西安市灞桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灞民初字第00893号
原告陕西某某建设工程有限公司（以下简称某某公司），
法定代表人王某某，任董事长。
委托代理人柳某，陕西某某律师事务所律师。
被告银川某某劳务有限公司（以下简称某某公司）
法定代表人黄某某，任公司总经理。
委托代理人刘某某，宁夏某某律师事务所律师。
委托代理人牛某某，办公室主任。
第三人某某建设集团股份有限公司（以下简称某某公司）
委托代理人燕某某，该公司董事长。
委托代理人李某某，陕西某某律师事务所律师。
第三人黄某某。
原告某某公司与被告某某公司、第三人某某公司、黄某某追偿权一案，本院受理后，依法由审判员韩立军担任审判长、与代理审判员张琦、江红霞组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托代理人柳某、被告某某公司委托代理人刘某某、牛某某、第三人某某公司委托代理人李某某、第三人黄某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告某某公司诉称，2010年某某公司依法中标灞桥生态园区的“西安浐灞园博园精品酒店工程”项目，为按期完成该工程，2010年1月26日，某某公司与原告签订《建设工程协议书》，将该项目部分交由原告实施。2010年4月28日，原、被告签订专业分包合同，将该工程的土建部分分包给被告实施。合同约定包工包料，钢材、商砼等主要材料均由被告自行购买。工程完工后，经原告与被告结算，总工程造价为2620万元，原告已将全部工程款支付给被告。嗣后，西安展博金属材料有限公司（以下简称展博公司）以“西安浐灞园博园精品酒店工程”项目尚欠钢材款，某某公司为项目总包单位为由，将某某公司诉至灞桥区人民法院，最终判决某某公司向展博公司支付钢材款109.5万元，资金占用费35.8065万元，并承担23199元的上诉费。因该案涉及的钢材采购义务人为被告，原告支付被告工程款时已将钢材款在内的所有款项支付给被告，被告为实际的付款义务人。原告及某某公司多次通知被告付款，在被告未能支付的情况下，展博公司依法向灞桥法院申请强制执行。在执行阶段，原告与某某公司、展博公司三方达成执行和解，以原告向展博公司支付160万元终结执行，并承担执行费。其中120万元原告已向展博公司支付，2015年12月31日前需付清剩余的40万元案款。依据原、被告之间的专业分包合同，上述案款应由被告自行向展博公司支付。被告拒付的行为给原告造成了极大的经济损失，故此为维护原告的合法权益，原告特诉至法院请求：1.依法判令被告支付原告1638399元，并自2014年12月10日起至判决给付之日止，以1238399元为基数，按照同期贷款利率向原告承担损失。2.诉讼费由被告承担。
被告某某公司辩称，本案的争议与被告某某公司无关，应裁决某某公司不承担责任。理由如下：一、第三人黄某某冒用某某公司的名义承揽涉案工程，其行为及产生的后果均与某某公司无关。某某公司并未承揽涉案工程（即园博园精品酒店工程），对黄某某在涉案工程中的一系列行为毫不知情；且黄某某并非某某公司人员，无隶属或人身依附关系，某某公司也从未授权黄某某承揽涉案工程，更未收到过涉案工程的任何款项。据原告所称，该涉案工程涉案部分总造价为2620万元，如此巨额之下，某某公司不仅在签订合同时未向某某公司核实，在工程施工过程中也未与某某公司进行过任何的联系、沟通，相反，某某公司仅与黄某某进来工程价款的审核，结算，并将全部工程款支付给黄某某。在本案追加黄某某为第三人之后，黄某某到庭参加了诉讼，庭审中黄某某承认其冒用某某公司印章及名义的事实，并叙述称其当时在某某公司对面办公，与某某公司及其经理很熟，且还挂靠某某公司介绍的安达公司对外施工。某某公司对黄某某不属于任何劳务公司系独立“包工头”身份知情，不存在善意且无过失的相信黄某某具备某某公司授权外观的条件。另外，（2013）灞民初字第00503号民事判决中某某公司及法院的审理查明中均明确将项目发包给黄某某。由此证明涉案工程系黄某某个人。二、被告银川某某公司申请公章司法鉴定。该申请不仅是某某公司的举证责任也是举证权利。某某公司通过司法鉴定等举证只要证明某某公司所提供的证据中的印章与某某公司不一致，即完成了举证责任。某某公司关于不排除某某公司有多枚印章的理由应理解为其不能确定本案证据中印章是否为某某公司的印章。同时第三人黄某某到庭自认，已充分说明原告所提供证据中某某公司字样的印章系黄某某私刻。三、某某公司的原告身份在适格方面存在问题，且其经济诉请不能成立。第一、根据原告提供的展博公司诉某某公司的两份民事判决书可知，就给付金额包括钢材款、资金占用费、违约金，本案的案由为劳务合同纠纷，则黄某某与某某公司、某某公司之间仅涉及材料款的结算问题。至于资金占用费及违约金的承担责任，该案的生效判决已明确给付主体为某某公司，因此，因某某公司的延迟给付所产生的资金占用费及违约金等应仅限于某某公司，不应转嫁给第三方。第二、某某公司主张的1638399元，实质为第三人的追偿权。根据相对性原则，某某公司只能向某某公司追偿不能涉及第三方。第三、（2014）灞执字第01280号执行裁定书在明确某某公司已替某某公司给付40万的基础上，认定剩余120万元为“再行代付”。按照该生效裁定认定的内容，某某公司向展博公司付款的行为属于代付行为，某某公司与某某公司之间的合同为委托合同，此种法律关系之下，追偿权仍属于某某公司，某某公司不能以自身的名义进行追偿，否则其主体身份不适格。
