江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第1551号原告：马全英，女，1971年1月20日生，苗族，居民，住湖南省沅陵县。委托诉讼代理人：刘凤华，江苏海瑞华律师事务所律师。被告：陈泓赟，男，1988年6月21日生，汉族，居民，住东台市北海花园南区。委托诉讼代理人：杨淑龙，上海坤阳律师事务所律师。被告：包志鹏，男，1985年9月16日生，汉族，居民，住东台市。原告马全英与被告陈泓赟劳务合同纠纷一案，本院于2014年9月29日受理后，于2015年4月28日作出（2014）东民初字第1283号民事判决，被告陈泓赟不服上诉，江苏省盐城市中级人民法院于2015年8月10日作出（2015）盐民终字第01984号民事裁定，撤销原审判决，发回本院重审。重审时，本院依职权追加包志鹏为本案被告。依法另行组成合议庭，于2015年12月30日、2016年1月21日、2016年6月13日、2016年11月30日公开开庭进行了审理。原告马全英的委托诉讼代理人刘凤华，被告陈泓赟及其委托诉讼代理人杨淑龙到庭参加诉讼。被告包志鹏经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马全英向本院提出诉讼请求：被告陈泓赟支付原告的劳动报酬42280元。事实和理由：2013年3月12日至2013年10月9日，马全英和丈夫张某某在被告陈泓赟承包的北京国际机场文化中心和北京达美广场做木模工，约定工资为220元/天，做工194天，被告应付给原告工资42280元，但至今未付。被告陈泓赟辩称：原告所在工程的实际承包人是包志鹏，并非陈泓赟，其工资也是与包志鹏结算。南通市丰润建安工程劳务有限公司（以下简称“南通丰润公司”）的工程款是与包志鹏结算并向其支付的，2014年1月23日包志鹏也与曹某等5人进行了结算并出具了欠条，包志鹏是工程的承包人，原告的工资应当向包志鹏主张，原告与陈泓赟之间不存在任何法律关系，请求驳回对陈泓赟的诉讼请求。被告包志鹏未应诉、答辩。本院经重审认定事实如下：2013年农历正月，陈泓赟从案外人南通丰润公司处揽得“北京国际机场文化中心”和“北京达美广场”部分工程后，因工程施工需要，陈泓赟电话通知包括本案原审证人曹某在内的5人到场施工，包志鹏（经他人介绍相识）带领原告等人到场施工。施工期间，由包志鹏负责对施工人员进行考勤、管理。2014年1月23日，包志鹏向曹某等5人出具了工资结算单，陈泓赟在证明人一栏处签名。曹某等5人因无人向其支付劳务报酬，其中4人于2014年3月24日向本院提起诉讼[（2014）东灶民初字第0163、0164、0165、0166号]，在上述案件庭审中，陈泓赟作为曹某的证人出庭作证时称，其承包工程后，将该工程转包给了包志鹏，但双方未签订书面合同。2014年7月1日，包志鹏向马全英出具了《证明》一份，载明：“马全英2013年3月12日至2013年10月9日，在陈泓赟承包的北京国际机场文化中心和北京达美广场做木模工，约定每天工资220元/天，共计做工194天，应得工资42280元，至今分文未付。以上证明的内容有考勤表和马全英自己的记工表佐证，并经马全英核对确认。证明人：包志鹏（考勤负责人）。确认人：马全英。二〇一四年七月一日”。后被告未能支付报酬，现原告起诉要求被告陈泓赟支付劳务报酬42280元。另查明：马全英在案涉工程上主要从事搬、吊运材料、清理等工作。2013年10月17日案涉达美工程的最终结算单，载明达美工程总工程款734780元，陈泓赟与包志鹏均在班组签字栏签字。2013年10月18日南通丰润公司的职工工资分配表，载明“包工734780元，扣款项下：伙食费38501元，借款648545元，罚款560元，扣款合计687606元，实发额47174元”，包志鹏在该表中签字。47174元中包志鹏得款25000元，陈泓赟得款22174元。施工期间，陈泓赟、包志鹏及包志鹏之妻黄某某均多次从南通丰润公司处领、借款项，陈泓赟、包志鹏均多次向工人发放生活费。对于包志鹏及其妻黄某某的行为，包志鹏在（2014）东灶民初字第0163、0164、0165、0166号案庭审中陈述及本案中作为证人出庭作证时，均称其系受陈泓赟雇佣为其管理、记工，黄某某得到陈泓赟的认可后帮助包志鹏进行管理、记工。案涉工程中机场国际文化中心工程总工程款为156604元，该款由陈泓赟领取。案涉工程中达美广场工程总工程款734780元，包志鹏认可其与妻子黄某某共同领取工程款320586元，除餐费38501元、罚款560元抵算工程款外，其余均为陈泓赟领取。