河南省镇平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）镇刑初字第157号
公诉机关河南省镇平县人民检察院。
被告人赵某某，男，1980年7月28日出生于河南省南阳市镇平县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年10月24日被刑事拘留，2014年12月4日经镇平县人民检察院以涉嫌寻衅滋事犯罪批准逮捕，次日被镇平县公安局执行逮捕。现羁押于镇平县看守所。
辩护人徐玉雷，河南荣祥律师事务所律师。
被告人张某，男，1985年8月27日出生于河南省镇平县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年10月24日被镇平县公安局刑事拘留，2014年10月25日被镇平县公安局监视居住。2015年7月29日经本院决定逮捕，同年8月5日被执行逮捕。现羁押于镇平县看守所。
辩护人张文旭，河南荣祥律师事务所律师。
镇平县人民检察院以镇检公诉刑诉（2015）119号起诉书指控被告人赵某某、张某犯寻衅滋事罪，于2015年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇平县人民检察院指派检察员谭明新、裴黎明出庭支持公诉。被告人赵某某及其辩护人徐玉雷、被告人张某及其辩护人张文旭，被害人王某、杨某某、某甲、某乙、王某某及其共同代理人何某某到庭参加诉讼。期间被告人申请服刑能力鉴定，进行了延期审理。现已审理终结。
镇平县人民检察院指控，2014年10月15日晚上21时左右，被告人赵某某、张某等人戴头套持钢筋等凶器窜至镇平县玉都街道办事处白河村榆树庄某甲家门口，无故对某甲及其家人进行殴打，致使王某、杨某某、某甲、某乙、王某某受伤，被害人某甲、王某、某乙在反抗过程中也将被告人赵某某、张某二人致伤。经镇平县公安局法医鉴定：王某、杨某某的损伤程度为轻伤二级；某甲、某乙、王某某的损伤程度均为轻微伤；张某的胫腓骨骨折损伤程度为轻伤一级，头部、面部、腰部损伤程度为轻微伤；赵某某的右耳的损伤程度为轻伤二级，赵某某的眼部、腹部的损伤程度为轻微伤。
公诉机关指控上述事实，当庭宣读并出示有物证照片，人口信息表等书证，证人证言，视听资料，鉴定意见，被害人陈述，被告人供述与辩解等。据此认为，被告人赵某某、张某结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。上述犯罪系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。请依法判处。
被告人赵某某对公诉机关指控的犯罪事实辩称因醉酒没有记忆。
赵某某的辩护人意见为本案事实不清、证据不足，赵某某没有寻衅滋事的事实和动机，是在醉酒后没有记忆的情况下被张某被动带到现场的，既没有事前预谋，被告人受伤比被害人重也与常理相悖，不构成寻衅滋事罪。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实辩称是去某甲家玩，发生口角才引起厮打。
张某的辩护人意见为本案事实不清、证据不足、程序违法，不构成寻衅滋事罪，理由如下：一是被告人张某供述与五被害人陈述关于谁实施伤害行为相互矛盾，定案证据不足；二是各被害人陈述案件主要事实也不完全一致；三是没有证据证明现场所提取钢管、头套、手套系被告人所留；四是补侦卷中笔录时间倒流，程序违法；五是所提取的作案工具来源不明，且未进行鉴定，不能作为证据使用。即使构成犯罪，被告人张某有以下从轻处罚情节：1、被告人张某自愿认罪；2、系初犯、偶犯；3、与被害人没有矛盾，被告人在厮打中受伤比被害人还要重；4、案发后赔偿了被害人1.5万元。
