甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘05民终4号
上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地西安市。
委托代理人谢芳，女，生于1980年4月23日，永安财产保险股份有限公司天水中心支公司职工，住天水市秦州区。
被上诉人（原审原告）魏治国，男，生于1977年11月6日，汉族，司机，住甘肃省临洮县。
委托代理人许勤，甘肃久铭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李新联，男，生于1973年11月26日，汉族，司机，住陕西省渭南市。
被上诉人（原审被告）徐智勇，男，生于1972年11月30日，汉族，客运车经营者，住山东省菏泽市。
被上诉人（原审被告）陕西平安运输集团有限公司。住所地陕西省西安市。
上诉人永安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称永安财险陕西分公司）因与被上诉人魏治国、李新联、徐智勇、陕西平安运输集团有限公司（以下简称陕西平安运输集团）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天水市秦州区人民法院（2015）天秦民一初字第83号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人永安财险陕西分公司的委托代理人谢芳、被上诉人魏治国的委托代理人许勤、被上诉人徐智勇到庭参加诉讼，被上诉人李新联、陕西平安运输集团经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年9月19日14时05分，被告李新联驾驶被告陕西平安运输公司所有的陕AH04**号“安凯”牌大型普通客车沿连霍高速由西向东行驶至1393km＋20m处时，所驾车辆与中央隔离带相撞，造成乘车人原告魏治国受伤，形成交通事故。魏治国在天水市第一人民医院治疗1天，该院出具危重病通知单后，原告于次日入住甘肃中医学院附属医院住院治疗68天，主要诊断为：皮肤挫伤，其它诊断：耾骨干骨折、胫腓骨骨折、开放性骨折。治疗经过：“住院期间，因患者渗出较多，大量使用人血蛋白（为患者外购药物）纠正低蛋白血症。”出院后注意事项：“半年内禁止下地负重，出院后一月、两月、三月、半年复查股骨干、胫腓骨愈合情况及皮肤恢复情况，继续服用活血、化瘀、促进骨折愈合药物，骨折愈合前生活不能完全自理，需陪护。”原告治疗共计花费医疗费174461.89元，其中被告徐智勇支付123359元，被告李新联支付381.82元，原告支付50721.07元。经甘肃省公安厅交通警察总队高速公路第四支队玉泉大队认定：机动车驾驶人李新联驾驶车辆行驶时操作不当，违反《中华人民共和国道路交通安全法》，根据《道路交通安全法实施条例》及《道路交通事故处理程序》的规定，李新联承担事故的全部责任，魏治国无责任。经魏治国申请，甘肃天平司法医学鉴定所于2015年2月13日作出鉴定意见书：“魏治国右侧股骨干骨折及左侧胫腓骨开放性骨折，右侧股骨干骨折就诊医院行钢板内固定术，左侧胫腓骨开放性骨折闭合复位外固定架固定，双下肢踝关节活动障碍，双下肢损伤肌力4级，不能下地行走及活动，构成七级伤残。后续治疗费用约需42000元左右。”原告支付鉴定费3000元。另查明，原告从事交通运输业。陕AH04**号车辆所有人为被告陕西平安运输公司，被告徐智勇与被告陕西平安运输公司签订《长途客运班线投资经营管理合同书》，由被告徐智勇经营该车，向被告陕西平安运输公司交纳管理费，陕西平安运输公司负责监督管理及营运收入结算。被告李新联系被告徐智勇雇佣的驾驶员。该车在被告永安财险陕西分公司投保了道路客运承运人责任保险，每次事故每座人身伤亡最高赔偿限额（含医疗费用）50万元，被保险人为被告陕西平安运输公司，该事故发生在保险期间内。
