北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三中民（商）终字第16674号
上诉人（原审原告）张惠岐，男，1959年1月28日出生。
被上诉人（原审被告）雨彤佳园（北京）商贸有限公司，住所地北京�石景山区广宁村街道办事处3幢2号。
法定代表人王海江，经理。
上诉人张惠岐因与被上诉人雨彤佳园（北京）商贸有限公司（以下简称雨彤佳园公司）定金合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2015）朝民（商）初字第28812号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由法官咸海荣担任审判长，法官孙妍、刘杨田参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张惠岐在一审中起诉称：2015年1月18日，张惠岐在汽车点评网上看到2014款杰德1.8L自动舒适精英版5座厂家指导价15.78万元，雨彤佳园公司报价9.78万元，优惠6万元，于是联系该广告提供的销售电话进行咨询，得到答复为，此价格为综合优惠，其中包括原车价（厂家指导价）基础上现金直降3万元，加赠送2万元油卡（可折现19500元），另外赠送全车装饰，综合优惠6万元。�张惠岐于2015年1月24日至该公司位于北京市朝阳区十八里店北桥分店确认价格是否属实，雨彤佳园公司经理李×承诺与上述电话答复基本一致，商定裸车价格12.78万元，购车全款14.6万元，该款包括购车款、购置税、保险、车船税、车检、上车牌照费，赠送2万元油卡和全车装饰大礼包。
2015年1月28日，张惠岐至该公司购车，在签订购车协议时，李×提出要预先交定金1万元，等买完车后，定金1万元全款退还。在张惠岐不知情的情况下，雨彤佳园公司经理李×偷偷在原购车协议的购置税和保险项目后加注“自带”字样，在定金收据上加注“车无质量问题定金不退”字样。由于张惠岐不知上述改动，就随同雨彤佳园公司销售人员胡某至东方本田汽车东航世纪特约销售服务店购车，在该店支付购车款14.38万元和300元出库费合计14.41万元后，该4S店销售人员李萌告知张惠岐该款只是裸车车款，不包括购置税和保险，此时雨彤佳园公司销售人员胡某欺骗张惠岐称，待回到雨彤佳园公司后，该公司负责支付购置税和保险。提车回到雨彤佳园公司十八里店北桥分店后，李×又要张惠岐交纳1900元（购车协议价和在4S店实际车款之差价，即14.6万元减去14.41万元），并要暂时保存购车后的所有收据和文件原件，说是用于给张惠岐支付购置税、保险和上车的牌照，故张惠岐又支付给李×1900元并给了其购车后的所有收据和文件原件。此时时间已到中午大约12点，雨彤佳园公司销售人员胡某称交纳购置税、保险和办牌照的部门中午休息，故先做免费装饰，雨彤佳园公司的销售人员胡某带张惠岐到汽车装饰店后，胡某告诉张惠岐，贴膜只贴侧面和后面的玻璃，前挡风玻璃不贴膜，待车检和上牌照后再给前挡风玻璃贴膜。胡某称其还有其他业务需暂时回公司，就走了，这时张惠岐问装饰店经理这种玻璃贴膜需多少钱，装饰店经理称胡某让选最便宜的膜，大约500元。在装饰店仅做了玻璃贴膜和装座套后，时间已近下午5点，回到雨彤佳园公司在北京市朝阳区十八里店北桥的店后，李×突然告诉张惠岐，购置税和保险需要张惠岐自己另行再交钱支付，定金1万元不退，并指出协议中购置税和保险项目后有“自带”字样，意思是自己另付，定金收据中注有“车无质量问题定金不退”字样，所以定金不退，此时张惠岐发现受骗。张惠岐以购车协议中有“无疑异车提后退定金”条款与李×据理力争，无果。张惠岐对李×当面指出，在张惠岐不知情的情况下，李×偷偷在原购车协议的购置税和保险项目后加注“自带”字样，在定金收据上加注“车无质量问题定金不退”字样的行为，是欺诈行为。由于张惠岐的北京市小客车配置指标有效期至2015年2月26日，如果不尽快交购置税和保险，办理车辆牌照，张惠岐的北京市小客车配置指标将作废，鉴于此，张惠岐同意第二天（2015年1月29日）自己另行支付购置税和保险，2015年1月29日，雨彤佳园公司的另一个销售人员带张惠岐去交购置税和保险，办理车辆牌照。当日，张惠岐另行支付了车辆购置税1.29万元、强险950元和车船使用税400元后办理了车辆牌照。