内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）赤刑一终字第71号
原公诉机关赤峰市松山区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某某，男，1982年4月30日出生于内蒙古自治区赤峰市松山区，蒙古族，个体工商户，现住赤峰市松山区穆家营子镇下洼子村*组。
原审被告人徐某某，出生于内蒙古自治区翁牛特旗。捕前住赤峰市。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年11月10日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于赤峰市松山区看守所。
原审被告人王亚超，出生于内蒙古自治区敖汉旗。因犯强奸罪于二00八年八月五日被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑六个月；2009年1月28日被释放；因涉嫌犯故意伤害罪于2013年11月10日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于赤峰市松山区看守所。
原审被告人王某甲，出生于内蒙古自治区翁牛特旗。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年11月11日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于赤峰市松山区看守所。
赤峰市松山区人民法院审理松山区人民检察院指控原审被告人徐某某、王亚超、王某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人马某某提起附带民事诉讼一案，于二0一四年六月二十日作出（2014）松刑初字第165号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关没有提起抗诉，原审被告人徐某某、王某甲、王亚超没有提出上诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人马某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、2013年10月13日2时许，被告人徐某某同王某甲、王亚超在赤峰市松山区动力胡同“杨子麻辣烫”饭店内喝酒时，与正在此饭店喝酒的马某某发生口角，后在马某某走后，徐某某让王亚超和王某甲出去质问马某某，王亚超、王某甲出去在“杨子麻辣烫”饭店南约30米处对马某某实施拳打脚踢，后徐某某也出去用啤酒瓶、石块对马某某实施殴打，致使马某某身体多处受伤。经赤峰市公安局松山区公安分局司法鉴定中心鉴定及公安机关补充说明证实，马某某多发软组织损伤，右胸第6肋、左胸第11、12肋骨折，左侧下颌骨骨折，马某某下颌骨骨折及肋骨骨折均构成轻伤。
马某某受伤后于当日入住于赤峰市松山医院先后住院治疗84天，共花医疗费34439.76元，误工费7694.40元（91.60元／日×84日）、陪护费7694.40元（91.60元／日×84日）、住院伙食补助费3360元（40元／日×84日）、交通费200元、法医鉴定费600元，合计人民币53988.56元。
上述事实，有接受刑事案件登记表，被害人马某某的陈述，证人杨某某、王某乙等人的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，刑事判决书，释放证明书，住院病历、诊断书、医药费收据、鉴定费收据，被告人徐某某、王亚超、王某甲的供述等证据，足能认定。
二、2013年8月26日晚，被告人徐某某伙同王某丙（另案处理）、王某乙（另案处理）在赤峰市红山区夜太阳歌厅门口因田某某不一起去洗浴与田某某发生争执，后三人将田某某打伤。经法医鉴定及公安机关补充说明证实，田某某所受损伤符合钝性外力作用所致，其损伤构成轻伤。案发后，王立强、王某乙及被告人徐某某一次性赔偿了被害人田某某人民币30000元。
