湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第222号
公诉机关衡东县人民检察院。
被告人赵某甲，衡阳市兆联再生能源有限公司执行董事兼经理。因涉嫌犯挪用资金罪，于2014年11月18日被衡东县公安局事刑事拘留，2014年11月25日由衡东县公安局决定取保候审，2015年8月18日由衡东县人民检察院决定取保候审，2015年10月14日由本院决定取保候审。
辩护人陈钟，湖南楚云律师事务所律师。
辩护人向姣丽，湖南楚云律师事务所律师。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2015）217号起诉书指控被告人赵某甲犯挪用资金罪，于2015年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月17日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员凌济出庭支持公诉，被告人赵某甲及其辩护人陈钟到庭参加诉讼。因案情复杂，经衡阳市中级人民法院批准，本案延长审限三个月。现已审理终结。
衡东县人民检察院指控：2011年6月，被告人赵某甲与金虎集团有限公司（以下简称“金虎集团”）共同设立湖南兆联再生能源有限公司（以下简称“兆联公司”），由赵某甲任法人代表兼经理，金虎集团委派赵某丙任兆联公司监事。兆联公司设立过程中，基础建设、设备等开支均由金虎集团投资，赵某甲则为环评、安检等各项开支花费60余万元。
2011年10月，兆联公司向衡东县工商银行贷款280万元，由被告人赵某甲全权负责办理。2011年12月9日，赵某甲利用职务便利，使280万元贷款进入其实际掌控的账户，后其将120万元转入金虎集团，余下160万元归其个人使用。
2014年11月18日，赵某甲归案后，也仅向兆联公司退还8万元。
为证明上述指控的事实，公诉机关向法庭提交了被告人赵某甲的户籍信息等书证；证人赵某丙、周某甲、罗某、周某乙、张某、刘某、陈某、曹某、阳某甲、阳某乙、崔某、阳某丙、赵某乙、郭某、彭某甲的证言；鉴定意见；视听资料；被告人赵某甲的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人赵某甲利用职务之便，挪用本单位资金归个人使用或借贷给他人，数额巨大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用资金罪追究被告人赵某甲的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院以挪用资金罪追究被告人的刑事责任。
被告人赵某甲对公诉机关指控其利用职务便利，私自使用本公司资金的事实不持异议，但辩称其私自使用的160万元资金中大部分是用于归还其办公司的借款。
被告人赵某甲的辩护人陈钟指出，对于被告人赵某甲利用其职务便利私自使用公司资金的事实亦不持异议，但其用于公司公务开支的花费应依法从160万元的犯罪金额中核减，具体如下：
1、赵某甲为兆联公司环评、安检及办理贷款共计花费60余万元。
2、为了给公司贷款提供抵押物，归还其个人在衡东信社的抵押贷款30万元。
3、赵某甲为公司买了两车焦油存放在公司仓库，公司未向其付款，其可从该160万元的贷款中扣除该两车焦油的货款。
4、赵某甲未在公司领取工资，其工资应按照8000元/月发放。
5、牌照号为湘d×××××马自达cx-7越野车虽在赵某甲个人名下，但实际系归公司所有及使用，该车的购车款应从160万元的贷款中扣除。
经审理查明：2011年6月，被告人赵某甲与湖南金虎有色集团有限公司（以下简称“金虎集团”）共同设立衡阳市兆联再生能源有限公司（以下简称“兆联公司”）。兆联公司注册资本1000万元，金虎集团认缴出资510万元，赵某甲认缴出资490万元。在兆联公司设立过程中，金虎集团为建设厂区道路、油罐等设施、为公司的正常运转共计花费140万余元，赵某甲为办证、环评等共计花费15万元。
兆联公司成立后，业务量较小且业务单一，仅从他处购入煤焦油后向金虎集团及子公司销售，且兆联公司采购煤焦油的费用均已由金虎集团支付，被告人赵某甲无需垫付。被告人赵某甲任兆联公司经理兼法定代表人，负责联系公司煤焦油的采购，其工资水平为4000元/月，工作期间为2011年6月至2012年12月，兆联公司共计应向其支付工资76000元。在兆联公司向金虎集团销售煤焦油期间，赵某甲亦以个人名义向金虎集团销售煤焦油，其在2011年向金虎集团销售煤焦油901.77吨，共计收到货款2749606.77元。
