福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第649号
上诉人（原审被告并为原告）泉州市冶鑫机械工贸有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区。
法定代表人陈庆文，该公司总经理。
委托代理人王建通，福建志立律师事务所律师。
委托代理人王耀海，福建志立律师事务所律师。
被上诉人（原审原告并为被告）章华令，男，1975年5月29日出生，汉族，住福建省大田县。
委托代理人涂宗全，福建文衡律师事务所律师。
委托代理人邹东杜，福建文衡律师事务所实习律师。
上诉人泉州市冶鑫机械工贸有限公司（以下简称冶鑫公司）因与被上诉人章华令劳动争议纠纷一案，不服福建省丰泽区人民法院（2013）丰民初字第6035号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，章华令于2010年受聘冶鑫公司，任焊接与热切割操作工，双方未签订劳动合同。2012年10月14日下午13时许，章华令在冶鑫公司车间工作时，不慎从高处坠落。事故发生后，章华令被送往福建医科大学附属第二医院诊治。经诊断，章华令为颈椎外伤伴四肢瘫（C3-4椎间盘突出）、头部外伤
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外伤性蛛网膜下腔出血、枕顶部头皮血肿、双肩关节挫伤、右小腿挫裂伤。2012年10月23日，福建医科大学附属第二医院为章华令进行了椎间盘摘除植骨融合内固定术，并于10月26日对章华令进行X线检查，检查结果显示C3-4椎间盘摘除术后，内固定在位，诸椎体顺利。2012年11月9日，章华令向冶鑫公司法定代表人借款15000元，并同意借款在今后工伤理赔款中抵扣。2012年11月10日，章华令经治疗好转出院，福建医科大学附属第二医院的出院记录记载：章华令经治疗情况好转，双上肢肌力4＋级，双上肢触觉略减退，双肩部触觉过敏较前好转，肌张力正常，腱反射活跃，双侧病理征未引出，医嘱颈托固定3个月。住院治疗期间，冶鑫公司承担了章华令的全部医疗费。2013年4月12日，泉州市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定章华令所受事故伤害为工伤。2013年6月17日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，章华令劳动能力障碍等级（伤残）为九级。后因双方未能就工伤赔偿协商一致，章华令向泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会于2013年10月8日作出裁决，解除章华令与冶鑫公司之间劳动关系，并由冶鑫公司支付章华令停工留薪期间工资16888元、一次性伤残补助金18999元、一次性工伤医疗补助金23888.93元、一次性就业补助金23888.96元。因对仲裁裁决不服，双方均于2013年10月22日诉诸法院。原告章华令请求判令：1.解除章华令与冶鑫公司之间的劳动关系；2.冶鑫公司支付章华令尚欠的2012年10月份半个月工资3500元；3.冶鑫公司支付章华令因未签订劳动合同的另一倍工资71500元；4.冶鑫公司支付章华令工伤保险补偿款158277元。冶鑫公司请求判令：冶鑫公司不用支付章华令停工留薪期间工资16888元、一次性伤残补助金18999元、一次性工伤医疗补助金23888.93元、一次性就业补助金23888.96元。原审确定章华令为原告，冶鑫公司为被告，双方互为原、被告，予以并案。在审理中，原告章华令表示同意将借款15000元在本案赔偿款中予以扣除。目前，原告章华令恢复状况良好，行动正常，生活可以自理。另查明，泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命为72.86岁，泉州市2012年度职工月平均工资为41117元／年÷12=3426.41元。
为查明案件事实，原审依法责令被告提供原告受伤前12个月的每月出工详细信息单、考勤表、工资核算报表及工资签收单等可以证明原告每月出工、工资情况的证据。后被告仅向原审提交了“派工单”，欲证明该证据可与被告之前提供的证据工资表相互印证原告受伤前一年的工资情况。原告质证称，该证据为被告单方制作，没有经过原告的确认，不足于证明被告的主张，被告应当将原告领取工资时的签收单提交给法庭。
原审判决认为，一、关于原告章华令在被告冶鑫公司工作期间的工资如何确定及被告冶鑫公司是否尚欠原告2012年10月份工资问题。根据原、被告的陈述，可以确认被告发放原告工资是采用现金支付方式，相关的证据材料应在被告掌握之中。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”被告虽提供了派工单、工资表，但上述证据均为被告单方制作，无原告的确认，且原告予以否认，被告应对此承担举证不能的责任。对原告认为其每月工资6500元左右并自愿按6300元计算的主张予以采纳。考勤表上记录原告的上班情况均为喷墨形成，被告抗辩称该证据不真实，但其在未能提供公司员工考勤表等材料，应承担举证不能的后果。由此认定原告上班至2012年10月14日，结合原告每月工资的认定，该月份原告可领取的工资为2845元。被告辩称已支付原告2012年10月份工资，但未能提供证据证明，不予采信，被告应将尚欠工资2845元支付给原告。