广西壮族自治区大新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第22号
公诉机关广西壮族自治区大新县人民检察院。
被告人农膳泽，绰号：阿木，男，出生于广西壮族自治区崇左市大新县，壮族，初中文化，农民，住崇左市大新县XX镇。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年11月26日被大新县公安局刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕。现羁押于大新县看守所。
辩护人农新旺，广西得天律师事务所律师。
广西壮族自治区大新县人民检察院以大检刑诉（2014）13号起诉书，指控被告人农膳泽犯诈骗罪，于2014年3月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大新县人民检察院指派检察员许冬蕾出庭支持公诉，被告人农膳泽及其辩护人农新旺到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区大新县人民检察院指控，2013年2月，被害人农某某的丈夫梁某某因涉嫌贩卖毒品罪被公安机关抓获。同年4月的某一天，被害人农某某接到一个自称是广西高级人民法院的陌生人的电话，说可以帮其丈夫在判刑的时候少判几年，并叫农某某到XX镇找被告人农膳泽。被害人农某某与被告人农膳泽见面后，被告人农膳泽在明知自己无能力办理，仍以走关系需要跑路费等名义，先后共骗取农某某6万元。案发后，被告人农膳泽已将骗得的6万元全部退还给了被害人。
对指控的犯罪事实，公诉机关在法庭上出示了相关的证据，并据此认为被告人农膳泽的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。提请本院依法判处。
被告人农膳泽辩称，农某某明知其是托别人疏通她丈夫这件事，当时说好判她丈夫不死刑就给钱，判死刑就退钱，现其已退还收取农某某6万元，其行为不构成诈骗罪。辩护人提出公诉机关指控被告人农膳泽犯诈骗罪，事实不清，证据不足。一、被害人明知被告人是托第三方办事的，并设定以其丈夫不被判死刑为条件支付报酬。被告人没有虚构事实或隐瞒真相，骗取财物的主观目的。二、被告人农膳泽在收取其中5万元时，与被害人约定办事达不到相应的要求，要退还被害人。所以，这5万元属于民事行为的押金性质，被告人没有实施骗取被害人财物的行为。
经审理查明，2013年2月，被害人农某甲的丈夫梁某甲因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获。同年4月的一天，一个自称是广西高级人民法院的人打电话给被害人农某甲，说可以帮其丈夫在判刑时少判几年，并叫农某甲联系大新县XX镇的农膳泽，由农膳泽操办此事。于是农某甲即联系被告人农膳泽见面，双方见面后，农膳泽谎称其有亲戚在广西高级人民法院，可以帮忙疏通梁某甲的案子，后农膳泽以走关系需要钱为由，先后两次骗取农某甲6万元。案发后，被告人农膳泽家属已退赔6万元给被害人。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被害人农某甲的陈述，其丈夫梁某甲因贩卖毒品于2013年年初被抓。同年4月，其接到一陌生电话，打电话的人自称是广西高级人民法院的，说可以通过关系帮助其丈夫梁某甲判刑时少判几年。其信以为真，问他怎么操作，那人叫其到大新县XX镇找一个叫农膳泽的人，说由农膳泽具体操作，并把农膳泽的电话号码XX给其。随后其和妹妹农某乙便联系农膳泽，农膳泽说他确实有个亲戚在广西高级人民法院，其丈夫梁某甲这个案子是由高院宣判的，到时候他亲戚就可以帮忙了。4月的中下旬，其和妹妹农某乙、女儿梁某乙一起来到与农膳泽约好的XX镇XX酒家见面。见面后农膳泽就问要2万元现金来跑关系，当时其身上没带多少钱，其妹农某乙带有1万元，这样其妹就把1万元交给了农膳泽。过了几天，农膳泽来到其家，一是看看其家庭情况；二是说帮其跑这个关系，叫其出30万。其说现在没有多少钱，要他减一点，农膳泽就说问他那个高院的亲戚看看，但要其先拿5万元作为押金送去他家。