江西省丰城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰刑初字第346号
公诉机关江西省丰城市人民检察院。
被告人徐某某，男，1973年10月26日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，无业。2015年5月23日因涉嫌犯诈骗罪被丰城市公安局刑事拘留，同年6月5日被宣布逮捕。现羁押于丰城市看守所。
辩护人熊国军，江西浩剑律师事务所律师。
江西省丰城市人民检察院以丰检公诉刑诉（2015）251号起诉书指控被告人徐某某犯诈骗罪，于2015年9月18日向本院提起公诉。本院于同日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，丰城市人民检察院指派检察员丁成亮出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
丰城市人民检察院指控，2014年9月至12月期间，被告人徐某某通过虚构卖石滩镇塘东村畲里组山上杉树的事实，骗取被害人张某某买杉树款人民币50000元，骗取被害人李某某买杉树款人民币100000元（以下均为人民币）。
2014年9月初的一天，被告人徐某某找到被害人李某某，谎称石滩镇塘东村畲里组有杉树要卖，组里卖给徐某某90000元，徐某某拿下来后再卖给李某某115000元，李某某表示看了山上的树后再说。几天后，被告人徐某某和其哥哥徐某某带李某某、张某某及张某某的朋友刘某某来到塘东村畲里组一座山边看山，徐某某有事先回丰城城区，由徐某某陪着李某某、张某某把山看了一遍。当天中午，李某某、张某某、刘某某及被告人徐某某一起在丰城吃中饭，双方就买卖杉树一事谈价格。
几天后，被害人张某某及其朋友刘某某、雷金保再次来到石滩镇塘东村畲里组，在徐某某的陪同下看山。当天中午张某某、刘某某、雷金保、徐某某及被告人徐某某一起在丰城城区吃饭，席间双方商定徐某某以110000元的价格将山上的杉树卖给张某某。张某某随即付给徐某某定金10000元。2014年12月6日晚上，被告人徐某某带其朋友张美娥来到秀市镇找被害人张某某，徐某某谎称自己已买下畲里山上的杉树，并签订了合同，要张某某付余款。张某某复印了该合同后，将40000元付给了徐某某，连同之前的10000元定金，徐某某出具了一张500000元买杉树定金款收条给被害人张某某。
在被告人徐某某收到被害人张某某10000元定金后，被告人徐某某又对李某某说，杉树不卖给张某某，只会卖给李某某。于是在丰城市园艺厂，被害人李某某付了10000元定金给被告人徐某某，2014年9月13日，徐某某在张巷镇李某某的家里收了30000元，并出具收条。同年10月4日徐某某又在张巷镇李某某的家里收了60000元，加上以前的定金10000元，出具了一张70000元的收条给李某某。
被告人徐某某收到的150000元未用于购买杉树，也未与其村小组联系买卖杉树一事，除在2015年1月21日退还被害人李某某10000元外，其余140000元直到案发时未能退还被害人。
针对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言，被害人的陈述，被告人的供述与辩解，辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人徐某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为应以诈骗罪追究其刑事责任，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人徐某某对起诉书指挥的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人辩称，被告人徐某某系初犯、认罪态度好、退还了部分赃款，要求从轻处罚。
经审理查明，2014年9月至12月期间，被告人徐某某通过虚构卖石滩镇塘东村畲里组山上杉树的事实，骗取被害人张某某买杉树款人民币50000元，骗取被害人李某某买杉树款人民币100000元。
