四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广法民终字第645号
上诉人（原审原告）广安华庆塑业有限公司，住所地四川省广安市。
法定代表人郑光辉，总经理。
委托代理人严光华，四川亚美律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）辛大钺，男，生于1957年8月20日，汉族，住四川省广安。
委托人闫蕾，广安市前锋区法律援助中心工作人员。
上诉人广安华庆塑业有限公司诉被上诉人辛大钺劳动争议纠纷一案，不服广安市前锋区人民法院（2015）前锋民初字第101号民事判决提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人广安华庆塑业有限公司的委托代理人严光华、被上诉人辛大钺及其委托代理人闫蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告于2013年2月至原告公司从事装卸工作。2013年2月19日，原被告签订劳动合同，劳动合同约定期限为2013年2月19日至2014年12月30日。双方执行标准工时制工作制度，被告月工资为2400元。劳动合同第二十三条第一项约定双方任何一方解除劳动合同必须提前30天通知对方，否则提出方须赔偿对方违约金200-1000元。2014年10月27日下午，被告在上班时与原告公司管理人员徐世亮发生口角，原告随后便以被告不服从管理、经常在厂区无理取闹、严重违反公司规章制度为由向被告出具了解除劳动合同的书面通知。至2014年10月27日，被告已在原告处工作一年零八个月。原告宣布解除与被告的劳动合同后并未向被告支付2014年10月份工资。2014年10月30日，被告向广安市前锋区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法仲裁：一、确认解除劳动合同违法；二、被申请人（广安华庆塑业有限公司）支付申请人（辛大钺）赔偿金9600元；三、被申请人支付经济补偿金4800元；四、被申请人支付违约金1000元；五、被申请人支付申请人工作以来的加班费40557.44元；六、被申请人支付2014年10月1日至10月27日的工资。2014年12月29日，广安市前锋区劳动人事争议仲裁委员会以前区劳人仲案（2014）144号仲裁裁决书裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金9600元；三、被申请人支付申请人加班费40557元；四、被申请人支付申请人10月份工作1986元；五、申请人的其他请求不予支持。
原审法院认为：本案系涉及追索劳动报酬、赔偿金的劳动争议纠纷，仲裁机构将其作为一裁终局案件予以处理，但被告主张的加班工资及仲裁裁决支持的加班工资标的额已超过2014年广安市月最低工资12个月金额，仲裁机构的仲裁裁决同时包含了终局裁决事项和非终局裁决事项，故本院依照法律规定按照非终局裁决处理本案。《劳动合同法》规定，劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位可以解除劳动合同。但在本案中，原告既未能提供其经过法定程序制定并向劳动者公示的规章制度，又未能举证证明被告存在严重违反其用人单位规章制度的行为，故原告解除与被告的劳动合同应确认为违法。因被告亦要求不再继续履行劳动合同，故原告应按照《劳动合同法》规定向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违法解除劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿，故本院对被告要求原告支付经济补偿金4800元的请求不予支持。原、被告虽在劳动合同中约定了解除合同的违约金，但本院已支持原告向其支付解除合同的赔偿金，赔偿金已是对被告因解除合同造成损失的补偿，再要求用人单位承担违约金，属重复主张，故本院对被告要求原告承担违约金1000元的主张不予支持。根据法律规定，劳动者主张加班工资的，应就加班的事实承担举证责任。被告主张加班费40557.44元，但不能举证证明其实际加班天数，本院结合原告提供的《考勤表》以及证人谯春华的证言对被告主张的加班工资按照90天予以计算。被告主张的2014年10月份工资符合法律规定和实际，且原告也同意支付，本院予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条、第四十七条第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十四条之规定判决如下：一、解除原告广安华庆塑业有限公司与被告辛大钺之间的劳动关系；二、原告广安华庆塑业有限公司支付被告辛大钺违法解除劳动合同的赔偿金9600元（2400元×2年×2）；三、原告广安华庆塑业有限公司支付被告辛大钺加班费19862.07元（2400元÷21.75天×90天×2）；四、原告广安华庆塑业有限公司支付被告辛大钺2014年10月份工资1986元（2400元÷21.75天×18天）。
