江西省上饶市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣11民终885号
上诉人（原审原告）：珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司，住珠海市横琴新区宝华路6号105室-1576，统一社会信用代码914404000810542965。
法定代表人：廖彭冬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邱昌林，江西申民律师事务所律师，特别授权。
委托诉讼代理人：张燕，江西申民律师事务所律师，特别授权。
上诉人（原审被告）：海力控股集团有限公司，住江西省南昌市南昌县昌南新城象湖路2188号，统一社会信用代码91360121794767675R。
法定代表人：卜海国，该公司董事长。
委托诉讼代理人：罗强，江西瀚中春律师事务所律师，一般代理。
原审被告：海力控股建设集团上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部，住江西省上饶市信州区东都花园（后门）。
负责人：涂仁发。
原审被告：涂仁发，男，1968年11月22日生，汉族，经商，江西省吉安市人，住江西省上饶市信州区。
委托诉讼代理人：徐建奎，江西全灵律师事务所律师，特别授权。
原审被告：郑常昆，男，1965年4月29日生，汉族，无业，信州区人，住江西省上饶市信州区。
原审被告：汪俭，男，1964年8月8日生，汉族，信州区人，住江西省上饶市信州区。
上诉人珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司、海力控股集团有限公司因与原审被告海力控股建设集团上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部、涂仁发、郑常昆、汪俭建设工程施工合同纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院（2016）赣1102民初1620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日立案受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。现已审理终结。
珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司上诉请求为：1、请求二审法院依法撤销上饶市信州区人民法院（2016）赣1102民初1620号民事判决第二项，改判海力控股集团有限公司承担逾期返还保证金的利息损失150,000元及鉴定费20,000元；2、本案一审、二审诉讼费由海力控股集团有限公司承担。事实与理由：一、事实查明2015年12月底前上诉人已经完成的工程量达到返还保证金条件，现海力控股集团有限公司占用资金达两年之久，应承担违约责任。二、一审法院对司法鉴定费20,000元存在漏判，请求依法纠正。
海力控股集团有限公司上诉请求为：1、请求二审法院依法撤销上饶市信州区人民法院（2016）赣1102民初1620号民事判决，改判驳回珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费由珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司负担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，海力控股集团有限公司与珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司根本不存在合同关系，更从未收过保证金。与珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司产生合同关系的是涂仁发个人。珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司也不是本案适格的原告。二、一审法院适用法律错误，涂仁发的行为不构成表见代理。三、一审判决程序严重违法，将程序不当且错误的鉴定意见作为定案依据。
涂仁发辩称，答辩人在整个项目当中只是职务行为，由此产生的法律后果应由海力控股集团有限公司承担。
珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司向一审法院提出诉讼请求为：1、判令被告海力控股集团有限公司退回工程保证金人民币1,000,000元（壹佰万元整），并承担逾期退款违约利息人民币150,000元（拾伍万元整）；2、判令被告海力控股集团有限公司承担诉讼费用。
一审法院认定的事实，被告海力控股集团有限公司系有房屋建筑工程施工总承包、市政公用工程总承包资质的有限责任公司，被告海力控股集团有限责任公司中标了上饶市精神卫生服务中心大楼工程。2013年3月19日，被告涂仁发（甲方）、被告郑常昆（乙方）、被告汪俭（丙方）签订工程承包合伙协议，就合伙承包“上饶市精神卫生服务中心大楼工程”事宜，达成一致意见，协议约定：“1、合伙项目以海力建设集团有限公司中标合同确认的上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目内容及范围为标准，甲、乙、丙三方合伙承包的项目，对外以海力建设集团有限公司名义出现；2、合伙期限至合伙施工的项目完工，各方结算完毕为止；3、甲、乙、丙三方共同出资，共担风险，盈利各按33.33%分配，亏损给按33.33%承担；4、合伙期间决定由甲方担任海力建设集团有限公司本工程的承包人，全权委托甲方履行与海力建设集团有限公司的《工程内部承包合同》规定的权利和义务。三方共同为财务负责人，合伙项目的一切财务收入、支出均需经三方同意方可支出与进账”，工程合伙承包协议签订后，被告涂仁发、被告郑常昆、被告汪俭均在协议上签名。2013年5月28日，被告涂仁发作为承包人（乙方）与被告海力建设集团有限公司（甲方）签订了海力建设集团有限公司内部经济责任承包合同书，合同约定：“1、工程名称：上饶市精神卫生服务中心大楼工程，总建筑面积22834平方米，合同价为43,089,454.21元；2、乙方必须上缴公司项目承包管理费，管理费为施工承包范围内的工程竣工结算总造价的1%；……”。之后，海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部成立，被告涂仁发作为项目部负责人。2014年4月18日，被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部（甲方）与原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司授权的珠海市赛力电子科技有限公司上饶分公司（乙方）签订协议书，约定工程保证金300万元，在签署本协议前，乙方支付保证金100万，本协议签订后，正式合同签署前，乙方向甲方支付保证金200万。