安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00191号
原公诉机关安徽省太湖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）金翔，男，汉族，1969年11月4日出生于上海市，大学文化，中共党员，马鞍山钢铁股份有限公司（以下简称马钢）职工，2009年9月任马钢炉料供销公司燃料资源部副经理，2010年6月任马钢国际经济贸易总公司（原燃料采购中心）燃料资源部经理，2012年6月至案发任马钢原燃料采购中心燃料资源部经理，住安徽省马鞍山市。因涉嫌犯受贿罪，经太湖县人民检察院决定于2014年4月15日被指定居所监视居住，同年4月30日被刑事拘留，同年5月16日经安庆市人民检察院决定被执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。
辩护人李爱华，安徽江南律师事务所律师。
安徽省太湖县人民法院审理太湖县人民检察院指控原审被告人金翔职务侵占一案，于2015年6月1日作出（2014）太刑初字第00192号刑事判决。原审被告人金翔不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、2009年至2014年，被告人金翔利用其担任马钢炉料供销公司燃料采购部副经理、原燃料采购中心燃料资源部经理的职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受陈某某、沈某等人所送财物共计人民币131053.47元。具体事实如下：
（一）马鞍山市通领金属材料有限公司是马钢煤炭资源代理商，该公司总经理陈某某为了在合同签订、资金结算支付等方面得到被告人金翔的关照，先后分多次送给金翔现金、购物卡或贵重物品共计人民币33000元，金翔均予收受。
1.2009年9月金翔调任马钢炉料供销公司燃料采购部副经理后，一天晚上陈某某开车到金翔家附近的小学门口，送给其人民币10000元；
2.2011年春节，陈某某在金翔家附近的珍珠园小学门口送给其人民币10000元；
3.2013年中秋节前的一天，陈某某在金翔居住的小区门口送给其超市购物卡5000元；
4.2014年春节前的一天晚上，陈某某到金翔居住的小区门口送给其一盒冬虫夏草。经太湖县价格认证中心鉴定，此盒冬虫夏草当时市场价值人民币8000元。
上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据证实：
1.陈某某的户籍信息、马鞍山市通领金属材料有限公司企业法人营业执照、与马钢签订的代理协议等证实陈某某系马鞍山通领金属材料有限公司的法�代表人，是马钢的煤炭代理商之一。
2.证人陈某某的证言证实其经营的马鞍山通领金属材料有限公司在做马钢煤炭供应业务、煤炭代理业务期间，为了得到马钢集团国际经济贸易总公司（原燃料采购中心）燃料资源部经理金翔的业务上的关照，送给金翔2万元现金、5000元购物卡和一盒价值6000多元的冬虫夏草的事实。
3.被告人金翔供述证实：其在任马钢股份公司原燃料采购中心燃料资源部副经理、经理期间，马鞍山市通领金属材料有限公司陈某某为了和他搞好关系，在代理合同签订及代理费结算等方面得到关照，送给他2万元现金、5000元购物卡和一盒冬虫夏草，他予以收受。
4.太湖县价格认证中心价格鉴定意见书证实冬虫夏草价值人民币8000元。
5.冬虫夏草经被告人金翔辨认属实。
（二）马鞍山嘉成、嘉融实业有限公司是马钢煤炭资源代理商，该公司法定代表人沈某为了在合同签订、资金结算支付等方面得到被告人金翔的关照，多次送给金翔现金、购物卡和贵重物品共计人民币49953.47元，金翔均予以收受。
1.2011年春节，沈某送给金翔10000元南京金鹰商场的购物卡，金翔予以收受；
2.2011年10月、2012年10月沈某两次出资为金翔购买了其轿车2011年度、2012年度的机动车保险费，两年度的保险费合计人民币8453.47元；
3.2011年中秋节期间，沈某送给金翔一块浪琴女式手表，经太湖县价格认证中心鉴定，此块浪琴女式手表当时市场价值人民币9500元；
4.2012年年初，金翔叫沈某将其小轿车开到马鞍山福特汽车4S店做车辆保养，沈某往金翔的汽车保养卡里注资人民币4000元；
