云南省永德县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第296号
原告刘德庆，男。
被告翟新文，男。
被告段刘强，男。
被告字登宏，男。
原告刘德庆与被告翟新文、段刘强、字登宏民间借贷纠纷一案，本院于2014年9月28日立案受理。依法由审判员罗金花适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘德庆、被告翟新文、段刘强、字登宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘德庆诉称：2014年8月26日，被告翟新文向原告借款100000元做生意，用其位于永德县交警大队旁的钱柜歌厅经营权抵押，并由被告段刘强、字登宏提供保证，双方约定借款期限为一年，被告翟新文每个月偿还借款本金10000元、并自借款之日起按本金每月3％（折合现金3000元）支付原告资金占用费至借款还清之日止。当日，原告交付了被告借款本金100000元（其中20000元系被告段刘强出资）。之后，被告翟新文也按约定向原告支付资金占用费，并将歌厅的营业执照交给原告保管。被告翟新文向原告支付资金占用费12000元，原告与被告段刘强分别分配了9000元、3000元。2014年12月25日，被告翟新文停付资金占用费。次日，被告翟新文又向原告借款50000元，原告碍于朋友情面同意借款，双方约定借款期限为一年，被告翟新文自借款之日起按本金每月2％（折合现金1000元）支付原告资金占用费至借款还清之日。2015年6月，原告与被告翟新文口头约定，如被告翟新文在2015年7月前将两次借款本金150000元一次性还清，原告就不再收取两次借款的利息。2015年7月过后，被告翟新文一直没有还款，原告多次催要无果，只能向人民法院提起诉讼，要求三被告偿还欠款本金人民币100000元，并支付2015年1月至9月的资金占用费27000元。
被告翟新文辩称：原告所述借款时间、数额、期限、用途均属实。被告翟新文用其经营的“钱柜”歌厅经营权抵押向原告借款100000元，由被告段刘强、字登宏作为保证人提供担保。当日，原告便交付了被告翟新文借款本金。之后，被告翟新文依约支付过原告几个月（具体的月数记不清楚）的借款利息，并将歌厅营业执照交由原告保管，后来因为投到缅甸国老街的资金被骗才没有按约定支付原告利息。2015年6月，被告翟新文请原告、被告段刘强及一个姓范的朋友吃饭时，原告与被告翟新文商定除已支付原告的12000元资金占用费外，被告翟新文只需偿还原告100000元本金即可，没有谈及还款期限。因此，被告翟新文现在只应偿还原告借款本金。“钱柜”歌厅经营用房系与蔡德萍租赁而来，租期为2013年10月15日至2018年10月15日，2013年与2014年租金共计9000元已付，歌厅于2015年10月20日左右停业。
被告段刘强辩称：被告段刘强确实为被告翟新文担保并在借款合同上签了字。被告翟新文付给原告的利息是段刘强转交原告的，一共支付了四个月共12000元。原告借给翟新文的100000元中原告的有80000元、被告段刘强的有20000元。被告翟新文支付的利息12000元也是由原告与被告段刘强二人分配使用，原告分配了9000元、被告段刘强分配了3000元。被告翟新文用其歌厅抵押借的款应先用该歌厅抵偿欠款，不足部分由被告翟新文自己偿还。
被告字登宏辩称：对于原告与被告翟新文之间的借款、利息约定内容被告字登宏不清楚，被告字登宏只是在二人商定并交付借款本金后、受被告翟新文请求而在借款合同上作为担保人签了字。正是有了被告翟新文的歌厅抵押，被告字登宏才同意提供担保。所以，欠款应由被告翟新文偿还。
原告为了证实自己的主张，向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告的身份情况。2、合同书，证明2014年8月26日被告翟新文向原告借款100000元，借款期限一年，用其经营的“钱柜”歌舞厅抵押，由被告段刘强、字登宏保证。经质证，三被告对原告提交的证据无异议。三被告在法定举证期限内未提交任何证据。本院认为，原告提交的证据经被告质证无异议，来源合法，证明内容与双方当事人庭审陈述吻合，本院予以采信。
通过庭审及质证，本院确认本案事实如下：2014年8月26日，被告翟新文因做生意资金不足，向原告刘德庆借款。双方口头约定，借款本金100000元，借款期限一年，用被告翟新文作为个体工商户经营的“钱柜酒吧”经营权抵押、由被告段刘强、字登宏提供保证，被告翟新文自借款交付之日（2014年8月26日）起按借款本金100000元3％（折合现金3000元）支付原告资金占用费至借款本金偿还清结之日止。当日，原告与三被告签订了合同书（合同书未写明利息约定情况），原告支付了被告翟新文借款本金100000元。被告翟新文将“钱柜酒吧”营业执照交由原告保管至今。借款本金来源系原告出资80000元、被告段刘强出资20000元。借款协议达成后，被告翟新文支付了原告资金占用费12000元。原告与被告段刘强对资金占用费12000元分别以9000元、3000元进行了分配。2015年6月，原告与被告翟新文对欠款偿还与利息问题进行过变更。2015年9月28日，原告向本院提起诉讼，要求被告翟新文、段刘强、字登宏偿还欠款本金100000元及2015年1至9月的资金占用费27000元，并承担本案诉讼费用。
本院认为，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案原告于2014年8月26日向被告翟新文交付了借款本金100000元，原告与被告翟新文间的借款合同已成立并生效，被告翟新文应当按照双方约定偿还欠款本金。原告要求被告归还借款人民币100000元的诉讼请求成立，本院予以支持。原告主张其与被告翟新文口头约定过资金占用费，事后双方对资金占用费约定作过变更，但该变更是附条件的变更，因所附条件没有成就，被告翟新文应按原先的约定向其支付资金占用费。因原告未向本院提供相应证据证实其主张，故对原告要求被告支付资金占用费27000元的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》第二条第二款规定：“本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。”根据该规定，经营权不属于不动产和动产范畴，属于权利范畴；经营权要作为抵押权的客体，必须有法律的明确规定。个体工商户经营权能否抵押、能否作为抵押权的客体，法律并没有明确规定。因此，本案原告与被告翟新文约定以被告翟新文经营的“钱柜酒吧”经营权进行抵押没有法律依据，抵押无效。被告段刘强、字登宏作为完全民事行为能力人，接受被告翟新文请求，在原告与被告翟新文的借款合同书上以担保人身份签名，与债权人原告刘德庆成立保证合同关系。被告段刘强、字登宏未与原告刘德庆、被告翟新文约定保证方式、保证范围及保证份额，应对被告翟新文的借款共同承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第二条第二款、第一百八十条第一款、第一百八十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十三条、第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款、第二十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条的规定，判决如下：
一、被告翟新文于本判决生效后20日内一次性偿还原告刘德庆借款本金人民币100000元。被告段刘强、字登宏承担连带清偿责任。
二、驳回原告刘德庆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1420元，由被告翟新文负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 罗金花
二〇一五年十一月十二日
书记员 李滢楠
相关法条：
1、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
2、《中华人民共和国物权法》
第二条因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。
本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。
本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十一条经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
3、《中华人民共和国担保法》
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。
连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。
第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。
主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。
6．《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。
对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。
自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。