南通市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通高民初字第01243号
原告公丕强。
委托代理人公某某。
委托代理人王某。
被告丁宏芬。
委托代理人黄某某。
被告南通市通州区二窎中学，住所地南通市通州区十总镇。
负责人姜建军，校长。
委托代理人纪某某。
被告中国人寿财产保险股份有限公司南通开发区支公司，住所地南通市星湖邻里2幢商业101-103室。
负责人孙小平，经理。
委托代理人杜某某。
原告公丕强与被告丁宏芬、南通市通州区二窎中学（以下简称二窎中学）、中国人寿财产保险股份有限公司南通开发区支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月3日立案受理后，依法由代理审判员徐静适用简易程序，于2015年10月27日公开开庭进行了审理。原告公丕强的委托代理人公某某、王某，被告丁宏芬的委托代理人黄某某，被告二窎中学的委托代理人纪某某，被告保险公司的委托代理人杜某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
案涉事故概况
2013年8月12日20时18分左右，丁宏芬驾驶苏F×××××轿车由北向南行驶至苏2**线38KM+400m处南通市通州区五甲镇滥港桥村地段时，该车左前部与由西向东步行横过马路的公丕强身体发生碰撞，造成公丕强受伤、轿车部分损害的交通事故。2013年9月6日，公安交警大队作出责任认定，认定被告丁宏芬承担事故的主要责任，原告公丕强承担事故的次要责任。
二、肇事车辆的投保情况
苏F×××××轿车在被告保险公司投保交强险和限额为5万元的商业三者险（未投保不计免赔），本起事故发生在保险期限内。
三、原告公丕强受伤治疗及鉴定的概况
原告公丕强受伤后先后至南通市通州区人民医院、南通大学附属医院、南通市中医院进行治疗，住院共计36天。原告公丕强的伤情，经南通三院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为（以下简称鉴定意见书）：1、公丕强因交通事故致右胫骨上段粉碎性骨折、右腓骨上段骨折、右肱骨外科颈粉碎性骨折；右肱骨外科颈骨折部分骨折线累及骨骺评定为交通事故十级伤残。2、公丕强伤后休息期限为390日，护理期限为105日（其中2人护理30日，1人护理75日），营养期限为105日。
四、当事人垫付情况
被告丁宏芬事故发生后垫付给原告公丕强医疗费152386.35元、现金4000元，原告公丕强对被告丁宏芬垫付的4000元现金不持异议，对其垫付的医疗费请求法院审核。
五、原告的诉讼请求
请求法院判令被告赔偿原告各项经济损失计160769元。
争议焦点
一、被告丁宏芬和被告二窎中学之间的法律关系
被告丁宏芬认为事故发生当时其驾车的行为属于为南通市二窎中学履行职务行为，其受总务处主任顾某某的指派送崔校长出去办事，在途中发生了交通事故。在庭审中提供以下材料：1、劳务派遣合同书，证明被告丁宏芬系南通市某劳务公司派遣到二窎中学从事驾驶员工作；2、二窎中学后勤与教学服务线人员工作分工职责表2页，证明被告丁宏芬是二窎中学的专职驾驶员；3、二窎中学领导干部职责分工表2份，证明指派用车人顾某某的身份，被告丁宏芬是受指派因公用车；4、2013年8月12日丁宏芬手机通话记录及顾某某的手机通话记录，证明事发时是由二窎中学总务处主任顾某某通过电话联系丁宏芬指派用车，其中尾号为501的是崔校长办公室电话号码，191是丁宏芬的电话号码，998是顾某某的电话号码，298是崔校长的手机号码；5、派车单1份，证明事故当日所用的车辆是因公指派用车；6、教育经费及报销单1份，证明事故当日用车费用已经由学校报结；7、请求书1份，证明在事故后被告丁宏芬已申请教育局对该事故处理。被告丁宏芬与被告二窎中学之间系雇员与雇主关系。
被告二窎中学对被告丁宏芬提供的劳务派遣合同、工作分工职责表、领导干部职责分工表真实性无异议，但这些证据是指正常工作的行为，与本案无关；对事故当日通话记录我方不予认可；对派车单及教育经费报销单的真实性无异议，上面加盖的是二窎中学的公章，但事故发生当日，被告丁宏芬在暑假期间且在晚上8点12分左右发生事故不是正常的工作期间，且学校当天没有会议，学校总务处顾主任及崔校长指派用车，这些行为不能认为就系该学校的职务行为，确系相关人员的个人行为，非学校行为；请求书系被告丁宏芬个人行为，与学校无关。
本院认为，被告丁宏芬提供的一组证据相互印证，能够证明被告丁宏芬系被告二窎中学的专职驾驶员，事发当日，被告二窎中学指派被告丁宏芬晚上驾驶车辆送崔汉新去金沙，有二窎中学出具的派车单及报销单为证，被告二窎中学辩称事故发生当日，系相关人员的个人行为而非学校行为，但二窎中学未能提供相反证据加以反驳。综上，被告丁宏芬事发当日驾驶机动车系为二窎中学履行职务行为，本院予以确认。
二、原告公丕强主张的损失范围
1、医疗费11136.84元；2、住院伙食补助费720元（36天×20元/天）；3、营养费1890元（105天×18元/天）；4、护理费10800元[（30天×2人+75天）×80元/天]；5、误工费66014元（61783元/年÷365天×390天）；6、残疾赔偿金68692元（34346元/年×20年×0.1）;7、被扶养人生活费11820元(11820元/年×20年×0.1×2人÷4人）；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费1000元；10、鉴定费1560元；。
三被告对原告主张的所有损失均有异议。
