贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终162号
上诉人（原审原告）：刘菊珍，女，1968年9月4日生，汉族，贵州省福泉市人，高中文化，无业，住贵州省福泉市，
委托代理人：邹蓉、邹海波，贵州思语律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈家革，男，1967年1月24日生，布依族，贵州省龙里县人，高中文化�龙里县文化旅游局保安，住龙里县，
被上诉人（原审被告）：曹琼，女，1970年8月28日生，汉族，贵州省龙里县人，大学专科，龙里县人民医院临聘人员，住龙里县，
上诉人刘菊珍因与被上诉人陈家革、曹琼生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服龙里县人民法院（2016）黔2730民初290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘菊珍上诉请求：依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。主要事实与理由：1、一审认定三人之间均存在过错错误。现有证据表明上诉人所受的伤为被上诉人陈革新推倒所致，无论是过失或是故意，均应承担民事责任；而二被上诉人一起抓扯上诉人，导致上诉人受伤，有共同的过失或故意，二人应承担连带责任。上诉人的伤与上诉人的行为没有任何因果关系，没有任何过错，不应对自己的伤承担责任。2、一审对上诉人提交2016年10月21日的鉴定意见未作任何认定，径行判决，程序错误。
被上诉人陈家革、曹琼二审答辩：一审关于医药费、误工费、护理费计算不当。
原审原告刘菊珍向一审法院起诉请求：1、依法判决二被告连带赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害赔偿金173940.24元；2、依法判决被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：二被告系夫妻关系。原告刘菊珍与被告曹琼在事发前均系凯龙达公司职工，且在同一办公室工作。2014年8月26日上午，被告曹琼与陈家革一同到凯龙达公司总经理陈新办公室，要求公司解决原告刘菊珍与被告曹琼在工作中的矛盾。未得到陈新明确答复后，二被告离开陈新办公室，见原告一人在办公室，二被�进入办公室与原告发生争吵。陈新听到响声后，来到原告办公室，公司副经理李大钊也随后来到办公室，见原告前面的办公桌倒在地上，三个人发生肢体上的接触。陈新、李大钊共同将双方拉开后，发现原告已经坐在地上，其臀部的裤子是湿的，经诊断，原告尾1椎体骨折，损伤程度为轻伤二级。龙里县公安局于2014年10月11日以被告陈家革涉嫌故意伤害罪立案侦查，2014年12月29日向龙里县人民检察院移送审查起诉。龙里县人民检察院两次退回龙里县公安局补充侦查后，于2015年4月21日作出龙检公诉刑不诉（2015）12号不起诉决定书，以事实不清，证据不足，决定对被告陈家革不起诉。原告刘菊珍于2015年4月27日向黔南布依族苗族自治州人民检察院提出申诉，黔南布依族苗族自治州人民检察院于2015年9月17日作出黔南州检刑申复决（2015）10刑事申诉复查决定书，维持龙检公诉刑不诉（2015）12号不起诉决定书。原告刘菊珍于2015年10月21日向本院提起自诉，本院于2016年5月30日作出（2015）龙刑初字第124号刑事判决书，判决：“一、被告人陈家革无罪。二、被告人曹琼无罪。”原告于2014年8月26日到龙里县人民医院住院治疗，于2014年11月13日出院，出院诊断为：1、骶5椎体骨折；2、头部软组织挫伤；3、药流不全。支付门诊治疗费524.24元，住院治疗费10049.56元。期间原告于2014年10月25日、2014年10月29日、2014年11月11日到武警××总队医院门诊检查治疗，支付门诊医疗费1171.4元；原告又于2014年9月4日、10月1日到贵州省人民医院检查，支付门诊医疗费1650.84元。2014年11月21日，原告到贵阳市××人民医院（贵阳市金阳医院）住院治疗，于2014年12月2日出院。出院诊断为：1、慢必合性颅脑损伤（轻型）：颅脑外伤后神经性反应；2、良性发作性位置性眩晕；3、内痔；4、肛裂。原告支付门诊医疗费509.1元，支付住院医疗费6410.9元。
