山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第14号
上诉人（原审原告）青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司。
法定代表人许光通，董事长。
委托代理人王吉琪，山东畅海律师事务所律师。
委托代理人戚远涛，山东源丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）于丰秀。
委托代理人崔先杰。
上诉人青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司（以下简称祥泰药庄公司）因与被上诉人于丰秀劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2014）即民初字第2576号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
祥泰药庄公司在一审中诉称：于丰秀在祥泰药庄公司工作期间，经常无故旷工。自2013年4月3日开始，再未到岗工作，虽然祥泰药庄公司多次通过书面及电话方式通知其到岗上班，但于丰秀一直置之不理。2013年7月3日，祥泰药庄公司公告解除与于丰秀的劳动合同。后于丰秀申请劳动仲裁。仲裁裁决书无论事实认定还是法律适用均存在明显错误。在于丰秀无故长时间旷工，严重影响正常工作的情况下，祥泰药庄公司为维护自身合法权益，经过充分催告和通知，依法解除双方的劳动合同符合法律规定。另外，在于丰秀工作期间，休假天数远多于应休年假天数，无需再支付年休假工资。为维护自己合法权益，祥泰药庄公司依法提起诉讼，请求依法判令：1、祥泰药庄公司解除劳动合同合法，无需向于丰秀支付解除劳动合同赔偿金；2、祥泰药庄公司无需支付于丰秀2011年4月至9月工资及2012年9月至10月、2013年3月的病假工资；3、祥泰药庄公司无需支付于丰秀2008年至2013年带薪年休假工资；4、诉讼费由于丰秀负担。
于丰秀在一审中辩称：一、于丰秀认为祥泰药庄公司解除于丰秀劳动合同是违法的，应当依法支付赔偿金。祥泰药庄公司无视劳动法的有关规定和社会的公平正义，一面让于丰秀待岗，一面诬陷于丰秀旷工，解除于丰秀的劳动合同是在于丰秀无过错和不知情的情况下解除的。说无过错，于丰秀珍视原来的工作，工作既是谋生也是精神的需要，没有过错的事实。说不知情，于丰秀在待岗期间即2013年8月23日收到祥泰药庄公司以手机短信息的形式通知于丰秀已经解除劳动合同的短信息以前的时间，从未接到祥泰药庄公司任何形式包括人员、通话、书信、手机短信和任何内容的通知。2013年8月23日，于丰秀收到以祥泰药庄公司的名义发送手机的短信息，短信息说已经解除于丰秀的劳动合同，解除的理由是于丰秀严重违反劳动纪律。解除理由无事实根据，实际上是祥泰药庄公司为达到解除与于丰秀劳动合同的目的设下的圈套和陷阱。2013年3月17日于丰秀因为有病，有病历和请假条并得到祥泰药庄公司同意请假2周，病假期满前即2013年3月30日于丰秀要求上班，祥泰药庄公司以即墨古城改造业务较少未合适岗位安排为由，口头答复于丰秀等待上班通知，在于丰秀等待祥泰药庄公司上班通知期间，未接到祥泰药庄公司的通知。在于丰秀工作的场所即即墨共济街祥泰药店因为古城改造拆除后包括于丰秀在内的工作人员需要分流安置时，祥泰药庄公司就诬陷于丰秀严重违反劳动纪律，违法解除于丰秀的劳动合同。在这里需要特别指出的是，祥泰药庄公司在与于丰秀劳动关系存续期间，拒绝向于丰秀提供合同文本，在2013年4月份让于丰秀待岗期间不给书面通知，即使在2013年8月23日解除于丰秀劳动合同，也只是以手机短信息的形式发出解除劳动合同通知，拒不向于丰秀出具书面解除劳动合同通知。其以于丰秀不在祥泰药庄公司提供材料上签字就无法办理失业手续和劳动关系转移为幌子，以不给办理劳动关系转移为要挟，诱迫于丰秀在自愿离职申请上签字，要于丰秀违心承认无故旷工。在于丰秀多次讨要书面解除劳动合同通知无果后，于丰秀无奈于2013年8月29日向即墨市劳动监察部门投诉，请求劳动监察部门帮助要求祥泰药庄公司向于丰秀出具解除劳动合同书面通知。在劳动监察部门介入的情况下，祥泰药庄公司才于2013年10月8日向于丰秀出具了解除劳动合同的书面通知。二、祥泰药庄公司应当支付于丰秀2011年4月至9月的工资及2012年9月至10月、2013年3月的病假工资。