河北省唐山市开平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民初字第502号
原告：河北唐山广厦建设（集团）有限公司，住所地唐山市。
法定代表人：张连祥，职务总经理。
委托代理人：杨久顺，唐山市开平区开平法律服务所法律工作者。
被告：杨中秋，男，汉族，住唐山市。
委托代理人：刘兴旺，唐山市丰润区左家坞法律服务所法律工作者。
被告：史长明，男，汉族，住唐山市。
原告河北唐山广厦建设（集团）有限公司（以下简称广厦公司）与被告杨中秋、史长明劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月12日受理，依法由代理审判员高玉琢适用简易程序公开开庭进行了审理。本案第一次开庭审理时，原告广厦公司的委托代理人杨久顺，被告杨中秋及其委托代理人刘兴旺，被告史长明到庭参加诉讼。第二次开庭审理时，原告广厦公司的委托代理人杨久顺，被告杨中秋及其委托代理人刘兴旺到庭参加诉讼，被告史长明经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广厦公司诉称，原告�被告史长明系挂靠关系，双方签订的《挂靠协议》第九条明确约定：一旦发生事故，造成人员财产损失，一切法律责任全部由乙方（史长明）承担。丰南东华钢厂维修、改造工程系被告史长明以原告名义承揽的业务。被告杨中秋系被告史长明施工队雇佣的临时工，受史长明施工队的管理，劳动报酬由史长明施工队支付。因此，被告杨中秋在史长明施工队工作中所受工伤，依据法律规定和《挂靠协议》的约定，依法应当由被告史长明承担责任。被告杨中秋与原告之间不存在法律任何关系，原告对被告杨中秋的工伤待遇不负担给付义务。被告杨中秋在申请劳动仲裁时将原告列为被申请人，要求原告给付其工伤待遇，仲裁裁决由原告给付被告杨中秋工伤待遇，违背事实和法律的规定。
被告杨中秋辩称，原告与被告史长明签订的《挂靠协议》，目的在于推卸原告的赔偿责任，协议的内容只能对原告与被告史长明产生约束力，并不能诉及被告杨中秋，原告与被告杨中秋形成劳动关系的事实已经由唐山市中级人民法院终审判决已确认。故请法院依法驳回原告的诉请，判决原告对被告杨中秋承担因工伤所致的各项损失21万余元，杨中秋不同意由被告史长明赔偿其工伤损失。
被告史长明辩称，被告史长明自愿承担赔偿杨中秋工伤保险待遇的责任。
经审理查明，2012年1月27日，原告作为分包人与北京明诚技术开发有限公司签订《唐山东华转炉连铸地改造工程施工协议》，该协议签订时，原告的委托代理人为本案被告史长明。2012年2月2日，被告杨中秋经人介绍到原告施工的东华钢厂炼钢连铸移地改造工程炼钢主厂房A-
C列钢结构区域从事焊接工作，日工资200元。原告与被告杨中秋未签订书面劳动合同。同年2月8日下午，被告在从事原告指派的安�工作时，被天车挤伤，造成杨中秋左胫骨远端粉碎性骨折，双侧距骨粉碎性骨折，右外踝骨骨折，被告伤后在唐山市第二医院住院治疗。
2012年8月22日，唐山市丰南区劳动争议仲裁委员会做出丰劳仲裁字（2012）第85号仲裁裁决书，认定原告与被告杨中秋之间存在劳动关系。原告对该裁决不服，起诉至唐山市丰南区人民法院，要求确认双方不存在劳动关系。经唐山市丰南区人民法院判决确认原告与被告杨中秋之间存在劳动关系，原告不服上诉至唐山市中级人民法院，经唐山市中级人民法院审理，判决驳回上诉，维持原判。2014年4月21日，唐山市人力和社会保障局做出《认定工伤决定书》（唐人社伤险认决字（2014）130205-0002号），认定杨中秋因工作原因受到的事故伤害，属于工伤。原告、被告杨中秋对《认定工伤决定书》均未提出行政复议。2014年9月4日，唐山市劳动能�鉴定委员会做出了《初次鉴定结论书》（河北省唐山市劳鉴2014年003480号），鉴定意见为：捌级伤残、停工留薪期拾个月。原告、被告杨中秋对《初次鉴定结论书》均未申请重新鉴定。
另查明，2012年2月8日至2012年4月2日及2014年4月22日至2014年5月4日期间被告在唐山市第二医院住院共计65天。原告支付了杨中秋2012年住院治疗费用，并给付了500元伙食补助费。被告杨中秋自行支付了2014年期间的诊疗费13735.55元。原告住院期间由其妻子裴培护理，原告仅派员护理一天。
