四川省大竹县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大竹民初字第1681号
原告刘胜弟，男，生于1969年3月21日，汉族，小学文化，农村居民。
委托代理人罗洪光，大竹县法律援助中心律师。
被告陈益书，男，生于1963年7月3日，汉族，初中文化，农村居民。
被告唐书平，男，生于1970年4月3日，汉族，初中文化，农村居民。
本院于2014年4月22日立案受理原告刘胜弟诉被告陈益书、唐书平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院在审理中，因案情复杂，不宜适用简易程序审理，于2014年5月15日裁定，原告刘胜弟与被告陈益书、唐书平提供劳务者受害责任纠纷一案转为普通程序。2014年8月27日本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘胜弟及其委托代理人罗洪光，被告唐书平到庭参加诉讼，被告陈益书经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘胜弟诉称，被告陈益书修建大竹县高穴镇“新钟鼓楼”商住房时，在被告唐书平处购买水泥，唐德勇负责用自己的川S275**东风牌货车将水泥从大竹县沽竹水泥厂送到被告陈益书工地。2013年6月7日，唐德勇水泥运到被告陈益书工地后，喊原告刘胜弟下水泥，原告刘胜弟在下水泥时被水泥砸伤左肩部。原告受伤后在大竹县中医院住院治疗15天，用去医疗费9537.2元。后经达州竹民司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为九级。原告受伤后，多次索赔未果，现提起诉讼。一、要求二被告赔偿原告的医疗费9537.2元、残疾赔偿金28005.6元、精神损害抚慰金6000元、续治费6000元、交通费145元，住院伙食补助费150元、误工费5250元，护理费750元、法医鉴定费1300元、营养费3000元，共计60137.8元；二、本案的诉讼费由二被告承担。
被告陈益书未答辩。
被告唐书平辩称，他与被告陈益书签订了供销合同，合同上明确约定下车费由工地方承担，原告下水泥与他没有任何劳务关系，不同意赔偿原告的损失，请求法院驳回原告对他的诉讼请求。
原告为支持其诉讼主张，在举证责任期间向本院提交了以下证据材料：
1、身份证复印件，证明刘胜弟的基本身份状况。
2、本院调查陈益书笔录，证明陈益书是大竹县高穴镇“新钟鼓楼”承建商，因修建房屋所需水泥全部由唐书平提供，陈益书与唐书平签订了水泥供销合同，合同第二条载明，不含下车费的意思是，下车费由他支付，含下车费的意思由唐书平支付，并声明他与唐书平口头约定，2013年6月7日刘胜弟下水泥时受伤，下这一车水泥的下车费由唐书平支付。
3、本院调查唐书平笔录，证明他是大竹县沽竹水泥厂的经销商，因陈益书在大竹县高穴镇修建房屋，唐书平从大竹县沽竹水泥厂以每吨250元至290元的价格买出再以每吨320元的价格卖给陈益书，这320元含运费和厂家的上车费，并与陈益书签订了供销合同。合同签订后，唐书平共卖了200吨水泥给陈益书工地。并证明他与陈益书在水泥买卖中运输水泥及上下车的交易习惯是，先找到买方工地，谈好将水泥运到工地的价格。前几车下车费按惯例都是工地给付，只是最近一两车由经销商与工地谈好价格后，由他向水泥厂报计划，水泥厂就安排驾驶员装货，上车费由水泥厂给付，驾驶员就与他联系送水泥地址，驾驶员将货送到工地后就喊搬运工到工地上下水泥，下车费由工地老板直接给付，有时由驾驶员代付，代付后由工地老板将钱补给驾驶员，如果是他将钱补给驾驶员，结账时由工地老板将下车费给他，另外驾驶员的运费由他支付。
4、本院询问唐德勇笔录，证明他帮唐书平从大竹县沽竹水泥厂将水泥拉到大竹县高穴工地，共拉了两车，第一车的下车费是搬运工人直接到唐书平那里结的账，第二车的搬运费由于当天出了事，第二天他在陈胜春门市上给唐书平打电话叫他给下车费，唐书平说喊陈胜春垫付。至于大竹县高穴工地是否存在给付下车费，他不清楚。
