辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民终字第00141号
上诉人（原审被告）锦州北方水泥有限公司，住所地锦州市经济技术开发区。
法定代表人张传军，该公司董事长。
委托代理人郭士嵩，该公司综合管理部部长。
委托代理人王翀，辽宁华英律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨青会，男，1958年4月10日出生，满族，无职业，现住锦州市太和区。
委托代理人王桂香，系被上诉人妻子，1959年3月15日出生，汉族，无职业，现住锦州市太和区。
委托代理人尚冰冰，辽宁古塔律师事务所律师。
上诉人锦州北方水泥有限公司因与被上诉人杨青会提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2014）开民初字第00221号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人锦州北方水泥有限公司委托代理人郭士嵩、王翀，被上诉人杨青会及委托代理人王桂香、尚冰冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，原告杨青会系被告锦州北方水泥有限公司雇佣人员。2013年7月20日，原告在被告厂区内卸载刚刚运到的水泥熟料时，车辆侧板突然打开，熟料倾泻而下将原告埋在下面，现场人员将原告拉出，原告被送往中国人民解放军第二O五医院治疗，经诊断为：大面积烧伤TBSA45%；深二度5%；三度40%，烧伤休克。原告共住院82天，其中一级护理13天、二级护理69天。原告住院期间的治疗费用已由被告支付。原告出院后先后到兴城市康复医院和黑龙江省林业兴城疗养院进行康复治疗，共支付费用23300元，被告又支付给原告2.5万元。经锦州市中级人民法院委托天津市津实司法鉴定中心对原告杨青会的伤残等级进行鉴定，该中心于2014年8月26日出具一份司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨青会外伤致大面积烧伤，为六级伤残，原告支付鉴定费用6500元。
另查，原告妻子王桂香与原告同在被告公司工作，自杨青会受伤后一直未上班；原告杨青会每月工资1550元，王桂香每月工资1550元，被告自2013年7月直到2014年5月一直为原告杨青会与王桂香发放工资；王桂香分别于2014年7月18日、2014年8月25日、2014年9月21日、2014年10月20日从被告处借款12000元。
原审判决认为，原告系被告雇佣工人，其在被告厂区内从事卸载水泥熟料的行为，系为被告工作的一部分，原告在该工作中受到伤害，被告应承担赔偿责任；被告主张其与锦州滨海汽车运输有限公司签订了《货运运输合同》，按该合同约定装卸应归锦州滨海汽车运输有限公司负责，故原告系锦州滨海汽车运输有限公司雇佣，被告不应承担赔偿责任，但该合同仅是被告与锦州滨海汽车运输有限公司之间的约定，双方权利义务纠纷可另案处理，该合同对原告不发生效力，且被告未提供证据证明原告系锦州滨海汽车运输有限公司雇佣的人员，故对被告该主张本院无法予以支持；原告在从事卸料过程中，未采取安全防护措施，也未注意到危险隐患，本应两人以上互相配合的工作，原告却自己一个人进行，导致其自身受到伤害，亦应自行承担部分责任；结合本案情况，由被告承担90%、原告承担10%责任为宜。原告主张给付其误工费，因被告自2013年7月直到2014年5月一直为原告发放工资，之后又借给原告4个月的工资，即原告至评残前一日不存在误工损失，故原告该项请求本院无法予以保护；原告主张住院期间的护理费按《辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中关于居民服务、修理和其他服务业的标准给付，被告主张原告的妻子王桂香自原告出事后以护理的名义请假，一直未上班，该公司已为王桂香支付了杨青会住院期间的工资，故应扣除一个人的护理费用，原告虽不承认是由王桂香护理，但承认王桂香一直未上班且被告一直给开工资，王桂香作为原告的妻子有护理原告的义务，故对被告主张本院予以认可，可按原告一级护理天数结合以上标准给付一人的护理费用；原告主张的住院伙食补助费宜参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即按每天50元，结合住院天数予以计算；原告主张残疾赔偿金参照《辽宁省2014年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中城镇居民可支配收入结合原告的伤残等级计算，并提供原告的租房协议、社区证明、居住证等予以证明，被告主张原告系在厂区内居住，不可能在外租房，结合原告收入、居住情况，应视原告为城镇居民，故对原告该项主张本院予以支持；原告主张的鉴定费系实际支出，按票据显示的金额本院予以保护；原告主张给付兴城市康复医院和黑龙江省林业兴城疗养院支付的康复费用23300元，但被告主张已给付原告25000元的疗养费，原告对此未予否认，故原告该项主张本院无法予以支持；原告主张给付交通费500元并提供票据，结合原告治疗时间、评残时间及就医地点等相关情况，应系合理支出，故本院应予以保护；原告主张赔偿精神损害抚慰金，因此次事故造成原告伤残确实给原告造成了一定的精神损害，结合原告的残疾程度，酌情给付4万元为宜。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告锦州北方水泥有限公司于本判决生效之日起7日内赔偿原告杨青会各项费用人民币277313.76元；如果未按本判决指定期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告杨青会的其他诉讼请求。案件受理费7357元，邮寄费80元，合计7437元，由被告锦州北方水泥有限公司承担5539元，由原告杨青会承担1898元。
