山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑初字第181号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人范某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月11日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人王锦，山东中苑律师事务所律师。
被告人吕鑫，无业。2011年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年六个月，2014年3月20日被裁定假释，假释考验期限自2014年3月21日起至2015年5月29日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月11日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人于海滨、徐良，山东青天成律师事务律师。
青岛市市北区人民检察院以青北检刑诉（2014）634号起诉书指控被告人范某、吕鑫犯贩卖毒品罪于2014年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。青岛市市北区人民检察院指派代理检察员颜佳文出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。在审理过程中因补充侦查，公诉机关两次建议本院延期审理，并两次提请本院恢复审理。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控，2014年9月初的一天晚上，在本市市北区辽阳西路与绍兴路交界处一加油站附近，被告人吕鑫在该驾驶车辆内居间介绍被告人范某以人民币6500元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）24克。
2014年9月10日15时许，被告人吕鑫在本市市北区大名路X号楼道内，欲向李某贩卖甲基苯丙胺时被当场抓获。从该处缴获白色晶体2包，共重30.3克，均检出甲基苯丙胺成分。被告人范某在本市市北区大名路X号楼下被查获并从该处缴获白色晶体4包，重13.4克，均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人范某贩卖甲基苯丙胺共计37.4克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款；被告人吕鑫贩卖甲基苯丙胺共计54.3克，
其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吕鑫系从犯、假释考验期内犯罪、毒品再犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第八十六条、第三百五十六条。
被告人范某对公诉机关指控的事实予以否认。该辩解称，其没有向李某贩卖过毒品。
被告人吕鑫对公诉机关指控的事实予以供认。
被告人范某的辩护人提出的主要辩护意见是，公诉机关指控被告人范某2014年9月贩卖毒品证据不足，不能成立。目前只有同案人吕鑫的供述，该证据属孤证，不应认定；作为该次毒品的购买人李某的供述不能证明向其贩卖毒品的系被告人范某。根据目前的证据应认定范某非法持有毒品甲基苯丙胺13.4克，被告人范某如实供述，且系初犯、偶犯。
被告人吕鑫的辩护人提出的主要辩护意见是，公诉机关指控吕鑫犯贩卖毒品罪适用法律错误，应认定为非法持有毒品罪。涉案的两次事实中吕鑫均系为李某代购毒品，均未从中牟利，所代购的毒品也均用于他人吸食，因此不应认定为居间介绍贩卖毒品，被告人吕鑫到案后如实供述自己的罪行。
经审理查明，2014年9月初某日晚上，李某（另案处理）电话联系被告人吕鑫购买1盎司毒品甲基苯丙胺（冰毒）。被告人吕鑫联系他人后驾车搭载李某至青岛市市北区辽阳西路与绍兴路交界处一加油站附近，李某下车取款之际，一名中年男子坐到吕鑫驾驶车辆的副驾驶位置。李某取款回来后坐到吕鑫驾驶车辆的后排座位置，被告人吕鑫在该驾驶车辆内居间介绍副驾驶位置的中年男子以人民币6500元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺1盎司。
李某被公安机关查获后，于2014年9月10日15时许在公安机关安排下电话联系被告人吕鑫向其购买甲基苯丙胺1盎司。被告人吕鑫驾车搭载被告人范某至青岛市市北区大名路X号，吕鑫下车上楼去给李某送货过程中时被当场抓获。公安机关当场查获吕鑫藏匿于楼道花盆内的白色晶体1包以及所驾驶轿车储物盒内的白色晶体1包。经公安机关物证检验部门鉴定，共重30.3克，均检出甲基苯丙胺成分。被告人范某在青岛市市市北区大名路X号楼下亦被公安机关查获，并从该随身携带的包内缴获白色晶体4包，经公安机关物证检验部门鉴定，重13.4克，均检出甲基苯丙胺成分。
以上事实有下列证据予以证实：
（一）书证
