福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽03刑终122号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘庆东，男，1965年9月17日出生于福建省仙游县，汉族，中专文化，农民，住福建省仙游县。因涉嫌犯逃税罪，于2016年6月17日被刑事拘留，同日被取保候审，2016年7月3日被检察机关继续取保候审，2016年11月24日仙游县人民法院决定逮捕，同年12月1日变更为取保候审。
福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人刘庆东犯逃税罪一案，福建省仙游县人民法院于2016年12月30日作出(2016)闽0322刑初842号刑事判决。原审被告人刘庆东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月5日公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派代理检察员陈清仙出庭履行职务。原审被告人刘庆东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2012年5月至2013年10月期间，被告人刘庆东作为莆田市宝泉钢铁贸易有限公司法定代表人，采取帐外经营的方式，销售钢材（含税）收入共计18032566元。2015年9月28日，仙游县国税局稽查局下达仙国税稽处[2015]102号税务处理决定书，要求莆田市宝泉钢铁贸易有限公司在收到该税务处理决定书之日起十五日内到仙游县国家税务局补缴税款700293.82元；下达仙国税稽处[2015]101号行政处罚决定书，要求莆田市宝泉钢铁贸易有限公司在收到该税务处理决定书之日起十五日内到仙游县国家税务局上缴罚款350146.91元。2015年9月7日仙游县国家税务局稽查局向莆田市宝泉钢铁贸易有限公司送达《税务行政处罚听证通知书》告知被告人刘庆东于同月14日上午9点在仙游县国家税务局稽查局举行听证会。2015年11月6日，仙游县国家税务局稽查局在仙游今报上公告送达上述税务处理决定书及行政处罚决定书。被告人刘庆东因不服仙国税稽处[2015]101号行政处罚决定书、仙国税稽处[2015]102号税务处理决定书分别于2016年1月13日、15日向仙游县国家税务局申请复议。2016年1月22日，仙游县国税局针对刘庆东不服仙国税稽处[2015]102号税务处理决定书作出仙国税复不受字[2015]1号不予受理行政复议申请决定书，并于同年2月2日送达该决定书，并告知其如不服该决定，可在收到该决定书起十五日内向仙游县人民法院提起行政诉讼；2月3日，被告人刘庆东向仙游县国家税务局以闽Ｂ×××××大众汽车、闽XXX**别克汽车、闽XXX**奔驰汽车作为担保，但因其无法提供车辆登记部门出具的证明材料而被仙游县国家税务局不予受理上述担保；3月4日，仙游县国税局针对刘庆东不服仙国税稽处[2015]101号行政处罚决定书作出仙国税复决[2015]1号行政复议决定书维持该行政处罚决定书，并于3月7日送达该行政复议决定书。因被告人刘庆东对上述应纳税款负有缴纳义务而不缴纳。仙游县公安局于2016年3月8日立案侦查，后被告人刘庆东因不服仙国税稽处[2015]101号行政处罚决定书、仙国税复决[2016]1号行政复议决定书于3月18日向莆田市荔城区人民法院提起行政诉讼。其于5月24日补缴税款700293.82元、罚款350146.91元和滞纳金369791.58元，共计1420232.31元。2016年6月17日，被告人刘庆东向仙游县公安局投案，9月9日莆田市荔城区人民法院作出（2016）闽0304行初47号行政判决书，判决驳回莆田市宝泉钢铁有限公司的诉讼请求。
审理期间，被告人刘庆东向原审法院预缴罚金99853.09元；仙游县司法局对被告人刘庆东进行审前社会调查评估后认为，其符合社区矫正条件。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的相关证据予以证实。原审被告人刘庆东在原审开庭审理过程中对此无异议。
原判认为，被告人刘庆东采取在账目上不列收入，不缴应纳税款共计人民币700293.82元，数额巨大并占应纳税额百分之三十以上，已构成逃税罪。鉴于其案发后能主动投案并如实供述自己的罪行，属自首，又能补缴税款、罚款、纳税金及罚金，有悔罪表现，且经审前调查评估，其符合社区矫正条件，故可予减轻处罚并适用缓刑。其已缴纳的罚款350146.91元，应以折抵罚金。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条之规定，作出判决：被告人刘庆东犯逃税罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四十五万元。
上诉人刘庆东的上诉理由是：1、本案属单位犯罪，应追究莆田市宝泉钢铁贸易有限公司的犯罪行为，不应追究其本人刑事责任；2、其已补缴税款和罚金，可以不予追究刑事责任；3、其在提起行政诉讼前已提交三部车辆作为纳税担保，有缴纳税款及罚金的主观意愿，在行政诉讼尚未审理终结前其应缴纳税款及罚金未确定的情形下，公安机关对其予以刑事立案，不符合立案标准和程序的规定;4、原判量刑过重，请求免于刑事处罚。
出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，对上诉人刘庆东判处有期徒刑一年并适用缓刑适当，但判决莆田市宝泉钢铁贸易有限公司向仙游县国税局稽查局缴纳的罚款350146.91元冲抵上诉人刘庆东的罚金不当，应予纠正。
经审理查明，仙游县国税局税务稽查局接到举报，于2013年12月5日对莆田市宝泉钢铁贸易有限公司进行税务稽查立案，认为该公司于2012年5月至2013年10月间，采取隐匿销售收入的手段，销售钢材收入18032566元，未缴应纳税款700293.82元。
2015年9月28日，仙游县国税局税务稽查局向莆田市宝泉钢铁贸易有限公司下达税务处理决定书、税务行政处罚决定书，要求该公司在十五日内补缴税款700293.82元，并按偷税总额50%即350146.91元缴纳罚金。同年9月7日该局向该公司法定代表人刘庆东送达通知书并于同月14日举行听证会。2015年9月30日，仙游县国税局稽查局向刘庆东送达税务处理决定书、税务行政处罚决定书，刘庆东拒绝签收，该局于11月5日在《仙游今报》上公告送达，要求莆田市宝泉钢铁贸易有限公司在十五日内缴纳税款及罚金。
