河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民二终字第1225、1226号
上诉人（原审原告、另案原审被告）张森，男，1974年6月13日出生，汉族。
委托代理人任路平，男，1963年5月26日出生，汉族。
上诉人（原审被告、另案原审原告）郑州金星啤酒有限公司（原河南金星啤酒厂）。
法定代表人张铁山，该公司董事长。
委托代理人刘奎，郑州金星啤酒有限公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）金星啤酒集团有限公司。
法定代表人张铁山，该公司董事长。
委托代理人刘奎，金星啤酒集团有限公司法律顾问。
上诉人张森与上诉人郑州金星啤酒有限公司、被上诉人金星啤酒集团有限公司劳动争议纠纷两案，张森、郑州金星啤酒有限公司均不服郑州市劳动人事争议仲裁委员会郑劳人仲案字（2012）0453号仲裁裁决书，分别于2012年10月9日、2012年10月12日向河南省郑州市管城回族区人民法院提起诉讼，河南省郑州市管城回族区人民法院对上述二案并案进行了审理，于2013年4月26日作出了（2012）管民初字第1850、1889号民事判决。宣判后，郑州金星啤酒有限公司不服，向本院提起上诉，本院于2013年10月18日作出（2013）郑民二终字第775、776号民事裁定，裁定撤销该院（2012）管民初字第1850、1889号民事判决，发回该院重审。该院另行组成合议庭，重新审理了二案，于2014年5月30日作出（2013）管民初字第2084、2090号民事判决，宣判后，张森与郑州金星啤酒有限公司均不服，分别向本院提起上诉，本院于2014年8月12日受理后，依法组成合议庭，并于2014年10月21日公开开庭对二案并案进行了审理。上诉人张森的委托代理人任路平，上诉人郑州金星啤酒有限公司及被上诉人金星啤酒集团有限公司的委托代理人刘奎到庭参加诉讼。二案现已审理终结。
原审法院经审理查明：郑州市管城回族区社会保险中心出具的《个人基本情况信息资料》显示：张森参加工作时间为2007年4月；参保时间为2007年4月24日；停保时间为2012年1月，停止缴费原因为“其他”；工作单位为河南金星啤酒厂。2012年8月27日，郑州市管城回族区社会保险中心出具证明一份，内容为：“张森，性别：男；身份证号：412921197406131512；参保单位：河南金星啤酒厂；工伤、失业保险缴纳时间：2007年5月至2011年12月，共计56个月。”2013年11月6日，金星啤酒集团有限公司作为转出单位为张森办理基本医疗保险、养老保险关系转移手续。张森和郑州金星啤酒有限公司均未提供2005年3月至2012年1月张森劳动关系发生变化的相应证据。
原审庭审中，张森述称其2005年3月被派往金星集团安阳啤酒有限公司工作，历任业务员、销售主管等工作。2010年4月回到集团公司待岗至2012年1月被非法解除劳动关系。其正常工作期间的工资已按时发放，月平均工资为5500元。
原审庭审中，郑州金星啤酒有限公司、金星啤酒集团有限公司还提交安阳金星啤酒销售有限公司2007年12月、2008年1月、2008年2月、2008年3月、2009年1月份的工资表以及考勤表、负责人为张森的郑州市中原区中豫欣烟酒商贸行的企业基本信息一份，以证明张森旷工的事实。
2012年5月，张森以2012年1月郑州金星啤酒有限公司、金星啤酒集团有限公司在未与其沟通和通知的情况下单方终止劳动关系，且未按法律规定为其办理社会保险关系转移手续为由，向郑州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求为：1、被申请人支付2008年2月至12月双倍工资差额55000元；2、支付赔偿金70000元；3、支付14个月的失业保险金11200元；4、支付待岗期间（2010年4月至2011年12月）工资22680元；5、补缴2005年3月至2007年3月期间的社会保险费；6、为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。该仲裁委员会于2012年9月25日作出郑劳人仲案字（2012）0453号仲裁裁决书，裁决结果为：一、自本裁决书生效之日起15日内，被申请人河南金星啤酒厂向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金70000元，2010年4月至2011年12月待岗期间的工资17190元，失业保险待遇损失13824元，共计101014元。二、自本裁决书生效之日起15日内，被申请人河南金星啤酒厂为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。三、驳回申请人其它仲裁请求。仲裁后，张森、郑州金星啤酒有限公司均不服该裁决，向该院提起诉讼。
原审法院另查明，1、河南金星啤酒厂系金星啤酒集团有限公司的下属子公司。河南金星啤酒厂先于金星啤酒集团有限公司成立，两者的法定代表人及注册登记地址均相同；2、河南金星啤酒厂于2012年12月14日更名为郑州金星啤酒有限公司；3、张森和郑州金星啤酒有限公司均认可：2010年4月至2012年1月期间，张森没有在郑州金星啤酒有限公司上班，郑州金星啤酒有限公司没有向张森发放工资，双方之间的劳动关系于2012年1月解除。
