陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民三中字第00083号
上诉人（原审原告）李赛赛，男。
法定代理人李发领，男。
委托代理人李增宏，安康市汉滨区148法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）唐帮越，男。
法定代理人唐家稳，系唐帮越的父亲。
法定代理人丁礼红，系唐帮越的母亲。
上诉人（原审被告）唐家稳，男。
上诉人（原审被告）丁礼红，女。
委托代理人朱波，陕西江桦律师事务所律师。
上诉人李赛赛、上诉人唐帮越、唐家稳、丁礼红因健康权纠纷一案，不服陕西省安康市汉滨区人民法院作出的（2015）汉滨民初字第01032号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李赛赛的法定代理人李发领及委托代理人李增宏，上诉人唐家稳及其与丁礼红的共同委托代理人朱波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明，2014年10月23日下午4时左右，李赛赛、唐帮越、唐家林、唐大宗、唐亚亚、李莉莉、唐家钦、唐琳娜等人在放学途中前往一废弃的水泥板厂玩耍，随即发现一个可移动升降的废弃铁质板车可以当做跷跷板玩耍后，唐家林和唐大宗便先上去玩耍，随后李赛赛与其姐李莉莉也上去当跷跷板玩耍。由于废弃铁质板车并非是正规的儿童游乐器械，平衡杆难以掌握，加之在李赛赛和其姐姐玩耍时，唐帮越站在李赛赛身后，有拉扯李赛赛衣服的行为，导致李赛赛身体失去平衡，摔倒受伤。李赛赛受伤后被其父送往安康市中心医院住院治疗13天，经诊断为：1.左尺骨上1／3骨折并桡骨小头脱位；2.左前壁皮肤擦伤。花费医疗费16477.64元。2014年11月25日，经安康市金州司法鉴定中心（2014）临鉴字第1925号鉴定书鉴定为九级伤残，后续医疗费需8000元左右。现李赛赛诉至一审法院，要求唐帮越、唐家稳、丁礼红赔偿其各项经济损失58614.64元。其中医疗费16477.64元、鉴定费1620元、住院伙食补助390元、营养费390元、护理费3120元、残疾赔偿金26012元、后续治疗费8000元、交通费300元、复查费285元、补课费2000元、打字复印费20元。
一审认为，李赛赛与李莉莉放学后将废弃板厂的废弃铁制板车当做“跷跷板”玩耍，唐帮越在其二人玩耍时拉拽李赛赛衣服的行为虽然在主观上没有致伤李赛赛的故意，但拉拽行为影响了李赛赛对身体的控制，是导致其摔伤的原因之一，故李赛赛要求唐帮越承担赔偿责任的诉讼请求，予以支持。但李赛赛与李莉莉放学后理应按时回家，其将废弃铁制板车当做“跷跷板”玩耍本身就是一种危及自身或他人人身安全的危险行为，其姐弟二人疏忽大意亦是导致危害发生的原因之一，故李赛赛与李莉莉对事故的发生亦有一定的过错，可减轻唐帮越的赔偿责任，结合三方的过错责任，应由唐帮越承担50%责任，李赛赛与李莉莉自行负担50%的责任为宜。因唐帮越系未成年人，根据《侵权责任法》第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成损害的，由监护人承担民事责任”，唐家稳、丁礼红作为唐帮越的监护人，应承担相应的民事赔偿责任。对于李赛赛要求的伙食补助费，符合法律规定，予以支持。对于李赛斯要求的护理费，因其未能提供医疗机构需人护理的证明及护理人员的护理合同、工资明细表及纳税证明，根据李赛赛的住院治疗情况，酌定按一人护理，护理标准参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资标准进行计算。对于李赛赛要求的营养费，因李赛赛系未成年人，住院期间进行手术，需要增加必要的营养，其要求合理，予以支持。对于李赛赛要求的交通费，酌定按居住地与医院之间往返次数计算。对于李赛赛要求的残疾赔偿金及后续治疗费用8000元，因李赛赛委托司法鉴定机构进行了残疾评定及治疗费用评估，唐帮越亦未申请重新鉴定，故予以支持。对于李赛赛要求的鉴定费1620元，有相应票据予以证实，予以认定。对李赛赛要求的打印费，确系其准备诉讼材料的必要支出，予以认定。对于李赛赛要求的补课费2000元，因李赛赛本人陈述，并未到该机构补课，故不宜认定。根据《侵权责任法》第十二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第六十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决：一、由唐家稳、丁礼红赔偿李赛赛各项经济损失53340.04元（其中医疗费16477.64元、门诊复查费192.4元、护理费1738元、营养费390元、伙食补助费390元、交通费120元、残疾赔偿金26012元、后续治疗费8000元、打印费20元）的50%，共计人民币26670.02元。限判决生效后十日内履行。二、驳回李赛赛其他诉讼请求。案件受理费580元，由唐家稳、丁礼红负担290元，李赛赛负担290元。
