山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终字第1058号
上诉人（原审被告）青岛市黄岛区某幼儿园。
法定代表人彭某，园长。
委托代理人张金山、郭斐，青岛黄岛海西法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王某某。
法定代理人王某甲。
法定代理人游某某。
委托代理人贾德霞，山东雅正律师事务所律师。
上诉人青岛市黄岛区某幼儿园（以下简称某幼儿园）与被上诉人王某某因教育机构责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄少民初字第15号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月22日受理。本案受理后，由审判员王莉担任审判长、与审判员于勇军并担任本案主审、助理审判员杨克共同组成合议庭。本院于2016年3月3日公开开庭审理了本案。上诉人某幼儿园的委托代理人郭斐，被上诉人王某某的委托代理人贾德霞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
被上诉人（原审原告）王某某在一审中诉称：原告王某某系被告某幼儿园学生。2013年4月1日上午9时许，原告在被告老师带领做游戏时受伤，导致右胳膊骨折。2013年4月1日至4月8日，原告在解放军401医院住院治疗7天，诊断为右肱骨外髁骨骨折伴骨骺损伤。原告认为被告对原告受伤存在重大过错，请求法院依法判令被告支付原告医疗费91.8元（被告已付医疗费10000元）、残疾赔偿金140908元（35227元／年×20年×20%）、护理费700元（100元／天×7天）、住院伙食补助费140元（20元／天×7天）、交通费300元、精神抚慰金5000元、鉴定费800元，共计147939.8元。
上诉人（原审被告）某幼儿园在一审中辩称：被告某幼儿园两名教师组织原告所在班级学生在学校操场上做游戏，原告是在玩跷跷板时不慎坠落，导致胳膊受伤，事故发生后，被告及时将原告送到医院并通知了原告父母。被告认为已尽到管理、教育职责，可承担本次事故的次要责任，但原告主张赔偿数额过高。
原审法院审理查明：原告王某某系被告某幼儿园学生。2013年4月1日上午9时许，被告组织原告所在班级学生在操场做游戏，原告在玩跷跷板时不慎坠落，导致胳膊受伤。原告受伤后于2013年4月1日至4月8日在解放军401医院住院治疗7天，入院诊断为，右肱骨外髁骨骨折伴骨骺损伤。
经原告申请，本院委托青岛青大司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定。该所出具鉴定意见为：王某某外伤致右上肢损伤为伤残九级。原告支出鉴定费800元。
原告父母王某甲、游某某自2007年8月至今居住在青岛市黄岛区某小区。某幼儿园属民办非企业单位，彭娟为该幼儿园法定代表人。
原审法院审认定的上述事实，有原、被告陈述以及原告提交的门诊病历、住院病历、鉴定意见书、医疗费单据、居住证明、交通费票据等证据在案佐证，且经本院开庭质证和审查，可以认定。
原审法院审认为，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的不承担责任。原告王某某在被告某幼儿园正常学习、生活期间受到伤害，对本次事故的发生，被告某幼儿园未能提交证据证实其已对原告尽到教育、管理的职责，因此，被告某幼儿园应对本次事故承担全部责任，对原告合理损失予以赔偿。原告损失确定如下，根据原告提交的医院病历、就诊卡、收费单据等，原告主张医疗费91.8元（被告已支付医疗费10000元），于法有据，法院予以支持；原告住院治疗7天，主张住院伙食补助费140元（20元／天×7天），符合相关规定，法院予以支持；根据原告提交的居住证明、幼儿园收费单据等，可以证实原告及其父母在城镇居住生活满一年以上，原告伤残等级为九级，原告主张残疾赔偿金140908元（35227元／年×20年×20%），符合相关法律规定，法院予以支持；原告未提交护理人员收入标准，参照当地护工收入标准，原告护理费应为420元（60元／天×7天），超出部分，法院不予支持；根据原告就医地点距离、次数及陪护人数等，原告主张交通费300元，符合实际支出，法院予以支持；原告受伤构成九级伤残，法院酌定其精神损害抚慰金为1000元，超出部分不予支持。综上，原告各项经济损失共计142859.8元。原审法院审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十五条、第十六条、第三十四条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告青岛市黄岛区某幼儿园于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某某因本次事故造成的各项经济损失共计142859.8元；二、驳回原告王某某的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3259元，减半收取1630元，鉴定费800元，共计2430元，由被告青岛市黄岛区某幼儿园承担2000元，由原告王某某承担430元，因原告已预交，由被告于本判决生效之日起十日内支付给原告2000元。宣判后，被告某幼儿园不服，上诉至本院。
