贵州省高级人民法院民 事 判 决 书(2014)黔高民初字第75号原告：重庆建安建设（集团）有限公司，住所地重庆市万州区周家坝福建大街建安综合楼。法定代表人：袁安明，该公司董事长。委托代理人：谢潮洲，该公司副总经理。委托代理人：吴道举，该公司毕节城南印象一a期项目经理。被告：毕节市长城房地产开发有限公司，住所地贵州省毕节市洪南路贵毕大道入口处。法定代表人：周舸，该公司执行董事兼总经理。被告：毕节市中豪房地产开发有限公司，住所地贵州省毕节市清毕北路。法定代表人：徐勇，该公司执行董事。原告重庆建安建设（集团）有限公司（以下简称“建安公司”）诉被告毕节市长城房地产开发有限公司（以下简称“长城公司”）、毕节市中豪房地产开发有限公司（以下简称“中豪公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年11月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢潮洲、吴道举到庭参加了诉讼，被告长城公司、中豪公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告建安公司诉称：2012年10月16日，原告与二被告签订《毕节城南印象一a期建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》）。《施工合同》签订后，原告依约按时组织施工队伍进场施工，认真履行了约定义务。当原告于2013年6月初完成至主体3层时，被告违反双方《施工合同》第17条第（1）款的约定，并以销售情况未达到预期效果为由，拒绝支付工程进度款，并承诺完成到转换层一并支付。原告又坚持施工到2013年7月初完成至转换层，工程产值达1,800余万元以上，被告仍然未能拨付工程进度款，导致原告资金周转困难，无法及时发放农民工工资，造成工人罢工，工程被迫停工。2013年7月，经原被告之间反复磋商，被告分期返还原告履约保证金300万元并支付工程进度款100万元，项目重新启动。原告竭尽所能完成至转换层以上标准层8层（含地下室13层），至此，己完工程造价高达2,250余万元，被告仍然未能支付工程进度款，再次导致原告资金周转困难，无法及时发放农民工工资，造成农民工群体上访，工程再次被迫停工。综上，本案工程因发包方的原因造成工程全面停工且长时间不能复工，被告违约事实确凿清楚，证据充分；被告已经严重违反《施工合同》多项约定，损害了原告的切身利益，致使原告蒙受了巨大的经济损失。原告无数次催讨工程款无果。因此，依据《施工合同》第21.1条、《施工合同》第21.2条等的约定和《民法通则》第106条、《合同法》第286条的相关规定，依法提起诉讼。诉讼请求：1、请求判决原告对毕节城南印象一a期工程款在19,243,512.48元范围内享有优先权；2、判令被告支付原告合理利润及缴纳国家税费；3、判令被告从2013年6月1日起按照当期已完工程进度量的应付工程款额度，依据原被告双方签订的《建设工程施工合同》第17条、第21条的约定承担违约责任，赔偿原告相关损失；4、判令被告承担原告停工损失280万元（依合同约定从2013年9月至2014年11月共计14个月）；5、判令被告承担本案的诉讼费、律师费等费用。被告长城公司、中豪公司未答辩。原告建安公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：一、《营业执照》、《组织机构代码证》。拟证明：原告主体适格。二、2012年10月16日《建设工程施工合同》。拟证明：合同双方签字盖章合法有效。三、2014年11月3日《关于请求对毕节市城南印象一a期工程项目实际投入资金数额进行确认的函》及确认函中确认的工程款所依据的所有工程资料四册。拟证明：对方签字确认了建安公司的直接投入。确认函是根据后面的所有工程资料得出。4、2014年5月14日《补充协议》。拟证明：对于争议解决方式的确认。5、2013年8月28日《建筑工程停工报告》。拟证明：停工日期。六、《贵州省建筑工程计价定额》（2004版）。拟证明：建安公司要求的取费金额是合理的，是诉请第二项按照被告方确认的费用按照此标准来取的费。