广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第879号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人陈某甲，无固定职业，户籍所在地：河北省秦皇岛市抚宁县，暂住广东省深圳市罗湖区。因吸食毒品，于2014年11月21日被深圳市公安局福田分局处以行政拘留15日（期限自2014年11月21日至2014年12月6日止）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月6日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2015年1月8日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人杨金坡，河北秦海律师事务所律师。
被告人程某，户籍所在地：安徽省天长市，暂住广东省深圳市罗湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月21日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，并于当日被取保候审，2015年3月17日深圳市福田区人民检察院对其重新取保候审。
辩护人刘泉，广东华商律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2015）932号起诉书指控被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，于2015年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员刘洁出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人杨金坡、被告人程某及其辩护人刘泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控，2014年11月20日晚，何某与被告人程某电话约定交易毒品。当日22时许，被告人程某与被告人陈某甲一起乘坐出租车来到本市福田区巴丁街金马时尚酒店楼下，由程某将陈某甲在车上给其的三小包毒品甲基苯丙胺（“冰毒”，经鉴定，共重2.55克，从中检出甲基苯丙胺成分）以人民币1600元的价格贩卖给何某。交易完成后，深圳市公安局福田分局将被告人陈某甲抓获，并在陈某甲身上缴获五包毒品甲基苯丙胺（经鉴定，共重12.89克，从中检出甲基苯丙胺成分）以及手机等作案工具。随后，深圳市公安局福田分局民警在金马时尚酒店8411房将被告人程某、何某抓获，并缴获涉案的三小包毒品甲基苯丙胺。
公诉机关提交了相关物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘查笔录及辨认笔录等证据证实。公诉机关据此认为被告人陈某甲、程某的行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人陈某甲当庭辩称其未贩卖毒品，涉案三小包毒品是其送给程某的，程某曾向其借款人民币1500元，涉案款项是程某还其的借款，另人民币100元是给其的路费。
其辩护人认为，公诉机关指控被告人陈某甲犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足：1、在侦查阶段的多次讯问被告人的讯问笔录均没有讯问人员的签名，讯问笔录有瑕疵，不能作为定案依据；2、被告人程某供述内容与证人何某及两名民警的抓获经过内容相矛盾。程某供称何某找其要1500元的毒品，不知道数量是多少，而何某及两名民警均证称何某告诉了程某要3克货，500元/克，共计1500元。3、被告人陈某甲交给程某的毒品数量为2.55克，并不足3克，与何某及民警证称的何某要3克毒品不符；4、被告人程某供称2014年11月21日与陈某甲的通话时间为19时许，而通话记录显示当日双方首次通话时间是21时许，程某供称于2014年11月20日20时许与何某、陈某甲进行毒品交易的供述内容虚假，不能作为定案依据；5、何某并未与陈某甲商谈毒品交易的数量及价钱，程某亦供称何某没有说到要多少数量的毒品，何某证称与程某商量好毒品的数量及价钱不属实；6、公安机关未搜集到被告人陈某甲与程某之间的聊天记录，不能证实被告人程某在电话中向陈某甲转述了何某要3克毒品的事实；7、程某供述的与证人何某证称的双方之间电话联系的时间不相符，且双方关于100元路费的提出时间不符。
被告人程某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭认罪，但辩称其是帮朋友代买。
其辩护人认为：1、被告人程某的行为具有很大的偶然性和随即性，其供称买家向其要1500元的毒品，其不知道是多少克，由此可以证明程某对毒品的价格并不清楚，也不想过问，被告人是初犯，其主观恶性与其他贩卖毒品者有本质区别；2、涉案毒品数量少，情节轻微，且毒品交易客观上处于公安机关的监控下，没有流入社会的可能，社会危害性相对较小；3、被告人归案后如实供述自己的罪行；4、被告人身患××，不适合羁押。综上所述，请对被告人从轻处罚，对其适用缓刑。
