陕西省西乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0724刑初54号
公诉机关西乡县人民检察院。
被告人罗某，男，1979年4月16日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌故意伤害罪，于2015年12月8日被西乡县公安局取保候审。
辩护人陈波，陕西朝扬律师事务所律师。
西乡县人民检察院以西检公刑诉[2016]46号起诉书指控被告人罗某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乡县人民检察院指派代检察员杨静出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人陈波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西乡县人民检察院指控，2015年5月13日晚，西乡县骆家坝镇大兴村村民代某某因之前给村上交纳1690元建房修建手续费问题与村支部书记罗某某在电话中发生争吵，后罗某某驾车从县城赶往代某某家。被告人罗某听见其哥罗某某在电话中与代某某发生争吵后也驾车前往代某某家。当晚11时许，罗某某到代某某家附近与站在二楼的代某某继续发生争吵，代某某拿着油锯从家中出来站在房檐坎上，扬言要用油锯锯罗某某，被告人罗某遂上前抢夺代某某手中的油锯，两人发生撕扯并在代某某院坝中摔倒，倒地后两人又相互骑在对方身上在地上撕扯翻滚，后被在场的他人拉开，代某某从地上爬起来即跑离现场。次日早，该村村民发现代某某睡在朱某某家房后的油菜地里，便通知村上干部，代某某遂被其儿子代某甲背回家中，后被送往西乡县中医院进行治疗，经西乡县中医院诊断代某某伤情为：左侧第4、5、6肋骨骨折，右侧第3、4、6肋骨骨折，右下肺挫伤，全身多处软组织损伤。西乡县公安司法鉴定中心鉴定：代某某肋骨骨折损伤程度为轻伤一级。陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：代某某双侧多发性肋骨骨折，其伤残程度评定为九级伤残。
案发后，罗某某与代某某在西乡县公安局峡口派出所主持下签订了治安调解协议书，约定代某某住院治疗费用9560元由罗某某全部承担，罗某某另向代某某赔偿各项费用共计30000元，代某某于当日已领取了人民币30000元。
为证明上述事实，公诉人当庭出示并宣读了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定书等证据，公诉机关据此认为，被告人罗某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，建议对其判处六个月以上一年六个月以下有期徒刑，可适用缓刑。
被告人罗某对指控的罪名和犯罪事实没有异议。辩称他已通过与被害人达成赔偿协议并以履行，请求宽大处理。辩护人认为，被害人自身具有过错，被告人自愿认罪，且系初犯，能积极与被害人达成赔偿协议并实际履行，取得了被害人谅解，具有酌定从轻处罚情节，建议对其判处六个月至十个月有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2015年5月13日晚，西乡县骆家坝镇大兴村村民代某某因之前给村上交纳1690元建房修建手续费问题与村支部书记罗某某在电话中发生争吵，后罗某某驾车从县城赶往代某某家。被告人罗某听见其哥罗某某在电话中与代某某发生争吵后也驾车前往代某某家。