云南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2017）云行赔终44号上诉人（一审原告）邱武发，男，汉族，1974年10月21日生，住西畴县。委托代理人胡兴兵，云南华汇（文山）律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审被告）广南县人民政府。住所地：云南省广南县莲城镇南秀路***号。法定代表人王荣聪，县长。负责人梁义，副县长。委托代理人李庆雄，云南章法律师事务所律师，特别授权代理。上诉人邱武发因与被上诉人广南县人民政府(以下简称：广南县政府)行政赔偿一案，不服云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院（2016）云26行赔初64号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日受理后，依法组成合议庭，并于2017年9月4日公开开庭审理了本案。上诉人邱武发委托代理人胡兴兵，被上诉人广南县政府的负责人梁义、委托代理人李庆雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院认定事实：广南县政府根据《森林防火条例》的相关规定于2016年1月6日成立了森林防火指挥部，成员由其下属的县森林公安局、水务局等27个部门及文山金光公司广南林场组成，其中县公安消防大队负责火灾的扑救等工作，县林业局负责指挥部的常务工作，县文化广播电视体育局负责防火知识及森林火警“12119”的宣传。同时对森林防火知识进行了培训宣传，并设置了警示标志，聘请护林员对林区进行巡护。2016年4月1日17时40分广南县珠琳上寨至新寨“小白坟”处发生森林火灾，县森林防火指挥部接到报警电话后组织人员前去扑火。同日17时52分，广南县珠琳镇中寨村委会麻栗树村小组地名为“奎片”的地方发生森林火灾，护林员陆某2、陆某1发现后打电话向广南县森林防火指挥部报告，广南县森林防火指挥部接警后，因扑救人员在小白坟处扑火，故要求护林员进一步核实火情，待“小白坟”处火灾扑灭再去处理，后奎片地区森林火灾自然熄灭。经县森林公安局鉴定，失火林地面积为72.1亩，此次火灾疑为人为引起，故县森林公安局于2016年4月28日以失火案立案侦查，其中邱武发以12000元租种陆思荣、陆思忠位于“奎片”土地栽种的三七也被火灾烧毁，邱武发认为由于广南县政府没有尽到管护义务才导致其三七被烧毁，要求广南县政府赔偿邱武发经济损失588000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国森林法》第二十一条“地方各级人民政府应当切实做好森林火灾的预防和扑救工作”和《森林防火条例》第五条第二款“县级以上地方人民政府根据实际需要设立的森林防火指挥机构，负责组织、协调和指导本行政区域的森林防火工作。”的规定，广南县政府主体适格。广南县政府根据上述规定成立了森林防火指挥部，对各部门的防火职责进行了安排部署，宣传了防火知识，设置了警示标志并聘请护林员对林区进行巡护，已经履行了森林火灾的预防、组织、协调和指导工作。本案所诉“奎片”地区火灾发生前12分钟，广南县珠琳镇上寨至新寨“小白坟”处发生森林火灾，广南县政府已经组织人员前去扑火，也履行了对森林火灾进行扑救的法定职责。故广南县政府履行了森林火灾的预防、扑救职责，不存在未履行森林防火法定职责的情形。广南县珠琳镇“奎片”地区发生火灾时，广南县政府正在“小白坟”处组织人员进行全力扑救，客观上造成不能立即对“奎片”地区火灾进行扑救，并非其主观上的不作为。邱武发认为广南县政府不履行森林防火法定职责的理由不能成立。根据《森林防火条例》第六条“森林、林木、林地的经营单位和个人应当按照林业主管部门的规定，建立森林防火责任制，划定森林防火责任区，确定森林防火责任人，并配备森林防火设施和设备”的规定，邱武发的三七地的防火责任应由其自行承担。但发生森林火灾时，邱武发并未在现场，也未在事前采取任何防火措施，且也未提交要求广南县政府赔偿其损失588000元的依据。故邱武发要求广南县政府赔偿其经济损失588000元的依据不充分，理由不成立。一审法院依法不予支持。据此，依照《最高人民法院》第三十三条的规定，判决驳回邱武发的诉讼请求。