经审理查明，2014年10月15日晚上21时左右（镇平县当日日落时间18时零分），被告人张某伙同赵某某等人戴头套持钢筋等凶器窜至镇平县玉都街道办事处白河村榆树庄某甲家门口，无故对某甲及其家人进行殴打，致使王某鼻部皮肤撕脱、鼻骨粉碎性骨折、左膝及肘部、右手损伤，杨某某右侧腓骨骨折，某甲额部挫伤、左踝、左足挫伤，某乙额部及左侧肘部挫伤，王某某左腰部皮下出血、右肩部皮下出血伴挫伤。被害人某甲、王某、某乙在反抗过程中也致被告人赵某某右耳部分缺失、右侧中腹部1CM刺伤，张某左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、额顶部裂伤长6CM、右腋下裂伤长1CM、右侧耳垂部分缺失。某甲21时电话报警，民警21时07分到达现场发现某甲、王某、某乙、杨某某（前三被害人之母）、王某某（某甲之妻）不同程度受伤；被告人张某、赵某某也受伤并被民警控制。经镇平县公安局法医鉴定：王某、杨某某的损伤程度为轻伤二级；某甲、某乙、王某某的损伤程度均为轻微伤；张某的胫腓骨骨折损伤程度为轻伤一级，头部、面部、腰部损伤程度为轻微伤；赵某某的右耳的损伤程度为轻伤二级，赵某某的眼部、腹部的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人张某的亲属赔偿了被害方一万五千元。
认定上述事实的证据如下：
1．物证及提取笔录，证实2014年10月15日21时许城郊派出所接指挥中心指令，称白河村榆树庄某甲家有人被打伤，随指派民警张某某、段某某出警，到达现场后发现该村村民某甲、某乙、王某、杨某某、王某某五人不同程度受伤，另有两名男子受伤倒地，现场对该两名男子询问，均不如实交待姓名。据报警人某甲称这两名男子与另一男子共同窜至其家中将人打伤，后其家属等人在防卫中将这两名男子打伤，另一男子逃离现场。现场某甲家大门朝东开，门前南侧地面有头套2个（黑色，线质）、钢管1根（长89.5cm，直径2.5cm空心钢管）、钢筋2根（长95cm，直径2cm螺纹钢1根；长80cm，直径2.3cm外六方钢1根），某甲大门内地面遗落手套1只（白色，线质，带血）。报警人某甲上缴黑色折叠匕首1只。
2．书证
（1）常住人口基本信息表及犯罪嫌疑人照片，证实赵某某、张某案发时均已达到刑事责任年龄。
（2）前科情况查询证明，证实赵某某、张某均无犯罪前科的事实。
（3）现场示意图及现场照片，证实案发现场位置、案发现场某甲、王某、某乙、赵某某、张某受伤情况及所提取钢管、钢筋、匕首、头套、手套等物证的外部特征。
（4）扣押物品、文件清单，证实公安机关提取钢筋2根（长95cm直径2cm螺纹钢1根和长80cm直径2.3cm外六方钢1根）、长89.5cm直径2.5cm空心钢管1根、黑色线质头套2个及白色线质手套1只等所扣押物品的数量和特征。
（5）补充材料，证实公安机关在补充侦查作笔录时，由于笔误造成讯问张某、赵某某笔录起止时间矛盾。
3．证人证言
（1）抓获经过，证实张某、赵某某于2014年10月15日在案发现场被镇平县公安局城郊派出所民警抓获。
（2）发、破案报告，证实该案的发案、破案情况。
（3）证人张某某（张某父亲）证言：赵某某是我儿子张某的朋友，以前我不认识。2014年10月15日晚上，我在家都睡着了，听到外边有人在喊门，我迷迷糊糊听见有人在说张某在榆树庄跟人打架了，等我把门开开后外边也没见喊门的人了。张某妻子那几天正好快生小孩了，她一听有点惊吓，就赶紧开车到县医院去找医生，到医院后正好碰到王某妻子，她还问我来医院干啥哩，我一问才知道张某也正好出事在县医院抢救。
4．被害人陈述
