广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤52刑终53号
原公诉机关广东省惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴炳校，男，汉族，广东省惠来县人，小学文化，务工，住惠来县。因犯贩卖毒品罪于2005年4月21日被揭阳市中级人民法院判处有期徒刑九年，2009年3月31日被假释，假释考验期自2009年3月31日至2012年2月5日止。因本案于2015年3月25日被羁押，同年5月8日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
原审被告人谢木真，男，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，司机，住陆丰市。因本案于2015年3月25日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
原审被告人蔡海林，男，汉族，福建省长汀县人，初中文化，无业，住福建省龙岩市长汀县。因本案于2015年4月1日被羁押，同月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人谢木真、蔡海林、吴炳校犯非法买卖制毒物品罪一案，于2015年12月10日作出（2015）揭惠法刑初字第361号刑事判决。原审被告人吴炳校不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年，被告人谢木真通过陈某甲介绍认识被告人蔡海林。2015年2月份的一天，谢木真联系蔡海林向其购买5桶氯麻黄碱。同年2月中旬，蔡海林按照谢木真指定的时间伙同刘某（另案处理）、“亚麻”从福建省运送5桶氯麻黄碱到广东省××市××县，以每桶人民币（下同）72000元、共计36万元的价格卖给谢木真，后谢木真以每桶氯麻黄碱78000元、共计39万元的价格卖给被告人吴炳校，吴炳校再以每桶氯麻黄碱10万元的价格转卖给陈某乙。2015年3月21日的前几天，谢木真再次联系吴炳校，问其是否还要氯麻黄碱，价格还是和前一次一样，吴炳校说好，于是谢木真再次向蔡海林提出购买4桶氯麻黄碱，并约好2015年3月24日22时许在揭阳××××县交易。2015年3月24日17时许，蔡海林和蔡某驾驶1辆小轿车带路，“亚麻”驾驶1辆车牌号码为闽D×××××的丰田牌凯美瑞小轿车载着4桶氯麻黄碱（共重97.2千克）在后面跟着，准备运送氯麻黄碱到揭阳××××与谢木真交易，期间车辆在潮惠高速路段爆胎，公安机关上前执勤时，“亚麻”丢弃车辆和氯麻黄碱逃跑，丢弃的车辆和4桶氯麻黄碱被公安机关现场扣押。而后蔡海林联系谢木真，让其帮忙处理被公安机关查扣的车辆，自己连夜逃回福建省。2015年3月25日，惠来县公安局在普宁市池尾镇抓获正在联系处理被公安机关查扣车辆的谢木真、吴炳校，并于同年4月1日凌晨在福建省××汀县将蔡海林抓获。
上述事实，有物证，书证，证人证言，鉴定意见，现场勘验、检查笔录，辨认笔录及被告人的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人谢木真、蔡海林、吴炳校无视国家法律，非法买卖制毒物品，数量大，其行为均已构成非法买卖制毒物品罪。吴炳校因犯贩卖毒品罪被判刑，假释期满五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯、再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人谢木真犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
二、被告人蔡海林犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人吴炳校犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人吴炳校上诉称其没有参与买卖5桶氯麻黄碱；买卖4桶氯麻黄碱只是口头上和谢木真说说而已，没有看到东西也没有准备好钱，其行为只能定为犯罪未遂；请求从轻或减轻处罚。
