广西壮族自治区北海市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）桂05行终6号上诉人（原审原告）钟云伶，女，1966年7月11日出生，汉族，住北海市铁山港区。被上诉人（原审被告）北海市社会保险事业局，住所地北海市北海大�177号市政服务中心一楼。法定代表人张锡凤，局长。委托代理人莫积奎，广西嘉友律师事务所律师。委托代理人莫翠凤，广西嘉友律师事务所律师。上诉人钟云伶因诉被上诉人北海市社会保险事业局（以下简称“市社保局”）不履行发放基本养老金法定职责一案，不服北海市海城区人民法院（2017）桂0502行初60号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审判决查明：2007年9月3日，原告钟云伶向北海市社会保险基金经办中心缴纳1988年8月至2007年12月养老金30949.61元，北海市社会保险基金经办中心向原告出具了《广西壮族自治区社会保险基金专用收款收据》，该收据载明：今收到北海市灵活就业人员参保专户交来养老社会保险基金30949.61元。此后，原告以北海市灵活就业人员身份连续缴费至2015年12月。2016年7月，原告以其年满50周岁为由，向被告提交身份证、户口本、《广西壮族自治区社会保险基金专用收款收据》、《个人补缴养老保险费申报表》，申请领取基本养老金。经被告审核后，口头告知原告需年满55周岁后才能领取基本养老金。原告不服，多次向有关部门信访，被告于2016年12月19日作出北社保函[2016]149号称：根据《人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）、《广西壮族自治区人力资源和社会保险厅关于执行桂人社发[2011]95号文件有关问题的复函》（桂人社函[2011]1632号）的规定，需年满55周岁后�能向被告申领基本养老金。2017年1月25日，被告以原告重复信访，已于2016年12月19日作出答复为由，对原告作出北社保函[2017]16号《北海市社会保险事业局关于韦耀娟等人信访事项答复意见的函》。原告仍不服，于2017年6月27日向本院提起诉讼，请求法院判令被告依法履行职责，核准原告申领基本养老金事项；并承担本案诉讼费用。原审判决认为：根据《中华人民共和国社会保险法》第八条“社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作”规定，被告北海市和会保险事业局具有发放基本养老金的法定职责。根据《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》（劳社部发[2001]20号）第三条规定，城镇个体户等自谋职业证以及采取各种灵活方式就业人员，在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年的，可按规定领取基本养老金；《人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）第二条第（二）款“以城镇个体工商户、自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的参保人员：2003年1月1日起参保缴费的，男性年龄满60周岁，女性年龄满55周岁，累计缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老金；2002年12月31日（含）前已参保缴费的女性参保人员，年龄满50周岁，缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老金”；《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于执行桂人社发[2011]95号文件有关问题的复函》（桂人社函[2011]1632号）“自治区人力资源和社会保障厅《关于规范参加企业职工基本养�保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）第二条第（二）款中的‘2002年12月31日（含）前已参保缴费的女性参保人员，年龄满50周岁，缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老保险金’是指：2002年12月31日（含）前已在用人单位参保缴费或以城镇个体工商户、自谋职业者等身份参保缴费的女性参保人员（不包括2003年1月1日起办理参保登记手续补缴2003年1月1日前养老保险费的女性参保人员），年龄满50周岁，缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老金”规定，原告是以灵活就业人员身份于2008年1月一次性往前补缴养老保险费的，缴费年限虽已满15年，但未满55周岁，仍未达到申请领取基本养老金的条件，被告口头告知原告并作出信访答复，该答复理由成立，本院应予支持。原告主张其以“下岗�人”身份参保，50周岁可以领取基本养老金，没有事实和法律依据，本院不予支持；主张被告准许与原告情况相同的他人领取退休基本养老金，不准予原告领取，显失公平公正，不属于本案受理范围。原告的诉讼请求，理由不成立，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告钟云伶“请求被告依法履行职责，核准原告申领基本养老金事项”的诉讼请求。上诉人钟云伶上诉称，原审判决无论在认定事实、判决理由还是适用法律上都存在错误，主要表现在两方面：首先，原审判决故意漏认定上诉人有关“身份”事实，把上诉人当作“灵活就业人员身份”参保是错误的。上诉人为证明自己以“企业职工身份”参保，向一审法院提供了《原工作单位证明》、《代课教师聘用证》、《转发自治区教育厅等部门关于解决原民办教师代课人员参加养老保险有关问题的通知》等证据。原审判决没有按照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十四条的规定，确定证据材料与案件事实之间的证明关系，而是根据《广西壮族自治区社会保险基金专用收款收据》就认为上诉人以灵活就业人员身份参保，未达到申请领取基本养老金的条件，认定被上诉人口头告知上诉人并作出信访答复理由成立。且上诉人自1988年8月起至2000年11月止先后在合浦县南康镇水××、××、社内小学担任民办代课教师，如果没有《关于解决原民办教师、代课人员参加养老保险问题的通知》以及北海社会保障局于2007年7月下发补缴养老保险费的优惠政策及当地政府民办教师代课人员�保的补贴费，上诉人无法参保。其次，原审判决适用法律错误。被上诉人对上诉人以什么样的身份补缴社会养老费及补缴社会养老费的背景不清楚。