1、公安机关的发破案经过、抓获经过证实，被告人范某、吕鑫的到案情况。
2、公安机关的搜查笔录、扣押物品清单证实，范某随身携带的挎包中查到四包疑似冰毒的晶体，并依法扣押情况。从吕鑫驾驶的银色宝来轿车驾驶室车门的储物盒内查获冰毒一包。从李某住处楼道走廊的花盆查获白色晶体一包。
3、被告人吕鑫的前科刑事判决书及假释裁定书证实，其以前所受刑事处罚情况，以及此次犯罪在假释考验期限内。
（二）证人证言
证人李某的证言证实，2014年9月初一天晚上，其给吕鑫打电话让他帮其买一盎司冰毒，吕鑫说问问后来电话说可以，并说来其住处拉上其去购买冰毒。后来吕鑫开着一辆灰色轿车来到其住处，其上车后，吕鑫拉着其到了辽阳西路和绍兴路交界处的一个加油站。吕鑫将车停放在加油站内，其因为没有带够钱，就下车去自动提款机取了4000多元钱，加上其身上带的钱凑够了6500元钱。其又回到加油站时看到吕鑫车的副驾驶座上坐了一个陌生中年男子，其知道这个人就是吕鑫给其联系的卖冰毒的人，其打开车门坐在吕鑫后面。坐在副驾驶的中年男子也没有回头，其拿出6500元钱伸手递在前面，中年男子接过钱点了点，然后递给其一包用卫生纸巾包着的冰毒。交易结束后吕鑫说他们准备去台东逛街，顺路将其带回家，吕鑫开车在加油站附近又拉了一个穿黑衣服的女青年，之后吕鑫开车将其送了回去。其回到家后用电子秤称了称冰毒的重量，大约重24克，后来其拿着这些冰毒每天都吸食一点，9月10日16时许警察在其住处将其抓获了，并将这包剩下的冰毒查获了。卖给其毒品的中年男子一直没有回头，其没有看清中年男子的特征，听口音是青岛本地人。
9月10日其被警察抓获后，表示能够协助警察将吕鑫抓获，其给吕鑫打电话向他要一个货，吕鑫说可以，其让吕鑫将货送到其住处，吕鑫同意了。过了半个多小时吕鑫给其回电话说到楼下了，其和警察在其住处等，等了一会没有看到吕鑫上来，警察就出去了。后来听说在楼道里将吕鑫抓获了。
吕鑫没有在其的住处吸食过冰毒，其也没有向他人贩卖过毒品。
经李某辨认，确认购买冰毒地点位于绍兴路与辽阳西路路口加油站内，确认吸食冰毒的租住处位于大名路X号X户乙。附指认照片
（三）被告人供述
1、被告人范某的供述，其于2009年左右开始吸食毒品。2014年9月10日13时许其坐车到市北区延安二路三百惠对面小花园里，花4000元从一个姓杜的男子手里购买两包冰毒，大约16.6克。14时左右其朋友小吕打电话问其有没有空，约其一起到一个女的家里去玩玩，其说可以。随后其乘坐一个朋友的摩托车来到了四方利群停车场，在停车场上了小吕的轿车坐在轿车副驾驶位置上。小吕开车将其拉到了洮南路与大名路交叉处，将车停在了大名路路口右侧马路边，然后拿出手机打了一个电话。小吕对其说要先上楼去，让其在这里等其一会。于是小吕一个人上了大名路左侧的一栋居民楼。其下车到旁边的小卖店买了一个冰糕又回到了车上，刚准备吃冰糕警察就过来了，于是警察将其和小吕带到了公安机关。其不知道小吕身上是否携带冰毒，其也不认识小吕要去找的那个女的。小吕约其去她家玩就是去吸毒。其当时身上带的四包冰毒被警察扣押了。
经被告人范某辨认，确认小吕系吕鑫；经范某辨认，确认自姓杜的男子手中购买冰毒的地点。经被告人范某辨认，确认公安民警抓获并自该包中查获4包冰毒的地点位于洮南路与大名路交叉路路口。均附指认照片
2、被告人吕鑫的供述，
2014年9月10日下午3点多钟，其在四方利群的肯德基餐厅吃饭时想吸食冰毒了，就用手机给范哥打电话，问范哥那里有没有货（冰毒）其想买点。范哥说有并问要多少，其说给拿半个吧，就是买半盎司冰12克，范哥说3000元，双方约好范哥来四方利群肯德基给其送货。挂上电话其在肯德基等时接到“孟某”的电话，孟某在电话问其能不能给弄一盎司冰毒，也就是25克，其说差不多得6500元钱。挂上电话其接着给范哥打了一个电话说有个朋友想要一个货，让范哥再给多拿一个，范哥说好，6500元一个。过了大约半个小时范哥来肯德基找其并上了其驾驶的车，在车里范哥给了其一只大约5cm＊8cm大小的透明自封塑料袋，外面没有包其他东西，塑料袋里面装着一些晶体颗粒，其认识这是冰毒，大约有十多克。其接过冰毒后放在驾驶室车门下方的储物盒里面了，然后给了范哥3000元钱现金，都是一百元面值的现钞。其开着车去了孟某的住处，孟某住在市北区大名路和洮南路交界口的一处楼房5楼顶层的一户（大名路X号X户乙），到了孟某的楼下，其给孟某让孟某下来拿，孟某说在家不方便下去让其上来送。其当时是想让孟某直接和范哥交易，但是孟某坚持要求其把冰毒送上去，其就跟范哥说人家要求验货，让范哥在车里等其给送上去，说完范哥给了其一只金南京的烟盒（金黄色外观），其知道里面装的是一盎司冰毒，接过烟盒后其就上楼去孟某家。其上到5楼的时候听到楼下有声音，其往楼下一看范哥被几个人抓起来了，其知道其是被公安民警盯上了，其赶紧将冰毒塞进了五楼楼道角落的一只花盆里，然后下到了四楼的走廊，把跟孟某打电话的手机扔到了楼下。这时便衣警察在四楼找到了其，然后在楼下找到了手机，在5楼楼道花盆里找到了冰毒，把其带回了派出所。其这次向范哥购买的冰毒其放在驾驶室车门下方储物盒里，后来被警察查获了。其给孟某送货没有获利，其不挣钱。