上述事实，有被害人田某某的陈述，证人王某丙、李某某的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，协议书，被告人徐某某的供述等证据，足能认定。
原审法院认为，被告人徐某某、王亚超、王某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。且系共同犯罪。被告人王亚超曾因犯强奸罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人徐某某积极赔偿被害人田某某的经济损失，对其可酌情予以从轻处罚。由于被告人徐某某、王亚超、王某甲的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人马某某遭受经济损失的合理部分应予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人王亚超犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；四、被告人徐某某、王某甲、王亚超赔偿附带民事诉讼原告人马某某医疗费34439.76元，误工费7694.40元，陪护费7694.40元，住院伙食补助费3360元，交通费200元，法医鉴定费600元，合计人民币53988.56元。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人马某某不服，提出上诉，上诉理由是原审判决对原审被告人徐某某、王亚超、王某甲量刑畸轻；原审判决遗漏被告人；原审法院没有支持他提出的伤残鉴定申请，请求二审法院予以改判。
经二审审理查明：一、2013年10月13日凌晨2时许，原审被告人徐某某、王某甲、王亚超等人在赤峰市松山区动力胡同杨子麻辣烫饭店内饮酒时，与正在此饭店饮酒的上诉人马某某发生口角，后马某某离开饭店，徐某某让王亚超和王某甲出去质问马某某，王亚超、王某甲出去在“杨子麻辣烫”饭店南约30米处对马某某实施拳打脚踢，后徐某某也出去用啤酒瓶、石块对马某某实施殴打，致使马某某身体多处受伤。经法医鉴定，马某某多发软组织损伤，右胸第6肋、左胸第11、12肋骨折，左侧下颌骨骨折，马某某下颌骨骨折及肋骨骨折均构成轻伤。
另查明，上诉人马某某受伤后于当日到赤峰市松山区医院住院治疗84天，支付医疗费34439.76元，误工费7694.40元，陪护费7694.40元，住院伙食补助费3360元，交通费200元，法医鉴定费600元，合计人民币53988.56元。
上述事实，有原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表证实，2013年10月13日2时54分，赤峰市松山区松州派出所接到松山区分局110指令称，在松山区动力胡同马某某被打伤。
2、被害人马某某的陈述证实，2013年10月12日23时许，他和朱建军、朱的外甥在赤峰市松山区动力胡同杨子麻辣烫饭店喝酒，他们桌斜对面有四、五个年轻的男的和一个女的也在喝酒。朱建军走后，他自己喝到凌晨1点多钟，从饭店出来往家走，不知谁在他后面用硬东西打他的头部两下，将他打晕，后发生的什么事他记不清了。他醒来后发现全身都疼，下颌和头部出血了，他回到家就报警了，后来他去医院治疗时，发现头部有啤酒瓶子的碎玻璃。
3、证人杨某某的证言证实，他经营杨子麻辣烫饭店。2013年10月12日23时许，姓马的和一个姓朱的领一个孩子在其经营的饭店吃饭。过了一个小时左右，姓朱的领着孩子走了，姓马的继续喝酒。在他出去给客人拿东西时，马某某在别的桌上跟一个男的在碰酒，他看马某某有点多了，就让马某某回家并把马某某扶出了饭店。过了几分钟，跟马某某碰酒的那桌四、五人出去了，就剩一男一女，后一男一女也出去了。
