北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京03民终13007号上诉人（原审被告）：北京涛平建筑工程有限公司，住所地北京市顺义区杨镇纵二路7-40号。法定代表人：宋玉林，经理。委托诉讼代理人：姜中长，男北京涛平建筑工程有限公司项目经理。委托诉讼代理人：李瑞巧，北京市道可特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李文清，男，1968年11月29日出生。委托诉讼代理人：郭新军，河南安易律师事务所律师。上诉人北京涛平建筑工程有限公司（以下简称涛平公司）因与被上诉人李文清劳务合同纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2016）京0113民初5047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人涛平公司的委托诉讼代理人李瑞巧，被上诉人李文清的委托诉讼代理人郭新军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。涛平公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回李文清的一审诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.一审法院认定李文清与涛平公司之间存在劳务合同关系，属于认定事实错误。涛平公司与王××之间存在劳务合同关系，李文清是王××雇佣的人，其与涛平公司之间并无关系。2.一审期间，涛平公司提出了和王××之间存在劳务合同关系的主张，一审法院应当追加王××作为诉讼主体，以便查清事实。3.根据诉讼情况，本案涉及参与施工人员45人，但施工人员的具体情况和工资数额均与事实不符，现场施工由梁××、孟××直接负责管理，日常考勤也由二人负责记录，考勤表从未经过涛平公司的确认，不能作为定案依据。4.李文清提交的证据不实，一审法院认定劳务费借支情况和劳动报酬的数额，涛平公司不予认可。李文清提交的北京中直机关洋桥职工住宅工地生活费、伙食费和农忙费单、考勤表、结算单及考勤统计表等证据相互矛盾，且存在后补和伪造情况，涛平公司不予认可。二、一审判决适用法律错误。一审判决适用了《北京市工资支付规定》，但该规定仅适用于劳动关系，不适用于劳务合同关系，故一审法院适用法律错误。三、一审法院程序违法。1.根据一审法院认定的事实，从本案中的工时、考勤、用餐、施工管理、施工内容等情况以及北京市丰台区人力资源和社会保障局监察大队（以下简称丰台区劳动监察大队）出具的情况说明来看，涛平公司与李文清之间应当认定为劳动关系，双方之间的争议为劳动争议，并非劳务合同纠纷，因此，应当适用劳动争议的相关规定，本案应先经劳动仲裁后，才能进入诉讼程序。2.一审法院应当追加王××作为诉讼主体而未追加，程序违法。李文清辩称，认可一审判决关于李文清和涛平公司之间存在劳务合同关系的认定，不认可一审判决认定的劳动报酬的数额，但未就此提起上诉。涛平公司在一审期间认可梁××和孟××是管理人员，同时李文清在一审期间也提交了考勤表等证据足以证明双方之间存在劳务合同关系。李文清提交的结算表是准确的，不存在证据自相矛盾的情况。本案无需追加王××作为第三人参加诉讼，一审法院审理程序合法。李文清向一审法院起诉请求：涛平公司给付李文清劳动报酬7660元；本案诉讼费由涛平公司负担。一审法院认定事实：2014年6月19日，涛平公司作为劳务承包人与北京北国建筑工程有限责任公司（以下简称北国公司）签订北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同。合同约定北国公司将“中直机关洋桥职工住宅水电工程（二标段）”中施工图纸中二标段所示水暖电施工；现场材料的整理、码放、场内运输装卸，施工用脚手架搭拆、维护、防护；结构施工、二次砌筑、通风空调等专业配合；文明施工措施等综合劳务作业分包给涛平公司。工程地点位于西马场北口角门1号，建筑面积为44071.25㎡，合同价款总额为2556132.50元人民币，劳务作业人数为60人。庭审中,涛平公司明确其具体施工范围包括涉诉工地1号楼、办公楼的水、电、暖施工劳务分包。涛平公司主张其与北国公司按照59元每平米价格进行劳务分包，后涛平公司将涉诉工地1号楼的四个单元地上部分的电气安装、穿线、排堵、电箱直至亮灯的劳务部分以每平米19元的单价分包给王××个人，总面积约在2万平米左右。对此李文清不予认可，表示直接受雇于涛平公司从事劳务工作。经该院明确要求，涛平公司在该院限定期限内并未向该院提交与王××之间的合同。经该院询问，涛平公司认可其从未要求王××个人提供过相应资质证明。