2014年12月19日，被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部（甲方）与原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司（乙方）重新签订《工程劳务承包合同》，合同约定：“1、乙方承包内容为上饶市精神卫生服务中心大楼工程的给排水、强电、消防、外墙干挂；……2、工程保证金及质量保修金，乙方必须向甲方缴纳100万元的工程保证金，待乙方施工清单工程量达200万元后，甲方退回乙方100万元的工程保证金，此工程量以甲、乙双方签署的书面文件为准；乙方在竣工验收结算后，扣留乙方施工工程总工程款的3%作为质量保修金，保修金退回按甲方与建设方签订的总承包合同条例执行；3、如果甲方未能按照约定时间及时退回乙方质保金或延迟支付乙方结算工程款，甲方必须承担增加支付银行同期最高商业贷款利率（期中的约定时间以甲、乙双方共同签署的书面文件为准）……”，合同签订后，被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部代表涂仁发以及原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司代表韩建华分别在合同上签名，并加盖了原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司及被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部公章。2014年4-5月期间，原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司授权人韩建华通过其个人账户前后向被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部合伙人之一汪俭账户转账2,620,000元，海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部出具收条一张，上书：“今收到韩建华交来的履约保证金壹佰万正（￥1,000,000），返还按合同约定执行。涂仁发”，收条上加盖被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部公章。2016年1月16日，原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司与被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部就韩建华班组工程量一事进行确认，并出具了确认书一份，上书：“1、住院部无钢骨架竣工图，工作量已完成90%。2、门诊楼无钢骨架竣工图，工程量已完成90%。3、门诊楼给排水工程量已完成室内排水的90%，给水未做。4、住院部给排水工程量已完成室内排水的90%。给水未做。5、门诊强电只安装桥架，已完成工作量的40%。6、住院部强电只安装桥架，已完成工作量的40%。控股集团上饶市精神卫生服务中心工程大楼项目部”，确认书上有原告技术人员付木水和被告海力公司工程师肖波签名确认属实。之后，原告以工程量已超过200万为由要求被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部以及被告涂仁发退回工程保证金未果，故诉至法院要求判如所请。
本案审理过程中，因被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部不具备法人资格，被告郑常昆、被告汪俭与本案有利害关系，故本院追加海力控股集团有限公司、郑常昆、汪俭为本案共同被告。庭审中，原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司确认仅要求被告海力控股集团有限公司退回工程保证金100万元并支付违约利息。另，因庭审过程中被告海力建设集团有限公司对被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部（甲方）与原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司（乙方）重新签订的《工程劳务承包合同》原件上项目部的章真实性提出异议，但法庭给予的一定期限内并未申请鉴定；因原、被告就工程量是否达到200万以及什么时间工程量达到200万无法确认，原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司申请法院对涉案工程工程量进行鉴定。上饶和信司法鉴定中心2017年9月20日作出了上饶和信司法鉴定中心(2017)工程造价鉴字第003号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为让利后三项已完工工程造价（上饶市精神卫生服务中心大楼工程-
住院楼外墙干挂骨架、上饶市精神卫生服务中心大楼工程门诊楼外墙干挂骨架、上饶市精神卫生服务中心大楼工程-住院楼水电预埋）为2,497,126.35元。
被告涂仁发在第三次庭审中明确鉴定结论上所涉的工程已全部完工，100万保证金尚未退回。
一审法院认为，一、关于被告海力建设集团有限公司是否为本案适格被告，被告海力建设集团有限公司中标了上饶市精神卫生服务中心大楼工程，被告涂仁发以海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部名义与原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司签订了《工程劳务承包合同》，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。结合本案查清的事实，原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司有理由相信被告涂仁发及被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部与原告签订合同的行为得到了被告海力建设集团有限公司的授权，被告海力建设集团有限公司对涉案印章真实性有异议确未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的法律责任，故本案符合表见代理的构成要件，因被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部不具有法律主体资格，其代表的是被告海力建设集团有限公司，即所有的权利义务均应由被告海力建设集团有限公司承担，本案被告海力建设集团有限公司为适格被告；二、关于返还工程保证金条件是否成就，根据被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部（甲方）与原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司（乙方）签订的《工程劳务承包合同》约定的“乙方必须向甲方缴纳100万元的工程保证金，待乙方施工清单工程量达200万元后，甲方退回乙方100万元的工程保证金，此工程量以甲、乙双方签署的书面文件为准”，即工程量是否达到200万元是返还100万元保证金的前提。