陕西省三原县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三民初字第01057号
原告刘维勇
委托代理人徐立，陕西华诺律师事务所律师。委托权限为一般代理权限。
被告李本军
被告袁道敏，女，系李本军之妻。
共同委托代理人王昌宝，枣阳市兴隆法律服务所法律工作者。委托权限为特别授权。
被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司。
委托代理人付灵玲，陕西仁达律师事务所律师。委托权限为一般代理。
原告刘维勇诉被告李本军、袁道敏、中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘维勇及其委托代理人徐立、被告李本军、袁道敏之委托代理人王昌宝、中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司之委托代理人付灵玲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告刘维勇诉称：2014年2月5日0时20分许，被告李本军驾驶的袁道敏所有的鄂FJD0**号重型仓栅式货车沿延西高速公路由北向南行驶至延西高速公路K799＋840M处（西安方向）与因发生事故刚停在路面上的原告刘维勇驾驶的陕A75L**小型轿车发生碰撞造成原告车辆受损。咸阳市公安局交通警察支队西宝高速公路大队做出事故责任认定书，认定李本军负事故全部责任，刘维勇无责任。原告受伤后经西安长安医院住院治疗。后于2014年3月就住院期间产生的医疗费向三原县人民法院提起诉讼并经（2014）三民初字第00393号民事判决书判决履行完毕。现再次诉讼来院，请求1、依法判令三被告赔偿原告医疗费1828元、后续治疗费35000元、误工费30466.68元、护理费36840元、营养费7200元、交通费200元、残疾赔偿金146196元、被扶养人生活费84220.8元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费4000元，以上损失共计355951.48元。2、本案诉讼费用由三被告承担。
被告李本军、袁道敏辩称：对本次事故发生的过程二被告均无异议，但本案肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司投有交强险和商业第三者责任险，按照法律规定，应先由被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任。事故发生后，二被告已向原告支付30000元治疗费用，该笔费用应在本案中予以扣减。对于原告主张的各项赔偿项目和金额由法院核准。
中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司（以下简称保险公司）辩称，对本案肇事车辆鄂FJD0**号重型仓栅式货车造成的交通事故事实无异议，该车辆也确实在本公司投有交强险及商业第三者责任险，本公司愿意在法律规定的范围内的标准和项目给予原告赔偿，诉讼费、鉴定费不予赔偿。其依据湖北省枣阳市人民法院（2014）鄂枣阳兴民初字第00085号民事判决书、三原县人民法院（2014）三民初字第00393号民事判决书共计赔付原告334729.41元应在本次诉讼中保险限额内予以扣除。本次诉讼中的医疗费应扣除20%的非医保用药数额。
本案的争议焦点为：原告主张的诉请中的费用和项目是否合理。
针对争议焦点，原告刘维勇当庭提供如下证据：
证据一、长安医院的门诊病历4份及该医院的诊断证明2份、医疗费票据8张，西安灞桥薛氏骨外科门诊部处方三份及该医院门诊费票据三张，证明原告出院后复查所花费的费用是1828元。
证据二、原告户籍证明及户口本、村委会证明及原告父母户口本各一份，证明原告系城镇居民，原告父母共生育二子需要抚养。
证据三、民办非企业单位登记证书及组织机构代码证。证明原告的误工费应按照2014年教育行业在岗职工平均工资52954元／年计算。
证据四、鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期。
证据五、鉴定费票据一张。证明原告的鉴定费花费4000元。
经质证，被告保险公司、被告李本军、袁道敏对原告提供的上述证据一、四、五均无异议，本院应予确认。
被告保险公司对证据二的真实性无异议，但认为该证据无法证明原告户口属非农业集体户口并在城镇居住生活满一年，原告主张的伤残赔偿金及被扶养人生活费均应按农村居民标准计算。被告李本军、袁道敏对证据二无异议。
本院认为，该组证据来源合法，内容真实，本院依法对此予以确认。
被告保险公司对证据三的真实性无异议，但认为该证据仅能证明原告开办了企业，但无法证明其是否经营、是否任职、是否有收入的情况，故原告主张的误工费不能按照教育行业的标准计算。被告李本军、袁道敏对证据三的质证意见同保险公司的质证意见一致。
本院认为，该组证据中虽内容真实，但以此证据不足以证明原告主张误工费的依据，故本院对此依法不予认定。
被告李本军、袁道敏当庭未提供证据。
被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司当庭提供如下证据：
湖北省枣阳市人民法院作出的（2014）鄂枣阳兴民初字第00085号民事判决书、三原县人民法院作出的（2014）三民初字第00393号民事判决书、支付清单各一份。证明其依据二份判决书内容履行了赔付义务，该两笔赔偿款应在本次诉讼中保险限额内予以扣减。
经质证，被告李本军、袁道敏对该证据无异议。
原告刘维勇对三原县人民法院（2014）三民初字第00393号民事判决书无异议，对湖北省枣阳市人民法院作出的（2014）鄂枣阳兴民初字第00085号民事判决书系复印件且认为财产损失不应在商业第三者险赔付范围故不予认可。
本院认为，该组证据来源合法，内容真实，本院依法对此予以确认。
经审理查明：2014年2月5日0时20分许，被告李本军驾驶的袁道敏所有的鄂FJD0**号重型仓栅式货车沿延西高速公路由北向南行驶至延西高速公路K799＋840M处（西安方向）与因发生事故刚停在路面上的原告刘维勇驾驶的陕A75L**小型轿车发生碰撞造成原告车辆受损。事故发生后，刘维勇被送往西安长安医院住院治疗，经诊断为闭合性胸部损伤，附带10项诊断。被告李本军向原告支付医疗费30000元。事故经咸阳市公安局交通警察支队西宝高速公路大队做出事故责任认定书，认定李本军负事故全部责任，刘维勇无责任。本案肇事车辆鄂FJD0**号重型仓栅式货车系被告袁道敏所有，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司投有交强险及保险限额为50万元的商业第三者责任险并投保不计免赔险。
本院审理刘维勇诉李本军、袁道敏、中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司机动车交通事故责任纠纷一案中，已将鄂FJD0**号重型仓栅式货车公司交强险范围内医疗费项下的10000元、死亡伤残项下500元、商业第三者责任险范围内的296064.41元向刘维勇予以赔偿。
