.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省唐山市中级人民法院p t ” > 刑 事 裁 定 书（2017）冀02刑终215号抗诉机关河北省滦南县人民检察院�上诉人（原审被告人）姚志建，男，1984年9月21日出生于河北省滦南县，汉族，大学文化，中共党员，农民，户籍所在地及现住址：滦南县南堡镇姚岭渔业村，原任唐山千隆房地产开发有限公司总经理。因涉嫌犯受贿罪，于2014年1月28日经唐山市人民检察院批准，同年2月13日由滦南县公安局执行逮捕，2015年2月12日被滦南县人民法院取保候审，2016年2月12日被滦南县人民法院取保候审。辩护人杨颖，女，1985年8月25日出生，现住滦南县。系被告人姚某1妻子。河北省滦南县人民法院审理河北省滦南县人民检察院指控原审被告人姚某1犯受贿罪一案，于2014年12月25日作出（2014）倴刑初字第122号刑事判决：被告人姚某1犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。宣判后，河北省滦南县人民检察院在法定期限内以原审适用法律错误提出抗诉。原审被告人姚某1不服，以原审认定其犯非国家工作人员人员受贿罪的事实不清，证据不足以及案件来源不明为由�出上诉。二审期间，唐山市人民检察院撤回抗诉。本院于2016年7月4日作出（2015）唐刑终字第193号刑事裁定，以部分事实不清为由发回重审。河北省滦南县人民法院重新组成合议庭于2016年11月22日作出（2016）冀0224刑初189号刑事判决。宣判后，河北省滦南县人民检察院提出抗诉，原审被告人姚某1提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。唐山市人民检察院指派检察员宁庆卫出庭履行职务。原审被告人姚某1及其辩护人到庭参加诉讼。河北省滦南县人民法院认定：一、2012年秋天，滦南县南堡镇政府在原杨岭啤酒厂地块筹建”南堡未来城居民小区”房地产开发项目，姚兴存的弟弟姚某2通过在唐山做房地产中介的王飞与北京的蒋某、李某1取得联系后，蒋某、李某1、王飞等人经考察同意承建此项目，并于2012年9月24日在滦南县工商局注册登记，取得了企业法人执照，公司注册资金800万元，公司类型为有限责任公司，名称为唐山千隆房地产开发有限公司（以下简称千隆公司），蒋某、李某1各出资400万（其中蒋某占股份25.1%，李某1占股份25%，王飞占股份40%，陈雷占股份9.9%）。2012年11月2日，滦南县南堡镇政府与千隆公司签订了项目�发协议，确定南堡镇的未来城项目由千隆公司投资开发建设。该项目占地除原杨岭啤酒厂厂址外，还包括姚岭渔业村一直使用的4亩坟地和1亩多虾池，姚兴存时任姚岭渔业村党支部书记。未来城项目的前期工作由千隆公司总经理王飞负责组织，后因故与副总经理陈雷离开公司。公司股份出现了空缺，姚兴存提出让其儿子被告人姚某1进入公司，占20%股份，并让姚某1担任总经理，蒋某、李某1答应了姚兴存的要求。2012年12月11日千隆公司修改了公司章程，并在滦南县工商局进行了变更登记（变更登记后蒋某、李某1各占公司股份30%，姚某1占20%，李某2、姚某2各占10%）。新吸收的股东姚某1、李某2、姚某2均未出资入股。2013年7月31日因项目资金不足千隆公司召开了催缴注册资金的股东会议，并形成了要求未注资的股东姚某1、李某2、姚某2按所持股份注资，并于2013年8月10日前完成注资的议案。被告人姚某1参加了股东会议，但未在会议形成的议案上签字。同日，千隆公司书面通知了姚某1按时完成注资，若逾期不能完成注资，自2013年8月11日起所持有的股份将按照《公司法》的有关规定处分，不再享有公司股东相应的股东权益，并不得再行使股东的各项权力。同年8月18日，千隆公司再次书面通知姚某1，时至2013年8月18日未完成公司股东应尽的义务，特通知自2013年8月11日起，姚某1所持股份已划归公司持有，已不再是公司股东，不再享有公司股东的权益，并不得行使股东的各项权力。2014年1月8日唐山千隆房地产开发有限公司股东会决议，免去了姚某1公司董事会董事职务，解聘了姚某1公司经理职务。