四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川20民终198号
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司。住所地：四川省乐至县天池镇。
代表人：刘云，总经理。
委托诉讼代理人：刘文，四川豁达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨云芳，女，1968年6月10日生，汉族，住四川省乐至县。
委托诉讼代理人：周明川，四川公生明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：梁池才，男，1955年3月23日生，汉族，住四川省乐至县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司因与被上诉人杨云芳、梁池才机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省乐至县人民法院（2016）川2022民初2674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司委托诉讼代理人刘文、被上诉人杨云芳及其委托诉讼代理人周明川、被上诉人梁池才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司上诉请求：1.撤销乐至县人民法院（2016）川2022民初2674号民事判决第一、二项，依法予以改判；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院不准许上诉人关于被上诉人杨云芳护理期限�误工期限、营养期限的鉴定请求于法无据，直接导致杨云芳护理费、误工费、营养费损失未能得到准确、合理的认定；2.杨云芳的残疾赔偿金按照城镇标准认定证据不足，其提交证据不符合证据形式规定，也缺乏真实性，不能形成完整的证据锁链，一审判决适用城镇标准赔付属于认定事实错误；3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被上诉人杨云芳的误工天数最多计算至定残前一日，一审判决错误，应予改判。4.一审判决上诉人承担鉴定费以及商业险按照80%比例承担赔偿责任罔顾合同约定，判决缺乏依据。5.被上诉人杨云芳交强险伤残限额内的损失没有超过110000元，一审的错误判决直接加重了上诉人的赔偿金额，依法应予纠正。
被上诉人杨云芳辩称，1.针对上诉人提出的护理期限、误工期限、营养期限鉴定的问题，上诉人在一审中提出三期鉴定但没有提出任何证据加以证明，被上诉人认为三期鉴定可以根据病例、出院证明、伤残鉴定等加以确定。2.一审中被上诉人提交了包含杨云芳的居委会证明、租房合同、所租房屋产权复印件等证明，这些证明能够证明杨云芳长期居住生活在城镇，经济来源于城镇。3.误工费并未超过杨云芳的诉讼请求。
被上诉人梁池才辩称，同意上诉人的上诉意见，请法院依法判决。
原审原告杨云芳向一审法院起诉请求：请求法院判决梁池才、中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司赔偿损失277609.17元。
一审法院认定事实：2016年2月23日10时0分，梁池才驾驶其所有的川M988**号奥迪牌小型越野客车，由望城大道向魅力新城红绿灯方向行驶，行至319线2607KM+800M，与由乐至向安岳方向行驶的杨云芳驾驶的人力三轮车相�，致杨云芳受伤，两车受损。该交通事故经乐至县公安局交通警察大队现场勘查、询问当事人于2016年3月7日以乐公交认字【2016】第023号道路交通事故认定书认定:梁池才负事故主要责任，杨云芳负事故次要责任。杨云芳于受伤的同日被送往乐至县人民医院住院治疗2天，用去医疗费6333.49元，乐至县人民医院为杨云芳出具的出院病情证明书出院医嘱栏载明：“注意转运途中安全”。杨云芳转至四川华西医院住院治疗69天，因急救支付了救护车费1611元，支付了医疗费65087.47元，四川华西医院为杨云芳出具的出院病情证明书出院诊断栏载明：“右侧髂骨骨折伴骶髂关节骨折、分离；右耻骨上、下支骨折；左侧髋臼后份骨折；枢椎骨折；双肺挫伤伴双侧胸腔积液；头皮撕脱伤缝合术后；全身多处皮肤挫伤；枕骨骨折；胸8椎体骨折；双肾挫伤；维生素D缺乏；右侧附件囊肿。”出院医嘱及建议栏载明：“1、院继续康复治疗；2、骨科、康复科、呼吸内科、肾脏内科、妇科等科室门诊随访；3，如有不适，及时就诊”。2016年5月5日，杨云芳转至乐至县中医医院住院治疗157天，支付了医疗费43165.42元，乐至县中医医院为杨云芳出具的出院病情证明书出院中医诊断栏载明：“1、骨折（气滞血瘀）；2、膝痹。”西医诊断栏载明：“1、全身多发性陈旧性骨折；2、左膝关节退行性骨关节炎。”出院医嘱及建议栏载明：“1、慎起居，加强营养，建议专人护理；2、指导功能锻炼，避免外伤、久行；3、门诊继续治疗；4、建议休息半年，定期复查，视具体情况决定治疗或工作”。杨云芳于2016年11月9日委托四川求实司法鉴定所鉴定，该所于2016年11月18日以川求实（2016）临鉴字第8733号法医学鉴定意见书作出鉴定意见：“被鉴定人杨云芳的伤残等级为十级、十�伤残。”杨云芳支付了鉴定费1230元及购买轮椅、拐杖、座便器残疾辅助器具费1220元。杨云芳之子张启碧从乌鲁木齐乘飞机回乐至陪同杨云芳就医、鉴定支付了交通费。杨云芳之住房于2014年9月11日被乐至县房屋征收局征收后，在天池镇城区卖竹筒肉，居住在其哥家中（房屋座落在乐至县法院后），2015年8月1日，杨云芳与张克翠签订了门市租赁合同（门市房座落在乐至县天池镇仙鹤大道仙鹤观村第3小区2幢279号），杨云芳便居住在该门市房。杨云芳所有的人力三轮车经保险公司定损为550元，要求赔偿其衣服、手机、金银手饰损失3634元。交通事故发生后，保险公司已赔付杨云芳医疗费10000元，梁池才已垫付杨云芳损失112944.90元。梁池才所有的川M988**号奥迪牌小型越野客车在中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险。庭审中，经双方当事人协商，医疗费120197.78元中迭出20%，迭出费用为24039.56元。迭出之费用梁池才承担19231.64元，杨云芳自己承担4807.92元。
