安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）蚌刑终字第00243号
原公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某奎，男，汉族，1967年3月28日出生于蚌埠市，农民，住蚌埠市淮上区。系本案被害人。
诉讼代理人史怀畅，安徽史怀畅律师事务所律师。
诉讼代理人吴杰，安徽史怀畅律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）丁某甲，男，汉族，1968年3月14日出生于蚌埠市，农民，住蚌埠市淮上区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月11日被蚌埠市公安局淮上分局刑事拘留，同年10月17日被蚌埠市公安局淮上分局取保候审。2014年9月30日经蚌埠市淮上区人民检察院决定逮捕，当日被蚌埠市公安局淮上分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人周文，安徽治邦律师事务所律师。
蚌埠市淮上区人民法院审理蚌埠市淮上区人民检察院指控原审被告人丁某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某奎提起附带民事诉讼一案，于2015年5月18日作出（2014）淮刑初字第00154号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某奎、原审被告人丁某甲均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员季佳佳出庭履行职务，上诉人张某奎及其诉讼代理人史怀畅、吴杰，上诉人丁某甲及其辩护人周文等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院认定：2013年6月7日上午，在本市淮上区沫河口镇洪庙村，曹某丁家的小鹅跑到被害人张某奎家门口小麦堆上，把张某奎家盖小麦的塑料布啄坏了，张某奎拿篮子砸死了一只小鹅。当日下午6时左右，曹某丁得知自家小鹅被打死后，到被害人张某奎家与张某奎理论。而后，二人在张某奎家门口发生争吵与厮打，曹某丁被推倒在地，面部受伤。被告人丁某甲及曹某甲、张某甲、曹某乙、曹某丙、曹某戊闻讯赶到张某奎家门口与张某奎理论，张某奎持锄头击伤曹某戊右肩部。被告人丁某甲和曹某甲、张某甲见状遂上前将张某奎按倒在地，夺下张某奎手中锄头。按倒过程中，被告人丁某甲用膝盖用力顶击张某奎左腰部，曹某丁上前朝张某奎面部打了一巴掌。经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，张某奎腰椎第2、3、4左侧横突骨折，张某奎的损伤程度属轻伤。
案发后，经多次组织调解，被告人丁某甲与被害人张某奎未达成调解协议。
一审认定上述事实的证据有：
1.户籍证明，证实上诉人丁某甲的身份信息情况。
2.归案经过，证实上诉人丁某甲经沫河口派出所电话通知后主动到派出所接受处理的情况。
3.病历、住院病案、检查报告单，证实被害人张某奎受伤住院的情况。
4.被害人张某奎的陈述，证实2013年6月7日上午，曹某丁家的小鹅跑到其家门口场上小麦堆上把其家塑料布啄烂了，其赶也赶不走就拿篮子砸死了一只小鹅。下午6点左右，曹某丁就到其家骂，二人吵起来，其用力把曹某丁往外猛推，曹某丁被推倒在地上，脸被地面碰破了。过了一会，曹某丁喊来丁某甲和他儿子，接着又报警，打电话叫来了曹某戊、曹某乙、曹某丙、张某甲、曹某甲两口子。曹某戊、曹某丁在外面骂其，曹某丁还拿铁锨砸其家的门，其被骂急了，举起锄子就往屋外冲，锄子打到了曹某戊的肩膀，曹某乙、曹某甲、丁某甲上来把其按倒在地上，曹某戊、曹某乙上来用钢筋、锄子打其，具体谁用什么东西打的没注意看，曹某乙用大石头砸其胸，曹某丁用巴掌打其脸，张某甲拉架，有点偏。后来派出所的人就到了。
