辽宁省北票市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民二初字第02889号
原告靳宪章，男，1955年9月19日出生，汉族，退休干部，住北票市。
委托代理人许玉兰，辽宁川州律师事务所律师。
被告朝阳亿鑫食用菌有限公司，住所地北票市。
法定代表人赵龙，经理。
委托代理人张丽华，辽宁实远律师事务所律师。
第三人王俊杰，男，1968年3月21日出生，汉族，住朝阳市。
第三人潘杰，女，1968年7月30日出生，汉族，住朝阳市。
原告靳宪章与被告朝阳亿鑫食用菌有限公司（以下简称“亿鑫公司”）、第三人王俊杰、潘杰民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月22日受理后，依法组成由代理审判员张殿志担任审判长，人民陪审员付安春、荚永华参加的合议庭审理本案。本院于2016年1月28日公开开庭进行了审理，原告靳宪章及委托代理人许玉兰和被告亿鑫公司的委托代理人张丽华到庭参加诉讼，第三人王俊杰、潘杰经依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。
原告靳宪章起诉称：2012年4月24日和2012年5月6日，朝阳蘑王食用菌有限公司（以下简称“蘑王公司”）法定代表人王俊杰向原告靳宪章借款300万元用于支付公司的工程款，并且双方签订了协议书。2012年王俊杰把蘑王公司转给了赵龙，2014年11月4日该公司变更为“朝阳亿鑫食用菌有限公司”。该借款经原告多次催要未果，故诉至法院，请求：1、立即偿还欠款300万元及利息损失；2、诉讼费由被告承担。
原告靳宪章向本院提交以下证据予以证明：
1、2012年4月24日200万元《借条》；2、2012年5月6日100万元《借条》；3、2012年4月25日《协议书》；4、2012年7月25日、2012年8月23日、2012年7月12日、2012年9月4日、2012年10月14日《借条》和《欠条》计5张；5、小贷公司《收条》2张、《证照手续收条》；6、《保证担保借款合同》；7、北票法院（2013）北民三初字第00047号民事调解书；8、北票法院（2013）北执字第02572号民事裁定书；9、朝阳市中级人民法院执行原告执结款收据及银行打款票据；10、《借给蘑王230万元利息》计算方式的材料。
被告亿鑫公司答辩称：1、本案借款数额应为218万元，而并非原告所诉的300万元，因为原告在付款过程中先扣除了70万元的保费及12万元的利息。2、原告诉称王俊杰向其借的300万元全部用于公司，这一主张未向法庭提供相关证据证明，因此不能得到法律支持；本案借款为王俊杰、潘杰个人借款，与我公司无关，因为本案借款没有打入被告公司帐户中，而是由潘杰个人所收取，因此无法认定系王俊杰职务行为所借款项，只能认定王俊杰、潘杰个人行为，并且原告明知是公司借款，却同意以潘杰个人身份与自己发生债权，债务关系，因此等于原告认可王俊杰、潘杰个人借款，与被告公司无关，且变更后的被告不知道原公司股权存在瑕疵，因此被告对本案借款不应承担责任，王俊杰、潘杰应为本案被告承担责任。3、原告靳宪章与蘑王公司签订的协议无效，原告从小贷公司以月息2分贷款，又以月息6分高利转贷给王俊杰，且王俊杰事先也知道，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条一款规定，应当认定民间借贷合同无效，原告主张的贷款损失不应支持。4、公司法第64条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。而具体到本案中，王俊杰作为一人有限责任公司股东，其公司财产与个人财产根本不分，因此王俊杰及潘杰应作为被告承担责任。
被告亿鑫公司向本院提交2012年11月16日潘杰出具的证实一份作为证据予以证明。
第三人王俊杰、潘杰经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见及证据。
经庭审质证，双方当事人对涉及本案争议焦点的下列证据持有异议：
1、关于原告靳宪章向本院提交的2012年4月24日200万元《借条》、2012年5月6日100万元《借条》和《协议书》。原告拟证明，原告借款300万元给被告亿鑫公司，而不是借给第三人王俊杰个人；被告认为，两张《借条》均为王俊杰个人出具，系王俊杰个人行为与被告无关，原告应向第三人王俊杰主张还款。经质证，结合原告自述及核对（2014）年北刑初字第00029号卷宗材料中107-111页，可以确认2012年4月份，蘑王公司因急需用款经与原告协商，由原告以原告自有门市房为抵押从个人贷款公司贷款300万元借给蘑王公司，双方并于2012年4月25日签订借款300万元《协议书》一份；2012年4月24日，原告向北票市融通小额贷款有限责任公司（以下简称为“小贷公司”）贷款300万元，原告将该贷款部分款额分两次借给蘑王公司，同时被告原法定代表人王俊杰分两次给原告出具《借条》两张，一张为2012年4月24日200万元，另一张为2012年5月6日100万元；上述200万元借款，其中40万元原告扣作保费，8万元小贷公司扣作利息，原告实际交给蘑王公司152万元；上述100万元借款，其中30万元原告留作保费，小贷公司扣留4万元作利息，50万元原告借给蘑王公司用于偿还蘑王公司欠案外人姜冬梅借款，最后16万元原告交给第三人王俊杰和潘杰。
