海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海中法民一终字第1470号
上诉人（原审被告）：广东宏昌建设工程有限公司海南分公司。
负责人：夏胜利，经理。
委托代理人：邢孔保，海南遂良律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：龙土荣。
委托代理人：程磊，海南东方国信律师事务所律师。
委托代理人：候艳飞，海南东方国信律师事务所律师助理。
上诉人广东宏昌建设工程有限公司海南分公司（以下简称宏昌海南分公司）因与被上诉人龙土荣劳动争议纠纷一案，不服海南省海口市龙华区人民法院（2015）龙民一初字第370号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：龙土荣主张在宏昌海南分公司处的工作时间是2013年11月1日起至2014年10月31日，建筑业年度平均工资为40477元，其月工资为3373元。龙土荣在宏昌海南分公司处担任东方锦绣蓝湾工程项目部的负责人。龙土荣在宏昌海南分公司处工作期间，宏昌海南分公司没有与龙土荣签订书面劳动合同。2013年11月1日，宏昌海南分公司与吴言树签订《脚手架工程承包合同》，约定将宏昌海南分公司承包的东方锦绣蓝湾工程的外脚手架发包给吴言树，龙土荣以宏昌海南分公司员工的身份在合同上签字。吴言树于2014年12月15日出具一份《情况说明》，对此事实予以认可。2013年11月25日，宏昌海南分公司与第三人签订《钢筋套筒连接和电渣压力焊焊接劳务分包合同》，约定将东方锦绣蓝湾一期工程中的钢筋连接套筒制作安装和电渣压力焊接的分项工程发包给第三人，龙土荣以宏昌海南分公司员工的身份在合同上签字。龙土荣作为宏昌海南分公司项目负责人，为宏昌海南分公司制作东方锦绣蓝湾施工平面图，宏昌海南分公司在平面图上盖章确认。2014年8月16日，龙土荣在履行公司职责过程中，向班组发出整改以及处罚通知，宏昌海南分公司在通知单上盖章确认。2014年9月，龙土荣以宏昌海南分公司员工制表人的身份制定了东方锦绣蓝湾施工进度计划表，宏昌海南分公司在进度表上盖章确认。龙土荣作为宏昌海南分公司项目负责人，为宏昌海南分公司制作东方锦绣蓝湾施工平面图，宏昌海南分公司在平面图上盖章确认。2015年1月19日，龙土荣向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。2015年1月20日，海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会作出海龙劳人仲不字（2015）第24号《不予受理通知书》，告知龙土荣仲裁申请材料不齐备，龙土荣可向法院起诉。龙土荣收到该通知书后不服，起诉至原审法院。
原审中龙土荣提出的诉讼请求为：1、宏昌海南分公司为龙土荣补缴2013年11月1日起至2014年10月31日的“五险一金”；2、宏昌海南分公司向龙土荣支付法定休息日的双倍工资10119.25元；3、确认龙土荣与宏昌海南分公司于2013年11月1日起至2014年10月31日存在劳动关系；4、宏昌海南分公司向龙土荣支付劳动关系存续期间工资40477元，及未签订劳动合同的双倍工资差额37103元；5、宏昌海南分公司向龙土荣支付拖欠工资的50%经济补偿金20223.5元；6、本案的诉讼费用由宏昌海南分公司承担。龙土荣当庭表示放弃第2项诉讼请求。
原审法院认为：依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，宏昌海南分公司应对龙土荣的工作年限、劳动报酬承担举证责任。宏昌海南分公司未提供证据证明龙土荣的工作年限、劳动报酬。故对龙土荣主张的工作年限、劳动报酬的事实原审法院予以认可。故龙土荣要求确认其与宏昌海南分公司自2013年11月1日起至2014年10月31日期间存在劳动关系的诉讼请求原审法院予以支持。龙土荣要求宏昌海南分公司向其支付劳动关系存续期间的劳动工资40477元的诉讼请求，原审法院予以支持。龙土荣、宏昌海南分公司已建立劳动关系，宏昌海南分公司应当自用工之日起一个月内与龙土荣订立书面劳动合同。