福建省清流县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0423刑初89号
公诉机关清流县人民检察院。
被告人肖秋生，男，1973年8月13日出生于福建省清流县，汉族，初中文化，务农，住福建省清流县。因涉嫌故意伤害罪，于2017年4月1日被清流县公安局取保候审，2017年6月14日被清流县人民检察院取保候审，同年7月26日被本院取保候审。
辩护人兰庆明，福建陈彪律师事务所律师。
清流县人民检察院以清检公诉刑诉[2017]70号起诉书指控被告人肖秋生犯故意伤害罪，于2017年7月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清流县人民检察院指派检察员赖明出庭支持公诉，被告人肖秋生到庭参加诉讼。现已审理终结。
清流县人民检察院指控：2016年11月28日17时许，被告人肖秋生与被害人刘某1因邻里纠纷在清流县嵩溪镇西山发生扭打，期间，肖秋生对刘某1拳打脚踢，刘某1用剪刀朝肖秋生的肩和手臂刺去，造成双方均有受伤的后果。经福建恒正司法鉴定所鉴定，刘某1的伤情为轻伤二级，肖秋生的伤情为轻微伤。
案发后，由肖某1报警，被告人肖秋生明知他人报警的情况下，在现场等候处理，后因受伤被送往清流县医院接受治疗，并在清流县医院接受清流县公安局民警的讯问，如实供述自己的罪行。
为证明上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人，并当庭宣读和出示相关证据。公诉机关认为，被告人肖秋生殴打他人身体，造成被害人刘某1轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人肖秋生对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
辩护人的辩护意见：对被告人肖秋生构成故意伤害罪无异议，但被告人具有犯罪情节轻微、自首、已与被害人达成赔偿协议，支付全部赔偿款并取得谅解、防卫过当等减轻或免除处罚的量刑情节，请求对被告人依法免除处罚。
经审理查明：2016年11月28日18时许，被告人肖秋生在清流县嵩溪镇西山29号肖秋生家门口坪里与被害人刘某1因邻里纠纷发生扭打，期间，肖秋生对刘某1拳打脚踢，刘某1用剪刀朝肖秋生的肩和手臂刺去，造成双方在互殴过程中均有受伤。经福建恒正司法鉴定所鉴定，刘某1的伤情为轻伤二级，肖秋生的伤情为轻微伤。
案发后，肖秋生弟弟肖某1报警，被告人肖秋生明知他人报警的情况下，在现场等候处理，后被送往清流县医院接受治疗，在县医院等候处理，并在医院接受清流县公安局民警的讯问，如实供述自己的罪行。
另查明，在本案审理过程中，被告人肖秋生与刘某1达成赔偿协议，赔偿了被害人刘某14.1万元，并取得了被害人刘某1的谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被害人刘某1的陈述，证实：2016年11月份，肖秋生的老婆来找其帮忙装水管，其就去买了水管免费帮他们装好，一共是花了540元，装好之后，其拿着发票找肖秋生老婆要钱，这时候肖秋生老婆就过来跟我说付一半的钱，双方因为这个发生矛盾。2016年11月28日下午18时，其从清流做工回到嵩溪家里准备贴自己家的模板，肖秋生的老婆因为装水管的费用又来找其，要去付一半的钱，其有说如果不付钱，就把水管填掉。说完其就去房子后面弄模板，这时候肖秋生出来，骂其瞎了眼睛，说完就朝其左胸踢了一脚，其就倒在地上，肖某1就从家里跑过来，用砖头砸头，其不知道被砸了几下，就顺手拿起剪刀，肖秋生看到了就两手抱起其，肖某1就一直用拳头打其两肋骨，其就拿起剪刀插肖秋生的后背部，大概插了三四下，肖秋生就把其放下来，肖某1还在打其，其就朝着肖某1的头上插了一剪刀，他们就围着其打，肖秋生和肖某1的老婆都在旁边朝其丢小石头和沙子。后来其侄子就跑过来抢其剪刀，其老婆也跑过来抓住其的手，随后双方被拉开，肖某1就报警的事实。
2.证人肖某1（系被告人肖秋生弟弟）的证言，证实：2016年11月28日17时许，其在家里照顾女儿，就听到楼下有吵闹声，其下楼看看是什么情况，就看到肖秋生与刘某1两个人扭打在一起，其就上去劝架，结果其脑袋一热，血就从额头流下来，其头部被刘某1刺了一刀，当时其去劝架的时候，还有刘某1的亲戚和其亲戚。
3.证人余某（系被害人刘某1妻子）的证言，证实：因买水管和装水管的问题，肖秋生的老婆与刘某1发生矛盾。2016年11月28日下午5点多，其在阳台准备收衣服，刘某1准备拆模板，肖秋生就过来找刘某1并骂刘某1，刘某1也有回应。而后刘某1一说完，肖秋生就一拳头打到刘某1的头，一脚踢在刘某1的胸口，造成刘某1往后倒去。肖某1和肖某1老婆、肖秋生老婆都跑过来，肖某1拿砖头砸刘某1的头部，肖某1和肖秋生的老婆就在旁边朝着刘某1扔沙子石子。其跑到现场，肖秋生和肖某1两人还在围着刘某1拳打脚踢，其赶紧劝架，其在劝架过程中也有被肖某1的老婆踢到胸部，其一直护住刘某1，肖秋生和肖某1还是继续追着刘某1打，不一会派出所就过来了，其没有看到肖某1和肖秋生是怎么被扎到了，其看到的时候肖某1头部已经被扎流血了，肖秋生是其后来才知道肩膀被扎的。