上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：1、证人蒋某证言，证实2012年9月，王飞介绍了滦南县南堡镇招商引资进行”未来城居民小区”建设，并进行了实地勘察，之后与李某1注册了”唐山千隆房地产开发有限公司”，王飞任公司总经理。后来王飞在公司运营时出现了差错，退出了公司。王飞走后，姚兴存跟我说”南堡未来城居民小区”的工程是他争取并给王飞的，工程没有他进行不下去，要求我们必须安排他儿子姚某1进入公司，给他20%的干股，写在姚某1名下，我们被迫答应姚兴存让姚某1任公司总经理助理。当天在我回北京的路上，姚兴存打电话说姚某1做总经理助理不行，他在当地也是个有头有脸的人，要让姚某1做总经理，我们答应了姚兴存的要求，在工商局变更了股东登记，姚某1占20%股份。在楼房到该销售的时候，姚某1要让公司把楼房以成本价卖给他，由他负责销售，我没有同意。之后姚某1提出辞职，向公司谈条件，说他在公司有20%股份，要求公司给他200万或者30套房子，公司没有同意。另证实，2013年7月31日，公司召开股东会议，向未出资的股东做出”催缴注册资金的议案”，姚某1表示不仅不在签到表上签字，并且拒绝在已形成的议案上签字，还说�”资金我不出，股份也得给我”。会后公司分别向姚某1发出了”催缴注资通知函”和”解除股东资格、权益通知书”。至今姚某1仍未退出所持股份。并证实姚兴存本人在我公司来南堡镇投资开发中，多次以政府代表的身份与我公司接触，并多次在公开场合表示他可代表当地政府与我公司谈判并商定所有商务条件及优惠政策，从我公司为其子姚某1取得20%股份及总经理一职。姚兴存安排我公司人员与当地镇政府领导吃饭，席间政府领导姜伯民、田晓轩也曾表示姚兴存可代表政府给我公司解决问题，所以我公司在未看到政府正式委托证明的情况下，认可了姚兴存可代表政府帮我们解决协调事务，在后期实际工作中，我们也和姚兴存接触，听从于他的安排，并未与镇政府任何干部接触过。2、证人李某1证言，证实经王飞介绍与蒋某到滦南县准备投资并认识了姚兴存和姚某2。之后决定投资并注册了唐山千隆房地产开发有限公司，注册资金800万元，与蒋某各投资400万。公司成立后，王飞做前期工作。期间公司发生了一些事，王飞辞职了。有一次我和公司其他股东及姚兴存、姚某1一起吃饭时，姚兴存提出让姚某1进公司工作，并给他干股，当时我们定的给他15%利润分红，并让姚某1担任总经理助理。在我们回北京的路上，姚兴存给蒋某打电话，提出利润分红要涨到20%，而且姚某1必须担任公司总经理。在姚兴存执意要求下，为顾全大局，也就同意了，并到工商局变更备案，变更姚某1为总经理，但姚某1没有实际投资。桩基施工时姚某1要求给桩基施工方拨款必须要经他同意，我没通过他给桩基施工方拨了两次款，姚某1以此为借口与公司闹别扭，姚兴存为此事跟我拍桌子。姚某1认为公司不重视他，提出辞去总经理职务，并要求公司提前付给他注册资金800万20%的股份款160万，后又涨到200万，被我们拒绝了。后来姚某1又提出不给200万也行，拿建成后的170套房子的20%共34套抵20%的分红，也被我们拒绝了。3、证人李某2证言，证实王飞和陈雷退出公司后，姚兴�和姚某1请我们吃饭时，姚兴存说他们爷俩进到公司来，王飞和陈雷退出的股给他们。最后商定，蒋某和李某1各占30%股份，我和姚某2各占10%股份，姚某1占20%股份。姚兴存说他是村书记，名下不能占股，让写在他儿子名下。建房这块地有他们村的虾池，还有村民的坟头，他们负责协调，以这个条件索要20%股份，落到姚某1名下，姚某1并没有实际出资。吃完饭蒋某和李某1回北京时，李某1给我打电话说，姚兴存打电话说让姚某1当总经理。之后李某1又打电话说，姚兴存必须让他儿子姚某1当总经理，不当不中，后来蒋某他们同意了，这样在以后变更时姚某1的职务就是总经理了。2013年7月份，姚某1和蒋某说他不干了，要200万元分红，不给就扣20套房子，后来他在售楼处那占了20套房子不让卖。另证实，2013年7月31日公司召开股东会议，要求未出资的所有股东按�例完成注资，并形成议案，但姚某1拒绝在形成的议案上签字，并说钱我不出，股份也得给我，会后公司向姚某1发出了”催缴注资通知函”。另外，姚某1还在售楼处强行封了30多套房子不准销售。公司向姚某1发出”解除股东资格、权益通知”后，姚某1报复公司，迫使公司停工二个多月，施工方向公司索要停工损失100多万元。至今为止，姚某1未退回所持有的股份。4、证人姚某2证言，证实王飞和陈雷离开公司后，他们所持有的49%股份需要分配。