5.2012年6、7月份的一天晚上，金翔陪同马钢公司副总施某某在马鞍山市“梦都雨山湖”外商俱乐部唱歌，金翔打电话叫沈某给其送点钱过来，沈某接电话后送了人民币10000�到“梦都雨山湖”外商俱乐部交给金翔，此款金翔予以收受。
6.2012年8月份、2014年3月份金翔的父亲两次生病住院期间，沈某和马鞍山嘉融实业有限公司的实际控制人张某一起去医院看望，第一次沈某经手送给金翔人民币5000元现金，第二次沈某经手送给金翔人民币3000元现金，金翔均予以收受。
上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据证实：
1.沈某的户籍信息、马鞍山嘉成、嘉融实业有限公司的营业执照、私营企业基本注册信息查询单、与马钢签订的煤炭代理协议、马钢原燃料采购中心与马鞍山嘉成实业有限公司的记账凭证、记账单、转账支票等复印件证实：沈某代表马鞍山嘉成、嘉汇、嘉融实业有限公司与马钢签订煤炭代理协议；沈某所在的公司与马钢原燃料采购中心的业务往来情况。
2.机动车保险单及发票证实金翔2011年度、2012年度交纳机动车保险费合计人民币8453.47元；
3.马鞍山福联汽车销售服务有限公司维修记录业务明细证实2012年2月金翔的汽车保养卡冲值4000元。
4.证人沈某的证言证实：为了公司的业务能得到金翔的关照，2011年至2014年他共送给金翔1万元南京金鹰商场的购物卡、1万元现金、价值9000多元的浪琴女式手表一只、二次共出资8453.47元为金翔购买机动车保险费、向金翔的汽车保养卡里注资4000元，金翔父亲二次住院他和公司实际控股人张某去医院探望时共送给金翔8000元（5000元和3000元）。
5.证人余某某的证言证实金翔逢年过节收到过购物卡的事实。
6.被告人金翔对相关事实的供述与证人沈某的证言相吻合。
7.太湖县价格认证中心价格鉴定意见书证实浪琴女式手表价值人民币9500元。
（三）南京万润达公司是马钢的焦炭资源供应商，该公司总经理宫某为了在合同签订、资金结算支付等方面得到金翔的关照，送给金翔人民币5000元和一部尼康照相机。
1.2012年8月份左右，金翔的父亲患病需要做手术，金翔便给南京万润达公司总经理宫某打电话，请宫某帮忙为其父亲协调一家南京医疗技术较好的医院，后宫某帮忙将金翔的父亲住进了南京八一医院。金翔的父亲手术之后，宫某为了在合同签订、资金结算支付等方面得到金翔的关照，借到医院探望之机，送给金翔人民币5000元现金，金翔予以收受。
2.2014年春节前一天晚上，宫某开车到马鞍山，打电话约金翔在其居住的小区门口见面。见面后，宫某将事先准备好的一部尼康单反7100照相机用手提袋装着送给金翔，金翔予以收受，经太湖县价格认证中心鉴定，此部尼康单反照相机价值人民币8500元。
上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据证实：
1.宫某的户籍证明、南京万润达物资有限公司的企业法人营业执照、�织机构代码证、税务登记证、原燃料买卖合同（焦煤）、记账凭证、付款凭证证实：宫某系南京万润达物资有限公司的法定代表人，该公司与马钢签订了原燃料买卖合同的事实。该公司与马钢原燃料采购中心的业务往来情况。
2.证人宫某的证言证实：他在任万润达公司总经理期间，为了公司与马钢的业务往来能得到金翔的关照，2012年8月金翔父亲住院探望时送给金翔5000元现金及2014年春节送给金翔8000元左右的尼康单反照相机一部。
3.被告人金翔的供述证实：南京万润达物资有限公司总经理宫峻在2012年8月他父亲住院期间探望时送给他5000元现金及2014年春节送给他尼康D7100单反照相机一部，他都收下了。
4.太湖县价格认证中心价格鉴定意见书证实尼康单反照相机价值人民币8500元。
（四）南京平腾物资有限公司是马钢的煤炭资源供应商，该公司法人代表顾某为了在合同签订、资金结算支付等方面得到金翔的关照，于2011年中秋节期间送给金翔苹果4手机一部，金翔予以收受。经太湖县价格认证中心鉴定，该苹果手机当时市场价值人民币4600元。
上述事实，有马鞍山股份有限公司原燃料采购中心与南京平腾物资有限公司的付款凭证、电汇凭证、记账凭证、顾某的户籍信息、南京平腾物资有限公司的营业执照、组织机构代码证、原燃料买卖合同、证人顾某的证言、被告人金翔的供述、太湖县价格认证中心鉴定意见书等经原审庭审举证、质证的证据证实。
