北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2015）昌民（商）初字第13978号原告中信国安盟固利电源技术有限公司，住所地北京市昌平区科技园区白浮泉路18号。法定代表人张溪，董事长。委托代理人王晓浦，男，1975年12月25日，中信国安盟固利电源技术有限公司副总经理，住北京市朝阳区。被告江苏东新能源科技有限公司，住所地江苏省东台市西郊工业园。法定代表人戴振华，董事长。被告戴振华，男，1968年12月13是出生。二被告委托代理人虞银春，江苏天全律师事务所律师。原告中信国安盟固利电源技术有限公司（以下简称中信公司）与被告江苏东新能源科技有限公司（以下简称东新公司）、戴振华买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由法官尤文静担任审判长，人民陪审员艾亚军、张颖军参加的合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中信公司的委托代理人王晓浦、被告东新公司及戴振华的委托代理人虞银春到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告中信公司起诉称：原告与被告东新公司于2014年12月24日签订《采购合同》，约定原告向东新公司采购77.5吨四氧化三钴，原告于2014年12月26日一次性向东新公司支付1178万元的货款，因东新公司无法按约定数量供货，原告遂与东新公司于2015年1月8日签订《补充协议》，约定东新公司同意于2015年3月6日之前退还货款600万元，东新公司继续提供剩余货款578万元的货物，同时，戴振华对东新公司的上述供货义务、返还货款义务及违约责任承担不可撤销的连带责任保证并出具担保函；但上述协议签订后，东新公司无故拒绝提供货物，也不按合同约定向原告返还已支付的货款，故原告诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告东新公司分别于2014年12月24日和2015年1月8日签订的编号为MGL20141224的《采购合同》和编号为MGL20141224-1的《补充协议》；2、被告东新公司返还原告货款7827595.9元并支付自2014年12月26日起至全部返还之日止的利息（以7827595.9元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、被告东新公司支付原告实现债权产生的差旅费31293元；4、诉讼费由被告东新公司承担；5、被告戴振华对被告东新公司应承担的上述付款义务承担连带保证责任。被告东新公司答辩称：原告起诉主体不当，虽然原被告之间签订了采购合同及补充协议，但是这两份协议没有实际履行，案件涉及的1178万元为东台市钴领金属材料有限公司（以下简称钴领公司）使用，根据原告与钴领公司之间的约定，钴领公司已经陆续返还原告400万元，其他款项应由原告与钴领公司解决，而且原告和钴领公司之间也形成了合作协议和补充协议，我们建议原告撤回对本案被告的诉讼。被告戴振华答辩称：担保函载明“如本人能在60日内完成本人所持有的东新公司的所有股份（40.8%）以及东新公司的设备（账面价值不低于600万）的抵押手续来为上述主合同提供担保，则本担保函归于无效”，我已经将相关的抵押手续提交给了原告，但原告没有办理抵押的登记手续，本案的担保函约定的条件和抵押属于附条件的担保责任，原告怠于办理抵押登记手续，因此，本担保函应归于无效，我方不应承担担保责任。经审理查明：2014年12月24日，中信公司（甲方）与东新公司（乙方）签订《采购合同》（合同编号为MGL20141224），约定甲方从乙方购买四氧化三钴77.5吨，总金额为1178万元，在甲方指定地点按双方约定的数量、质量标准验收，款到后交货，乙方在交货时应向甲方出具17%的增值税发票，乙方指定户名为钴领公司的账户为收款账户（账号：），甲方将本合同约定货款付至乙方指定账户后即视为向乙方履行了本合同约定的付款义务，合同还约定了其他条款。2014年12月26日，中信公司按合同约定向东新公司指定的钴领公司账户转款1178万元，但东新公司未按约定交付货物。2015年1月8日，中信公司（甲方）与东新公司（乙方）签订《补充协议》（合同编号为MGL20141224-1），约定：“鉴于甲乙双方于2014年12月24日签订了编号为MGL20141224的《采购合同》，甲方已于2014年12月26日将采购合同约定的款项人民币1178万元整汇至乙方指定账号，乙方确认已收到该笔款项，现双方经协商一致，达成以下补充协议：1、乙方因无法按采购合同约定的数量供货，乙方同意于2015年3月6日之前分批退还甲方货款共计人民币600万元（大写：陆佰万元整），若乙方逾期退还上述款项的，应按中国人民银行同期贷款利率向甲方支付逾期期间的利息。2、乙方同意按照采购合同约定的单价继续提供剩余货款578万元（大写：伍佰柒拾捌万元）的货物，数量为38.03吨。3、甲方同意乙方分三次供货，即于2015年3月31日之前供货12吨，2015年4月30日之前供货12吨，2015年5月31日之前供货14.03吨。4、乙方逾期交货超过15日的，甲方有权解除采购合同及本补充协议，乙方应返还剩余全部货款并按中国人民银行同期贷款利率向甲方支付资金占用期间的利息。…”。