5月22日，农膳泽打电话过来说已经开始帮忙走动关系了，而且在走动关系时还帮垫付了很多钱，叫其送5万元押金去他家。当天其和女儿梁某乙及妹妹农某乙带着由其妹代出的5万元去到XX镇农膳泽家。在他家里，农膳泽说，帮这个忙是要30万的，但他亲戚帮说情，要20万就行了，带来的5万元是押金。其就提要求如果帮其丈夫判刑在十年以下的，就把余下的15万给他，如果不行，这5万元押金要收回。于是，农膳泽写了一式两份的收据，由他和其女儿梁某乙签字。在后来的日子，其和妹妹农某乙时不时打电话问农膳泽事情的进展情况，每次农膳泽都说现在事情还没定，老板没抓到，人还不能判。如果其拿100万出来给他，到时候他砸钱进去，其丈夫就直接放出来了。到了2013年11月，其丈夫还是因为犯贩卖毒品罪被法院判了死缓，其怀疑被农膳泽骗了，就打电话试探农膳泽，他还是说现在事情还没定，老板没抓到，人还不能判，拿100万给他，到时候他砸钱进去，其丈夫就直接释放出来了，其就知道被农膳泽骗了。之后其和妹妹几次去农膳泽家找他想要回5万元。可是每次去他都不见在家，电话联系他每次他都说在外面。
2、证人农某乙的证言，证实其姐夫梁某甲因贩卖毒品于2013年年初被抓。同年4月，其姐农某甲接到一陌生电话，打电话的人称自己是广西高级人民法院的，他说可以通过关系帮助其姐夫判刑时少判几年。其姐就问他怎么操作，那人告诉其姐去大新县XX镇找一个叫农膳泽的人，并告诉联系电话号码XX。随后其和其姐便与农膳泽联系，农膳泽说他确实有个亲戚在广西高级人民法院，其姐夫这个案子是由高院宣判，到时候他亲戚可以帮到忙。由于其姐和其急切想找关系走后门帮姐夫减刑，所以就相信了他。4月的中下旬，其和姐姐农某甲及外甥女梁某乙一起来到XX镇XX酒家与农膳泽见面。在酒家里，农膳泽开口便问要2万元现金，说是请人吃饭要花的钱，当时其姐没带有钱，其身上有1万元，所以其姐就问其借钱，由其在XX酒家门外把1万元交给农膳泽。5月22日，农膳泽打电话给其姐农某甲，说已经开始帮走动关系了，在走关系时帮垫付了很多钱，要其姐带5万元去XX镇XX村他家。其便借给姐姐5万元，并和姐姐及外甥女梁某乙一起去到农膳泽家。在农膳泽家，农膳泽对其三人说，这个事情办完了要给他20万，现在这5万元是押金。其姐姐也提出要求，说如果能帮其姐夫判刑在十年以下，就把余下的15万给他，如果不行，就退回这5万元押金，农膳泽也点头同意。于是由外甥女梁某乙和农膳泽签了一式两份的收据，随后其三人就把5万元交给农膳泽。在后来的日子，其和姐姐时不时打电话问农膳泽事情的进展情况，每次农膳泽都说现在事情还没定，老板没抓到，人还不能判，如果能拿100万给他，到时候他砸钱进去，其姐夫就直接释放出来了。2013年11月，其姐姐去探望姐夫，得知姐夫还是因为犯贩卖毒品罪被法院判了死缓，其怀疑被农膳泽骗了，于是就打电话试探农膳泽，结果他还是原来那句话，说老板没抓到，人还不能判，如果能拿100万给他，到时候他砸钱进去，其姐夫就直接释放出来。之后其和姐姐几次去农膳泽家找他想要回之前给他的5万元，可是每次去都不见他在家，电话联系他每次他都说在外面。11月20日，其又去农膳泽家找他，还是不见农膳泽在家，于是其便到雷平派出所报案了。
3、证人梁某乙的证言，证实其父亲梁某甲因贩卖毒品于2013年年初被抓。同年4月，其母亲农某甲接到一陌生电话，打电话的人称自己是广西高院的，叫其母亲去联系大新县XX镇一个叫做农膳泽的人疏通关系。4月的中下旬，其母亲和阿姨农某乙带其去到XX镇XX酒家与农膳泽见面。见面后农膳泽就问要2万元现金来跑关系，当时其和母亲都没有带钱，只有阿姨带有1万元，便由阿姨在酒家外面将1万元交给农膳泽。过了几天，农膳泽突然来到其家里，他对其和母亲说，他帮办这个事要拿30万，其母亲就说家里只有几亩甘蔗，去哪弄30万？农膳泽便改口说要20万得了，并叫准备5万元作为押金。5月22日，农膳泽打电话过来说已经开始帮忙走动关系了，在走动关系时帮垫付了很多钱，要其家里人送5万元押金去他家。