苏州工业园区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）园民初字第02662号
原告罗金兴。
委托代理人陈莉，北京德恒（苏州）律师事务所律师。
委托代理人刘保忠，北京德恒（苏州）律师事务所实习律师。
被告张乐天。
委托代理人李文渊，江苏衡鼎（苏州）律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司,住所地山东省济南市历山路67号。
负责人史振波，总经理。
委托代理人赵倩倩，江苏东恒（苏州）律师事务所律师。
委托代理人张江，江苏东恒（苏州）律师事务所律师。
原告罗金兴诉被告张乐天、中国平安财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称平安保险山东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月20日受理后，依法由审判员江福禄独任审判，后因案情复杂，依法组成合议庭，于2015年11月3日公开开庭进行了审理。原告罗金兴的委托代理人陈莉、被告张乐天的委托代理人李文渊、被告平安保险山东分公司的委托代理人赵倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗金兴诉称：2013年7月20日，被告张乐天驾驶汽车与原告驾驶的电动自行车相撞，致原告受伤。交警部门认定原告罗金兴负事故主要责任，被告张乐天负事故次要责任。被告张乐天驾驶的车辆在被告平安保险山东分公司投保。为维护原告合法权益，请求法院判令:1、被告向原告支付各项人身损害赔偿金共计人民币157525.91元，其中被告平安保险山东分公司在保险限额范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告张乐天辩称：对事故发生事实、责任认定均没有异议，因已投保交强险及50万元第三者责任险（未投保不计免赔），要求保险公司在保险范围内予以承担，因保险公司未对投保人进行告知,未投保不计免赔的也应由保险公司承担。
被告平安保险山东分公司辩称：对事故的发生事实和责任认定没有异议；被保险人未投保不计免赔，保险公司免赔5%，保险公司对原告的司法鉴定书申请重新鉴定。关于原告诉请的各分项答辩意见：对医疗费数额没有异议，但是应当扣除20%的非医保用药；对住院伙食补助费、营养费、护理费期限有异议，以重新鉴定的结果为依据；不存在误工损失；残疾赔偿金标准和期限没有异议；被扶养人生活费由法院查明是城镇居民还是失地农民，若是前者则不存在被扶养人生活费，若是后者则应扣除国家补贴；精神损害抚慰金根据最高院规定，原告有责任，应该是1500元。
经审理查明：2013年7月20日10时40分，原告罗金兴驾驶电动自行车由北向南行驶至苏州工业园区星湖街淞江路口时，违反交通信号灯，与由西向东行驶的被告张乐天驾驶的鲁A×××××轿车相撞，致两车受损，原告受伤。苏州市公安局交通巡逻警察支队工业园区大队（以下简称交警部门）认定原告罗金兴负事故主要责任，被告张乐天负事故次要责任。2015年3月12日，交警部门委托苏州大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、营养期、护理期及人数进行鉴定。2015年5月11日，苏州大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人罗金兴此次交通事故致其颅脑外伤后遗有神经功能障碍，日常活动能力轻度受限的伤残等级为十级；余伤情不足评残。2、罗金兴误工期为伤后240日，营养期为90日，护理期为90日，以一人护理为宜。
另查明，张乐天系鲁A×××××小型客车登记车主，该车辆在被告平安保险山东分公司投保了交强险和50万元第三者责任险，未投保不计免赔。本次交通事故发生于交强险和第三者责任险保险期限内。被告张乐天垫付医疗费等共计1万元。被告平安保险山东分公司没有提交证明第三者责任险免责事由的相关证据。
以上事实，由原告提交的道路交通事故认定书、车辆驾驶证、行驶证复印件、交通事故责任强制保险单、司法鉴定意见书、户籍材料等以及原、被告在庭审中陈述等在卷佐证，本院予以认定。
被告张乐天、平安保险山东分公司对事故发生事实、责任认定均无异议，故本院对原告诉称事故事实、损害结果及责任认定予以确认。关于司法鉴定意见书，被告张乐天没有异议，被告平安保险山东分公司对司法鉴定意见书真实性没有异议，但是认为与原告的病理基础不相符，不予认可，申请重新鉴定。被告平安保险山东分公司虽然提交了重新鉴定申请，但是并没有提供相应证据予以支持，且该鉴定系处理事故专业部门交警队委托，具有中立性。被告平安保险山东分公司未能提交充分证据证明鉴定结论明显错误或者程序存在重大瑕疵的情况下，对其重新鉴定申请，本院不予准许。对司法鉴定意见书的证据效力，本院予以确认。
