北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2014）朝民初字第19242号原告（反诉被告）季智英，女，1955年11月26日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托代理人赵祥，男，1972年2月17日出生，汉族，住北京市海淀区。委托代理人许传辉，北京浩润恒勤律师事务所律师。被告（反诉原告）隋高燕，女，1971年5月13日出生，汉族，住河南省南召县。委托代理人肖枫，北京市易行律师事务所律师。原告（反诉被告）季智英与被告（反诉原告）隋高燕合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成由代理审判员孟妍担任审判长，人民陪审员张淑云、人民陪审员朱宝芹参加的合议庭，公开开庭进行了审理。季智英及�委托代理人许传辉、赵祥，隋高燕及其委托代理人肖枫到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。季智英起诉称：隋高燕一直自行经营秀水街F4-XXXX号高尔夫店。2013年3月底，隋高燕要求季智英与其合伙经营该店，季智英对合伙经营真正意义并不了解，也不清楚合伙将采取什么样的组织形式和经营方式，更不了解高尔夫店的真实情况，在隋高燕如何赚钱的鼓动下，没有进行核查和盘点，即于2013年3月31日，与隋高燕签署《合作协议书》，约定双方各投入264335元，合作时间为2013年4月1日至2014年6月30日，期间双方共同经营高尔夫店，收入和支出每天清算，所得各自一半。协议签署后，季智英于2013年4月1日向隋高燕转账10万元，于2013年4月6日向隋高燕交付现金16万元。付款后，季智英去过高尔夫店几次，但隋高燕一直未出示过营业执照，也未进行过交接，店铺继续由隋�燕独自掌控，每日收入也由隋高燕独自收取，双方约定的每日收入支出清算各得一半并未落实。由于季智英对店铺的货物、资产、收支等均无控制权和发言权，也无法参与经营，季智英于2013年4月13日向隋高燕提出退伙并要求返还投入的资金，后就再未到过高尔夫店。隋高燕一直推脱，直至2013年7月30日向季智英返还了5万元，其余款项至今未还。双方签署合同的目的是将隋高燕自营的高尔夫店变更为双方共同经营和管理，但季智英并没有任何让渡财产权、经营权的行为，事实上高尔夫店的库房和店面存货没有经季智英清点确认，更未移交季智英管理使用，隋高燕没有依约与季智英进行收入支出的清算，没有按照协议就员工的管理措施与季智英进行协商，店铺始终处于隋高燕自营状态。现季智英诉至法院，要求隋高燕返还投资款21万元，支付利息（以21万元为基数，按�中国人民银行一年期同期贷款利率（即6%）的标准，自2013年4月1日起计算至实际付清之日止）及违约金5000元，并承担本案诉讼费用。隋高燕答辩并反诉称：季智英进行了必要的考察后才主动要求与隋高燕合作，隋高燕多次要求季智英来店共同经营、管理，但季智英均以各种理由拒绝履行经营、管理义务，已构成违约。季智英从未要求过退伙，也未要求返还全部出资，仅要求过撤回5万元出资，因当时已与秀水街签订了合同，交纳了相应费用，进了货，且双方合作期间未到期，也未进行过清算，隋高燕不可能同意季智英撤回全部出资，仅考虑到双方是朋友关系，且季智英称其有急用，才勉强同意季智英撤回5万元出资。现隋高燕提起反诉，要求隋高燕承担合伙亏损231480.84元，支付违约金5000元，赔偿损失314614.66元，支付出资款4335元，并承担本案的诉讼费用。季智英针对反诉答辩称：季智英已经履行了26万元的出资义务，隋高燕未依约将店铺的经营、管理权、利润分配权交给季智英，营业执照也未进行过变更，系隋高燕违反了合同约定，应当承担相应的赔偿责任。经审理查明：2013年3月31日，隋高燕作为甲方与乙方季智英签订《合作协议书》，约定：双方合伙经营秀水街F4-XXXX高尔夫店；合作时间自2013年4月1日起至2014年6月30日；高尔夫店的年租金为408000元，每月34000元，保证金（押金）10万，租金半年支付，以后租金数额和支付方式以秀水街市场变更协议为准；物业费一年7705元，代收费一年804元，外租库房租金每月500元半年付，秀水库房每月2500元半年付；清单（每月租金34000，物业费642，代收费67，两个库房费3000，押金10万，以上四项每月37709元，半年合计226254元，均每人一半113127元，另加押金每人�半50000元整，合计以上费用和押金每人163127元）；合计两个库房和店面存货见盘点清单为准，货款合计202417，甲乙双方各承担一半，每人平均101208元，以及半年费用加押金全部货款每人一半，为264335元；高尔夫店甲乙双方共同经营，友好协商每天高尔夫收入和支出每天清算各自一半妥善保管；员工的管理措施，双方必须协商一致，每月15日支付员工工资，员工工资双方各出50%；隋高燕、季智英共同经营和管理，主要负责人以隋高燕为主，每天收入进货款甲乙双方各付一半，每月的盈亏双方各承担50%；自签订合同之日起，必须共同担起责任、共同尽心经营，任何一方不得以任何理由回避及推卸；双方约定违约金5000元，双方必须严格履行协议，否则违约方需支付守约方违约金，给守约方造成损失的，违约方还要赔偿实际损失。