根据被告涂仁发提交的2016年1月16日韩建华班组完成工程量确认书以及上饶和信司法鉴定中心(2017)工程造价鉴字第003号工程造价鉴定意见书鉴定结论，可以确认该涉案工程工程量已达到200万，即工程保证金返还的条件已经成就，对原告要求被告海力建设集团有限公司退回工程保证金人民币1,000,000元的诉讼请求予以支持；三、关于违约利息支付，根据2014年12月19日被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部（甲方）与原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司（乙方）签订《工程劳务承包合同》上约定的“乙方在竣工验收结算后，扣留乙方施工工程总工程款的3%作为质量保修金，保修金退回按甲方与建设方签订的总承包合同条例执行；如果甲方未能按照约定时间及时退回乙方质保金或延迟支付乙方结算工程款，甲方必须承担增加支付银行同期最高商业贷款利率（期中的约定时间以甲、乙双方共同签署的书面文件为准）”，即涉案合同仅是对质量保修金和工程款的退回作了利息约定，对保证金的退回并未作约定，故本院对原告要求被告海力控股集团有限公司承担预期退款违约利息人民币150,000元的诉讼请求不予支持。被告海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部、被告汪俭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃诉讼权利。
综上所述，当事人应按照约定全面履行自己的义务。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第四十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告海力控股集团有限公司于本判决生效后十日之内退还原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司保证金1,000,000元；二、驳回原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费15,150元，由原告珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司负担3,300元，由被告海力控股集团有限公司负担11,850元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，对珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司以及海力控股集团有限公司的上诉，评析如下：
上饶和信司法鉴定中心(2017)工程造价鉴字第003号工程造价鉴定意见书能否作为认定本案案件事实的证据。该鉴定意见书是在一审诉讼中由原审法院委托鉴定，对于鉴定内容所依据的材料，海力控股集团有限公司完全可以在委托鉴定过程中直至庭审质证环节发表意见，并提供证据证明自己的抗辩意见。但海力控股集团有限公司并未提供有利证据，并以此对该份鉴定意见书提出程序不合法的上诉理由，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。故上饶和信司法鉴定中心(2017)工程造价鉴字第003号工程造价鉴定意见书可以作为认定本案案件事实的证据。
珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司是否为本案适格原告。2014年12月19日海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部（甲方）与珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司（乙方）签订《工程劳务承包合同》中，落款处有珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司盖有印章，一审庭审中海力控股集团有限公司对该印章真实性有异议，但一审法院给予其一定期限而海力控股集团有限公司并未申请鉴定，因此珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司是本案适格原告。
海力建设集团有限公司是否为本案适格被告，海力建设集团有限公司中标了上饶市精神卫生服务中心大楼工程，涂仁发以海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部名义与珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司签订了《工程劳务承包合同》。珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司有理由相信涂仁发及海力建设集团有限公司上饶市精神卫生服务中心大楼工程项目部与其签订合同的行为得到了海力建设集团有限公司的授权，海力建设集团有限公司是本案适格被告。
海力建设集团有限公司应否承担逾期退还保证金利息责任。因珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司对保证金的退回未作约定，故本院对珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司要求海力控股集团有限公司承担逾期退款违约利息人民币150,000元的上诉请求不予支持。
司法鉴定费20,000元是否存在漏判。因司法鉴定费20,000元是珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司预交，在鉴定机构未开具正式发票之前，对鉴定费金额无法确定，珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司在取得正式鉴定费发票后可另行主张权利。故对司法鉴定费20,000元一审法院不存在漏判行为。
综上所述，上诉人珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司以及海力控股集团有限公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17,500元,由上诉人珠海横琴新区洪鹏建筑安装工程有限公司负担3,700元，由海力控股集团有限公司负担13,800元。
本判决为终审判决。
审判长 夏旭莉
审判员 姜一珉
审判员 周立峰
二〇一八年五月二十三日
书记员 程建波