四川省泸州市江阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0502民初2643号原告：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，住所地：北京市通州区玉桥西里4号楼C座213号。法定代表人：张瑞珍，总经理。委托诉讼代理人：王翔，男，1987年10月27日出生，汉族，系该公司工作人员，住山西省河曲县。被告：泸州云峰矿泉水有限公司，住所地：四川省泸州市江阳区方山镇云峰村二组。法定代表人：左乔生，董事长。委托诉讼代理人：毛晓冬，四川荆冠律师事务所律师。原告金铁祥瑞（北京）商贸有限公司（以下简称金铁祥瑞公司）与被告泸州云峰矿泉水有限公司（以下简称云峰矿泉水公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员孙永全独任审判，公开开庭进行了审理。原告金铁祥瑞公司的委托代理人王翔，被告云峰矿泉水公司的委托代理人毛晓冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金铁祥瑞公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付开发南昌铁路局促销费450000元、开发郑州铁路局促销费450000元以及广州铁路局第二笔促销费360000元，合计1260000元；2.判令被告支付因延迟支付促销费900000元产生的违约金100000元（南昌局促销费产生的违约金自2015年7月19日起计算至2016年8月1日止，377天×5%×450000=8482500元，郑州局促销费产生的违约金自2015年8月5日起计算至2016年8月1日止，361天×5%×450000=8122500元，合计主张100000元）；3.判令被告支付因延迟供货而产生的违约金50000元（自2016年7月3日起8×5%×330000=132000元，主张50000元），三项合计1410000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2015年2月10日签订《列车商品供销合同》，约定：被告独家授权原告开发高铁动车渠道客源以销售利唯牌矿泉水，被告根据原告发送至其合同约定的邮箱地址的订货单发送货物。合同签订后，原告严格按照合同约定积极开发客户、下订单销售矿泉水，已经开发的铁路局有广州局、济南局、西安局、郑州局、成都局和南昌局。但自2015年6月19日、7月5日、7月14日、8月25日、10月13日原告分别向被告发送编号为15061901、15070501、15070502、15071401、15071402、15082501、15082502、15101301、15101302、15101303、15101304、15101305、15101306、15101307的14份订单后，被告均拒绝发货。后被告起诉至法院要求支付其货款，因被告尚欠原告开发南昌局及郑州局促销费各450000元且被告拒绝发货已构成严重违约，产生较大数额的违约金，原告遂提起反诉，要求被告承担违约责任。法院经审理后认定被告确存在违约行为，遂判令被告支付原告违约金100000元并继续履行合同。判决生效后，原告依照判决内容继续履行合同，于2016年6月21日、6月28日再次向被告发送编号为2016062101、2016062102、2016062103、2016062104等的订单，要求其分别向成都局、广州局、南昌局、郑州局发货，至此，被告还应当支付原告广州局第二笔促销费360000元。如果被告依约发货，原告即可按时完成约定的销售任务而获得应得的促销费。但被告再次拒绝发货并单方提出解除合同，被告的行为导致原告无货可卖，更导致原告在已开发的各局构成严重违约，损失惨重、名誉受损。为维护自己的合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。被告云峰矿泉水公司辩称，（2015）江阳民初字第4643号民事判决书明确判令原告于判决生效之日起十日内支付被告货款86万余元，原告未能按照判决书支付货款，该笔货款系通过法院强制执行而来；原告既未依约支付货款，也未依照生效法律文书付款，故原告已以其实际行为表明不履行合同义务，被告依法有权解除双方之间的买卖合同；本案所涉买卖合同已经解除，原告要求被告支付延迟供货的违约金的请求不能成立；原告要求被告支付促销费没有事实依据，支付或者获得促销费的前提是提供促销服务；合同上双方对促销的合同义务没有明确约定，只约定被告支付原告促销费，对原告的义务没有约定，故该约定因缺乏必要条款而未成立，原告要求获得促销费却未能提供完成促销活动的证据，原告无权要求活动促销费；综上，原告的诉请应予驳回。