湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终6391号
上诉人（原审原告）：胡军化，男，1962年9月28日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区，
委托诉讼代理人：鲍立新，湖北省天职法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：陈会生，男，1956年12月7日出生，汉族，住湖北省嘉鱼县，
委托诉讼代理人：黄雨，湖北搏发律师事务所律师。
上诉人胡军化、陈会生因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2016）鄂0115民初3465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
胡军化上诉请求：请求撤销一审判决；依法改判支持胡军化一审诉讼请求,判令陈会生赔偿人身伤害损失共计182400.73元。事实与理由：一、一审认定事实错误,适用法律不当。上诉人本案中的牵牛方式并无过错，一审认定上诉人存有过错没有任何事实与法律依据。二、应采信武汉福田爱民司法鉴定中心的鉴定意见。
陈会生上诉请求：1、请求撤销一审判决；驳回被上诉人一审诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，证据不足。陈会生与胡军化之间应系帮工关系，而非雇佣关系。二、一审判决在过错比例划分上有失偏颇。胡军化受伤纯系个人操作失误，应当承担本次事故的全部责任或绝大部分责任。
胡军化针对陈会生上诉请求辩称，一审无事实与法律依据认定我方有过错，我方不应担责，陈会生应承担全部责任而不应免责。我方与陈会生是雇佣关系，并非帮工关系。请求驳回陈会生的上诉请求。
陈会生针对胡军化上诉请求辩称，胡军化不仅为我方工作，也为其他牛贩提供服务，自己有注意义务，要分责，我方顶多承担补充责任，而非主责。第二次鉴定是双方都同意的程序无问题，应以第二次鉴定结果为准。请求驳回胡军化的上诉请求。
胡军化向一审法院起诉请求：判令陈会生赔偿人身伤害损失共计182400.73元。
一审法院查明，陈会生在武汉市江夏区黄金桥经营一个畜牧交易所，胡军化从2013年开始在该交易所提供牵牛服务，由陈会生向其支付报酬。2016年6月4日，胡军化在牵牛上车的过程中，牛突然掉头往回跑，由于牵牛绳缠绕在胡军化手上难以解开，遂将胡军化拽倒摔伤，后被送往武汉大学人民医院进行了治疗，经诊断为右尺桡骨开放性骨折，住院52天，医疗费用为64653.73元，出院记录中有“加强营养”等内容。2016年9月13日，武汉福田爱民司法鉴定中心出具[2016]临鉴字第1062号《鉴定意见书》认为，被鉴定人胡军化所受损伤构成十级伤残，建议给予后续医疗费18000元，自受伤之日起，误工休息时间150日，护理时间75日（均含二次手术时间）。胡军化支付了鉴定费1800元。陈会生对此鉴定意见不服申请重新鉴定，2017年2月24日，湖北中真司法鉴定所出具2017法鉴第20037号《法医学鉴定意见书》认为，被鉴定人胡军化的损伤未达伤残程度，建议给予后期医疗费25000元，误工期为200日，护理期为60日。另查明，胡军化在陈会生的交易所工作期间，也会给在交易所进行交易的牛贩子提供喂牛等服务，由牛贩子向其单独按次支付报酬。2016年6月12日，武汉市公安局江夏区分局郑店街派出所出具《治安调解书》一份，主要内容为陈会生前期为胡军化垫付医疗费4500元，又于2016年6月12日垫付医疗费5000元，胡军化保证自己和家人不再找陈会生扯皮，后期费用通过法律途径解决。诉讼中，胡军陈述受伤前每月工资2100元。胡军化申请武汉福田爱民司法鉴定中心和湖北中真司法鉴定所的鉴定人均出庭接受了质询，支付出庭费1500元。
一审法院认为，胡军化在陈会生所经营的交易所提供牵牛服务，由陈会生向其支付报酬，双方之间形成了个人劳务关系，虽然胡军化同时也会给其他人提供一些喂牛等服务，但本次事故系发生在胡军化牵牛上车的过程中，即发生在为陈会生提供劳务过程中，陈会生以此辩称双方系帮工关系而非雇佣（劳务）关系的意见缺乏事实依据，法院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定,胡军化作为长期从事牵牛工作的完全民事行为能力人，在操作过程中，未尽到合理的安全注意义务，应自行承担部分损失。陈会生作为接受劳务的一方，未尽到足够的安全管理义务，亦应依法承担相应的赔偿责任。综合考虑双方的过错程度，法院认为胡军化的损失应由陈会生承担60%的赔偿责任，胡军化自行负担40%的损失。