湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第509号
上诉人（原审被告）邓亲移，农民。
委托代理人胡飞，湖南定胜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘新林，农民。
委托代理人罗红卫。
上诉人邓亲移因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2014）双民一初字第934号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人邓亲移及其委托代理人胡飞，被上诉人刘新林及其委托代理人罗红卫，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告邓亲移与原告刘新林都是木匠，从2009年起在双峰县青树坪镇红星村原青树粮站内他人开办加工楼梯扶手、桌椅等产品的企业做事。自2013年9月开始，被告邓亲移承包该企业的楼梯扶手、桌椅的半成品产品加工，被告邓亲移就雇请原告刘新林为其做事，被告邓亲移按日支付给原告刘新林工资。2014年3月19日下午3时许，原告刘新林在上班时被木工机刨伤左中、环指，受伤后，原告当即被送到正大邵阳骨伤科医院住院治疗，2014年3月21日出院转至双峰县青树坪中心卫生院住院治疗，至2014年4月3日出院，住院14天，出院诊断为：左中、环指远节外伤性缺如。住院期间所用的医疗费5100元由被告邓亲移支付，2014年8月25日，经娄底市永正司法鉴定所作出娄永司鉴所（2014）临鉴字第275号伤残鉴定意见书，该意见书认定：1、原告刘新林之损伤构成十级伤残；2、住院期间所开支的合理医疗费凭医院正式有效的发票由处理机关审查认定；3、继续治疗费用建议开支在5000元以内；4、误工损失日评定为120天；5、住院期间一人陪护。2014年8月5日，经双峰县青树坪镇司法所组织原、被告双方进行调解，但因金额差距过大调解未果，原告于2014年11月4日向法院提起诉讼，要求被告赔偿其经济损失85104元。
原审法院经审理认为：本案的争议焦点1、原告的损失如何认定；2、被告是否应承担赔偿责任。一、原告的损失主要有：1、原告主张残疾赔偿金为50132.5元，原告刘新林自2009年起一直在青树坪镇青树坪居委会租房租住，从事木工工作，原告虽然是农村户口，但其经常居住地和主要收入来源均在青树坪镇居委会，故其应按城镇居民的标准计算，原告的父亲刘祥松84岁，母亲陈再秀76岁，他们由原告和其哥哥刘长林共同赡养，其抚养费应列入原告的残疾赔偿金，故原告的残疾赔偿金为：23414元×20年×10%＋6609元×5年÷2人×2人×10%＝50132.5元；2、原告主张继续治疗费5000元，因娄底市永正司法鉴定所作出娄永司鉴所（2014）临鉴字第275号伤残鉴定意见书认定原告的继续治疗费用建议开支在5000元以内，故认定原告的继续治疗费为5000元；3、原告主张误工费损失为14376元，娄底市永正司法鉴定所作出娄永司鉴所（2014）临鉴字第275号伤残鉴定意见书认定原告刘新林之损伤构成十级伤残，误工损失日评定为120天，因原告主要是从事农业，其适用标准应为农、林、牧、渔业，故原告的误工损失为23441元÷365天×120天﹦7706.63元；4、原告主张护理费1366元，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，原告住院14天，其住院护理费为35623元÷365天×14天﹦1366元；5、原告主张住院伙食费420元，因原告住院14天，该住院伙食费予以认定；6、原告主张交通费2000元，根据原告的伤情，酌情认定其交通费为1000元；7、原告主张精神抚慰金6000元，因原告已构成伤残，承受了一定的肉体和精神上的痛苦，故酌情认定精神抚慰金3000元；8、原告主张鉴定费800元，予以认定。综上所述，原告的经济损失为69425.13元。二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。被告邓亲移承包楼梯扶手、桌椅的半成品产品加工，雇请原告刘新林为其做事，被告邓亲移按日支付给原告刘新林工资，原、被告双方已形成劳务关系，原告刘新林在提供劳务的过程中自己受到伤害，且在本案审理的过程中，被告邓亲移没有提供证据证明原告刘新林在提供劳务的过程中存在过错，故作为雇主，被告邓亲移对原告刘新林在提供劳务时受到的损害应当承担全部的赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，判决如下：被告邓亲移在本判决书生效之日起十日内赔偿原告刘新林的经济损失69425.13元。上述款项限赔偿义务人在判决书生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国农业银行双峰县支行的账号60×××35，并注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由被告邓亲移负担。
上诉人邓亲移不服原审法院的上述民事判决向本院上诉称：1、在一审过程中，上诉人对被上诉人提交的鉴定结论存在异议，向法庭申请重新鉴定，但重新鉴定的鉴定结论并未进行开庭质证，并且上诉人提出重新鉴定申请适用的标准并非重新鉴定申请请求适用的鉴定标准，鉴定过程中未进行告知，鉴定后未进行质证，一审程序违法。2、上诉人开办的木工加工场地处于青树坪镇红星村，不属于城镇范围，一审认定上诉人是按照被上诉人每工作一天支付一天酬金的方式发放劳务费，被上诉人的工作时间是不确定的，有很多时候是休息，被上诉人的主要收入并非来源于城镇，被上诉人的户籍所在地在青树坪镇金陵村，距离上诉人的工场只有不到3公里距离，被上诉人居住在金陵村，在青树坪镇租赁的房屋是其妻子陪读所用，并非长期租赁。一审仅仅凭租房合同和水电费收条即认定被上诉人应按照城镇人口标准计算缺乏事实依据。3、被上诉人仅仅只是指尖损伤不到一个厘米，在医院住院14天时间已经痊愈。在被上诉人出院以后不到一个月，被上诉人又在上诉人的工棚里面工作，上诉人发放给被上诉人工资，判决仍确定误工损失120天是错误。4、被上诉人在上诉人处工作的时间比较长，操作比较熟练，以前从未出现过事故；在事故发生过程中，上诉人的机器设备并未发生任何故障，而是被上诉人疏忽造成受伤，被上诉人应当对损害后果承担全部责任。5、被扶养人刘祥松有退休工资，不属于无生活来源的范围，不属于被扶养人范围。综上，请求二审法院撤销原审判决依法改判或者将本案发回重审，一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。
