湖南省华容县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）华刑初字第00138号
公诉机关华容县人民检察院。
被告人肖向荣，男，1960年10月1日出生于湖南省华容县，汉族，大学文化。因本案于2014年3月11日被刑事拘留，3月28日被逮捕。现押华容县看守所。
辩护人夏常青，湖南立华律师事务所律师。
被告人丁某甲，男，1979年11月3日出生于江西省宜春市，汉族，初中文化，销售业务员。因本案于2014年3月12日被刑事拘留，3月27日变更强制措施为取保候审。现在家。
被告人朱某甲，男，1971年3月12日出生于湖南省华容县，汉族，大专文化。因本案于2014年3月3日被刑事拘留，3月20日被逮捕，4月3日变更强制措施为取保候审。现在家。
辩护人鲁放军，湖南榕城律师事务所律师。
被告人杨某，女，1976年12月30日出生于湖南省华容县，汉族，大学文化。因本案于2014年3月5日被取保候审。现在家。
华容县人民检察院以华检刑诉（2014）56号起诉书指控被告人肖向荣、丁某甲、朱某甲、杨某犯贪污罪，于2014年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院指派检察员夏顺娥、胡红出庭支持公诉，被告人肖向荣及其辩护人夏常青、被告人丁某甲、被告人朱某甲及其辩护人鲁放军、被告人杨某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年至2014年年间，被告人肖向荣、朱某甲、杨某利用担任华容县档案局正副局长的职务之便，在采购单位的装修设计用品及办公设备的过程中，指使业务员李某及被告人丁某甲虚增合同价款、虚开发票后，再返回虚增部分的款项，共计贪污公款18.88万元。其中被告人肖向荣贪污18.88万元，实得14.08万元（单独贪污11.08万元，共同贪污7.8万元，分得3万元）；被告人朱某甲、杨某与被告人肖向荣共同贪污7.8万元，各分得2.4万元。
公诉机关当庭出示了证人证言，华容县档案局机构代码、被告人肖向荣、朱某甲、杨某的身份资料，华容县档案局与李某签订的装饰合同及李某开具的发票，华容县档案局向江西卓尔金属设备集团有限公司发出的中标通知、双方签订的采购合同、安装合同及往来结算付款凭证，案件移送通知书、案件揭发过程等证据。公诉机关认为，四被告人的行为均已构成贪污罪，被告人肖向荣是本案的主犯，被告人朱某甲、杨某、丁某甲是从犯，四被告人均有投案自首的情节，被告人肖向荣、朱某甲、杨某均退清了全部赃款。公诉机关据此提请本院依法判处。
四被告人对起诉指控的事实均供认不讳，没有提出实质性辩护意见。辩护人夏常青的辩护意见是：1、公诉机关所指控被告人肖向荣在被告人丁某甲的协助下完成单独贪污金额11.08万元，因是被告人丁某甲主动提出给被告人肖向荣回扣，合同价格也是经过了县招标投标办的审核，被告人肖向荣所得11.08万元是江西卓尔金属设备集团有限公司的财产，而不是侵占的公共财产，故起诉所指控的单独贪污11.08万元不成立；2、本案不存在主、从犯之分，被告人肖向荣不应定为本案主犯；3被告人肖向荣自动投案，应从轻或减轻处罚。辩护人鲁放军的辩护意见是：被告人朱某甲有自动投案、系本案从犯、退清了赃款等从轻、减轻处罚情节，应当对被告人朱某甲从轻、减轻或免除处罚。
经审理查明，2011年3月至2014年1月期间，被告人肖向荣、朱某甲、杨某利用担任华容县档案局正副局长的职务之便，在为本单位洽谈装修设计及办公设备合同中，指使对方业务员李某及被告人丁某甲虚增合同价款并虚开发票，在履行合同时将虚增的合同价款支付给对方，然后将对方返回的虚增价款侵吞，共计贪污公款18.88万元。其中被告人肖向荣单独贪污11.08万元，共同贪污7.8万元，分得3万元合计贪污18.88万元，实得14.08万元；被告人丁某甲协助被告人肖荣华贪污11.08万元；被告人朱某甲、杨某与被告人肖向荣共同贪污7.8万元，二人各分得2.4万元。
具体事实如下：1、2011年6月22日，被告人肖向荣、朱某甲、杨某在与从事室内装饰业务的李某签订华容县档案局新办公楼的室内装饰合同时，被告人朱某甲提出在谈定的15.3万元的价格上增加1万元用来处理档案局不好记帐的开支，被告人肖向荣、杨某都表示同意，于是与李某签订了16.3万元的装饰设计合同，李某完成装饰业务领取费用后于2011年12月21日将1万元当着被告人朱某甲、杨某的面放在被告人肖向荣的办公桌上，后被告人肖向荣、朱某甲、杨某以领取加班费的名义私分，被告人肖向荣分得4千元、被告人朱某甲、杨某各分得3千元。
