山西省运城市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋08民终1551号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司，地址：运城市盐湖区中银南大道546号一层、二层204至217、三层。负责人：解建昌，系公司总经理。委托诉讼代理人：毛蔷乐，山西衡霄律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：薛伟，男，1994年10月20日出生，汉族，农民，住稷山县。委托诉讼代理人：毛建公，山西明煌律师事务所律师。原审被告、反诉原告：贾玉霞，女，1981年11月7日出生，汉族，住稷山县。委托诉讼代理人：张剑，男，1981年12月23日出生，汉族，住河南省灵宝市。原审被告：张剑，男，1981年12月23日出生，汉族，住河南省灵宝市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司（以下简称人寿财险运城支公司）因与被上诉人薛伟、原审被告贾玉霞、张剑机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省稷山县人民法院（2016）晋0824民初1489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财险运城支公司的委托诉讼代理人毛蔷乐,被上诉人薛伟的委托诉讼代理人毛建公，原审被告贾玉霞的委托诉讼代理人原审被告张剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人寿财险运城支公司上诉请求：依法撤销原审判决，改判上诉人少承担40442.85元。事实与理由：一审法院对被上诉人计算误工期、护理期明显过高，违反相关法律规定。本案司法鉴定的误工期、护理期均违背相关规定的最高天数，被上诉人的误工期应以150天准，护理期应以90天为准，因此一审法院多判决上诉人承担40442.85元，请求二审予以改判。被上诉人薛伟辩称：事故发生后，被上诉人通过一审法院委托鉴定机构，是经过上诉人同意，因被上诉人体质特殊，在出院之后三个月骨折没有丝毫恢复，鉴定机构建议被上诉人继续治疗，待恢复后再另行鉴定。直到2017年8月份，被上诉人的骨折才出现愈合，由于个体差异，鉴定机构充分考虑了该原因，依据相关规定作出认定，符合认定规范，鉴定结论是充足的，结果是正确的，故而一审法院作出判决是正确的。原审被告贾玉霞、张剑述称：答辩人认为误工期限应该折中一下，更为合理。被上诉人薛伟原审起诉请求：1、依法判令被告赔偿我医药费、误工费、陪护费、营养费、交通费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金等194381元；2、本案诉讼费由被告贾玉霞、张剑承担。原审被告贾玉霞原审反诉请求：1、被反诉人返还反诉人垫付的医药费2000元；2、被反诉人赔偿反诉人汽车修理款4040元；3、由被反诉人承担反诉费。原审审理查明：2016年8月22日，被告张剑驾驶晋Ｍ×××××福克斯牌轿车，沿育英街由西向东行驶至振兴路交叉路段时，与沿振兴路由南向北行驶的薛伟持C1驾驶证驾驶未经登记的双狮110摩托车发生碰撞，造成薛伟受伤，两车不同程度损坏的交通事故。2016年8月30日，稷山县公安局交通警察大队作出事故认定书，认定：张剑承担事故主要责任，薛伟承担事故次要责任。事故发生当日，原告在稷山县人民医院住院治疗，其损伤诊断为：1.左侧股骨干开放性骨折，2.左足踇趾远节趾骨开放性骨折，3.左膝部软组织损伤，4.头皮血肿，5.右肘部软组织损伤。经治疗于同年10月12日出院，花费医药费41111.12元（包括贾玉霞垫付的2000元）。出院医嘱为：卧床休息，行患肢功能锻炼，拄拐辅助下患肢不负重行走，不得自行下床并患肢负重活动，否则有内固定断裂，骨折移位，再发骨折等风险，出院后2月复查X线片，对症处理，不适随诊。原告出院后多次去太原检查患处恢复情况，花费交通费560元。2017年10月31日，山西省临猗司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：薛伟的左下肢损伤致残程度评定为十级；薛伟左大腿存留的内固定物取出费用评定为8000元人民币，薛伟伤后误工期评定至2017年10月25日（即定残前一日），护理期评定为150日，营养期评定为90天。另查明：晋Ｍ×××××车登记的所有人为贾玉霞，贾玉霞为晋Ｍ×××××车在被告人寿财险运城支公司投保有交强险及商业三者险，商业三者险保险金限额30万元，保险期间自2016年1月18日起至2017年1月17日止。事故发生后，贾玉霞给原告垫付医药费2000元。原告薛伟的户籍为农业家庭户口，经常居住地为稷山县稷峰镇吉家庄村。原审认为：公民的生命权、健康权受法律保护。原告因交通事故受伤依法享有请求侵权人赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等损失的权利。一、关于赔偿责任主体及责任主体承担责任顺序的确定。本案所涉险种为第三者责任强制保险及商业第三者责任保险，险种均属于责任保险，责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险，即保险人履行的是一种替代赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。”和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，张剑驾驶的晋Ｍ×××××车在被告人寿财险运城支公司处投保有交强险及商业三者险，在侵权人张剑未履行赔偿责任时，原告可要求替代赔偿责任人人寿财险运城支公司赔偿其各项损失。