吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民一终字第459号
上诉人（原审原告）：王文武。
委托代理人：尹玉山，永吉县口前镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：吉林市华宇机械有限公司，住所地永吉经济开发区吉桦路396号。
法定代表人：张景利，总经�。
委托代理人：张景君。
上诉人王文武因劳动争议纠纷一案，不服吉林省永吉县人民法院（2014）永民一初字第310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王文武及其委托代理人尹玉山，被上诉人吉林市华宇机械有限公司的委托代理人张景君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王文武在原审时诉称：2002年4月，我到吉林市华宇机械有限公司工作，任职电工。从2002年至今没有签订劳动合同，工资从最初的每月1500元至现在的3000元不等。华宇公司于2014年2月14日以我岁数大为由单方解除劳动合同。华宇公司在用工期间，没有为我办理相关的社会保险，致使我达到法定退休年龄时，无法享受养老待遇。华宇公司在解除劳动合同时，没有依据劳动法律、法规的相关规定，支付相应的补偿和赔偿。故我向�院提起诉讼，判令1.华宇公司支付赔偿金72000元；2.支付二倍工资16500元；3.因华宇公司没有为我办理社保手续应赔偿损失59652元。
华宇公司在原审时辩称：1.关于王文武依据《劳动合同法》第八十七条规定，要求支付赔偿金72000元的请求，没有法律依据和事实根据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”王文武已超过法定退休年龄，我公司辞退王文武是按章办事，不存在违法、违规的情形。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，本案已超过一年的仲裁时效规定，应当驳回王文武的请求�2.关于王文武依据《劳动合同法》第八十二条和《劳动合同法实施条例》第七条的规定，要求支付二倍工资16500元的请求，王文武已超过法定退休年龄二年，不属劳动法律调整范围，并超过一年仲裁时效，不应得到法律的支持。3.关于王文武因未办理社保手续要求赔偿损失38979.00元的请求，王文武没有向我公司提出参加社保要求，也没有向我公司提供相关社保资料。我公司在2009年被现法人收购时，王文武已57岁，按照吉林市社会保险管理局的规定，劳动者必须缴费满15年才能享受社会养老保险待遇，王文武没有向我公司提供社会保险账户，我公司无法为王文武交纳，王文武此项请求不属于劳动仲裁、人民法院受理范畴。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第八十四条的规定，王文武应到社会保险行政部门申请处理。
原审判决认定：2002年4月，王文武到吉林市华宇机械有限公司工作，任职电工。王文武的工作是季节性的，月工资从最初的1500元至解除劳动合同时的3000元不等。华宇公司自2002年4月起至解除劳动合同时未与王文武签订劳动合同。2014年2月14日，华宇公司以王文武已超过法定退休年龄为由，解除了双方劳动合同。华宇公司在用工期间，没有为王文武办理相关的社会保险。
原审判决认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向�动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。王文武自2002年4月份到华宇公司工作，华宇公司始终未与王文武签订劳动合同，其行为违法了上述法律规定，应当向王文武支付11个月的二倍工资，故王文武要求华宇公司支付二倍工资16500元的请求符合法律规定，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。华宇公司于2014年2月14日以王文武超过法定退休年龄为由，解除双方的劳动关系，并未违反劳动合同法的相关规定，故对王文武要求华宇公司支付赔偿金72000元的请求，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”。华宇公司没有为王文武缴纳社会保险，王文武并未向劳动行政部门申请处理而直接起诉，不属人民法院受理范围，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第一百条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条的规定作出判决。
原审判决：一、被告吉林市华宇机械有限公司于本判决生效后立即支付给原告王文武11个月工资16500元（自2002年5月1日起至2003年3月30日止，每月1500元）；二、驳回原告王文武的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告吉林市华宇机械有限公司负担。
