湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终1437号
上诉人（一审被告暨原告）：武汉高丽凤凰实业有限公司，住所地武汉市江汉区新华路186号。
法定代表人：傅学洪，执行董事长。
委托诉讼代理人：余昌和，该公司员工。特别授权代理。
委托诉讼代理人：李瑾娟，该公司员工。特别授权代理。
被上诉人（一审原告暨被告）：徐楚用，男，1965年5月19日出生，汉族，住武汉市武昌区。
上诉人武汉高丽凤凰实业有限公司（以下简称高丽凤凰公司）因与被上诉人徐楚用劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2016）鄂0103民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。
高丽凤凰公司上诉请求：1、撤销武汉市江汉区人民法院（2016）鄂0103民初421号民事判决，请求改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人所签《劳动合同》约定，每月工资包含未休带薪年休假工资，因此在工资实际发放时，上诉人每月向被上诉人支付了未休带薪年休假工资。原审判决忽略此事实，判令上诉人向被上诉人支付未休带薪年休假工资属认定事实错误。2、被上诉人并未举证证明其在法定节假日加班，原审判决判令上诉人支付法定节假日工资，属认定事实错误。3、原审判决判令上诉人向被上诉人支付失业保险损失，存在适用法律错误。失业人员满足《失业保险条例》第十四条规定的三项条件才能领取失业保险金，但本案系被上诉人主动提出解除劳动关系，不是非本人意愿中断就业。因此，被上诉人无法领取失业保险金是其自身原因所致。高丽凤凰公司对一审判决向徐楚用支付2015年5月至10月12日工资报酬14000元的判项没有异议。
徐楚用辩称:一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
徐楚用向一审法院起诉请求：1、高丽凤凰公司支付徐楚用2012年1月至2015年10月未休年休假工资5405元；2、高丽凤凰公司支付徐楚用2011年1月至2015年10月法定节假日加班工资11891元；3、高丽凤凰公司支付徐楚用2011年1月至2015年10月休息日加班工资34593元；4、高丽凤凰公司支付徐楚用2011年1月至2015年10月延时加班工资25944元；5、高丽凤凰公司支付徐楚用2011年1月至2015年10月工资14000元及延时发放工资的经济补偿金3500元；6、高丽凤凰公司支付徐楚用解除劳动关系经济补偿金14250元；7、高丽凤凰公司支付徐楚用2011年1月至2015年10月高温补贴7500元。
高丽凤凰公司向一审法院起诉请求：1、高丽凤凰公司不向徐楚用支付以下款项：带薪年休假工资4634.48元、经济补偿金14000元、失业金损失6370元；2、由徐楚用承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2011年1月9日，徐楚用入职高丽凤凰公司处，从事司炉工工作。双方签订了两份书面劳动合同，约定合同期限分别为自2012年1月15日起至2013年1月15日止、自2013年1月16日起至2016年1月15日止，月工资为2800元，每天工作时间8个工时、实行轮班制。劳动关系存续期间，高丽凤凰公司未为徐楚用缴纳社会保险费。徐楚用在高丽凤凰公司处工作期间未享受带薪年休假。2015年10月12日，徐楚用向高丽凤凰公司邮寄了《解除劳动关系通知》，以高丽凤凰公司未按照徐楚用的工作时间缴纳社会保险，拖欠工资为由提出解除劳动关系。高丽凤凰公司于2015年10月13日签收。
另查明，2015年8月高丽凤凰公司向徐楚用发放工资572.4元，高丽凤凰公司未足额支付徐楚用2015年5月至10月工资。徐楚用在高丽凤凰公司处工作期间，徐楚用曾向高丽凤凰公司交工服押金500元。
2015年10月14日，徐楚用向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请。2016年1月5日，该仲裁委作出了江劳人仲裁字（2016）第0017号仲裁裁决书，裁决：一、高丽凤凰公司应在本裁决书生效之日起十日内一次性向徐楚用支付带薪年休假工资4634.48元、2015年5月1日至10月12日期间的工资14000元、经济补偿金14000元、失业保险金6370元。以上合计36504.48元。二、驳回徐楚用的其他仲裁请求。徐楚用、高丽凤凰公司均对此裁决不服，诉至一审法院。
