江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）洪民一终字第798号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，地址：南昌市。
负责人：闵思成，总经理。
委托代理人：赵木华，江西博太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李文轩，男，1959年生，汉族，住江西省南昌市。
委托代理人：陈建勇，北京市大成（南昌）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：万鹏飞，男，1988年生，汉族，住江西省南昌市南昌县。
被上诉人（原审被告）：周海浪，男，1977年生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。
被上诉人（原审被告）：南昌市第二出租汽车公司，地址：江西省南昌市。
法定代表人：罗雪松，总经理。
委托代理人：姚绍玉，该公司办公室主任。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李文轩、万鹏飞、周海浪、南昌市第二出租汽车公司（以下简称二租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院（2013）青城民初字第247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托代理人赵木华、被上诉人李文轩及其委托代理人陈建勇、被上诉人周海浪、被上诉人二租公司的委托代理人姚绍玉到庭参加诉讼。被上诉人万鹏飞经本院合法传唤未到庭诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年3月1日20时33分许，被告万鹏飞驾驶赣AXXX**号小车在洪都南大道由北向南行驶至曙光小区对面时，遇原告李文轩由西向东经人行横道线过马路，造成原告倒地受伤的交通事故。事故发生后，青云谱交警大队作出事故认定书，认定被告万鹏飞承担本次事故全部责任，原告李文轩不承担本次事故责任。而后被送往武警江西省总队医院接受治疗，住院33天，其伤情经江西天剑司法鉴定中心鉴定：原告李文轩脾破裂并行手术切除，评定为八级伤残；膈肌破裂并手术修补术，评定为十级伤残；左侧胫腓骨粉碎性骨折并手术内固定术，致左下肢功能丧失11.25%评定为十级伤残；后续治疗费8000元、误工期180天、护理期90天、营养期90天。另查明，被告万鹏飞所驾驶的肇事车辆赣AXXX**在被告保险公司处投保了交强险和50万三者责任险，保险时间自2012年5月9日至2013年5月8日。又查明，赣AXXX**号小车的承包车主为被告周海浪，实际车主为被告二租公司，被告万鹏飞垫付医疗费6500元，被告周海浪垫付医疗费41500元，保险公司先已支付10000元。上述事实有双方当事人的陈述，原告提供的交通事故认定书、鉴定书、住院病历及机动车驾驶证、行驶证、保险单等证据在案佐证。
原审法院认为：被告万鹏飞驾驶赣AXXX**号车与原告李文轩发生的交通事故，交警大队作出认定，被告万鹏飞承担此次事故的全部责任，原告李文轩不承担本次事故责任。肇事车辆承包车主为被告周海浪，实际车主为被告二租公司，因被告二租公司与被告周海浪签订了承租合同，根据合同约定，发生事故时，由承租人承担赔偿责任，但该协议为内部约定，不能对抗作为原告的善意第三人。被告万鹏飞作为实际驾驶人其应当与法定车主二租公司及实际车主周海浪承担连带赔偿责任；被告既已投保了交强险及50万商业三者险，保险公司应在保险给付限额内进行赔付，不足部分由被告万鹏飞，周海浪承担；对于被告万鹏飞垫付6500元及被告周海浪垫付41500元的事实，原告均予认可。同时因原告已垫付诉讼费5168元，故该5168元由保险公司直接向原告支付。综上，原告赔偿费用计算为：总医疗费73996元（含保险公司先期支付的10000元、万鹏飞垫付的6500元及周海浪垫付的41500元），住院伙食补助1650元（50×33），后续治疗费8000元，营养费2700元（30×90），残疾赔偿金127104元（19860×20×（30%＋2%）】，误工费19825元（3304.25×180÷30），护理费9912.7元（3304.25×90÷30），残疾辅助器具费3820元，交通费酌情计算500元，鉴定费2100元，财产损失（手表、手机、衣服）酌情计算2000元，精神抚慰金20000元，以上共计271607.7元。被告保险公司交强险内赔付原告122000元；余下149607.7元，保险公司商业险内赔付119686.16元（149607.7×80%），剩余29921.54元由承包车主承担，因被告万鹏飞垫付6500元，被告周海浪垫付41500元，故保险公司应给付两被告18078.46元（41500＋6500-29921.54）；且保险公司交强险内医疗费已支付10000元，故原告应得218775.7元（122000＋119686.16＋29921.54＋5168-10000-6500-41500），同时保险公司应给付被告周海浪12910.46元（18078.46-5168），据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百二十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条之规定，判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李文轩人民币218775.7元整；二、限被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十日内一次性给付被告周海浪垫付人民币12910.46元整；三、原告其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告已预交案件受理费5168元，由被告万鹏飞、周海浪承担，该款项已从被告万鹏飞、周海浪垫付款中扣除，由保险公司直接给付原告。