当晚11时许，罗某某到代某某家附近与站在二楼的代某某继续发生争吵，代某某拿着油锯从家中出来站在房檐坎上，扬言要用油锯锯罗某某，被告人罗某遂上前抢夺代某某手中的油锯，两人发生撕扯并在代某某院坝中摔倒，倒地后两人又相互骑在对方身上在地上撕扯翻滚，后被在场的他人拉开，代某某从地上爬起来即跑离现场。次日早，该村村民发现代某某睡在朱某某家房后的油菜地里，便通知村上干部，代某某遂被其儿子代某甲背回家中，后被送往西乡县中医院进行治疗，经西乡县中医院诊断代某某伤情为：左侧第4、5、6肋骨骨折，右侧第3、4、6肋骨骨折，右下肺挫伤，全身多处软组织损伤。西乡县公安司法鉴定中心鉴定：代某某肋骨骨折损伤程度为轻伤一级。陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定：代某某双侧多发性肋骨骨折，其伤残程度评定为九级伤残。
案发后，罗某某与代某某在西乡县公安局峡口派出所主持下签订了治安调解协议书，约定代某某住院治疗费用9560元由罗某某全部承担，罗某某另向代某某赔偿各项费用共计30000元，代某某于当日已领取30000元。诉讼过程中，被害人代某某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人罗某赔偿医疗费573.30元、伤残赔偿金34756元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1140元、交通费352元、被抚养人生活费9481元，合计48302.30元。后双方达成赔偿协议并全部履行，被害人代某某对被告人罗某予以谅解。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人罗某的户籍证明及照片，证明被告人罗某具有刑事责任年龄。
2、西乡县公安局峡口派出所、刑警大队受案登记表、被害人代某某控告状、接处警登记表，证明代某某于2015年5月29日报案至西乡县峡口派出所。6月1日该所列为治安案件处理，2015年10月27日，代某某向公安局提出控告，西乡县公安局于2015年10月28日立为故意伤害案进行侦查的过程。
3、证人罗某某证言证明，2015年5月13日，大兴村进行村主任选举后有事回县城了。晚上十点多，代某某电话中让把前几年因修房村上收他钱的收条给他，要么把条子上钱给他，还说今晚不把条子送去，两个小时不来就没种。他就给村长赵某某打电话，让村上找几个明白人来做个见证。然后，他从县城开车赶到大兴村，到达时赵某某、龙某某、张某、朱某甲已经在代某某门前。代某某的儿子代某甲让到屋里说话，代某某站门口房檐坎上，手里拿着油锯一边挥舞一边说要把他的头给锯了。罗某去夺代某某油锯的时候两个人就相互撕扯推搡，一直从房檐坎上拉扯到代某某家院坝，到院坝后他们两个倒在地上，代某某手里的油锯也掉在地上，他们两个就是一个翻翻过来，一个翻翻过去，在地上滚了一会。在撕扯过程中，代某甲、黄某某、张某三人就上前去拉代某某和罗某，他们两个刚分开，代某某就从他家院坝边的空地朝北跑。代某某跑了后，代某甲、黄某某两个去找代某某，过了一会儿说没找到。他让他们继续找，之后就走了，走到时候，他把代某某的油锯拿走了，想当做证据留着。罗某没有动手打代某某。代某某身上的伤应该就是和罗某撕扯在一起的时候，两个人抱在一起在地上磕碰或者顶撞造成的。
4、证人代某某证言证明，2015年5月13日晚上8点多，罗某到她县城家中耍，她听到丈夫罗某某在电话中对代某某说等他上来，说完罗某某就出门走了。她从窗户上看见罗某某开车出了门。当时罗某问怎么回事，她说也不知道，还让跟上看看，免得路上出啥事。罗某就骑摩托车离开她家了。后面的事就不知道了。
