吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉06民初77号原告：毛兴楠，男，1954年11月30日生，汉族，白山苏州商贸城开发有限公司股东，住江苏省苏州市相城区。委托诉讼代理人：荆卫华，吉林荆卫华律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙建华，吉林荆卫华律师事务所律师。被告：于成慧，男，1956年4月6日生，汉族，白山苏州商贸城开发有限公司董事长，住白山市浑江区新建街。委托代理人：于本连，吉林刘国华律师事务所律师。被告：白山苏州商贸城开发有限公司。住所：白山市经济开发区。法定代表人：于成慧，董事长。委托代理人：王盛，吉林乾羽律师事务所律师。原告毛兴楠诉被告于成慧、白山苏州商贸城开发有限公司（以下简称商贸城公司）股权转让纠纷一案，本院于2016年12月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛兴楠及其委托诉讼代理人孙建华、被告于成慧委托诉讼代理人于本连、被告商贸城公司委托诉讼代理人王盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛兴楠向本院提出诉讼请求:1.判决于成慧继续履行股权转让合同，给付20%股权转让款200万元；2.判决于成慧给付违约金450万元（于成慧不履行2011年9月19日《合作协议书（一）》1300万元资金未在2011年9月25日到位违约金100万元，毛兴楠、李彤宇各50万元。于成慧未履行2011年9月19日《股权及项目转让补充协议（三）》，2012年9月30日之前未支付30%股权转让款，应支付300万元双倍违约金600万元，其中毛兴楠20%股权价款200万元双倍应为400万元）。3.诉讼费由于成慧负担。庭审中，毛兴楠放弃对商贸城公司的告诉。事实和理由：于成慧应依照《白山苏州商贸城开发有限公司股权及项目转让补充协议（三）》第四条第二项约定，向毛兴楠支付剩余30%股权中的20%股权转让款200万元，但于成慧既未完全履行支付原转让80%股权转让款的付款义务，也未履行向毛兴楠支付剩余20%股权转让款的付款义务。另外，虽然有约定毛兴楠承担金建民160万元借款的还款责任，但毛兴楠偿还此款的条件并未成就，所以，毛兴楠无需履行该还款责任，于成慧仍应按合同约定向毛兴楠支付违约金。于成慧辩称:毛兴楠请求继续履行股权转让合同，继续履行合同与请求支付违约金毛兴楠不应同时主张，人民法院也不应同时支持上述两个请求。于成慧可以继续履行股权转让合同，但前提条件是不支付该方面的违约金。对毛兴楠诉请于成慧给付违约金450万元的请求，1.关于50万元违约金。人民法院已经在2013白山民二初字第37号民事判决中涉及了该部分内容，也进行了判决，法院不应再行支持该请求。至于1300万元资金未到位，给其他债权人造成的损失，各债权人均以通过诉讼方式予以确认，且正在执行中，该部分损失与本案也没有关系。2.关于400万元违约金，载至目前毛兴楠仍然是商贸城的股东，始终享有股东的权利义务，于成慧没有按约定及时购买毛兴楠20%的股权，没有给毛兴楠造成任何损失，该部分请求也不应得到支持。3.关于向金建民借款160万元本息责任的承担，白山市中级人民法院及吉林省高级人民法院已作出判决，该部分款项判由毛兴楠承担，所以，应从本案诉讼标的中扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。于成慧对毛兴楠提供的证据的真实性均无异议，本院对真实性予以确认。本院认定事实如下：2011年9月19日，毛兴楠、于成慧和李彤宇三方签订《白山苏州商贸城开发有限公司合作协议书（一）》（以下简称协议一）、《白山苏州商贸城开发有限公司保密协议（二）》(以下简称协议二)、《白山苏州商贸城开发有限公司股权及项目补充协议（三）》（以下简称协议三）、《白山苏州商贸城开发有限公司定期股权转让协议（四）》（以下简称协议四）、《白山苏州商贸城开发有限公司回购预定商铺承诺协议（五）》（以下简称协议五）。协议一约定：2011年9月25日前，于成慧负责到位资金1300万元，用于支付股权转让款和公司支付应付款，如果1300万元资金不能及时到位，于成慧支付100万元违约金给毛兴楠和李彤宇。