一审审理中，徐楚用提供劳动合同、银行个人账户明细账单，拟证明高丽凤凰公司拖欠徐楚用2015年5月至10月工资。高丽凤凰公司对该证据的真实性无异议，对该证据的证明目的有异议，认为高丽凤凰公司是次月发放上月工资，该证据中已载明徐楚用2015年4、5月工资已发放。徐楚用提供2011年（载明2011年5月1日、6月6日端午节、9月12日中秋节、10月1日徐楚用在上班）、2012年1月（载明1月25日春节徐楚用在上班）、2013年8月、9月（载明9月30日中秋节徐楚用在上班）、2015年3月、5月排班表（5月1日徐楚用在上班）（均系复印件），拟证明徐楚用存在法定节假日、休息日、延时加班情形。高丽凤凰公司对该证据的真实性有异议，认为均不是原件，不能证明徐楚用存在加班的事实。高丽凤凰公司提供单位的相关制度，拟证明高丽凤凰公司向徐楚用发放过未年休假工资每月80元。徐楚用认为，该制度既未经过民主程序，也未公示过，无法达到高丽凤凰公司的证明目的；高丽凤凰公司还提供2014年6月、2015年4月份首玺池典员工工资表，拟证明高丽凤凰公司每月向徐楚用发放年限借支金200元。徐楚用认为，不能达到高丽凤凰公司的证明目的，徐楚用是由于高丽凤凰公司无故拖欠工资和未缴纳社会保险费被迫离职。
一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，徐楚用在高丽凤凰公司处工作期间应享受带薪年休假待遇。《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。一审审理中，高丽凤凰公司未提供近两年已支付徐楚用未休年休假工资的证据，因此，高丽凤凰公司应向徐楚用支付2013年10月12日至2015年10月12日期间未休带薪年休假的工资报酬，其中2013年10月12日至12月31日应享受带薪年休假天数为1.11天（81天÷365天×5天），2014年应享受带薪年休假天数为5天，2015年1月1日至10月12日期间享受带薪年休假天数为3.9天（285天÷365天×5天），上述折算中，折算后不足一整天的部分不享受年休假，即高丽凤凰公司应支付徐楚用未休带薪年休假的工资报酬为2317.24元[（2800元÷21.75天）×9天×200%]。徐楚用提供的2011年至2015年排班表载明徐楚用存在法定节假日加班的情形，高丽凤凰公司对此提出异议，但高丽凤凰公司未提供应由其掌握的关于徐楚用考勤记录的证据反驳徐楚用的主张，因此，应由高丽凤凰公司承担对其不利的法律后果。高丽凤凰公司应根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，向徐楚用支付2011年五一劳动节、端午节、中秋节、国庆节、2012年春节、2013年中秋节、2015年五一劳动节各1天的法定节假日加班工资1802.3元（2800元÷21.75天×7天×200%）。根据徐楚用、高丽凤凰公司签订的劳动合同及徐楚用提供的排班表证明，徐楚用的工作时间实行轮班制，且徐楚用提供的证据不足以证明其存在休息日加班、延时加班的情形，因此，对徐楚用要求高丽凤凰公司支付2011年1月至2015年10月休息日加班工资、延时加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；……。”的规定，徐楚用在高丽凤凰公司处工作期间，高丽凤凰公司未依法为徐楚用缴纳社会保险费，徐楚用可以解除劳动合同并要求高丽凤凰公司支付经济补偿金，根据徐楚用的工作年限，高丽凤凰公司应向徐楚用支付解除劳动关系经济补偿金14000元（2800元×5个月）。同时，徐楚用系被迫解除与高丽凤凰公司的劳动关系，高丽凤凰公司未为徐楚用缴纳社会保险费，致使徐楚用不能享受失业保险待遇，因此，高丽凤凰公司应向徐楚用支付失业金损失9765元（1085元×9个月），武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字（2016）第0017号仲裁裁决书裁决高丽凤凰公司向徐楚用支付失业保险损失6370元后，徐楚用未对该裁决事项提起诉讼，视为对此裁决事项的认可，因此，高丽凤凰公司应按该数额向徐楚用支付。
