安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0207刑初16号
公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人任家铭，男，1967年10月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址均为安徽省芜湖市无为县。因涉嫌非法经营罪，于2017年9月1日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月28日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，同年10月16日被芜湖市鸠江区检察院取保候审，2018年1月4日被本院取保候审。
被告人杜俊锋，男，1979年8月10日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，现住安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌非法经营罪，于2017年8月25日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月28日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，同年10月16日被芜湖市鸠江区检察院取保候审，2018年1月4日被本法院取保候审。
被告人徐代凤，女，1986年2月10日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，现住安徽省芜湖市鸠江区。曾因非法储存危险物质，于2015年10月被芜湖市公安局鸠江分局行政拘留五日。因涉嫌非法经营罪，于2017年8月29日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，同年10月16日被芜湖市鸠江区检察院取保候审，2018年1月4日被本院取保候审。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉[2018]9号起诉书指控被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤犯非法经营罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年2月2日公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员傅彪出庭支持公诉，被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：2016年6月30日，被告人任家铭所经营的无为县开门红经营部零售烟花爆竹许可证到期后，为了维持生活，主动到芜湖市鸠江区镜湖区各个烟酒店、超市上门推销烟花爆竹，之后与被告人杜俊锋、徐代凤所经营的小徐烟酒经营部、黄某1、胡某、李某所经营的超市形成销售关系，并约定烟花爆竹价格及货到付款的销售方式。自2016年12月份至2017年8月份在没有取得烟花爆竹运输、销售许可证的情况下，被告人任家铭低价从江西省抚州市、安徽省巢湖等地购买不同种烟花爆竹，再加价，分别销售给芜湖市鸠江区小徐烟酒经营部价值80000余元、鸠江区如意批发超市价值14000余元、鸠江区胡家超市价值6000余元、镜湖区胜芳超市价值15000余元的烟花爆竹，总价值约110000余元。被告人杜俊锋、徐代凤经营的小徐烟酒经营部自2016年12月份至2017年8月份陆续从被告人任家铭处购买80000余元的各种烟花爆竹后，在没有取得烟花爆竹运输、销售许可证的情况下，上门送货或自家店面零售方式进行销售，其中有销售记录的有张某、孟某2、邓某1、邓某2、童某等人所经营的超市和店面。
2017年8月24日，民警在小徐烟酒仓库查获大量烟花爆竹，同日10时许，将被告人杜俊锋带回所内审查。2017年8月31日被告人任家铭经民警电话通知到严桥派出所，后被民警带到清水派出所。2017年8月29日，被告人徐代凤到清水派出所投案。
公诉机关当庭宣读并出示了下列证据：
1.物证：扣押的烟花爆竹照片；
2.书证：受案登记表、户籍人口简项查询表、到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押清单、销货清单、安徽口子酒销货单、营业执照、烟花爆竹经营（零售）许可证、关于任家铭烟花爆竹零售经营许可证办理情况的证明、行政处罚决定书；
3.证人黄某1、李某、胡某、邓某1、童某、邓某2、张某、王某1、孟某1、王某2的证言；
4.被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤的供述与辩解；
5.辨认笔录、搜查笔录。
公诉机关认为，被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究各被告人的刑事责任。其中被告人杜俊锋、徐代凤为共同犯罪，且作用相当。被告人任家铭经公安机关电话通知后到案，并如实供述自己的罪行，可视为自首，可以从轻处罚；被告人徐代凤能够主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚，被告人杜俊锋到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。应根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款分别予以处罚。
被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤庭审中对公诉机关指控其犯罪事实和罪名均不持异议，自愿认罪。
