吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终911号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司，住所地吉林省长春市朝阳区西安大路243号。
负责人：王月，总经理。
委托诉讼代理人：王晶，吉林创融律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王树云，1957年6月8日生，现住重庆市。
被上诉人（原审被告）：杨书成，1985年6月13日生，现住吉林省长春市高新北区
被上诉人（原审被告）：长春金锋出租车汽车有限公司，住所地吉林省长春市东南湖大路229号。
被上诉人（原审被告）：吴东卫，1988年12月26日生，现住吉林省长春市高新北区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王树云、杨书成、长春金锋出租车汽车有限公司（以下简称出租车公司）、吴东卫机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2017）吉0193民初2097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：依法撤销一审判决关于误工费、鉴定费、律师代理费、复印费的认定并依法改判我方不承担以上费用，一、二审诉讼费由其他各方当事人承担。事实和理由：一、一审法院对于误工费损失的事实认定不清。王树云未提交劳动合同，无法证明事发时在劳动合同期限内，不能证明误工损失的实际发生，应承担不利后果。一审法院按照建筑业标准保护误工费依据不足。王树云出生于1957年6月8日，至2017年6月8日已经达到法定退休年龄，不应保护150日的误工费用。二、依据保险合同约定，对于间接损失包含鉴定费、律师代理费、复印费，保险公司不应赔偿，我方对于以条款已经尽到了明确解释说明的义务，我方不应承担鉴定费、律师代理费、复印费、案件受理费的赔偿责任。
王树云向一审法院起诉请求：王树云当庭变更诉讼请求,诉请由157769.95元变更为146694.15元:1.依法判令上述其他各方当事人支付给医疗费：68041.95元；住院伙食补助金：2500元；营养费：9000元；护理费：7539.6元；误工费：39000元；交通费：2087元；二次手术费：18500元；复印费：25.6元。2.本案的诉讼费、鉴定费3200元及律师费5000元由其他各方当事人承担。
一审法院认定事实：2017年5月2日6时00分，杨书成驾×××号车沿丙二十二路由西向东行至北湾新城三期工地（未到北湾东街）超车时，遇王树云由南向北横过丙二十二路去北湾新城三期工地。杨书成驾驶的×××车与王树云身体接触，致王树云受伤。2017年5月3日长春市公安局交通警察支队长春新区大队作出第201653208号《道路交通事故认定书》认定：杨书成承担事故全部责任，王树云不承担责任。事故发生后，王树云被送至吉林省人民医院就诊，诊断为：右足外伤，第2、5跖骨粉碎性骨折，第2、4趾中节趾骨和第1、3、5趾末节趾骨骨折，足背皮肤软组织捻挫伤。住院25天。花去医疗费68041.95元（期间保险公司垫付医疗费10000元）。2017年10月9日王树云委托吉林津科司法鉴定中心，对误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，2017年10月13日吉林津科司法鉴定中心作出的吉津司鉴中心［2017］法临鉴字第373号《司法鉴定意见书》，该文书意见：王树云误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日，后续治疗费为18500元。长春金锋出租汽车有限公司系肇事车辆×××号小型轿车的所有人，吴东卫系承包人，杨书成受雇于吴东卫。×××车小型客车在保险公司投保交强险和商业第三者责任险（30万元），本起事故发生在保险期间内。事故发生后，保险公司垫付费用10000元，杨书成垫付了304元。该事实予以确认。保险公司虽然在庭审中提出保留7天鉴定申请的权利，但在期限内没有提交书面鉴定申请书，视为保险公司放弃鉴定申请。吉津司鉴中心［2017］法临鉴字第373号《司法鉴定意见书》予以认定。经核查，王树云各项经济损失：1、医疗费经一审法院查票据计算为68041.95元,扣除保险公司垫付的10000元，58041.95元予以保护。2、护理费7539.6元，有鉴定为凭，护理期60天，60天＊125.66元＝7539.6元，予以支持。3、住院伙食补助费2500元，住院25天，25天＊100元＝2500元，予以支持。4、误工费39000元，王树云系工地工人，误工期为150日，参照建筑业标准每日172.29元计算，误工费为25843.5元。5、营养费9000元，有鉴定为凭，予以保护。7、二次手术费18500元，有鉴定为凭，予以保护。6、鉴定费3200元，实际发生，有票据，予以保护。8、律师费5000元，酌情保护。9、交通费是王树云发生伤害事故时必然发生的费用，结合事故发生、王树云就医及家属从重庆来长春情况，酌情保护2000元。10、复印费25.6元，有票据为凭，予以保护。