（1）被害人某甲陈述：昨天晚上九点多，我正在家中看电视，听到外边有人喊我，我和我媳妇王某某就出去了。出去看到我家大门旁边有三个男的，他们手里都拿着一米多长的钢筋棍，头上还戴着黑色的头套，他们三个看到我以后二话没说就要打我，我顺势往我家种的竹林里跳，但左腿没有跳过去，后来他们其中一个人用钢筋棍朝着我的左脚脚踝处夯了一下。我被夯之后就走不成路了，我就在竹园里往南爬，边爬边喊我们家老四（某乙），我爬出竹林后往东跑。跑到桥头北边时我听到我母亲在喊，于是我又拐回到我家大门口，看见我们家老四（某乙）、老二（王某）和那三个人撕打在一起了。我一看这要出人命，于是我就去我院子里桌子上面拿了一个水果刀出去，只要看到是他们的人我就上去戳。当时情况比较乱，我也不知道具体戳到哪了，戳完之后，他们其中的一个人把钢筋丢下跑了，另外两个人还在撕打，于是我和某乙把其中一个摁倒在地（头朝东，赵某某）。某乙把他的钢筋夺下来朝着那个人的身上夯，一直把他夯到不反抗为止。这时王某和那个人还在撕打，于是某乙也过去用钢筋打那个人（头朝西，张某），最后那两个人都躺在地上了，接着我就报警了。
打我的人我们把面罩取下来之后，我发现其中一个人是张某（现任村支书张某某的儿子），其他的两个我不认识。这段时间我因为竞选村干部和我们村的张某某有过矛盾。昨天晚上我在医院的时候看到张某某在看他儿子张东，我怀疑是张某某指使他儿子干的，因为我在村子里和其他人也没有过节。
到目前为止，对方先是给我送了一万元的医疗费，后来公安上又给我们五千元，说也算是给我们的补偿，一共我们就收到这一万五千元。
（2）被害人王某某证言：昨天晚上9点多，我们在家里看电视，听见有人喊“屋里有人没有？”当时狗叫得厉害，我就出去看，刚出去我看到有一个人蒙着面带着黑头套光露着两只眼睛，手里还拿着铁棍子，后面还有两个人也是这个打扮。我问他“你干什么哩，你有啥事，你还带着面具。”那个戴面具的说“我就是打你哩。”上来就用铁棍子往我身上后背上打。我赶紧喊我老公，我老公一听见我喊救命就赶紧往外跑，往我们门口的竹园里面跑，打我们的三个人一看见我老公跑就赶紧跑过去追着打我老公。我一看情况不对，他们是想要我们命哩，我就赶紧跑到我弟（王某）媳妇张某甲家里打手机报警。后来我过去的时候看到我婆婆杨某某被打倒，某甲、某乙和王某都被打伤倒在地上了。打我们的人身上的刀伤是他们把我老公打急了，我老公跑到院子里水池边切萝卜的小刀拿出来戳他们的。
当时不知道为什么，一直到昨晚半夜我才听说打的人也在县医院住院，是我们支书张某某的儿子张某带领的人来打我们的。
（3）被害人某乙陈述：我和我哥某甲是前后院。昨天晚上9点多，我从我二哥那里回家，走到我哥门口有三个男的手里拿着钢筋棍，蒙着面。于是我就到跟前去，他们三个二话没说上来就开始打我。我就赶快往北跑，跑的过程中我的后背被他们其中一个人用钢筋棍夯了两下。我跑到我家院子里，我妈看到我，她怕我惹事，把我锁到我屋子里边，她一个人出去，我怕我妈出事就把大门摘了也出去了。我出去看到我妈在我哥家大门处躺着，已经被打晕了。那三个人正在围着我哥某甲打，我也上去和他们几个撕打在一起，夺他们手中的钢筋棍。在夺的过程中我头上、身上都被钢筋棍打中了，挨了多少下我也不记得了。在抢钢筋棍的过程中，我二哥（王某）也过来了，我们兄弟三个就和那三个人一起撕打起来，持续了五分钟左右，他们其中的一个人把钢筋棍丢下跑了。我和某甲一起把其中一个人的钢筋棍夺下来并把他摁倒在地下，在厮打的过程中我还朝着他的耳朵上咬了一下。那个人（赵某某）头朝东倒地之后还没有停止攻击，我就拿着他的钢筋棍朝着他身上腿和胳膊上打，我还用拳头朝着他头上打。后来他说：“你们别打了，再打我就死了。”我哥也不让我打了。后来我看到王某和另一个人在撕打，于是我就又过去帮着王某把那个人也摁在地上，他倒地后，我又拿着钢筋朝着他身上打了几下，然后那个人头朝西（张某）说：“你们别打了，再打我就咬舌自尽了。”后来我就没有再打了，接着我们就报警了。