庭审中，经该院对梁××、孟××等三十余人进行询问，被询问人员对于施工地点、施工内容的描述与涛平公司所述基本相符。梁××、孟××认可涉案工人分别系梁××、孟××联系进场施工，其中陈×1、陈×2、崔××、师×1、李文清、王×1、张×、张×1、张×2、梁×、卫××、师×2、孙××、梁×1、张×3、崔×1、张×4、冯××、张×5、卫×1、卫×2、苗××、王×2系梁××班组成员；薛××、孟×1、孟×2、薛×、郭××、孟×3、孟×4、施、平××、刘××、武××、梁×2、周××、刘×1、刘×2、梁×3、康××、张×6、龙××系孟××班组成员。工资数额、工资给付时间由梁××、孟××向各自班组工人承诺。现场施工由梁××、孟××直接负责管理。工人已经支取的生活费等相关款项由梁××、孟××分别向各自工人发放，日常工人考勤由梁××、孟××负责记录。经该院询问涛平公司，涛平公司认可向工人支付部分款项，款项包括生活费、伙食费等，并向法院提供了相应票据，经核算，票据显示，孟××领取的款项为106300元，梁××领取的款为75500元，另有梁××、梁×1、卫×1、卫×2、冯××、孙××、师×2、孟×2、张××、孟××、薛××、梁×、薛×、平××、孟×3、康××认可签字领取500元饭卡钱的收据。庭审中，梁××认可领取款项为75900元，孟××认可领取款项为109800元，李文清表示在提起本次诉讼时已经将相应支取的款项予以扣除。涛平公司表示尚有其余部分支付款项凭证，但在该院限定的期限内，涛平公司并未向该院提交相应证据材料。经该院询问，涛平公司认可未直接向王××支付过任何款项，对此涛平公司的解释为因为工程尚未完工，也并未进行结算，因此只牵扯到支付工人的生活费用及伙食费用，所以没有直接向王××支付。在该院询问涛平公司为何向梁××、孟××支付相应款项时，涛平公司陈述梁××、孟××系王××指定的带班人，王××要求涛平公司直接向梁××、孟××支付相应款项。李文清否认梁××、孟××系代表王××接受涛平公司给付款项。双方均认可日常发放工人生活费等费用时系由涛平公司将款项支付给梁××、孟××，再由梁××、孟××支付给其他工人。庭审中，李文清向该院提交考勤记录、安全培训试卷等证据证明李文清在现场实际施工。涛平公司对于李文清提交的考勤记录等证据均不予认可，但亦没有相应证据向该院提交。涛平公司表示其只是按照其与王××的合同约定，按照每平米19元支付款项，只负责工程进度，不负责工人具体考勤，对于是否是由涉案工人具体进行施工，涛平公司也并不清楚。2016年3月14日，李文清等涉案工人与涛平公司施工现场负责人姜中长至丰台区人力资源和社会保障局监察大队处理劳务纠纷，2016年3月9日，涛平公司向北京市丰台区劳动监察大队、丰台区建委出具情况说明，表示按实际工程量结算梁××班组实际完成工程进度（一单元和三单元）的40%，结算价121770元，已支取费用89359.34元，结算时由于梁××觉得没有利润，我方技术人员本着对工人负责的态度按50%给予结算，结算价146820元，剩余合计57460.66元；按照实际工程量计算孟××班组实际完成工程进度（二单元和四单元）40%，结算价132240元，已支取费用122389.62元，结算时由于孟××觉得没有利润，我方技术人员本着对工人负责的态度按50%给予结算，结算价160740元，剩余合计38350.38元。在情况说明中，涛平公司另认为考勤表工资表存在造假行为，并提出解决方案：1.如同意按工程量结算，我公司可以做出一定的让步，增加平米单价或工程量适当让步；2.如按工资表结算，鉴于工资考勤存在不实情况，我公司建议在公安机关的配合下，对每个工人的工资及考勤进行逐个排查，对存在恶意讨薪者由公安机关给予惩罚。对于工人工资标准，涛平公司表示不予认可，经询问，涛平公司也曾向该院表示，类似电气工程，有操作证的工人一般每天200元，没有操作证的每天140元左右，小工每天120元左右。李文清坚持按照起诉的工资标准要求给付劳务费用。一审法院认为：本案首先要解决的争议焦点问题在于涛平公司是否是适格的给付义务主体。对此涛平公司的抗辩意见为其与案外人王××签订了劳务分包协议，梁××、孟××等人系与王××存在劳务关系，与涛平公司并不存在劳务关系，因此涛平公司不应承担本案李文清所主张的劳务费的给付义务。对此抗辩意见该院实不能予以采信。首先，按照涛平公司所述，其与案外人王××存在劳务分包关系，李文清等涉案工人实际与王××存在合同关系，但对此李文清并不认可，涛平公司于2016年4月27日即已经领取相应诉讼材料的情况下，直至2016年7月21日开庭当日亦没有向该院提交相应的证据予以证明，在该院再行限定的期限内，涛平公司仍然没有向法院提交相应的证据材料证明与王××之间的合同关系。故涛平公司应当承担举证不能的法律后果，对于涛平公司所主张的事实该院不能予以采信。