广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）桂市刑一终字第181号
原公诉机关广西壮族自治区临桂县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某某，男，因犯故意伤害罪，于2007年10月22日被临桂县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月3日被刑事拘留，同月9日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区临桂县看守所。
原审被告人苏某某，男，因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年3月15日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区临桂县看守所。
原审被告人苏某甲，男，因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年4月11日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于广西壮族自治区临桂县看守所。
广西壮族自治区临桂县人民法院审理广西壮族自治区临桂县人民检察院指控原审被告人肖某某、苏某某、苏某甲犯故意伤害罪一案，于二○一三年十月二十二日作出（2013）临刑初字第144号刑事判决。宣判后，原公诉机关广西壮族自治区临桂县人民检察院未抗诉，原审被告人肖某某上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月22日公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员邝杰出庭执行职务，上诉肖某某参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年7月22日20时许，被害人苏某乙在临桂县五通镇桐山村委会桐山村的赌场内，因赌博输钱后，将室内的桌子掀翻，与在赌场内做事的被告人肖某某、苏某某等人发生冲突。被告人肖某某遂回家拿牛角刀，同时被告人苏某某讲要砍死苏某乙，便从自己的车上拿了砍刀，并叫被告人苏某甲回家拿刀来赌场砍人。被告人苏某甲便回家拿起被告人苏某某存放在其家中的关公刀。被告人肖某某、苏某某、苏某甲回到赌场后未见苏某乙，便持刀在村上分头寻找苏某乙，后被告人肖某某、苏某甲与被告人苏某某走散。当被告人肖某某、苏某甲行走至临桂县五通镇桐山村委会桐山村村口苏长胜家门口公路旁时，发现被害人苏某乙，随后被告人肖某某、苏某甲持刀将苏某乙的背部和右手砍伤。经临桂县公安局法医鉴定，苏某乙右手的损伤为重伤九级伤残。
同时查明，被告人苏某某于2013年3月15日在其家中，被公安机关以拘传到案方式抓获；被告人苏某甲于2013年4月3日在义乌市稠江街道雷霆网吧被义乌市公安局稠江派出所抓获；被告人肖某某于2013年7月2日在桂林市火车站站前广场被柳州铁路公安民警抓获。三被告人归案后，均如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，案发后，被告人肖某某及被告人苏某甲各赔偿被害人苏某乙人民币50000元，并取得被害人的谅解；本案在本院审理期间，被告人苏某某的家属赔偿被害人苏某乙人民币51000元，亦取得被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有：被告人肖某某、苏某某、苏某甲的户籍证明、公安机关出具接受案件登记表、立案决定书等书证、临桂县公安局五通派出所出具的抓获经过、义乌市公安局稠江派出所出具的到案经过及柳州铁路公安刑警支队刑警七大队出具的归案情况说明、临桂县公安局五通派出所出具的办案说明、临桂县人民法院（2007）临刑初字第71号刑事判决书、被害人苏某乙出具的三份谅解协议、临桂县看守所出具的在押人员在看守所期间表现情况及被告人写的悔过书、临桂县公安局物证鉴定室临公刑技法（伤）鉴（2012）114号法医学人体损伤程度鉴定书、临桂县公安局五通派出所制作的现场勘验检查笔现场示意图、现场照片、临桂县公安局五通派出所制作的辨认笔录及辨认现场照片、被害人苏某乙的陈述、证人苏某丙的证言、被告人肖某某、苏某某、苏某甲的供述。
原判认为，被告人肖某某、苏某某、苏某甲故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。本案中，被告人苏某某叫被告人苏某甲拿刀砍被害人苏某乙，被告人肖某某与苏某甲持刀直接砍伤被害人苏某乙，三被告人在共同犯罪中作用、地位相当，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖某某还有前科，应酌情从重处罚。鉴于本案中被害人苏某乙对本案的发生有一定的责任，三被告人被公安机关抓获后，均如实供述了自己故意伤害的罪行，且三被告人均赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，故对三被告人依法从轻处罚。经审查，本案的鉴定意见系具有法定资质的鉴定机构和鉴定人员依法作出，其程序合法，能客观真实地反映了被害人鉴定时的右手损伤程度的真实状况，依照被害人右手的损伤当时的伤情及损伤的后果，即右食、中、环、小指背伸肌腱断裂，致使右食、中、环、小指背伸，勾指功能丧失，根据《人体重伤鉴定标准》第八条（十）项的规定和广西壮族自治区桂高法（1999）31号文件《人身伤害致残程度评定（试行）》九级残疾中2、9、52项的规定，综合评定被害人苏某乙右手的损伤构成重伤九级残疾并无不妥，故对该鉴定意见本院予以采信。