2011年10月，兆联公司以购买煤焦油为名，向本县工商银行申请贷款，并由衡阳市金虎房地产开发有限公司、被告人赵某甲提供房产作为担保，该贷款的办理由被告人赵某甲全权负责。同年12月280万元的贷款申请审批通过，因兆联公司当时并无符合贷款条件的采购，赵某甲则以陈某为原材料供货方制造了一份交易额为330万元的原材料购销合同，并在本县工商银行信贷业务员周某乙、刘某帮助下通过审批。12月9日，在未取得金虎集团同意的前提下，依据与陈某的“购销合同”，该280万元贷款进入了陈某的个人账户。之后，该280万元贷款中的152.4万元在赵某甲支配下，归其个人使用，分别用于归还周某乙、刘某、阳某乙等人的借款及其他个人用途，7.6万元用于支付兆联公司欠其个人的工资，其余的120万元则在金虎集团要求下，借给该集团周转。
2012年12月，上述280万元贷款到期，兆联公司无还款能力，金虎集团便代兆联公司将上述贷款本息偿还。
本案案发后，被告人赵某甲于2014年11月18日向兆联公司退还8万元，并于本案审理阶段，与金虎集团就所欠款项达成还款协议，归还了兆联公司19.7万元，赵某甲取得了兆联公司、金虎集团的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的以下证据证实：
1、公司设立登记申请书、衡阳市兆联再生能源有限公司章程、股东会决议、组织机构代码证等，证明兆联公司的基本情况。
2、赵某丙（兆联公司监事，金虎集团法定代表人）提供的情况说明，证明兆联公司设立时，被告人赵某甲不能按照财务规定提供报销凭证，故赵某甲为办证、环评所花费用未在兆联公司账上体现，赵某丙代表金虎集团认可赵某甲所花费的该笔费用为15万元。
3、兆联公司会计账目、记账凭证、关于兆联再生公司赵某甲资金侵占一案内部审计报告等，证明金虎集团共计在兆联公司投入1477381.58元，被告人赵某甲在兆联公司投入150000元。
4、兆联公司会计账目、兆联公司购油统计表、银行汇款凭证、赵某甲与本公司往来账款说明等，证明兆联公司成立后，业务量较少且业务单一，仅向金虎集团出售煤焦油，且兆联公司采购煤焦油及公司运转产生的费用均已由金虎集团支付，被告人赵某甲无需垫付；还证明赵某甲存放在仓库的两车油料，因没有办理相关入库手续，并未经兆联公司认可，仅是其个人行为。
5、赵某甲油款结算情况，证明2010至2011年期间，赵某甲以个人名义向金虎集团销售了煤焦油，但赵某甲多领了货款，截至2011年12月31日前，赵某甲尚欠金虎集团1601126.93元。
6、马自达cx-7轿车(湘d×××××）的档案资料、购车发票、金虎集团出具的两份情况说明，证明该车系属被告人赵某甲个人所有。
7、股东会决议、小企业信贷业务申请表、小企业借款合同、最高额抵押合同、土地权证、房屋产权证等，证明兆联公司于2011年10月向本县工商银行申请300万元贷款，同年12月签订借款金额为280万元的借款合同，并由衡阳市金虎房地产开发有限公司、被告人赵某甲提供房产作为担保。
8、购销合同，证明陈某与兆联公司签订了一份标的额为330万元的煤焦油购销合同。
9、工商银行交易流水，证明2011年12月9日，陈某账户进账280万元，其中270万元进入被告人赵某甲、张某等人的个人账户，余10万元在陈某账户；12月13日，其中120万元款项，经由赵某甲的账户转入金虎集团。
10、中国工商银行网上银行电子回单、记账凭证等，证明2012年12月12日，金虎集团向兆联公司转入2835000元，用于归还兆联公司280万元的贷款及利息。
11、衡东湘汇小额贷款有限公司借款凭证，证明被告人赵某甲于2012年9月17日向湘汇小额贷款有限公司借款200万元。
12、金虎集团入库磅码单，证明有73.92吨煤焦油入库。
13、2010年11月、2013年1月、2013年9月三份工资表，证明在上述三个时间，赵某甲的工资水平分别为3000元/月、3500元/月、4000元/月，还证明2013年1月赵某甲已在金宇商贸有限公司上班。
14、收据，证明被告人赵某甲退还赃款8万元。
15、欠条、承诺书、谅解书证明：被告人赵某甲向金虎集团出具了欠条及还款承诺书，并取得了被害单位兆联公司及金虎集团的谅解。
