江西省鄱阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1128刑初165号
公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。
被告人程志爱，男，1979年11月30日出生，江西省鄱阳县人，汉族，文盲，务农，家住鄱阳县。2013年12月19日因犯盗窃罪被鄱阳县人民法院判处有期徒刑十个月，2015年10月9日因犯盗窃罪被鄱阳县人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月17日被鄱阳县公安局刑事拘留，2016年12月13日经鄱阳县人民检察院批准逮捕，次日由鄱阳县公安局执行逮捕，现羁押于鄱阳县看守所。
辩护人宁筱云，江西赣鄱律师事务所律师。
江西省鄱阳县人民检察院以鄱检刑诉（2017）156号起诉书指控被告人程志爱犯贩卖毒品罪，于2017年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。鄱阳县人民检察院指派检察员程见广出庭支持公诉，被告人程志爱及其辩护人宁筱云到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省鄱阳县人民检察院指控，2016年8月24日上午11时左右，吸毒人员蔡某通过电话向王某1（已判刑）购买2000元冰毒。王某1答应后便用电话告诉被告人程志爱有人要买2000元冰毒，王某1并与程志爱约定在鄱阳镇“尚客优”宾馆516房间见面，当日下午3时许程志爱带朱某（另案处理）在鄱阳镇“尚客优”宾馆516房间与王某1见面，并谈好了毒品价钱后将一包疑似冰毒晶体交给王某1，随后王某1在“王者”网吧厕所内与蔡某进行毒品交易时，被民警当场抓获并扣押贩卖的一包疑似冰毒晶体（净重为2.26克）。经毒品检验鉴定：被扣押的疑似冰毒物中含有甲基苯丙胺成分。
2016年11月16日20时许，被告人程志爱因双港镇男子王某2的相邀，二人在莲湖乡朱家新村的公路上会面时，被及时赶到的鄱阳县公安局禁毒大队民警当场从程志爱身上查获21小袋的疑似冰毒的白色晶体颗粒（净重11.25克），14颗疑似麻果的红色药丸（净重1.3克）。经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺成分，疑似麻果物中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实，认为被告人程志爱贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪的系累犯。并具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定的情节,提请法院依法判处。
被告人程志爱对起诉指控的第一起事实及罪名基本不持异议，但辩称，第二起指控罪名与事实不符，从其身上查获的21小袋冰毒，14颗麻果的毒品其并非用于贩卖，而是用于自己吸食，属持有毒品，不构成贩卖毒品罪。
被告人程志爱的辩护人对起诉书指控的第一起犯罪事实不持异议，但对指控的第二起犯罪事实认为不应定为贩卖毒品罪，而应定为非法持有毒品罪。理由是：第一、毒品交易也就是毒品买卖，在买卖行为过程中，必有买者与卖者。本案中并没有买卖两者的笔录来证实被告人程志爱与王某2是进行毒品交易。第二、公安机关特地在被告人程志爱与王某2相约的地点等候，应当对其二人构约的通话进行监听，也应对现场进行拍摄，固定证据，可是这一系列证据在本案中都没有出现。第三、本案起诉书的事实部分也没有认定被告人程志爱与王某2是进行毒品交易。第四、公诉机关也发现认定被告人第二次犯贩毒罪没有证据，已退回补充侦查两次，但并没有补充到任何证据。综上，根据存疑有利于被告人的原则，对被告人程志爱第二次犯罪应认定为非法持有毒品。