5、证人黄某某（代某某妻子）证言证明，2015年5月13日晚上11点半的时候有人敲她家门，还大声喊，她站在阳台看到罗某某带了十几个人站在院坝里，代某某就喊儿子代某甲起来，代某某站在门口，代某甲去罗某某跟前说好话，看到有三个人站在院坝边把代某甲拉着，罗某和祝某某在院坝边樱桃树边用砖头和拳头、腿打代某某。不知道是谁用砖头打在代某某右腰部，用拳头打在代某某的背部。代某甲挣脱后和她上前把罗某和祝某某往开拉，不让他们打代某某，在拉的时候，罗某某用拳头打代某某左腰部，她和儿子代某甲把他们拉开后，代某某就跑到田里去了，罗某在后面追。之后她去找了一圈没找到，那一伙人就走了。第二天代某甲在油菜田里才找到代某某。发生打架的当晚，有赵某某、龙某某、朱某甲、张某在场，还有5、6个人不认识。罗某某走的时候还把油锯拿走了。她只看到罗某用砖头打代某某右腰部、祝某某用拳头打代某某，具体打的什么部位没看清楚，罗某某用拳头打代某某左腰部。
6、证人代某甲（代某某儿子）证言证明，2015年5月13日晚上，父亲代某某说罗某某他们来了，他起床后把门打开。当时代某某站在门口，过来两个人（这两个人不认识）拉代某某，他准备过去拉架时，又过来两个年轻小伙把他拉住不让过去。他亲眼见到，那边两个人每人一直抓住父亲的胳膊，但没看到是怎样扭打的，他挣脱了过去把他们往开分，其中一个朝他胸膛打了一拳。另一个从地上捡了一个砖头被他给夺了。那人又地上捡了一根废竹子，被他把竹子抓住才没拿的起来。然后代某某就跑开了，拿竹子的人就去追，结果就找不到代某某了。他们让去找了两圈找不到就回来了。他当时没看见有人动手打代某某，没有听到有啥喊叫，也没有看见代某某倒地。罗某某没有动手打代某某，也没有拉拽代某某。和代某某扭打在一起的人听代某某说其中一个叫罗某，另一个是祝某某，但都不认识。第二天早上龙某某说代某某在油菜地里，就去把他背回来。发生打架当天他和父亲还到山上扳笋子，身体没有问题。罗某某没有动手打代某某，除了前面说的两个人，没有人和代某某发生身体接触。当时现场有他和黄某某、龙某某、朱某甲、赵某某、朱某乙、张某还有不认识的几个人。
7、证人朱某甲证言证明，2015年5月23日晚上11点多，罗某某站在代某某门口喊，代某某从家里出来时候手里拿着一个油锯站在房檐坎上，手里拿着油锯一戳一戳的，罗某某退后几步就气喘的莫法了，罗某某的弟弟罗某就上前夺代某某手里的油锯，两人就撕扯到院坝中间，因为院子边栽了些树，看不清他们是怎么撕扯的。他看到代某甲和黄某某在不远处站着，就让代某甲劝一下，两人就去劝架了，接着代某某就跑了，他们就没再打了。发生打架的当晚，现场有罗某某、代某某、黄某某、代某甲、赵某某、龙某某、张某、罗某、朱某丙（平时也叫朱某乙），其他没有人了。当晚代某某门前开了灯，灯光不亮，但仍能看清，现场没有叫祝某某的人。
8、证人龙某某证言证明，村上推荐新村长那天晚上九点多，罗某某打电话说代某某喝醉了在电话里骂他。晚上11点多，听到外面吵的很厉害，在代某某门口看见罗某和代某某抱在一起，两人都侧身倒在门前地上的，其他人都没动手，罗某某在那喘气，但他没有上前去打代某某。现场还有一把油锯扔在他们旁边。有人赶紧上前去把罗某和代某某分开后，代某某一下子就跑了，不清楚跑到啥地方。之后罗某某让村干部去把代某某找回来，把今晚为什么要骂他的事说清楚，找了一圈没找到人，大家就把罗某某劝回家了。当晚在场有赵某某、朱某乙、张某、王某某、罗某、罗某甲、王某、还有代某甲、黄某某。祝某某那天晚上没有在现场，现场没有他不认识的人。当时代某某堂屋灯亮着，外面没有亮灯，具体怎么打的，他也没有看的很清楚，只是看见两个人抱在一起。也不知道油锯是从那来的，之后才知道是代某某从家里拿出来，被罗某抢了掉在地上的。
