湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茶法刑初字第102号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人刘甲某，男，汉族，初中文化，湖南省茶陵县人。案发时任株洲市茶陵县供电分公司月岭运行所所长。因涉嫌贪污罪，2013年11月5日被茶陵县公安局刑事拘留，同年11月9日被茶陵县人民检察院取保候审，2014年5月8日经本院决定取保候审。
被告人沈某某，男，汉族，高中文化，湖南省茶陵县人。案发时任株洲市茶陵县供电分公司月岭运行所副所长。因涉嫌贪污罪，2013年12月6日被茶陵县人民检察院取保候审。2014年5月8日经本院决定取保候审。
茶陵县人民检察院以茶检公刑诉（2014）32号起诉书指控被告人刘甲某、沈某某犯贪污罪，于2014年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，分别于2014年5月20日、7月15日公开开庭审理了本案。在诉讼过程中，茶陵县人民检察院向本院申请延期审理一次。茶陵县人民检察院指派检察员曾晓燕出庭支持公诉，被告人刘甲某、沈某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茶陵县人民检察院指控：
2013年下半年，被告人刘甲某、沈某某利用职务之便，在月岭运行所承包工程中，通过截留工程款的手段，贪污公款52000元，其中被告人刘甲某分得41000元，沈某某分得11000元。
1．2013年7月份，月岭运行所承包了枣市镇洒水村电杆搬迁工程，工程造价28000元，施工前，被告人刘甲某、沈某某决定只上交16000元到所里，另外12000元用于两人私分，各分得6000元。
上述事实，被告人刘甲某、沈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人刘甲某、沈某某的供述，证明月岭运行所承包了枣市镇洒水村电杆搬迁工程，刘甲某与沈某某商量截留一部分工程款两人平分，工程所需费用都是所里出的，工程款结算后，只上交16000元到所里，另外12000元用于两人私分，各分得6000元；证人陈某某的证言，证明枣市镇洒水村电杆搬迁工程承包给月岭所做，造价为28000元；证人刘乙某的证言，证明枣市镇洒水村电杆搬迁工程所有费用都是运行所出的，结账后，沈某某只交了16000元给刘乙某入账。上述证据经庭审查实并相互印证，本院予以确认。
2．2013年8月份，月岭运行所承包了湖口镇石湖村电杆变压器搬迁工程，工程造价68000元。工程结算后，被告人刘甲某只上交28000元到所里，截留40000元工程款，被告人刘甲某从中分了5000元给沈某某，余下的35000元据为已有。
上述事实，被告人刘甲某、沈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人刘甲某的供述，证明刘甲某与谭甲某谈好湖口镇石湖村电杆变压器搬迁工程价格为68000元，谈好价格后，刘甲某将此事告诉了沈某某，讲承包的工程价为38000元，并与沈某某商量好，到时拿出28000元交到所里，余1万元两人平分，沈某某同意了刘甲某的提议，工程的所有材料都是运行所出，刘甲某只转了28000元到所里，拿了5000元给沈某某，自己拿了35000元；被告人沈某某的供述，证明刘甲某告诉沈某某石湖村有个工程要做，所里把这个工程做好，两个人可以搞点钱来花，沈某某不知道该项工程的具体商谈过程及造价多少，工程完工后，刘甲某拿了5000元给沈某某；证人谭甲某的证言，证明刘甲某与谭甲某口头谈好石湖村电杆变压器搬迁工程承包价为68000元，刘甲某要谭甲某不要跟月岭运行所的其他人讲承包价是68000元，只说是38000元，后谭甲某分两次汇了68000元给刘甲某；证人刘乙某的证言，证明石湖村电杆变压器搬迁工程的所有材料都是运行所出的，相关开支也在所里报销，2013年9月份刘甲某汇了28000元工程款给刘乙某；证人杨某某的证言，证明石湖村电杆变压器搬迁工程由月岭所在做，工程的所有材料都是所里出的；刘甲某对私储蓄账户明细账，谭甲某对私储蓄账户明细账，证明刘甲某收到谭甲某汇的68000元工程款。上述证据经庭审查实并相互印证，本院予以确认。被告人刘甲某的供述与被告人沈某某的供述，均证明了刘甲某单独与谭甲某谈好了湖口镇石湖村电杆变压器搬迁工程造价为68000元，沈某某对这些并不知情，只知道完工后可以弄点钱，后刘甲某分了5000元给沈某某，故在这起犯罪事实中，刘甲某的犯罪金额为40000元，沈某某只对40000元中的10000元负责，沈某某的犯罪金额为10000元。
另查明，在检察院调查期间，被告人刘甲某如实供述了办案机关尚未掌握的截留工程款继而贪污的事实，并在本院审理期间检举揭发一起诈骗案，且协助公安机关抓获一名在逃犯。刘甲某在检察院退缴赃款41000元，沈某某在检察院退缴赃款11000元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证明：湖南省非税收入一般缴款书、破案报告、情况说明、拘留证、犯罪嫌疑人的讯问笔录、刘甲某的询问笔录、立案决定书等证据证明，足以认定。
