江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第0141号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江阴市澄江中路276号101室、201室。
负责人戴振威，该公司总经理。
委托代理人潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）华纪根。
委托代理人郭剑国，江苏大桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）金德兴。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人华纪根、金德兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省江阴市人民法院（2014）澄民初第0624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
华纪根一审诉称：2011年12月23日0时23分许，金德兴驾驶苏B×××××轿车沿江阴市滨江西路由东向西行经软件园门口地段时，车辆前部撞到沿人行横道线由南向北横过道路的行人华纪根，造成华纪根跌地受伤及车辆损坏的交通事故。经江阴市交巡警大队认定，金德兴负此事故的全部责任。肇事车辆在平安公司投保了交强险和商业险。为维护自身的合法权益，故向法院起诉。他因本次交通事故受伤产生的损失为：医疗费83054.05元、住院伙食补助费828元（46天×18元／天）、营养费1800元（90天×20元／天）、残疾赔偿金143167.2元（32538元／年×20年×22%）、精神损害抚慰金11000元、被抚养人生活费3734元（20371元／年×5年×22%÷6人）、护理费7700元（住院期间2900元＋80天×60元／天）、误工费22243元（48443.34元／年／12月-1812.65元／月）、交通费800元、残疾辅助器具970元、其他费用777元、鉴定费14494元，共计290567.25元。请求判令平安公司在交强险和商业三者险限额内赔偿，不足部分的损失由金德兴赔偿。他选择精神损害赔偿在交强险限额内优先赔偿。
金德兴一审辩称：金德兴对事故的经过及责任认定没有异议，对华纪根主张的损失也没有异议，他为车辆投保了交强险和商业三者险20万元，要求保险公司在保险限额内赔偿华纪根。他已经垫付给原告医疗费72552.62元、护理费2900元、交通费124元、现金4000元，合计79576.62元。
平安公司一审辩称：平安公司对事故的经过及责任认定没有异议，对鉴定结论有异议，原告的伤残鉴定结论评定了九级伤残，根据原告提供的病历与出院记录没有任何记载因交通事故导致XX功能受损，对关联性不予认可，申请重新鉴定。对原告主张的损失金额存在异议。他公司已经在交强险限额内支付了10000元。
一审法院审理查明：
2011年12月23日0时23分许，金德兴驾驶苏B×××××轿车沿江阴市滨江西路由东向西行经软件园门口地段时，车辆前部撞到沿人行横道线由南向北横过道路的行人华纪根，造成华纪根跌地受伤及车辆损坏的交通事故。经江阴市公安局交巡警大队分析：金德兴夜间驾驶机动车行经人行横道时未减速慢行、未及时察明车前情况，遇行人正在通过人行横道时未停车让行，其违法行为是造成此事故的直接原因。2012年1月9日，江阴市公安局交巡警大队出具道路交通事故认定书，认定金德兴负此事故的全部责任，华纪根不负事故的责任。
事故发生后，华纪根被送往江阴市人民医院住院治疗，并于2012年1月21日出院，后又于2014年3月25日住院，2014年4月11日出院。华纪根还多次前往门诊就诊。华纪根共住院46天。华纪根因本起交通事故受伤共产生医疗费83054.05元（已扣除住院期间的伙食费）。华纪根住院期间聘请护工护理，产生护理费2900元（70元／天×30天＋80元／天×10天）。
另查明：苏B×××××轿车的登记所有人为金德兴，该车向平安公司投保了交强险及限额20万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。
2014年8月2日，南京金陵中西医结合医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人华纪根性功能检验结果符合“严重影响XXXX功能”之标准；2、被鉴定人华纪根“严重影响XXXX功能”构成九级伤残；3、被鉴定人华纪根道路交通事故与“严重影响XXXX功能”之间存在因果关系。华纪根为此支付了鉴定费12134元。
2014年9月11日，江阴市远望医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人华纪根本次交通事故损伤致其L1椎体1／3以上压缩性骨折、右下肢丧失功能10%以上已分别构成交通事故X级、X级伤残。2、被鉴定人华纪根伤后误工期限300天、护理期限120天、营养期限90天为宜。华纪根为此支付了鉴定费2912元。
