广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）北刑一终字第26号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林炳东，男，汉族，户籍所在地：北海市海城区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月7日被刑事拘留，2014年1月14日被逮捕。
原审被告人万明波，男，汉族，户籍所在地：北海市海城区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月7日被刑事拘留，2014年1月14日被逮捕。
北海市海城区人民人民法院审理北海市人民检察院指控原审被告人万明波、林炳东犯故意伤害罪一案，于2015年1月15日作出（2014）海刑初字第497号刑事附带民事判决。附带民事诉讼当事人均未上诉，本案民事部分已发生法律效力。原审被告人林炳东对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人及审查案件材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年11月21日21时许，被告人万明波、林炳东与李勇、文晓、郑云、陈榆方（绰号：“壮孙”）、林振、林卓超（均另案处理）等人在北海市海城区某酒吧三楼大厅喝酒，因见到之前与万明波有过节的林某甲在隔离卡座上与朋友刘某甲、何某甲、万某甲、梁某甲、黄某甲、梁某乙、何某乙、陈某甲、林某甲、阮某甲等人一起喝酒，李勇、文晓、郑云（曾用名：郑坤）、林卓超等人便与被告人万明波、林炳东一起上前围住林某甲、刘某甲、何某甲等人，双方发生口角并相互拉扯，随后郑云冲上去用拳头殴打何某甲等人由此引发双方斗殴，被告人林炳东见状即与陈榆方下到一楼拿铁水管到三楼大厅分发给被告人万明波及郑云、何卓超、文晓、林振等人。在打架过程中，李勇从身上掏出一把“牛百叶”尖刀捅中刘某甲左大腿一刀，之后被告人万明波、林炳东及文晓、林卓超等人手持铁水管在酒吧三楼大厅追打何某甲及林某甲，林某甲往酒吧一楼逃跑，被告人万明波、林炳东及文晓、林卓超等人继续持铁水管进行追打，在“xx大排档”附近路段时将林某甲打倒在地，林某甲被打中头部、手、脚、左膝盖等部位。经法医鉴定，刘某甲外伤致左大腿股动脉不完全断裂，股静脉完全断裂，股深动脉，隐神经损伤，损伤程度属重伤，左大腿中上段截肢致残程度为五级；林某甲左髌骨粉碎性骨折损伤程度为轻伤。
2013年12月7日，被告人万明波、林炳东到北海市公安局某甲边防派出所投案。归案后，被告人万明波、林炳东如实供述自己罪行。
经主持调解，被告人林炳东赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲、林某甲部分经济损失分别是5万元、1万元，并获得谅解。
原判认定上述事实的证据有户籍证明、到案经过、病历资料、被告人供述、证人证言、被害人陈述、法医鉴定文书及鉴定结论通知书、辨认笔录、伤情检验照片等证据；被告人万明波及辩护人、被告人林炳东、附带民事诉讼原告人在庭审过程中亦无异议。
原判认为，被告人万明波、林炳东与同案人故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款之规定，构成故意伤害罪。在共同伤害刘某甲犯罪活动中，被告人万明波、林炳东均起次要作用，是从犯，应当从轻处罚或者减轻处罚；在共同故意伤害林某甲犯罪活动中，被告人万明波、林炳东均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；两被告人积极参与并持棍殴打，是主犯。被告人万明波、林炳东有自首情节，可以从轻处罚。
被告人万明波、林炳东故意伤害附带民事诉讼原告人刘某甲、林某甲，致人重伤和轻伤，应当承担民事赔偿责任。参照（2014）《广西壮族自治区交通事故损害赔偿项目计算标准》，附带民事诉讼原告人刘某甲提出的医疗费、住院伙食补助费、护理费、装假肢费用、交通费、住宿费、误工费的诉讼请求，有理有据的部分，本院予以支持；医药费按医院收费收据合计380509.86元、住院伙食补助费合计5900元、护理费合计4880元、装假肢费13万元、交通费290元、转院住宿费合计2640元、误工费合计6268元。提出的伤残赔偿金、被抚养人生活费没有法律依据，提出的营养费、残疾辅助具费没能提供证据，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人刘某甲的损失合计530487.86元。附带民事诉讼原告人林某甲提出的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费的诉讼请求，有理有据的部分，予以支持；医药费按医院收费收据21890.16元、住院伙食补助费合计2000元、护理费合计1200元、误工费合计2394元。提出的营养费、交通费没能提供证据，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人林某甲的损失合计27484.16元。被告人林炳东赔偿被害人刘某甲5万元、林某甲1万元，获得谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人万明波、林炳东的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三十六条第一款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决：一、被告人万明波犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；二、被告人林炳东犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；三、被告人万明波、林炳东共同赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、装假肢费用、交通费、住宿费、误工费等经济损失共计480487.86元给附带民事诉讼原告人刘某甲，赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等经济损失共计17484.16元给附带民事诉讼原告人林某甲，在判决生效之日起一个月内付清。
林炳东上诉提出，在本案的故意伤害犯罪中，其不是事件的引起者，也不是直接致伤被害人重伤的行为者，且其家属积极赔偿了被害人的经济损失并得到谅解，原判未充分予以考虑，对其量刑过重，请求二审改判，对其适用缓刑。
经二审审理查明的事实与一审相同，据以定案的证据均经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人林炳东、原审被告人万明波与同伙故意伤害他人，致一人重伤一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判定罪准确。上诉人林炳东与原审被告人万明波虽不是直接致伤被害人刘某甲的凶手，但原审被告人万明波是事件的引发者，上诉人林炳东下到一楼拿铁棍并分发给同伙，在共同犯罪过程中，行为积极主动，起主要作用，均为主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚。上诉人林炳东、原审被告人万明波自动投案，如实供述其犯罪事实，系自首，依法应从轻或减轻处罚。关于林炳东的上诉意见，经审查，在一审诉讼过程中，虽然林炳东家属代为赔偿了被害人的经济损失，并得到谅解，但原判充分考虑了林炳东在犯罪过程中所起的作用、情节，以及对社会的危害，对林炳东从轻处罚，在起点刑量刑，原判量刑适当。林炳东上诉要求从轻处罚并适用缓刑，没有法律依据，对其上诉意见，本院不予采纳。原判适用法律准确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 廖 红
审判员 陶心进
审判员 庞晓湖
二〇一五年四月二十二日
书记员 莫海涛
附：本裁定书引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。