河北省廊坊市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）廊刑终字第246号
原公诉机关河北省香河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，农民。2015年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被香河县公安局刑事拘留，同年1月6日被取保候审，同年4月9日香河县人民法院决定对其监视居住，同年10月8日被取保候审。
原审附带民事诉讼原告人张某甲，交通运输人员。系本案被害人。
�北省香河县人民法院审理香河县人民检察院指控原审被告人刘某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人张某甲提起的附带民事诉讼一案，于2015年9月22日作出（2015）香刑初字第85号刑事附带民事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，听取被害人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月10日15时许，被告人刘某在香河县淑阳镇某便民市场内，因琐事与张某甲发生口角，后与张某甲相互殴打，造成张某甲右侧鼻骨及鼻中隔骨折。经鉴定，张某甲的伤情为轻伤二级。案发后，被告人刘某于2015年1月4日主动到公安机关投案。罗某、张某甲均已被公安机关予以行政处罚。
另查明，附带民事诉讼原告人张某甲为农业户口，系道路货物运输人员，其受伤后在香河县人民医院住院治疗19天，共支付医疗费19977.22元，鉴定费800元。
上述事实，有经原庭审质证、认证的如下证据证实：
（1）被告人刘某在公安机关的供述证实了2014年10月10日下午2点左右，他在上班时接到妻子罗某的电话，罗某称在香河县淑阳镇某便民市场他家的摊位处被人写上了“歪眼母狗”等字，并说是张某甲写的，让他过去看看。他骑着摩托车到了市场后张某甲没在，他和罗某找管理人员马某，马某说给解决。过了一会儿张某甲来了，他拽着张某甲的脖领子问那字是不是他写的，他们因为此事发生争吵，他用右手打了张某甲两个嘴巴，后张某甲拿了一根木棍打他，他用胳膊挡了一下，他们二人就打在了一块，他用头部顶张某甲的肚子将张某甲撞倒后用右拳打了张某甲的脸部，后来他们被人拉开了，他看到张某甲的鼻子流血了，后来他就走了。在他和张某甲殴打在一起时罗某也用手抽了张某甲的事实；
（2）被害人张某甲的陈述及辨认笔录、辨认照片，香河县公安局淑阳派出所工作说明证实了2014年10月10日下午3点半左右他刚到香河县淑阳镇某便民市场，市场主管马某叫他下车，他下车后就有人从他身后勒他脖子，他回头看到同在市场内卖水果的眼睛有点歪的那名妇女（罗某）的丈夫（刘某）就朝他脸上打了一拳，他就摔倒了，后来卖水果妇女两口子还有两、三名男子打他，他用胳膊乱打那些人，过了一会儿有人拉架，他起来后发现自己的嘴和鼻子流血了。他和卖水果的那名女子以前吵过架，打架当天那名妇女说他给其摊位写字了，那摊位上的字不是他写的，他不知道因为什么打他的事实；
（3）证人罗某的证言证实了2014年10月10日下午3点多钟，她到香河县淑阳镇某便民市场内�水果，她看到有人在她的摊位写了“歪眼母狗”四个字，她知道是同在市场内的张某甲写的，因为在前一天她和张某甲发生过争吵。她找到管市场的马某，后来她丈夫刘某也来了，等张某甲到市场后马某问张某甲字是不是其写的，张某甲说不是，刘某就拽张某甲的脖领子，二人发生了争吵，后张某甲从车上拿了一根木棍打在了刘某的胳膊上，木棍折了，刘某打了张某甲两个嘴巴，二人厮打在了一起，她和马某等几人将二人拉开了，她看到张某甲的嘴流血了，刘某走后张某甲又骂她并说字就是其写的，她就又打了张某甲几个嘴巴的事实；
（4）证人马某的证言证实了他在香河县淑阳镇某便民市场办公室工作。2014年10月10日下午3点半左右一名在市场内长期卖水果的妇女（罗某）到办公室找他称张某甲在其摊位上写字了，问他管不管，他说等张某甲来了问问。�某甲来了以后，罗某的丈夫还有两名男子就过来了，罗某的丈夫先揪着张某甲的脖领子，二人发生了争吵，后罗某的丈夫就用手打了张某甲的脸，另外两名男子和罗某也一起对张某甲拳打脚踢，打完后张某甲起来他看到张某甲的鼻子和嘴流血了的事实；