2014年9月初的一天，被告人徐某某找到被害人李某某，谎称石滩镇塘东村畲里组有杉树要卖，组里卖给徐某某90000元，徐某某拿下来后再卖给李某某115000元，李某某表示看了山上的树后再说。几天后，被告人徐某某和其哥哥徐某某带李某某、张某某及张某某的朋友刘某某来到塘东村畲里组一座山边看山，徐某某有事先回丰城城区，由徐某某陪着李某某、张某某把山看了一遍。当天中午，李某某、张某某、刘某某及被告人徐某某一起在丰城吃中饭，双方就买卖杉树一事谈价格。
几天后，被害人张某某及其朋友刘某某、雷金保再次来到石滩镇塘东村畲里组，在徐某某的陪同下看山。当天中午张某某、刘某某、雷金保、徐某某及被告人徐某某一起在丰城城区吃饭，席间双方商定徐某某以110000元的价格将山上的杉树卖给张某某。张某某随即付给徐某某定金10000元。2014年12月6日晚上，被告人徐某某带其朋友张美娥来到秀市镇找被害人张某某，徐某某谎称自己已买下畲里山上的杉树，并签订了合同，要张某某付余款。张某某复印了该合同后，将40000元付给了徐某某，连同之前的10000元定金，徐某某出具了一张500000元买杉树定金款收条给被害人张某某。
在被告人徐某某收到被害人张某某10000元定金后，被告人徐某某又对李某某说，杉树不卖给张某某，只会卖给李某某。于是在丰城市园艺厂，被害人李某某付了10000元定金给被告人徐某某。2014年9月13日，徐某某在张巷镇李某某的家里收了30000元，并出具收条。同年10月4日徐某某又在张巷镇李某某的家里收了60000元，加上以前的定金10000元，出具了一张70000元的收条给李某某。
被告人徐某某收到的150000元未用于购买杉树，也未与其村小组联系买卖杉树一事，除在2015年1月21日退还被害人李某某10000元外，其余140000元直到案发时未能退还被害人。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表，证实本案来源于被害人李某某报案。
2、常住人口信息，证实被告人的基本情况，被告人符合本案的主体资格。
3、关于抓获网上逃犯徐某某的经过，证实该案报案后，被告人徐某某列为网上逃犯，2015年5月23日在樟树市清江快捷酒店将被告人徐某某抓获。
4、收条三张，证实被告人徐某某于2014年12月6日出具了一张50000元的收条给被害人张某某；2014年9月13日、10月4日分别出具了30000元、70000元的收条给被害人李某某。
5、合同书、石滩镇塘东村委会证明，证实被害人张某某将被告人徐某某与畲里村小组签订的合同复印下来；塘东村委会证明其畲里村小组未出卖过青山。
6、现场示意图，证实被告人徐某某、徐某某带二被害人等人看山的现场位置是横岭山。
7、办案说明，证实徐某某（即老四）未找到。
8、被害人李某某的陈述，证实2014年9月初，徐某某找到我说他村里山上的杉树要卖90000元，他拿下来后作价115000元卖给我，问我要不要。我便叫了秀市的张某某由徐某某和他兄老四徐某某带我们一起到山上看山，张某某还带了一个拐脚的女人一同来，当时张某某说可以卖。后来我还请了懂行的人看了山，觉得蛮好，我回了他的信想买，他说要打点村里有能力的人，于是我付了10000元定金给他。过了二、三天他说要付钱到村里才好买，9月13日，在白马寨我家里，我借儿媳陈丹30000元付给了徐某某，他也在收条上签了名。他拿了他与畲里村小给签的合同给我看过。10月4日他又在我家里拿走了60000元，连同原来定金10000元，在一张70000元的收条上签了名。后来我了解到徐某某没有交钱给村小组，我便打电话要徐某某还钱，在多次催讨的情况下还了我10000元，剩余90000元至今未还。在我付定金以前，我听说张某某付了10000元定金给他，他对我说，他与我的关系好，山上的树只会卖给我。他经常会带“眼镜子”在身边，还带“眼镜子”到我白马寨家里吃过饭。
9、被害人张某某的证言，证实2014年9月3、4号的一天早上7时许，李某某打电话给我叫我合伙去购徐某某村上一座山上的杉木。徐某某和他兄“老四”带我与李某某到山上看山上的树。徐某某不久便走了，由“老四”带我们进山看树，后来我与李某某在丰城请他吃饭时他提出以110000元的价格卖给我们。后来我与李某某没有合伙，便和秀市的雷金保合伙去买，同时带了刘某某一同去看山，由“老四”带我们去看山，看完山后给了10000元定金。同年12月6日，徐某某带了一个女的到秀市来找我说，他与村里已经签好了合同，并给我看了，要我付款。我便开车搭徐某某、刘某某到秀市农行取了40000元给他，连同以前的10000元定金，写了一张50000元的收条给我。后来我发现被骗，便来报案。
