四川省峨眉山市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）峨眉民初字第919号
原告：胡建新，男，汉族，生于1974年5月18日，农民，住四川省峨眉山市。
委托代理人（特别授权代理）：孙华，四川常公律师事务所律师。
委托代理人（特别授权代理）：张其高，四川常公律师事务所律师。
被告：黄向全（系峨眉山市全兴矿产加工厂登记业主），男，汉族，生于1962年2月1日，农民，住四川省峨眉山市
委托代理人（特别授权代理）：熊军，四川仙山律师事务所律师。
原告胡建新与被告黄向全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月23日受理后，于2014年6月10日、2015年2月15日、2015年4月22日公开开庭进行了审理。原告胡建新参加了2015年2月15日及4月22日的庭审，原告的委托代理人孙华了参加2014年6月10日及2015年4月22日的庭审，被告黄向全了参加2014年6月10日及2015年2月15日的庭审，被告黄向全的委托代理人熊军到庭参加了庭审。本案现已审理终结。
原告胡建新诉称：原告为被告工作期间，于2013年5月30日下午因意外致原告受伤。当天原告被送往峨眉山市人民医院住院治疗，于2013年12月19日出院，出院诊断为：1、颈三椎体压缩性骨折；2、胸2、3、4椎体爆裂骨折、脱位伴截瘫；3、左额颞部头皮裂伤、双手皮肤擦伤；4、分布性休克；5、左内踝骨折。出院医嘱：1、休息三月，住院期间护理一人；2、院外继续康复治疗；3、约一年后来取内固定，费用约10000元。原告住院期间花去医疗费130282.46元，出院后门诊费为2193元。2014年3月28日经乐山科信司法鉴定中心鉴定为六级伤残；部分护理依赖。原告为被告提供劳务期间受害，依法应得到赔偿，故诉来我院，请求判令被告赔偿原告各项损失费674447.22元。
被告黄向全辩称：原告在检修被告的机器时受伤是事实。原告不认识被告，也没喊他来被告的厂里工作，是一个姓赵的来加工样本需要改筛子，原告是姓赵的那个人喊来的，原、被告之间没有形成雇佣关系。而且原告在作业过程中违反操作规则，具有重大过错，应承担主要责任。此外，申请追加另一合伙人杜联洪作为本案被告并要求对原告的伤情进行重新鉴定。
经审理查明：原告经人介绍到被告经营的峨眉山市全兴矿产品加工厂（以下简称全兴加工厂）检修机器。被告当庭陈述：“如果原告检修的可以，就留原告在被告厂里工作”。2013年5月30日下午，原告在全兴加工厂检修振动筛时，不慎从距离地面约2.2米的机器上落下摔伤，当日原告即被送往峨眉山市人民医院住院治疗至2013年12月19日出院。出院诊断为：1、颈三椎体压缩性骨折；2、胸2、3、4椎体爆裂骨折、脱位伴截瘫；3、左额颞部头皮裂伤、双手皮肤擦伤；4、分布性休克；5、左内踝骨折。出院医嘱：1、休息三月，住院期间护理一人；2、院外继续康复治疗；3、约一年后来取内固定，费用约10000元。出院医嘱：1、休息三月，住院期间护理一人；2、院外继续康复治疗；3、约1年后来院取内固定，费用约10000元。原告为此花去医疗费共计132469.46元。被告向原告垫付医疗费90000元。
原告于2014年3月28日向乐山科信司法鉴定中心申请进行伤残等级、护理依赖鉴定并支付鉴定费1400元，同日乐山科信鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人胡建新的伤残等级定为六级。2、被鉴定人胡建新鉴定为部分护理依赖。被告在庭审过程中申请对胡建新伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定，本院予以准许。经原、被告双方协商，通过抽签方式确定重新鉴定的机构为四川鼎城司法鉴定所，被告黄向全支付鉴定费2000元。2014年8月28日峨眉山市人民法院委托四川鼎城司法鉴定所对原告进行伤残等级、护理依赖程度鉴定，2014年9月17日，四川鼎城司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人胡建新的伤残等级为七级；2、被鉴定人胡建新的损伤不构成护理依赖。
另查明：胡国泰（已故）、万世容（生于1948年8月23日）系原告父母。胡国泰与万世容共生育三子，现均已成年。原告与其妻子育有一女胡敏（生于2000年3月13日）。原告2010年1月1日起在峨眉山市圣和矿业有限公司工作，企业职工养老保险缴至2013年8月31日。2009年6月起至2013年6月，被告一直租房居住在峨眉山市九里镇紫金山小区4幢2单元2楼2号房屋内。
诉讼中，被告以存在合伙人杜联洪为由申请追加杜联洪作为本案被告，经法庭询问原告后，原告认为其坚持起诉个体工商户的登记业主即被告，不同意追加杜联洪为本案被告，故本院对被告的申请依法不予准许。
经过重新鉴定后，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿原告伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、医疗费、再医费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计456195.23元。
以上事实有原告提交的民事诉状、常住人口登记卡、峨眉山市人民医院出具的出院证明书、住院费用结算票据及门诊票据、峨眉山市九里镇兴胜村村民委员会出具的证明、峨眉山市社会保险事业管理局出具的企业职工养老保险个人账户结算表、房产租赁契约、玄武岩合资加工经营协议、场地租用协议、收条、司法鉴定意见书、鉴定费票据及本案庭审笔录证实。
本院认为：公民享有生命健康权。根据原、被告的诉辩主张，本案存在以下几个争议焦点：
一、原、被告之间是否形成雇佣关系。