有一天姚兴存和蒋某、李某1我们吃饭时他�求占有49%的股份，并说开发用地所占地块有姚岭渔业村的虾池，还有村民的祖坟，需要他协调有关事，如果不这样，公司不能施工。当时公司为了顾全大局，顺利施工，开会商量后确定给姚某120%干股，我和李某2各占10%的股份，劳务出资，其余股份由蒋某和李某1购买。5、姚兴存供述，证实2012年秋天，镇里召开镇、村干部及人大代表会，宣布在镇政府门口东西马路建景观一条街，并准备在原啤酒厂那块地上建楼房，解决近几年因不批房杨岭各村缺少住房问题，让大家拉投资搞项目，后来我兄弟姚某2通过他妻子的关系从北京找来了蒋某、李某1等人来看此项目。2012年9月份他们就成立了千隆公司，王飞组织前期工作。2013年春天项目开始施工，王飞因前期工作出了问题离开了公司。王飞走后，有一次我和姚某1、蒋某、李某1、姚某2、李某2吃饭时，蒋某、李某1和我说，让我到他们公司担任总经理，我说干不了，他俩说让我儿子姚某1去当总经理，我同意了，姚某1也同意，因我在村里当书记，还占着我们村的土地，我能给他们协调事，还能帮他们跑各种手续，所以他们才找我当总经理，让姚某1当也是看我面子，他们给了姚某120%的股份，姚某1没有实际出资，不负担亏损，盈利按20%比例分红，后来在工商局做了股份变更登记。2013年7月份姚某1不在千隆公司干了，走时他向蒋某要20%股份，他还说过不给他钱给他楼房顶股份也行。但后来，他没要来楼房。6、于淑兰供述，证实南堡镇开发未来城小区工程占我们村的地，我丈夫姚兴存是村支部书记，协调工程上的事，我儿子姚某1也在千隆公司干过，未来城工程就是他们做的。7、姚某1供述，证实我于2012年12月2日至2013年6月10日在千隆公司工作，公司的王飞因为一些事情被开除了，有一次我和我父亲与公司的人吃饭时，蒋某说让我父亲到他们公�当总经理，我父亲不去，蒋某就提出让我去，我当时没同意，后来李某1两次找我让我去当总经理，帮他们跑手续，我同意了。他们每月给我5000元工资，让我出资持有20%股份，具体没说出多少。我到公司上班后一直到公司在工商局变更登记时，才登记的我任总经理。2013年6月初我就辞职了，到我从公司走时，工程也没拨款，所以我没出资。我不干了以后，蒋某让我持有10%股份，我开玩笑说你把我的股份收购了，要不把房子顶给我也中。后来公司开会，把我也叫过去了，让我按股份出资，我说我不干了不出资。后来他们以公司名义发函给我，说我没完成缴资，就取消了我股东资格。8、唐山千隆房地产开发有限公司企业法人营业执照、公司章程、法定代表人身份证明、股东身份证明、任职文件、变更登记申请书、股权转让协议、董事会决议。9、千隆房地产开发有限公司股东会议关于催缴注册资金的议案，证实2013年7月26日由于资金不足紧急要求未注资的股东姚某1、李某2、姚某2分别按所持股份注资，限于2013年8月10日前完成注资，如逾期不能完成注资的股东，所持股份自动划归公司董事会持有，不再享有公司股东的相应权益，并不得行使股东的各项权力。股东蒋某、李某1、李某2、姚某2均在议案上签字，姚某1未签字。10、千隆公司于2013年7月31日给姚某1的通知，证实根据催缴注资决议，股东姚某1持有20%的公司股份，应注资326.7万元，请于2013年8月10日前完成注资。若逾期不能完成注资，自2013年8月11日起所持有的股份将按照《公司法》的有关规定进行处分，不再享有公司股东相应的股东权益，并不得行使股东的各项权力。11、千隆公司于2013年8月18日给姚某1的通知，证实公司于2013年7月31日股东会议姚某1亲自参加，应于8月10日前完成所持股份的注资，公司书面通知了姚某1，但姚某1未按时完成公司股东应尽义务，特通知，自2013年8月11日起姚某1所持股份已划归公司持有，不再是公司股东，不再享有公司股东的权益，并不得行使股东的各项权力。12、唐山千隆房地产开发有限公司出具的股东会议决议及董事会决议，证实该公司于2014年1月8日召开股东会议和董事会议，会议决议免去姚某1公司董事会董事，解�姚某1公司经理职务。13、常住人口信息，证实被告人姚某1出生于1984年9月21日。二、2013年4月，”未来城”项目主体工程开始招标，姚兴存找孙某1和王某出面联系承建商。张某1得知此项工程后，想与张某2合伙承包”未来城”项目建设找到姚兴存，姚兴存让张�1去找孙某1联系。