三、祥泰药庄公司应当支付于丰秀2008年至2013年带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》的规定，自2008年1月起，于丰秀每年有10天带薪年休假，祥泰药庄公司2008年、2009年、2010年、2011年、2012年、2013年均未安排于丰秀带薪年假，按规定应该支付带薪休假工资。四、祥泰药庄公司应当承担诉讼费用。五、祥泰药庄公司应当支付于丰秀2013年4月、5月、6月、7月、8月5个月待岗工资或待岗补贴6100元。5×1220元（2013年最低工资标准）。六、祥泰药庄公司应当现金支付于丰秀2008年、2009年、2010年、2011年、2012年、2013年春节法定节假日加班工资7345元。按照2007年《全国年节及纪念日放假办法》，自2008年全国公民每年放假11天，祥泰药庄公司自2008年1月1日开始至2013年8月从未安排于丰秀休国家法定节假日，而是和平日一样上班，由此平均计算于丰秀每年法定节假日加班5.5天，2008年至2012年加班5.5×5=27.5天，2013年春节加班2天，共计加班29.5天，按规定应该补偿1870÷22.5天×3×29.5天=7345元。七、祥泰药庄公司应当向于丰秀现金支付自2007年2月至2013年2月于丰秀延长工时工资14310元。于丰秀自2007年2月至2013年2月每周工作43.75小时，每周比法定工作时间延长工时3.75小时，按此计算2007年2月至2013年2月累计延长工时1380个小时（368个周×3.75），于丰秀日平均工资10.37元，（1870÷22.5天）÷8=10.37元，1380个小时延时工资14310元，1380×10.37=14310元。综上，于丰秀请求法院维护弱势的劳动者的合法权益，依法驳回祥泰药庄公司的诉讼请求，维持即墨市劳动人事争议仲裁委员会（即劳人仲案字（2013）第342号）的裁决，并依法支持于丰秀上述第五、第六、第七项诉求。
一审法院查明和认定的基本事实是：2001年3月23日，山东省药品监督管理局出具的《关于同意青岛市即墨医药公司等单位变更经营事项的批复》，其中载明：“同意青岛市即墨医药公司更名为青岛国风集团祥泰药庄连锁有限公司，经营方式为零售连锁，企业法人代表为腾学慧，经营范围、经营地址不变。”2001年4月2日，青岛市工商行政管理局出具《证明》，载明：“即墨医药公司与崂山医药公司合并成立天合药业股份有限公司，其即墨医药公司已在市局注销。特此证明。”2005年7月5日，青岛国风集团天合药业股份有限公司经青岛市工商局核准变更名称为：青岛天合医药股份有限公司。2005年10月14日，青岛国风集团祥泰药庄连锁有限公司经青岛市工商行政管理局核准变更名称为：青岛祥泰药庄连锁有限公司。2011年4月8日，青岛天合医药股份有限公司经青岛市工商局核准变更名称为：青岛天合医药集团股份有限公司。2011年12月7日，青岛祥泰药庄连锁有限公司经即墨市工商行政管理局核准变更名称为：青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司。
于丰秀于1994年7月到原即墨医药公司工作，原即墨医药公司后经改制合并，一直至祥泰药庄公司成立，于丰秀一直在祥泰药庄公司从事营业员工作。双方签订劳动合同，最后一次劳动合同自2010年9月22日起至2013年9月21日止。祥泰药庄公司为于丰秀缴纳社会保险费至2013年7月份。
2012年9月22日，于丰秀因颈椎病、腰椎间盘突出症在即墨市中医医院住院治疗共计16天，2012年10月8日出院，出院医嘱：1、注意卧床休息，坚持功能锻炼；2、适劳逸，避风寒；3、门诊复查不是随诊。
2013年3月17日，于丰秀因腰痛在即墨市中医医院门诊检查，建议休息半月，遂向祥泰药庄公司请假两周。
2013年5月22日，祥泰药庄公司通过EMS特快专递向于丰秀邮寄送达《限期上班通知》，该通知载明：“于丰秀女士：自2013年4月3日开始，你未向公司请假即离开工作岗位，无故缺勤至今，此举严重违反了公司规章制度，破坏了正常的秩序。为维护公司的合法权益，现郑重通知你：请于接到本通知之日起7日内到岗工作，逾期，将依法解除劳动合同。因此产生的一切法律后果，将由你承担。”即墨EMS于2014年1月21日出具《妥投证明》一份，载明：“邮件1050961263501于2013年5月23日由即墨邮政速递分局投递，本人于丰秀签收，投递员张克克，特此证明。”该证明加盖了山东即墨速递2014年1月21日邮戳。
