内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内05刑终字第15号
原公诉机关霍林郭勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）樊文权，男。2015年1月30日因涉嫌合同诈骗罪被霍林郭勒市公安局刑事拘留，同年2月12日经霍林郭勒市人民检察院批准被逮捕。现羁押于霍林郭勒市看守所。
霍林郭勒市人民法院审理霍林郭勒市人民检察院指控原审被告人樊文权犯合同诈骗罪一案，于2015年11月12日作出（2015）霍刑初字第86号刑事判决。宣判后，原审被告人樊文权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审认定：被告人樊文权系某某公司的法定代表人，李某某是某甲公司与某乙公司的实际出资人及经营者。李某某将其所有的某甲公司在霍市的煤发到其所有的沈阳的某乙公司，因为运输的原因使用某某公司在霍市珠斯花3xx基地x号站台，但站台有某丁公司收费，所以四个公司分别签订了《煤炭买卖合同》，某某公司与某丁公司收取的实际是站台管理费及使用费。2015年1月22日，某丁公司收到某乙公司煤款合计2806956.42元，2015年1月22日至2015年1月26日，某丁公司分三次共付给某某公司煤款2641584元（其中1月22日付款90万元，1月23日付款90万元，1月26日付款841584元）。某某公司在收到三笔煤款后，未将煤款支付给某甲公司，而是由樊文权分三次将煤款转入自己在工商银行尾号为8899的卡上共262万元（其中1月22日转入90万元，1月23日转入90万元，1月26日转入82万元）。樊文权于2015年1月22日至26日期间，将该款项用于还款及其他支出。2015年1月28日，樊文权用王某某的手机与李某某联系，2015年1月29日，樊文权到达霍市与李某某约定的宾馆时，被公安机关抓获。
另查明，某某公司的明细分类帐显示，自2014年4月30日至2015年1月31日二家公司完成煤炭铁路运输后应付某甲公司2999770元未付，某甲公司的明细分类帐显示，在2014年4月30日至2014年9月30日（日期提前是因为某甲公司发票开具完成，账还没有走完）二家公司为完成煤炭铁路运输后某甲公司应收某某公司的煤款2999770元，未收。即自某某公司与某甲公司有业务往来后，某某公司共欠某甲公司煤款2999770元未付（其中包括某丁公司最后转款的2641584元）。
原审法院采纳了李某某的陈述，证人赵某某、丛某某、樊某某、王某某、张某、徐某、田某、徐某甲、张某甲等人证言，某丁公司营业执照、某丁公司与某乙公司煤炭买卖合同、某某公司与某丁公司煤炭买卖合同、2014、2015二年度应付煤款明细表（某某公司）2014、2015二年度应收煤款明细表（某乙公司），某某公司营业执照、樊文权中国工商银行卡明细表，樊某甲中国工商银行卡明细表，中国工商银行通辽分行出具的马某某、王某某、张某银行明细表，中国工商银行梅河口支行出具的王某甲、通话记录，霍林郭勒市公安局经侦大队出具的樊文权手机号通话记录，抓捕经过，户籍证明等证据。据此认定被告人樊文权以非法占有为目的，在履行合同过程中，隐瞒不履行合同的真相，骗取被害单位煤款2999770元，数额特别巨大，且用于偿还个人债务而拒不支付给被害单位，致使被害单位遭受巨大的财产损失，其行为已触犯刑律，构成了合同诈骗罪，应受刑罚处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人樊文权犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。
宣判后，原审被告人樊文权不服，提出上诉。上诉人樊文权的上诉理由为：称与某丁公司系正常买卖行为，属正常经营，没有诈骗李某某，只是资金周转不开，其行为不应当认定为犯罪，请求二审法院依法改判无罪。
经审理查明：上诉人樊文权系某某公司的法定代表人，李某某是某甲公司与某乙公司的实际出资人及经营者。李某某将其所有的某甲公司在霍市的煤发到其所有的沈阳的某乙公司，因为运输的原因使用某某公司在霍市珠斯花3xx基地6号站台，但站台由某丁公司收费，所以四个公司分别签订了《煤炭买卖合同》，某某公司与某丁公司收取的实际是站台管理费及使用费。2015年1月22日，某丁公司收到某乙公司煤款合计2806956.42元，2015年1月22日至2015年1月26日，某丁公司分三次共付给某某公司煤款2641584元（其中1月22日付款90万元，1月23日付款90万元，1月26日付款841584元）。某某公司在收到三笔煤款后，未将煤款支付给某甲公司，而是由樊文权分三次将煤款转入自己在工商银行尾号为8899的卡上共262万元（其中1月22日转入90万元，1月23日转入90万元，1月26日转入82万元）。樊文权于2015年1月22日至26日期间，将该款项用于还款及其他支出。2015年1月28日，樊文权用王某某的手机与李某某联系，2015年1月29日，樊文权到达霍市与李某某约定的宾馆时，被公安机关抓获。