一审法院认为，本案系机动车交通事故所引发的损害赔偿案件，道路交通事故责任认定书是公安交警部门对道路交通事故的基本事实、形成原因及当事人责任所做的记录和认定。事故发生后，交警部门根据涉案交通事故经过所作的事故责任认定并无不当，一审法院予以确认。长春市公安局交通警察支队长春新区大队确定：杨书成承担事故全部责任，王树云不承担责任。杨书成对事故的发生有过错，该过错与王树云造成的损害后果间存在因果关系。公民的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。肇事车辆在被告保险公司购买了交强险和商业三者险（30万元），保险公司应在交通事故责任强制保险限额和商业险30万范围内承担赔偿责任。关于王树云主张的律师代理费、鉴定费、诉讼费问题。律师代理费、鉴定费，有鉴定费、律师代理费票据予以证明，一审法院予以适当支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”该法第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”必要的、合理的费用应包括鉴定费、诉讼费、律师代理费。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中保险公司并未提供相应证据证明对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，因此本案中的免责条款并未发生法律效力，保险公司应当在商业三者险责任限额内承担鉴定费、诉讼费、律师代理费。关于被告保险公司提出对原告的非医保用药部分进行核减，核减的比例为乙类药核减20%，丙类药不予赔付问题。保险公司没有举证证明王树云的哪些用药是非医保用药，哪些是丙类用药，哪些是乙类用药，以及核减的法律依据。况且如何用药、用什么药是执业医师按照病人的病情所作选择的结果，不是各方当事人所能左右的，因此，对保险公司提出对王树云的非医保用药部分进行核减的抗辩不予支持。对于责任承担的问题。×××车号小型客车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业三者责任险，事故发生时间在保险期间内，故应当先由保险公司在机动车交通事故责任强制险限额内予以赔偿。由于王树云无责任，肇事车无不计免赔率险，交强险赔偿后不足部分被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任的80%，保险公司不能赔偿的由杨书成的雇主吴东卫赔偿。杨书成当庭表示自愿承担赔偿，应予准许。出租车公司未出庭，也未答辩，视为放弃抗辩，应承担责任。因此，保险公司不能赔偿的由杨书成及其雇主吴东卫、出租车公司共同赔偿。对于本案赔偿义务的最终承担问题。保险公司已经垫付10000元医疗费，据此，交强险医疗费限额项下已经没有额度。保险公司在伤残赔偿限额项下赔偿：1、护理费7539.6元;2、误工费25843.5元；3、交通费2000元，合计35383.1元。保险公司在商业三者险限额内赔偿以下费用的80%：医疗费58041.95元，2、住院伙食补助费2500元，3、营养费9000元，4、二次手术费18500元，5、鉴定费3200元，6、律师费5000元，7、复印费25.6元，合计96267.55元*80%=77014.04元。保险公司承担后需要杨书成、吴东卫、出租车公司共同承担的为19253.51元。杨书成垫付的304元，其中200元餐费，包括在王树云的请求中，可在本案中冲抵；拐杖104元不包括在请求中，杨书成可另诉。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司于本判决生效后15日内在交强险限额内赔偿原告王树云因机动车交通事故造成的经济损失人民币35383.1元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司于本判决生效后15日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告王树云因机动车交通事故造成的经济损失人民币77014.04元。三、被告杨书成、被告吴东卫、被告长春金锋出租车汽车有限公司于本判决生效后15日内共同赔偿原告王树云因机动车交通事故造成的经济损失人民币19053.51元（被告杨书成垫付的200元已经冲抵）。四、驳回原告王树云的其他诉讼请求。一审法院预收的受理费3256元，因原告变更诉讼请求应返还原告王树云59元。案件受理费3197元，原告王树云负担747元；由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司负担1960元，被告杨书成、吴东卫、长春金锋出租车汽车有限公司负担490元。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：一、交通事故发生时，王树云并未达到法定退休年龄，一审审理过程中，王树云提交证据证明其误工费损失，一审法院依据本案事实及证据认定王树云的误工费用标准及误工损失数额并无不当；二、律师代理费、鉴定费、复印费系因交通事故产生的必要的合理的费用，应予保护。依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”如果中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司主张不承担律师代理费、鉴定费、复印费的赔偿责任，其需提交证据证明向投保人对以上不予赔偿律师代理费、鉴定费、复印费的免责条款尽到提示和解释说明义务，免责条款才发生法律效力。但是其作为商业第三者责任险的保险人，并无充分证据证明其已经尽到以上义务，因此其主张的不承担以上费用不能得到支持。因此，一审法院判决中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司承担律师代理费、鉴定费、复印费、案件受理费并无不当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费660元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市朝阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 高云燕
代理审判员 曾范军
二〇一八年四月十八日
书 记 员 宫士杰