2013年6月26日，祥泰药庄公司通过EMS特快专递向于丰秀邮寄送达解除劳动合同通知书，该通知书载明：于丰秀女士：自2013年4月3日开始，你严重违反劳动纪律，未向公司请假即离开工作岗位，无故旷工至今，致使劳动合同无法履行。现正式通知你自即日起依法解除双方的劳动合同。请于七日内到公司办理相关手续，逾期将按有关规定处理。祥泰药庄公司提交了2013年6月26日特快专递原件，证明该件被退回，改退批条被撕毁。
2013年7月3日，祥泰药庄公司在青岛财经日报发布《通知》，载明：“于丰秀女士：自2013年4月3日开始，你严重违反劳动纪律，未向公司请假即离开工作岗位，无故旷工至今，致使劳动合同无法履行，现正式通知你：自即日起依法解除双方的劳动合同。请于七日内到公司办理相关手续，逾期将按有关规定处理。”
2013年7月20日，祥泰药庄公司以“企业解除劳动合同（旷工）”为由与于丰秀解除劳动合同关系，于丰秀在解除劳动合同报告书签字。2013年9月于丰秀办理了失业登记，自2013年10月开始享受失业待遇。
于丰秀离职前十二个月平均应发工资为1870元。
2013年10月21日，于丰秀向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：祥泰药庄公司支付于丰秀1994年7月至2013年8月违法解除劳动合同赔偿金72930元，2011年4月至9月、2012年10月、2013年3月至8月共计13个月工资24130元，2008年至2012年带薪休假补偿6230元，2008年至2013年春节法定节假日加班工资7345元，2007年2月至2013年2月延长工时工资14310元。仲裁委员会经审理，于2014年2月24日作出了即劳人仲案字（2013）第342号仲裁裁决，裁决：一、祥泰药庄公司支付于丰秀解除劳动合同赔偿金72930元；二、祥泰药庄公司支付于丰秀2012年9月至10月、2013年3月病假工资1805.52元；三、祥泰药庄公司支付于丰秀2011年4月至9月工资11220元；四、祥泰药庄公司支付于丰秀2008年度至2013年度带薪年休假工资4298.85元；五、驳回于丰秀的其他仲裁申请。祥泰药庄公司对该仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，根据查明的事实及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对祥泰药庄公司的诉讼请求，结合于丰秀的仲裁请求，一审法院认为：1、关于祥泰药庄公司要求不支付于丰秀违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院认为，根据查明的事实，2013年3月17日，于丰秀因腰痛在即墨市中医医院门诊检查，建议休息半月，遂向祥泰药庄公司请假两周，于丰秀称其假期期满后回单位上班，祥泰药庄公司安排于丰秀回家待岗。祥泰药庄公司称于丰秀无故旷工，祥泰药庄公司在仲裁期间提交赵秀丽情况说明一份予以证明，于丰秀不予认可，证人未出庭作证，其出具的证言真实性无法确认。2013年5月22日，祥泰药庄公司通过EMS特快专递向于丰秀邮寄送达上班通知，在祥泰药庄公司提交的回执单传真件一栏有“于丰秀”签字，日期为2013年5月23日，于丰秀不予认可，称从未收到过上班通知，签字不是其本人签字，要求对该签字进行笔迹鉴定，并提交了书面鉴定申请，但祥泰药庄公司在一审法院指定的举证期限内未提交鉴定样本原件，提交了即墨EMS出具的证明，但该证明不能证明回执单传真件上“于丰秀”的签字是于丰秀本人签字。祥泰药庄公司提交的相关证据不能证明其要求于丰秀回单位上班的通知实际送达到了于丰秀本人。祥泰药庄公司主张于丰秀旷工证据不足，2013年7月20日，祥泰药庄公司以“企业解除劳动合同（旷工）”为由与于丰秀解除劳动合同关系，应属违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因此，祥泰药庄公司应按照于丰秀工作年限自1994年7月起至2013年7月20日止支付于丰秀违法解除劳动合同赔偿金72930元（1870元×19.5个月×2倍）。祥泰药庄公司的该诉讼请求，一审法院不予支持。2、关于祥泰药庄公司要求不支付于丰秀2011年4月至9月工资、2012年9月至10月及2013年3月份的病假工资的诉讼请求，一审法院认为，根据本案查明的事实，于丰秀称祥泰药庄公司未发放2011年4月至9月份工资，祥泰药庄公司称于丰秀该段期间属于不正常工作状态，同时提交了2011年6月、8月、9月原始记账凭证中的工资表证明该三个月份工资已发放，其中2011年6月份工资790.03元，2011年8月份工资990.03元，2011年9月份工资990.03元，该三份工资表均是“刘福超”签字，并没有于丰秀签字，于丰秀称没有收到该三个月工资，祥泰药庄公司未提交其他有效证据证明该三个月份工资已实际支付给于丰秀本人。