广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤52民终20号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司。住所地：福建省龙岩市新罗区龙岩大道***号龙岩商会大厦*幢*层。负责人：邱菊芸，总经理。委托诉讼代理人：黄弼，男，该中心支公司工作人员。委托诉讼代理人：陈勇洲，男，天安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司工作人员。被上诉人（原审原告）：陈冠秋，男，1991年出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。委托诉讼代理人：陈粉娜，广东谨信律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓蕾，广东谨信律师事务所实习律师。原审被告：罗通平，男，1975年出生，汉族，住广东省梅州市梅县。原审被告：福建省上杭县顺安汽车运输有限公司。住所地：福建省龙岩市上杭县临城镇紫金路公路局加油站旁。法定代表人：黄辉，经理。上诉人天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称天安保险公司）因与被上诉人陈冠秋及原审被告罗通平、福建省上杭县顺安汽车运输有限公司（以下简称顺安汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202民初453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天安保险公司上诉请求：1.对陈冠秋的伤残进行重新鉴定；2.撤销一审判决，对陈冠秋的伤残赔偿金、精神抚慰金按重新鉴定伤残等级进行计算（如陈冠秋重新鉴定构成伤残）；3.由陈冠秋承担本案的诉讼费用及在广东榕江法医临床司法鉴定所（以下简称榕江司鉴所）鉴定支付的鉴定费。事实与理由：一、榕江司鉴所出具的粤榕江司鉴所【2016】临鉴字第04326号鉴定意见书存在鉴定所无相关鉴定资质、程序违法等情形，一审法院未支持天安保险公司对陈冠秋伤残重新鉴定申请是错误的。1.根据《关于发布的通知》【粤鉴协（2014）12号】4.3.1，关于道路交通事故、工伤与职业病、其他人身损害所致的伤残评定，如涉及精神损害（伤残），法医临床鉴定机构只对躯体伤残等级进行鉴定；法医临床鉴定机构不能就精神损害（伤残）进行鉴定，也不能依据精神病医院出具的精神检查结果、心理检测报告进行精神损伤（伤残）鉴定。陈冠秋所受颅脑损伤，榕江司鉴所依据《有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与规定》“3.1.1适用于标准4.9.1.a:1)严重颅脑挫裂伤（单灶最大面积≥5㎡，或2处最大面积之和≥7㎡，或3处以上脑挫裂伤），导致日常活动及社交能力部分受限，工作能力下降”评定为九级伤残，该鉴定已超出其鉴定机构业务范围，此份鉴定意见书依法不能作为证据使用。2.程序上：系陈冠秋单方委托鉴定，作为赔偿主体的事故当事人都未参与鉴定，有失公平、公正。根据《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》4.2.1，伤残评定的医疗终结时间应按照《道路交通事故受伤人员治疗终结时间（GA/T1088-2013）》执行，根据《道路交通事故受伤人员治疗终结时间（GA/T1088-2013）》“5.3.2脑挫裂伤5.3.2.3治疗终结时间符合下列情形的治疗终结时间为：a）局限性挫裂伤，6个月；b）多发或广泛挫裂伤，8个月”，陈冠秋在事故发生后53天治疗未终结就评定伤残，致使该鉴定结论不客观不合理。二、重新核算陈冠秋的伤残赔偿金、精神损害抚慰金。改判由陈冠秋承担在榕江司鉴所鉴定支付的鉴定费。一审法院依据没有鉴定资质的榕江司鉴所出具的粤榕江司鉴所【2016】临鉴字第04326号鉴定意见书作为本案审判依据，其判决的结果也不合理公正。陈冠秋辩称，天安保险公司的上诉没有法律依据。请求驳回上诉，维持原判。罗通平、顺安汽运公司未作陈述。陈冠秋向一审法院起诉请求：1.判令天安保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者商业责任保险（以下简称商业三者险）的限额内赔偿陈冠秋经济损失共计206568.44元；2.判令罗通平、顺安汽运公司与天安保险公司承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2016年10月21日2时40分左右，陈冠秋驾驶无号牌普通二轮摩托车从揭阳空港经济区渔湖镇往榕城区方向行驶，途经揭阳渔湖中路厚和村外贸厨具店前时，追尾碰撞到停靠在路旁的由罗通平驾驶的闽Ｆ×××××号重型自卸货车，造成陈冠秋受伤和二车不同程度损坏的交通事故。2016年11月3日，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出第2016B0208号交通事故认定书，认定陈冠秋与罗通平承担事故的同等责任。事故发生后，陈冠秋被送往揭阳市人民医院住院治疗，于2016年11月29日出院，住院治疗38天。出院诊断：1.左侧颞叶及双侧额叶脑挫裂伤；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.左顶叶硬膜下血肿；4.蝶骨骨折伴气颅；5.额骨、双侧上颌窦前壁、外侧壁、双侧筛板、双侧眼眶内、顶壁、双侧鼻骨、鼻中隔多发骨折伴全组副鼻窦积液；6.右侧第3、4肋骨、胸骨体骨折；7、双肺挫伤；8.吸入式××；9.乙型××小三阳；10.鼻尖部皮肤挫裂伤；11.上唇挫裂伤；12.