安徽省马鞍山市博望区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）博刑初字第00009号
公诉机关马鞍山市博望区人民检察院。
被告人梁某，绰号华子，男，1982年9月10日出生于河南省淮阳县，汉族，小学文化，进城务工人员，户籍地河南省周口市川汇区，住所地安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2014年8月28日被马鞍山市公安局博望分局决定刑事拘留并执行，同年9月30日经马鞍山市博望区人民检察院批准逮捕，当日由马鞍山市公安局博望分局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人吕光富，安徽耕天律师事务所律师。
被告人程某甲，男，1976年8月9日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，个体工商户，住所地安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2014年6月20日被马鞍山市公安局博望分局决定取保候审并执行；2015年1月5日由本院决定取保候审，次日由马鞍山市公安局博望分局执行。
马鞍山市博望区人民检察院以博检刑诉（2014）96号起诉书指控被告人梁某犯非法制造枪支罪、被告人程某甲犯非法持有枪支罪，于2015年1月5日向本院提起公诉。本院审查后于当日立案。鉴于被告人梁某对起诉指控的部分犯罪事实持有异议，本院于2015年1月12日依法将本案转入普通程序审理，并组成合议庭，于2015年1月20日公开开庭进行了审理。马鞍山市博望区人民检察院指派检察员施云飞出庭支持公诉，被告人梁某及其辩护人吕光富，被告人程某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马鞍山市博望区人民检察院指控：
一、非法制造枪支罪
2013年11月至12月，被告人梁某购买气枪配件后自行组装以气体为发射动力的枪支三支卖给他人，并帮助余某组装以气体为发射动力的枪支一支。
二、非法持有枪支罪
1993年，被告人程某甲从他人处购买重磅气枪一支并一直持有。2013年11月和12月，被告人程某甲从被告人梁某处购买以气体为发射动力的枪支二支，其中一支在射鸟过程中被公安机关没收，另一支被公安机关在其家中查获。
针对起诉指控的事实，公诉机关当庭出示了相应证据。公诉机关认为：被告人梁某违反国家枪支管理规定，非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任；被告人程某甲违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任；二被告人主动投案，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉并请依法判处。
被告人梁某对起诉指控的犯罪事实与罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、对被告人梁某构成非法制造枪支罪不持异议，但梁某为李某甲、余某制造的枪支已被二人拆卸，公安机关扣押的是枪支散件，并非完整枪支，而送检枪支是梁某在羁押期间应公安机关要求重新组装的，该重新组装的枪支经鉴定具有致伤力不足以证实梁某原组装的枪支亦具有致伤力，根据疑点利益归于被告原则，该两支枪支不属于刑法意义上的枪支；2、被告人梁某主动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，量刑时应予考虑；3、被告人梁某组装枪支卖给他人仅用于射鸟，未造成社会危害后果，可以酌情从轻处罚；4、被告人梁某没有前科，主观恶性较小，且当庭自愿认罪，悔罪表现较好，可以酌情从轻处罚；5、被告人梁某应李某甲、余某要求为二人组装枪支，部分配件由二人提供，属被动参与犯罪，是从犯，应予从轻或减轻处罚。综上，请求法庭对被告人梁某宣告缓刑。
被告人程某甲对起诉指控的犯罪事实与罪名均无异议，当庭自愿认罪。
庭审质证时，被告人梁某、程某甲对公诉机关出示的证据均不持异议；被告人梁某的辩护人对马鞍山市公安局出具的枪支检验鉴定书持有异议，认为送检枪支是被告人梁某在羁押期间应公安机关要求重新组装的，该重组的枪支与原枪支致伤力可能存在差异，故鉴定书不足以证实梁某原组装的枪支具有致伤力。经审核，本院认为公诉机关所举证据具备真实性、合法性及关联性，故对其证明效力均予以认定；对辩护人持有异议的枪支检验鉴定书，本院经审核认为，辩护人辩称枪支拆卸后重组会造成致伤力差异，为其主观臆断，并无相应证据予以证实，且马鞍山市公安局物证鉴定部门具有法定资质，该机构依据法定程序、采用科学方法、根据专业规范要求作出的鉴定意见具备真实性、合法性及关联性，能够证实被告人梁某为李某甲、余某制造的气枪均构成以气体为发射动力的枪支，对人体具有致伤力，辩护人该点质证意见没有事实、法律依据，不予采纳。
经审理查明：
一、非法制造枪支事实