另查明，某某公司的明细分类帐显示，自2014年4月30日至2015年1月31日二家公司完成煤炭铁路运输后应付某甲公司2999770元未付，某甲公司的明细分类帐显示，在2014年4月30日至2014年9月30日（日期提前是因为某甲公司发票开具完成，账还没有走完）二家公司为完成煤炭铁路运输后某甲公司应收某某公司的煤款2999770元，未收。即自某某公司与某甲公司有业务往来后，某某公司共欠某甲公司煤款2999770元未付（其中包括某丁公司最后转款的2641584元）。
认定上述事实的证据有：
一、被告人樊文权的供述与辩解，证明：①涉案四家公司签订的煤炭购销合同的目的是李某某能将煤炭通过铁路运输到自己的另一家公司某乙公司；②樊文权在履行合同过程中得到的利润只是开具发票的差价款；③樊文权在收到某丁的转款后并未在扣除利润后将煤款转往某甲公司而是将煤款用于偿还个人欠款；④樊文权无力偿还李某某欠款。
二、被害人李某某的陈述，证明：①本案中涉案的四家公司签订的煤炭购销合同目的是使用铁路站台运输煤炭赚取利润合法化；②本案中签订的煤炭购销合同其性质其实是煤炭运输而非煤炭买卖；③某某公司在合同履行过程中得到的只是站台的使用费及转款过程的开具发票的差价利润而非销售煤炭的货款；④樊文权没有遵守合同中约定立即转款而是找借口拖延转款后同被害人李某某失去联系。
三、证人证言
1、赵某某证言，证明：①本案中四家公司中签订的煤炭购销合同实质是李某某的某甲公司买煤要运往自己所属的另一家公司某乙公司；②签订煤炭购销合同的目的就是铁路运输；③某丁公司及某某公司在合同履行过程中的利润只是站台的使用费及开具发票的差价而不是销售煤炭的货款；④某丁公司将某乙公司的转煤款在扣除相应费用后将煤款全部打给了某某公司。
2、丛某某（某某煤炭公司兼职会计）证言，证明：①从某某公司的账面上看，从2014年3月份起某某公司同某丁公司和某甲公司之间有账目往来；②某丁公司转款到某某公司账户内的280余万元全部转到樊文权个人账户。
3、樊某某证言，证明：樊文权在收到某丁公司2015年1月22日的转款后迅速用于偿还了个人欠款27万元。
4、王某某（证言，证明：①樊文权在收到某丁公司的转款后将煤款用于偿还其女朋友欠款80万元，其女朋友用于购买豪车花了65万元；②王某某证实部分款项由樊文权自己花销；③樊文权收到某丁公司的转款后离开霍市去往梅河口。
5、张某证言，证明：樊文权将某丁公司的转款用于偿还个人欠款，偿还张某40万元。
6、徐某证言，证明：①本案事情的起因是李某某要将煤炭运往沈阳的某乙公司，运输过程必须走铁路站台；②涉案四家公司签订的煤炭购销合同实质是煤炭的铁路运输；③某丁公司及某某公司在履行煤炭购销合同过程中得到的只是站台使用费等应得的利润而不是销售煤炭的货款；④樊文权在收到最后一笔尾款280余万元后未支付给李某某，后失去联系。
7、田某、徐某甲证言，证明：某甲公司及某乙公司实际出资人为李某某，煤炭生意均由李某某个人联系。
8、张某甲证言，证明：樊文权在收到某丁公司的转款后用于偿还个人欠款8万元。
9、许某某证言，证明：樊文权在2015年1月22日收到某丁公司的第一笔转款后立即用于偿还了个人欠款40万元。
10、严某某证言、中国工商银行业务回单凭证，证明：樊文权偿还严某某部分欠款10万元。
四、某丁公司营业执照、某丁公司与某乙公司煤炭买卖合同、某某公司与某丁公司煤炭买卖合同、2014、2015二年度应付煤款明细表（某某公司）2014、2015二年度应收煤款明细表（某乙公司），证明：①某丁公司、某乙公司与某某公司三家公司之间为了煤炭的铁路运输签订了煤炭购销合同；②某丁公司在2014、2015年应该收取某乙公司煤款及应付某某公司煤款的明细表（即2015年某丁公司应收某乙公司煤款2806956.42元，应付某某公司煤款2641584元）
