河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终81号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司，住所地：郑州市郑东新区商务内环15号楼4、5、6、7层。
负责人：郭强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵志英，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈世群，女，汉族，1968年4月15日生，住郑州市。
委托诉讼代理人：翟贺广，河南许慎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：于水军，男，汉族，1961年10月3日生，住焦作市解放区。
委托代理人：张春光，女，汉族，1962年2月5日生，住址同上，系于水军之妻。
原审被告：中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司。住所地：焦作市朝阳路西侧万基商务大厦*楼。
负责人：赵春菊，该公司总经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人陈世群、于水军、原审被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2014）郾民初字第01624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司的委托诉讼代理人赵志英、被上诉人陈世群的委托诉讼代理人翟贺广、被上诉人于水军的委托诉讼代理人张春光到庭参加诉讼，原审被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司河南分公司上诉请求：改判或发回重审，重新认定上诉人不承担商业险部分赔偿责任，不服金额107476.13元，二审诉讼费由被上诉人承担。根据一审中陈世群提供的证据，可以证实陈世群与张宗地系合法的夫妻关系，根据上诉人与张宗地签订商业险保险合同约定，上诉人依法不应承担陈世群商业险部分赔偿责任。一审法院判决上诉人承担赔偿责任，明显属于认定事实错误。
陈世群辩称：上诉人提出的上诉条款，属于格式条款，且是单方免除上诉人赔偿义务和责任的条款。根据我国合同法第39条、第40条及保险法第19条的规定，属于无效条款，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
于水军辩称：同意陈世群的答辩意见。
中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司未出庭，无答辩。
陈世群向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、误工费、院外护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费共计440000元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年1月31日9时5分许，驾驶员于水军驾驶豫Ｈ×××××号轿车行驶至京珠高速公路下行792KM+450M处漯河路段时，因雾天不注意降低车速，致使与前方因事故堵车等待通行由驾驶员张宗地驾驶的豫Ａ×××××号车相撞，豫Ｈ×××××号车发生碰撞后因惯性前移又把从豫Ａ×××××号车下车的乘员陈世群撞倒，不久驾驶员陈风利驾驶豫Ａ×××××号车又撞到豫Ａ×××××号车左后，驾驶员付奎驾驶的豫Ａ×××××号车撞到豫Ａ×××××号车的右后角，造成豫Ｈ×××××号车驾驶员于水军及乘坐人于博、张春光受伤，豫Ａ×××××号车乘坐人陈世群受伤，四车不同程度损坏的交通事故。该事故经漯河市公安交通警察支队高速大队作出漯公交认字[2014]第013115号道路交通事故认定书认定，关于陈世群的受伤，张宗地及陈世群应负主要责任，于水军应负次要责任。豫Ａ×××××号车的所有人为张宗地，该车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投有交强险及保险金额为30万元的第三者责任保险且不计免赔，保险期间自2014年1月29日0时至2015年1月28日24时止。豫Ｈ×××××号车的所有人为于水军，该车在中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司投有交强险及保险金额为30万元的第三者责任保险且不计免赔，该事故发生在保险期内。原告因该事故受伤于2014年1月31日入住漯河市中心医院，2014年2月11日出院，住院11天，支出医疗费71658.31元（含门诊费），2014年2月2日在漯河市××区康泰大药房购买人血白蛋白支付2400元。2014年2月11日入住郑州市骨科医院，2014年4月21日出院，住院69天，支出医疗费27848.04元，以上两次住院经中国平安人寿保险股份有限公司河南分公司理赔10034.22元。2014年6月17日入住郑州市骨科医院，2015年1月8日出院，住院205天，支出医疗费47112.36元（含门诊费），经中国平安人寿保险股份有限公司河南分公司理赔7027.2元。2015年3月25日入住郑州市骨科医院，2015年4月15日出院，住院21天，支出医疗费88765.17元（含门诊费），2015年7月7日支付门诊费56元，2015年8月17日支付门诊费611.88元，2015年11月16日支付门诊费146.5元，2016年3月14日支付门诊费346.5元，经中国平安人寿保险股份有限公司河南分公司理赔9000元。2016年5月18日入住郑州市骨科医院，2016年6月13日出院，住院26天，支出医疗费49932.24元（含门诊费），2016年8月22日支付门诊费286.5元，经中国平安人寿保险股份有限公司河南分公司理赔9000元。原告还提供了一张河南互邦医疗器械有限公司2014年4月18日出具的出库单，其上显示：互邦轮椅726元，单位个人。由原告申请，法院委托，经郑州陇海法医临床司法鉴定所2016年7月3日作出的司法鉴定意见书鉴定意见为，被鉴定人陈世群于2014年1月31日因车祸所致右下肢损伤构成伤残等级八级。该鉴定所2016年7月3日作出的关于陈世群鉴定的补充说明上显示：一、根据《河南省医疗服务价格（试行）》，陈世群内固定取出费用（无意外情况发生）共需13142元，以上费用仅包括手术费用、麻醉费用、麻醉科用药费用、住院费用、化验费用、药费、X线检查费用、治疗费、其他费用视医院情况而定。二、参考中华人民共和国公共安全行业标准GA/T11932014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范附录A.2、A.6及A.8的规定，陈世群的护理期限约为1年，为部分护理依赖，支付鉴定费2500元。陈世群1968年4月15日生，其子张宇1999年8月20日生，该二人均为城镇居民。另查，该事故法院已作出的（2014）郾民初字第00414号民事判决书判决，中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司在交强险内赔偿张宗地车辆损失费2000元，在第三者责任险内赔偿张宗地施救费1199.88元、车辆损失费38566.66元。2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元，每天70.07元，城镇居民人均消费性支出17154元，居民服务业和其他服务业30482元，每天83.51元。中国平安保险公司的第三者责任保险条款约定，被保险人或驾驶人以及他们的家庭成员的人身伤亡及其所有或保管的财产的损失，保险人不负责赔偿。