2010年前后，梁某加入一些关于气枪打猎的QQ群，通过与网友交流逐渐对枪支构造等有所了解。2012年前后，梁某从QQ群中的网友处陆续购置部分枪支散件，并通过观看有关组装枪支的教学视频，于2013年春节前后自行组装气枪一支，藏匿在自己住处。2013年夏季的一天，梁某与程某甲在打鸟时相识，成为朋友，梁某告知程某甲自己朋友有一支气枪，程某甲听说后表示想购买此枪，后梁某将自己组装的气枪以人民币4500元的价格卖给了程某甲。2013年11月5日，程某甲携带购买的气枪在新市镇横山村东赵自然村村后的小树林中打鸟时，被马鞍山市公安局新市派出所民警当场收缴。2013年11月份前后，梁某通过加入关于钓鱼的QQ群，与李某甲、余某相识，通过交往，李、余二人发现梁某会组装气枪。此后不久，程某甲、李某甲、余某先后找到梁某，表示想从梁某处购买气枪。同年12月期间，梁某根据程某甲的要求，在网上购买气枪散件后自制“中握”气枪一支，以人民币6000元的价格卖给了程某甲；应李某甲的要求，在网上购买部分气枪散件，并让李某甲自行购买部分气枪散件，后梁某利用二人购买的气枪散件自制气枪一支，以人民币8500元的价格卖给了李某甲；应余某的要求，为余某提供部分气枪散件，并让余某自行购买部分气枪散件，后梁某为余某制造气枪一支。
二、非法持有枪支事实
1993年，程某甲从他人处购买重磅气枪一支并一直持有。2013年11月和12月，程某甲先后从梁某处购买以压缩气体为发射动力的枪支各一支，其中一支在射鸟过程中被公安机关没收，另一支被公安机关在其家中查获。
经鉴定，梁某制造的枪支以及程某甲持有的枪支，均构成以压缩气体为发射动力的非军用枪支，对人体具有致伤力。2014年6月20日，程某甲向公安机关自动投案并如实供述主要犯罪事实；2014年8月27日，梁某向公安机关自动投案并如实供述主要犯罪事实。
另查明：程某甲因犯交通肇事罪，于2008年7月9日被陕西省神木县人民法院判处有期徒刑六个月。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证，依法查证属实的下列证据证实：
1、受案登记表、到案经过、立案决定书，证实：2013年11月5日，程某甲携带自己购买的气枪在新市镇横山村东赵自然村村后的小树林中打鸟，被马鞍山市公安局新市派出所民警当场查获；2014年3月10日，马鞍山市公安局博望分局刑警大队民警在工作中发现梁某涉嫌非法买卖枪支，马鞍山市公安局博望分局于当日决定对梁某涉嫌非法买卖枪支案立案侦查；2014年6月20日，程某甲向马鞍山市公安局博望分局刑警大队自动投案，交代自己2013年11月份以来非法持有气枪两支，一支已被新市派出所收缴，另一支其主动上交刑警大队，马鞍山市公安局博望分局于当日决定对程某甲涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药案立案侦查；2014年8月27日，梁某向马鞍山市公安局博望分局刑警大队自动投案并如实供述主要犯罪事实。
2、户籍资料，证实梁某、程某甲自然身份情况，该二人均已达完全刑事责任年龄。
3、刑事判决书，证实程某甲因犯交通肇事罪，于2008年7月9日被陕西省神木县人民法院判处有期徒刑六个月。
4、搜查笔录、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、收缴枪支收据等相关书证，证实公安机关对涉案枪支、弹药及枪支配件予以扣押情况。
5、证人程某乙的证言，证实：2013年年底，梁某曾借用其银行卡用于转账；2014年3月份前后的一天，梁某打电话让其去快递公司帮忙取件，后其出于好奇打开快件包装查看是何物品，发现梁某所购物品像是枪支散件，8月底的一天，梁某找到程某乙取回物件并称会带着购买的枪管去投案自首。
6、证人张某的证言，证实2013年下半年，其曾购买枪支散件，找梁某帮忙组装枪支，但由于缺少散件，无法组装，遂立即退货。
7、证人杨某的证言及支付宝交易记录，证实：2014年2月底的一天晚上，梁某让其帮忙通过支付宝汇款10000元给他人；2014年3月份前后的一天，梁某打电话让其去快递公司帮忙取件，其取回快件后没有打开包装查看是何物品，也不知道此快件后来放哪去了。
8、证人刘某（快递公司员工）的证言，证实：2013年11月、12月，梁某通过其所在快递公司网购气枪散件；其曾介绍朋友张某找梁某组装枪支，但由于缺少散件没有组装成。
9、证人李某甲的证言，证实其与梁某通过加入关于钓鱼的QQ群相识，通过交往，其发现梁某能搞到气枪，便委托梁某购买气枪，2013年11月，梁某为其组装气枪一支，收取其人民币8500元。
10、证人陶某、李某乙的证言，证实李某甲将一些枪支散件放置在陶某、李某乙住处。
11、证人余某的证言，证实：其与梁某通过加入关于钓鱼的QQ群相识，通过交往，其发现梁某能搞到气枪，便委托梁某购买气枪，2013年11月，其购买枪支散件，找梁某帮忙组装枪支，后梁某为其提供了枪管等散件并为其组装了一支气枪；梁某曾借用其银行卡用于转账。