被告长城公司、中豪公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证和质证权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第三款、第六十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十五条、第六十六条、第七十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定，本院对原告提交的六组证据材料的真实性、合法性及与待证事实的关联性、证明力予以确认。基于对上述证据的分析与认定，本院确认以下案件事实：2012年10月16日，建安公司与长城公司、中豪公司签订了《建设工程施工合同》，其中，长城公司作为建设单位，中豪公司作为建设合作单位。《施工合同》主要内容：一、工程名称：“毕节城南印象一a期”。二、合同工期。开工日期：以××下达开工通知书后3日开始计算；竣工日期：2014年1月；合同工期：有效工期450天。三、合同价款45,000,000元（最终以实际结算金额为准）。四、工程款（进度款）支付的方式和时间：施工合同签订后，施工单位每月需按业主要求拨付工程进度款，如××房屋销售情况良好，二层主体结构完工后开始拨付工程进度款，如××房屋销售情况未达到预期销售，在转换层主体结构完工后开始拨付工程进度款，按完成所有工程量的90%支付，以每月按实际完成工程量进度的90%支付工程进度款至工程完工。五、违约。1、本合同通用条款第24条约定××违约应承担的违约责任：按《通用条款》执行。2、本合同通用条款第26.4款约定××违约应承担的违约责任：按《通用条款》执行。3、本合同通用条款第33.3款约定××违约应承担的违约责任：按《通用条款》执行。4、本合同约定××违约应承担的其他违约责任：××在该工程施工过程中按合同应当支付承包人工程款而逾期支付或支付不足的应当承担承包人该款项每月5%的经济损失，直至该款项付清为止；因××原因造成该工程停工连续达一月以上二月以内，××应给承包人已完工工程量进行结算，并支付承包人结算价款的90%，并另行承担承包人每月贰拾万元的停工经济损失；如××超过二个月还不能支付承包人工程进度款，××除承担未付工程款5%的经济损失外，应另行承担承包人每月贰拾万元的停工经济损失，直到工程复工为止；如停工超过一年，××不能付清承包人所有工程款及停工经济损失，则一切责任及经济损失均由××承担。因××手续不清，造成的罚款，由××全部承担。特别声明：承包人已然明知××和中豪公司与余洪义签订的《执行和解暨执行担保协议》的存在。合同还就争议解决方式及其他事项进行了约定。合同签订后，建安公司于2012年11月7日开始进场施工。2013年8月28日，建安公司向长城公司、中豪公司提交了《建筑工程停工报告》并附《停工申请》，明确停工日期为2013年8月28日，预计停工天数为90天，停工原因是由于建设单位未能按合同支付工程款。《建筑工程停工报告》由建安公司盖章及项目负责人骆大发签字、监理单位浙江天正项目管理咨询有限公司贵州分公司项目监理部盖章及监理工程师周建华签字、长城公司盖章及公司委托代理人周舰签字、中豪公司盖章及法定代表人徐勇签字。2014年5月14日，原告与两被告签订《补充协议》约定：“在履行过程中产生争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，依法向有管辖权的人民法院起诉”。2014年11月3日，原告向长城公司、中豪公司递交了《关于请求对毕节市城南印象一a期工程项目实际投入资金数额进行确认的函》（下称《确认函》），主要内容：1、因××（长城公司、中豪公司）未按照《施工合同》的约定拨付工程款，工程被迫停工。2、通过七星关区人民法院和××、承包人及其他债权人多次协商后，决定对毕节城南印象一a期商品房烂尾楼进行拍卖，并于2014年9月对该工程进行了质量鉴定，现已进入评估阶段。3、建安公司（××）已经对该工程的实际投入资金进行了汇总，共计23,243,512.48元，扣除××返还的保证金300万元，拨付的100万元后，实际投入工程金额为19,243,512.48元，请××确认。《确认函》后附有《毕节城南印象一a期工程项目实际投入资金确认书》（下称《资金确认书》）及《资金确认书》附件1《毕节市城南印象一a期工程项目实际投入资金汇总表》、附件2《毕节市城南印象一a期工程支出账目明细》（四册）。长城公司及中豪公司均在《资金确认书》上盖章确认。