湖南省岳阳市君山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0611刑初4号
公诉机关湖南省岳阳市荆剑地区人民检察院。
被告人欧某，系湖南省监狱管理局退休人员。因涉嫌犯受贿罪，经岳阳市荆剑地区人民检察院决定，于2015年3月24日被华容县公安局执行指定居所监视居住，经该院决定，于同年4月28日，被长沙市公安局芙蓉分局执行取保候审。现在家。
辩护人胡春才，湖南联合创业律师事务所律师。
辩护人肖应丰，湖南湘泉律师事务所律师。
湖南省岳阳市荆剑地区人民检察院以岳荆检刑检刑诉（2016）1号起诉书指控被告人欧某犯受贿罪，于2016年2月14日向本院提起公诉。本院于同月17日立案受理，并依法组成合议庭于同年3月7日公开开庭进行了审理。湖南省岳阳市荆剑地区人民检察院指派检察员成扬滨、李磊出庭支持公诉，被告人欧某及其辩护人胡春才、肖应丰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省岳阳市荆剑地区人民检察院指控：2011年春节期间，被告人欧某与时任岳阳监狱小区指挥部常务副指挥长的林福生合谋将岳阳监狱小区建设的电梯业务，交给欧某介绍电梯公司来做，以谋取利益。在被告人林福生的关照下，欧某介绍三菱电梯的经销商曹某和三菱电梯岳阳片区的业务员何智恒的公司中标。曹某和何智恒为感谢林福生和欧某，分3次将送给林、欧二人的45万元（以下币种均为人民币）交到欧某手中。2014年，欧某告诉林福生，曹某送给二人30万元，并提出要给15万元给林福生。林福生表示将15万元钱暂时先放在欧某处。
2015年3月24日，被告人欧某主动向办案单位投案。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人欧某受贿数额巨大，在共同犯罪中起次要作用。欧某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，应当以受贿罪依法追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人欧某对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议。
辩护人胡春才、肖应丰均提出以下辩护意见：1、欧某有自首情节、系从犯、积极退赃、认罪态度好、是初犯、主观恶性小，犯罪情节轻微；2、欧某身患××，家庭生活困难，请求法院对欧某免予刑事处罚。
辩护人胡春才还提出了刑法修正案九实施后，没有明确规定认定欧某受贿数额巨大的辩护意见。
经法庭审理查明：被告人欧某与林福生（已判刑）系姨夫关系。2011年春节期间，被告人欧某与时任岳阳监狱警职员工经济适用房小区（以下简称岳阳监狱小区）建设项目指挥部常务副指挥长的林福生合谋，将岳阳监狱小区建设的电梯业务，交给欧某介绍电梯公司来做，以谋取利益。不久，被告人欧某向在长沙开会的林福生介绍了三菱电梯的经销商曹某（另案处理）和三菱电梯岳阳片区的业务员何智恒（另案处理）。林福生打电话给岳阳监狱小区建设方湖南雄墩置业有限责任公司（以下简称雄墩公司）负责人罗新义（另案处理），要罗新义在电梯业务方面关照欧某。后来在岳阳监狱小区电梯业务招标、投标、签订合同、支付电梯款的过程中，在林福生的关照下，欧某介绍的三菱电梯经销商曹某和三菱电梯岳阳片区业务员何智恒的公司中标，并完成了该项业务。曹某和何智恒为感谢林福生和欧某，由曹某分别于2013年6月10日、2014年1月22日、2014年5月5日分3次将送给林、欧二人的45万元交到欧某手中。
2014年中秋节，被告人欧某告诉林福生，曹某送来30万元，感谢在电梯业务予以关照，并提出要给15万元给林福生。林福生表示将15万元钱暂时先放在欧某处。2014年底，林福生得知检察机关在调查电梯业务中的问题后，专门与欧某商量进行串供。
2015年3月24日，被告人欧某主动向办案单位投案。
2015年4月28日，被告人欧某退缴了违法所得45万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、书证：
（1）身份证明、湖南省机关事业单位退休人员审批表、干部任免审批表；
（2）《关于进一步推进监狱建设经济适用住房项目的批复》、《关于林福生同志有关情况的说明》、《关于成立岳阳监狱经济适用房小区建设指挥部的通知》、《岳阳监狱经济适用住房项目建设合同》；
（3）本院（2015）君刑初字第64号刑事判决书；
（4）岳阳监狱确定电梯使用三菱品牌电梯的会议记录；
（5）岳阳监狱小区电梯项目投标文件；
（6）韩某、曹某银行账户交易流水，证明45万元贿赂款的来源；
（7）雄墩公司给长沙宇菱电梯公司付款的财务资料；
（8）刘某的银行流水证明：刘某将受贿45万元中的25万元存入银行账户。
2、被告人的供述和辩解
（1）同案人林福生的供述和辩解证明：2011年春节期间，欧某回岳阳与林福生商量用岳阳监狱小区电梯业务谋取好处费。
2012年下半年他在雄墩公司李某办公室对李某（雄墩公司工作人员）、罗新义（雄墩公司负责人）等人说，其姨夫欧某想参加电梯的招投标，让指挥部和雄墩公司多关照下，当时贺平（岳阳监狱小区指挥部工作人员）等人都在场。后他又要罗新义在欧某过来参加电梯招投标时多关照下，罗新义表示同意。
2012年11月，他将岳阳监狱确定使用三菱牌电梯的情况告诉了欧某，并让欧叫三菱电梯湖南的总代理曹某和三菱电梯岳阳片区的业务经理何智恒具体联系业务。在他的介绍下，曹某和罗新义联系了电梯业务。
