四川省天全县人民法院民 事 判 决 书（2018）川1825民初252号原告罗强，男，汉族，生于1985年6月4日，住四川省天全县。特别授权委托代理人李锦林，四川廉直律师事务所律师。被告刘永明，女，汉族，生于1981年8月18日，住四川省天全县。被告马中云，男，汉族，生于1963年4月10日，住四川省天全县。被告叶建举，男，汉族，生于1959年1月8日，住四川省天全县。被告四川能达建筑工程有限公司。住所地：四川省仪陇县新政康宁路一段**号。法定代表人谭锋，该公司总经理。特别授权委托代理人唐纯林，系公司项目经理，男，生于1965年1月16日，住四川省南充市顺庆区。上列原告罗强诉被告刘永明、马中云、叶建举、被告四川能达建筑工程有限公司（以下简称能达公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李军独任审判，公开开庭进行了审理。原告的特别授权委托代理人李锦林到庭参加诉讼，被告刘永明、马中云到庭参加诉讼，被告能达公司的特别授权委托代理人唐纯林到庭参加诉讼，被告叶建举经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案依法适用缺席审理，现已审理终结。原告罗强诉称：2014年在天全县灾后重建项目中，被告叶建举、马中云、刘永明三人合伙取得被告四川能达建筑工程有限公司相关资质手续，投标承包了天全县多功乡、乐英乡、前阳乡、仁义乡4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目的施工。此后三被告将该工程仁义乡的部分项目承包给原告施工，原告按照合同约定完成施工任务后与被告进行了结算，扣除已经支付的部分外，还应支付原告工程款196715元。但事至今日四被告一直拖延支付。为维护自身的合法权益特依法提起诉讼，请求法院判决上述四被告连带向原告支付承包工程款196715元，并承担本案的诉讼费用。原告提供的证据为：原告身份证复印件、劳务承包施工合同复印件、恳请支付民工工资的委托书、能达公司的营业执照复印件、法定代表人身份证复印件。被告马中云、刘永明辩称：原告的起诉金额不实。该工程先由案外人马军签订合同，后由原告罗强继续履行合同，该合同的权利与义务由原告罗强承继。合同完工后双方进行了初步结算，由于之前原告与马军向被告借支部分现金及借支材料等共计49800元，应在未付工程款中扣除。其他事实无异议。被告马中云、刘永明提供的证据为：材料、现金的借支清单。被告叶建举未到庭参加诉讼，也未提出书面答辩意见与证据。被告能达公司辩称：原告应要求被告马中云、叶建举、刘永明结算并支付工程款，与被告公司无关。另该工程已审计完毕。为查明本案事实，本院依法调取了（2016）川1825民初17号民事判决书。经审理查明：2014年，被告能达公司参加天全县多功乡、乐英乡、前阳乡、仁义乡4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目二标段项目工程并于同年7月21日中标，工程发包人为天全县国土资源局，中标通知书载明的项目经理为胡龙界。2014年7月30日，能达公司出具法人代表授权委托书，由能达公司法定代表人谭锋授权被告马中云以该公司名义办理天全县多功乡、乐英乡、前阳乡、仁义乡4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目二标段施工合同签订等事宜，委托书特别注明15日内有效。2014年7月30日，被告能达公司与天全县国土资源局签订《建设工程施工合同》，合同约定的承包范围为：施工设计图纸及工程量清单内的全部施工工程内容，承包方式为固定综合单价，合同工期为2014年8月26日至2015年2月26日，质量标准为按国土资源部《土地开发整理项目验收规程》（TD/T1013-2000）和四川省相关规范达到合格标准，以四川省国土资源厅验收合格并颁发合格证为准。合同价款为7776230元。合同尾部能达公司加盖公司印章和法定代表人谭峰签章予以确认。2014年7月14日，能达公司将其承包的天全县多功乡、乐英乡、前阳乡、仁义乡4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目二标段项目工程整体转包给无建设资质的三被告马中云、叶建举、刘永明建设。后三被告又将该工程分包给本案原告罗强等人施工修建。工程施工完毕，扣除原告罗强与马军的借支等共计49800元外，被告至今尚差原告工程款146915元。原告遂于2018年1月30日起诉来院，要求被告支付工程款。另查明：1、2014年8月26日，叶建举、刘永明、马中云签订《建筑项目合作协议》，约定三人合伙承包天全县4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目（含一、二标段），并对合作方式、盈利分配与债务承担、合伙人的权利义务等内容进行了约定（具体内容请参见协议）。