同日，戴振华向中信公司出具《担保函》，载明：“中信公司：鉴于贵司与东新公司（下称‘债务人’）于2014年12月24日签订了编号为MGL20141224的《采购合同》以及于2015年1月8日签订了编号为MGL20141224-1的《补充协议》（下称‘主合同’），为了确保贵司合法权益，本人同意作为保证人并承诺如下：1、本人对贵司与债务人签订主合同项下所约定的债务人的供货义务、返还货款义务以及违约责任的承担等，承担不可撤销的连带责任保证。2、本人的担保范围为债务人在主合同项下的所有应承担的包括但不限于债务人的供货义务、返还货款的义务、违约责任的承担及贵司实现主债权与担保权利的费用（含律师费）等。3、保证期间为自本担保函签字之日起至主合同所约定的最后一期债务履行期限届满之日后两年止。4、本人已明确知悉主合同的所有内容，本担保函自本人签字并摁手印后生效。5、本人承诺并经贵司确认，如本人能在60日内完成本人所持有的东新公司的所有股份（40.8%）以及东新公司的设备（账面价值不低于600万）的抵押手续来为上述主合同提供担保，则本担保函归于无效。如东新公司按主合同约定退还贵司的货款共计达到人民币600万元时，本人所提供的上述抵押担保实际效力减半。”《补充协议》签订后，2015年1月至2015年10月19日，钴领公司向中信公司退款3952404.1元，中信公司认可该数额并将该数额从其主张付款金额中扣除，东新公司至今未按约定交付货物。庭审中，东新公司主张《采购合同》及《补充协议》的签订时间均为2015年2月15日，但未提交证据予以证明。东新公司主张中信公司支付的1178万元系其与钴领公司之间的合作款，并提交2016年1月27日中信公司通过传真形式发给钴领公司且未加盖中信公司公章的《合作协议》及2016年2月5日《补充协议》传真件予以证明，中信公司认可曾通过传真形式发出《合作协议》，但表示该协议是为了审计需要发出。戴振华主张向中信公司提交了《担保函》中约定的抵押手续，中信公司表示未收到戴振华交付的抵押材料且股份及设备均未办理抵押，戴振华对其主张未提交证据予以证明。上述事实，有采购合同及补充协议、担保函、银行转账凭证、差旅费票据、退款凭证及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，东新公司主张其与中信公司之间不存在真实的买卖合同关系，中信公司支付的款项是与钴领公司之间的合作款，但其提交的证据不能证明其主张，根据中信公司提交的《采购合同》及《补充协议》的内容、中信公司付款的时间、退款时间，本院确认中信公司与东新公司之间存在买卖合同关系，该买卖合同关系系双方当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效，当事人应依约定履行权利义务。当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同，本案中，当事人在《补充协议》中约定“乙方逾期交货超过15日的，甲方有权解除采购合同及本补充协议”，东新公司未按约定交货时间交货，存在违约行为，中信公司有权要求解除《采购合同》及《补充协议》，解除时间为中信公司起诉材料送达东新公司的时间即2015年8月24日。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失，本案中，由于东新公司未按约定交货，存在违约行为，扣除中信公司认可的已返还的货款的数额，东新公司应返还中信公司货款7827595.9元并支付2014年12月26日起至全部返还之日止的利息。关于差旅费，由于双方并未对差旅费进行约定，且中信公司提交的差旅费不能证明与本案有直接的关联性，因此，对中信公司主张的差旅费，本院不予支持。戴振华作为保证人自愿对东新公司在《采购合同》及《补充协议》项下的返还货款的义务、违约责任的承担等向中信公司承担连带责任保证，且戴振华未提交证据证明担保函归于无效，因此，对中信公司要求戴振华承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持，戴振华承担保证责任后有权向东新公司追偿。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告中信国安盟固利电源技术有限公司与被告江苏东新能源科技有限公司于二○一四年十二月二十四日签订的《采购合同》（编号为MGL20141224）、二○一五年一月八日签订的《补充协议》（编号为MGL20141224-1）于二○一五年八月二十四日解除；二、被告江苏东新能源科技有限公司于本判决生效后七日内返还原告中信国安盟固利电源技术有限公司货款七百八十二万七千五百九十五元九角并支付自二○一四年十二月二十六日起至全部返还之日止的利息（以七百八十二万七千五百九十五元九角为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、被告戴振华对被告江苏东新能源科技有限公司应承担的本判决第二项确定的付款义务对原告中信国安盟固利电源技术有限公司承担连带保证责任，并有权在承担保证责任后向被告江苏东新能源科技有限公司追偿；四、驳回原告中信国安盟固利电源技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费六万六千八百一十二元，由中信国安盟固利电源技术有限公司负担二百一十九元（已交纳），由被告江苏东新能源科技有限公司、戴振华负担六万六千五百九十三元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  尤文静人民陪审员  艾亚军人民陪审员  张颖军二〇一六年三月三十日书 记 员  王龙宇