒品再犯，应从重处罚，建议法庭综合判决。
被告人黄劲松在庭审中对公诉机关起诉指控的罪名和贩卖毒品给王某1的事实均表示无异议，但辩解家中被查获的毒品系“冉某”向“蔡某”联系购买的毒品，“冉某”找不到人去拿毒品，要自己帮他找个人，自己便联系了“江某”叫“江某”去帮“冉某”拿毒品，自己并与“蔡某”电话联系说了“江某”来拿毒品之事。后“江某”拿毒品回来，因“冉某”欠自己一万多元钱未还，自己便在“江某”处将毒品扣拿回家，想让“冉某”还自己的钱。家中被查获的毒品未流入社会，希望法院对被查获的毒品以非法持有毒品罪处理。
辩护人提出公诉机关指控被告人黄劲松贩卖毒品的部分事实不清、证据不足、适用法律错误，黄劲松家中被查获的毒品不是黄劲松所有，也不能证实用于贩卖，只能认定为非法持有毒品。且黄劲松有坦白情节和重大立功表现，毒品全部被查获未流入社会，黄劲松又是以贩养吸，建议法庭对被告人黄劲松从轻处罚。
经审理查明，2014年11月13日，吸毒人员王某1电话联系被告人黄劲松购买500元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并按约定将500元现金交给“哑哥便利店”的刘某（聋哑人）。后黄劲松进店将一个装有毒品的黄色红梅烟盒交给王某1，二人在离开商店时被抓获。公安机关当场在王某1处查获甲基苯丙胺可疑物一包。当晚，公安机关在黄劲松住处卧室内查获甲基苯丙胺可疑物十八包。经称量，查获的甲基苯丙胺可疑物共十九包，净重199.98克。经鉴定，十九包毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有下列证据证实：
（一）物证、书证
1、立案决定书、传唤证、拘留证、逮捕证，记载公安机关对本案立案时间和对被告人黄劲松依法传唤及采取强制措施的时间和种类。
2、户籍证明，记载被告人黄劲松的个人身份基本情况。
3、德江县公安局刑侦大队干警田某、陈某出具的抓获经过，记载2014年11月13日22时许，公安人员在德江县玉水办事处团结街潘家湾一小吃店内将刚和吸毒人员王某1交易毒品的黄劲松抓获，缴获用黄色红梅牌香烟盒子包装的“冰毒”一包。后在黄劲松位于玉水办事处逸苑小区七栋三单元住房内查获毒品疑似物212.46克、白色疑似毒品粉末49克。
4、扣押物品及发还清单，记载2014年11月14日，公安人员从黄劲松处扣押疑似甲基苯丙胺18包、疑似K粉的白色粉末1包、136××××8621黑色直板（黄色镶边）chuangya手机一个、粉红色塑料外壳电子秤一台（公安机关已遗失）、摩托车一辆（公安机关已发还）；同日，从王某1处扣押疑似冰毒1小包2.72克、黄色红梅香烟盒一个；2014年11月19日，从刘某处扣押人民币500元。（手机已随案移送，人民币500元未随案移送）
5、称量记录、称量照片及毒品移交证明书，记载2014年11月13日、2015年6月10日，公安人员两次在见证人见证下当着黄劲松的面对在黄劲松家中查获毒品可疑物19包和现场查获王某1从黄劲松处购买的毒品可疑物1包进行称量。经称量毒品可疑物净重合计199.98克，白色粉末净重45.75克。毒品已依法移交。
6、通话清单，记载2014年11月1日、5日、11日，黄劲松136××××8621手机号码与罗某137××××4636手机号码通话三次；同年11月13日，黄劲松与王某1183××××9764手机号码相互多次通话。
7、贵州省德江县人民法院（2010）德刑初字第99号刑事判决书、福建省厦门市同安区人民法院（2013）同刑初字第28号刑事判决书、德江县看守所德看刑满释字（2010）65号刑满释放证明书，记载2010年5月24日，黄劲松因犯贩卖毒品罪被德江县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，于2010年9月14日刑满释放；2012年12月28日，因犯盗窃罪被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，刑期至2013年1月12日止。
（二）证人证言
1、王某1（外号“麦巴”）的证言，我以前通过将钱某在“哑哥便利店”哑巴（指证人刘某）的妻子（指证人罗某1）处从“建松”（指被告人黄劲松）手中购买过“冰毒”吸食。2014年11月13日21时许，我电话联系“建松”要求购买500元3克“冰毒”，“建松”叫我把钱拿到小卖部去。后我到“哑哥便利店”把钱交给“哑巴”，“建松”到团结街卖“梭梭”店里（指“土家特色凉沙”店）给我一包黄色红梅烟盒装的“冰毒”，随后我们被公安人员抓了。
