辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽07民终1055号
上诉人（原审原告）：纪红军，男，1972年11月11日出生，汉族，工人，现住辽宁省锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：贾继有，辽宁朋助律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：锦州市市政管理处，住所地辽宁省锦州市古塔区。
法定代表人：高民，该处处长。
委托诉讼代理人：白海燕，辽宁玉衡律师事务所律师。
上诉人纪红军因与上诉人锦州市市政管理处因地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，均不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2018）辽0702民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人纪红军及其委托诉讼代理人贾继有、上诉人锦州市市政管理处委托诉讼代理人白海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
纪红军上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；要求锦州市市政管理处承担责任70%责任。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院部分认定事实不清，判决被上诉人承担10%责任不符合相关法律规定，理由如下：一、一审认定上诉人交通事故原因是原告以每小时70公里速度驾驶小轿车，突遇坑槽路路面，为躲避路面障碍，操作不当，导致车辆发生逆向行驶，与对方车辆相撞，该认定与事实不符，实际情况是，上诉人驾驶车辆到坑洼处因坑洼过深，过大无法躲避，驾驶车辆因颠簸造成车辆方向失控，行驶到对方车道，酿成车祸。被上诉人在行驶到该坑洼处之前一直以同样的速度行驶没有出现任何事故，只因路面突然出现坑洼的原因才导致事故发生。一审法院认定该坑洼处深达15厘米，因此该坑洼是导致事故主要原因。该事故的发生与上诉人驾驶不当有一定原因，但该原因是次要原因。二、一审法院认定锦州市公安局交通警察古塔大队（2017）第00089号《道路交通事故认定书》没有考虑路面坑洼这一情节，那么就不应当采纳该认定书认定的事实。因此，一审对责任事故原因的认定是错误的。三、一审法院认定的责任比例错误。一审法院确定上诉人承担90%责任，被上诉人承担10%责任，明显不顾客观事实及事故原因，请求支持上诉人上诉请求。
锦州市市政管理处辩称，我们不应该承担责任。
锦州市市政管理处上诉请求：请求驳回纪红军原审诉讼请求，原审判决由上诉人承担10%责任没有事实依据和法律依据。理由是：1.原审中已经认定了被上诉人躲避坑槽路面将车辆行驶到对面车道致使交通事故发生。可见被上诉人并没有在破损的路面上行驶，而发生破损路面后直接转向了对面车道。本案案由是地下设施损害责任纠纷，该纠纷赔偿基于直接因果关系，但是本案中被上诉人与破损路面没有任何接触，那么被上诉人交通肇事与破损路面之间就没有直接的因果关系，故上诉人不承担被上诉人损失。2.被上诉人损害的发生完全基于其超速行驶并且操作不当。事发路段每天来往车辆甚多，该路面正常破损并不影响车辆正常通行，从未发生过任何致使车辆及人身受损的事故。这足以说明只要按照交通法规正常驾驶正常操作任何事故均可避免。事故认定书中明确交通事故的发生是因为被上诉人超速驾驶及操作不当。而且该路面系四车道，东西两侧各两车道。被上诉人由南向北在内侧车道行驶，发现破损路面，其完全可以减速通过或者由外侧车道通过而不应该行驶至对面车道。可见其发生事故的原因完全在于其自身，应由被上诉人承担责任。综上，依法改判。
纪红军辩称，请求驳回锦州市市政管理处的上诉请求。
纪红军一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告损失152621.2元，精神损害抚慰金3500元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2017年6月17日17时45分许，原告以每小时70公里的速度驾驶辽G71H**小型轿车，沿古塔区士英街由南向北行驶至士英街与松坡路交叉路口南侧约250米处（该路段小型车限速60公里），突遇坑槽路面，马路井盖周围路面最凹处低于路平面15厘米左右，为躲避路面障碍，操作不当，致车辆发生逆向行驶，与由北向南行驶的大型客车发生碰撞的交通事故，造成原告和客车司机受伤，双方车辆受到不同程度的损害。2017年7月10日，经锦州市公安局交通警察支队古塔大队作出了锦公交认字（2017）第00089号《道路交通事故认定书》，认定原告纪红军负此次事故全部责任。该认定书“当事人责任”认定部分未考虑路面坑槽这一情节，该路段由被告负责管理。原告受伤后，于2017年6月17日至7月6日在锦州医科大学附属第一医院住院治疗，诊断为：右股骨干骨折、右胫骨平台骨折、肋骨骨折、右胫腓骨干骨折、创伤性湿肺，住院医疗费109723.13元、急诊费7639.22元，合计117362.35元，住院期间一级护理9天，二级护理10天。