武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲裁字（2016）第0017号仲裁裁决书裁决高丽凤凰公司向徐楚用支付工服押金500元，徐楚用、高丽凤凰公司均未对此裁决事项提起诉讼，视为对该裁决事项的认可，因此，高丽凤凰公司应向徐楚用支付工服押金500元。同理，高丽凤凰公司未对该仲裁裁决中高丽凤凰公司应向徐楚用支付2015年5月至10月12日工资14000元提起诉讼，视为对此裁决事项的认可，因此，高丽凤凰公司应向徐楚用支付2015年5月至10月12日工资14000元。对于徐楚用要求高丽凤凰公司支付未支付上述工资的经济补偿金3500元的诉讼请求，因徐楚用未提供劳动行政部门曾作出责令高丽凤凰公司限期支付上述经济补偿的证据，因此，对徐楚用的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于徐楚用要求高丽凤凰公司向徐楚用支付2011年1月至2015年10月高温补贴7500元的诉讼请求，因徐楚用未提供证据证明其主张，因此，对徐楚用的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：一、武汉高丽凤凰实业有限公司于判决生效之日起十日内支付徐楚用未休带薪年休假的工资报酬2317.24元；二、武汉高丽凤凰实业有限公司于判决生效之日起十日内支付徐楚用法定节假日加班工资1802.3元；三、武汉高丽凤凰实业有限公司于判决生效之日起十日内支付徐楚用解除劳动关系经济补偿金14000元；四、武汉高丽凤凰实业有限公司于判决生效之日起十日内赔偿徐楚用失业保险待遇损失6370元；五、武汉高丽凤凰实业有限公司于判决生效之日起十日内支付徐楚用2015年5月至10月12日工资报酬14000元；六、武汉高丽凤凰实业有限公司于判决生效之日起十日内支付徐楚用工服押金500元；七、驳回徐楚用的其他诉讼请求；八、驳回武汉高丽凤凰实业有限公司的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审减半收取案件受理费5元，其他费用40元，共计45元由武汉高丽凤凰实业有限公司负担（已付）。
二审中，双方当事人均未向法庭提交新的证据，亦对一审查明的事实无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中查明，高丽凤凰公司与徐楚用签订的《劳动合同》未就带薪年休假工资进行约定。
本院认为，高丽凤凰公司差欠徐楚用工资，并未依法为徐楚用缴纳社会保险费，徐楚用有权提出解除劳动关系，高丽凤凰公司理应按《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向徐楚用支付经济补偿金。因高丽凤凰公司不为徐楚用缴纳社会保险的行为导致徐楚用不能享受失业保险的待遇，高丽凤凰公司应将该款补偿给徐楚用。关于未休年休假的工资问题，年休假制度是法律赋予劳动者的基本权利之一，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，只有在单位确因工作需要不能安排职工休年休假，且经职工本人同意的情况下，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。但高丽凤凰公司未提交证据证明其为劳动者提供了年休假的安排，亦未能证明其已发放了未休年休假工资，此做法与年休假的相关法律法规相悖，不利于劳动者年休的权益保障，故高丽凤凰公司应向徐楚用支付未休年休假工资。关于法定节假日加班工资，根据徐楚用提供的考勤记录，其存在法定节假日上班的情形。上述款项的金额一审计算均无误差，本院予以维持。一审判决的其他内容，双方当事人均无异议，本院亦予维持。
综上，高丽凤凰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由武汉高丽凤凰实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 章 滢
审判员 赵 鹏
审判员 陈蔚红
二〇一七年四月二十五日
书记员 刘诗皓