新疆维吾尔自治区阜康市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）阜刑初字第67号
公诉机关阜康市人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人张伟，男，汉族，1977年8月22日出生。
诉讼代理人万树祥，奇台县新元法律服务所法律工作者。
被告人付某某，男，1985年10月20日出生。
辩护人钟世京，新疆天赛律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司。
地址：吉木萨尔县乌奇东路天壹综合楼1-7号。
法定代表人：杨磊，该公司经理。。
阜康市人民检察院以阜检公刑诉（2014）84号起诉书指控被告人付某某涉嫌犯故意伤害罪，于2014年7月4日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张伟向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年7月31日公开开庭合并审理了本案。阜康市人民检察院指派检察员王志超出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人张伟及其诉讼代理人万树祥、被告人付某某及其辩护人钟世京到庭参加诉讼，附带民事诉讼被告人吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。现已审理终结。
阜康市人民检察院指控，2013年6月24日，被告人付某某与被害人张伟在国道216线阜康服务区因被害人张伟驾驶的卡车超载被北郊治超站工作人员查扣一事发生争执，在争执的过程中被告人付某某用随身携带的折叠刀将被害人张伟捅伤。
经法医学鉴定被害人张伟伤情属重伤二级。
公诉机关认为，被告人付某某故意伤害他人身体，并致张伟重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
刑事附带民事诉讼原告人张伟诉称，因被告人的行为给附带民事诉讼原告人造成损失，现依法诉至法院，请求：判令被告赔偿附带民事原告人各项经济损失170651元（其中医疗费5000元、误工费59130元、护理费24300元、住院伙食补助费210元、住宿费155元、交通费1060元、残疾赔偿金79496元、鉴定费1300元）。
被告人付某某辩称，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，愿意赔偿原告人的损失，但无能力赔偿。辩护人的辩护意见是，被告人在受到张伟殴打时为了保护自己，出于本能反应伤害了张伟，应当认定为防卫过当。被告人主观恶性较小，没有前科劣迹，属于初犯；被告人在案发后自动投案，如实供述罪行，应当认定为自首；被害人张伟因车辆超载被查扣转怒于被告人，挑起事端，被害人具有明显过错。请求对被告人处三年以下有期徒刑并适用缓刑。针对民事赔偿部分，因受害人和被告人均受雇于吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司，案发于履行职务期间，被害人的损失由公司承担，被害人由过错应当自行承担50%的责任。
经审理查明，2013年6月24日被害人张伟驾驶超载货车从奇台县往五家渠市运煤，行驶至阜康市滋泥泉子路口时被阜康市北郊治超站工作人员查扣。张伟认为是本公司业务员付某某未给自己说明行车路线才导致被查扣，便打电话给付某某，此时付某某在国道216线阜康服务区休息，双方在电话里发生争吵。同日20时30分许，治超站人员在押解张伟的货车开往停车场过程中，张伟将货车开至阜康服务区，找到付某某后让付从货车上下来，双方在车外发生争吵、张伟推搡了付某某，付某某从裤子右后裤兜掏出一把折叠刀，右手握住刀把和刀身，露出刀尖部分对张伟乱捅乱划，造成张伟左上臂近端背侧被划伤、左侧胸背部及右前臂多发裂伤。2014年3月6日，经法医学鉴定被害人张伟左上臂锐器切割伤属重伤二级；全身皮肤多发裂伤属轻微伤。案发后，自2013年6月25日至2013年7月3日被阜康市公安局行政拘留8日，罚款200元。2014年3月28日，被告人经规劝到乌鲁木齐铁路公安局奎屯公安处和什托洛盖站派出所自首。
被害人张伟受伤后被送往解放军第四七四医院治疗，自2013年6月25日至7月2日住院7天，出院诊断：左上臂锐器切割伤、左大腿皮裂伤、全身多发裂伤缝合术后。住院期间的医疗费以及雇佣护工费用由吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司支付。2014年7月14日，新疆天诚司法鉴定所对张伟的伤情作出鉴定：一、左上臂锐器切割伤致左上臂桡神经断裂、左上臂正中神经、尺神经不全损伤、左肱三头肌断裂，遗留左肩关节、左腕关节活动功能丧失共占左上肢丧失功能35.15%，属九级伤残；左上臂锐器切割伤致左上臂桡神经断裂、左上臂正中神经、尺神经不全损伤，遗留左手拇指、食指活动功能障碍，占双手丧失功能27%，属九级伤残。二、误工期评定为365日。三、护理期评定为150日。
