河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终6291号
上诉人（一审原告）：李俊龙，男，2002年4月26日出生，汉族，住河南省嵩县库区。
法定代理人：赵静利，女，1977年2月18日出生，汉族，住河南省嵩县库区。系李俊龙之母。
委托诉讼代理人：任宏坤，河南凯光律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：毛书宏，男，2002年2月26日出生，汉族，住河南省嵩县库区。
法定代理人：毛新花，男，1979年5月1日出生，汉族，住河南省嵩县库区。系毛书宏之父。
被上诉人（一审被告）：毛新花，男，1979年5月1日出生，汉族，住河南省嵩县库区。
上诉人李俊龙因与被上诉人毛书宏、毛新花机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2017）豫0325民初164号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李俊龙的法定代理人赵静利及其委托诉讼代理人任宏坤，被上诉人毛新花（同时作为被上诉人毛书宏的法定代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李俊龙上诉请求：1、依法撤销一审判决的第一、二、三项，改判二被上诉人赔偿上诉人损失170000元；2、依法判令二被上诉人承担本案一、二审诉讼费及鉴定费。事实和理由：一、一审判决对上诉人的损失认定错误，请二审法院依法予以纠正。1、上诉人护理费应当认定为4986.3元，一审法院却错误认定为4342.52元，应当依法予以纠正。一审法院2017年4月6日第一次开庭后，在二次鉴定结论出来后又一次开庭，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，对上诉人护理费的计算应当按河南省2016年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准进行计算，目前河南省2016年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资统计部门尚未公布，应当采用河南省2015年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资35000元，上诉人的护理费应当为26天×(35000÷365)元／天×2人=4986.3元，但一审判决却采用2014年居民服务业、修理和其他服务业在岗职工年平均工资30864元计算，上诉人的护理费仅认定为4342.52元，显然错误，应当依法予以纠正。2、上诉人残疾赔偿金应当认定为51466.80元，一审法院却错误认定为47753.20元，依法应当予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条之规定，对上诉人残疾赔偿的计算应当按2016年农村居民年人均纯收入11697元进行计算，上诉人的残疾赔偿金应当为l1697元／年×20年×(20%＋1%＋1%)=51466.80元，但一审判决却采用2015年农村居民年人均纯收入10853元计算，上诉人的残疾赔偿金仅认定为47753.20元，显然错误，应当依法予以纠正。3、上诉人住院伙食补助费应当认定为2600元，一审法院却错误认定为520元，依法应当予以纠正。按照《嵩县县乡机关差旅费管理办法》第十四条规定，上诉人每天的住院伙食补助费应当为l00元，上诉人的住院伙食补助费损失应当为26天×100元/天=2600元，但一审判决却将上诉人的住院伙食补助费错误认定为520元，应当依法予以纠正。4、一审判决将上诉人的精神损害抚慰金确定为4000元明显偏低，依法改判为10000元。二、一审判决二被上诉人仅承担上诉人损失的30％明显不当，恳请二审法院依法改判二被上诉人依法赔偿上诉人的全部损失。在本案中嵩县公安局交通警察大队已明确认定被上诉人毛书宏对本次事故负全部责任，上诉人和其他人并无责任。一审判决却在没有任何依据的情况下，判定上诉人和其他三同乘车人存在过错，并要承担高达70％的责任，请二审法院依法予以纠正，改判二上诉人依法赔偿上诉人的全部损失。