4、证人王某乙的证言证实，2013年10月份的一天晚上，他和王亚超、徐某某、王某甲、还有两个女的在赤峰市松山区动力机胡同杨子麻辣烫饭店吃饭。有一个戴眼镜的男的坐在最里面自己喝酒，他们喝酒说话时，那个男的跟他们搭上话并和徐某某碰了一瓶啤酒，那个男的让徐某某都喝了，徐未都喝了，二人发生争执，后来那个男的结账走了。过了半分钟，王某甲和王亚超从饭店出去，他也跟着出去了，看见那个男的顺着动力机胡同往南走出大约二十多米远，王某甲和王亚超追上那个男的，王亚超先打了那个男的一拳，二人对那个男的拳打脚踢，把那个男的打倒在地上。王某甲、王亚超回饭店后，徐某某又出去用啤酒瓶打那个男的头部，那个男的头部流血了，徐某某又从马路上捡起一块直径三十厘米的石头砸了那个男的后背两下。
5、赤峰市公安局松山区分局赤松公安鉴字（2013）318号法医学人体损伤程度鉴定书证实，马某某多发软组织损伤，右胸第6肋、左胸第11、12肋骨折，左侧下颌骨骨折，马某某下颌骨骨折、肋骨骨折均构成轻伤。
6、赤峰市松山区人民法院（2008）松刑初字第203号刑事判决书、赤峰市松山区看守所刑满释放证明书证实，二00八年八月五日，被告人王亚超犯强奸罪，判处有期徒刑六个月。2009年1月28日，王亚超刑满释放。
7、赤峰市松山医院住院病历、诊断书、医药费收据、用药清单证实，被害人马某某受伤后住院治疗及支付医疗费34439.76元。
8、鉴定费收据证实，马某某支付法医鉴定费600元。
9、户籍证明证实，原审被告人徐某某、王亚超、王某甲自然身份情况。
10、原审被告人徐某某的供述证实，2013年10月份的一天晚上，他和王亚超、王某乙、王某甲、“阿哲”、还有两个女的在赤峰市松山区动力机胡同杨子麻辣烫饭店喝酒。有个戴眼镜的男的也在饭店喝酒，好像喝多了，那个男的说他长的太假，话里还带着脏字，后来那个男的走了。他拿起一个啤酒瓶子要出去想问那个男的说的话是什么意思，被饭店老板拽住了。他让王亚超出去问问那个男的什么意思，王亚超和王某甲就出去了。过了几分钟，王亚超、王某甲回来说那个男的在外面躺着呢，他拿起一个空啤酒瓶子出去看见那个男的在饭店南几十米远的路上躺着，他走过去用啤酒瓶子打了那个男的两下，第一次打在那个男的肩膀上，第二下打在头顶上，那个男的头部出血了，他又从路边捡起一块石头打在那个男的后背一下，王某甲和王亚超也踢了那个男的几脚，他们就走了。
11、原审被告人王亚超的供述证实，2013年10月份的一天晚上，他和徐某某、王某甲、王某乙、王某甲的女朋友等人在赤峰市松山区动力机胡同的杨子麻辣烫饭店喝酒。另一桌的一个男的叫他给其点首歌，后来那个男的拿一杯酒过来跟徐某某碰酒，喝完后那个男的说徐某某长的真假，徐某某就拿起一个空啤酒瓶子要打那个男的，饭店的老板过来把那个男的拽走了。他和王某甲出去追上那个男的，用拳头将那个男的打倒，后又用脚踢那男的几脚，王某甲踢那个男的头部。他们进屋后徐某某又拿着一个空啤酒瓶子出去打了那个男的头部，那个男的头部出血了，徐某某又从路边捡起一块石头砸了那男的后背一下，用脚踢了那个男的头部，他们就走了。
12、原审被告人王某甲的供述证实，2013年10月中旬的一天，他和徐某某、王某乙、王亚超、阿哲、李子萌在赤峰市松山区动力机胡同杨子麻辣烫饭店喝酒。有一个戴眼镜的男的自己也在喝酒，戴眼镜的男的说跟徐某某在一起玩过扎金花，徐某某赢了钱就走，说徐某某太假，这个男的拿起一瓶啤酒跟徐某某碰了一下，那个男的干了，徐某某未干，那个男的喝完就走了。徐某某说跟上揍那个男的，他和王亚超追上那个男的，王亚超用拳头打那个男的面部，把那个男的打倒了，他和王亚超上前踢那个男的，踢了一会儿他们回饭店了。徐某某问那个人呢，王亚超说在地上躺着呢，徐某某拿了一个空啤酒瓶出去将那个男的头部打流血后，又从地上捡起一块石头砸在那个男的腰上了。
二、2013年8月26日晚，原审被告人徐某某伙同王某丙（另案处理）、王某乙（另案处理）在赤峰市红山区夜太阳歌厅门口与被害人田某某发生争执，三人将田某某打伤。经法医鉴定，田某某的损伤构成轻伤。案发后，原审被告人徐某某及王某丙、王某乙赔偿了被害人田某某人民币30000元。