原审法院认为：张森自2005年3月进入郑州金星啤酒有限公司工作，与郑州金星啤酒有限公司建立劳动关系，双方虽均未提供双方之间签订的劳动合同，但按照劳动法的相关规定，可以认定双方之间存在事实劳动关系。在双方劳动关系存续期间，张森的工作岗位虽然发生变动，但这属于郑州金星啤酒有限公司隶属的金星啤酒集团有限公司在内部所做的工作岗位调整，不属于劳动关系的变更，且在调整期间郑州金星啤酒有限公司也未与张森解除劳动关系。张森因工作岗位调整于2010年4月回到郑州金星啤酒有限公司和金星啤酒集团有限公司后，金星啤酒集团有限公司没有给张森安排工作岗位，也没有向张森发放工资，在没有做出任何处理决定的情况下即解除与张森之间的劳动关系，应构成非法解除劳动关系，金星啤酒集团有限公司应当承担由此而产生的民事责任。
关于张森要求支付2008年2月1日至2008年12月31日双倍工资的诉讼请求。该院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。”该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”本案中，张森已认可自己领取了2008年2月至12月的正常工资，故不存在拖欠劳动报酬问题，因此，本案应适用1年的仲裁时效期间。即张森最迟应在2009年12月31日前主张该权利，但张森直到2012年5月申请仲裁时才主张，且未提交证据证明其主张该权利前存在仲裁时效中断或中止的情况，因此，张森向仲裁委员会申请仲裁时已超过了法定的仲裁时效，故对张森的该项请求，该院不予支持。
关于张森要求支付赔偿金的诉讼请求。张森认为应当按照其主张的5000元的标准支付；郑州金星啤酒有限公司认为应当按照最低工资标准每月1080元支付。该院认为，张森和金星啤酒集团有限公司的劳动关系于2012年1月解除，劳动法规定赔偿金的月工资标准是劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，鉴于2011年1月至12月郑州金星啤酒有限公司没有给张森安排工作岗位也没有向张森发放工资和张森没有上班、没有再担任其主张的工资水平时职务的实际情况，郑州金星啤酒有限公司也未提供其公司2011年1月至12月期间在职职工的月平均工资，因此，张森与郑州金星啤酒有限公司解除劳动合同前12个月的平均工资应参照2011年度郑州市在岗职工平均工资2961.75元计算为宜。张森与郑州金星啤酒有限公司存在劳动关系的时间为2005年3月至2011年12月，故郑州金星啤酒有限公司应向张森支付的违法解除劳动关系的赔偿金为41464.5元（2961.75元×7个月×2）。
关于张森要求支付失业保险金的诉讼请求。根据相关规定，张森可享有领取24个月失业保险金的待遇，因郑州金星啤酒有限公司已为张森缴纳了2007年5月至2011年12月共计56个月的失业保险金，根据《郑州市失业保险条例》第二十四条的规定，张森可从社会保险机构领取12个月的失业保险金，故郑州金星啤酒有限公司应按标准赔偿张森4个月的失业保险待遇损失3456元（864元×4个月）。
关于张森要求支付2010年4月至2011年12月期间待岗工资的诉讼请求。该院认为，张森与郑州金星啤酒有限公司的劳动关系持续至2011年12月，因郑州金星啤酒有限公司未能举证证明张森在2010年4月至2011年12月期间旷工，亦未举证证明此期间向张森支付过工资，故郑州金星啤酒有限公司应向张森支付此期间的待岗工资，根据《郑州市劳动合同管理规定》第二十二条之规定，郑州金星啤酒有限公司应向张森支付此期间的待岗工资17190元（650元／月×3个月＋800元／月×15个月＋1080元／月×3个月）。
关于张森要求为其办理档案转移手续的诉讼请求。该院认为，因张森与郑州金星啤酒有限公司劳动关系已经解除，郑州金星啤酒有限公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定为张森办理档案转移手续。
郑州金星啤酒有限公司起诉要求判决其不应向张森支付违法解除劳动关系赔偿金、待岗工资、失业保险待遇损失的诉讼请求，因无事实和法律依据，该院不予支持。
原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及其它相关法律之规定，判决：一、判决生效之日起十日内，郑州金星啤酒有限公司支付张森违法解除劳动关系的赔偿金41464.5元、2010年4月至2011年12月待岗期间的工资17190元、失业保险待遇损失3456元，共计62110.5元；二、判决生效之日起三十日内，郑州金星啤酒有限公司为张森办理档案转移手续；三、驳回张森的其它诉讼请求；四、驳回郑州金星啤酒有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，由郑州金星啤酒有限公司负担。
