云南省德宏傣族景颇族自治州
中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）德刑终字第11号
原公诉机关瑞丽市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵静，女，傣族，1981年10月11日出生，大学文化，公务员，原系瑞丽市畹町经济开发区人力资源和社会保障局工作人员。2014年4月22日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，2014年5月6日被依法逮捕，现羁押于瑞丽市看守所。
辩护人李国云，瑞丽市法律援助中心法律工作者。
瑞丽市人民法院审理瑞丽市人民检察院指控原审被告人赵静犯贪污罪一案，于2014年11月10日作出（2014）瑞刑初字第084号刑事判决。原审被告人赵静不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，德宏州人民检察院指派检察员杨兵、陈隆海出庭履行职务，现已审理终结。
原判认定：被告人赵静于2004年7月至2014年6月在瑞丽市畹町经济开发区人力资源和社会保障局工作（2014年6月后瑞畹同城改革调入瑞丽市人力资源和社会保障局工作），后担任该局医保中心系统管理员，负有制作发放医保卡、调账等权限，在2008年5月至2014年4月期间，其利用职务便利实施了以下犯罪行为：
1、2008年5月至2014年4月期间，被告人赵静为套取医保资金使用，利用调账权限，先向其持有的17张医保卡（该17张医保卡部分系制作错误未发出；部分系医保参保人员退回）调入医保资金，后通过消费（套现）、退保等形式套出，先后侵吞医保资金共计394457.05元人民币。
2、2013年9月至2014年1月期间，被告人赵静趁瑞丽和畹町同城化改革，先后向李贵荣等17名医保参保人员进行虚假宣传，谎称即将进行同城化改革，畹町医保中心尚剩余一笔医保资金，若向个人医保账户存入少量医保资金，即可获得超过本金的医保资金，以此骗取了该17人的信任，共计收取了68955元人民币，其后赵静分别向该17人持有的医保调入先前承诺的医保资金。
经核算，被告人赵静以上述方式合计侵吞医保资金463412.05元人民币。
另查明，被告人赵静贪污后分别于2008年、2009年、2011年向畹町经济开发区人力资源和社会保障局退回76496.5元人民币。被告人及家属于2014年10月15日退赃50000元人民币。
一审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十四条之规定，以被告人赵静犯贪污罪，判处有期徒刑十年；责令退赔违法所得人民币336915.55元。宣判后，赵静不服，以其检举揭发杨君兰虚开发票套取医保资金，应有立功表现及一审判决未体现自首，量刑过重为由，提出上诉。
上诉人赵静对一审认定的事实及证据无异议，但其当庭辩解其检举揭发其上司杨君兰的行为，应构成立功表现；辩护人李国云亦提出如下辩护意见：1.一审法院认定赵静有自首情节，但在量刑上未予体现。2.上诉人赵静到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，入所后自觉遵守监规，服从管理，请合议庭充分考虑此情节。3.上诉人赵静贪污后退赃126496.5元，应对其酌情减轻处罚。
针对上诉人赵静提出其构成立功的上诉理由，出庭检察员当庭出示以下新证据：1、上诉人赵静所写的检举材料及瑞丽市人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明。证实赵静检举其分管副局长杨君某套用医保资金的事实证据不足，未能对赵静反映的事实立案查处。2、刑事判决书。证实杨君某因玩忽职守被判刑的事实。出庭检察员据此认为，上诉人赵静检举杨君某套用医保资金并未查证属实，故赵静不构成立功。并据此认为一审认定事实清楚，证据充分，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原审认定上诉人赵静身为瑞丽市畹町经济开发区人力资源和社会保障局工作人员，利用职务之便侵吞国家医保资金共计人民币463412.05元的事实清楚。有以下经当庭质证的证据证实：1.