对于其余各项赔偿标准，原、被告之间存在争议。就原告诉请各赔偿项目，原告举证、被告质证及本院认定如下：
1、医疗费：原告提交了病历、医疗费发票、出院记录、用药清单，证明医疗费83350.29元。被告张乐天辩称对医疗费没有异议，但其垫付了1万元。原告对垫付数额没有异议。被告平安保险山东分公司辩称，对医疗费数额没有异议，但是应当扣除20%的非医保用药。本院认为，被告平安保险山东分公司辩称医药费应扣除20%的非医保用药，但其并未就非医保用药应扣除20%系双方合同约定的免责事由进行举证，未提交非医保用药的明细，也未提交非医保用药的替代性用药清单；且即使存在该免责事由，亦未举证其已向被保险人尽到明确说明义务，故被告该项主张，本院不予采纳。综上，根据医疗费发票，本院依法核定原告医疗费数额为83350.29元。
2、营养费：原告依据司法鉴定意见书主张90天，每天50元的营养费共计4500元。被告张乐天没有异议，被告平安保险山东分公司辩称，营养费认可18元/天标准，对期限90天有异议，以重新鉴定的结果为依据。本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构或司法鉴定机构的意见确定。原告要求按50元/天标准计算，不高于苏州本地实际生活水平，也符合相关规定，本院依法确认营养费为4500元。
3、住院伙食补助费：原告依据住院26天主张每天50元，共计1300元。被告张乐天辩称没有异议，被告平安保险山东分公司辩称，住院伙食补助费期限有异议，以重新鉴定的结果为依据。本院认为，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，每天按照50元计算。根据原告提交的住院时间，原告主张26天的住院伙食补助费1300元，本院予以确认。
4、误工费：原告提交了职业资格证书（中式烹调师）、居委会证明，证明原告是红白喜事的厨师，主张按照从事居民服务业年平均工资39117元计算240天，共计25720.77元。被告张乐天辩称由法院依法判。被告平安保险山东分公司辩称不存在误工损失。
本院认为，原告虽然提交了职业资格证书（中式烹调师）、居委会证明，证明其从事的是红白喜事的厨师，但是原告自认没有在具体的饭店上班，也不能提供最近三年平均收入证据，因此原告收入并不固定。故原告主张按照从事居民服务业年平均工资39117元计算误工费的请求本院不予支持。基于事发时原告尚未达退休年龄，并无证据证明原告丧失劳动能力，因交通事故误工休息致客观收入减少，尚在情理之中，在不能排除该诉请合理性情况下，本院酌情参照现行苏州市月最低工资标准1820元予以核定，原告主张240天不违反司法鉴定意见书确定的误工期，本院予以确认。据此，本院核定原告误工费为14560元（240×1820／30）。
5、护理费：原告主张家属护理每天120元，90日护理费损失为10800元，被告张乐天辩称没有异议。被告平安保险山东分公司辩称，对护理费认可50元每天，且对期限有异议，以重新鉴定的结果为依据。本院认为，司法鉴定意见为原告伤害构成十级伤残，需要护理，护理期限为伤后一人护理90日。原告受伤部位为颅脑外伤后遗有神经功能障碍，其护理依赖程度较重，本院结合本区域护理一般支付水平，酌定每天按照110元计算，故原告护理费依法核定为9900元。
6、残疾赔偿金：关于不包括被扶养人生活费部分，原告罗金兴主张按2014年江苏省城镇居民人均可支配收入34346元×20年×残疾系数10%，共计68692元。被告张乐天、平安保险山东分公司均没有异议。本院认为，根据鉴定结论，原告因此次事故导致腰部功能性障碍构成X（十）级伤残，且原被告双方对残疾赔偿金数额没有争议，故残疾赔偿金68692元本院予以认可。
关于残疾赔偿金中被扶养人生活费部分，原告主张其父亲罗根荣、母亲何梅林被扶养人生活费共计7629.7元。被告张乐天辩称没有异议。被告平安保险山东分公司辩称，被扶养人生活费由法院查明是城镇居民还是失地农民，若是前者则不存在被扶养人生活费，若是后者则应扣除国家补贴。本院认为，原告因本次交通事故造成十级伤残，其劳动能力将有所下降，其对被扶养人罗根荣、何梅林的赡养能力也将相应受到影响，故原告要求被告赔偿被扶养人生活费的主张，本院予以支持。被扶养人罗根荣在鉴定意见书出具时不满75周岁，丧失劳动能力，需要原告夫妻抚养，原告主张扶养年限6年不违反法律规定；被扶养人何梅林在鉴定意见书出具时不满74周岁，丧失劳动能力，需要原告夫妻抚养，原告主张扶养年限7年不违反法律规定本院予以确认，故本院依法核定被扶养人生活费为7629.7元（23476×（20-14）×10%/4+23476×（20-13）×10%/4）。
