湖南省安仁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第1287号
原告龙某甲。
委托代理人黎春珠，湖南楚瑞律师事务所律师。
被告刘某。
委托代理人黄某。系刘某之妻。
委托代理人谭仁开，湖南辰辉律师事务所律师。
被告龙某。
委托代理人段某。系龙某表哥。
委托代理人王某丙。
被告颜某。
被告王某甲。
被告王某乙。
被告邓某。
被告贺某。
被告谭某甲。
被告谭某乙。
委托代理人刘文彬，湖南宣阳律师事务所律师。系以上七被告的代理人。
原告龙某甲与被告刘某、龙某、颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理，依法组成合议庭，于2016年1月11日在安仁人民法院第二审判庭与原告龙某与被告龙某甲、刘某、颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙提供劳务者受害责任纠纷一案合并公开开庭进行了审理，原告龙某甲及委托代理人黎春珠，被告龙某的委托代理人段某、王某丙，被告刘某及委托代理人黄某、谭仁开，被告颜某、邓某及被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙的委托代理人刘文彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龙某甲诉称：被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙等业主将安仁县安仁大道旁共同建房取名为鑫源商住广场。被告龙某承包鑫源商住广场建筑施工（包工包料），刘某为泥工工头。原告于2014年11月10日到2015年元月在工地做事，从事杂工，开提升机。在开提升机的过程中，提升机损坏，在检修提升机的过程中，原告受伤。经法医鉴定构成九级和十级伤残。故原告要求九被告赔偿其损失78736.07元［门诊费1926.7元、误工费7590元（69元110天）、护理费3036元（69元44天）、残疾赔偿金40642.4元（10060元／年20年22%），被抚养人生活费（9025元／年5年22%÷8人）精神损害抚慰金11000元、后期治疗费5000元、营养费3000元、住院伙食补助费4400元（44天100元／天）、鉴定费700元、交通费200元］，其中被告龙某已支付的7500元。
原告龙某甲为支持其主张，提供以下证据：
1、龙某甲与陈细妹身份证以及安仁县永乐江镇村委会证明，拟证明原告为适格的诉讼主体，陈细妹于1931年6月24日生。
2、建设工程规划许可证以及联建协议，拟证明被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭杰等为鑫源商住广场的业主。
3、龙某民事诉状以及龙香德证明，拟证明原告龙某甲在被告龙某、刘某的施工地受伤。
4、安仁县人民医院住院病历及诊断书，拟证明龙某甲2015年1月3日至2015年4月17日在安仁县人民医院住院44天，后期取钢板需花5000元。
5、安仁县中医院门诊费门诊费发票2张及郴州市第一人民医院的收据2张、收据3张，拟证明原告于2015年3月29日到郴州市第一人民医院收据508.3元。于2015年4月17日到安仁县中医院门诊费483.44元，护理床垫收据180元。
6、安仁县民生堂大药房发票一张，拟证明原告受伤后到民生堂花755元购买医疗器械。
7、司法鉴定意见书及发票，拟证明2015年4月22日龙某甲在郴州市永乐司法鉴定所鉴定伤残等级为九级、十级，花鉴定费700元。
被告龙某辩称：由于刘某和龙某甲使用提升机不当，造成刘某和龙某甲受伤，且龙某甲系刘某雇请的人员。被告龙某已替付龙某甲医药费35500元。
被告龙某为支持其主张，特提供以下证据：
8、工程承包合同，拟证明被告龙某向贺某等7业主承包鑫源商住楼工程合同。
9、龙某甲领款收据2张，拟证明龙某向龙某甲给付3500元。
10、安仁县人民医院住院发票，拟证明龙某为原告垫付医疗费32968.14元。
被告刘某辩称：龙某雇刘某为其做事。被告龙某安装的升降机存在重大的安全隐患，龙某甲的损失应当由被告龙某和业主承担。
被告刘某未向本院任何证据。
被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙辩称，1、原告的损失应由依照法律规定计算。2、业主方将工程交给龙某施工时签订合同，并约定龙某负责施工过程中的安全责任，如果业主承担赔偿责任，则保留向龙某追偿的权利。3、业主在选定承包人龙某时，龙某承建多处房地产开发公司的工程，业主认为龙某具有建设该房屋的资质，故业主在选任上过错较小。4、谭某甲、谭某乙为父子关系，如果七被告承担赔偿责任，则谭某甲、谭某乙只负担六分之一份额的责任。
被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙未向本院任何证据。
经本院质证，现认证如下：原告提供的1、2、4、7组证据，被告龙某提供的第8、9、10组证据，双方均无异议，本院予以确认。原告提供的第3组证据，因龙香德未到庭质证，本院不予以采信。原告提供的第5、6组证据，被告龙某对在安仁中医院的发票没有盖章，其他不是正式发票，本院认为，安仁中医院的门诊费发票与原告治疗有关联性，本院予以确认；郴州市第一人民医院收据、床垫收据不是正式发票，本院不予以采信；安仁县民生堂发票没有关联性，本院予以确认。
根据当事人的举证、质证，结合双方当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：
被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙等业主在安仁县永乐江镇安仁大道建私房，取名“鑫源商住楼”。被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙共同与被告龙某签订承包合同，被告龙某将该楼建设工程工地的泥水工程发包给被告刘某，并将提升机提供给被告刘某使用，被告刘某聘请原告龙某甲作杂工，并委托使用提升机。2015年1月3日，由于原告龙某甲在使用提升机过程中发生故障，原告龙某甲不知道怎么处置，当龙某雇请的员工龙香德和一个姓陈过来后，龙某甲向这二人请教如何处置。龙香德指挥龙某甲与其把钢索拖出来，姓陈的开提升机。被告刘某站在楼顶看到龙某甲等人的操作方法不当从楼梯下来准备阻止。当钢索拖出来后，吊机突然下降，钢索将龙某甲和刚从楼梯下来地面的被告刘某缠住致二人受伤。原告龙某甲受伤之后，被送至安仁县第一人民医院44天，共花费32968.14元（系被告龙某支付）。2015年4月6日安仁县中医院，花门诊费483.44元。原告龙某甲于2015年4月22日在郴州市永乐司法鉴定所鉴定：原告龙某甲耻骨联合分离术后为九级伤残、右腓骨骨折为十级伤残。花鉴定费700元。