二、关于被告冶鑫公司是否应当支付原告章华令因未签订劳动合同的另一倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告冶鑫公司自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同，应当每月支付二倍的工资。但因用人单位支付劳动者未订立书面劳动合同双倍工资中的额外一倍“工资”是基于用人单位的违法行为，而非劳动者提供的劳动，该一倍工资性质上属于以工资标准为计算基数的惩罚性赔偿金，并非劳动报酬。因此，未签订劳动合同的另一倍工资请求的仲裁时效期间应为一年。原、被告于2010年建立事实劳动关系，但原告于2013年8月20日才向泉州市丰泽区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付未签订合同的另一倍工资，该请求已超过一年的仲裁时效期间，不予支持。三、关于原告章华令停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金如何计算问题。原告为颈椎外伤伴四肢瘫（C3-4椎间盘突出）、头部外伤
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外伤性蛛网膜下腔出血、枕顶部头皮血肿、双肩关节挫伤、右小腿挫裂伤，结合遗嘱、原告住院及恢复情况，参照《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》确定原告的停工留薪期为5个月，被告应当向原告支付停工留薪期工资31500元（6300元／元×5个月）。原告的伤残经鉴定为九级，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第一款规定，被告冶鑫公司应当向原告章华令支付按9个月工资计算的一次性伤残补助金计56700元。《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条第一款规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。”该规定并未区分男女性别人口平均预期寿命，被告辩称一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金应按男性平均寿命71.8岁计算的辩解，缺乏依据，不予采信。依照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条的规定，原告章华令的一次性工伤医疗补助金为3426.41元／月×（72.86岁-38岁）×0.2=23888.93元；一次性伤残就业补助金3426.41元／月×（72.86岁-38岁）×0.2=23888.93元。
综上，原告章华令因工致残，其要求解除双方事实劳动关系的请求，符合法律规定，予以支持。根据上述认定，被告冶鑫公司应支付原告2012年10月份工资2845元，并赔偿原告工伤待遇135977.86元，超过上述数额的部分不予支持。原、被告均同意直接在工伤待遇中扣除借款15000元，予以照准。被告冶鑫公司关于其无需支付原告工伤待遇的主张缺乏依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条之规定，原审判决：一、解除原告章华令与被告泉州市冶鑫机械工贸有限公司之间的劳动关系；二、被告泉州市冶鑫机械工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告章华令支付2012年10月份工资2845元；三、被告泉州市冶鑫机械工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告章华令支付工伤待遇共计120977.86元；四、驳回原告章华令的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告泉州市冶鑫机械工贸有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉部分受理费10元，减半收取5元，由被告泉州市冶鑫机械工贸有限公司负担；反诉部分受理费10元，减半收取5元，由反诉原告泉州市冶鑫机械工贸有限公司负担。
宣判后，被告冶鑫公司不服，向本院提起上诉。
上诉人冶鑫公司上诉称，一、原审判决在上诉人提供了经被上诉人口头确认的派工单、工资表证明被上诉人工伤之前12个月的平均工资为2111.25元的情况下，错误适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，对被上诉人认为其每月工资6500元左右并自愿按6300元计算的主张予以采纳是错误的，请求二审予以重新认定被上诉人受伤前12个月的平均工资为2111.25元。上诉人在原审庭审期间，已经按照原审法院的要求向法庭提供了被上诉人2011年11月、2011年12月、2012年3月、2012年7月、2012年8月、2012年9月、2012年10月的派工单，并且与上诉人提供的工资表一一印证，证实被上诉人在本案工伤之前12个月的月平均工资为2111.25元。