浙江省新昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）绍新刑初字第3号
公诉机关浙江省新昌县人民检察院。
被告人王某，农民。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2012年7月16日被取保候审。
指定辩护人蒋浩，浙江新希望律师事务所律师。
新昌县人民检察院以新检刑诉（2012）506号起诉书指控被告人王某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2012年12月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2013年1月10日公开开庭审理了本案。新昌县人民检察院指派检察员董赟、代理检察员银秋华出庭支持公诉，被告人王某及其指定辩护人蒋浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
新昌县人民检察院指控：2012年3月，被告人王某在经营浙江省新昌县华星胶丸厂一条胶囊生产线期间，利用从俞某（另案处理）处购买的工业明胶生产0号蓝白、0号金黄胶囊。同月28日，王某将0号蓝白胶囊400万粒销售给河南省郑州市某药材店的黄某，销售金额人民币16000元。同年4月中旬，王某又先后将0号金黄胶囊160万粒、0号蓝白胶囊120万粒销售给黄某，黄均未提货。
此外，被告人王某利用上述工业明胶生产0号金黄胶囊50万粒、0号蓝白胶囊8万粒存放于新昌县华星胶丸厂新车间。案发后，该批胶囊被新昌县公安局依法扣押。经检验，被扣押胶囊送检样品铬含量均超过相关标准。
2012年7月13日，被告人王某自动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
为证明上述事实，公诉机关提供了证人证言、鉴定结论及有关书证等证据。公诉机关认为，被告人王某故意在生产、销售的胶囊中掺入有毒、有害的非食品原料，事实清楚，证据确凿充分，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。案发后，被告人王某有自首情节，故对被告人王某应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条之规定处罚。
被告人王某对起诉书所指控的犯罪事实和罪名无异议。
其指定辩护人提出的辩护意见是：1、对本案罪名有异议。药用空心胶囊是一种药品辅料而非食品，非法使用工业明胶生产药用空心胶囊的行为不构成生产、销售有毒、有害食品罪。如认定王某不构成该罪，则应认定王某不构成犯罪。2、如认定被告人王某的行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，王某有自首情节，且犯罪情节较轻，社会危害性尚不严重，建议从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2012年3月，被告人王某在经营浙江省新昌县华星胶丸厂一条胶囊生产线期间，利用从俞某（另案处理）处购买的工业明胶生产0号蓝白、0号金黄胶囊。同月28日，王某将0号蓝白胶囊400万粒销售给河南省郑州市某药材店的黄某，销售金额人民币16000元。同年4月中旬，王某又先后将0号金黄胶囊160万粒、0号蓝白胶囊120万粒销售给黄某，黄均未提货。
此外，被告人王某利用上述工业明胶生产0号金黄胶囊50万粒、0号蓝白胶囊8万粒存放于新昌县华星胶丸厂新车间。案发后，该批胶囊被新昌县公安局依法扣押。经检测，0号金黄胶囊铬含量为75mg／kg、0号蓝白胶囊铬含量为92mg／kg。
2012年7月13日，被告人王某自动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的如下证据证实：
1、被告人王某供述，证实2010年底，其在新昌县华星胶丸厂投资了一条胶囊生产线。2012年3月18日，从俞某处购买1.1吨白袋工业明胶，后用这批明胶加工成0号蓝白胶囊600万粒、0号金黄胶囊400万粒。3月28日通过嵊州中联物流发到河南中联物流，卖给河南中药城的黄某蓝白50件，后来在2012年4月14日、15日分别发了15件0号蓝白和20件0号金黄空心胶囊给黄某，每件8万粒，价格是蓝白40元／万粒，金黄47.5元／万粒，黄某有没有收到不清楚，剩下没有发出去的空心胶囊已被新昌县药监局查封。
2、证人俞某证言，证实于2012年3月17、18号卖给王某1.1吨工业明胶。
3、证人黄某证言，证实2012年3、4月份，其从王某处买来蓝白胶囊估计有600万粒、金黄胶囊应该有400万粒，价格从40元／万粒到45元／万粒不等。
4、证人吕某（溶胶工）证言，证实2012年3月份左右，王某拉了一吨多左右的白袋子明胶，让其用该明胶溶胶并用于生产胶囊。
5、证人李某证言，证实其于2011年11月8日至2012年1月2日5次共卖给俞某19.675吨工业明胶。
6、证人蔡某证言，证实2012年3月28日，儒岙镇华星胶丸厂的王某在其小蔡托运部托运50件胶囊计400万粒给河南郑州黄某，货运单是NO.0023743。
7、NO.0023743货物运单，证实2012年3月28日，王某发给黄某50件胶囊。
8、新昌县公安局扣押物品、文件清单，证实从王某处扣押0号珍珠黄（即金黄）空心胶囊50万粒、0号蓝白空心胶囊8万粒。
9、情况说明，证实2012年4月14日、15日王某的发货运输单据无法找到，在华星胶丸厂只查找到王某所有的胶囊58万粒。
10、新昌县产品质量监督检验所检验报告，证实王某放置在新昌县华星胶丸厂的0号蓝白胶囊铬含量为92mg／kg、0号珍珠黄（即金黄）胶囊铬含量为75mg／kg。
11、辨认笔录，证实被告人王某辨认出2012年3、4月份向其购买胶囊的黄某。
12、归案经过，证实被告人王某于2012年7月13日到新昌县公安局投案自首。
13、新昌县华星胶丸厂营业许可证、药品生产许可证及药品再注册批件、合作生产经营协议书等，证实新昌县华星胶丸厂的经营资质及与王某的合作情况。
14、户籍证明，证实被告人王某的身份情况。
本院认为，空心胶囊按用途可分为食用胶囊和药用胶囊。作为普通食品或保健食品包装的食用胶囊，随食品被食用，可归食品范畴。药用胶囊其本身不是药品，系药用辅料，作为一种药品的赋形剂和附加剂，在通常使用过程中，需从口而入，且能为人体吸收、消化，亦可属食品范畴。工业明胶系行业主管部门明令禁止添加的非食用物质，属有毒、有害物质。故被告人王某故意在生产、销售的胶囊中掺入有毒、有害的非食品原料，被扣押的胶囊经检测铬含量严重超过国家标准，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王某犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人王某无犯罪前科，且其生产、销售的部分胶囊已被扣押，减少了社会危害性，可酌情从轻处罚。被告人王某归案后认罪态度较好，能积极配合相关部门及时清理职工欠薪，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，可酌情从轻处罚并适用缓刑。其辩护人就本案罪名方面提出的意见，与法不符，不予采纳；关于被告人王某犯罪情节较轻，社会危害性尚不严重，有自首情节，建议从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人王某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
二、禁止被告人王某在缓刑考验期内从事食品生产经营活动（禁止令期限从判决确定之日起计算）。
三、扣押的铬超标胶囊由扣押单位予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王优明
审判员 ＸＸ毅
审判员 梁吾镇
二〇一三年二月五日
书记员 张珠娜
附页
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。