新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新民终287号
上诉人（原审被告）：沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店，经营场所新疆乌鲁木齐市沙依巴克区。
经营者：张新建，男，1968年2月6日出生，汉族，住喀什市。
被上诉人（原审原告）：经济科学出版社，住所地北京市海淀区。
法定代表人：吕萍，经济科学出版社社长。
委托诉讼代理人：郑永慧，新疆巨臣律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张亚玲，新疆巨臣律师事务所律师。
上诉人沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店（以下简称名师三人行书店）因与被上诉人经济科学出版社侵害作品复制、发行权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院作出的（2017）新01民初63号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭，对双方当事人进行了调查，充分听取双方当事人意见，未开庭进行审理。上诉人名师三人行书店经营者张新建、被上诉人经济科学出版社委托诉讼代理人郑永慧参加案件调查。本案现已审理终结。
名师三人行书店上诉请求：⒈请求依法撤销乌鲁木齐市中级人民法院（2017）新01民初63号民事判决，并依法改判；⒉判令经济科学出版社承担本案的诉讼及邮寄送达等相关费用。事实与理由：⒈经济科学出版社向一审法院提交的证明名师三人行书店侵权的证据不足。2016年1月28日经济科学出版社向乌鲁木齐文化局相关执法机关举报，对名师三人行书店转租的书店进行执法检查，在名师三人行书店转租给第三人的店里查没财经类图书120本。（其中《中级会计实务》2本，价值90元）2016年9月5日乌鲁木齐文化局作出（乌）文罚字〔2016〕第F-000050号行政处罚决定书，对名师三人行书店予以没收所查处的10种120册侵犯他人著作权的出版物并罚款10,000元的行政处罚。名师三人行书店认为该处罚决定认定事实及适用法律错误，名师三人行书店并未发行、销售盗版图书，只是在网上购买，并未销售。文化局执法检查时也未发现名师三人行书店有发行、销售盗版图书的证据，经济科学出版社在一审庭审中也没有提交名师三人行书店发行销售其图书的相关证据。⒉一审法院判决名师三人行书店赔偿经济科学出版社经济损失及制止侵权的费用没有依据且太笼统。2016年1月经济科学出版社向文化局举报时，名师三人行书店已将书店转租给第三人经营文化用品及培训招生使用，被文化局罚没的共计120本图书，名师三人行书店是从网上购买的，自己未分清正版与盗版，名师三人行书店没有私自发行经济科学出版社的图书，销售盗版图书，不存在侵犯其制作权。⒊一审法院判决赔偿经济科学出版社经济损失及制止侵权的合理费用事实不清，适用法律错误。
经济科学出版社辩称，1.乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店予以没收侵权出版物及罚款10,000元的行政处罚决定认定事实正确，程序合法。名师三人行书店收到《行政处罚决定书》后并未提起行政复议或提起诉讼，该《行政处罚决定书》已经发生法律效力。该处罚决定能够证明名师三人行书店实施了侵权行为。2.名师三人行书店取得了《出版物经营许可证》，经营者张新建具有初级出版物发行员资格，其明知出版物零售业务所应履行的相关注意义务，却并未对购进的盗版图书进行审查，主观过错明显，故一审确定的赔偿数额并无不当。3.经济科学出版社主张的律师代理费即未超出律师收费标准，也未违反法律规定，名师三人行书店应当赔偿经济科学出版社为制止侵权行为所支付的合理费用。故请求驳回名师三人行书店的上诉请求，维持原判。
经济科学出版社向一审法院起诉请求：⒈名师三人行书店立即停止使用及出售《中级会计实务》盗版图书；⒉名师三人行书店赔偿经济科学出版社经济损失及为制止侵权行为所支付的合理费用共计10,000元。
一审法院认定事实：2015年度全国会计专业技术资格考试辅导教材《中级会计实务》一书由经济科学出版社于2015年4月首次出版。该书版权页载明编写单位为财政部会计资格评价中心，ISBN号978-7-5141-5670-6，中国版本图书馆CIP数据核字（2015）第075792号，定价45元；同时载明打击盗版举报热线：010-88191586、电子邮箱：dbts@esp.com.cn。
2015年5月20日，财政部会计资格评价中心与经济科学出版社签订《关于版权许可备忘录》一份，就涉案图书《中级会计实务》（ISBN：978-7-5141-5670-6，定价：45元）版权许可事宜约定经济科学出版依法享有该图书的专有出版权和信息网络传播权，期限2年。在约定期限内，财政部会计资格评价中心不再另行授权任何第三方出版上述图书及享有信息网络传播权。对于上述授权，经济科学出版能够以自己名义对任何侵权行为独立进行维权。本授权自授权图书出版之日起生效。
2016年1月28日，乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店进行执法检查，名师三人行书店持有编号为新出发沙零字第E090号的《出版物经营许可证》，经营范围为书刊零售，现场发现侵犯他人著作权的出版物共计10种120册，其中《中级会计实务》（经济科学出版社出版）2册。乌鲁木齐市文化局认为名师三人行书店未经著作权人许可发行其作品，于2016年9月5日作出（乌）文罚字〔2016〕第F-000050号行政处罚决定书，对名师三人行书店予以没收所查处的10种120册侵犯他人著作权的出版物并罚款10,000元的行政处罚。名师三人行书店已于2016年9月22日缴纳罚款10,000元，且并未对该行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼。