5、本院调查陈胜春笔录，证明他是大竹县“沽竹”水泥的经销商，他与沽竹水泥厂的交易习惯和买卖流程是，经销商要水泥就报到沽竹水泥厂营业部，营业部制好单就安排驾驶员承运，由经销商委托驾驶员代找搬运，运费由经销商承担，上车费由厂家支付，下车费由经销商支付，或者由驾驶员代经销商支付，也有工地直接支付给搬运工。刘胜弟是他门市的固定搬运工，2013年6月8日一个叫郑良华的搬运工到他那里结以前门市的下车费，郑良华说，“昨天在高穴下了那车喊他代唐书平结一下搬运费帮刘胜弟治病”。他打电话给唐书平和唐德勇问下车费的事情。唐德勇喊他代付下车费，于是他就垫付了2013年6月7日高穴工地这车下车费320元给郑良华，过后唐德勇到唐书平处结运费，由唐书平将这320元下车费由唐德勇转给了他。同时还证明，刘胜弟受伤的第二天，唐德勇打电话陈胜春帮他借100元钱给刘胜弟的老婆去高穴工地找唐书平，高穴镇人民政府打电话找唐书平，唐书平说搬运费是工地付。
6、调查唐付月笔录，证明他与刘胜弟是一起下车的搬运工人，2013年6月7日晚上9点钟左右，唐德勇将水泥拉到大竹县高穴工地后，就叫郑良华、肖前术、刘胜弟和他四人下水泥，下车费每吨8元。他们四人到了后，就开始下唐德勇拉到高穴镇街道的水泥，刘胜弟和肖前术在水泥车上下水泥，他和郑良华在车下下水泥，唐德勇在驾驶室升车，刘胜弟和车上的水泥被赶下来，刘胜弟受了伤。刘胜弟受伤后就没有下水泥，他们三人将水泥下完后就离开了。
7、调查郑良华笔录，证明他与刘胜弟，肖前术、唐付月是一起下车的搬动工人，2013年6月7日晚上9时，唐德勇拉的水泥到大竹县高穴工地后，刘胜弟在车上下水泥时，因唐德勇在其驾驶室时升车时没有喊他们注意安全，水泥从车上垮下来，将正在车上拉水泥的刘胜弟砸伤，刘胜弟受伤后，唐德勇没有给付医疗费。
8、调查肖前术笔录，证明2013年6月7日晚上9时，唐德勇拉的水泥到大竹县高穴工地后，唐德勇叫他和刘胜弟、郑良华、唐付月下水泥，刘胜弟在车上下水泥时，因唐德勇在其驾驶室时升车时，水泥从车上垮下来，将正在车上拉水泥的刘胜弟左肩砸伤。当时他也在车上，因及时抓住了车门，他没有受伤。
9、供销合同，证明唐书平（甲方）与陈益书（乙方）于2013年3月13日签订了水泥供销合同，其合同内容是：㈠、材料名称：凡强度达到32.5的袋装水泥（厂家不定）质量要求：按照国家标准执行。㈡、水泥单价：运到工地每吨单价320元，不含下车费，此价随市场行情变化而变化。㈢、计量和结算方式：按乙方委托签字票据进行计量和结算，从第一次供货之日起每两个月结算一次，结算之日必须付清货款，如不能全部付清余下货款，按2%计息，到下一次结算时一并付清，到第二次结账时还不能付清货款，甲方有权停止供货。并同时采取任何措施追收所欠货款，由此给乙方造成的一切损失由乙方承担。㈣、甲乙双方如遇到人为不可抗力的原因或未尽事宜，双方协商解决。㈤、违约责任：以上条款双方共同遵守，如有违约，违约方向守约方赔偿违约金2万元。
10、大竹县中医院住院病历档案，证明刘胜弟因左侧锁骨粉碎性骨折，于2013年6月11日在大竹县中医院住院治疗，于2013年6月25日出院，住院15天。出院医嘱及建议：⑴注意休息、加强营养。⑵修养3月，3月内不进行体力劳动。⑶左侧肩关节主动功能训练。⑷不适门诊随访，定期复查（出院后1、3、6、9、12月X线复查）。⑸继续活血化瘀、养筋生骨等治疗。⑹加强营养、加强护理，防止各种并发症。
11、住院费用清单，证明原告刘胜弟在大竹县中医院住院的具体用药情况。
12、医疗发票、车票、鉴定费发票，证明刘胜弟在大竹县中院住院治疗用去医疗费9537.20元，因病治疗产生的交通费145元，鉴定费1300元。
13、达州竹民司法鉴定所达竹司鉴所（2013）临鉴字第121号司法鉴定意见书，证明被鉴定人刘胜弟系外伤致左锁骨粉碎性骨折内固定术后，其伤残等级评定为玖级伤残。刘胜弟左锁骨中段粉碎性骨折内固定物取出尚需续治费用为6000元左右。