16、兆联公司出具的证明，证明在本案审理阶段，被告人赵某甲归还了公司19.7万元。
17、到案经过，证明被告人赵某甲系被抓获归案。
18、被告人赵某甲的户籍资料，证明赵某甲在犯罪时具备完全刑事责任能力。
19、证人周某甲（××）的证言，证明兆联公司成立过程中，金虎集团投入了100万-200万元，被告人赵某甲确实联系了环评的人，但究竟花费多少，其并不清楚。兆联公司成立后，赵某甲以兆联公司的名义为金虎集团购买煤焦油，均是金虎集团先将预付款给赵某甲或供货商，赵某甲进了煤焦油后送到金虎集团过磅、验收，赵某甲拿到供货商的发票后，将发票交到金虎集团即可。同时，赵某甲也以个人名义出售煤焦油给金虎集团和他人。另外，赵某甲购进的两油罐车煤焦油一直放置在兆联公司油罐内，至今没有使用，该辆油罐车煤焦油价值约20万元左右，除了这两车油，其他的都付了款。
20、证人罗某（自2007年起在金虎集团从事财务工作）的证言，证明2012年7月18日，经其与赵某甲、周某甲、赵某丙四人一起核对，对赵某甲在2011年12月31日前以他个人名义向金虎集团销售的煤焦油进行了结算，并签写了一份结算情况，赵某甲尚欠金虎集团1601126.93元。当时为了要赵某甲把多领取的货款交还给金虎集团，赵某甲经与赵某丙商量，在衡东湘汇小额贷款公司贷款200万元，将多领的货款全部结清。另外，从公司的财务账上看，赵某甲不管以个人还是兆联公司名义购的煤焦油，所有货款都已结算；兆联公司在筹建时和正式成立后，所有的开支都是由金虎集团付的。
21、证人周某乙、刘某（均任本县工商银行信贷业务员）的证言，证明2011年被告人赵某甲的兆联公司从其二人行里贷款280万元是由金虎集团公司及赵某丙提供了271万元房产抵押担保，因工行规定贷款担保必须足额，故兆联公司的担保不能放贷280万元。因此赵某甲找其二人和陈某三人借了些钱，用于归还赵某甲个人在县信用联社的贷款30万元本金及利息，从而将赵某甲个人放在衡东县信用联社抵押的房产证拿出，放在县工行作抵押，从而成功将该280万元贷到手。因工行的规定，贷款进入兆联公司手续比较麻烦，又不能进入赵某甲的个人账户。为此，赵某甲通过其二人找到陈某，让陈某的工行账户接收该280万元，该280万元到陈某账户后，陈某扣除赵某甲个人欠他的10万元后，并按照赵某甲的安排，将270万元汇给刘伟华账户40万元、张某账户160万元、赵某甲账户70万元。总之，兆联公司贷到的280万元，最终都到了赵某甲手中。
22、证人陈某的证言，证明2011年时，被告人赵某甲找其借款10万元，说是要将他在县信用联社抵押的房产拿出来到县工行贷款，其便借钱给了赵某甲。后赵某甲因为相信其，认为钱汇入其账户，其不会动他的钱，便把从县工行贷来的280万元汇入其个人账户。之后，其依据赵某甲的安排，扣除赵某甲借其的10万元后，于2011年12月9日将余下的270万元转入赵某甲账户70万元、转入刘伟华账户40万元、转入张某账户160万元。
23、证人张某的证言，证明其不认识被告人赵某甲，不认识陈某，对其工商银行账户95×××58从2011年12月9日至10日的交易记录亦不知情。但其曾将工商银行的账户借给周某乙使用过。另，刘伟华是其表嫂，她现在在广东东莞养猪。
24、证人曹某的证言，证明被告人赵某甲当时为了将其在衡东信用联社贷款抵押的房产拿出来到其他银行贷款，向其借款了18或20万元的钱，后赵某甲在其它银行贷到款项后立即通过账户向其工商银行账户还款15万元，余款由赵某甲陆续用现金归还了。
25、证人阳某甲的证言，证明其公司在2011年期间资金周转有点困难，其听说赵某甲当时从县工商银行贷了一笔280万元的款项，因此其就找赵某甲借款15万元，2011年12月9日赵某甲将该15万元汇入其公司的出纳尹代兵的工行账户，该款项借给其使用后，其已经及时归还了赵某甲的这笔欠款。
26、证人阳某乙的证言，证明2010年5、6月份，被告人赵某甲的妻子赵菲菲找到其，称赵某甲与赵某丙在做生意，向其借款30万元，并约定2分年息。后其发现赵某甲在大浦的再生油罐迟迟没有生产，故多次催促赵某甲还款，但均被他以各种理由推脱。到2011年12月份，赵某甲在县工商银行贷到200多万元的款后，过了几天就归还了其的借款20万元及利息10万元，赵某甲现在还欠其10万元。