一审法院认为，原告受伤是否二被告殴打所致，并无充分的证据证明，而原告与被告曹琼同在一家公司上班，作为同事之间应当友好相处，而双方未能友好相处以致发生矛盾，进而发生争吵，在事发当天原告与二被告三人之间发生过肢体接触，对原告因此遭受的损害，原、被告双方均有过错，均应承担责任。因无法区分原、被告三人责任大小，故由三人平均分担责任，即由原告自行承担三分之一的责任，由二被告共同承担三分之二的责任。原告的各项损失依法确认为：1、医疗费，扣除原告清宫术费用90元后为20226.04元;2、误工费，参照2014年贵州省城镇单位从业人员年平均工资47466元计算90天为11703.95元（47466元/年÷365天×90天）；3、住院伙食补助费，参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙�补助标准100元/天计算90天为9000元；4、护理费，参照2013年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工平均工资计算为7011.86元（28437元/年÷365天×90天）；5、营养费，酌情按30元/天计算90天为2700元；6、交通费，酌情支持500元。以上共计51141.85元。对原告诉请的残疾赔偿金及鉴定费，因原告提供的《鉴定意见书》参照的鉴定标准与本案的法律关系不符，不能证实原告的伤残等级，且原告不同意重新鉴定，故不予支持。对原告诉请的精神损害赔偿金，因双方均存在过错，且原告是否构成伤残等级不能确定，故不予支持。扣除原告应当自行承担的17047.28元（51141.85元×2/3）后，被告陈家革、曹琼应当承担34094.57元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈家革、曹琼于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘菊珍各项损失共计34094.57元；二、驳回原告刘菊珍的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费970元，由原告刘菊珍负担780元，被告陈家革、曹琼负担190元。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。另查明：1、上诉人刘菊珍在此次肢体接触中导致十级伤残。2、2014年10月10日，上诉人收到被上诉人曹琼支付的3000元医药费。
本院认为，对于上诉人刘菊珍所提责任分担问题，因上诉人所受之伤是双方当事人在处理工作矛盾的过程中，未能冷静对待，发生肢体接触，进而导致上诉人受伤，在此过程中双方当事人未�提供充分的证据证明自己没有过错，故一审法院根据查明的事实以及证据，认定上诉人与被上诉人陈家革、曹琼对此损害均有过错，平均分担责任合法、适当。上诉人认为其没有过错，不应对自己所受的伤承担责任的上诉理由无证据证明，此事实主张不予采信。
因上诉人所举贵州医科大学于2016年10月21日所作鉴定意见书已能证明上诉人在此次肢体接触中导致十级伤残的事实主张成立，故根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条的规定，上诉人有权要求赔偿残疾赔偿金，但上诉人的残疾赔偿金计算标准错误，因贵州省2015年城镇居民人均可支配收入为22548.21元，故上诉人的残疾赔偿金为：22548.21元×20年×10%=45096元（此数去掉角分，下列数额相同）；因上诉人应承担三分之一责任，故二被上诉人依法赔�30064元。关于鉴定费，因上诉人提供鉴定收费发票为700元，因鉴定费是因此肢体接触所导致的损失，被上诉人也应赔偿466元给上诉人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条的规定，被上诉人虽提出一审在医药费、护理费等不当的异议，但未上诉，这是被上诉人权利的处分，同时一审判决并未违反法律禁止性规定，也未损害国家与社会公共利益、他人合法权益，故对被上诉人的此异议不予审理。据此，上诉人依法应获得的赔偿数额为：34094.57元（一审认定金额）＋30064元（残疾赔偿金）＋466元（鉴定费）=64624.54元。因被上诉人已支付3000元医药费，依法应予抵扣，故二被上诉人应共同赔偿上诉人各项损失共计61624.54元。
综上所述，上诉人的上诉理�部分成立，其上诉请求部分支持；一审判决认定事实部分错误，导致判决错误，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销龙里县人民法院（2016）黔2730民初290号民事判决；
二、被上诉人陈家革、曹琼于本判决生效之日起十日内连带赔偿上诉人刘菊珍各项损失共计61624.54元；
三、驳回上诉人刘菊珍的其他诉讼请求。
如被上诉人陈家革、曹琼未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费970，由上诉人刘菊珍负担485元，被上诉人陈家革、曹琼负担485元；二审案件受理费970元，由上诉人刘菊珍负担485元，被上诉人陈家革、曹琼负担485元。
本判决为终审判决。
审判长 王 军
审判员 陆育义
审判员 蔡云飞
二〇一七年三月二十七日
书记员 张 祺