陈泓赟认为，其领取了部分工程款，但后来包志鹏中途离开工地后，其领取的工程款中部分用于发放了工人工资。再查明：曹某等人撤诉后，曹某于2015年9月28日又向本院提起诉讼，本院于2016年3月16日作出（2015）东灶民初字第0248号民事判决。包志鹏不服上诉至江苏省盐城市中级人民法院，现已审结。盐城市中级人民法院经审理认为：“包志鹏、陈泓赟在一、二审审理过程中均未能提供充分证据证明其各自的主张，在工程的实际施工过程中，包志鹏、陈泓赟均在工地上进行管理，均到南通丰润公司领取工程款，且共同参与了与南通丰润公司的工程款的结算，上述行为表明包志鹏、陈泓赟均为北京达美广场工程的实际承包人，两人合伙对该工程的劳务进行承包，对欠付工人的劳动报酬，包志鹏、陈泓赟应承担连带给付责任”。重审中，原告认为，包志鹏系法院依职权追加为本案被告，陈泓赟与包志鹏的关系与本案无关联，其表示不要求包志鹏在本案中承担给付责任。因包志鹏未到庭，原告与陈泓赟各执己见，致本案无法调解。上述事实，有原告提供：陈泓赟（包志鹏）班组机场国际文化中心付款明细表、陈泓赟（包志鹏）达美广场付款明细表、南通丰润公司于2013年10月17日的结算单、就餐卡领用表、包志鹏出具的证明、考勤表、原告的工作日记、包志鹏作为证人出庭作证的证人证言、（2016）苏09民终3489号民事判决书；被告陈泓赟提供：陈泓赟（包志鹏）班组机场国际文化中心付款明细表、陈泓赟（包志鹏）达美广场付款明细表、2014年1月23日包志鹏向曹某等5人出具了工资结算单、证人曹某出庭作证的证人证言、南通丰润公司出具的证明、就餐卡领用表、职工工资分配表；谈话笔录以及原、被告当庭陈述等在卷佐证。本院认为：本案的争议焦点一：关于陈泓赟与包志鹏在案涉工程中的关系以及所欠原告劳务报酬应由谁承担的问题。关于陈泓赟与包志鹏在案涉工程中的关系，关联案件已经盐城市中级人民法院二审终审判决，该院经审理认为：“包志鹏、陈泓赟在一、二审审理过程中均未能提供充分证据证明其各自的主张，在工程的实际施工过程中，包志鹏、陈泓赟均在工地上进行管理，均到南通丰润公司领取工程款，且共同参与了与南通丰润公司的工程款的结算，上述行为表明包志鹏、陈泓赟均为北京达美广场工程的实际承包人，两人合伙对该工程的劳务进行承包，对欠付工人的劳动报酬，包志鹏、陈泓赟应承担连带给付责任”。据此，对欠付原告的劳动报酬，包志鹏、陈泓赟应承担连带给付责任。因原告表示不要求包志鹏在本案中承担给付责任。故应由被告陈泓赟对所欠原告的劳务报酬承担给付责任。被告陈泓赟承担给付责任后，可与包志鹏进行内部结算。本案的争议焦点二：关于被告欠原告劳务报酬的数额如何确定的问题。本案中，原告提供包志鹏出具的证明主张所欠劳务报酬数额，但该证明未有陈泓赟签字认可，且出具于另案五名工人对包志鹏提起给付劳务费用的诉讼之后，尤其是在包志鹏向张新好所出具的证明中载明“被告已付22900元工资及饭卡3438.50元”，可以看出包志鹏出具证明的目的不排除是为了本案诉讼所用，另原告与包志鹏系婶、侄关系，故包志鹏出具的证明不能直接作为本案的定案依据。根据本案查明的事实，原告在案涉工程上做工的事实存在，且其在工程上所从事的系木模工中的小工，关于原告的劳务费标准问题，本案原审中曹某出庭作证木模工大工的劳务标准是270元/天，结合本案中向案外人了解的木模工大、小工的劳务费标准、木模工的劳务费的行情，综合认定原告的劳务费标准为180元/天。关于原告工作的天数，根据原告提供自己所记工作日记，认定原告的工作天数为186.5天，原告的劳务报酬总额为33570元，由于被告未能举证证明其已向原告支付款项的数额，对原告要求被告支付未付劳务报酬33570元的诉讼请求，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条第二款、第三十五条第二款、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、被告陈泓赟于本判决生效之日起10日内给付原告马全英劳务报酬33570元；二、驳回原告马全英的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费858元，由被告陈泓赟、包志鹏共同负担639元，由原告马全英负担219元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  王元元审 判 员  于志丽人民陪审员  袁 琴二○二○一六年十二月二十一日书 记 员  王 薇附录法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。