庭审中，经本院释明，原告明确其诉请第二项，即合理利润的具体金额为1,262,323.17元，并当庭提交了《毕节市城南印象一a期工程利润计算汇总表》（下称《利润计算汇总表》），该表的计费依据是《毕节市城南印象一a期工程项目实际投入资金汇总表》（即《资金确认书》附件1）和《贵州省建筑工程计价定额（2004版）》。具体为：一、挖孔桩工程款350,549元，利润费率5.62%，利润金额19,700.85元。二、水电安装款62,979元，利润费率41%，利润金额25,821.39元。三、挖机费23,000元，利润费率2%，利润金额460元。四、土石方款247,660元，利润费率2%，利润金额4,953.2元。五、王应海（主体工程款）5,665,116元，利润费率20.58%，利润金额1,165,880.87元。六、气焊压费90,000元，利润费率20.58%，利润金额18,522元。七、办公室点工费85,080元，利润费率20.58%，利润金额17,509.46元。八、石挡土墙费46,041.8元，利润费率20.58%，利润金额9,475.4元。以上利润金额合计1,262,323.17元。庭审中，原告明确《施工合同》第二部分中的“通用条款”指的是国家工商总局制发的《建设工程施工合同》（GF-1999-02-01）格式合同项下的通用条款。根据当事人的诉请和举证情况，归纳本案的审理重点为：一、原告对于19,243,512.48元工程款是否享有建设工程价款优先受偿权？二、原告诉请的合理利润1,262,323.17元是否应该得到支持？三、被告是否应缴纳本案工程所产生的各项税费？四、被告是否应按照《施工合同》的约定承担违约责任及支付停工损失？关于原告对于工程款19,243,512.48元工程款是否享有优先权的问题。首先，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：“××未按照约定支付价款的，承包人可以催告××在合理期限内支付价款。××逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与××协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”之规定，因被告长城公司、中豪公司未按照《施工合同》的约定支付工程款，致案涉工程未能在约定期间内竣工，故原告按照上述法律规定依法享有优先受偿权。第二，根据《施工合同》第二部分“通用条款”，即国家工商总局制发的GF-1999-02-01格式合同项下的通用条款第45.2条：“除本通用条款第34条外，××承包人履行合同全部义务，竣工结算价款支付完毕，承包人向××交付竣工工程后，本合同即告终止”的内容，结合查明的案件事实，案涉工程目前处于停工状态，工程既未竣工，××即被告也未向原告支付已经确认的工程款，《施工合同》的权利义务未归于消灭，合同未终止履行，故原告行使优先受偿权的期限并未开始起算，原告仍有权享有建设工程价款优先受偿权。综上，原告建安公司对被告长城公司、中豪公司“毕节城南印象一a期”项目在欠付工程款19,243,512.48元范围内享有建设工程价款优先受偿权。关于原告诉请被告支付合理利润1,262,323.17元是否应该得到支持的问题。根据《施工合同》第14.3条：“双方约定合同价款的其他调整因素：本工程建安费按《建设工程量清单计价规范》（GB50500-2008）、《贵州省建筑工程计价定额》（2004版）。及施工期内贵州省配套文件调整为计算依据；。结算总价为按以上定额计价取费为本工程的最终决算价。”的约定内容，《贵州省建筑工程计价定额》（2004版）第二条第4款利润、税金计算顺序表的规定内容，以及经长城公司、中豪公司确认的《毕节城南印象一a期工程项目实际投入资金情况汇总表》中的一部分款项是可以根据上述规定的费率计算利润的。具体为：：一、挖孔桩工程款350,549元，利润费率5.62%，利润金额19,700.85元。二、水电安装款62,979元，利润费率41%，利润金额25,821.39元。三、挖机费23,000元，利润费率2%，利润金额460元。四、土石方款247,660元，利润费率2%，利润金额4,953.2元。五、王应海（主体工程款）5,665,116元，利润费率20.58%，利润金额1,165,880.87元。六、气焊压费90,000元，利润费率20.58%，利润金额18,522元。七、办公室点工费85,080元，利润费率20.58%，利润金额17,509.46元。