2、刘某（聋哑人）书写的证言，2014年11月13日晚上，一个不认识的人（指证人王某1）拿了500元到我店里交给我，当时我妻子罗某1不在店里。
3、罗某1的证言，2014年10月份左右，“劲松”（指黄劲松）打电话说他在放利息，叫我帮他收钱，我先后帮“劲松”收过7、8次500至800元不等的钱。最近一次（指2014年11月13日），我听我爱人刘某“说”有个男的（指王某1）放有500元钱在我们店里，当时我不在店内。
4、安某的证言，2014年11月13日晚上，我到黄劲松租房处卧室整理被条时，发现被条里有一个纸盒和里面装有象冰糖样颗粒的白色小塑料袋及一个黑色塑料袋，后公安人员带着黄劲松来搜查房间。
（三）被告人供述
黄劲松的供述，2014年11月13日中午，我打超市（指“哑哥便利店”）女老板罗某1电话说别人该我钱，叫她帮我代收下。20时许，“麦巴”（指王某1）打我电话说要买500元钱的“冰毒”，我叫他把钱交给超市老板。后“麦巴”打电话钱已放在超市里了，他在团结街潘家湾卖凉沙的店里等我。我到卖凉沙店内把一个红梅烟盒装约3克的“冰毒”交给“麦巴，随后我们被民警抓获了。后公安人员在我家搜查到十几包毒品，是我从福建厦门一个姓蔡的中年男子处赊的，我买回来后用白色塑料袋分包过。
（四）鉴定意见
铜仁市公安司法鉴定中心（铜市）公（司）鉴（理化）字（2015）19号、247号理化检验鉴定报告，记载经检验，从王某1处查获的一小包甲基苯丙胺可疑物和从黄劲松住处查获的十八包甲基苯丙胺可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为51%、50.5%、52.5%、52.7%、52.6%、54%、50.5%、52.5%、51.2%、53%、50.2%、51.4%、50.2%、51.2%、52.4%、54.1%、52.4%、53.3%、51.3%；45.75克白色粉末中未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、辨认笔录及照片，记载（1）2014年11月14日，证人王某1在见证人见证下通过混杂照片辨认出贩卖毒品给自己的“建松”是黄劲松。（2）2014年11月19日，证人罗某1在见证人见证下通过混杂照片辨认出2014年10月以来叫把钱某在自己家中的“劲松”的男子是黄劲松；同日，证人刘某在见证人见证下通过混杂照片辨认出2014年11月14日放500元钱到自己“哑哥便利店”的男子是王某1。
2、搜查证、搜查笔录及视频资料、照片，记载2014年11月13日23时许，公安人员持搜查证在见证人见证下对德江县玉水办事处逸苑小区七栋三单元四楼黄劲松住处进行搜查，共查获白色疑似“冰毒”晶体十八包、疑似K粉的白色粉末一包、电子称一台、小剪刀一把。
3、现场指认照片，记载2015年4月6日，黄劲松、王某1分别对毒品交易现场（指“土家特色凉沙”店）进行了指认。
通过以上证据的当庭质证，证据来源合法，证据内容客观真实，又能相互印证，故本案事实清楚，证据充分，应予确认。
关于公诉机关当庭出示证人罗某2证实曾与王某1吸食过毒品的证言，因与本案关联性不大，故不作为本案的定案依据。
关于公诉机关当庭出示德江县公安局禁毒大队的情况说明、福建省厦门市公安局同安分局的立案决定书、起诉意见书和福建省厦门市同安区人民法院（2015）同刑初字第183号判决书、福建省公安厅禁毒总队的请示、蔡某人员信息表、蔡某的供述等材料，及被告人黄劲松的辩护人提出被告人黄劲松有重大立功表现的辩护意见。经查，公诉机关当庭出示的相关证据材料，虽然情况说明缺少办案人员签名和请示系内部报告也无公章等不能作为定案依据，但仍可以证实被告人黄劲松归案后交代其毒品来源于福建厦门籍男子蔡某，愿意配合公安机关抓获蔡某，并与蔡某进行了电话联系等事实。由于福建当地警方早在2014年10月初已将蔡某列为制造、贩卖毒品的重大犯罪嫌疑人，并以贩卖毒品罪对蔡某予以立案，单独抓获了蔡某。且蔡某被抓后供述不认识黄劲松，也未向黄劲松贩卖过毒品。当地人民法院以2014年10、11月和12月5日蔡某三次贩卖毒品甲基苯丙胺零包而判处蔡某有期徒刑三年四个月，并处罚金三千元。即被告人黄劲松检举揭发蔡某有贩卖毒品行为时，当地公安机关已经将蔡某列为贩卖毒品的犯罪嫌疑人，黄劲松也未协助当地公安机关抓获蔡某，且蔡某构成犯罪的贩卖毒品的行为并非黄劲松所举报，黄劲松的行为不符合立功的构成要件，不属于立功。即辩护人所提黄劲松有重大立功表现的辩护意见不能成立，不予采信。对于被告人黄劲松曾积极主动配合公安机关的行为，虽不属于立功表现，但可以作为酌定量刑情节予以考虑。
