天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）二中刑终字第477号
原公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
上诉人（原审被告人）甄国强，无职业。2011年12月12日因犯强奸罪被判处有期徒刑三年六个月，2014年1月20日刑满释放。2015年3月31日因本案被刑事拘留，同年5月8日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。
辩护人李××，天津金华达律师事务所律师。
天津市滨海新区人民法院审理天津市滨海新区人民检察院指控原审被告人甄国强犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年九月十七日作出（2015）滨塘刑初字第489号刑事判决。原审被告人甄国强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第二分院指派代理检察员杜娟、解琦出庭履行职务，上诉人（原审被告人）甄国强及其辩护人李东峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月31日8时许，被告人甄国强在天津市滨海新区塘沽京达名居小区门前，以人民币200元的价格向吸毒人员张××贩卖冰毒1袋。
2014年12月31日11时许，被告人甄国强在天津市滨海新区塘沽京达名居小区门前，以人民币200元的价格向吸毒人员张××贩卖冰毒1袋。
2014年12月31日15时许，被告人甄国强在天津市滨海新区塘沽京达名居小区门前，以人民币200元的价格向吸毒人员张××贩卖冰毒1袋。
2015年3月26日19时许，被告人甄国强在天津市滨海新区塘沽滨海职业学院门前，以人民币300元的价格向吸毒人员张××贩卖冰毒1袋。
2015年3月30日16时许，被告人甄国强在天津市滨海新区塘沽京达名居小区门前，以人民币300元的价格向吸毒人员张××贩卖冰毒1袋，重0.08克，后被民警当场抓获。民警当场从被告人甄国强驾驶的津J×××××号红色长城牌C30轿车内查获并扣押毒资人民币300元，从吸毒人员张××处查获并扣押冰毒0.08克。随后，民警在吸毒人员张××的住处查获并扣押冰毒0.52克。上述被查获的毒品、毒资已由公安机关依法收缴。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、案件来源和抓获经过，证实公安机关在办理张××涉嫌吸毒一案中，发现甄国强有贩卖毒品嫌疑，经批准采取控制下交付的侦查方式，于2015年3月30日17时将甄国强抓获。
2、证人张××证言，证实2014年12月31日8时许，张××给强哥打电话想买1小包冰毒，后在京达名居小区门前强哥给了张××1小包冰毒，张××给了强哥200元。当日11时许，张××又给强哥打电话想再买1小包冰毒，后在京达名居小区门前强哥给了张××1小包冰毒，张××给了强哥200元。当日15时许，张××再次给强哥打电话想买1小包冰毒，后在京达名居小区门前强哥给了张××1小包冰毒，张××给了强哥200元。2015年3月26日19时许，张××给强哥打电话想买1小包冰毒，后来到滨海职业学院门前，在一辆红色轿车里强哥给了张××1小包冰毒，张××给了强哥300元。2015年3月30日11时许，强哥给张××打电话问还买不买冰毒，张××告诉强哥下午再联系。当日16时许，强哥又来电话，后双方在京达名居小区门前见面，张××上了强哥的红色小轿车，强哥给了张××1小包冰毒，张××给了强哥300元。
3、被告人甄国强供述，证实被告人甄国强在庭前供述向叫小爱的女子贩卖冰毒五次，时间为2014年12月31日8时许、11时许、15时许、2015年3月26日19时许、2015年3月30日16时许，供述每次交易的过程、地点、数量、毒资数额与证人张××证实的内容基本一致。
4、辨认笔录，证实经证人张××辨认，指认出甄国强就是卖给张××冰毒的强哥；经被告人甄国强辨认，指认出张××就是向甄国强购买冰毒的小爱。
5、检查笔录、提××、照片、扣押清单，证实2015年3月30日，民警从张××处查获并扣押毒品可疑物无色晶体1袋；从甄国强驾驶的长城牌轿车内查获并扣押毒资人民币300元；从张××住处查获并扣押毒品可疑物无色粉末1袋。
6、毒品检验报告，证实从查获并扣押的毒品可疑物无色晶体及无色粉末中均检出甲基苯丙胺成分。
7、毒品收缴收据、当场收缴罚没款收据，证实查获的毒品、毒资已由公安机关依法收缴。
8、现场检测报告书，证实被告人甄国强及张××尿液中甲基安非他明毒品成分呈阳性。
9、刑事判决书、释放证明书，证实被告人甄国强于2011年12月12日因犯强奸罪被判处有期徒刑三年六个月，2014年1月20日刑满释放。
10、情况说明，证实被告人甄国强到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，该犯罪嫌疑人已被逮捕并另案处理。
11、户籍证明，证实被告人甄国强的基本身份情况。
原审法院认为，被告人甄国强明知是毒品甲基苯丙胺，而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人甄国强多次贩卖毒品甲基苯丙胺，属于刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重的情形，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。虽然被告人甄国强在庭审中对公诉机关指控的部分事实予以否认，但被告人甄国强在庭前的供述中，关于向张××贩卖冰毒的次数、时间、地点、数量、毒资数额等交易细节的供述与证人张××证实的上述交易细节基本一致，能够相互印证。被告人甄国强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人甄国强到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，应认定为有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人甄国强对部分犯罪事实予以供认，并当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十八条、第五十三条、第六十一条的规定，认定被告人甄国强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币10000元。
原审被告人甄国强以量刑过重为由，提出上诉。辩称2014年12月31日仅有一次贩卖毒品，2015年3月26日没有贩卖毒品。
辩护人认为，原审判决认定上诉人甄国强于2014年12月31日三次贩卖毒品证据不足，上诉人甄国强的前后供述不一致，且与证人张××的证言相互矛盾，应调取二人通话记录予以佐证；原审判决对上诉人甄国强量刑过重。
天津市人民检察院第二分院认为，原审判决认定上诉人甄国强向张××贩卖毒品五次的事实清楚，上诉人甄国强在公安机关的供述与购买毒品人员张××的证言内容一致。上诉人甄国强提出自己仅贩卖毒品两次，不能提供相关证据；辩护人所提调取通话记录意见，不影响本案事实成立。原判量刑并无不当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人甄国强于2014年12月31日、2015年3月26日及3月30日分别五次向吸毒人员张××贩卖毒品甲基苯丙胺不满10克的事实清楚，并有案件来源和抓获经过、证人张××证言、辨认笔录、检查笔录、提××、照片、扣押清单、毒品检验报告、毒品收缴收据、现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书、情况说明、户籍证明及上诉人甄国强供述予以证实，证据确实充分，足以认定。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。天津市人民检察院第二分院在二审庭审中提交了公安机关出具的情况说明材料。
本院认为，上诉人甄国强违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺不满10克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人甄国强提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，经查，上诉人甄国强在公安机关的多次供述与证人张××的证言相吻合，能够相互印证甄国强贩卖毒品的次数等事实情节。上诉人甄国强推翻原供述，没有事实根据，不予采信。关于辩护人提出的调取上诉人甄国强与证人张××通话记录的意见，本院认为，通话记录是否在案，不影响本案事实成立；检察机关当庭提交的公安机关的情况说明，不能证明本案的事实，不予采信。关于量刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺不满10克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院已充分考虑到上诉人甄国强具有累犯、立功及当庭自愿认罪的法定从重或者从轻的处罚情节，对其判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币10000元，量刑在法律规定的幅度之内，并无不当。综上，上诉人甄国强的上诉理由及辩护人的辩护意见，根据不足，本院不予支持和采纳。天津市人民检察院第二分院的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟 彬
审 判 员 张玉军
代理审判员 宋 菲
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 车怡轩
速 录 员 钟 中