湖北省红安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1122民初112号
原告：周冬苹，女，1981年1月29日出生，汉族。
原告：秦嘉豪，2010年2月23日出生，汉族，系周冬苹之子。
法定代理人：周冬苹、秦基武（秦基武，1997年1月27日出生，汉族，系秦嘉豪之父）。
委托代理人吴吉红、霍响，湖北伟宸律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告：解大海，男，1979年9月15日出生，汉族。
被告：任宝亚（又名陈明月），男，1979年6月5日出生。
被告：商丘市南方货运有限公司。
法定代表人姜秀芝，该公司董事长。
以上三被告的共同委托代理人王郑钦、赵静静，河南言华律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司。
负责人刘建军，系该公司经理。
委托代理人王丹，河南航星律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告周冬苹、秦嘉豪为与被告解大海、任宝亚、商丘市南方货运有限公司（以下简称南方货运公司）、中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司（以下简称人保财险洛阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月15日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月14日公开开庭审理了本案。原告周冬苹、秦嘉豪的委托代理人吴吉红，被告解大海、任宝亚、南方货运公司的委托代理人王郑钦，人保财险洛阳市分公司的委托代理人王丹均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告周冬苹、秦嘉豪诉称，2014年5月5日17时30分许，被告解大海驾驶豫N655**号重型货车在红安县发展大道与原告周冬苹驾驶的鄂J9W2**号小型客车相撞，造成周冬苹及车上乘员秦嘉豪受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，周冬苹被送往医院治疗14天，花费医疗费10038.53元，秦嘉豪被送往医院治疗46天，花费医疗费38467.51元。经法医司法鉴定：周冬苹不构成伤残，后期医疗费2000元、护理时间15天、误工时间45天；秦嘉豪构成9级伤残、后期医疗费4000元、护理时间180天。该事故经交警部门认定，解大海负本次事故的同等责任，周冬苹负事故的同等责任，秦嘉豪无责任。后因与被告就赔偿事宜达不成一致意见，遂提起诉讼，请求人民法院判令：1.上述被告承担其各项损失199238.72元；2.由被告解大海、任宝亚、南方货运公司承担本案诉讼费用。
被告解大海、任宝亚、南方货运公司辩称：一、对本案事故发生的事实没有异议，同意赔偿周冬苹、秦嘉豪合理、合法的损失。二、肇事车辆投保有交强险和1000000元不计免赔的商业三者险，应由保险公司在保险限额内先行赔付，不足部分，解大海、任宝亚、南方货运公司愿意共同承担。三、南方货运公司不是侵权人，不承担本案诉讼费和鉴定费。
被告人保财险洛阳市分公司辩称：原告合法合理的部分予以赔偿，医疗费按保险合同赔付，扣除15-30%的非医保用药，商业三者险按同等责任理赔，诉讼费、鉴定费保险公司不承担理赔责任。
原告周冬苹、秦嘉豪为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据一：1.原告周冬苹的身份证、秦嘉豪的出生医学证明、家庭户口簿证复印件各一份；2.被告解大海的身份信息及驾驶证、肇事车辆豫N658**的行驶证及运输证各一份；3.豫N658**在被告人保财险洛阳市分公司投保的交强险及1000000元不计免赔的商业险保单各一份。拟证明原、被告的诉讼主体资格及肇事车辆投保情况及事故责任人具有合法的驾驶资格。
经当庭质证，被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司对该组证据的真实性没有异议。
本院认为，该组证据来源合法、客观真实，且被告对该组证据没有异议，依法予以采信。
证据二：红安县交警大队（2014）第4211222014050507号事故认定书，证明本次交通事故的发生经过、责任认定情况，被告解大海负本次事故的同等责任、原告周冬苹负事故的同等责任、原告秦嘉豪无责任。。
经当庭质证，被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司对该组证据的真实性没有异议。
本院认为，该组证据来源合法、客观真实，且被告对该组证据没有异议，依法予以采信。
证据三：湖北省新华医院和红安县人民医院出院诊断证明、出院记录、住院病历出院记录、费用清单、医疗费发票，拟证明原告因本次交通事故受伤住院治疗60天及费医疗费为48506.04元。
