广东省东莞市第三人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤1973民特50号申请人中信银行股份有限公司东莞分行，住所地为广东省东莞市南城区新城市中心区鸿福路106号南峰中心首层、十三至十六层。负责人张家强，行长。委托代理人田小会，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托代理人李苑芬，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被申请人东莞市联成实业有限公司（变更前名称为东莞市联成发实业有限公司），住所地为广东省东莞市黄江镇西进路。法定代表人梁耀平，总经理。委托代理人胡杨，广东乐而乐律师事务所律师。委托代理人张闻鸡，男，汉族，1968年7月23日出生，住广东省东莞市，公司职员。申请人中信银行股份有限公司东莞分行向本院提出实现担保物权申请。本院受理后，分别于2016年10月11日、2016年11月11日公开听证进行了审理。中信银行股份有限公司东莞分行的委托代理人李苑芬到庭参加听证。被申请人东莞市联成实业有限公司的委托代理人胡杨、张闻鸡到庭参加听证。本案现已审理终结。申请人中信银行股份有限公司东莞分行申请称，2012年4月24日，申请人与被申请人签订编号为（2011）莞银信最抵字第11X50303号《最高额抵押合同》，第二条约定抵押担保主债权期间为2012年4月24日至2017年4月24日申请人向被申请人授信而发生的一系列债权，抵押担保主债权最高额度为等值人民币27569600元；第三条约定抵押物为本合同附件“抵押物清单”所列明的房产；第四条4.1约定抵押担保范围包括本金、利息、罚息、复利及为实现债权而发生的费用；第十二条12.4及12.4.1约定主债权履行期限届满申请人未受清偿的有权立即行使抵押权。2012年5月10日，申请人与被申请人就位于东莞市××北岸村的房屋办理抵押登记并取得粤房地他项权证（他项权证号：粤房地他项权证莞字第2100171929号）。2014年5月28日，申请人与被申请人签订编号为（2014）莞银信字第14X218号《综合授信合同》：第三条2.1约定综合授信额度及总类为人民币54000000元；第三条3.1约定综合授信额度使用期限为壹年，2014年6月3日起至2015年6月3日止；第七条7.1约定（2011）莞银信最抵字第11X50303号《最高额抵押合同》及案涉抵押房屋为本合同项下形成债权提供担保。2015年5月26日，申请人与被申请人签订编号为（2015）莞银贷字第811488000202号《人民币流动资金贷款合同》：第二条2.1约定本合同项下贷款金额人民币50000000元，第二条2.2约定贷款期限自2015年5月26日至2015年11月19日；第三条3.1约定贷款用途为购买建材；第四条约定贷款利率以贷款实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮351BPs且以借据凭证（借据）记载为准，固定利率，按月结息，结息日为每月20日；第六条约定2015年11月19日偿还全部本金；第八条约定由（2011）莞银信最抵字第11X50303号《最高额抵押合同》提供担保；第十三条13.3违约事件…13.3.4申请人未按约定偿还本合同项下贷款本息及其他应付款项…，第十三条13.4约定如发生上述违约事件，申请人有权采取下列救济措施：13.4.3立即执行本合同和担保文件项下的抵押…担保；第十三条13.5约定罚息按贷款利率加收50%计收；十三条13.8约定复利按13.5约定罚息计收；十三条13.9条约定申请人因实现债权所发生的各项费用均由被申请人承担；第十七条约定本合同占用（2014）莞银信字第14X218号《综合授信合同》的额度…。2014年6月9日中信银行东莞分行《单位借款凭证（借据）》显示，申请人已向被申请人支付（2014）莞银贷字第811488000202号《人民币流动资金贷款合同》项下的贷款人民币50000000元；年利率8.56%。然在申请人向被申请人发放全部贷款后，被申请人至今拖欠申请人贷款本金人民币48750000元。其中贷款本金人民币27569600元及利息、罚息、复利，实现抵押权的律师费人民币116000元，及其它实现抵押权的费用皆在前述拍、变卖房屋所得款中优先受偿。综上所述，被申请人拖欠申请人贷款本息的行为已严重违反合同约定和法律规定。同时也造成了申请人严重的经济损失。故申请人为维护自身的合法权益，根据《中华人民物权法》、《中华人民共和国民事诉讼法》之相关法律规定，特申请人民法院依法裁定：一、准予采取拍、变卖等方式依法变价被申请人所有的房屋{位于东莞市××北岸村的房屋（他项权证明书号：粤房地他项权证莞字第2100171929号）}；二、申请人就债权本金人民币48750000元中的27569600元利息、罚息、复利在前述拍、变卖房屋所得款中优先受偿；三、申请人就实现抵押权的费用（包括律师费人民币116000元、本案受理费、评估费、拍卖费等）在前述拍变卖房屋所得款中优先受偿。申请人中信银行股份有限公司东莞分行为支持其主张向本院提交的证据有《最高额抵押合同》、《综合授信合同》、《人民币流动资金贷款合同》、单位借款凭证（借据）、房地产权证、房地产他项权证、委托合同、发票。被申请人东莞市联成实业有限公司答辩称，被申请人愿意支付双方确认的本金及利息，对罚息及复利不同意支付。关于申请人所申请的律师费，应当由申请人承担。被申请人东莞市联成实业有限公司没有向本院提交证据。