经审理查明：2015年4月10日，原告金铁祥瑞公司（甲方）与被告云峰矿泉水公司（乙方）签订《列车商品供销合同》一份，约定：乙方授权甲方为利唯牌矿泉水在中国高铁动车渠道独家代理商。本合同期限为三年，以每个铁路局的首批订单时间为实际起始日，双方约定：上海局、广州局、武汉局的实际起始日不得晚于2015年5月10日，其他铁路局的实际起始日不得晚于2015年7月31日（该起始日如需延后，需经乙方书面认可），如甲方在双方约定的各铁路局实际起始日前未能完成首批订单，乙方可另外授权其他公司代理。本合同履行期满，在同等条件下双方均有优先续约权，但应经双方协商一致另行签订合同。乙方在合同期内向甲方提供利唯高锶天然矿泉水，规格为360ml*24瓶，条形码为6951224500101，含税专供价为144元/箱，保质期为2年。甲方以《订货单》形式将所订商品的品名、规格、数量、单价、交货时间、交货地点并加盖公章通过电子邮件的形式通知乙方。甲方应在要求的收货时间前十天将《订货单》发至乙方。乙方指定电子邮箱地址：919624108@qq.com。乙方收到《订货单》后需依照《订货单》要求将货送到指定交货地点，所需运输费用由乙方负责，每次进货不得低于500件。经甲方签字确认的送货单为双方商品交接的有效凭证。货款结算周期：2016年12月31日前为账前三个月，即第三个月底结算第一个月的全部货款；2017年1月1日至2017年12月31日期间为账前两个月，即第二个月底结算第一个月的全部货款；2018年1月1日至2018年12月31日期间为账前一个月，即当月月底结算当月的全部货款。甲乙双方共同认可下列利唯矿泉水在全国各铁路局的销售目标和促销费用，如甲方到期后仍无法完成该局的销售目标时，乙方同意甲方通过与铁路局延长销售时间等的方式完成该局的销售目标：1.上海局，销售目标6万箱/年，促销费用150万元/年；2.北京局，销售目标5万箱/年，促销费用240万元/年；3.广州局，销售目标3万箱/年，促销费用120万元/年；4.武汉局，销售目标4万箱/年，促销费用120万元/年；5.济南局，销售目标3万箱/年，促销费用90万元/年；6.西安局，销售目标3万箱/年，促销费用80万元/年；7.郑州局，销售目标3万箱/年，促销费用90万元/年；8.成都局，销售目标3万箱/年，促销费用80万元/年；9.太原局，销售目标2.5万箱/年，促销费用90万元/年；10.哈尔滨局，销售目标2.5万箱/年，促销费用85万元/年；11.沈阳局，销售目标2万箱/年，促销费用55万元/年；12.南昌局，销售目标3万箱/年，促销费用90万元/年；13.兰州局，销售目标3万箱/年，促销费用70万元/年。促销费用支付方式：促销费用在每个铁路局利唯矿泉水上车销售开始后（以首批订单时间为准）分三次支付：首月支付50%、销售时间超过半年且实际销量超过销售目标量50%时支付30%、销售时间达到一年以上且实际销量达到或超过销量目标时支付20%。甲方促销费用指定接收账户：户名：张瑞珍，账号：6217000010039768950，开户行：建行北京通州运河支行。如乙方未及时供货，乙方按延期货值的5%×延期天数赔偿甲方；如乙方未及时支付促销费用，乙方按延期促销费用额的5%×延期天数赔偿甲方。如甲方未及时支付货款，甲方按延期货款额的5%×延期天数赔偿乙方。一方如违反本合同的有关约定，另一方有权提前解除本合同，但必须提前一个月书面通知对方；否则违约方应赔偿守约方因此造成的全部损失，包括以下情况：A.因乙方商品质量问题销售过程中发生重大消费者投诉或事故，造成严重后果的，甲方有权提前单方面解除本合同。B.乙方供货时间延迟15天以上时，或乙方支付销售管理费用延迟15天以上时，甲方有权提前单方面解除本合同。甲方支付货款延迟15天以上时，乙方有权提前单方面解除本合同。本合同一式贰份，甲、乙方各执一份，自双方签字盖章之日起生效。合同生效后，除不可抗力因素外，双方均不得擅自单方面解除合同，否则，解约方应赔偿守约方因此造成的全部损失。同时，双方在合同中还对商品质量与保证、争议解决等进行了约定。随后，原、被告双方在该合同上加盖公司合同专用章，双方的法定代表人在该合同上签字。同日，被告向原告出具《授权书》，载明：被授权公司：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，授权事项：在中国高铁动车渠道独家代理销售利唯矿泉水系列产品，授权权限：被授权公司全权负责利唯矿泉水与各铁路局签订销售合约、参与相关招投标活动、产品销售配送、售后服务等事宜。