福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）漳民终字第1105号上诉人（原审被告）漳州开发区新城房地产有限公司（以下简称“漳州开发区新城公司”），住所地漳州市漳州港招商大道36号。法定代表人许志坚，董事长。委托代理人刘永平，福建华闽南方律师事务所律师。委托代理人杨文忠，男，1969年9月2日出生，汉族，该公司职员，住福建省漳州市芗城区。被上诉人（原审原告）毛云凤，女，1975年8月9日出生，汉族，住福建省浦城县。委托代理人卓雄华，福建尚圭律师事务所律师。原审被告厦门市鸿隆兴进出口有限公司（以下简称“厦门鸿隆兴公司”），住所地厦门市思明区莲岳路189号之十三。法定代表人马立富，总经理。原审被告马立富，男，1984年4月22日出生，汉族，住福建省上杭县。原审第三人马立强，男，1975年11月22日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。上诉人漳州开发区新城公司因与被上诉人毛云凤、原审被告厦门鸿隆兴公司、马立富、原审第三人马立强商品房预约合同纠纷一案，不服龙海市人民法院（2014）龙民初字第196号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人漳州开发区新城公司的委托代理人刘永平、杨文忠，被上诉人毛云凤及其委托代理人卓雄华到庭参加诉讼。原审被告厦门鸿隆兴公司、马立富，原审第三人马立强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2011年7月11日，漳州开发区新城公司与厦门鸿隆兴公司签订了《“新城·海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》和补充协议书（下简称《投资合作协议书》），其中约定：漳州开发区新城公司开发的位于漳州开发区招商大道36号的“新城·海世界”8、9、10#楼（总建筑面积约60000㎡）的所有房屋由厦门鸿隆兴公司投资包销，包销期间内由厦门鸿隆兴公司依法自主负责安排销售，不得再自行委托第三方销售，包销均价为每平方米5500元，房屋（包括车库或车位）包销总价为3.54亿元，约定分六期付清，无论销售情况或其他原因，都必须按本协议约定按时如数履行付款义务。漳州开发区新城公司负责办理完成销售的各项手续及应承担的费用，本项目取得商品房预售许可证后，由厦门鸿隆兴公司依法依规自主完成销售。销售定金及房款由厦门鸿隆兴公司派员办理收取，销售款必须全部进入新城公司销售专管账户。包销期限到竣工验收可交房后三个月内为止，包销期满后，漳州开发区新城公司有权要求结算。《投资合作协议书》第八部分第5条约定：鉴于厦门鸿隆兴公司以漳州开发区新城公司名义对外销售，本协议履行期间，无论厦门鸿隆兴公司是否具有销售主体资格，可用漳州开发区新城公司的销售主体资格名义进行销售，不影响双方合同成立。2011年11月8日，漳州开发区新城公司取得新城购物广场（即新城海世界）10#楼《商品房预售许可证》。2011年12月至2012年1月间，厦门鸿隆兴公司派驻售楼处的销售人员与毛云凤签订了《新城海世界VIP客户房号确认单》，预收了毛云凤10万元“订金”（款项于2012年1月11日汇入厦门鸿隆兴公司法定代表人马立富的个人银行账号），确认了房号为10#楼2902号，面积为131.9㎡，确认单内有销售人员的签名和毛云凤签名。毛云凤领取了相应的“VIP钻石卡”一张，按VIP活动章程记载，投资商为厦门鸿隆兴公司，开发商为漳州开发区新城公司，VIP钻石卡持卡人享有优先选房权和对应等级的优惠等内容。之后，漳州开发区新城公司以其不知道、不认可厦门鸿隆兴公司经手的VIP预约手续为由，未与毛云凤签订相应的商品房买卖合同。另查明，2012年12月11日漳州开发区新城公司以厦门鸿隆兴公司构成违约为由向其邮寄《解除合同通知书》。“鸿隆兴新城地产物业发展部业务专用章”为厦门鸿隆兴公司在出具收款收据时使用。“鸿隆兴新城地产物业发展部”未在工商局注册登记。漳州开发区新城公司涉讼10#楼2902号房屋尚未售出。