河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终8614号
上诉人（原审原告）：肖瑞真，女，1976年2月8日出生，汉族，住河南省上蔡县。
被上诉人（原审被告）：郑州德丰房地产开发有限公司，住所地巩义市建设路159号香榭里1号楼25楼。统一社会信用代码：91410181721805722L。
负责人：杨红宾，该公司董事长。
委托诉讼代理人：席红霞，河南魁达律师事务所律师。
上诉人肖瑞珍与被上诉人郑州德丰房地产开发有限公司（以下简称德丰房地产）房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月8日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人肖瑞真、被上诉人德丰房地产的委托诉讼代理人席红霞于2017年6月27日到庭参加询问。本案现已审理终结。
肖瑞真上诉请求：1.请求本院维持一审判决第一项；2.请求本院维持一审判决第二项，改判德丰房地产承担肖瑞真已交购房款一倍的赔偿即38万元；3.由德丰房地产承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：1.肖瑞真和德丰房地产达成买房协议，肖瑞真向德丰房地产陆续交了购房款共计38万元，并向其留有肖瑞真的身份证复印件及本人手机号。后德丰房地产既没有与肖瑞真解除合同又没有将购房款退还给肖瑞真，而是将房屋专卖他人，构成了一房二卖，违背了诚实信用原则，严重损害了肖瑞真的合法权益，德丰房地产违约在先，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，德丰房地产应赔偿肖瑞真已付购房款一倍以下的赔偿即38万元；2.一审法院认定事实错误，双方的房屋买卖合同是成立的，肖瑞真缴纳的38万元即为购房款，而不应视为预定房款；3.双方签订房屋买卖合同没有约定合同解除方式，德丰房地产没有通过正当方式起诉肖瑞真解除合同，仅在报纸上公告，该行为不合理、不合法，德丰房地产存在过错且违约。另德丰房地产从未到肖瑞真居住地派出所或者当地村委落实情况，进行接洽。且肖瑞真从未见到过德丰房地产刊登的公告，这个公告没有任何法律效力。而一审法院认为，公告长达一年多的时间，肖瑞真未对公告提出异议，以此认定肖瑞真存在严重过错，一审法院判决偏袒德丰房地产；4.一审法院未作出保全裁定，保全费3085元及案件受理费11400元由肖瑞真承担存在错误。
德丰房地产辩称：1.肖瑞真与德丰房地产的房屋买卖合同并未成立，一审查明双方就房屋价款、付款时间、交房时间、签订合同的时间等合同主要内容，均未达成一致意见。根据《商品房销售管理办法》第十六条之规定，在上述主要内容并未达成一致意见，买卖合同未成立。2.即使按一审法院认定的房屋买卖合同解除，德丰房地产在肖瑞真未告知有效联系方式的情况下，采用公告方式催告肖瑞真在合理期限内签订合同，肖瑞真在限定期限内未签合同，也未补房款，德丰房地产又派员工到肖瑞真留存户籍所在地通知其取回购房款，德丰房地产已履行全部义务。即便认定房屋买卖合同成立，也已解除，此后德丰房地产将涉案房屋另行出售不违背法律规定。3.肖瑞真违约行为是导致合同未成立未履行的根本原因，肖瑞真在订购房屋时港务现状，房屋属现房，房屋具备交房条件，且同楼其他业主已大多交房，对此事实肖瑞真是知情的。双方均认可房屋属一次性支付，但肖瑞真仅缴纳部分房款后，剩余房款不再交纳，也在长达四年多时间内不管不问，不告知自己长期居住巩义市的事实，致使德丰房地产找不到肖瑞真，只好到肖瑞真预留的户籍所在地履行催促解除权利。故导致合同未能履行的原因在肖瑞真。一审根据公平原则判决德丰房地产承担利息虽不妥，但德丰房地产在长达几年的时间内寻找肖瑞真未果，此时已牵扯大多精力，故德丰房地产未上诉。
肖瑞真向一审法院起诉请求：1、依法解除肖瑞真、德丰房地产之间德丰香榭里2号楼3单元3层309号房屋买卖合同；2、要求德丰房地产双倍返还肖瑞真交付的购房款76万元并支付利息；3、诉讼费、保全费由德丰房地产承担。开庭时变更诉讼请求第二项，要求退还房款38万元支付一倍的赔偿款38万元，并支付38万元德丰房地产占用期间的利息（按月息2分计算，从缴款之日起至退款之日止）。
