上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0110民初9645号原告：黄甲，男，1969年1月25日出生，汉族，住上海市杨浦区国和路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：张立峰，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：王以菲，北京盈科(上海)律师事务所实习律师。被告：黄乙，女，1965年7月21日出生，汉族，住上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：王永康，上海明伦律师事务所律师。原告黄甲诉被告黄乙法定继承、遗嘱继承纠纷一案，本院于2016年6月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄甲的委托诉讼代理人张立峰、王以菲，被告黄乙及其委托诉讼代理人王永康到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄甲向本院提出诉讼请求：1.依法继承上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋，由原、被告按照法定继承各占50%份额；2.依法继承被继承人黄某丙、洪某某名下的资产，包括黄某丙名下抚恤金、洪某某名下银行存款；3.参照遗产处理被继承人洪某某名下的丧葬费人民币(以下所涉币种均指人民币)62,580元、一次性抚恤金208,600元、特别抚恤金10,000元、六个月补发工资31,290元。事实和理由：两位被继承人的父母均早于被继承人过世，因此目前合法的继承人即为原、被告。原、被告的父亲黄某丙于2008年10月23日去世，未留下任何形式的遗嘱，全部继承人通过平等协商，将父亲留下的现金进行了分割继承，但未对父亲名下上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋进行继承分割。原、被告的母亲洪某某于2016年3月25日去世，被告提供的律师见证遗嘱伪造嫌疑很大，不予认可，因此要求遗产在继承人之间按照法定继承的规定进行分割。另被告在洪某某尚未去世时即开始转移、隐匿被继承人的财产，在遗产分割前，被告还利用自己掌握被继承人银行账户的便利，大肆侵吞遗产，要求判决时减少被告应当继承的遗产份额。被告黄乙辩称，涉案的见证遗嘱符合代书遗嘱的法律要件，具真实性合法性，且被继承人洪某某生前未设立其他遗嘱，因此该遗嘱具有法律效力。原告提及的黄某丙的抚恤金在洪某某在世时已在原、被告及洪某某之间分割完毕。被继承人洪某某的遗产(包括上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋、银行存款、六个月补发工资)按照遗嘱内容进行继承，丧葬费、抚恤金参照遗嘱和相关法律规定处理，全部或大部分应当分配给被告黄乙。另被告办理洪某某丧事共计支出16,788元，应当在洪某某的遗产中先行扣除。本院经审理认定事实如下：被继承人黄某丙和洪某某系原配夫妻，收养一女即被告黄乙，后生育一子即原告黄甲。黄某丙于2008年10月23日死亡，洪某某于2016年3月25日死亡。两被继承人父母均先于二人死亡。被继承人黄某丙生前未留有遗嘱或遗赠抚养协议。2009年1月12日，原、被告及洪某某订立《关于黄某丙现金遗产的分割协议》一份，内容为：“黄某丙于2008年10月23日故世，留有现金人民币37万元，按法律规定，洪某某可继承246,666元，黄乙可继承61,666元(2008年10月27日已领取3万)，黄甲可继承61,666元(2008年10月27日已领取3万)。现继承人确认自己的份额并在本协议中签字领取余额。”下方立协议人处洪某某签名，原、被告亦各自签名并注明日期。审理中，原、被告一致确认在订立该协议时，原、被告已将共同领取的黄某丙的抚恤金交至洪某某处。上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋于1999年9月16日登记在被继承人黄某丙名下，双方确认该房屋为被继承人黄某丙和洪某某的夫妻共同财产。该房屋目前由被告一家居住。被继承人洪某某生前留有代书遗嘱一份，订立日期为2008年12月30日，内容为：“对我可处分的财产，确立遗嘱。一、房产部分：现我居住的上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室住宅……是我与夫君黄某丙婚姻存续期间于1999年7月以黄某丙的名义购买，属夫妻共同财产。按照法律规定，对该处房屋，我应拥有66.667%的权利，两子女(女儿黄乙、子黄甲)分别拥有16.6665%的权利，我现立遗嘱，就我所拥有该房屋的所有权利在我过世之后归我女儿黄乙个人所有。二、动产部分：我名下的动产(包括我的银行存款、抚恤金、丧葬补贴费等)，待我过世后遵照我的意愿，这些钱先除去我的丧事开支以外，余下的财产归我女儿黄乙一人所有，我的后事亦有黄乙负责处理。此遗嘱执行不得更改变动。”该遗嘱系打印件，尾部有一行手写字样“该遗嘱同我的意愿一致”。