安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐民一初字第02556号
原告：李学思，公司员工。
委托代理人：蒲光万，安徽俊城律师事务所律师。
委托代理人：朱国顺，安徽俊城律师事务所实习律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街23号15层。
负责人：龙泉，总经理。
委托代理人：刘大军，安徽昊华律师事务所律师。
委托代理人：李年丹，安徽昊华律师事务所实习律师。
被告：北京易车互动广告有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市濉溪路278号财富广场二期A栋414室。
负责人：槐洋，总经理。
委托代理人：郭林林，该公司法务。
原告李学思与被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安保险北京分公司）、北京易车互动广告有限公司合肥分公司(以下简称易车公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月2日立案受理，依法由代理审判员陈旋适用简易程序分别于2016年5月17日、2016年7月4日公开开庭进行了审理。李学思的委托代理人蒲光万，平安保险北京分公司的委托代理人刘大军、李年丹，易车公司的委托代理人郭林林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李学思诉称：2014年12月18日10时15分，胡文杰驾驶皖A号小型客车，沿合肥市长江中路行驶至长江中路环城东路路口时，与李学思骑行的电动自行车发生碰撞，致李学思受伤。此次事故经合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，胡文杰负事故的全部责任，李学思无责任。该起事故致李学思双侧额硬膜出血、胫腓骨骨折、肋骨骨折等。经查，胡文杰为易车公司员工，其在履行职务过程中对李学思造成伤害，易车公司作为胡文杰的用人单位应当对李学思的损害后果承担赔偿责任，平安保险北京分公司作为车辆的保险人，依法应当在保险责任范围内承担赔偿责任。故李学思诉至法院，请求判令：1、平安保险北京分公司、易车公司支付李学思损害赔偿金10万元，残疾赔偿金、精神抚慰金等待鉴定后增加诉讼请求；2、平安保险北京分公司、易车公司承担诉讼费用。李学思当庭申请将第1项诉讼请求变更为：平安保险北京分公司、易车公司支付李学思医疗费55481.99元、交通费1639.7元、住院伙食补助费2500元、营养费4950元、护理费16087元、残疾赔偿金174114元、误工费30000元、后续治疗费12000元、精神抚慰金30000元、鉴定费5266元、交通费76.8元、电动车损失1650元，共计303765.49元。
平安保险北京分公司在庭审中辩称：1、对本起事故的发生和责任的认定无异议，平安保险北京分公司在保险限额内进行赔偿；2、李学思部分诉请过高，没有事实和法律依据：非医保用药费用不应由平安保险北京分公司进行赔偿；根据李学思的住院天数，交通费认可400元、住院伙食补助费认可720元；营养期限和护理期限均认可114天，营养费的标准应按30元/天计算，护理费的标准应按97.5元/天计算；对李学思的伤残等级有异议，故伤残赔偿金和精神抚慰金应以重新鉴定结果为准；李学思为退休职工，其提供的证据不足以证明实际误工减少的损失，故误工费不予认可；后续治疗费没有实际产生，且鉴定报告中没有给出具体的治疗项目和用药清单及金额，故不予认可；李学思未提供车辆维修费用清单和电动车受损的照片，故电动车损失不予认可；3、平安保险北京分公司不是实际侵权人，不承担鉴定费和诉讼费。
易车公司在庭审中辩称：1、医疗费应由平安保险北京分公司在保险范围内进行赔偿，非医保用药费用也应由平安保险北京分公司予以赔偿；2、其他同平安保险北京分公司的答辩意见。
经审理查明:2014年12月18日10时15分，胡文杰驾驶车牌号为皖A号的小型客车，沿合肥市长江中路行驶至长江中路环城江路口时，与李学思骑行的电动自行车相碰，致李学思受伤、二车受损。此次交通事故经由合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，胡文杰承担此事故的全部责任，李学思无责任。事故发生后，李学思被送至安徽省立医院救治，入院诊断为：左侧胫腓骨骨折；内开放性颅脑损伤（中度）：双侧额颞急性硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折；全身多处软组织伤；药疹。李学思住院治疗24天于2015年1月11日出院。出院医嘱：患肢持续石膏外固定、不负重活动、门诊随诊等。出院后，李学思又至医院复诊三次。在治疗过程中，李学思花费医疗费55395.99元。
另查明：皖A号小型客车在车辆管理部门的登记所有人为易车公司，胡文杰系易车公司的雇佣人员，胡文杰在履行职务过程中驾驶皖A号小型客车发生本起交通事故。该车在平安保险北京分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险20万元（含不计免赔），本起事故发生在保险期间内。
再查明：案件审理过程中，依据李学思的申请，本院于2016年2月26日依法委托安徽正宇司法鉴定所对李学思的伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定，该所于2016年4月20日出具皖正宇司鉴[2016]法临鉴字第108号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李学思因外伤致内开放性颅脑损伤，现遗有轻度智能障碍（智商70以下），日常生活有关的活动能力严重受限，属VII（七）级伤残。2、被鉴定人李学思因外伤致左侧胫腓骨远端粉碎性骨折，现遗有左踝关节活动受限，造成左下肢功能丧失程度达10%以上，属X（十）级伤残。3、被鉴定人李学思本次外伤后，建议其休息期为270日，营养期150日，护理期150日。被鉴定人后期需行内固定取出术，建议休息期30日，营养期15日，护理期15日。4、被鉴定人李学思本次外伤后，建议其后续治疗费12000元（不包括麻醉意外及手术并发症治疗费）。李学思为上述鉴定共计支付鉴定费2850元及鉴定检查费2416.93元。