另查明，张伟和付某某均系吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司雇佣人员，在张伟住院期间公司的工作人员玉忠奇护理一天，公司雇佣陪护人员护理3天，另外垫付赔偿款3000元。
上述事实有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实：
刑事部分的证据：
一、折叠刀1把、物品登记表、证据保全清单、提取笔录各1份，证实阜康市公安局在被告人付某某身上搜出作案工具折叠刀1把。
二、受案登记表、立案决定书各1份，证实2013年6月24日阜康市公安局接到报案人刘兴刚的报案，国道216阜康服务区有人用刀捅人。阜康市公安局经审查后受理该案，并于2014年3月7日立案侦查。
三、证人刘某某于2013年6月24日在阜康市公安局城关镇派出所所作证言1份，证实2013年6月24日20时许，被告人付某某与被害人张伟在阜康高速公路服务区（即国道216线阜康市服务区）发生争执经过及当时证人刘某某拨打120和110报警的情况。
四、证人黄某某于2013年6月24日在阜康市公安局城关镇派出所所作证言1份，证实2013年6月24日20许，因超载被扣押的大车司机（被害人张伟）将车开至阜康高速公路服务区，后看到张伟胳膊受伤并流血的情况。
五、被害人张伟于2013年6月25日在乌鲁木齐空军医院住院部所作陈述1份，证实2013年6月24日，被告人付某某与被害人张伟因驾驶卡车超载被治超站工作人员查扣一事发生口角，随后在高速公路阜康服务区（即国道216线阜康服务区）发生争执，张伟推搡了付某某，付某某用随身携带折叠刀将张伟划伤。
六、被告人付某某于2013年6月24日、2014年3月28日、3月30日、3月31日分别在阜康市公安局城关镇派出所、奎屯铁路公安处和什托洛盖站派出所、阜康市看守所，所作供述和辩解笔录4份，证实2013年6月24日20时许被告人付某某与被害人张伟因张伟驾驶卡车超载被北郊治超站工作人员查扣一事发生口角，并在高速公路阜康服务区发生争执，付某某用随身携带的折叠刀将张伟划伤。
七、阜康市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书1份，（阜）公（物）鉴（损）字（2014）029号，证实被害人张伟左上臂锐器切割伤属重伤二级，全身皮肤多发裂伤属轻微伤。
八、现场勘验检查笔录、案发现场平面图、现场照片6张，证实案发现场位置、概况、现场提取痕迹、物品情况。
九、抓获经过2份，证实2014年3月28日，奎屯铁路公安处和什托罗盖站派出所在工作发现付某某为网上在逃人员，通过电话与付某某取得联系，经电话规劝后付某某到和什托罗盖站派出所自首。
十、常住人口信息表1份，证实被告人付某某1985年10月20日出生，案发时已达到刑事责任年龄，符合故意伤害罪主体要件。
十一、阜康市公安局城关镇派出所出据的案件情况说明1份，证实刘兴刚于2013年6月24日报案至阜康市城关派出所，同年6月25日阜康市公安局对付某某行政拘留8日并罚款200元。2014年3月6日经阜康市公安局物证鉴定室鉴定张伟损伤程度属重伤二级，2014年3月7日阜康市公安局对该案立案侦查，立案后因无法联系到付某某，3月25日阜康市公安局对被告人进行网上追逃。2014年3月28日被告人被乌鲁木齐铁路公安局奎屯公安处和什托洛盖处站派出所抓获。
十二、行政处罚决定书一份，证实被告人付某某因本案被阜康市公安局行政拘留8日。
刑事附带民事诉讼部分证据：
一、住院证一份、病历一份，证实张伟受伤后在解放军第四七四医院治疗7天，出院诊断：左上臂锐器切割伤、左大腿皮裂伤、全身多发裂伤缝合术后。
二、鉴定书一份，证实张伟伤情为左上臂锐器切割伤致左上臂桡神经断裂、左上臂正中神经、尺神经不全损伤、左肱三头肌断裂，遗留左肩关节、左腕关节活动功能丧失共占左上肢丧失功能35.15%，属九级伤残；左上臂锐器切割伤致左上臂桡神经断裂、左上臂正中神经、尺神经不全损伤，遗留左手拇指、食指活动功能障碍，占双手丧失功能27%，属九级伤残；误工期评定为365日；护理期评定为150日。
三、交通费票据30张，证实原告人因住院治疗、鉴定产生交通费688元。
四、住宿费票据一张，证实原告人因法医鉴定产生住宿费155元。
五、鉴定费票据一张，证实原告人支付鉴定费1300元。