孙某1和王某向张某1介绍了此项工程，在协商过程中，姚兴存提出要谈成此项目，要给他130万元，进场施工前先给100万元，并给孙某1和王某16万元，为了做成此项工程，张某1答应了姚兴存的要求。2013年4月15日，姚兴存从张某2处借款5万元。2013年4月19日前2、3天，被告人姚某1要求张某1尽快把答应给他们的130万元给他们，否则就不能进场施工。2013年4月19日姚兴存、于淑兰到张某2经营的海山商厦找张某2要钱，张某2同意给姚兴存95万元，加上之前姚兴存拿走的5万元共计为100万元。之后由海山商厦会计和于淑兰一起到中国银行滦南城南支行以于淑兰的姓名办理了一张银行卡，并向此卡转款95万元。转款后，于淑兰在姚兴存事先写好的：”今收到中介费壹佰万元”的收条上收款人签字处签上了于淑兰的名字。当日下午，被告人姚某1�次追问张某1130万何时给，并在得知其父姚兴存已得到了100万元后向张某1追要剩余的30万元。2013年4月23日，从此卡中支取了322494元交纳了被告人姚某1在唐海龙凤园小区的购房款，后于淑兰从此卡中支取了6万元用于姚某1所购楼房装修。其余30万元，姚某1、姚兴存向张某1索要未果。上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：1、证人蒋某证言，证实当时的工程预算是1150元/平方米，但有的承建商提出1180元/平方米可以做，后来姚兴存说他找了三家承建商，必须用这三家里面的一家，他还说已经定了最低价是1250元/平方米，我们考虑工程还是要做下去，虽然明显高于市场价，没办法就选定了1250元/平方米的这家承建商。另证实，我作为公司法人、董事长从未委托过姚兴存代表我公司联系施工单位，也未同意公司其他人员委托姚兴存联系人和施工单位。我公司在开发过程中希望采用价格低的合作施工单位，但姚兴存本人表示在当地没有他点头，任何单位不可能进场施工。所以我公司迫于姚兴存的压力，一切施工单位只得由姚兴存父子选定。2、证人李某1证言，证实找主体施工单位也都是姚兴存把持，他推荐了三个施工单位，我和姚某1约谈价格。三个施工单位都是一口价1250元/平方米，最后按他们出的这个价定的滦南中发建筑公司施工，负责人叫张某1。其他两个公司因为姚兴存和姚某1不同意被淘汰，后来其中一家施工单位负责人刘某找到我说，没有好处费实际价格就是1180元/平方米，1250元/平方米是姚兴存让他们提出的报价，他没做成这个项目是因为姚兴存要150万好处费，其中100万必须先给，否则不准进场施工，因他不愿意先出这100万，所以没做这个项目。2013年6月份，我听张某1说进场前给了姚兴存100万，还打了收条，剩下的46万姚兴存向他们要了两次没给。3、证人李某2证言，证实在2013年4月份盖楼时共来了四个施工队，一个是用滦南中发建筑有限公司执照的张某1。后三个施工队和我们讲，不给任何人好处，1180元/平方米，张某1施工队讲的是1320元/平方米，因为后三个说不给好处，都让姚兴存给哄跑了，最后也只好选定张某1工程队。姚兴存说不用他找的施工队，别的施工队绝对不能进场施工，这样被迫选了张某1工程队。后来我听张某1说，他给了姚兴存100万好处费。另证实，公司在施工招标时姚兴存明确对我说”这是百年一遇的事情，姚岭从未有过这么大的项目，我是代表镇政府来的，这个项目必�由我来选择施工队”。迫于姚兴存的压力，工程施工队都是按照姚兴存的意思定的。4、证人张某1证言，证实2013年4月份的时候，具体时间记不清了，我听说姚岭村的村书记姚兴存有建滦南县南堡镇未来城的工程就给姚兴存打电话，姚兴存说这个活是他从北京引资的并已经给倴城的孙某1，姚兴存把孙某1的电话号码告诉我让我去找她。孙某1说如果我们谈成此项目的话，姚兴存要130万元，孙某1要20万元，当时谈这个事儿的时候还有一个女的和我谈，最后进场是我出146万元，给姚兴存130万元，给孙某116万元。谈好以后，孙某1和另一个女的我们三个一起到南堡司法所找到了姚兴存，当时姚兴存说这个活是他要来的，进场必须给他个人130万元，并说他儿子在开发商那里当总经理，负责拨款，外围有捣乱的他负责，最后谈定我进场施工的话先给姚兴存100万元，下欠的30万元以后开发商拨款的时候再给他，并说好给孙某116万元，不答应的话就不让我们进场。没办法当时就答应了。100万元是张某2在他的办公室给姚兴存的，给了以后他打电话通知了我。姚兴存是以中介费的名义收的。