浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑初307号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人张某某，无固定职业。2008年6月因犯盗窃罪被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；2010年12月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2012年2月24日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月23日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人徐帅，浙江之星律师事务所律师。
被告人宋某，无固定职业。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年11月23日被取保候审。
辩护人周娟，浙江红邦律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。
被告人董某，务工。2008年9月15日因非法使用警械被宁波市公安局鄞州分局处以行政拘留七日。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年11月20日被取保候审。
辩护人陈军，浙江佳兆律师事务所律师。
被告人李某，无固定职业。2005年11月25日因盗窃被宁波市公安局鄞州分局处以治安拘留十日；2014年8月15日因赌博被宁波市公安局鄞州分局处以罚款人民币五百元。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年11月23日被取保候审。
辩护人陈盈，浙江甬港律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。
被告人张某甲，务工。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月18日被宁波市公安局鄞州分局取保候审。
辩护人刘彬，浙江欧硕律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。
被告人张某乙，无固定职业。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月30日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年11月23日被取保候审。
辩护人范璐、蔡志红，浙江浙东律师事务所律师，由宁波市鄞州区法律援助中心指派。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉（2016）247号起诉书指控被告人张某某、宋某、董某、李某、张某甲、张某乙犯诈骗罪，于2016年2月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院检察员陈祺，被告人张某某及其辩护人徐帅、被告人宋某及其辩护人周娟、被告人董某及其辩护人陈军、被告人李某及其辩护人陈盈、被告人张某甲及其辩护人刘彬、被告人张某乙及其辩护人蔡志红到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2015年9月13日18时许，被告人张某某纠集被告人宋某、董某、李某、张某甲等人在宁波市鄞州区首南街道三里村被告人张某某的暂住房内设计赌局圈套诱骗被害人林某参赌，且购买了赌具。期间，被告人张某甲、李某、董某假装与林某赌牌九，被告人宋某则通过佩戴可以看见牌面的隐形眼镜以及控制可以改变骰子大小的遥控器操纵赌局的输赢，仅两小时，林某就输掉现金人民币（以下币种同）110000元。被告人张某乙在明知赌局有诈的情况下，帮助林某取款40000元作为赌资继续参赌，至当日23时许结束赌局，林某共输给董某等人230000元，其中现金150000元，欠款80000元。上述150000元现金均在赌局结束后由被告人张某乙从被告人董某处取回交予被告人张某某。三天后，林某又支付给被告人张某某现金10000元及329软壳中华香烟2条。事后，被告人张某某将赌具丢弃，并分给被告人李某、宋某、董某每人5000元，其中被告人董某又分给被告人张某甲1000元。
同年10月30日，被告人张某乙、董某、宋某分别在各自的暂住房附近被民警抓获，其中被告人宋某被抓获后又带领民警协助抓获了被告人李某；同年11月18日8时许，被告人张某甲主动到派出所投案，如实供述了自己的罪行，并退还赃款1000元；同年11月20日，被告人董某退还赃款4000元；同年11月23日，被告人张某某主动到派出所投案，如实供述了自己的罪行，并退还赃款145000元，同日被告人李某退还赃款5000元，被告人宋某退还赃款5000元。上述赃款及329软壳中华香烟均已发还被害人林某，林某对被告人张某某、宋某、董某、李某、张某甲、张某乙表示谅解。
上述事实，被告人张某某、宋某、董某、李某、张某甲、张某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人林某的陈述，证人刘某的证言，辨认笔录及照片，农业银行卡交易明细，扣押决定书、扣押清单及发还清单，行政处罚决定书，本院（2010）甬鄞刑初字第1280号刑事判决书，罪犯档案资料，谅解书，到案经过，抓获经过，六被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
关于被告人被告人宋某、董某、李某、张某甲的辩护人均提出该四被告人在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，本案中被告人张某某与被告人宋某、李某商量设计赌局诱骗被害人林某参赌，并纠集被告人董某，被告人董某又纠集被告人张某甲。在赌局中，被告人张某甲、李某、董某假装与林某赌牌九，由被告人宋某通过佩戴可以看见牌面的隐形眼镜以及控制可以改变骰子大小的遥控器操纵赌局的输赢，从而使林某输掉现金。在共同犯罪中，四被告人均具体实施犯罪，分工合作、相互配合，共同促成犯罪成功，并非起次要作用，均不能认定为从犯。故对于各辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某某、宋某、董某、李某、张某甲、张某乙以非法占有为目的，合伙采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人张某某、宋某、董某、李某、张某甲均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张某乙起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人张某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张某某、张某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法均可以从轻处罚。被告人宋某到案后协助司法机关抓捕其他被告人，有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人宋某、董某、李某到案后能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。被告人张某乙在本院审理期间能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人张某某、宋某、董某、张某甲、李某、张某乙案发后能积极退赔被害人的经济损失，取得对方谅解，又均可酌情从轻处罚。根据六被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人宋某、董某、李某、张某甲、张某乙依法还可适用缓刑，六被告人的辩护人提出的上述相关辩护意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条，对被告人张某某还依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十五条第一款，对被告人宋某还依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，对被告人张某甲还依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，对被告人董某、李某还依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，对被告人张某乙还依照《中华人民共和国刑法》第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月23日起至2019年11月22日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、被告人宋某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
三、被告人董某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
四、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
五、被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
六、被告人张某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓丹
人民陪审员 骆夏芬
人民陪审员 严明夫
二〇一六年三月二十九日
代书 记员 郑 莹