（五）2012年下半年的一天，金翔和马钢公司推进办王某某、三铁厂的凌科长一起到天津文峰焦化公司去取焦炭样品回马钢做检测。该公司的总经理孔某某为了在焦炭供应业务上得到金翔的关照，为金翔等人在天津滨海经济开发区订了住宿酒店，并于当天晚上开车赶到金翔住宿的酒店�车场，送给金翔人民币30000元，金翔予以收受。
上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据证实：
1.孔某某的户籍信息、文峰（天津）国际贸易有限公司的营业执照，文峰（天津）国际贸易有限公司委托代理人孔某某与马钢的委托代理人金翔签订的焦炭买卖合同、电汇凭证、记账凭证、付款凭证等证实孔某某作为文峰（天津）国际贸易有限公司的委托代理人与马钢签订了焦炭买卖合同及双方的业务往来。
2.证人孔某某的证言证实：2012年下半年马钢原燃料采购中心燃料资源部经理金翔一行三人到天津文峰公司对焦炭进行取样，为了在业务上得到金翔的关照，当晚在金翔住宿宾馆的停车场送给金翔3万元现金的事实。
3.被告人金翔的供述证实：2012年下半年他和公司推进办王某某、三铁厂的凌科长一行三人到天津文峰公司天津港对焦炭进行取样，当晚在其住宿宾�的停车场该公司孔某某送给他30000元现金，他收下了。
二、本案其他事实
马鞍山钢铁股份有限公司系1993年9月1日成立的股份有限公司（台港澳与境内合资、上市），股东为国际及香港机构和公众投资股份、社会公众股、国内法人股马钢（集团）控股有限公司。2010年6月马钢国际经济贸易总公司与马钢炉料供销公司合并成立国贸总公司（原燃料采购中心），2012年6月分开为国贸总公司和原燃料采购中心。马钢炉料供销公司、国贸总公司和原燃料采购中心均系马钢股份有限公司的下属二级单位。原燃料采购中心根据马鞍山钢铁股份有限公司的授权对外开展经营活动。2009年9月8日经马钢炉料供销公司党政联席会议研究决定被告人金翔任马钢炉料供销公司燃料采购部副经理；2010年6月21日马钢国际经济贸易总公司聘任金翔为国贸总公司（原燃料采购中心）燃料资源部经理，2012年6月29日马钢原燃料采购中心聘任金翔为原燃料采购中心燃料资源部经理。
案发后，太湖县人民检察院扣押被告人金翔涉案的冬虫夏草一盒（价值8000元）、浪琴手表一只（价值9500元）、尼康7100相机一部（8500元）、苹果4手机一部（价值4600元）共计价值30600元；金翔的家属代其向太湖县人民检察院退缴赃款人民币56540元；在审理过程中，金翔的家属代其退缴赃款人民币43913.47元。
原审庭审中，公诉机关及辩护人还提供了以下经原审庭审举证、质证的证据：
1.安徽省人民检察院指定管辖函、安庆市人民检察院指定管辖函、立案决定书、指定管辖决定书，监视居住决定书、拘留决定书、逮捕决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、协助查询存款通知书、存款记录等书证。
2.归案经过、破案经过及陈某某2014年4月5日的交代材料证实：安庆市人�检察院指定太湖县人民检察院管辖该案时，已掌握了金翔收受陈某某贿赂的事实。金翔在其办公室被办案人员带走后，在被监视居住期间交代了其涉嫌受贿的其他事实。
3.安徽省政府非税收入一般缴款书证实被告人家属向太湖县检察院退缴赃款人民币56540元。
4.身份证复印件、干部审批表、劳动合同书、岗位工作标准、马钢炉料供销公司炉料（2009）33号文件、马钢国际经济贸易总公司国贸（2010）13号文件、马钢原燃料采购中心（2012）2号文件证实：金翔的基本情况，2009年9月8日任马钢炉料供销公司燃料采购部副经理；2010年6月21日被聘任为国贸总公司（原燃料采购中心）燃料资源部经理，2012年6月29日被聘任为原燃料采购中心燃料资源部经理。
5.马鞍山钢铁股份有限公司的企业法人营业执照、组织机构代码证、中华人民共和国外商投资企业批准证书证实：马鞍山钢铁股份有限公司的注册资本、公司类型为股份有限公司（台港澳与境内合资、上市），股东（发起人）：国际及香港机构和公众投资股份、社会公众股、国内法人股马钢（集团）控股有限公司。