2、2011年至2013年，被告人肖向荣在华容县档案局三次采购档案密集架及智能温湿控制系统业务时，单独与时任江西卓尔金属设备集团有限公司业务员的被告人丁某甲谈好实际价格，在签订合同的价格中先虚增部分合同价款，由被告人丁某甲结账将此虚增部分的价款返给自己。然后被告人肖向荣又授意被告人朱某甲与被告人丁某甲按自己早已与被告人丁某甲已虚增的价格拟定出合同价，被告人朱某甲再当着被告人肖向荣、杨某的面向被告人丁某甲提出，在双方拟定合同价款的基础上再次提高合同价格，将所提高虚增的价款用于处理单位的无票开支，被告人肖向荣、杨某均表示同意。三次被告人肖向荣共计单独贪污11.08万元，与被告人朱某甲、杨某共同贪污6.8万元，分得2.6万元，被告人朱某甲、杨某各分得2.1万元。
2014年2月28日，被告人丁某甲主动到华容县人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实，同年3月1日，被告人肖向荣、朱某甲、杨某主动到中共华容县纪委投案，均如实供述了自己的犯罪事实。
被告人肖向荣、朱某甲、杨某到案后，已退清各自所得赃款。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人丁某乙、熊某某、高某某、朱某乙、刘某某的证言，华容县档案局机构代码证、被告人肖向荣、朱某甲、杨某的身份资料，华容县档案局与李某签订的装饰合同及李某开具的发票，华容县档案局向江西卓尔金属设备集团有限公司发出的中标通知、双方签订的采购合同、安装合同及往来结算付款凭证，案件移送通知书、案件揭发过程等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人肖向荣利用担任华容县档案局局长的职务之便，在采购办公设备的过程中通过被告人丁某甲的协助，侵吞公款11.08万元，还与被告人朱某甲、杨某采取同样的手段侵吞公款7.8万元，四被告人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。四被告人犯罪后均自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚；被告人肖向荣、朱某甲、杨某退清了全部赃款，可酌情从轻处罚；在被告人肖向荣与被告人丁某甲的共同贪污犯罪中，被告人肖向荣起了主要作用，是主犯，被告人丁某甲起了辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；在被告人肖向荣与被告人朱某甲、杨某的共同贪污犯罪中，被告人肖向荣起了主要作用，是主犯，被告人朱某甲、杨某起了次要作用，是从犯，应当免除处罚；被告人丁某甲犯罪情节较轻、有较好的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，且对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。对扣押在案的被告人肖向荣、朱某甲、杨某的赃款应予追缴。被告人肖向荣的辩护人提出了被告人肖向荣独自侵占的11.08万元不是公共财产，而是江西卓尔公司的集体财产，此部分不构成贪污罪的辩护意见，因为该款项是被告人肖向荣与被告人丁某甲在洽谈合同过程中策划后虚增的超出合同实际价款的差价，且已由华容县档案局依合同支付，故对该辩护意见本院不予采纳；对被告人肖向荣的辩护人提出的被告人肖向荣不是本案主犯的辩护意见，因与本案事实证据不符，本院不予采纳；对被告人肖向荣的辩护人关于被告人肖向荣有投案自首情节，应当减轻处罚和被告人朱某甲的辩护人关于被告人朱某甲系本犯从犯、有投案自首情节、积极退清赃款，应当从轻、减轻或免除处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，对被告人肖向荣适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七第一款、第六十三条第一款、第六十四条，对被告人丁某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七第一款、第七十二条第一款，对被告人朱某甲、杨某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人肖向荣犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币五万元；
二、被告人丁某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
三、被告人朱某甲犯贪污罪，免予刑事处罚；
四、被告人杨某犯贪污罪，免予刑事处罚；
五、对被告人肖向荣、朱某甲、杨某被扣押在案的赃款共计18.88万元，予以追缴，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人肖向荣的刑期自2014年3月11日起至2019年3月10日止。被告人丁某甲的缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 胡桂锋
审 判 员 李艳君
人民陪审员 张霞辉
二〇一四年七月三十日
书 记 员 刘 霞