原审判决宣判后，锦州北方水泥有限公司不服，向本院提起上诉称，一、一审法院认定卸载水泥熟料是上诉人给被上诉人安排工作的一部分，属于认定事实错误。上诉人与被上诉人之间所签订的劳务合同明确约定被上诉人为上诉人从事打更工作，不包括卸载水泥熟料的工作。上诉人支付给被上诉人的1550元工资也是更夫工资。被上诉人卸熟料每吨80元的报酬，并不是从上诉人处取得。事实上，上诉人与锦州滨海汽车运输有限公司签订了《货物运输合同》，根据合同约定，上诉人向承运人交付52元／吨，包括运输、装、卸等所有费用。实际承运人出庭证明其以锦州滨海汽车运输有限公司名义与上诉人签订的运输合同，其未向运输公司交纳过管理费，运输水泥熟料的车主也是其联系的。在被上诉人受伤住院后，由实际承运人亲自从车主处要来之前干活的装卸费交给了被上诉人。可见，装卸水泥熟料的工作是由锦州滨海汽车运输有限公司承担的。被上诉人仅是为上诉人从事打更工作，在打更工作之外，又为锦州滨海汽车运输有限公司卸载水泥熟料。上诉人根本没有将卸载熟料的工作交给被上诉人来做。二、一审法院适用法律错误。被上诉人卸载熟料是基于承揽关系，而非雇佣关系。车主将卸载熟料工作交付给被上诉人完成，只要求被上诉人按时完成工作、交付工作成果，不要求被上诉人亲自劳动来完成，给付被上诉人每车80元钱，是工作完成后的报酬，并不是被雇人员的工资。被上诉人所雇佣的贾玉生和李殿军，是由被上诉人按每车付费50元，而不是由车主直接支付报酬。一审法院以一九的比例划分责任无法律依据。根据最高人民法院人身损害司法解释第十条的规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。综上，请求二审法院：1、撤销一审判决第一项赔偿杨青会各项费用277313.76元。2、改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人杨青会当庭答辩称，1、原审法院认定事实清楚，被上诉人受雇于上诉人进行打更工作，被上诉人是接到上诉人公司工作人员王金来的电话去卸载水泥熟料，原审查明水泥熟料的进场时间等由上诉人进行管理，上诉人为被上诉人提供卸载水泥熟料的工作机会和条件，也是上诉人具体安排被上诉人到工厂卸载水泥熟料，并将水泥熟料卸载到指定位置。被上诉人以体力劳动获取劳务报酬，符合雇佣关系的法律规定。2、被上诉人卸载水泥熟料是被上诉人工作的一部分。被上诉人受到伤害是事实。被上诉人在上诉人处从事打更工作，实际上被上诉人不仅仅从事打更工作，而是24小时在上诉人处工作，但是由于被上诉人的工资不高，上诉人就给被上诉人安排卸载水泥熟料的工作。卸车费是每车100元，上诉人只给被上诉人每车80元。上诉人的采购主管王金来在原审的询问笔录中也说进场水泥熟料由其进行管理，因此如果没有上诉人工作人员的安排，被上诉人也不知道水泥熟料的具体工作。3、原审法院适用法律正确，程序合法。承揽是承揽人按照承揽合同进行，承揽人有自主的工作主权，本案是被上诉人按照上诉人指定的工作安排进行工作，被上诉人完成卸载工作也是完成上诉人交给的工作，而不是向锦州滨海汽车运输有限公司交付工作成果的行为。故原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，关于上诉人提出根据其与锦州滨海汽车运输有限公司签订的《货物运输合同》，装卸水泥熟料的工作应由运输公司承担，被上诉人仅是为上诉人从事打更工作，除此之外，上诉人并未将卸载熟料的工作交给被上诉人去做，故其不应承担赔偿责任的上诉主张，经查，根据本案双方当事人签订的劳务协议，证明从2011年3月开始被上诉人杨青会在上诉人单位工作。虽然从劳务协议看，杨青会的工作岗位是更夫，但根据原审法院对上诉人单位负责采购的主管王金来的询问笔录及其二审出庭作证的证言，能够证明水泥熟料的进场过程及每天完成的运输量均由王金来负责，并兼管运输车辆和关注卸车。被上诉人杨青会受伤当天的卸料工作由王金来通知、费用由其结算。且根据案外人谷春生的原审证言，杨青会受伤后王金来通知其交钱，其每车收取100元交给王金来，而王金来仅支付杨青会每车80元，每车有20元差价。另，被上诉人杨青会从事卸料工作地点就在上诉人单位，而上诉人作为雇主对被上诉人从事本职工作以外的卸料工作未予劝阻，说明其认可将该项工作交付被上诉人去完成。故原审法院根据上述事实和法律规定以及合同相对性原则，认为被上诉人杨青会从事卸料工作系为上诉人工作的一部分，被上诉人在工作中受伤，上诉人应承担赔偿责任，而上诉人与运输公司之间的权利义务可另案处理并无不当。
关于上诉人提出被上诉人卸载熟料是基于其与锦州滨海汽车运输有限公司之间的承揽关系，而非雇佣关系，被上诉人在完成工作过程中造成自身损害，运输公司不应承担赔偿责任的上诉主张，经查，本案从现有证据看，被上诉人杨青会与运输公司之间并不存在书面或口头的承揽合同，上诉人主张他们之间系承揽关系并无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5460元，由上诉人锦州北方水泥有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王玉龙
审 判 员 李 阳
代理审判员 方结平
二〇一五年六月八日
书 记 员 刘 微