浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍越民初字第2281号
原告何牛林。
委托代理人（特别授权代理）何正桥、何正祥。
被告徐建。
被告嵊州市建欣电器厂。
上述两被告共同委托代理人（特别授权代理）祝晓洋。
被告中国平安财产保险股份有限公司嵊州支公司。
负责人钱新祥。
委托代理人（特别授权代理）任君俊。
原告何牛林与被告徐建、嵊州市建欣电器厂（以下至判决主文前简称建欣电器厂）、中国平安财产保险股份有限公司嵊州支公司（以下至判决主文前简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月17日立案受理，依法由代理审判员冯青适用简易程序独任审判，于2014年7月28日公开开庭进行了审理。原告何牛林的委托代理人何正桥、被告徐建与被告建欣电器厂的共同委托代理人祝晓洋、被告平安公司的委托代理人任君俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何牛林诉称：2013年10月23日8时15分，被告徐建驾驶浙d×××××号轿车在104国道皋埠道口由东向西直行至上述地点时与原告何牛林驾驶的三轮车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。后原告被送至医院治疗，治疗终结后伤势经鉴定构成两处十级伤残。事故经公安交警部门认定被告徐建负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。另查明，被告建欣电器厂系肇事车辆所有人，被告平安公司系肇事车辆保险公司。原告为维护自身的合法权益，遂诉至法院，请求判令：1、被告徐建赔偿原告各项损失合计80182.19元（其中医疗费64164.74元、伤残赔偿金22710.60元、护理费6589.80元、营养费1200元、住院伙食补助费300元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费4050元，合计95182.19元，扣除已支付的15000元）；2、被告建欣电器厂对上述费用承担连带赔偿责任；3、被告平安公司在承保范围内承担赔偿责任；4、本案诉讼费由三被告承担。诉讼中，原告将诉讼请求的第一项变更为：被告徐建赔偿原告各项损失合计80409.39元（其中医疗费64164.74元、伤残赔偿金22710.60元、护理费7317元、营养费1200元、住院伙食补助费300元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费4050元，合计95909.39元，扣除已支付的15500元）。
被告徐建、被告建欣电器厂答辩称：车辆投保于被告平安公司处，所有费用应由保险公司承担，如果保险公司不予赔偿的部分则由法院依法判决。
被告平安公司答辩称：对事故发生经过及责任认定无异议，医疗费中应当扣除伙食费、原告自身治疗高血压的费用及非医保费用，对伤残赔偿金基本无异议，因原告提供了户籍复印件，要求法院进行核实。关于精神抚慰金，保险公司认为原告已经超过了退休年龄，而残疾赔偿金本身包括了精神抚慰金性质，所以不予赔偿。交通费，根据原告的门诊次数、住院天数，认可10元每天的标准进行赔付。鉴定费是原告自行鉴定产生的费用，根据保险条款规定，不属于保险公司的理赔范围。因为本次事故是主次责任，保险公司在商业险部分按70%承担责任。
原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
证据1、事故责任认定书1份，要求证明事故发生经过及责任认定情况，经质证，被告平安公司表示事故认定书中有涂改的痕迹，需要原告解释一下；
证据2、门诊病历1本、住院收费收据2份、门诊收费收据2份、住院费用清单2份、出、入院记录及住院病历资料2组，要求证明原告治疗经过及支出医疗费的情况，经质证，被告平安公司对住院病历中原告自己陈述患有高血压等情况，第一次住院费用清单中含有高血压的药物，第二次西药中也由2份高血压的药物，共计金额为252元不属于保险公司的保险责任，应予扣除，此外，两次住院的伙食费共计848.20元，也应当予以剔除，经核算，应当扣除非医保部分用药为15839元，对住院发票、门诊发票及门诊病历均无异议；
证据3、鉴定费发票1份、司法鉴定意见书3份，要求证明原告构成两处十级伤残，所需的护理期限、营养期限及支出鉴定费的情况，经质证，被告平安公司对鉴定费发票真实性、关联性无异议，但表示属于间接损失，保险公司不予理赔，对鉴定意见书的真实性无异议；
证据4、户口簿1本，要求证明原告系非农户籍，残疾赔偿金应当适用城镇标准，经质证，被告平安公司对此无异议；
证据5、驾驶证、行驶证复印件及保单复印件各1份，要求证明肇事车辆驾驶人、所有人及投保情况，经质证，被告平安公司无异议；
经质证，被告徐建、建欣电器厂对上述证据均无异议。
被告徐建为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
证据1、交警队押金单1份、门诊收费收据6份、收条1份，要求证明已为原告垫付医药费790.35元，向交警队缴纳押金10000元，付给原告现金5500元，经质证，原告对押金无异议，已领取了10000元，对收条的现金5500元也无异议，对6份门诊收费收据真实性也无异议，但表示并未包含在诉请中，被告平安公司对证据真实性、关联性均无异议，但表示门诊收费收据中应扣除非医保256元。