全身多处皮肤软组织皮肤擦挫伤。陈冠秋支付医疗费79838.02元。榕江司鉴所依申请对陈冠秋进行鉴定，于2016年12月14日作出粤榕江司鉴所[2016]临鉴字第04326号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人本次外伤评定为伤残等级九级。2.出院后继续治疗费用评定为3000元，整容费用5000元。3.康复费用评定为2000元。4.建议护理期限为90天；其中伤后前30天建议配备护理人员2名；其余护理期限60天建议配备护理人员1名。5.营养期限评定为90天，建议给予营养费1800元。6.误工期限评定为53天。陈冠秋因此支付鉴定费2700元。另查明：1.陈冠秋的户籍所在地是揭阳榕城区榕东办事处，为城镇居民户口。2.闽Ｆ×××××号重型自卸货车的登记所有人是顺安汽运公司，在天安保险公司处投保交强险和商业三者险。交强险的责任限额为122000元（其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元）。商业三者险保险金额为50万元，并购买不计免赔险，保险期限均自2016年6月10日零时起至2017年6月9日二十四时止。本案交通事故发生在保险期限内。3.事故发生后，天安保险公司汇入医院10000元以垫付医疗费，但该款未能用于支付陈冠秋的医疗费，仍在医院挂账。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害公民的民事权益的，依法应当承担相应的民事赔偿责任。揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出的交通事故认定书，认定陈冠秋与罗通平承担事故的同等责任。该责任认定事实清楚，理由充分，一审法院予以采信。鉴于天安保险公司为闽Ｆ×××××号重型自卸货车的交强险和商业三者险的承保单位，根据相关法律法规的规定，陈冠秋在本案道路交通事故所产生的损失费用应由天安保险公司在交强险的赔偿责任限额范围内先予赔偿（医疗费用10000元、伤残赔偿金110000元、财产损失2000元）。不足部分，由陈冠秋自行负担一半，另一半由天安保险公司在商业三者险的限额内负责赔偿。超出商业三者险限额部分，再由其他赔偿责任人负责赔偿。一审法院依据有关法律、司法解释及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合陈冠秋的请求及证据，对其合理损失核定如下：医疗费79838.02元。有揭阳市人民医院医疗收费票据及购药发票作为依据，可予认定。2.后续治疗费3000元及整容费用5000元。有榕江司鉴所的鉴定意见作为依据，可予支持。3.住院伙食补助费3800元。陈冠秋住院38天，按每天100元计，即100元／天×38天＝3800元。4.营养费1800元。有榕江司鉴所的鉴定意见作为依据，可予支持。5.康复费2000元。有榕江司鉴所的鉴定意见作为依据，可予支持。6.护理费24663.12元。根据陈冠秋的治疗情况，结合鉴定机构的鉴定意见，护理期前30天每天2人护理，后60天每天1人护理，因陈冠秋未能举证证明护理人员的收入情况，护理费按其他服务业计，即75017元/年÷365天/年×（30×2+60×1）＝24663.12元。7.误工费5046.94元。鉴于陈冠秋无法提交证据证明其收入状况，可按城镇居民人均可支配收入的标准计算。误工费计：34757.2元／365天×53天＝5046.94元。8.残疾赔偿金139028.8元。陈冠秋经鉴定，构成九级伤残，残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入34757.2元/年的标准，计算20年，并按伤残等级按20%计，即34757.2元/年×20年×20%=139028.8元。9.精神损害抚慰金10000元。陈冠秋构成九级伤残，客观上精神受到一定的损害，精神损害抚慰金酌定为10000元。10.交通费2000元。陈冠秋请求交通费4000元，但没有提供车票及乘车凭证，鉴于住院治疗陪护人员客观上必然发生交通费用，一审法院综合酌定为2000元。11.车辆损失费用1080元。有揭阳正欣价格评估有限公司的结论书及明细表证明，可予认定。陈冠秋的上述各项损失总计277256.88元。其中1－4项总计93438.02元，由天安保险公司在交强险中的医疗费用赔偿限额中赔偿10000元，不足部分由天安保险公司在商业三者险的限额内赔偿一半41719.01元，陈冠秋自负一半。陈冠秋的损失中5－10项总计182738.86元，由天安保险公司在交强险中的死亡伤残赔偿限额元中赔偿110000元，不足部分由天安保险公司在商业三者险的限额内赔偿一半36369.43元，陈冠秋自负一半。陈冠秋的损失中第11项1080元，由天安保险公司在交强险中的财产损失赔偿限额中赔偿1080元。因陈冠秋的损失在交强险和商业三者险的限额内，其他责任人不用承担赔偿责任。陈冠秋对罗通平、顺安汽运公司的诉讼请求予以驳回。综上，天安保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿陈冠秋199168.44元。陈冠秋诉讼请求超出部分予以驳回。罗通平、顺安汽运公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额内支付陈冠秋赔偿款199168.44元。二、驳回陈冠秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4398.52元，由陈冠秋负担198.52元，天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担4200元。