湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂08刑终65号
原公诉机关湖北省沙洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵继承。因本案于2015年10月21日抓获，同月30日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于沙洋县看守所。
沙洋县人民法院审理沙洋县人民检察院指控原审被告人赵继承犯盗窃罪一案，于二0一六年四月五日作出（2016）鄂0822刑初24号刑事判决。宣判后，原审被告人赵继承不服，于2016年4月5日向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
沙洋县人民法院判决认定：2015年10月10日上午，被告人赵继承来到沙洋县官垱镇双桥村4组堂哥赵某某的家，向赵某某的妻子朱某某借一辆摩托车到官垱镇黄金村看望姑妈。10月11日晚，赵继承将摩托车归还给朱某某，朱某某见天色已晚，让赵继承留宿在家中。10月12日早上，朱某某在厨房做早饭，赵继承见赵某某和朱某某的卧室无人，想到自己手中没有钱用，遂进入卧室，先后在挂衣柜抽屉和床头柜找到了5万元存单（系用赵某某的名字在沙洋农村商业银行股份有限公司官垱支行办理的一年定期存款）和赵某某的身份证。尔后，赵继承来到官垱支行，冒充赵某某用赵某某的身份证办理了支取本金5万元和利息88元的业务，并用赵某某的身份证新办了一张银行卡，将5万元存在该银行卡上。接着，赵继承乘车来到沙洋城区，持该卡先后在农商银行ATM机上取款2万元，其中500元还给了姬某某，另通过在农商银行ATM机上转账的方式借给姬某某5000元，将部分余款存入自己的农业银行卡上，并通过农业银行卡向自己的父亲赵某甲转款7000元。10月13日早晨，赵继承又持该卡在农商银行ATM机上取款2万元（该卡中还剩下5000元，后被赵某某夫妇发现并通过挂失方式取出），然后到山东、河南、内蒙古、哈尔滨等地，并将上述赃款挥霍一空。2015年10月21日晚，赵继承在哈尔滨市南岗区建筑街36号铁路招待所内被当地警方抓获归案。
案发后，公安机关从姬某某和赵某甲处分别追回现金5500元和5000元，并发还给赵某某夫妇。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证：
（1）业务交易凭条，定期存单、交易明细清单等书证证实：赵继承持五万元存单后冒充赵某某在沙洋农村商业银行股份有限公司官垱支行取款50088元，之后转入用赵某某的身份证开的银行卡上，以及用该卡取款和转款45000元的情况，以及姬某某卡内和赵某甲卡内收到转款5000元和7000元的情况。
（2）受案登记表、立案决定书证实：2015年10月13日9时17分官垱派出所接到朱某某报案称存单及丈夫赵某某的身份证被赵继承偷走的情况，以及沙洋县公安局于2015年10月13日立案侦查此案的情况。
（3）到案经过证实：2015年10月21日晚，赵继承在哈尔滨市南岗区建筑街36号铁路招待所内被抓获归案。
（4）扣押物品清单证实：案发后，公安机关从姬某某和赵某甲处分别追回现金5500元和5000元，并发还给赵继承和朱某某。
二、证人证言：
（1）姬某某的证言证实：10月12日中午，赵继承还给我500元，后我向他借5000元，他同意后在荷花路的农商银行转账5000元给我。
（2）赵某甲的证言证实：10月中旬的一天，赵继承给我卡上转了7000元。
（3）徐某的证言证实：10月12日，一名中年男子拿着赵某某的身份证和一张5万元的定期存单找我办理取款业务，我问他是不是赵某某，他说是，然后大堂经理李某某和另一名业务员王某某我们三人通过比对赵某某的身份证上的照片，那名中年男子的相貌和身份证上的照片相似度很高，另外，存单没有设密码，也就没怀疑他不是赵某某本人，然后我就给他办理业务，我提醒他存单还没有到期，中年男子说要将五万元取出来买房子，我就将5万本金和88元利息全部取出来，因为我们银行在代办购房业务时不收现金，只能通过银行转账，我将利息给他后让他另外开了一张银行卡，中年男子便用赵某某的身份证找我们银行另一名业务员王某某开办了一张银行卡（尾号5275），将5万元存在了那张卡上。目前，卡内只余5千元，其中4万元被取走，还有5000元转到了尾号为0774的银行卡了。于是王某某立即为其办理了临时挂失，将卡上的5000元保住了。