上诉人广安华庆塑业有限公司上诉称：原审认定事实和适用法律错误，应当改判不支付被上诉人辛大钺赔偿金9600元和加班费19862.07元。
被上诉人辛大钺称：原判认定事实清楚，应当驳回上诉，维持原判。
二审审理中双方均未提交新的书面证据。
上诉人广安华庆塑业有限公司在一审提交了2013年2月到2014年9月的考勤表、工资表。关于考勤表，劳动者认为没有本人签名确认且与客观事实不符，应当不予确认。结合原审法院依职权调查证人谯春华的证言，且证人到庭接受了双方询问，本院认为当事人和证人的陈述相互印证较为可信，单一的考勤表无对方确认，可采信不足，故本院支持劳动者每月基本没有休假且没有安排补休轮休的主张，本院酌定被上诉人辛大钺从2013年2月入职到2014年10月离职加班天数为149天。另查明辛大钺离职前12个月平均工资为2552元。现辛大钺无继续回公司上班的要求。
被上诉人辛大钺的工资表列明项目包括基本工资800元、五险及其他500元、奖励400元（满勤200元、补贴200元），加班工资每月金额不等，参考劳动合同履行情况酌定日薪为78元（1700÷21.75=78），被上诉人辛大钺应当领取周末加班费为149天×78元／天×2=23244元；被上诉人辛大钺从2013年2月入职到2014年10月离职法定节假日加班天数酌定10天（12天-陈述休假2天），应当领取10×78元／天×3=2340元。工资表载明被上诉人辛大钺已经领取加班费为14555元，故上诉人广安华庆塑业有限公司应当补发加班费金额为11029元。
其他事实与原审查明无异。
本院认为，劳动者和用人单位均应当依据劳动合同约定和相关法律规定享有权利并履行义务，劳动争议纠纷中劳动者的权利应当依法予以充分保护，使劳动者在劳动合同履行中的相对弱势地位得以平衡。
关于是否构成违法解除劳动合同的问题。上诉人广安华庆塑业有限公司因被上诉人辛大钺在上班时与管理人员发生口角，随后以其严重违反规章制度为由出具解除劳动合同的书面通知，根据查明事实，该行为并无严重后果，亦无相应证据证实对规章制度达到严重违反的程度，且用人单位处理程序缺乏严谨规范，本院认为用人单位构成违法解除劳动合同，应当承担支付赔偿金的法律责任，依法向被上诉人辛大钺支付赔偿金2552元×2（每满1年支付1个月）×2倍=10208元，原审判决支付赔偿金9600元，但劳动者服从原判未提起上诉，故本院维持该项判决，即上诉人广安华庆塑业有限公司支付被上诉人辛大钺违法解除劳动合同的赔偿金9600元。
关于加班费的问题。本院认为被上诉人辛大钺的陈述结合证人的证言，相互印证较为可信，支持其周末加班的主张。虽然双方签订的劳动合同约定“执行标准工时制工作制度，辛大钺月工资为2400元”，但对2400月每月工资具体内容没有具体约定，考察近2年来辛大钺所签署的工资表，其列明项目包括基本工资800元、五险及其他500元、奖励400元（满勤200元、补贴200元），加班工资每月金额几百元不等，本院认为其工资构成为固定工资1700元，另外领取了加班工资。用人单位对加班费支付不足的部分应当予以补足，上诉人广安华庆塑业有限公司应当补发加班费11029元。
综上，原判决适用法律正确，程序合法，但对部分事实认定应予纠正，故本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广安市前锋区人民法院（2015）前锋民初字第101号民事判决第一、二、四项；
二、变更广安市前锋区人民法院（2015）前锋民初字第101号民事判决第三项为：上诉人广安华庆塑业有限公司向被上诉人辛大钺支付加班费11029元。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元由上诉人广安华庆塑业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 龙
审 判 员 吴丽华
代理审判员 伍明星
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 程静平