济南高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）高商字第415号
原告（反诉被告）山东奥诺能源科技股份有限公司，住所地济南高新区舜华路1号齐鲁软件园2号楼二层B215室。
法定代表人郭安强，董事长。
委托代理人：刘建强，山东睿扬律师事务所律师。
被告（反诉原告）河南新乡华星药厂，住所地河南省新乡市。
法定代表人史世会，厂长。
委托代理人程秀波，河南师大方正律师事务所律师。
委托代理人马玉学，男，1954年1月25日出生，汉族，该药厂工作人员，住河南省新乡县。
原告（反诉被告）山东奥诺能源科技股份有限公司（以下简称：山东奥诺公司）与被告（反诉原告）河南新乡华星药厂（以下简称：河南华星药厂）买卖合同纠纷一案，本院于2014年11月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月28日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）山东奥诺公司的委托代理人刘建强，被告（反诉原告）河南华星药厂的委托代理人程秀波、马玉学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山东奥诺公司诉称，2011年10月28日，原告与被告签订年产5万吨赖氨酸成套合同，合同约定由原告向被告提供65%赖氨酸喷雾造粒流化床干燥／冷却系统，总价款为1288万元，合同签订后需方付合同总款65%为定金，设备安装、调试、投产验收合格后，正常运行一个月付合同总款25%，余10%质保金，自验收合格之日起，正常运行一年无质量问题15日内付清。另双方约定，如需方不按期付款按合同总款每天5‰支付违约金。上述合同签订后，原告积极全面地履行了合同义务，但被告仅支付了部分货款，尚欠货款人民币3499640元。被告拖欠货款的行为，给原告造成了巨大的经济损失，原告屡次催要未果，故诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付货款3499640元；2、被告支付违约金105000元；3、本案诉讼费用由被告负担。
被告河南华星药厂辩称，答辩人与被答辩人于2011年10月28日签订年产5万吨赖氨酸干燥／冷却设备（系统），合同约定，被答辩人应在2012年4月7日之前将设备安装、调试投产运行，交付使用；设备交付给答辩人以双方共同在最终验收报告上签字确认为准。但是，被答辩人在设备调试过程中由于发现许多问题且没有结局，且被答辩人在其他方面也存在违反合同约定的情形，故至今未对设备进行验收。根据合同第八条“设备安装、调试、投产验收合格后，正常运行一个月付合同总价款的25%……”的约定，被答辩人在付款条件未成就的情况下，无权要求支付剩余款项。在合同已有明确约定的情况下，虽然答辩人为了督促被答辩人早日履行合同作出了一些让步，但被答辩人至今仍未按照约定履行其应尽的义务。为此，答辩人认为，被答辩人要求支付设备款的请求因付款条件未成就而不能成立，其诉讼请求依法应予驳回。
反诉原告河南华星药厂反诉称，在本案中，真正违约的是反诉被告而不是反诉原告。按照合同约定，案涉设备至迟应当在2012年4月7日安装完毕，经验收合格交付给反诉原告，但由于反诉被告违约至今仍未验收交付。反诉被告的严重违约行为已给反诉原告造成了巨大的经济损失，依照合同的约定，其应当承担相应的违约责任。鉴于涉案设备的专业技术性，设备所存在的问题必须由反诉被告进行处理且按照合同的约定进行验收工作，因此，反诉被告在承担违约责任的前提下还应当继续履行合同。请求法院判令：1、反诉被告继续履行合同，对设备（系统）所存在问题按照合同约定进行处理，并经验收合格后交给反诉原告；2、反诉被告向反诉原告支付违约金200万元；3、诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告山东奥诺公司针对反诉辩称，我方已经全面履行合同义务，我方提供的设备已经经过验收合格并交付需方使用，反诉原告应该按照合同约定向我方支付剩余货款及违约金，反诉原告的反诉请求没有事实及法律依据，请求依法驳回反诉原告的反诉请求。