本院认为，被告人付某某故意伤害他人身体，造成被害人重伤的后果，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实存在，指控的罪名正确，本院予以支持。关于被告人辩护人提出的，被告人在受到张伟殴打时为了保护自己，出于本能反应伤害了张伟，应当认定为防卫过当，以及被告人在案发后自动投案，如实供述罪行，应当认定为自首的辩护意见。本院认为，根据庭审查明的事实，在被告人与被害人发生争执时，被害人用手推搡了被告人，没有其他证据证实被害人殴打被告人，在此情况下被告人用刀划伤被害人不属于防卫过当。被告人犯罪后，经电话规劝后自动到和什托罗盖站派出所投案，如实供述自己的罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，构成自首，可以从轻或者减轻处罚。本院决定对被告人减轻处罚。被告人辩护人的辩护意见本院部分予以采纳。
被害人因驾驶超载车辆被依法查扣找被告人论理，双方发生争执，被告人用刀将被害人划伤，对被害人的损失被告人应当予以赔偿。在车辆被扣后，被害人没有冷静处理而是找被告人论理，在此过程中推搡被告人，对事件的发生及恶化存在一定过错，可以适当减轻被告人的赔偿责任，本院确定被害人的损失由被告人承担80%。张伟系吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司雇员，双方未签订劳动合同，案发后，张伟及吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司均未申请工伤认定。张伟在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司应当与侵权人付某某承担连带责任。
附带民事诉讼原告人张伟主张的各项经济损失包括：1、医疗费，因原告人未向本院提交证据证实，本院不予支持；2、住院伙食补助费210元（25元∕天×7天），计算标准及期间符合法律规定，本院予以支持；3、误工费59130元（365天×162元），原告受伤前系吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司雇员，每月工资为7000元，现原告人请求按照2013年度在岗职工年平均工资为标准计算误工费，本院准许；误工期的评定，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，因伤残持续误工的，误工期可以从事故发生之日计算至定残日前一天，原告人于2013年6月24日受伤，2014年7月14日定残，现原告人请求按照365天计算误工费本院准许，误工费应当计算为365天×49843元／年÷365天=49843元；4、护理费24300元（150天×162元），根据司法鉴定意见原告人护理期为150日，扣减吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司工作人员护理一天、雇佣护工护理3天，原告人的护理期为146天，原告的护理费计算为146天×49843元／年÷365天=19937元；5、交通费688元，原告人住院治疗以及进行司法鉴定必然产生交通费，本院酌情支持交通费500元；6、住宿费155元，系原告的合理支出本院予以支持；7、原告人主张的伤残赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，对该项请求本院不予支持；8、鉴定费1300元，系原告人的合理支出本院予以支持。
以上本院支持原告人各项损失：住院伙食补助费210元、误工费49843、护理费19937元、交通费500元、住宿费150元、鉴定费1300元，以上合计：71940元，由被告人付某某承担80%，即71940元×80%=57552元，扣减吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司已支付3000元，尚欠54552元，吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司承担连带责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条、第六十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人付某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月30日至2017年2月20日止，前期拘留时间扣减8天）。
二、被告人付某某于本判决生效后十日内向附带民事诉讼原告人张伟赔偿各项经济损失54552元，附带民事诉讼被告人吉木萨尔县汇德商贸运输有限公司承担连带责任。
三、犯罪工具折叠刀一把予以没收。
四、驳回附带民事诉讼原告人张伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨小冬
审 判 员 程建军
人民陪审员 曾广新
二〇一四年八月十一日
书 记 员 官蕊宁