被上诉人毛书宏、毛新花共同答辩称：l、一审法院判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人所称一审法院认定损失错误不能成立。2、一审法院对本案件的侵权责任划分并无不当。毛书宏与上诉人李俊龙及任佳冰、职嘉伟、杨轩五人为同村同龄少年，均为限制行为能力人；2016年7月3日其五人在一起共同商量出去玩耍时，偷开被上诉人家中电动三轮车，是一种共同实施的危险行为，对共同实施危险行为过程中，电动三轮车侧翻，造成四人受伤的法律后果，共同实施人之间应按照过错大小承担相应责任。本案中，虽然交通事故认定书认定毛书宏对本次事故负全部责任，但交通事故认定书是公安机关处理交通事故，做出行政决定所依据的主要证据，虽然可以在民事诉讼中作为证据使用，但由于交通事故认定与民事诉讼中关于侵权行为认定的法律依据、归责原则有所区别，交通事故责任也不等同于民事法律赔偿责任，因此交通事故认定书不能作为民事侵权损害赔偿责任分配的唯一依据，行为人在侵权行为中的过错程度，应当结合案情，全面分析全部证据，根据民事诉讼的归责原则进行综合认定。一审法院对本案件的侵权责任划分并无不当。
李俊龙向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告各项损失共计170000元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月3日李俊龙、毛书宏、任佳冰、职嘉伟、杨轩五人一同商量出去玩耍，毛书宏驾驶自己家中的电动三轮车带着其余四人去了马驹岭村，下午16时20分左右，在返回途中，毛书宏驾驶电动三轮车经过马驹岭村一处下坡弯道处不慎侧翻，造成毛书宏及车上乘员李俊龙、任佳冰、职嘉伟等四人受伤，车辆损坏，事故发生后各方均未在现场报案。2016年7月11日李红现（原告李俊龙父亲）到嵩县××队书面报案要求处理。本次道路交通事故经嵩县公安局交通警察大队调查后认定：1、毛书宏未达到法定年龄驾驶电动车，遇险时采取措施不当，其行为分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第二项和《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条第二款之规定，是造成此事故的直接原因，应负此事故全部责任；2、李俊龙、任佳冰、职嘉伟等三人不负此事故责任。原告李俊龙受伤后被送往河南科技大学第一附属医院新区医院，其伤情经诊断为：1、急性重型开放性颅脑损伤，2、颅骨骨折，颅底骨折并脑脊液鼻漏，3、眶壁骨折，4、颜面部多发骨折，5、皮肤裂伤。原告由2人护理住院12天进行治疗。后于2016年7月15日转至河南省人民医院进行治疗，其伤情经诊断为：1、颅骨骨折、颅底骨折、眶壁骨折，2、面部多发骨折。原告由2人护理住院14天进行手术治疗。后原告于2016年7月29日出院，医嘱：1、注意休息，预防感冒，加强营养；2、保持口腔清洁，术后十天拆线；3、定期复查，不适随诊。原告住院期间花去医疗费100349.81元。原告李俊龙的伤情于2016年11月9日经洛阳光明法医临床司法鉴定所鉴定，证明其头面部损伤构成九级伤残，并支付鉴定费700元。后经被告毛书宏、毛新花申请，该院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2017年5月4日对原告李俊龙的伤残进行重新鉴定，证明原告颅底骨折并脑脊液鼻漏构成十级伤残，面部损伤遗留瘢痕构成十级伤残，面部骨折遗留张口受限构成九级伤残。原告李俊龙，属农业家庭户口。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据审理查明的事实，证明原告在本次事故中受伤并造成损失属实，应该得到赔偿。嵩县公安局交通警察大队对本次道路交通事故发生的原因认定基本清楚，责任划分比较妥当，该院予以确认。被告毛书宏作为本次交通事故的肇事者应对原告李俊龙的损失予以赔偿，被告毛书宏系限制行为能力人，被告毛新花作为毛书宏的法定代理人对自己的未成年子女没有尽到监护责任，且对自己的电动三轮车未尽妥善保管义务，以致本案事故发生，应和被告毛书宏共同对原告承担民事赔偿责任。原告李俊龙在事故发生时已满十四周岁，已具备了一定的认知能力，应当知道和预见五人共坐一辆电动车的危险性，原告存在过错，依法可减轻事故责任人的赔偿责任。本次事故中五人均存在混合过错，均应对本次事故所造成的损害结果承担相应的赔偿责任。本案中原告只起诉被告毛书宏、毛新花，故二被告仅对自己应承担的责任负民事赔偿责任。