河北省秦皇岛市山海关区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）山刑初字第54号
公诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院。
被告人张某某，女，汉族，大专文化，户籍所在地：秦皇岛市海港区，现住址：秦皇岛市海港区。该因涉嫌犯挪用公款罪于2014年4月17日被取保候审。
辩护人吴某、曹某，河北吴秀萍律师事务所律师。
河北省秦皇岛市山海关区人民检察院以山检刑诉（2014）62号起诉书和山检刑变诉（2014）2号变更起诉决定书指控被告人张某某犯挪用公款罪一案，于2014年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指派检察员邱彦出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人曹某到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指控，2014年3月26日，被告人张某某为谋取个人利益，利用其任秦皇岛首创水务有限责任公司营业处核算科科长管理营业处资金的职务便利，挪用该处存放于秦皇岛银行的93735.12元公款，用于购买该行的理财产品。开庭审理过程中，山海关区人民检察院发现案件事实与起诉书指控的事实不符，根据查明的事实将指控被告人挪用公款的数额变更为93522.11元。公诉机关认为，被告人张某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大、进行营利活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人张某某对于起诉书指控的事实无异议并当庭认罪。其辩护人对定罪部分无异议，对量刑部分意见如下：一、张某某的行为构成自首，依法应当从轻或减轻处罚。本案完全是在没有被检察机关发现前，被告人自动投案，在其他案件进行一般性排查询问时，如实供述自己的行为，依法构成自首，应当从轻、减轻处罚。二、张某某认罪、悔罪态度好，且主观恶性小。三、张某某认识到自己的犯罪行为后积极退赃，依法应从轻减轻处罚。案发后，张某某一直积极配合检察机关侦查、审查起诉工作，并在检察机关移送审查起诉前，已积极退还全部赃款，未造成严重后果和恶劣影响。四、张某某系初犯、偶犯。建议对张某某的行为免予刑事处罚。
经审理查明，2014年3月26日，被告人张某某为谋取个人利益，利用其任秦皇岛首创水务有限责任公司营业处核算科科长管理营业处资金的职务便利，挪用该单位存放于秦皇岛银行张某某名下的存款中的93522.11元公款，用于购买该行的理财产品。秦皇岛首创水务有限责任公司系由北京首创股份有限公司与秦皇岛市公用事业局各出资50%，于2005年10月29日成立，其中北京首创股份有限公司是上市公司。
另查明，2014年4月16日，山海关区检察院反贪局侦查员在侦查其他案件时，将被告人张某某传唤至山海关区人民检察院警务区调查核实有关情况，张某某到案后如实供述了其挪用营业处账上存款用于个人购买理财产品的事实。2014年4月17日，被告人张某某将其挪用的赃款积极退还。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张某某的银行卡存款历史交易明细，证实至2014年3月28日，卡号为4563515005002905958的银行卡开户名为张某某，该卡内有余额119835.67元；卡号为6227000190600052098的银行卡开户名为张某某，该卡内有余额1.59元；卡号为6212370233502116654的银行卡开户名为张某某，该卡内有余额133713.55元，2014年3月28日行内转账支取理财产品450000元。
2、秦皇岛首创水务有限公司营业处流水账账簿一册，证实该账簿从2011年11月1日开始记录，至2014年3月28日账上余额为400945.93元。2014年公司拨付年终奖605974元，每月拨付奖励50000元。2013年1月31日，现收水表改造工程款232946.50元。
3、被告人张某某提供的借条十张，证实营业处已借出款项总计6852.61元。
4、被告人张某某提供的秦皇岛首创水务有限公司营业处奖金发放表一张，证实2014年4月份营业处给职工发放IC卡普查奖励支出25500元。
5、秦皇岛首创水务有限责任公司出具的记账凭证、和解协议及收条，证实秦皇岛首创水务有限责任公司于2014年1月至3月每月支付营业处奖励款50000元；于2014年1月支付营业处2013年单项奖励605974.30元；于2012年9月支付营业处超声波水表改造工程材料款147843.50元；于2013年7月支付营业处超声波水表改造工程款236756.50元；由刘某某代表秦皇岛首创水务有限责任公司与张凤琴达成和解协议，秦皇岛首创水务有限责任公司一次性补偿张凤琴人民币30000元。