一审法院认为，由于双方当事人对乐至县公安局交通警察大队针对本次交通事故作出的梁池才负事故主要责任，杨云芳负事故次要责任的道路交通事故认定书无异议，予以采信。本次交通事故致杨云芳受伤，侵犯了其身体健康权，梁池才应当对杨云芳的损失承担主要民事赔偿责任。根据《四川省〈中华人民共和国道路交通安全法〉实施办法》第五十二条“机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿。超过责任限额的部分·····机动车一方按照下列方式承担赔偿责任：…机动车一方负事故主要责任，行人负事故次要责任的，由机动车一方承担80﹪的赔偿责任，行人一方承担20﹪的责任，…”，本次交通事故给杨云芳造成的损失，梁池才应当对杨云芳因交通事故所受损失承担80﹪的民事赔偿责任，杨云芳自行承担20﹪的责任。因梁池才所有的川M988**号奥迪牌小型越野客车在中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险，故中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定和保险合同的约定，在交强险限额内分项承担赔偿杨云芳的损失的责任后，剩余损失在第三者责任险限额内承担80﹪的赔偿责任，其余损失由杨云芳自行承担。关于杨云芳的损失：1、经双方当事人协商，医疗费120197.78元中迭出20%，迭出费用为24039.56元。迭出费用梁池才承担19231.64元，杨云芳自己承担4807.92元，予以认可；2、营养费5650元（226天×25元／天），予以认可；保险公司请求鉴定营养期限，不予采信；3、住院伙食补助费6780元（226天×30元／天），予以认可；杨云芳请求住院伙食补助费11300元，不予全部支持；4、护理费为18080元（226天×80元／天），杨云芳请求护理费42660元，不予全部支持;中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司请求鉴定护理的期限，不予采信；5、残疾赔偿金，因杨云芳之住房于2014年9月11日被乐至县房屋征收局征收，从此在天池镇城区卖竹筒肉，居住在其哥家中（房屋座落在乐至县法院后），2015年8月1日，杨云芳与张克翠签订了门市租赁合同（门市房座落在乐至县天池镇仙鹤大道仙鹤观村第3小区2幢279号），杨云芳便居住在该门市房，故认定残疾赔偿金为57651元（四川省2015年度城镇居民人均可支配收入26025元×20年×伤残系数0.11）；中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司辩称的杨云芳是农村人口，其残疾赔偿金应按农村人口标准计算意见，不予采纳；6、精神损害抚慰金，结合本地经济状况和杨云芳的伤残等级，认定精神损害抚慰金为3300元（30000元×伤残系数0.11），杨云芳请求精神损害抚慰金5000元，不予全部支持;7、交通费，结合杨云芳之子张启碧从乌鲁木齐回乐至乘飞机和杨云芳就医、鉴定的实际及请求，酌情认定交通费1000元；8、误工费，杨云芳住院226天，休息6月，认定误工时间406天，计算标准80元／天，认定误工费为32480元（406天×80元／天）；杨云芳请求误工费24486.39元，予以支持；中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司请求鉴定误工期限，不予采信；9、残疾辅助器具费，结合杨云芳伤残实际认定残疾辅助器具费1220元；10、财产损失，人力三轮车损失550元，杨云芳要求赔偿其衣服、手机、金银手饰损失3634元，酎情认定1800元，故认定财产损失共2350元；杨云芳请求财产损失6114元，不予全部支持；11、鉴定费1230元，这是为查明杨云芳伤残等级所必须支出的费用，予以确认；中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司辩称的不赔偿鉴定费，不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，不予支持；12、美容费，杨云芳在举证期限内未举证证实确须美容费，故其请求美容费2100元不予支持。综上，杨云芳的损失共计为241945.17元。其中，应由中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司在交强险医疗费用限额内赔偿杨云芳医疗费、营养费、住院伙食补助费计10000元，死亡伤残限额内赔偿残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费等计110000元�财产损失限额内赔偿三轮车、衣服、手机、金银手饰损失计2000元；在第三者责任险限额内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费计76724.49元，合计198724.49元。由梁池才赔偿杨云芳医疗费19231.64元，品迭梁池才为杨云芳垫付的112944.90元，中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司为杨云芳垫付医疗费10000元后，由中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司向杨云芳支付赔偿款95011.23元，向梁池才支付垫付款93713.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六之规定，判决:一、由被告中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨云芳的损失95011.23元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司于本判决生效后十日内向被告梁池才支付垫付款93713.26元；三、驳回原告杨云芳的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨云芳房产于2014年9月11日被乐至县房屋征收局征收后，居住在其哥杨云祥位于乐至县天池镇川鄂西路家中，以卖竹筒肉维持生计，2015年8月1日杨云芳与张克翠签订门市租赁合同，租赁张克翠位于乐至县天池镇仙鹤大道鹤观村第3小区2幢279号的门市。有乐至县佛星镇观音岩村村委会、仙鹤观社区居民委员会证明、张克翠身份证、门市租赁合同、房屋补偿安置协议、杨云祥房产证予以证实。杨云芳于2016年5月5日起在乐至县中医医院住院治疗157天。有乐至县中医医院住院病例和长期医嘱单予以证实。
