上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初4969号
原告黄馨威，男，1961年5月5日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。
委托代理人柴宇，上海恒杰律师事务所律师。
被告刘寒，男，1995年12月14日生，汉族，住安徽省芜湖市。
委托代理人刘迎喜（被告刘寒之父），住同被告刘寒。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
委托代理人鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告黄馨威诉被告刘寒、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月7日立案受理，依法适用简易程序，由审判员周盛宝独任审判，于2016年2月14日公开开庭进行了审理。原告黄馨威委托代理人张毅霞、被告刘寒的委托代理人刘迎喜、被告平安保险上海分公司的委托代理人鲁倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄馨威诉称，2015年4月15日19时26分许，被告刘寒驾驶牌号为皖BBXX**的小型轿车由南向北行驶至上海市浦东新区浦东北路与和雅路路口处时，撞击由东向西步行至此的原告，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。事发当日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具交通事故认定书，认定被告刘寒因行径人行横道未避让行人，承担事故全部责任。事发后，原告当即被送入上海市第七人民医院治疗，经诊断为重度颅脑外伤、脑干伤、脑挫伤、颅骨骨折、颅底骨折、头皮撕脱伤、右侧上颌骨骨折、右侧胫腓骨开放性骨折、左侧腓骨骨折、肺大泡，行头皮清创缝合术及右下肢内固定术后，于2015年5月29日好转出院，后经多次复诊，共计支出医疗费人民币（以下币种同）235，292.13元。2015年12月15日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故致伤造成左额脑挫伤、双额硬膜下积液、蛛网膜下腔出血等，遗留轻度智力缺损，人格改变，日常生活有关的活动能力部分受限已构成XXX伤残。2015年12月18日，该鉴定机构再次出具鉴定意见书，认定原告因道路交通事故受伤致右侧胫腓骨开放性骨折等损伤，遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残，伤后可予休息180日、营养90日、护理90日，遵医嘱择期取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。原告为此支付鉴定费5，800元。现原告起诉至法院要求判令：1、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗费235，292.13元、住院伙食补助费880元（20元／天×44天）、营养费4，800元（40元／天×120天），合计240，972.13元中的1万元；2、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告精神损害抚慰金15，000元、残疾赔偿金328，364.40元（52，962元／年×20年×0.31）、护理费6，010元（40元／天×76天＋2，970元）、误工费20，360元、交通费800元、残疾辅助器具费204元（拐杖）、后续治疗费15，000元，合计385，738.40元中的11万元；3、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告物损费978元；4、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告鉴定费5，800元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、后续治疗费的余额506，710.53元，共计512，510.53元；5、被告刘寒赔偿原告日用品费20元、便壶费8元、陪护床位费370元、律师费10，000元。
被告刘寒辩称，对交通事故的事发经过、责任认定、原告治疗、被告驾驶车辆投保的情况无异议。对鉴定结论的意见同被告平安保险上海分公司。对日用品费20元、便壶费8元、陪护床位费370元无异议，同意赔偿。对律师费认可7，000元。对其他费用意见同被告平安保险上海分公司。本被告垫付了医疗费232，367.73元、护理费2，970元，要求在本案中一并处理，由原告返还。
被告平安保险上海分公司辩称，对交通事故的事发经过、责任认定、原告治疗、被告驾驶车辆投保的情况无异议。对肢体XXX伤残及三期无异议，对XXX伤残，要求庭后阅片后书面答辩。对医疗费，金额由法院根据票据核实为准，要求扣除伙食费及非医保部分。对住院伙食补助费要求按44天计算。对营养费认可按照30元／天计算。对护理费，要求按照40元／天计算，对住院期间实际发生的护理费无异议。对误工费无异议。对交通费酌情认可300元。对残疾辅助器具费认可196元拐杖费。对后续治疗费认可7，000元。对残疾赔偿金，要求按照47，710元基数计算，对计算年限无异议，但是计算系数以庭后意见为准。对精神损害抚慰金，以庭后书面意见为准。对XXX伤残及三期鉴定费无异议，同意在机动车第三者责任商业保险中赔付，对XXX伤残的鉴定费以庭后书面意见为准，若申请重新鉴定并推翻原鉴定结论，则不同意负担。对衣物损失费，酌情认可200元。对律师费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2015年4月15日19时26分许，被告刘寒驾驶牌号为皖BBXX**的小型轿车由南向北行驶至上海市浦东新区浦东北路与和雅路路口处时，撞击由东向西步行至此的原告，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。事发当日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具交通事故认定书，认定被告刘寒因行径人行横道未避让行人，承担事故全部责任。事发后，原告当即被送入上海市第七人民医院治疗，经诊断为重度颅脑外伤、脑干伤、脑挫伤、颅骨骨折、颅底骨折、头皮撕脱伤、右侧上颌骨骨折、右侧胫腓骨开放性骨折、左侧腓骨骨折、肺大泡，行头皮清创缝合术及右下肢内固定术后，于2015年5月29日好转出院，后经多次复诊，共计支出医疗费235，292.13元。2015年12月15日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故致伤造成左额脑挫伤、双额硬膜下积液、蛛网膜下腔出血等，遗留轻度智力缺损，人格改变，日常生活有关的活动能力部分受限已构成XXX伤残。2015年12月18日，该鉴定机构再次出具鉴定意见书，认定原告因道路交通事故受伤致右侧胫腓骨开放性骨折等损伤，遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残，伤后可予休息180日、营养90日、护理90日，遵医嘱择期取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。原告为此支付鉴定费5，800元。2016年1月7日，原告诉至本院，诉请如前。
