吉林省通化市东昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东江西民初字第831号
原告安某某，女，37岁，汉族，黑龙江省鸡西市人，无职业，现住通化市东昌区。
委托代理人高云，吉林仁博律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告徐某某，男，47岁，汉族，通化市人，农民，现住通化市东昌区。
委托代理人黄振波，吉林衡力律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告安某某与被告徐某某离婚纠纷一案，本院于2013年9月13日收到原告起诉状，于2013年9月13日决定立案受理，依法组成合议庭于2013年10月30日、2013年11月22日、2013年12月13日、2014年1月15日公开开庭进行了审理。原告安某某及其委托代理人高云，被告徐某某及其委托代理人黄振波到庭参加诉讼。本案一审现已审理终结。
原告安某某诉称，原、被告2008年初相识，2009年1月登记再婚，初期感情尚可。2011年6月以后感情产生裂痕。2012年8月31日原、被告与开发商谈房屋动迁事宜，原告为阻止开发商打被告被打伤，被告却置之不理，导致双方感情彻底破裂。原告出院后与被告分居至今。2013年5月原、被告的养殖场被动迁，获得信鸽、牛、羊的损失货币补偿80万元，有效房屋面积600平方置换两处住宅各70平方、四个车库合计300平方。请求与被告离婚；判令被告给付现金60万元和三个车库（约22万元）。诉讼费用由被告承担。
被告徐某某辩称，同意与原告离婚。原告所诉的财产、补偿款等，均是被告婚前个人财产。共同财产已分割完毕，被告已支付给原告现金11万元，且有共同外债应依法承担。由于原告在婚姻存续期间与他人有不正当关系并育有一子，要求原告返还被告11万现金。
双方争议的焦点为：信鸽是否为原告婚前财产？原、被告婚后共同财产范围？
原告主张双方所饲养的信鸽是原告的婚前财产，除被告离婚判决确认的财产之外的附属设施及牲畜均系共同财产。被告主张除部分信鸽为原告的婚前财产，其余均为被告的婚前财产，双方无共同财产。
原告提交证据：1是一个姓张的录音材料（光盘及笔录）一份，证明：被告曾用刀砍过原告，双方感情不和；证据2是原、被告之间的谈话录音资料（光盘及笔录）一份，证明：被告对婚姻不忠，被告有外遇；证据3是吉林求实司法鉴定所出具的鉴定意见书（复印件）一份，证明：原告受伤了，因为被告对原告的伤情不理，所以导致双方感情破裂。
被告质证意见：证据1该录音是否经过证人同意不清楚，原告对证人的姓名也不清楚，所以不能作为证据使用；证据2如经过双方同意，及有其他证据进行佐证，才可以作为证据使用，但该录音也不能作为证据使用；证据3的真实性无异议，但原告受伤后，被告一直去照顾原告，积极借钱治病，后期发现原告根本没有去沈阳治病，实际上是在中心医院治的。
原告提交证据4动迁费用发放表（复印件）一份，证明：动迁的损失是80万元；证据5询问笔录（复印件）一份，证明：动迁时，房屋是按600平方米面积进行安置的，给安置了300平方米的房屋；证据6是中国信鸽协议的会员证（复印件）一份，证明：信鸽是原告的婚前财产，所以80万元中的信鸽补偿是原告的个人财产。
被告质证意见：对证据4无异议；对证据5，按法律规定，进行询问的人没有询问、调查取证的权力，且上面没有体现补偿的明细及范围；对证据6原、被告是2009年登记的，该会员证是2006年的，我方有证据证明从2010年开始鸽子是归被告所有的，原告也没有对鸽子的数量及价值进行说明，所以原告所要款项的具体数额我方也不清楚。
证据7证人刘怀柱出庭证实原告2006年租证人的房子，用于养鸽子，从2006年到2007年夏天，原告就不养了，原告走时，将鸽子交给我养，共86只，约定等原告回来取时，我只需交给原告86只鸽子即可，其他的利益均归我，在2009年原告到我那取走了86只鸽子。被告质证称，证人证言不能证明原告的证明目的，证人对补偿的事不清楚。