在授权期限内，授权方承诺不再授权其他公司（包括授权公司自身）在中国高铁动车渠道内销售前述产品。授权期限：2015年4月10日-2018年12月31日，具体细则以双方签订的供销合同的约定为准。2015年5月10日，原告（甲方）、被告（乙方）签订《补充协议》一份，载明：为了提升利唯矿泉水在全国各铁局的销量，乙方决定在与甲方签订的《列车商品供销合同》的基础上，给予甲方如下支持与奖励：1.合同期内，乙方给予甲方每瓶5.5元结算开票，此结算单价按原合同所列各站定的进货任务数量为基本任务。2.合同期内，第一年按合同任务不变，第二年任务在第一年基础任务上递增10%，第三年任务在第二年基础任务上递增10%。3.合同期间内，双方所定的基本任务完成后，超出进货部分合并再奖励每瓶五角整，该奖励部分在各铁路局利唯矿泉水实际销售时间满一年后60天以现金形式兑现返利。4.本补充协议是原合同不可分割的组成部分，如与原合同有抵触，以本协议为准，本协议与原合同具有同等法律效力。5.本协议一式贰份，甲乙双方各执一份，本协议自双方签字盖章日起生效。随后，原、被告双方在该合同上加盖公司合同专用章，双方的法定代表人在该合同上签字。合同签订后，原告依约分别于2015年4月10日、4月23日、4月25日、4月27日、5月19日、5月26日、6月1日、6月10日、6月16日发送编号分别为15041001、15042301、15042501、15042302、15042701、150051901、15052601、15060101（两份）、15061001（两份）、15061601的12份订单，共订购利唯牌高锶矿泉水8400件（分别送往广东省广州市番禺区大石街42号4900件、山东省济南市槐荫区济南西站500件、山东省青岛市市南区西藏二路9号500件、四川省成都市金牛区四马桥西北角动车段500件、陕西省西安市未央区西安北站高铁仓库1000件、山东省济南市槐荫区宋家庄220号500件、四川省成都市金牛区火车北站500件），货值1108800元（按双方协商的优惠价5.5元/瓶计算）。2015年7月12日，被告继续依约向山东青岛、山东济南、陕西西安分别发货500件、500件、800件，合计1800件，货值237600元（按双方协商的优惠价5.5元/瓶计算）。同时，被告依约分别于2015年4月29日、6月8日支付被告促销费（推广服务费）60万元、45万元。后被告又于2015年6月23日、6月29日支付原告促销费（推广服务费）27万元、25万元，同时，以原告应付的货款折抵促销费28万元。原告向被告开具推广服务费发票185万元。2015年7月10日，原告支付被告货款102800元。2015年7月24日，被告向原告发出《通知》一份，载明：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，贵公司将于7月31日前付我公司利唯360ml*24共2000件的货款，共计264000元（贰拾陆万肆仟元整），此2000件是发往西安500件、成都500件、广州1000件，希贵公司按时付款。2015年8月22日，被告向原告发出《函》一份，载明：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，就双方签订的《列车商品供销合同》，告知贵公司：1.因贵公司已根本性违约，现书面通知提前解除该合同；2.贵公司需即时支付所欠货款，并退回所有促销费用；3.贵公司可来泸州友好协商解决相关事宜。我公司保留追究贵公司民事和刑事责任的权利。在此期间，双方因支付促销费及货款事宜产生异议，后原告分别于2015年6月19日、7月5日、7月14日、8月25日、10月13日向被告发送编号分别为15061901（发往南昌500件）、15070501（发往南昌500件）、15070502（发往郑州500件）、15071401（发往南昌1000件）、15071402（发往郑州1000件）、15082501（发往济南500件）、15082502（发往广州1000件）、15101301（发往济南1000件）、15101302（发往广州1000件）、15101303（发往郑州1000件）、15101304（发往西安1000件）、15101305（发往青岛1000件）、15101306（发往南昌1000件）、15101307（发往成都1000件）的14份订单并要求被告支付新开发铁路局的促销费，被告未能发货，也未再向原告支付促销费。因双方无法协商解决争议，被告诉至法院，请求：1.判令解除双方签订的《列车商品购销合同》；2.判令原告支付被告尚欠货款1243600元；3.判令原告返还被告推广服务费（促销费）1570000元；4.案件诉讼费用由原告承担。