案件审理过程中，平安保险北京分公司对李学思的伤残等级鉴定有异议，认为李学思的颅脑损伤需后续治疗费用，说明李学思的伤残等级鉴定未达到鉴定时期，针对平安保险北京分公司提供的异议，本院于2016年5月29日向安徽正宇司法鉴定所发函，要求该所给予书面答复，该所于2016年6月6日回函，答复如下：被鉴定人自受伤至鉴定时间已达14月余，根据中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1088-2013《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》5.3.4.a）条，颅内血肿（出血）非手术治疗已达治疗终结时间；5.18.7.2.3.a条胫骨骨折治疗已达终结时间，符合评定时机及评定条件。另根据司法损害技术鉴定规范SF/ZJD0103008-2015《人身伤害后续诊疗项目评定指南》3.2后续诊疗项目是指：原始损害的病情稳定或针对原始损害的治疗结束后，伤者仍遗留系统、器官或组织的功能障碍，一般包括二次手术、继续用药、康复、残疾辅助器具等。对于后续治疗费的鉴定，符合该规范。对于李学思伤残等级评定我所根据2016-4-18日合肥市精神病医院司法鉴定所精神疾病司法鉴定意见书，结合我所法医临床检验，对其脑损伤程度进行鉴定的。对胫腓骨粉碎性骨折内固定是否取出再进行鉴定无确切医疗规范要求，内固定取出属于二次手术范畴。对胫腓骨粉碎性骨折，不单纯是骨的损伤，它包括骨、肌腱、神经、血管等综合性损伤，我所是按照损伤程度综合考虑，对二次手术不影响伤残等级评定。
上述事实，由李学思提供的本人身份证、户口簿、道路交通事故认定书、门诊病历、用药清单、医疗费票据、出院小结、案、保险单、行驶证、交通费票据、鉴定费票据、鉴定检查费票据、工资证明、任命通知、考勤记录、工资表、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、司法鉴定意见书，平安保险北京分公司提供的保险条款，以及双方庭审陈述等在案佐证。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，胡文杰在履行职务过程中驾驶皖A号小型客车发生交通事故，致李学思人身受到损害，易车公司作为胡文杰的用人单位，应当对李学思的损失承担赔偿责任。平安保险北京分公司为皖A号小型客车承保了交强险和商业第三者责任险，且本起交通事故发生在保险期限内，故由平安保险北京分公司首先在交强险范围内履行赔付义务，不足部分按照胡文杰的责任比例，由平安保险北京分公司在商业第三者责任险中赔付。如仍有不足，则由易车公司承担赔偿责任。
李学思因该起交通事故所受到的损失为：
1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗费票据，结合出院小结及门诊病历等，确定医疗费为55395.99元。李学思提交的一张外购机打小票，该张小票并非正规的医疗发票，且小票中记载的日用品名称与李学思的治疗恢复没有必然联系，故本院不予认定；
2、护理费。鉴定意见确定的护理期限为150天，李学思主张按照97.5元/天的标准计算，不违反法律规定，本院予以支持，确定护理费为16087.5元（97.5元/天165天），李学思主张护理费5266元，不违反法律规定，本院予以确认；
3、住院伙食补助费。李学思共住院24天，参照合肥市国家机关工作人员出差伙食费补助标准，按每天30元计算，确定为720元（30元/天24天）；
4、营养费。鉴定意见确定的营养期限为150天，参照住院伙食补助费标准，确定为4950元（30元/天165天）；
5、交通费。根据李学思的治疗情况，交通费酌定为500元；
6、残疾赔偿金。李学思为非农业户口，故残疾赔偿金应当按照城镇居民标准确定。根据安徽正宇司法鉴定所的鉴定意见，李学思被鉴定为七级伤残和十级伤残，按照2015年安徽省城镇居民人均可支配收入26936元计算15年，确定为165656.4元（26936元/年15年41%）；
7、鉴定费。李学思进行伤残等级、“三期”、后续治疗费鉴定，支付鉴定费5266.93元（含鉴定检查费2416.93元），李学思主张鉴定费5266元，不违反法律规定，本院予以确认；
8、精神损害抚慰金。结合胡文杰的过错程度、李学思的伤情和受诉法院当地生活水平，酌定精神损害抚慰金为28000元；
9、后续治疗费。根据安徽正宇司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，确定李学思后续治疗费为12000元；
10、电动车损失。李学思仅提交电动车购买发票，未提交电动车维修发票，不足以证明电动车实际损失情况。鉴于交通事故责任认定书中明确载明李学思骑行的电动自行车在此次事故中受损，故本院酌定电动车损失为400元。
上述损失共计288975.39元。李学思的损失由平安保险北京分公司首先在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿120400元（其中医疗费用项下赔偿1万元、死亡伤残项下赔偿11万元、财产损失项下赔偿400元）。超出交强险赔偿限额的168575.39元，由平安保险北京分公司在商业第三者责任险中赔偿。关于李学思主张的误工费，其已超过法定退休年龄，且李学思提供的证据不足以证明其存在因误工而实际减少的收入，故对李学思的该项主张不予支持。平安保险北京分公司抗辩称该公司不承担李学思的非医保用药费用，但未举证证明李学思的医疗费中哪些属于非医保用药费用，故本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李学思120400元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的商业第三者责任险限额内赔偿原告李学思168575.39元；
三、驳回原告李学思的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取即2928元，由李学思负担142元、中国平安财产保险股份有限公司北京分公司负担1161元、北京易车互动广告有限公司合肥分公司负担1625元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
代理审判员 陈旋
二〇一六年七月二十日
书 记 员 钟丽
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
5、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
6、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。