宁波市江北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬北民初字第1083号
原告：陈国民。
被告：宁波江北保安总公司。
法定代表人：徐福星。
委托代理人：吴伟华，浙江贞信律师事务所律师。
委托代理人：林飞君，浙江贞信律师事务所律师。
原告陈国民诉被告宁波江北保安总公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月11日受理后，依法适用简易程序，于2015年10月10日公开开庭进行了审理。原告陈国民、被告宁波江北保安总公司的委托代理人吴伟华、林飞君到庭参加诉讼。审理过程中，原、被告双方要求自行庭外协商解决，后协商无果。本案现已审理终结。
原告陈国民起诉称：原告于2014年6月1日入职被告单位，被安排在宁波大学附属医院从事保安工作，双方已签订书面劳动合同。原告工资每月约2600元，银行代发。原告工作期间，被告对夏季高温津贴仅按每月50元标准，法定节假日加班加点工资仅按每天100元标准发放，从未享受年休假。2015年6月29日上午10：40左右，原告因为家中有事向班长口头请假，说明中午将晚到单位，班长同意。当日中午12点左右，副队长电话催促原告到岗，原告当即赶回，队长认为原告中午喝了酒，开罚款单要原告签字，原告认为罚款不合理未签。2015年7月3日，原告上班时发现被告在门卫玻璃处贴了《通知》，内容为：“陈国民因上班期间多次无故脱岗、喝酒，严重违反公司保安规章制度，经公司研究决定对其作除名处理。”原告遂工作至7月3日。原告认为，被告违法解除劳动合同。请求判令：一、被告2015年7月3日解除原告劳动合同属违法解除；二、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金2600元／月×1.5个月×2倍=”7”800元；三、被告支付原告应休未休的年休假工资报酬2600元／月÷21.75天×10天×200%=”2”390.8元；四、被告支付原告2015年6月1日至7月3日的工资2600元＋2600元÷21.75天×3天=
2958.6元；五、被告支付原告法定节假日工资报酬不足部分
2600元／月÷21.75天×300%×12天-100元／天×12天=”3”103.4元；六、被告支付原告2014年度和2015年6月的夏季高温津贴不足部分（180元／月×4个月-50元×4个月）＋180元=700元。
被告宁波江北保安总公司答辩称：一、被告解除与原告的劳动合同是合法解除，因此不需要支付赔偿金。被告公司员工流动频繁，被告不可能轻易与员工解除劳动关系。原告自称表现良好，如系事实被告不可能与其解除劳动关系。原告从事安保工作，是严格禁止饮酒的，饮酒会使制止不法行为的能力下降。原告违纪已经不只一次。二、原告确实未休年休假，但是年休假工资计算有误，应当以1650元为计算基数。三、原告2015年6月的工资被告已经全额支付，金额为1806元。四、被告是经江北区人力资源和社会保障局准予实行综合计算工时制的单位，以半年为周期，因此仅有延时加班工资，不存在法定节假日工资。五、高温津贴不应当发放。“企业安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天工作……应当向劳动者发放高温补贴”，这仅仅是地方性法规，法律没有明确规定一定要发放高温津贴，所以不能认定被告必须支付高温补贴。请求依法驳回原告的第一、第二项诉讼请求，其他依法判决。
归纳原、被告诉辩意见及庭审中一致陈述，本院认定本案事实如下：
本院在（2014）甬北民初字第1441号案件中查明，原告陈国民2014年5月31日之前两年与其他公司签订劳动合同。2014年6月1日，原告与被告宁波江北保安总公司签订《聘用协议书》，约定：原告按被告工作需要在保安岗位上工作，完成该岗位所承担的保安工作内容（见附件：保安队员守则）（第三条）；聘用期限截至2015年12月31日；原告每月基本工资1470元，社会保险金补贴250元，由银行代发；节假日加班费、高温费根据被告与客户单位商定的发放地执行；原告违反劳动纪律或客户单位各项规章制度，或违反《保安队员守则》，经批评教育屡教不改的，被告可随时解除协议（第七条）。经江北区人力资源和社会保障局行政许可，被告2014年2月1日至2016年1月31日期间实行综合计算工时工作制。被告安排原告在宁波大学附属医院（以下简称三院）从事保安工作，2014年度11天的法定节假日及2015年度1天的法定节假日原告都照常上班，被告已发加班工资100元／天。被告认为原告于2015年6月26日上班时间饮酒，作出《保安（工作）人员违规处罚（整改）通知书》，决定与原告解除劳动合同，原告拒绝签字，被告找人代签。2015年7月3日，被告在门卫玻璃处张贴《通知》，内容为：“陈国民因上班期间多次无故脱岗、喝酒，严重违反公司保安规章制度，经公司研究决定对其作除名处理。”原告在被告处工作至2015年7月3日。原告工作期间未休年休假，被告未支付原告年休假工资，但已支付2014年6月-9月每个月50元的高温津贴共200元，对2015年6月份工资，双方一致认可已支付1806元。2015年7月7日，原告向宁波市江北区劳动和人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出的仲裁请求与诉讼请求相同。仲裁委员会于2015年9月1日作出甬北劳仲案字（2015）第398号仲裁裁决书。裁决：一、被告向原告支付2015年6月1日至2015年7月3日的工资差额1158.6元、2015年6月1日至2015年7月3日期间共12天法定节假日工资1821元、2014年6月-9月及2015年6月高温津贴差额700元；二、驳回原告其他仲裁请求。原告不服裁决，诉至本院。