根据《青岛市企业工资支付规定》的相关规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”故，于丰秀未提交证据证明祥泰药庄公司拖欠其2011年4月、5月份工资。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。”祥泰药庄公司应支付于丰秀2011年6月至9月份工资4430.12元（2011年6月份工资790.03元＋2011年7月份工资1660.03元（1870元-扣公积金53元-扣个人保险156.97元）＋2011年8月份工资990.03元＋2011年9月份工资990.03元］。2012年9月22日，于丰秀因颈椎病、腰椎间盘突出症在即墨市中医医院住院治疗共计16天，2012年10月8日出院。2013年3月17日，于丰秀因腰痛在即墨市中医医院门诊检查，建议休息半月，遂向祥泰药庄公司请假两周。根据原山东省劳动厅转发劳动部《关于发布﹤企业职工患病或非因工负伤医疗期规定﹥的通知》的通知（鲁劳发（1995）67号）第一条的规定：“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60%的疾病救济费。医疗期内的医疗待遇仍按现行规定执行。”于丰秀在仲裁期间未主张祥泰药庄公司拖欠其2012年9月份工资，且祥泰药庄公司在一审法院审理过程中提交了2012年9月原始记账凭证中的工资表，工资表有于丰秀本人签字，于丰秀也认可该月份的工资已收到，但于丰秀主张其收到的是2012年8月份工资，一审法院对于丰秀的该主张不予采信。祥泰药庄公司应支付于丰秀2012年10月1日至10月8日及2013年3月病假工资782.39元（1870元／月×70%÷21.75天×13天）。关于祥泰药庄公司的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。3、关于祥泰药庄公司要求不支付于丰秀带薪年休假工资的诉讼请求，于丰秀称祥泰药庄公司从未安排其享受带薪年休假，祥泰药庄公司主张于丰秀由于工作需要上一天班休息一天，其每年有长达半年休假时间且祥泰药庄公司已支付全额工资，其中包含了带薪假期，于丰秀不予认可，祥泰药庄公司也未提交证据证明于丰秀实际已经享受带薪年休假或实际已发放带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”第十一条第一款、第二款的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”于丰秀自1994年7月起在祥泰药庄公司处工作，因此，应自2008年开始享受带薪年休假，2008年至2012年每年应享受带薪年休假天数为10天，共计50天。但于丰秀未提交相关证据证明祥泰药庄公司拖欠其2011年之前的带薪年休假工资。祥泰药庄公司应支付于丰秀2011年-2012年带薪年休假工资3439.08元（1870元／月÷21.75天×20天×200%）。祥泰药庄公司的该诉讼请求，予以部分支持。关于于丰秀要求祥泰药庄公司支付待岗工资及加班工资的请求，一审法院认为，于丰秀未对仲裁委员会即劳人仲案字（2013）第342号仲裁裁决提起诉讼，应视为其对该仲裁裁决的认可，于丰秀的该请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条第二项、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款、第十一条第一款、第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司于判决生效后十日内支付于丰秀违法解除劳动合同赔偿金72930元；二、青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司于判决生效后十日内支付于丰秀2011年6月至9月份工资4430.12元；三、青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司于判决生效后十日内支付于丰秀2012年10月1日至10月8日及2013年3月病假工资782.39元；四、青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司于判决生效后十日内支付于丰秀带薪年休假工资3439.08元；五、驳回青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司负担。
