广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤04民终1271号上诉人（原审被告）：曹某2，男，1977年1月24日出生，汉族，身份证住址：重庆市合川区，现住珠海市金湾区。委托诉讼代理人：徐丽华，广东诚迅达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹某1，女，2001年5月10日出生，汉族，身份证住址：重庆市合川区，现住珠海市。法定代理人：赵某，女，1980年2月23日出生，汉族，身份证住址：重庆市合川区，现住珠海市，系曹某1的母亲。委托诉讼代理人：余泽鹏，广东国硕律师事务所律师。上诉人曹某2因与被上诉人曹某1抚养费纠纷一案，不服广东省珠海市金湾区人民法院（2017）粤0404民初94号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。曹某2上诉请求：1.判令2008年7月1日起至2016年12月期间，曹某2无须支付抚养费；2.判令自2017年1月开始应按照1000元/月的标准按月支付抚养费。事实及理由：一、2008年7月1日起至2016年12月期间，曹某2无须支付抚养费。曹某2与赵某于××××年××月××日结婚，××××年××月××日生下曹某1。2008年2月21日，曹某2与赵某签订《离婚协议书》约定曹某1归曹某2抚养。之后，曹某1也一直随曹某2一起在老家××××区燕窝镇生活，并在该镇上小学一年级。2008年8月，曹某1随曹某2一起来到珠海生活，并在珠海三灶读小学。当年9月，赵某以欺骗手法将曹某1带走，不让曹某2相见。同时以女儿生活费为由多次向曹某2索要钱财，曹某2前后共支付了约六、七万元给赵某，但赵某并未全部用于女儿生活，而是用于自己赌博。2013年1月，赵某起诉变更抚养关系，由于当时曹某2在重庆老家，未能参加诉讼，导致一审法院直接判决曹某1归赵某抚养。曹某2认为，既然《离婚协议书》约定曹某1随曹某2生活时无需赵某支付抚养费，故在变更抚养权后，曹某2也无需支付抚养费给赵某。因此曹某2支付曹某1的抚养费起算日应自2013年2月开始，而非2008年2月开始。自离婚后到2013年2月前，曹某2陆续多次应赵某的要求支付抚养费，曾经在三灶唐人街、斗门西埔赵某开设的旅馆给过现金、从曹某2打工的广西南宁转账支付抚养费给赵某，已支付的约六、七万元。因此，自2013年2月开始至起诉时止，曹某2实际已履行了支付义务，一审法院判定该期间曹某2应支付72000元（按照每月1500元计算48个月）属于重复计算，加重了曹某2的负担。而且曹某2是做小工的，做一天算一天，根本无固定收入，判决2008年7月至2012年12月按照每月800元的标准、2013年1月至2016年12月按照每月1500元的标准支付抚养费缺乏依据，也不符合曹某2的收入状况。二、自2017年1月开始，应按照1000元/月的标准按月支付抚养费较为合理。曹某2经济状况一直不佳，没有固定收入，靠打零工维持生活，每月仅三、四千元收入，偶尔五千多元，但一审法院却认定曹某2每月收入六千元不知从何而来？一审庭审中，曹某2陈述除曹某1外，曹某2还有两个小孩需抚养，但一审法院在判决书中却遗漏此情况，导致判决曹某2每月支付1500元抚养费，完全没有考虑曹某2的实际收入和曹某2离婚后的生活状况，数额明显过高，明显错误，应予纠正。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》，曹某2认为应按照1000元/月的标准支付抚养费较为合理。综上所述，请求二审法院撤销一审错误判决，依法改判并判如所请。曹某1辩称：曹某2所述事实不属实，其上诉理由不成立，要求驳回其上诉请求。第一、曹某2称赵某以欺骗手段将曹某1带走不属实，实际情况是在2008年2月份曹某1在老家读小学，由于家里老人都不在了，曹某1由曹某2哥嫂照顾，后来7月份曹某2将曹某1带回金湾区上小学，而曹某27月份之前已经再婚，其妻子与曹某1产生矛盾，曹某1在其父亲家里生活非常不愉快，从2008年7月份开始就由曹某1母亲抚养；第二、曹某2称给了曹某1六七万元，且由曹某1母亲收取后不是用于生活而是用于赌博不属实，实际上曹某2并未支付六七万元给曹某1母亲，曹某1母亲本人也不赌博；第三、2013年1月份曹某1变更抚养权之诉，一审法院按照合法程序判决，曹某2对此确认的变更抚养权之诉并无异议，从未提起过申诉；4.在变更抚养权之前，曹某1实际归赵某抚养，但是曹某2并未支付一分钱的抚养费，同时赵某并未承诺不需要曹某2支付抚养费，因此曹某2应当支付在此期间的抚养费；5.曹某2称其打零工维持生活也不属实，实际上曹某2在广西有工地做工，包括金湾也有工地承包，其作为包工负责人，收入并非曹某2所称的三四千元，曹某2在一审中也自称有六千元的收入，更何况自己也有价值20多万元的小车使用，因此一审根据其经济状况及其自称的收入判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。曹某1向一审法院起诉请求：1.判令曹某2按1500元每月的标准向曹某1一次性支付2008年2月22日至2019年5月9日止的抚养费共计181,500元（已扣除曹某2支付的21,000元）；2.判令曹某2向曹某1支付截止2016年12月14日曹某1在校生活费7617元，住宿费1440元，保险费13,311.76元；3.本案的诉讼费由曹某2承担。一审法院查明，曹某1的法定代理人赵某即曹某1的母亲与曹某2于××××年××月××日登记结婚，于××××年××月××日生育女儿曹某1，于2008年2月21日协议离婚，女儿曹某1由男方抚养，女方不承担任何责任。2008年7月份开始，曹某1实际由赵某抚养。2012年12月25日，赵某向一审法院起诉变更抚养关系，一审法院于2013年1月22日作出（2013）珠金法平民初字第9号民事判决，判决曹某1由赵某抚养。曹某1、曹某2共同确认曹某2已支付抚养费21,000元。庭审时，曹某2自认在2008年至2012年期间，曹某2打工月收入约3000元，从2013年1月份开始月收入平均6000元。一审法院认为，关于曹某1的抚养费问题。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款规定：“父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。”