新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新31民终604号
上诉人（原审被告）陈玉生。
委托代理人路志法，新疆正嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）喀什伟业建筑安装工程有限公司。
法定代表人郑禄玖，该公司总经理。
委托代理人王先平，新疆驼铃律师事务所律师。
委托代理人张洋，新疆驼铃律师事务所实习律师。
上诉人陈玉生因确认劳动关系纠纷一案，不服英吉沙县人民法院（2015）英民初字第651号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈玉生的委托代理人路志法、被上诉人喀什伟业建筑安装工程有限公司（以下简称喀什伟业公司）的委托代理人王先平、张洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年4月，李尚文同英吉沙好声音娱乐会所签订《装饰设计公司装饰工程施工合同》，从合同文本显示，主体为：发包方（甲方）为英吉沙好声音娱乐会所；承包方（乙方）为李尚文；喀什伟业建筑安装工程有限公司在合同的最后一页加盖公章和法定代表人的印章。2013年10月22日李尚文给陈玉生以个人名义出具了欠条一张。
原审法院认为，本案争议的焦点：原告喀什伟业建筑安装工程有限公司与被告陈玉生是否存在劳动关系。李尚文同英吉沙好声音娱乐会所签订《装饰设计公司装饰工程施工合同》，从合同的文本显示可以证实，合同的主体：发包方（甲方）为英吉沙好声音娱乐会所；承包方（乙方）为李尚文；喀什伟业建筑安装工程有限公司在合同的最后一页加盖公章和法定代表人印章，可以认定为转包和分包的关系，因此从书证的形式要件来看，喀什伟业建筑安装工程有限公司并不是用工主体或者用人主体。且原告喀什伟业建筑安装工程有限公司职工花名册上并没有李尚文，因此，李尚文并不是原告的委托代理人。因此，原告要求判令原、被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。因此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决如下：原告喀什伟业建筑安装工程有限公司和被告陈玉生之间不存在劳动关系。
上诉人陈玉生不服，上诉请求：1、依法撤销英吉沙县人民法院作出的（2015）英民初字第651号民事判决。事实及理由，一审法院认定事实不清、证据不足、判决错误。《装饰工程施工合同》中，李尚文是在委托代理人位置签字、被上诉人的法定代表人郑禄久是在法定代表人位置签字，被上诉人则是在承包人一栏签字；发包方英吉沙好声音娱乐会所主体合格，承包方被上诉人主体合格，但承包方李尚文作为个人不具备承包资质，一审法院将李尚文作为合同主体错误；一审法院将被上诉人在《装饰工程施工合同》中加盖公章和法定代表人印章的行为表述为“可以认定为转包和分包的关系”属于认定不清；一审法院以被上诉人职工花名册上没有李尚文的名字，推论李尚文不是被上诉人的委托代理人的观点是错误的。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人喀什伟业公司答辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，但主文说理部分有误，判项、结果正确，请求二审法院予以维持。
本院根据上诉人陈玉生的申请，调取了以下证据：
1、（2014）英行初字01号行政案卷中英吉沙县混凝土施工检验批质量验收记录等6份证据。陈玉生认为该组证据可以证明李尚文系被上诉人的项目经理。经质证，喀什伟业公司对该组证据的真实性予以认可，但对证明的问题不予认可，其认为该6份证据在本院作出的（2014）喀民终字第120号、第125号已生效民事判决中已作出认定，即被上诉人将英吉沙县新城区公共租赁住房建设工程第四标段工程转包给了李尚文，李尚文对转包事实予以认可，故其不是该工程的项目经理，也不是喀什伟业公司在该项目中委托的工地负责人。本院对喀什伟业公司的主张予以支持。
本院依职权调取了以下证据：
