吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终481号
上诉人（原审原告）：李琦，住长春市双阳区。
委托诉讼代理人：刘海龙，吉林常春律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市东中华路339号。
负责人：张建威，总经理。
委托诉讼代理人：王月，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：王超，住长春市二道区。
委托诉讼代理人：裴宁，吉林正基律师事务所律师。
上诉人李琦、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人王超机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2017）吉0191民初1415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李琦上诉请求：撤销一审判决第三项、第四项，依法改判赔偿律师代理费7000元，改判赔偿误工费17388元（92元/天×270天×70%）、残疾赔偿金69722.40元（49801.72×2×70%）、精神损害抚慰金14000元（20000×70%），上述合计108110.40元；上诉费由王超、平安保险公司承担。事实和理由：李琦后续治疗是因本次交通事故导致，所发生的误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金也与本次事故有因果关系，因此应对李琦的上述损失给予保护。根据交通事故认定书，双方为主次责任，律师代理费应保护7000元，而不是保护5000元。
平安保险公司辩称，依法驳回李琦的上诉请求。
王超辩称，李琦的上诉请求中关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费的部分于法无据，应予驳回。一审判决按李琦诉求中合法部分的比例保护其律师代理费适用法律正确，应维持。
平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判；诉讼费用由李琦、王超承担。事实和理由：一审判决平安保险公司承担护理费、营养费14611.66元，但经过两次鉴定，鉴定意见均为此次外伤后需要的期限及营养金额，李琦外伤为2015年1月26日，并非一审法院认定的二次治疗后，而根据（2015）长经开民初字第711号民事判决书及（2016）吉01民终722号民事调解书，平安保险公司已对上述两项费用作出赔偿。因此一审判决对上述两项费用的计算起始日期存在误解，对于上述两项费用重复计算。
李琦辩称，一审判决赔偿护理费、营养费正确，应维持。
王超辩称，关于护理费、营养费在（2016）吉01民终772号民事调解书中已经赔付完毕，不应重复计算。
李琦向一审法院起诉请求：一、判令平安保险公司在商业险保额内赔偿李琦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费、律师代理费等合计144361.80元。二、判令王超赔偿李琦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费、律师代理费等合计121112.42元。三、诉讼费由李琦、平安保险公司承担。
一审法院认定事实：李琦为城镇户口，事故发生前为长春老昌美食有限公司员工，月工资为2000元。2015年1月26日21时24分，王超驾驶王蕾所有的车牌号为xxx的斯柯达牌轿车沿长春市东环城路由南向北行驶至经纬路与东环城路交汇处，将李琦撞伤，致其受伤。该起事故经长春市公安局交通警察支队二道大队作出了吉公交认字【2015】第00012号道路交通事故责任认定书，认定王超在本次事故中承担主要责任，李琦承担次要责任。该肇事车辆xxx轿车在平安保险公司处投保了交强险和限额为30万元的商业第三者责任险及不计免赔险。后李琦因此事故的损害赔偿事宜诉至一审法院，请求：1、被告赔偿李琦医疗费172203.72元、误工费30303元、护理费18677.48元、住院伙食补助费5200元、后续治疗费43000元、营养费3000元、复印费550元、鉴定费3900元、交通费305元、伤残赔偿金209381.24元以上各项合计486520.44元，被告承担80%责任即389216.35元，扣除平安保险公司支付的10000元、王超垫付的97451.73元，即281764.62元；2、支付精神损害赔偿金40000元；3、以上费用由平安保险公司在保险范围内承担，不足部分由王超和王蕾承担。对李琦此次起诉，一审法院立案（2015）长经开民初字第00711号案件予以审理。在该诉讼的庭审中，李琦变更如下诉讼请求：医疗费变更为172431.72元、误工费变更为37446.35元、护理费变更为21341.76元、伤残赔偿金变更为111445.53元，并撤销后续治疗费的诉请，待实际发生后另诉。