黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑02民终607号
上诉人（原审原告）：许鑫，男，1980年1月27日出生，汉族，江苏精谭建设工程有限公司员工，住黑龙江省克山县克山镇沃华社区八小区23组，身份证号码2302291980********。
委托诉讼代理人：李春玉（原告姨夫），男，1945年10月8日出生，汉族，克山县工商局退休职工，住黑龙江省克山县天泽社区4委19组，身份证号码2302291945********。
委托诉讼代理人：韩利平，黑龙江兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：齐齐哈尔市五官医院，住所地齐齐哈尔市建华区文化大街***号。
法定代表人：杨晓光，该医院院长。
委托诉讼代理人：王牧，该医院医教科科员。
委托诉讼代理人：高岩，黑龙江嵩岩律师事务所律师。
上诉人许鑫因与被上诉人齐齐哈尔市五官医院医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2016）黑0203民初762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
许鑫上诉请求：撤销一审判决；依法改判在一审判决全额（648,085.83元）基础上增加赔偿278,418.70元；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决该案民事责任的划分错误。根据《侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。北京法源鉴定中心鉴定意见认为“齐齐哈尔市五官医院对被鉴定人许鑫的诊疗过程中存在过错”，因此上诉人认为医院应承担全部赔偿责任。对北京法源鉴定中心鉴定意见中，关于医院医疗过错与被鉴定人损害结果的因果关系程度评定不认可。2、原判给付误工费过低。依据《人身损害赔偿司法解释》，“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。应支持25.5个月的误工费，按司法鉴定90天支持误工费显失公平。3、子女抚养抚养费的计算不应减半。4、鉴定费我不应承担。5、精神抚慰金要求支持50,000.00元。
齐齐哈尔市五官医院辩称，赔偿比例按医疗鉴定意见医院认可承担50%责任。医院垫付的医疗费用上诉人应退还，一审未予审理，可以另案处理。精神损害抚慰金依照法律规定，已经赔偿伤残金，不应再赔偿精神损害抚慰金。如二审法院维持原判，我们接受。
许鑫向一审法院起诉请求：1、依法判令被告齐齐哈尔市五官医院赔偿原告医疗费5000.00元、误工费187,425.00元（7350.00元/月×25.5个月）、护理费4617.58元(按居民服务业标准55,441.00元1个月计算)、交通费4316.50元、住宿费320.00元、住院伙食补助费14,200.00元(100.00元×112日+100.00元×30日)、营养费2700.00元(60.00×45天)、残疾赔偿金525,300.00元(52,530.00元×20年×50%)、精神损害抚慰金50,000.00元、子女抚养费136,087.50元(18,145.00元×7.5年),共计929,966.50元。2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年7月20日，原告许鑫入住被告齐齐哈尔市五官医院，入院诊断“双侧鼻息肉，双侧筛上颌窦炎，鼻中隔偏曲”，并进行手术。被告于2015年7月22日对原告实施全麻下行鼻内窦镜电动切割系统下双鼻息肉摘除术，双筛上颌窦开放引流术。术中见粘膜水肿伴有鼻骨增生，电动切割器切除息肉样物，开放前后组筛窦，上颌窦。全麻回复后返回病房。术后当天下午16时原告自述视力模糊，经查会诊及CT示右眶内侧壁骨质不连续，遵医嘱促微循环，B族维生素，神经营养剂，试用激素等治疗，住院112天。术后原告出现“右眼内直肌麻痹”，导致原告视力下降。2017年6月7日，原告向本院提出鉴定申请书，齐齐哈尔市中级人民法院委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定,其鉴定意见为：齐齐哈尔市五官医院对被鉴定人许鑫的诊疗过程中存在过错，其过错行为与被鉴定人术后出现的右侧眶内壁骨折、右眼内直肌损伤、复视等损害后果之间存在因果关系。医院医疗过错与被鉴定人损害结果的因果关系程度，从法医学立场分析介同于同等～主要因果关系程度范围，请法庭结合审理情况综合确定民事赔偿程度。2017年9月5日，经哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心鉴定，其鉴定意见为：1、被鉴定人许鑫右眼下直肌麻痹、复视评定为陆级伤残。2、行“鼻内窥镜电动吸割双鼻息肉摘除术。双筛上颌窦开放引流术”后叁个月可行医疗终结。3、支持误工期玖拾日。4、支持护理期叁拾日。5、支持营养期肆拾伍日。被告已支付去北京和哈尔滨两次鉴定费计18,530.00元，原告已婚，有被抚养人英竣然，于2012年5月2日出生。
