山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终1847号
上诉人（原审被告）：河南省永鑫建筑有限公司，住所地河南省汤阴县工横二路中段。
法定代表人：张新红，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵爱民，河南精忠律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：河南永鑫建筑有限公司左权分公司，住所地左权县怡苑小区2号商铺3层302室。
法定代表人：贺庆学，该公司经理
委托诉讼代理人：边瑞钢，山西晋信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：左权县万泉建材租赁有限公司，住所地左权县辽阳镇牧童街11号。
法定代表人：马太林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李佳慧，山西华炬律师事务所律师。
上诉人河南省永鑫建筑有限公司（以下简称永鑫建筑公司）、上诉人河南永鑫建筑有限公司左权分公司（以下简称永鑫建筑左权分公司）因与被上诉人左权县万泉建材租赁有限公司（以下简称万泉建材公司）买卖合同纠纷一案，不服山西省左权县人民法院(2016)晋0722民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人永鑫建筑公司、永鑫建筑左权分公司上诉请求：依法撤销左权县人民法院（2016）晋0722民初746号民事判决书，驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.原审认定事实错误。左权县天赐商贸有限公司协助上诉人解决部分材料供应，具体由李献明与被上诉人联系，由建设单位和施工单位共同收料。原审认定上述事实完全凭主观臆断，并且与某证据矛盾，被上诉人在起诉状中明确陈述是由李献明与其协商洽谈使用商砼事宜，此前上诉人与被上诉人之间就有业务往来，且己履行完毕，无需李献明从中协助。其次上诉人与天赐公司签订的建筑施工合同明确约定了商砼由天赐公司供应（详见合同附件材料供应表）。再次收料是天赐公司即建设单位的工作人员签收，上诉人仅是对商砼的质量和收到天赐公司的商砼数量进行确认，这是建筑行业的惯例，也是建设施工合同通用条款的规定，原案以此认定上诉人与被上诉人形成买卖关系显然错误；2.原审认定上诉人与天赐公司签订的《补充合同》时间在2016年11月26日之后属错误。上诉人与天赐公司于2013年8月13日、8月19日分别于天赐公司、天福公司签订的建设施工合同，此后，对部分合同内容进行了补充，并形成了书面补充合同，只是加盖印章的时间滞后，其次，《补充合同》的内容与本案主议的商砼无任何关系，因关于商砼的供应由天赐公司提供在主合同已有约定，《补充合同》只是进一步明确了约定；3.原审认定上诉人提供的《对账单》与本案无关联，不予认证，实属错误。上诉人与天赐公司之间的合同关系十分明确，其之间的《对账单》是结算工程款的依据，是明确合同双方应承担合同义务的重要依据，原审不予认定无任何法律依据；4.原审主要证据不足，导致适用法律错误，原审在认定上诉人与被上诉人形成买卖合同关系，无有力的证据支持，并且对买卖关系的构成要件无任何认定，更无证据支持，不符合买卖合同的构成要件，即无价格、无结算方式、无履行期限等必备要件；5.原审程序违法。本案是天赐公司与被上诉人之间协商赊销商砼引起的纠纷，原审漏列天赐公司为当事人，属于程序严重违法，依法应发回重审。
被上诉人万泉建材公司答辩称，1.一审法院认定双方系买卖合同关系是正确的，并非上诉人所称的由建设单位直接向被上诉人付款。2012年9月4日，上诉人与左权县天赐商贸有限公司签订《晋中市建设工程施工合同书》，河南永鑫建筑有限公司作为施工方承建左权县钞库金苑小区项目二期，合同第二条第二款明确约定承包方式为“包工包料，施工总承包”。2013年，被答辩人又承揽了左权天福新型建材有限公司的建筑工程。2013年，李献明作为中间介绍人联系被上诉人为上诉人所承揽的以上工程供应商砼，并向被上诉人出具了上述合同。被上诉人明确认为，上诉人与天赐、天福公司的关系为施工合同关系。而基于上诉人包工包料的承包方式，商砼货款包含在天赐、天福应支付上诉人的合同总价款中。被上诉人的货物也是直接供货给上诉人的施工现场的，上诉人公司员工也在相关单据上签字，足以证明双方形成了事实上的买卖合同关系。根据合同的相对性，本案与被答辩人的其他上游关系及下游关系无关。上诉人称其与天赐公司签订过《补充合同》，首先该合同在一审质证中己经明确，系上诉人为应对庭审在2016年补签的，没有法定代表人签字，且加盖公章的人员己经作出说明该合同加盖公章的时间为2016年。该合同真实性就值得商榷，被上诉人是否在2013年与天赐公司达成合议并未可知。且双方基于前述形成了买卖合同关系，而由买卖合同关系衍生出来的合同之债，被上诉人系债权人，上诉人系债务人。上诉人作为债务人与第三人约定由第三人还款的约定必须经过债权人也就是被上诉人的同意。也即无论该《补充合同》是否真实有效，均不对答辩人发生效力。2.合同价格、结算方式、履行期限等并不是买卖合同是否成立的必要要件。根据《中华人民共和国合同法》第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款，但并不是没有这些条款合同就不成立。而买卖合同成立的要件是双方当事人和有明确的标的物。合同法明确规定在未约定合同价格的情况下，可以采用国家标准、行业惯例、交易习惯等来确定。被答辩人通过没有合同的非必要要件来逆推合同不成立，显然是错误的。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法维持原判，驳回上诉。
