河北省固安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）固民初字第1370号
原告：温秀明。
委托代理人：王建军，北京市天坛律师事务所律师。
被告：关振河，男，1973年4月7日出生，汉族，固安县渠沟乡东辛庄村人，现住固安县育才北路固安县中医院北侧恒都美业公司院内。
委托代理人：袁征葵，男，1983年11月16日出生，汉族，湖南省隆回县高坪镇凤形村4组18号附5号人。系廊坊市中恒基业房地产开发有限公司的法律顾问。
委托代理人：刘胜利，男，1970年9月3日出生，汉族，河北省石家庄市裕华区崔营大街389号卓达书香园一区**栋*单元***号人。身份证号：1324241970********。系廊坊市中恒基业房地产开发有限公司的法律顾问兼总经理。
本院于2015年6月11日立案受理原告温秀明诉被告关振河土地转包合同纠纷一案，依法由审判员王金余适用简易程序公开开庭进行了审理，原告温秀明及委托代理人王建军，被告关振河的委托代理人袁征葵、刘胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温秀明诉称，2009年11月20日，原告与被告签订土地转包协议，原告将自己位于固安县大王村的8.2亩承包地转包给被告，转包期限为40年，40年的承包费总计每亩3万元。2014年，因固安县政府大广高速绿化带工程及东侧辅路建设需要，其中大部分承包地被征用，被告未经原告同意，与固安县公主府乡政府签订协议，将承包土地通过征用的形式转让给政府用于修建公路等非农建设。原告认为被告未经原告同意擅自改变承包地性质、擅自转让承包土地，导致目前合同目的无法实现，转包协议无法继续履行，而且双方签订的承包期限超过了原土地30年的承包期限，因此依照《合同法》和《土地承包法》的有关规定诉至法院，请求解除被征用土地部分的转包协议；原告的土地此次被征用的土地为原有土地亩数乘以被告被征用土地的实际比例，为4.96亩。被告对被征用土地部分的补偿费按照每亩8万元支付给原告即39.68万元，原告退还被告未到期部分的承包金。未被征用的土地原告同意被告继续承包，变更年限到原告承包土地的到期日2031年3月9日。如遇国家征地除地上青苗及附着物补偿外其他补偿归原告所有。
被告关振河辩称，原、被告签订的土地转包协议合法有效，且被告已经按照协议的约定向原告支付合同款项，原被告应当依法履行合同约定，被告不同意解除该协议。该协议名义上是土地转包，实际上是农村土地承包经营权转让，并且双方明确约定了甲乙双方不得以任何理由违约，承包期内与土地相关的一切事宜与原告方无关。在2009年，涉诉地块所在片区的地价是每亩28000元。当时是原告求着被告受让的，为了确保被告的权益，原告承诺在国家征收的情况下与土地的相关事宜与原告无关。所以被告才同意以每亩30000元的价格受让该地块。涉案地块不属于国家征收，涉诉土地属于征用。是被告方与固安县公主府乡政府进行土地使用权置换，置换期限是40年，不存在土地征收事宜。整个征用地块是21亩，但固安县公主府乡人民政府以13亩的地块做了置换，也就是说实际征用面积为8亩。置换的13亩土地的土地承包经营权仍然属于原告方，原告方不失去土地的承包经营权。即使原告主张所谓的征用补偿也只能按照8亩的面积计算。原告方不存在解除合同的事实和要求支付土地补偿款的事宜。河北省2011年冀政（2011）141号《河北省人民政府关于修订征地区片价的通知》固安县片区三的片价是每亩32200元，原告主张的每亩8万元没有根据，土地征地补偿标准应当按照每亩32200元计算。原告方说被告在土地上没有青苗与事实不符，被告在土地上种植了青苗、树木、水井、围墙、电线杆、变压器等地上附着物。
原、被告双方在转包合同中已经约定了原告不得以任何理由毁约。如原告执意毁约应当承担责任。第一，赔偿被告的租金损失，如今涉诉土地的承包费已经上涨为每年每亩3000元，35年的承包期，被告方每亩损失租金78750元，温秀明8.2亩土地应赔偿645750元。第二，退还被告剩余租期的租金215250元。第三，支付违约金按照协议总金额的百分之二十计算：温秀明应赔偿违约金49200元。
经审理查明，原告温秀明是固安县大王村的村民，其在本村村东有家庭承包地一块，承包期限为30年，2031年3月9日到期。2009年11月20日，原告温秀明等固安县大王村村民作为甲方与作为乙方的被告关振河签订土地转包协议一份。该协议约定，原告将自己位于固安县大王村村东，大广高速东侧的承包地转包给被告使用，转包费每亩3万元，转包期限为40年，自2010年1月1日起至2049年12月31日止。在承包期内，甲乙双方不得以任何理由毁约，甲方不得以任何理由干扰乙方承包土地的正常使用，本协议履行期间由于国家征用或不可抗拒的因素占用本地块，按国家相关的法律相关规定办理确保乙方权益不受侵害。在承包期间与土地相关一切事与甲方无关。承包到期后，乙方享有优先承包权。协议签订后，原告将承包地8.2亩交被告使用，被告将相应承包费给付原告。
2014年，固安县境内大广高速两侧修建绿化带及东侧辅路建设，需征用大广高速两侧的部分土地，固安县公主府乡人民政府与关振河签订协议，约定固安县公主府乡人民政府征用关振河位于固安县大王村大广高速东侧的承包地中的21亩，同时用面积为13亩的地块与关振河进行置换，对置换后面积不足部分的8亩土地按每亩8万元的综合地价对土地、地上物以及清表费等向关振河进行补偿，该21亩土地上产生的争议和纠纷由关振河负责解决。协议签订后，关振河将上述的21亩土地腾清交与固安县公主府乡人民政府，固安县公主府乡人民政府将13亩土地及8亩土地的补偿款全部给付关振河。上述土地被征用时，温秀明转包给关振河的土地中的有4.96亩被征用。