原审认为：毛云凤通过包销人厦门鸿隆兴公司与漳州开发区新城公司订立的《新城海世界VIP客户房号确认单》，属商品房预约合同，系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，对当事人具有约束力。漳州开发区新城公司以其不知道、不认可厦门鸿隆兴公司经手的VIP预约手续为由，不与毛云凤签订《商品房买卖合同》，已构成违约。毛云凤要求解除其与漳州开发区新城公司签订的商品房预约合同（《新城海世界VIP客户房号确认单》），应予支持；要求漳州开发区新城公司返还其所交的订金10万元，依法应予支持；要求漳州开发区新城公司按银行同期贷款利率的1.3倍计付利息，因其请求的利息在罚息标准范围内，予以支持。厦门鸿隆兴公司根据包销合同约定代办签约行为属代理行为，其在代理销售过程中未严格按包销合同约定将收取款全部进入新城公司销售专管账户，并擅自以所谓“鸿隆兴新城地产物业发展部”名义出具收据，对被代理人产生的责任应依双方包销合同约定另行处理。代理人的代理行为由被代理人承担民事责任。毛云凤要求代理人厦门鸿隆兴公司承担民事责任，无相应法律依据，不予支持。马立富是厦门鸿隆兴公司的法定代表人，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。毛云凤要求马立富承担民事责任，无相应法律依据，不予支持。厦门鸿隆兴公司、马立富经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。第三人马立强经传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（三）项、第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百二十四条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十三条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十四条第四款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告毛云凤与被告漳州开发区新城房地产有限公司于2012年1月份签订的商品房预约合同（《新城海世界VIP客户房号确认单》）；二、被告漳州开发区新城房地产有限公司应于判决生效之日起三日内返还原告毛云凤购房订金10万元并支付利息损失（利息损失自2012年1月11日起至判决确定的还款日止，按中国人民银行同期贷款基准利率的1.3倍计算）；三、驳回原告毛云凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费2612元，由被告漳州开发区新城房地产有限公司承担。宣判后，漳州开发区新城公司不服，向本院提起上诉。上诉人漳州开发区新城公司上诉称：（1）毛云凤所举证的《新城?海世界VIP客户房号确认单》、所谓的VIP钻石卡、《收款收据》之间并无关联性，并且收款收据出具时间与转账付款时间顺序颠倒，而且转账人为案外人林平，故仅凭现有证据并不能证明毛云凤有实际支付预订金。故原审有关毛云凤认购讼争房屋、签订《新城?海世界VIP客户房号确认单》、支付认购订金10万元等事实认定，没有事实依据。（2）厦门鸿隆兴公司“新城?海世界VIP卡”及附属章程载明持卡人的权益是获得优先选房权、在认购当期户型时获得对应钻石等级优惠、享受“新城?海世界”联盟商家及社区内公共设施（如会所、泳池、健身房等）使用相关优惠，还包括了其他与商品房销售无关的权利，该卡及章程是独立于商品房预售、认购或销售的一种独立的民事关系；《新城?海世界VIP客户房号确认单》规定持卡人需要在30天内办理认购及签订《商品房买卖合同》、持卡人可在30天后办理无息退卡、本VIP卡金额转认购后视为购房款项、此卡经公司同意确认后可更名等内容，该内容证明《新城?海世界VIP客户房号确认单》是房号确认单，不是认购，而是认购之前厦门鸿隆兴公司与毛云凤之间一种预留、确认拟预留房号的无名合同关系，并且，还明确约定预留后还需要转为认购、转认购后还需要签订商品房买卖合同，因此，《新城?海世界VIP客户房号确认单》这一无名合同的双方当事人是厦门鸿隆兴公司与毛云凤；并且，《新城?