龙土荣因宏昌海南分公司未与其签订书面劳动合同而主张二倍工资差额37103元（3373元×11个月）有事实和法律依据，原审法院予以支持。龙土荣要求宏昌海南分公司为其补缴2013年11月1日起至2014年10月31日期间的社会保险，因该项诉讼请求不属民事案件的受理范围，故龙土荣的该项诉讼请求本案不作处理。因宏昌海南分公司无故拖欠龙土荣工资，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。宏昌海南分公司应向龙土荣支付10119.25元的经济补偿金（40477元×25%），据此，龙土荣主张经济补偿金有理，原审法院予以支持，超出部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第八十二条第一款之规定，判决如下：一、确认龙土荣与宏昌海南分公司自2013年11月1日起至2014年10月31日期间存在劳动关系；二、限宏昌海南分公司于本判决生效之日起十日内向龙土荣支付劳动关系存续期间的工资40477元；三、限宏昌海南分公司于本判决生效之日起十日内向龙土荣支付二倍工资差额37103元；四、限宏昌海南分公司于本判决生效之日起十日内向龙土荣支付经济补偿金10119.25元；五、驳回龙土荣的其他诉讼请求。本案适用简易程序审理减半收取受理费5元，由宏昌海南分公司负担。
上诉人宏昌海南分公司不服原审判决，向本院上诉称：一、宏昌海南分公司解除龙土荣的事实劳动关系是因为龙土荣严重违反单位规章制度，甚至是涉及到犯罪，依法不应当支付经济补偿金。龙土荣在担任宏昌海南分公司投资建设的东方锦绣蓝湾工程项目部总工程师期间因其玩忽职守，造成工程质量不合格。虽然宏昌海南分公司于2013年12月14日花费103680元另行委托王江勇对有工程质量问题的工程进行加固，但是问题还是没有得到妥善解决。东方市建设工程质量安全监督站还是先后三次分别于2014年2月24日、2014年5月16日、2015年1月6日向宏昌海南分公司下达了建监改字（2014）018号、（2014）070号、（2015）001号《整改通知书》，并于2014年5月17日、7月5日、7月31日被罚款10000元、5000元、20000元，合计35000元。现在，尚有漏水及商服梁柱等质量问题需要整改。此外，龙土荣还利用职务之便向钢筋班长蒋龙文索取1万元，造成极坏的影响。鉴于龙土荣严重违反劳动纪律和单位规章制度，宏昌海南分公司根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定：“严重违反用人单位规章制度的”和第（三）规定：“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”决定对其除名。宏昌海南分公司认为，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，宏昌海南分公司依据该法第三十九条的规定解除龙土荣的劳动合同不需支付经济赔偿金，原审判决宏昌海南分公司支付经济补偿金于法无据。二、龙土荣应当赔偿因其过错给宏昌海南分公司造成的经济损失，原审不予扣除是错误的。正如前面所说，龙土荣过错给宏昌海南分公司造成较大的经济损失。仅加固就支付给王江勇103680元，被质量监督站处罚35000元，直接经济损失达138680元，间接损失更是不可估量。根据劳动部《工资支付暂行规定》第16条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。”和《劳动合同法》第三十九条第（三）规定：严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。龙土荣应当对其过错给宏昌海南分公司造成的经济损失（包括间接损失和直接损失）承担赔偿责任，从现有证据来看，原审应当依法判决龙土荣赔偿宏昌海南分公司直接经济损失138680元，但是，原审对宏昌海南分公司的正当请求却不予支持。三、宏昌海南分公司已经支付龙土荣工资，原审认定没有支付违背常理。龙土荣是宏昌海南分公司单位的总工程师，其主张“无偿”为宏昌海南分公司工作了近一年，这本应当是难以置信的，但是，原审却信以为真。