经审理查明，原告山东奥诺公司与被告河南华星药厂于2011年10月28日签订一份《年产5万吨赖氨酸成套合同》，双方约定“一、产品名称为65%赖氨酸喷雾造粒流化床干燥／冷却系统，规格型号为CLLGZ-20，总价为12880000元，交货时间及数量为自合同签订后需方付定金之日起至2012年4月7日止（含节假日）设备全部交齐、安装、调试投产运行，交付使用……二、质量标准……设备安装、调试、投产验收合格正常运行一个月之日起为质保期12个月。1、如果供方提供的设备存在质量或性能缺陷，供方应在发现缺陷后3日内到达现场修复、更换，并于发现缺陷后15日内进行第二次验收。第二次验收仍不能符合验收标准，需方有权解除合同，由供方退还所有已经收到需方的货款并承担给需方造成的直接经济损失。2、如果供方提供的设备完全不符合双方合同附件约定的技术要求，导致需方不能实现使用目的，需方有权解除合同，并由供方退还所有收取的价款及费用，并承担需方所造成的损失。3、当所有设备都通过清点、安装、调试、试车验收合格后，双方共同在最终验收报告上签字确认，设备正式交付给需方。4、验收应在安装完成空载调试合格后三个月内完成。5、因需方原因无法组织验收或产量不达标，供方不承担责任，待条件具备后，供方继续负责达到产量指标……六、验收标准、方法及提出异议期限：按照本合同第一条、第二条，需方整体验收……八、结算方式及期限：合同签订后需方付合同总款65%为定金，设备安装、调试、投产验收合格后，正常运行一个月付合同总款25%，余10%质保金，自验收合格之日起，正常运行一年无质量问题15日内付清……十一、违约责任：如需方不按期付款或供方不按期交货或交工按合同总款每天5‰违约金付给对方”。双方在合同中还约定交货地点、运输方式、争议解决方式及其他条款等内容。
合同签订后，原告山东奥诺公司将合同约定的65%赖氨酸喷雾造粒干燥、冷却项目于2012年4月2日完成安装并具备试车、调试条件，履行了合同义务。被告河南华星药厂于2011年10月29日给付了原告山东奥诺公司九份银行承兑汇票，总计8380360元。同日，原告山东奥诺公司向被告河南华星药厂出具了收据三份，编号分别为0005912、0005915、0005916。原告山东奥诺公司于2012年11月14日向被告河南华星药厂开具95份税价合计为115000元的增值税专用发票，于2012年11月15日开具了17份税价合计为115000元的增值税专用发票，总计发票金额为12880000元。后被告河南华星药厂于2013年1月17日以银行承兑汇票的形式向原告支付1000000元。
2012年7月17日，被告河南华星药厂员工王连太作为甲方与原告山东奥诺公司员工万亮签署《华星药业65%赖氨酸调试报告》，并加盖了被告的设备科公章和原告的行政公章。该调试报告中载明以下内容：“调试分三个阶段。第一阶段试车为单机试车、联动试车，时间从2011年4月3日至2012年4月18日结束，第一阶段试车的成功为第二阶段试车即投料试车提供了充分条件。第二阶段即投料试车阶段，时间从2012年4月19日起至2012年4月29日结束……所有运行参数正常，通过此阶段的试车，设备已基本具备进行连续正常生产的能力。第三阶段即稳定生产阶段，时间从2012年4月30日起到2012年7月15日，已确定稳定运行参数，并同时对甲方人员进行培训，使甲方的操作人员逐步掌握了设备操作，已具备自行运行的能力……甲方操作人员通过理论培训和经过几个月的跟机操作，已具备独立安全操作的能力，且系统已具有连续生产的能力。现交予甲方使用”。
2012年9月23日，原告山东奥诺公司员工张积山向被告出具一份手写《华星药业65%赖氨酸调试报告》，该份报告列明了六项需要解决的问题，其中二项需停车后更换，二项需停车后检修。该份报告仅有张积山签名，没有被告工作人员签名，亦没有原、被告公司盖章。