证据8是申请法院调取的六份产权调换协议书（复印件）。证明：动迁给被告安置了4个车库，两处住宅，共600平方米；证据9是货币补偿协议（复印件）一份。证明：给付了信鸽等损失为810，675.80元；证据10是信鸽协会出具的证明一份，证明：一处鸽棚只能使用一个会员证，原告的会员证就是在动迁地，所以鸽子的补偿应是原告个人的婚前个人财产；证据11是拆迁房屋的平面图（复印件）一份，证明：动迁的面积为600平方米。
被告质证称，对证据8无异议，但房屋均是被告的婚前财产；对证据9无异议，上面没有明确写出具体的补偿明细，其中鸽子有一部分是原告的婚前财产，但被告已给付了原告110，000.00元作为原告婚前个人财产（包括鸽子）的补偿；证据10不能证明鸽子是原告的婚前财产，且不符合证据要件，我方不予质证，过了举证期限；证据11是复印件，没有出具的机关，原告也没有说明证据来源，不符合证据的要件。
提交第12份证据是婚前协议书一份及平面图一份。证明：被告的婚前财产有平房110平方米一处、牛舍130平方米，牛棚260平方米，奶牛7头（母牛5头、公牛1头、公牛犊1头），外债20，000.00元，被告承诺给原告价值不低于10万元的轿车一台。所以平面图600平方米中，被告婚前只有425.91平方米房屋、牛舍，其中有174平方米应是夫妻共同财产。结合平面图，被告婚前并没有养鸽子、羊，在被告与前妻离婚时也没有体现养鸽子、羊，所以鸽子棚及羊圈均是婚后建的，是共同财产。
被告质证称，平面图实线以内是封闭的。实线以外，虚线以内是半封闭的，均是木板围的。该证据可以证明有500多平方米的房舍，但牛应是28头。当时是为了结婚而签订的，真实性请法院予以考虑。
提交证据13是录像光盘一份。证明：在2012年被告打过原告，被告有家庭暴力，有过错，所以正常按双方协议约定，双方的夫妻共同财产及被告的婚前财产的50%应归我所有，但我方仍按诉状中的主张分割财产。
被告质证称，该光盘不能证明被告有家庭暴力，仅是一般的家庭纠纷，构不成家庭暴力，按法律规定，家庭暴力需经常性的，有一定的后果。
提交证据14是杨丽出具的收条一份，证明：原、被告夫妻关系存续期间，向杨丽借款3，300.00元，该款是由原告偿还的，是用的被告给付的110，000.00元；提交证据15是王延梅出具的收条一份，证明：原、被告夫妻关系存续期间，向杨丽借款21，800.00元，该款是由原告偿还的，是用的被告给付的110，000.00元；提交证据16是安胜利出具的收条一份，证明：原、被告夫妻关系存续期间，向安胜利借款36，000.00元，该款是由原告偿还的，是用的被告给付的110，000.00元；提交证据17是安某某在邮储银行给徐某某的转帐凭单一份，证明：原告用个人财产为徐某某垫付了4，000.00元饲料款，该款应用被告给付的110，000.00元抵顶。
提交证据18是吉林仁博律师事务所出具的收据一份。证明：原告用个人财产为徐某某垫付了3，000.00元律师费，该款也应用被告给付的110，000.00元抵顶。其他书面的证据没有了，在就是在光复村委会起诉徐某某一案时，原告用个人财产为徐某某垫付了律师费10，000.00元，该款也应用被告给付的110，000.00元抵顶，再就是在原告起诉离婚的两次案件中，原告共交纳了8，000.00元律师费，该款也应用被告给付的110，000.00元抵顶。原告在中心医院住院花费了20，000.00元，这20，000.00元也是用的原告个人财产，该款也应用被告给付的110，000.00元抵顶。两次离婚诉讼，共花费用诉讼费及保全费将近10，000.00元，也应抵顶。
