湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民二终字第00945号
上诉人（原审原告、原审反诉被告）浙江海盐县××固件厂。
法定代表人朱某某。
委托代理人宋某。
委托代理人崔某。
被上诉人（原审被告、原审反诉原告）湖南××贸易有限公司司。
法定代表人张某某。
委托代理人樊某某。
委托代理人陈某。
上诉人浙江海盐县××固件厂与被上诉人湖南××贸易有限公司买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称原审法院）（2012）开民二初字第3915号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年3月6日公开开庭审理本案，上诉人的委托代理人宋某、崔某，被上诉人的委托代理人樊某某、陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2011年至2012年，湖南××贸易有限公司司向浙江海盐县××固件厂采购产品，双方通过发送电子邮件，签订了11份《产品收购合同》，合同编号分别为：2011MIC1208－WS；2011MIC1209－WS；2011MIC1211－WS；2011MIC1208；2011MIC1209；20××××210；2011MIC1211；2012MIC0406；2012MIC0244）；2012MIC1122；20××××210-WS。合同对产品（木螺钉、胀管钉、自攻钉）的名称、数量、价格、付款方式、质量标准等做出了明某某定。其中付款方式为，买方付30%预付款；买方验货后凭卖方开具的17%的税控防伪增值税发票支付剩余货款（付清货款后发货）。质量标准验收方式为，按随附图纸要求验收。合同签订后，除2011MIC1211-WS合同外其余10份合同，由浙江海盐县××固件厂供给湖南××贸易有限公司司的货物总金额为1190489.9元，湖南××贸易有限公司司已付货款为758105.1元（含4000元样品模具费）。剔除样品模具费后，尚有人民币436384.8货款未付。湖南××贸易有限公司司将国外客户投诉的浙江海盐县××固件厂生产的产品分批次进行了随机抽样送国某某准件质量监督检验中心进行检测，经检测该产品存在抗拉强度不够等质量问题，不符某合同约定的质量标准。湖南××贸易有限公司司将结论为不合格的检测报告送达给浙江海盐县××固件厂，浙江海盐县××固件厂也认可湖南××贸易有限公司司和检测报告所反映的质量问题并承诺进行质量整改。因该批产品的质量问题，湖南××贸易有限公司司提出被国外客户扣款14437.63欧元（折合人民币115501元）以及部分货款被折价30%（28207.73欧元，折合人民币225661.87元），共计达341162.9元。浙江海盐县××固件厂称生产的样品模具，费用23692.13元，在合同履行过程中，浙江海盐县××固件厂开具了相应金额的发票，湖南××贸易有限公司司已支付模具费4000元。但浙江海盐县××固件厂未提交应由湖南××贸易有限公司司承担样品模具费的相关证据。合同编号2011MIC1211－WS的产品供货单，合同总金额为人民币158260.91元；浙江海盐县××固件厂未向原审法院提供已经按照合同约定的时间生产并应交付货物的相关证据。
原审法院认为：本案争议的焦点在于甲紧固件厂提出的23692.13元的样品模具费是否应由湖南××贸易有限公司司承担；2011MIC1211-WS号合同的标的物，浙江海盐县××固件厂是否生产并交货履行；浙江海盐县××固件厂所供货物是否存在质量问题以及浙江海盐县××固件厂是否需要赔偿湖南××贸易有限公司司的损失问题。对此，原审法院分析如下：（一）样品模具费，在交易习惯中，可以作为交易标的，作为独立支付的对象。但本案双方当事人对制作样品模具所需金额以及模具费用由谁承担没有约定，且湖南××贸易有限公司司已支付4000元模具费，浙江海盐县××固件厂没有提出欠付模具费的异议，故视同该批模具费湖南××贸易有限公司司应承担4000元。（二）2011MIC1211-WS合同签订后，浙江海盐县××固件厂称已经在合同约定的2012年4月2日前将湖南××贸易有限公司司所需的产品生产出来，由于湖南××贸易有限公司司没有按合同约定支付此笔货款和没有清偿前几笔交易拖欠的货款，且浙江海盐县××固件厂也未收到湖南××贸易有限公司司的进仓单，故未发货。