（5）证人封某的证言证实了他在香河县淑阳镇某便民市场内卖菜。2014年10月10日下午4点左右，同在市场卖水果的一名女子（罗某）的摊位上被人写了字，罗某问他知道不知道是谁写的，他说不知道，罗某说肯定是张某甲写的，后罗某就给其丈夫打电话，过了一会儿罗某的丈夫骑着摩托车来了，后面跟了一辆轿车和一辆长安小货车，过了一会儿张某甲来了，罗某先与张某甲发生了争吵，后罗某和丈夫还有一名男子对张某甲进行殴打，他就去报警了，等他报警回来看到张某甲满脸是血的事实；
（6）证人张某乙的证言证实了他与刘某同在一个家具厂上班。2014年10月10日下午3点多钟，他到物流送货时接到厂内工人的电话，称刘某接到一个电话后骂骂咧咧的就走了，说是刘某的妻子在淑阳镇某便民市场打架了，厂内工人让他去看看，别让刘井中打架，他开车到了市场后就看到刘井中和他妻子正在和一名小伙子打架，对方小伙子鼻子流血了，他过去拉开刘某，后那名小伙子从车上拿了一根木棍打了刘某一下，刘某和他妻子又与那名小伙子打了起来，他又过去将双方拉开了的事实；
（7）被害人张某甲的诊断证明书、香河县公安局法医损伤检验鉴定室鉴定文书及伤情照片证实了张某甲的伤情经诊断为右侧鼻骨骨折，鼻中隔骨折，经鉴定其伤情为轻伤二级的事实；
（8）附带民事诉讼原告人张某甲提供的医疗费票据及住院病人费用清单、住院病历，诊断�明书，鉴定费，张某甲道路运输经营许可证及从业资格证证实了张某甲系道路货物运输人员，其受伤后在香河县人民医院住院治疗19天，共支付医疗费19977.22元，鉴定费800元的事实。
（9）香河县公安局淑阳派出所抓获经过说明证实了被告人刘某于2015年1月4日主动到公安机关投案；
（10）户籍证明证实了被告人刘某的身份情况；
（11）香河县公安局行政处罚决定书及行政拘留执行回执证实了罗某、张某甲均已被行政处罚的事实。
原审判决认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致被害人张某甲轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪（轻伤）。香河县人民检察院对刘某的指控成立。刘某案发后虽主动到公安机关投案，在公安机关如实供述了自己的犯罪事实，但庭审中未能如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首。被害人张某甲及其诉讼代理人提出不是刘某一人打张某甲，还有多人打张某甲的意见，因公诉机关提供的现有证据无法证实该部分内容，其意见不予采纳。提出的本案的发生被害人张某甲没有过错，刘某的行为不构成自首的意见，予以采纳；提出对刘某从重处罚的量刑请求，不予采纳。被告人刘某的辩护人提出的刘某系自首的意见，不予采纳；提出的本案中被害人张某甲对案件的发生具有明显过错的意见，因无证据证实张某甲对于本案的发生具有过错，其意见不予采纳；提出的刘某在本案中具有防卫情节的意见，因公诉机关提供的证据可以证实刘某先动手揪张某甲的脖领子，后对张某甲进行殴打，在张某甲用木棍对刘某殴打中，其用胳膊挡了一下，后二人又发生了厮打，无法证实刘某有防卫情节，其意见不予采纳；提出刘某系初犯的意见予以采纳；提出对刘某从轻、减轻处罚并适用�刑的量刑请求，不予采纳。被告人刘某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某甲造成的经济损失应予以赔偿。张某甲请求赔偿的医疗费19978元，因其提供的证据能够证实其支付医疗费19977.22元，因此认定其医疗费为19977.22元。张某甲请求赔偿的鉴定费800元，予以认定。张某甲请求赔偿的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，根据河北省人身损害赔偿标准计算。