经审理查明:
（一）2016年8月24日上午11时许,吸毒人员蔡某通过电话向王某1（已判刑）购买2000元冰毒。王某1答应后便用电话联系被告人程志爱买2000元毒品，并与正在莲湖的程志爱约定在鄱阳镇见面。被告人程志爱叫朱某（已判刑）开车送其到鄱阳县城。当天下午1时许，朱某到被告人程志爱家中接程志爱，向程志爱要烟抽，被告人程志爱便给了朱某一个极品金圣的烟盒，烟盒内装有六根烟及六小包冰毒，朱某拿了一根烟后欲将烟盒还给程志爱，被告人程志爱就说先放在朱某的身上。下午3时许，被告人程志爱和朱某在鄱阳镇“尚客优”宾馆516房间与王某1见面谈好毒品价钱后，朱某将装有毒品的极品金圣烟盒交给程志爱，被告人程志爱将冰毒拿出来给了王某1，并叫王某1将购买毒品的1000元钱取出来给他。王某1离开宾馆，在鄱阳镇丰跃名城四楼王者网吧厕所内与蔡某进行毒品交易后被民警当场抓获。民警扣押疑似冰毒晶体一包，净重2.26克。王某1被抓获后，被告人程志爱还让朱某打电话给王某1，叫王某1将购买毒品的1000元钱转到其微信账户上，由朱某再转交给被告人程志爱。经毒品检验鉴定：被扣押的疑似冰毒物中含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有如下证据予以证实：
1、证人王某1的证言，证明2016年8月24日其在鄱阳县鄱阳镇丰跃名城的尚客优516房间向程志爱购买冰毒出售给蔡某时被民警抓获。王某1称：2016年8月24日11时许我在外面送餐的时候,蔡某给我打了几个电话,叫我现在帮他调两千块钱东西(指冰毒)。我说好,叫他先打钱过来,然后我就把我的中国银行卡卡号和我的姓名一起通过短信的方式发给了蔡某。明确了蔡某是真的要东西的事,我就给程志爱打了个电话,说我有一个朋友现在要两千块钱东西,程志爱就跟我说好,现在他到鄱阳来。因为程志爱以前和我说过有人要买东西的话就和他联系。蔡某中午12点多左右，给我打了两千块钱过来。并给我打了个电话，问什么时候拿东西给他，我当时说要过一会儿。中间我们陆续还打了一些电话，都是说关于毒品交易的事。最后我和蔡某约好在丰跃名城的王者网吧里见面,并拿毒品给他。我和蔡某说好交易地点之后,我就直接到鄱阳镇丰跃名城的尚客优516房间去找程志爱拿毒品去了(之前程志爱到了鄱阳的时候打了电话告诉他，我在尚客优516开好了房间)。我到了房间的时候看到程志爱,就说今天先拿一千块钱东西,因为蔡某打钱给我之后,被我自己用掉了四百，卡里只有一千六了。本来我是准备跟程志爱说先欠他四百块钱,一次拿两千块钱东西的。但是程志爱跟我说这样划不来,我就跟他说要不今天先拿一千块钱东西,明天再拿一千块钱东西，程志爱同意了,然后直接给了一个透明塑料袋(里面装有冰毒)。我跟他说现在钱还在卡里,等下到银行里去取给他,先拿毒品给我的朋友(蔡某)。程志爱同意了,我就直接带着毒品到鄱阳镇王者网吧里去找蔡某去了。到了王者网吧之后,我就把蔡某叫到了王者网吧后面的厕所里,然后将毒品交给了他。不过把毒品给蔡某的时候,公安机关就冲进来了,直接将我和蔡某给抓获了。
2、证人蔡某的证言，证实其因吸食毒品，于2016年8月24日9点多被公安民警抓获。其承认了吸毒事实，想立功，便向民警提供线索，协助抓获了贩毒人员王某1。因为自己是吸毒的前科人员，其早上在鄱阳镇美夜精品酒店，民警过来检查，其就直接承认有吸毒，然后其配合民警到公安局尿检。其说明吸毒事实之后就想立功，向公安机关提供线索协助抓获一名贩毒人员王某1，其用女朋友的手机，跟王某1打电话说要买2000元冰毒。王某1就答应了，叫其打款给他，然后王某1通过短信的方式，发了一个中国银行账号，就这样在警方控制之下把2000元钱汇到了王某1账上。其与王某1约好在王者网吧交易，在接到王某1的电话后,其和民警在15时左右到了鄱阳镇丰跃名城四楼的王者网吧,其在网吧找了个位置休息,民警也在网吧的现场等,然后大约等了不到半个小时,王某1就打其电话,叫其到王者网吧后门的卫生间去。其进了卫生间,就看到王某1在网吧里面,王某1就给了其一小包冰毒,并告诉说:这是一半，让其先吸下，另外的一半明天再给其。其就接了那一小包冰毒，王某1就走出卫生间往四楼的电梯口走，然后其就跟着出来了，民警就在网吧外面蹲守，其告诉民警王某1已经交易了毒品给其，然后其中一组民警就马上跑到电梯口将王某1抓获，随后另外一组民警就出现将其抓获，并收缴了一小包毒品冰毒。