一天早上，他和贺平、张财喜、刘智勇（岳阳监狱小区指挥部工作人员）、李某还有罗新义在李某的办公室碰头，在罗新义的建议下，他表态同意按照罗新义的建议采用内部招投标的方式来确定电梯项目的中标单位。后他代表岳阳监狱表示支持曹某的公司中标，罗新义代表雄墩公司也支持曹某的公司中标。确定曹某的公司中标后，他将中标情况告诉了欧某，欧说到时曹某会感谢的，他表示同意。
曹某的公司中标后，他和曹某在雄墩公司工地的会议室就价格商谈时，他拍板价格为1960万元。之后，他二次给罗新义打电话帮曹某的公司催款。2014年春节回岳阳的车上，欧某对他说曹某因为电梯项目的事情给了他们30万元，准备分给他15万元，怕不安全，就先将这笔钱放到欧那里，他表示同意。
在2014年10月份，因罗振仁（雄墩公司负责人）接受检察机关的调查，他打电话将欧某叫到岳阳后，在他车上，与欧商量了如何应付检察机关调查有关电梯业务的相关事宜；
（2）被告人欧某的供述和辩解证明：他和林福生商议过介绍他人做电梯业务以共同谋取好处费。在林福生的帮助下，他介绍曹某的公司中标电梯安装业务。曹某为感谢林福生和他的帮忙，分三次送给他45万元。
2014年春节回岳阳时，他告诉林福生，曹某共送了30万元给他们，林福生表示同意，并将分给其的15万元在欧处。
欧还证明了林福生找他商议如何逃避法律制裁，串供的事实；
（3）另案处理人何智恒、曹某、罗新义的供述和辩解与林福生、欧某的供述吻合。
3、证人证言
（1）证人李某的证言证明了在林福生的帮助下，欧某介绍的曹某的公司中标小区电梯业务的过程，与林福生的供述一致；
（2）证人宋某（长沙湘菱电梯有限公司法定代表人）的证言证明了，他让公司业务员高某帮助何智恒到岳阳去串标的事实；
（3）证人高某的证言证明：他代表湘菱电梯公司参与该小区经适房建设项目中的电梯业务的招投标，实际上是去围标；
（4）证人韩某（长沙宇菱电梯有限公司董事长、曹某的妻子）的证言证明了送给欧某的45万元是由韩从银行取钱交给曹某的；
（5）证人刘某（欧某妻子）的证言证明：欧某做电梯业务后共给了她32万元，她存了25万元到银行。她向检察机关退缴了45万元；
（6）证人杨某（岳阳市房改办主任）、赵某（岳阳市住房与城乡建设招投标管理办公室副主任科员）的证言证明了岳阳监狱小区的性质及建设的有关政策情况；
（7）证人王某（湖南天力电梯工程有限公司法定代表人）的证言证明：他的公司开始准备参加岳阳监狱小区电梯业务招标，后来他与曹某达成了协议，曹的公司中了标；
（8）证人张某（雄墩公司岳阳监狱项目总工程师）的证言证明了他参与电梯业务的招标过程，按照罗新义的要求给曹某提供过帮助。
针对被告人欧某的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
关于辩护人胡春才、肖应丰提出的欧某有自首情节、系从犯、积极退赃、认罪态度好、是初犯，犯罪情节轻微的辩护意见，经查，（1）被告人欧某犯罪后，在侦查机关立案前自动投案，并如实供述了其犯罪事实，属自首。被告人欧某系初次犯罪，且自愿认罪，退缴了全部非法所得；（2）被告人欧某事前与林福生策划从介绍他方做业务中谋取好处，事中找岳阳监狱小区承建方和指挥部的相关人员沟通、联络，借助林福生的帮助让曹某等人的公司中标，事后又从曹某手中收受好处，从犯意提起到积极与多方联络让曹某等人公司中标，再到收受贿赂款以及实际所得贿赂款的数额等，被告人欧某在共同犯罪中起了主要作用，系主犯；（3）被告人欧某受贿数额45万元，不属于犯罪情节轻微。故对二辩护人提出的欧某有自首情节、积极退赃、认罪态度好、是初犯的辩护意见，予以采纳；对于二辩护人提出的欧某系从犯、犯罪情节轻微的辩护意见，不予采纳。
关于辩护人胡春才、肖应丰提出的欧某身患××，家庭生活困难，请求法院对欧某免予刑事处罚的辩护意见，身患××和家庭困难不是免予刑事处罚的理由，故对该辩护意见，不予采纳。
关于辩护人胡春才提出的刑法修正案九实施后，没有明确规定认定欧某受贿数额巨大的辩护意见，本院认为，被告人欧某受贿数额为45万元，应当认定受贿数额巨大，对该辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人欧某与国家工作人员通谋，利用国家工作人员职务上的便利，为他人谋取利益并收受贿赂，数额巨大，其行为已触犯刑法，构成受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人欧某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人欧某有自首情节，依法可从轻处罚。被告人欧某系初犯，案发后退缴了非法所得、到案后自愿认罪，可对其从轻处罚。根据社区矫正部门的意见，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人欧某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币四万元（已缴纳）；
二、没收侦查机关扣押在案的被告人欧某退缴的违法所得人民币四十五万元，上缴国库。
审 判 长 王文君
审 判 员 唐 秧
人民陪审员 龙广付
二〇一六年三月十八日
代理书记员 彭积超
附相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第三百八十三条第一款第（二）项、第三款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。