但浙江海盐县××固件厂未向原审法院提供已经按照合同约定的时间生产并应出仓交付货物的相关证据，为此，对浙江海盐县××固件厂要求湖南××贸易有限公司司支付该合同价款人民币158260.91元的诉求不予支持。（三）浙江海盐县××固件厂提供的产品遭到国外客户的投诉，湖南××贸易有限公司司在合理期限内分批次对产品进行了随机抽样送国某某准件质量监督检验中心进行检测，经检测浙江海盐县××固件厂提供的产品存在抗拉强度不够等质量问题，不符某合同约定的质量标准，且湖南××贸易有限公司司将结论为不合格的检测报告送达给了浙江海盐县××固件厂后，浙江海盐县××固件厂承诺进行质量整改，为此，因浙江海盐县××固件厂所供产品存在质量问题，导致湖南××贸易有限公司司被国外客户扣款14437.63欧元（折合人民币115501元）以及部分货款被折价30%（28207.73欧元，折合人民币225661.87元），共计人民币341162.9元，应由浙江海盐县××固件厂予以赔偿。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：（一）限湖南××贸易有限公司司于判决发生法律效力之日起七日内支付浙江海盐县××固件厂货款人民币436384.8元及逾期付款的利息（利息自2012年11月30日起诉之日起至付清上述款项之日止按中国人民银行同期同档次贷款利率计算）；（二）限浙江海盐县××固件厂于判决生效之日起七日内赔偿湖南××贸易有限公司司损失人民币341162.9元；（三）驳回浙江海盐县××固件厂的其他诉讼请求。
浙江海盐县××固件厂不服原审判决上诉称：1、原审法院认定浙江海盐县××固件厂违反合同质量条款的依据不足，由浙江海盐县××固件厂承担湖南××贸易有限公司司对案外人的赔偿不符某常理。湖南××贸易有限公司司所提供的证据不能证明浙江海盐县××固件厂提供的产品存在质量问题，不能证明其提供检验报告中的送检产品是浙江海盐县××固件厂提供。送检是湖南××贸易有限公司司的单方委托行为，未征得浙江海盐县××固件厂的同意。湖南××贸易有限公司司提供的与浙江海盐县××固件厂之间的电子证据，不能证明发件人的信息，无法证明其真实性。同时，对于产品的制造材料，湖南××贸易有限公司司对材料有严格的限定，浙江海盐县××固件厂在事实上很难达到，湖南××贸易有限公司司对此也是知情的。双方交易持续半年时间之久，而湖南××贸易有限公司司也从未对此产品提出过质量问题。湖南××贸易有限公司司是否存在真实的交易情况未经证实，所谓的遭外商降价以及扣款也没有证据证实，湖南××贸易有限公司司依据其与外商的交易损失来断定浙江海盐县××固件厂应当赔偿的损失不符某常理，而外商扣款的原因是否由浙江海盐县××固件厂提供的产品质量造成存在异议。原审法院仅凭湖南××贸易有限公司司的一面之词就认定由浙江海盐县××固件厂承担赔偿责任有失偏颇。2、原审判决未要求湖南××贸易有限公司司继续履行2011MIC1211-WS合同是错误的。2011MIC1211-WS合同系双方当事人的真实意思表示，浙江海盐县××固件厂已经按照合同约定履行了合同义务，而湖南××贸易有限公司司明知产品已经生产却未按合同支付预付款，且未提供进仓单以及清偿拖欠货款，因此，浙江海盐县××固件厂才未将产品发货。由于该产品属于特制产品，未发货的责任不在浙江海盐县××固件厂，浙江海盐县××固件厂要求继续履行合同的主张应当得到支持。综上，请求二审法院判决：1、撤销原审判决第二项，改判驳回湖南××贸易有限公司司原审反诉请求；2、撤销原审判决第三项，改判由湖南××贸易有限公司司继续履行2011MIC1211-WS合同；3、本案一、二审诉讼费用及反诉费用全部由湖南××贸易有限公司司承担。
湖南××贸易有限公司司答辩称：1、浙江海盐县××固件厂的产品确实存在质量问题。湖南××贸易有限公司司已经与浙江海盐县××固件厂的葛厂长互通电子邮件，确认产品存在质量问题。该邮件地址为开展双方工作的常用邮件地址，浙江海盐县××固件厂所提供的函件上也注明了该邮箱地址以证明该邮箱的真实性、有效性，若浙江海盐县××固件厂对此存在异议，就是否定双方之前签订的一系列合同。2、产品使用的材料是双方某某确定，浙江海盐县××固件厂作为一个专业的厂家对材料所提供的性能更有把握，其以材料的限制提出抗辩，湖南××贸易有限公司司不予认可。