双方当事人有争议的事实一是，被告解除与原告的劳动合同是否属于合法解除。该争议事实涉及三个问题：
1.原告是否在上班时间饮酒，时间是2015年6月26日还是2015年6月29日。被告主张原告在2015年6月26日上班时间饮酒，原告否认上班时间喝酒。为证明自己主张，原告申请证人陈某出庭作证，证人陈述称：“证人也是保安，与原告在一个班一起工作过。证人与被告签订合同时，拿到过一本员工规章手册。2015年6月29日中午11点不到，证人打电话叫原告一起到外面吃饭，原告拒绝，两人11点左右在三院后门见了一面，当时原告在上班”。被告对证人证言质证认为，证人记错了时间，被告与原告解除时间是2015年6月26日，据原告自己在诉状中的陈述，其当天赶到三院的时间是12点不到，而证人于11点不到打电话给原告，11点左右双方碰面，当时原告并不在工作地点，双方如何碰面，且证人陈述时，原告在诱导，证言不可信。被告提供：派出所协警王建华、金志宏共同出具的《事情经过》和《处罚通知书》各一份，《事情经过》载明：“2015年6月26日中午，在警务室，我看见保安公司四个队长对原告进行谈话，好象谈话内容是上班脱岗喝酒。我经过原告身边时，看见其满脸通红，谈话时口中有酒气”；《处罚通知书》载明：“陈国民在2015年6月26日12时30分期间，因上班没请假、脱岗、喝酒违反劳动规章第五条第七款，作出解除劳动合同处理”。对被告证据，原告认为是被告编造，倪国富是保安队长，汤传建是副队长，王建华、金志宏是协警，这两个人经常和保安队长一起在警务室喝酒，协警不能证明原告喝酒，何况原告确实没有喝过酒，脸红是因为天气热，在外面工作晒到太阳。本院认为，被告对原告证人证言的异议成立，证人声称“与原告11点左右见了一面，当时原告在上班”，与原告陈述的“10点40分时因家中有事口头请假”的事实相矛盾，（也与证人书面证词中关于碰面时间是12点左右的讲法不一致），且当天两人有无一起午餐与原告有无喝酒并非同一事件，对证人该段证言本院不予采信。两个协警和被告两个队长虽均未到庭，但四人共同做伪证的可能性较小，且原告本人未否认到岗时脸红的事实，本院采信被告主张，认定原告在2015年6月26日或29日上班时间饮酒。至于时间到底是6月26日或29日并不重要。
2.原告是否存在多次违反劳动规章的行为。原告主张存在，为此提供三院保卫科2014年12月3日、2015年3月20日出具的《关于宁波江北保安公司加强队伍管理的函》两份，其中讲到：“个别保安在工作期间值勤岗亭睡觉，人民路口子保安人员缺岗导致车辆疏通不到位，救护车绿色通道不畅通”等。原告认为是被告编造。本院认为，函中并未明确指出睡觉、缺岗人员即是原告，原告对自己主张无其他证据予以补强，本院不予采信。
3．被告单位是否有“上班时间严禁饮酒，一经发现即可解除合同”的规章制度，且告知原告。原告主张没有相关规定，被告主张有，为此提供《聘用协议书》及2012年8月制作的《保安队员劳动规章》各一份，用以证明《保安队员劳动规章》第五条第（七）项明确规定上班时间不得饮酒，是保安队员十大禁令之一，如果违反，第九条第二款第4点明确规定可以立即解除合同；原告收到了《保安队员劳动规章》，对里面的内容已知晓；原告申请的证人也讲到签订合同时收到这本规章。对被告提供证据，原告质证认为，《聘用协议书》的真实性没有异议，但原告没有收到过《保安队员劳动规章》，只拿过一张纸，按纸上的规定，违规第一次是警告、第二次罚款、第三次开除，被告没有对原告进行过警告、罚款，原告当庭补充提供内容共九点的“规定”一份，表示“规定”中并没有记载“发现饮酒就解除合同”的内容。被告对原告补充提供的“规定”有异议，认为没有被告公章，无法确认是被告出具的。本院认为，根据《聘用协议书》第三条记载和原告证人证言，被告确曾将规章制度对原告作了告知，但告知内容应为《保安队员守则》所记载内容，而不是《保安队员劳动规章》所记载内容。原告提供的“规定”纸张陈旧，内容与《聘用协议书》第七条吻合，结合原告的文化程度，本院认为该“规定”由被告出具具有高度盖然性。故《保安队员守则》与原告提供的“规定”内容一致，与《保安队员劳动规章》内容并不一致，即使被告依据的《保安队员劳动规章》有“上班时间严禁饮酒，一经发现即可解除合同”的规定，也不能认定已告知了原告。
归纳上述三个方面问题，本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告既未证明所依据的规章制度是根据劳动法第四条的规定通过民主程序制定，也未证明事前已将所依据的规章制度告知原告，只在2015年6月26日或29日上班时间发现原告饮酒一次，当下立即作出解除劳动合同决定，作出解除劳动合同决定后，也未举证证明已按《劳动合同法》第四十三条规定事先将理由通知工会，属于违法解除劳动合同。