经当庭质证，被告解大海、任宝亚、南方货运公司对该组证据的真实性没有异议。人保财险洛阳市分公司认为秦家豪的病例不完整，周冬苹的病例也不完整，是拼在一起的，应该不需要额外的休息时间，有急性荨麻疹，在新华医院的票有报销的，不应额外赔付的。复印费是白条，不认同。
本院认为，根据院诊断证明、出院记录、住院病历出院记录、费用清单、医疗费发票查明：原告周冬苹，2014年5月5日在红安县人民医院花费医疗费172.33元、716.80元，5月19日花费医疗费8845.80元，6月1日在湖北省新华医院花费医疗费276.64元、手术费36元，合计10047.57元；原告秦嘉豪2014年5月5日在红安县人民医院花费医疗费143.50元、349.80元、296.30元，5月22日在湖北省新华医院花费医疗费1500元，6月20日花费医疗费34020.11元，2014年7月1日又在红安县人民医院花费医疗费1945.80元，合计38255.51元。原告周冬苹、秦嘉豪在上述医院合计花费医疗费48303.08元，周冬苹住院14天，秦嘉豪住院46天，合计60天。2014年10月22日的12元收据系复印件，不予采信。
证据四：湖北中真司法鉴定所（2014）法鉴字第2483号鉴定意见书、湖北中真司法鉴定所（2014）法鉴字第2482号鉴定意见书各一份及鉴定费发票两张，证明原告秦嘉豪因交通事故造成9级伤残、需后期医疗费4000元、护理时间为180天、原告张冬苹因交通事故不构成伤残、需后期康复费2000元、误工时间为45天、护理时间为15天以及进行法医鉴定所花费的鉴定费用为2400元。
经当庭质证，人保财险洛阳市分公司认为原告秦嘉豪只有4岁，这个测试标准应该为6到16岁，轻度智力没有达到，省人民医院也没有对儿童鉴定的权利，他的智力程度是由其父母讲的进行参照，秦嘉豪的后期4000元没有事实和法律依据，应该另行主张，故申请重新鉴定。
本院于2016年7月15日组织重新鉴定。8月10日，湖北诚信司法鉴定所针对原告秦嘉豪的法医学司法鉴定意见书【鄂诚信（2016）临鉴字第977号】为10级，护理期限为90日，后续医疗费为3000元或据实结算；针对原告周冬苹的法医学司法鉴定意见书【鄂诚信（2016）临鉴字第978号】为误工期为伤后45天，后续医疗费为3000元或据实结算。法医鉴定所花费的鉴定费用为5000元。
原告秦嘉豪、周冬苹及被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司对重新鉴定的真实性没有异议。
原告秦嘉豪、周冬苹及被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司对重新鉴定的真实性没有异议，依法予以采信。
证据五：车损评估报告单一份，拟证明原告张冬苹因交通事故所造成的财产损失为62373.20元。
经当庭质证，被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司认为应扣除车辆残值。
本院认为，票据显示原告张冬苹因交通事故所造成的财产损失为88873.20元，折残总金额为26500元，折残后金额为62373.20元。故对原告张冬苹因交通事故所造成的财产损失为62373.20元的事实予以采信。
证据六：救护车发票及其他交通费发票2500元。
经当庭质证，被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司认为可酌情认定。
本院认为，原告因交通事故产生发生救护车费用、交通费是不可避免的，将根据本案具体案情并结合原告当地实际情况酌情认定。
证据七：1.湖北省建筑业协会颁发的原告张冬苹的丈夫秦基武的资质证书；2.湖北安诚建筑有限公司出具的证明；3.原告周冬苹的社会保障卡；4.房屋所有权证书；5.红安县杏花乡接官厅社区居委会出具的证明；6.红安县城关镇智多星幼儿园出具的证明各一份。拟证明原告周冬苹、秦嘉豪自2009年起就在城镇工作居住生活，计算其相关损失应当按城镇居民的标准计算。
经当庭质证，被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司认为社保卡的发证时间不满一年时间。秦基武的资质证书和工作证明与本案无关，红安县杏花乡接官厅社区居委会出具的证明和秦嘉豪的上学证明没有负责人的签名。
本院认为，本院认为，上述部分证据存在瑕疵，但能相互印证受害人在红安县县城居住的事实。
被告解大海、任宝亚、南方货运公司、人保财险洛阳市分公司均没有向本院提交证据。
经庭审对上述证据进行举证、质证、认证，本院审理查明如下事实：
2014年5月5日17时30分许，被告解大海驾驶豫N655**号重型货车在红安县发展大道与原告周冬苹驾驶的鄂J9W2**号小型客车相撞，造成周冬苹及车上乘员秦嘉豪受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，原告周冬苹、秦嘉豪在上述医院合计花费医疗费48303.08元，周冬苹住院14天，秦嘉豪住院46天，合计60天。根据当事人的申请，本院于2016年7月15日组织重新鉴定，湖北诚信司法鉴定所针对原告秦嘉豪的法医学司法鉴定意见书【鄂诚信（2016）临鉴字第977号】为10级，护理期限为90日，后续医疗费为3000元或据实结算；针对原告周冬苹的法医学司法鉴定意见书【鄂诚信（2016）临鉴字第978号】为误工期为伤后45天，后续医疗费为3000元或据实结算。法医鉴定所花费的鉴定费用为5000元。该事故经交警部门认定，解大海负本次事故的同等责任，周冬苹负事故的同等责任，秦嘉豪无责任。后因与被告就赔偿事宜达不成一致意见，遂形成诉讼。