一审法院认为，原、被告在收到鉴定书后，均未提出再次鉴定申请，该两份鉴定书已具备证据效力，可作为认定本案事实的依据。根据查明的事实和鉴定意见，原告在被告手术治疗过程中，经鉴定确认被告存在治疗误诊的行为，依据司法鉴定结论确认的过错参与度而确立被告承担55%的过失赔偿责、由原告许鑫自负45%的损失为宜。对于本案的各项赔偿项目，本院确认如下：关于医疗费5000.00元，原告确因病情治疗所花的医疗费，可以纳入赔偿范围。关于误工费187,425.00元，原告的工资低于北京职工平均工资标准，可以按照7350.00元计算；误工时间问题，经鉴定，原告的误工期为90日，结合原告的病案，该意见书出具的误工期与原告的伤情相符，可按鉴定意见误工期为90日确定，原告提供的其单位停发工资证明不足以证明原告主张的误工时间，原告的误工费应认定为22,050.00元（7350.00元/月×3个月）。关于护理费4617.58元，可按本省居民服务业年度标准55,441.00元计算，护理时间符合鉴定意见中护理期为30日的意见，本院予以支持。关于交通费4316.50元、住宿费320.00元，本院按实际有效票据认定交通费为3974.50元、住宿费为200.00元。关于住院伙食补助费14,200.00元，应按每日100.00元、住院112日计算，住院伙食补助费应确定为11,200.00元。关于营养费2700.00元，根据鉴定意见营养期为45日，每日按60.00元计算符合法律规定，本院予以支持。关于残疾赔偿金525,300.00元(52,530.00元×20年×50%)，原告为证明其在北京居住满一年以上且有固定收入来源的事实，主张按其城镇标准计算损失提交了暂住证、劳动合同、公司证明、工资卡和特殊行业资格证，已形成一条有效的证据链，可以证实原告在北京居住满一年以上的事实，故对其请求予以支持。关于子女抚养费68,043.75元(18,145.00元×7.5年*50%),其标准符合法律规定，但应按6级伤残系数50%计算。以上合计643,085.83元。关于精神损害抚慰金50,000.00元，鉴于原告已构成六级伤残，本院酌情确定精神损害抚慰金5000.00元。被告要求退还垫付的医疗等费用，因未提出反诉，本院不予审理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条、第二十五、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告齐齐哈尔市五官医院于本判决生效后十日内赔偿原告许鑫医疗费5000.00元、误工费22,050.00元、护理费4617.58元、交通费3974.50元、住宿费200.00元、住院伙食补助费11,200.00元、营养费2700.00元、残疾赔偿金593,343.75元（525,300.00元与子女抚养费68,043.75元），共计643,085.83元的55%即给付原告许鑫353,697.21元；二、被告齐齐哈尔市五官医院于本判决生效后十日内赔偿原告许鑫精神损害抚慰金5000.00元。案件受理费13,100.00元，由原告许鑫负担5895.00元，被告齐齐哈尔市五官医院负担7205.00元。鉴定费18,530.00元，由原告许鑫负担8338.50元、被告齐齐哈尔市五官医院负担10,191.50元。
二审中,当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，针对上诉人提出的误工费、子女抚养费计算和鉴定费按比例承担等问题，经庭审调查和法律释疑，上诉人已不持异议。对精神抚慰金原审酌情确定5000.00元符合法律规定和客观实际，二审法院予以确认。现本案争议的主要焦点是对医疗损害赔偿责任的比例划分问题。上诉人提出对北京法源鉴定中心关于医院医疗过错与被鉴定人损害结果的因果关系程度，介于同等—主要因果关系程度范围的意见不认可，对原审法院据此作出判决不接受。而本案关于过错参与度及伤残程度的两个司法鉴定均依法定程序进行，鉴定事实依据明确，且双方均未提出再次鉴定申请，其鉴定结论应当作为本案定案的主要依据。原审法院采信该鉴定结论认定被上诉人五官医院在本案的治疗过程中存在过错，确定由五官医院承担55%的过失赔偿责任，由上诉人许鑫自负45%的损失，符合民事诉讼法和证据规则的相关规定，本院予以确认。
综上所述，许鑫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9478.00元，由上诉人许鑫负担。
本判决为终审判决。
审判长 于 丹
审判员 高秀媛
审判员 李宏艳
二〇一八年三月二十七日
书记员 谢文婷