上诉人某幼儿园上诉称：被上诉人向原审法院起诉上诉人的名称不符，上诉人提出主体不合格的异议原审置之不理。本案程序不合法必然导致结果不公正。上诉人是一家合法成立的幼儿园，被上诉人在上诉人处学习期间上诉人尽到了应尽的教育、管理职责，原审判决上诉人承担全部责任与事实不符，也不公平。请求二审撤销原判，依法改判或发回重审，诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人王某某答辩称：原审判决上诉人为赔偿义务主体并无不当。上诉人变更名称后被上诉人也向法院申请变更了上诉人的现名称，原审法院委托鉴定和审理的程序均合法。上诉人未尽到教育、管理职责导致被上诉人受到伤害其应当承担全部责任。请求依法驳回上诉、维持原判。
二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致，本院予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案的伤害事故是发生在幼儿园组织开展正常活动的职责范围内。侵权责任法第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”该条规定幼儿园对学生伤害事故承担的是过错责任，这种过错是推定过错，证明没有过错的举证责任在幼儿园。只要幼儿园不能证明其无过错，即推定其有过错并应承担民事责任。过错是某种民事义务的违反行为。在幼儿园的学生伤害事故中幼儿园的过错就是对学生负有的安全注意义务的违反。确定幼儿园过错的标准，就是对学生的教育、管理和保护的职责是否尽到了必要的注意义务。幼儿园负有的教育、管理和保护义务即是根据通常的预见水平和能力，应对学生的安全和××保持较高的谨慎注意。幼儿园的学生通常均为学龄前儿童，他们由于年龄尚小，对事物和危险的认知和掌控能力较低，故幼儿园及教师对其学生安全和××注意义务的要求较其他学生要高。幼儿园及教师违背以上安全注意义务导致学生伤害的，应当承担责任的要求也较高。
幼儿园是否承担民事赔偿责任应当符合一般侵权行为的四个构成要件：（1）学生出现人身损害事实。有损害才有赔偿。（2）幼儿园存在违法行为。指幼儿园违反了相关法律法规，其表现形式就是幼儿园未尽教育、管理和保护职责范围内的义务。即对学生的安全和××保持谨慎的注意义务。（3）幼儿园违法行为与学生人身损害事实之间有因果关系。即幼儿园未尽教育、管理和保护义务是学生受伤的原因之一。（4）幼儿园有主观过错。幼儿园伤害事故的主观过错一般来说都是过失侵权，而非故意，对于过失的理解一般指违反了教育、管理和保护的注意义务。综合上述四个要件，幼儿园是否未尽到教育、管理和保护职责范围内的义务是判断幼儿园是否构成侵权、承担责任的关键因素。结合本案，首先，上诉人组织被上诉人所在班级学生在操场做游戏，被上诉人在玩跷跷板时不慎坠落，导致了伤害事实的发生。其次，学生玩跷跷板具有一定的危险性，上诉人在组织学生玩跷跷板时未在可预见的范围内采取必要的安全措施，即未进行必要的安全保护，排除可能存在的安全隐患。其三，幼儿园未尽到安全保护义务的行为与被上诉人发生伤害事件之间具有因果关系。上诉人未尽到安全保护义务是造成这起伤害事故的直接原因之一。其四，上诉人组织学生玩跷跷板时，由于其未尽必要的安全注意义务，疏忽大意或轻信能够避免而组织实施了该行为具有主观过错。因此在上诉人不能证明其无过错，即推定其有过错并应承担相应的赔偿责任。原审综合本案案情判决上诉人承担全部的赔偿责任并无不当，本院应予维持。上诉人该上诉主张于法无据，本院不予支持；上诉人之其他上诉理由均因证据不足且于法无据，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3259元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 莉
审 判 员 于勇军
代理审判员 杨 克
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 李延鹏