天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效后五日内向一审法院交纳。鉴定费2700元，由天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担，应于本判决生效后五日内迳付陈冠秋。二审中，当事人没有提交新证据。榕江司鉴所就天安保险公司对粤榕江司鉴所[2016]临鉴字第04326号司法鉴定意见书的异议答复如下：1.根据广东省司法鉴定协会《有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与规定》（以下简称《规定》）总则内容：“本指引根据《道标》附则5.1的有关规定，对《道标》中有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评定标准部分未明确规定的情形与条款进行了细化和补充”，因被鉴定人具体残情在《道标》中未明确规定，故本次鉴定参照该《规定》进行鉴定。本次鉴定参照该《规定》3.1.1．１）“严重脑挫裂伤（单灶最大面积≥5㎡，或2处最大面积之和≥7㎡，或3处以上脑挫裂伤），导致日常生活及社交能力部分受限，工作能力下降”适用于标准4.9.1.a，是在被鉴定人残情无其他对应条款适用时，比照适用《道标》4.9.1.a进行评定的，并不是参照《道标》4.9.1.a的条款对其精神损伤程度进行鉴定。本次鉴定是根据被鉴定人残情参照《规定》进行法医临床司法鉴定，不是参照《道标》4.9.1.a对其进行精神鉴定，故本次鉴定在本鉴定所鉴定业务范围内。2.参照《道路交通事故受伤人员治疗终结时间（GA/T1088-2013）》“脑挫裂伤5.3.2.２临床稳定：符合下列情形的为临床稳定：ａ）意识清醒，但存在认知功能障碍；ｂ）存在某些神经损害如部分性瘫痪等症状和体征，或尚存在某些精神症状；ｃ）生活基本自理或部分自理”的标准，被鉴定人本次鉴定已临床稳定。根据《关于法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》4.2.1“伤残评定的医疗终结时间应按照《道路交通事故受伤人员治疗终结时间（GA/T1088-2013）》执行，如该文无对应条款的，也可参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006年）》或在临床医学一般原则所承认的临床效果稳定（即在各种因素直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结）时进行评定。故本鉴定所认为可在被鉴定人病情已临床稳定对其进行鉴定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于天安保险公司申请重新鉴定陈冠秋伤残等级并按重新鉴定结论计算残疾赔偿金、精神损害抚慰金的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”依照该规定，法律并没有禁止当事人自行委托有关部门作出鉴定结论，天安保险公司关于陈冠秋单方委托鉴定则有失公平、公正、程序违法的主张不成立，本院不予采纳；天安保险公司主张榕江司鉴所作出的粤榕江司鉴所[2016]临鉴字第04326号司法鉴定意见书超出该鉴定机构的业务范围且是在陈冠秋治疗未终结就评定伤残，没有提供具有专门知识的人员的意见加以证明，其主张缺乏证据证明，本院不予采纳。综上，天安保险公司没有足以反驳粤榕江司鉴所[2016]临鉴字第04326号司法鉴定意见书的理由和证据，其申请重新鉴定不符合上述规定，本院不予准许，对天安保险公司请求按重新鉴定结论计算残疾赔偿金、精神损害抚慰金予以驳回。关于鉴定费问题。陈冠秋自行委托鉴定支出鉴定费2700元，是陈冠秋遭受人身损害后为确定损失数额必须支出的费用，应由交通事故双方按照责任比例分担。一审判决鉴定费2700元全部由天安保险公司负担不当，本院予以纠正。天安保险公司请求改判鉴定费2700元全部由陈冠秋负担的理由不成立，本院不予支持。综上所述，天安保险公司的上诉请求部分成立。本案陈冠秋的损失总额为279956.88元。该款由天安保险公司在交强险责任限额范围内赔偿121080元；不足部分158876.88元，由天安保险公司在商业三者险限额内赔偿50%计79438.44元；天安保险公司应在交强险、商业三者险限额内合计赔偿陈冠秋200518.44元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202民初453号民事判决第二项及案件受理费、鉴定费负担部分；二、变更揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202民初453号民事判决第一项为：天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额内支付陈冠秋赔偿款200518.44元。三、驳回陈冠秋的其他诉讼请求；四、驳回天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4398.52元，由陈冠秋负担128.52元，天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担4270元。二审案件受理费3335元，由陈冠秋负担30元，天安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担3305元。本判决为终审判决。审 判 长  林汉葵审 判 员  卢树君代理审判员  李翠梅二〇一八年三月二十三日代书 记员  林树坤附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。