辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终10275号
上诉人（原审被告）：沈阳鞍东混凝土产业有限公司，住所地：沈阳市浑南新区。
法定代表人：郑永珠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘谦峰，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：王胜龙，男，1990年3月2日出生，汉族，住址：沈阳市东陵区。
委托诉讼代理人：刘阳、马浩月，辽宁良友律师事务所律师。
上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司（以下简称鞍东混凝土公司）因与上诉人王胜龙劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初1424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成由审判员李娜担任审判长并主审，审判员李晓颖、马晨光参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人鞍东混凝土公司的委托诉讼代理人刘谦峰、上诉人王胜龙及其委托诉讼代理人刘阳、马浩月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鞍东混凝土公司上诉请求：1、王胜龙在工作期间，在我单位没有同意办理任何离职手续的情况下，自行离职，我单位通过合法程程序解除与邹云峰的劳动关系，没有过错，不应支付经济补偿金，而且一审法院计算经济补偿金数额也有误；2、一审法院判决我单位支付二倍工资数额有误，应按每月2021元计算。我单位对一审判决主文第三项、第四项无异议。
王胜龙辩称，同我的上诉请求。
王胜龙上诉请求：1、一审法院认定上诉人不存在加班事实属认定事实错误，单位实行不定时工作制没有经过审批；2、我方提供的录音显示单位擅自变更劳动时间，我无法继续履行，在双方未协商一致的情况下单位解除劳动合同系违法解除劳动合同，应改判单位向我支付经济赔偿金，同时一审法院计算离职前12个月平均工资有误；3、单位应为我补缴社会保险；4、一审判决鞍东混凝土公司支付拖欠冬休工资数额有误，低于最低工资标准，应按最低工资每月1,300元标准支付；5、一审法院计算二倍工资数额有误，部分月份低于最低工资标准。
鞍东混凝土公司辩称，同我的上诉请求。
王胜龙向一审法院起诉请求：2011年5月1日王胜龙开始在鞍东混凝土公司从事司机工作，工作时间为24小时工作制。在事实劳动关系存续期间，王胜龙认真履行工作职责，经常加班加点工作。但鞍东混凝土公司一直未与王胜龙签订书面的劳动合同，且未缴纳社会保险，并于2014年6月擅自变更工作时间，要求王胜龙实行48小时工作制，并强行将王胜龙开除。鞍东混凝土公司的行为严重违反法律规定，并侵害了王胜龙的合法权益。为此，王胜龙特申请劳动仲裁，仲裁庭下达了不予受理通知书，为维护王胜龙的合法权益，现王胜龙对仲裁决定不服，故诉讼至法院，请求法院依法判决，1、鞍东混凝土公司支付王胜龙自2011年5月1日至2014年6月15日违法解除《劳动合同》的经济赔偿金22,400元；2、鞍东混凝土公司支付自2011年5月1日至2014年6月15日未签《劳动合同》的双倍工资35,200元；3、鞍东混凝土公司支付加班费81,652元；4、鞍东混凝土公司支付尚欠工资9,600元及经济补偿金2,400元；5、鞍东混凝土公司为王胜龙补缴自2011年5月1日至2014年6月15日社会保险。
一审法院认定事实：王胜龙鞍东混凝土公司的职工。2011年9月5日王胜龙开始到鞍东混凝土公司工作，从事泵车操作工工作，鞍东混凝土公司未与王胜龙签订书面劳动合同。从2011年11月份至2012年9月份，鞍东混凝土公司向王胜龙支付工资共计28,040元（2011年11月2,620元、12月份3,050元、2012年1月1,570元、2月1,600元、3月850元、4月份2,350元、5月份3,200元、6月3,200元、7月3,200元、8月3,200元、9月3,200元）。2014年6月15日后原告再未到被告处工作。2014年7月10日鞍东混凝土公司作出《关于与王胜龙解除劳动合同的决定》，鞍东混凝土公司未向王胜龙送达该文件。王胜龙离职前12个月的平均工资为2,388元（2013年6月3,200元、7月3,200元、8月3,200元、9月3,200元、10月3,200元、11月1,259元、12月1,300元、2014年1月1,300元、2月1,300元、3月1,091元、4月3,200元、5月3,200元,冬休期间的工资因低于最低工资标准，以最低工资标准1,300元计）。鞍东混凝土公司拖欠王胜龙2个月的冬休工资共计1,380元（690元×2）。其后，王胜龙与鞍东混凝土公司就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年8月4日以王胜龙的申请超过申请时效，不符合受理条件，作出不予受理通知书，王胜龙不服该决定，故诉至法院。
一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。王胜龙原系鞍东混凝土公司职工。1、对于王胜龙主张鞍东混凝土公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求。2014年6月15日后王胜龙未到鞍东混凝土公司工作，王胜龙承认未提供劳动，称是鞍东混凝土公司口头与其解除了劳动关系，但其未能提供证据证明。故对王胜龙主张鞍东混凝土公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。虽然鞍东混凝土公司无需支付王胜龙违法解除劳动合同赔偿金，但在劳动关系存续期间，鞍东混凝土公司存在拖欠王胜龙劳动报酬，欠缴社会保险的情形，故鞍东混凝土公司仍需向王胜龙支付经济补偿金（2011年9月5日至2014年6月15日），数额为7,164元＝3年×2,388元。2、对于王胜龙主张鞍东混凝土公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，根据法律规定，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额（2011年11月至2012年9月共11个月），同时，鞍东混凝土公司未提供向王胜龙支付工资标准，应按照王胜龙提供证据证明的数额予以计算，即28,040元。