就原告李俊龙主张的各项损失，该院认定如下：1、医疗费100349.81元，2、住院伙食补助费26天×20元=520元，3、营养费26天×10元=260元，4、护理费26天×（30482元÷365天）×2人=4342.52元,5、伤残赔偿金10853元×20年×22%=47753.2元，6、精神损害抚慰金，根据原、被告方的过错程度，侵权行为方式，所造成的后果和原告所在地平均生活水平及被告方的经济承受能力等因素综合考虑，酌定为4000元为宜。7、交通费酌定为250元。综上，该院确定的责任承担方式和认定的各项损失数额，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告毛新花、毛书宏赔偿原告李俊龙医疗费100349.81元、住院伙食补助费520元、营养费260元、护理费4342.52元、伤残赔偿金47753.2元、交通费250元，共计153475.53元中的30%即46042.66元，于本判决生效后二十日内履行完毕；二、被告毛新花、毛书宏共同赔偿原告李俊龙精神损害抚慰金4000元，于本判决生效后二十日内履行完毕；三、驳回原告李俊龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1350元，鉴定费700元，共计2050元，由原告李俊龙负担1435元,被告毛新花负担615元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：2016年7月3日，李俊龙、毛书宏、任佳冰、职嘉伟、杨轩五人一同商量出去玩耍，毛书宏驾驶自己家中的电动三轮车带着其余四人去往马驹岭村，后在返回途中发生事故，造成毛书宏及车上乘员李俊龙、任佳冰、职嘉伟等四人受伤，车辆损坏，各方当事人因事故责任比例及赔偿数额发生争议，引发本案纠纷。关于李俊龙上诉提出毛书宏、毛新花承担30%责任比例过低的问题，一审法院根据本案实际情况认定李俊龙在事故发生时已经年满十四周岁，应当预见到五人共坐一辆电动车的危险性，对事故发生存在一定过错，且本案事故中五人均存在过错应承担相应赔偿，但李俊龙只起诉毛书宏及毛新华，综合上述因素认定毛书宏及毛新华承担30%赔偿责任并无不当，本院对李俊龙的该项上诉主张不予支持。关于李俊龙上诉主张其住院伙食补助费及精神损害抚慰金数额认定不当的问题，一审法院根据本案实际情况结合上诉人所在地区机关一般工作人员出差伙食补助标准、该地区生活水平及各方当事人过错程度等因素综合认定住院伙食补助费及精神损害抚慰金标准并无不当，李俊龙上诉主张依据不足，本院对此不予支持。关于李俊龙上诉主张护理费认定数额问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第三十五条规定，李俊龙的护理费应按照2016年居民服务业在岗职工年平均工资33857元/年计算26天为4823.46元（33857元/年÷365天×26天×2人=4823.46元）。关于李俊龙上诉主张残疾赔偿金计算标准问题，应按照2016年河南省农村居民人均纯收入11697元/年计算20年为51466.80元（11697元/年×20年×22%），一审对此处理不当，本院予以纠正。
综上，上诉人李俊龙的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持河南省嵩县人民法院（2017）豫0325民初164号民事判决第二项；
二、撤销河南省嵩县人民法院（2017）豫0325民初164号民事判决第三项；
三、变更河南省嵩县人民法院（2017）豫0325民初164号民事判决第一项为“毛新花、毛书宏赔偿原告李俊龙医疗费100349.81元、住院伙食补助费520元、营养费260元、护理费4823.46元、伤残赔偿金51466.8元、交通费250元，共计157670.07元中的30%即47301.02元，于本判决生效后二十日内履行完毕”；
三、驳回李俊龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院一审案件受理费本院予以维持。二审案件受理费1100元由李俊龙负担770元，由毛新花负担330元。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 杨元卿
审判员 李 慧
二〇一七年十一月十日
书记员 游碧瑶