五、某某公司营业执照、樊文权中国工商银行卡的交易明细表，证明：①某某公司是依法成立的，樊文权以公司的名义与三家公司签订合同主体合法；②樊文权的账户在2015年1月22日至2015年1月26日多次向他人账户内转账，证明樊文权将公司账户收到的某丁公司的钱转至个人名下用来偿还个人欠款。
六、樊某甲中国工商银行卡历史明细表，证明：2015年1月26日是收到樊文权转账的27万元，该笔钱是樊文权欠樊某某的钱，打到樊某甲的账户。
七、中国工商银行通辽分行出具的马某某62122606090002xxxxx、王某某6222020690031xxxxx、张某62155906090002xxxxx交易记录明细表，证明：樊文权在2015年1月23日向张某的个人账户内转账40万元；在2015年1月22日向马某某的个人账户内转账4万元；在2015年1月23日几王某某的个人账户内转账80万元。
八、中国工商银行梅河口支行出具的王某甲62220208060005xxxxx、宋某某62223500568xxxx、张某甲45806206710xxxx、许某621226080600011xxxx交易明细表，证明：樊文权在2015年1月26日向张某甲个人账户内转账8万元；在2015年1月24日向宋某某个人账户内转账10万元；在2015年1月26日向许某个人账户转账20万元；在2015年1月22日向王某甲个人账户转账20万元。
九、某某公司会计丛某某出具的记账凭证（2015年1月22日某某公司（账号为：06050243090245xxxxx）向樊文权个人账户（622208080600012xxxx）转账90万元；2015年1月23日某某公司（账号为：0605024309024553636）向樊文权个人账户（622208080600012xxxx）转账90万元；2015年1月26日某某公司（账号为：06050243090245xxxxx）向樊文权个人账户（62220808060001xxxxx）转账82万元；（合计262万元）］，证明：在会计丛某某收到某丁公司的转款后从2015年1月22日至2015年1月26日分三次将此笔款项转至被告人樊文权的个人账户内，总计262万元。
十、某某公司会计丛某某出具的记账凭证（2014年度收某丁煤款：2014年9月19日某丁公司从其账户060904940920012xxxxx转给某某公司636账户90万元煤款；2014年9月18日某丁公司从其账户06090494092001xxxx转给某某公司3xx6账户280万元煤款；2014年9月23日某丁公司从其账户060904940920012xxxx转给某某公司3xx6账户40万元煤款；2014年9月22日某丁公司从其账户06090494092001xxxx转给某某公司3xx6账户90万元煤款；以上合计：500万元），证明：2014年度某某公司总计收到某丁公司的转煤款总计500万元。
十一、某某公司会计丛某某出具的记账凭证（其中包括工商银行业务回单），即付给某甲公司煤款其中包括转给樊文权个人账户20万元（2014年9月22日某某公司从其3636账户转账给某甲公司42202010010001xxxx账户100万元；2014年9月18日某某公司从其3636账户转账给某甲公司42202010010001xxxx账户280万元；2014年9月25日某某公司从其3xx6账户转账给某甲公司42202010010001xxxxx账户100万元；以合计480万元。2014年9月22日某某公司从其3xx6账户转账给樊文权个人8xx9账户20万元），证明：2014年某某公司将煤款转至某甲公司480万元，将20万元转至樊文权的个人账户内。
十二、某某公司会计丛某某出具的记账凭证（其中包括工行银行业务回单）（2015年度收某丁公司煤款：2015年1月26日某丁公司从其21784账户转给某某公司3636账户841584元煤款；2015年1月22日某丁公司从其21784账户转给某某公司3636账户内90万元煤款；2015年1月23日某丁公司从其21784账户转给某某公司3636账户内90万元煤款。以上合计：2641584元），证明：某某公司在2015年1月22日至2015年1月26日总计收到某丁公司的煤炭转款总计2641584元。
十三、某某公司会计丛某某出具的某某公司银行存款明细分类账（此凭证中只包括2014年度发生的收某丁公司500万，付某甲公司480万，付樊文权20万），证明：某某公司将收到某丁公司的500万元煤款中的480万元付给了某甲公司，20万元转至樊文权的个人账户。
