山东省青岛市黄岛区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0211刑初656号
公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。
被告人张波，男，1970年6月26日出生，汉族，中专文化程度，住山东省青岛市市北区，务工。2005年12月9日，因犯故意伤害罪被山东省青岛市市北区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年3月8日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。
辩护人冯海艇，山东康桥（青岛）律师事务所律师。
青岛市黄岛区人民检察院以青黄岛检公刑诉[2016]565号起诉书指控被告人张波犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年6月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2016年6月29日、2016年12月9日公开开庭审理了本案。青岛市黄岛区人民检察院指派检察员赵甜甜出庭支持公诉，被告人张波到庭参加了诉讼。辩护人冯海艇于2016年12月9日到庭参加了诉讼。因青岛市黄岛区人民检察院提出延期审理建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2015年12月中旬的一天下午，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号2号楼楼下的小南屋内，容留程某吸食甲基苯丙胺（冰毒）一次；
2、过了五六天的一天下午，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号2号楼楼下的小南屋内，容留程某吸食甲基苯丙胺一次，并让程某以手表作抵押贩卖给程某甲基苯丙胺5.5克；
3、2016年春节刚过的一天中午，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号2号楼楼下的小南屋内，容留程某吸食甲基苯丙胺一次。
4、2016年3月8日，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号小区门口被抓获，从青岛市市北区华阳路58号2号楼2单元楼下平房内扣押白色晶体24包，重26.4克，后检测出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人张波共贩卖毒品31.9克，容留他人吸毒3次3人。
公诉机关认为，被告人张波违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任；公诉机关当庭出示并提交了接受刑事案件登记表、到案经过、户籍信息等书证、物证；辨认笔录；证人程某、李某等证言、被告人供述等证据。公诉机关建议对被告人张波贩卖毒品罪判处七年以上有期徒刑；对容留他人吸毒罪判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
被告人张波对公诉机关指控其容留他人吸毒罪的罪名及事实无异议。但对公诉机关指控其贩卖毒品罪的罪名及事实均不认可。其认为接受程某的手表是因为程某两次向其借款的抵押，而并非两人毒资的抵押。他并没有贩卖毒品，公安机关扣押的毒品系租客所遗留。
被告人的辩护人冯海艇提出以下辩护意见：建议法院按照5.5克的数量认定贩卖毒品罪，对于查获的26克毒品以非法持有毒品罪定罪处罚。同时提出，第一、侦查机关办案过程中存在违法行为，由此取得的被告人张波贩卖毒品的口供应当予以排除；同时程某的陈述前后矛盾，不应采信。张波在与程某的交往中没有获利。第二、公安机关在出租屋内查获的毒品不能认定为张波所有，而应为租客戴某所有。对于毒品归属尚未查清之前，不能认定张波贩卖毒品的事实。第三、张波主观上并不存在贩卖毒品的故意，客观上没有通过毒品牟利，其本人不具有社会危害性。
经审理查明：（一）贩卖毒品罪
2016年1月份左右的一天，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号楼2号楼楼下的小南屋内，收受程某一块手表后，贩卖给程某甲基苯丙胺5.5克。
2016年3月8日，公安机关在侦查吸毒嫌疑人程某的过程中，发现被告人张波有贩卖毒品的嫌疑，于当日将被告人张波抓获，后从青岛市市北区华阳路58号2号楼2单元楼下平房内当场查获并扣押白色晶体34包，重26.4克。经鉴定，检测出甲基苯丙胺成分。
又查明，案发后公安机关在张波处查获并扣押涉案手表一块。
（二）容留他人吸毒罪
1、2015年12月中旬左右的一天，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号2号楼楼下的小南屋内，容留程某吸食甲基苯丙胺一次；
2、2015年1月份左右的一天，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号2号楼楼下的小南屋内，容留程某吸食甲基苯丙胺一次；
3、2016年春节左右的一天，被告人张波在青岛市市北区华阳路58号2号楼楼下的小南屋内，容留程某吸食甲基苯丙胺一次。
综上，被告人张波共贩卖毒品31.9克，容留他人吸毒3次3人次。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、抓获经过、办案说明等书证一宗，证实本案发破案经过及被告人张波的到案情况、辨认现场的时间、讯问等情况。
2、常住人口基本信息表一份，证实被告人张波的身份情况
3、刑事附带民事判决书一份，证实被告人张波因犯故意伤害罪曾被法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
4、《入所健康检查表》、《犯罪嫌疑人健康状况告知书》等证据一宗，证实被告人张波入所时健康检查等情况。
（二）证人证言
1、证人程某证言证实，2015年12月中旬左右的一天，其到张波处吸食毒品；过了五六天，其想用手表跟张波换10克冰毒，联系张波后，张波同意换8克，两人在张波处吸毒后，其将手表给了张波，张波给了其8克毒品；2016年春节后的一天，其在张波处吸食毒品后，向张波要了一根黄杨木手杖。
2、证人李某证言证实，系张波的妻子。其家楼下小屋于2015年9月份以每月人民币400元的价格出租给一名姓戴的男子，共租赁了两个月，交付了人民币800元房租。2015年10月份左右的一天，该小屋起火，消防员赶到后将火扑灭。从此之后，姓戴的男子再没有到小屋居住过。
