广东省汕头市澄海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕澄法凤西民初字第263号
原告林建华，女，汉族，住汕头市澄海区，公民身份号码×××1643。
委托代理人蔡雁飞，广东正治律师事务所律师。
委托代理人蔡淳，广东正治律师事务所律师。
被告谢丽丹，曾用名谢丽东，女，汉族，系广东××投资担保有限公司的股东，住汕头市澄海区，公民身份号码×××4882。
被告陈俊荣，男，汉族，系广东××投资担保有限公司的股东，住汕头市澄海区，公民身份号码×××0055。
上述二被告的委托代理人许锦荣，广东广伦律师事务所律师。
上述二被告的委托代理人陈德鹏。
原告林建华诉被告谢丽丹、被告陈俊荣民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月13日立案受理，依法适用简易程序于2015年8月14日公开开庭进行了审理，原告林建华的委托代理人蔡淳，被告谢丽丹、被告陈俊荣的委托代理人许锦荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林建华诉称：二被告系广东融易汇行投资担保有限公司（下简称融易汇行公司）的股东，融易汇行公司于2015年4月30日被核准注销。2014年5月22日，原告与融易汇行公司签订《投资股东协议书》，约定：原告以投资参股型式投入融易汇行公司现金120000元作为融易汇行公司经营资金，期限为1年，融易汇行公司按公司股本折价给予原告股权的固定收入，固定付给原告投资回报红利1800元／月（即1.5%，红利每三个月付还），本金120000元期满一次性付还原告，原告不参与公司的经营管理及其它所有经营权限，原告参股但不承担公司任何法律责任及经济责任，投资期满融易汇行公司应全额退还原告投资款，原告的股权归还公司。同日，原告将120000元交付融易汇行公司，融易汇行公司出具收据（NO.0322831）交原告收执。2014年10月17日，原告再次与融易汇行公司签订《投资股东协议书》，约定：原告以投资参股型式投入融易汇行公司现金100000元作为融易汇行公司经营资金，期限为1年，融易汇行公司按公司股本折价给予原告股权的固定收入，固定付给原告投资回报红利1500元／月（即1.5%），本金100000元期满一次性付还原告，原告不参与公司的经营管理及其它所有经营权限，原告参股但不承担公司任何法律责任及经济责任，投资期满融易汇行公司应全额退还原告投资款，原告的股权归还公司。同日，原告将100000元交付融易汇行公司，融易汇行公司出具收据（NO.0323043）交原告收执。原告向融易汇行公司投资，但不参加融易汇行公司的经营管理及其它所有经营权限，原告参股但不承担公司任何法律责任及经济责任，不论融易汇行公司盈亏均按期收取固定红利，原告与融易汇行公司签订的二份《投资股东协议书》名为投资，实为借贷，融易汇行公司应当返还原告借款本息。2015年4月30日，二被告作为融易汇行公司的股东未经依法清算，偿还原告借款本息，即办理注销登记，其行为严重损害原告的权益。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第20条之规定，二被告作为融易汇行公司的股东，应当对融易汇行公司的债务承担清偿责任。为维护原告的合法权益，起诉请求：一、二被告返还原告借款本金220000元及偿还其中120000元自2014年11月22日起至付还之日止按月1.5%计算的利息（截止至2015年6月21日的利息为12600元）和其中100000元自2014年12月17日起至付还之日止按月1.5%计算的利息（截止至2015年6月16日的利息为9000元）；二、本案诉讼费用由二被告承担。
原告林建华对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、居民身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体资格；
2、常住人口个人信息表复制件2份、企业机读档案登记资料复制件1份，证明二被告的主体资格及融易汇行公司被核准注销的事实；
3、投资股东协议书、收据原件各2份，证明原告与融易汇行公司的债权债务关系。