2011年9月25日前,如果李彤宇二期规划调整报批进行,于成慧资金到位,三方办理股权变更手续.如果毛兴楠不向于成慧和李彤宇转让股权，毛兴楠支付违约金100万元给于成慧和李彤宇。协议二约定：1.商贸城公司聘请李彤宇任总经理，时间暂定一年，报酬为100万元，主要负责二期规划调整方案的报批和政府部门方面的协调；2.报酬支付的形式是李彤宇受让商贸城公司10%股权，由于成慧代为支付给毛兴楠100万元。协议三约定：1.于成慧以700万元受让毛兴楠70%股权，李彤宇以100万元受让毛兴楠10%股权，承接商贸城公司现有资产和债权债务；2.三方同意采用于成慧、李彤宇分批支付股权转让款，毛兴楠分批转让商贸城公司股权的方式完成该项目转让；3.协议签约之日，于成慧支付首批股权转让款700万元，受让毛兴楠70%股权，李彤宇支付首批股权转让款100万元，受让毛兴楠10%股权，毛兴楠、于成慧、李彤宇三方办理80%股权变更的工商登记与法人变更登记；4.签约付款后，商贸城公司安排财务专项审计，债权债务以转股之日截止的审计报告披露的为准，商贸城公司负责处理与所有应付单位及个人的事宜；5.于成慧受让商贸城公司首笔70%股权及资产开始，享受商贸城公司的全部收益的权利，承担商贸城公司全部债权债务的义务。于成慧在2012年9月30日前，如约支付1号楼5号楼全部回购款，原价受让毛兴楠、李彤宇保留的30%股权。违约责任：毛兴楠收取于成慧首笔股权转让款700万元和收取李彤宇首笔股权转让款100万元后，不能将其余股权转让给第三方，如将剩余股权转让给第三方，毛兴楠和李彤宇按股权转让款的双倍向于成慧支付违约金。于成慧支付毛兴楠首笔股权转让款700万元后，在2012年9月30日之前按约支付其余30%股权转让款。若逾期超过一个月的，于成慧按应付股权转让款的双倍向毛兴楠和李彤宇支付违约金，毛兴楠和李彤宇有权利将商贸城公司剩余股权转让给第三方，毛兴楠和李彤宇不承担违约责任，于成慧无条件配合毛兴楠。生效条件：协议经三方签字盖章，且在于成慧的首笔转让款700万元和李彤宇的首笔转让款100万元到毛兴楠指定账户的同时正式生效。三方再到工商部门办理变更手续。协议四约定：毛兴楠20%股权、李彤宇10%股权定期向于成慧转让股权事宜达成协议，股权转让时间为在本次签约后的365天内。如于成慧需提前办理，毛兴楠、李彤宇予以配合。股权转让前提为于成慧运作资金支付1号楼5号楼全部回购款2678万元本金和利息之后。股权转让价格为毛兴楠以200万元转让商贸城公司的20%股权，李彤宇以100万元转让在商贸城公司的10%股权。股权转让约定毛兴楠对商贸城公司现有资产向外融资的到账资金进行共同监管，毛兴楠、李彤宇放弃商贸城公司股权经营收益的分红权利。协议五约定：毛兴楠、于成慧和李彤宇就商贸城公司回购预定商铺1号楼5号楼做补充协议，于成慧确认以700万元受让毛兴楠在商贸城公司70%股权，同时承诺商贸城公司在2012年9月30日前以2678万元分批回购原预售给第三方的1号楼、5号楼商铺。商贸城公司以该资产分批抵押借款，借款到账3天内支付应付的相应预定商铺回购款。商贸城公司和其他第三方签订相应预定商铺回购协议。如在约定时间不能按时支付约定的商铺回购款及利息，于成慧承担支付应付款30%违约金，商贸城公司以预定价将商铺房屋销售并办理房产证给其他第三方，若有涉及纠纷也均由于成慧负责处理妥善。以上协议签订后，三方于2012年办理了股权变更登记，于成慧占有商贸城公司70%股权，李彤宇占有商贸城公司10%股权，毛兴楠占有商贸城公司20%股权。2013年4月，毛兴楠将于成慧起诉至本院，要求于成慧给付毛兴楠股权转让款320万元及利息（毛兴楠70%的股权转让款700万元，于成慧代李彤宇支付股权转让款100万元，总计800万元，于成慧已支付480万元。）。本院于2013年10月2日作出（2013）白山民二初字第37号民事判决书，判决于成慧于判决生效之日起十日内给付毛兴楠股权转让款305万元，并自2012年7月1日起至判决确定的履行期限届满之日止，支付毛兴楠105万元同期同类人民币贷款基准利率之上加收30%的逾期付款违约金；自2012年7月31日起至判决确定的履行期限届满之日止，支付毛兴楠200万元同期同类人民币贷款基准利率之上加收30%的逾期付款违约金。