经审理查明，2012年4月24日，申请人（抵押权人）与被申请人（抵押人）签订编号为（2011）莞银信最抵字第11X50303号《最高额抵押合同》，双方约定：抵押担保主债权是指自2012年4月24日至2017年4月24日期间因抵押权人向债务人授信而发生的一系列债权，抵押担保的主债权最高额度为等值27569600元；约定抵押物为被申请人东莞市联成实业有限公司所有的位于东莞市××北岸村的综合楼、厂房、宿舍；约定抵押担保范围包括债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、（主债权总额20%内的）律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费）和其他所有应付的费用；约定任一主债权债务履行期限届满而抵押权人未受清偿的，抵押权人有权立即行使抵押权。2012年5月10日，申请人与被申请人就位于东莞市××北岸村的房产办理抵押登记并取得房地产他项权证（他项权证号：粤房地他项权证莞字第2100171929号），申请人中信银行股份有限公司东莞分行为第一顺序抵押权人（最高额抵押），该他项权证载明的房地产权证号为：粤房地证字第××号、Ｃ1××36号、Ｃ1××37号、Ｃ1××38号、24××51号、24××52号、24××53号、24××54号、24××55号、24××56号、24××57号、24××58号、24××59号、24××60号、24××61号、24××62号，共16本房产证号。其中粤房地证字第××号、Ｃ1××36号、Ｃ1××37号、Ｃ1××38号的权属人登记在被申请人东莞市联成实业有限公司名下，粤房地证字第24××51号、24××52号、24××53号、24××54号、24××55号、24××56号、24××57号、24××58号、24××59号、24××60号、24××61号、24××62号的权属人登记在东莞市联成发实业有限公司名下。2014年5月28日，申请人与被申请人签订编号为（2014）莞银信字第14X218号《综合授信合同》，双方约定：综合授信额度为54000000元，综合授信额度的使用期限为壹年，2014年6月3日起至2015年6月3日止；约定（2011）莞银信最抵字第11X50303号《最高额抵押合同》为本合同项下形成的债权能得到清偿提供担保。2015年5月26日，申请人（贷款人）与被申请人（借款人）签订编号为（2015）莞银贷字第811488000202号《人民币流动资金贷款合同》，双方约定：本合同项下贷款金额为50000000元，贷款期限自2015年5月26日至2015年11月19日；约定贷款利率以贷款实际提款日的定价基础利率上浮351BPs，固定利率，贷款期内利率保持不变，按月结息，结息日为每月的第20日；约定定期付息，到期还本，2015年11月19日偿还全部本金；约定由（2011）莞银信最抵字第11X50303号《最高额抵押合同》提供担保；约定借款人未按约定偿还本合同项下贷款本息及其他应付款项，贷款人有权立即执行本合同和担保文件项下的抵押、质押或其他担保；约定借款人未按本合同约定偿还的本金，贷款人有权根据实际逾期天数，按本合同届时适用的贷款利率加收50%罚息利率计收罚息，借款人同意上述罚息金额的计算以贷款人计算结果为准确；对于借款人未按时支付的利息和罚息，自逾期之日起至全部清偿之日止，按本合同约定的逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收复利；约定贷款人因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保险费、差旅费、律师费、财产保全费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等）均由借款人承担。2015年5月26日，申请人已向被申请人支付（2014）莞银贷字第811488000202号《人民币流动资金贷款合同》项下的贷款人民币50000000元。根据申请人中信银行股份有限公司东莞分行提供的还款明细中显示，截止2016年10月11日，被申请人尚欠本金46400000元。申请人委托广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师处理案涉纠纷，支付了律师费116000元，并向本院提交了委托合同、发票。申请人预交了本案受理费90114元。申请人并没有支付评估费、拍卖费。另查明，被申请人东莞市联成实业有限公司变更前名称是东莞市联成发实业有限公司。东莞市公安局黄江分局于2016年7月14日对被申请人东莞市联成实业有限公司名下的粤房地证字第××号、Ｃ1××36号、Ｃ1××37号、Ｃ1××38号房产进行了查封，查封期间为2016年7月14日至2018年7月13日。根据申请人中信银行股份有限公司东莞分行的申请，本院于2016年9月6日对案涉的房产采取了财产保全措施。以上事实，有《最高额抵押合同》、《综合授信合同》、《人民币流动资金贷款合同》、单位借款凭证（借据）、房地产权证、房地产他项权证、委托合同、发票、还款明细、房产登记信息查询结果、章程修正案、公司变更登记申请书（共6页）及本院听证笔录等附卷为证。本院认为，本案为申请实现担保物权案件。《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十一条第一款规定：“人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。”以下，本院分述之：第一，关于主债权。中信银行股份有限公司东莞分行与东莞市联成实业有限公司签订的《综合授信合同》、《人民币流动资金贷款合同》是双方当事人在平等自愿的基础上签订的，是双方当事人真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的合同，各方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。中信银行股份有限公司东莞分行已向东莞市联成实业有限公司发支付了贷款50000000元，东莞市联成实业有限公司应按照合同的约定按时偿还借款。