广东省梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅中法民一终字第543号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司。住所地：梅州市江南新中路**号中一大厦***层。
负责人：王骏，该公司经理。
委托代理人：罗万学，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：温侃元，男，汉族，1958年7月22日出生，住广东省兴宁市径南镇东升村下坪***号。
委托代理人：卢晓波，兴宁市法律援助处法律工作者。
被上诉人（原审被告）：伍志全，男，汉族，1974年2月11日出生，住广东省兴宁市宁新街道办事处城南居委会柏树下**号。
被上诉人（原审被告）：梅州市恒星畜牧实业有限公司。住所地：广东省五华县河东镇太和村尘风坳水库旁。
法定代表人：李福民，该公司董事长。
委托代理人：李建平，该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司（以下简称平安财保梅州公司）因与被上诉人温侃元、伍志全、梅州市恒星畜牧实业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省兴宁市人民法院（2015）梅兴法坭民初字第112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：梅州市恒星畜牧实业有限公司是粤MU44**号轻型普通货车的所有人，伍志全是该车司机。2014年3月4日该车在平安财保梅州公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险，保险期间均从2014年3月5日零时起至2015年3月4日二十四时止。本案的道路交通事故发生在保险期间。
2014年7月30日15时30分左右，伍志全驾驶粤MU44**号轻型普通货车从兴宁市新圩镇圩镇方向沿新圩镇船添村村道往新圩镇船添村宝兴养殖场方向行驶，行驶至宝兴养殖场门口路段时因未减速靠右行驶，与温侃元正常驾驶的无号牌普通两轮摩托车发生碰撞，致使摩托车及人倒地，造成温侃元受伤及二车损坏的交通事故。温侃元受伤后被送到兴宁市中医医院住院治疗，经医生诊断为：1、左小腿中下段背侧肌腱、韧带、神经、血管、软组织撕裂伤；2、右髋部韧带肌腱损伤；3、全身多处软组织挫裂伤。住院治疗至9月30日，共计62天，用去医疗费18152.65元；出院时医院建议：1、出院后继续休息治疗二个月，定期复查；2、住院期间每天2人护理。梅州市恒星畜牧实业有限公司在温侃元住医院治疗期间已支付温侃元的医疗费18152.65元、伙食费6000元。温侃元住院期间由其妻子护理。本事故经兴宁市公安局交通警察大队到现场勘查和调查后于2014年8月20日作出兴公交认字第4414818201400292号《道路交通事故认定书》，认定伍志全驾驶车辆相会时未减速靠右行驶，是造成事故的主要原因，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第（一）项的规定，应承担此事故的主要责任；温侃元未取得机动车驾驶证驾驶未经登记且无临时通行证的两轮摩托车上道路行驶，是造成事故的另一方面原因，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条的规定，应承担此事故的次要责任。该《道路交通事故认定书》送达当事人后，双方当事人均无异议。2015年1月28日，温侃元经广东阳光法医临床司法鉴定所鉴定，评定为十级伤残。2015年3月31日，温侃元向原审法院提起诉讼，请求判决平安财保梅州公司在交强险和商业第三者责任险保险限额内赔偿95975.77元给其，伍志全、梅州市恒星畜牧实业有限公司承担连带赔偿责任。
原审审理中，温侃元提出其在住院治疗期间由其妻护理外，还另请一个护工护理，但温侃元没有举出相关证据。梅州市恒星畜牧实业有限公司要求温侃元归还其垫付的医疗费等共计24152.65元。平安财保梅州公司认为：1、温侃元主张的部分费用不合理不合法，温侃元主张的医疗费应当提供医疗费发票原件；2、温侃元主张的护理费、误工费计算不合法，每月应按30天计，不是21.75天，具体误工天数由法院依法认定；3、温侃元主张的交通费太高，500元左右，或者结合温侃元的具体情况来算；4、温侃元主张的营养费不合理，也没有相关证据；5、残疾赔偿金有异议，伤残鉴定不符合法定程序，是温侃元单方委托，要求重新鉴定并递交书面申请书，但后来又表示由法院决定是否重新鉴定；6、鉴定费属于温侃元的举证费用，应由温侃元负担；7、精神抚慰金数额太高，且温侃元是否构成伤残还未定；8、温侃元负事故的次要责任，应承担30%的责任。到庭的各被告对温侃元递交的第1号证据、第2号证据、第3号证据、第4号证据、第6号证据均表示没有异议；对第5号证据有异议，认为是温侃元单方委托的，不符合法定程序；对第7号证据认为由法院认定；对第8号证据的“三性”表示有异议。温侃元和伍志全、平安财保梅州公司对梅州市恒星畜牧实业有限公司递交的温侃元的疾病证明书及住院医疗费发票均表示没有异议。温侃元和到庭的各被告对原审法院向处理此事故的公安交警部门调取的证据表示均没有异议。以上事实，有当事人提交的证据和原审法院向交警部门调取的证据及庭审笔录所证实，予以确认。