该判决书已经生效，现已进入执行。庭审中，于成慧明确同意继续履行合同，向毛兴楠支付20%股权转让款200万元，但不支付违约金。根据毛兴楠、于成慧的诉辩，本院归纳本案的争议焦点为于成慧应否给付毛兴楠违约金及数额是多少。双方当事人对本院归纳的争议焦点无异议和补充。本院认为，毛兴楠当庭表示撤回对商贸城的起诉，符合法律规定，本院予以准许。毛兴楠、于成慧签订的协议一、二、三、四、五为双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。毛兴楠、于成慧应按协议约定履行相关权利义务，即于成慧给付毛兴楠200万元股权转让款，毛兴楠应向于成慧转让商贸城公司20%股权。于成慧同意继续履行合同并向毛兴楠支付股权转让款200万元，符合协议约定且不违反相关法律规定，故对毛兴楠要求继续履行合同，于成慧给付股权转让款200万元，本院予以支持。关于50万元违约金问题。于成慧、毛兴楠签订协议一约定:“2011年9月25日前，于成慧负责到位资金1300万元，用于支付股权转让款和公司支付应付款，如果1300万元资金不能及时到位，于成慧支付100万元违约金给毛兴楠和李彤宇”，于成慧无证据证明2011年9月25日前到位资金1300万元，构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，于成慧应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，于成慧违约后承担违约金的数额应以其违约给毛兴楠造成的实际损失为基础。于成慧违反协议一约定导致毛兴楠未及时收到股权转让款产生损失，而该损失已经由（2013）白山民二初字第37号民事判决书予以支持，且数额已经超过50万元，故毛兴楠主张于成慧给付50万元违约金，本院不予支持。关于400万元违约金的问题。毛兴楠、于成慧签订的协议三约定，于成慧支付毛兴楠首笔股权转让款700万元后，在2012年9月30日之前按约支付其余30%股权转让款。若逾期超过一个月的，于成慧按应付股权转让款的双倍向毛兴楠和李彤宇支付违约金。协议四约定，毛兴楠以200万元转让商贸城公司的20%股权。按以上约定于成慧应于2012年9月30日前以200万元价格收购毛兴楠20%股权，逾期一个月则构成违约。因于成慧并未于2012年10月30日前收购毛兴楠20%股权，构成违约，应承担违约责任并向毛兴楠支付违约金。该违约金的数额应以于成慧违约给毛兴楠造成的实际损失为基础，参照民间融资关于利率标准的法律规定，毛兴楠20%股权转让款200万元自2012年10月31日至本案判决前产生的损失为200万元（200万元×24%年利率÷12个月×50个月）。毛兴楠按合同约定主张的违约金数额400万元，该数额显然过分高于因于成慧违约给毛兴楠造成的实际损失，于成慧亦抗辩违约金过高应予调整，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，本院将违约金数额调整为200万元。关于160万元借款，于成慧抗辩该款项已由本院及吉林省高级人民法院作出判决，由毛兴楠承担，应在本案中扣减。对此，毛兴楠并未主张在本案中扣减，而该借款纠纷与本案股权转让不是同一法律关系，与本案无关。故对于成慧的此项抗辩主张本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，判决如下：一、被告于成慧于本判决生效之日立即给付原告毛兴楠股权转让款200万元，同时原告毛兴楠协助将白山苏州商贸城开发有限公司20%股权变更至被告于成慧名下；二、被告于成慧于本判决生效之日立即给付原告毛兴楠违约金200万元；三、驳回原告毛兴楠其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57300元，原告毛兴楠负担21774元，被告于成慧负担35526元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。审判长  任继强审判员  杨文华审判员  刘巍丹二〇一六年十二月二十六日书记员  黄敬为