另查明，陈细妹（1931年6月24日生）系原告龙某甲的母亲，生育8个子女；在诉讼中陈细妹撤回起诉。2014年湖南省农村居民可支配收入为10060元，生活消费支出为9025元。当地护工收入水平为69.07元／天。被告龙某事故发生后已替付医疗费32968.14元及其他费用7500元，共计40468.14元。龙香德系龙某的雇员。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点为：一、原告龙某甲与被告龙某、刘某是否存在雇佣关系；二、原、被告之间责任划分；三、原告的损失如何计算。
关于争议焦点一：原告龙某甲认为，其与刘某系雇佣关系。本院认为，被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙等业主将鑫源商住楼的工程发包给被告龙某承建，故被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙与被告龙某之间应认定为承揽关系。被告龙某再将泥水工程以90元／平方米价格转包给被告刘某，被告刘某雇请原告龙某甲为其做事，故被告龙某与被告刘某应认定为承揽关系，原告龙某甲系被告刘某的雇员。
关于争议焦点二：被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙等业主作为发包人，应当检查被告龙某的建筑资质，并有义务对被告龙某是否具备安全生产条件进行监督和检查。本案中被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙等业主将建房工程承包给没有资质的被告龙某，在选任上存在过失，应当承担相应的赔偿责任。被告龙某提供的提升机给被告刘某使用，但被告龙某未对提升机进行安全检查；且提升机发生故障后，原告龙某甲向龙某的雇员龙香德求助时，龙香德未做出正确的处置方法，导致事故发生。被告龙某作为龙香德雇主，对雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担责任。故被告龙某应承担相应的赔偿责任。原告龙某甲在使用提升机发生故障后，未能及时向原告反映，并求助有资质的人员维修机器导致事故发生，亦应承担相应责任。被告刘某作为龙某甲雇主，对雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担责任。
关于争议焦点三：原告龙某甲损失项目有：一、医疗费：原告诉请6926.7元（39894.88元-32968.14元元（龙某已支付的医疗费）；本院认为，医疗费为38451.58元（其中安仁第一人民医院住院费32968.14元，安仁中医院门诊费483.44元，后续治疗费5000元）。原告提出其在郴州市第一人民医院门诊费508.3元，床垫费180元，但未提供发票佐证，故本院不予以采信。原告提供的安仁县民生堂医疗器械费755元，但未提供医院或司法鉴定机构的意见的依据，故本院不予确认。扣除龙某垫付的医疗费32968.14元，原告的医疗费为5483.44元（38451.58元-32968.14元）。二、护理费：原告诉请3036元（69元／天X44天），本院予以确认。三、交通费：原告诉请200元，但未提供的交通费发票，故本院不予以确认。四、误工费：原告诉请7590元（69元／天X110天），本院认为，误工时间可以计算至定残日前一天，根据司法鉴定结论可知，误工时间为110天，故对原告诉请7590元予以支持。五、住院伙食补助费：4400元（44天X100元／天）。六、营养费：原告诉请为3000元，本院认为，结合原告的伤残等级，本院确认为1000元。七、司法鉴定费700元。八、精神抚慰金：原告诉请11000元，根据原告伤残等级，本院认为精神抚慰金为10000元。九、残疾赔偿金为41770.53元［残疾赔偿金40642.4元（10060元／年X20年X22%）＋被抚养人生活费1128.13元（9025元／年X5年÷8人X20%）］。以上经济损失合计为73979.97元（106948.11元-32968.14元龙某垫付的医疗费）。
综上所述，由于被告被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙等业主选任不当，应当承担20％的责任，即14796元（73979.97元X20％）。由于该提升机为被告龙某所有，由于提升机故障且龙某的雇工操作不当导致原告龙某甲受伤，所以龙某应承担60％的责任，即41770.53元（73979.97元X60％）。被告刘某作为龙某甲的雇主，对雇员龙某甲在提升机发生故障后未正确处置亦应承担责任，由雇主被告刘某承担20%责任，即14796元（73979.97元X20％）。
据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：
一、原告龙某甲产生的损失：医疗费5483.44元、护理费3036元元、误工费7590元、住院伙食补助费4400元、营养费1000元、司法鉴定费700元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金41770.53元，合计为73979.97元；由被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙赔偿14796元给原告龙某甲；被告龙某赔偿44387.97元（含已支付7500元）给原告龙某甲；被告刘某赔偿12656元给原告龙某甲；
二、驳回原告龙某甲的其他诉讼请求。
上述赔偿责任，限在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1250元，由被告龙某负担750元，被告刘某负担250元，被告颜某、王某甲、王某乙、邓某、贺某、谭某甲、谭某乙共同负担250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人事提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 陈亚琳
人民陪审员 彭前钧
人民陪审员 刘观生
二〇一六年一月二十日
书 记 员 张 伟
附相关法条
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。