福建省霞浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）霞刑初字第2号
公诉机关霞浦县人民检察院。
被告人陈某甲，男，1964年10月19日出生于福建省霞浦县，汉族，原霞浦县某镇某村纪检委员兼宣传委员、报帐员，住霞浦县。因涉嫌犯贪污罪，于2011年7月30日被刑事拘留，同年8月12日被霞浦县人民检察院取保候审，2013年11月13日被本院取保候审。
辩护人郭星，福建星龙律师事务所律师。
霞浦县人民检察院以霞检公刑诉（2013）304号起诉书指控被告人陈某甲犯贪污罪，于2013年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员杨安士出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人郭星到庭参加诉讼。现已审理终结。
霞浦县人民检察院指控：
2009年4月份，霞浦县某镇某村以修复该村水毁渠道和堤坝的名义向霞浦县水利局申请水利水毁修复补助款。2010年1月18日，霞浦县水利局向某镇某村下拨水利水毁修复补助款50000元。之后，被告人陈某甲利用职务之便协助李某甲将上述50000元从某镇农村信用社取出，给李某甲用于支付修建私人的“常绿农村”小水库的费用。
2011年6月间，被告人陈某甲在担任霞浦县长春镇蜘蛛网村村委期间，协助霞浦县长春镇人民政府风电项目指挥部在长春镇蜘蛛网村从事征地补偿工作。期间，被告人陈某甲利用其职务便利，冒用其父亲陈文钦的名义向镇风电项目指挥部虚报位于“老虎帛”的园地334m2被征用，骗取征地补偿款6209元，用于个人生活开支。
就上述指控的事实，公诉机关当庭出示了1、大京风电项目及青苗补偿花名册、征地协议、中共霞浦县某镇委员会霞长委（2009）94号文件、某镇人民政府证明、霞浦县水利局、财政局文件、记帐凭证、项目明细单、霞浦县会计集中核算经费报销汇总单、电子转账凭证、某村收款收据复印件、领款申请书、林地使用权流转承包合同、现场照片、被告人陈某甲身份、户籍证明；2、证人陈某乙、李某甲、黄某某、罗某某、陶某某、张某某、陈某丙、陈某丁、邓某某、陈某戊、李某乙证言；3、被告人陈某甲及同案人李某甲供述和辩解等证据。
据此，公诉机关认为，被告人陈某甲身为农村基层组织人员，利用协助人民政府从事公务的便利，采取欺骗手段非法占有公共财物人民币6209元；伙同他人利用协助人民政府从事防讯款物管理的便利，非法占有公共财物人民币50000元，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人陈某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。
被告人陈某甲对公诉机关指控的罪名及指控的第二节犯罪事实无异议；对指控的第一节事实，其辩解，所涉水库是村集体所有，其行为不构成贪污。
辩护人郭星提出的辩护意见是：1、外网山塘的所有权属于某村村委会，并非同案人李某甲私人所有。修建该山塘的目的是为了解决村饮用水和田园灌溉问题。即使修建外网山塘对“常绿”林业专业合作社林木种植提供了便利，也不能认定是同案人李某甲非法占有了公共财物人民币50000元。因此，被告人陈某甲的行为不构成贪污共犯。2、被告人陈某甲贪污公款人民币6209元，情节轻微，应免予刑事处罚。
经审理查明，2011年6月间，被告人陈某甲利用担任霞浦县某镇某村村委并协助霞浦县某镇人民政府风电项目指挥部在某镇某村从事征地补偿工作的职务便利，冒用其父亲陈某乙的名义向镇风电项目指挥部虚报位于“老虎帛”的园地334m2被征用，骗取征地补偿款人民币6209元，用于个人生活开支。本案在审理过程中，被告人陈某甲已退出赃款人民币6209元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人陈某乙、李某甲、黄某某证言结合大京风电项目及青苗补偿花名册、征地协议、中共霞浦县某镇委员会霞长委（2009）94号文件、某镇人民政府证明共同证实，2011年6月间，被告人陈某甲利用担任霞浦县某镇某村村委并协助霞浦县某镇人民政府风电项目指挥部在某镇某村从事征地补偿工作的职务便利，冒用其父亲陈某乙的名义向镇风电项目指挥部虚报位于“老虎帛”的园地334m2被征用，骗取征地补偿款6209元的事实。
2、被告人陈某甲供述证实了上述犯罪事实及其将赃款人民币6209元用于个人生活开支的事实。
3、退赃凭证证实，本案在审理过程中，被告人陈某甲退出赃款人民币6209元。
上述证据，本院予以确认。
公诉机关指控被告人陈某甲伙同李某甲贪污水利水毁修复补助款人民币50000元一节和被告人陈某甲及其辩护人郭星关于被告人陈某甲的行为不构成共同贪污的辩解、辩护意见。经查，在案证据中，霞浦县水利局、财政局文件、证人邓引、陶霞明证言、同案人李某甲供述及相关财务凭证共同证实，2010年元月间，霞浦县水利局向某村拨放的水利水毁修复补助款50000元，拨放的用途就是外网山塘（即控方所指的李某甲修建的私人小水库）修复，同案人李某甲取得该款后，将款用于支付拓建该山塘的工程施工费用，并未将之用于其他用途或予侵吞；证人黄某某证言结合领款申请书证实，同案人李某甲将上述款项用于修复外网山塘，后来经某村村委会研究并得以通过；证人陈某丙、张清玉、陈某丁等人的证言证实，李某甲为法定代表人的霞浦县常绿林业专业合作社通过流转承包取得上述村民承包的田地使用权，由此可知该田地为蜘蛛网村集体所有。外网山塘修建于该田地上，而某村村委研究同意将性质为公款的水利水毁修复补助款50000元投入拓建该山塘，那么该山塘的所有权、使用权理当本应属于某村集体。因此，公诉机关认定同案人李某甲将水利水毁修复补助款50000元用于修建私人水库的事实，依据不足，依在案证据并不能认定同案人李某甲行为性质为贪污。再者，在案并无证据证实被告人陈某甲与同案人李某甲之间有过贪污的犯意沟通及被告人陈某甲从中得到任何好处。因此公诉机关对被告人陈某甲构成贪污共犯的指控，不能成立。综上，被告人及辩护人的上述辩解、辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人陈某甲身为农村基层组织人员，利用协助人民政府从事公务的便利，以欺骗手段非法占有公共财物人民币6209元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控被告人陈某甲伙同他人贪污防讯款50000元的事实有误，应予纠正。被告人陈某甲贪污数额不满一万元，到案后能如实供述自己的罪行并全部退赃，有悔改表现，可认定属于犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。被告人陈某甲及其辩护人关于公诉机关指控的第一节，被告人陈某甲的行为不构成贪污共犯的辩解及辩护辩护意见，合法有据，予以采纳。辩护人关于被告人陈某甲犯罪情节轻微，可免予刑事处罚的辩护意见，合法有据，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第三十七条、第六十四条以及《全国人民代表大会常务委员会关于＜中华人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》第一款第（四）项、第二款的规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人陈某甲退出的赃款6209元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱春粦
代理审判员 林 杰
人民陪审员 曾凤杰
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 潘 喆
附相关法律及司法解释条文：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
全国人民代表大会常务委员会关于
《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
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