6.马钢原燃料采购中心证明证实：2010年6月原国贸总公司与原炉料供销公司合并成立国贸总公司（原燃料采购中心），两块牌子一套班子，2012年6月分开为国贸总公司和原燃料采购中心。原炉料供销公司和原燃料采购中心属马钢下属的二级单位。
7.马钢法律事务部关于马钢原燃料采购中心法律地位情况的说明证实：原燃料采购中心系马钢内部职能机构，根据马钢的授权对外开展经营活动。
8.全程同步录音录像光盘证实讯问被告人金翔的过程。
对被告人金翔及其辩护人提出金翔不具有国家工作人员的主体资格，不构成受贿罪的意见。经查，金翔的任职均是由其所在的马钢下属�二级单位包括炉料供销公司、国际贸易总公司、原燃料采购中心任命的，并非经负有监督、管理国有资产职责的组织批准或者研究决定；金翔所从事的工作系代表公司从事经营活动，其工作岗位虽具有一定管理属性，但不属于专门从事国有资产监督、管理的活动，不能认定金翔为国家工作人员，故金翔及其辩护人的上述意见予以采纳。
原判依据上述事实和证据，认为被告人金翔利用担任马钢炉料供销公司燃料采购部副经理、原燃料采购中心燃料资源部经理的职务便利，非法收受他人财物人民币131053.47元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控受贿罪的罪名不当，应予纠正。金翔到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚；系初犯，其亲属已代其退清全部赃款，悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，以被告人金翔犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币三万元（已缴纳）；被告人金翔向太湖县人民检察院退缴的赃款五万六千五百四十元、向本院退缴的赃款四万三千九百一十三元四角七分及太湖县人民检察院扣押随案移送的冬虫夏草一盒、浪琴手表一只、尼康7100相机一部、苹果4手机一部予以追缴。
宣判后，被告人金翔不服，以原判量刑过重为由提出上诉，认为原判对涉案的冬虫夏草、尼康照相机的价格认定过高，其因父亲生病收受张某委托沈某所送款项系人情往来，应予扣除。请求二审法院依法从轻处罚。其辩护人提出根据本案具体情节，请二审法院依法对金翔改判缓刑。
经本院审理查明的事实、证据与原判相同。�诉人金翔及其辩护人在二审期间没有提出新的证据，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。
对上诉人金翔提出涉案的冬虫夏草、尼康照相机的价格认定过高，应予扣除的上诉理由。经查，涉案的冬虫夏草、尼康照相机没有开具相应购货发票，价格不能确定的情况下，侦查机关依法委托太湖县价格认证中心鉴定，金翔对鉴定结果没有异议，该鉴定结果可以作为认定本案的依据。金翔的此节上诉理由不能成立，不予支持。
对上诉人金翔提出因父亲生病收受张某委托沈某所送款项系人情往来，应予扣除的上诉理由。经查，沈某送给金翔财物，均是为了让金翔能关照他们公司的煤炭代理业务。金翔提出张某母亲病重时他送了1000元礼金，未提供相关证据证实，且即便属实双方的数额也明显不对等，不符合正常的人情往来。金翔的此节上诉理由也不能成立，不予支持。
本院认为：上诉人金翔利用担任马钢炉料供销公司燃料采购部副经理、原燃料采购中心燃料资源部经理的职务便利，非法收受他人财物人民币131053.47元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。原判鉴于金翔到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚；系初犯，已退缴全部赃款，悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人及其辩护人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 方热烈
审 判 员 张 跃
代理审判员 王 涛
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 於笑仙
附本案适用的法律条文
《中华人民�和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。