同时，被告向法院申请对原告价值290万元的财产采取保全措施。法院经审查后于2015年9月25日作出（2015）江阳民保字第1013号民事裁定书，裁定冻结原告的银行存款290万元或查封、扣押其相应价值的财产，并根据此裁定于2015年11月10日冻结了原告的相应账户（户名：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，账号：11001042800053024273，开户行：建行北京通州运河支行）。在诉讼过程中，原告在法定期限内提起反诉，请求判令被告继续履行合同、支付因迟延供货而产生的违约金728400元，并承担案件的全部诉讼费用。法院经审理认为，原、被告签订的《列车商品购销合同》及《补充协议》，均系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方均应当按约全面履行。一、双方在《列车商品购销合同》中约定的解除合同的条件是：“一方如违反本合同的有关约定，另一方有权提前解除本合同，但必须提前一个月书面通知对方；否则违约方应赔偿守约方因此造成的全部损失，包括以下情况：A.因乙方商品质量问题销售过程中发生重大消费者投诉或事故，造成严重后果的，甲方有权提前单方面解除本合同。B.乙方供货时间延迟15天以上时，或乙方支付销售管理费用延迟15天以上时，甲方有权提前单方面解除本合同。甲方支付货款延迟15天以上时，乙方有权提前单方面解除本合同。”庭审中，被告主张合同应予解除，理由是原告支付货款延迟已达15天以上，被告享有单方面解除权。但庭审查明，原告于合同签订后分别于2015年4月10日完成广州局的首批订单、于4月25日完成济南局首批订单、于5月19日完成成都局首批订单、于5月26日完成西安局首批订单。被告依约于2015年4月29日支付原告促销费（推广服务费）60万元（广州局）后，依约还应于2015年5月25日前支付原告济南局的促销费45万元、于2015年6月19日前支付原告成都局的促销费40万元、于2015年6月26日前支付原告西安局的促销费40万元。相应的，原告依约第一次结算货款的时间是2015年6月30日前。被告支付促销费的时间早于原告支付第一次货款的时间。被告未能在合同约定的期限（即首批订单的首月）内支付原告济南局、成都局及西安局的促销费，且从2015年6月19日起不再向原告供货（2015年7月12日的供货除外），被告首先出现违约。在被告未履约的情况下，原告享有先履行抗辩权，暂不支付被告货款符合法律规定。后被告虽然于2015年6月8日、6月23日、6月29日分别支付被告促销费45万元、27万元、25万元，并以原告应付的货款折抵促销费28万元，但此后被告继续拒绝供货（原告于2015年7月12日继续向山东青岛、山东济南、陕西西安发货1800件除外），也未及时向原告支付新开发的其他铁路局的促销费。在此情况下，原告有权拒绝继续支付货款。故被告所主张的合同解除的条件并未成就，双方应继续履行合同。鉴于被告提出的解除合同的诉请既无合同依据，也无法律依据，法院依法不予支持，对原告提出的继续履行合同的反诉请求依法予以支持。二、被告支付原告促销费185万元（含货款折抵28万元）的行为是被告依法履约行为，被告提出的判令被告返还促销费1570000元的诉请缺乏合同依据，也无法律依据，法院依法不予支持。同时，被告除依约于2015年4月29日支付原告促销费60万元后，首先未能在合同约定的期限内支付原告济南局、成都局及西安局的促销费，其次自2015年6月19日起被告除了于2015年7月12日继续向山东青岛、山东济南、陕西西安发货1800件外，既未依照原告发送的订单发货（2015年8月25日前订单为新开发局，2015年8月25日起订单既有新开发局也有已开发局），也未支付原告新开发铁路局的促销费（被告依约应于2015年7月19日前支付原告南昌局促销费45万元，应于2015年8月5日前支付原告郑州局促销费45万元），被告已构成违约，依法应承担违约责任，法院对于原告提出的判令被告支付原告因迟延供货而产生的违约金的反诉请求依法予以支持。鉴于原告所主张的违约金过高，法院酌定为100000元。三、被告共向原告供货15批、10200件，货值合计1346400元。被告以货款折抵促销费280000元，原告支付被告货款102800元。被告应得货款为1346400元-280000元-102800元=963600元。同时，被告应支付原告违约金100000元。两方面款项进行品迭后，原告还应支付被告货款863600元。至于双方之间的促销费事宜，因不属于该案审理范围，双方可另案解决。