广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0507刑初181号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人张艺辉（曾用名张亚辉），男，1981年4月30日出生，汉族，福建省云霄县人，初中文化程度，个体工商户，户籍所在地福建省云霄县。因本案于2016年11月2日被刑事拘留,同月3日被取保候审,2017年11月2日被监视居住。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]95号起诉书指控被告人张艺辉犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员黄晓玲、被告人张艺辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
被告人张艺辉于2015年2月开始在福建省漳州市云霄县经营“云霄县全通快递服务部”，同时，在汕头市金平区水仙园33栋106房设立“全通快运货运点”，雇用同案人林火明（已判决）为货车司机、同案人张某（已判决）为汕头“全通快运货运点”负责人。自同年3月底起，被告人张艺辉在明知同案人“阿山”、“阿某”（均身份不明，在逃）所托运的货物为假冒伪劣卷烟的情况下，仍多次指使同案人林火明将假冒伪劣卷烟从“云霄县全通快递服务部”运送至汕头市区交由同案人张荣海处理。同案人张荣海将上述货物存放于汕头市金平区水仙园33栋106房，后按被告人张艺辉向其发送的货物清单发货送货或由自己、同案人林火明运送至位于汕头市龙湖区辛厝寮金港街金凤段北1巷1号对面西侧的汕头市中韵快递有限公司。同年5月初开始，同案人江某（已判决）在明知所承接的货物是假冒伪劣卷烟的情况下，指使公司业务人员寇某（另案处理）前往同案人贺某（已判决）负责的汕头市中韵快递公司与同案人张某、林火明交接，再由汕头市中韵快递有限公司将上述假冒伪劣卷烟邮寄往外地。被告人张艺辉通过上述运输假冒伪劣卷烟的方式非法获利。
2015年6月3日14时许，被告人张艺辉指使同案人林火明，自福建省云霄县驾驶车牌号为闽Ｅ×××××的小货车，运输假冒伪劣卷烟共计4070条至汕头市中韵快递有限公司与寇某交接时，被汕头市公安局龙湖分局民警人赃俱获。随后，民警在汕头市金平区水仙园33栋106房抓获同案人张某，现场查获假冒伪劣卷烟共计90条。
经广东省质量监督烟草检验站鉴别检验，上述缴获的“中华”、“芙蓉王”等26个品牌卷烟共计4160条，其中“中华”、“芙蓉王”等25个品牌卷烟共计3870条，系假冒注册商标且伪劣卷烟；根据广东省烟草专卖局出具的建议零售价计算，上述伪劣卷烟价值共计人民币1384372元。
2016年11月2日，被告人张艺辉在福建省漳州市芗城区水仙大街商业城东侧货车停车场内被漳州市公安局新桥派出所抓获，后移送汕头市公安局龙湖分局处理。
上述事实，被告人张艺辉在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人江某、张某、林火明、贺某的供述及辨认、证人南某、吴某、黄某1、洪某、寇某的证言、房产租赁合同、营业执照、快递业务许可证、银行账号资金往来明细表、汇款凭证、快递情况汇总表、广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、广东省烟草专卖局《涉案卷烟价格证明》、公安机关搜查笔录、勘查现场的平面图、现场和缴获赃物、作案工具及手机短信、微信截图的拍照、扣押物品清单、抓获经过、归案情况说明、户籍材料、说明材料、法院刑事判决书、被告人张艺辉的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张艺辉为非法牟利，参与运输伪劣产品，被缴获伪劣产品货值金额达人民币50万元以上，其行为已触犯刑律，构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人张艺辉犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立。鉴于被告人张艺辉参与运输而被缴获的伪劣产品尚未销售，属犯罪未遂，依法均可以比照既遂犯减轻处罚；其是初犯，在生产、销售伪劣产品共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，且归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，并主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，依法应当从轻处罚。综上情节，被告人张艺辉符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，对其依法可以宣告缓刑。
综上，本院根据被告人张艺辉犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第六条、第九条第一款的规定，判决如下：
被告人张艺辉犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 希
代理审判员 吴文州
人民陪审员 林经荣
二〇一八年四月十六日
书 记 员 刘洁婷
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。