4.证人魏某（系被告人肖秋生妻子）的证言，证实：2016年11月28日17时许，其准备去煮饭，就听到门口很吵，其连忙跑出去看，其一出去就看到家里的花全部被人拔起来摆在地上，肖秋生和刘某1抱在一起打架，其看到之后就跑过去劝架。同时刘某1家人和其弟媳过来劝架，刘某1手上的剪刀被刘某1老婆抢下来了，扔掉了。肖秋生身上被刘某1扎伤了，其也听说肖某1的头也是被那把剪刀扎的。
5.证人谢某（系被告人肖秋生的弟媳）的证言，证实：2016年11月28日17时许，其下楼看到前面围着很多人，其就看到肖某1坐在路旁边的石头边上，手抱着头，满脸是血，其是听说刘某1有用剪刀把肖秋生和肖某1扎伤，但是其没有看到是谁先动手了的事实。
6.受案登记表，证实：2016年11月28日17时许，有人匿名将案件报至嵩溪派出所。
7.证据保全决定书、证据保全清单、剪刀照片，证实：2017年1月12日，清流县公安局嵩溪派出所扣押涉案物品剪刀一把。
8.清流县公安局出具涉案物品砖头未能提取的情况说明，证实：被害人刘某1笔录中提及的头部被肖某1砸伤所用的涉案物品砖头未能提取到。
9.清流县公安局出具的情况说明，证实：关于对被害人刘某1的伤情鉴定的过程的说明，其中证实因为第二次验伤的时间为2017年2月24日，距离案发时间近三个月，期间是否存在造成刘某1伤情为轻伤一级的情况，因此清流县公安局认定刘某1的伤情以第一次验伤结果为准。
10.到案经过，证实：2016年11月28日，由肖某1报警，被告人肖秋生在现场等候处理，后被送往清流县医院接受治疗，并在医院接受清流县公安局民警的讯问。
11.（2017）闽0423刑初89号-1刑事附带民事调解书、被害人刘某1出具的收据、谅解书，证实被告人肖秋生与被害人刘某1达成民事赔偿协议，被害人刘某1出具谅解书对被告人的行为表示谅解。
12.户籍证明，证实：被告人肖秋生的基本信息情况，案发时达到刑事责任年龄。
13.清流县公安局嵩溪派出所出具的违法犯罪经历查询情况表，证实：在公安网络信息查询系统、业务系统未查询到被告人肖秋生有违法犯罪经历。
14.现场勘验检查工作记录、现场照片,证实：案发现场位于清流县嵩溪镇嵩溪村西山29号（肖秋生、肖某1家门口坪里）及案发现场搜索到的一把沾血剪刀、被害人受伤情况。
15.福建恒正司法鉴定所恒鉴[2016]临鉴字第649号法医临床鉴定意见书，证实：福建恒正司法鉴定所及两名鉴定人员具有鉴定资质。经鉴定，被害人刘某1损伤评定为轻伤二级。
16.福建恒正司法鉴定所恒鉴[2016]临鉴字第659号法医临床鉴定意见书，证实：福建恒正司法鉴定所及两名鉴定人员具有鉴定资质。经鉴定，肖秋生伤情评定为轻微伤。
17.福建恒正司法鉴定所恒鉴[2017]临鉴字第038号法医临床鉴定意见书，证实：福建恒正司法鉴定所及两名鉴定人员具有鉴定资质。经鉴定，肖某1伤情评定为轻微伤。
18.被告人肖秋生的供述证实，2016年11月28日17时许，其与刘某1发生争吵，刘某1就从身上拔出一把剪刀朝其肩膀刺了一刀，其本能的用右手去抓他的剪刀，随后两人就抱在一起扭打，刘某1拿着剪刀乱舞，其肩膀被刺了三刀，其也朝刘某1身体部位肚子和肋骨打，后来其弟弟肖某1过来劝架时，头部被刘某1刺中的事实。
根据控辩双方的诉辩意见，结合庭审举证、质证情况，对本案争议焦点，本院评判如下：
关于被告人肖秋生是否属于防卫过当的问题。公诉机关认为，本案的发生系被告人肖秋生与被害人刘某1发生争执，而引发互相殴打，造成双方受伤，不存在防卫过当的事实。被告人肖秋生的辩护人认为，本案的发生因被害人将被告人种下的花拔掉引起双方争吵，以致双方互殴，互殴过程中，被害人使用剪刀，而被告人赤手空拳，没有使用任何凶器，被告人是为了防止本人身体造成更重的伤害，才对被害人实施伤害，属于防卫过当。经查，2016年11月28日18时许，被告人肖秋生与被害人刘某1因邻里纠纷发生扭打，期间，肖秋生对刘某1拳打脚踢，刘某1用剪刀朝肖秋生的肩和手臂刺去，造成双方在互殴过程中均有受伤。本院认为，被告人与被害人属于相互斗殴，这种处于相互斗殴目的所采取的措施虽然具有一定的被动性，但行为的目的不具有防卫的意图，不具有正当性，因此，本院对辩护人关于被告人肖秋生构成防卫过当的意见不予采纳。
综上所述，本院认为，被告人肖秋生故意伤害他人身体，致被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人肖秋生事故发生后，明知他人报警仍在现场等候，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚；已对被害人进行赔偿并获得谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人关于被告人肖秋生具有自首、已与被害人达成赔偿协议，支付了全部赔偿款，并取得谅解的意见予以采纳，其他辩护意见不予采纳，公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第（二）项的规定，判决如下：
被告人肖秋生犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢恩标
审 判 员 冯庆平
人民陪审员 王爱玲
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 罗均宇
附：本案适用的法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对于其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。