安徽省肥西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0123刑初229号
公诉机关安徽省肥西县人民检察院。
被告人周某甲，于湖南省江永县，无业。被告人周某甲曾因犯盗窃罪，于2012年4月13日被湖南省江永县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，2013年2月4日释放；因本案于2015年9月12日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年10月16日经肥西县人民检察院批准逮捕，同日由肥西县公安局执行逮捕。现押于肥西县看守所。
辩护人梅丽，安徽皖国泰律师事务所律师。
辩护人马锦程，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
被告人余某，于安徽省肥西县，肥西县供电局电力服务公司职工。被告人余某因本案于2015年9月12日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年9月30日被肥西县公安局取保候审，2015年12月18日肥西县人民检察院决定对其取保候审。2016年6月20日被本院取保候审。
辩护人李霞，安徽皖国泰律师事务所律师。
辩护人吴华玲，安徽皖国泰律师事务所律师（实习）。
安徽省肥西县人民检察院以肥西检刑诉（2016）224号起诉书指控被告人周某甲、余某犯贩卖毒品罪，于2016年6月17日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2016年7月5日公开开庭审理了本案。肥西县人民检察院指派代理检察员任德傲、李梦微出庭支持公诉，被告人周某甲及其辩护人马锦程，被告人余某及其辩护人李霞、吴华玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省肥西县人民检察院指控：2015年8月，被告人余某为贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）与被告人周某甲取得联系。同年9月，被告人周某甲先后三次将41.4克甲基苯丙胺卖给余某。余某购得该41.4克甲基苯丙胺后，自己吸食0.6克，向周某乙、王某、金某、周某甲出售7.6克，其余部分被公安机关查获。
公诉机关提供的证据有：1.人口信息、归案经过等书证；2.证人周某乙、王某、金某等人的证言；3.被告人周某甲、余某的供述和辩解；4.合肥市公安局刑事科学技术研究所出具的检验报告；5.肥西县公安局制作的辨认笔录、称重记录等。
公诉机关认为：被告人周某甲多次贩卖甲基苯丙胺，合计41.4克；被告人余某多次向多人贩卖甲基苯丙胺，合计40.8克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周某甲曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人周某甲对起诉书指控的事实不持异议，未作辩解。
周某甲的辩护人提出：一、被告人在贩卖毒品的过程中，有回购的情节，应当相应减少被告人贩卖毒品的数量。二、被告人周某甲具有一定的立功表现。案发后，被告人积极向办案机关供述犯罪嫌疑人刘永峰违法犯罪的事实。三、被告人周某甲归案后，积极配合公安机关调查，认罪态度好，真诚悔罪，应酌情从轻处罚。
被告人余某对起诉书指控的事实不持异议，未作辩解。
余某的辩护人提出：一、在被告人余某住处查获的34.23克甲基苯丙胺，应属于犯罪未遂。二、被告人余某在归案后，如实供述自己及同案犯的全部犯罪事实，依法可认定为坦白。三、被告人余某协助公安机关抓获同案犯周某甲，具有立功表现。四、被告人余某系初犯，因交友不慎而染上毒品，认罪态度好，真诚悔罪，应酌情从轻、减轻处罚。
经审理查明，2015年8月，被告人余某为贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）与被告人周某甲取得联系。同年9月，被告人周某甲先后三次将41.4克甲基苯丙胺卖给余某。余某购得该41.4克甲基苯丙胺后，自己吸食0.6克，向周某乙、王某、金某、周某甲出售7.6克，其余部分被公安机关查获。具体事实如下：
1．2015年9月1日16时许，被告人周某甲在肥西县上派镇巢湖路与派河大道交口将1.2克甲基苯丙胺卖给被告人余某，获利400元。
2．2015年9月4日16时许，被告人周某甲在肥西县上派镇巢湖路与派河大道交口将10.2克甲基苯丙胺卖给被告人余某，获利2000元。
3．2015年9月8日10时许，被告人周某甲在肥西县上派镇巢湖路与派河大道交口将30克甲基苯丙胺卖给被告人余某，获利5900元。
4．2015年9月1日19时许，被告人余某在肥西县上派镇派河大道沃顿花园小区大门口将0.6克甲基苯丙胺卖给周某乙，获利200元。
5．2015年9月5日16时许，被告人余某在肥西县上派镇派河大道沃顿花园小区5栋楼下将2.22克甲基苯丙胺卖给王某，获利1200元。
6．2015年9月5日22时许，被告人余某在肥西县上派镇巢湖路与派河大道交口将2.22克甲基苯丙胺卖给周某甲，获利1200元。
7．2015年9月6日16时许，被告人余某在肥西县上派镇派河大道沃顿花园小区5栋楼下将1.48克甲基苯丙胺卖给金某，获利800元。
8．2015年9月10日17时许，被告人余某在肥西县上派镇派河大道沃顿花园小区大门口将0.74克甲基苯丙胺卖给周某乙，获利400元。
9．2015年9月11日23时许，被告人余某在肥西县上派镇派河大道沃顿花园小区5栋1001房间门口将0.34克甲基苯丙胺卖给周某乙，尚未获利。周某乙离开现场过程中被公安机关抓获。
2015年9月12日，被告人余某在其住处被抓获归案，并当场查获甲基苯丙胺34.23克（含余某先前购买用于自己吸食的1.03克）。同日，在余某的带领下合肥市公安局包河分局刑警二队侦查员来到肥西县派河大桥附近，经余某现场交代此处为即将与上线周某甲进行毒品交易的地点，后在余某的现场指认下将被告人周某甲抓获归案。