当日下午大约2点30分，张惠岐回到雨彤佳园公司十八里店北桥分店后，要求李×按照购车协议给张惠岐2万元油卡，李×予以拒绝，此又是一个欺诈行为。在购车协议中，14.6万元购车款还包括原厂导航仪，但雨彤佳园公司销售人员胡某给张惠岐的是凯立德牌移动导航仪，而非原厂导航仪，购车协议中承诺赠送的礼包包括的项目中，2万元加油卡没有给张惠岐，发动机护板、地胶、封塑、封釉等也没有给张惠岐�车安装和实施。综上，雨彤佳园公司的上述行为违反我国合同法第77条规定，“当事人协商一致，可以变更合同”，但雨彤佳园公司没有和张惠岐协商，又根据全国人大常委会法制工作委员会编写的我国合同法释义中对第77条的释义为，“由于合同是当事人协商一致的产物，所以，当事人在变更合同内容时，也应当本着协商的原则进行，合同成立后，当事人应当按照合同的约定履行合同，任何一方未经对方同意，都不得改变合同的内容，一方当事人未经对方当事人同意任意改变合同的内容，变更后的内容不仅对另一方没有约束力，而且这种擅自改变合同的做法也是一种违约行为，当事人应当承担违约责任”。雨彤佳园公司在购车协议中所写的裸车价格12.78万元与张惠岐在东风本田汽车东航世纪特约销售服务店实际支付的裸车车款14.38万元不符，根据我国合同法第425条�居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任”。购车协议中承诺赠送的礼包中包括的项目，2万元油卡没有给张惠岐，发动机护板、地胶、封塑、封釉等也没有给张惠岐的车安装和实施。根据我国合同法第115条“当事人可以依照我国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。张惠岐已按购车协议支付所有款项，并且定金没有抵作价款，而雨彤佳园公司没有按购车协议给张惠岐2万元油卡和安装实施发动机护板、地胶、封塑、封釉等，属于“收受定金的一方不履行约定的债务”，因此，根据我国合同法第115条，张惠岐要求雨彤佳园公司返还定金1万元。雨彤佳园公司在为张惠岐提供商品的销售过程中存在诸多欺诈行为，每一个欺诈行为都已严重侵害张惠岐作为消费者的合法权益。故张惠岐诉至法院要求雨彤佳园公司返还定金1万元，并要求雨彤佳园公司承担本案诉讼费用。
雨彤佳园公司在一审中未出庭亦未答辩、未提交任何证据。
一审法院经审理查明：张惠岐于2015年年初，提起买卖合同纠纷之诉，将雨彤佳园公司诉至法院，要求雨彤佳园公司退还定金1万元，一审法院作出（2015）朝民（商）初字第13004号民事裁定书，裁定驳回张惠岐的起诉。
2015年1月24日，雨彤佳园公司为张惠岐出具说明材料一份，内容为：“车价12.78万元，税1.3万元（自带），保险0.66万元（自带）强制险＋车船使用税＋商业险，商业险包括三者（50万）不计免赔、车损、盗抢、玻璃、划痕、涉水、司乘、自燃，验车500元，总计14.6万元，含精美装饰礼包，包括车膜、地胶、脚垫、封塑、封釉、灭火器、车衣、发动机护板、座套、把套、香水、几皮、原厂导航、三角牌、掸子、油卡2万本店回收，返现1.95万元，客户提车油卡后返现1.95万元，如无异议，车提后退定金。”张惠岐称“自带”系雨彤佳园公司李×擅自添加。
2015年1月28日，张惠岐自北京东航世纪汽车销售服务有限公司（以下简称东航世纪公司）购车，支付雨彤佳园公司定金1万元，雨彤佳园公司为张惠岐出具收据一张，载明：今收到本田杰德交来定金1万元，在收据的下部载明“车无质量问题，定金不退”。张惠岐称“车无质量问题，定金不退”系李×在张惠岐不知情下添加，并称因雨彤佳园公司宣称和东航世纪公司熟悉，可以帮助张惠岐购买到便宜车，在雨彤佳园公司要求下交纳定金1万元，但实际车价并未便宜。