经审理查明：2014年11月20日晚，何某电话联系被告人程某并提出需要购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），被告人程某表示其要向他人拿货，后程某与何某在电话中约定以人民币1500元的价格交易3克毒品甲基苯丙胺（冰毒），同时何某需另行支付100元的路费。被告人程某电话联系被告人陈某甲得知被告人陈某甲有甲基苯丙胺，因被告人程某没钱，程某遂提出让陈某甲随其一起到交易地点，由其收到毒资后转交给陈某甲，陈某甲表示同意。当晚22时许，被告人陈某甲、程某一起乘坐出租车前往约定的地点深圳市福田区巴丁街金马时尚酒店进行交易时，被告人陈某甲将一个装有三小包毒品甲基苯丙胺的红包交给被告人程某，后二被告人来到福田区巴丁街金马时尚酒店楼下路边，被告人程某将被告人陈某甲交给其的装有毒品的红包交给何某，并收取了何某人民币1600元后立即转交给陈某甲。交易完成后，被告人程某与何某一起来到金马时尚酒店8411房。被告人陈某甲在金马时尚酒店楼下被民警抓获，民警从被告人陈某甲身上缴获涉案毒资人民币1600元（含100元人民币车费）、五包毒品甲基苯丙胺（经鉴定，共重12.89克，从中检出甲基苯丙胺成分）及手机一部。随后，民警在金马时尚酒店8411房将被告人程某、何某抓获，并缴获涉案毒品甲基苯丙胺三小包（经鉴定，共重2.55克，从中检出甲基苯丙胺成分）。
上列事实，有以下经过法庭质证的证据可予充分证明：1、涉案毒品、毒资照片、作案工具手机照片等物证；2、被告人身份资料及前科劣迹查询情况说明、扣押清单、疑似毒品收条、移交清单、通话清单等书证；3、证人何某、周某、龙某的证言。证人何某证称，2014年11月20日18时许，其通过微信语音联系“妞妞”，让她过来找其玩，顺便帮其拿点毒品过来。妞妞说可以，她要找别人拿货。当时其在电话里说好拿三个毒品冰毒，每个500元人民币，外加100元车费，然后其将酒店地址告诉妞妞。22时许，妞妞打电话其称和一名男子到了酒店楼下，让其下楼去给毒品的钱。其到了酒店门口，将1600元给了妞妞，妞妞数了一下就将钱给了跟她一起来的男子，男子接过钱转身离开，其跟妞妞上到酒店房间，进了房间，妞妞从她包里拿出一个红包给其，其打开看里面有三小包冰毒。后民警进来将其等抓获，缴获了涉案毒品。何某辨认出被告人程某即为“妞妞”。证人龙某、周某证言的内容与何某证言内容基本一致。4、被告人陈某甲、程某的供述和辩解。陈某甲供称，2014年11月20日21时许，“妞妞”打电话给其，说要毒品“冰毒”玩，说她去酒店后朋友会给她钱，到时她自己拿钱给其，她说她坐来接其，于是其就在清水河玉龙村门口路边等妞妞，大约22时许，妞妞乘坐的士接到其后一起来到福田区巴丁街金马时尚酒店门口下车，其在车上把一个里面装有三小包毒品“冰毒”的红包交给妞妞，妞妞说她会给其1600元，其中1500元是还给其的，100元是路费，其说好。下车后其在酒店对面路边等妞妞，妞妞走到马路对面与一名女子见面，其看到那名女子点了一些钱给妞妞，妞妞拿到钱后朝其走过来，她点了一遍那女子给她的钱然后把钱给了其，其就走了，后被民警抓获。民警在其身上缴获了妞妞给其的1600元钱，在其外套上衣口袋搜出一包毒品冰毒，在其裤兜里搜出一个红包，里面有四小包毒品冰毒。其称毒品不是卖给妞妞而是送给妞妞玩的。程某供称，2014年11月20日19时许“思琴”打电话让其到福田区金马时尚酒店内玩，问其有无“东西”（冰毒），让其帮他带1500元的“东西”去，其说要先问问朋友有无冰毒。挂了电话后其便联系陈某甲问他有无冰毒，他说有，其便和他说其身上没有钱，要坐的士去接他后一起到朋友处，朋友会多给100元路费，随后其坐的士接到陈某甲，陈某甲在车上给其一个小红包，称把红包带给其朋友。来到金马时尚酒店，其打电话给思琴，思琴下楼后和其一起来到酒店门口处，给了其1500元人民币，后又多给了其100元路费，其把陈某甲在车上给其的红包交给了思琴，随后又把1600元钱给了陈某甲，陈某甲接钱后就走了，其和思琴上了酒店房间，大约1分钟后民警表明身份在酒店查获毒品冰毒。庭审时称，其之所以找陈某甲拿毒品，是因为陈某甲曾跟其说过，谁要毒品帮他介绍介绍。程某庭审中否认曾欠陈某甲1500元人民币；5、毒品鉴定意见；6、现场勘查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录等。证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人陈某甲、程某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某甲虽辩称涉案2.55克甲基苯丙胺是其送给被告人程某的，程某在毒品交易现场转交给其的人民币1600元是还其的欠款，该辩解与被告人程某的供述不符，被告人陈某甲对交给被告人程某毒品的事实并不否认，且缴获的相关毒品的个数、数量及毒品的包装均与被告人陈某甲及程某供述一致，亦与证人何某证称的一致，结合整个毒品交易的过程，本院对被告人陈某甲的该辩解不予采信。涉案交易的毒品系被告人陈某甲贩卖的事实足以认定，辩护人辩称认定被告人陈某甲贩卖毒品事实不清的辩解，本院不予采纳。被告人陈某甲在涉案毒品交易完成后被民警抓获，民警在其身上缴获的毒品数量亦应计入其贩卖毒品的数量，但被告人陈某甲可能吸食的部分本院酌情予以考虑。被告人程某归案后基本能如实供述罪行，当庭认罪，依法可从轻处罚。涉案毒品在公安机关的控制下进行，毒品流入社会的可能性较低，本院酌情对被告人从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，因吸食毒品被行政拘留的日期依法不予折抵刑期，但因本案被抓获当日的羁押期间1日依法予以扣除，即自2014年12月6日起至2022年6月4日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。)
二、被告人程某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。)
三、缴获的涉案毒品予以没收，交有关部门依法销毁；扣押在案的手提电话依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 敏
人民陪审员 汤云霞
人民陪审员 井 梅
二〇一六年三月七日
书 记 员 温成华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。