第三十六条第二款规定：“离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。”第三十七条第一款规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”曹某1的母亲赵某与曹某2于2008年2月份协议离婚后，曹某1自2008年7月开始一直跟随赵某生活，并且曹某1的抚养权于2013年变更给赵某，曹某2应负担曹某1自2008年7月起至年满18周岁止的抚养费。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”第11条规定：“抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。”参照该两条规定及曹某1居住在珠海市××区的生活水平、曹某2的收入情况，一审法院酌定：从2008年7月至2012年12月，曹某2按照每月800元的标准支付抚养费；从2013年1月起至曹某1年满18周岁，曹某2按照每月1500元的标准支付抚养费。则：自2008年7月至2016年12月（曹某1起诉日2017年1月5日）的抚养费为800元×54月+1500元×48月=115,200元，扣除曹某2已支付的21,000元，还需向曹某1一次性支付94,200元；自2017年1月起至曹某1年满18周岁，曹某2于每月20日前向曹某1支付当月抚养费1500元。关于曹某1的在校生活费、住宿费、保险费的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十一条规定：“婚姻法第二十一条所称‘抚养费’，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。”根据该条规定，曹某2应向曹某1支付的抚养费已经包含曹某1的生活费、教育费、医疗费等费用，曹某1又另外主张曹某2支付曹某1的在校生活费、住宿费、保险费，属重复主张，并且曹某1购买的人身保险，不是曹某1生活的必需品，一审法院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款、第三十六条第二款、第三十七条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十一条规定，参照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、第11条意见，一审法院判决如下：一、曹某2于判决生效之日起七日内向曹某1支付自2008年7月1日起至2016年12月的抚养费人民币94,200元；二、曹某2自2017年1月1日起于每月20日前向曹某1支付当月抚养费人民币1500元，直至曹某1年满18周岁止。三、驳回曹某1的其他诉讼请求。如果未按判决在指定的期间履行上述判决的给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费2179元，保全费1220元，合计3399元，由曹某1负担544元，由曹某2负担2855元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。对于一审查明的事实，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、关于曹某2是否应当支付2008年7月至2016年12月曹某1的抚养费问题。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款规定：“父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。”第三十六条第二款规定：“离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。”第三十七条第一款规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”曹某1的母亲赵某与曹某2于2008年2月份协议离婚，约定曹某1由父亲曹某2抚养，赵某不承担任何责任。双方在一审阶段均认可，自2008年7月开始曹某1实际上一直跟随母亲赵某生活，直至曹某1的抚养权于2013年变更给赵某。曹某2二审上述称赵某于2008年9月以欺骗手法将曹某1带走，不让曹某2相见，但曹某2并未举证予以证明，而且该主张间接印证实际自2008年曹某1在本市金湾区就读小学一年级开始，曹某1实际上一直跟随母亲赵某生活至今。此外，曹某2上诉还提出，其前后共支付了约六、七万元给赵某，但赵某并未全部用于女儿生活，而是用于自己赌博，即使法院认定其在上述期间应支付抚养费，也应将上述金额在抚养费的总金额中予以扣除。对此上诉意见，曹某2亦没有举证予以证明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，曹某2应对此承担举证不能的不利后果。综上，一审认定曹某2应负担2008年7月至2016年12月曹某1的抚养费，并无不当，故曹某2就此节所提上诉理由不成立，本院予以驳回。二、关于抚养费的标准问题。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”第11条规定：“抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。”曹某2二审上诉提出，其是做小工的，没有固定收入，并且其还有两名未成年子女需要抚养，一审酌定的每月抚养费标准过高等，但曹某2在一审中认可其2008年至2012年月收入大概3000元；自2013年开始，月收入约6000元。一审法院参照上述法律规定及曹某1居住在珠海市××区的生活水平、曹某2的收入情况，酌定从2008年7月至2012年12月，曹某2按照每月800元的标准支付抚养费；从2013年1月起至曹某1年满18周岁，曹某2按照每月1500元的标准支付抚养费，该标准并无不当，据此标准计算的抚养费总金额亦无不当。故曹某2就此节所提上诉理由缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。综上所述，曹某2的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2444元，由曹某2负担。本判决为终审判决。审判长  孟庆锋审判员  谭炜杰审判员  贺 心二〇一七年六月二十一日书记员  陈宝玲