安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终2号
原公诉机关滁州市琅琊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王飞，绰号“小飞”，男，汉族，1988年8月1日出生于安徽省滁州市，无业，户籍所在地安徽省滁州市南谯区。王飞因犯盗窃罪，于2012年1月4日被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，同年4月19日刑满释放；因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年1月23日被滁州市公安局琅琊分局监视居住；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于同年4月10日被全椒县公安局刑事拘留；同年5月7日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行。现羁押于滁州市看守所。
辩护人蔡恒志，安徽会峰律师事务所律师。
原审被告人王印，绰号“王教”、“国驹”，男，汉族，1991年7月19日出生于河南省邓州市，小学文化，中泰拳馆教练，户籍所在地河南省邓州市桑庄镇周庄村后王楼53号。王印因涉嫌犯故意伤害罪，2015年5月6日被滁州市公安局琅琊分局刑事拘留；同年6月10日经滁州市琅琊区人民检察院批准逮捕，次日由滁州市公安局琅琊分局执行。现羁押于滁州市看守所。
安徽省滁州市琅琊区人民法院审理滁州市琅琊区人民检察院指控被告人王飞犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、被告人王印犯故意伤害罪一案，于2015年11月23日作出（2015）琅刑初字第00197号刑事判决。原审被告人王飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年2月24日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派代理检察员张丽出庭履行职务，上诉人王飞及其辩护人蔡恒志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人王飞、王印故意伤害罪
2014年11月13日2时许，被告人王印与被害人刘某在滁州市琅琊区莹鑫宾馆因琐事发生争吵，并伴有肢体冲突。被害人刘某报警。后被告人王飞、王印在宾馆门口将刘某殴打致伤。经鉴定：刘某颅内出血的损伤程度为轻伤一级；右眼眶外侧壁的损伤程度为轻伤二级；右眼视力下降的损伤为重伤二级。
另查：被告人王飞、王印到案后如实供述所犯罪行。被告人王飞亲属赔偿被害人刘某经济损失4万元，并获得被害人谅解。
原审法院认定上述事实的证据有：2014年11月27日对王飞的传唤证、抓获经过、前科材料等书证、鉴定意见、勘验检查、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、被告人王飞、王印供述（其中2014年11月27日王飞的询问笔录记载王飞涉嫌殴打他人，被书面传唤至滁州市公安局琅琊路派出所接受询问）等证据证实，被告人王飞、王印在原审法庭亦供认不讳。
二、被告人王飞聚众斗殴罪
2013年7月20日晚，王亚运（另案处理）要进杨进（另案处理）在全椒县襄河镇职业高中附近的赌场，杨进不允许，双方讲翻，约好在全椒县育才大酒店斗殴。杨进请吴俊、操龙海（均另案处理）帮忙找人打架。杨进先与吴俊、李鑫、李昆、施益祥、梁超（均另案处理）等汇合，后与操龙海带来的梁超等十几人汇合，杨进等各带砍刀或叉子前往育才大酒店。王亚运请刘兴军（另案处理）帮忙找人打架，又喊来高星和（另案处理）。刘兴军找了被告人王飞和“曹俊”（身份不明）。被告人王飞，高星和、“曹俊”先后赶到育才大酒店对面巷子里。杨进等人到育才大酒店门口，人手拿一把砍刀或叉子下车。高星和、被告人王飞拿着砍刀，“曹俊”拿着长矛从育才大酒店对面巷子冲出来和拿叉子的杨进，拿刀的李鑫、梁超等人相互斗殴。斗殴造成杨进一方梁超受伤；王亚运一方高星和、被告人王飞、“曹俊”受伤。经全椒县公安局刑事科学技术室鉴定：梁超左颌面部瘢痕的损伤程度为轻伤一级；梁超耳廓瘢痕的损伤程度属于轻微伤；梁超左手虎口瘢痕的损伤程度属于轻微伤。高星和左尺骨近端粉碎性骨折的损伤程度属于轻伤一级；高星和左尺动脉断裂的损伤程度属于轻伤二级；高星和左尺神经部分断裂的损伤程度属于轻伤二级。被告人王飞骨盆多发骨折的损伤程度属于轻伤二级；被告人王飞腰5左侧横突骨折的损伤程度属于轻伤二级。
原审法院认定上述事实的证据有：书证、鉴定意见、辨认笔录、证人证言、被告人供述等证据证实。被告人王飞在原审法庭亦供认不讳。
原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百三十四条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定：一、被告人王飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年三个月。决定执行有期徒刑六年六个月；二、被告人王印犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；三、对犯罪工具继续追缴并予以没收。
上诉人王飞及其辩护人提出：其于2014年11月27日接公安机关电话通知后，自行到案并如实供述故意伤害刘某的事实，故意伤害罪应构成自首，被害人刘某伤情是被王印殴打所致、王飞参与聚众斗殴是被刘兴军邀集，王飞在故意伤害罪、聚众斗殴罪中都应当属于从犯。一审法院量刑过重，请求改判。
滁州市人民检察院出庭履行职务的检察员认为：原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：上诉人王飞犯故意伤害罪、聚众斗殴罪的事实已被一审判决中所列举的证据证实，所列证据均经一审庭审举证、质证。二审审理期间，上诉人王飞及其辩护人对案件事实的认定亦未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实、证据均予以确认。
关于上诉人王飞及其辩护人提出王飞在故意伤害罪中系自首的意见，经查，公安机关的询问笔录记载因王飞涉嫌殴打他人，书面传唤其到滁州市公安局琅琊路派出所接受询问。王飞在该份笔录上及当日的传唤证上签名。询问笔录和传唤证均证实王飞系被公安机关书面传唤到案，不属于主动投案，故其不成立自首。
关于上诉人王飞及其辩护人提出其在故意伤害罪、聚众斗殴罪中都应当属于从犯的意见，经查，王飞在故意伤害案、聚众斗殴案中均积极参与伤害、斗殴行为，原判根据其在共同犯罪中的地位、作用未认定从犯，并无不当。上诉人及其辩护人提出的上述上诉理由与查明事实不符且于法无据，本院不予采纳。
本院认为：上诉人王飞伙同王印故意伤害他人身体健康，并致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪；持械积极参与聚众斗殴，严重扰乱社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。原审法院根据王飞的犯罪事实、情节、社会危害程度，并充分考虑其累犯、坦白、赔偿故意伤害罪中的被害人损失并取得其谅解等量刑情节，对其犯故意伤害罪判处有期徒刑三年三个月，聚众斗殴罪判处四年三个月，决定执行有期徒刑六年六个月，在法定量刑幅度之内，并无不当。对出庭检察人员驳回上诉、维持原判意见予以采纳。对王飞及其辩护人辩解意见和理由不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊朝勇
代理审判员 陈 丽
代理审判员 陈晓蕾
二〇一六年三月二日
书 记 员 程 影
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。