被告质证称，在前三次开庭，原告就该债务并没有口头说明或提出相关的证据证明以上债务，此次庭审提出，已过了举证期限了。原告的提交的三份欠据，不符合证据要件，证人应出庭，被告对借款并不知情，应是原告的个人债务。对证据17，就是夫妻之间的正常往来，并不能视为被告欠原告的债务。对证据18，上面恰恰写的是安某某的名，与徐某某无关。对其他被告提出的其他费用，我方不发表意见。
被告提交证据1是（2006）东江西民初字第496号民事判决书（复印件）一份，证明：被告有婚前财产，即240平方米的房屋，被告在该次离婚后，又加盖了草棚、牛棚、鸽子棚、锅炉房，也是个人财产；提交证据2光复社区村委会出具的证明一份，证明：动迁的牛、羊、鸽子均是被告的个人财产；提交证据3孙中喜出具证明一份。证明：婚前个人财产情况；提交证据4是中国信鸽协会的会员证（复印件）一份，证明：从2010年开始，鸽子就应归被告所有。
原告质证称证据1的真实性无异议，只能证明被告有两处房屋是婚前的财产，证明不了其他的财产；对证据2有异议，上面没有出证人，且内容不属实，村委会不可能知道每家牛、羊的数量；对证据3有异议，证人应出庭作证，内容也不属实，证明不了2007年的牛在2009年还存在；对证据4的真实性有异议，证明不了是被告的婚前财产，也证明不了是共同财产。
被告证据5证人付永海当庭证实，证明2007年证人卖给被告奶牛5头，2008年支付的购牛款二万三、四，具体数记不住了。
原告质证称，认为证人所述不符合常理，内容不真实。
证据6证人姜玉财当庭证实，证明被告是证人的舅丈人，在2012年2月20日，被告打电话，要借钱买牛，到光明路的邮政银行取的款，先借了12万元，后来在2012年8月1日又借了22，000.00元，该22，000.00元交给原告了，共借了142，000.00元。钱已经还了，具体还款时间记不清了，应该是在2013年8月份。
原告质证称，12万的事我不清楚，22，000.00元是经我手借的。
证据7证人李春明当庭证实，证明与被告是朋友关系，被告养牛，我给他拉粪。在去年被告到我家借了10，000.00元，说是要给原告治病。该借款，被告在今年7月份已偿还了。
原告质证称，证人证言不符合实际，钱已经还了，欠条不应在证人手里。且当时原、被告不在一起生活，用借款做什么了，也不清楚，不知是否用于家庭生活。
提交证据8是银行汇款通知书（复印件）一份。证明：被告给了原告11万元钱。
原告质证称，确实是给了我11万，但不是共同财产的分割，是被告对原告赠予。
提交证据9是王善亮出具的证明一份。证明：羊是婚前财产。
原告质证称，对该证据，有异议，证人应出庭，且上面写着，婚前买了几只，不能证明结婚时还存在。
提交证据10是给姜玉财的汇款凭证（复印件）一份。证明：给姜玉财汇了191，000.00元。
提交证据11是原告亲自写的离婚协议（复印件）一份。证明：120，000.00元债务存在，协议内划掉的部分是被告不同意的内容，是被告划掉的。
原告质证称，对证据10的真实性无异议，但不能证明该款是借款，且原告也不清楚该事实，即使存在，利息也过高，该款用于什么我方也不清楚。对证据11，确实是原告本人写的，因为双方想要协议离婚，才写的，但正是要协议，原告才按被告要求写的，协议未达成。
被告对原告所提供证据1、4、8、9无异议，原告对被告所提供证据1、10无异议，本院对以上证据给以采信。
经过庭审调查和本院综上认定的证据，可证明本案如下事实，原、被告于2008年初相识，于2009年1月登记结婚，双方均系再婚，无婚生子女。被告再婚前的离婚（2007年3月23日）判决中记载，被告有婚前财产新建110平方米房屋及130平方米牛舍。双方在再婚前于2008年12月25日进行了婚前财产约定：“确定了被告婚前财产状况：位于通化市光复路110平方米平房一处，130平方米牛舍一处，260平方米简易牛舍一处旧摩托车2台，奶牛7头（母牛5头，公牛1头、公牛犊1头）。2013年5月原、被告就所居住宅及鸽棚、牛棚、羊圈等地上附属设施与动迁部门签订协议，动迁部门给付原、被告面积为70.40平方米住宅两套（分别位处于华翔和苑小区A-3#3-5-1号、A-3#3-4-1号）及车库四套（分别位处于华翔和苑小区7-19#3号17.3平方米、27-19#7号27.96平方米、7-18#8号28.52平方米、7-18#7号27.91平方米），同时给付养殖损失及附属物补偿80万元、房屋剩余面积补偿10，675.00元。2013年5月24日被告给原告个人帐户打入人民币11万元（附言为购物）。2103年8月23日原告在通化市人民医院产下一子，原告确认该子与被告无关系。