3、证人朱某的证言，证明2016年8月24日，程志爱电话邀约他一起到鄱阳镇，在程志爱家中，朱某问程志爱要烟抽，程志爱给了他一包极品金圣烟盒，里面装有6小包冰毒，准备还给程志爱，程志爱让他放自己身上，然后朱某开车载程志爱到了鄱阳镇洗车。程志爱接到王某1电话，王某1到达洗车店后说在尚客优宾馆开好了房间，并将门卡给了程志爱，说送完餐过去。王某1到达房间后，对程志爱说要1000块钱冰毒，程志爱让朱某拿出烟盒给他，然后从中取出冰毒给了王某1。
4、辨认笔录三份，证明经王某1辨认，2016年8月24日下午在鄱阳某客优516房间拿了1000元冰毒卖给他帮忙贩卖的人就是程志爱；2016年8月24日下午3点左右，在鄱阳镇丰跃名城四楼的王者网吧旁边的卫生间，向其购买毒品的人就是蔡某。经周某辨认，2016年8月24日下午在鄱阳某客优516房间给其开门的男子就是程志爱。
5、扣押决定书、扣押清单、指认照片、称量笔录等，证明2016年8月24日，鄱阳县公安局从王某1处依法扣押毒品无色透明晶体（冰毒）一包重2.26克。
6、电话通讯清单，证明王某1与被告人程志爱等在2016年8月24日、25日有多次联系。
7、公（景）鉴（化）字【2016】1号毒品检验鉴定报告、附鉴定意见通知书，证明经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，2016年8月24日，王某1在鄱阳县王者网吧厕所贩卖给蔡某时被查获的疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺成分。
（二）2016年11月16日，公安机关抓获了吸毒人员王某2，因王某2说之前曾向被告人程志爱购买过毒品，公安机关遂让王某2电话联系被告人程志爱，欲将程志爱抓获。当晚19时许，在公安机关的控制下，王应力约被告人程志爱在莲湖乡朱家新村的公路上会面。20时许，被告人程志爱赴约途中被鄱阳县公安局禁毒大队民警抓获，并当场从被告人程志爱身上查获21小袋的疑似冰毒的白色晶体颗粒,净重11.25克，14颗疑似麻果的红色药丸,净重1.30克。经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺成分，疑似麻果物中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
另查明，被告人程志爱被抓获当日，鄱阳县公安局对程志爱的尿液进行甲基安非他明检测，结果呈阳性，即被告人程志爱系吸毒人员。
上述事实，有如下证据予以证实：
1、被告人程志爱的供述，证明2016年11月16日晚上20时，应一名叫王某2的双港男子邀约，程志爱在鄱阳县莲湖乡与王某2见面，见面时就被民警当场抓获。程志爱称：2016年11月16日晚上20时许,我在鄱阳县莲湖乡朱家新村的时候准备去见我的一个外号“力的”的鄱阳县双港乡的朋友,不过我在去见“力的”的路上的时候,就被公安机关民警给拦下来了,并当场从我随身携带的一个印有胖大海枇杷糖字样的铁盒内搜出了21小袋冰毒和14颗麻果,然后就将我口头传唤到公安局来了。
