陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕07民终350号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司。
代表人宋年年，公司经理。
委托代理人张渤鉴，该公司员工。
被上诉人（原审原告）汉中长征出租汽车有限公司。
法定代表人刘仍岩，公司经理。
委托代理人周凯，该公司法律顾问。
上诉人阳光保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称阳光保险）因与被上诉人汉中市长征出租汽车有限公司（以下简称长征公司）责任保险合同纠纷一案，不服汉台区人民法院（2015）汉台民初字第01785号判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险委托代理人张渤鉴，被上诉人长征公司委托代理人周凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年5月20日，长征公司与阳光保险签订《道路客运承运人责任保险保险单》。约定对长征公司所属的陕FXXX**号富康DC716EAN型营运出租车投保；保险期间从2013年5月30日0时起至2014年5月29日24时止；每座赔偿限额为250000元，每次事故责任限额为1250000元，累计责任限额1250000元。2013年9月19日5时40分，驾驶员吴某驾驶陕FXXX**号出租车，由西向东逆向行驶至汉台区108国道1652KM＋200M（事发地）时，与相对方向冉某某驾驶的重型罐车相撞，发生交通事故。2013年9月26日汉中市交警支队二大队作出公交认字第（610703201300081）号交通事故认定书确认，吴某负本次事故全部责任，冉某某无责任。事故发生后，驾驶员吴某被送往汉中市中心医院治疗，伤情经汉中市中心医院诊断为：一、左肱骨骨折；二、左侧髋臼骨折、左侧髋骨骨折、左侧耻骨上下支骨折、双侧坐骨支骨折、面部多发皮肤挫裂伤。吴某住院治疗24天，共产生医疗费31950.33元、门诊费1372.37元，共计33322.7元。2014年7月9日，汉中市交警支队二大队委托陕西汉中汉辉法医司法鉴定所对吴某伤残等级进行评定，并对吴某后续治疗费用进行评估。2014年7月14日，陕汉辉司所（2014）法临鉴字第328号鉴定意见书认定，1、伤者吴某左侧髋臼骨折，其伤残等级评定为九级；左肱骨骨折，其伤残等级评定为十级；2、左肱骨、左侧髋臼内固定取除手术治疗，其后续治疗费用评估为七千元。2015年9月18日，汉中市汉台法律服务所委托陕西汉中汉辉法医司法鉴定所对吴某护理期进行评定，并对吴某后续治疗住院天数进行评估。2015年9月19日，陕汉辉司所（2015）法临鉴字第713号鉴定意见书认定，吴某左侧左肱骨骨折内固定术后，其护理期限从受伤之日起评定为80日；左肱骨、左髋臼内固定取除手术治疗，其后续治疗住院天数评定为20日。事故发生后，长征公司向伤者吴某赔偿各项损失共计201333.1元。长征公司赔偿后，向阳光保险申请理赔，因保险公司核定理赔数额与长征公司要求赔偿数额相差较大，故诉至法院，请求判令：1、阳光保险在道路客运承运人责任保险（含驾驶员）最高限额内赔偿长征公司交通事故损失合计197433.1元；2、阳光保险承担本案诉讼费用。
另查明：长征公司诉讼请求第一项具体构成为：医疗费33322.7元，误工费307天×100元／天=30700元，护理费80天×120元／天=9600元，住院伙食补助费24天×30元／天=720元，营养费24天×20元／天=480元，残疾赔偿金24366元／年×20年×22%=107210.4元，精神损害抚慰金3000元；二次住院将产生费用：医疗费7000元，误工费20天×100元／天=2000元，护理费20天×120元／天=2400元，住院伙食补助费20天×30元／天=600元，营养费20天×20元／天=400元，以上共计197433.1元。
原审法院认为，长征公司与阳光保险签订的《道路客运承运人责任保险保险单》是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。长征公司所投保出租车陕FXXX**号在保险期间内发生交通事故，造成司机吴某受伤。长征公司给予了伤者相关赔偿，对所产生的损失，阳光保险理应按照合同约定给予赔付。长征公司要求按照实际发生费用给付保险金的请求，符合法律规定的部分，本院予以支持。