原审法院认为：驾驶机动车上路行驶，应当遵守交通法律、法规安全行驶。伍志全驾驶车辆相会时未减速靠右行驶，是造成事故的主要原因，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第（一）项的规定，应承担此事故的主要（70%）责任；温侃元未取得机动车驾驶证驾驶未经登记且无临时通行证的两轮摩托车上道路行驶，是造成事故的另一方面原因，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条的规定，应承担此事故的次要（30%）责任。2014年8月20日作出的兴公交认字第4414818201400292号《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，责任认定准确，予以采纳。温侃元和其妻是农村居民，其误工费、护理费应按农业标准计算。温侃元要求的交通费太高，且没有与就医时间、地点相符的有效的车票；依平安财保梅州公司的意见，以500元为宜。温侃元要求营养费缺乏事实依据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。因温侃元的医嘱中没有加强营养的建议，温侃元的该项请求，不予采纳。温侃元要求赔偿其精神损失费12000元太高，根据双方的过错程度和结合本地的生活水准进行综合考量，具体赔偿数额以3000元为宜。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，温侃元的该项诉讼请求，不予照准。梅州市恒星畜牧实业有限公司在温侃元受伤后积极救治温侃元，主动垫付温侃元的医疗费等，有助于及时救治温侃元，其行为值得赞赏和支持。梅州市恒星畜牧实业有限公司要求其垫付温侃元的医疗费等，在温侃元得到赔付时退还给其的抗辩，符合法律的规定，予以采纳。平安财保梅州公司关于鉴定费不属于其赔偿范围的抗辩，不符合《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”和第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，该抗辩不予采纳。平安财保梅州公司关于每月的计费天数应以30天计的抗辩，不符合劳动和社会保障部“劳社部发（2008）3号”《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中“月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天”的规定，该抗辩不予采纳。温侃元请求赔偿的数额、标准不完全符合有关标准，其诉讼请求不予照准。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定，本案交通事故造成温侃元人身损害的损失确定如下：1、医疗费18152.65元；2、护理费10400.32元（21891元／年÷12个月÷21.75天／月×62天×2人）；3、误工费15181.11元（21891元／年÷261天／年×181天）；4、住院伙食补助费6200元（100元／天×62天）；5、交通费500元；6、残疾赔偿金23338.60元（11669.30元／年×20年×10%）；7、伤残鉴定费2400元；8、精神损害抚慰金3000元；以上8项合计79172.68元。因伍志全驾驶的粤MU44**号轻型普通货车在平安财保梅州公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者商业责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，温侃元的上述79172.68元应由平安财保梅州公司在粤MU44**号轻型普通货车交强险的保险限额内赔付38738.60元（其中：医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金23338.60元、伤残鉴定费2400元），余款40434.08元的70%即28303.86元由平安财保梅州公司在该车的第三者商业责任险限额50万元中赔付，其余30%由温侃元自己承担。梅州市恒星畜牧实业有限公司垫付的温侃元的医疗费等可从平安财保梅州公司赔付的款项中支付给梅州市恒星畜牧实业有限公司。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，于2015年6月29日作出判决：一、温侃元因道路交通事故造成的经济损失人民币79172.68元，由平安财保梅州公司于判决生效后15日内在粤MU44**号轻型普通货车交强险的保险限额内赔付给温侃元38738.60元（其中：赔付14585.95元给温侃元、赔付24152.65元给梅州市恒星畜牧实业有限公司）。二、温侃元的其余损失40434.08元的70%即28303.86元，由平安财保梅州公司于判决生效后15日内在粤MU44**号轻型普通货车投保的第三者商业责任险限额50万元中赔付28303.86元给温侃元。三、驳回温侃元的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币960元，由平安财保梅州公司负担726元，由温侃元负担234元。