洪某某在第一页下端及立遗嘱人处签名、注明日期并盖章，代书人(打印人)处有陆建承的签名并注明日期，见证人处有陆建承、杨成龙的签名并注明日期。在该《代书遗嘱》前附有《律师见证书》一份，内容为：“上海市翟建律师事务所陆建承、杨成龙律师接受委托人洪某某的委托，对她的意愿进行代书遗嘱见证。见证人依照法律规定，由两位律师出证，见证律师与委托人签订了委托合同，制作了谈话笔录，反复听取了委托人对遗嘱的内容陈述，并代书(打印)了遗嘱。谈话笔录和代书遗嘱均由委托人阅读后当着见证人的面认为无误签字并书写日期。见证人同时审核了委托人的身份证、房产证、住房出售协议书、发票等原件，并据此复印归档。上述见证内容没有违法法律规定，程序合法。”后盖有上海市翟建律师事务所的公章及两位见证律师陆建承、杨成龙的签名。2014年6月17日，原、被告、洪某某及洪某某的服务管理单位杨浦区军休四所达成《协议书》一份，约定被告每月从洪某某的工资卡中取5000元，用于照顾洪某某的生活；洪某某的身份证交由杨浦区军休四所保管，如需使用，被告与原告协商，联系单位取用。2016年7月15日，上海市杨浦区军队离退休干部服务管理中心出具《证明》一份，具明“我部已去世军休干部洪某某(身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，六个月补发工资31,290元，病故后丧葬费62,580元，病故军人一次性抚恤金208,600元，特别抚恤金10,000元。上述款项皆未领取；六个月补发工资、丧葬费、一次性抚恤金已具备领取条件；特别抚恤金须身故后隔年领取。”被继承人洪某某名下卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的中国工商银行账户明细显示，截至2016年3月21日余额为155,519.21元，2016年3月25日余额135,474.81元。被告自认黄某丙去世后，洪某某系由其照顾，洪某某的该张银行卡自2008年起即由被告保管，因洪某某行动不便，卡内的款项由被告支取，用于洪某某与被告的生活开销。被告认为截至2016年3月21日的银行存款均应当由被告继承。原告则认为被告在洪某某生前存在大量转移其财产的行为。审理中，因各方意见不一，致调解不成。审理中，代书遗嘱的两位见证人陆建承、杨成龙律师均到庭作证，分别陈述代书遗嘱订立情况，另陈述上海市翟建律师事务所在2012年整体编入上海大成律所，有关本案的委托合同、谈话笔录等相关卷宗材料目前不知在何处。原告认为上述的卷宗材料非常重要，能够有效反映代书及见证过程是否存在瑕疵甚至违法之处，但被告及两位见证人拒不提供，应当承担举证不利后果。而关于两位见证人陈述的见证过程，原告认为二人的陈述存在矛盾与分歧，因此原告有理由相信在所谓“代书遗嘱”的形成过程中，肯定存在某一时间点其中一个见证人不在场的客观情况，见证过程不符合法律规定的须有两个以上的见证人在场的要求，该遗嘱应认定无效。被告则认为两位见证人的证人证言可以证明该代书遗嘱符合法律规定，应属有效，二人在陈述上存在不符之处亦符合常理，因遗嘱形成时间距今已有8年，而杨成龙律师年事已高，对细节记忆有所出入亦属正常。审理中，原告申请证人黄崇礼(系黄某丙之弟)、洪文华(系洪某某之外甥女)、黄红(系黄某丙之侄女)出庭作证，欲证明三证人均知晓洪某某与原告母子感情较好，洪某某亦未向他人透露过曾订立遗嘱，且是这样一份剥夺原告全部继承权利的遗嘱，因此被告出示的遗嘱极不符合常理，原告认为其伪造的可能性很大。被告认为证人的陈述多系道听途说，无其他证据佐证，真实性无法核实，不予认可。审理中，关于上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋的分割意见，原告坚持要求由原、被告按照法定继承按份共有产权，被告则坚持要求析产，由其取得房屋所有权，向原告支付房屋折价款。双方就房屋价值无法达成一致。审理中，被告主张其为洪某某丧事支出费用16,788元，提供上海市宝兴殡仪馆的发票一张(金额为7198元)、收款事由分别注明为餐费、住宿费、烟酒饮料的收据三张、骨灰盒订单一张、上海杨升殡葬礼仪服务有限公司出具的寿品清单一份。原告仅认可金额为7198元的发票，其余支出的关联性不予认可。本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋登记在被继承人黄某丙名下，原、被告均确认属黄某丙与洪某某的夫妻共同财产，在二被继承人死亡后，为二人遗产。另，被继承人洪某某名下银行存款及六个月补发工资31,290元为洪某某个人遗留的财产，被告自认银行存款属遗产部分为截至2016年3月21日止的金额，并无不当，可予准许。继承开始后，有遗嘱的，按照遗嘱继承或遗赠办理；没有遗嘱，按照法定继承办理。被继承人黄某丙生前未订立遗嘱及遗赠扶养协议，其遗留的财产应当按照法定继承形式予以继承分割。黄某丙的父母均早于其死亡。洪某某及作为两子女的原、被告均为被继承人黄某丙的第一顺序法定继承人，有权继承被继承人黄某丙名下的遗产。因洪某某在继承开始后、遗产分割前死亡，故其继承遗产的权利应依法转移给他的合法继承人，即原、被告。