经审理查明，2015年2月份的一天，原审被告人谢木真联系原审被告人蔡海林向其购买5桶氯麻黄碱。同年2月中旬，蔡海林按照谢木真指定的时间伙同刘某（另案处理）、“亚麻”从福建省运送5桶氯麻黄碱到广东省××市××县，以每桶72000元、共计36万元的价格卖给谢木真，后谢木真以每桶氯麻黄碱78000元、共计39万元的价格卖给上诉人吴炳校，吴炳校再以每桶氯麻黄碱10万元的价格转卖给陈某乙。2015年3月21日的前几天，谢木真再次联系吴炳校，问其是否还要氯麻黄碱，价格还是和前一次一样，吴炳校说好，于是谢木真再次向蔡海林提出购买4桶氯麻黄碱，并约好2015年3月24日22时许在揭阳××××县交易。2015年3月24日17时许，蔡海林和蔡某驾驶1辆小轿车带路，“亚麻”驾驶1辆车牌号码为闽D×××××的丰田牌凯美瑞小轿车载着4桶氯麻黄碱（共重97.2千克）在后面跟着，准备运送氯麻黄碱到揭阳××××与谢木真交易，期间车辆在潮惠高速路段爆胎，公安机关上前执勤时，“亚麻”丢弃车辆和氯麻黄碱逃跑，丢弃的车辆和4桶氯麻黄碱被公安机关现场扣押。而后蔡海林联系谢木真，让其帮忙处理被公安机关查扣的车辆，自己连夜逃回福建省。2015年3月25日，惠来县公安局在普宁市池尾镇抓获正在联系处理被公安机关查扣车辆的谢木真、吴炳校，并于同年4月1日凌晨在福建省××汀县将蔡海林抓获。
上述事实，有经原审庭审质证，本院查证属实的下列证据予以证明：
1.抓获经过。2015年3月25日，惠来县公安局民警在普宁××××镇抓获谢木真、吴炳校。2015年4月1日凌晨，在福建省××汀县抓获蔡海林。
2．证人陈某乙的证言。陈证实2015年2月份的一天，吴炳校打电话问他要不要麻黄素，并说有5桶麻黄素可以卖给他，每桶麻黄素100000元。当时他对吴炳校说要问问看他朋友要不要，要的话再回复其。后他打电话给惠某县览表的朋友“阿猪”，说他有5桶麻黄素可以卖给其，每桶104000元，“阿猪”说要买。他跟吴炳校约好在惠某宾馆地下停车场交接麻黄素。二天后的晚上12时许，他和“阿猪”一起来到惠某宾馆的地下停车场，将吴炳校车上的5桶麻黄素搬到他们自己的车上。2015年3月下旬的一天，吴炳校打电话问他要不要买麻黄素，并说有4桶可以卖给他，每桶还是100000元，当时他说要的话再回复其。过后，他打电话给“阿猪”，说有4桶麻黄素可以卖给其，每桶还是104000元，问其要不要，“阿猪”说要。过了二天，吴炳校跟他说麻黄素已经到了，但当晚运输麻黄素的车被交警查扣了。
陈从多张不同照片中辨认出上诉人吴炳校。
3.现场照片。公安机关对现场拍摄照片，并经上诉人吴炳校及原审被告人谢木真、蔡海林辨认，确认无误。
4．扣押物品清单。载明公安机关从“亚麻”车上扣押到查获的白色粉末可疑物4袋。
5.称量笔录。经称量，白色粉末可疑物4袋，净重97.20千克。
6.广东省公安司法鉴定中心粤公（司）鉴（化）字（2015）04002号理化检验报告。载明公安机关现场查获的97.20千克白色粉末检出氯代麻黄碱成份。
7.广东省高级人民法院（2005）粤高法刑一终字第432号刑事判决书。证实吴炳校因贩卖毒品罪于2005年4月21日被揭阳市中级人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
8.广东省揭阳监狱假释证明书。证实吴炳校于2009年3月31日被假释，假释考验期自2009年3月31日至2012年2月5日。
9.上诉人吴炳校及原审被告人谢木真、蔡海林的身份证实材料。
10.原审被告人谢木真的供述。谢供述大约2015年2月份的一天，他联系福建人“蔡肥仔”（即蔡海林）向其购买5桶氯麻黄碱，二三天后，“蔡肥仔”打电话给他说已找到5桶麻黄素，问他是否要买，给他每桶价格72000元。随后他打电话给吴炳校，说有5桶麻黄素，每桶25公斤，价格75000元，当时吴炳校说要买。过后他便打电话给“蔡肥仔”让他将5桶麻黄素送到惠某县惠城镇文昌酒店旁，他和吴炳校开1辆白色路虎汽车到文昌酒店旁与“蔡肥仔”交易。当时“蔡肥仔”和另外1名不认识的男子开车在文昌酒店附近的路旁等，他们将“蔡肥仔”载来的5桶麻黄素搬上他们的路虎汽车，接着他坐上“蔡肥仔”的丰田汽车，在车上吴炳校将现金37.5万元当面交还“蔡肥仔”，吴炳校交完货款后开着他的路虎汽车走了。“蔡肥仔”拿1.5万元现金给他作为介绍费。2015年3月21日“蔡肥仔”打电话给他，说有4桶麻黄素，问他是否有人要买，按上次每桶价格72000元。他听后即打电话给吴炳校，说有4桶麻黄素，每桶25公斤，价格75000元，当时吴炳校说要买。于是他即联系“蔡肥仔”再购买4桶氯麻黄碱，并约好2015年3月24日晚由“蔡肥仔”送来揭阳××××县交易。2015年3月24日22时许，“蔡肥仔”打电话给他说小车某惠高速路破胎了，隔一会“蔡肥仔”又打来电话说交警同志巡逻经过去看情况时他们几人跑了，4桶麻黄素放在车上，问他是否能找到熟人放车。一会他打电话给吴炳校说从福建运载麻黄素在普惠高速上被交警查扣，叫吴炳校想办法放出来。25日10时许，他和吴炳校从岐石镇览表村至普宁市池尾高速路口等“蔡肥仔”时被公安机关抓获。
谢从多张不同照片中辨认出上诉人吴炳校及原审被告人蔡海林就是共同买卖麻黄素的人，