另查明：豫N655**号重型货车所有人为被告任宝亚，被告解大海是其雇请的司机，该车挂靠于被告南方货运公司并在被告人保财险洛阳市分公司投保了一份交强险和一份1000000元不计免赔的商业三者险。
原告张冬苹因交通事故所造成的财产损失为62373.20元。事故发生前一年内，原告张冬苹和秦嘉豪居住在县城。
根据当事人的诉辩意见，本院对本案争议焦点评判如下：
一、关于解大海、任宝亚、南方货运公司承担赔偿责任的问题
《侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……”。第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”上述法条是关于责任主体的特殊规定，雇员或工作人员驾驶车辆在执行职务过程中发生交通事故致人损害的，雇主或用人单位应该作为民事赔偿主体承担赔偿责任，雇员不对受害人直接承担民事赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，被告解大海是任宝亚雇请的雇员，车辆挂靠于南方货运公司，以南方货运公司名义办理了机动车行驶证及商业保险从事机动车经营活动，二者之间是挂靠与被挂靠关系，分别享有运行支配和运行利益，故原告的损失由雇主任宝亚承担赔偿责任，车辆挂靠单位南方货运公司应承担连带民事赔偿责任。
二、关于原告秦嘉豪、周冬苹非医保用药的问题
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”在本案中，保险人没有提供证据证明保险人对非医保用药不应纳入保险赔偿范围的保险条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明，更未向法院证明哪些属于非医保部分用药。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医药费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”投保人在投保时无法清楚的了解医保用药的范围，且受害者在治疗的过程中，用药的选择权一般都掌握在医生手中。若患者伤情严重，不选用非医保范围内用药将对受害者的生命健康造成重大的影响，这时选择非医保范围内的用药亦属于治疗过程中的合理的、必要的费用。故保险公司认为原告存在非医保部分用药，应在医疗费中予以扣除的辩论理由不能成立，依法不予支持。
三、关于原告秦嘉豪、周冬苹的损失认定的问题
1.原告秦嘉豪、周冬苹的医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历、诊断证明等相关证据，确定原告秦嘉豪、周冬苹的分别支出医疗费38255.51元、10047.57元。
2.原告秦嘉豪、周冬苹的后期医疗费，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告秦嘉豪、周冬苹后期医疗费为各3000元。
3.原告秦嘉豪、周冬苹的住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据上述规定，法院在审理人身损害赔偿案件在计算住院伙食补助费数额时，是按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准来计算。原告秦嘉豪、周冬苹主张住院伙食补助费按每天50元计算，即分别为2300元（46天×50元／天）和700元（14天×50元／天），不违反法律规定，依法予以支持。
4.原告秦嘉豪、周冬苹的营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告因交通事故受伤住院适当加强营养合情合理，其营养费酌情按住院天数计算，即营养费分别为690元（46天×15元／天）、210元（14天×15元／天）。
5.原告秦嘉豪的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，原告没有提交其他护理人员收入情况，故参照居民服务和其他服务业标准计算，即原告护理费为7084元（28729元／年÷365天×90天）。
6.原告周冬苹的误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告周冬苹没有提交固定收入和工作行业，主张按居民服务和其他服务业标准计算，原、被告对误工时间45天均没有异议，可以酌情认定，故原告周冬苹误工费的损失为3541.90元（28729元／年÷365天×45天）。