（4）被害人王某陈述：2014年10月15日晚9点多，我弟某乙在我家看电视，他刚走没多大一会，我老婆叫我把家里打扫一下。我正在打扫里听见我妈杨某某在大叫，叫的声音很凄惨，我一听不对劲就赶紧往我妈住的方向走，刚到我哥（某甲）门口看到我妈杨某某倒在地上在叫。这时从附近的黑影里过来三个人都戴着黑头套光露出来两只眼睛，手里拿着铁棍，上来就开始打我，我跑都跑不了，一铁棍打到我鼻子上，紧接着又往我左腿上打，直到把我打倒在地。我弟弟某乙从后面冲过来帮忙，我大哥某甲也从竹园里跑出来帮忙。我大哥某甲和我弟弟某乙就和他们厮打在一起，我勉强站起来冲上去抱着一个，卡着他脖子把他按倒在地，他这时用铁棍打不住我，就用牙咬我手，我一看他咬我我就也咬他，我当时急了就往他脸上、头上咬，至于具体咬住哪里我也不知道了，当时慌了。我哥和我弟弟把他们手里的铁棍夺过来把他们也打倒了，其中有一个在打的中间跑了，就剩这两个被我们打倒按在地上了，后来警察来了。
我鼻子被打伤了，手被咬伤了，左腿被打伤了。对方具体哪里有伤我不知道，但是他们身上有伤，是在和我们弟兄三个厮打的时候被我们打伤了。当时我都不知道是谁，他们带着面罩，后来到医院才知道是我们村支书张某某儿子张某带领的人来打的。
（5）被害人杨某某陈述：昨晚9点多，我在院子里刚喂过猪，正准备睡觉，我听见狗叫得厉害，我赶紧出去看，刚出去看到有三个人用黑头套把脸遮住，光露个眼睛。他们是两个走在前面，一个走在后面，他们三个手里都拿着铁棍。我当时还跟他们说话，他们其中一个二话没说就朝我右腿上踹一脚，可把我踹倒在地，紧接着走在最后面的一个用铁棍朝我右小腿上打了一铁棍，当时我可不会动了。打完我之后他们往北走，我小儿子某乙刚好从王某（二儿子）家里听见声音往这里赶，他们看到某乙之后就又上去打某乙。当时天太黑，我根本都看不清楚，我只听见我儿子们和那些来打我们的人厮打到一起，都在对着打，打着打着我听见我二儿子王某在喊妈呀铁棍打住鼻子了，当时我腿疼得厉害里很，把我疼晕过去了，至于后来我都不知道发生什么事情了。
5．被告人供述与辩解
（1）被告人赵某某供述：那天晚上我和我老婆生气了，我在石佛寺贺庄我的家里喝酒，喝过酒之后我打个的士来雪枫纪念馆，到雪枫纪念馆附近碰见张某了，然后我就晕的啥都不知道了，等我醒了都到医院了。
我和张某是摆摊认识的。我们那晚是怎么去的榆树庄杨某某家里的，我不知道。我们一共几个人去的杨某某的家里打人不知道。铁棍和黑色头套是从哪里弄来的不知道，为什么要去打杨某某们一家人不知道。杨某某家人的伤是不是被我们打的，我不知道。我头疼，耳朵疼，肚子被刀戳伤了，腿也疼，不知道谁造成的。10月15日晚我和张某没有通过电话。
（2）被告人张某供述：那天晚上7点多我在北关（县城）村我家中吃过饭后就一个人骑着摩托车到雪枫纪念馆散步。在那里我遇见我朋友赵某某了，我就问他“你有事没有。”他说：没事，我说“那你和我一起去我老家见见我表叔（某甲）。”我给他说两句话，后来我就骑着摩托车带着赵某某去我老家榆树庄去了。到某甲家之后，我喊“表叔，表叔。”当时某甲在他们院子里，他说“你找我干啥哩。”我说我想找你拍拍话。他说“拍你妈那个比，跟你有啥拍的。”说完之后他从院里拿了一把铁锨朝着我的头上就夯了一下，打完之后我就晕了。我也不知道什么时候某甲的两个兄弟（名字我不知道）也过来了，他们把我拉到院外边，老二就掐着我的脖子并朝着我的右耳朵咬了一下，我记得有一个老太太当时在护着我不让他们打。这时老三不知道从哪弄了一根铁棍朝着老太太的左腿上夯了一下，只听到那个老太太喊“妈”的一声“打错人了”，接着老三又用铁棍朝着我左腿上夯了一下，再以后的事我就不记得了。
我骑摩托车到某甲家，骑的摩托车在哪里放着，我那天喝酒了，我记不清了。在哪喝的酒，我记不清了。赵某某有没有喝酒，我不知道。我们在打架的过程中，我朋友赵某某在干什么我不知道，在打架的过程中我没有还手。我们去现场时候发现某甲弟兄及其家人也有受伤，他们的伤是如何造成的我不知道。我和某甲是一个村的，比较熟悉。我去找某甲就是想找他说说话，没啥具体的事，就是找他拍拍闲话。和我一起去找某甲的人除了赵某某没有了。
6．鉴定意见