5.证人曹某甲的证言，证实2013年6月7日下午6点左右，其听说曹某丁被张某奎打了，就赶到现场，看见张某奎举着锄子从屋里冲出来朝曹某戊身上打，曹某戊的右肩膀被张某奎打烂了，曹某丁头也流血了，张某甲和丁某甲上去想按住张某奎，但没按住，其也上去帮忙才把张某奎按倒在地，并把张某奎手里的锄子夺掉了。张某奎儿子张某乙手里拿一根铁棍要打曹某戊，曹某乙上去抱住张某乙把铁棍夺掉了，张某乙又拿一个热水瓶准备用开水烫人，但没烫到人。按住张某奎的时候张某奎猛地一挺腰说：“我腰毁掉了”，张某奎就躺在地上不动了。大家就松手了。
6.证人张某甲的证言，证实2013年6月7日18时许，曹某戊过来找其说他妹妹曹某丁在坝子上被张某奎打了，叫其开车送她到医院看看。其开着车带着曹某乙、曹某戊、曹某丙一起到现场，到现场的时候，其看见曹某丁坐在地上。曹某戊和张某奎相互骂了一下，张某奎就举着锄子从屋里窜出来朝曹某戊身上打，锄子打到了曹某戊的右肩膀，曹某戊的右肩膀流血了。其和丁某甲、曹某甲立即上前按倒张某奎，丁某甲用膝盖捣张某奎的后腰部才把张某奎按倒在地上，其才把张某奎手里的锄子夺掉扔到旁边沟里去了。
7.证人曹某丁的证言，证实2013年6月7日下午6点左右，其家小鹅跑到张某奎家门口把盖粮食的塑料布弄坏了，张某奎把小鹅打死了一只，其就到张某奎家门口找他理论，二人发生争吵和厮打，其就打电话报警，并打电话给其嫂子说被张某奎打的事情。其丈夫丁某甲和儿子丁某乙听到其喊声赶到了现场，过了一会其父亲曹某丙、哥哥曹某戊、堂弟曹某乙坐张某甲的面包车来到现场，曹某乙让张某奎出来谈，张某奎不同意，曹某戊骂张某奎是孬种，张某奎就举着锄子从屋里冲出来，张某乙拿着铁棍往外冲，铁棍被曹某乙和曹某己夺掉了，张某奎用锄子把曹某戊的右肩膀打烂了，曹某甲从张某奎前面上去搂着张某奎的脖子往下坠，张某甲从张某奎侧面上去抓住张某奎的背面搂着张某奎朝下按，丁某甲从背面上去搂着张某奎朝下按，张某奎硬往上犟，丁某甲就用膝盖朝张某奎的腰部捣了一下，这样张某奎才被按倒在地，夺掉锄子后，其上前打了张某奎一巴掌，派出所民警到现场时，张某奎说自己腰疼。
8.证人曹某丙的证言，证实2013年6月7日下午，其接到儿媳的电话说曹某丁被张某奎打了，其就和曹某戊、曹某乙坐张某甲的车到了张某奎家门口，曹某戊和张某奎吵骂起来，张某奎举着锄子从屋里冲出来把曹某戊的右肩膀打烂了，张某奎儿子张某乙拿着铁棍往外冲，铁棍被曹某乙夺掉了，曹某甲从张某奎前面上去按住张某奎，张某甲从张某奎侧面上去抓住张某奎的胳膊夺锄子，丁某甲从张某奎的背面上去的，一开始按不住，丁某甲用膝盖捣了一下张某奎的腰部才把张某奎按倒在地。
9.证人曹某戊的证言，证实2013年6月7日下午6点左右，其家属张守侠给其打电话说曹某丁被张某奎打了，其就叫来张某甲开车把其和曹某乙带到现场，到了后其就看见曹某丁坐在地上，张某奎在屋里不出来，其就骂了张某奎，张某奎举着锄子从屋里冲出来，张某奎儿子张某乙拿着铁棍往外冲，张某奎把其右肩膀划了一个口子，张某乙的铁棍被曹某乙夺掉了，曹某甲、丁某甲、张某甲上前制止张某奎，把张某奎按倒在地夺掉锄子。
10.证人陈某的证言，证实2013年6月7日下午，其出门撵小鹅，走到桥的时候，看见曹某丁躺在张某奎家门口地上，脑袋上、耳朵上有血，曹某丁就起来拿锄子砸张某奎家的门，其就和丈夫曹某甲到张某奎家门口看看情况，到的时候曹某丙、曹某乙、张某甲、曹某戊、丁某甲已经在现场了，手里都没有拿东西，曹某乙、曹某戊在和张某奎理论，张某奎在屋里不出来，曹某戊骂了几句后张某奎就举着锄子往屋外冲，张某乙也拿着铁棍往外冲，曹某乙上去夺张某乙的铁棍，张某奎用锄子打了曹某戊的肩膀，丁某甲、张某甲、曹某甲就上去按住张某奎夺了张某奎手里的锄子。
11.证人曹某乙的证言，证实2013年6月7日下午6点左右，其在家休息，曹某戊家属打电话给其说曹某丁被张某奎打了，让其到现场帮忙处理一下，其就和曹某戊、曹某丙一起坐张某甲的车到了现场，到的时候曹某丁坐在地上，张某奎在屋里，其就对着屋里的张某奎喊，让张某奎出来谈谈处理一下，张某奎说书记来了也不给面子，曹某戊就骂张某奎，张某奎突然就举着锄子冲出房门，用锄子把曹某戊右肩膀打烂了，丁某甲、张某甲、曹某甲上去把张某奎按倒在地上夺掉锄子，其看见张某乙拿着铁棍往外冲就上去拽着张某乙去夺铁棍，曹某己也上前夺掉铁棍。