7.原告秦嘉豪的伤残赔偿金，应根据受害人伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或农村居民人均纯收入标准计算。本案中，原告生活、收入、居住均在城镇，可以按城镇居民可支配收入标准来计算，即原告秦嘉豪的伤残赔偿金为49704元（24852元／年×20年×10%）。
8.原告秦嘉豪、周冬苹的拖车费、交通费，应根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭。原告因交通事故造成伤残，其自身及陪护人员发生交通费是必要的、合理的支出，结合本案具体案情酌情认定分别为1500元和1000元。
9.原告秦嘉豪、周冬苹的精神抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要》第十三条规定：“精神损对于身体权、健康权被侵害，权利人主张精神损害赔偿的，以达到伤残标准作为认定严重精神损害的依据，对于没有达到伤残标准的，则要结合侵害行为是否造成了受害人生活不便，是否降低了受害人的生活质量，是否给受害人造成严重的精神痛苦等因素考虑。对于姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、人格尊严、人身自由等人身权益被侵害，严重的标准则要考虑受害人精神是否遭受极大的痛苦，受害人正常的工作、学习、劳动、生活秩序是否受到影响，是否造成了受害人精神疾病等后果。精神损害赔偿的数额一般不超过5万元。”本案中，结合本案实际，依据上述法律精神，秦嘉豪的精神抚慰金酌情认定5000元。
10.原告周冬苹的财产损失，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。原告周冬苹小轿车财产损失为62373.20元。
11.原告秦嘉豪、周冬苹及保险公司的鉴定费，是评估机构提供车辆价格评估服务而根据有偿服务原则收取的劳动报酬。本案中，原告为确定其车辆因侵权人过错而造成的实际损失而各支出的1200元鉴定费，保险公司分别支出的3000元和2000元，本院予以认定。
原告秦嘉豪的损失为：医疗费38255.51元、后期医疗费3000元、住院伙食补助费2300元、营养费690元、护理费为7084元、伤残赔偿金为49704元、交通费1000元、精神抚慰金5000元、鉴定费4200元。
原告周冬苹的损失为：医疗费10047.57元、后期医疗费3000元、住院伙食补助费700元、营养费210元、交通费1500元、误工费3541.90元、财产损失62373.20元、鉴定费3200元。
三、关于原告的赔偿责任的承担问题
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，豫N655**号重型货车在被告人保财险洛阳市分公司投保了一份交强险和一份1000000元不计免赔的商业三者险。其具体赔偿方式如下：
原告秦嘉豪的损失107033.51元（医疗费38255.51元、后期医疗费3000元、住院伙食补助费2300元、营养费690元、护理费为7084元、伤残赔偿金为49704元、交通费1000元、精神抚慰金5000元），原告周冬苹的损失81372.67元（医疗费10047.57元、后期医疗费3000元、住院伙食补助费700元、营养费210元、交通费1500元、误工费3541.90元、财产损失62373.20元），合计188406.18元。（因秦嘉豪、周冬苹均系本案原告且负事故的同等责任，之间是近亲属关系，故其损失在交强险赔偿限额范围内不进行按比例确定，不影响受害人公正、充分的赔偿的司法解释目的）。即人保财险洛阳市分公司在交强险限额范围内先向原告秦嘉豪、周冬苹承担理赔款122000元，余款66406.18元（188406.18元-122000元），由人保财险洛阳市分公司在商业三者险的限额范围内承担33203.09元（66406.18元×50%）。故人保财险洛阳市分公司向原告秦嘉豪、周冬苹承担理赔款155203.09元（122000元＋33203.09元）。
原告秦嘉豪、周冬苹鉴定费7400元（4200元＋3200元），第一次鉴定费2400元，秦嘉豪、周冬苹与被告任宝亚各负担1200元；第二次鉴定费5000元，秦嘉豪、周冬苹与人保财险洛阳市分公司各负担2500元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司向原告秦嘉豪、周冬苹支付理赔款155203.09元；
上述款项于本判决生效后十日内一次性支付完毕。
二、驳回原告秦嘉豪、周冬苹其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2000元，由原告秦嘉豪、周冬苹与被告任宝亚各负担1000元。本案鉴定费，第一次鉴定费2400元，原告秦嘉豪、周冬苹与被告任宝亚各负担1200元；第二次鉴定费5000元，秦嘉豪、周冬苹与人保财险洛阳市分公司各负担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件上诉费3600元，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审判长 赵学焕
审判员 张卫权
审判员 阮红玲
二〇一六年九月六日
书记员 刘 敏