孙某1的16万元和欠姚兴存的30万元还没给，他们一直在要，因为开发商现在只付给了450万元，所以没有给姚兴存和孙某1。这个工程是姚兴存指定给我的，姚兴存是村书记，他儿子在开发商那里当总经理，不给不行。另证实，在2013年4月19日前二、三天的时候，我在南堡未来城工地和姚某1在一块呆着时，他问我答应给他们的130万块钱啥时候给，我说过几天就给，他说快点把钱给他们，不给他们钱我们也进不了场施不了工。2013年4月19日张海山给我打电话说姚兴存夫妇把钱拿走了，先给他们100万。当天下午，我在工地时，姚某1也在一块呆着，他又问我啥时给他们钱，我说钱今天已经给你爸妈了，先给了100万，剩下的钱抓紧给你们办，他说给了就中了，那你们该进场进场，该施工施工。后来我们就组织进场施工了，他也没再阻拦。大约在2013年上半年，具体时间记不清了，也是在南堡未来城工地上，姚某1当面找我问我剩下的钱啥时候给，我说都和你爸说好了，剩下的那30万啥时候有钱啥时候给你们。5、证人张某2证言，证实2013年4月份我和我亲家张某1合伙在滦南县南堡镇”南堡未来城”建设住宅楼，工程是通过姚岭村书记姚兴存从千隆公司承包的。我负责资金，张某1负责工地施工。当时我听张某1说孙某1和另外一个妇女手中有一个”南堡未来城”住宅项目，想承包整个项目必须得支付150万元好处费，其中130万元给姚岭村党支部书记姚兴存，20万元给孙某1和另外一个妇女。经过张某1讨价还价，答应将工程承包给我们，但必须支付146万元好处费，其中姚兴存130万元，孙某1和另外一个妇女16万元。工程项目谈妥后，我和张某1就找到姚兴存，姚兴存说住宅楼建筑工程项目可以承包给我们，但必须给他130万好处费，并口头协议在进场施工前先给他100万元，否则不能进场施工，剩余的好处费在开发商第一次拨款后付清。2013年4月15日姚兴存从我公司财物拿走了5万元现金，2013年4月19日又从银行给姚兴存打款95万元，两次一共支付姚兴存100万元，姚兴存得款后给我打了一张收条，收中介费壹佰万元整，收款人姓名是他妻子写的。95万元打到于淑兰卡上了。姚兴存是姚岭村党支部书记。工程占用他们村的土地，如果不给他好处费，我们也包不到此工程，所以我们才给他100万元好处费。另证实，我和姚某1是通过姚兴存认识的，但直接接触是在2013年8月份，一天姚某1找到我，说他在唐海买了房子要装修，想在我这里买些空调，我就问他带钱来了没有，他说钱的事和他爸姚兴存结。我问他，我们已经给你爸妈了100万元的好处费了，你也没按你爸说的按工程量拨款，现在你提出让你爸结账，你是说要顶你们想要的30万元吗？他说有这个意思。在包工程的时候，姚兴存说过他儿子当总经理，拨款肯定没问题。可我们进场施工后，只给我们拨两次款，导致我垫了很多钱。2013年4月19日姚兴存从我这取走100万后，我还打电话把付款的情况告诉了张某1，让他操持着赶快进场施工。张某1和我说姚某1曾和他多次要过那130万元好处费。给了100万元后，就剩下的30万元姚某1也和他要过。6、证人孙某1证言，证实姚岭村有四栋住宅楼的工程项目，具体谁开发的我不清楚，是姚岭村支部书记姚兴存找的我让我替他出面。因为我与姚兴存关系挺好，这样我就按照姚兴存交待的找到张某1协调此事。给姚兴存130万元，另�姚兴存答应给我和王某16万元好处费，姚兴存说是北京来的开发商，他儿子在开发商那当总经理，项目在姚岭村，姚兴存是支部书记，能决定让谁当建筑商。7、证人王某证言，证实今年3、4月份姚岭村支部书记姚兴存找的我和孙某1让我们替他出面找个承建商，承包他们村附近的一个住宅楼工程。因为我们和姚兴存关系不错，这事是孙某1和姚兴存联系的，主要是孙某1负责跑这事，我就是跟着孙某1做个伴。工程是张某1和张海山承包的，给姚兴存130万元，另外说不让我们白跑，给我和孙某116万元好处费。我们找张某1要过16万，张某1说签完�同再给我们，实际就是把我们当枪使，我们一分钱没得到。人家得好处，把我们俩耍了。8、证人刘某证言，证实2013年刚过了春节我听说在滦南县南堡镇有一个四栋楼的住宅楼项目，就找到千隆公司的办公室，公司的总经理姚某1接待的我，办公室的工作人员给了我设计的图纸我就回去做预算和前期的准备工作。做好报价以后就又找到了姚某1，我向他报的预算最底价是1150元/平方米，他问我1180元干不干，我说：”干。”