山西省平遥县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第127号
原告温耀强。
委托代理人马国俊，山西晋陶律师事务所律师。
被告杨立文。
被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部。
负责人张建军，公司经理。
委托代理人张林芳，女，中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部员工。
原告温耀强诉被告杨立文、中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告温耀强的委托代理人马国俊，被告杨立文，被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部的委托代理人张林芳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告温耀强诉称，2013年3月2日，原、被告在平遥县娃留村村内北侧丁字岔口路段发生交通事故，当时原告驾驶125型摩托车，被告驾驶奇瑞牌轿车，造成原告受伤，经平遥县交通警察大队认定，原告承担本次事故的主要责任，被告杨立文承担次要责任。事故发生后，原告被送往平遥县中医院抢救治疗，病情虽有好转，但给原告造成终身残疾，经鉴定造成十级伤残。被告杨立文所驾之车在被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销部投有交强险，且事故发生在保险期间，故保险公司依法承担保险范围内的理赔责任，为此，请求判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失80709.29元，并承担诉讼费。
被告杨立文辩称，对交通事故的发生无异议，但答辩人在被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销部投全保险，应由保险公司承担损失，且答辩人垫付原告15400元，要求予以退还。
被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部辩称，对交通事故的发生及责任认定认可，被告杨立文所驾之车在答辩人处投保交强险和第三者责任险，住院伙食补助费应按每天15元至25元计算，营养费和精神损失费不属赔偿范围，诉讼费按机动车保险条款不予承担。
经审理查明，被告杨立文所属晋Kxxx**号“奇瑞牌”轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部投保交强险和商业第三者责任保险各一份，商业第三者责任保险责任限额150000元，保险期至2013年12月20日。2013年3月2日8时30分，原告温耀强无证驾驶无牌证“GR”125型摩托车，在由平遥县城内前往东刘村途中，车由南向北逆行至平遥县娃留村村内北侧丁字叉口路段时，遇被告杨立文驾驶晋Kxxx**号“奇瑞牌”轿车由西向南右转弯驶来时相挂碰，造成原告温耀强受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。经平遥县公安局交通警察大队事故认定，原告温耀强应承担事故的主要责任，被告杨立文承担事故的次要责任。事故发生后，原告入住平遥县中医院治疗，诊断为：左锁骨骨折、全身多处软组织挫伤、急性闭合性颅脑损伤。在颈丛麻醉下行左锁骨骨折切开复位内固定术。于2013年3月27日出院，出院时医嘱：1、注意休息，加强营养；2、4周后复查，不适时随诊。住院期间花住院费14304.39元，门诊费1131.5元。期间被告杨立文支付原告现金12000元。2013年7月17日，经原告委托山西省晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心对原告伤残程度进行评定，原告构成10级伤残。支付鉴定费1500元，检查费57.30元，交通费125元。2014年2月21日，原告委托山西省平遥司法鉴定中心对二次手术费进行评估，结论为：二次手术取内固定费用4285元。支付鉴定费1000元。
另查明，原告温耀强发生交通事故前在平遥县腾达装璜总汇工作，日工资150元，原告住院期间由王志婷陪护，王志婷在家家利超市平遥时代店工作，月工资1800元。
上述事实，有原、被告的陈述，原告温耀强的常住人口登记卡及平遥县古陶镇西城委员会和平遥县公安局西城派出所证明，平遥县腾达装璜总汇证明及工资表，家家利超市平遥时代店店长冀建丽的证明，被告杨立文所驾晋Kxxx**号“奇瑞牌”轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部投保交强险和商业第三者责任保险各一份，平遥县公安局交通警察大队事故认定书，平遥县中医院住院、门诊医药费统一收据及处方笺、病历、诊断建议书、出院证、住院病人费用日清单，山西省晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心和山西省平遥司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费收据、检查费用、交通票据等证据在卷证实。
本院认为，原告温耀强驾驶“GR”125型摩托车与被告杨立文所驾晋Kxxx**号“奇瑞牌”轿车发生交通事故，业经平遥县公安局交通警察大队事故责任认定：原告温耀强应负事故的主要责任，被告杨立文负次要责任，各方均不持异议，本院予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿”。最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告杨立文所驾晋Kxxx**号“奇瑞牌”轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部投保交强险和商业第三者责任保险，对于原告温耀强因交通事故造成的损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部在被告的责任比例范围内予以赔偿。原告温耀强主张的误工费问题，根据其提供的交通事故发生前3个月的工资表，原告月收入为4250元，而非4500元，应按月收入为4250元计算误工，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人因伤残持续误工的误工时间可以计算至定残日前一日。但原告只主张8000元，未超过按规定计算的数额，本院应予支持，被告要求按原告实际住院天数计算误工与相关司法解释相悖，该抗辩理由不能成立，本院不予采纳。原告温耀强主张的营养费问题，应根据原告伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告温耀强主张的护理费问题，应根据护理人员的误工费计算。原告温耀强主张的残疾赔偿金问题，依据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（（2005）民他字第25号）精神，本案中原告温耀强虽然为农村户口，但其经常居住地和主要收入均为城市，有关伤残赔偿费用应当根据2012年山西省城镇居民人均可支配收入计算，被告以原告伤残赔偿金应按照农村居民计算之抗辩理由不能成立，本院同样不予采纳。被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部以精神损失费不属赔偿范围之抗辩理由与法无据，本院不予支持。诉讼费的承担，人民法院应依据《诉讼费用交纳办法》的规定确定，被告以按机动车保险条款不予承担之理由，与《诉讼费用交纳办法》相悖，不予采纳。为此，原告损失确定如下：1、医药费15435.89元；2、误工费8000元；3、护理费1800元／月÷30天×25天=1500元；4、住院伙食补助费50元／天×25天=1250元；5、营养费30元／天×25天=750元；6、伤残赔偿金20411.7元／年×20年×10%=40823.4元；7、二次手术费4285元；8、鉴定费2500元＋检查费57.30元＋交通费125元=2682.3元；9、精神抚慰金5000元，共计79726.59元。上述原告损失，先由被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部在交强险范围内赔偿，不足部分根据商业第三者责任保险合同按责任比例即30%予以赔偿。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十三条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部于判决生效后三十日内赔偿原告温耀强医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共计71146.97元。
由原告温耀强退还被告杨立文垫付的现金12000元。
上述一、二条合并后，限被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部于判决生效后三十日内支付原告温耀强人民币59146.97元，支付被告杨立文人民币12000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1810元，由被告中国人民财产保险股份有限公司平遥营销服务部负担1560元，原告温耀强负担250元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。
审 判 长 李锦泰
人民陪审员 刘建平
人民陪审员 张国成
二〇一四年七月二日
书 记 员 赵建华