故王胜龙的该项请求，该院对其合理部分予以支持。3、对于王胜龙主张鞍东混凝土公司支付加班费的请求，因王胜龙在鞍东混凝土公司所从事的职业为泵车操作工，该行业存在旺季和淡季之分，且工资系以保底工资加计件工资计算，并且参考该行业的特点及劳动强度，王胜龙领取该工资时未提出过异议，故王胜龙的该项请求，该院不予支持。4、对于王胜龙主张鞍东混凝土公司支付拖欠2014年1月、2月工资的请求，根据王胜龙提供的银行对账单显示没有上述月份工资的记录，鞍东混凝土公司虽予以否认但未提供已经支付工资的证据，故王胜龙的该项请求，该院予以支持。支付标准按冬休期间工资计算为1,380元。对于王胜龙主张鞍东混凝土公司支付拖欠工资经济补偿金的请求，因王胜龙未提供劳动行政部门作出责令鞍东混凝土公司支付拖欠工资的证据，故王胜龙的该项请求，法律依据不足，该院不予支持。5、对于王胜龙主张鞍东混凝土公司补缴养老、医疗、失业保险、工伤保险及生育保险的请求，因用人单位与劳动者就社会保险费缴纳基数发生的争议，不属于法院受理的劳动争议范围，故王胜龙的该项请求，该院不予审理。对于鞍东混凝土公司提出不应支付未签订书面劳动合同双倍工资差额及违法解除劳动合同赔偿等抗辩理由，该院不予采纳。
综上，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王胜龙支付解除劳动合同经济补偿金7,164元；二、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王胜龙支付未签订书面劳动合同双倍工资差额28,040元；三、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王胜龙支付拖欠工资1,380元；四、驳回原告王胜龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于王胜龙提出的加班费主张，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，因王胜龙在鞍东混凝土公司所从事的职业为泵车操作工，王胜龙的工资构成为保底工资加计件工资计算，而计件工资为多劳多得，计件工资里已包含超时工作的工资。故王胜龙提出的上诉主张，本院不予支持。
关于王胜龙提出的经济赔偿金的上诉主张及鞍东混凝土公司提出的不应支付经济补偿金的上诉主张，王胜龙主张鞍东混凝土公司未与其协商，擅自变更工作时间，实行48小时工作制，其不同意，鞍东混凝土公司强行解除劳动合同。王胜龙为证明其主张向法庭提交了鞍东混凝土公司生产经理金昌明给大家开会时其用手机录下当时情况的录音证据一份，本院当庭进行了播放，从其录音的内容来看，无法证明鞍东混凝土公司强迫王胜龙48小时工作的事实。但能证明鞍东混凝土公司因客观情况发生变化就变更劳动合同内容与王胜龙进行过协商，但未达成一致意见，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，沈阳鞍东混凝土产业有限公司仍需向王胜龙支付经济补偿金。故对王胜龙、鞍东混凝土公司提出的上诉主张，本院均不予支持。但王胜龙2013年11月、2014年3月工资低于最低工资标准，一审法院认定王胜龙经济补偿金数额有误，应予纠正。鞍东混凝土公司应向王胜龙支付解除劳动合同经济补偿金为7,225元[（3,200元×7个月+1,300元×5个月）÷12个月×3]。
关于王胜龙提出的补缴社会保险的主张，因劳动者提出的用人单位为其补缴社会保险费的请求，不属于人民法院民事案件受理范围，本院对王胜龙该项上诉主张不予审理。
关于王胜龙提出一审法院认定鞍东混凝土公司拖欠其冬休工资数额低于最低工资标准错误，应为每月1,300元的上诉主张，经查，鞍东混凝土公司拖欠王胜龙2个月冬休工资，故鞍东混凝土公司应支付王胜龙冬休工资2,600元。王胜龙提出的上诉主张，本院予以支持。
关于王胜龙提出的一审法院认定二倍工资差额有误，低于最低工资标准月份的工资应按最低工资标准计算的上诉主张及鞍东混凝土公司提出的二倍工资应按每月2,021元计算的上诉主张，鞍东混凝土公司在王胜龙入职后未与其签订书面劳动合同，鞍东混凝土公司应向王胜龙支付2011年11月至2012年9月期间二倍工资差额，但王胜龙2012年3月工资数额低于最低工资标准，鞍东混凝土公司应按照最低工资标准向王胜龙支付该月未订立书面劳动合同二倍工资差额，一审法院认定王胜龙二倍工资数额有误，本院予以纠正。鞍东混凝土公司应向王胜龙支付2011年11月至2012年9月未订立书面劳动合同二倍工资差额28,490元（2,620元+3,050元+1,570元+1,600元+1,300元+2,350元+3200元×5个月）。
综上所述，鞍东混凝土公司的上诉请求不能成立，应予驳回；王胜龙的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项规定，判决如下：
一、撤销沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初1424号判决第四项；
二、变更沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初1424号判决第一项为：沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起10日内向王胜龙支付解除劳动合同经济补偿金7,225元；
三、变更沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初1424号判决第二项为：沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起10日内向王胜龙支付未订立书面劳动合同二倍工资差额28,490元；
四、变更沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初1424号判决第三项为：沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起10日内向王胜龙支付拖欠工资2,600元；
五、驳回王胜龙、沈阳鞍东混凝土产业有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 娜
审判员 马晨光
审判员 李晓颖
二〇一六年十一月十日
书记员 康 赦