10、证人陈丹的证言，证实2014年下半年，石滩镇的“老五”与我公公做过木材生意，我公公曾二次请“老五”在我酒店吃饭。在店里先后二次付过30000元、60000元给“老五”。付30000元的那次，我公公说他在石滩买了山，向我借了30000元付给了“老五”。
11、证人徐建华的证言，证实我是畲里村人。我村小组未出卖过“横岭山”的杉树。徐某某有五兄弟，徐某某、徐某某在分排行“老五”、“老四”。
12、证人徐国平的证言，证实我是畲里村小组组长。我村的“横岭山”上有杉树，但从未出卖过。
13、证人雷金保的证言，证实2014年10月份的样子，张某某带他女朋友和我到石滩的畲里组山上看树，是徐某某的哥老四带我们到山上看的。看完山后，老四与我们三人一同到丰城城区吃中饭，席间张某某与徐某某谈好山上的树作价115000元卖给张辉。张某某当时付了10000元定金给徐某某。
14、证人刘某某的证言，证实我与张某某二次到石滩的一座山上看树。一次是2014年的9月份，这次是与李某某一起到山上看树，徐某某带我们到山上后便走了，由徐某某的哥“老四”带我们在山上看树。中午在丰城的一个餐馆吃饭，徐某某开始说要卖115000元，最后讲要110000元，张某某、李某某没有表态，说要商量。另一次是与雷金保同去的，是“老四”带我们到山上看树，后又在丰城与徐某某吃饭。这次张某某给了徐某某10000元定金。12月份的一天，我女儿从南昌回来，我要张某某送我女儿回家，张某某说徐某某要来拿钱，他取了40000元。这天，徐某某带了他女朋友“眼镜子”来了。张某某付给徐某某40000元，还复印了徐某某给他看的合同。
15、证人张美娥的证言，证实我在2013年6、7月份认识徐某某，当时他讲他卡上有上百万元，还有几个工地，慢慢地我们之间就有了暧昧感情。那个时候他常讲石滩他村里山上的杉树要卖，后把这山上的杉木卖给秀市的“张总”和张巷开木材加工的“敢敢”。有一次徐某某带我到白马寨“敢敢”家开的餐馆吃饭，还有一次他带我到秀市的一银行前见了“张总”。案卷中的合同书我见过。秀市“张总”的拐脚女人我见过，我与她在一起吃过几次饭。徐某某借过我30000元，后来欠条不见了，因为这段时间我天天与徐某某在一起，我怀疑是徐某某偷了欠条。
16、辨认笔录，证实陈丹辨认出“老五”（即徐某某）；张美娥辨认出“张总”（即张某某）、“敢敢”（即李某某）、拐脚女人（即刘某某）；李某某辨认出徐某某及“眼镜子”（即张美娥）；张某某、刘某某均辨认出“眼镜子”（即张美娥）。
17、被告人徐某某的供述与当庭辩解，证实承认其以卖其村里山上的杉树为由骗取了张某某50000元、骗取了李某某100000元，在李某某的追讨下还给了李某某10000元的事实。
上述证据，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人辩称的被告人系初犯、认罪态度较好、退还了部分赃款，要求从轻处罚的辩护意见与本案的事实、证据及法律规定相符，本院予以采纳。为了维护社会秩序，保护公民的私有财产不受侵犯，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、认罪态度和对于社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零二个月，并处罚金人民币5000元（限本判决生效后十日内付清）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年5月23日起至2020年7月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗应亮
人民陪审员 邱金娥
人民陪审员 熊美凤
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 王 晋
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。