山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋01刑终314号
原公诉机关阳曲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨贵争，男，1970年9月20日出生于河南省夏邑县，汉族，小学文化，河南省夏邑县郭店乡柯针庙村农民，捕前租住于太原市迎泽区东安路小旅馆。因犯盗窃罪于2012年10月16日被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币两千元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年10月15日被阳曲县公安局刑事拘留，于同月27日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
山西省阳曲县人民法院审理阳曲县人民检察院指控被告人杨贵争犯盗窃罪一案，于2017年12月12日作出（2017）晋0122刑初65号刑事判决。宣判后，杨贵争不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人杨贵争，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明，2014年4月12日上午，被告人杨贵争、马之中（已判刑）从太原市东客站乘坐904路公交车来到阳曲县县城。杨贵争、马之中吃过饭在县城闲逛时，经马之中提议，两人进入阳曲县大运路旁城市假日小区17号楼将地下室门锁踹开，共盗五户住户地下室，盗走食用油两桶、八十年代汾酒两瓶。随后两人又至阳曲县粮食局家属院一号楼、二号楼地下室将地下室门锁踹开，共盗九户住户地下室，盗走洋河大曲蓝色经典六瓶、十年陈酿汾酒六瓶、手提行李箱一个、食用油两桶、核桃三十斤。经阳曲县价格认证中心鉴定，被盗食用油四桶价值人民币320元、八十年代汾酒两瓶价值人民币100元、洋河大曲蓝色经典六瓶价值人民币1200元、十年陈酿汾酒六瓶价值人民币780元、手提行李箱一个价值人民币500元、核桃三十斤价值人民币600元，以上共计价值人民币3500元。
案发后，阳曲县公安局将被盗的食用油两桶、核桃五斤、十年陈酿汾酒六瓶追回予以扣押，并已发还被害人。
2017年10月15日，太原市公安局迎泽分局民警在太原市迎泽区松庄高速收费站执行设卡执勤任务时抓获被告人杨贵争。
另查明，被告人杨贵争于2012年10月16日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，刑期至同年11月11日。同案犯马之中于2014年8月1日被阳曲县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料及被害人陈述：（1）阳曲县粮食局宿舍管理委员会负责人申平业的报案材料、被害人郭某1、闫某的陈述，证实2014年4月12日，阳曲县粮食局宿舍9户居民的地下室被盗，丢失物品包括洋河大曲蓝色经典六瓶、十年陈酿汾酒六瓶、手提行李箱一个、食用油两桶、核桃三十斤。
（2）阳曲县城市假日小区物业负责人刘国富的报案材料，被害人马某、王某、郭某2的陈述，证实称该小区于2014年4月12日左右有5户业主地下室被盗，丢失物品包括食用油两桶、八十年代汾酒两瓶。
2、阳曲县公安局受案登记表、立案决定书：证实阳曲县公安局于2014年4月14日接到阳曲县粮食局宿舍管理局申平业报案，称粮食局家属院被盗，并陈述了被盗物品，阳曲县公安局予以受案，并于当日对该案立案侦查。
3、阳曲县公安局拘留证、逮捕证：证实被告人杨贵争于2017年10月15日被阳曲县公安局刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于太原市第三看守所。
4、太原市公安局迎泽分局刑事侦查大队抓获经过：证实2017年10月15日，该队民警在太原市迎泽区松庄高速收费站将被告人杨贵争抓获。
5、阳曲县公安局指认现场笔录及照片：证实被告人杨贵争对2014年4月伙同马之中盗窃的阳曲县县城粮食局宿舍、城市假日小区17号楼宿舍进行了指认。
6、阳曲县公安局辨认笔录：证实马之中辨认出被告人杨贵争系与其于2014年4月12日共同作案的”小杨”，辨认人李某辨认出被告人杨贵争系同日与马之中一起给她东西的人。
7、阳曲县公安局扣押、发还清单：证实案发后，阳曲县公安局将被盗的食用油两桶、核桃五斤、十年陈酿汾酒六瓶追回予以扣押，并已发还被害人。
8、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表、太原市迎泽区人民法院（2012）迎刑初字第727号刑事判决书：证实被告人杨贵争因犯盗窃罪于2012年10月16日被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，刑期至2012年11月11日。系累犯。
9、常住人口基本信息：证实杨贵争已经满十八周岁，已达刑事责任年龄。
10、山西省阳曲县人民法院（2014）阳刑初字第37号刑事判决书：证实同案犯马之中已于2014年8月1日被阳曲县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金4000元人民币。
11、阳曲县价格认证中心阳价认证字（2014）第16号、17号物品价值鉴定结论书：证实城市假日小区被盗食用油每桶60元，八十年代的汾酒每瓶50元；粮食局宿舍被盗食用油每壶100元，洋河蓝色经典每瓶时价200元，10年陈酿汾酒每瓶时价为100元，旅行箱一只均价500元，核桃每斤20元；盗窃总额为3500元。
12、同案犯马之中的供述与辩解：2014年4月12日下午，我和小杨，还有一个包工头，一起从太原东客站坐的904路公交车到了阳曲县城。到了县城后，我们在广场上下了车，先去了住的地方吃了饭。吃了饭后，我和河南小杨就到县城逛街，我提议去偷点东西吧。小杨也同意。我俩走进了广场附近的一个居民小区进到地下室......我用脚把地下室的门踢开，一共踢开了两个。还有一个本身就是开着的。在踢开的这两个地下室内我找到了十几瓶酒，几桶油，我把洋河大曲的包装盒扔掉，放进了一个地下室找到的旅行箱内，一箱汾酒放在旅行箱上边，拉着，左手提着两桶油，就出了小区。在小区外边的广场边上坐着等小杨，同时给李某打了电话，让李某过去找我。过了有10几分钟，李某骑着电动车找到了我......我就把刚偷下的一箱汾酒给了李某，还有两桶油也给了她。小杨把我偷了的六瓶洋河大曲拿走了......2014年4月12日，我和小杨走到大运路旁边的一个小区，在最右面的那栋楼里有两个单元，我和小杨一人进了一个单元，我找到几瓶酒和两桶油......