12.证人丁某乙的证言，证实2013年6月7日下午6点左右，其父亲听见其母亲曹某丁喊声就和其一起到张某奎家门口，其母亲讲要报警其就和父亲回家了，过了一会又听见吵声，其出来看见一把锄子被扔到旁边沟里了，张某奎坐在地上，舅舅曹某戊肩膀烂了一个口子。
13.证人张某乙的证言，证实2013年6月7日下午，其在家睡觉，听见曹某丁和其爸在吵骂，其就起来，看见其爸和曹某丁在厮打，曹某丁就喊了她丈夫和儿子来，曹某甲的老婆也来了，曹某丁报警，还打电话叫来了曹某乙、曹某戊、曹某丙、张某甲。曹某乙喊其爸出来谈谈，其看见曹某丁从其家墙后拿了钢筋，曹某丙从其家拿了铁锨，曹某戊、曹某丙骂其爸，其爸被激怒了就拿着锄头往门外冲，锄头打了曹某戊肩膀。曹某甲、丁某甲上去想把其爸按倒，但没有按倒，曹某丁上来用钢筋朝其爸背部和腰部打，其上去夺曹某丁手里的钢筋，曹某乙、曹某戊上来按住其，张某甲、曹某丙也上去按其爸，四个人把其爸按倒在地上，曹某丁上去用巴掌打其爸的脸，曹某丙、曹某乙、曹某戊用拳头往其爸腰部打。其就跑到屋里拿了茶瓶出来往对方那边泼，但没有泼到人。后来警察就来了，其爸躺在地上不能动了。
14.证人曹某己的证言，证实2013年6月7日下午6点左右，丁某甲家的小鹅跑到其家门口粮食堆上想吃其家的小麦，把其家盖小麦的塑料布啄坏了，张某奎用菜篮子一甩甩倒了三只小鹅，死了一只，丁某甲老婆曹某丁就到其家门口找张某奎吵，二人厮打起来，其在现场拉架，曹某丁被打跌倒了。后来丁某甲和他儿子也到了，但没有打架。曹某丁打电话报警，并叫来了曹某戊、张某甲、曹某乙、曹某丙、曹某甲、陈侠，张某奎和张某乙在屋里，曹某戊在外面叫骂，曹某丙手里拿一把铁锨其上去夺掉了，张某奎拿一把锄子往屋外冲，打了曹某戊肩膀，张某乙也跑出来，丁某甲、曹某甲一起上去把张某奎按倒，张某乙要上去打丁某甲、曹某甲被拉住了，曹某丁上去用钢筋朝张某奎身上打，曹某戊、张某甲用脚踹张某奎，后来派出所的人就到了。
15.上诉人丁某甲供述，证实2013年6月7日下午6点左右，其正在养鹅棚子里喂鹅时听见曹某丁在张某奎家门口喊其，其就和儿子丁某乙过去看看情况，到的时候曹某丁额头和手破了，其就和张某奎理论，其让曹某丁回家，曹某丁讲已经报警要等警察来，其就和丁某乙回家了。过了会又听见吵骂，其又过来看情况，曹某乙让张某奎出来谈谈，曹某戊骂了张某奎，张某奎就举着锄子冲出来刨伤了曹某戊右肩膀，其从张某奎后面上去想把张某奎按倒，曹某甲从张某奎前面上去，张某甲怎么上去的没注意，三人没按住，张某奎硬往上犟，其气得用右膝盖朝张某奎腰部用力捣了一下，张某奎才被按倒在地上，张某甲夺过锄子后扔坝子下面去了。曹某丁上来朝张某奎面部打了一巴掌。
16.蚌埠市公安局司法鉴定中心出具的（蚌）公（司）鉴（伤检）字（2013）197号法医学人体损伤程度鉴定书，证实伤者张某奎的损伤程度属轻伤。
17.现场示意图、现场照片、受伤照片、锄子照片，证实案发现场的情况、曹某丁、曹某戊、张某奎受伤的情况以及张某奎使用的锄头的情况。
18.病历，证实原告人张某奎于2013年6月9日至2013年6月12日在蚌埠市长淮卫镇卫生院住院治疗，实际住院4天；2013年6月13日至2013年6月16日在蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，实际住院3天。
19.医药费收据、发票、现金收款收据，证实张某奎花费医药费共计6509.66元，鉴定费400元，复印病历费20元。
20.安徽天平司法鉴定所三期评定意见书，证实原告人张某奎伤后的休息期150日、营养期60日、护理期60日。
