青海省高级人民法院刑 事 判 决 书（2015）青刑一终字第27号原公诉机关青海省西宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）何博，男，1981年4月5日出生于四川省仪陇县，汉族，小学文化，无职业，暂住西宁市城中区。户籍地四川省仪陇县。2014年6月18日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年7月21被逮捕。现押于西宁市第一看守所。辩护人王孔容,青海松海律师事务所律师。原审被告人何清川，男，1983年6月23日出生于四川省南部县，汉族，初中文化，无职业，住四川省南部县。2014年6月18日因涉嫌运输毒品罪被刑事拘留，同年7月21被逮捕。现押于西宁市第一看守所。青海省西宁市中级人民法院审理西宁市人民检察院指控被告人何博、何清川犯运输毒品罪一案，于2015年2月27日作出（2015）宁刑一初字第9号刑事判决，以被告人何博犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人何清川犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。何博不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷并提讯被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年6月17日，被告人何清川受他人指使携带毒品乘坐长途大巴客车由四川省南部县前往青海省西宁市。6月18日6时许到达西宁市，经与被告人何博电话联系，将何博购买的毒品送往位于西宁市城中区莫家街金座碧城3栋3单元3253室何博的租房内。后何清川、何博在该租房内被抓获，并当场从何博租房卧室的床头柜内查获透明塑料自封袋包装的晶体颗粒状物一包，净重344.73克，纯度为83.3%。认定上述事实的证据有：1.西宁市公安局城北分局禁毒大队出具的受案登记表、立案决定书记载，2014年6月18日该局民警得知，一名四川籍男子将运输毒品至西宁市，根据这一线索决定对此案进行初步侦查的事实。2.西宁市公安局宁公指管字[2014]60号指定管辖决定书证实，本案经西宁市公安局指定由城北公安分局管辖。3.西宁市公安局城北分局禁毒大队出具的到案经过证实，2014年6月18日犯罪嫌疑人何清川、何博在西宁市城中区莫家街金座碧城3栋3单元3253室内被公安机关抓获的事实。4.西宁市公安局城北分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押物品决定书、扣押物品清单证实，侦查人员对犯罪嫌疑人何清川身体进行搜查，从何清川一个黑色夹包内搜出一张票号为16978258的长途汽车票，手机两部，现金三百元。侦查人员对犯罪嫌疑人何博居住房间进行搜查，从卧室床头柜抽屉中搜出一个红色布袋内有透明自封塑料袋包装的晶体物一包，手机一部。侦查人员对犯罪嫌疑人何某乙身体进行搜查，从何某乙携带的手提纸袋中搜出电子秤一个。5.西宁市公安局城北分局扣押的四川省运输票据一张（发票号码：16978258）证实，2014年6月17日被告人何清川从四川省乘坐长途汽车来西宁市的事实。6.西宁市公安局城北分局制作的刑事照片证实，2014年6月18日侦查人员对何博租住的西宁市城中区金座碧城小区3单元3253室进行搜查，在该房间内依法查获毒品、手机等物，并分别经被告人何博、何清川指认的事实。被告人何清川指认从四川乘坐长途汽车时购买的车票的事实。7.青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（理化）鉴（刑）字【2014】297号毒品检验鉴定意见书证实：PE密封袋包装的白色晶体，净重344.73克，取样10.79克，从上述检材中均检出甲基苯丙胺成分，纯度83.3%。8.尿液检测结果报告单证实，经对何清川尿液检测结果为阴性，经对何博尿液检测结果为阴性。9.青海省公安厅禁毒警察总队出具的毒品入库登记表证实，本案中被查获的甲基苯丙胺（冰毒）344.73克，已由西宁市公安局城北分局禁毒大队上交青海省公安厅禁毒警察总队保管的事实。