当天其和母亲赶忙叫阿姨带5万元一起去见农膳泽家见农膳泽，农膳泽说，他和高院的那边亲戚说了，办这个事情给20万就够了，因为其家比较困难，就先收5万元押金，当时其母亲提要求说如果能帮其父亲判刑在十年以下的，就叫其出去打工挣钱，把余下的15万全部给他，如果办不了，那就把这5万元押金收回，农膳泽表示同意，然后写了一式两份的收据，由他和其在上面签字，其三人也就把这5万元交给农膳泽。11月初，其和母亲去探望父亲，从父亲口中知道法院已对他判处死缓，其和母亲怀疑是不是被农膳泽骗了，于是母亲打电话问农膳泽这个事情办得怎样了？结果农膳泽还是回答说现在事情还没定，老板没抓到，人还不能判，拿100万给他，到时候他砸钱进去，其父亲就直接释放出来了。这样，其知道真的被农膳泽骗了。
4、证人凌某某的证言，证实其绰号“哥台”。2013年4月，农膳泽来其家，问其认不认识龙州县XX镇一个外号“阿包”，名字叫梁某甲的男子，其说认识，农膳泽就对其说梁某甲因为贩毒被抓了，前阵子梁某甲的家人找到他，要他帮忙跑关系，现在来叫其带他去梁某甲家看看家庭情况，其回绝农膳泽。
5、受案登记表、立案决定书，证实2013年12月26日，大新县公安局对农膳泽涉嫌诈骗一案，予以立案侦查。
6、调取证据通知书、通话清单、提取手机通话光盘、中国移动通信集团广西有限公司大新分公司说明，证实因通话清单保存期原因，中国移动通信集团广西有限公司大新分公司只能保存手机XX从2013年7月至11月期间的通话记录以及在此期间，被告人农膳泽所持手机XX与被害人农某甲所持手机XX、农某乙所持手机XX的通话情况。
7、中国移动通信集团广西有限公司大新分公司证明，证实手机号码XX从2013年4月1日至11月26日的通话清单中未发现有与小灵通的通话记录。
8、收据，证实2013年5月22日被告人农膳泽出具一张收据，内容为收取梁某乙5万元，梁某乙尚欠15万元，如办不到，愿退还5万元。
9、接受证据材料清单、辨认物品笔录及照片，证实被告人农膳泽辨认2013年5月22日收据是其书写。
10、到案经过，证实2013年11月26日12时许，公安民警到大新县XX镇XX村传唤农膳泽，农膳泽配合公安机关到雷平派出所接受调查。
11、收条，证实被告人农膳泽家属于2013年12月8日已退还6万元给被害人。
12、户籍证明，被告人农膳泽案件发时具有完全刑事责任能力。
13、广西壮族自治区崇左市中级人民法院（2013）崇刑初字第82号刑事判决书及送达回证、广西壮族自治区高级人民法院（2013）桂刑一复字第104号刑事裁定书，证实被告人梁某甲犯贩卖毒品罪，于2013年9月27日被广西壮族自治区崇左市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行。该一审判决书于同年11月7日送达梁某甲。2014年1月22日广西壮族自治区高级人民法院核准广西壮族自治区崇左市中级人民法院（2013）崇刑初字第82号刑事判决。
14、被告人农膳泽的供述，2013年4月的一天，有一陌生女子打电话给其说，她是龙州县XX镇人，她的丈夫梁某甲因贩毒于今年年初被抓了，现在准备被判刑，之前有一个人打电话对她说可以找其跑关系让她丈夫少判几年刑。其就对那名陌生女子说这种事情不是其自己办的，也要通过朋友帮办。当晚其即打电话给一个在南宁市叫“李哥”的熟人，说现在有一个人贩毒被关在龙州县，他的亲戚来找其帮减刑，“李哥”在电话说“没问题，你先找他们要钱”。晚上20时许，那名陌生女子又打电话过来说第二天来XX镇找其。第二天10时许，那名陌生女子带着两名女子开车来到XX镇XX街约好的地点见面。见面后她们三人拿身份证给其看，其才知道打电话给其的那名女子叫农某甲，另一名女子是农某甲的妹妹叫农某乙，还有农某甲的女儿叫梁某乙。后来大家一起到XX酒家吃饭，在吃饭过程中，其了解农某甲丈夫被抓的具体情况后，就说尽量帮她，但要用钱吃饭、走关系。当时农某甲没有带钱，她就问农某乙要钱，后农某乙在酒家外面给了其1万元。当晚20时许，其打电话给南宁的“李哥”，“李哥”叫其上南宁找他再说。第二天，其坐车上南宁和“李哥”见面，见面后，其向“李哥”说了梁某甲的情况。“李哥”说如果不判死刑，要30万元才能办到，“李哥”叫其跟农某甲她们要30万元，顺便去去龙州县XX镇找农某甲，看看她住在哪里，预防以后办得事情了好找农某甲要钱。