其次，从已知的款项给付情况看，涛平公司认可其实际上并未向其所主张的合同相对人王××支付过款项，而是将款项直接支付给孟××、梁××，再行由孟××、梁××将支取款项给付各自工人，虽然涛平公司主张系王××指定向领班人孟××、梁××付款，但对此李文清并不予认可，涛平公司对此亦没有提交证据予以证实。再次，即便涛平公司与案外人王××之间存在劳务分包关系，是否就能够免除其给付责任？根据《北京市工资支付规定》第二十九条规定：“建设单位、施工总承包企业、专业承包企业（以下统称为发包单位）或者劳务分包企业，由发包、分包或者转包给不具备用工主体资格的组织或者个人的违法行为，该组织或个人拖欠劳动者工资时，发包单位或者劳务分包企业应当直接向劳动者支付所拖欠工资。本案中，经该院询问，涛平公司并不能向该院提交其所主张的案外人的相应资质证明，故即便存在涛平公司所主张的劳务分包情形，亦不能免除涛平公司的给付义务。本案需要解决的第二个争议焦点问题在于李文清是否是实际提供劳务的人员以及李文清的劳动报酬如何予以确定？对于李文清是否为实际提供劳务人员即是否为涉诉工地实际施工人员一节，该院认为：首先，涛平公司虽否认与李文清存在劳务合同关系，亦表示不清楚涉案工人是否在涉诉工地施工。但是从该院对涉案工人的分别询问内容可见，涉案工人对于工程的施工地点、施工具体内容、工地进出管理情况、用餐情况、具体工作时间、时长以及住宿人员情况和同工人员情况基本能够彼此印证。其次，涛平公司虽然表示不清楚具体的施工人员，但是其认可梁××、孟××为领班人员，从涛平公司向北京市丰台区劳动监察大队、丰台区建委出具的情况说明亦可证明涛平公司认可实际分为梁××、孟××两个班组进行施工。而涉案工人和梁××、孟××亦自认，涉案工人基本均是通过梁××、孟××关系入场施工，并由梁××、孟××负责考勤、具体施工管理和支取款项发放。从相应考勤证明、支取款项明细等证据中可确定涉案李文清为涉诉工程的具体施工人员。对于李文清的工时确定，应当强调，作为工程实际施工人员的涉案李文清基本为进城务工农民，其诉讼能力有限，收集和保留证据的意识淡薄。通过对大部分涉案李文清的询问可知，具体的考勤记录均是由孟××、梁××提供。在此现实情况下，如果过于苛责李文清的举证责任无疑是不公平的。与此相对应的是，作为正式劳务分包方的涛平公司，其作为多年从事专业劳务分包作业的企业，应当有相应的法律意识，更能具备较强的证据采集能力。虽然涛平公司对于李文清所提交的考勤记录不予认可，但是涛平公司亦没有提交相反证据予以证明。故此该院确定以李文清提交的考勤记录以及相应证据材料确定涉案李文清的用工时长。对于日工资标准，双方均未提交充分有效的证据予以证实，该院根据双方当事人陈述，参考现实中类似用工情况，酌情予以确定。对于扣减支取款项数额，虽然双方对于具体数额尚有争议，但各自均未向该院提交充分有效证据予以证实。且双方认可支取工资系通过孟××、梁××向涉案其他工人发放。该院根据双方陈述，提交的证据材料予以确定。综上所述，本案确定涛平公司应支付李文清的劳动报酬金额为6520元，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《北京市工资支付规定》第二十九条之规定，判决如下：一、北京涛平建筑工程有限公司给付李文清劳动报酬六千五百二十元，于判决生效之日起七日内执行；二、驳回李文清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，涛平公司向本院提交了窦××的证人证言，窦××出庭作证称：窦××为洋桥职工住宅水电工程项目施工方北国公司的机电经理，窦××认识梁××和孟××，当时两人都在施工现场，负责现场的工人，对于现场工人的情况窦××了解一些。现场的工人由姜中长负责招录，姜中长是涛平公司在现场的负责人，梁××和孟××的班组最多的时候有三、四十人，应该没有到四十人；窦××不了解现场工人的考勤情况，劳务作业人员考勤表是窦××要求施工现场姓何的工长记录的，记录方式为由梁××和孟××上报情况，由何工长制作考勤记录，该考勤表上窦××的签字是真实的，但窦××不能保证考勤记录的准确性，所以当时把这个考勤表给梁××的时候，说不作为工资支付的依据，仅作为他们在现场的证明；当时是为了打发要工资的工人给了梁××这个表，北国公司将工程发包给涛平公司，应当由涛平公司自己确定考勤，不应该是北国公司确定。涛平公司和李文清对于窦××的身份和证言真实性均表示认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：因双方当事人对于窦××证言的真实性均表示认可，本院对其真实性予以采信，对其证明效力将在本院认为部分一并论述。