基于上述认定，法院于2016年3月17日作出（2015）江阳民初字第4643号民事判决书，判决：一、原、被告双方继续履行双方于2015年4月10日签订的《列车商品供销合同》及于2015年5月10日签订的《补充协议》；二、原告金铁祥瑞（北京）商贸有限公司于判决生效之日起十日内支付被告泸州云峰矿泉水有限公司货款863600元；三、驳回被告泸州云峰矿泉水有限公司与原告金铁祥瑞（北京）商贸有限公司的其他诉讼请求。该案本诉案件受理费14656元、保全费5000元，合计19656元，由被告承担10438元，由原告承担9218元，反诉案件受理费5592元，由被告承担1150元，由原告承担4442元，折抵后，原告应支付被告8068元。该判决作出后双方均未上诉。该判决生效后，原告因账户被查封、资金被冻结，未能在判决指定的期间内向被告支付判决认定的款项，被告于2016年5月17日向法院申请强制执行，法院遂于2016年6月15日自原告被查封账户（户名：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，账号：11001042800053024273，开户行：建行北京通州运河支行）中扣划882785元（含执行费），并于2016年7月6日将判决款项支付至被告账户。2015年12月30日及2016年6月21日、6月28日，原告继续依约向被告发送编号分别为15123004（发往广州500件）、15123006（发往南昌500件）、15123009（发往郑州500件）、2016062102（发往广州1000件）、2016062103（发往南昌500件）、2016062104（发往郑州500件）、16062801（发往广州10500件）的7份订单，要求被告继续依约发货，被告继续拒绝发货。2016年6月22日，原告向被告的919624108@qq.com电子邮箱发送电子邮件一份，内容为：泸州云峰矿泉水有限公司：我司与贵司签订的《列车商品供销合同》中并未约定我司必须将与铁路局的合作合同提供给贵司。与铁路局的合作合同属于我司的商业秘密，不便向贵司透露。根据《授权书》的内容，我司已经并将严格按照贵司的授权内容：“在中国高铁动车渠道独家代理销售利唯牌矿泉水系列产品”完成销售任务，请贵司也确保已经并继续严格按照该《授权书》的内容履行，未把该授权事宜转授权给任何第三人（包括授权贵司自身）。我司此次发出订单，是严格履行合同的行为，要求贵司发货，是基于合同第六条第二款的约定，因贵司的迟延发货已经导致我司无货可卖，本应该收取的服务费，贵司也未支付。故特发函要求贵司尽快发货并支付服务费。双方应本着诚实信用的原则进行商业合作，故再次提醒贵司，按照合同约定内容履行，切勿再次单方违约，承担不必要的违约责任。如贵司有任何合作上的问题，可以进行商谈。嗣后，原告以被告未能支付其相应的促销费及向其发货为由诉至法院，请求判如所请。同时查明：2015年4月15日，原告（甲方）与北京鑫源餐饮管理有限公司（乙方）签订《利唯矿泉水高铁渠道开发服务合作协议》一份，约定：甲方委托乙方负责利唯矿泉水在全国各铁路局高铁渠道的前期推广、渠道开发、业务公关等的事宜。商品全称：利唯高锶天然矿泉水，规格：360ml*24瓶，生产商：泸州云峰矿泉水有限公司，高铁供价6.5元/瓶。合作期限：2015年4月1日—2015年12月31日，为期9个月。甲方负责按时向乙方支付渠道开发费用，积极配合乙方的渠道开发工作。甲方按下表所列向乙方支付渠道开发服务费用：1.上海局，渠道开发服务费120万元，渠道开发完成时间2015年5月10日；2.北京局，渠道开发服务费200万元，渠道开发完成时间2015年5月10日；3.广州局，渠道开发服务费80万元，渠道开发完成时间2015年5月10日；4.武汉局，渠道开发服务费80万元，渠道开发完成时间2015年5月10日；5.济南局，渠道开发服务费50万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；6.西安局，渠道开发服务费50万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；7.郑州局，渠道开发服务费50万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；8.成都局，渠道开发服务费50万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；9.太原局开发服务费50万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；10.哈尔滨局，渠道开发服务费40万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；11.