11.原审被告人蔡海林的供述。蔡供述大约2015年2月份的一天15时，惠某人“肥仔”（即谢木真）打电话问他有没有麻黄素，他即问“阿水”（刘某），“阿水”说有货，他当即打电话给“肥仔”说有5桶麻黄素，每桶25公斤，价格72000元。二三天后的一天18时，他与“亚麻”“阿水”3人驾驶2辆小轿车载5桶麻黄素从福建省龙岩市载往揭阳××××县。他们至惠某县东港高速路口，下高速路口时，“肥仔”和1名男子在路边1辆白色路虎越野车上等他们，随后他们来到惠城镇内马路边将5桶麻黄素搬到“肥仔”他们的白色路虎越野车上。接着“肥仔”在车上先交给他30万元。并承诺1个星期后将剩余6万元还清，说完即各自离开。回到福建龙岩后，“阿水”给他和“亚麻”2人11000元，除去路上开销，剩下9500元，他分得4800元，“亚麻”分得4700元。一个礼拜后，他和“亚麻”回惠某县在东港高速路口与“肥仔”结清60000元欠款。2015年3月21日14时许，“肥仔”打电话给他，说要再买4桶麻黄素，问他是否有货，货要按上次一样，每桶价格72000元。他听后即打电话给“阿水”，说“肥仔”再要买4桶麻黄素，每桶25公斤，价格72000元，共计288000元，当时“阿水”说好有货。于是他和朋友蔡某与“亚麻”开2辆轿车于2015年3月24日22时至普惠高速路段时，后面的“亚麻”打电话给他说小车某惠高速路破胎了，隔一会“亚麻”又打来电话说交警同志巡逻经过去看情况，其将车和麻黄素丢下，自己跑了。他只好打电话告诉“肥仔”。他和“亚麻”、蔡某先回福建。
蔡从多张不同照片中辨认出上诉人吴炳校和原审被告人谢木真就是共同买卖麻黄素的人；并辨认出“阿水”（刘某）。
12.上诉人吴炳校的供述。吴供述大约2015年2月份的一天，谢木真说有一个福建朋友有麻黄素，问他能不能找到买家。事后他联系陆某市甲子镇1个叫“阿某”的朋友，他对“阿某”说现有5桶麻黄素，每桶25公斤，价格78000元，“阿某”说要购买。二天后的一天晚上8时许，谢木真打电话给他说福建仔已运来了5桶麻黄素，叫他开车到文昌酒店接货，他到文昌酒店后和谢木真及另外二三人将5桶麻黄素搬到他开来的白色路虎车上，谢木真从车上拿钱去给福建仔，他则自己驾车离开，并打电话告诉“阿某”来惠某交接5桶麻黄素，并告诉其每桶78000元共39万元。后“阿某”带一个20多岁的“马仔”开1辆小面包车将5桶麻黄素搬到阿某的小面包车上，阿某下车后将钱拿给谢木真，再由谢木真拿给福建仔。第二天上午，谢木真拿给他12000元，当天下午阿某拿给他20000元，本次交易他总共赚32000元。2015年3月21日下午，谢木真打电话给他，说现有4桶麻黄素，问他是否要买，他同样打电话给“阿某”说有4桶麻黄素，和上次一样，每桶25公斤，价格为78000元，当时阿某说要买。同月24日，谢木真说货来了，让他联系“阿某”，至晚上10时许，谢木真打电话说福建仔运麻黄素来的车某惠高速上破胎了，随后车被交警查扣了，问他有没有熟人可以联系放车。第二天下午，他和谢木真在普惠高速路段赤岗高速路口等人时，被公安同志带去调查。
吴从多张不同照片中辨认出原审被告人谢木真、蔡海林就是共同买卖麻黄素的人；并辨认出陈某乙就是与他买卖麻黄素的“阿某”。
关于上诉人吴炳校上诉称其没有参与买卖5桶氯麻黄碱的意见，经查，认定吴炳校参与买卖麻黄素的事实有证人陈某乙的证言，同案人谢木真、蔡海林的供述及吴炳校在侦查机关的供述等证据证实，上述证据能相互印证，足资认定，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人吴炳校和原审被告人谢木真、蔡海林违反国家规定，非法买卖用于制造毒品的原料，数量大，其行为均已构成非法买卖制毒物品罪。吴炳校前因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。吴炳校上诉称买卖4桶氯麻黄碱只是口头上和谢木真说说而已，没有看到东西也没有准备好钱，其行为只能定为犯罪未遂的意见经查理由不成立，不予采纳。吴炳校请求从轻或减轻处罚的意见经查理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁 鸣
代理审判员 罗 景
代理审判员 高少哲
二〇一六年三月八日
代书 记员 黄桥镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十条违反国家规定，非法运输、携带醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂进出境的，或者违反国家规定，在境内非法买卖上述物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
明知他人制造毒品而为其提供前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。