2016年1月7日，仙游县国税局稽查局向仙游县公安局报案，同年1月13日、15日，刘庆东不服上述税务处理决定和税务行政处罚决定，向仙游县国税局申请复议；仙游县国税局作出不予受理行政复议决定书和维持行政处罚决定书，并告知刘庆东可以对此提起行政诉讼。期间，刘庆东于2017年2月3日向仙游县国税局稽查局提供车辆以供担保，但被仙游县国税局以无法提供车辆登记部门出具的证明材料为由不予受理。
因莆田市宝泉钢铁贸易有限公司未缴纳上述应付税款及罚金，仙游县公安局于2016年3月8日立案侦查。该公司不服上述税务处理决定和税务行政处罚决定，于同月18日向莆田市荔城区人民法院提起行政诉讼。同年5月24日莆田市宝泉钢铁贸易有限公司向仙游县国税局稽查局补缴税款700293.82元、罚款350146.91元。9月9日莆田市荔城区人民法院作出（2016）闽0304行初47号行政判决，驳回莆田市宝泉钢铁有限公司的诉讼请求。
认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的营业执照、仙游县国税局出具的税务文书送达回证、税务行政处罚决定书公告、关于莆田市宝泉钢铁贸易有限公司偷税案件的调查报告、仙国税稽处[2015]101号行政处罚决定书、仙国税复决[2016]1号行政复议决定书、仙国税稽处[2015]102号税务处理决定书、仙国税复不受字[2016]1号不予受理行政复议申请决定书、税务稽查材料、税务事项通知书，莆田市荔城区人民法院作出（2016）闽0304行初47号行政判决书，仙游县公安局出具的到案经过、工作说明，仙游县司法局出具的调查评估意见书，证人李某、林某1、张某、徐某、吴某、林某2的证言，被告人刘庆东的庭前供述等予以证实。
关于上诉人刘庆东称本案属单位犯罪，应追究莆田市宝泉钢铁贸易有限公司的犯罪行为，不应追究其本人刑事责任的上诉理由。经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百一十一条之规定，单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条规定处罚。上诉人刘庆东作为莆田市宝泉钢铁贸易有限公司的法定代表人，是对该公司负责的主管人员，应当承担相应刑事责任。该上诉理由不能成立，不予采信。
关于上诉人刘庆东称其已补缴税款和罚金，可以不予追究刑事责任的上诉理由。经查，被告人刘庆东拒绝签收税务机关行政处理决定书和行政处罚决定书，经公告送达后仍未缴纳上述应付税款和罚金，仙游县公安局于2016年3月8日立案侦查，刘庆东于同年5月18日即立案后才缴纳税款和罚金，根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第五十七条第二款之规定，纳税人在公安机关立案后再补缴应纳税款、缴纳滞纳金或者接受行政处罚的，不影响刑事责任的追究。该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人刘庆东称其在提起行政诉讼前已提交三部车辆作为纳税担保，有缴纳税款及罚金的主观意愿，在行政诉讼尚未审理终结前其应缴纳税款及罚金未确定的情形下，公安机关对其予以刑事立案，不符合立案标准和程序的规定的上诉理由。经查，上诉人刘庆东作为莆田市宝泉钢铁贸易有限公司法定代表人于2012年5月至2013年10月间采取账外经营方式销售钢材，经税务机关要求整改、送达税务处理决定和税务处罚决定，仍不履行纳税义务，其逃税行为已实施终了。根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十五条之规定，当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或提起行政诉讼的，行政处罚不停止执行，法律另有规定的除外。上诉人刘庆东不符合法律另有规定可以停止执行行政处罚的条件。公安机关在其不申报，逃避缴纳税款700293.82元并占应纳税额总额10%以上，经税务机关依法下达追缴通知后，不缴纳应纳税款、不缴纳滞纳金、不接受行政处罚的情况下，对其刑事立案并无不当。该上诉理由不能成立，不予采信。
本院认为，上诉人刘庆东作为莆田市宝泉钢铁贸易有限公司法定代表人，采取在账目上不列收入，逃避缴纳应纳税款人民币700293.82元，数额巨大并占应纳税额百分之三十以上，已构成逃税罪。原判已充分考虑上诉人刘庆东有自首情节，莆田市宝泉钢铁贸易有限公司已补缴税款、罚款，刘庆东能预先缴纳罚金，有悔罪表现，对其减轻处罚并适用缓刑，对刘庆东判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月并无不当，上诉人刘庆东关于原判量刑过重，请求免于刑事处罚的上诉理由不能成立，不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但判决莆田市宝泉钢铁贸易有限公司向仙游县国税局稽查局缴纳的罚款350146.91元冲抵上诉人刘庆东的罚金不当，应予纠正。出庭检察员的意见成立，予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第二百一十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销福建省仙游县人民法院(2016)闽0322刑初842号刑事判决，即“被告人刘庆东犯逃税罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四十五万元”；
二、上诉人刘庆东犯逃税罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币99853.09元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 董金勇
审判员 郑文贤
审判员 郑 星
二〇一七年六月五日
书记员 翁燕彬
附引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百零一条纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。
对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。?
有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。
第二百一十一条单位犯本节二百零一条、第二百零三条、第二百零四条、第二百零八条、第二百零九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。