本院对于一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据双方当事人的诉辩主张，本案二审期间的争议焦点为：一、李文清与涛平公司之间是否存在法律关系以及法律关系的性质。二、涛平公司是否应当向李文清支付相关报酬以及支付的具体金额。关于第一个争议焦点，即李文清与涛平公司之间是否存在法律关系以及法律关系的性质问题。涛平公司上诉主张其系与案外人王××签订了劳务分包合同，李文清等人系与王××之间存在劳务关系，与涛平公司之间不存在任何法律关系，故一审法院认定李文清与涛平公司之间系劳务合同关系属于认定事实有误。对此，本院认为，首先，涛平公司在本案中未能提交其与案外人王××之间签订的劳务分包合同，亦未提供其他证据对于其所述与王××之间存在劳务分包关系的事实予以证明；其次，依据涛平公司提交的款项给付收据显示，系由孟××、梁××从涛平公司直接领取相应款项，且双方亦均认可日常工人生活费等费用的发放，系由涛平公司将款项支付给梁××、孟××，再由梁××、孟××向其他工人支付；再次，二审期间窦××的证人证言显示，涉案工地现场施工的工人是由涛平公司在现场的责任人姜中长所招录，李文清提交考勤记录上窦××签字系真实有效，且双方当事人对于窦××的证言真实性亦表示认可；最后，一审期间法院对涉案工人进行了分别询问，从工人的陈述内容看，其对工程的施工地点、具体内容、工地进出管理情况、用餐情况、具体工作时间、以及住宿人员情况和同工人员情况基本能相互印证，该陈述内容亦与涛平公司向北京市丰台区劳动监察大队、丰台区建委出具的情况说明及相关材料相互印证。综合上述情况，在涛平公司未能提交充分证据予以反驳的情况下，一审法院采信李文清的主张，认定其与涛平公司之间存在劳务合同关系具有相应的事实依据，本院予以确认。涛平公司关于李文清系与案外人王××之间存在关系，与涛平公司之间不存在任何关系的上诉意见缺乏有效证据佐证，本院不予支持；其据此主张本案应追加王××为当事人，以及本案系劳动争议，应经过仲裁前置程序，一审法院程序违法的上诉意见，均于法无据，本院不予采信。关于第二个争议焦点，即涛平公司是否应当向李文清支付相关报酬以及支付的具体金额问题。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条规定：人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，按照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。第一百零八条规定：对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。根据上述法律规定，民事诉讼中对证据的采信适用的是高度盖然性标准。关于涛平公司上诉主张李文清提交的考勤证据存在未经过涛平公司确认、相互矛盾、后补伪造等情况，一审法院认定的诉争工程施工人员的具体情况和工资数额均与事实不符一节。首先，在庭审中涛平公司认可，现场施工工人系由梁××、孟××直接负责管理，日常考勤也由该二人负责记录，涛平公司并不负责对现场施工人员进行考勤记录；其次，涛平公司虽不认可李文清主张的考勤情况，但未能提交充分证据反驳李文清提交的考勤记录情况，亦未能就其主张的后补及伪造事实提交充分、有效证据佐证；再次，应当看到，涉案工程实际施工人员基本为进城务工农民，其诉讼能力有限，收集和保留证据的意识淡薄；与此相对应的是，作为正式劳务分包方的涛平公司，其作为多年从事专业劳务分包作业的企业，应当有相应的法律意识，更能具备较强的证据采集能力。因此，一审法院综合上述情况，根据庭审中双方提交的证据及陈述，并在考量双方举证能力的现实情况的基础上，认定李文清所主张出勤事实的存在具有高度可能性，并无不当，本院予以确认。同时，因本案中双方对于日工资标准均未举证证明，一审法院从公平角度出发，参照现实中类似用工情况，结合证据中显示的考勤情况以及实际支取款项的情况，酌情确定涛平公司还应向李文清支付劳务报酬的具体金额，亦无不当，本院亦予以确认。涛平公司上述关于拒绝支付劳务报酬的上诉理由，均缺乏证据佐证，本院均不予支持。关于涛平公司上诉主张一审法院适用法律不当之理由，因该上诉意见不影响本案的审理结果，亦不导致其上诉请求成立，故其以此为由要求撤销一审判决或发回重审的上诉主张，本院不予支持。综上所述，涛平公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由北京涛平建筑工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  巴晶焱审 判 员  程 磊审 判 员  郑吉喆代理审判员  王天水代理审判员  王 奔二〇一六年十二月九日书 记 员  刘佳钰书 记 员  李安康