上诉人平安财保梅州公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院对广东阳光法医临床司法鉴定所的鉴定结果予以认定是错误的。温侃元在未与平安财保梅州公司协商的情况下，擅自委托广东阳光法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定结论为十级伤残，经仔细阅读住院记录，发现温侃元的伤情根本无法达到十级伤残，鉴定过程主观臆断，无实际测量数据及客观材料支持，直接以鉴定人评估得出被鉴定人左下肢一肢功能丧失10%以上的结论，完全不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定评残的要求，违反鉴定程序。平安财保梅州公司申请重新鉴定，一审法院没有启动重新鉴定程序，所得出的判决也必然错误。二、原审对护理费、误工费计算错误。原审认定每月按21.75天计算是错误的，按照规定每月应该按30天计算。护理费应为21891元／年÷12个月÷30天×62天×2人=7539.2元；误工费应为21891元／年÷12个月÷30天×181天=11004.8元，超出部分应当不予支持。综上，一审判决认定温侃元的损失存在错误之处。请求依法撤销原判，诉讼费用由温侃元、伍志全、梅州市恒星畜牧实业有限公司承担。
被上诉人温侃元答辩称：一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律准确，应当予以维持。平安财保梅州公司上诉理由不足，应当予以驳回。温侃元被评为十级伤残有鉴定书为据。伤残鉴定程序合法，结论准确。平安财保梅州公司没有提供足以反驳的证据和理由。一审法院对护理费、误工费的计算，符合法律、法规的规定，是正确的判决。
被上诉人伍志全、梅州市恒星畜牧实业有限公司均答辩称：伍志全驾驶的粤MU44**小型货车已向平安财保梅州公司投保交强险和商业险，赔偿金额都在投保范围内，平安财保梅州公司上诉是不合法、不合情的。
本院经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：一、广东阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第66号《法医鉴定意见书》能否予以采信。二、原审对护理费、误工费的认定是否正确。
关于广东阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第66号《法医鉴定意见书》能否予以采信的问题。温侃元为证明其伤残等级向原审法院提供了广东阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第66号《法医鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人温侃元车祸造成左小腿中下段背侧肌腱、韧带、神经、血管、软组织撕裂伤，致左下肢丧失功能10%以上，评为十级伤残。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，一方当事人自行委托鉴定机构进行鉴定并不违反法律规定，当事人对鉴定结论有异议而申请重新鉴定的，应提供足以反驳的证据。本案中，广东阳光法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，鉴定人员按照《法医临床检验规范》对温侃元进行活体检查后，根据温侃元的相关病历资料和检查情况作出《法医鉴定意见书》，鉴定程序合法。平安财保梅州公司对上述《法医鉴定意见书》虽有异议，一审中提出重新鉴定申请，但未能提供足以反驳的证据。故原审法院未准许平安财保梅州公司重新鉴定申请并无不当。二审中，平安财保梅州公司亦未能提供证据证明存在应予重新鉴定的情形。因此，原审对广东阳光法医临床司法鉴定所作出的阳光司鉴所（2015）临鉴字第66号《法医鉴定意见书》予以采信，并按十级伤残计算温侃元的残疾赔偿金符合法律规定。平安财保梅州公司上诉主张原审对广东阳光法医临床司法鉴定所的鉴定结果予以认定是错误的，依据不足，不予支持。
关于护理费、误工费问题。平安财保梅州公司对原审认定的护理费、误工费的计算标准21891元／年、护理期限、护理人员人数、误工天数均无异议，但对计算方法有异议，认为每月应按30天，不应按21.75天计算。根据劳社部发（2008）3号《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，日工资的折算为：月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数为21.75天。故原审对护理费、误工费的计算符合上述规定。平安财保梅州公司有关护理费、误工费的上诉主张，理由不足，不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。平安财保梅州公司的上诉理由不充足，本院对其上诉请求依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费960元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄洪远
代理审判员 李新红
代理审判员 张孟棋
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 黄 沁