一审法院认为，对于漯河市公安交通警察支队高速大队作出漯公交认字[2014]第013115号道路交通事故认定书，由于双方当事人均未提出异议，法院对其认定的事实及结论予以采信。对于郑州陇海法医临床司法鉴定所2016年7月3日作出的司法鉴定意见书，由于双方当事人均未提出异议，法院对此予以采信。对于郑州陇海法医临床司法鉴定所2016年7月3日作出的关于陈世群鉴定的补充说明，虽然被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司和被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司提出了异议，但未提供相关证据予以推翻，也未申请重新鉴定，法院对此予以采信。医疗费、门诊费、购药费有票据在卷佐证，法院予以支持。对于河南互邦医疗器械有限公司2014年4月18日出具的出库单，由于其上并未显示购买人姓名，法院对此不予支持。对于经中国平安人寿保险股份有限公司河南分公司理赔的费用，由于理赔数额写在医疗费票据上，应是理赔的医疗费，对于已理赔的费用应从医疗费中扣减。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”该法第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。根据原告的诉讼请求，其在该事故中所受的合理损失为1、医疗费254102.08元（71658.31元+2400元+27848.04元10034.22元+47112.36元7027.2元+88765.17元+56元+611.88元+146.5元+346.5元9000元+49932.24元+286.59000元）；2、二次手术费13142元；3、住院伙食补助费9960元[30元/天×332天（11天+69天+205天+21天+26天）]；4、营养费按原告请求的1800元（10元/天×180天）；5、护理费标准按居民服务业和其他服务业标准，住院期间护理费27725.32元（83.51元/天×332天）；6、误工费标准按城镇居民人均可支配收入标准，误工时间自受伤之日2014年1月31日计算至定残前一日2016年7月2日即883天，误工费61871.81元（70.07元/天×883天）；7、根据陈世群的护理期限约为1年，为部分护理依赖的鉴定意见，院外护理费9144.35元（83.51元/天×365天×30%）；8、伤残赔偿金153456元（25576元/年×20年×30%）；9、精神抚慰金酌定10000元；10、陈世群儿子张宇1999年8月20日生，计算1年，被扶养人生活费2573.1元[（17154元∕年×1年×30%）÷2]；11、鉴定费2500元；12、交通费酌定800元；以上合计547074.66元。《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”保险公司的第三者责任保险条款约定，被保险人或驾驶人以及他们的家庭成员的人身伤亡及其所有或保管的财产的损失，保险人不负责赔偿。该条款属于免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的内容，该约定无效。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向被保险人请求赔偿保险金。由于豫Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投有交强险及保险金额为30万元的第三者责任保险且不计免赔，豫Ｈ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司投有交强险及保险金额为30万元的第三者责任保险且不计免赔，关于陈世群的受伤，张宗地及陈世群应负主要责任，于水军应负次要责任，故原告的以上损失中首先由中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司和中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在交强险内各赔偿120000元，下余的307074.66元（547074.66元240000元）中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司在第三者责任保险内赔偿30%即92122.39元（307074.66元×30%），中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在第三者责任保险内赔偿35%即107476.13元（307074.66元×35%）。综上，中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司应赔偿原告陈世群212122.39元（92122.39元+120000元），中国平安财产保险股份有限公司河南分公司应赔偿原告陈世群227476.13元（107476.13元+120000元）。对于被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司和中国平安财产保险股份有限公司河南分公司辩称鉴定费其不承担，因其没有提供证据，法院对该辩称不予采信。对于豫Ａ×××××号车应承担的诉讼费，由于原告没有起诉侵权人，故该诉讼费由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈世群227476.13元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈世群212122.39元。三、驳回原告陈世群的其它诉讼请求。?本案受理费7900元，原告陈世群负担5095元，被告于水军负担3805元。
本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，关于本案交通事故发生的事实、责任划分豫Ａ×××××D号车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投有交强险及保险金额为30万元的第三者责任保险且不计免赔的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：根据上诉人与张宗地签订商业险保险合同约定，上诉人是否不应承担陈世群商业险部分赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案中，保险公司的第三者责任保险条款约定，被保险人或驾驶人以及他们的家庭成员的人身伤亡及其所有或保管的财产的损失，保险人不负责赔偿。该条款属于免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的内容，根据上述法律规定，该约定无效。故保险公司上诉称“上诉人依法不应承担陈世群商业险部分赔偿责任”的上诉理由，因无事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，人寿保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2450元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 强
审判员 赵庆祥
审判员 马甲恒
二〇一七年二月十三日
书记员 张 鹏