6、证人刘某某的证言，证实首创水务公司营业处存在一本流水账，该账目现有结余374115.93元，其来源是公司每月下拨的月度奖、上一年度的年终奖及未支付给侯某某的超声波水表改造工程款。营业处账上有30000元用于处理一起纠纷。
7、证人侯某某的证言，证实侯某某在2012年给首创水务公司营业处干过超声波水表改造工程，营业处扣留了部分款项用于工程后期验收、维修、支付违约金等支出。侯某某曾经接到张某某的通知，让其到首创水务公司营业处交纳超声波水表改造工程的维修违约金，该笔款项有220000元或230000元左右。
8、证人顾某某的证言，证实顾守东在侯某某的施工队中负责财务方面的往来工作，在超声波水表改造工程中，顾某某与张某某联系进行相关发票与支票的传送工作。
9、秦皇岛银行出具的理财产品协议书一份，证实张某某于2014年3月26日购买了秦皇岛银行的富满家56号理财产品，该理财产品是从张某某卡号为6212370233502116654的秦皇岛银行卡内扣划了450000元。
10、被告人张某某本人书写的情况说明一份，证实张某某承认其于2014年2、3月份的一天在秦皇岛银行花了450000元购买理财产品，其中100000元用的是营业处流水账上的钱，营业处流水账上有374115.93元，以张某某个人的名义分别存入中国银行、中国建设银行、秦皇岛银行3张卡里，现在三张卡上的金额与营业处流水账记载金额有100000元缺口，张某某用这100000元购买的理财产品，目的是个人挣点零花钱。
11、被告人张某某的供述，证实营业处流水账上的钱都存在了以张某某个人名义开户的三张银行卡中，张某某于2014年3月28日在燕山大街上的秦皇岛银行，划拨了卡号为6212370233502116654的银行卡内450000元用于购买该行的富满家理财产品，目的是为了个人挣些零花钱。首创水务公司营业处流水账上结余的钱是由侯某某工程余款、年终奖结余、每月查收奖结余三部分组成的。
12、2014年8月6日山海关区人民检察院对被告人张某某的询问笔录一份，证实被告人挪用公款的数额。
13、案件来源及抓获经过一份，证实该案系山海关检察院反贪局在侦查其他案件时发现，被告人张某某系配合调查该案时主动供述其挪用营业处账目约100000元公款的事实。
14、秦皇岛首创水务有限责任公司营业处出具的营业处核算科工作职责及张某某任职情况证明，证实核算科负责营业处全处各项费用计划的申报、审批工作，核算科人员应当严格执行财务管理规章制度，张某某于1996年6月参加工作即在营业处从事核算工作，并于2011年任核算科科长。
15、退赃说明一份，证实被告人张某某于2014年4月17日积极退赃。
16、辩护人提交的秦皇岛首创水务有限责任公司出具的申请书及证明，证实张某某在工作期间，无任何违法违纪行为，该公司希望对张某某从轻处罚。
17、北京首创股份有限公司的营业执照和秦皇岛首创水务有限责任公司的改制证明，证实秦皇岛首创水务有限责任公司的公司性质。
上述各项证据，经当庭出示、质证等法庭调查程序查证，客观真实，与被证明的案件事实之间具有密切的关联性，且能相互印证，本庭予以采信，根据采信的证据足以证实以上事实。
本院认为，秦皇岛首创水务有限责任公司系由北京首创股份有限公司与秦皇岛市公用事业局各持股50%组成，其中北京首创股份有限公司是上市公司，因此秦皇岛首创水务有限责任公司不属于国有公司；被告人张某某系不是受国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司从事公务的人员。综上，被告人张某某并不具有构成挪用公款罪的主体资格，公诉机关对被告人张某某构成挪用公款罪的指控不成立。被告人张某某作为秦皇岛首创水务有限责任公司的工作人员，利用职务之便利挪用本单位资金，数额较大，用于营利性活动，其行为侵犯了本单位财产的使用权，其行为应构成挪用资金罪。被告人张某某在检察机关调查其他案件过程中，如实供述自己挪用单位资金的犯罪事实，应认定为自首，且已积极退赃。综合以上情节，被告人张某某犯罪情节轻微，社会危害性不大，依法可免予刑事处罚。本院为打击刑事犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三十七条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯挪用资金罪，免予刑事处罚。
二、涉案赃款93522.11元返还秦皇岛首创水务有限责任公司。
审 判 长 陈 莹
审 判 员 张洁茹
人民陪审员 王 涛
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 史 莉