2013年4月1日，季智英向隋高燕转款10万元。2013年4月6日，季智英支付合作费16万元。2013年7月30日，隋高燕向季智英支付5万元，转账时摘要为撤股资金。庭审中，季智英为证明其已于2013年4月13日通过电话的方式向隋高燕提出退伙，提交了季智英的手机号135XXXX****与隋高燕的手机号136XXXX****之间的短信记录予以证明。短信显示：2013年4月13日，隋高燕向季智英发送短信称“姐，今有点太忙没顾上给你说话，不好意思。我觉得咱俩的关系不是淡淡的朋友而是事业上的合作伙伴，坐到办公桌前面是面对面，出去是彼此肩膀。事业是彼此支持彼此信任，并不是别人说点啥就退缩，这样没有信心怎会能把是做好，最近我事多你是亲眼所见。我事业的变化跟着变化而变化，你今天说的事给我有点意外，我大前天给朋友谈好有个小项目投入50万刚把资金注入。今你又题出这事，有点难办了�要早点我回马上同意你！姐既然进来不要三心二意好好凝聚把生意做好才对。别有几天不好就灰心。有我呢！你看你下午盯着，今都卖点小东西都卖2600，会好起来的放心吧。记着把心思都放到生意上。亏不了！最近还给大厦谈降租的事！好事在后头呢别着急！明天见细聊！晚安！”2013年5月3日，季智英向隋高燕发送短信称“燕，我就是怕字当头，每天在心惊肉跳中度过。4月1日我们签署了合作协议，打了款，4月13日我就向您提出终止合作协议，退出了合伙经营，并提出退钱，实在不好意思。还是希望您看在朋友关系上，理解并谅解我的苦衷，希望跟您好好谈谈退伙后如何退钱的事，谢谢您了。”2013年6月5日，隋高燕向季智英发送短信称“姐，儿子考试我要去陪陪他，顺便见一些领导，和他女战友家人。回来联系你。”季智英回复称：“好的.祝孩子一切顺利！燕看到你做为母亲为了自己孩子真是尽心.我对女儿的用心跟你一样，请你能体谅我，能把我女儿的10万先给了吗，她春节才结婚，请你别再拖了.我们都是母亲，谢谢。”“燕，上次你在电话里说6月6号给我全部钱，今天又发信息说去儿子那回来在跟我联系从4月1日我们签署了合作协议，打了款，4月13日我就向您提出终止合作协议，退出了合伙经营，并提出退钱，到6月7号二个月了，这几次你都是忙儿子事一托再托，我们认识就是解决你儿子、女儿上学.你身体不好我又帮你找医生调理.燕你回顾一下，帮你难道就这个结果？我们互相都谈了心里苦衷，真的都很不容易，这多年你是成功的，我12年底才还完债，我认识你觉得虽为女人但做事是个大丈夫，从心里敬佩你，所以才交你这个朋友！本来有些话想等事情解决了跟你好好谈谈，我认识你觉得没错，当今社会很不容易做事�我相信自己不会看错你……说的是我心里话希望你看在朋友关系上，理解并谅解我的苦衷，谢谢！”2013年6月10日，隋高燕向季智英发送短信称“姐姐，我今回河南把房子接收手续办了吧，不然有违约金，本来四月都催了让回去，忙也走不开，本来想咱俩见完面再回去，刚好你也有事！我妈身体不好回去看看她们，把房子事办了，回来可能到月底了！姐我回来给你联系！”季智英回复称“你来吗”。隋高燕回复称“姐我不去了，到家很多事要办！你们忙吧！谢谢”。2013年6月16日，季智英向隋高燕发送短信问“你方便接电话吗？”隋高燕回复称：“29号我侄子结婚！所以在家好多事办完回去。手机没费了！晚点充完联系！”2013年7月2日，季智英向隋高燕发送短信称“燕你好！打好几次电话不通，方便请给我回电话”。隋高燕回复称“姐：今天回京，到家联系你”。2013�7月17日，季智英向隋高燕发送短息称“燕你说回我电话，等几天了不回？我打过去不通，请回电话”。隋高燕对短信的真实性不予认可，认可该手机号为隋高燕的手机号，并主张短信中只是季智英的单方意思表示，隋高燕并未表示同意。隋高燕为证明双方经过盘点后确定了出资金额且合伙经营的店铺亏损，提交了其与北京秀水街市场有限公司签订的《租赁合同》，隋高燕委托的一名叫郝XX的人制作的2013年4月1日-2014年5月31日以及2013年4月1日-2014年6月30日期间的损益表，手写的盘点清单，收到人分别为崔XX、白XX、谭X的月工资均为6000元的工资收据，谭X、白XX、崔XX三人的工牌以及身份证复印件，付款单位为邵XX的电话费收据两张，北京市社会团体会费统一收据，用户购电收据7张，手写的进货账、销售账。季智英认可隋高燕提交的《租赁合同》；对上述收据真�性认可，但对关联性不予认可；对损益表、盘点清单、工资收据、进货账、销售账均不予认可，认为专业的会计公司做账应当出具加盖公章的财务报告，三位员工的工资远远高于北京市纳税水平应提交纳税证明予以佐证，盘点清单以及进货账、销售账均为被告单方制作，从未让季智英确认过，也没有季智英签字，且隋高燕同时经营高尔夫店和地毯店，两个店铺的店员和pos机都是混用的。经询，双方均认可，期间合伙并未进行过分红，账册均由隋高燕保管，本案中双方均不申请审计。另查，双方合伙经营的秀水街市场F4-5021号店铺个体工商户营业执照中登记的经营者为褚XX。隋高燕称褚XX为其朋友，店铺为隋高燕所开，用了褚XX的名字。上述事实，有《合作协议书》、收据、转账凭条、银行卡交易流水、短信、《租赁合同》、损益表、盘�清单、工资收据、工牌、身份证复印件、进货账、销售账、个体工商户营业执照，以及当事人的陈述意见等在案佐证。