湖北省罗田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂罗田刑初字第00077号
公诉机关罗田县人民检察院。
被告人李雪峰，男。
被告人张惠（网名张馨尹），女。
辩护人谢贯虹，湖北本倡律师事务所律师。
罗田县人民检察院以罗检公诉刑诉（2015）56号起诉书，指控被告人李雪峰犯生产、销售假药罪、被告人张惠销售假药罪，于2015年7月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗田县人民检察院指派检察员秦兆霞出庭支持公诉。被告人李雪峰、被告人张惠及其辩护人谢贯虹到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗田县人民检察院指控，2013年11月至2015年3月期间，被告人李雪峰多次从网上购买西地那非、胶囊壳、药瓶等原材料，并到印刷店制作“金刚狼”说明书及外标签，多次在自己位于黑龙江省绥化市北林区中兴东大街的“战男保健品”店内加工制作“金刚狼”药品，并以15-18元不等的价格在网上向其下家张惠等人出售，获利共计22335元。
2013年12月至2015年3月期间，被告人张惠多次通过网络从李雪峰等人处大量低价购进“金刚狼”、“勃龙伟哥”等“保健药品”，利用自己的网店、淘宝商店及网络代理进行销售，共计销售“金刚狼”1000余瓶，获利152880元，销售“勃龙伟哥”100瓶左右，获利15660元。经鉴定，张惠销售的“金刚狼”及“勃龙伟哥”均应当按照假药论处。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了户籍证明材料、到案经过，证人矫某某的证言，被害人周某某、刘某的陈述，鉴定意见，勘验笔录、电子数据及被告人李雪峰、张惠的供述与辩解等证据材料�公诉机关认为，被告人李雪峰生产、销售假药，被告人张惠销售假药，应当以生产、销售假药罪追究李雪峰的刑事责任，以销售假药罪追究张惠的刑事责任。
被告人李雪峰对起诉书指控的事实及罪名均无异议，要求从轻处罚。
被告人张惠及其辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议；其辩护人认为被告人张惠系销售下线，在犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯；其首次接受讯问时如实供述犯罪事实，系自首；其案发后主动退回了全部赃款并当庭自愿认罪，其家庭贫困，丈夫长期抱病。综上，建议对被告人张惠从轻从宽处理。并当庭提交了罗田县公安局出具的退赃证明一份、被告人张惠所在社区的证明一份、被告人张惠的结婚照复印件一份。
经审理查明，2013年11月至2015年3月期间，被告人李雪峰多次从网上购买西地那非、胶囊壳、药瓶等原�料，并到印刷店制作“金刚狼”说明书及外标签，多次在自己位于黑龙江省绥化市北林区中兴东大街的“战男保健品”店内加工制作“金刚狼”药品，并以15-18元不等的价格在网上向其下线张惠等人出售，获取违法收入22335元。
2013年12月至2015年3月期间，被告人张惠多次通过网络从李雪峰等人处大量低价购进“金刚狼”、“勃龙伟哥”等“保健药品”，利用自己的门店、淘宝商店及网络代理进行销售，共计销售“金刚狼”1000余瓶，获取违法收入152880元，销售“勃龙伟哥”100瓶左右，获取违法收入15660元，共计获取违法收入168540元。
经黄冈市食品药品监督管理局黄冈食药监函（2015）3号复函认为“金刚狼”及“勃龙伟哥”均应当按照假药论处。
案发后，被告人张惠主动退款20万元。
上述事实，有如下证据证实：
1.书证
（1）收�登记表及立案决定书，证明：被告人张惠销售假药案系周某某2015年1月7日15：00报警发案，罗田县公安局于2015年1月13日对该案进行刑事立案，被告人李雪峰案系在查处张惠案过程中侦查发现。
（2）常驻人口基本信息、身份信息证明材料，证明：被告人张惠、李雪峰及证人矫某某的身份信息。
（3）情况说明，证明：被告人张惠、李雪峰均系被抓获归案。
（4）接受证据清单及证据照片，证明：被害人周某某、刘某向侦查机关提交的购买“金刚狼”、“勃龙伟哥”的快递单及上述药品等证据。