沈阳局，渠道开发服务费40万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；12.南昌局，渠道开发服务费50万元，渠道开发完成时间2015年7月30日；13.兰州局，渠道开发服务费40万元，渠道开发完成时间2015年7月30日。渠道开发服务费用的支付时间：在每个铁路局利唯矿泉水上车销售开始后（以首批订单时间为准）分两次支付：30天内支付90%、销售时间超过三个月且销售工作正常进行时支付10%。渠道开发服务费用的支付方式为现金支付，乙方每收到一笔费用后先向甲方出具收据，2015年12月25日前全部换开正规发票（服务类）。甲方应按时向乙方足额支付渠道开发服务费用。如甲方未及时支付，甲方按延期费用额的3%×延期天数赔偿乙方。同时双方还对合作内容、双方的责任和权利、违约责任及协议的变更和修改进行了约定。随后，原告在该协议上加盖公司合同专用章，北京鑫源餐饮管理有限公司在该协议上加盖公司印章，双方的法定代表人在该合同上签字。2015年12月4日及2016年3月31日，原告分别向北京鑫源餐饮管理有限公司汇款2000000元及1100000元。2015年6月18日，武汉易食铁路餐饮服务有限公司采购部向原告发送《高铁商品临时采购通知》一份，载明：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司：贵司代理商品：八喜冰激凌75g*24、利唯高锶矿泉水360ml*24已入选我司高铁动车商品临时采购目录。请速与我司驻南昌铁路局和郑州铁路局基地负责人联系送货事宜。临采期一个月，销量达标到期可签订试销合同。该通知上有武汉易食铁路餐饮服务有限公司采购部的印章。2015年8月8日，原告（卖方）与武汉易食铁路餐饮服务有限公司（买方）签订《武汉易食铁路产品试销协议》一份，约定：卖方向买方供应八喜冰激凌（1*75g/杯，单价12.5元）及利维高锶矿泉水（1*360ml，单价6.5元/瓶）。同时，双方还对产品的技术标准、包装标准、包装物的供应与回收、交货、验收、结算方式、买卖双方应履行的义务、不可抗力、违约责任、合同变更和解除、争议解决方式、附则等进行了约定。该合同上有原告与武汉易食铁路餐饮服务有限公司的合同专用章及双方的法定代表人的签字。2016年5月17日，原告（卖方）与武汉易食铁路餐饮服务有限公司（买方）签订《一揽子采购协议》一份，约定：……协议行信息：……行号：38，物料编码：101013002555，单位：瓶，物料描述：利唯高锶矿泉水/1*24*360ml/利唯，单价（CNY）：6……买方以该协议题头的协议行信息为准，向卖方发放《标准采购订单》……卖方收到买方《标准采购订单》后，应按照订单准备产品，并按照买方要求的时间，送货到买方指定地点交给买方指定的收货人。……卖方银行信息：收款单位：金铁祥瑞（北京）商贸有限公司，开户行：中国建设银行股份有限公司北京通州运河支行，帐号：11001042800053024273……。该合同上有原告与武汉易食铁路餐饮服务有限公司的合同专用章及双方的法定代表人的签字。2015年11月4日、12月14日及2016年1月13日、3月2日、5月24日、5月26日、7月5日、7月28日，原告向武汉易食铁路餐饮服务有限公司开具利唯水增值税发票19张。上述法律事实，有双方当事人当庭陈述、《列车商品供销合同》、《授权书》、《补充协议》、订单、（2015）江阳民初字第4643号民事判决书、（2015）江阳民保字第1013号民事裁定书、（2015）江阳执保字第570号协助冻结存款通知书、（2016）川0502字第915号协助扣划存款通知书、《利唯矿泉水高铁渠道开发服务合作协议》、进账单、银行专用回单、《高铁商品临时采购通知》、《武汉易食铁路产品试销协议》、《一揽子采购协议》、增值税发票等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为：原、被告签订的《列车商品购销合同》及《补充协议》，均系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方均应当按约全面履行。本案中，双方对（2015）江阳民初字第4643号民事判决书已经生效、因被告未能自行履行付款义务，经被告申请，法院自原告被查封帐户扣划相应案款并支付给被告以及（2015）江阳民初字第4643号民事判决书生效后被告也未再向原告发货及支付促销费的事实无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、双方签订的《列车商品购销合同》（含《补充协议》）是否已经解除。