被继承人洪某某生前留有代书遗嘱一份，原告对此存有异议。根据法律规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。本案代书遗嘱系由原上海市翟建律师事务所律师陆建承代书打印，并由陆建承与同所另一律师杨成龙作为见证人，代书人、见证人均各自签名，并注明日期，而立遗嘱人则是签名、盖章并注明日期，符合法律规定的形式要件。原告关于该份遗嘱存在两位见证人未完全见证全过程的怀疑除却主观臆测并无其他证据佐证，另其认为该遗嘱内容与洪某某言行不一致而可能系伪造，但三位证人证言并不能证明代书遗嘱非洪某某真实意思表示，综上，原告认为该遗嘱为无效之主张，依据不足，本院难以支持。本院认定上述代书遗嘱合法有效，洪某某的遗产应按照遗嘱继承。原告还认为被告存在大肆转移洪某某银行存款的行为，观本案，根据双方陈述及2014年6月17日各方达成的协议，洪某某生前系由被告照顾，被告从洪某某工资卡内取款用于洪某某的生活，并无证据显示被告有转移、侵吞的行为，且洪某某生前于2008年12月订立之代书遗嘱，已明确在去世后其名下银行存款归被告所有，综上，原告要求减少被告应当继承的遗产份额的主张，亦难支持。本院依照有利于生产和生活需要的原则，对遗产进行分割。经核算，上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋经继承后，被告占5/6份额，原告占1/6份额。洪某某名下银行存款及补发工资亦由被告继承。关于丧葬费、抚恤金，其为被继承人死亡后获得，性质上不属于遗产。为免讼累，本案中予以一并处理。原告主张黄某丙死亡后的80,000余元抚恤金尚未分割，根据2009年1月12日原、被告与洪某某签订的《关于黄某丙现金遗产的分割协议》，三方已就黄某丙留有370,000元现金进行分割并实际履行完毕，另原、被告亦表示在协议订立之时抚恤金已交由洪某某手上，则原告须就该抚恤金未包含在370,000元现金内且尚未分割进行举证，原告就此未能提供证据佐证，因此就原告要求分割黄某丙的抚恤金之主张，本院不予支持。关于洪某某的丧事支出，结合被告提供的相关证据、一般市场行情等因素，本院酌定为15,000元，在丧葬费中先行扣除。洪某某的丧葬费、抚恤金在扣除办理其丧事的支出后，参照遗产在法定继承人之间进行分割继承。继承的份额一般应均等，考虑洪某某生前系由被告照顾且与被告共同生活，对被告提出对其酌情多分之辩称，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十三条、第十五条、第十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、上海市杨浦区邯郸路XXX弄XXX号XXX室房屋产权由原告黄甲、被告黄乙按份共有，其中原告黄甲享有1/6份额，被告黄乙享有5/6份额，办理房屋过户产生的税费由双方按继承份额比例负担；二、洪某某名下卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的中国工商银行账户内余额归被告黄乙所有；三、上海市杨浦区军队离退休干部服务管理中心处洪某某的六个月补发工资人民币31,290元归被告黄乙所有;四、上海市杨浦区军队离退休干部服务管理中心处洪某某的丧葬费人民币62,580元、病故军人一次性抚恤金人民币208,600元、特别抚恤金人民币10,000元由原告黄甲、被告黄乙共同所有，其中原告黄甲取得人民币120,000元，被告黄乙取得人民币161,180元；五、原告黄甲要求分割黄某丙抚恤金之诉讼请求，不予支持。案件受理费人民币30,000元，减半收取计人民币15,000元，由原告黄甲负担人民币3000元，被告黄乙负担人民币12,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 朱 萍二〇一六年十月二十八日书记员 朱玮丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国继承法》第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。第十五条继承人应当本着互谅互让、和睦团结的精神，协商处理继承问题。遗产分割的时间、办法和份额，由继承人协商确定。协商不成的，可以由人民调解委员会调解或者向人民法院提起诉讼。第十七条……代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。……第二十五条继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。第二十六条夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。第二十九条遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。二、《最高人民法院关于贯彻执行%26lt;中华人民共和国继承法%26gt;若干问题的意见》52.继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。