海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）海南二中刑终字第148号
原公诉机关海南省儋州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘武，男，汉族，小学文化，无业。1999年9月20日因犯贩卖毒品罪被儋州市人民法院判处有期徒刑九个月，2000年3月28日刑满释放；2003年1月7日因犯贩卖毒品罪被儋州市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2006年9月3日刑满释放；2007年11月13日因吸毒被儋州市公安局强制隔离戒毒；2008年9月8日因犯抢劫罪被海南省海南中级人民法院判处有期徒刑六年，2013年5月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月7日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
儋州市人民法院审理儋州市人民检察院指控原审被告人刘武犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月12日作出（2014）儋刑初字第259号刑事判决。原审被告人刘武不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2013年10月28日11时30分许，被告人刘武接到吸毒人员符某贤打来电话要购买毒品，双方约定交易时间、地点。之后，被告人刘武在符某贤家里贩卖1包（重约0.2克）海洛因毒品给符某贤，得赃款人民币100元。
2013年11月4日16时许，被告人刘武在符某贤家里玩的过程中贩卖1包（重约0.1克）海洛因毒品给符某贤，得赃款人民币50元。
2013年11月6日0时30分许，被告人刘武接到吸毒人员陈某红打来电话要购买毒品，刘武叫其女友陈某萍（已被行政处罚、强制隔离戒毒）接陈某红至儋州市那大镇先锋市场见面。被告人刘武在该处收下陈某红购买毒品毒资人民币200元。当刘武离开去取毒品时，被公安民警抓获，当场缴获毒资人民币200元、手机2部。缴获的物品已随案移送本院。
原判认定上述事实的证据有：
1.公安网人员基本信息。证实被告人刘武出生于1966年1月6日，已达刑事责任年龄之事实。
2.到案经过。证实被告人刘武在儋州市那大镇先锋市场处被抓获之事实。
3.扣押物品清单与照片及随案移送物品清单。证实抓获被告人刘武时，缴获三星牌GT-E1088C手机1部、天语牌K-
TouchA108型手机1部及赃款人民币200元，缴获物品已随案移送本院之事实。
4.现场检测报告书。证实对被告人刘武现场检测，其尿液呈阳性之事实。
5.电话通话清单。证实被告人刘武与符某贤、陈某红电话有联系之事实。
6.行政处罚决定书与刑事判决书及刑满释放证明书。证实被告人刘武曾因犯贩卖毒品罪被儋州市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2006年9月3日刑满释放；因吸毒被儋州市公安局于2007年11月13日强制隔离戒毒；因犯抢劫罪被原海南省海南中级人民法院判处有期徒刑六年，2013年5月9日刑满释放之事实。
7.犯罪人员库及吸毒人员动态管控详细信息。证实被告人刘武因犯罪被判刑及因吸毒被管控之事实。
8.证人符某贤、陈某红及陈某萍证言及辩认笔录。证实被告人刘武向符某贤贩卖海洛因毒品二次，得赃款150元；陈某红交给刘武200元买海洛因毒品，刘武离开去取毒品时被公安民警抓获之事实。
9.被告人刘武供述及辩认笔录。证实被告人刘武向符某贤贩卖海洛因毒品二次，得赃款150元；陈某红交给刘武200元买海洛因毒品，刘武离开去取毒品时被公安民警抓获之事实。
10.现场勘查笔录、方位图及照片。证实现场分别位于儋州市那大镇文化南万福东路一巷符某贤家里及那大镇先锋市场处之事实。
原判认为，被告人刘武向吸毒人员贩卖海洛因毒品三次，数量为0.3克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人刘武贩卖毒品三次，系多次贩卖海洛因毒品，属于情节严重情形，依法应当在三年以上七年以下有期徒刑幅度内判处刑罚。在庭审中，被告人刘武提出其第三次贩卖毒品尚未交付，不应作为一次贩卖毒品计算的辩解意见不能成立，理由是被告人刘武具有贩卖毒品的主观故意，双方约定了买卖毒品的时间和地点，被告人刘武收取了毒品交易款，实施了贩卖毒品的客观行为，其未交付毒品仅仅是对社会危害程度的影响问题，并不影响犯罪的构成。因此，被告人刘武交易毒品已经完成，属于一次贩卖毒品行为。鉴此，对被告人刘武的辩解意见，不予采纳。被告人刘武曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯；曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑满释放未满五年又犯贩卖毒品罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人刘武曾因吸毒被强制隔离戒毒，属具有前科劣迹情形，在量刑时可予以考虑。被告人刘武不否认自己实施贩卖毒品行为，其对行为的性质进行辩解，不影响坦白情节成立，应视为具有坦白情节，依法可以从轻处罚。缴获并随案移送本院的三星牌GT-E1088C手机1部、天语牌K-
TouchA108型手机1部及赃款人民币200元，属作案工具及违法所得，依法予以没收，上缴国库。被告人刘武贩卖毒品所得赃款人民币150元，属违法所得，依法应当继续追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：1、被告人刘武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币5000元。2、缴获并随案移送本院的三星牌GT-E1088C手机1部、天语牌K-
TouchA108型手机1部及赃款人民币200元，予以没收，上缴国库。3、被告人刘武贩卖毒品所得赃款人民币150元，继续追缴。
宣判后，原审被告人刘武不服，提出上诉称：一审判决认定事实不清，量刑过重，应以贩卖毒品二次量刑，第三次应当是犯罪终止，请二审法院予以纠正。
经审理查明，原判认定上诉人刘武两次贩卖毒品海洛因给符某贤、一次贩卖毒品海洛因给陈某红时被当场抓获的事实清楚，有证人证言、鉴定意见、书证、现场勘验检查笔录、被告人供述等证据相互印证，证据确实充分，且以上证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人刘武的上诉理由，经查，本案现有证据足以证实，上诉人刘武在第三次贩卖毒品之前，已经与陈某红约好了交易时间、地点和价格，并安排其女友陈某萍将陈某红接到交易地点，且实施了实际交易行为，即已收下陈某红的200元毒资，只是由于公安人员的及时出现而未能实现毒品交付。故其第三次贩卖毒品的行为不能认定为犯罪终止；原判根据上诉人刘武的犯罪事实以及其具有坦白的从轻处罚情节、累犯和毒品再犯的从重处罚情节等，对其作出有期徒刑四年七个月的量刑并无不当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘武明知是毒品仍多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定上诉人刘武贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人刘武的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林明亮
审 判 员 周永高
代理审判员 王天琳
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 孙大伟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。