江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连少民终字第00177号
上诉人（原审原告）张圣才。
上诉人（原审原告）郭新建。
上诉人（原审原告）刘某某。
法定代理人刘浦。
以上三名上诉人共同委托代理人杨步高，连云港市云台林场法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）张井丽，居民。
委托代理人殷成刚，李进，江苏同科律师事务所律师。
原审被告于书勤，驾驶员。
原审被告中国人民财产保险有限公司连云港分公司，住所地连云港市海州区苍梧路1号。
法定代表人杨光，公司总经理。
委托代理人张春雨，公司员工。
上诉人张圣才、郭新建、刘某某、张井丽因与原审被告于书勤、中国人民财产保险股份有限公司连云港分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2014）海少民初字第00098号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年8月26日，被告于书勤驾驶张井丽所有的制动不合格苏G×××××重型自卸货车沿瀛洲路由南向北行驶至九嶺路口向右转弯时，被告于书勤疏于观察，该车与张秋燕驾驶的无号牌电动自行车发生交通事故，苏G×××××重型自卸货车从张秋燕及电动自行车上压过，造成张秋燕当场死亡。经连云港市公安局交通事故认定书认定，被告于书勤负事故的全部责任，张秋燕无责任。涉案车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险。三原告起诉，要求被告赔偿923889元。
另查明，原告张圣才、郭新建系张秋燕的父母，刘浦系张秋燕的同居男友，两人于2012年4月17日非婚生一子刘某某。张秋燕生前从2011年1月至2014年8月分别在连云港海通集团公司、步行街奶茶店、东北一手餐饮服务公司鲜果蜜荟奶茶店工作。
再查明，被告于书勤在本次事故中因交通肇事罪被追究刑事责任，连云港市海州区人民法院判处其有期徒刑十个月，缓刑一年，并已经补偿原告38000元（已支付），取得原告谅解。
原审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据公安机关的责任认定，被告于书勤承担全部责任，张秋燕无责任。因被告于书勤驾驶车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，故被告所应承担的赔偿责任，由被告保险公司在承保的商业第三者责任险范围内赔付，仍然不足的部分，由车辆所有人张井丽承担赔偿责任。被告于书勤系汽车所有人张井丽雇佣的驾驶员，是职务行为，如果在履行职务过程中，有重大过错或违反规定行为，雇主在对外承担赔偿责任后，根据过错程度，要求雇员给予相应赔偿，是另一诉讼关系，因此原告及被告张井丽要求其也承担赔偿责任的请求，与法无据，依法不予支持。关于死者张秋燕是否按农村户口或城市户口计算问题，原告所举证据，能够证明张秋燕在发生交通事故前在市区公司及商店从事工作，应该按照城市标准计算原告相关的损失，故对被告人的辩称不予采纳。关于原告要求的整容费等，已包括在丧葬费中，对此依法不予采纳。
根据原告的诉讼请求及原告提交的相关证据，综合认定如下：1、死亡赔偿金650760元（32538元×20年）；2、丧葬费25639.50元；3、交通费酌定1000元；4、被抚养人生活费162968元（被抚养人为1人，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，（16年÷2）×20371元=162968元）；5、住宿费980元；6、直系亲属误工损失2809.8元（本市2013年职工年平均收入51279元，2人酌定10天计，140.49元×10天×2人=2809.8元）；7、电瓶车损失1950元；8、精神抚慰金50000元，共计896107.3元。上述损失首先由被告保险公司在交强险限额范围内赔偿11万元（精神抚慰金50000元在交强险范围内优先赔付），财产损失1950元，剩余损失784157.3元，根据责任认定，应由被告张井丽承担。因被告张井丽所有的车辆在被告保险公司投保了商业三者险，并投保不计免赔，故被告保险公司在商业三者险内承担500000元，剩余损失284157.3元由被告张井丽自行承担，扣除被告于书勤已经支付的38000元，被告张井丽还应再赔偿原告246157.3元。原审法院遂判决：一、被告中国人民财产保险有限公司连云港分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告张圣才、郭新建、刘某某611950元。二、被告张井丽于判决生效之日起十日内赔偿原告张圣才、郭新建、刘某某246157.3元。三、驳回原告其他诉讼请求。
一审判决后，上诉人张圣才、郭新建、刘某某不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法改判被上诉人张井丽再承担赔偿款38000元，合计承担赔偿金额为284157.3元。其主要理由：于书勤因交通肇事被追究刑事责任，为获得上诉人谅解，先行给付上诉人38000元，作为补偿，并不列入民事赔偿范围，不应从被上诉人张井丽应承担的赔偿金额中予以扣减。
上诉人张井丽上诉请求依法改判。其主要理由：一、被上诉人刘某某一直随其父亲刘浦在农村生活，应按照农村的人均消费支出计算被抚养人生活费。二、本案驾驶员于书勤因交通肇事被追究刑事责任，因此，上诉人不应承担精神抚慰金5万元。
经审理查明，原审法院认定的事实正确，本院予以确认。二审期间，原审被告于书勤当庭陈述38000元是其自愿给付上诉人张圣才、郭新建、刘某某，与上诉人张井丽无关。上诉人张井丽对此未予以否认。
本院认为，机动车发生交通事故造成他人人身及财产损害的，应当按照法律规定承担赔偿责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案交通事故经交警部门作出的事故认定，确认于书勤负事故的全部责任，张秋燕无责任，因于书勤是上诉人张井丽的雇员，故应由张井丽对外承担赔偿责任。因于书勤所驾驶的车辆在保险公司处投保交强险和商业三者险，故应先由保险公司在交强险限额内承担责任；不足部分，由保险公司在商业三者责任限额内承担赔偿责任，仍不足的，由张井丽承担。对于上诉人张圣才、郭新建、刘某某上诉称于书勤因交通肇事被追究刑事责任，为获得上诉人谅解，先行给付上诉人38000元，作为补偿，并不列为民事赔偿范围，不应从被上诉人张井丽应承担的赔偿金额中予以扣减的上诉理由，经查，符合有关事实，该款系于书勤自愿给付，与张井丽无关联性，对该上诉理由本院予以采纳，张井丽应承担该部分赔偿款38000元，合计承担赔偿金额应为284157.3元。对于上诉人张井丽上诉称被上诉人刘某某一直随其父亲刘浦在农村生活，应按照农村的人均消费支出计算被抚养人生活费的上诉理由，因张秋燕生前系在城市从事工作，上诉人张井丽无证据证明被上诉人刘某某是在农村生活，本院对该上诉理由不予采纳。对于上诉人张井丽上诉称本案驾驶员于书勤因交通肇事被追究刑事责任，上诉人不应承担精神抚慰金5万元的上诉理由，因无法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决结果不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持连云港市海州区人民法院（2014）海少民初字第00098号民事判决第一、三项。
二、变更连云港市海州区人民法院（2014）海少民初字第00098号民事判决第二项为“张井丽于本判决生效之日起十日内赔偿张圣才、郭新建、刘某某284157.3元.”
上诉人张圣才、郭新建、刘某某预交的二审案件受理费750元，上诉人张井丽预交的二审案件受理费3023元，合计3773元，均由上诉人张井丽负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏 震
审 判 员 李叶葳
代理审判员 董亚楠
二〇一五年十月二十六日
书 记 员 金双迎
附法律条文
《中国人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。