侦查机关出具的户口证明及瑞丽市畹町经济开发区人力资源与社会保障局出具的公务员登记表、干部履历表，证实赵静的身份；2.瑞丽市人民检察院反贪污贿赂局出具的到案经过，证实赵静系主动到案的事实。3.瑞丽市经济开发区人力资源与社会保障局出具的医疗保险个人账户收支明细及德宏州职工医疗保险个人账户结存一次性支付表、收条，证实杨琨某等34人的医保卡收支情况及赵静领取过杨琨某、蒋坤某、张某（杨家某）的医保卡退保金的事实。4.云南省社会保险费通用完费证。证实2012年12月15日，国营畹町农场向德宏州地方税务局畹町分局缴存医疗保险费37538.3元，经办机构为畹町经济开发区医疗保险中心。5.中国银行存款回单。证实户名为赵静的银行卡先后存入500元、32148.2元人民币的事实。6.收款收据，证实2008年12月25日，瑞丽市畹町经济开发区医疗保险办公室收到赵静交来的现金6310元人民币的事实。7.搜查笔录、扣押文件清单及查获的物证照片，证实办案人员依法对赵静办公室进行搜查，查获赵静保管的字晓某、蒋坤某、常永某、明增某、杨正某、李艳某的医保卡及收款收据、存款回单、云南省社会保险费通用完费证均已依法扣押，并拍照固定的事实。8.瑞丽市看守所在押人员日常表现评定表，证实被告人赵静入所后表现良好，无违规记录。9.云南省行政事业单位资金往来结算票据。证实赵静及亲属于2014年10月15日退赃50000元人民币的事实。10.证人证言。（1）杨君兰证实其担任畹町人力资源和社会保险局副局长兼出纳期间，在2008年和2012年两次发现赵静用别人的医保卡套取医保资金，被发现后赵静向畹町社保局退过钱的事实。（2）杨丽某、赵云某、张建某、李定某、万朝某、祈木某、孙静某证实赵静用他人的医保卡退保套取医保金的事实。（3）赵国某证实其2013年12月才到畹町人力资源和社会保障局任局长，所以对赵静套取医保金的事情并不知情。（4）蒋某、吴某、李小某证实其亲属去世后亲属医保卡被注销的事实。（5）王某、赵美某证实未使用过医保卡的事实。（6）杨国某证实其去畹町医保中心办理过医保卡，但一直没有领到医保卡。（7）管时某、朱明某、王顺某、李贵某、王某、顶某、杨金某、文武某、张谢某、张聪某、李欣某等证言证实赵静跟他们说过向医保卡上存少部分医保金可以得到更多门诊费的事情，并交钱给赵静办理的事实。（8）张宏某证实赵静于2013年划入1000元医保金到其医保卡上，但赵静没有向其收过钱。11.被告人的供述和辩解。证实被告人赵静对自己使用他人医保卡套取医保金事实供认不讳，并与上述证据相互印证。12.上诉人赵静所写的检举材料及瑞丽市人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明、杨君某刑事判决书。证实赵静检举其分管副局长杨君某套用医保资金的事实证据不足及杨君某因犯玩忽职守罪被判刑的事实。
本案证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人赵静身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，侵吞国家医保资金人民币463412.05元，其行为已触犯国家刑律，构成贪污罪。关于上诉人赵静提出其检举揭发杨君某虚开发票套取医保资金的事实应构成立功的辩解，经查，上诉人赵静检举揭发杨君某虚开发票套取医保资金并未查证属实，故其构成立功的辩解于法无据，本院不予采纳；关于赵静及辩护人提出一审量刑未体现自首的辩护意见，经查，上诉人赵静贪污医保资金时间长、次数多，数额大、特别在其被责令退款后依然不思悔改，继续套取医保资金非法占为己有，应酌情从严惩处；鉴于其未被采取强制措施即主动到案如实供述自己的犯罪事实，构成自首，且部分退赃，一审对其所作从轻处罚的量刑并无不当。原判根据本案的事实、性质、情节、认罪态度及其对社会的危害程度，已对上诉人赵静作出与其罪刑相适应的处罚。上诉人赵静及辩护人提出其构成立功，一审未体现自首、量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。出庭检察员的建议，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丁志翔
审判员 龚明政
审判员 邓显芳
二〇一五年四月九日
书记员 滇自辉