另查明，原告山东奥诺公司主张《年产5万吨赖氨酸成套合同》第十一条约定的违约金计算数额过高，其按尚欠30%货款要求被告支付105万元违约金；反诉原告河南华星药厂亦认为合同第十一条约定的违约金计算数额过高，其向反诉被告主张200万元违约金。
再查明，原告山东奥诺公司于2015年4月2日在工商部门变更企业名称，变更前登记名称为山东奥诺能源科技有限公司。
以上事实，有原告提交的《年产5万吨赖氨酸成套合同》、调试报告、增值税专用发票、收据、企业变更登记信息查询结果、被告提交的调试报告及当事人的陈述等证据予以证实。
本案的焦点问题为：一、设备是否验收合格；二、原、被告是否存在违约行为；三、违约金应如何计算。本院分别分析如下：
关于焦点问题一，即设备是否验收合格。
原告主张，根据2012年7月17日调试报告内容来看，调试分为三阶段，一阶段试车为单机试车、联动试车，二阶段为投料试车阶段，三阶段为稳定生产阶段，这三阶段所涉及内容，完全符合双方在合同中所约定验收期限及验收标准，并提交2012年7月17日签署的调试报告予以证实。
被告对调试报告的真实性无异议，但认为调试报告不代表是验收报告，调试和验收是两个不同概念，合同中约定有试车验收、投产验收，成套设备的验收不是一件产品的验收，需要根据图纸、制造工艺、技术参数再加上运行的过程，不能把调试报告等同于验收报告，验收是双方的义务，没有验收是因原告未提供相关材料。
反诉原告提交2012年9月23日调试报告一份，用以证明在2012年7月17日调试后又出现问题，反诉被告派人调试，调试报告中所提出的问题，反诉被告并没有解决，一直不进行验收。反诉被告认为，双方已于2012年7月17日对设备调试验收完毕，2012年9月23日调试报告所载内容，系向反诉原告提供售后技术服务的问题，已全部解决。
本院认为，设备已交付并验收合格，理由如下：
1、根据合同第二条第三款约定“当所有设备都通过清点、安装、调试、试车验收合格后，双方共同在最终验收报告上签字确认，设备正式交付给需方”，原、被告双方应签署验收报告，同时供方将设备正式交付给需方。双方2012年7月17日签署的调试报告显示各阶段均验收合格且载明“现交予甲方使用”，故双方将调试、验收、交付等合同履行过程中的实质要件均已完成，仅缺少一份双方签章的形式文件，且从内容来看，该份调试报告的内容等同于验收报告。
2、原、被告在其签订的《年产5万吨赖氨酸成套合同》第二条第四款约定，验收应在安装完成空载调试合格后三个月内完成。而双方2012年7月17日签署的调试报告中，单机试车、联动试车即空载调试，于2012年4月18日调试合格，故验收应在2012年7月18日之前完成。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条规定“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定”，被告河南华星药厂未能举证证明其在检验期间内将设备不符合约定的情形通知原告，应视为设备符合双方约定的质量标准及技术条款。
故此，本院认定原告山东奥诺公司已将设备交付给被告河南华星药厂使用并验收合格。
关于焦点二、即原、被告是否存在违约行为。
原告主张其积极全面地履行了合同义务，提供的设备已经过验收合格且交付需方使用，被告尚欠部分货款，系违约行为；反诉原告主张，根据合同约定，设备至迟应当在2012年4月7日安装完毕经验收合格交付反诉原告，但由于反诉被告违约，至今仍未交付验收，真正违约的是反诉被告而不是反诉原告。
本院认为，原、被告虽然在合同中约定了2012年4月7日完成交付，但在调试报告中可以看出，原告已于2012年4月2日完成安装，进行了初步交付，后于2012年7月17日完成验收，正式交付。被告在调试报告中签字盖章，不仅认可了各阶段验收合格及原告的交付行为，也认可了合同实际履行过程中的变更，故原告在合同履行过程中不存在违约行为；根据合同及调试报告，被告应在各项验收合格后，正常运行一个月付合同总款25%，因被告第一次付款时比合同约定超付8360元，故其应在2012年8月17日支付3211640元；余10%质保金，自验收合格之日起，正常运行一年无质量问题15日内付清，故被告应在2013年8月2日前支付1288000元，被告未能依约付款，故其存在违约行为。