3、证人戴某证言证实，其因贩卖毒品罪于2016年3月份被青岛市市北区人民法院判处有期徒刑二年二个月。2015年9月份左右，其曾租住在张波的一间房子里，一直住了两个月，每月租金400元，后来该房起火了，就再也没去住过。其在小屋里放着不到1克冰毒，其和张波没有过毒品交易，也没在小屋放过大数量的冰毒。
（三）被告人供述
被告人张波在侦查阶段供述，2015年9月份，一名姓戴（音）的男子租其小南屋住，他就经常找姓戴（音）的男子吸毒。2015年10月份，该南屋起了一次火，姓戴(音)的男子不在，他把姓戴（音）男子的毒品拿了起来。后来姓戴（音）的男子问其毒品的事情，他说消防员救火时，毒品让水冲走了。2015年11月份，姓戴的男子因为贩毒的事情被公安机关抓获。姓程的男子拿了块高仿英纳格牌手表，与其交换了5.5克毒品，其对姓程的男子说，“以后找戴哥算”。
被告人张波在庭审中辩解，因为姓程的男子借了其600元钱，所以他才接受姓程的男子手表做抵押，该手表并非毒资的抵押。
（四）辨认、搜查、提取笔录
1、辨认笔录及照片一宗，证实被告人张波、程某分别辨认出两人吸食毒品的地点等；
2、辨认笔录及照片一宗，证实被告人张波辨认出程某系其所称的姓程的男子；戴某辨认出被告人张波的事实。
3、搜查笔录及搜查证、照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书等证据一宗，证实2016年3月8日，公安机关依法对青岛市市北区华阳路58号2号楼2单元楼下的平房进行了搜查，从屋内搜查出吸毒工具三套、一白色茶壶内有白色粉末29包，一皮包内有白色粉末5包等。公安机关当场将上述物品予以扣押。
4、提取笔录一份，证实公安机关于2016年3月8日提取了被告人张波的尿液。
（五）鉴定意见
1、青岛市公安局刑事警察支队技术处出具的毒品检验报告一份，证实公安机关对从张波住处扣押的34包疑似毒品晶体（重26.4克）进行鉴定，检出甲基苯丙胺成分。
2、现场检测报告书及照片各一份，证实被告人张波的尿液检测样本经甲基安非他明检测法检测，结果呈阳性。
（六）视听资料
讯问同步录音录像光盘两张，证实公安机关对被告人张波进行讯问等事实。
以上各类证据均经当庭质证，能够相互印证，证实本案的基本事实，本院予以确认。
本院认为，被告人张波贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪；被告人张波二年内多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控的罪名均成立。被告人张波一人犯二罪，依法应当二罪并罚。被告人张波因犯故意伤害罪于2005年12月9日被法院判处有期徒刑以上刑罚，系前科，本院量刑时酌情予以考虑。被告人张波对容留他人吸毒的事实，当庭自愿认罪，本院酌情从轻处罚。
关于被告人提出的其接受程某手表是因程某两次向其借款的抵押，并非毒资的抵押，其并未贩卖毒品的辩解意见，经查，被告人张波在侦查机关曾供述其收受手表并交给程某5.5克毒品的事实，同时程某的证言亦能证实，两人经讨价还价，最终程某将手表交给被告人张波，张波交给其5.5克毒品。故被告人张波的该项辩解意见，本院不予采纳。关于被告人张波及辩护人提出的公安机关扣押的毒品均系租客所遗留在房屋内的辩解、辩护意见，本院认为毒品的来源以及毒品是否为租客所遗留，并不影响本案中被告人贩卖毒品事实的成立。本案中租客已于2015年11月份左右不再继续承租该房，之后被告人张波对该住房有绝对控制权，庭审中被告人张波亦承认其有小屋钥匙，经常出入该房屋，也多次容留他人在该屋吸食毒品。被告人还接受程某的手表做抵押贩卖该房屋内的毒品，故被告人、辩护人的该项辩解、辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出对被告人应以5.5克的数量认定贩卖毒品罪、对于查获的26克毒品应以非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见，本院认为，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，本案中，被告人张波收受他人手表，贩卖给他人毒品5.5克，应认定为贩毒人员，公安机关将其抓获后，从其住处当场查获扣押的毒品26.4克，应认定为贩卖的毒品。故以上毒品共计31.9克，均应认定为其贩卖的毒品。辩护人该项辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出的侦查机关在办案过程中存在违法行为，张波口供应予排除的辩护意见，经查，被告人张波在侦查阶段共有四份供述，均由本人捺印签名，其中2016年3月9日的两份笔录，附有同步录音录像能够清晰证实被告人所陈述的具体内容；其中2016年3月30日笔录，虽然张波书写了“我对贩卖毒品行为不认可”的字句，但被告人在庭审中承认笔录已阅读并亲笔签名，仅对笔录中手表部分有异议，辩称收取手表是程某借款的抵押，才书写了“对贩卖毒品行为不认可”的字样。在本案审理过程中，公安机关出具了办案说明一份，证实办案讯问、辨认现场等办案情况，后公诉机关亦调取了被告人入所体检的相关书证，证实被告人入所的健康状况；综合本案各项证据，本院认为被告人的供述与证人程某的证言基本一致，且有同步同音录像等证据相佐证，被告人供述内容真实可信，辩护人提出的该辩护意见，本院不予支持。
关于辩护人提出张波主观上无贩卖毒品的故意，客观上未通过毒品牟利，其本人不具有社会危害性的辩护意见，本院认为毒品犯罪具有严重社会危害性，被告人收取程某的手表，并支付给程某毒品的行为，主观上有贩卖毒品的故意，客观上已实施贩卖毒品的行为，故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
综上，根据被告人张波的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万五千元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元；执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月8日起至2024年9月7日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、违法所得手表一块，依法予以没收，上缴国库；在案扣押的违禁品甲基苯丙胺晶体26.4克、吸毒工具三套，依法予以没收；以上物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹旭晶
审 判 员 栾 冲
人民陪审员 柳 玲
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 杨好丽