被告谢丽丹、被告陈俊荣在答辩期限内没有提交书面答辩状，当庭辩称：一、融易汇行公司是经依法设立的有独立法人资格的有限责任公司。与原告签订《投资股东协议书》是融易汇行公司而非答辩人（自然人），合同主体是原告与融易汇行公司，原告起诉答辩人返还借款没有事实根据。二、融易汇行公司经依法清算并在工商部门办理注销登记。公司于2015年2月2日召开股东会决议解散并成立清算组对公司进行清算，清算组于2015年2月10日向登记机关备案取得《备案通知书》（文号汕登记内备字（2015）第1500033389号）。2015年2月3日公司清算组按照法律规定通知债权人申报债权，并于2015年2月13日在《汕头日报》公告公司债权人申报债权，请债权人自公告之日起45日内向清算组申报债权，逾期不申报，视为放弃权利。原告并没有在公告期内向清算组申报债权，现公司已依法注销登记，原告与融易汇行公司的债权债务关系因公司注销而消灭。三、二答辩人作为融易汇行公司的清算组成员，依法尽职履行清算义务，不存在过错。原告于2014年5月22日、2014年10月17日签订的《投资股东协议书》是与时任公司经理陈木喜签订，融易汇行公司在清算前，经手人陈木喜已离职，但没有告知与原告发生涉案二笔业务的具体详情。公司清算组清算时就已知的债权人已通知到公司办理债务清结手续，针对未知的债权人通过在公司注册登记地的汕头日报社刊登公告进行告知。原告户籍地在汕头市，理应在看到报纸公告后45日内向公司清算组申报债权，但直到起诉前，公司没有收到原告的债权申报。公司清算组依法尽到告知义务，但原告没有尽到按期申报义务，原告的行为存在过错，对自己的损失理应由自己承担。二答辩人的行为合法，完全是依照公司法规定程序办理公司注销登记，权益应受法律保护。综上所述，原告起诉二答辩人返还借款没有事实根据及法律依据，请求法庭驳回原告的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。
被告谢丽丹、被告陈俊荣为其辩解在举证期限内提供的证据有：
1、居民身份证复印件2份，证明二被告的主体资格；
2、核准注销登记通知书复印件1份，证明二被告经营的融易汇行公司已依照法律程序进行清算并注销登记；
3、广东融易汇行投资担保有限公司清算报告原件1份，证明二被告经营的融易汇行公司已依照法律程序进行清算并注销登记；
4、清算公告（汕头日报）原件1份，证明二被告经营的融易汇行公司已依照法律程序进行清算并注销登记；
5、汕头市国家税务局税务事项通知书、注销税务登记申请审批表复印件各1份，证明二被告经营的融易汇行公司已依照法律程序进行清算并注销登记；
6、汕头市地方税务局注销税务登记申请审批表、注销税务登记通知书复印件各1份，证明二被告经营的融易汇行公司已依照法律程序进行清算并注销登记；
7、销户申请书、撤销银行账户申请书复印件各1份，证明二被告经营的融易汇行公司已依照法律程序进行清算并注销登记。
经开庭质证，二被告对原告提供的证据1、2均没有异议；对证据3的真实性没有异议，印章是融易汇行公司的印章，但认为投资股东协议书是公司经理陈木喜经手签名并办理具体手续的，作为公司的股东即清算组成员的二被告不知道有这回事。原告对二被告提供的证据1没有异议；对证据2的真实性没有异议，但对关联性有异议，认为该证据无法证明该公司已依法清算；对证据3的真实性有异议，认为该清算报告中列明公司于2015年2月3日通知公司债权人申报债权、公司没有债权债务状况，该内容是虚假的，原告并未收到公司清算组关于申报债权的通知，公司客观上也存在对原告负有债务的情况，公司未经依法清算就对公司资产进行分配，违反法律规定；对证据4、5、6、7的真实性无异议，对关联性有异议，与证据2的质证意见一致。
本院查明，对原告提供的证据1、2，被告没有异议，对二被告提供的证据1，原告没有异议，本院予以采信；对原告提供的证据3，被告对其真实性没有异议，但认为作为股东的二被告不知道这回事，因二被告对其异议未能提供相应的证据证明，且没有影响证据证明力的因素存在，本院对该证据予以采信。对二被告提供的证据3，原告有异议，认为二被告未经依法清算就对公司资产进行分配，违反法律规定，因该证据系二被告单方出具，对二被告所要证明的内容缺乏证明力，本院不予采信；对二被告提供的证据2、证据4-7，原告对证据的真实性均没有异议，但对关联性有异议，认为上述证据无法证明二被告已依法清算，因上述证据只是证明二被告经营的融易汇行公司已被注销登记的情况，本院予以认定；对于二被告据此要证明的其它内容，本院不予认定。
本院综合以上采信的证据和当事人的陈述，认定如下事实：
2014年5月22日，原告与融易汇行公司签订《投资股东协议书》，约定：原告以投资参股型式投入融易汇行公司120000元作为融易汇行公司经营资金，期限为1年，融易汇行公司按公司股本折价给予原告股权的固定收入，固定付给原告投资回报红利每月1800元（即1.5%，红利每三个月付还），本金120000元期满一次性付还原告，原告不参与融易汇行公司的经营管理及其它所有经营权限，未经融易汇行公司同意不得查阅融易汇行公司的财务报表及其它资料，原告投资参股但不承担融易汇行公司任何法律责任及经济责任，投资期满融易汇行公司应全额退还原告投资款，原告的股权归还融易汇行公司。同日，原告将120000元现金交付融易汇行公司，融易汇行公司出具收据1份交原告收执。期间原告已收取融易汇行公司付还利息9000元。