一审法院认为，被告人丁某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人丁某甲主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。对本案事实的发生，被害人具有一定过错，对被告人丁某甲予以酌情从轻处罚。被告人丁某甲的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人张某奎主张的医药费6510.66元、鉴定费400元、病历复印费20元，有证据证实，予以支持；主张的误工费按157天×66.58元／天=10453.06元；主张的住院伙食补助费按7天×30元=210元；主张的交通费按7天×6元／天=42元；主张的护理费5850元、营养费1800元，符合法律规定，予以支持；关于附带民事诉讼原告人张某奎要求被告人赔偿其子的医疗费和精神损失费、4个门和塑料棚损失费、小麦损失费、藕损失费、树苗损失费、鱼塘的鱼被盗的损失费、精神损失费及律师费于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人张某奎的损失合计25285.72元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人丁某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人丁某甲赔偿附带民事诉讼原告人张某奎经济损失二万五千二百八十五元七角二分，限在判决生效后三十日内付清。
宣判后，上诉人张某奎以一审判决赔偿其经济损失的数额过低为由提出上诉。
其诉讼代理人提出相同代理意见。
上诉人丁某甲上诉提出：1、本案认定事实不清，适用法律错误，应认定为正当防卫。2、一审量刑过重。3、张某奎在长淮卫生院住院没有提供发票原件，不能证明住院情况的真实性，故应不予赔偿；张某奎入住蚌埠医学院附属医院，无法证明其伤情与其的行为有关联，亦不应支持。
其辩护人提出相同辩护意见。
出庭检察员当庭发表了原判事实清楚，定性准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，二审查明的事实、证据与一审相同。
针对上诉人的上诉理由及辩护人、代理人所提意见，本院综合评判如下：
（一）关于上诉人张某奎及其诉讼代理人提出的一审判决赔偿张某奎经济损失的数额过低的理由、意见。经查，本案系刑事附带民事诉讼案件，根据相关法律规定，赔偿的范围仅限于由于被告人的犯罪行为而遭受的物质损失。张某奎及其诉讼代理人提出的要求赔偿其子的医疗费及精神损失费、门和塑料棚损失费、小麦损失费、藕损失费、树苗损失费、鱼塘的鱼被盗的损失费等因不属赔偿范围，故不应赔偿，该上诉理由及代理意见不予采信。
（二）关于上诉人丁某甲及其辩护人提出的丁某甲系防卫过当的理由、意见。经查，在制服张某奎的过程中，丁某甲与曹某甲、张某甲三人上前按住张某奎，丁某甲一方在人数上占绝对优势，丁某甲可以在不伤害张某奎的情况下，将张某奎的锄子夺下。但丁某甲用膝盖用力顶击被害人的左腰部，主观上具有伤害被害人的故意，并致张某奎受伤，其行为不属正当防卫，故该上诉理由及辩护意见不予采信。
（三）关于上诉人丁某甲及其辩护人提出的不应赔偿张某奎在长淮卫生院及蚌埠医学院附属医院的医药费的理由、意见。经查，张某奎受伤后，先后在长淮卫生院、蚌埠医学院第一附属医院住院治疗，并有上述两家的病历、住院病案、医药费发票等证据证实，事实清楚，足以认定，故该上诉理由及辩护意见不予采信。
本院认为，上诉人丁某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人丁某甲的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。原判认定事实清楚、适用法律正确，量刑及赔偿适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见、诉讼代理人的代理意见均不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任秀莲
审判员 饶 刚
审判员 秦 玉
二〇一五年十月十三日
书记员 张长英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；