本院认为:隋高燕与季智英签订的《合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。本案的争议焦点如下：一、关于退伙。合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理，书面协议未约定的，原则上应予准许。本案中，双方签订的《合作协议书》中未对退伙事宜进行约定，季智英有权要求退伙。季智英主张其于2013年4月13日的电话中向隋高燕提出了退伙，虽其未提交电话录音，但从其提交的短信中可以看出，其确于2013年4月13日致电隋高燕提出了与合伙有关的事宜，言语中有退缩、没有信心的意思表示。且其于2013年5月3日、6月5日向隋高燕发送的短信中均明确提出了“4月13�我就向您提出终止合作协议，退出了合伙经营，并提出退钱”，隋高燕虽然对短信证据真实性不予认可，但并未提交反证予以证明，也没有证据体现隋高燕对季智英在短信中表示其在2013年4月13日提出终止合伙协议，要求返还出资一事提出反对意见。同时，隋高燕于2013年7月30日向季智英支付的5万元，该款项转款时摘要为撤股资金，隋高燕将该笔款项的性质解释为季智英仅要求撤回该5万元的出资，但并未提交相应证据予以证明，对于该解释，本院不予采信。综合双方提交的证据和陈述，可以认定季智英曾于2013年4月13日向隋高燕提出过退伙，隋高燕也已经向隋高燕返还了部分出资，故季智英关于双方已因季智英单方提出退伙而终止了合伙关系的主张，本院予以采信。二、关于季智英主张的返还出资、利息以及隋高燕主张的亏损、损失。合伙人退伙时分割的�伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。隋高燕主张合伙期间亏损，但其提交的经营期间收支的证据仅为手记的流水账，未附相应凭证，季智英亦对账册的真实性均不予认可，对此本院不予采信，故隋高燕要求季智英承担亏损并赔偿给隋高燕带来的损失的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。季智英要求隋高燕返还其剩余出资21万元，于法有据，本院予以支持。隋高燕未及时向季智英返还出资，应当赔偿给季智英带来的资金占用损失，但季智英主张利息起算日期自其向隋高燕支付款项之日起算并按年利率6%计算，缺乏事实和法律依据，本院将利息起算时间调整至其2013年4月13日向隋高燕提出终止合伙并返还出资的次日即2013年4月14日起算，计算标准调整至中国人民银行同期贷款利率。三、关于�智英未付的4335元。根据合同约定，店铺租金、保证金、物业费、代收费、库房租金、存货货款双方各承担一半为264335元，但并未明确约定付款时间，季智英在合伙期限未届满前即提出退伙，并要求返还出资，现并无证据证明合伙亏损，故其未付部分出资不应再予以支付。隋高燕要求季智英支付4335元投资款，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四、关于违约金。合同约定违约方需支付守约方5000元的违约金。季智英主张隋高燕未履行合同约定，仍旧独自经营店铺，未让渡经营权，属于违约；隋高燕主张季智英未履行合同约定，不参与店铺经营，属于违约。合同中并未明确约定合伙经营要将店铺的营业执照变更至季智英、隋高燕名下，季智英以此主张隋高燕存在违约行为，于法无据，本院不予支持。双方均主张系对方违约导致店铺由隋高燕一人经营管理，且未进行每天清算，但双方均未对此提交证据，故双方的主张本院均不予以采信，双方就此要求对方支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于贯彻执行＜民法通则＞若干问题的意见（修改稿）》第51条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）隋高燕于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）季智英出资款二十一万元；二、被告（反诉原告）隋高燕于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）季智英利息（以二十一万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准，自二○一三年四月十四日起计算至实际给付之日止）；三、驳回原告（反诉被告）季智英的其他诉讼请求；四、驳�被告（反诉原告）隋高燕的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费四千七百二十九元，由原告（反诉被告）季智英负担七十五（已交纳），由被告（反诉原告）隋高燕负担四千六百五十四元（于本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费四千六百七十七元，由被告（反诉原告）隋高燕负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  孟 妍人民陪审员  张淑云人民陪审员  朱宝芹二〇一七年十一月十日书 记 员  �雪