湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终339号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市江汉区建设大道518号。
代表人：毕伟，系该公司总经理。
委托代理人：田苗，湖北民本律师事务所律师。一般授权代理。
委托代理人：费雪峰，湖北民本律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审原告）：李五才。
委托代理人：刘芬，湖北弘愿律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人：姚丹，湖北弘愿律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：黄东风。
委托代理人：黄祥。特别授权代理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财险湖北分公司）为与被上诉人黄东风、李五才机动车交通事故责任纠纷一案，不服武汉市汉阳区人民法院（2015）鄂汉阳民二初字第00739号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，2015年4月14日，黄东风驾驶鄂A×××××号小客车沿本市平塘湖路由北向南行驶至金色一路路口，与李五才驾驶的二轮摩托车相撞，致李五才受伤。李五才随后被送往武汉市第五医院住院治疗31天，花费医疗费63493.17元，其中平安财险湖北分公司垫付1万元，黄东风垫付53493.17元，并另行预付李五才后期治疗费3800元。武汉市汉阳区交警大队作出交通事故认定书，认定黄东风、李五才负事故同等责任。李五才的伤情出院诊断为：右侧胫腓骨远端粉碎性骨折；右足第2、3跖骨骨折；右踝软组织挫伤。武汉普爱法医司法鉴定所作出鉴定意见为：李五才伤残程度十级；后续医疗费用为4万元或据实结算；伤后误工时间5个月（含二次手术时间），伤后护理时间2个月。
原审法院另查明：2015年5月25日，武汉市汉阳区永丰街米粮社区居民委员会出具证明一份，载明李五才与妻子田长琼及儿子李天琪自2013年居住于汉阳大道米粮村陈湾166号，从事建筑工作，米粮区域为城镇区域。武汉市汉阳区永丰街流动人口管理服务中心在证明尾部加注“该人于2014年4月14日在陈湾166号平板房登记”并加盖了公章。
原审法院还查明：鄂A×××××号小客车登记车主系黄东风，该车在平安财险湖北分公司投保了交强险与商业三责险，商业三责险的限额为5万元，包含不计免赔特约条款。事故发生在保险期限内。事故发生时，鄂A×××××号小客车未定期进行安全技术检验。
关于李五才因交通事故造成的经济损失数额，原审法院认定：1、医疗费：63493.17元；2、后期治疗费：4万元；3、住院伙食补助费：15元／天×31天=465元；4、营养费：酌定465元；5、护理费：4722.58元（28729元／年÷365天／年×60天=4722.58元）；6、残疾赔偿金：24，852元／年×20年×0.1=49704元；7、误工费：28729元／年（2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入）÷365天／年×42天（李五才自事故发生日至定残前一日的误工时间为42天）=3305.80元；8、精神损害抚慰金：酌定2千元；9、交通费：酌定310元。上述九项合计164465.55元。其中医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费四项属于交强险中医疗费用赔偿限额项下范围；护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费五项（合计60042.38元）属于交强险中伤残赔偿限额项下范围。
原审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中肇事车辆已投保了交强险，故保险公司应依照上述法律规定及保险合同（交强险）的约定，在责任限额范围内对李五才承担赔偿责任，即应赔偿70042.38元（1万元＋60042.38元）。平安财险湖北分公司于事故发生后垫付了医疗费1万元，该公司实际应赔偿李五才60042.38元。对于超出交强险的部分，即94423.17元（164465.55元-70042.38元），鉴于李五才与黄东风在事故中负同等责任，酌定黄东风与李五才各承担50%责任。且黄东风所驾车辆在平安财险湖北分公司投保了包含不计免赔特约条款在内的商业第三者责任险，故平安财险湖北分公司在5万元保险责任限额内承担赔偿责任，即平安财险湖北分公司应当赔偿94423.17元×50%=47211.59元。黄东风于事故发生后垫付了医疗费53493.17元及另行给付了李五才3800元，超出其应承担的赔偿数额，故李五才应当返还黄东风57293.17元-47211.59元=10081.58元，平安财险湖北分公司应当返还黄东风垫付款47211.59元。为便于执行，此款可从保险公司赔偿给李五才的赔偿款中直接返还。平安财险湖北分公司在交强险责任限额内赔偿李五才经济损失60042.38元-10081.58元=49960.8元，并返还黄东风垫付款10081.58元＋47211.59元=57293.17元。李五才的误工费，仅有居委会出具的居住证明中载有“……从事建筑工作，月薪6000元……”，无其他证据相佐证，不予认可，其误工损失按照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入计算。李五才在事故中负同等责任，对于余下的经济损失，由其自行承担。平安财险湖北分公司以黄东风驾驶小客车未年检与本案交通事故的发生存在着因果关系为由，要求保险公司在商业第三者责任保险赔偿限额范围内不承担赔偿责任，原审法院认为，未按期办理机动车安全检测手续不必然导致保险人免除保险责任，本案交通事故发生后经公安机关对小客车进行检测，检测结论为事故车辆制动及转向符合安全技术条件、照明和信号装置齐全有效，故认定该车辆在事故发生前不存在安全隐患，且保险公司没有提交相关证据证明其就免责条款向黄东风予以了提示和说明，不能免除保险公司的赔偿责任。李五才的诉讼请求中过高的部分，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险责任限额内赔偿李五才交通事故经济损失49960.8元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；二、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险责任限额内返还黄东风垫付款10081.58元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；三、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在商业第三者责任险责任限额内返还黄东风垫付款47211.59元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；四、驳回李五才的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费减半后收取1270.50元、法医鉴定费1500元，合计2770.50元（李五才已预交）。由李五才负担1385.25元，黄东风负担1385.25元。黄东风应于判决发生法律效力之日起十日内将此款直接付给李五才。
宣判后，平安财险湖北分公司不服，向本院提起上诉称：1、保险公司与黄东风之间的商业保险合同约定了免赔条款，本案应该按照合同约定，保险公司免赔；2、李五才的赔偿标准应该按照农村标准计算，误工费没有证据，不应该支持。
被上诉人黄东风答辩称：保险公司没有对免赔条款尽到书面或者口头的提示和说明义务，故该免责条款无效，保险公司应该在商业险范围内赔偿。
被上诉人李五才答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方均未提交新证据。
本院查明的事实与一审查明的一致。
本院认为，关于商业三责险是否应该免赔的问题，鄂A×××××车虽然出险时未在年检有效期内，属于合同中保险公司免赔的情形之一，但依照有关规定，对于免责条款，保险公司应在签订合同时尽到提示、告知或说明义务。一审以保险公司未尽此义务而不支持保险公司的免赔抗辩，二审期间，本院要求保险公司在规定的时限内举证证明其尽到了免责条款的提示、告知或说明义务，但保险公司仍未能提供相应证据，故对其该项上诉请求，本院不予支持。至于要求按农村标准计算损失的上诉请求，因有相关居委会的证据证明李五才居住于本市，该上诉请求，本院也不予支持。李五才正值壮年，是家庭的主要劳动力，原审按照相关服务业职工平均工资标准计算误工费，并无不妥。
综上所述，原审判决认定事实清楚，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2541元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 童新
审判员 潘捷
审判员 万军
二〇一六年一月二十五日
书记员 胡庭