山东省新泰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第3952号
原告山东高佐矿业集团有限公司。
法定代表人柳西学，该公司董事长。
委托代理人张志国，该公司信访办副科长。
委托代理人魏传旭，该公司法律顾问。
被告刘杰。
委托代理人马英爱。
委托代理人葛振勇，山东平畴律师事务所律师。
原告山东高佐矿业集团有限公司与被告刘杰劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东高佐矿业集团有限公司的委托代理人张志国、魏传旭，被告刘杰的委托代理人马英爱、葛振勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山东高佐矿业集团有限公司诉称，被告病假期满后未续假或到原告处从事劳动工作，违反了原告的劳动制度和劳动纪律，故原告解除与被告的劳动合同合法，劳动仲裁裁决解除劳动关系违法没有法律依据和事实依据，不应向被告支付经济赔偿金，且支付经济赔偿金应先经过劳动行政部门处理之后方可进行仲裁和诉讼。请求判令对新泰市劳动争议仲裁委员会作出的新劳人仲字（2014）第131号裁决书予以纠正，依法确认原告与被告之间劳动合同为合法解除，并判令原告不向被告支付经济赔偿金。
被告刘杰辩称，原告解除劳动关系程序违法，原告因被告因病未上班，直接公告要求被告到原告处报道，并办理相关事宜，逾期则解除，由于被告未及时报到，原告下文件解除了劳动关系，原告没有依据劳动法、劳动合同法的规定，以书面形式通知被告，程序违法，同时根据劳办发（1995）179号文件的规定，原告通知被告在规定的时间内回单位报到，或办理有关手续，应以书面形式直接送达被告或同住成年家属，直接送达有困难的，可以邮寄送达，只有在被告下落不明或用上述送达方式无法送达，方可公告送达及通过报纸通知，能直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达视为无效，因此解除程序违法，根据劳动合同法第87条的规定，原告应向被告支付经济赔偿金，被告解除劳动合同前平均工资是1531.44元，裁决书认定1421元属于计算错误。原告称支付经济赔偿金先通过劳动行政机关处理不适用于本案，本案是违法解除，法律依据是劳动合同法87条，而不是85条。根据法律规定，用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得因任何形式收取风险抵押金，原告收取的1100元应返还。被告在仲裁时提出的其它请求仲裁委没有支持，被告虽然就此起诉，仍提出异议。
经审理查明，被告自1990年1月进入原告处工作。1993年5月8日和2006年9月2日原告分别收取被告风险抵押金500元和600元，合计1100元。2006年原被告签订劳动合同，期限为6年，自2006年3月起至2012年2月止。被告主张2011年6月因患颈椎病向原告请病假治疗，领导予以批准休假一周。因被告病假期满后未上班，2012年2月28日原告在中国劳动保障报刊登通告一份，通知包括被告在内的77名员工因长期旷工，违反了公司的劳动纪律和规章制度，请以上员工自本通告刊登之日起30日内到公司报到并办理相关事宜，逾期不到，公司将根据《劳动合同法》第三十九条和公司有关规定与你们解除劳动关系。2012年5月21日，原告下发山高矿字（2012）49号文件，包括被告在内的77名员工因违反公司的规定，根据《劳动合同法》第39条和《劳动合同》第4条及原告处的规章制度，经公司研究并征求工会同意，解除包括被告在内的77名员工的劳动关系，双方的劳动关系自2012年5月21日起解除。2014年6月4日，被告得知2012年5月原告已与其解除劳动合同，被告不服，向新泰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.确认原告解除劳动合同违法；2.原告支付经济赔偿金86400元；3.原告支付额外经济补偿金64800元；4.补齐病假工资、福利待遇20000元；5.返还风险抵押金1100元及利息1200元；6.原告支付带薪年休假报酬38000元；7.原告支付假期报酬30000元；8.原告支付加班费30000元；9.原告支付失业金15000元；10.原告支付生育津贴10000元。2014年8月20日新泰市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字（2014）第131号裁决书，裁决：1.确认原告与被告自2012年5月21日解除劳动合同违法；2.原告支付被告经济赔偿金62524元和返还收取的风险抵押金1100元；3.驳回其他申请请求。原告不服，于法定期间内向本院起诉。
另查明，根据被告提供的工资存折及原告提供的2010年7月至2011年7月工资支付表核实，原告此期间的工资分别为1558.35元、1355.05元、1298元、1379.95元、1811.55元、800元、1487.74元、1329.09元、1516.15元、1437.25元、1541.25元、1532.50元、38元，其2010年7月至2011年6月的平均工资为元1421元。
以上事实根据原告提供的新劳人仲案字（2014）第131号裁决书、劳动合同书、劳动合同解除（终止）证明书、解除劳动关系通告、山高矿字（2012）49号文件，被告提供的风险抵押金收据、工资存折、工资支付表、诊断书及当事人陈述予以认定。
本院认为，1.关于被告请求确认原告解除劳动合同违法，根据劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（1995年7月31日劳办发（1995）179号）“企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。”的规定，原告解除与原告之间的劳动关系的程序不符合以上规定，本院认定解除程序违法。
2.关于被告请求原告支付经济赔偿金86400元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金62524元（1421元×22年×2倍）。
3.关于被告要求原告支付额外经济补偿金64800元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”被告要求原告支付额外经济补偿金本院不予支持。
4.关于被告要求原告补齐病假工资、福利待遇20000元，被告于2011年6月因颈椎病休息治疗，领导批准休假一周，根据原被告提供的工资证据证实2011年6月原告已支付工资1532.50元，故被告要求补齐病假工资本院不予支持。另被告要求原告支付福利待遇20000元未提供证据证实，本院亦不予支持。
5.关于被告要求原告返还风险抵押金1100元，根据劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法若干问题的意见＞》（劳部发（1995）309号）第二十四条规定，“用人单位在与劳动者订立合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押（物）。”原告应返还被告风险抵押金1100元。被告要求支付风险抵押金利息没有法律依据，本院不予支持。
6.关于被告要求原告支付带薪年休假报酬38000元和未安排补休的劳动报酬30000元，《企业职工带薪年休假实施办法》及《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的“工资报酬”是因未享受法定的福利假日而依法获得的福利性补偿，其性质并不属于劳动报酬，应适用一般仲裁时效的规定。原被告于2012年5月21日解除劳动关系，被告于2014年7月1日提出上述仲裁申请时已超出一年的仲裁时效，本院不予支持。
7.关于被告要求原告支付加班费30000元，根据《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第三十六条规定，“劳动者主张加班费，应当提供加班事实的相关证据。”被告未提供证据证实存在加班事实，对其主张本院不予支持。
8.关于被告要求原告支付其失业金15000元，不属劳动争议仲裁范围，本院不予支持。
9.关于被告要求原告支付生育津贴10000元，被告未提供下关证据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法若干问题的意见＞》（劳部发（1995）309号）第二十四条，《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第6条、第36条，劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（1995年7月31日劳办发（1995）179号），《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，判决如下：
一、确认原告山东高佐矿业集团有限公司与被告刘杰于2012年5月21日解除劳动关系系违法解除。
二、原告山东高佐矿业集团有限公司于判决生效之日起十日内支付被告刘杰经济赔偿金62524元和返还风险抵押金1100元，共计人民币63624元。
三、驳回原告山东高佐矿业集团有限公司和被告刘杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元由原告山东高佐矿业集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 岳荣华
审 判 员 张 晶
人民陪审员 安会军
二〇一四年十二月八日
书 记 员 武金萍