山东省菏泽市定陶区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1727刑初141号
公诉机关菏泽市定陶区人民检察院。
被告人冯云海（又名冯继峰），男，1987年7月21日出生于贵州省铜仁地区沿河土家族自治县，土家族，高中文化，农民，住贵州省铜仁地区沿河土家族自治县。因涉嫌犯盗窃罪，于2006年7月10日被广东省佛山市南山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月19日被定陶县公安局刑事拘留，同年4月25日经菏泽市定陶区人民检察院批准逮捕，次日由定陶县公安局执行逮捕。
被告人吴友三（又名吴二奇），男，1992年7月7日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，苗族，初中文化，农民，住重庆市秀山土家族苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月19日被定陶县公安局刑事拘留，同年4月25日经菏泽市定陶区人民检察院批准逮捕，次日由定陶县公安局执行逮捕。
菏泽市定陶区人民检察院以菏定检公刑诉[2016]120号起诉书指控被告人冯云海、吴友三犯破坏公用电信设施罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。菏泽市定陶区人民检察院指派检察员刘正威、李娟出庭支持公诉，被告人冯云海、吴友三到庭参加诉讼。现已审理终结。定陶县人民检察院指控：2016年3月10日，被告人冯云海通过他人取得“伪基站”设备，该设备可不接入电信企业公共移动通信网络直接向移动通信用户终端发送短信。2016年3月12日至3月18日，被告人冯云海、吴友三使用该“伪基站”设备，以中国农业银行的名义，向移动通信用户群发短信，接受该设备所发短信并被中断正常通信的用户共计11445个。
公诉机关指控上述事实向法庭提交了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人冯云海、吴友三以非法使用“伪基站”设备群发短信的形式，破坏正在使用的公用电信设施，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人冯云海辩解，他们实际发送的没有那么多，应该以派出所打印他手机中的短信数据截图中显示的数量为准。
被告人吴友三辩解，他只负责给冯云海开车。一开始不知道发送的是诈骗短信，在湖北的时候知道了短信内容，但已经回不去家了，迫不得已为冯云海开车。他们在湖北、定陶等地发短信了。
经审理查明，2016年3月10日，被告人冯云海通过他人取得“伪基站”设备一套，该设备可不接入电信企业公共移动通信网络直接向移动通信用户手机终端发送短信。2016年3月12日至18日，被告人冯云海、吴友三驾驶其租用的车牌号为闽Ｄ×××××东风标致308轿车，使用该设备以中国农业银行的名义，向移动通信用户群发短信，并造成11445个用户通信中断不满一小时。
另查明，1、闽Ｄ×××××东风标致308轿车已由公安机关发还天下行租车有限公司。2、被告人冯云海在上述犯罪过程中共获得违法所得5000元，被告人吴友三自被告人冯云海处获得违法所得300元。3、定陶县公安局扣押二被告人1000元，未随案移送。4、二被告人在2016年3月18日被抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）物证及物证照片
1、物证照片显示，白色东风标致308，车牌号为闽Ｄ×××××。
2、伪基站主机一套，手机五部，红白相间NOKIA手机一部；背面为白色的红米手机一部；黑色VIVO手机一部；杂牌翻盖手机一部、苹果手机一部、银行卡一张。
（二）书证
1、受案登记表、立案决定书、查获经过证实，2016年3月18日10时左右，定陶县公安局民警在工作过程中发现冯云海、吴友三通过伪基站发送诈骗信息。2016年3月18日11时许，公安局民警在定陶县医院东临将二被告人抓获。2016年3月19日决定对冯云海、吴友三诈骗一案立案侦查。
2、无线电发射设备检验报告、电子数据检验报告书及情况说明证实，伪基站所使用的无线电发射设备不合格，且带有自毁功能。
3、被告人冯云海、吴友三发送短信条数截图照片证实，被告人冯云海、吴友三发送的诈骗短信的数量为11445条。
4、定陶县公安局扣押清单证实，被告人冯云海、吴友三破坏公用电信设施所使用的车辆、伪基站、手机五部、银行卡一张已被扣押。
5、接受证据清单及车辆租用手续、发还手续证实，二被告人所使用的作案车辆系租用天下行租车有限公司的，已发还。
6、户籍信息及前科查询证实，二被告人已达到刑事责任年龄，应负刑事责任，被告人冯云海有犯罪前科。
7、被告人冯云海账户交易明细证实，被告人冯云海获得违法所得5000元。
8、万某、李某自述材料证实，2016年3月18日10许，在抓捕二被告人时，他们的手机收到二被告人利用伪基站发送的诈骗短信。内容为：中国农业银行温馨提醒，截止到当日18:50将对您个人名下的账户进行冻结，如有疑问详询0531-66955307.
（三）、被告人冯云海供述证实，自2016年3月10日，张胖子联系让他给其发短信，他就联系吴友三给他开车，他用吴友三的驾驶证租了一辆轿车，车号是闽Ｄ×××××。他们两个轮流开车、发信息，他发的较多。3月12日至17日，他们在湖北的黄梅、武穴、武汉、黄冈、荆州、大冶发短信，18日早晨到了定陶，转着发着，在医院旁边的储蓄所刚取完钱就被抓了。张胖子一共汇给他5000元，他和吴友三在定陶发了6700多条，在湖北发了四、五千条，都签字确认了。
被告人吴友三供述证实，2016年3月10日，冯云海让他开车发短信，一天300元。当天他和冯云海租车就开着去了湖北，在湖北十多个县区发了短信。18日早晨到了定陶，发了半个小时就被抓了。他和冯云海轮流开车、发短信，他开车较多。显示908、3065、66的短信截图是他发的。
上述事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人冯云海、吴友三以非法使用伪基站设备群发短信的形式，破坏正在使用的公用电信设施，造成11445个用户通信中断不满一小时，危害公共安全，其行为均构成破坏公用电信设施罪，公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立，本院予以确认。二被告人归案后自愿，依法对其从轻处罚。被告人冯云海曾因犯罪受过刑事处罚，酌情对其从重处罚。被告人冯云海辩解，他实际发送的没那么多，应该以他手机中短信数据截图记载的显示数量为准。他与被告人吴友三两人共发送了八千多条；被告人吴友三辩解，他只是给被告人冯云海开车，到湖北时知道了发送短信的内容，但那时已经回不去了，迫不得已继续为冯云海开车，期间他只是给被告人冯云海的上家发送了一次短信数据截图。经查，被告人冯云海、吴友三均对其所签字的手机短信数据截图无异议，截图显示二被告人共发送短信11445个，且与二被告人在侦查阶段的供述相印证，故对二被告人的辩解意见本院不予采纳。二被告人系共同犯罪，不区分主从犯，但被告人吴友三在共同犯罪中所起的作用相对较小，在量刑时酌情考虑该情节。为严肃国法，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院<关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人冯云海犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月18日起至2019年8月17日止）。
被告人吴友三犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月18日起至2019年3月17日止）。
二、对定陶县公安局扣押的被告人冯云海、吴友三违法所得1000元，依法没收，由定陶县公安局上缴国库、对被告人冯云海剩余违法所得4000元依法继续追缴，上缴国库。
三、对随案移送的伪基站设备一套、手机五部（红白相间NOKIA手机一部；背面为白色的红米手机一部；黑色VIVO手机一部；杂牌翻盖手机一部、苹果手机一部）、银行卡(卡号62×××69)一张，依法予以没收，作为证据保存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王景安
审 判 员 刘敏峰
人民陪审员 董连魁
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 牛海宾