内蒙古自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）内商终字第00046号
上诉�（原审原告）东方希望包头稀土铝业有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头稀土高新区。
法定代表人曹稳，执行董事。
委托代理人秦波，东方希望包头稀土铝业有限责任公司职员。
被上诉人（原审被告）济南市张夏水暖器材厂，住所地山东省济南市。
法定代表人王宗和。
上诉人东方希望包头稀土铝业有限责任公司（以下简称希望铝业）因与被上诉人济南市张夏水暖器材厂（以下简称张夏水暖器材厂）定作合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市中级人民法院（2014）包民二初字第50号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月15日受理后，依法组成由审判员庞志军担任审判长，代理审判员张志宏、郭娟参加的合议庭，于2016年4月8日公开开庭审理了本案。上诉人希望铝业的委托代理人秦波到庭参加诉讼。被上诉人张夏水暖器材厂经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年10月8日，希望铝业与张夏水暖器材厂签订《设备买卖合同》，约定：希望铝业向张夏水暖器材厂购买换热面积为1530㎡的热网加热器4套，单价116.25万元，含税总价款465万元；对合同价款的支付双方约定按照首付款（合同签订后支付总金额20％的定金、10％的预付款）、到货款、安装款、质保金分阶段支付；交货时间为合同签订后50天内。
对于保修和售后服务问题，双方在《设备买卖合同》第三条第2款约定：产品出现质量问题，买方一般以传真方式书面通知卖方，卖方应在接到通知当日进行回复确认，并在48小时内赶到买方住所地进行维修，并承诺在8小时内排除故障恢复使用。……卖方未在约定时间回复确认，视为对买方书面通知的认可；卖方未在规定时间内赶到买方住所地进行维修，或未在规定时间内排除故障恢复使用的，应向买方支付本合同总金额20％的违约金，并赔偿买方的经济损失，并视为卖方授权买方另行安排维修，买方另行安排维修所产生的费用和责任由卖方承担。
对于逾期交货、质量不合格的违约责任，双方在《设备买卖合同》第九条第3、4款分别约定：3、卖方逾期交付产品的，每逾期一天应按照本合同总金额的10％向买方支付违约金，至本合同项下产品交付齐全之日止，支付违约金后卖
方仍需履行合同交付产品；……4、产品验收不合格，卖方未在买方限定的期限内完成修复或更换产品的，或者产品经修复或更换后重新验收仍不合格的，或者在质保期内经3次更换，产品质量仍不符合本合同规定的，买方有权终止合同，卖方应返还买方已付款项，并按照合同总金额的20％�算，向买方支付违约金并赔偿损失。
同日，双方就热网加热器的功能设计、结构、性能、安装和试验等技术要求签订了《技术协议书》，对相关各项技术指标作出约定。双方约定热网加热器换热面管材为直管TP316L不锈钢，壁厚1.5mm；管板管材为16MnⅢ＋TP316L复合板。
合同签订后，张夏水暖器材厂交付了货物。希望铝业承认在张夏水暖器材厂交货时双方没有签署交接手续，希望铝业向法庭提交了山东省特种设备检验研究所于2011年3月8日出具的锅炉压力容器产品安全性能监督检验证书复印件，以此证明张夏水暖器材厂逾期交货。希望铝业称2011年11月安装完毕。
2011年6月6日，张夏水暖器材厂给希望铝业出具一份书面《关于加热器解决的方案》，其中明确承认张夏水暖器材厂未按照约定采用无缝不锈钢钢管制造加热管，而是采用了GB／T12771输送流体用不锈钢焊接钢管，但保证这些钢管是合格的，同时提出的解决方案是承诺保质期由1年提高为2年，愿意承担因采用焊接钢管与无缝钢管之间的差价和有关商务损失。
2012年12月3日—2013年6月20日期间，希望铝业以传真方式陆续向张夏水暖器材厂发函，告知张夏水暖器材厂加热器存在质量问题，要求张夏水暖器材厂赔偿损失。