10.证人王某某的证言：2014年6月18日早晨5点多，我和我对象何博在卧室睡觉，何博接了一个电话，过了几分钟他去开了大门，我听见进来一个四川口音的男人，他们在说四川话，我没听懂。几分钟后何博和那个男的一起进了卧室，在床边用四川话说话，我听见床头柜的抽屉响了一声，之后他们就出了卧室去了客厅。我继续睡着，大约十几分钟警察进来了，并从卧室的床头柜搜出了一大包毒品。辨认笔录、辨认照片证实，经王某某在12张不同男性照片中辨认出5号照片（何清川）上的人是2014年6月18日进入其卧室的人。11.证人何某甲的证言：2014年6月17日晚上我们几个四川老乡一起吃饭喝酒，玩的很晚了我就睡到了何博家客厅。第二天早上天还没亮，我迷迷糊糊感觉有人来了何博家，之后他们就进了何博睡的卧室。我继续睡着，过了一会我听见有人敲门，何博去开的门，进来好多人，有我的老乡何某乙，还有警察。警察搜查了屋子，在何博的卧室里搜出了一个红色袋子，里面装有毒品。辨认笔录、辨认照片证实，经何某甲在12张不同男性照片中辨认出3号照片（何清川）上的人是2014年6月18日进入何博卧室的人。12.证人谢某某的证言：2014年6月17日晚上我和何博、何博的女朋友、何某甲等几个人一起吃饭、喝酒、唱歌，因为玩的很晚了我和何某甲就睡到了何博家里，我和何某甲睡在客厅，何博和王某某睡在卧室。第二天早上我迷迷糊糊感觉很多人进了何博家，这些人进屋后我才知道有警察还有的我老乡何某乙。警察搜查了屋子，在何博的卧室里搜出了一个红色袋子，里面装有毒品。辨认笔录、辨认照片证实，经谢某某在12张不同男性照片中辨认出7号照片（何清川）上的人是2014年6月18日进入何博卧室的人。13.证人何某乙的证言：三四天前何博告诉我他近期要从四川购买一些毒品。2014年6月18日早上6点多何博打电话告诉我“东西”（指毒品）到了，让我把电子称和塑料自封袋给他送过去，我拿上电子称到了何博家门口，刚敲门，身后出现了几个警察把我抓了。进到何博家，警察从卧室搜出了毒品。何博以前和我在曹家寨一起住，不久前他搬去他女朋友娜娜家住了，他搬走时将电子称和塑料自封袋交给我保管。14.侦查机关依法调取的常住人口信息证实，被告人何清川、何博的年龄、住址等自然情况和具有完全刑事责任能力的事实。15.西宁市公安局城北分局出具情况说明证实，被告人何博多次供述涉案人员“阿林”的真实身份无法落实的事实。16.西宁市公安局城北分局出具情况说明证实，本案案件线索系特情提供，案件中没有特情引诱的事实。17.被告人何清川的供述：2014年6月10日左右,我朋友“冯李娃”问我愿不愿意挣点钱，我刚好没事就答应了。之后他给我了一部手机和2000元，我也没多问就收下了。6月16日他让我到四川省南部县滨江路靠近大桥附近的公共厕所第二隔断上去取“东西”，我按他说的找到一个红色布袋，里面装了一包东西。我从厕所出来就给“冯李娃”打电话，他让我什么也别问，坐汽车去西宁，不要动包里的东西，如果警察查到，就说什么都不知道，到西宁后用他给我的手机里一个叫“博文”的打电话，对方会告诉我地址，我把东西送到西宁就可以了，等我回到南部县再给我5000元好处费。17日上午我就去南部县老车站花380元买票去了西宁,6月18日上午6点我到了西宁，我打了“博文”的电话，对方让我打车到西宁市城中区莫家街金座碧城3栋3单元3253室。我到了之后发现接货的人是我认识的何博，他把我带到他的卧室，我就从我的包里把那个红布袋拿出来交给了何博，何博把红色的布袋打开是一个用透明塑料自封袋装的冰毒，何博问我有多少克冰毒，我说大约三百多克，之后他把冰毒放在卧室床头柜抽屉里，他就给他的朋友打电话，一会他的朋友就来了，警察同时就进门了。18.被告人何博的供述：三、四天前我四川的朋友“阿林”打电话说他手上有点“东西”问我要不要，我问他好不好，他说挺好的，我说那就先拿20000元的，等“东西”过来后，我有钱了再把钱给他，“阿林”同意了。2014年6月18日早上6点多我接到一个电话，电话接通之后我听声音是我和“阿林”共同的朋友何清川的声音，他说是帮“阿林”来送东西的，我就告诉他地址，一会何清川就来了。他进门时背了一个黑色帆布包，我就把他带到卧室里，他从黑色帆布包中拿出一个红色布袋交给我，我问他是多少冰毒，他说三百克左右，然后我就把那个袋子放在床头柜里了。