根据《人民币流动资金贷款合同》的约定，还款期限为2015年11月19日，截止到2016年10月11日，东莞市联成实业有限公司尚欠借款本金46400000元，已构成违约。由此可见，本案主债权已届清偿期，东莞市联成实业有限公司应按合同约定向中信银行股份有限公司东莞分行归还借款本金46400000元及其相应利息、罚息、复息。《人民币流动资金贷款合同》关于罚息部分计收复利的约定明显加重了被申请人东莞市联成实业有限公司的义务，违反公平原则，亦没有明确的罚息再计算复利的法律依据，故本院认定申请人不得就罚息部分作为基数再计算复利。《人民币流动资金贷款合同》约定贷款人因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保险费、差旅费、律师费、财产保全费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等）均由借款人承担。因此，本院依法予以认定主债权为借款本金46400000元及其相应利息、罚息、复息、诉讼费、保全费、律师费。第二，关于抵押权的效力及抵押担保的范围。中信银行股份有限公司东莞分行与东莞市联成实业有限公司签订的《最高额抵押合同》是双方当事人在平等自愿的基础上签订的，是双方当事人真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的合同，各方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。案涉抵押房产已办理了抵押登记手续，他项权证号为粤房地他项权证莞字第2100171929号，登记的第一顺序抵押权人为中信银行股份有限公司东莞分行。案涉抵押物虽然有部分是登记在“东莞市联成发实业有限公司”的名下，但“东莞市联成发实业有限公司”是东莞市联成实业有限公司变更前的名称，实际上案涉抵押物的所有权均属于被申请人东莞市联成实业有限公司的。由此可见，抵押权已合法设立，作为抵押权人的中信银行股份有限公司东莞分行依法对案涉抵押物享有相应的抵押权。另外，东莞市公安局黄江分局的查封时间在申请人办理抵押登记之后，申请人在本案中的主张并不影响他人合法权益。《最高额抵押合同》约定：“抵押担保范围包括债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、（主债权总额20%内的）律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费）和其他所有应付的费用”。由此可见，被担保的债权范围包括尚欠的借款本金46400000元及其相应利息、罚息及复息、诉讼费、保全费、律师费。《最高额抵押合同》约定抵押担保的主债权最高额度为等值27569600元，因此，本院对申请人主张的优先受偿权在27569600元内予以支持，超出部分予以驳回。由上可知，主合同《人民币流动资金贷款合同》合法有效，抵押权有效设立，主合同所涉借款本金已届清偿期，而东莞市联成实业有限公司对实现担保物权亦无实质性异议，根据《最高额抵押合同》的约定：约定任一主债权债务履行期限届满而抵押权人未受清偿的，抵押权人有权立即行使抵押权。以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十一条及第三百七十二条的规定，对于中信银行股份有限公司东莞分行实现担保物权的申请，本院依法予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百九十六条、第一百九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零四条、第三百六十一条、第三百七十一条、第三百七十二条、第三百七十四条的规定，本院裁定如下：一、准予拍卖、变卖被申请人东莞市联成实业有限公司所有的位于东莞市黄江镇北岸村的房产（房地产权证号为：粤房地证字第××号、Ｃ1××36号、Ｃ1××37号、Ｃ1××38号、24××51号、24××52号、24××53号、24××54号、24××55号、24××56号、24××57号、24××58号、24××59号、24××60号、24××61号、24××62号）；二、申请人中信银行股份有限公司东莞分行对拍卖、变卖后所得款项在其主债权中的27569600元范围内优先受偿，主债权包括欠款本金46400000元与利息、罚息、复息（利息、罚息、复息按申请人与被申请人签订的《人民币流动资金贷款合同》的约定及中国人民银行的相关规定计至贷款本息实际清偿之日止，但是罚息不得计算复利）、诉讼费89824元、保全费5000元、律师费116000元；三、驳回申请人中信银行股份有限公司东莞分行的其他请求。本案受理费90114元，其中290元由申请人中信银行股份有限公司东莞分行负担，89824元由被申请人东莞市联成实业有限公司负担；保全费5000元由被申请人东莞市联成实业有限公司负担。本裁定为终审裁定。对本裁定，当事人有异议的，应当自收到本裁定之日起十五日内向本院提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内向本院提出。审判员  翟柏成二〇一六年十一月十一日书记员  叶东胜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零四条实现担保物权案件，人民法院裁定拍卖、变卖担保财产的，申请费由债务人、担保人负担；人民法院裁定驳回申请的，申请费由申请人负担。申请人另行起诉的，其已经交纳的申请费可以从案件受理费中扣除。第三百六十一条民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。第三百七十四条适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。