福建省福安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第340号
公诉机关福安市人民检察院。
被告人郑某，男，1973年5月28日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，住福安市。因涉嫌犯开设赌场、寻衅滋事罪于2012年4月25日经福安市人民检察院批准，2014年3月1日由福安市公安局执行逮捕，现羁押于福安市看守所。
辩护人李峰、郑开白，福建韩诚律师事务所律师。
福安市人民检察院以安检公刑诉（2014）320号起诉书指控被告人郑某犯非法侵入住宅、开设赌场罪，于2014年8月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福安市人民检察院指派检察员吴建华出庭支持公诉，被告人郑某及辩护人李峰、郑开白到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、非法侵入住宅罪
2007年2月24日19时许，被告人郑某在福安市甘棠镇南门村刘某丁（被告人郑某的连襟）家中就餐后，因不满刘某丁拒绝其借款要求，与刘某丁发生争执、扭打。被告人郑某被劝离后，又纠集了一伙社会青年返回，持械打砸刘某丁家前大门和门口的一辆摩托车，又从后门破门而入，闯进刘某丁家中，殴打刘某丁并打砸刘某丁家中的门窗、玻璃等物品。经福安市公安局法医鉴定，刘某丁伤情属轻微伤；经福安市价格认证中心估价，刘某丁家中被损毁的物品价值共计3350元。
二、开设赌场罪
2008年春节期间，被告人郑某伙同刘某、方某、陈某甲等人以赢利为目的，在福安市甘棠镇池头村十字路口、亭江村江滨酒店对面空坪、外塘村上山宫等处开设“花仔”赌场，上述赌场经营期间，分别获利42000多元、10000余元、10000余元。
针对指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人郑某结伙非法侵入他人住宅，并殴打他人、打砸财物；又以营利为目的，结伙开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应以非法侵入住宅罪、开设赌场罪数罪并罚，追究其刑事责任。
被告人郑某辩称其未参与指控的三起开设赌场犯罪，对于非法侵入住宅一节，其系被刘某丁酒后以长辈的身份教训、并被持刀追砍后，才到刘某丁家中打砸物品、殴打刘某丁，但并未纠集他人参与打砸。
辩护人李峰辩护认为，对于指控被告人非法侵入住宅的事实和罪名没有异议，但认为，本案系亲属间的矛盾引发，可以对被告人从轻处罚；关于开设赌场一节，由于各证人证言对于证实被告人是否参与开设赌场犯罪细节上不一致，不能相互印证，现有的证据不足以证实被告人构成开设赌场罪。
经审理查明：一、非法侵入住宅罪
2007年2月24日19时许，被告人郑某与其内弟刘某甲等人到其连襟刘某丁位于福安市甘棠镇南门村的家中吃饭。期间，因言语不和，被告人郑某与刘某丁发生争执、扭打，被劝离后，又纠集了一伙社会青年返回，先持棍打砸刘某丁家前大门和门口的一辆摩托车，随后又从后门破门而入，闯进刘某丁家中，殴打刘某丁并打砸刘某丁家中的门窗、玻璃、花瓶等物品。经福安市公安局法医学伤情检验鉴定，刘某丁伤情属轻微伤；经福安市价格认证中心估价，刘某丁家中被损毁的物品价值共计3350元。
2014年3月1日，被告人郑某在福安市甘棠镇环球会所被福安市公安局抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、被害人刘某丁的陈述，证实案发当晚，其内弟刘某甲与连襟郑某等人到家中吃饭，期间其与郑某发生争吵，后郑某伙同七八个青年，手持棍子强行闯入家中对其进行殴打，并打砸物品。
2、证人刘某甲的证言，证实案发当晚，其与三姐夫郑某等人在二姐夫刘某丁家中吃饭，饭后刘某丁与郑某在谈话中发生口角，继而相互扭打，被人劝离后，郑某又带了七八个年青人持竹棍强行冲入刘某丁家中，打砸物品、殴打刘某丁。
3、证人刘某乙的证言，证实案发当晚，郑某带一伙人闯入其弟刘某丁家中打伤刘某丁并将家中玻璃、花瓶、摩托车等物品砸坏的事实。
4、证人张某（系刘某丁、郑某的岳母）的证言，证实其在事后，听女儿刘彩英说郑某和刘某丁发生争吵后，郑某叫了几个社会青年将刘某丁打伤，并到刘某丁家中打砸物品。
5、证人倪某（系刘某丁的弟媳）的证言，证实其曾听其丈夫刘兆荣陈述，案发当晚刘兆荣到达刘某丁家中时，看见物品已被打砸，随后到医院探望刘某丁时，听刘某丁说被郑某带七八个人来家里打伤，还有家里的物品被打砸。
6、现场照片，证实位于福安市甘棠镇南门村刘某丁家中的案发现场的有关情况。
7、福安市公安局法医学伤情检验鉴定书，证实被害人刘某丁的伤情属轻微伤。
8、福安市价格认证中心结论书，证实被害人刘某丁家中被损坏的物品价值，共计3350元。
9、福安市公安局出具的到案经过，证实被告人郑某的到案情况。
10、户籍证明，证实被告人郑某案发时已达完全刑事责任年龄。
11、被告人郑某的供述，证实案发当晚，其与内弟刘某甲等人到连襟刘某丁家中吃饭，期间与刘某丁发生争执、扭打，被人劝解离开后，其拿了竹棍返回刘某丁家，先将门口的一辆摩托车砸坏，后冲入刘某丁家中，将刘某丁打伤，并打砸刘某丁家中的玻璃门、铁门、花瓶等物品。
上述证据来源、形式合法与本案相关联，内容客观真实且相互印证，足以证明审理查明的上述事实，本院予以确认。