宣判后，祥泰药庄公司不服，上诉至本院。
上诉人祥泰药庄公司上诉称：一、一审认定祥泰药庄公司系违法解除劳动合同属认定事实错误，举证责任分配不当，导致适用法律错误。祥泰药庄公司与于丰秀解除劳动合同，完全是由于于丰秀旷工引起。为了给于丰秀再次改过的机会，祥泰药庄公司首次以特快专递形式向于丰秀邮寄了限期上班通知书，要求于丰秀在接到该通知7日内到岗工作，充分告知其限期上班和逾期不复工的法律后果。但于丰秀在接到该通知后仍然置之不理，在期限届满后，祥泰药庄公司依法解除劳动合同，并在于丰秀拒收书面通知的情况下通过报纸公告送达，完全符合相关法律规定，并不存在违法解除的情形。在一审庭审中，于丰秀对签收限期上班通知书这一事实予以否认。为证明自己的主张，祥泰药庄公司向法庭提交了邮政部门提供的有于丰秀签名的特快专递回执单传真件，同时提交了即墨EMS出具的妥投证明，该证明第一次开庭时已提交，而非一审判决书所述是在于丰秀要求鉴定后提交。关于该份证明，是在祥泰药庄公司向邮政部门索要签收回执单原件时，邮政部门以原件属于档案资料，由其存档保管不能提供给祥泰药庄公司的前提下，转而出具妥投证明，证明于丰秀签收这一事实。正是由于祥泰药庄公司无法取得原件，才向一审法院提交了调取证据申请，请求法院向邮政部门调取，但一审对此不置可否，最终将该份证据的举证责任分配给祥泰药庄公司，并据此判决祥泰药庄公司承担举证不能的法律后果，对祥泰药庄公司显然不公平。在邮政部门无法提供签收原件导致无法进行鉴定的情况下，一审原本应结合祥泰药庄公司已提交的相应证据作出判断：邮局作为法定投递部门，出具的证言应属于国家公文书证的范畴，在无相反证据推翻的前提下，证明力应当得到确认。该证据与于丰秀签收的传真件相互印证，完全可以得出该通知已经送达于丰秀的结论。另外，于丰秀一审中提交的解除劳动合同通知书，载明解除劳动合同的原因是旷工，该通知书有于丰秀的签字，该份证据由于丰秀掌握并提交法庭，真实性无需置疑，进一步证明了于丰秀旷工这一事实。其次，关于于丰秀自述的待岗一说，除了本人陈述之外，未提供任何证据加以证明。根据证据规则第76条的规定，其主张无法得到法律的支持。相反，于丰秀的陈述恰恰证明了其一直未到岗工作这一事实，从而也印证了祥泰药庄公司主张的于丰秀旷工这一事实。二、一审判决祥泰药庄公司支付于丰秀2011年6月至9月工资证据不足，适用法律错误。根据《青岛市企业工资支付规定》的规定，用人单位工资清单保存两年备查。对超出两年部分，应该由于丰秀提供证据证明。自2013年10月21日，于丰秀申请仲裁开始向前推算，2011年9月之前的工资应由于丰秀举证证明。但于丰秀没有提供任何证据证明祥泰药庄公司拖欠2011年6月至9月工资。尤其是2011年7月工资，一审在没有任何依据的情况下，凭空计算得出1660.03元，更是无稽之谈。根据证据规则第二条的规定，没有证据或者证据不能证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在没有证据证明祥泰药庄公司拖欠工资的前提下，一审判决祥泰药庄公司支付于丰秀2011年6月至9月工资系适用法律错误。请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判；一、二审诉讼费由于丰秀负担。
被上诉人于丰秀答辩称：一、于丰秀是在无过错和不知情的情况下被解除劳动合同的。二、于丰秀从未收到过祥泰药庄公司发出的上班通知，更没有收到上班的特快专递。三、于丰秀对上班通知回执的复印件从未收到，为了澄清事实，于丰秀在仲裁和一审期间均提出笔迹鉴定申请，但祥泰药庄公司却说原件丢失，其又改说EMS不提供原件。结合本案，双方的沟通渠道一直是畅通的，上班通知完全可以利用手机通话、手机短信或者人员通知等快捷有效的方式，有快捷有效常规的通知上班方式而不用，二者联系起来，有理由相信这个签收证明是不真实的，这个快递是假的。三、于丰秀对祥泰药庄公司提供的所谓妥投证明的证明力不予认可，更不认可是国家公文。四、祥泰药庄公司所谓的报纸公告解除在程序上也是违法的。五、于丰秀不认可祥泰药庄公司违法解除劳动合同的行为，更不认可其关于于丰秀旷工的说法。六、一审判令祥泰药庄公司支付于丰秀2011年6月至9月的工资4430.12元正确。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