名师三人行书店成立于2014年4月4日，其经营者张新建具有初级出版物发行员资格，张新建为听力残疾人。经济科学出版社在本案中主张其为制止名师三人行书店侵权行为支出律师代理费2000元、交通费20元，但并未提供律师代理费发票。
一审法院认为：《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：”当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”本案中，根据经济科学出版社提交的《中级会计实务》正版图书及其与财政部会计资格评价中心签订的《关于版权许可备忘录》的约定，可以证明经济科学出版社经著作权人财政部会计资格评价中心合法授权，对涉案图书2015年度全国会计专业技术资格考试辅导教材《中级会计实务》享有专有出版权并有权以自己的名义对侵权行为提起诉讼。
乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店进行执法检查时，现场发现名师三人行书店未经著作权人许可发行包括2册《中级会计实务》（经济科学出版社出版）在内的出版物10种120册，并对名师三人行书店予以没收侵权出版物及罚款10,000元的行政处罚，名师三人行书店已于2016年9月22日缴纳罚款10,000元且未对该行政处罚决定申请行政复议或提起行政诉讼，足以证明名师三人行书店销售的该《中级会计实务》系侵犯经济科学出版社复制权、发行权的出版物，故名师三人行书店应当承担赔偿损失的民事责任。
关于赔偿经济损失的数额问题。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：”侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”本案中，经济科学出版社未提交证据证明其实际损失，而名师三人行书店提交的证据不足以证明其因涉案侵权行为所获得的利润，由于经济科学出版社的实际损失和名师三人行书店的违法所得均不能确定，一审法院综合考虑涉案出版物的类型，名师三人行书店的经营规模、经营地址、侵权情节以及经济科学出版社为本案支出费用的必要性和合理性程度，酌情确定名师三人行书店赔偿经济科学出版社3000元。
因乌鲁木齐市文化局已对查处的名师三人行书店内侵权图书予以没收，经济科学出版社在庭审中表示不再主张要求判令名师三人行书店立即停止使用及出售《中级会计实务》盗版图书的诉讼请求，故本院对该项诉讼请求不再予以审理。判决：名师三人行考试书店（经营者：张新建）于本判决生效之日起十日内一次性赔偿经济科学出版社经济损失及为制止侵权行为所支付的合理费用共计3000元；本案应收一审案件受理费50元，由经济科学出版社负担35元，名师三人行考试书店（经营者：张新建）负担15元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：⒈名师三人行书店是否存在侵害经济科学出版社复制权、发行权的行为；2.如构成侵权，一审判决确定的赔偿数额是否过高。
关于名师三人行书店是否侵害经济科学出版社的作品复制、发行权的问题。《中华人民共和国著作权法》第四十八条第（一）项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外，属于侵犯著作权的行为。本案中，根据乌鲁木齐市文化局作出的（乌）文罚字〔2016〕第F-000050号行政处罚决定书，可以证实2016年1月28日乌鲁木齐市文化局对名师三人行书店进行执法检查，现场发现名师三人行书店未经著作权人许可发行包括2册由经济科学出版社出版的《中级会计实务》在内的出版物10种120册，并对名师三人行书店予以没收侵权出版物及罚款10,000元的行政处罚。名师三人行书店已于2016年9月22日缴纳罚款，且未在法定期间内对该《行政处罚决定书》提起行政复议或提起诉讼，该《行政处罚决定书》已经发生法律效力。名师三人行书店上诉主张该行政处罚决定认定事实及适用法律错误，其在乌鲁木齐市文化局查处时，将经营场所租赁他人经营，故其并未销售被控侵权图书。但其二审未提交证据，无法证明其将经营场所租赁他人，其并未销售被控侵权图书。在名师三人行书店未能提交充分证据证明行政处罚决定书存在认定事实和适用法律错误的情况下，该处罚决定书可以作为本案认定名师三人行书店存在侵权行为的依据。名师三人行书店主张其不构成侵权的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于一审判决确定的赔偿数额是否过高的问题。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条关于”侵害著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿”之规定，一审法院在经济科学出版社未举证证明其因名师三人行书店侵权所受实际损失以及名师三人行书店具体违法所得的情况下,综合考虑涉案注册图书的价格、侵权行为的性质和情节等因素，酌情确定名师三人行书店向经济科学出版社赔偿经济损失包括权利人为本案支出的合理费用共计3000元，符合法律规定。对于名师三人行书店上诉提出一审法院确定经济科学出版社支出的律师代理费缺乏依据的问题。根据一审查明事实，经济科学出版社主张为制止本案侵权行为支出律师代理费2000元，但因其并未提交律师代理费发票，故一审法院对此未予认定。名师三人行书店此项上诉理由缺乏依据，本院不予采纳。
综上所述，名师三人行书店（经营者张新建）的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元(沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店已预交)，由沙依巴克区友好南路名师三人行考试书店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 易湘虎
审 判 员 周亚卉
代理审判员 陆建蔚
二〇一七年六月二十七日
法官 助理 王继芬
书 记 员 张井译