他还告诉我说公司的造价预算价格是1250元/平方米，让我以1250元/平方米的价格和公司签合同。�某1向我提出以姚兴存为首的中间人要150万元的好处费。以现金形式支付，给100万元后才能签合同，进场以后再付剩下的50万元，否则就别干。后来，我就去南堡镇司法所姚兴存的办公室找他，他告诉我说，你来包这个活儿都是朋友介绍来的，只要差不多就给你做。但是现在盯着这工程的人比较多，好处费一次性给齐的人也不少，我没说什么就走了。过了大概十来天，4月中旬的时候，我去千隆公司签合同时，姚某1把我叫出来问我100万元现金拿来没有，我说没带来，回去再给他取钱。他说等明天带钱了再来，让我先回去。下午的时候姚某1的父亲姚兴存给我打电话说：”没带钱来合同就不要签，一个公司这么点儿钱都拿不出来，能干就干，不能干就滚蛋！”因为我和姚兴存、姚某1父子在给付好处费的方式上没有达成一致意见，我没能按他们的意思给付好处费，那个工程就没有给我。9、证人姚某2证言，证实楼房主体施工时，姚兴存提出主体施工从他指定的三家公司中选一家，不依他千隆公司就不要在这干了，为了施工公司也就同意了由他指定的三家中的中发公司承建，负责人是张某1和张某2，他们靠挂中发公司。2013年4月28日张某1他们进场施工，施工过程中，张某1和张某2与我说，姚兴存从他俩拿走了100万元中介费。10、姚兴存供述，证实打桩完工后，蒋某说找个施工队，意思是让我找个信誉好质量有保障的工程队，我答应了他。找之前跑保险的孙某1和王某和我说她们找工程队想承包盖楼的工程。几天后他俩和张某1、张某2一起找到我，说他们想承包此工程，我说中。他们与千隆公司谈，张某1他们让我帮助把千隆公司住宅楼工程承包下来，经商量事成后，张某1、张海山给我130万的居间费，给孙某1和王某居间费16万元。开始有三、四家工程队想承包，我给张某1他们介绍并约双方谈判，张某1他们与千隆公司的股东谈判，最后千隆公司与张某1、张某2签了承包合同。张某1他们承包下工程后，大约2013年4月份，在张某2的海山商厦办公室，我从张某2手借了5万元现金，交了我儿子姚某1在唐海龙凤园小区买房款，隔了�天，我又带我妻子于淑兰、女儿姚雅君一起去张某2办公室找他要当初承诺给我的好处费。张某2说再给我95万，加上我借的5万共计100万元，另外的30万在工程拨款后再给我们。张某2安排他们的会计与我妻子、女儿一起去银行办理转账，转到以我妻子名字开户的农行卡上95万元，办完后，我给张某2打了内容为收到中介费壹佰万元整的收条，收款人我让我妻子于淑兰签的她的名字，最后写上收款日期，并收回我之前借款5万元的借条。我和我妻子于淑兰说了收居间费的事，她知道此事，这次来就是来办收款这件事来的。剩下的30万元我给张某2打电话要过，但一直没给我。11、于淑兰供述，证实千隆公司开发项目时，让姚兴存协调建筑公司，张某1、张某2想干这个工程，找到姚兴存，想给姚兴存点好处，承包这个工程，后来张某1、张某2承包了这个工程，他们给姚兴存100万元钱，钱是我取来的，姚兴存让我去海山商厦办公室取钱，张某2说现钱不方便，让我办个卡，海山商厦一个女的和我一起去办的，办完卡后，钱就直接打到卡上了。我在收条的收款人那签的我的名字，收条内容我不清楚，但姚兴存在场，他肯定知道内容，我就签了字。这个卡一直在我手中保管，收到钱的当天从这个卡上还给了姚兴存战友李长海15万借款，另外有一笔32万多元交了在唐海买的龙凤园楼房款，装修楼房花了6万元，买家具有没有花我的钱记不清了，个人开销用了一部分。12、姚某1供述，证实参加主体工程竞标的有三个工程队，有王学礼的工程队，刘某的工程队，还有我父亲姚兴存介绍来的张某1、张某2的工程队，与这三个工程队谈判时我参加过一次，工程最后让张某1和张某2承包了，他们用的中发建筑工程有限公司的执照。我和张某1、张某2、刘某只在谈判时接触过一次，接触时，没说过好处费的事，刘某的工程队我介绍给了李某2，合同签订后与张某1、张某2在工程的事上有过接触，但没收过他们的好处费，也没要过好处费。张某1、张某2给过我父亲姚兴存100万元居间费，是张某2经手给的，怎么谈的我不清楚，家里人是否商量此事我不清楚，我没参与商量过，�钱时我也没去，我买唐海龙凤园的房子，从我父亲那儿借了一部分钱，是从这钱里出的，大概有30来万，装修时我母亲给我出了大约4、5万块钱，我帮我母亲从她的银行卡里取过钱，具体多少记不清了，都是平时零花用了。13、于淑兰于2013年4月19日收张某2100万元收条及转账票据。