二审中，祥泰药庄公司提交企业改制档案一宗、收据一份、青政发（2002）78号文件一份，欲证明祥泰药庄公司于2004年进行企业改制时，根据青政发（2002）78号文件已经将于丰秀1994年7月至2004年8月31日期间的工龄进行了折抵，折抵费用是8274元，于丰秀于2013年9月29日已经领取该折抵费用；祥泰药庄公司在此之后与于丰秀重新签订劳动合同，与于丰秀解除劳动合同时仅需按照新的改制企业工作年限支付经济补偿金，对2004年8月31日之前部分没有义务再支付任何补偿费用。于丰秀质证称，对上述证据的真实性无异议，已领取资产折抵金8274元，但不认可不用支付2004年之前的赔偿金；祥泰药庄公司提交的上述证据不属于新证据，其一直持有该证据，在一审中未提供属于恶意未提供，二审应作为无效证据；于丰秀领取的是资产折抵金，不是工龄折抵金，它的支付人实际上是国家，与企业支付的赔偿金性质不同，支付主体不同，工龄不能折抵也不能买断；祥泰药庄公司是违法解除，没有法律规定不用支付2004年之前的赔偿金，也没有协议约定可以不支付2004年之前的赔偿金。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：祥泰药庄公司解除与于丰秀的劳动关系是否合法。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，祥泰药庄公司以于丰秀无故旷工违反公司劳动纪律为由解除了与于丰秀的劳动合同，于丰秀不予认可，祥泰药庄公司作为用人单位对此应承担举证责任。祥泰药庄公司主张于丰秀自2013年4月3日开始未向公司请假无故缺勤，严重违反公司规章制度，通过EMS向于丰秀邮寄限期上班通知，即墨EMS出具妥投证明，证明于丰秀本人已签收限期上班通知，其以于丰秀违反公司规章制度为由解除劳动合同于法有据，并提交限期上班通知、即墨EMS限期上班通知送达回执传真件、即墨EMS妥投证明、解除劳动合同通知书邮寄材料、报纸通知、解除劳动合同报告书等证据予以证明。于丰秀否认收到限期上班通知，对即墨EMS出具的妥投证明、即墨EMS限期上班通知送达回执传真件不予认可，并在仲裁、一审期间申请笔迹鉴定，因即墨EMS未出具回执原件而无法鉴定。对此，本院审查认为，祥泰药庄公司提交的即墨EMS限期上班通知送达回执系传真件，并未提交原件，即墨EMS出具的妥投证明无法证明于丰秀本人签收了限期上班通知，祥泰药庄公司亦未提交当面向于丰秀送达限期上班通知的证据，其作为用人单位并未提交已将限期上班通知有效送达给于丰秀的充分证据，在此情况下，其解除与于丰秀的劳动合同关系，缺乏合法依据，一审据此认定祥泰药庄公司系违法解除劳动合同关系基本妥当，本院不予变更。祥泰药庄公司二审中提交的企业改制档案、收据及青政发（2002）78号文件，不足以证明其支付于丰秀的是工龄折抵费用，故本院对上述证据不予采信。关于于丰秀2011年6月至9月工资问题，祥泰药庄公司提交的2011年6、8、9月工资表原始记账凭证中显示关于于丰秀工资领取情况，于丰秀本人未签字，由刘福超签字，于丰秀否认收到上述三个月的工资，祥泰药庄公司未提交证据证明已将该三个月的工资实际支付给于丰秀，应承担举证不能的法律后果。关于于丰秀2011年7月工资问题，祥泰药庄公司在已提交2011年6、8、9月工资表原始记账凭证的情况下，未提交2011年7月工资表原始记账凭证，双方对于丰秀该月应发放工资数额存在争议，一审酌情按照于丰秀解除劳动关系前十二个月的月平均工资1870元，扣除于丰秀个人应缴纳的公积金和社会保险费，认定于丰秀2011年7月工资1660.03元并无不当，本院予以确认。一审据此判令祥泰药庄公司支付于丰秀2011年6月至9月的工资正确，本院予以确认。
综上，上诉人祥泰药庄公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛天合集团祥泰药庄连锁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董则明
代理审判员 李 蕾
代理审判员 齐 新
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 杨倩倩
书 记 员 吴苗苗