审理中，平安公司对华纪根构成九级伤残的鉴定结论有异议，要求重新鉴定，但未提供相应的证据证明。
庭审中，双方对医疗费83054.05元、住院伙食补助费828元、营养费1350元（90天×15元／天）、护理费6900元（住院期间2900元＋80天×50元／天）、交通费300元达成一致意见，并一致确认华纪根的母亲杨某有6名扶养人，金德兴已支付华纪根费用79576.62元，平安保险江阴支公司已支付华纪根医疗费10000元。
以上事实，有道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、机动车驾驶证、行驶证、医疗费票据、用药清单、出院记录、门诊病历、护理费发票、司法鉴定意见书、鉴定费票据、江阴市澄江街道黄山社区居委会证明、江阴市公安局君山派出所户籍信息证明、收条以及庭审中原、被告双方的陈述等证据予以佐证。
一审法院经审理认为：
道路交通安全法第一百一十九条第（五）项规定：“交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”本案系金德兴驾驶的机动车与行人华纪根因在道路上通行及损害而产生的纠纷，应为机动车交通事故责任纠纷，应适用道路交通安全法及《机动车交通事故责任强制保险条例》等法律法规的相关规定予以调整。
（一）关于过错责任的确定问题。
机动车属于高速运输工具，机动车驾驶人在驾车行驶时应承担高度谨慎的安全注意义务。根据道路交通安全法第七十六条的规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，金德兴夜间驾驶机动车行经人行横道时未减速慢行、未及时察明车前情况，遇行人正在通过人行横道时未停车让行，其违法行为是造成此事故的直接原因，对交警部门作出的事故责任认定，该院予以采纳。故该院确定对华纪根因交通事故造成的损失由金德兴承担全部赔偿责任。
（二）关于原告损失的确定问题。
首先，原、被告双方对医疗费83054.05元、住院伙食补助费828元、营养费1350元、护理费6900元、交通费300元达成一致意见，该院对此予以确认。
其次，关于双方有争议的部分。
1、误工费：华纪根主张误工费22243元（48443.34元／年／12月-1812.65元／月），并提供了发放工资奖金的银行卡明细清单及收入证明，明细清单显示事故发生前六个月华纪根平均工资为3746.25元，故该院确定发生交通事故前华纪根的工资为3746.25元／月，事故发生后的十个月内华纪根的工作单位平均每月发放工资2048.10元。根据司法鉴定意见书，其误工期限10个月，故该院认定华纪根的误工费为16981.50元（3746.25元／月×10个月-2048.10元×10个月）。
2、××赔偿金：华纪根户籍地为江阴市教场巷153号，华纪根定残时为48周岁，故华纪根的××赔偿金应根据其的伤残等级（一个九级，两个十级），按照江苏省上一年度城镇居民人均可支配收入32538元／年的标准，自定残之日起计算20年，为143167.20元（32538元／年×20年×22%）。平安公司对华纪根构成九级伤残的鉴定结论不认可，并申请重新鉴定，但未提供相应的证据证明，该院依法不予支持。
根据江阴市澄江街道黄山社区居委会的证明和江阴市公安局君山派出所的户籍信息，可以证实华道秀（已故）与杨某（1933年11月21日生）为华纪根的父母亲。庭审中，双方一致确认华纪根的母亲杨某有6名扶养人，故该院认定华纪根的被扶养人杨某生活费为3734元（20371元／年×5年×22%÷6人）。
上述二项相加，即××赔偿金为146901.20元。
3、精神损害抚慰金：依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》的规定，结合本案具体情况及原告的实际情况，该院酌定精神损害抚慰金为11000元。《机动车交通事故责任强制保险》第3条规定的“人身伤亡”所造成的损害包括财产损害和精神损害。关于精神损害赔偿与物质损害赔偿在交强险中的赔偿次序，请求权人有权进行选择。本案中，关于精神损害赔偿与物质损害赔偿在交强险中的赔偿次序，华纪根选择精神损害赔偿优先，该院依法予以支持。
4、××辅助器具费：华纪根主张购买了轮椅、拐杖等××辅助器具产生费用970元，并提供了发票，故该院确定××辅助器具费970元。
5、其他费用：华纪根主张因住院购买了成人纸尿裤及护理用品计202元，该院予以确定。其购买的生活用品计575元，未证明系本次交通事故受伤后必然产生的费用，依法不予支持。
综上，华纪根因交通事故受伤造成的损失为：医疗费83054.05元、住院伙食补贴828元、营养费1350元、××赔偿金146901.20元、精神损害抚慰金11000元、误工费16981.50元、护理费6900元、交通费300元、××辅助器具费970元、其他费用202元，合计268486.75元。
（三）关于本案赔偿责任的具体分配问题。