道路客运承运人责任保险是一种责任保险，承运人责任险的合同条款明确约定精神抚慰金是承运人责任险的责任免除部分，即使向伤者吴某赔偿了该部分损失，也无法律依据和合同依据要求阳光保险予以赔付，故对长征公司要求阳光保险承担精神损害抚慰金3000元的请求不予支持；阳光保险辩称伤者吴某的误工损失按100元每天计算过高，吴某受伤前为长征公司的司机，虽未能提供工资证明，但是按100元／天计算误工损失并未超出该行业的平均工资标准，故对该抗辩理由不予采信；阳光保险抗辩护理费120元／天过高，本院认为在吴某住院期间，以实际支出的护理费为准，出院后的护理应以100元／天计算为宜；阳光保险抗辩吴某受伤所产生的医疗费及门诊费应按比例进行扣减，同时营养费在承运人责任保险中保险公司是不予赔付的理由没有法律依据，本院不予采信；阳光保险辩称残疾赔偿金的赔偿比例应以21%计算为宜，长征公司对此抗辩意见予以认可，经核算，吴某受伤所产生的伤残赔偿金应为102337.2元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》的相关规定，对吴某受伤所产生的各项费用进行核算，医疗费33322.7元，误工费307天×100元／天=30700元，护理费24天×120元／天＋56天×100元／天=8480元，住院伙食补助费24天×30元／天=720元，营养费24天×20元／天=480元，残疾赔偿金24366元／年×20年×21%=102337.2元；二次住院将产生费用：医疗费7000元，误工费20天×100元／天=2000元，护理费20天×100元／天=2000元，住院伙食补助费20天×30元／天=600元，营养费20天×20元／天=400元，以上共计188039.9元。判决：一、阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司于本判决生效之日起二十日内向汉中长征出租汽车有限公司支付保险金人民币188039.9元。二、驳回汉中长征出租汽车有限公司其他诉讼请求。
上诉人阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉称，一、一审法院判决误工费标准每天100元，误工期307天，无任何证据。二、一审判决除住院期间实际支付24天护理费外，又判决56天护理费，对这5600元护理费不认可。三、二次手术住院期间20天的误工费、护理费属重复计算。一审多判决了误工费30700元，护理费5600元，二次护理费2000元，合计40300元。上诉请求：1、判令撤销原判，依法给予改判。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人汉中长征出租汽车有限公司答辩称，本案的受害人吴某，系我公司的出租车驾驶员，在住院、休养及取出内固定后一段时间内，无法从事驾驶员工作，处于一种持续误工的状态，一审法院将吴某的误工时间计算至定残之日的前一天并无不当。陕西汉中汉辉法医司法鉴定所依据相关规定和吴某的病况，评定吴某的护理期为80天，后续住院天数为20天。在上诉人没有对该鉴定提出重新鉴定的情况下，该鉴定意见就为法院的判决提供可靠的依据。一审法院支持了56天的护理费用，有事实依据和法律依据。二次手术住院，构成新的误工和护理。一审法院支持受害人二次住院期间的损失于法有据。上诉人的上诉请求无事实依据，也无法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理过程中，双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，长征公司与阳光保险签订的《道路客运承运人责任保险保险单》是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。陕FXXX**号出租车在保险期间内发生交通事故，造成司机吴某受伤，长征公司给予了伤者相关赔偿，对所产生的损失，阳光保险理应按照合同约定给予赔付。吴某受伤前为长征公司的出租车驾驶员，从事的是出租车驾驶工作，在其受伤住院治疗和后期疗养期间，无法从事驾驶员工作。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此，长征公司虽未提供吴某的工资证明，但是按100元／天计算误工损失并未超出该行业的平均工资标准，误工时间计算至定残之日的前一天并无不当。根据陕西汉中汉辉法医司法鉴定所的鉴定，评定吴某的护理期为80天，后续住院天数为20天。一审法院扣除住院期间24天的护理费，支持了56天的护理费用和二次住院20天的误工费和护理费，具有事实依据和法律依据。阳光保险的上诉理由无事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判处适当，本院依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费475元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 古 洁
审 判 员 秦保新
代理审判员 徐文婷
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 胡新一