对三被告人及其三辩护人提出，对被害人的损伤达不到《人休重伤鉴定标准》第八条（十）项构成重伤的标准的意见，本院不予采纳。对辩护人苏劲松提出，被告人苏某某在本案系从犯的辩护意见；对辩护人提出，被告人苏某甲在本案中作用相对较小的辩护意见，与查明的事实不符，亦不予采纳。对公诉人的公诉意见，辩护人的辩护意见，被告人的辩解意见，除上述不予采纳的意见外的其余意见，均予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第七十二条、第七十三条、第六十一条之规定判决：被告人肖某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人苏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人苏某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
肖某某上诉提出，一审量刑过重，对被害人苏某乙鉴定为九级残疾提出异议，申请重新鉴定，庭审时提出被害人苏某乙不构成重伤，请求对其从轻改判。
经二审理查明的伤害事实与一审查明的一致，不再赘述。经一审庭审查明，被害人苏某乙当庭陈述鉴定时不能够对指、握物，但是现在已经能够对指、握物；对于手指形状陈述为无变形，仅有些萎缩；出庭鉴定人证实，被害人苏某乙鉴定时，手指无挛形畸形。
原判认定上诉人肖某某及原审被告人苏某某、苏某甲故意伤害的事实所采纳的证据来源合法，内容客观、真实，相互间具有关联性，均能互相印证，能客观地证明本案的犯罪事实，且经原审法院庭审质证核实，对于原判认定的事实及证据，本院予以确认。
对上诉人肖某某提出，被害人苏某乙不构成重伤、九级残疾的意见，评判如下：
原判认定被害人苏某乙构成重伤，认定的依据系临桂县公安局物证鉴定室临公刑技法（伤）鉴（2012）114号法医学人体损伤程度鉴定书。该鉴定书认为被害人苏某乙右手软组织裂伤，右食、中、环、小指背伸肌腱断裂，致使右食、中、环、小指背伸，勾指功能丧失，右手拇指不能与其四指对指，右手不能握拳物，根据《人体重伤鉴定标准》第八条（十）项的规定作出重伤的结论。
本院认为，根据《人体重伤鉴定标准》第五条的规定，损伤程度的鉴定，应当在判决前完成。即案件生效前，应最终确定损伤的程度。临桂县公安局物证鉴定室2012年11月6日作出临公刑技法（伤）鉴（2012）114号法医学人体损伤程度鉴定书，对被害人苏某乙的伤情鉴定为重伤，鉴定程序合法、鉴定内容当时具有科学性。但是由于被害人苏某乙右前臂的损伤为单纯肌腱断裂，未见伴有神经、血管损伤，其右前臂的清创缝合及肌腱修复术，创口I期愈合，就临床医学而言，苏某乙的肌腱损伤经功能锻炼后，手指等活动功能易于恢复。一审庭审时，被害人苏某乙承认能够对指、握物，且无挛形畸形，符合其损伤的实际情况。由此临桂县公安局物证鉴定室作出重伤鉴定的伤情事实基础发生了变化，无法得出重伤的鉴定结论。
根据鉴定书认定被害人苏某乙右手软组织裂伤，右食、中、环、小指背伸肌腱断裂的伤情，结合伤后长时间行石膏托固定外固定，肌腱损伤恢复需要一定的时间等因素，被害人苏某乙的伤情符合《人体轻伤鉴定标准》第二十一条的规定，认定轻伤为宜。
本院认为，上诉人肖某某伙同原审被告人苏某某、苏某甲故意伤害他人身体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。原判认定被害人苏某乙伤情构成重伤不当，予以纠正。上诉人肖某某、原审被告人苏某某、苏某甲故意伤害致人轻伤，依照该条第一款的规定，应处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人肖某某提出被害人苏某乙不构成重伤的意见，予以采纳。
原判关于上诉人肖某某、原审被告人苏某某、苏某甲在共同犯罪中均系主犯；被公安机关抓获后，均如实供述了自己故意伤害的罪行，且均赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，对其依法从轻处罚；上诉人肖某某有前科，应酌情从重处罚；被害人苏某乙对本案的发生有一定的责任的认定准确，本院予以确认。
原判定罪准确，审判程序合法。唯根据被害人苏某乙的伤情变更为轻伤之缘由，对上诉人肖某某、原审被告人苏某某、苏某甲的量刑进行调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项，《最高人民法院关于适用<；中华人民共和国刑事诉讼法>；的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区临桂县人民法院（2013）临刑初字第144号刑事判决第（一）、（二）、（三）项对被告人肖某某、苏某某、苏某甲的定罪部分。即被告人肖某某、苏某某、苏某甲犯故意伤害罪。
二、撤销广西壮族自治区临桂县人民法院（2013）临刑初字第144号刑事判决第（一）、（二）、（三）项对被告人肖某某、苏某某、苏某甲的量刑部分。即被告人肖某某判处有期徒刑三年三个月；被告人苏某某判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人苏某甲判处有期徒刑三年，缓刑四年。
三、上诉人（原审被告人）肖某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月3日起至2014年10月2日止）；
四、原审被告人苏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
五、原审被告人苏某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 川
审 判 员 黄佩凤
审 判 员 蒙海滨
二〇一四年一月二十六日
代书记员 王虹翔