本院认为：1.关于是否应同意中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司申请对杨云芳护理期限、营养期限、误工期限鉴定的问题。杨云芳的护理期限、误工期限、营养期限可以通过杨云芳的病例、住院情况、长期医嘱单、伤残等级鉴定时间等予以确定，鉴定并非确定护理期限、营养期限、误工期限的唯一途径，一审法院对中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司的鉴定申请不予准许并无不当。2.关于误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”杨云芳发生车祸时间为2016年2月23日，定残日为2016年11月18日，时间共计269天。故杨云芳的误工费确定为80元/天×269天=21520元。中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司对杨云芳误工费计算至定残日前一天的上诉请求成立。3.关于杨云芳的残疾赔偿金的标准问题。杨云芳虽为农村户口，但在交通事故发生前已在城镇生活、居住一年以上，故一审法院按照城镇标准计算其残疾赔偿金并无不当。4.关于中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司是否应承担鉴定费以及商业险80%比例的问题。本案鉴定费系为查明案件事实、确认杨云芳的损失而支付的必要的、合理的费用，按照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由保险人承担。中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司虽主张按照合同的约定，其只能在�业险70%的比例承担责任，但未提供保险合同予以证实，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故应由中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司承担举证不利的后果，其上诉请求不能成立。5.关于杨云芳在交强险伤残限额内的损失是否超过110000元的问题，经核算，一审法院存在计算错误，本院予以一并纠正。综上，对杨云芳的损失确定为：1.医疗费120197.78，其中由梁池才负担19231.64元，杨云芳自行承担4807.92元，中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司承担96158.22元；2.营养费5650元；3.住院伙食补助费6780元；4.护理费18080元；5.残疾赔偿金57651元；6.精神损害赔偿金3300元；7.交通费1000元；8.误工费21520元；9.�疾辅助器具费1220元；10.财产损失2350元；11.鉴定费1230元，合计238978.78元。其中，应由中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司在交强险医疗费用限额内赔偿杨云芳10000元；在死亡伤残限额内赔偿杨云芳残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费等计102771元；在财产损失限额内赔偿杨云芳2000元；在三者险限额内赔偿杨云芳（214939.22-10000-102771-2000）×0.8=80134.58元，合计194905.58元。由梁池才赔偿杨云芳医疗费19231.64元，品迭梁池才为杨云芳垫付的112944.9元，中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司为杨云芳垫付的10000元后，由中国人民财产保险股份有限公司向梁池才支付垫付款93713.26元，由中国人民财产保险股份有限公司向杨云芳支付赔偿款91192.32元。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司的上诉请求部分成立。�院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持四川省乐至县人民法院（2016）川2022民初2674号民事判决书第二项和第三项，即“二、由被告中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司于本判决生效后十日内向被告梁池才支付垫付款93713.26元；三、驳回原告杨云芳的其他诉讼请求。”
二、变更四川省乐至县人民法院（2016）川2022民初2674号民事判决书第一项为由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司赔偿被上诉人杨云芳损失91192.32元；
以上一、二款及双方应承担的一、二审诉讼费品迭后，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司付给被上诉人杨云芳赔偿款92494.32元；由上诉人中国人民�产保险股份有限公司乐至支公司付给梁池才垫付款92351.26元，于本判决书生效二十日内付清。
一审案件受理费1703元，由被上诉人杨云芳负担341元，被上诉人梁池才负担1362元（已品迭）；二审案件受理费160元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐至支公司负担100元，由被上诉人杨云芳负担60元（已品迭）。
本判决为终审判决。
审判长 樊 彬
审判员 杨 虹
审判员 严霁云
二〇一七年四月十一日
书记员 曾 丹