被告唐书平质证认为：对原告提供的证据4、5有异议，该两份证据只能证明他从他那里拿了下车费，他是帮陈益书代付的。
为支持其辩解主张，被告唐书平在举证责任期间向本院提交了以下证据材料：
1、供销合同，与原告提供的证据9内容相同，证明被被告陈益书与唐书平建立了水泥供销关系，二被告于2013年3月13日签订合同的事实。
2、陈益书证明，证明内容是：“前有唐书平卖水泥到高穴钟鼓楼工地，下车费由工地方支付”，时间2014年6月26日，证明下车费由陈益书的高穴钟鼓楼工地支付的事实。
3、薛云富证明，证明他家住大竹县黄家乡黄家村6组，经常在大竹县高穴镇钟鼓楼工地下水泥，下水泥的工资均由工地老板陈益书支付。
4、游远建证明，证明他家住大竹县黄家乡黄家村2组，经常在大竹县高穴镇钟鼓楼工地下水泥，下水泥的下车费均由工地老板陈益书支付。
5、杨碧树证明，证明他家住大竹县竹阳镇双马村2组，经常在大竹县高穴镇钟鼓楼工地下水泥，下水泥的下车费均由工地老板陈益书支付。
原告方的质证意见，对陈益书与唐书平签订的供销合同无异议，但该合同中第二条载明的不含下车费，有两种可能，要么下车费是由经销商支付，要么下车费由买受方支付。对证据2有异议，该证明不能证明系陈益书亲自书写，其证明内容没有说明出事这车水泥的下车费由陈益书支付。对证据3、4、5有异议，因为三个证人没有出庭质证，不能确定其证据的真实性。
本院认证如下：原告提供的证据1、2、3、6、7、9、10、11、12、13和被告提供的证据1，相对方对证据的真实性无异议，本院予以认定。原告提供的证据4、5证明唐德勇将水泥拉到陈益书工地，第一车下车费由唐书平支付，第二车下车费唐书平叫陈胜春垫付的事实，其证据来源合法，本院予以认定。被告提供的证据2、3、4、5虽然证明了下车费由陈益书工地支付，但没有具体证明2013年6月7日唐德勇送水泥到陈益书工地时这车的下车费该由谁支付，况且证人未出庭作证，本院不予认定。
综合上述证据，并结合原、被告的当庭陈述，本院确认本案事实如下：位于大竹县高穴镇街道“新钟鼓楼”商住房系被告陈益书承建，被告陈益书修建“新钟鼓楼”所需水泥，由唐水平在大竹县“沽竹水泥厂”提供。2013年3月13日，唐书平（甲方）与陈益书（乙方）签订了水泥供销合同，其合同内容是：㈠、材料名称：凡强度达到32.5的袋装水泥（厂家不定）质量要求：按照国家标准执行。㈡、水泥单价：运到工地每吨单价320元，不含下车费，此价随市场行情变化而变化。㈢、计量和结算方式：按乙方委托签字票据进行计量和结算，从第一次供货之日起每两个月结算一次，结算之日必须付清货款，如不能全部付清余下货款，按2%计息，到下一次结算时一并付清，到第二次结账时还不能付清货款，甲方有权停止供货。并同时采取任何措施追收所欠货款，由此给乙方造成的一切损失由乙方承担。㈣、甲乙双方如遇到人为不可抗力的原因或未尽事宜，双方协商解决。㈤、违约责任：以上条款双方共同遵守，如有违约，违约方向守约方赔偿违约金2万元。合同签订后，大竹县“沽竹水泥厂”安排唐德勇用自己所有的川S275**东风牌货车将水泥从大竹县沽竹水泥厂送到被告陈益书工地。2013年6月7日，唐德勇将水泥运到被告陈益书工地后，唐德勇喊郑良华、刘胜弟、肖前术、唐付月下水泥，原告刘胜弟下水泥时，唐德勇在其驾驶室升起翻斗车，水泥从车上垮下来，将正在车上下水泥的刘胜弟左肩部砸伤。原告受伤后于2013年6月11日在大竹县中医院入院治疗，入院诊断：中医诊断：左侧锁骨粉碎性骨折（气滞血瘀），西医诊断：左侧锁骨粉碎性骨折。2013年6月25日出院，出院诊断：中医诊断：左侧锁骨粉碎性骨折（气滞血瘀），西医诊断：左侧锁骨粉碎性骨折。出院医嘱及建议：1、注意休息，加强营养；2、修养3月，3月内不进行体力劳动；3、左侧肩关节积极主动功能训练；4、不适门诊随访，定期复查（出院后1、3、6、9、12月X线复查）；5、继续活血化瘀、养筋生骨等治疗；6、加强营养、加强护理，防止各种并发症。原告在大竹县中医院住院25天，用去医疗费9537.2元。2013年9月30日经达州竹民司法鉴定所鉴定，被鉴定人刘胜弟系外伤致左锁骨粉碎性骨折内固定术后，其伤残等级评定为玖级伤残，刘胜弟左锁骨中段粉碎性骨折内固定物取出尚需续治费用为6000元左右。唐德勇帮唐书平从大竹县沽竹水泥厂将水泥拉到大竹县高穴工地，共拉了两车，第一车的下车费是搬运工人直接到唐书平那里结的账，第二车的搬运费由于当天出了事，第二天唐德勇在陈胜春门市上给唐书平打电话叫他给下车费，唐书平说喊陈胜春垫付。
