福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）漳刑终字第138号
原公诉机关龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某甲，曾用名徐艺某，绰号“小某”，男，1975年8月15日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2011年8月20日被刑事拘留，同年9月19日变更为取保候审，2013年4月25日变更为监视居住，2014年3月27日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
原审被告人徐某乙，女，1967年8月18日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯赌博罪于2010年7月1日被抓获，同月2日被刑事拘留，同月5日变更为取保候审，2011年7月5日变更为监视居住，2012年1月5日变更为取保候审，2013年4月25日变更为监视居住。现在家。
原审被告人徐某丙，男，1962年9月24日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2010年8月30日被取保候审，2011年8月31日变更为监视居住，2012年4月25日变更为取保候审，2013年4月25日变更为监视居住。现在家。
原审被告人芦某，绰号“某池”，男，1964年12月7日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2010年8月30日被取保候审，2011年8月31日变更为监视居住，2013年4月25日变更为监视居住。现在家。
原审被告人徐某丁，男，1976年12月11日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2011年7月6日被刑事拘留，同月7日变更为取保候审，2013年4月25日被监视居住。现在家。
原审被告人陈某甲，男，1970年9月11日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2010年7月2日被刑事拘留，同月5日变更为取保候审，2011年7月5日变更为监视居住，2012年1月5日变更为取保候审，2013年4月25日被监视居住。现在家。
原审被告人陈某乙，男，1971年12月26日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2010年7月2日被刑事拘留，同月5日变更为取保候审，2011年7月5日变更为监视居住，2012年1月5日变更为取保候审，2013年4月25日被监视居住。现在家。
原审被告人徐某戊，男，1972年10月20日出生于福建省漳州台商投资区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2010年9月25日被刑事拘留，同月26日变更为取保候审，2011年9月1日变更为监视居住，2012年4月25日变更为取�候审，2013年4月25日被监视居住。现在家。
龙海市人民法院审理龙海市人民检察院指控被告人徐某乙、徐某甲犯开设赌场罪、被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙、徐某戊犯赌博罪一案，于2014年3月28日作出（2014）龙刑初字第192号刑事判决。被告人徐某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2010年6月至7月1日间，被告人徐某乙在漳州台商投资区角美镇石美村北门30号的家中开设“八面豆”赌场供人赌博，从中抽头渔利。期间，被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙、徐某戊等人分别在该赌场当庄聚赌，参赌人员达20人以上。
2、2010年6月间，被告人徐某甲伙同他人在漳州台商投资区角美镇石美村北门60号的家中开设“八面豆”赌场供人赌博，从�抽头渔利。期间，被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙等人分别在该赌场当庄聚赌，参赌人员达20人以上。
案发后，徐某丙、芦某、徐某丁主动到漳州市公安局台商投资区分局投案。
原判认定上述事实的证据有证人徐某远、黄某秀、林某石羡、徐某传、陈某珠、黄某忠、陈某、陈某龙、陈某川的证言，现场勘验笔录、示意图及照片，抓获经过，情况说明，被告人徐某乙、徐某甲、芦某、徐某丁、陈某乙、陈某乙、徐某戊的供述与辩解等。