请求赔偿的误工费，因其系道路货物运输人员，住院治疗19天，故按照河北省人身损害赔偿标准中交通运输执业标准，以每人每天145.6元计算，即145.6元×19天=2766.4元；请求赔偿的住院伙食补助费，以每人每天100元计算，共计19天，即100元×19天=1900元；请求赔偿的护理费，按照河北省人身损害赔偿标准中农林牧渔执业标准�以每人每天42.2元计算，共计19天，即42.2元×19天=801.8元；请求赔偿的交通费1000元，其虽未提供证据，但考虑交通费确属实际支出，酌情赔付交通费200元；请求赔偿的后续治疗费50000元，因属未发生的费用，待实际发生后另行起诉；请求赔偿的精神损害抚慰金20000元，因违反最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条之规定，不予支持。综上，张某甲各项经济损失共计26445.42元。（其中包括医疗费19977.22元、鉴定费800元、误工费2766.4元、护理费1900元、住院伙食补助费801.8元、交通费200元）。刘某提出的医疗费清单中有肝功能检查费用不应支持的意见，因属张某甲在手术前的必要检查费用，其意见不予采纳；提出的张某甲是在市场内卖煮玉米，不是从事交通运输执业的意见，因张某甲提供的道路运输经营许可证及从业资格证真实有效，且其未提供证据证实其主张，其意见不予采纳；提出的张某甲在本案中有过错，同意赔偿50%的意见，因无证据证实其主张，其意见不予采纳。综上，根据被告人刘某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，对刘井中依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、第一百零二条、《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百零八条之规定，以故意伤害罪（轻伤）判处其有期徒刑一年四个月；被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费共计人民币26435.42元。
上诉人刘某上诉提出原审认定事实不清，其构成自首且被害人存在过错，自己有防卫情节；对附带民事�讼部分被害人有过错，承担的赔偿比例过高。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据均经原审开庭质证，合法有效，本院予以确认。
针对上诉人刘某认为原审认定的事实不清的上诉理由，经查，上诉人刘某的供述称其在被害人张某甲到便民市场后，先拽着张某甲的脖领子，打了张某甲两个嘴巴子，张某甲拿木棍打了其胳膊一下，后打在一起，其把张某甲撞倒在地，用右拳头打张某甲脸部，把张某甲的鼻子打流血了。证人马某的证言称刘某先揪着张某甲的脖领子用手扇张某甲的脸，以后另外两名男子和这名摆摊的女子一起对张某甲进行拳打脚踢。刘某妻子罗某的证言称刘某用手拽着张某甲的脖领子质问张某甲，张某甲从车上拿了根木棍打刘某，刘某抓着张某甲的胳膊打了两个嘴巴子，之后二人就打在一起。被�人张某甲陈述指证刘某用拳头打其脸部。尽管其在一审庭审中否认张某甲的伤是其打的，但综合其供述与证人马某、罗某的证言和被害人张某甲的陈述及人体损伤程度鉴定书等证据能相互印证，足以证实其伤害并致张某甲轻伤的事实，而现有证据不能证实其有正当防卫的情节；对于其自首的上诉理由，虽然上诉人刘某向公安机关自动投案并如实供述自己的罪行，但在庭审中予以否认，在一审宣判前亦未能如实供述，故不能认定其为自首；对民事赔偿部分的上诉理由，现有证据不能证明被害人具有过错。综上所述，上诉人刘某的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人刘某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给被害人造成的经济损失依法应当予以赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，附带民事赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈克祥
审 判 员 陈其虎
代理审判员 刘国民
二〇一五年十二月九日
书 记 员 崔 佳