在二审中，上诉人邓亲移向本院提交了如下证据：1、证明1份，用以证明被上诉人的父亲每月领取优抚费用835元，并非没有经济来源，不应当计算被扶养人生活费。2、张培利的证词1份；3、李立冬的证词1份，证据2、3均用以证明被上诉人刘新林所操作的刨机没有发生故障，发生受伤事故属于刘新林本人操作不当，未尽到安全注意义务所致，刘新林本人应当对事故后果承担责任；刘新林在事故发生后四十天左右又回到上诉人工棚里面工作，直到7月份算清工资离开，并未存在误工的情况，不应当计算120天的误工费。4、秦海娥的证词1份，用以证明被上诉人租住的住房在合心村，是秦海娥自建的房屋，并非城镇范围，被上诉人不是在城镇生活居住，不应该按照城镇居民收入计算残疾赔偿金。5、土地变更登记证（双变2005字第J115号）复印件1份，用以证明被上诉人刘新林租住的房屋土地性质属于合心村的集体土地，不在城镇区域范围，不应该按照城镇居民标准计算残疾赔偿金等。6、图片2张，用以证明导致被上诉人受伤的刨机是正规生产厂家生产的机器设备，未发生故障，被上诉人受伤属其本人没有注意安全所致，其本人应对损失后果承担责任。经质证，被上诉人刘新林认为：对证据1，优抚费以前是几十元一个月，现在是多少不清楚；对证据2，张培利与上诉人有利害关系，其是上诉人的嫂子，两人在一起几年了，是组合家庭；对证据3，秦海娥的老公是邓亲移的本家，都是自家人；对证据4、证据5，被上诉人不清楚，被上诉人也不认识蔡丁文；证据6中的照片无法反映是被上诉人工作的刨机。被上诉人刘新林向本院提交了如下证据；1、租房合同1份；2、双峰县青树坪镇金陵村金福村民委员会证明1份，以上两份证据用以证明被上诉人家在青树坪镇住了10多年了，属于城镇居民。经质证，上诉人邓亲移认为：对证据1的真实性有异议，合同的时间与一审提交的证据相冲突，在一审时被上诉人说没有签合同；证据2真实性无法查实，被上诉人以前在那里住，但是两年前就没有在那里住了，现住在合心村，该证据真实性无法查证。
经审查，上诉人邓亲移提交的证据1具有真实性，可以证明被上诉人刘新林的父亲领取优抚费的事实，但与本案是否应当计算被上诉人刘新林的父亲的被扶养人生活费没有关联；证据2、3、4系证人证言，无其他证据予以佐证，本院不予采信；证据5是未与原件核实的复印件，本院不予采信；证据6形式不合法，且真实性无法查明，本院不予采信。被上诉人刘新林提交的证据1中的合同系事后补充签订，缺乏真实性，且与其在一审提交的证据相互矛盾，本院不予采信；证据2形式上不合法，本院不予采信。
二审经审查，确认原审法院所查明的案件事实。
本院认为，上诉人邓亲移承包楼梯扶手、桌椅等产品加工后，雇请被上诉人刘新林为其做事，上诉人邓亲移按日支付被上诉人刘新林工资，双方之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被上诉人刘新林在上班操作木工机时将自己的左中、环指刨伤，上诉人邓亲移作为雇主应当对其损失承担责任，而被上诉人刘新林未尽注意义务致使本身受伤，应当对其自身的损失承担相应责任，上诉人邓亲移与被上诉人刘新林承担责任的比例以7：3为宜。被上诉人刘新林的户籍性质虽系农业性质，但其自2009年起一直在双峰县青树坪镇青树坪居委会范围内租房居住，从事木工工作，其经常居住地和主要收入来源均在青树坪镇居委会，故原审法院按城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。至于误工费的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，被上诉人刘新林因伤致残持续误工，其误工时间可计算至定残日2014年8月25日的前一天，共计159天，原审认定被上诉人刘新林的误工时间为120天，被上诉人刘新林未就此提出异议，本院予以认可。至于是否应认定被扶养人刘祥松生活费的问题，根据相关法律规定，被扶养人生活费根据被扶养人丧失劳动能力程度、考虑生活来源等情况来综合认定，刘祥松系被上诉人刘新林的父亲，今年已经84岁，由被上诉人刘新林与其哥哥共同扶养，原审认定被上诉人刘新林的损失中包含刘祥松的1652.25元扶养费并无不当。此外，考虑到一审法院委托娄底市湘中司法鉴定中心对被上诉人刘新林的伤残等级鉴定的结论与被上诉人刘新林本人提交的娄底市永正司法鉴定所所作的鉴定结论中的伤残等级一致，原审法院采信鉴定结论的做法并无不当。综上，上诉人邓亲移的上诉请求部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销双峰县人民法院（2014）双民一初字第934号民事判决；
二、被上诉人刘新林因伤所受损失69425.13元，由上诉人邓亲移在本判决书生效后10日内赔偿被上诉人刘新林48597.59元，其余损失由被上诉人刘新林自负；
三、驳回被上诉人刘新林其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费1500元，二审诉讼费100元，共计1600元，由上诉人邓亲移负担1120元，由被上诉人刘新林负担480元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 旦
审 判 员 陈友红
代理审判员 刘 聪
二〇一五年九月三十日
代理书记员 廖 江
附有关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。