关于司法鉴定，武汉福田爱民司法鉴定中心出具的鉴定意见书系胡军化单方申请，且其中“检验过程”中记载“按照司法部发布的《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对被鉴定人进行法医临床学检验……活动度：掌屈55°（正常90°），背屈55°（正常70°），桡侧屈20°（正常25°），尺侧屈40°（正常55°），运动功能丧失达26.9%。”而根据《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）附录A.1“关节活动检测方法”中记载：腕关节活动度的正常值，掌屈50°-60°，背伸50°-60°，桡偏25°-30°，尺偏30°-40°。显然武汉福田爱民司法鉴定中心出具的鉴定意见书依据不足。湖北中真司法鉴定所系由双方当事人选择确定的鉴定机构，由法院委托，双方当事人参与，该鉴定中心亦按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对被鉴定人进行了检验，被鉴定人右腕关节活动掌屈50°（正常值50°-60°）、背屈55°（正常值50°-60°）、桡掌屈20°（正常值25°-30°）、尺侧屈50°（正常值30°-40°），依据《人体损伤残疾程度鉴定标准（施行）》的规定测算，被鉴定人右侧腕关节功能丧失约为14.5%，依据《人体损伤致残程度分级》的有关规定测算，被鉴定人右侧腕关节功能丧失约为12.5%，均未达到伤残程度标准。故胡军化认为应采信武汉福田爱民司法鉴定中心的鉴定意见的主张，缺乏法律依据，法院不予支持，湖北中真司法鉴定所出具的鉴定意见书法院依法予以采信。关于具体赔偿数额：一、医疗费，按照实际医疗票据金额计算。二、残疾赔偿金，由于胡军化未构成伤残，故该项请求法院不予支持。三、误工费，胡军化主张按照商务服务业平均工资标准计算，缺乏事实依据，法院认为应按照胡军化自述的每月2100元的标准结合司法鉴定意见予以计算。四、护理费，胡军化主张按照本地居民服务业平均标准计算符合法律规定，法院予以支持。五、精神损害抚慰金，由于胡军化损伤未达到严重程度，该项请求法院不予支持。其他赔偿项目和数额根据法律规定合理计算。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、陈会生于判决生效之日起十五日内赔偿胡军化损失67251元，此款已付9500元，还应赔付57751元；二、驳回胡军化其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1332元，减半收取为666元，鉴定费1800元，鉴定人出庭费1500元，合计3966元，由胡军化负担2486元，陈会生负担1480元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明一审判决查明的事实属实。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。胡军化在陈会生所经营的交易所提供牵牛服务，由陈会生向其支付报酬。本次事故系发生在胡军化牵牛上车的过程中，即发生在胡军化为陈会生提供劳务过程中，双方之间形成了个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定,胡军化作为长期从事牵牛工作的完全民事行为能力人，在操作过程中，未尽到合理的安全注意义务导致自身受伤，应自行承担部分损失。陈会生作为接受劳务的一方，未尽到足够的安全管理义务，亦应依法承担相应的赔偿责任。一审法院酌定对胡军化的损失由陈会生承担60%的赔偿责任，胡军化自行负担40%的损失，并无不当，本院依法予以确认。关于司法鉴定，武汉福田爱民司法鉴定中心出具的鉴定意见书系胡军化单方申请的鉴定。而湖北中真司法鉴定所系由一审法院委托，由双方当事人选择确定的鉴定机构，鉴定程序合法。胡军化也无证据证明湖北中真司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定结论明显依据不足，符合法律规定重新鉴定的情形。湖北中真司法鉴定所出具的鉴定意见书应作为处理本案的依据。故对胡军化、陈会生的上诉理由，本院均不予以采纳。
综上所述，胡军化、陈会生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1332元，由胡军化负担666元，由陈会生负担666元。
本判决为终审判决。
审判长 叶 钧
审判员 李 文
审判员 刘 阳
二〇一七年十一月二十日
书记员 熊雪婷