同时，被上诉人作出涉案行政行为的主要法律依据仅仅是《人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题通知》（桂人社发[2011]95号）及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于执行桂人社发[2011]95号文件有关问题的复函》（桂人社函[2011]1632号）。该两份文件实施日期远远落后于上诉人补缴社会养老保险费的时间，根据“法不既往”原则，该文件对上诉人没有约束力。同时，该文件指向的是城镇个体工商户、自谋职业者以及采取各种灵活就业的参保人员而不是指向民办代课教师。上诉人特提出上诉，请求：1.依法撤销原审判决，改判决被上诉人履行�责，为上诉人核准申领基本养老金（2016年7月11日满50周岁应领取退休金）;2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人市社保局辩称，一、上诉人钟云伶的上诉理由无事实和法律依据。上诉人参保时的身份是灵活就业人员，而非企业职工。上诉人虽然是代课教师，但《广西壮族自治区保险基金专用收款收据》可以证实其在2007年8月首次参保时是以灵活就业人员的身份参保。二、原审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.上诉人参加养老保险时的身份是灵活就业人员。根据《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》（劳社部发[2001]20号）第三条规定，灵活就业人员在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取基本养老保险金。2.根据《广西人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）第二条第二款以及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于执行桂人社发[2011]95号文件有关问题的复函》（桂人社函[2011]1632号）的规定，上诉人是2007年才首次参保的，所以需年满55周岁后才能向被上诉人申领基本养老金。3.上诉人提供的《个人补缴养老保险费申报表》中明确写了“注5、本表只用于批准职工补缴养老保险，不作为职工达到退休年龄时办理退休待遇的凭证”。三、北海市人力资源与社会保障局也认为被上诉人所作出的处理意见符合有关政策规定。在上诉人2016年11月21日的信访事项中，北海市人力资源与社会保障局作出了北人社信查字[2017]3号复查意见书，认为被上诉人作出的行为并无不当。综上所述，上诉人钟云伶的上诉理由无�实和法律依据。请求法院查明事实，依法驳回上诉人的诉讼请求。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费”的规定，职工基本养老保险费系由用人单位和职工共同缴纳，而灵活就业人员参加基本养老保险仅由其个人缴纳基本养老保险费。本案中，上诉人钟云伶2007年8月27日申请补缴养老保险时填报的是《个人补缴养老保险申报表》，一次补缴1988年8�至2007年12月的养老金，北海市社会保险基金经办中心于2007年9月3日出具给上诉人的《广西壮族自治区社会保险基金专用收款收据》，载明其是北海市灵活就业人员参保专户。根据《人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）第二条第（二）款“以城镇个体工商户、自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的参保人员：2003年1月1日起参保缴费的，男性年龄满60周岁，女性年龄满55周岁，累计缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老金；2002年12月31日（含）前已参保缴费的女性参保人员，年龄满50周岁，缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老金”、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于执行桂人社发[2011]95号文件有关问题的复函》（桂人社函[2011]1632号）“自治区人力资源和社会保障厅《关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）第二条第（二）款中的‘2002年12月31日（含）前已参保缴费的女性参保人员，年龄满50周岁，缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老保险金’是指：2002年12月31日（含）前已在用人单位参保缴费或以城镇个体工商户、自谋职业者等身份参保缴费的女性参保人员（不包括2003年1月1日起办理参保登记手续补缴2003年1月1日前养老保险费的女性参保人员），年龄满50周岁，缴费年限满15年的，可以申请领取基本养老金”的规定，上诉人于2007年才以灵活就业人员身份申请参加基本养老保险，其于2016年7月向被上诉人市社保局申请领取基本养老金时未年满55周岁，尚不符合申请领取基本养老金的条件。被上诉人据此告知上诉人并作出信访答复，符合上述规定。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回上诉人钟云伶的诉讼请求正确，依法应予以维持。上诉人认为根据“法不溯及既往”的原则，《人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）和《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于执行桂人社发[2011]95号文件有关问题的复函》（桂人社函[2011]1632号）不能适用于上诉人系对此原则的误解，该两份文均于2011年公布实施，而上诉人出生于1966年，其年满50周岁时该两份文件已实施数年，被上诉人适用该两份文件不违反“法不溯及既往”原则。上诉理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法�第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人钟云伶负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 慧审 判 员  席淑燕审 判 员  侯应蓉二〇一八年五月十六日法官助理  高树梅书 记 员  黄耀晖附：本判决书引用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按�下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，�要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。