安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民二终字第00254号
上诉人（原审被告）：陈艳伟，男，汉族，1979年11月29日出生，住安徽省阜阳市。
委托代理人：庞华萍，安徽承义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂，住所地安徽省阜阳市颍泉区行流镇牛寨村马营。
负责人：牛奎，该公司经理。
委托代理人：马勇，安徽鸣理律师事务所律师。
上诉人陈艳伟为与被上诉人阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂租赁合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2015）泉民二初字第00798号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人陈艳伟及其委托代理人庞华萍，被上诉人阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂的委托代理人马勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年6月15日，阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂与陈艳伟达成口头约定，将其所有的轮窑出租给陈艳伟经营，月租金为35000元，陈艳伟经营至同年10月底未办理交接手续，自行退出。在经营期间，陈艳伟于2014年6月19日以转账的方式支付给阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂租金30000元，2014年7、8月支付租金70000元，同年的9、10月份租金70000元拖欠未付。阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂从涉案窑厂拉走价值1250元的砖及2014年10月15日收取陈艳伟租金35000元和2014年10月30日收取租金10000元，该款项从陈艳伟下欠9、10月份租金70000元中扣除后仍下欠该9、10月份租金23750元。陈艳伟在经营期间拖欠电费，导致轮窑厂停电，阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂为其垫付电费12414元，陈艳伟在经营期间拖欠窑厂工人工资46765元，工人投诉至颍泉区劳动监察大队，颍泉区劳动监察大队协调让阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂先行垫付了上述费用。陈艳伟拖欠阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂自2014年11月至2015年1月租金105000元，上述合计拖欠租金128750元。本案在审理过程中，陈艳伟于2015年5月22日向原审法院提交管辖权异议申请书，又于2015年6月9日撤回该申请。
原审法院认为：双方之间虽未签订书面租赁协议，以口头约定的租赁协议意思表示真实，符合有关法律规定，应予以认定。陈艳伟在租赁阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂的窑厂后，未及时支付租金和支付经营期间的工人工资、电费和在停止经营后擅自退出未办理交接手续，其应当承担相应的民事责任。陈艳伟提交的2014年5月22日-5月30日的收据及董金明、田建的证明，因该证人未出庭作证，且对方对此提出异议，应不予采信，由此产生的不利后果由陈艳伟自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百二十七条、第二百三十二条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决陈艳伟于判决发生法律效力之日起十日内支付给阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂租金128750元，支付给阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂垫付的电费12414元、工人工资46765元，合计187929元。如果未按判决履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4060元，减半收取2030元，诉讼保全申请费860元，合计2890元，由陈艳伟负担。
宣判后，陈艳伟不服，向本院提起上诉称：阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂将其所有的窑厂出租给田健和刘杰承包经营，后因二人欠陈艳伟内燃材料费无力偿还，故将窑厂剩余砖坯转给陈艳伟抵账并且口头约定期限为陈艳伟将剩余砖坯烧制完毕止。阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂的负责人牛奎自认陈艳伟烧窑至2014年10月底，此时剩余砖坯已经烧制完，按照口头约定陈艳伟退出窑厂的经营合情合理，况且双方并未约定要办理交接手续，故此一审法院认为陈艳伟退出时未与阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂办理交接手续，所以应该支付其后三个月的租金证据不足。阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂自2014年11月就将窑厂承包给他人经营，其增加诉讼请求要求陈艳伟支付租金至2015年1月无事实依据。陈艳伟自接手窑厂到退出经营，共计经营了三个半月，应付租金为117500元。现陈艳伟已付租金为137250元，扣除被上诉人垫付的电费12414元，陈艳伟仍多付7336元，原审判决认定陈艳伟欠付租金23750元属认定事实错误。关于工人工资46765元虽然应该由陈艳伟支付，但是因该款系田健刘杰经营期间拖欠的工资，阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂负责人口头承诺陈艳伟先行垫付工资55402元，该款从以后的租金中冲抵，故此，两项工资相抵后阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂应当返还陈艳伟8637元。原审判决对于收据没有任何质证认证意见，证人在庭外等候作证，法庭称证人不需出庭，现原审法院以证人未出庭为由，对收据及证人证言不予采信，有失公正。在二审期间，陈艳伟申请证人出庭作证，证人证言与收据相互印证可以证明，在田健刘杰经营期间窑厂开具的三张价值59000元的砖票收据给牛奎作为承包费，后牛奎到陈艳伟经营的窑厂拉砖价值计44600元，牛奎承诺该款项由其承担，可以冲抵后期承包费，故该款项应在本案中一并结算。综上，原审判决有失公正，请求二审法院依法改判或发回重审。
阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉事实和理由自相矛盾，上诉人称原审法院不允许证人出庭作证是不真实的，请求二审法院驳回上诉维持原判。
在二审举证期限内，陈艳伟提交以下证据：一、问话笔录（原审卷P38-41页）和证人证言（原审卷P94-97页），证明2014年6月15日前窑厂由田健经营，牛奎自认2014年6月15日至10月底窑厂由陈艳伟承包经营，承包费每月承包费35000元，已经支付到9月份，10月份付了10000元。二、合同一份、自记日记账一页、电费发票两张，证明自2014年11月起窑厂已由牛奎收回并承包给他人经营。三、砖票收据、陈艳伟经营期间拉砖流水账6页，证明田健承包经营期间开具的三张价值59000元的砖票收据给牛奎作为承包费，后牛奎将该三张收据分别交给其他人到陈艳伟经营的窑厂拉砖，共计拉砖价值44600元，牛奎承诺该款项冲抵后期承包费。四、算账清单一份（原审卷P25页），证明陈艳伟经营期间支付承包费数额及牛奎从陈艳伟窑厂拉砖价值1250元。阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂质证认为：证据一不是新证据，不予质证。证据二中自记日记账不是新证据，且无法核实真实性，不予质证，但需要说明合同虽然签订于2014年11月，但第五条约定自2015年3月6日履行，电费发票能证明至2015年1月陈艳伟仍在经营窑厂。证据三、证据四不是新证据，不予质证。本院对证据的认证意见为：经核对，对证据一的真实性予以采信；对证据二中合同及电费发票的真实性予以采信，对自记日记账不予采信；证据三与本案无关联性，不予采信；证据四的内容能够与牛奎的陈述相印证，故对该证据予以采信。
在本院二审规定的举证期限内，陈艳伟申请董金明、田健、陈刚、刘坤出庭作证，证人陈述如下：阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂将其所有的窑厂出租给田健和刘杰承包经营，后由陈艳伟经营到2014年10月底，在田健经营期间拖欠工人工资五万余元，该款项牛奎让陈艳伟垫付，承诺从后期租金中扣除，陈艳伟与牛奎口头约定租期至砖坯烧完止，租金每月35000元。田健承包经营期间开具的三张价值59000元的砖票收据给牛奎作为承包费，后牛奎将该三张收据分别交给其他人到陈艳伟经营的窑厂拉砖，共计拉砖价值44600元，牛奎承诺该款项冲抵后期承包费。2014年11月份牛奎与陈刚签订窑厂租赁合同。阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂质证认为：证人真言不真实，不是新证据，不予质证。本院对证人证言的认证意见为：关于证人陈述的陈艳伟垫付五万余元工资及牛奎安排他人拉砖价值446000元的证言，因无其他证据佐证，故对该部分证言不予采信，对能够与其他证据相印证的证言予以采信。
阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂没有提交新证据。
综合庭审调查及举证、质证情况，本院对原审查明的部分事实予以认可。
本院另查明：阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂将其所有的窑厂出租给田健和刘杰承包经营，后因田健、刘杰欠陈艳伟内燃材料费无力偿还，故将窑厂剩余砖坯转给陈艳伟抵账，同时将窑厂的经营权转给陈艳伟并且口头约定期限为陈艳伟将剩余砖坯烧制完毕为止。阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂的负责人牛奎在阜阳市颍泉区劳动保障监察大队的询问中自认陈艳伟承包窑厂至2014年10月底。2014年11月12日牛奎与陈刚、王红伟、刘华礼签订合同将涉案窑厂出租给陈刚、王红伟、刘华礼经营。
本院认为：双方虽未签订书面合同，但是对经营窑厂的事实及月租金35000元均无异议，争议的是陈艳伟经营窑厂的期限及下欠费用如何计算。根据已经查明的事实及牛奎本人的陈述，陈艳伟经营窑厂的期限是2014年6月15日至2014年10月底共计四个半月，按照每月租金35000元计算，陈艳伟应支付租金157500元，其经营期间产生的电费12414元、牛奎垫付的工人工资46765元也应由陈艳伟负担，以上费用合计216679元，扣除陈艳伟已经支付的146250元（6月19日30000元、7、8月份租金70000元、10月15号35000元、10月30日10000元、砖款1250元），剩余70429元应该由陈艳伟支付给阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂。关于陈艳伟称其垫付了田健经营期间拖欠的工人工资55402元，该款项应从租金中扣除的主张，因无充分有效证据支持，本院不予采信。关于陈艳伟称田健承包经营期间开具的三张砖票收据给牛奎作为承包费，后牛奎将该三张收据分别交给其他人到陈艳伟经营的窑厂拉砖，共计拉砖价值44600元，该款项亦应从租金中扣除的主张，因陈艳伟就该款项在原审中未提出反诉，故不在本院二审审理范围。原审法院认定陈艳伟拖欠2014年11月至2015年1月期间的租金105000元无事实依据，且租金计算数额有误，本院予以纠正。综上，原审法院认定事实错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2015）泉民二初字第00798号民事判决。
二、陈艳伟于判决发生法律效力之日起十五日内支付阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂租金11250元，支付给阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂垫付的电费12414元、工人工资46765元，以上合计70429元。
一审案件受理费4060元，原审法院减半收取2030元，诉讼保全费860元，合计2890元，由阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂负担1269元，陈艳伟负担1621元；二审案件受理费4060元，由阜阳市颍泉区泉北新型墙体建材厂负担2538元，陈艳伟负担1522元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈玉峰
代理审判员 程 畅
代理审判员 邵静怡
二〇一五年十二月三日
书 记 员 李 杨
附（2015）阜民二终字第00254号民事判决适用的法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。