二、原告主张的促销费及相应的违约金应否支持。三、被告应否支付原告因延迟供货而产生的违约金。针对上述争议焦点，结合本院查明的法律事实，本院作以下评述：一、关于双方签订的《列车商品购销合同》（含《补充协议》）是否已经解除的问题。庭审查明，双方在合同中约定的解除合同的条件是：一方如违反本合同的有关约定，另一方有权提前解除本合同，但必须提前一个月书面通知对方；否则违约方应赔偿守约方因此造成的全部损失，包括以下情况：A.因乙方商品质量问题销售过程中发生重大消费者投诉或事故，造成严重后果的，甲方有权提前单方面解除本合同。B.乙方供货时间延迟15天以上时，或乙方支付销售管理费用延迟15天以上时，甲方有权提前单方面解除本合同。甲方支付货款延迟15天以上时，乙方有权提前单方面解除本合同。庭审中，被告主张合同已经解除，理由是原告未能按照生效判决指定的期间支付货款,延迟已达15天以上，被告行使单方面解除权而解除合同。但庭审查明，（2015）江阳民初字第4643号民事判决书判决的第一项是判令双方继续履行合同。在该判决生效后，双方更应积极继续履行合同，依照判决及合同履行相应义务。同时，原告未能按时履行付款义务是因为被告在（2015）江阳民初字第4643号案件立案的同时申请了诉讼保全，法院依法对原告的帐户进行了冻结，从而导致原告客观上不能按照生效判决指定的期间支付相应款项。原告的未履行系客观不能履行而非主观不愿履行，故被告据此主张其解除合同的条件已经成就而单方解除合同与事实不符，本院依法不予支持，双方应继续履行双方于2015年4月10日签订的《列车商品购销合同》（含《补充协议》）。二、关于原告主张的促销费及相应的违约金应否支持的问题。庭审查明，原告于2015年6月19日完成南昌局的首批订单、于2015年7月5日完成郑州局首批订单，被告依约应于2015年7月19日前支付原告南昌局促销费45万元，应于2015年8月5日前支付原告郑州局促销费45万元。故原告提出的判令被告支付开发南昌铁路局促销费450000元、开发郑州铁路局促销费450000元的请求符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。同时，因被告未能依约按时支付原告相应的促销费，已构成违约，依法应承担违约责任，故本院对于原告提出的判令被告支付因迟延支付促销费而产生的违约金的请求依法予以支持。但原告主张违约金10万元过高，本院依法不予支持，结合原告的诉请，本院认为违约金按年利率6%自被告逾期支付之日起计算至2016年8月1日止较为适宜，即南昌局促销费产生的违约金自2015年7月19日起计算至2016年8月1日止，合计377天×6%÷365天×450000元=27888元（取整），郑州局促销费产生的违约金自2015年8月5日起计算至2016年8月1日止，合计361天×6%÷365天×450000元=26704元（取整），合计54592元。对于原告主张的广州铁路局第二笔促销费360000元。双方在《列车商品购销合同》中约定的支付第二笔促销费的条件是：销售时间超过半年且实际销量超过销售目标量50%时支付30%。现原告未能举证证明被告支付第二笔促销费的条件已经成就，故本院对原告的该项诉请依法不予支持。三、关于被告应否支付因延迟供货而产生的违约金的问题。庭审查明，（2015）江阳民初字第4643号民事判决书生效后，被告于2016年7月6日才收到相应的货款。被告在未收到货款的情况下，因其享有先履行抗辩权，暂不发货符合法律规定。但被告在收到相应货款后仍未恢复向原告供货，构成违约，但考虑到被告违约时间极短（自2016年7月6日至原告主张权利之日仅有5天），结合本案实际情况，从便于双方将来继续合作履行合同的角度考虑，本院认为对原告主张的迟延供货的违约金不予支持较为合适。综上，为保护各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告泸州云峰矿泉水有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金铁祥瑞（北京）商贸有限公司促销费900000元及违约金54592元；二、驳回原告金铁祥瑞（北京）商贸有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费本院减半收取8745元，由原告金铁祥瑞（北京）商贸有限公司承担2072元，由被告泸州云峰矿泉水有限公司承担6673元（此款原告起诉时已预交，被告承担部分由被告在支付上述款项时一并支付）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判员  孙永全二〇一六年十一月十七日书记员  刘 汀