山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑终字第237号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李广，男，1984年1月2日出生，汉族，河南省沈丘县人。中技文化，无业。曾因犯容留他人吸毒罪，2014年5月29日被本院判处有期徒刑六个月，2014年9月18日刑满释放。2015年1月25日因吸毒被晋城市公安局城区分局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2015年2月5日经晋城市城区人民检察院批准，次日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审被告人刘XX，男，1983年1月14日出生，汉族，山西省泽州县人。初中文化，无业。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，2015年1月24日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，因涉嫌犯信用卡诈骗罪、非法持有毒品罪，2015年2月5日经晋城市城区人民检察院批准，次日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
晋城市城区人民法院审理的晋城市城区人民检察院公诉指控被告人刘XX犯信用卡诈骗罪、非法持有毒品罪、李广犯非法持有毒品罪一案，于2015年6月30日作出（2015）城刑初字第188号刑事判决。宣判后，被告人李广不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：
一、非法持有毒品的犯罪事实
2015年1月22日，被告人刘XX、李广聊天时，李广称可以给刘XX买上便宜的甲基苯丙胺（冰毒）。次日下午，刘XX交给李广2500元钱，让其代买甲基苯丙胺（冰毒），李广从一个叫“兔子”（情况不详，在逃）的人手中购买甲基苯丙胺（冰毒）两大包和一台电子秤。随后，李广到德豪宾馆三部将甲基苯丙胺（冰毒）和电子秤交给刘XX，二人在房间内将大部分毒品分成17小包，每包约1克，将剩余的小部分毒品当天分多次共同吸食。后李广携带其中的14小包，刘XX携带其中的3小包离开。当晚，刘XX、李广又入住晋城市城区育泽源酒店1315房间和1316房间，刘XX将17小包甲基苯丙胺（冰毒）都装进自己的挎包里，放在1316房间。
2015年1月24日上午10时许，公安人员在育泽源酒店1315房间抓获刘XX，在李广住的1316房间的挎包内发现17小包疑似毒品。经鉴定：从17小包疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，共净重13.8克。
针对上述事实，公诉机关当庭出示有下列证据予以证明：
1、书证
（1）晋城市公安局城区分局的受案登记表，证实2015年1月24日11时许，该局工作人员在晋城市城区育泽源酒店1316房间查获两名涉毒嫌疑人李广、安XX。当场从该房间内搜出疑似冰毒17小包和电子秤等物。
（2）晋城市公安局城区分局扣押、移送物品清单及照片，证实将查获扣押的13.8克冰毒集中保管，电子秤一台随案移送。
（3）晋城市公安局城区分局的检查笔录，证实2015年1月24日10时许，在晋城市城区红星街育泽源酒店对犯罪嫌疑人刘XX实施抓捕时，发现1315、1316房间都是敞开，在1316房间发现可疑人员李广、安XX，对其二人住宿的房间进行检查，发现紧靠窗户的床边有一棕色男士背包，该局工作人员对可疑背包进行检查，发现内有疑似冰毒物质17包，同时在房间的床上发现吸毒工具一套。
（4）晋城市公安局城区分局行政处罚决定书，证实分别于2015年1月25日、2015年1月28日因吸毒对李广、安XX、李X处行政拘留十五日处罚。
（5）本院（2014）城刑初字第282号刑事判决书，证实2014年5月29日被告人李广因犯容留他人吸毒罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。
（6）晋城市看守所释放证明书，证实被告人李广因犯容留他人吸毒罪，2014年9月18日刑满释放。
2、证人证言
（1）证人李X的证言，证实2015年1月22日21时许，其给李广打电话，并在德豪宾馆找到李广，当时李广和刘XX在一起。1月23日下午2时许，在刘XX房间，刘XX问李广毒品联系好没有，刘XX给了李广几千元钱，李广拿钱离开，其出去配眼镜，回到房间，看到李广和刘XX在房间用电子秤给一堆毒品称重，每次1克，其帮忙把小塑料袋打开，大概分了有十几小袋，分完后，刘XX把这十几小袋毒品用纸包好，放在床垫下面，其离开房间。同日22时许，李广给其打电话让其去育泽源宾馆1316号房间，并见到李广和刘XX，当时还有三个不认识的男子也在场，刘XX躺在床上吸毒，其用手机在房间看电视剧，过了一个多小时，三个男子走后，刘XX又在吸毒，李广和其都吸了几口。第二天上午11时许，公安民警就把李广和刘XX带到派出所。
（2）证人安XX的证言，证实其承认自己吸食毒品，但记不清自己在哪吸食毒品，也不知道毒品的来源。