雇佣关系是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指导、监督下，以自身的技能为雇主提供劳动，并由雇主支付劳动报酬的法律关系。本案中，原告经人介绍到被告的全兴加工厂检修机器，被告亦当庭陈述“如果原告检修的可以，就留原告在被告厂里工作”，由此可见被告的真实意思是通过原告完成被告指令的工作，对其工作能力进行考核后再确定是否正式雇佣原告，原告在发生本案事故时虽处在雇佣关系的试用期，但原告是按照被告的指令进行机器检修，接受被告的管理，为被告提供劳动，且被告对原告检修机器的事实予以认可并接受，双方因此建立了雇佣关系，被告辩称双方没有形成雇佣关系的理由不能成立。
二、赔偿主体的确定和责任承担的比例。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”和《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案被告作为雇主，疏于对雇员从事的劳务提供必要的安全防范措施，应当对原告在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担主要的赔偿责任；而原告曾经在峨眉山市圣和矿业有限公司有过检修机器的工作经历，对类似的工作有一定的了解认识，却在明知在距离地面2.2米的机器上作业存在危险的情况下未采取相应的安全措施，也未尽到谨慎注意的义务，自身存在过失，对事故的发生应承担次要责任。综合本案的实际情况，确定被告承担60%的责任，原告承担40%的责任。
三、原告的损失如何确定。
1、残疾赔偿金。经四川鼎城司法鉴定中心鉴定，胡建新构成七级伤残。原告虽系农村居民，但原告于2010年1月1日起在峨眉山市圣和矿业有限公司工作，并且缴纳企业职工养老保险至2013年8月31日。另，原告2009年6月起一直租房居住在城镇，故原告主张其残疾赔偿金应以2013年度城镇居民人均可支配收入22368元作为计算标准符合法律规定，本院确定残疾赔偿金为22368元／年×20年×40%=178944元。
2、被扶养人生活费。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据本院查明的事实，可以确定原告母亲万世容的被扶养人生活费为16343元／年×15年×40%÷3=32686元；原告女儿胡敏的被扶养人生活费为16343元／年×4年×40%÷2=13074元。
3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。可以确定原告误工费为（41795元／年÷12月）×9月＋（41795元／年÷12月÷21.75天）×20天=34548元。
4、医疗费。根据原告提供医疗费票据，可以确定原告的医疗费共计132469.46元。被告称向原告垫付92000元医疗费，但提供的收条载明的金额只有90000元，原告也认可被告垫付医疗费90000元，因此，被告未能举证证明另外垫付的医疗费2000元，故本院只认可被告向原告垫付医疗费90000元。
5、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据乐山地区的实际情况，护理费以107.3元／天的标准计算为宜。原告主张以（6个月＋19天）×107.3元／天=21352.7元符合法律的规定，依法予以支持。
6、住院期间伙食补助费。住院伙食补助费根据原告住院天数，并参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告主张的199天×15元／天=2985元符合法律规定，依法予以支持。
7、再医费。根据峨眉山市人民医院出院证明书出院医嘱，“约1年后来院取内固定，费用为月10000元。”可以确定原告需要的再医费为10000元。
8、精神损害抚慰金。根据本案事故导致原告受伤且构成七级伤残的实际情况，综合考虑双方的过错程度，本院酌定原告的精神损害抚慰金为7200元。
9、鉴定费。根据鉴定费票据的金额及双方当事人认可的重新鉴定费用2000元，可以确定因本案事故花费的鉴定费为3400元。
10、交通费。因原告受伤住院确需交通费支出，本院酌定为500元。
综上，原告因本案事故造成的损失（不含精神损害抚慰金）为：残疾赔偿金178944元＋被扶养人生活费（万世容32686元＋胡敏13074元）＋误工费34548元＋医疗费132469.46元＋护理费21352.7元＋住院伙食补助费2985元＋再医费10000元＋鉴定费3400元＋交通费500元=429959.16元。被告应赔偿给原告的费用为429959.16元×60%＋7200元（精神损害抚慰金）-92000元（垫付的医疗费90000元和重新鉴定费用2000元）=173175元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条之规定，判决如下：
被告黄向全在本判决生效后十五日内赔偿原告胡建新残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、医疗费、护理费、住院伙食补助费、再医费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计173175元；
案件受理费减半收取5275元，由原告胡建新承担2110元、被告黄向全承担3165元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于乐山市中级人民法院。
代理审判员 余 娟
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 孙海霞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。