湖南××贸易有限公司司出于乙而没有向浙江海盐县××固件厂立即追究质量责任，但这并不表示湖南××贸易有限公司司放弃要求浙江海盐县××固件厂承担质量赔偿的权某。3、湖南××贸易有限公司司与国外客户的交易是真实存在的，产品也是由浙江海盐县××固件厂所提供的，国外客户针对该产品提出的索赔并扣款也是真实，湖南××贸易有限公司司能够提供真实的证据予以佐证。4、2011MIC1211-WS的合同约定，交货期限为2012年4月份。但是截止到2013年本案一审之前浙江海盐县××固件厂都没有通某某恒公司该产品已经完成，也没有发货。而之前的交易习惯是浙江海盐县××固件厂通某某恒公司产品完成后，由湖南××贸易有限公司司拟定仓库予以库存产品。故湖南××贸易有限公司司对2011MIC1211-WS合同不应该承担继续履行责任。综上，湖南××贸易有限公司司请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审过程中，湖南××贸易有限公司司未向本院提交新证据。浙江海盐县××固件厂向本院提交了产品装箱清单，生产计划表，成某收货单和产品包装外观照片拟证明浙江海盐县××固件厂已完成2011MIC1211-WS合同项下产品的生产。湖南××贸易有限公司司认为上述证据超过举证期限提交，不符某法律对二审期间新证据的规定，且该证据均为复印件，对证据真实性有异议。对湖南××贸易有限公司司的上述证据，本院认为，产品装箱清单标注的合同号是20××××210，与本案诉争的合同无关联性，且该清单由浙江海盐县××固件厂自行制作，无法确认其真实性；成某收货单与产品外包装照片未标注产品名称，无法确认与本案的关联性；生产计划表系浙江海盐县××固件厂自行制作，完成日期只有月、日，没有年份，无法确认其真实性与关联性。故浙江海盐县××固件厂二审提交的证据均不能作为定案依据。
本院审理查明的事实与原审法院查明的一致。
根据二审庭审双方的论辩观点，本案的争议焦点为：1、湖南××贸易有限公司司所称被外商打折和扣款损失341162.9元是否应当由浙江海盐县××固件厂承担；2、2011MIC1211-WS合同是否应当继续履行。对此，本院认为：
一、关某某恒公司被扣款的损失问题。其一，湖南××贸易有限公司司以发件人为“shangwei”的邮箱与收件人为“ge183”的邮箱在2012年1月31日、3月25日、3月31日、多次进行邮件往来，并称对方为葛厂长，双方往来邮件中多次协商产品质量问题和模具修正。其中，“ge183”在1月31日的回邮中写道“6个监测报告我已看过”。结合湖南××贸易有限公司司提交的国某某准件产品质量监督检验中心的《检验报告》，本院认为湖南××贸易有限公司司提交的证据之间能够相互印证，证实该公司于甲紧固件厂多次协商该厂供货质量问题。其二，湖南××贸易有限公司司提交了名称为“shangwei”的邮箱与国外客户多次往来邮件，这些邮件称因产品质量缺陷影响销售应扣除相应款项，并附表说明被扣款产品的发票号码及金额。而在相应的发票中记载了产品编号，该产品编号与双方合同中的货号能够形成对应关系。故本院认为浙江海盐县××固件厂供货的质量问题造成湖南××贸易有限公司司被国外客户扣款的损失，浙江海盐县××固件厂应当对该损失承担赔偿责任。
二、2011MIC1211-WS合同是否应当继续履行问题。该合同第四条约定货物在2012年4月2日前发上海或长沙指定仓库。直至本案争议发生并于2012年11月30日诉至法院，浙江海盐县××固件厂未举证证明其已约定将货物发至指定仓库。故该合同实际上已无法继续履行，浙江海盐县××固件厂的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，浙江海盐县××固件厂的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第二款，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
本案二审受理费8800元，由浙江海盐县××固件厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 ＸＸ宇
审 判 员 何豪杰
代理审判员 邓 安
二〇一四年三月十八日
书 记 员 陈俊宇
附本判决所依据的法律法规：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；