新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民三初字第537号
原告：南通海洲建设集团有限公司，住所地：江苏省海安县海安镇中坝北路55号。
法定代表人：刘长明，公司总经理。
委托代理人：陈刚，新疆鼎信旭业律师事务所律师。
委托代理人：屈传涛，新疆鼎信旭业律师事务所律师。
被告：江苏华诚远大建设工程有限公司，住所地：江苏省宿迁市泗洪县经济开发区双沟西路与衡山北路交汇处西南。
法定代表人：张迎胜，公司总经理。
委托代理人：陈光，新疆航迪律师事务所律师。
原告南通海洲建设集团有限公司（下称海州建设公司）与被告江苏华诚远大建设工程有限公司（下称华诚公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年5月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭进行了审理，原告海州建设公司的委托代理人陈刚、屈传涛与被告华诚公司的委托代理人陈光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告海州建设公司诉称：2014年5月11日，我公司与被告华诚公司签订《分包经营合同书》约定，由被告华诚公司承包“溪桥香岸”项目工程的施工。2015年1月28日，我公司与被告华诚公司签订协议约定，解除上述《分包经营合同书》，被告应于2015年3月15日完成工人退场并将全部项目资料移交我公司。协议签订后，我公司依约支付了全部工程款，但被告至今未撤出工地，给我公司造成巨大经济损失。故诉至法院请求被告华诚公司撤离“溪桥香岸”项目现场，移交项目施工场地及相关资料，支付我公司违约金2300000元，赔偿诉讼代理费37380元，由被告承担本案诉讼费。
被告华诚公司答辩称：原告海州建设公司未依约付清工程款，所以我公司没有撤离工地。原告海州建设公司与我公司签订的合同系违法转包工程，是无效合同，其主张违约金无法律依据，且违约金过高于实际损失。综上，请求驳回原告海州建设公司的诉讼请求。
经审理查明：2014年5月11日，原告海州建设公司与被告华诚公司签订《分包经营合同书》。合同约定，原告海州建设公司将其从甲方新疆亚鸿房地产开发有限公司（下称亚鸿房产）承包的“溪桥香岸”工程交由被告华诚公司施工。合同具体约定如下：一、分包经营期限：该项目自工程开工至工程尾款全部收回止，在本合同期满时，被告华诚公司均需办理审计、结算和移交等相关手续，并对分包经营期间的所有债权债务负责，确保与甲方结清所有账目，否则被告华诚公司不得享受继续分包经营的权利；二、分包经营管理办法：原告海州建设公司配备工程项目资料章一枚，由原告海州建设公司明确专人保管使用，签订印章使用协议，盖章需做好详细记录备案，被告华诚公司对印章的使用负全责，并承担相关经济和法律责任和经营风险；被告华诚公司以“南通海洲建设集团有限公司”的名义在企业法定代表人授权范围内行使职权，未经授权不能对外以海州建设公司的名义签订买卖、借款、施工等合同；被告华诚公司内外自行招聘和组建项目管理班子，并报原告海州建设公司备案；项目部管理体系人员的任职资格、资质证书、职称晋升、复审等一律由原告海州建设公司管理、备案，原件必须由原告海州建设公司保存，费用由被告华诚公司承担；三、资金的借款管理：被告华诚公司需借用资金，需向原告海州建设公司提交书面借用资金申请，原告海州建设公司决定是否出借，被告华诚公司如因工程需要，向银行借款需原告海州建设公司提供担保的，原告海州建设公司每次加收8‰的担保手续费；四、管理费及税费：原告海州建设公司按形象进度款4.5%收取管理费，所有款项必须汇入原告海州建设公司指定账户，不得以任何形式到建设单位提取现金；被告华诚公司承担各类税费，在收取工程款时由原告海州建设公司代收代缴；招投标费用由被告华诚公司负担；工会经费按工资总额的2%提取，其中20%上缴省、市、县工会；80%用于职工培训；工资按工程总价款25%计算；被告华诚公司借用原告海州建设公司建造师证书，一级每年向原告海州建设公司缴纳60000元，二级每年向原告海州建设公司缴纳30000元；被告华诚公司按工程总价款的3‰向原告海州建设公司缴纳安全保障金。此外，合同对双方的权利义务及质量责任、违约责任等进行了约定。合同签订后，被告华诚公司组织进行施工。
