西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0113民初9781号原告：葛海明，男，汉族，1951年10月11日出生，住陕西省洋县。委托代理人：陈文侠，陕西睿和律师事务所律师。被告：陕西华油建筑工程有限公司。住所地：陕西省西安市高新区沣惠南路36号橡树街区*座*单元*****室。法定代表人：陈乃良，该公司总经理。委托代理人：胡丹丹，陕西玄凯律师事务所律师。原告葛海明与被告陕西华油建筑工程有限公司（以下简称华油建筑公司）劳动争议纠纷一案，葛海明向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市雁劳仲不字[2016]第141号不予受理通知书，葛海明对该不予受理通知书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告葛海明及其委托代理人陈文侠，被告华油建筑公司的委托代理人胡丹丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告葛海明诉称，原告于2015年8月8日到被告公司上班，在该公司从事普工工作，月基本工资3900元。被告未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳各项社会保险。2015年12月22日，原告在工地摘卸圆盘钢筋标盘时，不慎被滑落的钢筋将双脚压伤。2016年5月10日经西安市未央区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年8月19日经西安市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为九级，无护理等级。自2015年12月22日至今，被告仅支付了住院期间的医疗费，其他费用均未支付。故原告诉至法院，请求判令：1、依法解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告2015年9月8日至2016年8月7日期间未签订劳动合同的双倍工资差额42900元；3、被告为原告缴纳2015年8月至劳动合同解除之日的社会保险；4、被告支付原告医疗费186元、辅助器具费120元、住院伙食补助费5250元、营养费5250元、护理费15750元；5、被告支付原告停工留薪期工资62400（46800+15600）元及25%的经济补偿金11700元；6、被告支付原告一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金47394.75元、一次性伤残就业补助金47394.75元；7、被告支付原告二次治疗费20000元；8、被告支付原告鉴定费800元、交通费1000元；9、被告承担本案诉讼费用。被告华油建筑公司辩称，原告1951年10月11日出生，2015年8月原告已经64岁，已经超过法定退休年龄，原被告之间系劳务关系，并非劳动关系，故双方之间无劳动关系可解除，请求法院驳回原告的诉讼请求。原被告之间系劳务关系，故原告依据劳动法主张的未签劳动合同的双倍工资差额、为其办理社会保险、支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金没有事实及法律依据，且社保不属于法院的受案范围，请求法院予以驳回。被告已经支付了原告所有的医疗费及住院伙食补助费，无需再向原告支付。营养费诉请过高，应当按照原告的住院天数，每天以20元计算。护理费要求过高，没有法律依据，应按法律规定支付。交通费应以原告及其必要陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算，且应当以正式票据为凭证，票据应当与就医地点、时间、次数相符合。原告主张的二次治疗费没有依据，该费用系原告单方申请的鉴定作出，被告对此不予认可，鉴定费也应由原告自行承担。原告系农村居民，应当按照农村居民标准进行赔偿。故请求法院驳回原告的诉讼请求，由原告承担本案诉讼费用。经审理查明，2015年8月8日，原告在被告公司承建的西安市公共卫生综合楼项目部做临时工。在职期间，被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳工伤保险。2015年12月22日，原告受伤。2015年12月22日至2016年4月5日期间，原告在西安凤城医院住院治疗共计105天，经诊断为：双足踝挤压伤：1、左内踝粉碎性骨折；2、左胫后动脉及其两条伴行静脉断裂；3、左大隐静脉及其分支断裂；4、左胫神经不全断裂；5、左隐神经、腓肠神经断裂；6、左跟腱不全断裂；7、左胫后、踇长屈及趾长屈肌腱不全断裂；8、左踝关节开放性损伤；9、左踝部皮肤逆行撕脱伤；10、右踝部皮肤软组织挫伤伴外踝、后踝骨折。住院期间，被告向原告支付医疗费55298.52元，并支付住院期间生活费3000元。2016年5月10日，西安市未央区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定通知书》（编号：[2016]30号），对原告工伤予以确认。2016年8月19日，西安市劳动能力鉴定委员会评定原告伤残等级为九级，护理等级为无。原告因进行伤残等级鉴定花费鉴定费832元。2016年10月21日，西安市劳动能力鉴定委员会对原告申请辅助器具作出统一配腋杖一副的意见。原告配备腋杖花费120元。2016年12月21日，西安市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为十二个月，自2015年12月22日至2016年12月21日。2017年2月24日，西安市劳动能力鉴定委员会同意延长原告的停工留薪期四个月，由2016年12月22日至2017年4月21日。2016年10月9日，原告提起劳动仲裁，要求解除与被告之间的劳动关系，并由被告支付工伤保险待遇，西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会以原告不属于劳动法调整的适格主体为由，作出不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，向本院提起诉讼，遂形成本案。另查明，被告认为其与原告之间系劳务关系，并非劳动关系，但对西安市未央区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定通知书》未申请行政复议，也未提起行政诉讼，现该《工伤认定决定通知书》已经生效。原告称其月工资为每月3900元，被告对此不予认可，提交2015年9月至2015年12月期间的工资表，证明原告的工资系按天发放，并非按月发放，双方之间系劳务关系而非劳动关系。