浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2009）甬慈商初字第4394号原告：杭州××实业有限公司。住所地：杭州市××区戴村镇青山村。法定代表人：姜××。委托代理人：陈××。被告：慈溪市××箭××司。法定代表人：戎××。原告杭州××实业有限公司（以下简称家××公司）为与被告慈溪市××箭××司（以下简称三××××司）承揽合同纠纷一案，于2009年11月27日向本院提起诉讼。本院依法由审判员穆勤独任审判，于2009年12月22日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人陈××、被告的法定代表人戎××均到庭参加诉讼；于2010年2月26日再次公开开庭进行了审理，�当庭宣告判决，原告的委托代理人陈××到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭。原告杭州××实业有限公司起诉称：原、被告于2008年12月29日签订模具加工协议一份，约定由被告为原告制作全自动四口麻将机（36型）塑料配件模具一套，总制作费15万元，原告应付定金40%，被告在收取定金后45日内完成整套模具的制作，逾期则支付500元一天的违约金。协议签订后，原告依约支付被告定金6万元，可时至今日，被告未交付模具，为此，原告多次与被告法定代表人戎××联系要求被告返还定金，被告至今没有返还。现经原告在工商行政管理部门查阅，被告于2008年10月25日已被宁波市工商行政管理局慈溪分局吊销营业执照。原告催讨无着，依法提起诉讼，请求判令被告双倍返还原告定金12万元，并承担本案诉讼费。同时，原告起诉称，原、被告之�签订的合同目的不能实现，因为在模具加工协议中明确模具应在合同签订后45天内完成，合同签订日期是2008年12月29日，到今天为止被告仍未交付模具，被告严重违约，导致合同目的不能实现，根据合同法的规定，定作人可以随时解除合同，符合法定解除合同的条件，且被告已经于2008年10月25日吊销营业执照，被告不能对外进行经营活动，因此在法院指定的补充提交证据期间，原告变更诉讼请求为：判令被告返还原告模具预付款6万元，并由被告承担本案诉讼费。被告慈溪市××箭××司答辩称：原告的合同属实，预付款也是属实，但是在模具制作完成后交了两次样品，把模具送到被告厂里，被告在按约定支付另外50%款项的时候，拒绝支付。在被告两次送模具到原告那里，原告也不支付另外50%款项，所以被告就将模具拉回来，至今也没有交付给被告模�。现在原告要求被告返还定金，实际是模具预付款，现在模具还在被告那里，预付款不能要求退还。在原告支付被告剩下的60%的模具款后，原告答应把模具交付给被告。原告家××公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1.模具加工协议书一份，证明原、被告为模具加工协议达成的一致意见及条款的事实；2.收条一份，证明被告收到了原告所支付的定金6万元的事实；3.宁波市工商行政管理局慈溪分局处罚决定书，证明被告已于2008年10月25日被吊销营业执照的事实。对原告提交的上述证据，被告三××××司的质证意见以及本院的认证意见如下：被告对证据1、3的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为证据2是被告所写，但当时交付的是模具预付款，不是定金。本院分析认为，原告提交的证据1、3具有真实性、合法性，能够证明�案事实，本院予以确认；证据2具有真实性、合法性，但该收条的内容明确注明系预付款，原告当时亦未提出异议，故该证据只能证明被告收取了原告支付的预付款6万元的事实。被告三××××司未向本院提交证据。根据原、被告的陈述，原告的举证，以及被告的质证，结合本院确认的证据，本院查明事实如下：原、被告于2008年12月29日签订模具加工协议一份，约定：由被告为原告制作全自动四口麻将机（36型）塑料配件模具一套，原告提供完整36型四口塑料配件样品一套，被告根据原告提供的实样制作模具，模具所出产品规格、尺寸、外观与样品一致；被告在收取定金后45日内完成整套模具的制作，逾期则支付500元一天的违约金；总制作费15万元，原告首付定金40%，在被告完成制作后，在产品符合原告客户的使用要求后再付50%，余额10%作为模具质量保证金，在一年后支付。原告的法定代表人姜××及被告的法定代表人戎××均在合同上签字，并加盖合同专用章。同日，原告家××公司如约向被告三××××司支付了6万元，被告收取6万元后，出具收条一份，载明：今收到杭州××实业有限公司麻将机塑料件（全套）模具预付款陆万元正（60000.00）。被告的法定代表人戎××签名，同时加盖被告的合同专用章。原告接受被告出具的收条，并没有提出异议。2009年3月，被告将模具运往原告工厂，因该模具不符合合同约定，被告将模具拉回修改。至今，被告未将符合合同约定的模具交付原告。为此，原告诉至本院。本院认为，原告与被告签订《模具加工协议》，原告向被告提供样品，被告按照原告的要求制作模具，原、被告之间的承揽合同关系依法成立、生效。原、被告应当按照约定全面履行合同。虽然�告按约给付被告6万元，但被告向原告出具的收条明确注明系预付款，原告当时并无异议，故视为原、被告双方对合同条款的变更，原告给付被告的6万元系模具预付款。被告收取该笔预付款后，应当按照约定完成模具的制作，并在合理期限内交付定作物，但被告至今未交付，且原告作为定作人享有随时解除合同的权利，故被告应当返还原告支付的预付款6万元。关于被告抗辩称，原告没有如约向其交付配件分类附表，亦没有向其支付剩余的60%的模具制作费用，原告构成违约的问题。本院认为，被告已经在收条上注明其已经收到了“麻将机塑料件（全套）”，表明原告已经如约向被告交付了样品；而根据合同的约定，原告支付剩余60%制作费用的前提条件是被告将模具制作完成，并使模具生产的产品符合原告客户的使用要求，但被告实际上并没有将模具交付原告，亦没有提供证据证明其制作的模具符合合同的约定，以及模具生产的产品符合原告客户的使用要求，故被告的抗辩不能成立。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十一条第二款、第九十七条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：被告慈溪市××箭××司于本判决生效之日起十日内返还原告杭州××实业有限公司模具预付款6万元。案件受理费2700元，减半收取计1350元，由原、被告各承担675元，在本判决生效后七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交�诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员 穆 勤二〇一〇年二月二十六日书记员 高哲一附：《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。另附：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定�试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。