原告的损失首先由被告人寿财险运城支公司在强制保险责任限额122000元内分项承担赔偿责任。超出交强险限额内部分，由被告人寿财险运城支公司按张剑承担的事故责任比例在晋Ｍ×××××车的商业三者险限额内赔偿，保险赔偿不足部分，由张剑按事故责任比例赔偿。二、事故责任的比例划分。根据事故认定：张剑承担事故主要责任，薛伟承担事故的次要责任。故责任比例为：张剑70%、薛伟30%。三、原告的各项损失数额及各责任主体承担责任数额的确定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，结合庭审当事人的质证意见，原告的损失数额审核如下：1、医疗费49111.12元（医药费41111.12元+内固定取出费8000元）；2、误工费，误工费标准按农、林、牧、渔业日工资标准176.7元/天计算，误工期为430天（从2016年8月22日薛伟受伤至定残前一日2017年10月25日，共429天），误工费为：176.7×429天=75804.3元；3、住院伙食补助费：100元/天×51天=5100元；4、营养费标准按50元/天计算，营养费为50元/天×90天=4500元；5、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数确定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。护理日150天，护理费标准按2016年山西省居民服务、修理和其它服务业日工资标准141.27元/天计算，护理费为141.27元/天×150天=21190.5元；6、原告称其居住在稷山县城，但其提供的租房协议及房租费、水费收据真实性未被本院认定，其各项损失赔偿标准应按农村居民计算。伤残赔偿金按2016年山西省农村居民人均可支配收入标准10082元计算，伤残赔偿金为10082元/年×20年×10%=20164元；7、原告因交通事故受伤，损伤为十级伤残，精神遭受一定的伤害，获得适当的精神抚慰金合情合法，精神抚慰金酌定为3000元；8、综合考虑原告居住地稷山县稷峰镇吉家庄村至住院地稷山县城的距离、鉴定地运城市盐湖区至稷山的距离及原告住院时间50天等因素，交通费酌定为1000元；9、鉴定费3500元有鉴定费票据可证，本院予以支持；10、原告请求摩托车修理费2000元，但未提供证据证明，故对原告此项请求不予支持。综上，原告各项损失为183369.92元。由被告人寿财险运城支公司在晋Ｍ×××××车的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告薛伟医疗费、内固定取出费、住院伙食补助费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失110000元；交强险赔付不足的63369.92元（183369.92元-120000元）在晋Ｍ×××××车的商业三者险限额内赔付44358.94元（63369.92元×70%），剩余19010.98元由原告自行承担。四、反诉原告提供的证据不能证明其反诉请求，故对其反诉请求不予支持。综上，原审根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司运成市中心支公司在本判决生效后立即在晋Ｍ×××××车的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告薛伟医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失110000元，在晋Ｍ×××××车商业第三者责任险限额内赔偿原告44358.94元，共计164358.94元（被告中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司在赔付原告上述款项时扣除2000元给付被告贾玉霞）；二、驳回原告薛伟的其他诉讼请求；三、驳回被告贾玉霞的反诉请求。如被告中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3590元，减半收取1795元，被告张剑负担；反诉费50元，减半收取25元，由被告贾玉霞负担。二审中，被上诉人薛伟提交了一份被上诉人2018年3月3日在稷山县人民医院拍片证据，证明被上诉人体质特殊，截止2018年3月3日，医生的诊断建议需加强锻炼，三个月后复查，必要时需植骨。上诉人质证认为，对证据的真实性没有异议，误工期经过司法鉴定，坚持上诉人的上诉意见。原审被告贾玉霞、张剑对被上诉人证据的真实性没有异议。对被上诉人提交的证据，本院对其真实性予以认定。二审查明的事实与原审查明的事实相符。本院认为：本案争议焦点是被上诉人薛伟的误工期及护理期原审认定的是否正确。从本案查明的事实看，山西省临司法鉴定中收于2017年1月17日即受本案委托受理了被上诉人薛伟伤残程度等内容的鉴定，由于被上诉人骨折迟迟未能愈合，直至2017年10月26日，鉴定部门依据评定规范，结合法医临床检验其“骨折延期愈合”的实际，对被上诉人的误工期、护理期作出鉴定，该鉴定程序合法，依据充分，且符合本案的实际情况，故对鉴定部门作出的误工期、护理期鉴定结论应予采信。综上所述：上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费811元，由中国人寿财产保险股份有限公司运城市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李满良审判员  杨云芳审判员  任志敏二〇一八年六月十二日书记员  成 杰