福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民终1243号
上诉人（原审被告）刘建松，男，1978年2月5日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。
委托代理人连培宗，泉港区东港法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）林顺清，男，1955年8月27日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。
委托代理人林顺国，男，1963年3月18日出生，汉族，住址同上。
原审被告郭丽惠，女，1981年4月15日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。
原审被告刘孪祥，男，1981年11月2日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。
上诉人刘建松因与被上诉人林顺清、原审被告郭丽惠、刘孪祥民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市泉港区人民法院（2015）港民初字第2561号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2014年2月14日，被告刘建松在被告刘孪祥的担保下向原告林顺清出具借条1张，该张借条载明：“兹刘建松向林顺清借人民币捌万元，利息按月息5%计算（￥80000.-元），借款人：刘建松，担保人：刘孪祥，2014年2月14日。”当日，原告通过银行转账的方式支付被告刘建松上述借款66000元。借款后，被告刘建松于2014年3月15日、2014年4月22日、2014年5月14日、2014年6月15日、2014年7月21日、2014年8月15日、2014年9月17日、2014年12月27日、2015年1月18日和2015年2月18日先后10次以银行转账的方式各支付原告4000元，于2014年11月21日和2015年4月30日分别以银行转账的方式支付原告8000元和5000元，以上12次合计53000元。庭审时，原告自认：被告刘建松在被告刘孪祥的担保下向其借款80000元，除上述以银行转账方式支付被告刘建松借款66000元外，再以现金交付方式支付原告借款10000元，另外4000元作为当月利息则予以当场扣掉。另查明，2006年3月7日，被告刘建松与被告郭丽惠登记结婚。2012年2月24日和2014年4月21日，被告刘建松因赌博，分别被泉州市公安局泉港分局行政拘留十日并处罚款1000元及罚款500元。2015年5月12日，被告刘建松因犯赌博罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年九个月，并处罚金25000元。2015年7月8日，被告刘建松与被告郭丽惠登记离婚。本案借款发生于被告刘建松与被告郭丽惠夫妻关系存续期间。2015年9月21日，原告林顺清向法院提起诉讼，请求判令：一、被告刘建松、郭丽惠偿付原告借款8万元及利息（自2014年2月14日起至还清款项之日止，按年利率24%计算）；二、被告刘孪祥对上述款项承担连带清偿责任。
原审判决认为，合法的借贷关系受法律保护。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”结合本案被告刘建松向原告林顺清出具的载明借款金额为80000元的借条、原告转账给被告刘建松66000元和原告自认现金交付10000元以及原告预先扣除利息4000元等实际情况，对被告刘建松向原告实际借款的金额认定为76000元（66000元＋10000元）。同时，本案中，自借款之日即2014年2月14日起至2015年4月30日止，被告刘建松已经支付原告合计53000元，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”因此，该期间符合司法保护幅度范围的利息应为以借款本金76000元为基数，按月利率3%计算的利息，经计算，该段期间的利息为33212元。因此，被告刘建松支付的53000元，应首先抵扣利息款33212元，超出的19788元，应抵扣被告刘建松偿还原告的部分借款本金，抵扣后，自2015年5月1日起，被告刘建松尚欠原告借款本金56212元（76000元-19788元）。同时，根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第121条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，自2015年5月1日起至还清款项时止，法院仅对借款利率未超过按年利率24%计算的利息予以支持。因此，原告的上述诉求，予以部分支持。针对本案借款是否属于被告刘建松与被告郭丽惠的夫妻共同债务问题，原审法院认为，本案借款虽发生在被告刘建松与被告郭丽惠夫妻关系存续期间，但原审法院（2015）港刑初字第65号刑事判决书载明了被告刘建松分别于2012年2月24日和2014年4月21日因赌博被公安机关处罚的事实，2015年5月12日又因赌博罪被判处刑罚，上述证据可以证实被告刘建松长期沉迷于赌博及被告分别被公安机关处罚、人民法院判处刑罚之事实。同时，原告虽主张被告刘建松以家庭缺乏周转资金为由向其借款，但未提供证据证明本案借款用于夫妻共同生活，且借贷双方约定的利息为月利率5%，明显与一般家庭因缺乏周转资金借贷的利率不相符合。因此，综合以上事实，不能排除被告刘建松向原告借款76000元为其个人用于赌博的不合理开支，应认定为被告刘建松的个人债务。本案借款及相应利息应由被告刘建松自行偿还。原告关于本案借款应按夫妻共同债务处理并由两被告共同偿还的诉讼请求，证据不足，不予支持。由于被告刘孪祥对本案借款的担保未约定保证方式、保证范围和保证期限，根据《中华人民共和国担保法》第十六条、第十九条和第二十一条的规定，被告刘孪祥对上述款项的履行提供担保属于连带责任保证。故被告刘孪祥应对上述借款本金和利息承担连带清偿责任。被告刘孪祥对上述款项承担连带保证责任后，有权向被告刘建松追偿。被告刘孪祥经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第121条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》（二）第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：一、被告刘建松应于本判决生效之日起十日内偿付原告林顺清借款本金56212元及利息（自2015年5月1日起至还清款项之日止，按年利率24%计算）；二、被告刘孪祥对上述款项承担连带清偿责任；三、被告刘孪祥承担保证责任后，有权向被告刘建松追偿；四、驳回原告林顺清的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币2476元，减半收取1238元，由原告林顺清负担568元，由被告刘建松、刘孪祥负担670元。被告刘建松、刘孪祥负担的款项，限于本判决生效之日起七日内向法院交纳。
宣判后，被告刘建松不服，向本院提出上诉。
上诉人刘建松上诉称，1.双方之间债权债务纠纷是因赌博所产生的赌债纠纷，不是民间借贷纠纷，且上诉人因犯赌博罪现尚处在服刑期间，该债权不受法律保护。2.该笔赌债的实际债权人为被上诉人长期以来以赌博为业的胞弟所有，是由其在赌场上所放的高利贷。3.假设该笔借贷合法，上诉人也只尚欠被上诉人25212元，上诉人在赌场已经偿还21000元。请求撤销原判，驳回被上诉人一审的诉讼请求。
被上诉人林顺清答辩称，原审认定事实清楚、证据充分、判决正确，上诉人称本案借款为赌债不属实。上诉人称已经在赌场还给被上诉人21000元没有相应证据证明。
原审被告刘孪祥答辩称，答辩人那天也不知道为什么被叫去担保，转账没有8万元，直接扣了1万多元，答辩人也不知道是什么钱。
原审被告郭丽惠未作答辩。
经审理查明，各方当事人对原审判决查明的事实均无异议，本院对当事人无争议的事实予以确认。本案争议焦点在于：1.本案债权债务关系是否合法；2.如本案债权债务关系合法，上诉人尚欠的款项数额是多少。
二审中，各方均没有提供新的证据。
本院认为，债务应当清偿。被上诉人林顺清主张通过银行转账66000元及现金支付10000元共计76000元给上诉人刘建松，并提供了相应《借条》及银行交易凭证为证，本案民间借贷关系可以认定。上诉人主张本案债务为赌债及另行还款21000元，但没有提供相应的证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，本院对其上诉主张不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1543元，由上诉人刘建松负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅家顶
代理审判员 蒋武庆
代理审判员 徐镇城
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 吴一凡
附注：本案适用的主要法条及执行申请提示
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。