本院认为，原、被告所争议的焦点为双方各自的婚前财产的范围。原告主张原、被告双方所饲养的信鸽为原告的婚前财产，被告离婚时判决书中所确定分割给被告的房屋及牛舍为其婚前财产，除此之外在婚姻存续期间被征收的所有财产为共同财产（现已安置了新房屋并给付一定货币补偿）。被告主张动迁时确有一部分信鸽为原告的婚前财产，在动迁后已经双方协商给付原告11万元，其余财产均为被告婚前财产。
就以上问题原告提供证人刘怀柱出庭证实原告2006年租的房子用于养鸽子，从2006年到2007年夏天，原告就不养了，原告走时，将鸽子交给我养，共86只，约定等原告回来取时，我只需交给原告86只鸽子即可，其他的利益均归我，在2009年原告到我那拿了86只鸽子。双方在再婚前于2008年12月25日进行了婚前财产约定：“确定了被告婚前财产状况：位于通化市光复路110平方米平房一处，130平方米牛舍一处，260平方米简易牛舍一处，旧摩托车2台，奶牛7头（母牛5头，公牛1头、公牛犊1头）。
本院对双方所提供的证据进行反复认证认为，该协议为双方再婚时对婚前财产的内容的确定及今后共同财产如何处置的一个约定，双方均在该协议签字且有见证人签字，该协议形成时间较早，其内容是真实可信的，对该证据予以采信。由此可以认定被告的婚前财产有位于通化市光复路110平方米平房一处，130平方米牛舍一处，260平方米简易牛舍一处，旧摩托车2台，奶牛7头（母牛5头，公牛1头、公牛犊1头）。除此之外还能证明被告婚前没有饲养信鸽。结合证人刘怀柱的证实，可以证明原告婚前饲养信鸽86只。
双方在与开发商洽谈补偿时提供了养殖内容表中体现奶牛22头、奶羊28只（原告主张奶羊22只）、信鸽78只。说明原、被告婚后增加了奶牛15头、奶羊28只。开发商在拆迁中给付双方养殖损失80万元（在被告处保管），按原、被告双方为其提供的明细比例，因开发商施工产生噪音和强烈震动造成总计养殖损失为119.48万元，其中奶牛22头损失为54.5万元，奶羊28损失为15.28万元，信鸽损失49.8万元。共同财产为新增奶牛15头损失为（15／22）＊80＊（54.5／119.48）=24.88万元，新增奶羊28只损失为80＊（15.28／119.48）=10.23万元，以上合计为35.11万元。被告婚前财产奶牛损失（7／22）＊80＊（54.5／119.48）=11.61万元；原告婚前信鸽损失80＊（49.8／119.48）=33.34万元。
原告主张，除被告婚前协议确定的地上附着物之外，还有鸽棚、羊圈均为婚后建成属夫妻共同财产。从原、被告现有证据上以及本院依当事人的申请调取的证据，不能甄别出使用本板及围墙搭建的鸽棚、羊圈，在拆迁中得到了安置。原告的主张分割拆迁中安置的房屋本院不予支持。
原告主张收到被告打款11万元，用于支付杨丽借款3，300.00元，王延梅借款21，800.00元，安胜利借款36，000.00元，安某某在邮储银行给徐某某的转帐凭单一份，为徐某某垫付了4，000.00元饲料款。被告质证称，原告该行为已过举证期限，且证人均没有到庭作证。本院认为原告所主张的上述内容在诉状及前几次开庭都没有提出，且只有证人证言，没有证人到庭作证，单凭一份转帐记录并不能证明原告所主张的内容，故被告的质证意见本院予以采纳，对原告的上述主张不予以认定。
