辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽09民终1119号
上诉人（原审被告、原审原告）：刘东胜，男，1974年12月29日出生，现住辽宁省盖州市。
委托诉讼代理人：张立新，辽宁金佳策律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：李强，男，1968年12月4日出生，现住阜蒙县。
委托诉讼代理人：陈思远，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
上诉人（原审原告、反诉被告）：阜蒙县大固本镇人民政府，住所地阜蒙县大固本镇本街。
法定代表人许振，该镇镇长。
委托诉讼代理人马宝昌，辽宁红沐律师事务所律师。
上诉人刘东胜、李强因与上诉人阜蒙县大固本镇人民政府承包合同纠纷一案，均不服辽宁省阜新蒙古族自治县人民法院（2016）辽0921民初939号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘东胜的委托诉讼代理人张立新，上诉人李强及其委托诉讼代理人陈思远，上诉人阜蒙县大固本镇人民政府的委托诉讼代理人马宝昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘东胜、李强上诉称：一、请求上级人民法院依法撤销原审判决，依法改判被上诉人赔偿二上诉人经济损失46.7913万元；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决认定事实不清和适用法律错误。一、在建棚过程中，被上诉未按照合同约定及时跟进水电路等相关配套设施。原审法院认定是给上诉人的建设造成一定影响，被上诉人应承担相应的违约责任是不正确的。被上诉人未及时跟进水电路等相关配套设施，应该承担不能继续建棚的全部责任，因为建棚是必须需要水电路等相关配套设施的。原审法院认定上诉人未积极与被上诉人沟通是不真实的，这只是原审法院的主观判断，合同中也并未约定沟通问题，而水电路的问题合同中有明确约定。当时的原村长徐言德已经证实，上诉人已经积极与被上诉人沟通。同时通过被上诉人的三次付款25万元也足以证明双方始终在积极沟通，所以上诉人是不存在过错的，自然不应该承担相应的违约责任。按照双方的协议约定，被上诉人应按上诉人建棚进度支付补助款，即上诉人完成30%，被上诉人支付建棚补助20%，但被上诉人未按协议及时支付，被上诉人支付三次补助款时因为天气原因都已经不能继续建棚了，所以是被上诉人未按建棚进度支付补助款，是被上诉人违约。二，关于被上诉人主张给付上诉人土地承包费问题，上诉人认为承包的是大棚，并不是种大田作物的土地。因被上诉人违约，大棚终没有建成，上诉人也没有实际生产经营使用大棚，固上诉人是不应给付承包大棚费用的。三、关于棚区的土建工程问题。经鉴定造价为10.1682万元，只是13个大棚的土建工程造价。该10.1682万元上诉人已经支付给实际土建工程施工的王忠林，被上诉人并没有向王忠林支付土建工程费用。四、原审法院认定上诉人亦存在合同违约，故对其损失亦承担相应责任是完全不正确的。因为被上诉人未按合同约定及时跟进水电路等相关配套设施及支付补助款是违约行为，是导致不能继续建棚的全部责任。鉴定费10000元和反诉费用4159元也应该由被上诉人全部承担。五、原审法院判决被上诉人赔偿上诉人刘东胜经济损失，却没有判决被上诉人赔偿上诉人刘东胜和李强的经济损失是不正确的。因为承包大棚虽然是被上诉人与刘东胜签订的，建造大棚的费用是刘东胜和李强共同投资，这一点在被上诉人的起诉状中已经明确写明李强是实际承包人，并且在领取补助款时都是李强领取的。六、按照双方协议中第五条约定，上诉人构成单方违约，应向被上诉人支付土地承包金的一倍赔偿。