宣判后，双方均不服，上诉至本院。
李赛赛不服，上诉并答辩称：一审认定事实不清。1.本案中，李赛赛与其姐李莉莉在放学途中经过一废弃预制板厂时，发现一废弃可移动升降的铁制板车可以当跷跷板玩，二人便玩了起来。二人正玩时，唐帮越一下子窜到李赛赛一边，将李赛赛的衣服和铁制板车把猛地向上一推，李赛赛这一头迅速向半空升起，李赛赛在毫无防备的情况下被升至半空，被巨大的升起惯性摔到地上，致左尺骨上1／3骨折的事实发生。所以唐帮越应对李赛赛致伤的医疗费用等承担全部赔偿责任。一审法院判决唐帮越及其父母承担50%的责任，属于认定事实不清，有失公正。2.本案中，李赛赛因伤住院治疗而影响了学习进度，为了赶上正常的学习进度，在补习班补习功课支付的2000元补课费应由侵权人承担。一审予以否认，属于认定事实不清。3.被上诉人以重新鉴定为由一拖再拖一审的判决，影响上诉人的二次手术，增大二次手术的难度和费用，应由被上诉人承担。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
唐帮越、唐家稳、丁礼红不服，上诉并答辩称：1.一审原告提供的证据是唐大宗等六个未成年人未出庭作证的自书证明，该证明不符合证据形式要件和证据要求。证明内容也不能证明唐帮越有侵权行为。其中唐琳娜证：李莉莉往下一压，李赛赛就从上面摔了下来，当时我在旁边，唐帮越在李赛赛后面，向拉住李赛赛结果没拉住。唐家钦证：突然李赛赛摔了下来，我也不知道是怎么摔下来的。唐亚亚证：共有8个人。说明其证时没有辨别事物的能力。以上未成年人单独所写的材料均不能作为证据使用，不足以证明唐帮越有侵害李赛赛健康权的行为，反而是唐帮越在李赛赛摔倒瞬间为了保护李赛赛才去抱住李赛赛的。唐帮越主观上没有损害李赛赛健康权的过失、过错，更没有故意。客观上没有损害李赛赛健康权的行为。2.一审没有查清李赛赛遭受损害的原因，错误地适用《侵权责任法》第十二条平均承担责任的规定，损害的了上诉人的合法权益。3.一审遗漏了当事人，属程序错误。李赛赛等未成年人到废弃的板厂玩耍，板厂的业主应作为被告或第三人参与到诉讼中来，但被上诉人李赛赛的监护人却没有申请追加，一审也未依职权追加，属程序错误。综上，请求撤销原判，改判驳回上诉人的原审诉讼请求。
二审中，上诉人李赛赛提交了李赛赛与其姐李莉莉坐在废弃铁制板车两头玩“跷跷板”的照片，照片显示李莉莉被李赛赛跷在空中下不来，欲证明在没有外力的情况下，李莉莉压不起来李赛赛。上诉人唐家稳质证认为照片只能证明现场的环境，不能根据照片就判断到底能不能压起来，亦不能证明唐帮越的侵权行为。本院经审查认为，该照片是上诉人李赛赛单方模拟现场情况所拍摄，不具有客观真实性，且仅凭该照片不能达到上诉人李赛赛的证明目的。故对该照片不予采信。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为：关于侵权事实的认定和责任比例分担的问题，上诉人李赛赛认为正是因为唐帮越从后面把李赛赛向上推，导致李赛赛失去平衡掉落，而上诉人唐帮越认为自己站在李赛赛身后是要保护他，但根据唐帮越自述“2014年10月23日下午李赛赛和他姐去板场，他和李赛赛在玩跷跷板，他姐把李赛赛跷起来，我在李赛赛后面把李赛赛的衣服拉着，然后李赛赛从上面掉下来，我要抱他但没有抱住”的情况，说明唐帮越有拉扯李赛赛的衣服的行为，该行为与李赛赛身体失去平衡摔倒受伤的后果之间有一定的因果关系，唐帮越应当对李赛赛受伤所致的损失承担相应的责任。但李赛赛和其姐李莉莉不听同学劝阻，将废弃铁制板车当做“跷跷板”玩耍本身就是一种危及自身和他人人身安全的危险行为，故李赛赛姐弟对事故的发生亦有一定过错，可减轻唐帮越的赔偿责任，结合三方的过错程度，一审认定唐帮越承担50%责任，李赛赛与其姐自行负担50%的责任，是适当的。上诉人唐帮越认为唐琳娜、唐家钦、唐亚亚等作证时缺乏辨别事物的能力，但对于十岁左右的未成年人来说，对本案事实的陈述与其认知能力是相当的，能够清楚表达自己亲眼所见亲耳所听的事实，并且该证言是事发第二天采集，当事者对事发时的记忆还是比较清晰的，所以一审采信该证人证言并无不当。关于李赛赛的补课费用2000元，根据李赛赛本人在一审庭审中的陈述，其并未到该机构补课，故一审不予认定，是正确的。关于上诉人李赛赛主张的二次手术增大的费用，由于一审已经按照鉴定机构的鉴定意见支持了后续治疗费用8000元，对于超出的部分，可待实际发生后另行主张。关于是否遗漏了案件当事人的问题，因为双方当事人在一审中均未申请追加，也不属于法院依职权必须追加的情形，故一审不存在遗漏必须参加诉讼的当事人的情形。综上，上诉人李赛赛、唐帮越的上诉理由均不能成立，对其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费580元，由上诉人李赛赛、唐帮越各负担290元。
本判决为终审判决。
审 判 长 米汉杰
审 判 员 王 佩
代理审判员 邱 方
二〇一五年九月十日
书 记 员 宋元元