十四、某某公司会计丛某某出具的中国工商银行账户存款对账单（账号：某某公司3xx6：内容：分三次收某丁公司煤款总计2641584元，分三次转账给樊文权个人8xx9账户内262万元），证明：某某公司自2015年1月22日至2015年1月26日收某丁公司煤款2641584后分三次转至被告人樊文权个人账户内262万元。
十五、某甲公司营业执照、某甲公司与某某公司煤炭购销合同、某甲公司-
某某公司收款明细表、某甲公司开具的增值税发票（部分票面金额1036970元）、某甲公司出具的收到某某公司煤款资金的兴业银行业务回执单（2014年9月18日：280万元；2014年9月22日：100万元；2014年9月25日：100万元；2014年度收到合计480万元煤款），证明：①某甲公司为了购买煤炭使用铁路运输与某某公司签订了煤炭购销合同；②为了使费用合法化正常缴税某甲公司开具了正规销售煤炭的增值税专用发票；③某甲公司2014年收到某某公司转款总计480万元。
十六、某乙公司与某丁公司开具的发票数及付款金额数明细（2014年9月2日-2015年1月22日、原始凭证专用报销单3张、网上银行付款回单2张、某丁公司给某乙公司开具的8张增值税专用发票（票面金额8418694元）］，证明：某乙公司与某丁公司之间的正常转账及为正常合法化开具的煤炭销售发票。
十七、樊文权2015年1月23日退订通辽到北京的一张机票，证明：在2015年1月22日收到某丁公司的转款后退订了一张正常去北京的机票。
十八、霍林郭勒市公安局经侦大队出具的樊文权手机号1874450****到2015年1月27日前的通话记录，证明：樊文权在收到2015年1月26日最后一笔某丁公司的转款后手机失去联系。
十九、中国工商银行个人业务凭证、内蒙古农村信用社回单，证明：2011年12月13日樊文权向张某甲借款29万元；2011年12月10日向许某某借款16万元；2014年9月24日向许某某借款20万元。
二十、某甲公司明细分类账、某某公司明细分类账，证明：第5页某某公司的记账表显示自2014年4月30日至2015年1月31日二家公司完成煤炭铁路运输后应付某甲公司2999770元未付，第15页某甲公司的会计记账表显示在2014年4月30日至2014年9月30日（日期提前是因为某甲公司发票开具完成，账还没有走完）二家公司为完成煤炭铁路运输后某甲公司应收某某公司的煤款2999770元，未收。也就是本案公诉机关认定的合同诈骗数额来源。（二家公司账面应付而未付应收而未收的的金额一致）
二十一、常住人口登记基本信息、立案决定书、拘留证、通知书、逮捕证等相关法律文书、抓获经过、发破案报告书，证明：樊文权自然情况及被采取强制措施情况。本案案发、破案情况及被告人被抓获情况。
以上证据，均经一审当庭举证、质证，经查，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院全部予以采信。
本院认为，原审认定原审被告人樊文权犯合同诈骗罪的事实及罪名成立。上诉人樊文权以非法占有为目的，在履行合同过程中，隐瞒不履行合同的真相，骗取被害单位煤款2999770元，拒不支付给被害单位而用于偿还个人债务，致使被害单位遭受巨大的财产损失，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，已构成合同诈骗罪。上诉人樊文权提出其与某丁公司系正常买卖行为，属正常经营，没有诈骗李某某，只是资金周转不开，其行为不应当认定为犯罪的上诉理由。经查，虽有四方单位签订的煤炭买卖合同，但樊文权在侦查阶段的讯问笔录中的供述，被害单位负责人李某某的陈述，证人赵某某的证言均能够相互印证，证实某甲公司与某某公司、某丁公司、某乙公司之间并不是真正的煤炭买卖关系，而是某甲公司将煤炭卖给某乙公司，需要使用某某公司与某丁公司的站台，某某公司与某丁公司收取的是站台管理和使用费，并不是真正的煤炭买卖关系。某丁公司将煤款打给某某公司之后，某某公司在扣除站台管理费和使用费后，应当将煤款及时打入某甲公司的帐户，而不能私自将款项用于其他用途。故上诉人樊文权提出与某丁公司系正常买卖行为，其行为不构成犯罪的上诉理由不能成立，不予采纳。原审根据樊文权犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度等，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 础 鲁
审 判 员 金 影
代理审判员 景东晨
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 祝家宝