3、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2015）83号理化检验报告，证实该局工作人员在晋城市城区育泽源酒店1316号房间查获的17包疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分，计重13.8克。
4、被告人的供述
（1）被告人刘XX的供述，证实2015年1月22日大约13时许，李广给其打电话，后在城区德豪宾馆三部209房间见面，谈起“溜冰”的事，李广说能买上便宜点的，当天晚上其在POS机上取了4000元现金。第二天下午1时许，其给了李广2500元，过了几个小时，也就是下午三、四点，李广和一个女的买上毒品回来，其和李广、还有那个女的等人把买来的毒品吸食了一点。然后开始分装到小袋里，共分了17小袋，其拿了3小包放在挎包里，李广拿着剩下的14小包离开德豪宾馆。当天晚上，其和李广一起去育泽源酒店找朋友，在酒店吸了点毒品，其看到李广将14包毒品放在1316房间的抽屉里不安全，其将14包毒品放在挎包里，放在床边，其和那个女的到1315号房间休息。到了第二天上午，在1315号房间被警察抓获。
（2）被告人李广的供述，证实2015年1月22日下午2时许，其给刘XX打电话，然后去了城区德豪宾馆三部209房间，见到刘XX，谈起想买毒品的事，刘XX说太贵，问能否买上便宜点的，当天晚上就在该宾馆住下。第二天上午，刘XX给了其2500元，其联系了一个叫“兔子”的，说买他的毒品20克，每克120元，“兔子”打车到了宾馆附近见面，其给了2400元钱，“兔子”给了其两包毒品和一个电子秤。其联系了一个叫“陌陌”的女子回到宾馆，其和刘XX、“陌陌”等人把买来的毒品吸食了一点。然后开始分装到小袋里，共分了17小袋，刘XX拿了3小包放在挎包里，其拿着剩下的14小包离开德豪宾馆。当天晚上，其和刘XX一起去育泽源酒店找朋友，在酒店吸了点毒品，还剩一点，给了朋友安XX。因为要见安XX，其将14包毒品放在1316房间的抽屉里。
上述证据经当庭质证，被告人刘XX、李广均无异议，证据之间能够形成证据锁链，相互印证，本院予以确认。
二、信用卡诈骗的犯罪事实
2014年11月20日，被告人刘XX带其前女友裴XX一起委托卫XX给裴XX申请办理一张光大银行的信用卡，信用额度为15000元。信用卡办好后，卫XX让刘XX通知裴XX取卡，刘XX谎称与裴XX是夫妻，让卫XX将卡激活。随后，刘XX多次向卫XX要钱。2014年12月8日到12月16日，卫XX在晋城市城区商贸区一门市部分多次刷卡套现共计12000多元，交给刘XX。光大银行在办理信用卡时要求持卡人购买一台价值2769元的电视机，刘XX让卫XX卖掉电视机，得赃款1400元。裴XX向刘XX询问信用卡时，刘XX谎称信用卡没办成，冒用裴XX的信用卡透支共15000元。破案后，刘XX的家人代其归还了全部透支款。
针对上述事实，公诉机关当庭出示有下列证据予以证明：
书证
（1）晋城市公安局城区分局的受案登记表，证实2015年1月19日9时许，裴XX来所报案称：2014年11月20日该前男友刘XX带该到商贸区一民房办理信用卡，该如实填写信息后刘XX于12月初称无法办理信用卡，12月底发现自己在光大银行有15000元的信用卡未还，裴XX联系刘XX，刘XX称是他本人把裴XX的信用卡消费。
（2）被害人裴XX提供的中国光大银行信用卡交易明细，证实该信用卡透支情况。
（3）中国光大银行晋城分行的证明，证实2015年1月26日刘XX家属将信用卡透支款归还银行。
2、证人证言
（1）证人卫XX的证言，证实2014年11月左右，刘XX找到其，说想给朋友办个信用卡。当时其在鸿康投资公司上班，刘XX和前女友裴XX来到投资公司。其帮忙找了个光大银行的工作人员，为裴XX办理了一张信用卡手续，手续都是裴XX本人填写的，当时给光大银行留的通讯地址是其所在的投资公司。12月初，光大银行将信用卡邮寄到了投资公司，其用电话通知了刘XX，后来刘XX要求从裴XX的信用卡里套出3000元打给他。其激活了信用卡，于12月7、8号左右给刘XX打了3000元，11号左右刘XX又让给打3000元，17号左右其把信用卡和6000元现金全部给了刘XX，光大银行因办理信用卡需要购买电视一台，电视2769元，刘XX让把电视便宜处理了，只要给1400元钱。12月底，裴XX打电话询问办理信用卡事宜，其告诉裴XX早已办好，刘XX拿走了。裴XX还问怎么给了刘XX，因为刘XX告诉过他和裴XX是夫妻关系。之后，裴XX联系不上刘XX，又让其联系还款，刘XX以还款时吞卡为由，迟迟没有还上。
（2）证人闫X的证言，证实2014年11月份的一天上午，其接到一个电话，电话里的那个男人说单位有人要办信用卡，在核实对方的情况后，符合办卡条件，并告诉他现在行里推出“乐迷卡”活动，要购买电视，电视大小由自己选择。对方同意。其按照对方告诉的地址，那个男子说是给一个女的办卡，女的当时也在场，那个女的填写了手续，其对客户说，正常情况一个星期出卡，最长时间十五天。后来其离开。在卡办好后，银行方面直接扣除购买电视的钱，然后乐视厂家安排由顺风快递公司直接送给客户。
