广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0604刑初190号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人马志敏，男，身份证号码×××5694，汉族，中专文化，住广东省遂溪县。2013年10月25日因犯强迫交易罪被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年（因该案于2013年3月21日至2013年10月30日被实际羁押，计7个月又10天），并处罚金人民币三千元。2015年11月12日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于佛山市禅城区看守所。
辩护人宁会桥，广东至高律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检少刑诉（2016）12号起诉书指控被告人马志敏犯诈骗罪，于2016年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派代理检察员张志鹏出庭支持公诉。被告人马志敏及其辩护人宁会桥到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年5月28日至7月2日期间，被告人马志敏先后伙同钟某甲、欧某甲（均已另案判决）、“林某甲”（另案处理）经商议后在佛山市禅城区汾江中路科学馆附近的“女神酒吧”、普君新城“赫尔墨斯咖啡店”，组织、招聘马某、欧某乙、郑华章、“勤弟”、陈某甲、蔡某甲、许某甲、蔡某乙、张某甲、吴某甲、杨某、林某乙、钟某乙、陈某乙、翁某、李某甲、张某乙、刘某甲、姚某、黎某、赵某、周某丙、陈某丙、麦某、何某、陈某丁、郑某（已另案判决）等人员实施诈骗，向被害人出售以次充好的酒水及其他食品，骗取他人财物。其中，钟某甲、欧某甲负责提供场所，马志敏、“林某甲”负责组织“键盘手”、“酒托女”，共同实施经营管理；马某、欧某乙、郑华章、“勤弟”等人为“酒托头”，负责招聘、组织“酒托女”，对“酒托女”进行管理及分发“酒托女”的提成；李某甲等人系“键盘手”，负责假冒女性的身份通过网络聊天约见被害人，将被害人的联系方式派发给“酒托女”；张某甲、吴某甲、杨某、林某乙、张某乙、刘某甲、姚某、黎某、赵某、周某丙、陈某丙、麦某、何某、陈某丁、郑某、欧某乙等人为“酒托女”，负责冒充网友将被害人带至“女神酒吧”、“赫尔墨斯咖啡店”消费；蔡某甲负责调酒、进货；许某甲系服务员，负责下单及与林某甲、欧某甲等老板核对当日的营业额；陈某乙、翁某、蔡某乙系服务员，李某甲兼做服务员，负责下单及与马某、欧某乙等“酒托头”核对当日的营业额；陈某甲系收银员，钟某甲亦兼做收银员，负责收银和计算营业额。欧某甲、钟某甲等老板从每日总营业额中按照一定的比例分获提成。“酒托头”从其管理的全部“酒托女”所骗取的钱款中按照一定比例分获提成，“键盘手”与“酒托女”从其所骗取的钱款中按照一定比例分获提成，服务员、收银员等员工领取固定工资。
被告人马志敏伙同他人共骗取人民币198272元，其中：2014年5月28日至2014年6月22日期间，被告人马志敏伙同钟某甲等人在“女神酒吧”共骗取被害人李某乙等人共计人民币77157元。2014年6月18日至6月26日，被告人马志敏伙同欧某甲等人在“赫尔墨斯”骗取被害人卢某等人人民币26746元，2014年6月29日至7月2日期间，被告人马志敏伙同欧某甲等人在“女神酒吧”共骗取被害人李某丙等人共计人民币94369元。
2015年11月12日22时许，被告人马志敏在广东省××××县西堤路边被民警抓获。
上述事实，被告人马志敏在开庭审理过程中无异议，并有被害人吕某、黄某乙、李某乙、王某甲、蒙某、方某、李某丙、罗某、曾某、何时光、胡某、吴某乙、陈某戊、刘某乙、谢某乙、冯某、章某、梁某甲、卢某、周某甲、李某丁、余某、周某乙、莫某、丘某、许某乙、颜某、邝文豪、冼伟忠、陈某己、王某乙、洪某、张某丙、蔡某丙、孙某、卜某、梁某乙、彭某、成某、王某丙、熊某、梁某丙、陈某庚的陈述及辨认笔录、指认照片，证人欧某甲、钟某甲、蒋某、许某甲、陈某甲、马某、吴某甲、杨某、张某甲、林某乙、钟某乙、蔡某乙、欧某乙、翁某、刘某甲、张某乙、姚某、黎某、李某甲、赵某、周某丙、陈某丙、陈某乙、郑某、麦某、何某、陈某丁的证言及辨认笔录，抓获经过，扣押物品清单，收据，消费情况记账单，点菜单，进货单，QQ聊天记录，银行流水清单、POS机签购单及收据，户籍材料，刑事判决书及释放证明书，被告人马志敏在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马志敏以非法占有为目的，伙同他人隐瞒真相，骗取他人财物，共计人民币198272元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人马志敏在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人马志敏在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人马志敏归案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人马志敏有期徒刑三年六个月至五年六个月并处罚金的量刑建议成立，本院予以采纳。辩护人以被告人马志敏认罪态度好为由，请求法庭从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条、第二十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法刑初字第1357号刑事判决中对被告人马志敏宣告缓刑一年的部分。
二、被告人马志敏犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元；原罪（强迫交易罪）判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币43000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日（强迫交易罪于2013年3月21日至2013年10月30日被实际羁押，计7个月又10天，应予折抵刑期），即自2015年11月12日起至2019年12月1日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛月红
人民陪审员 徐佳荣
人民陪审员 余露露
二〇一六年四月六日
书 记 员 黄顺兴
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。