（1）镇平县公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，某甲的损伤程度评定为轻微伤；王某双侧鼻骨粉碎性骨折，双侧上颌骨额突骨折，其损伤程度评定为轻伤二级；杨某某的右腓骨骨折，其损伤程度评定为轻伤二级；某乙损伤评定为轻微伤；王某某损伤评定为轻微伤。张某的左胫腓骨粉碎性骨折，其损伤程度评定为轻伤一级；张某头部、面部腰部损伤程度评定为轻微伤；赵某某的右耳损伤程度评定为轻伤二级，其眼部、腹部损伤评定为轻微伤。
（2）生物物证检验报告：经检验，送检编号为1号检材（现场发现的黑色头套1号）上所检出的遗传物质是赵某某所留的可能性大于99.999%；送检编号为2号检材（现场发现的黑色头套2号）上所检出的遗传物质是张某所留的可能性大于99.999%；送检编号为3号检材（现场发现的白色手套3号）上所检出的遗传物质是王某所留的可能性大于99.999%。
证实被告人赵某某、张某分别与案发现场提取的两个黑色头套有过接触，被害人王某与现场所留白色手套有过接触。
7．视听资料，证实案发当晚21时至22时镇平县人民医院急诊楼大厅的就诊情况。
上述证据，经庭审质证，证据之间能相互印证，可以作为本案的依据，本院予以采信。
本院认为，被告人张某、赵某某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。上述犯罪系共同犯罪。被告人赵某某在共同犯罪中作用相对较小。二被告人辩护人提出本案事实不清、证据不足不构成寻衅滋事罪的辩护意见，经查，五被害人陈述均证实二被告人伙同另一同案犯共同实施了寻衅、殴打被害人的时间、地点、参与人数、使用作案工具、作案手段、打击部位、过程等行为，证明方向一致，重要细节与其他证据能相互印证，足以证实二被告人参与实施了本院所认定的犯罪事实，故该辩护意见本院不予采纳。关于提出二被告人事前没有进行寻衅滋事预谋的辩护意见，经查，被告人张某居所位于县城建设大道，被告人赵某某居所位于石佛寺镇，而本案案发地白河村榆树庄距县城近十里，在十月份晚上近九时许几被告人戴头套、手套、持钢管去被害人家意欲何为昭然若揭，其否认事先预谋的辩解违背一般公众认知，故该辩解意见本院不予采纳。提出的公安机关所作的对被告人讯问笔录时间出现矛盾，程序违法，不应作为定案依据的辩护意见，根据法律规定，“讯问笔录填写的讯问时间等有误或者存在矛盾的经补正或者作出合理解释的，可以采用”，公诉人及公安机关已作出合理解释，且该笔录公诉人当庭并未出示，合议庭也未将该证据作为定案依据。提出的所提取的作案工具来源不明，且未进行鉴定，不能作为证据使用的辩护意见，经查，五被害人对二被告人作案时使用作案工具均有清晰描述，公安机关现场进行了提取，该作案工具来源清楚，且对头套、手套均进行了鉴定，故该意见不予采纳。提出的被告人张某自愿认罪，应当从轻处罚的意见，与本案被告人张某拒不供述自己罪行的事实不符，不予采纳。提出的被告人张某系初犯、偶犯，案发后赔偿了被害人1.5万元的辩护意见，与庭审查明的事实相符，予以采纳。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。
二、被告人赵某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月。
三、扣押在案的作案工具予以没收，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，张某的刑期自2015年8月5日起至2018年8月4日止；赵某某的刑期自2014年10月24日起至2017年4月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋全新
审 判 员 马喜德
代理审判员 魏 东
二〇一五年八月五日
书 记 员 张晓彬