福建省泉州市丰泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰刑初字第407号
公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
被告人蒋兴元，绰号“老蒋”、“毛哥”，男，1971年1月15日出生于四川省岳池县，汉族，初中文化，保安，住岳池县。
被告人朱江文，绰号“铁牛”，男，1990年7月3日出生于江西省丰城市，汉族，小学文化，无业，住丰城市。2013年4月19日因犯故意伤害罪被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年2月10日刑满释放。
上述二被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月13日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现均羁押于泉州市看守所。
泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉（2015）297号起诉书指控被告人蒋兴元、朱江文犯贩卖毒品罪，于2015年5月22日向本院提起公诉，本院于同月25日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员陈加华出庭支持公诉，被告人蒋兴元、朱江文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
泉州市丰泽区人民检察院指控：
1、2014年8月27日，买毒人员许某某（另案处理）打电话与被告人蒋兴元联系购买毒品事宜。随后，蒋兴元在本区田安大桥江滨北路桥墩下，将1小包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币100元（以下币种均为人民币）的价格卖给许某某。
2、2014年9月5日，买毒人员许某某打电话与被告人蒋兴元联系购买毒品事宜。随后，蒋兴元在泉州市区南环路闽星奔驰4S店门口，将1小包甲基苯丙胺以100元的价格卖给许某某。
3、2014年10月11日，买毒人员许某某打电话与被告人蒋兴元联系购买毒品事宜。随后，蒋兴元在上述田安大桥江滨北路桥墩下，将1小包甲基苯丙胺以150元的价格卖给许某某。
4、2014年11月初，被告人朱江文打电话与被告人蒋兴元联系购买毒品事宜。随后，蒋兴元在本区泉秀街道泉秀路乌洲村11号即朱江文租房内，将1小包甲基苯丙胺以100元的价格卖给朱江文。
5、2014年11月初，被告人朱江文打电话与被告人蒋兴元联系购买毒品事宜。随后，蒋兴元在上述乌洲村租房内，将1小包甲基苯丙胺以120元的价格卖给朱江文。
6、2014年11月13日下午13时许，买毒人员刘某打电话与被告人朱江文联系购买毒品事宜。随后，朱江文在上述乌洲村租房，将1小包重0.4克的甲基苯丙胺以100元的价格卖给刘某。
7、2014年11月13日下午16时许，买毒人员刘某再次打电话与被告人朱江文联系购买毒品事宜。随后，朱江文在上述乌洲村租房，将2小包共重1.77克的甲基苯丙胺以300元的价格卖给刘某时被公安人员人赃俱获。
8、2014年11月13日下午17时许，被告人朱江文打电话给被告人蒋兴元联系购买毒品事宜。随后，被告人蒋兴元到上述乌洲村租房内欲将甲基苯丙胺卖给朱时，被公安当场抓获。公安人员从蒋兴元身上缴获2小包共重2.86克的甲基苯丙胺。
归案后，被告人蒋兴元、朱江文如实供述了自己的犯罪事实。经鉴定，上述缴获的毒品均系甲基苯丙胺，现已上缴至泉州市丰泽区禁毒委员会。
公诉机关提供的证据有证人证言、鉴定意见、书证、物证、辨认笔录、被告人供述和辩解等。公诉机关认为被告人蒋兴元的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人朱江文的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。朱江文在刑满释放后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。案发后，朱江文配合公安机关抓捕其他罪犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，有立功表现，可以从轻处罚。蒋兴元、朱江文虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人蒋兴元对起诉书指控的犯罪事实无异议，但提出其未从中获利，不构成贩卖毒品罪。
被告人朱江文对起诉书指控的罪名无异议，但提出第六起的毒品不是卖给刘某的，而是送给刘某玩的，100元是刘某偿还之前的借款。对其余的犯罪事实无异议。
经审理查明：
1、2014年8月27日，买毒人员许某某（另案处理）电话联系被告人蒋兴元购买毒品事宜。随后，蒋兴元在丰泽区田安大桥江滨北路桥墩下，将1小包甲基苯丙胺以100元的价格卖给许某某。
2、2014年9月5日，买毒人员许某某电话联系被告人蒋兴元购买毒品事宜。随后，蒋兴元在泉州市区南环路闽星奔驰4S店门口，将1小包甲基苯丙胺以100元的价格卖给许某某。
3、2014年10月11日，买毒人员许某某电话联系被告人蒋兴元购买毒品事宜。随后，蒋兴元在上述田安大桥江滨北路桥墩下，将1小包甲基苯丙胺以150元的价格卖给许某某。
4、2014年11月初，被告人朱江文电话联系被告人蒋兴元购买毒品事宜。随后，蒋兴元在丰泽区泉秀街道泉秀路乌洲村11号即朱江文的租房内，将1小包甲基苯丙胺以100元（未支付）的价格卖给朱江文。
5、2014年11月初，被告人朱江文电话联系被告人蒋兴元购买毒品事宜。随后，蒋兴元在上述乌洲村租房内，将1小包甲基苯丙胺以150元（其中30元未付）的价格卖给朱江文。
6、2014年11月13日13时许，买毒人员刘某电话联系被告人朱江文购买毒品事宜。随后，朱江文在上述乌洲村租房，将1小包净重0.4克的甲基苯丙胺以100元的价格卖给刘某。
7、2014年11月13日16时许，买毒人员刘某再次电话联系被告人朱江文购买毒品事宜。随后，朱江文在上述乌洲村租房，将2小包共净重1.77克的甲基苯丙胺以300元的价格卖给刘某时被公安人员人赃俱获，并被扣押了作案工具蓝色LINGWIN手机一部、毒资300元（已处理）。
8、2014年11月13日17时许，被告人朱江文电话联系被告人蒋兴元购买毒品事宜。随后，蒋兴元到上述乌洲村租房内欲将甲基苯丙胺卖给朱江文时被当场抓获。公安人员从蒋兴元身上缴获2小包共净重2.86克的甲基苯丙胺，提取并扣押了作案工具黑色三星手机及黄色ETON手机各一部。
