河南省许昌市建安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1003刑初518号
公诉机关许昌县人民检察院。
被告人马某某，男，绰号“回子”，1973年1月15日生，回族，小学文化，农民，住河南省襄城县。1993年8月因犯盗窃经平顶山市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；2007年12月6日因犯抢劫罪、盗窃罪被襄城县人民法院判处有期徒刑十二年零六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金7000元，2016年4月23日刑满释放（剥夺政治权利至2018年4月22日）。2016年12月5日被许昌县公安局抓获，2016年12月6日被许昌县公安局刑事拘留，2017年1月12日被许昌县公安局逮捕。
辩护人王旭锋，河南天时达律师事务所律师。（指定辩护）
被告人蒋某某，男，绰号“根”“老根”，1990年5月10日生，汉族，初中文化，农民，现住河南省许昌市建安区。因涉嫌贩卖毒品，2016年12月5日被许昌县公安局抓获，2016年12月6日被许昌县公安局刑事拘留，2017年1月12日被许昌县公安局取保候审，2017年3月9日被许昌市建安区人民检察院取保候审，2017年6月26日被本院取保候审,2018年3月23日经本院决定，被许昌县公安局执行逮捕。
辩护人王戴维，河南天时达律师事务所律师。（法律援助）
许昌县人民检察院以许县检公诉刑诉【2017】108号起诉书指控被告人马某某、蒋某某犯贩卖毒品罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。许昌县人民检察院指派检察员魏建清、张超峰出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人王旭锋、被告人蒋某某及其辩护人王戴维到庭参加诉讼。现已审理终结。
许昌县人民检察院指控：2016年12月1日10时左右，孙某1欲购买900元钱毒品冰毒吸食，孙某1遂联系被告人蒋某某购买毒品冰毒，蒋某某与孙某1商定3克毒品冰毒的价格为900元人民币后，孙某1将900元人民币通过自己的手机微信转账给蒋某某，蒋某某收到孙某1微信转账给自己的900元钱后，遂联系被告人马某某购买3克毒品冰毒，马某某和蒋某某商定3克毒品冰毒的价格是500元人民币（蒋某某从中盈利400元），蒋某某通过手机微信给马某某转账500元钱。2016年12月1日23时许，在许昌县蒋李集镇十字路口西南角，马某某将3克毒品冰毒卖给了蒋某某，随后蒋某某在许昌县蒋李集镇小学门口将3克毒品冰毒卖给了孙某1。
马某某被抓获后，公安人员于2016年12月5日11时许在马某某位于许昌市魏都区凭心街“清泉源招待所”1楼5号房间住处搜查出一件黑色夹克衫，夹克衫内侧衣兜内有一包疑似毒品物质，现场称重96.5克。经鉴定，该96.5克疑似毒品物质检出甲基苯丙胺；在黑色夹克衫袖口处检出人之遗传物质，经20个STR分型，未排除马某某，支持来源于马某某，不支持为人群中其他随机个体所留。
上述事实有被告人的供述和辩解、证人证言、辨认笔录、扣押笔录、称重笔录、搜查笔录、物证、鉴定意见、书证等证据予以证实，被告人马某某、蒋某某故意贩卖毒品冰毒，其行为构成贩卖毒品罪。二被告人对贩卖3克毒品构成共同犯罪，二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均为主犯。被告人马某某系累犯，应当从重处罚。被告人蒋某某系坦白和初犯，可以从轻处罚。请依法判处。
被告人马某某对指控的犯罪事实无异议，但辩称搜查出的96.5克冰毒是自己吸的，不是贩卖的。辩护人的辩护意见是，对指控的罪名没有异议，被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，对案件的侦破起重大作用，被告人文化程度低，法律意识淡薄，希望量刑时对其从轻考虑。