13、被告人杨贵争的供述与辩解：2014年4月份的一天，我和马之中一起从太原坐公交车到了阳曲县县城，在县城广场附近的粮食局小区内，马之中提议说偷点东西吧，我说可以。马之中就进了一栋6层楼房的地下室，我在外面看着。一会儿马之中提着一个密码箱出来了，箱子里放着十几瓶酒和一些衣服，箱子上放着一箱酒。我们到了小区外面后，马之中联系了他的情人，他情人骑着电动车过来拿走了一箱酒和食用油......马之中给了他情人的是一箱汾酒，给我是六瓶洋河大曲。我们在进入粮食局宿舍偷之前，先去的大运路旁边的一处居民楼的地下室，也是马之中进去偷，我在外面看着，不一会儿，马之中偷了几瓶酒、两桶食用油......。
原判认为，被告人杨贵争以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民合法财产的所有权，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立。
庭审中，被告人杨贵争提出其案发当天并没有在现场，没有参与盗窃的辩解意见。经查，被告人杨贵争在庭前供述与同案犯马之中的供述、辨认人李某的辨认、报案材料等证据之间，可以相互印证，达到了证据确实、充分的证明标准，证实被告人杨贵争经马之中提议后伙同其实施盗窃行为，并且事后分赃，其行为已经构成盗窃罪。被告人杨贵争在庭审中的供述不仅与其庭前供述不一，也与现有的证据相矛盾，且没有提出证据材料对其当庭供述予以证实，对被告人杨贵争的该辩解意见，不予采纳。
本案系共同犯罪。本案实施盗窃由同案犯马之中提议，故对被告人杨贵争可酌情从轻处罚。
被告人杨贵争曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人杨贵争犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千五百元人民币。
上诉人杨贵争上诉称，其未在阳曲县盗窃任何东西，也未拿马之中的任何赃物；原判认定其犯盗窃罪没有任何证据。其不构成盗窃罪。
本院经审理查明的事实和证据与原审法院相同，原判所列举的认定本案事实的证据均经原审出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，原判认定事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。
关于上诉人杨贵争提出”其未在阳曲县盗窃任何东西，也未拿马之中的任何赃物；原判认定其犯盗窃罪没有任何证据。其不构成盗窃罪”的上诉理由。经查，杨贵争归案后，对其伙同马之中在阳曲县两个小区的地下室盗窃财物及马之中将所盗的一部分财物给了他情人（李某）的事实予以了供认，并带领公安人员对作案现场进行了指认。其供述与报案材料、被害人陈述、同案犯马之中的供述等证据能够相互印证，且证人李某辨认出杨贵争就是与马之中给其东西的男子。故在案证据足以认定杨贵争伙同马之中盗窃的犯罪事实，且该事实已由山西省阳曲县人民法院（2014）阳刑初字第37号刑事判决书（已生效）所认定。杨贵争的该上诉理由与本院审理查明的事实不符，不予支持。
本院认为，上诉人杨贵争以非法占有为目的，伙同马之中窃取他人财物，数额较大，其行为确已构成盗窃罪。原判对杨贵争系累犯，依法从重处罚及本案实施盗窃由马之中提议，对杨贵争可酌情从轻处罚的认定正确。杨贵争的上诉理由不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 侯宝柱
审 判 员 胡伯韬
审 判 员 朱万君
二〇一八年三月八日
法官助理 杨天山
书 记 员 贾 超
书 记 员 贾 超