宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民终字第472号
上诉人（原审原告）宁夏鑫宇工程机械有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区仙来花园2-7号营业房。
法定代表人张存和，系该公司经理。
委托代理人董平，宁夏天盛律师事务所律师。
委托代理人曹燕琛，宁夏天盛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）包建军，男，1965年8月19日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人宁夏鑫宇工程机械有限公司因劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第6918号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月14日公开开庭进行审理。上诉人宁夏鑫宇工程机械有限公司（以下简称鑫宇公司）的委托代理人董平，被上诉人包建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年11月3日，被告到原告处担任业务销售工作。2014年2月10日，因原告经营状况发生变化，原告告知被告不需继续上班。被告离职前12个月的平均工资为2504元。2014年8月28日，被告包建军向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求鑫宇公司为其办理2010年11月3日至2014年2月19日期间的社会保险；支付延长试用期期间减少的工资收入900元、未签订书面劳动合同期间的双倍工资27500元、违法解除劳动关系补偿金7500元并支付加班工资15028元。2014年11月3日，该仲裁委作出银兴劳人仲裁字（2014）327号仲裁裁决书，裁决鑫宇公司为包建军补缴2010年11月至2014年2月期间的养老保险费及滞纳金，并支付经济补偿金7500元。裁决作出后，鑫宇公司不服裁决，故诉至法院，请求判如所请。
原审法院认为，原告鑫宇公司虽然主张与被告包建军之间存在居间合同关系，包建军不受鑫宇公司规章制度的约束和管理，但鑫宇公司并未提交相应证据证明。根据包建军向法庭提交的银行账户流水可以证明其工资数额及工资发放形式，虽然鑫宇公司银行账户流水显示“代发其他”项，鑫宇公司也辩称该款项是给包建军发放的居间报酬，而非“工资”，但根据银行流水显示，其发放时间及发放数额较为固定和统一，且鑫宇公司自称不能提供居间报酬计算的具体标准和方式，故确认鑫宇公司通过交通银行给被告包建军发放的款项为工资，鑫宇公司与包建军之间存在事实劳动关系。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，原告鑫宇公司应当为被告包建军补缴2010年11月至2014年2月的养老保险费。包建军主张的延长试用期减少工资收入900元，因包建军按月领取工资后并未提出异议，故包建军的该项申请，不予支持。包建军要求鑫宇公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额，因双倍工资属于对用人单位的处罚性规定，不属于劳动者的劳动报酬，应当受一年仲裁时效的约束，包建军于2010年11月3日到鑫宇公司工作，对于未签订书面劳动合同的事实清楚，包建军于2014年8月提出仲裁要求鑫宇公司支付双倍工资已经超过一年的时效，不予保护。对包建军要求鑫宇公司支付加班费的请求。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，包建军应当对加班事实承担举证责任，庭审中包建军并未提交相应证据，故对其的该项请求，不予支持。2014年2月10日，因原告经营状况发生变化，导致双方劳动关系终止，鑫宇公司应当向包建军支付经济补偿金。包建军在鑫宇公司工作时间为三年零四个月，离职前12个月的平均工资为2504元，鑫宇公司应当向包建军支付经济补偿金8764元（2504元／月×3.5个月），现包建军主张7500元，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、原告宁夏鑫宇工程机械有限公司于判决生效之日起三十日内为被告包建军补缴2010年11月至2014年2月的养老保险费并承担滞纳金，被告包建军个人承担的部分由被告包建军于判决生效之日起十五日内主动交至原告宁夏鑫宇工程机械有限公司，由原告宁夏鑫宇工程机械有限公司一并缴纳，如被告包建军未按确定的时间将个人承担部分交至原告宁夏鑫宇工程机械有限公司处，产生的滞纳金由被告包建军承担；二、原告宁夏鑫宇工程机械有限公司自判决生效之日起十日内支付被告包建军解除劳动合同经济补偿金7500元；案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁夏鑫宇工程机械有限公司负担。
宣判后，鑫宇公司不服，上诉称，被上诉人包建军于2010年11月与上诉人鑫宇公司建立居间合同关系，由被上诉人利用手中资源向上诉人报告订立合同的机会，由上诉人的销售人员与第三方进行洽谈并订立合同。同时，被上诉人视双方合作情况向上诉人支付报酬。2014年2月，因上诉人公司经营状况发生变化，不再需要被上诉人提供订约的机会，遂解除上诉人与被上诉人之间的居间合同关系。在居间合同存续期间，被上诉人需每月向被上诉人提供五次订立合同的机会（即帮上诉人销售五辆车），所以上诉人才向被上诉人支付居间费用2600元，在公司银行账户流水显示为“代发其他”项而非工资，原审法院据此认定双方存在劳动关系无事实及法律依据。故上诉人请求请求撤销原审法院（2014）兴民初字第6918号民事判决书，依法改判上诉人不为被上诉人补缴2010年11月至2014年2月的养老保险及滞纳金；上诉人不支付被上诉人经济补偿金7500元；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人包建军辩称，上诉人虽未与被上诉人签订书面劳动合同，但上诉人自2010年11月至2014年2月一直在上诉人处工作，上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。故上诉人的上诉主张不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人包建军为证实其主张提交了公司内部销售表一份（3张），证实被上诉人在上诉人处工作销售的事实。经质证，上诉人鑫宇公司认为该份证据没有公司的印章，对其真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。
经审查，被上诉人包建军提交的证据系打印件，没有公司的盖章，也没有相关人员的签名，无法核实其真实性，故对该证据，不予采信。
二审查明的事实与原审判决查明的事实一致，予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间是居间合同关系还是事实劳动关系？劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，上诉人与被上诉人均符合法律、法规的主体资格。被上诉人包建军自2010年11月开始在上诉人从事销售工作。另外，根据上诉人在一审中提交了银行账户流水可以证实上诉人在较为固定的时间向被上诉人发放报酬。综上，原审法院认定上诉人与被上诉人之间系事实劳动关系，并结合双方提交的证据判决上诉人为被上诉人补缴2010年11月至2014年2月的养老保险及滞纳金并支付被上诉人经济补偿金7500元并无不当。上诉人虽主张双方系居间合同关系，银行账户流水显示为“代发其他”项而非工资，但在一、二审中均未提供居间合同、居间报酬计算依据等相关证据证实，故对该意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁夏鑫宇工程机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周景远
代理审判员 徐玉芳
代理审判员 任朝霞
二〇一五年六月九日
书 记 员 王丽娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。