2015年1月27日，原告海州建设公司与被告华诚公司签订《协议书》，就解除《分包经营合同书》事宜达成如下协议：双方协商解除《分包经营合同书》；被告华诚公司于2015年3月15日前自行解除与第三方签订的各项合同，妥善安排好第三方合同解除事项，完成工人退场（其中塔吊应于正式开工之日前7天完成退场，具体时间以原告海州建设公司通知为准）并将该项目工程及现场现存全部资料整体全面、真实、完整移交原告海州建设公司（包括但不限于工程结算资料、签证、图纸、备案资料、现场临时设施、办公桌椅、现场桩基配电房、售楼部框架结构、绿化基础等）；如被告华诚公司逾期移交项目现场及资料或完成上述人员、机械退场的，应按每天5万元向原告赔偿，因此造成原告损失由被告承担全部赔偿责任（包括但不限于业主索赔、第三方索赔、工期损失、人材机价格上涨损失、原告采取诉讼途径所产生的律师费、诉讼费及差旅费等）；被告逾期10天的，原告有权强制被告办理退场，由此产生的一切费用及责任均由被告承担；移交之前的现场保管、保安由被告华诚公司负责；被告华诚公司完成的工程结算价为10042902元，除生活设施电器部分及办公用品等费用双方另行结算外，该固定价已经包含被告华诚公司截至合同解除之日已完成的全部工程结算价、人材机费用、停工窝工损失费用、临时设施费用、签证费用、进退场等一切费用、被告华诚公司与第三方解除合同产生的各项费用及其他因被告华诚公司履行《分包经营合同书》、本协议书及承建该项目所产生的全部工程款、索赔款；该结算价为最终结算价，被告华诚公司除该结算价外不得再向原告或业主主张任何其他费用，并附有结算清单；被告华诚公司确认原告海州建设公司及业主已付4433530元，余款5609372元在2015年1月29日前支付2609372元，其余在2015年2月3日前付清。
2015年1月28日，被告华诚公司向原告海州建设公司出具承诺书声明：被告华诚公司在承建该项目期间所发生的全部对外债务均由被告华诚公司承担，一概与原告海州建设公司项目部无关；如因被告华诚公司违反《协议书》的约定或者因被告华诚公司及其项目部组成人员的责任导致原告海州建设公司遭受损失的，均由被告华诚公司承担赔偿责任；原告海州建设公司在2015年1月29日前支付2609372元后，被告华诚公司应开始移交全部资料，否则原告暂扣40万元，全部资料交齐时，原告一次性支付被告40万元；如原告海州建设公司未能按照约定支付价款余额，则按总结算价款的20%向被告华诚公司支付违约金；被告华诚公司承诺在承建该项目过程中所产生的一切经济责任均由被告华诚公司承担。
原告海州建设公司依约在2015年1月29日向被告华诚公司支付2609372元，被告华诚公司未能如约向原告交付相关资料并撤出施工现场。2015年2月3日，原告海州建设公司又向被告支付260万元，并经被告华诚公司确认代被告华诚公司支付商品混凝土款693530元，尚欠40万元以被告华诚公司未交付资料撤出现场为由未付。
双方协议未果，原告故诉至法院。
原告海州建设公司为本次诉讼聘请新疆鼎兴旭业律师事务所律师代理本案诉讼，支付诉讼代理费37380元。庭审中，被告华诚公司认可其未移交项目部公章和项目资料专用章及部分未签字的签证变更资料。
以上事实有原告海州建设公司与被告华诚公司签订的《分包经营合同书》、《协议书》、付款凭证、承诺书、询问笔录及本案庭审记录等证据存卷为证。