关于被告人黄劲松的辩护人当庭出示德江县荆角土家族乡新坑村民委员会出具证实黄劲松原在村里表现较好，建议司法机关对黄劲松宽大处理的证明和本院出示德江县看守所出具证实黄劲松在关押期间表现较好的证明，可以作为本案量刑情节予以参考。
关于被告人黄劲松及辩护人所提黄劲松家中被查获的毒品系黄劲松扣留“冉某”的毒品用于逼迫“冉某”还钱，应为非法持有毒品的辩解理由和辩护意见。经查，根据公诉机关当庭出示证人冉某的证言，证实冉某并未借过被告人黄劲松的钱，不认识蔡某、“江某”，也不知道黄劲松被查获毒品的来源。且被告人黄劲松在公安机关多次供述自己住处被查获的毒品系自己向他人赊购的。故被告人黄劲松及辩护人此辩解理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人黄劲松违反国家对毒品的管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖，其贩卖毒品甲基苯丙胺199.98克的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款关于“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”的规定，已构成贩卖毒品罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控本案的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人黄劲松曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判处过有期徒刑刑罚，在盗窃罪刑罚执行完毕后不满三年时间内又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”和第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”的规定，被告人黄劲松系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人黄劲松归案后在公安机关和在本院庭审中对于自己家中被查获的毒品的来源前后交代相互矛盾，不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款关于“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”的规定，依法不属于坦白。即公诉机关、辩护人所提被告人黄劲松有坦白情节的出庭检察意见和辩护意见不能成立，本院不予支持。鉴于被告人黄劲松系以贩养吸人员，且购买用于贩卖的毒品被当场查获，未实际流入社会，可以酌情从轻处罚。辩护人提出毒品未流入社会、黄劲松是以贩养吸的辩护意见成立，予以采纳。
为严肃国法，打击毒品犯罪，保障人民群众身体健康，本院特依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人黄劲松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月13日起至2029年11月12日止）
二、公安机关扣押被告人黄劲松的1368856****黑色直板（黄色镶边）chuangya手机一部，从证人刘斌处扣押的人民币500元，依法予以没收（扣押的现金由德江县公安局上缴当地财政部门）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 靳 皓
审 判 员 李志军
人民陪审员 何治财
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 何婷婷