2、关于原告靳宪章向本院提交的2012年7月25日、2012年8月23日、2012年7月12日、2012年9月4日、2012年10月14日《借条》和《欠条》计5张。原告拟证明，这5张条的金额583070元是从原告扣留的70万元保证金中划出，用于偿还小贷公司300万元的利息，利息是原告垫付，王俊杰、潘杰给打的欠条；被告认为，这5张借条是潘杰、王俊杰个人出具的，没有利息的意思表示，只能证明是他们二人的借款，应由他们二人承担，与被告无关。经质证，可以确认该5张由第三人王俊杰、潘杰以借款的名义为原告出具的借（欠）条总金额为289194元，系蘑王公司为偿还300万元借款所支付的利息所签写而非借款。
3、关于原告靳宪章向本院提交的小贷公司《收条》2张、《证照手续收条》、《保证担保借款合同》、（2013）北民三初字第00047号民事调解书、（2013）北执字第02572号民事裁定书、朝阳市中级人民法院执行原告执结款收据及银行打款票据。原告拟证明，原告以自有9套房屋向小贷公司贷款300万元借给被告，期间向小贷公司支付过利息，后因被告未及时还款，导致原告亦未能及时偿还小贷公司300万元借款，小贷公司已通过诉讼程序向原告追偿回全部借款。被告认为，该组证据只能证明原告与小贷公司的业务往来，与被告无关。经质证，可以确认2012年4月24日，原告以自有房屋9套为抵押向小贷公司借款300万元，北票市寰宇房地产开发有限公司（以下简称“寰宇公司”）作为担保人，原告于2012年11月3日向小贷公司给付现金4万元和83879元，后原告未按时还款，小贷公司通过诉讼程序向原告及担保人寰宇公司追回借款本金、利息及诉讼费、执行费合计321万元。
4、关于原告靳宪章向本院提交的《借给蘑王230万元利息》计算方式的材料。原告拟证明，借给被告230万元借款利息的计算；被告认为，该证据是原告单方面的主张，被告不予承认。经质证，因该证据是原告自行书写，应属原告陈述，不具有证明效力，本院不予认可。
5、关于被告亿鑫公司向本院提交《证实》。被告拟证明，第三人潘杰证实在法人变更时蘑王公司没有债务；原告认为，公司转让时是否有债务应由评估公司清查的债务为准，潘杰不是公司法定代表人不能证明公司转让时无债务。经质证，因第三人潘杰非公司法定代表人，且该《证实》属于转让股权时出卖人向买受人的说明，仅凭其个人出具的证实，无法否定本案蘑王公司曾向原告借款的事实，因此对被告拟证明的问题不予认可。
本院根据上述认证查明，2012年4月25日，原告与蘑王公司签订《协议书》一份，内容为：甲方：靳宪章乙方：朝阳蘑王食用菌有限公司根据双方协商达成如下协议：一、因乙方急需用款，甲方本人用800平米门市房作为抵押从个人贷款公司贷叁佰万元人民币借给乙方。二、乙方一次性给甲方及担保公司柒拾万元保费外还承担每月壹拾贰万元利息费。时间为一年，提前还款更好。利息每月交清。三、乙方用三宝营二分公司作为抵押，承担甲方风险责任。四、以上甲乙双方必须自觉遵守，如有违约，由违约方负责。该《协议书》尾部，甲方处有靳宪章签字，乙方处盖有朝阳蘑王食用菌有限公司印章及王俊杰签字。2012年4月24日，原告作为借款人以自有房屋9套作为抵押、寰宇公司作为担保人向小贷公司借款300万元，三方签订《保证担保借款合同》，该合同约定月利率为2.5%，同时原告将自有的9套房屋产权证照交予小贷公司。随后，原告将分两笔从小贷公司借出的借款再转借给蘑王公司，第一笔借款蘑王公司法定代表人王俊杰为原告出具《借条》一张，内容为“借条今借靳宪章贰佰万元整￥2000000元借人王俊杰2012年4月24日”，该笔借款原告只通过朝阳银行北票桥西支行转给第三人潘杰152万元，另40万元原告扣作保费、8万元扣作支付小贷公司利息；第二笔借款亦由王俊杰为原告出具《借条》一张，内容为“借条今借靳宪章人民币￥100万元壹佰万元整借款人王俊杰2012年5月6日”，该笔借款其中50万元由原告经过第三人潘杰手替蘑王公司偿还蘑王公司欠案外人姜冬梅借款，另30万元原告留作保费、4万元扣作用于支付小贷公司利息，最后16万元原告交给第三人王俊杰和潘杰，该笔借款100万元实际借给蘑王公司66万元。综上，双方《协议书》中约定的借款300万元，其中原告扣留保费70万元、利息12万元，原告实际借给蘑王公司218万元，但该借款未计入蘑王公司账目中。《协议书》中的三宝营二分公司未在工商行政管理机关登记注册，双方签订《协议书》并借款后也未就该“三宝营二分公司”抵押一事进行协商或相关手续对接。借款发生后，蘑王公司共向原告给付两个月利息共计24万元，其中包括借款时扣留的12万元利息。其余利息蘑王公司未能按约定及时给付，原告遂从扣留的保费70万元中挪出部分款项作为300万元借款利息，第三人王俊杰、潘杰对此部分利息向原告出具借（欠）条五张，时间、数额分别为：2012年7月12日41774元、2012年7月25日82887元、2012年8月23日82667元、2012年9月4日40000元、2012年10月14日41866元，合计金额为289194元，上述五张借（欠）条内容均为“今借靳宪章现金人民币××元，月息3分”，第三人王俊杰签字3张、潘杰签字2张。2012年11月3日，小贷公司分两次向原告出具收款《收条》，金额分别为40000元和83879元。后原告未按时还款，小贷公司通过诉讼程序向原告及担保人寰宇公司追回借款本金、利息及诉讼费、执行费合计321万元。