本院认为：合同法规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。本案原告海州建设公司承包了亚鸿房产的“溪桥香岸”建设工程后，又与被告华诚公司签订了《分包经营合同书》，该分包合同约定原告海州建设公司收取管理费和税费由被告华诚公司具体施工，是原告海州建设公司以分包的形式将其承建的全部工程转包给被告华诚公司，违反了上述合同法的禁止性规定，属无效合同。
合同法规定，合同无效并不影响合同中独立存在的有关解决争议方法条款的效力。本案原告海州建设公司与被告华诚公司在2015年1月27日签订的《协议书》约定，解除《分包经营合同书》并对已完成工程价款进行了结算，与《分包经营合同书》是不同的民事法律行为，具有独立性，是双方真实意思表示，未违反法律的效力强制性规定，合法有效。被告华诚公司答辩认为，双方签订《分包经营合同书》无效，必然导致《协议书》无效的答辩理由，本院不予采纳。
庭审中原告举证证明，除依约扣除40万元工程款外，向被告华诚公司支付了《协议书》中约定的全部工程款。由于被告未能依《协议书》约定将全部施工资料移交原告，原告依据被告出具的承诺书扣除40万元工程款未付，是行使先履行抗辩权。被告答辩认为原告未按照协议约定支付工程款，其不撤离工地的答辩理由，本院不予采纳。因此，原告海州建设公司要求被告华诚公司撤离“溪桥香岸”项目现场并移交项目施工场地的诉讼请求本院予以支持。
关于原告主张被告返还施工资料的问题。本院认为，2015年1月28日被告华诚公司向原告海州建设公司出具承诺，原告海州建设公司在2015年1月29日前支付2609372元后，被告华诚公司应开始移交全部资料。庭审中，查明被告华诚公司至今未移交项目部公章和项目资料专用章及部分未签字的签证变更资料。故原告海州建设公司要求被告华诚公司移交施工资料，本院依据已查明被告华诚公司未移交的资料予以支持，其余因原告举证不足不予支持。
关于原告主张律师代理费37380元的问题。因双方《协议书》中约定，如被告不履行协议，原告采取的诉讼费用等由被告承担，因被告未按照协议履行撤离现场的约定，故原告的该主张本院予以支持。
关于原告主张违约金的问题。《协议书》约定“如被告华诚公司逾期移交项目现场及资料或完成上述人员、机械退场的，应按每天5万元向原告赔偿”，被告至今未撤离现场，原告主张违约金的请求本院应当予以支持。但被告抗辩原告主张违约金过高的答辩理由成立，故本院酌情判决由被告支付原告违约金50万元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告江苏华诚远大建设工程有限公司撤离“溪桥香岸”项目现场移交给原告南通海洲建设集团有限公司；
二、被告江苏华诚远大建设工程有限公司向原告南通海洲建设集团有限公司移交项目部公章和项目资料专用章及部分未签字的签证变更资料；
三、被告江苏华诚远大建设工程有限公司支付原告南通海洲建设集团有限公司诉讼代理费37380元；
四、被告江苏华诚远大建设工程有限公司支付原告南通海洲建设集团有限公司违约金50万元。
以上被告华诚公司履行义务，于本判决生效后十日内履行完毕，逾期依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼请求标的金额2337380元，判决给付标的金额为537380元，占诉讼请求标的金额的23%。应收案件受理费29499.04元（原告已预交）由原告海州建设公司负担77%即22714.26元，由被告华诚公司负担23%即6784.78元，被告华诚公司负担部分同工程款一并给付原告海州建设公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 谢 然 军
代理审判员 赵 金 贵
人民陪审员 阿扎提古丽
二〇一五年十月十九日
书 记 员 李 健