被告主张婚姻存续期间向姜玉财借款142，000.00元，本息一起偿还了191，000.00元。提交证据10是给姜玉财的汇款凭证（复印件）一份。提交原告亲自写的离婚协议（复印件）一份。证明：120，000.00元债务存在，原告自认其中22，000.00元，由其经手借的。本院认为，被告的该项主张，提供了双方草签的离婚协议上面记载了12万元的债务，原告自认经手借款22，000.00元，以及银行转帐的记录证明还款191，000.00元，足以证明被告所主张的事实，本院给予确认。
被告主张向李春明借款10，000.00元，说是要给原告治病。虽证人出庭作证，但原告质证没有收到该款，也不知道该是否用于共同生活，被告没有出据相关证据予以佐证，本院对被告该主张不予认定。
被告主张原告对婚姻不忠，与他人有不正当关系并育有一子，主张原告返还被告已给付现金11万元，并赔偿被告精神损害抚慰金5万元。原告对此予以认可，被告该项主张本院给予认定，对被告该项请求给予支持。
综上，共同财产为新增奶牛15头损失为（15／22）＊80＊（54.5／119.48）=24.88万元，新增奶羊28只损失为80＊（15.28／119.48）=10.23万元，以上合计为35.11万元。被告婚前财产奶牛损失（7／22）＊80＊（54.5／119.48）=11.61万元；原告婚前信鸽损失80＊（49.8／119.48）=33.34万元。
被告处理奶牛获得6万元，其中15头为新增部分，按份应向原告返还6万元＊15／22／2=2.045万元。
依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有以下情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。”、第四十六条：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）有重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”、第十七条：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”、第十八条：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。”、第十九条：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”之规定，判决如下：
一、原告安某某与被告徐某某离婚。
二、住宅两套面积为每套70.40平方米，分别位处于华翔和苑小区A-3#3-5-1号、A-3#3-4-1号，及车库四套，分别位处于华翔和苑小区7-19#3号17.3平方米、27-19#7号27.96平方米、7-18#8号28.52平方米、7-18#7号27.91平方米，系被告婚前财产置换而得，归被告所有，被告婚前财产奶牛损失11.61万元归被告所有；
三、原告婚前信鸽损失33.34万元，归原告所有；
四、双方共同财产为新增奶牛15头、新增奶羊损失合计为35.11万元，双方各分得17.555万元（被告已先行支付给原告11万元，应从中扣除）；
五、共同债务19.10万元，原、被告各负担9.50万元；
六、被告向原告返还新增奶牛处理款2.045万元；
七、原告向被告支付赔偿金5万元。
八、驳回双方的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付的金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，400.00元，诉讼保全费2，470.00元，原、被告各负担2，935.00元。
被告到期不履行本判决确定的给付义务，原告向本院申请执行的期间为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。
审判长 崔明华
审判员 张晓云
审判员 毛德义
二〇一四年六月十三日
书记员 修承铭