被告人蒋某某对指控的犯罪事实无异议。辩护人的辩护意见是对指控的罪名及事实无异议，被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚，被告人系初犯、偶犯，有悔罪表现，认罪、悔罪态度良好，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明：2016年12月1日10时许，孙某1联系被告人蒋某某欲购买900元钱毒品甲基苯丙胺吸食，二人商定3克毒品冰毒的价格为900元人民币后，孙某1将900元人民币通过自己的手机微信转账给被告人蒋某某。被告人蒋某某收到该款后，遂联系被告人马某某购买3克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），二人商定3克毒品甲基苯丙胺的价格是500元人民币，而后被告人蒋某某通过手机微信给被告人马某某转账500元钱。2016年12月1日23时许，被告人马某某在许昌县蒋李集镇十字路口西南角将3克疑似毒品甲基苯丙胺卖给了被告人蒋某某，随后被告人蒋某某又在许昌县蒋李集镇小学门口将3克毒品冰毒卖给了孙某1。被告人蒋某某从中盈利400元。
被告人马某某被抓获后，2016年12月5日11时许侦查人员从被告人马某某位于许昌市魏都区凭心街“清泉源招待所”1楼5号房间住处搜查出一件黑色夹克衫，该夹克衫内侧衣兜内有一包疑似毒品物质，现场称重96.5克。经鉴定，该96.5克疑似毒品物质检出甲基苯丙胺；在该黑色夹克衫袖口处检出人之遗传物质，经20个STR分型，未排除马某某，支持来源于马某某，不支持为人群中其他随机个体所留。
另查，被告人马某某2007年12月6日因犯抢劫罪、盗窃罪被襄城县人民法院判处有期徒刑十二年零六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金7000元，2016年4月23日刑满释放，剥夺政治权利二年同日开始执行，至被告人马某某因贩卖毒品被抓获，其剥夺政治权利已经执行了七个月零十二天，剩余一年零四个月零十八天未执行。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、许昌县公安局移送案件通知书，证明本案由许昌县公安局蒋李集派出所工作中发现，许昌县公安局于2016年12月5日立案侦查，2016年12月7日该案被移送许昌县公安局禁毒大队管辖。
2、被告人户籍证明，证明二名被告人犯罪时均达到刑事责任年龄。
3、被告人马某某供述：我以前给“根”说过我手里有毒品冰毒，但是我找不来买家，“根”说他可以帮我找来人。2016年12月1日晚上23点左右，我卖给“根”了三克左右的毒品冰毒，“根”给我了五百元钱，“根”是通过微信红包给我转过来的，“根”给我把钱转过来后我俩电话联系在许昌县蒋李集街十字路口见面，我和一个二三十岁的女子（她没有参与我贩卖毒品）我俩一起从许昌市区坐出租车来到蒋李集镇的十字路口，我过来的时候“根”就已经在路口了，我把毒品给了“根”，然后我和“根”就在蒋李集街十字路口等，一会儿，有一辆车过来，从车上下来一个男人，当时天黑，我也看不清那个男的样子，“根”就过去找那个男的了，“根”和那个男人说了一会儿后，那个男的就走了。我让“根”给我找个住的地方，“根”找了一辆车，然后根和开车的那个人一起把我和那个女人送到蒋李集庆华社区的一家洗浴中心，然后“根”就回家了。我给“根”了三克左右的冰毒，是黄色的味精形状的，包装是黄帝豪烟盒的薄膜。我卖给“根”的毒品是我从平顶山市新华路弄来的，大概十几天前，具体时间我记不清楚了，我自己坐出租车到平顶山市区新华路找到一个叫“小五”的男子，我跟“小五”说买200克的毒品冰毒，“小五”就给我了200克的毒品冰毒，由于我没有钱，我就骗“小五”说我先拿着这200克毒品冰毒让别人看看，等别人看过了我再给他钱，然后我就拿着这200克毒品去鄢陵县了，在路上“小五”就一直给我打电话要钱，我没有钱也不敢给“小五”回电话，我回到许昌后就把电话号码换了，我拿回来200克毒品后，我卖给杨水合了100克，卖给“根”了3克，剩余的90多克毒品我放在许昌市胖东来生活广场北面我住的旅馆里了，今天上午我带着你们民警到我住的旅馆里，你们民警在旅馆房间里把剩余的毒品查获了。搜查的时候我全程在场。称重的结果是96.5克，我没有异议。从这96.5克物质中检出甲基苯丙胺，夹克衫检出我的DNA，我都没有意见。
4、许昌县公安局现场检测报告书，证明被告人马某某甲基安非他明阳性。