海世界VIP客户房号确认单》明确约定此卡金额转认购后才能视为购房款，说明该款项并非认购款、购房款；而且，无论是转认购还是退卡均需在30天至内办理。因此，本案“新城?海世界VIP卡”及附属章程、《新城?海世界VIP客户房号确认单》非属于商品房预约合同关系，而是一种预留和确认房号的、包括享有优先选购房产等与商品房销售无关的优惠的无名合同关系，原审认定《新城?海世界VIP客户房号确认单》是厦门鸿隆兴公司以漳州开发区新城公司的名义与毛云凤签订商品房预约合同，没有事实依据，无论是VIP卡还是《新城?海世界VIP客户房号确认单》，合同相对人均是厦门鸿隆兴公司。（3）对于厦门鸿隆兴公司办理VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》，以及厦门鸿隆兴公司、马立富与毛云凤之间的交易，漳州开发区新城公司均不知情，也不同意不认可；并且，无论是依法还是依约，漳州开发区新城公司所开发的项目，对外销售都必须以漳州开发区新城公司的名义，如果毛云凤付款属实，毛云凤也认为合同相对人是厦门鸿隆兴公司或马立富，并直接付款给厦门鸿隆兴公司或马立富；而且，在本案起诉之前，毛云凤、厦门鸿隆兴公司、马立富也未向漳州开发区新城公司提过任何主张、提示、告知或者确认请求，所谓的“鸿隆兴新城房地产物业发展部”印章来源不明，与漳州开发区新城公司并无关系，故本案应由厦门鸿隆兴公司、马立富等行为人自行承担责任。（4）从上述看，厦门鸿隆兴公司、马立富有意欺诈，已涉嫌犯罪。（5）即使毛云凤有付款，其也超过2年未向漳州开发区新城公司主张过权利，故本案超过诉讼时效。（6）原审存在如下程序错误之处：毛云凤以讼涉项目包销为由提起诉讼，但原审未就包销法律关系予以释明；在包销合同关系中以漳州开发区新城公司为被告所列诉讼主体不当；原审中漳州开发区新城公司申请“鸿隆兴新城房地产物业发展部”等印章以及收款收据上的签名进行鉴定，原审未予鉴定，系属不当；原审遗漏直接收款人马立富为当事人。据此，请求二审依法撤销原判，改判驳回毛云凤对漳州开发区新城公司的全部诉讼请求，或者发回重审，一、二审诉讼费均由毛云凤承担。被上诉人毛云凤答辩称：（1）毛云凤与漳州开发区新城公司存在合法的商品房预约合同关系，因为，讼涉项目系由厦门鸿隆兴公司向漳州开发区新城公司包销，而毛云凤的预约行为又发生在包销期间，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十四条的规定，包销合同法律关系最类似于代理关系，可参照代理合同的有关规定处理，即厦门鸿隆兴所实施的行为由委托人承担。并且，从VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》看，这些证据均写明是“新城?海世界”的楼盘，售楼处也在漳州开发区新城公司的楼盘和办公地点旁，故毛云凤有理由相信其是在与漳州开发区新城公司签订预约合同。（2）毛云凤已经按照约定履行了付款义务，现漳州开发区新城公司将毛云凤选定的房屋另售他人，已经构成违约，其应承担违约责任，返还毛云凤定金。（3）本案诉讼时效应当从一审漳州开发区新城公司表示不返还订金时起算，故本案毛云凤的起诉，没有超过诉讼时效。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。据此，请求二审依法驳回上诉，维持原判。被上诉人厦门鸿隆兴公司答辩称：厦门鸿隆兴所收取的资金分别用于讼涉项目的销售1530万元（含员工福利、工资，新售楼部装修和运行费用、广告和策划费用、委托贷款手续费和贷款利息），和支付给委托贷款方所指定的陈镜耀账户2360万元。现讼涉项目已被漳州开发区新城公司解除包销合同，厦门鸿隆兴公司已无力解决客户退款、赔偿问题。现漳州开发区新城公司违约不履约不与客户签订购房合同，损害了客户的利益。请求法院支持毛云凤全部诉讼请求。原审被告马立富、原审第三人马立强未做答辩。经审理查明，除对于“VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》是否厦门鸿隆兴公司所出具，‘鸿隆兴新城地产物业发展部业务专用章’是否属于厦门鸿隆兴公司印章、毛云凤有无实际支付10万元款项，”的事实外，对原判所认定的事实双方当事人均陈述没有争议，本院予以确认。