原审判决宣判后，张森不服该判决向本院提起上诉称：一、一审判决认定事实错误。张森并未认可领取2008年2月至12月的二倍工资；应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定确定劳动争议发生之日。二、一审判决适用法律错误。一审判决让张森承担不能提供劳动的责任，适用法律错误；一审判决未依据相关法律，以张森正常提供劳动所在岗位确定经济补偿金标准；2011年1月前张森月平均工资为5000元。故请求：1、撤销一审判决第三项和第一项“郑州金星啤酒有限公司支付张森违法解除劳动关系的赔偿金62110.50元”的判决，依法改判；2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。
郑州金星啤酒有限公司不服原审判决向本院提起上诉称：一、一审认定我公司违法解除与张森之间的劳动关系错误。一审判决既然认定我公司对张森的离职行为没有做出任何处理决定，又认定我公司非法解除劳动关系，属自相矛盾。二、张森单方解除了双方的劳动关系。张森于2010年4月在没有履行请假手续的情况下私自离职，我公司并未解除双方之间的劳动关系，并长时间为其垫付社保费。后因不堪重负，不得已而停止为其垫付社保费。张森于2012年5月申请劳动仲裁、以申请仲裁主张补偿金的方式单方解除了双方之间的劳动关系。三、认定解除劳动关系赔偿金支付标准错误。本案中赔偿金计算基数应该是张森2011年1月至2011年12月期间12个月的平均工资，即张森要求的待岗工资。张森的待岗工资明显低于郑州市最低工资，因此依法应按照郑州市最低工资标准支付赔偿金。四、认定待岗工资缺乏事实和法律依据。张森是自己离职，我公司并没有安排其待岗；且张森所依据的《郑州市劳动合同管理规定》已废止；张森的情况亦不符合《郑州市劳动用工条例》的相关规定。五、认定失业保险待遇明显错误。我公司曾是村集体开办的乡镇企业，在2011年7月1日之前我公司即使没有为该劳动者缴纳失业保险也是合法的。另外依据相关规定，在非因劳动者本人意愿中断就业的，才能领取失业保险待遇。而张森不符合一次性支付失业保险金的条件。故请求：1、撤销郑州市管城回族区人民法院（2013）管民初字第2084、2090号民事判决；2、依法驳回张森的诉讼请求或发回重审；3、一二审诉讼费用由张森承担。
郑州金星啤酒有限公司针对张森的上诉的答辩意见同其上诉意见。
张森针对郑州金星啤酒有限公司的上诉辩称，郑州金星啤酒有限公司的第4、5项上诉理由与原来的一样，不再答辩。针对其上诉理由第1、2、3项统一进行答辩：2011年张森待岗时，依据劳动合同法的规定，擅自离职属于严重违反劳动合同法规定的行为，郑州金星啤酒有限公司没有任何证据证明是张森自动离职的，该项理由不能成立，依法应当认定张森是待岗。郑州金星啤酒有限公司违法停止为张森交纳社会保险，属于严重违法。
被上诉人金星啤酒集团有限公司针对张森的上诉辩称，张森与我公司不存在劳动关系。
被上诉人金星啤酒集团有限公司针对郑州金星啤酒有限公司的上诉辩称，同意郑州金星啤酒有限公司的上诉意见。
本二案在本院二审审理过程中，双方当事人均未举出新的证据。
本院二审经审理查明的事实同原审法院查明事实。
本二案在本院二审审理过程中，2014年10月24日张森向本院递交《撤回上诉申请书》，自愿撤回二案上诉。
本院认为：张森于二审审理过程中自愿申请撤回上诉，符合相关法律规定，应予准许，本院将另行制作裁判文书予以处理。因张森自愿撤回上诉，故本院对二案仅针对郑州金星啤酒有限公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
本案中张森于2005年3月进入郑州金星啤酒有限公司工作，与郑州金星啤酒有限公司建立劳动关系；张森于2010年4月起未被安排工作，郑州金星啤酒有限公司认为张森是在没有履行请假手续的情况下私自离职，因证据不足，本院不予采信。因郑州金星啤酒有限公司的原因未给张森安排相应工作岗位，郑州金星啤酒有限公司应当支付张森待岗期间工资。郑州金星啤酒有限公司2012年1月单方停缴了张森的社保，未提交相应的证据证明停保原因，也未提交证据证明张森存在严重违反劳动纪律的行为；故原审法院认定郑州金星啤酒有限公司违法解除与张森的劳动关系，并判决该公司向张森支付违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。原审法院参照劳动合同法的相关规定，并结合本案实际情况，所认定的待岗工资标准和违法解除劳动合同的赔偿金标准，并无不当。本案中因非张森本人的意愿中断就业，郑州金星啤酒有限公司未依法为张森足额缴纳失业保险费，应当依据《郑州市失业保险条例》的相关规定赔偿张森失业保险待遇损失。综上所述，郑州金星啤酒有限公司的上诉理由依据不足，本院不予采信，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人郑州金星啤酒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 金
审判员 谢宏勋
审判员 宋江涛
二〇一四年十月二十七日
书记员 崔顺龙