14、曹妃甸区城建房地产开发有限公司出纳杨淑梅提供于2013年4月23日收到姚某1交龙凤园住宅款32249.43元。15、滦南县人民检察院于2013年11月14日对于淑兰在中国银行滦南城南支行卡查询时卡上余额为零。16、滦南县人民检察院于2013年12月11日决定对曹妃甸龙凤园小区的付款人为姚某1的房屋查封及查封通知、查封文件清单。三、2013年6月份，在张某1、张某2承建南堡”未来城”项目的过程中，姚兴存找张某1、张某2，要求二人为其家中盖四间房，张某1和张某2答应了姚兴存的要求，并安排孙某2组织工人建房，四间房只垒了墙体，没有封顶。张某1的中发建筑工程公司出具了建房所用材料费、人工费、机械费明细表，说明建房花费共计99950元。上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：1、证人张某1证言，证实开始的时候，于淑兰和姚某1分别找过我几次，让我给他们盖四间房，我一直没答应。到2013年6月份一天，姚兴存把我和张某2叫到他办公室，说他儿媳妇快生小孩了，没房子住，让我们给他盖四间房，当时说话的大概意思就是不给我们钱，不给盖还不行。原来姚兴存妻子和儿子找我没答应。这次姚兴存又找我们，见拖不过去了，又不敢得罪他，才不得不答应给他盖房了。房子还没建完，直到现在姚兴存没给过钱，也没提过�的事。2、证人张某2证言，证实张某1和我说过在刚开始的时候，姚兴存妻子和儿子找过他，让我们给他家盖四间房，意思是白给他家盖，他没答应。2013年6月的一天，姚兴存把我和张某1找到他的办公室，说他儿媳妇快生小孩了，没房子住，让我们给他盖四间房，还说让我们看着办，意思就是不给我们钱，白盖四间房，不给盖还不行。我们看拖不下去了，又不敢得罪他，不得不答应给他盖房，房子是孙某2安排人建的，现就差封顶了，建房大约支出了10万元。3、证人孙某2证言，证实2013年4月份张某1、张某2承包了”南堡未来城”住宅楼工程，我是住宅楼工程的施工队长，在施工过程中，张某1让我安排工人为姚兴存建了四间房，房子材料是张某1他们负责，工人我负责安排。房子建了大约10来天，用工100多个，工钱约二万多元，材料费大约八万元，为姚兴存建四间房，他没有支付施工费。张某1和我说必须给他免费盖房，要不咱们工程就进行不了，我只好组织工人为姚兴存建房。4、姚兴存供述，证实2013年6月份，我找张某1吃饭时对他说，我有处房基地没盖房，你们正施工，看有剩下的料啥的给我把房子盖上，他说中，说还用啥剩料啊，我多计划点料，让孙某2出工给你盖上。后来孙某2给盖的，垒上了墙，打上了立柱，没封顶。张某1当时说如果盖房花钱太多的话你还得出点钱，我说中，后来就没说这事。5、姚某1供述，证实张某1他们施工过程中，给我们盖了四间房，盖了个大筒，就差封顶了，因公司没拨款，工程队停工了房子没盖完，盖房的事我父亲姚兴存与张某1怎么说的我不清楚，我没找过张某1，2012年6月份一天下午，我当时已不在千隆公司干了，我去工地玩时，张某1主动和我说，就着料便宜把你家的平房给你们盖上，我回家后和我母亲说了此事，我母亲说就着料便宜，让他们给盖上。6、中发公司出具的99950元盖房材料费、人工费、机械费明细表。河北�滦南县人民法院认为，被告人姚某1伙同姚兴存，利用姚兴存的职务便利索取他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，系共同犯罪，被告人姚某1在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，犯罪情节轻微。公诉机关指控被告人姚某1犯受贿罪的罪名有误。本案中，同案犯姚兴存不是国家工作人员，也非受政府委托依法从事公务的人员，不符合受贿罪的主体资格要求，姚兴存利用了其村党支部书记的职务便利索取他人财物，为他人谋取利益，符合非国家工作人员受贿罪的主体，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人姚某1作为本案的共犯，应当以非国家工作人员受贿罪定罪。公诉机关指控被告人姚某1利用姚兴存的职务之便，向工程施工方张某1、张某2索要好处费130万元，并于2013年4月19日姚兴存、于淑兰已领取好处费100万元，剩余30万�经姚某1、姚兴存多次索要未果的事实清楚，证据确实、充分，予以支持。