5、被告人蒋某某供述：2016年12月1日晚上，当天晚上我喝酒喝多了，孙某1给我打电话问我有毒品冰毒没有，我问孙某1要几个（几克），孙某1说要三个（三克），我就给“回子”发微信，我跟“回子”说别人要三克毒品冰毒，你拿过来吧，之前“回子”给我说的一克毒品冰毒200元钱，本来三克毒品冰毒是600元钱，我和“回子”说你不让我也挣个，我俩商量好3克毒品冰毒500元钱，我和“回子”商量在蒋李集街十字路口见面，然后我在路边等“回子”，我等的时候孙某1通过微信给我转了900元钱，我收到钱后通过微信给“回子”转过去了500元钱，过了一段时间，“回子”和一个女的一起坐出租车过来的，“回子”给我了三克毒品冰毒，我也没有看直接装兜里了，然后我给孙某1说你过来吧，我在街口等你，过了一会儿，孙某1回来了，我把“回子”给我的三克毒品给了孙某1，孙某1拿到毒品后就走了，孙某1走后“回子”让我给他找个地方休息，我让我朋友李某开车我俩一起把“回子”和那个女的送到126庆华社区的亿三源洗浴中心，然后我和李某就回家了。（孙某1是如何知道你能弄来毒品冰毒的）我之前给孙某1说过我认识有卖毒品冰毒的，我还给孙某1发过一次信息，内容我记不清了，意思就是问孙某1要不要毒品，我可以给他弄来。我不吸毒，我贩卖毒品目的是为了挣钱。这一次贩卖毒品3克我挣了400元钱。
6、许昌县公安局现场检测报告书，证明被告人蒋某某吗啡-甲基安非他明阴性。
7、证人孙某1证言：2016年11月份的时候蒋某某给我说过他可以弄来毒品冰毒，如果谁要的话可以找他购买，我说中，蒋某某还给我发过一次微信，内容就是说他手里有点东西（指的是毒品冰毒），谁要了给他联系。后来冯某让我找人帮他购买毒品冰毒，2016年12月1日晚上，冯某通过微信给我转了900元钱让我帮他购买毒品冰毒，我把冯某转给我的900元钱又通过微信红包转给了蒋某某，当天晚上快12点的时候，在蒋李集镇小学门口，蒋某某给我了一包毒品冰毒，是用烟盒外面的塑料薄膜包装的，毒品是米黄色的颗粒，大概有三克重。当天购买了之后，冯某我们两个当即就在村子南边的桥边背风处吸了，剩下没吸的，冯某带走了。
8、证人冯某证言：证明其吸食的毒品是孙某1给的，没有要钱，为了表示谢意，其请了孙某1及几位同学在蒋某的饭店吃了饭，是其付的账。其用微信转账给孙某1的900元是偿还之前的借款，不是购买毒品的。
9、证人赵某证言：证明其知道被告人马某某贩卖毒品。
10、证人曹某的证言，证明：马某某在自己经营的招待所一楼5号房间租住，其房间只有马某某自己一人出入，并没有其他人入住过。
11、证人蒋某证言，证明冯某在2016年12月4日请孙某1等人在自己饭店吃过饭的事实。
12、证人李某证言，证明案发当晚其开车在蒋李集街十字路口接住蒋某某和一对陌生男女，二人一起将陌生男女送到蒋李集镇126厂亿三源洗浴中心后，其与蒋某某一起回家了。
13、证人孙某2证言，证明2016年12月1日晚上11时开车将孙某1送至蒋李集街十字路口，孙某1下车后，其就回家了。
14、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片、视频光盘，证明经搜查，从被告人马某某位于许昌市凭心街清泉源招待所一楼5号房间的住处搜查出塑料手提袋、黑色夹克衫、一包疑似毒品物质，并对上述物品及二名被告人的手机予以扣押。
15、称重笔录，证明从马某某住处搜查出的疑似毒品物质重96.5克。
16、现场勘验笔录、照片，证明被告人藏匿毒品的现场情况。
17、招待所入住信息登记本，证明清泉源招待所1楼5号房间系马某某租住。
18、辨认笔录、照片，证明马某某辨认出其在许昌市城区居住的地方；马某某辨认出蒋某某就是从自己手里以500元的价格买了3克毒品的“根”；马某某辨认出赵某就是贩卖毒品那天跟其一起去许昌县蒋李集镇十字街口的女子；赵某辨认出马某某就是那个叫李明的男子；赵某辨认出蒋某某就是从李明处购买毒品的男子；曹某辨认出马某某就是在其招待所的1楼5号房间入住的男子；马某某辨认出其与蒋某某见面交易的地点；蒋某某辨认出其与马某某见面交易的地点。
19、提取笔录，证明公安机关从扣押的疑似毒品物质中提取一部分进行鉴定。