另查明，在刑事拘留期间，发现被告人余某怀孕，看守所建议肥西公安局对其取保候审。取保期间发现宫外孕终止妊娠，后又再次怀孕。2016年6月22日，被告人余某向本院提出对其怀孕事实进行鉴定。
证实上述事实的证据有：
（一）书证
1.立案决定书、受案登记表、移送案件通知书，证实：包河公安受案、立案情况，2015年9月23日将本案移送到肥西公安。
2.人口信息，证实：二被告人均符合刑事责任年龄。
3.归案经过，证实：二被告人被抓获归案。
4.刑事判决书，证实：周某甲因犯盗窃罪，于2012年4月13日被判处有期徒刑一年二个月，刑期2011年12月5日至2013年2月4日。
5．情况说明、受案登记表、立案决定书，证实：周某甲供述的“同伙”刘永峰因涉嫌运输毒品罪，于2015年10月12日被武汉铁路公安局立案侦查。刘永峰否认自己是周某甲的同伙。
6．合肥市女子看守所建议变更余某强制措施的函、余某病历，证实：在刑事拘留期间，发现余某怀孕，看守所建议肥西公安对其取保候审。
7．尿样现场检测报告，证实：2015年9月12日,包河公安对余某、周某甲、周某乙就是否吸毒进行尿检，结果均为阳性。
8、合肥市公安局包河分局刑警二队的情况说明，证实在被告人余某的带领、指认下将被告人周某甲抓获归案。
（二）鉴定意见：检验报告。合肥市公安局刑事科学技术研究所出具的检验报告，证实：现场缴获余某、周某乙白色晶体状疑似物检测出甲基苯丙胺成分。
（三）勘验、检查笔录，辨认笔录、称重记录。
1、辨认笔录
周某甲辨认出刘永峰，余某辨认出周某甲，余某辨认出王某、金某、周某乙。
2、现场图、指认现场照片等，证实：二人贩毒的地点、聊天记录，余某指认现场、被扣押毒品情况。
3、扣押决定书、清单，称重记录，证实：2015年9月12日包河公安从余某处扣押：1大袋冰毒疑似物，40小袋冰毒疑似物；从周某乙处扣押：1小袋冰毒疑似物。
包河对扣押物品进行称重，结果如下：余某的冰毒毛重共41.45克，其中1大袋毛重2.72克；大包装袋单重0.82克，小包装袋单重0.16克。周某乙冰毒毛重0.58克，净重0.34克。
（四）证人证言
1、证人周某乙的证言，证实：从余某手中买过冰毒。第一次是2015年七八月份的一天，具体时间记不清，买一小包冰毒，给了400元。第二次是2015年9月10日下午17时左右，买一小包，400元，第三次是2015年9月11日23：30左右，买了米粒大的冰毒，没给钱。
2、证人王某的证言，证实：2015年9月初一天下午6点多，到余某家楼下，从余某手中买了3个冰毒，大概3克，给余某1200元。
3、证人金某的证言，证实：2015年9月初一天下午5点多，到余某家楼下，从余某手中买了2个冰毒，总共2克，给余某800元。
（五）被告人的供述和辩解
1、被告人周某甲的供述和辩解，证实其向余某出售冰毒，也从余某手中购买少量冰毒自己吸食。
2、被告人余某的供述和辩解，证实其以前吸毒，但是很少，第一次从周某甲处购买了2袋冰毒，自己留了一袋吸食。以前从其同学何军辉处购买了4次冰毒，当时没有吸完，自己平时很少吸，就留了不到2袋，共1克多的冰毒在家里，后来从周某甲那里买了大量的毒品，就对外卖，其就把以前剩下的冰毒掺杂在一块重新称量包装。
本院认为：被告人周某甲多次贩卖甲基苯丙胺，合计41.4克；被告人余某多次向多人贩卖甲基苯丙胺，合计40.8克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人周某甲曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人周某甲回购部分毒品，此时周某甲先后三次出售毒品的行为已经完成，回购毒品用于吸食，回购数量不应扣减。其辩护人提出的被告人在贩卖毒品的过程中，有回购的情节，应当相应减少被告人贩卖毒品的数量的辩护意见，本院不予采纳。被告人周某甲供述的“同伙”刘永峰因涉嫌运输毒品罪，于2015年10月12日被武汉铁路公安局立案侦查。刘永峰否认自己是周某甲的同伙。不能证明被告人周某甲有立功表现。其辩护人辩称被告人周某甲有立功表现的意见，本院不予采纳。2015年9月12日，在被告人余某的带领下合肥市公安局包河分局刑警二队侦查员来到肥西县派河大桥附近，经余某现场交代此处为即将与上线周某甲进行毒品交易的地点，后在余某的现场指认下将被告人周某甲抓获归案，系一般立功，依法可从轻处罚。其辩护人对此辩护意见正确，本院予以采纳。被告人余某明知是毒品而非法销售或以贩卖为目的而非法收买的行为都属于贩卖毒品，其非法收买行为已经完成，属犯罪既遂，其辩护人提出在被告人余某住处查获的34.23克甲基苯丙胺，应属于犯罪未遂的辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。被告人周某甲、余某归案后，均如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。二被告人的辩护人对此辩护意见正确，本院予以采纳。根据被告人周某甲、余某犯贩卖毒品罪的事实、性质、情节及社会危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下:
一、被告人周某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月12日起至2028年9月11日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人余某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月29日起至2025年7月9日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王传红
审 判 员 罗颖颖
人民陪审员 程华胜
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 季雪婷
本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。