对原告的损失，本院作如下认定：
1、医疗费。经审核，原告的医疗费为163523.19元（含被告垫付的152386.35元），有门诊病历、出院记录、用药清单、医疗费发票为证。被告保险公司认为原告的医疗费中含有餐费应予剔除，被告二窎中学认为原告的部分医疗费已超过1年的诉讼时效，应予剔除。本院认为，原告的医疗费中含有费1285.8元餐费，其不属于医疗费的范畴，应予剔除；原告因交通事故致右股骨近端粉碎性骨折，2015年5月4日至南通市中医院进行右肱骨近端骨折后内固定取出术，2013年8月12日至2013年9月10日原告第一次住院期间的医疗费虽已超过1年的时间，但治疗尚未终结，还未超过诉讼时效，故对被告二窎中学要求剔除超过诉讼时效的医疗费的辩解意见不予采信，原告的医疗费为162237.39元；
2、住院伙食补助费。原告住院36天，住院伙食费标准按18元/天计算，原告的住院伙食补助费为648元（36天×18元/天）；
3、营养费。原告的营养期限根据鉴定报告为105天，营养标准按10元/天计算，原告的营养费为1050元（105天×10元/天）；
4、护理费。原告主张护理标准为80元/天，未超过当地一般护工平均工资，予以支持，护理期限根据鉴定报告为135天（30天×2人+75天），原告的护理费为10800元（135天×80元/天）；
5、误工费。原告提供了山东省山亭区冯卯镇某村民委员会出具的证明一份，证明其2012年5月份失学，后随哥哥到南通打工。本院认为，虽然原告称其和哥哥公某某到南通来打工，但未提供任何误工费方面的证据，且原告在事故发生时尚不满十五周岁，尚属于被扶养人的年龄，故对原告的误工费不予支持；
6、残疾赔偿金。本院认为，原告提供的山东省山亭区冯卯镇某村民委员会出具的证明，证明原告在城镇工作满一年以上证据尚不够充分，其也未能提供证据证明其居住在城镇满一年以上，故其残疾赔偿金按农村标准14958元/年计算，原告的残疾赔偿金为29916元（14958元/年×20年×0.1）;
7、被扶养人生活费。原告在事故发生时尚不满十五周岁，尚属于被扶养人的年龄，也未提供任何工作收入方面的证据，没有扶养其他人的能力，故原告的被扶养人生活费不予支持；
8、精神损害抚慰金4000元，本院根据原告在本起事故中的过错及年龄等因素酌情认定；
9、交通费500元，酌情认定；
10、鉴定费1560元。有正式票据为证，应予以认定，该费用列入诉讼成本由当事人分担。
上述1-9项合计209151.39元。
裁判结果
本院认为，一、关于赔偿责任问题。原、被告双方对交警部门出具的交通事故认定书不持异议，本院予以采信并作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。因肇事车辆在被告保险公司投保交强险和限额为5万元商业三者险（未投保不计免赔），且事故发生在保险期限内，故原告的损失应由被告保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超过限额外的损失按商业三者险合同的约定，由被告保险公司负担，仍有不足，由当事人按责任承担。本案中原告的损失为209151.39元，被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告55216元，超过限额外的损失153935.39元，因被告丁宏芬在本起交通事故中承担主要责任，且驾驶的系机动车，依据优者危险负担原则，应适当加重机动车方的民事赔偿责任，被告丁宏芬承担本起事故80%的赔偿责任，且其驾驶的车辆未投保不计免赔，被告保险公司要求在商业三者险责任限额内扣除15%的免赔率，被告丁宏芬同意被告保险公司扣除15%的免赔率，即7500元，表示愿意自行承担，被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告42500元，其余的损失73148.31元，因被告丁宏芬系南通市宏达劳务技术开发公司派遣到二窎中学从事专职驾驶员工作，且事故发生时系履行职务行为，应由接收劳务派遣的用工单位承担侵权责任，故其余的损失由被告二窎中学承担。被告丁宏芬应赔偿的7500元，与其已给付的156386.35元相抵，原告还应返还被告丁宏芬148886.35元，为减少诉累，该款由被告保险公司及被告二窎中学直接从原告的赔偿数额中予以扣减并直接返还给被告丁宏芬。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决如下：
一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司南通开发区支公司于本判决书生效后十五日内分别给付原告公丕强21977.96元、返还被告丁宏芬75738.04元。
二、由被告南通市通州区二窎中学于本判决书生效后十五日内赔偿被告丁宏芬73148.31元。
三、驳回原告公丕强的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取602元、鉴定费1560元，合计2162元。由原告公丕强负担432元，由被告丁宏芬负担1730元（被告负担部分原告已缴纳，待执行时由被告一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1204元（该院开户行：南通市财政局，开户行：中行西被闸支行，账号：47×××82）。
代理审判员 徐静
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 陈莉