3、被害人裴XX的报案材料及陈述，证实其与刘XX系朋友关系。2014年11月份，刘XX和其说给其办理信用卡。2014年11月20日在晋城商贸区内，在刘XX、卫XX以及一名女银行工作人员在场的情况下填写了申请资料，资料内容是银行工作人员填写的。其在上面签字认可。2014年12月初，刘XX又说银行卡办不下来，其要求刘XX把资料要回来。2015年1月2日，其在电子信箱发现一条邮件，说有信用卡消费15000元，并要求及时还款。当天到光大银行落实，银行工作人员说卡已办好，找到卫XX说卡已经给了刘XX，打电话给刘XX，刘XX承认是自己消费了。
4、被告人刘XX的供述，证实2014年10月份的一天，其给原对象裴XX打电话，问办理透支卡的事，开始说看看再说。2014年11月20日左右，她说要办信用卡，后来在西关商贸区的机电城找到朋友卫XX，通过卫XX在光大银行给裴XX办了一张信用卡，卡办好后，卫XX通知其，但其对裴XX说填写信息不全，没有办出来。并对卫XX说，其和裴XX是夫妻，卡给其就行。卫XX将卡激活，两次给其6000元现金，当时办卡时银行要求买个电视，扣了大约2800元，后来其在得到电视后，其让卫XX把电视处理了，只要1400元钱。2014年12月17日，卫XX把信用卡给了其，又给了6000元现金。并说信用卡一共15000元。
上述证据经当庭质证，被告人刘XX无异议，证据之间能够形成证据锁链，相互印证，予以确认。
针对以上全部事实，公诉机关当庭出示以下综合证据：
1、晋城市公安局城区分局的到案经过，证实2015年1月19日9时许，接到裴XX的报案称：2014年11月20日左右，其前男友刘XX在光大银行为其办理信用卡，可透支15000元。又谎称无法办理信用卡，随后刘XX将裴XX卡内现金透支后据为己有。2015年1月24日该局民警在晋城市城区谚源酒店1316房间将涉嫌信用卡诈骗的刘XX抓获。在抓获刘XX的同时，还发现一名叫李广的男子，因二人可能涉嫌毒品违法犯罪活动，带回该局一并审查。2015年1月28日，经审查后，该局将李广、刘XX涉嫌非法持有毒品一案立为刑事案件并案侦查。经审讯，刘XX对其诈骗裴XX的犯罪事实供认不讳，2015年1月24日，犯罪嫌疑人刘XX因涉嫌信用卡诈骗罪刑事拘留。2015年1月25日，李广因涉嫌吸毒被行政拘留。经过对李广、刘XX进一步审讯，二人供述了非法持有毒品的犯罪事实。2015年2月6日，犯罪嫌疑人刘XX、李广被执行逮捕。
2、晋城市公安局城区分局的抓获证明，证实2015年1月24日10时许该局民警在晋城市城区红星街育泽源酒店将犯罪嫌疑人刘XX、李广等人抓获。
3、被告人刘XX、李广户籍证明及照片，证明二被告人个人的基本情况。
上述证据经当庭质证，被告人刘XX、李广均无异议，证据之间能够形成证据锁链，相互印证，予以确认。
原判认为，被告人刘XX、李广为了自己吸食毒品，由被告人李广购买后，除自己吸食外，剩余毒品非法持有，二被告人被抓获时，查获毒品甲基苯丙胺13.8克，数量较大，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人身体健康，二被告人的行为均构成非法持有毒品罪。被告人刘XX以非法占有为目的，违反信用卡管理制度，冒用他人信用卡进行诈骗活动，数额较大，其行为构成信用卡诈骗罪.公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，二被告人共同参与，行为积极，可不区分主、从犯。二被告人均能坦白供述其犯罪事实，认罪、悔罪，可从轻处罚。被告人刘XX家属能归还信用卡诈骗款项，可酌情从轻处罚。被告人刘XX犯非法持有毒品罪、信用卡诈骗罪，应数罪并罚；被告人李广曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百九十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决：一、被告人刘XX犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元。决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金二万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月24日起至2016年4月23日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人李广犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月6日起至2016年5月5日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
原审被告人李广上诉理由：原判量刑重。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人李广所提上诉理由于法无据，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 翟春祥
审判员 王 婵
二〇一五年七月三十日
书记员 郭红霞