2、2015年12月8日，叶建举、刘永明、马中云签订《建设项目分开协议书》，约定马中云是能达公司就天全县4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目二标段公司委托的负责人，二标段的所有债权债务由马中云承担，与一标段无关；刘永明是四川大孚建筑工程有限公司就天全县4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目一标段公司委托的负责人，刘永明与叶建举共同承担一标段的所有债权债务（具体内容请参见协议书）。3、原告罗强所做工程均为天全县多功乡、乐英乡、前阳乡、仁义乡4.20地震轻微毁损农用地整理复垦项目二标段范围内的工程。以上事实，有原、被告提供的证据，本院依法调取的（2016）川1825民初17号民事判决书及双方当事人陈述等证据证明，经庭审质证，本院予以确认。诉讼中经审查，本院认为立案庭确定的劳务合同纠纷案由不足以反映原、被告之间的真实权利义务关系，故将本案案由变更为建设工程分包合同纠纷。本院认为：本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在法律关系以及存在何种法律关系；二、原告被拖欠工程款金额的确定；三、四被告是否应当承担欠付工程的责任及承担责任的方式。针对第一个焦点，本院认为，被告能达公司与天全县国土资源局签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，且不违反相关法律法规的规定，为有效合同。能达公司系案涉工程的总承包人，其承包案涉工程后，应按照法律规定及合同约定履行义务，但其违法将上述工程转包给不具有相应资质条件的被告马中云，叶建举、刘永明施工，三被告签订《建筑项目合作协议》以个人合伙形式合伙承包该工程。后三被告又将上述工程分包给本案原告及其他案外人等具体施工。被告能达公司与被告马中云、刘永明、叶建举之间存在建设工程转包合同关系，被告马中云、刘永明、叶建举系个人合伙关系，原告与马中云、刘永明、叶建举系工程分包合同关系。被告能达公司系案涉工程的总承包人，马中云、刘永明、叶建举系分包人，原告罗强系案涉部分工程的实际施工人。按照我国《合同法》和《最高人民法院关于适审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定应认定转包和分包行为无效。针对第二个焦点，本院认为，案涉工程现已完工，并经发包方天全县国土资源局组织其他相关部门初验，初步验收意见中未对工程质量问题提出实质性异议，且涉案工程已交付使用，具备给付工程款的条件。本案的工程欠款金额按双方在法庭上核实确认的146915元作为最终付款依据。针对第三个焦点，本院认为马中云、刘永明、叶建举三人作为案涉工程的转包人应承担连带给付原告工程款的责任。刘永明、叶建举二人提供《建设项目分开协议书》抗辩认为三人已拆伙，协议约定有关涉案项目二标段的所有债权债务由马中云承担，与其二人无关。对此，本院认为该协议系合伙人的内部协议，只对马中云、刘永明、叶建举三人具有法律约束力，而无法对抗作本案原告。合伙人认为其偿还债务超过自己应当承担数额的，可向其他合伙人追偿。被告能达公司作为案涉工程的总承包人，明知马中云等人不具备相应资质仍将工程转包，其行为违反了我国《建筑法》、《合同法》等相关法律法规的规定，自身存在重大过错，能达公司应与马中云、刘永明、叶建举三人承担连带给付原告工程欠款的法律责任。能达公司的该辩解意见无事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，本院认为被告马中云、刘永明、叶建举应按最终结算金额146915元履行给付工程余款的义务。被告能达公司将工程违法转包给被告马中云等人施工，对其拖欠的工程款应承担连带责任。庭审中，因被告叶建举未到庭，致本案调解不能。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、第三款，《最高人民法院关于适审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告马中云、刘永明、叶建举于本判决生效之日起十日内向原告罗强支付工程欠款共计人民币146915元；二、由被告四川能达建筑工程有限公司对上述债务承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4234元，适用简易程序减半收取2117元，由四被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。审判员 李 军二〇一八年三月一日书记员 张宇楷附适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……。第二十九条建设工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建设工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。……禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条......承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。……。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。