还查明：（1）2013年12月13日，厦门鸿隆兴公司与漳州开发区新城公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，漳州市中级人民法院以（2013）××民初字第××号民事判决书判决驳回厦门鸿隆兴公司的诉讼请求。厦门鸿隆兴公司不服该判决，向福建省高级人民法院提起上诉。后因厦门鸿隆兴公司未在法定期限内预交二审案件受理费，福建省高级人民法院以（2014）××民终字第××号民事裁定书裁定该案按自动撤回上诉处理。该判决认定，在漳州开发区新城公司不知情的情况下，厦门鸿隆兴公司擅自向外发送VIP卡，未经漳州开发区新城公司同意，擅自以“鸿隆兴新城地产物业发展部”对外收取VIP款项进入马立富个人账户挪作他用，没有进入《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》约定的漳州开发区新城公司专户，厦门鸿隆兴公司的行为严重违法合同约定。（2）讼涉《新城?海世界VIP客户房号确认单》没有加盖厦门鸿隆兴公司公章，也没有落款时间，负责人签字“马立强”与其他客户《新城?海世界VIP客户房号确认单》上的“马立强”签字字迹不同。（3）讼涉VIP卡正面载明“新城海世界”字样，背面注明“投资商：厦门鸿隆兴”、“开发商：新城房地产”、“项目地址：漳州开发区招商大道36号”。（4）讼涉收款收据开具时间是2011年12月1日，但林平代毛云凤转账10万元至厦门鸿隆兴马立富个人账户的时间是2012年1月11日。收款收据载明款项用于“预选10#楼2902号”，该收款收据加盖“鸿隆兴新城地产物业发展部”业务专用章。“鸿隆兴新城地产物业发展部业务专用章”为厦门鸿隆兴公司在出具收款收据时使用，“鸿隆兴新城地产物业发展部”未在工商局注册登记。上述事实有漳州市中级人民法院（2013）××民初字第××号民事判决书、福建省高级人民法院（2014）××民终字第××号民事裁定书，毛云凤《新城?海世界VIP客户房号确认单》和VIP卡，林平2012年1月11日转账马立富的银行流水凭证及其一审庭审证言，2011年12月1日加盖“鸿隆兴新城地产物业发展部”业务专用章的收款收据，以及双方当事人二审庭审中的一致陈述等为据，可以认定。本院认为：关于毛云凤是否有办理认购事宜并支付预订金为本案争议焦点。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，虽然毛云凤就其主张的事实所提供的《新城?海世界VIP客户房号确认单》与林平2012年1月11日转账10万元给马立富的银行流水凭证、2011年12月1日加盖“鸿隆兴新城地产物业发展部”业务专用章的收款收据、VIP卡等证据形成了证据链，以上证据足以证明毛云凤有向厦门鸿隆兴公司预订商品房，但是却将预订金支付至厦门鸿隆兴公司法定代表人马立富的个人账户。因此，漳州开发区新城公司有关毛云凤未办理认购事宜并支付预订金的上诉理由与事实不符，不能成立，对其该上诉主张不予采纳。关于毛云凤办理VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》以及支付预订金的行为，是否构成商品房预约合同关系为本案争议焦点。从毛云凤签订的《新城?海世界VIP客户房号确认单》所载明的内容看，该确认单不仅载明了认购商品房的VIP卡金额、房号、面积、总价，而且载明“持卡人应于30天内办理认购及签订《商品房买卖合同》”等内容。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效”的规定。据此，“30天内办理认购”是该确认单所附的商品房预约合同生效的条件。毛云凤在签订该确认单后的2012年1月11日通过林平转账支付预定金10万元，故双方的商品房预约合同关系于付款后生效。至于VIP卡所载的购房户享有的其他权利，并不影响本商品房预约合同的效力。故漳州开发区新城公司有关毛云凤办理VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》以及支付预订金的行为，并不构成商品房预约合同关系，本案是一种与商品房销售无关的无名合同关系的有关上诉理由不能成立，对其该上诉主张不予采纳。