另查明，固安县公主府乡人民政府对关振河被征用土地补偿时，没有明确补偿款中土地补偿、地上物补偿、清表费的分项数额，每亩8万元为综合地价。被征用土地位于固安县区片3范围内，2014年河北省征地片区价为每亩32200元。
原告得知转包出的土地被征用后，向被告关振河索要补偿款未果，遂向法院提起诉讼，请求解除原、被告之间被征用土地部分的转包协议；被告给付原告被征用的4.96亩土地的补偿款39.68万元；对未被征用的剩余土地重新签订土地转包合同。
以上事实有原、被告陈述及原告提交的土地承包经营权证书，土地转包协议，关振河与固安县公主府乡政府签订的土地征用协议及地块示意图和征地价格说明等证据在案佐证，足以证实。
本院认为，1、通过家庭承包取得的土地承包经营权可以在承包期限内依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。土地承包经营权流转不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途；流转的期限不得超过承包期的剩余期限。本案中，原告温秀明与被告关振河签订土地转包协议时，原告的原土地承包合同剩余承包期已经不满30年，原、被告约定的40年转包期限超出原告剩余承包期限，对于转包合同中超出剩余期限的部分，违反了法律的强制性规定，应认定为无效。2、转包的土地部分被征用，转包协议中涉及被征用土地的部分已经不能继续履行，应予解除。征用耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费，其中土地补偿费和安置补助费只能补助给失去土地的农村集体经济组织和农村集体组织成员。非农村集体经济组织成员不能成为补助对象。承包方已将土地承包经营权以转包、出租等方式流转给第三人的，除当事人另有约定外，青苗补偿款归实际投入人所有，地上附着物补偿费归附着物所有人所有。本案中，原告是涉案土地的原承包方，被告是转包协议中的接受土地的受让方，是土地的实际投入人和地上附着物的所有人。涉案土地被征用时，固安县公主府乡人民政府没有对土地的原承包人另进行补偿、安置，固安县公主府乡人民政府与本案被告关振河约定该被征用土地上产生的争议和纠纷由关振河负责解决，并将土地补偿款均支付给被告。原告作为土地的原承包人有权向被告索要因丧失土地而应得的土地补偿。被告不是固安县大王村的集体组织成员，无权占有土地补偿款及安置补偿费用。被告是地上附着物的所有人及土地的实际投入人，土地补偿款中的地上附着物和青苗的补偿费应归被告所有。因为每亩8万元的补偿款是综合地价，补偿款中每个分项的数额不明确，而且土地补偿款和安置补偿款一般在补偿款中占的比例较大，所以本院参照2014年涉案土地被征用时的片区低价，酌定土地补偿款及安置补偿款为6万元，地上附着物和青苗的补偿费为2万元。被告称固安县公主府乡人民政府征用土地后以13亩土地与关振河进行置换，置换的13亩土地的土地承包经营权仍然属于原告方，原告方不失去土地的承包经营权的辩解，原告不予认可，本院认为，土地置换的行为是公主府乡人民政府与关振河之间的行为，该置换的土地的相应权益由关振河享有。虽然被告实际按8亩土地得到补偿款，13亩没有得到现金补偿，但原告等原承包人的土地实际被征用为21亩，同一地块的补偿款应当相同，所以被告应当按原告被征用的土地亩数给付原告土地补偿款。被告称实际征用面积为8亩，征用补偿只能按照8亩的面积计算的辩解，本院不予支持。所以被告应当按照原告实际被征用土地的亩数，以每亩6万元的价格给付原告补偿款，原告的请求中超出此数额的部分本院不予支持。针对被征用的部分土地，土地被征用时转包协议已经履行5年，剩余的转包期限不能实际履行，所以未到期部分的相应转包费用原告应当退还被告。3、原、被告之间的土地转包协议中涉及部分土地被征用，协议不能继续履行，原双方约定的转包期限超出剩余承包期限违反法律的规定，以上情形符合法律规定的主张合同变更的情形，在被告不同意解除合同的情形下，原告有权主张对转包合同进行变更。变更的具体内容由原、被告自行协商。被告称该转包协议名义上是土地转包，实际上是农村土地承包经营权转让，双方不得以任何理由违约的辩解无法律依据，本院不予采信。被告称承包期内与土地相关的一切事宜与原告方无关的辩解不符合法律的规定，本院不予支持，被告要求原告赔偿损失的请求无法律依据，本院不予支持。故依照《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条、第十六条、第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国土地管理法》第四十七条，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十四条、第七十七条的规定，判决如下：
一、原、被告签订的土地转包合同中，约定的转包期限超出原土地承包经营权证书上的承包期限的部分无效；
二、依法解除原、被告之间签订的土地转包合同中涉及被征用土地的部分内容；
三、被告关振河于本判决生效后五日内给付原告温秀明土地补偿款共计29.76万元（计算方法：4.96亩×6万元／亩）；
四、原告温秀明于本判决生效后五日内返还被告关振河被征用土地剩余转包期的承包费用13.02万元（计算方法：3万元／亩÷40年×35年×4.96亩）；
五、原、被告之间的土地转包协议，由原、被告自行协商变更。
当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5928元，减半收取2964元，由原告1200负担元，被告负担1764元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行义务，一方不履行的，对方当事人可以在规定履行期间的最后一日起二年内，向本院申请执行。
审判员 王金余
二〇一五年十月三十日
书记员 张 杰