阜蒙县大固本镇人民政府答辩称：一、政府方已经按照合同约定完成了水电路的基础设施配套建设，合同履行中，刘东胜方也没有提出对配套设施方面的异议。二、合同没有履行，是因刘东胜方建棚进度缓慢，直至停止建设所造成的。是刘东胜方违约形成了纠纷。三、李强不是合同主体，原审对此认定正确。虽然李强代领了相关费用，该行为是受刘东胜委托。四、土建部分系政府完成，双方合同及鉴定意见书中均已明确记载。原审判决对此认定是正确的。五、土地承包费政府一直按照相关村委会合同约定在交纳。合同没有解除，刘东胜方应承担责任。
阜蒙县大固本镇人民政府上诉称：请求撤销原审判决第二项，改判驳回被上诉人对上诉人的反诉请求；要求被上诉人承担2012年4月24日至2017年5月24日之间的土地承包费54.18万元；要求被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。原审认定双方合同履行中，上诉人对水、电、路等相关设施未能及时跟进，是错误的。上诉人已经按照被上诉人施工的进度提前完成了配套设施建设，是由于被上诉人的原因致使合同没有全面履行。二、原审判决对被上诉人违约责任未全面认定。虽然原审判决对被上诉人的违约责任部分认定，但是没有做到全面认定。双方合同之所以没有全面履行，是因为被上诉人以塑料棚部分被人割坏为借口，全面违约停止建棚所形成，被上诉人应当承担全部违约责任。原审认定上诉人承担部分责任，应当予以纠正。三、上诉人支付的2012年4月24日至2017年5月24日之间的土地承包费54.18万元，被上诉人应当予以承担。虽然被上诉人违约未能将工程进行完毕，但是上诉人支付土地承包费却一分都没少。对此费用被上诉人应当全部承担。
刘东胜、李强答辩称：一，原审法院认定在建棚过程中，大固本镇人民政府未按合同约定及时跟进水电路等相关配套设施是正确的。大固本镇人民政府上诉称已经按照答辩人的施工进度提前完成了配套设施的建设，是在编造谎言。原审法院在第二次审理该案时，承办法官已经亲自到场查看，早在原审法院第一次审理后，经过上诉到二审法院，二审法院审理时承办法官也亲自到场查看过。是大固本镇政府原因致使双方合同没有全面履行。二，大固本镇人民政府应承担全部违约责任。三，答辩人不应承担支付承包大棚费用。涉案土地荒废至今，被上诉人政府方作为涉案项目地方政府，对涉案土地有管理权，对合同没有及时解除，继续支付土地承包款承担全部责任。李强和刘东胜是身居外地的投资人，对政府何时完善水电路是否能够继续经营案涉项目无法及时知晓。
阜蒙县大固本镇人民政府向一审法院起诉：请求法院判令与被告解除合同，返还棚区，并要求被告承担2012年4月24日至2017年5月24日的土地承包费54.18万元。
刘东胜、李强向一审法院反诉：请求反诉被告赔偿经济损失46.7913万元，并承担鉴定费10000元。
一审法院经审理查明：一审法院经审理查明：2010年11月，原告阜蒙县大固本镇人民政府与该镇平安地村研究发展蔬菜大棚，并与平安地村村民签订土地转让协议，以每亩700元/年转让154.8亩土地用于建设大棚，期限9年。之后，大固本镇人民政府组织人力在该地块进行了先期的土建工程。后通过被告李强联系，原告大固本镇人民政府（甲方）与被告刘东胜（乙方）于2012年4月24日签订《包建棚及土地流转协议书》，双方约定：“一、大固本镇平安地村2010年秋新规划建设蔬菜保护地154.8亩，去秋已完成土建工程，按规划棚区棚体总长4420.3米。二、乙方自愿承包此棚区，承包期限共9年，乙方承担涉地（即154.8亩）承包费用，每亩700元，承包期为9年，头三年承包费用一次付清，合计金额32.5080万元。其它六年土地承包金每3年兑现一次。乙方在不低于镇现有大棚标准质量的前提下，自己组织进料施工，自行完成棚建任务（村原进铁架子等料按原价从总帐中扣除）。三、甲方扣除乙方包棚费用（即每延长米130元×4420.3米计57.4639万元）后，每延长米应补助乙方225元，合计99.45万元用于乙方建棚（此支付金额中应扣除第1条款中地租款和第2条中铁架子款）。支付方式，按乙方建棚进度支付，乙方完成30%棚建后，甲方支付乙方棚建补助20%，乙方完成建棚60%，甲方支付乙方建棚补助50%，甲方根据乙方建棚进度随时跟踪建棚质量，甲方付清补助的全额。四、乙方应在签订此协议后两月内建完。