综上，残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）数额共计为76321.7元。
7、精神损害抚慰金：原告要求被告在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金5000元。被告张乐天辩称没有异议。被告平安保险山东分公司辩称精神抚慰金根据最高院规定原告有责任，应该是1500元。
本院认为，原告因交通事故造成十级伤残，其饱受的精神痛苦应予体谅和抚慰，但原告罗金兴负事故主要责任，其对事故的发生负主要过错，故被告平安保险山东分公司辩称减少精神损害抚慰金的辩论意见，本院予以采纳。本院结合罗金兴的过错大小，依法酌定精神损害抚慰金为1500元，该精神损害抚慰金在交强险内优先支付。
8、交通费：原告提交票据主张交通费800元，被告张乐天辩称由法院依法酌定。被告平安保险山东分公司辩称真实性、关联性不予认可，只认可200元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本院依据原告就诊的次数、地点、伤残情况酌定交通费为500元。
9、电瓶车损失及拖车费：原告主张电瓶车损失850元，拖车费50元，共计900元。被告张乐天、被告平安保险山东分公司均没有异议，本院予以确认。
10、司法鉴定费3772.02元：该鉴定费用系原告因此次交通事故而产生的实际损失，本院予以认定。该费用为交强险之外损失。
综上，本院确认原告罗金兴的损失总额为196604.01元，分别为列入交强险医疗费用赔偿限额项下数额共计为89150.29元（医疗费83350.29元、营养费4500元、住院伙食补助费1300元）、列入死亡伤残赔偿限额项下数额共计为102781.70元（误工费14560元、护理费9900元、包括被扶养人生活费的残疾赔偿金76321.7元、精神损害抚慰金1500元、交通费500元）（精神抚慰金在交强险内优先支付）、列入财产限额项下费用为修理费850元，拖车费50元、鉴定费3772.02元。
本院认为：公民的健康权和财产权受法律保护。交通事故致人受伤的，应当赔偿医药费、误工费等合理费用。原告罗金兴诉求合法有据，合理部分应予支持。肇事车辆投保了机动车强制责任保险，故应由被告平安保险山东分公司在交强险责任限额内承担直接赔偿责任，即赔偿113631.70元。超出交强险以外的损失，应依据事故双方的事故责任确定相应赔偿责任的承担。罗金兴负事故主要责任，故应减轻机动车一方责任，本院结合双方在事故中过错，酌定减轻机动车一方70%的赔偿责任，即被告张乐天应承担交强险之外损失的30%的赔偿责任，应赔偿原告罗金兴24891.69元【（196604.01-113631.70）×30%】。被告张乐天就涉案机动车投保了50万元第三者责任险，未投保不计免赔，第三者责任险免赔5%。被告平安保险山东分公司并未举证证明第三者责任险存在免责事由，且数额未超过保险限额，故被告张乐天所应承担超出交强险之外损失的95%应由被告平安保险山东分公司在第三者责任险范围内承担，被告平安保险山东分公司共计应赔付原告罗金兴137278.81元（24891.69×95%+113631.70）。剩余1244.58元，应由被告张乐天承担。被告张乐天已垫付1万元，为避免诉累，本院一并予以判决，扣除其应承担的诉讼费356元，应退还被告张乐天8399.42元，该款由被告平安保险山东分公司直接支付被告张乐天，剩余款项128879.39元，由被告平安保险山东分公司赔付原告罗金兴。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下:
一、被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告罗金兴128879.39元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司山东分公司于本判决生效之日起十五日内支付被告张乐天8399.42元。
三、驳回原告罗金兴的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1188元，由被告张乐天承担356元（已结算，被告无需再行支付），由原告罗金兴承担832元。原告预交之款，本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。
审 判 长 江福禄
人民陪审员 贾继祥
人民陪审员 蒋克勇
二〇一六年五月六日
书 记 员 方 瑜