之后我就给何某乙打电话，让他把电子称和塑料自封袋拿来，一会何某乙就来了，何某乙刚进门警察就进来把我们抓了。原判认为，被告人何博、何清川违反国家毒品管制法规，运输毒品甲基苯丙胺344.73克，其行为构成运输毒品罪。何清川受他人指使运输毒品可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，认定被告人何博犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。被告人何清川犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。随案移送的白色三星手机一部、黑色KOLINA手机一部、黑色NOKIA手机一部、银色电子称一部依法没收。被告人何博及其辩护人提出，主观上何博与何清川没有运输毒品犯罪的意思联络，客观上何博没有实施运输毒品的行为，对于毒品由何人运输，用什么方式运输，何时运输，运输多少，一概不知。何博的行为不符合运输毒品罪的主客观要件。何博没有支付毒资，还不是涉案毒品的所有者，原判认定何博犯运输毒品罪没有事实和法律依据。何博如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯，认罪悔罪，请求依法改判。经审理查明，2014年6月17日，被告人何清川受他人指使携带毒品乘坐长途大巴客车由四川省南部县前往青海省西宁市。6月18日6时许到达西宁市，经与上诉人何博电话联系，将何博购买的毒品送往位于西宁市城中区莫家街金座碧城3栋3单元3253室何博的租房内。后何清川、何博在该租房内被抓获，并当场从何博租房卧室的床头柜内查获透明塑料自封袋包装的晶体颗粒状物一包，净重344.73克，从中均检出甲基苯丙胺成分，纯度为83.3%。上诉人何博及其辩护人提出，主观上何博与何清川没有运输毒品犯罪的意思联络，客观上何博没有实施运输毒品的行为，对于毒品由何人运输，用什么方式运输，何时运输，运输多少，一概不知。何博的行为不符合运输毒品罪的主客观要件。何博没有支付毒资，还不是涉案毒品的所有者，原判认定何博犯运输毒品罪没有事实和法律依据。何博如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯，认罪悔罪，请求依法改判。经查，运输毒品罪是指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。本案中，无证据证实何博参与运输毒品的行为，何博仅实施了收购毒品的行为。运输毒品送货上门是由卖家组织何清川实施的，对此何博并不知情。故何博的行为不符合运输毒品罪的构成要件，不构成运输毒品罪。现无证据证实何博实施了贩卖等其他毒品犯罪行为，故查获的毒品344.73克，应当以非法持有毒品罪定罪处罚。上诉人及其辩护人的上述诉辩理由成立，应予支持。本院认为，上诉人何博违反国家对毒品的管制规定，明知是甲基苯丙胺而非法持有344.73克，其行为已构成非法持有毒品罪，被告人何清川运输毒品甲基苯丙胺344.73克，其行为构成运输毒品罪，均应依法惩处。上诉人及其辩护人的诉辩理由成立，应予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，唯适用法律错误，量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持青海省西宁市中级人民法院（2015）宁刑一初字第9号刑事判决第一项对被告人何清川的定罪量刑部分及第二项；二、撤销青海省西宁市中级人民法院（2015）宁刑一初字第9号刑事判决第一项对被告人何博的定罪量刑部分；三、上诉人何博犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金50000元（刑期从判决之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月18日至2029年6月17日止）。本判决为终审判决。审 判 长  胡家一代理审判员  陈晓莉代理审判员  刘红梅二〇一五年四月二十四日书 记 员  汪富生