本院认为，被告唐书平系大竹县“沽竹牌”水泥的经销商，被告陈益书因修建大竹县高穴镇街道“新钟鼓楼”需要水泥。二被告于2013年3月13日签订了水泥供应合同，唐德勇将被告唐书平购买的大竹县沽竹水泥厂的水泥按照唐书平的指示，拉到大竹县高穴镇陈益书工地后，唐德勇喊郑良华、刘胜弟等人下水泥，其工人的下车费用由被告唐书平给予结算。2013年6月7日唐德勇再次将水泥拉到被告陈益书工地后，唐德勇仍然喊郑良华、刘胜弟等人下水泥。刘胜弟在下水泥时因唐德勇升起车子翻斗，水泥滑落将原告刘胜弟左肩砸伤。原告受伤时的下车费用仍应由被告唐书平结算，有证人唐德勇和陈胜春的证言予以佐证。原告刘胜弟与被告唐书平形成了劳务关系，刘胜弟选择向雇主唐书平提出提供劳务者受害责任请求符合法律规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告唐书平对原告刘胜弟提供的下水泥的劳务安全保障不充分，应承担主要责任。该法第二十六条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。刘胜弟在给被告唐书平下水泥过程中未尽到应有的安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻唐书平相应的责任。因此，原告刘胜弟要求被告唐书平赔偿损失的理由正当、合法，本院应予支持。原告请求赔偿损失范围，以本院依法核定的损失额为准，超出法律规定或过高部分本院不予支持。原告主张的医疗费9537.2元，精神损害抚慰金6000元，残疾赔偿金28005.6元，符合法律的规定，本院予以支持。原告主张的护理费、误工费、住院期间伙食补助费过高，本院核定为：误工费（90天＋15天）×40元∕天＝4200元、护理费15天×40元∕天＝560元、住院伙食补助费15天×20元∕天＝300元，原告主张的交通费145元、法医鉴定费1300元，符合法律规定，本院予以支持。上述费用合计为50047.8元。对于原告刘胜弟因向被告唐书平提供劳务产生的损失50047.8元，由于被告唐书平承担80%的责任，即40038.24元，原告承担20%的责任，即10009.56元。原告主张的营养费3000元，没有相关的证据予以证明，本院不予支持。原告主张的续治费6000元，因没有实际产生该笔费用，本院不予支持。结合本案的起因、经过和结果，多人证实原告刘胜弟受伤系案外人唐德勇升起车子翻斗时没有喊他们注意安全，水泥从车上垮下来，将正在车上拉水泥的刘胜弟砸伤所造成，案外人唐德勇对原告刘胜弟受伤亦有相应的责任，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，被告唐书平赔偿损失后，可以向第三人唐德勇追偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、由被告唐书平于本判决生效后十日内赔偿原告刘胜弟的医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、鉴定费，共计40038.24元。
二、驳回原告刘胜弟对陈益书的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费650元，由原告刘胜弟负担130元，被告唐书平负担520元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 曾德兴
审 判 员 袁洪奎
人民陪审员 叶绪建
二〇一五年一月六日
书 记 员 蒋天洪