第三人某某公司辩称，其意见与原告某某公司一致。
第三人黄某某辩称，银川某某公司是我弟弟黄某某的，我私自刻了银川某某的印章与某某公司签订了合同，工程是我组织人干的，款也是打入我的私户，与银川某某公司没有关系。
经审理查明：2010年1月26日某某公司（甲方）将其中标的“西安市浐灞园博园精品酒店施工工程”与某某公司（乙方）签订《建筑工程合作协议书》。该合同约定，由某某公司负责该工程的具体施工。2010年4月8日黄某某以某某公司（乙方）的名义与某某公司（甲方）签订了《专业分包合同》，黄某某在乙方代表人或委托人处签字，并加盖了“银川某某劳务有限公司”印章。合同约定该工程的土建部分由某某公司分包。合同中第六条约定：承包方式，乙方负责本合同约定的承包范围内的全部工作内容，承担施工所需的全部工程机消耗（甲供材料、甲方直接分包内容除外），并对本分包内容工程的工期、质量、安全等负全责。6.1本工程所用的建筑材料原则上由乙方自行采购……。2012年8月9黄某某代表某某公司与某某公司就涉案工程进行决算，决算结果为涉案工程造价为2620万元。2010年5月20日黄某某代表某某公司向某某公司出具授权书，该授权书载明：陕西某某建设工程有限公司,本授权书声明：本人黄某某系某某劳务有限公司的法人代表（或负责人），现授权我单位黄某某负责与贵公司的工程款结算及其他财务相关事宜，因此次授权而产生的任何债权债务纠纷，与贵公司无关。请将我单位的工程款汇入如下账户：开户名称黄某某、开户银行：西安市商行城北支行。某某公司依据授权书将工程款汇入黄某某的个人账户，黄某某庭审中认可其收到工程款约2500万元。在黄某某施工过程中，2010年3月黄某某与展博公司签订《钢材购买合同》，合同中加盖某某建设集团股份有限公司浐灞园博园精品酒店项目部印章。因拖欠钢材款，展博公司遂将某某公司诉至法院请求某某公司偿还货款、资金占用费、违约金及诉讼费。本院于2013年7月29日作出（2013）灞民初字第00503号民事判决书，判决内容为：一、某某建设集团股份有限公司于本判决生效之后十日内向原告西安展博金属材料有限公司支付拖欠货款1095000元。二、驳回原告西安展博金属材料有限公司要求被告某某建设集团股份有限公司支付资金占用费358065元。三、某某建设集团股份有限公司于本判决生效后十日内向原告西安展博金属材料有限公司支付违约金197100元。该判决宣判后，展博公司与某某公司均提出上诉，西安市中级人民法院于2014年4月15日以（2013）西民终字第00861号民事判决书对该案作出终审判决，判决内容为：一、维持西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第00503号民事判决书第一项、第三项。二、撤销西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第00503号民事判决书第二项。三、某某建设集团股份有限公司于十日内支付西安展博金属材料有限公司资金占用费358065元。一审案件受理费23199元，由某某公司负担；上诉案件受理费某某公司缴纳23199元由某某公司负担，上诉案件受理费展博公司缴纳6670元由某某公司负担。2014年4月29日展博公司申请本院执行（2013）西民终字第00861号判决书，在本院执行过程中，2014年10月份，某某公司代某某公司向展博公司支付40万元欠款。2014年12月4日，展博公司（甲方）、某某公司（乙方）、某某公司（丙方）达成执行和解协议，协议内容如下：1.经甲乙双方确认，关于（2013）西民三终字第00861号判决书执行一案，乙方应向甲方支付的总款项为人民币160万元整，其余部分甲方表示放弃。2.在签订本协议之前，丙方已经替乙方向甲方支付40万元，现三方协议，在本协议签订后五个工作日内，丙方再代替乙方向甲方支付人民币80万元。该款丙方直接支付至甲方或灞桥区人民法院指定的银行账户。3.乙方所欠甲方剩余的40万元，三方一致同意：乙方将上述债务转让给丙方，由丙方在本协议签订后12个月内直接支付甲方。本协议签订且甲方收到本次所付的80万元款项后，乙方与甲方关于本案所执行的债权债权全部结清，双方不再追究。甲方撤回该案的强制执行程序，本案执行终结。4.执行费18902元由乙方承担，在支付80万元款项时一并支付法院。5.本协议一式四份，三方在灞桥法院现场签字或盖章后生效。三方各持一份，另一份留存西安市灞桥区人民法院。2014年12月10日，某某公司依据上述和解协议向展博公司支付80万元。当日某某公司向灞桥法院缴纳15200元。该协议中第三条的40万元某某公司未支付。2014年12月12日本院依据上述协议作出（2014）灞执字第01280号执行裁定书,裁定终结陕西省西安市中级人民法院（2013）西民三终字第00861号民事判决书的执行。庭审中，黄某某认可其欠付展博公司的钢材款尚未结清。