双方当事人有争议的事实二是，原告的年休假时间。原告主张其年休假时间是10天，为此提供宁波重阳环保工程有限公司出具《证明》一份。被告主张原告年休假时间是5天，未提供证据。对原告证据，被告认为无法确认原告之前的工作状况、工作年限，应该提供缴纳社保的证明。本院认为，原告证据证明力稍有不足，但从原告与被告对社保的约定看，可能存在同样情况导致原告无法提供缴纳社保证明，本院经向出具证明单位进行核实，对原告主张予以认定。
双方当事人有争议的事实三是，原告工资情况。原告主张其每月工资为2600元，提供由银行代发工资的交易明细帐一张。被告主张原告每月基本工资为1650元，提供原告2014年6月至2015年6月工资清单一份。原、被告对各自提供证据均无异议。本院认为，原告工资清单中的工资与合同约定一致，基本工资2014年8月前为1470元，2014年8月后为1650元，另包含了250元／月的社保补贴和加班工资、高温补贴。双方关于社保补贴的约定虽无效，但原告应为被告缴纳的社会保险费也是工资组成部分，故本案中将社保补贴也计入固定工资之中。对原告2015年6月工资应为多少，双方当事人均未提供证据，原告2014年6月1日至2015年5月31日平均工资（包括下文中涉及应补缴的700元高温补贴）为2585元，本院认定原告2015年6月工资也为2585元，故原告合同解除前12个月平均工资为2585元。对2015年6月1日-2015年7月3日之间的未发工资差额，本院认定为2585＋2585÷21.75×3-1806=”1”136元。
本院认为：当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告未证明解除与原告的劳动合同合法，本院认定系违法解除，依法应当支付原告二倍经济补偿金的赔偿金，经济补偿金的标准按劳动者的工作年限，每满1年支付1个月工资，不满6个月的支付半个月工资。月工资标准以原告劳动合同解除前12个月平均工资计算。本案中赔偿金计为2585元／月×1.5个月×2=”7”755元。
关于年休假工资。职工连续工作满1年以上的，享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定，累计工作时间不限于本单位。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。”用人单位经职工同意不安排年休假，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。原告在被告处从2014年6月1日工作至2015年7月3日，可得到10天年休假，多余33天折算应休未休年休假天数不足1天，被告可以不支付年休假工资。此处月工资的计算不包括加班工资。原告应得到补发的年休假工资为1900元／月÷21.75天×10天×200%=”1”747元。
关于法定节假日工资。法律规定法定节假日安排劳动者工作的，用人单位应支付不低于工资的300%的工资报酬。被告以其申请了综合计算工时工作制抗辩，理由不成立，本院不予采纳。原告2015年6月1日-2015年7月3日之间法定节假日共12天在上班，已发节假日加班工资100元／天，原告该12天法定节假日工资计为1900元／月÷21.75天×12天×200%-100元／天×12天=897元。
关于夏季高温津贴，浙江省人力资源和社会保障厅2013年7月5日《关于夏季防暑降温工作有关问题的答复》有相关规定，双方在劳动合同中也作了约定，并且原告对仲裁裁决无异议，被告在裁决后也未起诉，本院按裁决金额予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第三十条第一款、第三十一条、第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，判决如下：
一、被告宁波江北保安总公司2015年7月3日解除原告陈国民劳动合同属违法解除；
二、被告宁波江北保安总公司支付原告陈国民违法解除劳动合同的赔偿金7755元；
三、被告宁波江北保安总公司支付原告陈国民应休未休的年休假工资1747元；
四、被告宁波江北保安总公司支付原告陈国民2015年6月1日至7月3日的法定节假日工资897元；
五、被告宁波江北保安总公司支付原告陈国民2015年6月1日至7月3日的工资差额1136元；
六、被告宁波江北保安总公司支付原告陈国民2014年6月-9月及2015年6月高温津贴差额700元；
上述二至六项合计12235元，被告宁波江北保安总公司于本判决生效之日起3日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状。并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃处理。
审 判 员 欧金铨
二０一五年十一月十九日
代书记员 孙丽娜