今年中秋节前两、三天（9月5日前后）的一天傍晚大约下午6、7点钟，孟某给其打电话想要一个货，其说帮着问问吧。然后其给范哥打电话说个朋友想要一个货你那里有没有？范哥说可以，6500元。其接着又给孟某打电话说了价格，并表示由其带孟某去找人拿货。挂了电话其开车去大名路接了孟某，然后去浮山后找范哥，那天辽阳西路堵车很严重，其开到辽阳西路和绍兴路路口的位置，把车停在路口旁边的一家加油站旁边，然后给范哥打电话说辽阳路堵车太厉害了其过不去了，其在绍兴路和辽阳西路路口的加油站等着，让范哥过来范哥同意了。其在加油站等待的时候孟某下车去银行取钱去了，过了一会范哥过来找到其，范哥坐在副驾驶上，先是聊了一会天，孟某取钱回来后直接上车坐在了后排座位上。其说这是范哥，这是孟某，他们两个人就明白了，其看到范哥递给孟某一团白色的卫生纸，孟某接过去看了看递给了范哥一沓钱，范哥接过钱数了数说怎么少了一张？孟某说不会少你再点点，范哥又点了一遍说对了，没少，然后就把钱收起来了。交易完范哥说要跟女朋友去逛台东，其就开着车把范哥和他女朋友（范哥女朋友后去的加油站，那天穿着黑色衣服）送到了台东三路，然后又把孟某送回家了。在这之前，范哥和孟某他们两个不认识。
经被告人吕鑫辨认，确认范哥系范某；经被告人吕鑫辨认，确认孟某系李某；经被告人吕鑫辨认，确认2014年9月10日该准备向李某贩卖毒品地点位于大名路X号X户乙；经被告人吕鑫辨认，确认该介绍李某向范某购买毒品地点位于绍兴路和辽阳西路加油站内。均附指认照片。
（四）鉴定结论
1、公安机关的提取笔录、现场检测报告书证实，2014年9月11日分别提取被告人范某、吕鑫及证人李某尿液，经采用甲基安非他明试剂检测法检测，结果均呈阳性。
2、毒品检验报告（青）公（刑）鉴（理）字（2014）1124号证实：经青岛市公安局刑事警察支队技术处鉴定，在吕鑫处查获的晶体2包，重30.3克，均检出甲基苯丙胺成分。
3、毒品检验报告（青）公（刑）鉴（理）字（2014）1125号证实，经青岛市公安局刑事警察支队技术处鉴定，在范某处查获的晶体4包，重13.4克，检出甲基苯丙胺成分。
以上证据经庭审质证，均能相互印证。
在本院审理期间，被告人吕鑫的亲属代为预交罚金人民币25000元。
本院认为，被告人范某非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人吕鑫贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪。该在第一起毒品交易中居间介绍，系从犯，应减轻处罚；该系在假释考验期内犯罪，应当撤销假释，数罪并罚；该又系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。公诉机关对被告人吕鑫的指控正确，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人范某向李某贩卖毒品，经查，针对该指控公诉机关提交了被告人吕鑫的供述将其辨认笔录，以及证人李某的证言，而证人李某证实其坐在吕鑫所驾驶车辆的后排与前排副驾驶位置的中年男子进行了毒品交易，该中年男子一直未回头，其没有看清楚该中年男子的特征。公诉机关亦未能提供其他证据以证实该事实。故公诉机关指控被告人范某贩卖毒品的证据不足，本院不予支持。关于范某的辩护人所提指控范某贩卖毒品不能成立，应认定范某非法持有毒品的辩护意见，本院予以支持。关于被告人吕鑫的辩护人所提吕鑫的行为系为李某代购毒品、应认定为非法持有毒品罪等辩护意见，经查在第一起贩卖毒品中，被告人吕鑫从中介绍联络，在第二起贩卖毒品中吕鑫直接参与毒品交易，均构成贩卖毒品罪，对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人吕鑫第二次贩卖毒品系特情介入，其亲属积极代为预交罚金，以上情节本院均酌情予以考虑。二被告人辩护人的其他辩护意见，本院在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销山东省菏泽市中级人民法院（2014）菏刑执字第336号对被告人吕鑫准予假释的刑事裁定。
二、被告人范某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2015年9月10日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）
被告人吕鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万五千元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一年二个月零九日并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2026年3月10日止。罚金已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 厉建军
人民陪审员 张峰先
人民陪审员 段朝晖
二〇一五年九月八日
书 记 员 孔 孟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。