另查明，陕西长城建筑制品有限公司（以下简称长城公司）在黄某某承建园博园项目时向该工地供应混凝土，在本院审理长城公司与某某公司、黄某某买卖合同纠纷一案中，黄某某出庭时表示：专业分包合同是黄某某以某某公司的名义签订的，因某某公司未在西安建委备案，所以合同范围内的工程都是黄某某找人干的，但相关收据由某某公司出具。黄某某挂靠某某劳务公司，给某某劳务公司交管理费。黄某某需要某某劳务公司章子时，其拿到某某劳务公司去盖章。咸阳市秦都区人民法院在审理陕西华夏物资租赁有限公司与某某公司租赁合同纠纷一案中，审判人员2013年11月27日在与黄某某谈话记录中，黄某某承认在浐灞园精品酒店工程中其挂靠某某公司，施工队由其组织。
另查明，某某公司就黄某某私伪造公章一事未向公安机关报案。某某公司法定代表人黄某某与黄某某系弟兄。黄某某与某某公司原总经理刘睿华于2013年至2014年间有短信往来。2014年7月11日刘睿华将黄某某的欠款情况告知黄某某。
上述事实有原告陈述、被告答辩、第三人答辩、建筑工程合作协议书、专业分包合同、民事判决书、和解协议、执行裁定书、诉讼费发票、转款凭证、庭审笔录、谈话记录、短信及本案的庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。当事人对依法成立的合同，应履行相应的义务。涉案工程合同系第三人黄某某与原告某某公司签订并履行。第三人黄某某在庭审中也认可其为浐灞园博园精品酒店施工工程的实际施工人，同时其也认可在其施工过程中欠付展博公司的钢材款。黄某某以被告某某公司的名义与原告某某公司签订的专业分包合同中也对采购进行了约定，现原告某某公司因展博的钢材款已经支付和即将支付的钢材款均应由黄某某承担。原告某某公司请求二审诉讼费一节，因该笔款项的承担主体应为某某公司，某某公司与展博公司的买卖合同纠纷一案中，某某公司在该买卖合同上盖章，就应由其承担风险，且某某公司并未替某某公司承担该笔费用，故对该节诉请，本院不予支持。原告某某公司请求执行费一节，因执行款的交款方为某某公司而非某某公司，某某公司并未实际支出该款，故对该节诉请，本院不予支持。原告某某公司请求损失一节，因原告某某公司系自愿代第三人某某公司履行该笔付款义务，由该笔欠款产生的其他损失应由原告自己承担，故对该节诉请，本院不予支持。被告某某公司辩称专业分包合同所盖公章系黄某某私刻并提出鉴定申请。某某公司申请鉴定的目的是证明本案中某某公司的印章均系黄某某伪造，但因该公司在庭审中承认因公司存续时间较长，人员进出问题等问题，其初步核实的印章为四枚，故本案中不能排除某某公司在同时期使用多枚印章的可能性。同时，通过鉴定只能证明两枚印章的不同，不能确定印章的真伪，也不能当然证明案涉印章系伪造。故合议庭不同意被告某某公司的鉴定申请。第三人黄某某与被告某某公司法定代表人黄某某系近亲属关系，虽黄某某庭审中自认涉案合同的印章系其伪造，但对于伪造的细节其又不清楚。第三人黄某某在该涉案工程的其他案件中，已经陈述其与某某公司为挂靠，需要用章时其到某某公司盖章。故对黄某某自认其伪造印章，该涉案工程与某某公司无关的辩称，本院不予采信。第三人黄某某借用被告某某公司的印章与原告某某公司签订合同，基于第三人黄某某与被告某某公司的特殊关系，原告某某公司有理由相信此公章是经过某某公司授权的，第三人黄某某的借用形成了表见代理，某某公司应承担由此产生的法律责任。综上所述，原告诉请的合理部分，本院予以支持。根据《中国人民共和国民法通则》第五条、《中国人民共和国合同法》第四十九条之规定，判决如下：
一、第三人黄某某于本判决生效之日起三十日内支付原告陕西某某建设工程有限公司已代付的钢材款120万元。
二、第三人黄某某于本判决生效之日起三十日内支付原告陕西某某建设工程有限公司即将代付的钢材款40万元。
三、被告银川某某劳务有限公司对本判决的第一、二项承担连带给付责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19853元，原告陕西某某建设工程有限公司已预交，由原告陕西某某建设工程有限公司负担596元；由第三人黄某某负担19257元。被告银川某某劳务有限公司承担连带赔偿责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 韩立军
代理审判员 江红霞
代理审判员 张 琦
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 童 波