而原审错误适用《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条规定，在上诉人已经提供了上诉人作为用人单位掌握的派工单、工资表证实被上诉人在工伤之前12个月的平均工资为2111.25元，而被上诉人没有任何证据证明上诉人掌握管理被上诉人主张的所谓的“经其签收的工资单”情况下，错误认为：“根据原、被告的陈述，可以确认被告发放原告工资是采用现金支付方式，相关的证据材料应当在被告掌握之中。（（被告虽然向本院提供了派工单、工资表，但上述证据均为被告单方制作，无原告的确认，且原告予以否认，被告应当对此承担举证不能的责任”，直接按照被上诉人单方主张的月平均工资6500元左右并自愿按6300元计算的主张予以采纳显然是错误的。因此，请求二审予以更正，重新认定被上诉人受伤前12个月的平均工资为2111.25元。二、原审判决上诉人支付被上诉人2012年10月份工资2845元是错误的。被上诉人2012年10月份，仅仅在2012年10月14日上班一天系在当天发生了事故，之后没来上班过。而这天的工资上诉人在发放其九月份的工资时就一起支付给被上诉人了。被上诉人在本案仲裁阶段也承认：“该借款单15000元中包括了2012年10月份15天工资3500元，应予以扣除”，也可以侧面印证双方对于2012年10月份的工资已经是结算清楚。上诉人并没有拖欠被上诉人工资。因此，原审法院判决上诉人支付被上诉人2012年10月份工资2845元是错误的。请求二审予以纠正，判决上诉人不支付被上诉人2012年10月的工资2845元。三、被上诉人的停工留薪期间应当按照其出院遗嘱：“颈托固定三个月”确定其停用留薪的期间为三个月。原审简单适用《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》确定被上诉人的停工留薪期为五个月是错误的。被上诉人于2012年10月14日受伤后，上诉人立即将被上诉人送往福建医科大学附属第二医院住院治疗，并于2012年10月23日行C3-4椎间盘摘除植骨融合内固定术，手术一切顺利。在同年10月26日的X线检查结果显示：C3-4椎间盘摘除术后，内固定在位，诸椎体顺利。被上诉人2012年11月10日办理出院手续，出院检查情况显示：“双上肢肌力4＋级，双上肢触觉略减退，双肩部触觉过敏较前好转，肌张力正常，腱反射活跃，双侧病理征未引出”。出院遗嘱颈托固定三个月。上诉人认为，被上诉人因本案受伤后，上诉人第一时间将被上诉人送医治疗，从被上诉人出院后的检查情况看，被上诉人已经完全治愈康复，出院遗嘱也仅仅是强调颈托固定三个月。因此，被上诉人停工留薪期限应当根据被上诉人受伤情况、住院治疗情况和康复情况综合认定为三个月为宜。请求二审予以纠正，认定被上诉人的停工留薪期为三个月。综上，请求判决：1.撤销原判第二项、第三项、第五项，改判上诉人不支付被上诉人2012年10月份工资2845元，改判上诉人不支付被上诉人工伤待遇共计120977.86元。2。被上诉人承担本案一审、二审的全部诉讼费用。
被上诉人章华令答辨称，原审判决认定事实、适用法律都正确，上诉人的上诉无理无据，请求二审驳回上诉人的上诉，维持原判。
经审理查明，当事人二审中的主要争议是：1.被上诉人在遭受工伤之前12个月的月平均工资数额；2.上诉人是否拖欠被上诉人10月份的工资；3.停工留薪期应如何确定。除上述争议所涉事实外，双方当事人对原审判决查明的其他事实均无争议，本院依法对当事人无争议的事实予以确认。
二审期间，上诉人提供工资表六份，以此证明被上诉人的月工资不是6300元。被上诉人对上诉人二审期间提供的证据发表意见：上诉人所提供的证据超过举证期限，依据民事诉讼证据的相关规定应不予采信该证据；该六份证据没有时间，无法确定反映的是什么事实；上诉人所提供的该份证据，不是被上诉人在上诉人公司工作期间的真实体现。另上诉人当庭提供，是否是被上诉人本人的签字，被上诉人的委托代理人需要与被上诉人本人核实后才能答复。在本院指定的期限内，被上诉人对上述问题未予答复，现已逾期。
本院认为，原审期间，上诉人主张其提供的派工单、工资表经被上诉人口头确认，对此，被上诉人予以否认，上诉人对其主张又未能提供其他证据予以证实，原判对该证据的真实性不予确认，并无不当。二审期间，上诉人提供的六份工资表的内容体现上诉人曾六次向被上诉人发放工资，但未记载发放工资的时间，不足以完整、客观地体现上诉人在被上诉人受伤前12个月向被上诉人发放工资的情况，故上诉人主张被上诉人受伤前12个月平均工资为2111.25元，证据不足，本院不予支持。上诉人作为用人单位，理应持有并保管被上诉人考勤材料，亦有义务向法庭提供该方面证据材料却不提供，故其有关2012年10月份被上诉人仅2012年10月14日上班一天的主张，本院不予采纳。被上诉人要求上诉人支付其2012年10月上班期间的工资，原审判决予以支持是正确的。被上诉人因本案工伤所受伤害造成九级伤残，依法享有停工留薪期，原审参照《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，确定被上诉人停工留薪期为5个月并无不当，上诉人主张应按医嘱确定停工留薪期为3个月，理由不足，本院不予采纳。综上，原审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉人泉州市冶鑫机械工贸有限公司的上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人泉州市冶鑫机械工贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
审 判 员 王一平
代理审判员 陈 琼
二〇一四年四月十六日
书 记 员 康艳华