9、证人张某证言证明，当晚11点多听到代某某家方向有人吵架，看见罗某某和村上几个干部站在空地上，代某某站在他家阳台上说，有种你给老子过来，罗某某和罗某就往代某某家院坝走，代某某也从楼上下来。大家都上前劝，把罗某某拉到边上。代某某就站在门口从地上拿油锯，代某某刚把油锯举起来还没来得及扯，罗某就上前从代某某手里夺油锯，开始相互撕扯，从门口房檐坎上一直扯到院坝中间，后来油锯掉在代某某院坝里。然后两人手里都没有东西，就抱到一起，一起倒在地上，在地上滚，黄某某喊赶紧帮忙拉一下，他就上前和赵某某、代某甲、黄某某一起上前把罗某和代某某往开拉，拉开后，代某某就跑了，他们就没打架了。大家把罗某某和罗某劝上车让他们走，他也回家了。现场没有祝某某。第二天早上，听到有人说那边地里有人在那睡着，就给村干部龙某某打电话说了一下。
10、证人严某某证言证明，他认识罗某某和代某某。把代某某叫舅舅。他在医院探望代某某时，劝代某某都是一个村的，没必要搞的很生分，代某某说可以调解，并让他问罗某某是否愿意调解,罗某某说事情是代某某引起的，可以调解。大约三四天后，汪某某带话说，已经和代某某说好了。他开车到医院和汪某某把代某某接出医院，在吃饭过程中说了一下，由罗某某给代某某赔3万元，医药费另外由罗某某全掏，当时代某某同意了。最后罗某某提出要写协议，四个人就一起到峡口派出所签订的协议。当时写了两份协议，一份是治安调解赔偿协议，另一份是两个人的私人协议，具体内容不清。代某某是自愿调解的，没有人强迫威胁他签字按指印。
11、证人汪某某证言证明，他是签订协议的见证人。在发生纠纷后他去医院探望代某某，闲聊中，代某某谈到罗某某找人来说要给几千块钱，他说至少要三万五千块，还要把医疗费给出了。罗某某说要写协议，要么公证，要么到派出所写，然后四个人到派出所写了两份协议，都把字签了，罗某某把钱给代某某后才离开派出所，代某某是自愿调解的，没有人强迫威胁他签字按指印。
12、证人赵某某证言证明，2015年5月13日，罗某某给他打电话说代某某毒（激将）他，让两小时内到代某某家，不然就没种。他怕出什么事。就给朱某甲打电话让他一起过去，过来一会儿，罗某某就开车从机耕路往代某某家去，他就跟着走到代某某家时，见罗某某站在小路上同站在阳台上的代某某争吵，他就上去劝，村上的干部陆续也都来了，他们吵了一会，代某某就从家里出来，手里拿了一把油锯，一边往外走一边说老子今天要卸你条腿，罗某某要往跟前走，村上干部就拉住他不让过去。也不知道怎么回事，罗某就上前与站在屋檐坎上的代某某争夺油锯，争夺过程中，代某某从屋檐坎上摔倒在院子里，他们两个又在院坝里相互争夺油锯，互相撕扯、推拉，后来两个人又撕拉到院坝边上靠近树桩的那边，两个人就倒地了，倒地之后两个人在地上互相骑在对方身上，在地上翻来滚去的搞了一会，代某甲、黄某某、张某上前把他们分开后，代某某就跑了，他们把罗某某、罗某拉住就走了。没注意罗某是否动手打代某某，罗某手里也没拿东西。在场的没有祝某某。
13、证人朱某乙证言证明，当天晚上11点多，他过去时，罗某某和代某某已经快吵结束了。只听到朱某甲让代某某的家人把代某某找回来。他们说的不明不白的，他觉得莫啥事情就回家了。他去的时候看到罗某某在王某某家门前院坝站到的，没看见代某某，没看到他们撕扯，没有看到他们手上拿什么东西，没看到罗某某和罗某有没有受伤。只看到黄某某在找代某某，没看到代某甲，也不知道罗某某和代某某为啥发生纠纷，也没有看到祝某某在现场。