湖北省枣阳市人民法院在审理的袁道敏诉中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司保险合同纠纷一案中，已将鄂FJD0**号重型仓栅式货车交强险范围内财产损失2000元、商业第三者责任险范围内的25165元向袁道敏予以赔偿。
审理中，经原告申请，我院经咸阳市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，该中心于2015年12月8日做出西交司法鉴定中心（2015）临鉴字第1727号法医临床司法鉴定意见书，原告刘维勇评定为八级伤残、后续医疗费用约需35000元、误工期限建议为210日、护理期限建议为120日、营养期限建议为120日。
本院认为，李本军与刘维勇驾驶机动车发生交通事故，致原告刘维勇身体受到损害。在此次事故中因被告李本军违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，夜间在冰雪路面上驾驶机动车未保持安全车速且操作不当，李本军负事故全部责任，刘维勇无责任，故被告李本军应当对原告承担侵权责任。被告袁道敏与李本军系夫妻，二人对共同生活所负的该笔债务应共同负担。原告的损失有：一、医疗费1828元。二、经鉴定中心鉴定原告的后续治疗费用为35000元，本院依法对此应予支持。三、对于护理费一节，经鉴定中心鉴定原告的护理期限为120日，原告请求护理期限为住院及出院后医嘱的时间与依据鉴定意见书的护理期限累计计算护理期限、并请求每日按120元计算护理费数额无法律依据，本院依法对此不予支持，依据当地的生活水平及收入状况，本院对护理费酌定为90元／日、护理人员按1人计算较为适宜。故护理费为（90元／天120天）10800元。四、对于误工费一节，经鉴定中心鉴定原告的误工期限为210日，原告请求按照2014年教育行业在岗职工平均工资52954元／年计算误工费数额无相关证据证明，本院依法对此不予支持，因原告无法证明其目前和前三年平均收入，故本院参照陕西省上一年度职工的平均工资，确定其误工费为每天110元，误工费为（110元／天210天）23100元。五、原告受伤治疗产生的交通费为200元。六、对于营养费一节，经鉴定中心鉴定原告的营养期限为120日，原告请求每日按60元计算营养费数额无法律依据，本院依法对此不予支持，营养费应为（20元／天120天）2400元。七、原告因此次交通事故造成十级残疾，对其精神造成一定的损害，故其要求的精神损害抚慰金予以支持，本院确定精神损害抚慰金为6000元。八、残疾赔偿金：①原告系城镇居民，其主张残疾赔偿金应按城镇居民标准计算之请求符合法律规定，本院依法予以支持。经鉴定，刘维勇属八级伤残，故残疾赔偿金计算为（24366元20年30%）146196元。②因原告的被扶养人系农村居民，其请求被扶养人生活费按照城镇居民标准计算无相关证据证明，本院依法对此不予支持，故被抚养人生活费应为（7252元／年（20-8）年÷2人30%＋7252元／年（20-4）年÷2人30%】30458.4元。综上残疾赔偿金共计176654.4元。九、鉴定费4000元。原告刘维勇以上损失共计259982.4元。
本案肇事车辆鄂FJD0**号重型仓栅式货车在中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司投有交强险及保险限额为50万元的商业第三者责任险（不计免赔），且事故发生在保险期间。故原告的损失应由被告保险公司在交强险死亡伤残限额范围内先行赔偿；不足部分，在商业第三者责任险范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照责任认定予以赔偿。
交强险死亡伤残项下扣除已向原告刘维勇赔偿的数额500元，剩余数额为109500元。商业第三者责任险限额内扣除向原告刘维勇及被告袁道敏赔偿的数额321229.41元，剩余数额为178770.59元。综上，被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司在交强险的死亡伤残限额内赔偿原告刘维勇医疗费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、残疾赔偿金、鉴定费共计109500元，剩余损失150482.4元在商业第三者责任险限额内向原告予以赔偿，被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司以上共计赔偿原告刘维勇损失259982.4元。其中被告李本军向原告支付赔偿款30000元属垫付行为，该部分应予扣除，由被告保险公司返还与被告李本军。被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司实际赔偿原告刘维勇229982.4元。
对于被告保险公司提出应扣除20%的非医保用药部分及鉴定费不属理赔范围的抗辩，依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案被告保险公司没有充分的证据证明就扣除非医保用药及鉴定费不属理赔范围的免责条款向被保险人履行明确的告知义务，故该条款无效，本院对该辩驳意见依法不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、第二十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、限判决生效后30日内，被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司在交强险范围内死亡伤残项下赔偿原告刘维勇各项损失109500元，在商业第三者责任险范围内赔偿原告刘维勇各项损失120482.4元，以上两项共计229982.4元。
二、限判决生效后30日内，被告中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司支付被告李本军垫付的赔偿款30000元。
三、驳回原告刘维勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费6450元，由被告李本军、袁道敏负担。
如不服本判决可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 李晓丽
代理审判员 曹 粤
人民陪审员 陈登奎
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 徐 健
本案所附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国合同法》
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。