山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄民三终字第483号
上诉人（原审被告）：蔡进松，男，1972年3月17日出生，汉族，职业不详。
委托代理人：王正师，山东正腾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：司继顺，男，1966年5月9日出生，汉族，职业不详。
委托代理人：张振宁，男，淄博博山光正律人法律服务所法律服务工作者。
原审被告：山东安泰公铁交通运输有限公司博山分公司（以下简称“安泰公铁博山分公司”）。
负责人：宋道全，经理。
上诉人蔡进松因与被上诉人司继顺、原审被告安泰公铁博山分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2013）博民初字第1510号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人蔡进松的委托代理人王正师，被上诉人司继顺的委托代理人张振宁到庭参加了诉讼。原审被告安泰公铁博山分公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：司继顺自2011年10月份起受雇于蔡进松担任鲁C×××××号货车的驾驶员从事长途运输工作。鲁C×××××号货车登记车主为安泰公铁博山分公司，实际车主为蔡进松，蔡进松自2012年10月份起将该车挂靠在安泰公铁博山分公司。2013年8月30日，蔡进松安排司继顺驾驶鲁C×××××号货车到淄博矿务局许昌煤矿装运煤炭，装车完毕后，司继顺到车厢顶部对装运的煤炭进行平整期间跌落受伤。司继顺受伤后，蔡进松安排人员将其送至济宁市第二人民医院进行救治，经济宁市第二人民医院诊断，司继顺伤情为：双足跟骨折，腹部外伤。为治疗伤情，司继顺自2013年8月30日至2013年9月27日在济宁市第二人民医院住院治疗28天，期间花费医疗费46565.00元，司继顺自认该费用已由蔡进松支付。诉讼过程中，司继顺申请对其伤残等级、休治期限、护理人数及护理期限进行司法鉴定，山东永鼎司法鉴定中心对司继顺的伤情进行鉴定后，参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》之规定，于2013年12月26日作出鲁永司鉴中心（2013）法临鉴字第1072号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、司继顺损伤符合八级伤残。2、司继顺休治期限为5个月（含住院期间）。3、司继顺需1人护理2个月（含住院期间）。2014年4月8日，蔡进松以原鉴定结论依据标准不正确为由对司继顺的伤残等级提出重新鉴定申请，青岛九鼎医学司法鉴定中心对司继顺的伤情重新鉴定之后，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，于2014年5月27日作出青九司（2014）临鉴字第142016号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人司继顺左足跟、右足跟粉碎性骨折的伤情程度均为伤残十级。司继顺与蔡进松因赔偿事宜协商未果，司继顺以蔡进松、淄博安泰公铁交通运输有限公司为被告提起诉讼。在诉讼过程中，司继顺自愿申请撤回对淄博安泰公铁交通运输有限公司的起诉，并追加安泰公铁博山分公司为被告。另查明，司继顺户籍所在地为山东省淄博市博山区城东街道珑山社区卫星二生活区2号楼101号，属城镇区划范围。
原审法院认为：司继顺与蔡进松系雇佣关系，司继顺在从事雇佣活动中遭受人身伤害，蔡进松作为雇主应承担相应的赔偿责任。司继顺虽然并非在驾驶车辆期间受到伤害，但司继顺到车厢顶部平整货物系出于方便运输和保证运输安全之目的，其行为仍属于雇佣活动的范围，司继顺在该过程中受伤，蔡进松作为雇主仍应承担赔偿责任。蔡进松另主张曾与司继顺口头约定，雇佣期间发生安全事故，司继顺应自行承担50%责任，但蔡进松提供的证据不能证实其主张，且该约定违反法律规定，不予采信。但司继顺作为完全民事行为能力人，事发时站在车厢顶部距离地面三米多的高处作业，未采取任何必要的防护措施，自身缺乏安全防范意识，未尽到合理的安全注意义务，对自身损害的发生也存在过错，应减轻蔡进松的赔偿责任。结合本案双方的过错程度，蔡进松承担本案赔偿责任的比例以90%为宜。安泰公铁博山分公司与蔡进松系挂靠关系，涉案车辆的使用、支配和收益均由蔡进松掌控和享有，司继顺亦未提供证据证明安泰公铁博山分公司从该被挂靠车辆的经营中获取收益，故安泰公铁博山分公司不应承担赔偿责任。