27、证人赵某丙的证言，证明赵某甲与金虎集团成立兆联公司的过程中，赵某甲没有出一分钱，兆联公司的投入基础建设、设备等均由金虎集团出资。赵某甲为兆联公司、金虎公司购进的煤焦油款均由金虎集团支付了货款或预付款，赵某甲不需要为购煤焦油垫付资金。赵某甲为成立兆联公司做环评等费用没有发票可以核报，但赵某丙愿意给赵某甲核报15万元。赵某甲以兆联公司名义从衡东县工商银行贷款280万元后，未经其同意，直接利用办理贷款的时机，将该笔贷款转入了赵某甲控制的个人账户，仅有120万元贷款以借支的形式进了金虎集团的账户，余款160万元由赵某甲个人使用。
28、被告人赵某甲的供述，证明在贷款下来时，其没有与客户发生280万元的煤焦油生意，就请周某乙、刘某帮忙，想办法将钱转到其个人账户上。之后，其借了陈某的个人账户，将280万元贷款转到了陈某的账户上，除当天归还欠陈某个人的10万元外，余下的270万元，全部转到其指定的账户由其使用。
本院认为，被告人赵某甲身为兆联公司的经理兼法定代表人，利用职务上的便利，将152.4万元本单位资金归个人使用或借贷给他人，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人犯挪用152.4万元本单位资金的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵某甲的辩护人陈钟指出，赵某甲为兆联公司支出的以下四项费用应从其犯罪金额中予以扣减：一、为兆联公司环评、安检等花费60万元；二、为给公司提供抵押物，归还自己在信用社贷款而借来的30万元；三、存放在兆联公司仓库内的两车油的支出；四、为公司买车的支出。经查，关于第一项，赵某甲为兆联公司环评、贷款所花的60万元费用并无证据证实，金虎集团亦仅认可15万元；同时，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，股东有依公司章程缴纳出资的义务。本案中，赵某甲是兆联公司的股东，其为兆联公司环评等支出的费用均应视为其对公司的出资，不形成对公司的债权，故不能扣减。关于第二项，其借来的30余万元，是用来归还其个人在银行的债务，而非用于公司开支；其次，从280万元贷款的使用上看，亦难以认定其提供抵押物是为兆联公司利益，故不能扣减。关于第三项，虽然金虎集团入库磅码单等证据证明赵某甲有73.92吨煤焦油已入库，但从入库磅码单的内容看，收货人并非兆联公司，而是金虎集团，送料人亦非赵某甲，且磅码单上未加盖兆联公司公章，故无法认定赵某甲已将上述煤焦油交付给兆联公司，该项支出亦不能扣减。关于第四项，购车发票等证据显示车辆在赵某甲名下，兆联公司另一股东金虎集团亦未认可该车实际属兆联公司所有，故该项支出不能扣减。故辩护人的该项辩解意见不成立，本院不予采纳。同时，对于公诉机关就被告人用于兆联公司发放工资的7.6万元的指控，被告人的辩护人陈钟指出，该部分支出属公司开支，应予以核减。经查，赵某甲虽未足额履行出资义务，但作为兆联公司的经理，其有获得劳动报酬的权利，结合赵某甲2010年11月在金虎再生油料有限公司、2013年1月、9月在金宇商贸有限公司的工资水平及工作时间，根据从疑对被告人有利的原则，认定其在兆联公司的工资水平为4000元/月，工作时间为2011年6月至2012年12月，符合常理。因兆联公司一直未向被告人发放工资，该7.6万元工资款项可依法予以扣减。故辩护人该项辩解成立，本院予以采纳。被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人能退回部分赃款，可以酌情从轻处罚；被告人取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。本院委托衡东县司法局对被告人是否适用社区矫正实行社会调查，经调查了解到被告人平时表现较好，具备较好的社区矫正环境，再犯罪风险低，建议对其适用社区矫正。衡东县司法局的建议恰当，本院予以采纳，对被告人赵某甲宣告缓刑，适用社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人赵某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘芬芬
人民陪审员 丁荣华
人民陪审员 刘柏国
二〇一六年四月八日
书 记 员 罗 忠
校对责任人：刘芬芬打印责任人：罗忠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。