甲方按乙方建棚进度及时资金到位，如因以上第三条没有履行责任所造成的后果及损失由甲方全部承担，随建棚进度相关支持水、电、路等相关配套设施及时跟进整体完成。五、甲乙双方的权利义务，乙方依照协议约定的用途合理利用土地；甲乙双方不得单方违约，如有违约须向对方支付土地承包金的一倍赔偿；为了维护乙方的生产经营权，甲方不得干涉乙方依法进行正常的生产经营活动；承包期内土地因政策性征占，征地费用归甲方，地面附属物归乙方。”合同签订后，在被告刘东胜准备开始施工建设时，遭到当地部分村民阻拦，后经过镇政府及村委会协调，被告于2012年7月开始在原有土建工程基础上进行加固修整做业，至2013年2月，被告建成大棚13个，计1561.2延长米，并建看护房6个。在建棚过程中，原告分三次支付给被告建棚补助款合计25万元，但水、电、路等相关设施未能及时跟进。2013年2月13日，被告建成的两个大棚的塑料被他人割坏，之后便停止了建设施工，现棚区处于荒废状态。
在本案审理过程中，被告（反诉原告）提出鉴定申请，要求对13个塑料大棚及6个看护房的工程造价进行鉴定，经阜新市中级人民法院委托中国建设银行股份有限公司阜新分行鉴定，结论为：大固本镇13个塑料大棚及6个看护房，工程造价为71.7913万元。其中13个大棚的土建工程造价合计为10.1682万元。
另查明，原告大固本镇人民政府已分三次支付平安地村大兴屯村民154.8亩土地九年占地补偿费共计111.4609万元。
一审法院认为：原告阜蒙县大固本镇人民政府（反诉被告）与被告刘东胜（反诉原告）签订《包建棚及土地流转协议书》系双方自愿签订，内容系其真实意思表示，该协议合法有效。双方应按照合同约定全面履行合同义务。在被告建棚过程中，原告未按合同约定及时跟进水、电、路等相关配套设施，给被告的建设造成一定影响，原告应承担相应的违约责任。被告在出现影响其建设的客观情况时，应积极与原告沟通协商，以实现合同目的，但被告自2012年7月开始至其2013年2月仅完成1561.2延长米便停止施工建设，荒置棚区，被告亦存在过错，亦应承担相应的违约责任。现因合同目的不能实现，原告要求解除合同，被告亦同意解除，故对原告请求解除合同、返还棚区的诉讼请求，予以支持。对于反诉原告刘东胜要求反诉被告赔偿损失46.7913万元的反诉请求，按合同约定乙方应承担涉地（即154.8亩）承包费用，头三年承包费用即32.5080万元由反诉被告在给付的补助款中扣除，反诉原告已占用该土地五年，故2016年、2017年的土地承包费合计21.6720万元（154.8亩×700元×2年）应由反诉原告刘东胜承担，对反诉被告要求反诉原告承担土地承包费的主张，予以部分支持。关于棚区的土建工程问题，反诉被告在规划时进行了先期建设，反诉原告刘东胜在建棚时亦有投入，故对土建工程造价10.1682万元，酌情各负担5.0841万元。关于反诉被告所提的钢棚架问题，因无相关证据证明，不能认定。综上，反诉原告刘东胜的损失计算为：46.7913万元-5.0841万元（土建工程）-21.6720万元（两年承包费）=20.0352万元。因反诉原告刘东胜亦存在合同违约，故对其损失亦承担相应的责任。对反诉原告李强的反诉请求，因其不是合同相对人，且其不能证明对工程有投入，故对反诉原告李强的反诉请求不予支持，原告阜蒙县大固本镇人民政府对被告李强的诉讼请求亦不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款，第九十四条（四）项，第一百零七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、原告阜蒙县大固本镇人民政府与被告刘东胜签订《包建棚及土地流转协议书》予以解除；由被告刘东胜于判决生效后十日内退还原告阜蒙县大固本镇人民政府所承包的154.8亩土地；二、反诉被告阜蒙县大固本镇人民政府赔偿反诉原告刘东胜经济损失10.0176万元。于判决生效后十日内履行；三、驳回原告阜蒙县大固本镇人民政府对被告李强的诉讼请求；四、驳回反诉原告李强的反诉请求。如未能按本判决所确定的期限履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费100元，反诉案件受理费4159元，鉴定费10000元，合计14259元，由原告（反诉被告）阜蒙县大固本镇人民政府负担7129.50元，被告（反诉原告）刘东胜负担7129.50元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。经庭审举证、质证、辩论，对二审事实本院认定如下：一审判决认定事实属实。