1、英吉沙好声音娱乐会所业主张志钦（又名张建成）的证言，证明2013年6月，李尚文通过朋友介绍与张志钦取得联系，其携带《装饰工程施工合同》并自称是喀什伟业公司的员工。好声音娱乐会所装修工程需要有资质的企业施工，否则无法通过消防验收，张志钦是因喀什伟业公司具备装修资质才签订的合同，至于李尚文是否携带相关装修资质记不清了。后经双方协商，李尚文与张志钦签订了《装饰工程施工合同》，喀什伟业公司及其法定代表人郑禄玖是在签订合同前签章还是在签订合同后签章，张志钦记不清了。施工过程中李尚文通过电话向张志钦索要工程款，张志钦便将工程款支付给了李尚文，具体支付的数额英吉沙好声音娱乐会所有备案。经质证，上诉人对张志钦的证言表示认可，认为其证言可以证明喀什伟业公司与陈玉生存在事实上的劳动关系。被上诉人认为张志钦是本案利害关系人，其证言前后矛盾，目前伟业公司也没办下来装修资质，他也没有明确表示见过伟业公司的装修资质；工程款是付给李尚文的，没有付给伟业公司，即便李尚文代表伟业公司签订合同，付款的时候也应当付给伟业公司，在未见到伟业公司授权的情况下，将钱付给李尚文，合同的相对人实际上就是李尚文，而不是伟业公司。因此，李尚文是好声音的实际装修承包人，也实际领取了工程款，陈玉生是好声音工程的分包人，其和李尚文之间存在拖欠装饰工程款的法律关系。本院认为，因张志钦表示对《装饰工程施工合同》的签订过程记忆不清，对其陈述的该部分内容不予认定；对于其他部分陈述的真实性予以认定。
2、一组证据：（2014）喀民终字第120号、第125号已生效民事判决、（2014）喀行终字第9号已生效行政判决。经质证，喀什伟业公司与陈玉生对该三份证据均表示认可。本院对该组证据予以认定。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。经本院查明，施工过程中，英吉沙好声音娱乐会所根据李尚文的要求向其支付了工程款，李尚文向陈玉生等人支付了部分工钱。2013年10月22日，李尚文以个人名义向陈玉生出具欠其176350元工资的欠条。
另查明，被上诉人喀什伟业公司至今不具有装饰装璜资质。根据本院作出的（2014）喀民终字第120号、第125号已生效民事判决、（2014）喀行终字第9号已生效行政判决认定的事实，李尚文并非被上诉人喀什伟业公司的项目经理，现李尚文下落不明。
本院认为，根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案双方当事人争议的焦点是：上诉人陈玉生与被上诉人喀什伟业公司之间是否存在劳动关系。
根据《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十九条的规定，李尚文在未提供委托手续的情况下，与英吉沙县好声音娱乐会所签订了《装饰工程施工合同》，喀什伟业公司在该合同尾页加盖公司公章，公司法定代表人郑禄玖在合同尾页签章，喀什伟业公司的上述行为应当视为对李尚文签约行为的追认，故喀什伟业公司应当视为《装饰工程施工合同》的承包方。本院对上诉人认为李尚文与喀什伟业公司构成表见代理的主张予以支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、《全国民事审判工作会议纪要（2011年）》第五十九条、劳动与社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系事项的通知》第一条的规定，确立劳动关系应当综合考虑用人单位和劳动者的主体资格，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，李尚文并非喀什伟业公司的项目经理，其招募、安排陈玉生等人履行《装饰工程施工合同》，英吉沙好声音娱乐会所直接向李尚文支付工程款，再由李尚文向陈玉生支付报酬。喀什伟业公司虽然作为《装饰工程施工合同》的承包方，但其并未亲自履行合同，未对陈玉生进行管理，未安排陈玉生在施工中的具体工作，也未向陈玉生发放报酬，且喀什伟业公司至今未取得装饰装璜资质，装饰装璜并非其业务的组成部分。因此，喀什伟业公司与李尚文构成非法转包关系，李尚文属于本案的实际施工人，喀什伟业公司与陈玉生不存在劳动关系。本院对上诉人请求确认喀什伟业公司与陈玉生存在劳动关系的主张不予支持。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律有误，但不影响本案处理结果，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人陈玉生已预交），由上诉人陈玉生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 超
代理审判员 米热古丽
代理审判员 陈 辉
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 郭 斌