本案中，各方当事人对于讼涉项目商品房系由厦门鸿隆兴公司根据与漳州开发区新城公司签订的《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》进行包销并无异议。争议的关键在于包销商品房的预约合同当事人应当如何认定，是否仍然是漳州开发区新城公司，或是厦门鸿隆兴公司，抑或是实际收取预定金者。首先，根据《民事案件案由规定》对于“商品房预约合同纠纷”的释义，所谓商品房预约合同，是指房地产开发商与购房者就双方在一定期限内签订商品房买卖合同的协议。包销商品房的预约合同是预约合同的一种，当然也不例外。其次，因为受到了不动产买卖登记制度和商品房开发经营等法律法规的限制，商品房买卖合同只能是购房者与开发商签订合同，即使是包销人也必须以开发商的名义进行签约，并且包销行为的法律后果由开发商对购房者负担。本案新城公司与鸿隆兴公司的包销合同《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》的约定中也体现了这一内容。除指向本约的缔约这一特殊属性外，包销商品房预约合同与商品房包销合同具有相同的特征。第三，从包销合同包括包销商品房预约合同的法律性质看，诚如前述，由于商品房经营管理的受到法律法规的特殊限制，包销行为的法律后果由开发商对买受人负担，因此，包销行为的法律特征与代理行为的法律特征相符合；而且司法实践中也是将包销合同纠纷纳入“商品房委托代理销售合同纠纷”。并且，包销合同包括包销商品房预约合同纠纷适用委托代理合同的有关规定，符合《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》有关“参照当事人的意思自治和合同目的，适用与该合同相近似的有名合同的法律规定处理”的处理原则。综前述，包销商品房的预约合同纠纷的合同相对人应当是开发商而不是包销商。故漳州开发区新城公司有关讼争商品房预约合同当事人不是该公司而是厦门鸿隆兴公司或实际收款人马立富，以及本案与漳州开发区新城公司并无关系的上诉主张，没有法律依据，不予采纳。至于漳州开发区新城公司上诉主张厦门鸿隆兴公司是在其不知情的情况下擅自向外发送VIP卡、擅自收取款项进入马立富个人，对于该认定并无影响。根据前述，包销商品房的预约合同纠纷适用委托代理合同的有关规定，故审查包销合同当事人厦门鸿隆兴公司是否依法、依约行使销售代理行为是本案关键。经查，本案中，厦门鸿隆兴公司并未按照《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》的约定履行合同义务，在办理VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》的过程中，其行为有悖于“厦门鸿隆兴公司负责销售过程中对外发布或所作或拟订的任何广告、协议、合同、备忘、承诺等，均需事先得到漳州开发区新城公司同意，并使用漳州开发区新城公司确认的文本格式”、“销售定金及房款由厦门鸿隆兴公司派员办理收取，销售款项必须全部进入漳州开发区新城公司销售专管帐户”等约定，厦门鸿隆兴公司的行为显然超越了代理权。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，行为人超越代理权订立合同，代理行为有效的必要条件是“相对人有理由相信行为人有代理权”；否则，该代理行为无效。本案中，虽然厦门鸿隆兴公司与购房者办理VIP卡、签订《新城?海世界VIP客户房号确认单》的行为超越了代理权，但客观上形成具有代理权的表象，因此，作为委托人的漳州开发区新城公司应否于本案中承担违约责任的关键，在于审查包销商品房预约合同相对人即购房者在缔约时主观上是否善意且无过失地相信行为人厦门鸿隆兴公司有代理权。从本案所查证的事实来看，虽然厦门鸿隆兴擅自办理VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》等行为，违反了《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》的约定，属于无权代理行为，但是，由于该VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》均载明认购的商品房属于“新城海世界”项目，而“鸿隆兴新城地产物业发展部”业务专用上也有“新城”字样，且预约地点在漳州开发区新城公司售楼部，因此，尽管预订金收款账户不是《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》约定的专户而是厦门鸿隆兴公司法定代表人马立富的个人账户，但《“新城?