原告对该工资表的真实性及证明目的均不予认可，认为该工资表上的签名并非其本人签署，但经本院释明，原告未申请笔迹鉴定，故对被告提交的工资表本院予以认可，根据该工资表，显示原告2015年9月至2015年11月期间的月平均工资为3900元。再查明，2014年西安市在岗职工月平均工资为4707.58元。上述事实，有诊断证明书、住院病案、市雁劳仲不字[2016]第141号不予受理通知书、工伤认定决定通知书、工伤职工辅助器具配置申请表、工伤与职业病致残程度鉴定表、工伤职工停工留薪期鉴定确认表、医疗费收据、工作证明等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。原告经工伤认定，已经确定为工伤，九级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告未为原告缴纳工伤保险，应由被告按照工伤保险待遇的项目和标准向原告支付有关费用。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。根据原告的陈述及被告提交的工资表，本院认定原告的月工资为3900元，故被告应向原告支付一次性伤残补助金35100元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。经西安市劳动能力鉴定委员会确认，原告的停工留薪期为2015年12月22日至2016年12月21日，后经该鉴定委员会确认，延长原告的停工留薪期，自2016年12月22日至2017年4月21日，但因原告2016年10月9日向西安市雁塔区仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与被告之间的劳动关系，故被告应支付原告2015年12月22日至2016年10月9日期间的停工留薪期工资，原告的工资标准为3900元，被告已向原告支付住院期间的生活费3000元，还应向原告支付停工留薪期工资35148.28元。关于原告要求被告支付拖欠工资25%经济补偿金的诉请，因不符合法律规定，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《陕西省实施办法》第二十五条规定，工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。2016年10月9日原告要求与被告解除劳动关系时已经超过法定退休年龄，故对其要求的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的诉请，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具。经西安市劳动能力鉴定委员会确认，同意原告配腋杖一副，故对原告要求被告支付辅助器具费120元的诉请，本院予以支持。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。原告自行垫付医疗费共计186元，应由被告支付。原告因工伤住院105天，因被告未提供其单位因公出差伙食补助标准，故应参照陕西省省级机关和事业单位出差人员伙食补助费每人每天30元的70%计算住院伙食补助费，为2205元。原告要求住院期间的护理费，被告应予支付。本院酌情按照每人每天护理费用80元计算，被告应向原告支付住院期间105天的陪护费8400元。原告因伤残等级鉴定支付鉴定费800元，应由被告支付。对于原告主张被告支付交通费，因原告并未到统筹地区以外就医，原告该诉请缺乏事实依据，本院依法不予支持。关于原告要求的营养费，因不属于工伤保险基金支付的项目，故对该诉请，本院不予支持。关于原告要求被告支付二次治疗费20000元的诉请，因该项费用尚未实际发生，故对该诉请，本院不予支持，原告可待实际发生后再另行主张。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告在职期间，被告未与其订立书面劳动合同，违反了法律规定。被告应当支付原告2015年9月21日至2016年8月22日期间未签劳动和的二倍工资差额，原告月工资标准为3900元，未签劳动合同的二倍工资差额应为42900元。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费及对于社会保险缴费基数的核定属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。因此，原告要求被告为其补缴2015年8月劳动合同解除期间的社会保险之诉请，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院依法不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第十条、第七十三条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《陕西省实施办法》第二十五条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决如下：一、原告葛海明与被告陕西华油建筑工程有限公司之间的劳动关系于2016年10月9日解除。二、被告陕西华油建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告葛海明支付一次性伤残补助金35100元、停工留薪期工资35148.28元、医疗费186元、住院伙食补助费2205元、陪护费8400元、鉴定费800元、辅助器具费120元，以上共计81959.28元。三、被告陕西华油建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告葛海明2015年9月21日至2016年8月22日期间未签劳动和的二倍工资差额42900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告葛海明要求被告陕西华油建筑工程有限公司支付营养费、停工留薪期工资25%的经济补偿金、二次治疗费、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费的诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担，因原告已预交，被告应将该款与上述款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  卢 帆人民陪审员  芦冬花人民陪审员  谭月华二〇一七年六月二十二日书 记 员  陈 璐打印：相丽华校对：褚梦洁2017年月日送达