宏昌海南分公司还保存龙土荣预借工资3万元的三张凭据。当然，由于宏昌海南分公司财务管理上的问题，支付龙土荣工资的相关凭据已经遗失，导致龙土荣可以在法庭上信口雌黄，让宏昌海南分公司陷入被动的局面，但是对宏昌海南分公司提出的3万元借款应当抵为工资扣减。四、原审对宏昌海南分公司提出的反诉不予受理，违反了法定程序。宏昌海南分公司收到龙土荣的起诉书副本后即依法提出反诉，但是，原审认为不符合法律规定，对宏昌海南分公司的反诉不予受理。原审不准许宏昌海南分公司反诉是没有法律依据的。综上所述，原审判决认定的事实错误、程序违法，所作判决是违法的。为了维护法律的尊严和社会的公平正义，保护宏昌海南分公司的合法权益，特提起上诉，请二审法院依法撤销原审判决第二、四项，改判：1、龙土荣赔偿宏昌海南分公司经济损失138680元；2、龙土荣已经领取宏昌海南分公司支付的工资3万元，宏昌海南分公司应当支付工资为10477元；3、龙土荣用工资10477元、二倍工资差额37103元抵偿宏昌海南分公司经济损失138680元后，还应当支付给宏昌海南分公司91100元。
被上诉人龙土荣答辩称：驳回宏昌海南分公司的上诉请求，维持一审判决，一审判决认定事实清楚，特别是在劳动关系的确认和工资发放的事实上，适用法律正确，应予以维持。
二审期间，龙土荣未向本院提供新证据。宏昌海南分公司向本院提供证据如下：1、2013年12月8日收据2张金额各1万元、2014年1月5日收据1张金额2万元（复印件）、当庭提供2013年12月8日收据1张金额4100元，证明宏昌海南分公司已经向龙土荣支付了工资的情况。2、加固引孔施工劳务承包协议，证明因工程存在质量问题，雇请王江勇进行加固施工，花费103680元。3、建设工程质量安全检查整改通知书，证明工程质量不合格被要求整改。4、罚款单、工程联系单，证明因工程质量不合格被处罚3万元。5、《证明》，证明龙土荣向施工人员索贿事实。证据2、3、4、5均为复印件。经质证，宏昌海南分公司发表意见如下：对证据1中2013年12月8日这三张收据不是二审新证据，且对收据的真实性、合法性都无法确定，收据中显示的邓士春是谁无法确认，不能证明这就是工资款，因此与本案没有任何关联性，也不能证明龙土荣从宏昌海南分公司那里收取了工资。对2014年1月5日收据，因为该收据是复印件，没有原件，因此对真实性、关联性、合法性不能确认。由于证据2、3、4、5均没有原件，故对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予确认。
本院认证如下：证据1中2013年12月8日2张金额各1万元的收据均载明：“今收到邓士春10000元。”2013年12月8日1张金额4100元的收据载明：“今收到兰同官转过来的管理人员、挖土机的借款单共4100元整。”上述证据的显示内容均无法证明与本案存在关联性，故对上述证据，本院不予采纳。2014年1月5日收据因是复印件，龙土荣对该证据有异议，故对该证据的真实性，本院不予确认。证据2、3、4、5因均为复印件，龙土荣对上述证据均有异议，故对上述证据的真实性，本院不予确认。
二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，宏昌海南分公司主张其已向龙土荣支付工资3万元，但未能提供充分证据加以证明，故对此主张，本院不予支持。原审判决宏昌海南分公司向龙土荣支付劳动关系存续期间的工资并无不妥，本院予以维持。同时，由于宏昌海南分公司无故拖欠龙土荣工资，原审判决宏昌海南分公司向龙土荣加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金亦无不妥，本院予以维持。至于宏昌海南分公司要求龙土荣赔偿经济损失的问题，宏昌海南分公司可另行主张权利，本院不予处理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广东宏昌建设工程有限公司海南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王春芬
审判员 李家林
审判员 周 玲
二〇一五年九月八日
书记员 郑珊珊