另有经过庭审举证、质证的下列综合证据：企业法人营业执照、茶陵县农电服务有限责任公司文件、劳动合同书、证明、户籍证明、茶陵县工商行政管理局企业注册登记资料、湖南省电力公司文件、湖南省电力公司株洲电力局文件、湖南省电力公司株洲茶陵电力局文件、茶陵电力局深入开展主多分开工作实施方案、茶陵电力局主多分开多经资产收购整合工作方案、职工退股情况说明、湖南省电力公司株洲茶陵电力局关于劳动服务公司收购宏源公司股权的批复、湖南省电力公司株洲茶陵电力局关于成立劳动服务公司分公司的通知、关于成立分公司的决议、国家电网公司简介，上述证据证明了两被告人的身份情况。茶陵县司法局调查评估意见书，证明社区矫正部门建议对两被告人实行社区矫正。
本院认为，被告人刘甲某利用职务之便，截留公款52000元，沈某某利用职务之便，截留公款22000元进行私分，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，刘甲某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人沈某某起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人刘甲某协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人以及揭发他人犯罪，查证属实，系立功，依法可减轻处罚。案发后，被告人刘甲某如实供述办案机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人沈某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。二被告人均退缴了全部赃款，依法可作为量刑情节予以考虑。根据被告人刘甲某的认罪、悔罪表现，结合社区矫正部门的评估意见，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可对被告人刘甲某适用缓刑。被告人沈某某犯罪情节显著轻微。故可对沈某某免予刑事处罚。据此，对被告人刘甲某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（二）、（三）项、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十八条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款，第四条第一款之规定；对被告人沈某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（三）项、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第三十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于、立功等量刑情节若干问题的意见》第四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人刘甲某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月；
二、被告人沈某某犯贪污罪，免予刑事处罚；
三、被告人刘甲某、沈某某退缴在案的贪污罪赃款人民币52000元，依法由暂扣单位返还给茶陵县农电服务有限公司月岭运行所。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李温鑫
人民陪审员 向寿哲
人民陪审员 彭斌云
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 刘 昀
书 记 员 刘 晶
附相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据第第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。
四、关于赃款赃物追缴等情形的处理
贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。
受贿案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，视具体情况可以酌定从轻处罚。
犯罪分子及其亲友主动退赃或者在办案机关追缴赃款赃物过程中积极配合的，在量刑时应当与办案机关查办案件过程中依职权追缴赃款赃物的有所区别。
职务犯罪案件立案后，犯罪分子及其亲友自行挽回的经济损失，司法机关或者犯罪分子所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失，或者因客观原因减少的经济损失，不予扣减，但可以作为酌情从轻处罚的情节。
三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据第第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。