（5）名为“矫某某”的支付宝交易记录，证明：2013年11月至2015年3月期间，名为“矫某某”的支付宝账号与张惠完成“金刚狼”交易成功22笔，金额18504元、与其他人完成“金刚狼”交易获利3667元，购买“西地那非”及其他制药原材料的情况。
�6）账本记录及统计表，证明2013年12月至2015年3月期间，被告人张惠销售“金刚狼”152880元，销售“勃龙伟哥”15660元，共计销售收入1685840元。
（7）居民委员会证明、结婚证复印件及邬某某病情诊断证明书，退赃证明（辩护人提供），证明被告人张惠丈夫长年抱病，家中上有老人需要照顾、下有上学的小孩需要抚养，家庭经济困难，建议酌情法院从宽处理。
2、被害人陈述
（1）被害人周某某的陈述，证明：2015年1月5日晚上，我根据网址为http：／／www.K1maim.com／，店名为“快乐买卖”的网店上提供的电话（1****＊8898）和对方联系，以130元的价格购买了“A9生精片”、“享硬”各一盒，2015年1月7日对方通过圆通快递送货过来，我将130元交给了快递员，拿到之后我发现上述药品没有国家批准的生产文号，所以到公安局报案。快递单上寄件人是张馨尹，联系电话1****＊8898。
（2）被害人刘某的陈述，证明：2015年1月15日下午，因为我想要购买性药，我在网上浏览http：／／wwwK1maim.com／网站后，我根据网站提供的电话1****＊8898同对方联系，接电话的是一个女声，我以300元的价格购买了“金刚狼”、“勃龙伟哥”各一瓶，货是我到圆通公司拿的，300元钱直接交给了快递员。我看到药品不正规，怕吃了出问题，应该是假药，所以到公安的报案。快递单上寄件人是张，联系电话是1****＊8898。
3、证人矫某某的证言，证明：我系李雪峰的同居女友。“战男保健品”店营业执照上是我的名字，但是该店由李雪峰负责经营管理，矫某某lixuefeng＊＊＊.com的支付宝账号是李雪峰用我的名义申请的，绑定的是邮政银行的卡号，平时是李雪峰在使用。
4、被告人的供述与辩解
（1）被告人李雪峰的供述�证明：我自2011年4月开始在绥化市北林区中兴东大街经营“战男保健品”商店，大概自2014年初开始通过实体店及网点销售性药“金刚狼”，网店的网址是http：／／a9455taobao.com，这个店注册的是矫某某的名字，但实际是我管理。开实体店时，我申请了一个QQ号（22＊＊＊9692）并加入一个交流性药品知识的一个QQ群，根据群内介绍的灌装流程及所需原材料，2013年11月份，我就在淘宝上购买了西地那非、胶囊壳、药瓶等灌装性药原材料，在绥化市北林区正大街桂林胡同一个美术社做了说明书、商标，在网上找到“金刚狼”这个名字作药名，然后就自己在店里灌装性药“金刚狼”。之后我在QQ群里发出售“金刚狼”的消息，张惠就主动联系我购买，开始我卖出的价格是18元每瓶，后来是15元每瓶；交易方式都是通过网店销售、快递公司发货，张惠收到货物之后通过支付宝打钱到我的支付宝账户。通过查看支付宝交易记录，我卖给张惠18504元的“金刚狼”，卖给其他十三人3831元。除张惠外，其他十三人，我一般是以10元至18元不等的价格卖出的，给销售商的建议零售价是198元，而我本人在淘宝上也以198元的价格卖出了一瓶。
实体店销售大概不到20瓶，都是按照每粒5元或者10元的价格卖的，另外还未售出的49瓶“金刚狼”被公安扣押。
（2）被告人张惠的供述，证明：自2014年1月开始，我用QQ号131＊＊＊8076在网上销售药品，并开了一个“快乐买卖情趣用品”的网店（网址http：／／www.K1main.com），联系电话1****＊8898。2014年4月17日，我在浠水自来水公司对面开设“快乐买卖情趣用品”商店，并开始记账。我在QQ上认识了一个黑龙江的网名叫“战男”的人，“金刚狼”就是从那个人所开的“战男保健品”网店进的货，进货价为15元每瓶；进货时一般都是先QQ联系，然后我到“战男”的淘宝店下单，我收到药品后确认收货，货款就打到“战男”的支付宝账户中；“勃龙伟哥”、“A9生精片”分别从网名叫“远航商贸”、“泥锔清远鸡”处进货。这些药都没有国家批准生产文书号，肯定是违法的，但是有厂家和生产日期，而且厂家也保证说是正品。