原审判决后，上诉人王文武不服，向本院提起上诉。其主要上诉请求为：一、撤销原审判决，支持我一审诉讼请求；二、一、二审诉讼费由被上诉人华宇公司负担。其主要理由为：一、一审认定事实不清，适用法律错误。1.《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条对违法解除或者终止劳动合同的法律责任作出了明确的规定。虽然《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条赋予了用人单位在劳动者已经达到法定退休年龄时享有对劳动合同的终止权，但并不是说劳动合同终止之前发生的权利义务关系被消灭，而是意味着劳动合同终止后双方不再执行原劳动合同中约定的事项。因此�在《中华人民共和国劳动合同法》的基础上《中华人民共和国劳动合同法实施条例》对于未办理养老保险却已经达到法定退休年龄员工的劳动关系终止问题作出了补充规定，即员工已经达到法定退休年龄的，用人单位与员工的劳动合同终止，但该终止权的行使并不意味着用人单位与已经达到法定退休年龄的员工形成的劳动关系在劳动者已经达到退休年龄时就自动终止，因为法律并没有规定劳动者一方的年龄不得超过法定退休年龄。只要未违反法律禁止性规定且有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者。本案华宇公司明知我已经达到法定退休年龄，在我年满60周岁时并未提出与我终止劳动关系，表明双方均具有履行劳动合同的意思表示，并且我实际上在达到退休年龄后仍就在华宇公司工作。在我达到退休年龄后履行劳动合同过程中，华宇公司又以我达到退休年龄为由终止了双方的劳动关系。对于劳动者退休后享受养老保险待遇的，是不需要给予经济补偿的，但对于达到法定退休年龄由于用人单位未为其办理社会保险手续而不能享受基本养老保险待遇的人员，用人单位可以终止双方的劳动关系，但在终止劳动合同时必须向劳动者支付经济补偿。一审以华宇公司并未违反法律规定为由终止与我的劳动合同，不需要向我支付经济补偿金属于认定事实错误。2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因本案双方争议的并不是用人单位补缴或者拒缴社会保险纠纷，而是对于用人单位没有为劳动者办理社会保险手�且社保部门不能补办手续导致劳动者无法享受社保待遇而产生的损害赔偿纠纷，属于人民法院的受案范围。一审以《中华人民共和国劳动合同法》第一百条之规定，认为不属于人民法院受理范围不予受理，属于适用法律错误。
被上诉人华宇公司答辩认为：1.王文武要求撤销一审判决，支持其一审诉讼请求是对法律规定的误读。王文武在一审中主张支持其违法解除劳动合同赔偿金7.2万元是没有事实及法律依据的。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止。”王文武现在已经超过法定退休年龄，其请求不属于上述法律、法规的�整范畴。依据王文武超过法定退休年龄的事实，双方之间已经不是劳动关系，而是法律规定的劳务关系。我公司辞退王文武是企业管理的需要，也是企业自主经营管理的权利，不存在违法解除劳动关系的情形。另外，对于在法定退休年龄后参加工作的，解除劳动关系没有支付经济补偿的规定。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，王文武主张权利已经超过仲裁时效。2.关于王文武要求依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定支付二倍工资的请求，王文武已经超过退休年龄二年，不属于劳动法律调整范围，并且超过法定的一年时效，不应得到支持。王文武在起诉中主张二倍工资，因王文武已经超过退休年龄，我公司不需要与其签订劳动合同，目前没有法律规定招聘超过退休年龄�劳动者与用人单位签订劳动合同。未签订劳动合同的二倍工资差额不属于劳动报酬范畴，是对用人单位的惩罚性赔偿，申请劳动仲裁的时效为一年。王文武的主张超过法定时效。3.关于王文武要求赔偿因未办理社保手续导致其无法享受养老保险金的待遇，要求赔偿损失的请求。王文武没有向公司提出缴纳社保的要求，也没有向公司提供缴纳社保的相关资料。王文武在一审时主张赔偿因未办理社会保险手续，导致其无法享受社会养老保险待遇。我公司是2002年注册成立的，按照吉林市社会保险行政部门的规定，劳动者必须缴费满15年才能享受社会养老保险待遇。王文武工作时已经50岁，王文武没有向我公司提供社会保险账户号，我公司无法为王文武缴纳社会保险。王文武的此项诉讼请求不属于劳动仲裁及人民法院的受案范围。根据《中华人民共和国劳动法》及《中华人�共和国社会保险法》的相关规定，王文武的该项主张应由行政部门处理解决。
在本院审理本案过程中，被上诉人华宇公司向本院提供如下证据：
上诉人王文武2010至2012年工资表复印件，证明王文武主张的养老保险待遇，应当依照工资表上体现的工资数为基数进行计算。
经质证，上诉人王文武对该证据的真实性无异议。
本院经审查认为：因上诉人王文武对该证据无异议，故本院予以采信。
经上诉人王文武申请，本院依职权调取了社会保险部门出具的被上诉人华宇公司的参保情况证明、私营企业养老保险缴费比例证明以及养老保险计算方式的情况说明。
经质证，上诉人王文武及被上诉人华宇公司对本院调取的上述证据均无异议。
本院经审查认为：因上述证据系社会保险部门出具的，且上诉人王文武及被上诉人华宇公司对上述证据均无异议，故本院予以采信。