2，证人王某2的证言，证明这次抓获被告人程志爱他就在现场。之前他是从莲湖朱家一个外号叫“胜的”年轻男子手中拿货的，但是后来“胜的”电话一直打不通，就从吸毒的朋友那里得到了“爱的”的电话，并且知道他手中有货，我就开始从他手上拿货了。记得最近一次应该是十天前的晚上六七点左右，像平常一样，王某2给“爱的”打电话，说需要货，并问他身上有没有货，他在电话里告诉我，叫我在莲湖朱家路上等他。挂了电话之后，王某2从家开车就往莲湖朱家去了，到了莲湖朱家之后，再次给程志爱打电话，告诉他已经到了。大概过了五六分钟之后，“爱的”就来了，来了之后，王某2就向他买500元的货，他就给了王某2三小包货，王某2付了钱之后，两个人就各自走了。
3、辨认笔录一份，证明经王某2辨认，2016年5、6月份以来多次在鄱阳县莲湖乡朱家村的路边卖给其毒品的就是被告人程志爱。
4、扣押决定书、扣押清单、指认照片、称量笔录等，证明2016年11月16日从被告人程志爱处依法扣押无色透明晶体（冰毒）21袋、净重11.25克，红色小药丸（麻果）14颗、净重1.30克。
5、电话通讯清单，证明被告人程志爱与王某22016年11月16日有多次联系。
6、公（景）鉴（化）字【2016】118号毒品检验鉴定报告、附鉴定意见通知书，证明经景德镇市公安司法鉴定中心鉴定，2016年11月16日，从程志爱身上查获的21小袋的疑似冰毒物中检测出甲基苯丙胺成分，14颗疑似麻果物中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
此外,还有如下证据证实:
1、常住人口信息表、江西省鄱阳县人民法院刑事判决书，证明被告人程志爱于1979年11月30日出生，案发时系完全刑事责任能力人，其于2013年12月19日因犯盗窃罪被鄱阳县人民法院判处有期徒刑十个月，2015年10月9日因犯盗窃罪被鄱阳县人民法院判处有期徒刑七个月。
2、归案情况说明，证明2016年11月16日被告人程志爱被鄱阳县公安局抓获的经过。
3、现场检测报告书、尿液检测照片，证明2016年11月16日，鄱阳县公安局对被告人程志爱的尿液进行甲基安非他明检测，结果呈阳性。
前述所有证据，均经庭审举证、质证，来源合法、内容客观真实，且能相互印证，均可作为本案的定案依据。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人程志爱系吸毒人员，明知是毒品，仍违反国家毒品管理规定，贩卖甲基苯丙胺13.51克、甲基苯丙胺片剂14粒重1.30克，共计14.81克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。其中第一起犯罪属共同犯罪，被告人程志爱在共同犯罪中起主要作用，系主犯。对于被告人程志爱及其辩护人提出第二起犯罪不应认定为贩卖毒品罪而仅构成持有毒品罪的意见，经查，被告人程志爱曾经贩卖过毒品，吸毒人员王某2也证实向其购买过毒品，2016年11月16日应王某2之约被公安机关抓获，当场从其身上查获21小袋冰毒和14颗麻果，数量不小，被告人程志爱辩称不是贩卖系自己吸食与事实不符，故对被告人及其辩护人提出从其身上缴获的毒品不应认定为贩卖毒品罪而仅构成持有毒品罪的意见，不予采纳。被告人程志爱曾因犯罪两次被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综上，根据被告人程志爱的犯罪事实、犯罪性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人程志爱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月17日起至2024年9月16日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、扣押在案的毒品由扣押机关鄱阳县公安局没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李天茂
人民陪审员 李贵芳
人民陪审员 余国水
二〇一七年六月二十六日
代书 记员 周淑芳