指控被告人姚某1伙同姚兴存，利用姚兴存的职务便利，向项目开发商唐山千隆房地产开发有限公司索要20%股份，股值160万元的事实，经查，本案中证人蒋某、李某1、李某2等人证实，向千隆公司索要20%股份是姚兴存提出并实施的行为，并没有证据证实被告人姚某1与姚兴存对此事有共谋。千隆公司所承建楼房没有售出，股份收益没有结算，姚兴存并未实际得到股份收益，而且千隆公司在姚某1未按股东会议案要求注资后已被公司取消了股东资格，所持股份已划归公司持有。虽然证人蒋某、李某1、李某2证实姚某1向千隆公司索要过20%股份款及公司所建楼房，但均被公司拒绝。故此项指控证据不足，指控的犯罪事实不能成立。公诉机关指控被告人姚某1伙同姚兴存，利用姚兴存的职务便利�求施工方张某1为其家中无偿建房四间，工料投入99950元的事实，经查，本案中，姚兴存、于淑兰均未证实建房之事与被告人姚某1有共谋，虽然证人张某1证实姚某1开始曾找其要求过为其家中建房，其未同意，但并没有其他证据印证，单一的证据不具有认定客观事实成立的法律效力。所以此项指控证据不足，指控的犯罪事实不能成立。被告人姚某1及其辩护人关于被告人姚某1无罪的辩护意见理据不足，不予采信。为保护公司、企业和其他单位的正常管理活动，维护社会经济的正常秩序和公平竞争原则，根据被告人姚某1犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第三十七条之规定，判决：被告人姚某1犯非国家工作人员受贿罪，免予刑事处罚。宣判后，河北省滦南县人民检察院抗诉提出，被告人姚某1伙同其父亲姚兴存，利用姚兴存职务上的便利索取他人财物100万元，剩余30万元多次索要未果，涉案数额巨大，依法应当在五年以上有期徒刑间量刑，并且被告人姚某1拒不认罪，社会影响恶劣，滦南县人民法院判处其定罪免除，属量刑畸轻。唐山市人民检察院支持抗诉意见理由为：本案中，根据相关证据能够证实，被告人被告人姚某1伙同其父亲姚兴存，利用姚兴存担任村支部书记的职务的便利，向工程施工方张某1、张某2索要好处费130万元，在姚兴存及其妻子于淑兰取得100万元后，剩余30万元，经姚某1、姚兴存索�未果，据此，姚某1与姚兴存构成非国家工作人员受贿罪的共犯。姚某1犯非公受贿罪，数额巨大，依法应当判处五年以上有期徒刑。一审判决在认定姚某1犯非公受贿罪且受贿数额巨大的情况下，以姚某1系从犯，犯罪情节轻微为由，对其免予刑事处罚，属于适用法律正确，量刑畸轻。原审被告人姚某1上诉提出，原判认定事实错误，证据不足，且适用法律错误。其辩护人亦提出与上诉理由相同的辩护意见。经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。一审判决认定的证据，提取程序合法，并经庭审质证、认证，能够证明案件真实情况，予以确认。本院认为，河北省滦南县人民法院认定原审被告人姚某1犯非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。关于抗诉机关所提抗诉理由，经查，上诉人姚某1是在其父亲姚兴存事先和张某1谈好给付姚兴村130万元后，帮助其父亲索要款项，姚某1的行为应属在共同犯罪中起辅助作用，�从犯，犯罪情节轻微。原判根据上诉人姚某1的犯罪事实、情节依法免予刑事处罚并无不当，故抗诉机关所提抗诉理由，本院不予支持。关于上诉人姚某1及其辩护人所提原判认定事实错误，证据不足，且适用法律错误的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人姚某1帮助其父亲姚兴存利用担任村支部书记的职务的便利，向工程施工方张某1、张某2索要好处费130万元的犯罪事实，符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，原审定性准确。证人张某1、张某2等人证言可以证实上诉人姚某1帮助其父亲姚兴村索要款项的犯罪事实。故上诉人姚某1及其辩护人所提上诉理由和辩护意见理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：驳回唐山市人民检察院的抗诉和上诉人姚某1的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长王振峰审判员刘健审判员曹留柱二0一七年十月八日书记员陶晶