14、证人王某某证言证明，2015年5月3日晚上23时左右，他已经睡了，听到外面吵嚷，没听清，就穿了衣服打开房门，看见代某某家门前罗某某、罗某和代某某、代某甲、黄某某在一起吵，当时没有看见他们打架。朱某甲、张某、赵某某三人也站在代某某家院坝边的路口上。自家距代某某有六十多米。他听不清，站了一分钟就关上房门睡觉了。他起来看时，儿子王某也起来，他让他赶紧回屋睡觉，让他少看这是非事。
15、证人王某证言证明，2015年5月13日晚上11点多，出门看到罗某某、张某、赵某某站代某某家院坝边的小路上，听到罗某某和代某某在吵，代某某站在他家的屋檐坎下，他们吵了一会，不知道谁喊了一声，代某某拿着油锯出来了，他就进去睡觉了，后来的事他就不知道了。
16、证人金某某证言证明，2015年5月14日早，看到龙某某在自家地里，过去才看到代某某仰面睡在自家油菜地中，他没有喊他，也没有同他说话。他离得远不知道他有没有伤。
17、证人陈某某证言证明，5月14日早上没有见到代某某，没有见到他睡在田里，也没有通知代某甲这回事。
18、证人苏某某证言证明，没有看到代某某和人发生纠纷的事，后来听说过，但不了解。当晚她睡觉时没有听到什么声音，没有看见代某某经过。
19、证人龚某某证言证明，当晚代某某与他人发生撕扯的时候她不知道，具体情况不了解。当天晚上发生没有听到什么声音，第二天也没有注意到对面田里是否有人。
20、证人王某甲证明，她不知道代某某与人发生纠纷的事情以及代某某在自家房后的菜麻地躲藏一晚的事情。
21、被害人代某某的陈述：农历2014年12月17日，他到骆家坝镇政府要求村上把收他的修房批手续的1690元钱退给他。最后村支书罗某某来了让他先回去，说帮他要，但那张收条被罗某某拿去了。过完年后，他去找罗某某要，他说要等新村长选出来后再研究退钱。后来此事一直拖着。直到选举那天晚上他给他打电话，他说他先告状，要找一班人把他打残。他说来了他就用油锯改（锯）。他让他等两个小时就到。他睡了约四十分钟。罗某某来踏他家的门，在家门外骂，他就下楼拿油锯放在大门里面的门后，出门后站在房檐坎上。罗某扑上来拉住他的右膀子，一耳光打在他左脸上，他当时就不清醒了，罗某就把他从房檐坎上拉到院子里，祝某某也上前拉住他的另外一条膀子，罗某和祝某某就开始用拳头朝他左右肋部击打，他们一边打一边扯，把他拉到院坝边树桩的位置，然后罗某从地上捡了个砖头，朝他胸部乱打，打了三四下，罗某某跑到他家里把油锯拿出来扔在院坝用脚踩了几下，用拳朝他胸部打了几下，祝某某顺手把他家晾衣服的竹竿扯到地上，一脚踩成两截，捡起一截打他，被代某甲拉开，没打到他，接着代某甲和黄某某就过来把他们拉开后，他就趁机跑到附近的朱某某家房后的油菜地里睡了一晚，第二天早上，朱某某媳妇小兰看到他睡在油菜地里，才通知他儿子把他背回去。现场有龙某某、朱某甲、赵某某、张某、朱某乙在现场看到的。后来在派出所签订的调解协议是被强迫的。
22、被告人罗某的供述：骆家坝大兴村选村长那天晚上8点多，他到大哥罗某某家里耍，听到他接了个电话，是代某某打的，他们两人发生争吵，吵的很厉害，罗某某边打电话边开车就走了。他打电话问他啥事，他说代某某给他限了两个小时时间，不到就要把腿卸了，他上去看看啥事。他怕发生事，也借了个车，开到代某某家附近，把车停在水泥机耕路上，走到代某某家时，看到代某某站在他家的屋檐坎上，手里拿了一把锯树用的油锯，罗某某站在通往代某某家的小路上，两人在争吵。他听到代某某说：“要把菠萝头给锯了”，一边说，一边准备拉油锯。因为他和代某某是亲戚，他就上前去夺代某某手中的油锯，代某某一直不放手，他就抓着代某某的衣领把他从房檐坎上拉到院坝里，在院子里，他们两个互相抱着撕扯，最后他们两个摔倒在院坝了，代某某手里的油锯也掉在院坝里了。他们两个在院坝的地上撕扯了一会，代某甲、黄某某，张某过来把他们两个拉开，拉开后，代某某就从他家的油菜地跑了，他还追了几步，没追上，就没追了。