陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一终字第01168号
上诉人（原审原告）李文述，男，生于1937年4月21日，汉族。
委托代理人李长戎，男，生于1975年2月9日，汉族，住址同上。
上诉人（原审被告）陕西电子四0九医院，住所地：宝鸡市渭滨区清姜路*号。
法定代表人段周虎，该院院长。
委托代理人杨晔，男，生于1962年7月12日，汉族，陕西电子四0九医院内一科主任。
委托代理人高雅杰，陕西正泰律师事务所律师。
上诉人李文述为与被上诉人陕西电子四0九医院医疗损害赔偿纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2011）宝渭法民初字第00731号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年4月16日下午17点左右，原告因病被送往被告陕西电子四0九医院救治，急诊室医生诊断为脑梗死，后原告被送往被告内一科住院治疗39天。2010年5月25日原告家属要求出院。出院诊断为：1、脑梗死（左侧额顶叶）；2、冠状动脉粥样硬化性心脏病；3、胆囊炎；4、低蛋白血症。2010年5月24日，原告被送往中国人民解放军第三医院继续治疗，经该医院诊断为：1、脑梗死；2、血管性痴呆；3、肺部感染；4、胸腔积液（双）；5、胆囊炎；6、胆结石；7、冠状动脉粥样硬化性心脏病；8、高血压二级；9、低蛋白血症；10、高同型半胱氨酸血症；11、心律失常阵发室速；12、继发性癫痫。原告住院治疗54天后出院。出院诊断为：1、脑梗死；2、血管性痴呆；3、肺部感染；4、胸腔积液（双）；5、胆囊炎；6、胆结石；7、冠状动脉粥样硬化性心脏病；8、高血压二级；9、低蛋自血症；10、高同型半胱氨酸血症；11、心律失常阵发室速；12、继发性癫痫。原告继续住院治疗54天后出院休养。
原告认为被告陕西电子四0九医院在对原告的诊疗过程中存在医疗过错向法院提出司法鉴定申请。2012年5月5日，西北政法大学司法鉴定中心作出鉴定结论认定：被告陕西电子四0九医院在对原告李文述的诊疗过程中存在医疗过错。后原告向本院申请对原告的伤残等级、护理程度、护理期限、护理人数进行司法鉴定，被告申请对其过错参与度进行司法鉴定。2013年1月15日，西北政法大学司法鉴定中心作出鉴定结论认定：1、陕西电子四0九医院在对李文述的诊疗过程中存在医疗过错，过错参与度评定为10%-30%；2、被告李文述伤残等级评定为二级伤残；3、被告李文述存在大部分护理依赖；4、被告人李文述护理期限暂评定为5年，护理人数评定为2人。
原审法院经审理认为，公民享有生命健康权，医疗机构在诊疗过程中存在过错应当承担与其过错程度相适应的责任。本案中，依据西北政法大学司法鉴定中心的鉴定结论，被告陕西电子四0九医院在对原告李文述的诊疗过程中存在医疗过错，因此原告李文述有权向被告陕西电子四0九医院要求赔偿。结合西北政法大学司法鉴定中心对于被告过错参与度的鉴定结论。原审法院酌情认定被告对原告损失承担25%的赔偿责任。对于原告主张的各项损失，逐一认定如下：
一、医疗费
原告主张其医疗费49233.71元，依据原告提交的陕西电子四0九医院医疗费用结算收据、中国人民解放军医疗费用结算收据、宝鸡市中医医院西药费收据及医保报销凭证，予以认定。
二、住院伙食补助费
原告两次住院共计93天（39天＋54天），主张住院伙食补助费共计2790元（30元／天×93天）。参照本地行政机关出差伙食补助标准，予以支持。
三、营养费
原告主张营养费1860元，参照原告病情，予以支持。
四、交通费
原告主张交通费170元，被告表示认可，予以支持。
五、残疾赔偿金
依据西北政法大学司法鉴定中心鉴定结论，原告伤情构成二级伤残。参照2012年陕西省城镇居民人均可支配收入20734元，原审法院认定本次原告的残疾赔偿金为149284.80元（20734元／年×8年×90%）。
六、护理费
依据西北政法大学司法鉴定结论，原告存在大部分护理依赖，护理期限评定为5年，护理人数2人，原审法院酌情以80元／天计算护理费，据此原告护理费认定为292000元。
七、鉴定费