万泉建材公司向一审法院起诉请求：要求永鑫建筑公司、永鑫建筑左权分公司偿还商砼款703950元及承担逾期付款产生的货款利息。
一审法院认定事实：2012年8月，永鑫建筑公司承包左权县天赐商贸有限责任公司左权县钞库金苑小区项目二期工程，承包范围为施工图纸中所包含的土建、装饰、水暖电安装工程，承包方式为包工包料、施工总承包。同年9月，永鑫建筑公司承包左权县天福新型建材有限公司的建材厂工程，承包范围为天福新型建材厂施工图纸中所包含的土建、安装、装饰装修，承包方式为以实际工程量套取相应定额，按国家相关取费标准及有关政策性文件结算。永鑫建筑左权分公司具体负责建设事宜。永鑫建筑左权分公司施工期间，左权县天赐商贸有限责任公司和左权县天福新型建材有限公司未按建设工程施工合同约定支付进度款，因而，左权县天赐商贸有限责任公司和左权县天福新型建材有限公司的法定代表人李献明与万泉建材公司协商，从万泉建材公司赊购混凝土，并对万泉建材公司供应的混凝土数量、强度等级、送货地址、单价等进行约定。随后，万泉建材公司便开始往左权县钞库金苑小区项目二期工程工地和天福新型建材厂工地运送混凝土，万泉建材公司将混凝土送到工地后，左权县天赐商贸有限责任公司和左权县天福新型建材有限公司派李瑞光、白存毅，永鑫建筑左权分公司派贺平云核实万泉建材公司提供的混凝土的数量和质量，因此，李瑞光、白存毅、贺平云在送货单上签字。永鑫建筑左权分公司使用万泉建材公司提供的混凝土后到万泉建材公司处领取预拌混凝土出厂合格证。2014年11月14日，万泉建材公司分别与左权县天赐商贸有限责任公司工作人员李瑞光、左权县天福新型建材有限公司工作人员程建设签订《对账单》，双方经对账共同确认，截止2014年11月14日，万泉建材公司向左权县钞库金苑小区项目二期工程工地运送混凝土金额达487700元（含泵送费），向天福新型建材厂工地运送混凝土金额达154690元（含泵送费）。2016年11月7日，万泉建材租赁公司向永鑫建筑公司邮寄《催款通知书》。至万泉建材租赁公司起诉时上述642390元货款未收回。一审法院认为，（一）永鑫建筑公司承包左权县钞库金苑小区项目二期工程和左权县天福新型建材有限公司建材厂工程时，承包方式均不是永鑫建筑公司、永鑫建筑左权分公司辩称的“包工不包料”，本案证据可以证实左权县天赐商贸有限责任公司、左权县天福新型建材有限公司的法定代表人代永鑫建筑公司左权分公司与万泉建材租赁公司联系供应商砼，永鑫建筑公司左权分公司派工作人员在施工现场收料、送检，并且工作人员贺国海在《天赐商贸有限公司金苑小区2-4＃使用万泉建材租赁公司提供的商砼明细》签字确认使用商砼情况，该笔货款又包含在工程款当中，由左权县天赐商贸有限责任公司、左权县天福新型建材有限公司支付永鑫建筑公司，因此，应认定万泉建材租赁公司与永鑫建筑公司、永鑫建筑公司左权支公司之间存在买卖合同法律关系，故对万泉建材租赁公司要求永鑫建筑公司、永鑫建筑左权分公司偿还商砼款的诉讼请求，应予支持，经审理查明，永鑫建筑公司、永鑫建筑左权分公司欠付商砼款的金额为642390元；（二）《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法：出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故对万泉建材租赁公司主张的被告逾期付款给其造成的损失即逾期付款的利息，予以支持。判决：河南省永鑫建筑有限公司、河南省永鑫建筑有限公司左权分公司于本判决生效后7日内共同支付左权县万泉建材租赁有限公司混凝土材料款642390元，并自2014年11月15日开始按照中国人民银行同期贷款1年的利率计算利息至付清货款之日止。
本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，所查明的基本事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，涉案买卖商砼事宜虽没有书面合同，但从实际履行来看，被上诉人的商砼送到上诉人施工工地，上诉人均在相关单据上签字确认，同时以收货人的名义领取合格证，并投入使用，由此可知上诉人为货物的实际买受人，关于上诉人认为商砼货款应由左权县天赐商贸有限责任公司、左权县天福新型建材有限公司支付的主张，因没有直接明确的证据证明，本院无法支持，上诉人上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10244元，由上诉人河南省永鑫建筑有限公司、河南永鑫建筑有限公司左权分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李宏丽
审判员 元晓鹏
审判员 韩 敏
二〇一七年十月二十日
书记员 张 媛