同年10月17日，原告再次与融易汇行公司签订《投资股东协议书》，约定：原告以投资参股型式投入融易汇行公司100000元作为融易汇行公司经营资金，期限为1年，融易汇行公司按公司股本折价给予原告股权的固定收入，固定付给原告投资回报红利每月1500元（即1.5%），本金100000元期满一次性付还原告，原告不参与融易汇行公司的经营管理及其它所有经营权限，未经融易汇行公司同意不得查阅融易汇行公司的财务报表及其它资料，原告投资参股但不承担融易汇行公司任何法律责任及经济责任，投资期满融易汇行公司应全额退还原告投资款，原告的股权归还融易汇行公司。同日，原告将100000元现金交付融易汇行公司，融易汇行公司出具收据1份交原告收执。期间原告已收取融易汇行公司付还利息3000元。
另查明，融易汇行公司系有限责任公司，2010年4月29日登记成立，2015年4月30日核准注销。被告谢丽丹、被告陈俊荣系该司的投资者，同时被告谢丽丹系该司的法定代表人。二被告于2015年2月2日召开股东会决议解散公司，后进行清算，在未清偿原告债权的情况下，对公司资产进行分配并于2015年4月30日向汕头市工商行政管理局申请注销公司，原告遂诉至本院。
另外，双方当事人于2015年8月14日向本院申请庭外和解，2015年10月14日因双方无法达成一致和解意见，本院恢复审理。
本院认为：本案是一宗民间借贷纠纷。原告与融易汇行公司签订的二份《股东投资协议》，虽是双方真实意思表示达成的协议，但协议约定原告只投资入股，不参与管理、不承担风险，即实际上原告并没有参与该司的经营管理、有固定收益、不承担风险，故名为投资，实为借贷，原告与融易汇行公司之间系民间借贷关系，协议对投资回报红利的约定应视为利息的约定，对投资期限的约定应视为借款期限的约定。关于二被告是否承担清偿责任的问题。根据公司法及司法解释的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。清算时，清算组应当将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组成员未按照规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，原告与融易汇行公司签订协议书，融易汇行公司也出具了收据，原告即属于已经特定的、已知的债权人。二被告作为清算组成员，同时系公司的股东，被告谢丽丹更是作为公司的法定代表人，对处于同一区域内的已知债权人即原告，未严格履行通知义务，即对公司进行清算，且作为公司的股东，在公司清算后分配了公司的剩余财产，并在向汕头市工商行政管理局提交的公司清算报告中称“公司无债权债务状况”“债权债务已清算完毕”，申请注销公司。二被告没有履行书面通知债权人的义务，现原告主张二被告对本案的债务承担清偿责任，本院予以支持。二被告辩称不清楚存在该债务、已依法进行清算、不存在由其承担清偿责任的意见，没有提供充分的证据予以证明，理由不成立，本院不予采纳。本案二笔借款120000元和100000元均约定月利率为1.5%，原告自认已分别收取二笔借款部分利息，现原告要求二被告偿还借款220000元及借款120000元自2014年11月22日起至还款之日止、借款100000元自2014年12月17日起至还款之日止按月利率1.5%计算利息的请求，理由成立，请求合法，依法应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条的规定，判决如下：
被告谢丽丹、被告陈俊荣应于本判决生效之日起10日内偿还原告林建华借款220000元并支付借款120000元自2014年11月22日起至判决确定还款之日止、借款100000元自2014年12月17日起至判决确定还款之日止按月利率1.5%计算的利息。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4924元减半收取2462元，由被告谢丽丹、被告陈俊荣承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及其副本一式八份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
代理审判员 许晓燕
二〇一五年十一月十九日
代理书记员 谢丽冬
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《中华人民共和国公司法》
第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。
债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》
第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。
清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。
第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。
公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。