道路交通安全法第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，平安公司为苏B×××××轿车承保了交强险，金德兴驾驶上述机动车发生交通事故造成华纪根受伤，故平安公司应在交强险责任限额（医疗费用10000元、死亡伤残110000元、财产损失2000元）范围内赔偿受害人的损失。故平安公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿12万元（含精神损害抚慰金11000元），扣除已经支付的10000元，还应赔偿11万元，不足部分的损失148486.75元，由金德兴赔偿。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，金德兴与平安公司之间的保险合同关系合法有效，平安公司应当对在保险合同有效期内发生的保险事故承担保险责任。金德兴应承担的赔偿金额未超出商业三者险200000元赔偿限额，且涉案车辆投保了商业三者险不计免赔率特约险种，故平安公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿华纪根148284.75元，金德兴赔偿华纪根202元。金德兴已支付给华纪根79576.62元，扣除应赔偿的202元，余款79374.62元应视为代平安公司垫付给华纪根的款项，由平安公司直接返还给金德兴。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十六条之规定，判决：一、华纪根因交通事故受伤造成的损失268486.75元，由中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿12万元，扣除已支付的10000元，还应赔偿11万元，在商业第三者责任险限额范围内赔偿148284.75元，合计赔偿258284.75元；由金德兴赔偿202元，该款从其支付的款项中扣除。中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司应赔偿的258284.75元，其中向华纪根支付178910.13元，向金德兴支付79374.62元。上述款项均应于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回华纪根其他的诉讼请求。一审案件受理费800元、鉴定费15046元，合计15846元，由华纪根负担22元，中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司负担15824元。
平安公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、其未收到去南京金陵中西医结合医院司法鉴定所（以下简称金陵鉴定所）鉴定的请求，故一审鉴定程序不合法；二、华纪根的病历与出院记录并未记载其XX受伤，故对金陵鉴定所的鉴定结论不认可，申请重新鉴定；三、一审法院对鉴定费、案件受理费分担不合理，且根据保险合同的相关规定，平安公司不应承担上述费用，故请求法院撤销原判，依法改判或发回重审。
华纪根答辩称：一、华纪根出院时病例中未记载XX功能受损并不代表其未受损伤，因为住院当时华纪根其他部位伤情严重，所以忽略了这一损伤；二、南京金陵男科医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书程序合法，具有相应的鉴定资质，并无不妥，故请求驳回上诉，维持原判。
金德兴答辩称其同一审意见，希望维持原判。
平安公司、华纪根、金德兴对一审法院查明的事实均无异议，亦未提交新证据，二审查明事实与一审已查明事实一致。
本院认为，首先，金陵鉴定所对华纪根所作的伤残鉴定系受一审法院依法委托进行，鉴定程序合法，平安公司关于一审法院必须通知其到场参与鉴定，否则鉴定程序不合法的上诉意见于法无据，故本院不予支持；其次，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，平安公司虽认为金陵鉴定所所做的鉴定意见不合理，但未提供证据证明存在鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足的情形之一，亦未提供足以推翻鉴定结论的相反证据，平安公司仅凭华纪根的病历及出院记录中未记载其XX受伤，便认为鉴定意见有误的意见，显然不足以推翻专业机构根据专业知识及行业规定作出的鉴定意见，故对于平安公司重新鉴定的申请，本院不予支持；第三，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。依据上述条款，一审法院关于案件受理费、鉴定费的分担并无不当，故本院对其关于不应承担上述费用的上诉意见不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费人民币1600元，由平安公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆 超
代理审判员 苏 强
代理审判员 酆 芳
二〇一五年三月十日
书 记 员 周一心
本案援引法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。