原审确认司继顺的各项损失如下：1、残疾赔偿金67833.60元。依据青岛九鼎医学司法鉴定中心作出的青九司（2014）临鉴字第142016号司法鉴定意见书，司继顺之伤构成十级伤残，司继顺住所地属城镇区划范围，按照山东省2013年度城镇居民人均可支配收入标准28264.00元计算，司继顺的残疾赔偿金为67833.60元；2、误工费19881.82元。司继顺因伤持续误工，依据法律规定，司继顺的误工时间应自受伤日计算至2013年12月26日定残前一日，共计118天，按照上一年度交通运输行业日平均工资标准168.49元计算，司继顺的误工费为19881.82元；3、护理费3000.00元。根据鲁永司鉴中心（2013）法临鉴字第1072号司法鉴定意见书的鉴定意见，司继顺需1人护理2个月，参照本地护工从事同级护理的劳务报酬标准每日50.00元计算，司继顺的护理费为19881.82元；4、交通费，酌情支持200.00元；5、鉴定费3000.00元。有鉴定费单据为证，予以确认；6、精神损害抚慰金2000.00元。司继顺所受伤害已构成两处十级伤残，给司继顺的身心带来较大的精神痛苦，确需抚慰，司继顺要求精神损害抚慰金2000.00元，符合法律规定，予以支持。综上，按照90%的赔偿比例，蔡进松应赔偿司继顺残疾赔偿金61050.24元、误工费17893.64元、护理费2700.00元、交通费180.00元、鉴定费2700.00元，蔡进松另需赔偿司继顺精神损害抚慰金2000.00元，以上共计86523.88元。关于蔡进松为司继顺支付的医疗费，因在司继顺主张的诉讼请求项目中未包含该赔偿项目，同时，蔡进松亦未提起反诉要求司继顺对该费用按比例返还，故对该费用，本案无法一并处理，蔡进松对该费用可另行处理。蔡进松另主张支付给司继顺护理费1000.00元、生活费2000.00元、租车费1100.00元、住院生活服务和打车费700.00元、住宿费2800.00元，但其提供的证据不能证实其主张，司继顺亦不认可，故不予采信。关于蔡进松支付的鉴定费1000.00元，因其未在法庭限定的时间内交纳反诉费用，故在本案中不予处理，蔡进松可另行处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决为：一、蔡进松于本判决生效之日起十日内赔偿司继顺残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计86523.88元；二、山东安泰公铁交通运输有限公司博山分公司在本案中不承担赔偿责任。三、驳回司继顺的其他诉讼请求。
上诉人蔡进松不服原审判决，提起上诉称：1、被上诉人司继顺是上诉人雇佣的司机，其职责是驾驶车辆而不是装卸货物，司继顺私自到煤车顶部卸煤不慎跌落受伤，应当自负责任。另外，上诉人与司继顺约定，司继顺对从事雇用活动中所受伤害自负50%的责任。因此，原审判决司继顺对所受伤害自负10%的责任，该比例过低，请求二审法院改判司继顺对其所受伤害自负30%的责任；2、上诉人为司继顺垫付的医疗费46565.00元应在本案中一并处理，原审对该部分费用未作处理错误；3、司继顺因鉴定花费鉴定费3000.00元，但司继顺所申请鉴定中关于伤残等级的鉴定结论错误，上诉人因此花费1000.00元进行了重新鉴定，且重新鉴定的结论被采信，因此，司继顺所花鉴定费中有关伤残等级鉴定的鉴定费1000.00元及上诉人重新鉴定花费的鉴定费1000.00元均应由司继顺负担，因此，原审判决上诉人承担的鉴定费数额错误。原审判决认定事实不清，判决错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人司继顺辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人蔡进松的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告安泰公铁博山分公司未到庭，未答辩。