经审理查明：被告人任家铭所经营的无为县开门红经营部的烟花爆竹经营（零售）许可证有效期自2015年1月1日起至2016年6月30日止，经营（零售）许可证到期后，为了维持生活，被告人任家铭主动到芜湖市鸠江区镜湖区各个烟酒店、超市上门推销烟花爆竹，先后与被告人杜俊锋、徐代凤所经营的小徐烟酒经营部、黄某1所经营的如意批发超市、胡某所经营的官飞胡家超市、李某所经营的胜芳超市建立购销关系，约定了烟花爆竹价格及货到付款的销售方式。自2016年12月份至2017年8月期间，在没有取得烟花爆竹运输、销售许可证的情况下，被告人任家铭低价从江西省抚州市、安徽省巢湖市等地先后购买各种烟花爆竹，加价后分别销售给芜湖市鸠江区小徐烟酒经营部价值约60000余元、鸠江区如意批发超市价值约14000余元、鸠江区胡家超市价值约6000余元、镜湖区胜芳超市价值约15000余元的烟花爆竹，销售总价值约90000余元，获利约20000余元。被告人杜俊锋、徐代凤经营的小徐烟酒经营部自2016年12月份至2017年8月份陆续从被告人任家铭处购买约60000余元的各种烟花爆竹后，在没有取得烟花爆竹运输、销售许可证的情况下，采取上门送货或自家店面零售方式加价销售，销售金额约80000元，获利约10000余元，其中有销售记录的有张某所经营的锋芳超市、孟某所经营的天都便利店、邓某1所经营的万春超市、邓某2所经营的八号小店、童某所经营的婷美超市等。
2017年8月24日，公安机关在小徐烟酒仓库查获大量烟花爆竹依法予以扣押，并将被告人杜俊锋带回公安机关调查。2017年8月31日被告人任家铭经公安机关电话通知到
无为县公安局严桥派出所，后被民警带到芜湖市公安局清水派出所。2017年8月29日，被告人徐代凤到芜湖市公安局清水派出所投案。被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤到案后均如实供述了各自的犯罪事实。
另查明，在本案审理期间，被告人任家铭主动退出违法所得20000元，被告人杜俊锋、徐代凤主动退出违法所得10000元。
上述事实有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、到案经过和户籍人口简项查询表：证实本案案发是因为2017年8月24日民警在工作中发现被告人杜俊锋、徐代凤经营的小徐烟酒店存在非法销售烟花爆竹的行为，以及三被告人的个人基本情况和到案情况。
2、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押的烟花爆竹照片：证实公安机关从小徐烟酒店发现并扣押了销货清单二本，安徽口子酒销售单一本，笔记本一本，同时扣押了各种烟花爆竹的事实。
3、销货清单、安徽口子酒销货单及照片：证实小徐烟酒店存在违法销售烟花爆竹行为和销售的部分烟花爆竹品种、数量及金额的情况。
4、小徐烟酒店的营业执照（副本）复印件：证实了小徐烟酒店营业执照登记的经营者是被告人徐代凤的事实。
5、烟花爆竹经营（零售）许可证、《关于任家铭烟花爆竹零售经营许可证办理情况的证明》：证实被告人任家铭原经营的开门红经营部的烟花爆竹经营（零售）许可证已于2016年6月30日到期，到期后未再次办理烟花爆竹零售经营许可证的事实。
6、行政处罚决定书：证实被告人徐代凤曾因非法储存危险物质，于2015年10月12日被行政拘留五日的事实。
7、证人黄某1、李某、胡某的证言和辨认笔录：证实被告人任家铭向证人黄某1、李某、胡某所经营的超市非法销售烟花炮竹以及烟花炮竹的品种、数量和金额的事实。
8、证人邓某1、童某、邓某2、张某、王某1、孟某1、王某2的证言和辨认笔录：证实了被告人杜俊锋、徐代凤向证人邓某1、童某、邓某2、张某、王某1、孟某1、王某2所经营的超市和店面非法销售烟花炮竹以及烟花爆竹的品种、数量和金额的事实。
9、被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤手机微信的聊天记录、照片、支付的截图和照片：证实了被告人任家铭非法从上家购买烟花爆竹并销售给被告人杜俊锋、徐代凤等人，被告人任家铭与被告人杜俊锋、徐代凤之间货款给付，以及被告人杜俊锋、徐代凤非法向他人销售烟花爆竹的一部分事实。
10、被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤的供述与辩解及辨认笔录：证实三被告人的供述与认定的犯罪事实一致。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
本院认为，被告人任家铭、杜俊锋、徐代凤未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。其中被告人杜俊锋、徐代凤为共同犯罪，且作用相当。关于被告人任家铭向被告人杜俊锋、徐代凤的销售金额，依据三被告人的多次供述，结合销售清单和相关证人证言，应认定为约60000余元为宜。被告人任家铭经公安机关电话通知后到案，并如实供述自己的罪行，视为自首，可依法予以从轻处罚；被告人徐代凤能够主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可依法予以从轻处罚；被告人杜俊锋到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可依法予以从轻处罚；三被告人均能主动退交违法所得，可酌定分别予以从轻处罚；被告人徐代凤曾因非法储存烟花爆竹受到过行政处罚，可酌定予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人任家铭犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币20000元。
二、被告人杜俊锋犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
三、被告人徐代凤犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人任家铭违法所得人民币20000元，被告人杜俊锋、徐代凤违法所得人民币10000元依法予以追缴。
五、公安机关扣押的烟花爆竹依法予以追缴，由物品扣押机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 军
人民陪审员 关大水
人民陪审员 唐 荣
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 王 媛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。