上诉人邱武发上诉请求：请求依法撤销（2016）云26行陪初64号行政判决，改判依法支持上诉人的一审诉讼请求。理由为，1、一审法院认定事实错误。首先，“奎片”发生火灾12分钟前，小白坟山是否发生火灾，广南县政府是否组织全部人力前往救火，证人陆某1、陆某2没有接到任何通知，双方没有信息互通。其次，证人陆某1、陆某2发现“奎片”火情后没有向任何组织汇报，显然也不知道小白坟山发生火灾情况。第三、证人陆某1、陆某2没有对“奎片”三七棚边上火灾进行扑救，也未对火灾是否烧毁三七进行查明，而是采取不作为方式放任火灾烧毁三七。2、对一审法院认为因小白坟山火灾客观上不能对“奎片”地区火灾进行扑救，并非广南县政府主观不作为的观点不予认可。首先，没有证据证明该时间内小白坟山发生火灾，广南县政府组织人员扑救。其次，广南县政府完全可以抽调其他人员对火灾进行扑救，不管消极作为还是积极作为，广南县政府均未履行行政作为。3、一审法院认为上诉人提供的陆某1、陆某2证言与广南县政府提供的第三组证据相互矛盾不予采信是错误的。上诉人提供的该组证据是依据合法手续于2016年10月26日从广南县珠琳派出所调取，广南县政府提供的第三组证据是2016年11月3日制作，是上诉人调取证据后重新出现的证据，内容与上诉人提供的证言内容相反。伪造的该案的客观事实，一审法院予以采信是错误的。4、上诉人申请对烧毁三七进行鉴定，但因没有检材故无法鉴定，法院应当根据上诉人的损失程度作出合理认定。综上，一审法院认定事实错误，判决结果显失公平，适用法律不正确。被上诉人广南县政府答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。经审理查明，广南县政府根据《森林防火条例》的相关规定于2016年1月6日成立了森林防火指挥部，成员由其下属的县森林公安局、水务局等27个部门及文山金光公司广南林场组成，其中县公安消防大队负责火灾的扑救等工作，县林业局负责指挥部的常务工作，县文化广播电视体育局负责防火知识及森林火警“12119”的宣传。同时对森林防火知识进行了培训宣传，并设置了警示标志，聘请护林员对林区进行巡护。2016年4月1日17时40分广南县珠琳上寨至新寨“小白坟”处发生森林火灾，县森林防火指挥部接到报警电话后组织人员前去扑火。同日17时52分，广南县珠琳镇中寨村委会麻栗树村小组地名为“奎片”的地方发生森林火灾，护林员陆某2、陆某1发现后打电话向广南县森林防火指挥部报告，广南县森林防火指挥部接警后，因扑救人员在小白坟处扑火，故要求护林员进一步核实火情，待“小白坟”处火灾扑灭再去处理，后奎片地区森林火灾自然熄灭。经县森林公安局鉴定，失火林地面积为72.1亩，县森林公安局于2016年4月28日以失火案立案侦查，其中邱武发以12000元租种陆思荣、陆思忠位于“奎片”土地栽种的三七也被火灾烧毁，邱武发认为由于广南县政府没有尽到管护义务导致其三七被烧毁的经济损失未经鉴定。本院认为，按照《中华人民共和国森林法》第二十一条、《森林防火条例》第五条第二款，“地方各级人民政府应当切实做好森林火灾的预防和扑救工作”以及“县级以上地方人民政府根据实际需要设立森林防火指挥机构，负责组织、协调和指导本行政区域的森林防火工作”规定，广南县政府成立防火指挥部、安排部署各部门防火职责，设置警示标志并聘请护林员进行林区巡护，已经按照法律规定完成了森林火灾预防、组织和协调工作职责。本案中，珠琳镇中寨村委会麻栗树村小组“奎片”地区火灾发生前12分钟，珠琳镇上寨至新寨“小白坟”处发生森林火灾，广南县政府在已经组织人员对“小白坟”处进行全力扑救的情况下，客观上不能立即再次组织人员对“奎片”地区进行火灾扑救，故广南县政府并无主观上不作为情况。对上诉人邱武发认为没有证据证明“小白坟”片区发生火灾，且护林员陆某2、陆某1没有向县防火指挥部进行报告并履行护林职责，一审判决所采纳的证据不能证明案件事实且认定事实错误的上诉请求与所查明事实不符，本院依法不予支持。上诉人邱武发基于广南县政府行政不作为而请求赔偿588000元的上诉理由，并无广南县政府行政不作为的事实及法律依据，且主张的数额亦无证据证明，对上诉人邱武发的该项诉讼请求，本院依法不予支持。据此，《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，由上诉人邱武发承担。本判决为终审判决。审判长 鲁 军审判员 李年乐审判员 苏静巍二〇一七年九月十一日书记员 江 娜