一审法院认定事实：肖瑞真分别交付德丰房地产房款：2012年4月9日8万元、12万元两笔；2012年4月11日8万元一笔；2012年11月16日10万元一笔，共计38万元，德丰房地产向肖瑞真开具收据四份，并在每笔收据上注明：2号楼3单元3层309号房。肖瑞真预定德丰房地产位于巩义市建设路159号德丰香榭里2号楼3单元3层309号房屋属于现房，具备交房条件，肖瑞真、德丰房地产双方没有签订《商品房买卖合同》。肖瑞真在德丰房地产公司留有身份证复印件。德丰房地产于2015年7月24日在东方今报刊登公告：肖瑞真女士：“你（肖瑞真身份证号：）于2012年4月9日在巩义市德丰香榭里小区购买的住宅房，至今尚欠135356元房款未交，我公司按你所留方式无法联系上你本人，现特此公告。请你务必自公告之日起三个月内将拖欠房款及其他应付费用交清，并与我公司签订《商品房买卖合同》，逾期，将按你以行动表示退房进行处理。德丰房地产2015年7月1日”。后该公司派人到肖瑞真户籍所在地家中通知退房款未见到肖瑞真。肖瑞真变更居住地没有通知德丰房地产公司。德丰房地产于2016年9月10日将该房屋转卖他人，并办理房产证。
一审法院认为：最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第一条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。”因此双方房屋买卖合同关系成立。肖瑞真已交38万元的房款应视为预定房款，德丰房地产在东方今报刊登公告，通知肖瑞真在三个月内补齐房款并签订商品房买卖合同。公告后长达一年多的时间，肖瑞真未提出异议，况且从2012年4月9日交第一笔房款之日起至2017年1月4日，已近五年，肖瑞真不主动交齐房款、签订合同，肖瑞真自身存在过错，德丰房地产公司没有违约情形，肖瑞真主张要求支付一倍的赔偿款38万元，没有法律依据，一审法院不予支持，肖瑞真预交的38万元德丰房地产公司长期占用，给肖瑞真造成了一定损失，根据公平原则，从交款之日起至退款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息为宜。肖瑞真要求解除商品房买卖合同的请求，一审法院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（三）项、第九十六条第一款最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第一条、第二条之规定，判决：一、解除肖瑞真、德丰房地产双方房屋买卖合同关系；二、德丰房地产于该判决生效之日起十日内返还肖瑞真房款38万元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，20万元本金从2012年4月9日算起，8万元本金从2012年4月11日算起，10万元本金从2012年11月16日算起，至还款之日止）；三、驳回肖瑞真的其它诉讼请求。如果德丰房地产未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11400元，保全费3085元，由肖瑞真负担。
二审中，当事人未提交新证据，本院经审理查明的事实与一审一致。
本院认为：肖瑞真在向德丰房地产交付了四笔款项后，德丰房地产均向其开具收据，并在收据注明：2号楼3单元3层309号房，一审法院据此认定双方房屋买卖合同成立并无不妥。肖瑞真在交付部分款项后，未主动补交房款、签订合同，在德丰房地产公告及到肖瑞真户籍所在地寻找未果后，才将房屋转卖，双方亦未签订正式的房屋买卖合同，对各方的权利义务均未约定，一审法院认为德丰房地产不存在违约行为，本院予以支持。肖瑞真上诉称德丰房地产未尽到寻找义务、其交付的38万元应为购房款、一审法院未做保全裁定等无事实及法律依据，本院对其上诉理由不予采信。
综上所述，肖瑞真的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11400元，由肖瑞真负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 梅
审判员 秦 宇
审判员 邱 帅
二〇一七年六月三十日
书记员 程佳攀