在该诉讼中，平安保险公司提出对李琦伤残等级进行重新鉴定，经吉林正达司法鉴定中心2015年9月18日作出如下鉴定结论：李琦此次外伤致颅脑损伤后果评定为九级伤残，左上肢损伤评定为九级伤残。该鉴定结论在该诉讼中予以采信。2015年12月15日，一审法院作出（2015）长经开民初字第00711号民事判决，因李琦撤销后续治疗费的诉请，待实际发生后另诉，故该判决没有对李琦的后续治疗费予以审理。该案王超不服该判决，提起上诉。经长春市中级人民法院审理，作出（2016）吉01民终772号民事调解书，达成的调解协议如下：“一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本调解书生效后10日内，在交强险限额内给付李琦12万元（其中已经支付完1万元）；二、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本调解书生效后10日内，在商业险限额内赔偿李琦155638.20元，其中58183.47元向李琦支付，剩余97454.73元向王超支付；三、王超于本调解书生效后10日内给付李琦复印费、鉴定费3115元；四、各方当事人对于李琦在本案中主张的赔偿项目及数额再无异议”。被告方履行了生效的（2016）吉01民终772号民事调解书中的给付义务。因此次事故致李琦身体损害情况需要继续治疗，李琦于2016年1月14日-1月18日入住长春市中心医院住院治疗，共住院4天，出院诊断为：检查所见颅脑外伤术后，颅骨缺损（左额颞顶）、脑软化（左额叶、左颞叶、左顶叶）、继发性癫痫、短暂性脑缺血发作。后李琦于2016年4月20日入住吉林大学第一医院二部住院治疗至2016年5月12日出院，共计住院22天，出院诊断为：手术后颅骨缺失；外伤性癫痫；左肱骨骨折术后。李琦从吉林大学第一医院二部出院后，在家养伤期间就近到长春市双阳区医院门诊继续治疗花费医疗费（购药费）合计967.14元；李琦上述两次住院共计26天，花费急救费290元、住院费65453.40元、门诊费445元，合计66188.40元。2016年5月27日花费打印病历费用70元。2016年12月21日李琦委托吉林常春司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、护理期限、误工期限、营养费进行再次鉴定。鉴定意见为：“1、李琦此次左侧肱骨粉碎性骨折内固定术后，评定为十级伤残。李琦重度颅内损伤后继发外伤性癫痫，评定为七级伤残。2、李琦重度颅内损伤后继发外伤性癫痫，其后续治疗费用需300元/月。3、李琦此次外伤护理期限为90日。4、李琦此次外伤误工期限为270日。5、李琦此次外伤营养费需10000元”。李琦为此次鉴定支付鉴定费5000元，为此次诉讼支付律师代理费10000元。
一审法院认为：一、该交通事故经公安交警部门责任认定，王超在本次事故中承担主要责任，李琦承担次要责任，原、被告双方对此责任认定无异议，故对公安交警部门责任认定予以确认。因李琦在（2015）长经开民初字第00711号民事诉讼中撤回后续治疗费的诉讼请求，主张待实际发生后另诉的行为于法有据，不属重复起诉，李琦此次诉讼主张被告赔偿后续治疗费请求合法，对其中证据充分的合理部分的诉求，应按责任划分比例予以保护。二、关于李琦主张的医疗费76325.54元、交通费600元、住院伙食补助费2600元(100元×26天)的诉求，因其中李琦主张的急救费290元、住院费65453.40元、门诊费445元、李琦在家养伤期间就近到长春市双阳区医院门诊继续治疗的医疗费967.14元、打印病历费70元、交通费600元、住院伙食补助费2600元，合计70425.54元合理，证据充分，应按责任划分比例计算予以保护；关于李琦主张南关区百草堂中医门诊部购药费及成都中诺神外科有限公司技术服务费诉求，因被告有异议，李琦亦未能举证支付的上述费用与李琦继续治疗的伤情有必要的关联性，李琦此项诉求证据不足，故不予支持。三、关于李琦主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金的诉求，因一审法院作出的（2015）长经开民初字第00711号案件民事判决对吉林正达司法鉴定中心2015年9月18日作出的鉴定结论：“李琦此次外伤致颅脑损伤后果评定为九级伤残，左上肢损伤评定为九级伤残”在该诉讼中予以采信，并以该鉴定结论为依据计算赔偿了李琦伤残赔偿金和精神损害抚慰金，故本案中李琦依据吉林常春司法鉴定所对李琦伤残等级再次作出的鉴定意见而再次主张伤残赔偿金、精神损害抚慰金的请求，因于法无据，且不属于李琦主张的后续治疗费的范围，故对李琦主张的上述请求不予支持。四、关于李琦主张的误工费诉求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天的规定”，李琦于2015年9月18日评残，其误工期限计算至评残前一日，一审法院作出的（2015）长经开民初字第00711号案件民事判决已对李琦主张的误工费予以保护，本案李琦再次主张的误工费诉求，因于法无据，故不予支持。