另查明：阜蒙县大固本镇人民政府给付的25万元补助款的三份收据中均有李强签字，且在庭审中，李强和刘东胜均认可其二人为合伙关系。
本院认为：刘东胜与阜蒙县大固本镇人民政府签订的《包建棚及土地流转协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，协议合法有效，协议双方应履行各自的合同义务。水、电、路等相关配套设施的跟进是建设大棚的必要条件，阜蒙县大固本镇人民政府没有按照协议约定及时跟进水、电、路等相关配套设施，应当对大棚未能如约建设完成的后果承担主要责任，本院酌定阜蒙县大固本镇人民政府承担80%的责任为宜。刘东胜、李强作为大棚的建设者，在出现影响其建设的情形时，应当积极沟通协商，而不是任由棚区荒废，故刘东胜、李强应当对大棚未能如约建设完成的后果承担次要责任，本院酌定刘东胜、李强承担20%的责任为宜。
关于李强是否为本案适格当事人，虽然《包建棚及土地流转协议书》系刘东胜与阜蒙县大固本镇人民政府签订的，但刘东胜、李强均认可建设大棚的费用系其双方共同投资，根据李强给阜蒙县大固本镇人民政府出具的收据可知，李强实际参与了大棚的建设，故对李强该项上诉请求予以支持。
关于2016、2017年承包费用问题，阜蒙县大固本镇人民政府已经给付给平安地村大兴屯村民2016年、2017年承包费21.6720万元，现合同因为双方责任而解除，该项费用应由双方按照各自的责任负担，故阜蒙县大固本镇人民政府应负担17.3376万元（21.6720万元×80%），刘东胜、李强应负担4.3344万元（21.6720万元×20%）。
关于刘东胜、李强主张的损失，中国建设银行股份有限公司阜新分行的鉴定结论为：刘东胜、李强建设完成的13个塑料大棚及6个看护房，工程造价为71.7913万元，13个大棚的土建工程造价为10.1682万元。阜蒙县大固本镇人民政府已经给付刘东胜、李强25万元。因双方对土建工程均有投入，故双方应对土建工程造价10.1682万元各负担5.0841万元。综上，刘东胜、李强建设大棚的损失为：71.7913万元—25万元—5.0841万元＝41.7072万元。根据双方的过错程度及承担责任比例，阜蒙县大固本镇人民政府应赔偿刘东胜、李强建设大棚的经济损失41.7072万元×80%＝33.36576万元。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款，第九十四条（四）项，第九十七条，第一百零七条之规定，判决如下：
一、维持辽宁省阜蒙县人民法院（2016）辽0921民初939号民事判决书第一项；
二、撤销辽宁省阜蒙县人民法院（2016）辽0921民初939号民事判决书第二项、第三项、第四项；
三、阜蒙县大固本镇人民政府赔偿刘东胜、李强经济损失33.36576万元；
四、刘东胜、李强给付阜蒙县大固本镇人民政府2016、2017年土地承包费4.3344万元；
上述款项于本判决发生法律效力之日起十日内付清。
五、驳回上诉人阜蒙县大固本镇人民政府的其他诉讼请求；
六、驳回上诉人刘东胜、李强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费、鉴定费合计14259元，二审案件受理费8518元，共计22777元，由阜蒙县大固本镇人民政府负担18221.60元，由刘东胜、李强负担4555.40元。
本判决为终审判决。
审判长 李淑杰
审判员 朱有明
审判员 郭 茸
二〇一七年十二月十二日
书记员 张 楠