当时其给了“李哥”5千元，剩下的5千元“李哥”说给其用来跑腿。过了两天后，其开摩托车去到龙州县XX镇XX村XX屯农某甲家，其对农某甲说办这个事情需要二三十万元走关系，如果没有钱，人家也不愿意帮忙，农某甲她们也说应该给钱。当时农某甲提到她在龙州县城有个养猪场，如果怕她没钱给的，可以去看看。过了几天，其从XX老家去到龙州县城看了农某甲的养猪场，后农某甲、梁某乙带其到农某乙家。在农某乙家，其就提出来说帮她们办这个事情要30万元，她们说没那么多钱，最多给20万，并说过几天拿5万元去其家里。5月22日下午，农某甲、农某乙和梁某乙带着5万元来到其家，其对她们说这个事情到时候办完要给其20万元，现在这5万元是押金。当时农某甲也提出说，如果其能帮梁某甲免除死刑，她就把余下的15万元给其，如果办不到，其要把这5万元押金退还。其同意她们的要求，并由其和梁某乙各写了一张收据交给对方收执，后梁某乙把5万元交给了其。拿到5万元几天后，其就到南宁把这5万元交给“李哥”。在后来的日子，农某甲和农某乙偶尔打电话来问其事情的进展情况，其讲现在事情还没定，老板没抓到，人还不能判。大约两个月前的一天，农某乙打电话给其说如果梁某甲被判十五年以下的，钱就全部给其；如果判十五年以上钱就一分钱不得。后来“李哥”打电话给其说“她们那么有钱，你跟他们讲，如果给100万的话可以直接把人释放出来”。于是其就电话给农某乙说，如果她能拿100万出来给其，砸钱进去走关系，梁某甲就可以直接释放出来。11月初，农某甲又打电话问其事情的进展情况，其还是跟她们说老板没抓到，现在人还不能判，如果能拿100万出来给其，其就帮忙让梁某甲直接释放出来。11月17日，农某乙又打电话给其说，她不要其帮他姐夫梁某甲减刑了，并提出要其退还5万元，其说钱现在不在其手里，没办法退钱给她。后来农某甲、农某乙她们就来其家找其，其不见她们，也不退钱给她们。其很早时候就认识“李哥”，他是在南宁做生意的。“李哥”使用手机号码是小灵通，11月份农某乙打电话给其说不要其帮他姐夫办事了，要求其退钱后，其就打电话给“李哥”说明情况，“李哥”说不会退钱给其，叫其以后也不要找他了。第二天其再给“李哥”打电话时，已经打不通了，其一气之下就把“李哥”的小灵通号码删除了。其记不清他的小灵通号码，也无法从其手机的通话清单中辩认出该号码了。出事后，其妻子已将钱退还被害人。
本院认为，被告人农膳泽以非法占用为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人农膳泽归案后认罪态度较好，并主动退出赃款，酌情予以从轻处罚。被告人农膳泽及其辩护人提出农膳泽不构成诈骗罪的辩解意见。本院认为，本案相关证据证实，被告人农膳泽对被害人谎称其在高院有亲戚，可以为被害人的丈夫减刑，并以跑关系需要花钱为由，骗取被害人的信任，使被害人“自愿地”给付其人民币6万元，直到案发后其家属才代为退出赃款6万元。上述案件事实表明，农膳泽主观上具有故意非法占有他人财物的目。客观上，被告人农膳泽实施了采用虚构事实，骗取被害人人民币6万元的行为。虽然农膳泽收取其中5万元双方约定如果被告人办事达不到被害人要求是要退钱的，但人民法院对被害人的丈夫梁某甲因犯贩卖毒品罪被人民法院判处刑罚的结果，与被告人编造的所谓有关系、走关系无任何联系。且在被害人意识到受骗后，向农膳泽多次追索该6万元，农膳泽仍拒不退还。农膳泽这种约定条件无非是以此达到骗取钱财目的，实际上以约定之名行诈骗之实。综述，被告人的行为完全符合诈骗罪的主客观构成要件，故被告人及其辩护人的辩解意见，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：
被告人农膳泽犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月26日起至2017年2月25日止。罚金部分，限于本判决生效之日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 韦石峰
代理审判员 赵继锋
人民陪审员 黄道平
二〇一四年四月三十日
书 记 员 梁志君