云南省昭通市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）昭中刑二终字第114号
原公诉机关云南省昭通市昭阳区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）石某甲，男，汉族，生于1964年10月28日，云南省昭通市昭阳区人，文盲，农民。
上诉人（原审被告人）石大昌，男，汉族，生于1968年10月17日，云南省昭通市昭阳区人，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年2月23日被昭通市公安局昭阳分局刑事拘留，同年3月4日被依法逮捕。现羁押于昭阳区看守所。
原审附带民事诉讼被告人石某乙，男，汉族，生于1997年7月17日，云南省昭通市昭阳区人，初中文化，农民。
法定代理人李某某，女，汉族，生于1973年11月9日，云南省昭通市昭阳区人，文盲，农民。（系石某乙之母）
昭阳区人民法院审理昭阳区人民检察院提起公诉的原审被告人石大昌犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人石某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年4月15日作出（2014）昭阳刑初字第484号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人石大昌、原审附带民事诉讼原告人石某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月19日公开开庭进行了审理，昭通市人民检察院指派检察员孟正明、梁兴邦出庭履行职务，上诉人石大昌、石某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年8月27日，被告人石大昌与附带民事诉讼原告人石某甲系兄弟，二人因家庭琐事发生抓打，在此过程中被告人石大昌将石某甲打伤。经昭通市昭阳区公安局司法鉴定中心鉴定石某甲头部及前臂损伤为轻伤，左小腿、右下肢之损伤为重伤。案发后被告人石大昌主动投案。
原审法院根据以上事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人石大昌犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、由被告人石大昌一次性赔偿附带民事诉讼原告人石某甲经济损失赔偿费人民币29249元。三、驳回附带民事诉讼原告人石某甲对附带民事诉讼被告人石某乙的诉讼请求。
宣判后，原审被告人石大昌、原审附带民事诉讼原告人石某甲不服，提出上诉。石大昌认为：1.其是在被石某甲攻击时，出于保护自己的目的才抢过石某甲手中的钢筋将石某甲打伤，具有正当防卫的性质，且主动投案自首，一审量刑过重。2.石某甲存在重大过错，一审判决的民事赔偿数额过高。请求二审依法改判，并对其宣告缓刑。二审庭审中，石大昌对于其打伤石某甲的事实无异议，但认为系防卫过当；对原判的民事赔偿部分没有意见，并表示愿意赔偿，但无赔偿能力。
石某甲认为，一审认定事实错误，其是被石大昌、石某乙用铡刀和钢筋打伤的，石某乙也应承担刑事责任；一审判决对石大昌的处刑过轻，民事赔偿数额太低，要求二审加重石大昌的刑罚，并判决赔偿其经济损失100万元。
出庭检察员认为，石大昌故意伤害石某甲并致石某甲重伤的事实清楚，证据确实充分，定性准确；石大昌在行为过程中没有防卫意识，其行为不符合正当防卫的情形，其认为系正当防卫的上诉理由不成立；石大昌故意伤害石某甲所致伤情严重，但其具有自首情节，且石某甲对矛盾的激化有过错，一审法院量刑适当。建议本院驳回石大昌的上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人（原审被告人）石大昌与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）石某甲系亲兄弟，2013年8月27日，石大昌与石某甲因琐事发生抓打，在此过程中石大昌将石某甲打伤。2013年8月31日，石大昌主动向昭通市公安局昭阳分局旧圃派出所投案。经昭通市昭阳区公安司法鉴定中心鉴定，石某甲头部、右前臂的损伤已构成轻伤，左小腿、右下肢的损伤已构成重伤，石某甲的损伤综合评定为重伤。石某甲受伤后，于2013年8月27日至9月27日在昭通市第一人民医院住院治疗，住院31天，用去医疗费19949.21元。并有户口证明，石大昌到案情况的说明，被害人石某甲的陈述，证人陶某甲、李某某、陶某乙等人的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，昭通市第一人民医院住院病历、医疗证明书、出院证及住院医疗收费收据，旧圃派出所的情况说明及被告人石大昌的供述等证据在卷佐证。
上列证据，经一审、二审法院庭审质证，证据来源合法，证明内容客观，并与本案事实具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）石大昌在与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）石某甲相互抓打的过程中，将石某甲打致重伤，其故意伤害石某甲身体健康的行为已构成故意伤害罪，按照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，其量刑幅度为三年以上十年以下有期徒刑。案发后，石大昌主动到公安机关投案并供述其伤害石某甲的犯罪事实，系自首，可依法从轻或减轻处罚。上诉人石大昌认为其系防卫过当，一审量刑过重。经查，本案不存在防卫的情形，不符合刑法关于防卫过当的规定；原审法院根据本案的事实、性质、情节及社会危害程度，已对石大昌从轻处罚，量刑适当。故上诉人石大昌的该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人石某甲认为原审附带民事诉讼被告人石某乙参与石大昌共同殴打致其重伤，应追究石某乙的刑事责任；且原判量刑过轻，要求二审加重对石大昌的刑罚。经查，原公诉机关并未以故意伤害罪起诉石某乙，原审法院及二审法院无权对石某乙是否构成犯罪进行审理。作为原审附带民事诉讼原告人，石某甲认为原审法院对石大昌的量刑过轻，但未在法定期限内申请原公诉机关抗诉，按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，石某甲只有权对原审附带民事诉讼部分提出上诉，对于原审刑事部分没有上诉权；且原审被告人石大昌提出上诉，按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条的规定，根据上诉不加刑的原则，二审不能对石大昌加重刑罚。因此，上诉人石某甲的上述上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人石大昌故意伤害石某甲，应依法承担相应的民事赔偿责任。上诉人石某甲有证据支持和应合理考虑的赔偿项目为：医疗费19949.21元、住院伙食补助费3100元、营养费3100元、误工费3100元、护理费按2人计算为6200元，合计35449.21元。上诉人石某甲要求赔偿后期治疗费，但未提供其已进行后续治疗的相应证据，本院不予支持，其继续治疗后可依法另行起诉；要求石某乙共同承担民事赔偿责任，但因现有证据不足以证明石某乙参与殴打石某甲，对此请求本院不予支持；其他诉讼请求未提供证据或于法无据，本院不予支持。综上，原审判决刑事部分认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持；附带民事诉讼部分，根据石某甲的伤情确需护理而漏算护理费不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、维持昭阳区人民法院（2014）昭阳刑初字第484号刑事附带民事判决书第一、三项，即“被告人石大昌犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年”，“驳回附带民事诉讼原告人石某甲对附带民事诉讼被告人石某乙的诉讼请求”。
二、撤销昭阳区人民法院（2014）昭阳刑初字第484号刑事附带民事判决书第二项，即“由被告人石大昌一次性赔偿附带民事诉讼原告人石某甲经济损失赔偿费人民币29249元”。
三、上诉人（原审被告人）石大昌赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）石某甲经济损失人民币35449.21元。（限本判决生效后一个月内给付）
四、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）石某甲的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆 瑜
审 判 员 任遵忠
代理审判员 杨 薇
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 杨禄俊