三、被害人的陈述：
朱某某的陈述证实：10月10日日上午，赵继承找我借摩托车说去看他的姑妈，11日晚，他将摩托车还回来给我，我见天色已晚，就留他在家过了一夜，12日早上他吃过早饭后就离开了。晚上7点多，我发现放在组合柜里的存折和床头柜里我丈夫的身份证不见了。
四、被告人的供述：
赵继承的供述证实：自己主要是没有钱用了，想将赵某某和他妻子朱某某的钱偷出来先用。2015年10月10日，我听说姑妈赵某乙住院后回到官垱黄金村休养，我就想去看望她。上午，我从沙洋出发来到高桥，到官垱双桥我嫂子朱某某家借摩托车，然后我骑摩托车到黄金村看望姑妈。10月11日晚，我将摩托车骑到双桥村还给朱某某后，当晚就在她家过夜。12日早上朱某某去厨房给我做早饭，我临时起心想偷点钱用，于是我进入她的卧室，先从挂衣柜抽屉的塑料方便袋里翻出一张5万元存单，又在床头柜内将赵某某的身份证偷走。吃过早饭后我就离开了，拦了一辆过路的摩托车来到官垱集镇。8点多钟，我在官垱农商银行用赵某某的身份证办了一张银行卡，然后将存单上的5万元转到这张卡上，事后我坐客车到沙洋，10点多在长林分理处ATM机上分两次取走1万元，又坐公交车到荆河路的农业银行，存了8000元到自己的农行卡上（尾号1275），然后又坐公交车到开源大道的农商银行的ATM上分两次取了1万元，然后找到姬某某还给他500元，姬说目前比较紧，我们就到荷花路的农商银行ATM机上转了5000元给姬，然后我又打的到荆河路农业银行存了9000元到我的农行卡上，利用这张农行卡给我父亲赵某甲转了7000元。10月13日5点多，我打的到长林分理处在ATM上分四次取走2万元，然后到荆门、山东、河南、哈尔滨。
五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：
（1）现场勘验笔录及照片、辨认笔录证实：徐某辨认前来找他办理业务的被告人赵继承的过程。
六、视听资料、电子数据、光盘1张及截图照片证实：赵继承办理取款业务的视频及截图。
沙洋县人民法院认为，被告人赵继承以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，涉案金额50088元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。案发后，被告人赵继承能如实供述自己犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵继承犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人赵继承退赔赃款人民币39588元。
原审被告人赵继承上诉称：1.其与被害人赵某某系堂兄弟，属于近亲属。2.已取得被害人的谅解。3.积极退赔，退赃。可减轻处罚。
经二审查明，上诉人赵继承以非法占有为目的，秘密窃取他人财物的事实及证据与一审相同。原审判决认定事实所采信的证据经一审庭审举证、质证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人赵继承提出其与被害人赵某某系堂兄弟，属于近亲属。已取得被害人的谅解，积极退赔、退赃，可以减轻处罚上诉理由。经审查，被害人赵某某系赵继承堂兄，但堂兄弟身份不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零六条规定的近亲属范围，亦没有证据证实赵继承积极退赔、退赃，取得了被害人的谅解。原审判决根据其犯罪事实和情节已经在法定刑幅度内从轻处以刑罚，并无不当。其上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人赵继承以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，涉案金额50088元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。案发后，上诉人赵继承能如实供述自己犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 ＸＸＸ
审判员 姜 勇
审判员 水 双
二〇一六年六月六日
书记员 曹 川