2013年8月14日，张夏水暖器材厂向希望铝业发函，内容是：2010年10月8日双方签订《设备买卖合同》，希望铝业尚有325万元未付，“设备在运行过程中，因质量问题我方对剩余款325万元不再主张，同时对四台热网加热器不再主张，双方互不追究其他任何责任。”
2013年9月16日，经希望铝业申请，内蒙古自治区包头市天信公证处对本案所涉2台加热器（3#、4#）解体检修过程进行保全证据，证明存在铁棒代替钢管现象，加�器存在严重的质量问题。该公证处就此出具（2013）包天信证内民字第5247-5250号四份公证书。
希望铝业就其主张的更换管材费用54万元、维修费用23万元，当庭未提交付款凭证，但向法庭提交了以下证据予以证明：
1、2013年8月16日，希望铝业与北京鑫浩伟业不锈钢有限公司签订的钢材购销合同，约定希望铝业购买15吨（2040根×8米／根）TP316L不锈钢焊管，规格为直径25×1.5，价款共计54万元；
2、2013年8月28日，希望铝业与哈尔滨华优动力装备制造有限公司签订的维修承揽合同，约定该公司为希望铝业维修3#、4#加热器，更换管束、汽侧防冲板，价款共计23万元；
3、2014年6月20日，希望铝业与哈尔滨华优动力装备制造有限公司签订的维修承揽合同，约定该公司为希望铝业维修1#、2#加热器，价款共计24.5万元。
原审法院审理认为，双方当事人签订的《设备买卖合同》及《技术协议》符合承揽合同的特征，不违反法律规定，是有效合同。双方均应全面履行。张夏水暖器材厂作为承揽人交付的产品应符合双方约定的技术质量要求，否则应承担违约责任。张夏水暖器材厂于2011年6月6日、2013年8月14日向希望铝业出具的函件，能够证明张夏水暖器材厂承认其向希望铝业交付的产品存在质量问题。根据《合同法》第二百六十二条“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任”的规定，希望铝业要求张夏水暖器材厂赔偿损失、支付违约金的诉讼请求均属于要求张夏水暖器材厂承担违约责任的范畴，应依法予以支持。希望铝业提供的传真件能够证明张夏水暖器材厂未履行质保期内的维修义务，张夏水暖器材厂对此亦应承担违约责任。对于希望铝业诉讼请求的具体数额，则应根据希望铝业提供的证据予以判断。关于希望铝业主张的赔偿费用85.8万元，其中抽管检査费用8.8万元没有证据证明；更换管材费用54万元、维修费用23万元仅有希望铝业与他人签订的合同予以证明，没有希望铝业的付款证据。所以，希望铝业的该主张证据不足，不予支持。关于希望铝业主张的违约金问题。首先，希望铝业提供的证据不能充分证明张夏水暖器材厂逾期交货，所以，希望铝业提出的要求张夏水暖器材厂承担逾期交货违约金325.5万元的诉讼请求证据不足，不予支持。其次，双方在《设备买卖合同》第九条第4款明确约定因质量问题而承担的违约金的计算方式，即按照合同总金额的20%计算，所以，希望铝业要求张夏水暖器材厂承担质量违约金93万元的合同依据充分。第三，双方在《设备买卖合同》第三条第2款明确约定张夏水暖器材厂在质保期内未依约履行维修义务时应承担的违约金的计算方式，即按照合同总金额20%计算，所以，希望铝业要求张夏水暖器材厂承担不履行质保义务违约金93万元的合同依据充分。另外，张夏水暖器材厂虽在书面答辩状中提出希望铝业主张的共计511.5万元违约金过高，但是并未对针对每一项的违约金是否过高提出明确的抗辩主张，对该两项违约金依法不予调整，对希望铝业的该两项诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决：（一）张夏水暖器材厂支付希望铝业违约金186万元，于判决生效后30日付清；（二）驳回希望铝业的其�诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53611元，由希望铝业负担36916元，张夏水暖器材厂负担16695元；诉讼保全费5000元，由张夏水暖器材厂负担。