五、关于李琦主张的护理费10873.80元（120.82元×90天）、后续治疗费72000元（300元/月×12个月×20年）、营养费10000元的诉求，因吉林常春司法鉴定所对李琦继续治疗发生的护理期限、营养费、后续治疗费作出的鉴定意见合法，予以采信，李琦以该鉴定意见为依据计算主张的护理费、后续治疗费、营养费的诉求合理，证据充分，应按责任划分比例计算予以保护。六、因王超在平安保险公司处投保了限额为300000元的第三者责任险，并投保了不计免赔险，平安保险公司应当在商业险限额内对李琦主张的急救费290元、住院费65453.40元、门诊费445元、李琦在家养伤期间就近到长春市双阳区医院门诊继续治疗的医疗费967.14元、打印病历费70元、交通费600元、住院伙食补助费2600元、护理费10873.80元、后续治疗费72000元、营养费10000元，合计163299.34元在第三者商业险责任限额范围内按责任划分比例的70%，即114309.54元（163299.34元×70%）赔偿李琦。七、关于李琦主张的鉴定费5000元诉求合理，应按责任划分比例70%计算予以保护3500元，由平安保险公司承担。关于李琦主张的律师代理费10000元，应按李琦主张赔偿数额与本案判决予以保护数额比例计算予以保护5000元，由平安保险公司承担。八、关于李琦主张的案件受理费，应按李琦起诉请求的数额与实际保护的数额比例由李琦按比例承担50%，即2747.50元；由平安保险公司承担50%，即2747.50元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第（六）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，一审判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即在第三者责任险限额范围内赔偿原告李琦急救费290元、住院费65453.40元、门诊费445元、长春市双阳区医院门诊继续治疗的医疗费967.14元、打印病历费70元、交通费600元、住院伙食补助费2600元、护理费10873.80元、后续治疗费72000元、营养费10000元，合计人民币163299.34元的70%即114309.54元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即赔偿原告李琦鉴定费人民币3500元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后立即赔偿原告李琦律师代理费人民币5000元。四、驳回原告李琦其他诉讼请求。如被告未按判决书规定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5495元，由原告负担2747.50元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担2747.50元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费应否在本案中予以赔偿的问题。李琦于（2015）长经开民初字第711号案件中诉请赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，各方当事人于该案二审审理中达成调解协议，约定平安保险公司在交强险及商业三者险限额内对李琦予以赔偿，且各方当事人对于李琦在该案中主张的赔偿项目及数额再无异议，因此李琦再次起诉赔偿上述费用无事实及法律依据，一审判决未予支持并无不当。李琦因伤致残，平安保险公司在另案中已赔偿其残疾赔偿金，残疾赔偿金系对其未来收入减少的补偿，且李琦在本案中亦未提交证据证明其在定残之后存在实际误工损失，因此对其主张赔偿误工费的上诉请求不予支持。关于律师代理费，系李琦因本案产生的实际损失，对于合理部分应由平安保险公司予以赔偿，一审判决酌情保护5000元数额适当，应予维持。关于护理费、营养费是否重复计算的问题。李琦因伤继续治疗，且吉常司鉴所[2016]法临鉴字第1237号鉴定意见系依据李琦伤情及治疗恢复情况评定其护理期限及营养费，即该鉴定意见系对李琦继续治疗所需护理期限及营养费的评定，因此李琦主张的护理费、营养费属于其后续治疗期间所产生的必要、合理损失，一审判决由平安保险公司予以赔偿不属于重复计算。
综上所述，李琦、平安保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人李琦预交的二审案件受理费2290元由上诉人李琦负担，上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司预交的二审案件受理费165元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单艳芳
代理审判员 董惟祎
代理审判员 王君伟
二〇一八年二月八日
书 记 员 李 笑