关于被告人提出本案的起因系其被刘某丁以长辈身份教训，并被刘某丁持刀追砍，且其并未纠集他人参与本案的辩护意见，经查，根据被害人刘某丁的陈述，证人刘某甲、刘某乙、张某、倪某的证言可以证实，案发当晚，被告人郑某与刘某丁因口角发生纠纷、扭打，经人劝解自行离去后，又伙同七八名青年，持棍强行闯入刘某丁家中，殴打刘某丁、砸损物品的事实，并非如被告人郑某的辩解因被刘某丁言语教训及持刀追砍后，个人实施上述行为，故对被告人的该辩解，不予采纳。
二、开设赌场罪
2008年春节期间（农历大年三十至正月初七），被告人郑某伙同刘某、方某、陈某甲等人以赢利为目的，在福安市甘棠镇池头村十字路口开设“花仔”赌场，由廖某（已判刑）担任“花仔”师傅，薛某甲（已判刑）在赌场中负责计数、管钱、摆放赌具等。
2008年春节期间（农历大年三十至正月初四），被告人郑某伙同刘某、方某、陈某甲等人以赢利为目的，在福安市甘棠镇亭江村江滨酒店对面空坪开设“花仔”赌场，由刘某丙等人担任“花仔”师傅。该赌场在经营期间共计非法获利10000余元。
2008年春节期间（正月初五至初七），被告人郑某伙同刘某、方某、陈某甲等人以赢利为目的，在福安市甘棠镇外塘村上山宫，利用农村做“神戏”的时机，开设“花仔”赌场，由刘某丙担任“花仔”师傅，由刘某戊（已判刑）在赌场中担任“保司”并负责计数、管钱。该赌场在经营期间共计非法获利10000余元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、证人方某的证言，证实2008年春节期间，其与郑某等人在福安市甘棠镇池头村十字路口、亭江村江滨酒店对面、外塘村上山宫等地开设“花仔”赌场，分别由廖某、刘某丙担任“花仔”师傅；由薛某甲、刘某戊负责赌场的计数、管钱、摆放赌具等。其与“花仔”师傅、郑某均在赌场中占有股份，并证实，亭江村江滨酒店对面及外塘村上山宫的赌场各获利10000余元。
2、证人王某的证言，证实2008年春节期间，方某、郑某等人在福安市甘棠镇池头村十字路口、亭江村江滨酒店对面、外塘村上山宫等地开设“花仔”赌场，并分别由廖某、刘某丙担任“花仔”师傅。
3、证人廖某的证言，证实2008年春节期间，其与方某、郑某等人在福安市甘棠镇池头村十字路口开设“花仔”赌场，其在赌场中担任“花仔”师傅，并占赌场股份的三分之一。
4、证人薛某甲的证言，证实2008年农历年三十至正月初七开设在福安市甘棠镇池头村十字路口的“花仔”赌场，是由方某等人开设的，该赌场的“花仔”师傅是廖某，其在该赌场负责计数、摆放赌具等，并证实，郑某在该赌场中有股份。
5、证人刘某丙的证言，证实2008年春节期间，方某、郑某等人在福安市甘棠镇亭江村江滨酒店对面、外塘村上山宫等地开设的“花仔”赌场，由其担任“花仔”师傅，并占赌场股份的三分之一，方某、郑某等人均占有股份。上述赌场经营期间，各获利10000余元。
6、证人陈某甲的证言，证实2008年春节期间，其与方某等人在福安市甘棠镇池头村十字路口、亭江村江滨酒店对面、外塘村上山宫等地开设“花仔”赌场，分别由廖某、刘某丙担任“花仔”师傅，薛某甲、刘某戊负责计数、管钱。
7、证人陈某乙、薛某乙、温某的证言，证实2008年春节期间，刘某等人在甘棠镇亭江村小酒店对面开设“花仔”赌场。
8、证人马某的证言，证实2008年春节期间，方某等人在甘棠镇池头村十字路口等地开设“花仔”赌场。
9、本院（2012）安刑初字第444号刑事判决书，证实同案犯刘某戊因本案在甘棠镇外塘村上山宫开设赌场的行为被判处刑罚。
10、本院（2011）安刑初字第205号刑事判决书，证实同案犯廖某、薛某甲等人因本案在甘棠镇池头村十字路口开设赌场的行为被判处刑罚。
上述证据来源、形式合法与本案相关联，内容客观真实且相互印证，足以证明审理查明的上述事实，本院予以确认。
被告人及辩护人关于“被告人郑某未参与指控的开设赌场行为”的辩护意见，经查，被告人郑某实施该节犯罪事实有赌场组织者方某，赌场“花仔”师傅廖某、刘某丙，赌场管账人员薛某甲及案外人王某等相互印证的证言予以证实，应予认定，被告人及辩护人的该辩解没有事实依据，不予采纳。
本院认为，被告人郑某结伙持械非法强行闯入他人住宅，殴打他人、损毁财物；又以营利为目的，开设赌场，其行为已构成非法侵入住宅、开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。对被告人应予数罪并罚，追究其刑事责任。辩护人关于“非法侵入住宅一节系亲属间矛盾引发，对被告人可以从轻处罚”的辩护意见，经查，在该节中被告人郑某与被害人刘某丁虽系亲属关系，但被告人在与被害人产生矛盾后，便纠集多名社会青年，持械强行闯入被害人家中，对被害人人身、物品进行砸打，社会影响较为恶劣，对被告人不应予以从轻处罚，故对辩护人的该辩护意见，不予采纳。综合被告人的犯罪情节、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百四十五条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人郑某犯开设赌场罪判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币30000元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月1日起至2016年2月29日止，罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 缪 启
代理审判员 雷华龙
人民陪审员 林泽霖
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 黄凌宇
附注：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。