保险公司不服原审判决上诉称：原审法院认定事实有误，误工期应计算至定残日前一天，共94天，多判了9485元；护理费应按每天85元计算，多判了2267.7元；酌定财产损失2000元没有事实依据；精神抚慰金过高，应按11000元计算为宜；鉴定费不应由我公司支付。综上，请求二审法院依法改判我公司少承担赔偿款共计26847.7元，本案诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人李文轩答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人周海浪答辩称：原审法院判决正确，鉴定费不应由我负担，应由保险公司负担。
被上诉人二租公司答辩称：我公司同意上诉人保险公司的意见。
被上诉人万鹏飞经本院合法传唤未到庭，视为放弃抗辩权利。
本院经审理查明，被上诉人李文轩2013年3月1日因本次交通事故受伤，至定残前一日（2013年6月3日），共计94天。另，本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，关于误工费的计算问题，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人李文轩2013年3月1日因本次交通事故受伤，至定残前一日（2013年6月3日），共计94天，保险公司的上诉理由有事实依据，本院予以支持。本院认定被上诉人李文轩误工时间为94天，其误工费为3304.25元÷30／天×94元=10353元。关于护理费问题，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，被上诉人李文轩不能证明护理人员有固定收入，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。保险公司上诉认为护理费应按每天85元计算有事实依据，本院予以支持。本院认定护理费85元／天×90天=7650元。关于财产损失问题。本案中，被上诉人李文轩因本次事故造成手表、手机、衣服等损失，原审法院酌定酌情计算2000元尚在合理范围，保险公司关于财产损失上诉的理由不能成立，本院不予支持。关于精神抚慰金问题。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，保险公司上诉认为原审法院判决被上诉人李文轩精神抚慰金赔偿款20000元过高，应按11000元计算为宜，鉴于被上诉人的伤情，理由成立，应予支持，本院认定被上诉人李文轩精神抚慰金赔偿款11000元。关于鉴定费负担的问题，鉴定费属诉讼费的范畴，本院将依据侵权责任的分担予以确定。一审法院将该项费用计入当事人的赔偿项目中，属适用法律错误，应予纠正。另，一审法院将当事人应缴纳的诉讼费计入赔偿中并进行冲抵，显属不当，本院一并予以纠正。本院认定赔偿费用计算为：总医疗费73996元（含保险公司先期支付的10000元、万鹏飞垫付的6500元及周海浪垫付的41500元），住院伙食补助1650元（50元×33天），后续治疗费8000元，营养费2700元（30元×90天），残疾赔偿金127104元（19860元／年×20年×（30%＋2%）】，误工费10353元，护理费7650元，残疾辅助器具费3820元，交通费酌情计算500元，财产损失2000元，精神抚慰金11000元，以上共计248773元。被告保险公司交强险内赔付原告122000元；余下126773元，保险公司商业险内赔付101418.4元（126773元×80%），剩余25354.6元由承包车主承担。因被上诉人万鹏飞垫付6500元，被上诉人周海浪垫付41500元，保险公司交强险内医疗费已支付10000元，故被上诉人李文轩应得190773元（122000＋101418.4＋25354.6-10000-6500-41500），同时保险公司应给付被上诉人周海浪、万鹏飞22645.4元。综上，原审法院认定事实部分有误，本院予以纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南昌市青云谱区人民法院（2013）青城民初字第247号民事判决第三项。
二、变更南昌市青云区人民法院（2013）青城民初字第247号民事判决第一项：限上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿被上诉人李文轩人民币元190773元整。
三、变更南昌市青山湖区人民法院（2013）青城民初字第247号民事判决第二项：限上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效后十日内一次性给付被上诉人周海浪、万鹏飞垫付人民币22645.4元整。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5168元由周海浪、万鹏飞负担，二审案件受理费471元，鉴定费2100元，共计2571元由被上诉人周海浪、万鹏飞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
审 判 员 熊绪华
代理审判员 张宗华
二０一四年三月十二日
书 记 员 易晓天