经鉴定，上述缴获的毒品均系甲基苯丙胺，现已上缴至泉州市丰泽区禁毒委员会。归案后，被告人朱江文、蒋兴元如实供述了上述基本犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证质证的如下证据证实：
1、证人刘某的证言及辨认朱江文照片的辨认笔录，证实他分别于2014年11月13日13时许、16时许，打电话给被告人朱江文欲购买毒品“冰毒”。随后，朱江文在其位于泉秀路乌洲村11号租房内分别将1小包、2小包的“冰毒”以100元、300元的价格卖给他。交易完成后，朱江文被当场抓获。3小包的“冰毒”均交给公安机关。
2、证人许某某的证言及辨认蒋兴元照片、买毒地点的辨认笔录、照片，证实他分别在2014年8月27日、9月5日、10月11日打电话给被告人蒋兴元欲购买毒品。蒋兴元分别在田安大桥江滨北路桥墩下、南环路闽星奔驰4S店门口等，分别三次各将1小包“冰毒”以100元或150元的价格卖给他。
3、提取笔录、扣押清单、扣押决定书、照片，证实公安机关缴获、扣押二被告人的物品情况。
4、称重笔录、照片、福建省毒品实物缴交收据，证实涉案毒品的重量及上缴情况。
5、检验鉴定报告，证实缴获的毒品均检出甲基苯丙胺。
6、现场检测报告书、提取笔录及照片，证实二被告人及许某某的尿检结果呈阳性、刘某的呈阴性。
7、手机通话记录及短信截图，证实买毒人员与二被告人之间电话通话及短信往来情况。
8、抓获经过，证实二被告人的归案情况及朱江文协助公安机关抓捕蒋兴元的情况。
9、工作说明，证实刘某支付的400元毒资系公安机关提供，涉案毒品来源将进一步追查。
10、户籍证明、常住人口信息、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定、吸毒成瘾严重认定书，证实二被告人的身份、前科、劣迹等情况。
11、被告人蒋兴元的供述及辨认朱江文、许某某、贩毒地点的辨认笔录、照片，证实他分别于2014年8月27日、9月5日、10月11日在田安大桥江滨北路桥墩下、南环路闽星奔驰4S店门口等，分别三次各将1小包“冰毒”以100元或150元的价格卖给许某某；于2014年11月初共二次在朱江文乌洲村租房内分别以150元（只付120元）、100元（未付）的价格卖给朱江文“冰毒”各1小包。
被告人朱江文的供述及辨认蒋兴元、贩毒地点的辨认笔录、照片，证实他分别于2014年11月初共二次在自己乌洲村租房内分别以1700元、100元（未支付）的价格向蒋兴元购买“冰毒”。还于2014年11月13日13时许、16时许，刘某打电话向其购买毒品“冰毒”。后在他位于泉秀路乌洲村11号租房内分别将1小包、2小包的“冰毒”以100元、300元的价格卖给刘某。交易完成，自己就被当场抓获，后配合公安人员联系抓获蒋兴元。
上述证据均经庭审质证属实，证据确实、充分，可作定案依据，予以确认。
关于被告人蒋兴元提出其未从中获利，不构成贩卖毒品罪的问题。经查，贩卖毒品是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的而非法收购毒品，而有偿转让毒品，即指行为人将毒品交付给对方，并从对方获取物质利益。本案中蒋兴元明知是毒品而以买毒人员支付金钱的方式，将毒品卖给买毒人员，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。蒋兴元是否从中获利不影响本罪。蒋兴元的该节辩解意见，缺乏依据，不予支持。
关于被告人朱江文提出第六起的毒品不是卖给刘某的，而是送给刘某玩的，100元是刘某偿还之前借款的问题。经查刘某的证言、朱江文之前的供述、提取笔录及毒品缴交收据等，相互印证了朱江文以100元的价格将1小包毒品贩卖给刘某的事实，朱江文的该节辩解意见缺乏依据，不予采纳。
本院认为，被告人蒋兴元明知是毒品而予以多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。被告人朱江文明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪成立。朱江文在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；朱江文归案后能协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；二被告人虽不具有自首情节，但归案后均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；朱江文所贩卖的毒品未流入社会，相应减轻其犯罪行为的社会危害性，酌情从轻处罚。二被告人的相关辩解意见，缺乏依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人蒋兴元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2018年11月12日止。罚金应于本判决生效后的十日内缴纳。）
二、被告人朱江元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2016年1月12日止。罚金应于本判决生效后的十日内缴纳。）
三、追缴被告人蒋兴元的违法所得人民币470元，追缴被告人朱江元的违法所得人民币100元，上缴国库；没收被告人蒋兴元扣押在案的作案工具黑色三星手机及黄色ETON手机各一部，没收被告人朱江文扣押在案的作案工具蓝色LINGWIN手机一部。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴静华
人民陪审员 陈芸生
人民陪审员 何幼治
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 邓志文
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
2、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为第第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
3、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据第第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。