12、枪弹检验鉴定书，证实：经鉴定，程某甲持有的高压气枪二支及重磅气枪一支均构成枪支，对人体具有致伤力；梁某为李某甲、余某制造的气枪，均构成以气体为发射动力的枪支，具有致伤力。
13、被告人梁某的供述：2010年前后，其加入一些关于气枪打猎的QQ群，通过与网友交流逐渐对枪支构造等有所了解；2012年前后，其从QQ群里的网友处陆续购买了一些枪支散件，并通过观看有关组装枪支的教学视频，在2013年春节前后自行组装气枪一支，藏在自己住处；2013年夏季的一天，其与程某甲在打鸟时相识，成为朋友，其告知程某甲自己朋友有一支气枪，程某甲听说后很感兴趣，表示想购买此枪，后其将自己组装的气枪以人民币4500元的价格卖给了程某甲；同年11月初，程某甲用所购气枪打鸟时，该枪被公安机关收缴，之后不久，程某甲委托其再购买一支气枪，后其自制“中握”气枪一支，以人民币6000元的价格卖给了程某甲；2013年11月份前后，其通过加入关于钓鱼的QQ群，认识了李某甲、余某，通过交往，李、余二人发现其会组装气枪，便主动向其提出购买气枪；同年12月期间，其应李某甲的要求，在网上购买部分气枪散件，并让李某甲自行购买了部分气枪散件，后其利用二人购买的气枪散件自制气枪一支，以人民币8500元的价格卖给了李某甲，并根据余某的要求，为余某提供部分气枪散件，为他组装气枪一支。
14、被告人程某甲的供述：1993年，其由他人处购买重磅气枪一支并一直持有；2013年6、7月份的一天，其与梁某在打鸟时相识，并成为朋友；同年10月前后的一天，其在梁某家中看到一支气枪，便委托梁某为自己购买一支同种气枪，梁某表示该气枪是朋友的，可以帮其问朋友是否出售；2013年11月5日上午，梁某将上述气枪以人民币4500元的价格卖给了他，当日下午，其携带购买的气枪在新市镇横山村东赵自然村村后的小树林中打鸟时，被马鞍山市公安局新市派出所民警当场收缴；同年12月，其委托梁某为自己再购买一支气枪，后梁某以人民币6000元的价格为其购买“中握”气枪一支。
15、辨认笔录，证实程某甲、李某甲、余某、陶某等人对梁某的辨认情况。
此外，本案在审理过程中，本院委托程某甲住所地社区矫正机构进行调查评估，该机构出具《调查评估意见书》，认为程某甲符合社区矫正条件，建议对其适用非监禁刑。
本院认为：被告人梁某违反国家枪支管理规定，非法制造枪支；被告人程某甲违反国家枪支管理规定，非法持有枪支；该二人的行为已触犯刑律，分别构成非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人程某甲有前科，可以酌情从重处罚。被告人梁某、程某甲主动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人梁某、程某甲当庭自愿认罪，悔罪表现较好，可以酌情从轻处罚。被告人梁某的辩护人提出被告人梁某为李某甲、余某制造的枪支不属于刑法意义上枪支的辩护意见，经查，辩护人辩称枪支拆卸后重组致伤力存在差异，为其主观臆断，并无相应证据予以证实，且马鞍山市公安局物证鉴定部门具有法定资质，该机构依据法定程序、采用科学方法、根据专业规范要求作出的鉴定意见具备真实性、合法性及关联性，能够证实被告人梁某为李某甲、余某制造的气枪均构成以气体为发射动力的枪支，对人体具有致伤力，故该点辩护意见没有事实及法律依据，不予采纳。被告人梁某的辩护人提出被告人梁某组装枪支卖给他人仅用于射鸟，未造成社会危害后果，可以酌情从轻处罚的辩护意见，经查，梁某出于个人兴趣加入打猎网站，并根据朋友要求为他人组装枪支用于打鸟，其主观恶性相对较小，社会危害性、人身危险性一般，可以酌情从轻处罚，故对辩护人该点辩护意见予以采纳。被告人梁某的辩护人提出的被告人梁某应李某甲、余某要求为二人组装枪支，属被动参与犯罪，是从犯的辩护意见，经查，李某甲向被告人梁某提出购枪要求后，梁某积极购买枪支散件并安排李某甲为其购买部分枪支散件，后梁某利用所购散件自行组装枪支，而余某也是根据被告人梁某的指示购买部分枪支散件后交给梁某，后由梁某自行完成了枪支的组装，故辩护人该点辩护意见与本案事实不符，不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，对被告人梁某，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定；对被告人程某甲，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人梁某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人程某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、对公安机关查获的枪支、弹药等违禁品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 施 琼
代理审判员 邓维丽
人民陪审员 辜 清
二〇一五年二月四日
书 记 员 俞群群
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。