另查明，蘑王公司成立于2009年6月26日，法定代表人为第三人王俊杰、潘杰为公司监事，潘杰与王俊杰系夫妻关系。2012年11月15日，第三人王俊杰与赵龙签订了《股东股权转让协议书》，双方约定将王俊杰持有的蘑王公司100%股权转让给赵龙，债权债务也一并转让，转让时王俊杰未向赵龙说明公司账目中没有记载原告债务事宜，也未将公司转让事宜事先通知原告。2014年10月16日，蘑王公司变更为“朝阳亿鑫食用菌有限公司”，即本案被告。
上述事实，有原、被告提交的上述证据、当事人陈述和本院依法调取的（2014）北刑初字第00029号相关卷宗材料在案佐证。
本院认为，原告靳宪章诉称“蘑王公司”向其借款300万元，提交盖有“蘑王公司”印章的《协议书》，以及第三人王俊杰出具的《借条》两张作为证据证明借款事实的存在，同时，结合（2014）北刑初字第00029号刑事卷宗中部分借款支付凭证及认定的事实作为佐证，可以认定第三人王俊杰作为蘑王公司原法定代表人的借款行为应为蘑王公司行为，虽然该借款的发生未在公司财务账目中体现，但其属于公司内部财务管理问题，不影响原告与蘑王公司之间借款事实的认定，且双方借款《协议书》中盖有蘑王公司印章，原告有理由相信向其借款的借款人为蘑王公司。因此，可以确认原告与蘑王公司之间形成了合法的民间借贷法律关系。蘑王公司股权、法定代表人、名称的变更，不影响变更后的被告即亿鑫公司对外承担责任，且无证据证明蘑王公司股权变更已进行合法公示或通知债权人，故此应由变更后的被告亿鑫公司承担本案还款责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“?借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”。蘑王公司向原告的借款金额，虽然《协议书》及被告原法定代表人签字《借条》为300万元，但应扣除原告预留的70万元保费及12万元利息，蘑王公司向原告借款数额应确认为218万元，被告应向原告承担偿还218万元借款的民事责任。原告提出为贷款而支付的其它利息等损失，其中包括第三人王俊杰、潘杰出具的五张借（欠）条、小贷公司出具的收条、小贷公司以诉讼程序向原告追偿贷款等证据，原告提交上述证据均自称为其向小贷公司支付利息及还款等支出的证据，原告诉称的该部分损失属于原告与小贷公司之间的法律关系，不属本案裁判范畴。对于原告主张从借款之日起由被告支付借款利息的请求，蘑王公司使用借款218万元，应按《协议书》约定向原告支付利息，但双方约定的每月按12万元计息，该约定利率过高不符合法律规定，应以218万元为基数，按年利率24%计算。双方的借款期限虽为一年，但蘑王公司在借款到期后仍未还款，逾期利息仍应按年利率24%计算。因此，计算双方借款利息的时间应为：起始时间分别从第三人王俊杰收到借款后向原告出具《借条》时开始计算，其中152万元借款，从2012年4月24日开始，另66万元从2012年5月6日开始计算，计算至本判决确定的履行之日止。对于原告认可的蘑王公司已偿还的2个月利息24万元，应从计算的利息中扣除。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第三条一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条一款、第二十六条、第二十七条、第二十九条二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告朝阳亿鑫食用菌有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告靳宪章借款人民币218万元及利息（利息计算：其中152万元自2012年4月24日起、66万元从2012年5月6日起，均至本判决确定的履行之日止，按年利率24%计算，最终给付时利息部分应扣除24万元）；
二、驳回原告靳宪章其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30800元，其中8419元由原告靳宪章负担，22381元由被告朝阳亿鑫食用菌有限公司负担，保全费5000元由被告朝阳亿鑫食用菌有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张殿志
人民陪审员 付安春
人民陪审员 荚永华
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 杭 帆