本院经审理查明：二审庭审中，司继顺认可蔡进松为其支付医疗费46565.00元，并同意就该医疗费中其应自负部分在本案中一并扣减处理。另外，司继顺认可蔡进松因申请重新鉴定花费鉴定费1000.00元。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
以上事实，有一审卷宗及二审当事人陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为：关于上诉人蔡进松与被上诉人司继顺的责任比例分担问题。司继顺系蔡进松雇佣的司机，虽然司继顺并非在驾驶车辆期间受到伤害，但司继顺到车厢顶部整理货物是为了保证运输安全，其行为仍属于雇佣活动的范围，司继顺在此期间受到伤害，蔡进松作为雇主应当承担相应赔偿责任。蔡进松上诉主张其曾与司继顺约定司继顺对在从事雇佣活动期间所受伤害自行承担50%的责任，但对该主张蔡进松未提交充分证据证实，且该约定违反法律规定，故对蔡进松的该主张，本院不予支持。司继顺对自身安全未尽到合理注意义务，存在过失，原审酌情确定其对自身损害承担10%的责任，即减轻蔡进松10%的赔偿责任，该比例较为恰当。蔡进松关于司继顺应对自身损害承担30%责任的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于蔡进松为司继顺支付的医疗费问题。司继顺认可蔡进松为其支付医疗费46565.00元，本院予以确认。因该医疗费是治疗司继顺在本案事故中所遭受的伤害而支出的费用，与本案系同一法律关系，且司继顺同意就该医疗费中其应自负部分在本案中一并扣减处理，本院一并予以处理。司继顺按比例应当承担该医疗费的10%，即4656.50元，该款项从蔡进松应支付的赔偿款中扣减。
关于鉴定费的问题。鉴定费系为查明被侵权人的损害程度所支出的费用，该费用原则上应由侵权人或应承担赔偿责任当事人与被侵权人按照责任比例负担，人民法院也可根据案件具体情况酌情确定侵权人与被侵权人承担的数额。结合本案实际，原审确定蔡进松按比例承担司继顺所花鉴定费的90%，即2700.00元，并无不当。关于蔡进松申请重新鉴定花费的鉴定费1000.00，本院确定由蔡进松承担。蔡进松关于司继顺应自行承担其所花费鉴定费中的1000.00元，及应承担蔡进松申请重新鉴定所花费的鉴定费1000.00元的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定蔡进松应赔偿司继顺残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计86523.88元并无不当，但司继顺应自负的医疗费4656.50元应从该赔偿款中扣减，扣减后，蔡进松还应赔偿司继顺81867.38元。由于二审中司继顺同意扣减自负的医疗费，导致原审裁判结果变更。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省淄博市博山区人民法院（2013）博民初字第1510号民事判决第二项，即：山东安泰公铁交通运输有限公司博山分公司在本案中不承担赔偿责任。
二、撤销山东省淄博市博山区人民法院（2013）博民初字第1510号民事判决第三项，即：驳回司继顺的其他诉讼请求。
三、变更山东省淄博市博山区人民法院（2013）博民初字第1510号民事判决第一项为：蔡进松于本判决生效之日起十日内赔偿司继顺残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计81867.38元。
四、驳回司继顺的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4413.00元，司继顺负担2500.00元，蔡进松负担1913.00元；诉讼保全费1070.00元，由蔡进松负担。二审案件收费661.00元，由蔡进松负担611.00元，司继顺负担50.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕桂欣
代理审判员 史华振
代理审判员 史玉芬
二〇一四年十一月十日
书 记 员 赵 佳