我下面约有10个代理销售商，一般我都是通过QQ与代理商联系，先将物品价格表发送给代理商，代理商与买家商定价格后与我联系，我负责发货给买家，货款快递公司代收，除去快递费、代收费、成本价及我本人利润后，剩下的利润通过支付宝支付给代理商。发送快递的时候使用的是“张馨尹”这个名字，使用最多的是圆通快递。
我进货、卖货都是网上交易的，我的淘宝账号和支付宝账号上有记录，销售额账本上有记录。其中“勃龙伟哥”进价每瓶14元、10元、9元，售价每瓶160元；“金刚狼”进价每瓶15元，本店零售价为每瓶180元，除成本外每瓶获利150元，给代理商的价格是每瓶100元，每瓶获利85元。经核对账本，“勃龙伟哥”销售金额为15660元、“金刚狼”销售额是152880元，共销售168540元。
5、黄冈市食品药品监督管理局关于“金刚狼”和“勃龙伟哥”认定的复函，证明：“金刚狼”、“勃龙伟哥”应按照假药论处。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）搜查笔录、现场图及扣押清单、照片，证明：侦查人员从李雪峰经营的“战男保健品”店内搜查并扣押记账用记事本一本，戴尔笔记本电脑一台、黑色直板CDMA手机一部、“金刚狼”49瓶。
（2）搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、现场图及照片，证明：2015年3月9日，侦查人员搜查“快乐买卖情趣用品店”并扣押联想Y560�记本电脑一台、苹果5S手机一部，软面抄账本6本，“金刚狼”12瓶子、“勃龙伟哥”50粒，银行卡、快递单若干，情趣用品若干（见清单略）
（3）快乐买卖淘宝店、网站页面及聊天记录，证明：张惠网店的情况及进货渠道、与上下线的交流情况。
（4）远程勘验笔录及电子数据，证明：（1）张惠的QQ号131＊＊＊8076涉及药品的购买、出售聊天记录；淘宝账号zhanghui＊＊＊及支付宝账号1340＊＊＊****的购买、销售及资金情况，从2013年4月2015年3月，张惠支付宝账号向名称为矫某某的支付宝账号支出22笔共计18504元。（2）李雪峰淘宝账户（支付宝账号lixuefeng＊＊＊.com）购买原材料及向下家出售“金刚狼”的情况共计22335元。
7、电子数据关盘，证实内容与远程勘验一致。
上述证据，经庭审举证、质证，被告人及其辩护人均无异议且能证明本案事实�本院予以采信。
本院认为，被告人李雪峰生产、销售足以严重危害人体健康的假药，被告人张惠明知是假药而予以销售，其行为分别构成生产、销售假药罪；销售假药罪，均应依法予以刑事处罚，其违法收入应予追缴。被告人李雪峰归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人张惠销售假药的行为系独立存在，不存在主从之分，其案发后未主动投案，故辩护人关于被告人张惠系从犯、具有自首情节的辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人张惠如实供述犯罪事实，主动退回了全部赃款并当庭自愿认罪，建议对其从轻处理的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李雪峰犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币44670元。（刑期自2015年4月7日起至2015年10月6日止。）
被告人张惠犯销售假药罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币337080元。（先行羁押1个月折抵后，刑期自2015年9月7日起至2017年8月6日止。）
（上述二被告人的刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。判处的罚金限判决生效后交纳。）
二、对被告人李雪峰的违法收入22335元继续予以追缴；对被告人张惠退缴的违法收入168540元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖玉玲
审 判 员 杨 柳
人民陪审员 刘胜松
二〇一五年九月七日
代书 记员 叶小娟