上述事实，有原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1、被害人田某某的陈述证实，2013年8月26日21时许，他和李某某、贺某某一起吃完饭后到赤峰市红山区夜太阳歌厅唱歌时，贺某某三个朋友也过来跟他们一起喝酒唱歌。凌晨一点多钟，他们从歌厅出来后贺某某的三个朋友要领他去洗澡，他说他不想去，这三个男的中身材较胖、左胳膊有纹身的男的抓住他的头发就开始打他，另外两个男的也打他，李某某、贺某某拉架未拉开，他说服了，三个男的就走了。
2、证人王某丙的证言证实，2013年8月下旬，他和徐某某、王某乙到赤峰市红山区夜太阳歌厅唱歌，贺某某、田某某、李某某也在歌厅唱歌。他们唱完歌出来时，王某乙说想去洗澡，就田某某说不去，王某乙就上前拽田某某的头发，用脚踹田某某，他和徐某某也上前帮王某乙打了田某某。
3、证人贺某某的证言证实，2013年8月27日2时许，他和田某某在“夜太阳”歌厅唱歌，徐某某带着王某丙、王某乙也来到了歌厅。他们一起唱完歌从歌厅出来后，王某乙跟田某某说去洗澡，田某某说不去，王某乙踹了田某某胸前一脚，徐某某和王某丙也动手打田某某，他和李某某拉架，三人打完就走了。
4、证人李某某的证言证实，2013年8月26日20时许，他和贺某某、田某某吃完饭后去赤峰市红山区二东街夜太阳歌厅唱歌。后来徐某某、王某乙、王某丙也来到歌厅喝酒唱歌，唱完歌后王某乙叫田某某等人一起去洗澡，他先去了趟厕所，他出来时看见王某乙、王某丙、徐某某正在围着打田某某，他和贺某某一起拉架没拉开，三人将田某某打倒后就走了，他们把田某某送到医院了。
5、赤峰市公安局红山区分局公（刑）鉴（医）字（2013）314号法医学人体损伤程度鉴定书证实，田某某所受损伤符合钝性外力作用所致，其损伤程度构成轻伤。
6、协议书证实，2013年9月4日，原审被告人徐某某及王某丙、王某乙与被害人田某某就民事部分达成调解协议，由王某丙、王某乙、徐某某一次性赔偿田某某人民币30000元。
7、原审被告人徐某某的供述证实，2013年夏季的一天，贺某某找他和王某乙、王某丙到赤峰市红山区二道街夜太阳歌厅喝酒，当时还有两个贺某某的朋友，他们都喝多了，他和王某乙、王某丙把贺某某的朋友打了，他和王某丙用砖头打那个男的，后来听说那个男的鼻梁骨骨折了，他们赔了对方30000元。
本院认为，原审被告人徐某某、王亚超、王某甲故意伤害上诉人马某某身体健康，致马轻伤，原审被告人徐某某伙同他人致田某某轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。且系共同犯罪。原审被告人王亚超曾因犯强奸罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。因原审被告人徐某某、王亚超、王某甲的犯罪行为给上诉人马某某造成的经济损失的合理部分应予以赔偿。上诉人马某某提出的原审判决对原审被告人徐某某、王亚超、王某甲量刑畸轻；原审判决遗漏被告人；原审法院没有支持他提出的伤残鉴定申请，请求二审法院予以改判的上诉理由，本院认为，本案系公诉案件，上诉人马某某对刑事部分不服，应在法定期限内申请原公诉机关抗诉，在法定期限内，原公诉机关未提出抗诉、原审被告人未提出上诉，刑事部分已经发生法律效力；原公诉机关赤峰市松山区人民检察院以松检诉刑诉（2014）113号起诉书指控原审被告人徐某某、王亚超、王某甲犯故意伤害罪，向原审法院提起公诉，原审法院对三名原审被告人均作出判决，并未遗漏被告人；上诉人马某某在原审法院审理期间，并未提出伤残鉴定申请，上诉人马某某提出的上诉理由，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据充分，民事赔偿合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董国华
审 判 员 福 祥
代理审判员 王金海
二〇一四年十月八日
书 记 员 林少康