上诉人希望铝业不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销内蒙古自治区包头市中级人民法院（2014）包民二初字第50号民事判决第二项，依法改判为：（1）张夏水暖器材厂承担抽管检查及更换、维修等费用85.8万元；（2）张夏水暖器材厂承担逾期交货违约金325.5万元；2、由张夏水暖器材厂承担本案的全部诉讼费用。理由为：（一）张夏水暖器材厂逾期交货事实清楚，证据充分，一审判决以证据不足驳回希望铝业要求张夏水暖器材厂承担逾期交货违约责任，是错误的。本案所涉的四台热网加热器是希望铝业向包头市民提供冬季供暖而使用的重要设备。根据希望铝业与张夏水暖器材厂于2010年10月8日签订的《设备买卖合同》关于交货时间的约定，张夏水暖器材厂应于2010年11月28日前交付全部产品，而该设备的《压力容器产品合格证》及《锅炉压力容器产品安全性能监督检验证书》上载明的时间均晚于合同约定的交货时间，由此可见张夏水暖器材厂逾期交货事实清楚、证据充分，一审判决以证据不足驳回希望铝业要求张夏水暖器材厂承担逾期交货违约责任，是错误的。（二）由于张夏水暖器材厂交付的设备存在质量问题，加热器内不仅气侧防冲板炸裂，而且还以铁棒冒充合同约定的不锈钢管束，致使希望铝业又发生抽管检查、管束的采购、更换及维修等费用，依法应由张夏水暖器材厂承担。
被上诉人张夏水暖器材厂未进行答辩。
本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。二审庭审中，希望铝业关于抽检管材与更换管材费用及维修费用提供如下证据：
证据1、关于抽检费8.8万元的财务挂账凭证、发票、验收证明，证明实际发生了8.8万元抽检费用。
证据2、关于3、4号加热器的维修证明（包括23万元的挂账凭证、20.7万元的付款凭证），证明该检测费用实际发生，并且已经支付了90%的维修款，目前只有10%即23000的质保金没有支付。
证据3、关于1、2号加热器的挂账凭证（24.5万）和73500元的预付款凭证，证明已经支付的费用是73500元，即证明检测费用已经实际发生。
证据4、关于材料费用的支付证明（一部分是挂账凭证，一部分是付款凭证），证明合计付款596885元（包括三个合同的金额，其中编号2013081606的合同金额是54万元；编号2013081607号合同金额是26400元；编号2013071709号合同的金额是30485元）。
本院认为，双方当事人签订的《设备买卖合同》及《技术协议》符合承揽合同的特征，且为定作合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效。根据上诉人希望铝业的上诉请求与理由，本案二审审理的焦点为：1、张夏水暖器材厂应否承担抽管检查及更换、维修等费用85.8万元；2、张夏水暖器材厂应否承担逾期交货违约金325.5万元。
关于张夏水暖器材厂应否承担抽管检查及更换、维修等费用85.8万元问题。本案为定作合同纠纷，根据《合同法》第二百六十二条规定，“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任”。双方在《设备买卖合同》第九条第4款明确约定，因质量问题承担的违约金按照合同总金额的20%计算。双方在《设备买卖合同》第三条第2款明确约定，张夏水暖器材厂在质保期内未依约履行维修义务时应承担的违约金按照合同总金额20%计算。原审法院根据张夏水暖器材厂的违约事实，依据上述法律规定和合同约定，已判决张夏水暖器材厂承担质量违约金和维修义务违约金共计186万元，该违约金足以填补希望铝业上诉主张的抽管检查及更换、维修等费用85.8万元损失，希望铝业再行主张相关损失，缺乏法律依据，该上诉请求不予支持。
关于张夏水暖器材厂应否承担逾期交货违约金325.5万元问题。根据查明的事实，双方在办理交接产品时没有签署交接手续，希望铝业提供的证据不能充分证明张夏水暖器材厂逾期交货，原审对此请求未予支持并无不当。
综上，希望铝业的上诉理由不能成立�上诉请求依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费53611元，由东方希望包头稀土铝业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
（此页无正文）
审 判 长 庞志军
代理审判员 张志宏
代理审判员 郭 娟
二〇一六年五月二十日
书 记 员 严 肃