20、许昌市公安局刑事科学技术研究所（许）公（刑）鉴（毒化）字【2016】205号理化检验鉴定报告，证明从马某某住处搜查出的疑似毒品物质检出甲基苯丙胺成分。
21、许昌市公安局刑事科学技术研究所（许）公（刑）鉴（DNA）【2016】2266号法医物证鉴定书，证明从马某某住处搜查出的夹克衫袖口处检出人之遗传物质，支持来源于马某某，证明该夹克衫是马某某的。
22、许昌市公安局刑事科学技术研究所（许）公（刑）鉴（电）【2016】189号电子数据检验鉴定报告，证明马某某、蒋某某贩卖毒品的事实。
23、被告人马某某、蒋某某及证人孙某1、冯某手机微信截屏照片，证明马某某以500元价格将毒品贩卖给蒋六祥，蒋六祥以900元价格将毒品贩卖给孙某1，蒋六祥从中获利400元。
24、河南省襄城县人民法院（2008）襄刑初字第34号刑事判决书、许昌监狱罪犯犯罪档案资料，证明被告人马某某2007年12月6日因犯抢劫罪、盗窃罪被襄城县人民法院判处有期徒刑十二年零六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金7000元，2016年4月23日刑满释放。
25、许昌县公安局蒋李集派出所无前科证明，证明被告人蒋某某无违法犯罪记录。
26、到案经过，证明被告人系被抓获到案。
27、通话详单，证明案发当晚二名被告人曾多次电话联系。
28、许昌市公安局刑事科学技术研究所（许）公（刑）鉴（毒）字【2016】212号鉴定文书，证明从马某某住处搜查出的含甲基苯丙胺成分的毒品内甲基苯丙胺含量是75.7%。
以上证据，经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人马某某、蒋某某明知是毒品冰毒仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。本案系两个独立的贩卖毒品的过程，故公诉机关关于二名被告人系共同犯罪的指控不成立。关于被告人马某某辩称96.5克冰毒是为了吸食不是为了贩卖的意见，本院认为，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量即为其贩卖的数量，故被告人的该辩解理由本院不予采信。被告人马某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人马某某因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十二年零六个月，剥夺政治权利二年，主刑执行完毕后，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，应当对新罪作出判决，与前罪未执行完毕的附加刑剥夺政治权利数罪并罚。被告人马某某、蒋某某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十八条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条第三款、第七十一条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，剥夺政治权利三年，与前罪未执行完毕的附加刑剥夺政治权利一年零四个月零十八天数罪并罚，决定合并执行判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，剥夺政治权利四年零四个月零十八天。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月5日起至2031年12月4日止。）
二、被告人蒋某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月23日起至2018年12月15日止。罚金已缴纳。）
三、作案工具（两部手机）由扣押机关许昌县公安局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向许昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本九份。
审 判 长 李 常 青
审 判 员 李 璐
人民陪审员 葛 玉 林
二〇一八年三月二十三日
书 记 员 杨会勇（兼）