海世界”8、9、10#楼项目投资合作协议书》毕竟只是漳州开发区新城公司与厦门鸿隆兴公司二者之间的关系，他人一般并不知晓，故作为认购人的毛云凤在办理VIP卡和《新城?海世界VIP客户房号确认单》后当即按照营销人员要求支付预订金的行为，足以证明其系基于善意且无过失地相信行为人厦门鸿隆兴公司有代理权，系代为预约、预售漳州开发区新城公司开发建设的商品房。故本案厦门鸿隆兴公司、毛云凤办理的VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》的行为构成表见代理，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，该代理行为有效。故漳州开发区新城公司关于本案其不必承担责任而应由厦门鸿隆兴公司自行承担责任的上诉主张于法无据，不予采纳；但漳州开发区新城公司承担责任后可向厦门鸿隆兴公司追偿。至于漳州开发区新城公司主张应由马立富与厦门鸿隆兴公司共同承担的上诉主张，则混淆了个人行为与法定代表人行为的区别，没有法律依据，不予采纳。此外，漳州开发区新城公司有关厦门鸿隆兴公司、马立富有意欺诈、涉嫌犯罪的上诉主张，缺乏依据，不予采纳。毛云凤办理VIP卡、《新城?海世界VIP客户房号确认单》后，其支付预订金行为是在2012年1月11日，毛云凤于2013年12月25日便提起诉讼，故毛云凤的起诉没有超过诉讼时效。漳州开发区新城公司关于毛云凤的起诉超过诉讼时效的上诉主张没有事实依据，不予采纳。关于程序方面，（1）本案审理的是包销商品房的预约合同关系，而不是审理包销法律关系，只是审理本案事涉及到了包销合同，因此本案依法无需予以释明。漳州开发区新城公司有关本案应事先释明的的上诉主张，与法无据，不予采纳。（2）本案中，毛云凤以漳州开发区新城公司等为被告提起诉，其列何者为被告系其行使处分权的行为，且不违反法律法规的有关规定，应予允许；况且，本案中，漳州开发区新城公司、厦门鸿隆兴公司、毛云凤在包销合同关系中并未对各自的权利义务作出约定，现毛云凤列漳州开发区新城公司为被告之一，也符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定“对于买受人因商品房买卖合同与出卖人发生的纠纷，人民法院应当通知包销人参加诉讼；出卖人、包销人和买受人对各自的权利义务有明确约定的，按照约定的内容确定各方的诉讼地位”。故漳州开发区新城公司有关毛云凤以漳州开发区新城公司为被告、所列诉讼主体不当，以及本案遗漏被告马立富的上诉主张没有事实和法律依据，不予采纳。（3）至于漳州开发区新城公司申请“鸿隆兴新城房地产物业发展部”等印章以及收款收据上的签名进行鉴定，原审未予鉴定的上诉主张，因对于本案的处理结果并无影响，故不予审查。至于厦门鸿隆兴公司二审辩称本案应全部支持毛云凤的诉讼请求，根据毛云凤一审诉请，这就意味着其行使处分权，自愿对漳州开发区新城公司返还毛云凤预订金及其利息的责任承担连带责任。厦门鸿隆兴公司行使处分权的行为，没有违反法律法规的有关规定，应予以允许。但因厦门鸿隆兴公司自愿要承担是连带责任而非共同责任，与漳州开发区新城公司承担责任后向其追偿结果是一样的。故关于追偿问题，可由漳州开发区新城公司在承担责任后另行向厦门鸿隆兴公司提起诉讼。综上，漳州开发区新城公司部分上诉主张缺乏依据，不予采纳；另有部分上诉主张对本案的处理并无影响，故对其上诉请求均不予支持。原审被告厦门鸿隆兴公司、马立富、原审第三人马立强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2612元，由上诉人漳州开发区新城房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长俞志凌审判员翁艺晖代理审判员翁云芳二〇一四年十二月十七日书记员蔡燕玲