宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第262号
上诉人（原审被告）宁夏回族自治区第五人民医院石嘴山中心医院。住所地：宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。
法定代表人张治林，宁夏回族自治区第五人民医院石嘴山中心医院院长。
委托代理人王阳，宁夏回族自治区第五人民医院石嘴山中心医院法律顾问。
被上诉人（原审原告）张永玲，男，1976年2月25日出生，回族。
委托代理人王红艳，宁夏沙都律师事务所律师。
上诉人宁夏回族自治区第五人民医院石嘴山中心医院（以下简称石嘴山中心医院）因与被上诉人张永玲医疗损害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2013）石惠民初字第1057号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭于2014年6月6日公开开庭审理了本案。石嘴山中心医院的委托代理人王阳、张永玲的委托代理人王红艳到庭参加诉讼。本案在审理过程中，张永玲请求撤回上诉，本院予以准许。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2009年5月31日张永玲在宁夏宏宇沙巴台煤矿工作期间不慎被矿车挤伤，当即送到石嘴山市中心医院治疗，经医院诊断为“左股骨远端开放粉碎骨折”等损伤。当日，石嘴山市中心医院对张永玲进行左股骨骨折切开复位倒打髓内固定术。张永玲于2009年8月5日出院，住院治疗96天。2009年11月9日拍X光片见先期置入体内的内固定物下端一枚螺钉断裂。2010年3月张永玲经石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定为六级伤残。2011年5月3日至5月11日张永玲在内蒙古乌海市人民医院进行切开固定物取出术，住院8天。2011年8月3日经石嘴山市医学会医疗事故技术鉴定分析为：术后下端锁钉断裂，出现主钉下沉，对患肢功能恢复有一定的影响，结论为本案例不属于医疗事故。2012年6月29日经宁夏泰和司法鉴定中心鉴定：石嘴山中心医院在对张永玲左股骨折切开复位带锁髓内钉内固定术致锁钉断裂的医疗行为存在过失，其医疗损害参与度均值为50%。2012年7月5日张永玲将石嘴山中心医院诉至法院，石嘴山中心医院不服该鉴定结果，向法院申请复检，2012年8月5日宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人法院委托上海司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，结果为石嘴山中心医院在对张永玲诊疗过程中存在过错，其医疗损害参与度均值为20%-30%。张永玲于2013年5月22日向惠农区人民法院申请撤回起诉，惠农区人民法院准予。2013年6月7日张永玲再次起诉石嘴山中心医院，惠农区人民法院在审理中石嘴山中心医院于2013年7月22日申请对石嘴山市劳动能力鉴定委员会作出的劳鉴字第（2010）132号伤残鉴定复检，惠农区人民法院委托北京法源科学证据鉴定中心鉴定，结果为张永玲左关节目前状况评定为六级伤残。张永玲起诉要求：一、判决石嘴山中心医院赔偿张永玲伤残赔偿金87895元、医疗费14968元、生活补助费800元、误工费39263元、护理费3184元、鉴定费6300元、交通费3125元、住宿费850元、被抚养人生活费32240元、精神抚慰金10000元、合计198625元；二、张永玲保留后续治疗各项费用的诉权。
原审法院认为，患者在诊疗过程中受到损害的，医疗机构有过错的，应当承担赔偿责任。张永玲因左股骨远端开放粉碎骨折等损伤入住石嘴山中心医院住院治疗，该医院对张永玲进行左股骨骨折切开复位倒打髓内固定术，但术后张永玲下端锁钉断裂，经鉴定石嘴山市中心医院在对张永玲诊疗过程中存在过错，与其螺钉断裂并髓内钉下沉之间存在直接因果关系，其医疗损害参与度均值为20%-30%。结合案情认为石嘴山中心医院应承担30%的赔偿责任。对于张永玲主张的医疗费，因张永玲未提供其住院医疗费收据，故张永玲要求石嘴山市中心医院赔偿住院发生医疗费14968元，不予支持。对于张永玲主张的生活补助费，没有相应的法律规定，不予支持。对于张永玲主张的护理费，因张永玲没有提供其住院期间的医嘱陪护证明及陪护人员的身份信息及工资证明，故不予支持。