八、石挡土墙费46,041.8元，利润费率20.58%，利润金额9,475.4元。以上利润金额合计1,262,323.17元。综上，建安公司请求被告支付合理利润1,262,323.17元的主张，有《施工合同》与相关规定为据，本院予以支持。关于被告是否应缴纳本案工程所产生的各项税费的问题。首先，《施工合同》中对于税费应由谁承担未明确约定。第二，纳税主体、税种、税率的确定属税务机关的职权范围。第三，案涉工程应缴纳多少税费至本案辩论终结前尚未明确。综上，原告建安公司诉请被告缴纳本案工程所产生的各项税费无依据，本院不予支持。待税务机关作出征税决定后，原告可依据税务机关的决定另行主张其权利。关于被告是否应按照《施工合同》的约定向原告承担违约责任及支付停工损失的问题。根据《施工合同》第21.2条第一款：“××在该工程施工过程中按合同应当支付承包人工程款而逾期支付或支付不足的应当承担承包人该款项每月5％的经济损失，直至该款项付清为止；因××原因造成该工程停工连续达一月以上二月以内，××应给承包人已完工工程量进行结算；并支付承包人结算价款的90%，并另行承担承包人每月贰拾万元的停工经济损失；如××超过二个月还不能支付承包人工程进度款，××除承担未付工程款5％的经济损失外，应另行承担承包人每月贰拾万元的停工经济损失，直至工程复工为止；如停工超过一年，××不能付清承包人所有工程款及停工经济损失，则一切责任及经济损失均由××承担”之约定，案涉工程已停工超过一年，被告尚有19,243,512.48元工程款未支付，应承担违约责任并支付停工损失。关于停工损失，因《施工合同》已作出明确约定，属合同各方当事人的真实意思表示，应从合同约定，故对于原告诉请被告承担从2013年9月至2014年11月共计14个月的停工损失280万元，本院予以支持。关于违约责任，根据《施工合同》约定，被告每月需支付的违约金为未付工程款的5%，该计算标准过分高于银行同期贷款利率的四倍，有悖于《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”确立的公平原则和违约金弥补损失的本质，应调整至以中国人民银行同期同类贷款利率计为宜。同时，原告未举证证明截止2013年6月1日，其完成了多少工程进度量、被告应付多少工程进度额。结合被告于2014年11月3日对原告实际投入资金数额予以确认的事实，被告承担违约责任的时间起算点为2014年的11月，但该月已计算了停工损失，两者不能重复计算，故被告应从2014年12月1日起向原告支付违约损失。综上，两被告应从2014年12月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付工程款19,243,512.48元的违约损失，直至欠付工程款付清为止，并支付2013年9月1日至2014年11月30日每月20万元的停工损失共计280万元。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：重庆建安建设（集团）有限公司对毕节市长城房地产开发有限公司、毕节市中豪房地产开发有限公司“毕节城南印象一a期”项目在欠付工程款19,243,512.48元范围内享有建设工程价款优先受偿权；毕节市长城房地产开发有限公司、毕节市中豪房地产开发有限公司向重庆建安建设（集团）有限公司支付合理利润1,262,323.17元；三、毕节市长城房地产开发有限公司、毕节市中豪房地产开发有限公司自2014年12月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付工程款19,243,512.48元的违约损失，直至欠付工程款付清为止；四、毕节市长城房地产开发有限公司、毕节市中豪房地产开发有限公司向重庆建安建设（集团）有限公司支付2013年9月1日至2014年11月30日的停工损失280万元；五、驳回重庆建安建设（集团）有限公司的其他诉讼请求。案件受理费152,017.56元，由原告重庆建安建设（集团）有限公司负担22,802元，被告毕节市长城房地产开发有限公司负担64,607.78元，被告毕节市中豪房地产开发有限公司负担64,607.78元。如果逾期不履行本判决确定的给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  赵君代理审判员  罗二代理审判员  田宇二〇一五年七月七日书 记 员  张玲