另查明，牌号为皖BBXX**的小型轿车在被告平安保险上海分公司进行了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险的投保，其中机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医药费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2，000元，第三者责任商业保险的赔偿限额为100万元并不计免赔。保险期限均自2014年8月9日零时起至2015年8月8日二十四时止。
又查明，原告因本案诉讼聘请律师，支付律师费1万元。
再查明，原告提供的出院小结的入院时主要症状及体征栏记载：查体：昏迷状态、四肢躁动，GCS评分E1V2M5=8分。
审理中，原告与被告就住院伙食补助费按44天计算、误工费20，360元、交通费300元、残疾辅助器具费196元、后续治疗费7，000元、日用品费20元、便壶费8元、陪护床位费370元的赔偿达成一致意见。原告同意返还被告刘寒垫付的医疗费232，367.73元、护理费2，970元。
庭审后，被告平安保险上海分公司书面表示，因原告就医期间一直神智清醒，GCS评分15分，且其颅内只是少量积气、积液，后期治疗明显好转，故对原告的XXX伤残有异议，申请对伤残等级进行重新鉴定。
上述事实由原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、门诊病史记录、医疗费发票、出院小结、司法鉴定意见书及鉴定费发票、劳动合同、营业执照、误工证明、银行明细、税单、户口簿、拐杖费发票、陪夜床位费发票、交通费发票、律师费发票、衣物购置费发票，被告刘寒提供的医疗费发票、护理费发票、用血互助金收据、住院清单、处方笺以及原、被告的当庭陈述予以证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，如机动车与行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故系被告刘寒驾驶的机动车与原告相撞，经交警部门认定被告刘寒承担全部责任。故被告刘寒应承担全部赔偿责任。由于被告平安保险上海分公司系被告刘寒所驾车辆的投保单位，故对于原告的损失，被告平安保险上海分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿。不足部分，由被告刘寒承担的全部赔偿责任，应由承包机动车第三者责任商业保险的被告平安保险上海分公司根据保险合同予以赔偿。审理中，原告与被告就住院伙食补助费按44天计算、误工费20，360元、交通费300元、残疾辅助器具费196元、后续治疗费7，000元、日用品费20元、便壶费8元、陪护床位费370元的赔偿达成一致意见，系当事人真实意思的表示，于法无悖，本院予以确认。被告平安保险上海分公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院认为该申请依据不充分，故不予准许。对医疗费的赔偿，原告所诉请的费用中所含住院期间的伙食费45.60元应予以扣除。剩余金额均为医疗之所需且合理，本院亦予以确认。对护理费的赔偿，经鉴定原告护理期限为120天，住院期间44天实际发生的护理费2，970元有发票为凭，本院予以确认，根据原告的伤情，原告现主张对剩余护理期按每日40元计算，亦属合理，本院予以支持。对营养费的赔偿，根据原告的伤情可按每日40元计算，期限以鉴定结论为准。对残疾赔偿金的赔偿，原告现分别构成八级、XXX伤残，其主张的金额符合相关规定，本院予以支持。至于被告平安保险上海分公司要求按照47，710元基数计算的抗辩意见，因该标准已作变更，依法应按照上一年度城镇居民人均可支配收入52，962元计算。对精神损害抚慰金的赔偿，根据原告的伤残等级，原告主张的金额符合相关规定，本院予以照准。对衣物损失费的赔偿，该项目系弥补原告在事故中受损的衣物，原告现根据新购置衣物的金额主张，缺乏法律依据，本院酌情认定200元。对鉴定费的赔偿，该费用系原告为查明伤情而花费，应根据合同由被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任商业保险的限额内予以赔偿。对律师费的赔偿，该费用系原告因本次交通事故受伤为主张权利而花费，应予以支持，具体费用本院酌定7，000元。至于原告自愿返还被告刘寒垫付的钱款235，337.73元，本院亦予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告黄馨威医疗费人民币235，246.53元、住院伙食补助费人民币880元、营养费人民币4，800元，合计人民币240，926.53元中的人民币1万元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告黄馨威精神损害抚慰金人民币15，000元、残疾赔偿金人民币328，364.40元、护理费人民币6，010元、误工费人民币20，360元、交通费人民币300元、残疾辅助器具费人民币196元、后续治疗费人民币7，000元，合计人民币377，230.40元中的人民币11万元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告黄馨威衣物损失费人民币200元；
四、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔付原告黄馨威鉴定费人民币5，800元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、后续治疗费的余额人民币498，156.93元，共计人民币503，956.93元；
五、被告刘寒于本判决生效之日起三十日内赔偿原告黄馨威日用品费人民币20元、便壶费人民币8元、陪护床位费人民币370元、律师费人民币7，000元；
六、原告黄馨威于本判决生效之日起三十日内返还被告刘寒垫付的钱款人民币235，337.73元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币7，223元，减半收取计人民币3，611.50元，由被告刘寒负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周盛宝
二〇一六年三月二十五日
书记员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；……
（二）如机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。