原审法院认为：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害的，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，被告李新联为被告徐智勇雇佣的驾驶员，陕AH04**号车对外以陕西平安运输公司的名义运营，车辆所有权归陕西平安运输公司，由被告徐智勇向其交纳管理费，徐智勇与陕西平安运输公司实质上为挂靠经营关系。故李新联驾驶陕AH04**号车致原告受伤，被告徐智勇、李新联、陕西平安运输公司应承担连带赔偿责任。《保险法》第五十条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”因陕AH04**号车在被告永安财险陕西分公司投保了道路客运人责任保险，故该保险公司应在其承保的道路客运承运人责任保险责任限额内承担被告陕西平安运输公司给原告造成的损害。医疗费，按原告住院及购买人血蛋白、复查发生的174461.89元支持；住院伙食补助费，原告起诉符合法律规定，支持2720元；营养费，每天按20元的标准计算，支持68天，为1360元；误工费，按上年度甘肃省交通运输业年人均收入46750元（日收入128元）的标准计算，因原告耾骨干骨折、胫腓骨骨折，双下肢踝关节活动障碍，不能下地行走及活动，误工期限从原告住院之日起计算至定残前一日止共计147天，为18816元；护理费，原告请求每天按上年度甘肃省居民服务和其他服务业日收入68元的标准计算符合法律规定，但其要求计算3人护理无事实依据，护理人员支持1人。因其双下肢踝关节活动障碍，不能下地行走及活动，骨折愈合前生活不能完全自理，需陪护，护理期限酌情支持90天，为6120元；残疾赔偿金，按甘肃省上年度城镇居民人均可支配收入18965元／年，计算20年的40%，为151720元；交通费根据原告住院天数及治疗情况酌情支持1000元；鉴定费支持3000元。后续治疗费按鉴定意见书评定的42000元支持。原告伤残，给其造成了较大的精神损害，精神损害抚慰金酌情支持4000元，精神损害抚慰金不属于保险合同范畴，应由侵权人承担。《保险法》第五十一条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，除合同另有约定外，由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。”故诉讼费亦应由保险公司承担。依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告永安财产保险有限公司陕西分公司赔偿给原告魏治国医疗费174461.89元、后续治疗费42000元、住院伙食补助费2720元、营养费1360元、残疾赔偿金151720元、护理费6120元、误工费18816元、交通费1000元、鉴定费3000元，共计401197.89元（含被告李新联支付的医疗费381.82元、徐智勇支付的医疗费123359元）；二、被告李新联、徐智勇、陕西省平安运输集团有限公司赔偿给原告魏治国精神损害抚慰金4000元。上述第一项在判决生效后15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4002.07元，由原告魏治国负担760.07元，被告永安财产保险有限公司陕西分公司负担3242元。
永安财险陕西分公司不服天水市秦州区人民法院上述判决，上诉称：一、一审法院判决依据的司法鉴定意见书鉴定结论缺乏事实依据，请求重新申请鉴定。甘肃天平司法医学鉴定所于2015年2月13日出具司法鉴定意见书，分析说明中提到“由于左侧胫腓骨开放性骨折闭合复位外固定架固定，骨折断端未见愈合，需行手术切开复位内固定术……”由此可见，鉴定时被上诉人魏治国的伤情并未恢复，骨折还未愈合，此时做出的“双下肢肌力4级构成七级伤残。”明显无事实依据。依据道路交通事故伤残评定准则：“3.2评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。”此鉴定结论为魏治国伤情未治疗终结而做出，缺乏事实依据及法律依据，另“后续治疗费为42000元”上诉人也不认可，故请求人民法院支持上诉人的合理请求，安排重新鉴定。二、上诉人至今未收到法院的开庭传票，故未能及时到庭，也未能在答辩期间内提出重新鉴定申请。请求人民法院允许上诉人提起重新鉴定申请。综上，请求二审法院撤销一审法院错误判决，保护上诉人的合法权益。请求二审法院撤销一审法院判决书，依法改判（争议金额为193720元）。
魏治国答辩称：一审法院认定事实清楚，据以认定事实的证据充分，适用法律正确，因此一审判决合理合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。1、甘肃天平司法医学鉴定所于2015年2月13日出具的司法鉴定意见书公正、客观、正确。答辩人在交通事故发生后即入院治疗，经治疗确诊为：双小腿皮肤脱套伤、左侧胫腓骨开放骨折、右侧股骨干骨折、双小腿皮肤缺损、右下肢肌肉缺损。住院期间答辩人进行了手术治疗，术后右侧股骨干骨折愈合良好，左侧胫腓骨骨折未见愈合，双下肢踝关节活动障碍，肌力4级，不能下地行走及活动。