被告平安公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
证据1、庭后提交保险单及相关材料1组，要求证明已就免责事项进行告知，对此原告表示对补充提交的证据不予认可，被告徐建、建欣电器厂表示证据由法院依法认定。
本院对原告提供的证据1、2、3、4、5，被告徐建提供的证据1及被告平安公司提供的证据1予以认定。
根据原、被告的庭审陈述及相应确认的证据，本院查明以下事实：2013年10月23日，被告徐建驾驶浙d×××××号轿车在104国道由东向西直行至皋埠道口时，与驾驶三轮车的原告何牛林发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故经公安交警部门认定被告徐建负事故的主要责任，原告何牛林负事故的次要责任。后原告被送至医院治疗，前后两次住院18天，经核定，扣除住院收费收据中的伙食费832.20元，共支出医疗费64122.89元。原告治疗终结后伤势经鉴定构成两处十级伤残，所需的护理时限和营养时限均为2个月。原告支出鉴定费4050元。另查明，肇事车辆属于被告建欣电器厂所有，在被告平安公司处投保有交强险，限额为50万元的商业三者险，并投保了不计免赔险。被告徐建事故发生时属于履行职务行为。事故发生后，被告徐建已垫付医疗费790.35元，另行支付给原告何牛林现金5500元，在交警队缴纳的押金1万元也已由原告领取。
本院认为，公民的人身权和财产权受法律保护，侵犯他人人身和财产权益的应当承担民事责任。被告徐建驾驶机动车与驾驶非机动车的原告何牛林发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故，公安交警部门认定被告徐建负事故的主要责任，原告何牛林负事故的次要责任，双方当事人未提出异议，本院予以确认并作为确定本案赔偿责任的依据，本院确定被告徐建在交强险外承担80%的赔偿责任。被告徐建驾驶车辆属于被告建欣电器厂所有，被告徐建在事故发生时属于履行职务行为，故其赔偿责任由其雇主被告建欣电器厂承担，因涉案车辆在被告平安公司处投保，故由被告平安公司在保险责任限额内首先承担赔偿责任。对被告徐建提出垫付的15500元现金及医药费790.35元在本案中一并处理的要求，本院予以准许。原告主张的医疗费系本次交通事故受伤所产生的合理费用，被告平安公司提出原告存在治疗自身疾病的用药，但未向本院提交鉴定申请，本院对此辩称不予支持，经核定，扣除住院费用中的伙食费832.20元，原告本次交通事故受伤产生的医药费为64122.89元。住院伙食补助费，因原告实际住院18天，本院对原告的该项诉请予以支持。关于营养费与护理费，根据原告的实际伤情，参照鉴定报告，本院确定原告所需的营养时限和护理时限均为2个月，本院对原告的该两项诉请予以支持。伤残赔偿金，根据鉴定意见，原告因本次交通事故构成两处十级伤残，而原告在伤残评定日（2014年5月16日、5月19日）已年满75周岁，故计算为5年，因原告为非农户籍，本院确定原告伤残赔偿金适用城镇标准。本次交通事故造成原告两处十级伤残，给原告带来一定的精神痛苦，本院确定被告赔偿原告精神损害抚慰金3600元。鉴定费系原告因本次交通事故产生的合理损失，本院予以支持。交通费，考虑原告的实际住院情况，本院酌情考虑交通费为300元。综上，本院确定原告合理的损失为：医疗费64122.89元、住院伙食补助费300元、营养费1200元、护理费7317元、伤残赔偿金22710.60元、精神抚慰金4000元、鉴定费4050元、交通费600元，合计104300.49元。对于被告平安公司提出非医保部分、鉴定费不予赔偿，并提供相应证据证实其已履行充分的告知义务，但本院认为医疗机构根据专业诊疗确定的对事故受害人所用药物，在未有有效证据予以反驳的情况下，都应当被认定为是合理用药，保险公司提出非医保部分费用予以扣除的主张于法无据，本院不予采信，鉴定费可以在交强险中优先进行赔付，故本院对被告平安公司的此项抗辩不予支持。因此，原告损失由被告平安公司在交强险内赔偿47977.60元，在商业险内赔偿45198.31元。被告徐建已垫付的790.35元医药费及15500元现金由被告平安公司在上述赔偿总额中予以抵扣并返还。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司嵊州支公司应赔付给原告何牛林人民币76885.562元，返还给被告徐建人民币16290.35元，以上款项限本判决生效之日起三十日内付清；
二、驳回原告何牛林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案受理费1805元，依法减半收取902.50元（该款系原告何牛林申请缓交），由原告何牛林负担47.50元，被告嵊州市建欣电器厂负担855元，于本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 冯青
二〇一四年九月十一日
书 记 员 沈敏
本案引用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。