2017年12月29日辽宁朋助律师事务所委托锦州辽希司法鉴定中心对原告的伤情进行了伤残等级、后续治疗费及误工期、护理期、营养期鉴定，鉴定意见：“1、纪红军外伤致右膝关节活动功能丧失32.14%评定为十级伤。2、取内固定物需壹万伍仟元人民币。3、纪红军外伤致右股骨、右胫腓骨多发骨折，行手术治疗后，综合评定误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日”。现原告要求被告赔偿医疗费117362.35元、护理费100天×107元/天=10700元、住院伙食补助费19天×50元/天=950元、营养费90天×50元/天=4500元、后续治疗费15000元、交通费500元、伤残补偿金65752元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金3500元，合计221264.35元的70%，即15488.05元。在庭审中，被告认为无过错，不同意赔偿。
一审法院认为，锦州市公安局交通警察支队古塔大队就本案交通事故所作的交通事故认定书，认定的事实清楚，该认定书认定的事实可以作为确定本案事实的依据。但认定书对事故形成原因的分析及当事人责任的认定中没有考虑到事发地段路面坑槽这一酿成事故的诱因。案件事故的发生是由于原告超速驾驶车辆和突遇坑槽路面操作不当两个原因结合所致。从事故发生的概率而言，事发地段来往车辆甚多，因路面坑槽导致事故的发生毕竟还是少数，只要驾驶员正常操作，及时规避，事故是完全可以避免的。之所以发生事故，主要原因在于原告超速驾驶且操作不当所致，综上，原告对事故的发生存有主要过错，对原告因事故导致的损失，法院酌定其承担90%的责任。被告作为事故发生地段的管理者，对路面负有管理和维护的义务，在路面出现坑槽高低落差近15厘米的情况下，未尽到及时维修和事前合理警示的高度注意义务，被告对事故的发生也存有过错，对原告因事故导致的损失，法院酌定其承担10%的赔偿责任。对原告诉求的医疗费117362.35元、护理费10700元、住院伙食补助费950元、营养费4500元、后续治疗费15000元、交通费500元、伤残补偿金65752元、鉴定费3000元的赔偿范围、标准及数额217764.35元符合法律规定，被告应按承担责任的比例赔偿原告损失，即21776.44元。关于原告请求的精神损害抚慰金3500元一节，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。因本案的原告对此次损害事实和后果负有主要过错，且原告已请求了伤残赔偿金，故应免除被告承担精神损害赔偿责任，对原告该诉求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国公路法》第八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十一条、第二十二条、第二十三条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告锦州市市政管理处于本判决生效后10内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、伤残补偿金、鉴定费，合计21776.44元（赔偿明细附后）。二、驳回原、被告其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1676元，由原告纪红军负担1508.40元，被告锦州市市政管理处负担167.60元。
本院在二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，交通事故发生后，公安交警部门出具《交通事故认定书》认定上诉人纪红军超速行驶，且在躲避路面障碍过程中逆向行驶，是造成此次事故的直接原因。双方当事人对事故认定书均无异议。通过庭审可以确定，该起交通事故发生在下午17时45分许，视线良好，如上诉人纪红军充分瞭望，是能够及时发现下水井盖凹陷并妥善应对的。事故发生时，上诉人纪红军驾驶车辆速度较快，超过了该路段的限制速度，这是上诉人纪红军对路面特殊情况未能作出及时反应的原因之一。同时，在上诉人纪红军驾驶车辆驶过凹陷下水井盖时，错误操作左向拨打方向盘导致车辆驶向对面车道是事故发生的又一原因。综合上述事实，可见是上诉人未充分瞭望、超速驾驶、操作不当和路面的特殊状况等诸多因素相结合导致该起交通事故的发生，且上诉人纪红军自身过错是事故发生的主要原因，故应当承担主要责任。上诉人锦州市市政管理处作为事发路段的管理人，道路发生缺陷未能及时发现并排除，也存在一定的过错。但该过错在该起交通事故中只是次要因素，故应承担次要责任。故一审法院认定上诉人锦州市市政管理处作为道路的管理人，对道路缺陷未能及时排除存在过错，应当承担次要责任，并无不当。
综上所述，纪红军、锦州市市政管理处的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1676元，由上诉人纪红军负担1508.4元，由上诉人锦州市市政管理处负担167.6元。
本判决为终审判决。
审判长 张卫东
审判员 赵洪全
审判员 张 悦
二〇一八年七月二日
书记员 暴思洋