依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.7.1.e）之规定：“VII级伤残：偏瘫或截瘫（一肢肌力4级）”，鉴定答辩人为“双下肢损伤肌力4级构成VII（七）级伤残”的鉴定意见完全是客观、正确、有章可循的。另根据公安部2008年8月27日颁布的《道路交通事故处理程序规定》的相关规定，当事人因交通事故致残的，在受伤三个月后，可由具有资格的伤残鉴定机构评定伤残等级，答辩人在2014年9月19日因交通事故受伤，2015年2月13日进行伤残鉴定，完全符合法律规定。从答辩人的目前身体状况来看，答辩人在2015年8月5日、2015年11月5日再次入院治疗，并进行了第二次、第三次手术，期间花去医疗费及其他费用共计114481.36元。手术结束后答辩人的身体状况未见好转，患肢仍不能活动负重，且有逐渐恶化的趋势，面临着截肢的风险。因此，当时的鉴定意见“双下肢损伤肌力4级构成VII（七）级伤残、后续治疗费42000元”在当时来说是客观的，但实际上答辩人已经花费了114481.36元的费用，且仍需要长期的治疗，42000元的后续治疗费用是远远不够的。被答辩人认为一审法院判决错误是故意拖延支付相关费用，其结果是严重影响了答辩人的按时治疗，并将对答辩人产生严重的损失。2、被答辩人在开庭前确已收到法院的开庭传票。一审法院经法定程序传唤被答辩人，被答辩人拒不到庭参与诉讼。交通事故发生后，答辩人曾多次与被答辩人协商赔偿问题，也进行过多次调解，且在诉讼过程中，一审被告徐智勇多次与被答辩人联系，就赔偿问题进行协商。另在开庭前，答辩人及其代理人也就开庭时间地点及赔偿数额曾与被答辨人进行多次沟通，以上所述事实均表明被答辩人收到了开庭传票，确知法院的开庭时间。一审庭审中被答辩人无正当理由拒不出庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院缺席判决是合理合法的，而在上诉状中被答辩人又提出从未收到开庭传票，显然是为了故意拖延诉讼，此上诉理由不能成立。3、被答辩人自事故发生后未承担赔偿责任，向答辩人支付任何费用。自2014年9月19日发生交通事故起，答辩人及其代理人就与被答辩人针对赔偿问题多次进行协商，但被答辩人一直拒绝承担赔偿责任。治疗期间，答辩人进行了三次手术及其他辅助治疗，花去203183.66元治疗费用及其他各项费用56362.25元，共计259545.91元，且还面临着巨额的继续治疗费用，以答辩人目前的经济状况来看，已明显不能承担高额的医疗费，而停止治疗将会严重伤害答辩人的生命健康。被答辩人利用司法程序故意拖延给付，推卸赔偿责任的行为已经给答辩人在生活和精神上造成了实质的影响，恳请贵院裁定先予执行医疗费及其他开支共计259545.91元。综上，一审判决认定事实清楚，据以认定事实的证据充分，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不成立，其目的是恶意拖延诉讼，恳请二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，以维护答辩人的合法权益。
徐智勇答辩称：1、上诉人说的事实与理由我不认可，我尊重一审法院的判决；2、保险公司对我所保的车险只认定车受损赔偿，人受伤不赔偿，我们交保险费的目的就是受到保护，而事实不是这样；3、上诉人所说开庭传票未送达的问题，传票上诉人应该是收到的。
经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，被上诉人魏治国委托甘肃天平司法医学鉴定所对魏治国所作出的司法鉴定意见书，在原审庭审中，经到庭的其他被上诉人质证后，均无异议。经审查，甘肃天平司法医学鉴定所及鉴定人具有司法医学鉴定资质，其鉴定依据符合相关法律规定，应予认定。经二审查证，原审法院依据相关规定给上诉人永安财险陕西分公司邮寄送达开庭传票，并已经相关人员签收，永安财险陕西分公司未按传票传唤时间到庭应诉，应视为该公司对自己相关诉讼权利进行了放弃，原审法院依法缺席进行了审理并判决，并无不当。永安财险陕西分公司上诉提出至今未收到原审法院开庭传票的主张，不能成立。永安财险陕西分公司上诉要求重新鉴定，但没有证据足以推翻魏治国委托鉴定机构作出的鉴定意见，故不予支持。据此，原审判决认定事实清楚，程序合法，判处并无不当。永安财险陕西分公司所持上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4002.07元，由上诉人永安财产保险有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
代理审判员 田东生
代理审判员 张富强
二〇一六年三月八日
书 记 员 何 源