经本院审理查明：2002年4月，王文武到吉林市华宇机械有限公司工作，任职电工。王文武的工作是季节性的，月工资从最初的1500元至解除劳动合同时的3000元不等。华宇公司自2002年4月起至解除劳动合同时未与王文武签订劳动合同。2014年2月14日，华宇公司以王文武已超过法定退休年龄为由，解除了双方劳动合同。华宇公司系私营企业，在当地社会保险行政部门未参保。
本院认为：关于王文武提出的要求华宇公司赔偿其养老保险损失59652元的主张是否属于法院受理民事案件范围的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社保经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中华宇公司未在当地参保，导致王文武达到退休年龄后无法享受相应的养老保险待遇，且社保经办机构无法补办，故王文武要求华宇公司赔偿损失的主张属于法院受理范围。关于王文武养老保险损失具体数额的问题。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”第十二条第一款规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，计入基本养老保险统筹基金。”本案中因华宇公司未在当地社保部门参保，无法确定华宇公司职工工资总额，故本院依据王文武个人平均工资数额作为单位缴费基数计算养老保险费。经本院咨询当地社保部门，参保私营企业的年应缴纳养老保险费用的计算公式为：月�均工资（低于缴费下限按照缴费下限执行）×单位缴费比例×12个月=单位缴费金额。其中月平均工资以上一年度月平均工资作为缴费基数，但参加工作当年以当年月平均工资作为缴费基数。关于王文武平均工资的数额问题。本案中因华宇公司经本院释明不能提供王文武2002年4月至2009年底的工资表，华宇公司应承担相应的不利后果，故王文武在该期间的平均工资本院依照王文武在仲裁阶段自行提供的工资标准予以确认，王文武2002年至2013年的养老保险待遇损失计算如下：2002年月平均工资1500元，王文武自该年4月份到华宇公司处工作，故华宇公司该年的平均工资缴费基数应为1500元×9个月÷12个月=1125元，华宇公司应负担1125元×21%×12个月=2835元；2003年月平均工资1400元，华宇公司应负担1125元（上年度平均工资，以下同）×21%×12个月=2835元；2004年月平均工资1500元，华�公司应负担1400元×21%×12个月=3528元；2005年月平均工资1500元，华宇公司应负担1500元×21%×12个月=3780元；2006年月平均工资1500元，华宇公司应负担1500元×21%×12个月=3780元；2007年月平均工资1800元，华宇公司应负担1500元×21%×12个月=3780元；2008年月平均工资2100元，华宇公司应负担1800元×21%×12个月=4536元；2009年月平均工资1800元，华宇公司应负担2100元×21%×12个月=5292元；2010年平均工资根据双方均认可的王文武的工资表体现为819.75元，该数额低于年度缴费下限1222.5元，华宇公司应负担1800元×20%×12个月=4320元；2011年平均工资根据双方均认可的王文武的工资表体现为590.83元，该数额低于该年度缴费下限1327.25元，华宇公司应负担1222.5元×20%×12个月=2934元；2012年度平均工资根据双方均认可的王文武的工资表体现为1092.66元，该数额低于该年度缴费下限1509.6元，华宇公司应负担1327.25×20%×12个月=3185.4元；2013年度平均工资根据双方均认可的王文武的工资表体现为1895.66元，高于该年度缴费下限1759.5元，华宇公司应负担1509.6元×20%×12个月=3263.04元。综上，华宇公司应赔偿王文武自2012年4月至2013年底养老保险损失共计：44068.44元，对于王文武多主张的部分本院不予支持。关于王文武在上诉中提出的华宇公司应支付其解除劳动合同经济补偿金的主张，因王文武2014年已经超过退休年龄，华宇公司与其解除劳动合同并未违反劳动法律、法规的相关规定，故本院对王文武的该项上诉主张不予支持。关于华宇公司在二审答辩中提出的各项主张，因华宇公司针对一审判决并未提起上诉，视为对一审判决的认可，故本院不予支持。综上，原审判决认定事实不清、适用法律错误，本院予以调整，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持吉林省永吉县人民法院（2014）永民一初字第310号民事判决第一项；
二、撤销吉林省永吉县人民法院（2014）永民一初字第310号民事判决第二项；
三、被上诉人吉林市华宇机械有限公司于本判决生效后立即支付上诉人王文武2002年4月至2013年底养老保险待遇损失44068.44元；
四、驳回上诉人王文武的其他诉讼请求。
如被上诉人吉林市华宇机械有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由被上诉人吉林市华宇机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 刚
代理审判员 刘欣莹
代理审判员 孙 伟
二〇一五年九月十四日
书 记 员 陈思维