对于张永玲主张的伤残赔偿金59494.20元（19831.40元×0.5×20年×30%），符合法律规定，予以支持。对于张永玲主张的误工费为18843.42元，应按2013年采煤业年平均工资77717元计算，从张永玲住院之日2009年5月31日至2010年3月21日止295天，即77717元÷365天×295天×30%＝18843.42元。因张永玲构成六级伤残，属于部分丧失劳动能力，其父张财现已85岁，属于既没有劳动能力也没有生活来源且和张永玲共同生活，故对于张永玲主张的被抚养人生活费为21100.80元，按2013年城镇居民人均消费支出14067.2元计算，即14067.2×5年×30%＝21100.80元。对于张永玲主张的鉴定费6300元，鉴于石嘴山中心医院申请重新鉴定的结论与张永玲在石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定的结论一致，且张永玲提供了鉴定费的票据，故予以支持。对于张永玲主张的交通费3125元和住宿费850元，确系张永玲出院后鉴定和复查期间及因重新鉴定去上海、北京的实际花费，且张永玲也提供了相关的票据，故亦予以支持。对于张永玲主张的精神抚慰金，考虑到因石嘴山中心医院手术不成功给张永玲造成肉体上和精神上的巨大痛苦，结合本案中侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果以及本地区平均生活水平等因素，对于精神抚慰金的数额确定为1万元。对于张永玲主张的保留后续治疗各项费用的诉权，虽然石嘴山中心医院对张永玲的手术存在过错，但该次手术并未造成张永玲新的器质性损伤，也未加重张永玲的原有损伤，故不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、宁夏第五人民医院石嘴山中心医院赔偿张永玲经济损失102520.92元；二、宁夏第五人民医院石嘴山中心医院赔偿张永玲精神抚慰金1万元；三、以上第一、二项合计112520.92元，宁夏第五人民医院石嘴山中心医院于判决生效后五日内履行完毕；四、驳回张永玲要求保留后续治疗各项费用诉权的诉讼请求。
石嘴山中心医院上诉称，在一审时其申请重新鉴定时，原审法院承诺按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准作出后，审理时按照《工伤保险条例》的相关规定只支持张永玲的一次性伤残补助金，否则不同意重新鉴定的申请。但判决时原审法院仍按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定计算张永玲的伤残赔偿金；张永玲的误工损失应从出院计算至定残之日止，误工损失应该按照2009年度采矿业年平均工资标准52282计算，工伤六级不属于部分丧失劳动能力的情形，石嘴山中心医院不应承担被扶养人生活费，6300元鉴定费中有5700元是张永玲申请医疗事故鉴定发生的费用，和本案没有关联，也不应由石嘴山中心医院承担。综上，原审法院违反法律程序、认定事实错误、适用法律错误，请求撤销原审判决，发回重审。
张永玲答辩称，原审法院审理中没有违反法律规定，原判依据鉴定结果作出判决结果正确。
本院经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构有过错的，应承担赔偿责任。张永玲经鉴定为六级伤残，石嘴山中心医院应赔偿伤残赔偿金，没有证据证实原审法院对重新鉴定作出承诺；原判自住院开始至定残之日计算张永玲误工损失，以及计算采用2013年度采矿业年平均工资符合法律规定；张永玲为六级伤残系部分丧失劳动能力的情形，石嘴山中心医院应当赔偿张永玲被扶养人生活费；经鉴定张永玲伤残与石嘴山中心医院医疗行为相关，所以张永玲申请医疗事故鉴定发生的鉴定费石嘴山中心医院也应予以赔偿。综上，石嘴山中心医院的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1293元，由上诉人宁夏回族自治区第五人民医院石嘴山中心医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郎奠军
审 判 员 李泽林
代理审判员 赵 娟
二〇一四年七月七日
书 记 员 刘晓萍
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。