回到院坝，他让代某某儿子、老婆去把代某某找回来把事情说清楚就行了，找了一圈没找到，过了一会儿他们就离开了。他把代某某从他家房檐坎上向院坝拉时，代某某没有摔倒。就是他们两个互相揪住衣领，你推他，他推你。摔倒在地上后，就是在地上滚来滚去，一会儿他压在他身上，一会儿他压在他身上，他们只是撕扯，他没有动手打他。代某某身上的伤估计是他们两个在地上滚的时候他压了的，不是他打他造成的。除过他两相互撕扯，没有人打代某某。当时现场有罗某某、他、代某某、代某甲、黄某某、张某。
23、代某某辨认笔录，证明代某某陈述发生纠纷现场及撕扯、摔倒位置，离开现场及线路。
24、罗某辨认笔录，证明辨认撕扯位置。
25、代某某西乡县中医院住院病案及西乡县中医医院诊断证明，证明代某某伤情及住院治疗的的情况。
26、西乡县公安局陕公（西）鉴（法）字〔2015〕000071号法医学人体损伤程度鉴定报告，其鉴定意见为：被鉴定人代某某肋骨骨折损伤程度为均为轻伤一级。
27、陕西汉中汉航法医司法鉴定所陕汉航司所〔2015〕法临鉴字第000071号司法鉴定意见书，伤者代某某双侧多发肋骨骨折，其伤残程度评定为九级伤残。
28、现场勘验笔录及现场示意图、照片，证明公安干警对现场勘验情况。
29、西乡县公安局治安调解协议书及协议书及收条，证明罗某某和代某某达成治安调解协议、并已经履行的事实。
30、被告人提交的赔偿协议及收条、谅解书，证明在诉讼过程中，被告人与被害人达成赔偿协议，被害人出具书面谅解书的事实。
上述证据，均经当庭质证，被告人罗某及辩护人陈波除对被害人代某某陈述、证人黄某某、代某甲的证言中关于祝某某、罗某某均参与殴打代某某、罗某用砖头打代某某一节提出异议，认为与实际情况不符；对证人罗某某、代某某、朱某甲、龙某某、赵某某、朱某乙、王某某、王某、金某某、严某某、汪某某的证言均没有异议；对证人陈某某、苏某某、龚某某、王某甲的证言证明均未看到撕扯现场，也不指知道代某某当晚离开现场后的情况，认为与本案无关，不应作证据使用。经本院审查，证人罗某某、代某某、朱某甲、龙某某、赵某某、朱某乙、王某某、王某、金某某、严某某、汪某某的证言能够相互佐证，本院予以采信。证人黄某某、代某甲的证言及被害人代某某陈述事发当晚还有祝某某、罗某某参与殴打代某某、罗某用砖头击打代某某，但没有其他证据印证，且与其他证人证言不一致，故对被害人代某某陈述和黄某某、代某甲证言中关于祝某某、罗某某参与殴打代某某、罗某用砖头击打一节不予采信。证人陈某某、苏某某、龚某某、王某甲的证言虽证明没有在现场见到双方撕扯，但同时也证明在被害人离开现场后，没有其他人对被害人进行侵害的行为，结合本案的其他证据，本院对上述证人证言予以采信。
本院认为，被告人罗某因纠纷在撕玩过程中故意伤害他人身体，致一人轻伤，公诉机关指控其犯罪事实及罪名成立，依法应予刑罚处罚。鉴于被告人能当庭自愿认罪、如实供述后能如实供述，案发后，被告人已积极赔偿了被害人经济损失，获得了被害人的谅解，故对被告人可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第六十七条第三款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人罗某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 琼
人民陪审员 余盛华
人民陪审员 席富英
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 赵潇潇