原告主张两次司法鉴定费共计7300元（原告两次司法鉴定费共计8300元，其中第二次司法鉴定被告垫付1000元鉴定费），并提供了鉴定费票据，此系原告合理损失，应予认定。
八、精神损害抚慰金
原告主张精神损害抚慰金50000元，结合原告伤残等级及病情，原审法院酌情认定为20000元。
综上，原告的各项损失为医疗费49233.71元、住院伙食补助费2790元、营养费1860元、交通费170元、残疾赔偿金149284.80元、护理费292000元、鉴定费7300元、精神损害赔偿金20000元、以上共计522638.51元，据此被告陕西电子四0九医院应支付原告李文述130659.63元（522638.51元×25%）作为赔偿。
综上，为保护当事人合法权益，维护社会公平正义，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十二条之规定，判决：一、被告陕西电子四0九医院于本判决生效后十日内赔偿原告李文述各项损失共计130659.63元。二、驳回原告李文述的其他诉讼请求。本案受理费1030元，由原告李文述承担130元，由被告陕西电子四0九医院承担900元。
宣判后，李文述及陕西电子四0九医院均不服，提起上诉，李文述上诉认为原审法院认定事实不清，适用法律错误。陕西四0九医院接诊医生作为专业的神经内科医师，应当知道采取紧急治疗溶栓和不采取紧急治疗对于患者后果存在天壤之别，而该医生在接诊后没有采取紧急溶栓治疗，其主观上存在放任疾病发展，对于损害后果存在间接故意；鉴定结论只是说陕西四0九医院在治疗中存在过错，但是对于医院的过错与上诉人李文述的残疾后果的因果关系未做出明确的结论，原审判决依据这一有明显瑕疵的鉴定结论自然得不到公正的结果；鉴定结论认为流食医嘱是医院医疗错误，但家属也未尽到相应的注意。上诉人认为给患者提供流食，是遵循医生的医嘱，上诉人没有过错，对此上诉人请求对鉴定结论进行质证，但原审法院并未准许；陕西电子四0九医院提出的诊疗过错参与度鉴定申请被法院采纳属于适用法律错误。综上，李文述上诉请求1、撤销原审判决，发回重审或者改判被上诉人承担上诉人损失172194.75元；2、一、二审诉讼费由陕西电子四0九医院负担。
上诉人陕西电子四0九医院上诉认为原审判决认定事实错误，原审认定李文述的医疗费用为49233.71元错误，其中三医院40200元票据不符合医疗常规，且没有其他证据印证，不应采信，李文述在三医院住院期间诊治了12种疾病，上诉人仅应承担相关的部分，原审判决对此没有作区分；中医院票据961.60元和本案没有关联性，409医院票据中1891元应该走医疗保险程序，另外754.40元没有票据；营养费、精神损害抚慰金不应予以支付；残疾赔偿金、护理费计算时均有错误。原审判决确定的赔偿比例错误，应该在10%-30%的幅度内就低而不是就高；原审判决对垫付的1000元鉴定费未作处理不妥。综上，陕西电子四0九医院认为虽在对李文述实施诊疗的过程中存在采取治疗措施不当、流食医嘱不明确两项过错，但该两项过错均与患者目前所遗留症状和体征之间不存在必然的直接因果关系，原审判决无视这一事实，判决医院承担过重民事责任，显失公平。请求1、撤销原审判决第一项，改判医院承担更轻的民事责任；2、一、二审诉讼费由双方依法合理分担。
二审查明事实与原审相同。
本院认为，医院在诊疗过程中存在过错的，应该承担相应的赔偿责任。本案中，经鉴定陕西四0九医院在为上诉人李文述诊疗过程中存在医疗过错，且其过错参与度为10%-30%。原审判决依据该鉴定结论判决上诉人陕西电子四0九医院承担25%的赔偿责任正确，应予维持。上诉人陕西电子四0九医院认为原审判决其承担25%责任过高的上诉理由不能成立，应予驳回。经核查，原审判决认定的上诉人李文述的各项损失数额正确，应予维持。两上诉人的上诉均不能成立，应予驳回。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审诉讼费1030元、鉴定费1000元，共计2030元，上诉人李文述负担330元，上诉人陕西电子四0九医院负担1700元；上诉费1030元，由上诉人李文述负担300元，上诉人陕西电子四0九医院负担730元。
本判决为终审判决。
审判长 邹军红
审判员 王根芳
审判员 任小剑
二〇一四年四月八日
书记员 黄 鑫