关于焦点问题三，即违约金应如何计算。
原告要求被告支付违约金105万元，并认为由于被告未按时付款，按照合同第十一条违约金计算方式，计算数额过高，仅按尚欠货款30%主张105万元违约金；反诉原告要求反诉被告支付违约金200万元，认为按照合同第十一条约定，违约金为每日合同总款的5‰计算数额过高，仅主张200万元。
本院认为，《年产5万吨赖氨酸成套合同》第十一条约定“如需方不按期付款或供方不按期交货或交工按合同总款每天5‰违约金付给对方”，原、被告双方均认为该条约定违约金过高。如前所述，原告在合同履行过程中不存在违约行为，故本院对反诉原告要求反诉被告支付200万元违约金的诉讼请求不予支持；原告要求被告支付违约金105万元，其仅认为违约金条款约定过高，未举证证实其损失数额，本院认为，因被告迟延履行付款义务，给原告造成的损失可参照被告迟延付款金额的同期贷款利率计算，违约金不宜超过损失的30%，故本院将违约金的计算方式调整为到期未付款项同期贷款利率的130%。
综上所述，本院认为，原告山东奥诺公司与被告河南华星药厂签订的《年产5万吨赖氨酸成套合同》及《华星药业65%赖氨酸调试报告》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，依法应受法律保护。被告河南华星药厂在收到设备且各阶段均调试验收合格后，应按约定履行付款义务，其未能如约付款，对引起本案纠纷应负全部责任。原告山东奥诺公司要求被告支付剩余货款3499640元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持；原告要求被告支付105万元违约金的诉讼请求，本院依法对违约金进行调整。关于反诉原告河南华星药厂要求反诉被告继续履行合同，对设备（系统）所存在问题按照合同约定进行处理，经验收合格后交给反诉原告，并要求反诉被告支付违约金200万元的诉讼请求，本院认为，反诉被告山东奥诺公司在合同履行过程中不存在违约行为，且反诉被告的合同义务已履行完毕，故本院对反诉原告的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告河南新乡华星药厂于本判决生效之日起十日内向原告山东奥诺能源科技股份有限公司支付欠款3499640元。
二、被告河南新乡华星药厂于本判决生效之日起十日内向原告山东奥诺能源科技股份有限公司支付违约金（以3211640元为基数，自2012年8月17日起至2013年1月16日，按照中国人民银行同期同类流动资金贷款基准利率的1.3倍计算；以2211640元为基数，自2013年1月17日起至2013年8月1日，按照中国人民银行同期同类流动资金贷款基准利率的1.3倍计算；以3499640元为基数，自2013年8月2日起至本判决生效之日，按照中国人民银行同期同类流动资金贷款基准利率的1.3倍计算。总额以1050000元为限）。
三、驳回原告山东奥诺能源科技股份有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告河南新乡华星药厂对反诉被告山东奥诺能源科技股份有限公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费43197元，保全费5000元，共计48197元，由原告山东奥诺能源科技股份有限公司负担3197元，由被告河南新乡华星药厂负担45000元；反诉费11400元，由被告河南新乡华星药厂负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 梁 猛
人民陪审员 高云勇
人民陪审员 王现宝
二〇一五年九月十七日
书 记 员 赵 蕊