上述事实有丰劳仲裁字（2012）第85号《仲裁裁决书》、（2013）唐民一终字第450号《民事判决书》、开劳仲裁字（2014）第024号《仲裁裁决书》、唐山市第二医院出具的《诊断证明》、《医疗费票据》、唐山市人力和社会保障局出具的《认定工伤决定书》、唐山市劳动能力鉴定委员会出具的《初次鉴定结论书》、鉴定费《票据》、护理人员裴培所在单位出具的《误工损失证明》，以及各方当事人的当庭陈述在案佐证。
本院认为，劳动者与用人单位之间形成的劳动合同关系，是两个须具备法定条件的民事主体之间所形成的具有特定身份关系特征的，为了满足各自合同利益的法律关系。在拉动关系当中劳动者要听从用人单位的工作安排，接受用人单位的监管，而用人单位要依法给付劳动者劳动报酬，并为其缴纳各类社会保险，用人单位未履行上述义务时，须依法承担责任。就本案而言，原告广厦公司作为合法的用工主体其与被告杨中秋之间的劳动合同关系已经由劳动仲裁委及人民法院依法确认，故原告诉称二被告系雇佣关系的意见本院不予采纳。在本案审理中，原告与被告杨中秋均无存续劳动关系的意愿，故对双方解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。杨中秋因工伤�产生的损失如下：1.杨中秋自行花费的医疗费13735.55元；2.依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，用人单位不能举证证明劳动者的工资待遇，以劳动者认可的工资待遇为准确定工资标准。另参照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条，月计薪天数为21.75天，故杨中秋月工资为4350元。其一次性伤残补助金为其11个月的工资，即47850元；3.停工留薪期工资，原告停工留薪期10个月，即43500元；4.一次性工伤医疗补助金，按照河北省2014年度省职工月平均工资3544.33元，计算20个月为70886.60元；5.一次性伤残就业补助金，按照河北省2014年度省职工月平均工资3544.33元，计算8个月为28354.64元；6.护理费，护理人员护理64天，其误工损失为6400元，被告杨中秋主张的出院后的护理费损失，因无证据证明其出院后是否需护理，故本院对此不予支持；7、住院伙食补助费，扣除原告已给付的500元，即800元；8.鉴定费600元；9.交通费，被告杨中秋在与原告进行仲裁、诉讼活动期间，以及住院治疗期间，必然产生交通费用，因杨中秋未向本院提交，故酌情支持800元。因原告未依法办理工伤保险，故上述财产损失由原告依法承担。依据《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，原告欲将其债务转移由被告史长明承担，须征得债权人即被告杨中秋的同意，对此杨中秋不予同意。故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。
为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，参照《工伤保险条例》第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起，原告河北唐山广厦建设（集团）有限公司与被告杨中秋之间的劳动关系解除。
二、原告河北唐山广厦建设（集团）有限公司于本判决生效之日起10日内给付被告杨中秋医疗费13735.55元、一次性伤残补助金47850元、停工留薪期工资43500元、一次性工伤医疗补助金70886.60元、一次性伤残就业补助金28354.64元、护理费6400元、住院伙食补助费800元、鉴定费600元、交通费800元，总计212926.79元。
三、驳回原告河北唐山广厦建设（集团）有限公司的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告河北唐山广厦建设（集团）有限公司担负。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，按对方当事人的人数向本院递交上诉状及副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
代理审判员 高玉琢
二〇一五年五月十三日
书 记 员 刘珊珊