张惠岐称其2015年1月28日向东航世纪公司交纳车款14.38万元、300元出库费，东航世纪公司向其出具金额为14.38万元的机动车销售统一发票，亦于当日提车。在（2015）朝民（商）初字第13004号案件审理过程中，张惠岐表示目前所购车辆并无质量问题，在本案审理过程中，张惠岐亦未提及目前车辆存在质量问题。张惠岐称其受到雨彤佳园公司欺诈，且雨彤佳园公司未按照约定履行其说明材料中义务，至今不予退还定金10000元，亦不交付油卡。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张惠岐通过雨彤佳园公司自东航世纪公司处购买小轿车，张惠岐已支付车款，雨彤佳园公司亦已交车，张惠岐曾表示所购车辆无质量问题，现亦未提出质量异议，张惠岐已于2015年1月28日向雨彤佳园公司支付定金1万元，虽然2015年1月24日说明材料上载明“如无异议车提后退定金”，但是2015年1月28日收据上载明“车无质量问题定金不退”，收据的形成时间在说明材料之后，另，收据系张惠岐持有，张惠岐无证据证明“车无质量问题定金不退”系雨彤佳园公司自行添加，故该院认为双方就定金一节在2015年1月28日达成了新的合意，即“车无质量问题定金不退”，故张惠岐要求雨彤佳园公司退还定金1万元，无事实和法律依据，该院不予支持。雨彤佳园公司经该院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃答辩、举证和质证的权利，不影响该院根据查明的事实，依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条，�最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回张惠岐的诉讼请求。
张惠岐不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决，改判支持张惠岐的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由雨彤佳园公司承担。其主要上诉理由是：收据上“车无质量问题定金不退”的字样是在张惠岐不知情的情况下填写的，不是张惠岐的真实意思表示，张惠岐并未在此定金收据上签字，该条款不成立。定金是债权担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。现张惠岐已完全履行了合同，定金应予退回。一审法院判决有误，依法应予纠正。综上，请求二审法院依法改判。
雨彤佳园公司未到庭，亦未提出书面答辩意见。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院�一审法院认定的证据的效力亦予以确认。上述事实还有二审开庭笔录在案佐证。
本院认为：定金是债权担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。现张惠岐已全面履行了与雨彤佳园公司之间的合同，作为定金的款项依法应当抵作价款或予以退回。本案中，雨彤佳园公司虽向张惠岐出具已实际交付一万元定金的收据，且在收据上载明“车无质量问题定金不退”，但综合该收据上的内容与雨彤佳园公司于2015年1月24日出具的说明材料中的“如无疑异车提后退定金”的内容及考虑到定金是债权担保的性质后，本院认为，张惠岐提车后如果对合同的履行无疑异时定金应予退还，如果张惠岐有疑异但车无质量问题时定金不退。本案的实际购车款为14.6万元，在张惠岐已实际全额支付上述款项的情况下，定金不退没有法律根据，据此，一审法院判令驳回张�岐要求退回定金的诉讼请求不当，依法应予纠正。张惠岐的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第十三条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销北京市朝阳区人民法院（2015）朝民（商）初字第28812号民事判决；
二、雨彤佳园（北京）商贸有限公司于本判决生效后十日内返还张惠岐定金一万元。
如果雨彤佳园（北京）商贸有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费25元，由雨彤佳园（北京）商贸有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）
二�案件受理费50元，由雨彤佳园（北京）商贸有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 咸 海 荣
代理审判员 孙 妍
代理审判员 刘 杨 田
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 董沛书记员苏娜