原判认为，被告人徐某乙、徐某甲以营利为目的，单独或伙同他人开设赌场供他人赌博，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙、徐某戊以营利为目的，聚众赌博，六被告人的行为均已构成赌博罪。案发后，徐某丙、芦某、徐某丁能自动投案，如实供述自己的罪行，是自�；徐某乙、徐某甲、徐某戊、陈某甲、陈某乙归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。徐某乙、徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙、徐某戊均预缴了罚金。经审前社会调查，上述七被告人所在的社区均愿意对其实施社区矫正，根据他们的犯罪情节、犯罪性质、危害后果等，对上述七被告人可适用缓刑。经审前社会调查，徐某甲所在的社区认为徐某甲不具备矫正条件，不适合社区矫正，对被告人徐某甲不宜适用缓刑。依法判决：（一）被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二万元；（二）被告人徐某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金二万元（已缴交）；（三）被告人徐某丙犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元（已缴交）；（四）被告人芦某犯赌博罪，判处有期徒�八个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元（已缴交）；（五）被告人徐某丁犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元（已缴交）；（六）被告人陈某甲犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元（已缴交）；（七）被告人陈某乙犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元（已缴交）；（八）被告人徐某戊犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元（已缴交）。
上诉人徐某甲提出，他愿意接受社区矫正，请求宣告缓刑。
经审理查明：
1、2010年6月至7月1日间，原审被告人徐某乙在漳州台商投资区角美镇石美村北门30号的家中开设“八面豆”赌场供人赌博，从中抽头渔利。期间，原审被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙、徐某戊等人分别在该赌场当庄聚赌，参赌人员达20人以上。
2、2010年6月间，上诉人徐某甲伙同他人在漳州台商投资区角美镇石美村北门60号的家中开设“八面豆”赌场供人赌博，从中抽头渔利。期间，原审被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙等人分别在该赌场当庄聚赌，参赌人员达20人以上。
案发后，原审被告人徐某丙、芦某、徐某丁分别于2010年8月24日、8月25日和2011年7月6日到漳州市公安局台商投资区分局投案，并如实供述自己的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、证人徐某远的证言，证实他听徐某乙说，其在开设赌场供人赌“八面豆”，并共向庄家抽成30050元，平时都有20多人参赌。
2、证人林某石羡的证言，证实2010年6月份，她丈夫徐某戊称其姐姐徐某乙在家中开设“八面豆”赌场，后徐某戊拿了15000元去参赌。当月底，徐某戊给她5030元，说是赌博赚的。
3、证人徐某传的证言，证实2010年6月间，她丈夫徐某丙到徐某乙开设的“八面豆”赌场赌博，后来给她5850元，称是赌“八面豆”赚的。
4、证人陈某珠的证言，证实2010年6月份，她丈夫芦某向她拿了24000元作为赌本，称准备到徐某乙开设的赌场赌“八面豆”，她反对，但后来他还是从家里拿了24000元。过后芦某给她5630元，称是赌博赚的。
5、证人黄某忠的证言，证实他朋友陈某甲曾向他说拿了现金约14000元到徐某乙开设的“八面豆”赌场做庄赌博，共赢了6000多元。
6、证人陈某的证言，证实2010年6月间，她丈夫陈某乙到徐某乙开设的“八面豆”赌场做庄赌博，共赢了6000多元。
7、证人陈某龙的证言，证实徐某丁曾向他借了10000元，后来他才知道徐某丁用该款去赌博，并赢了4810元。
8、证人陈某川的证言，证实2010年6月间，他一共带了200元到徐某乙开设的“八面豆”赌场参赌2次，一次输了30元，一次输了70元。他见徐某丁做庄2次，共有20多人下注。芦某做过1次庄。
9、证人黄某秀的证言，证实2010年六七月间，她丈夫徐某甲在家中开设“八面豆”赌场，至少有三十多人参赌，赌场开设了十来天，共赚了6750元。
10、投案证明书、抓获经过，证实徐某丙、芦某、徐某丁分别于2010年8月24日、8月25日和2011年7月6日到漳州市公安局台商投资区分局投案。
11、上诉人徐某甲的供述，供认2010年6月间，绰号“八裕”的同村村民要求到他家开设“八面豆”赌场，赌具由“八裕”提供，由他负责望风和提供场所，并向庄家抽取赢利的5%，他也表示同意。共赌了十天左右，陈某甲、徐某丙、徐某丁等20多人参赌，他共赚了6750元。
12、原审被告人徐某乙的供述及辨认笔录，供认2010年六七月间，她在家开设“八面豆”赌场，由庄家自行准备“八面豆”，她提供用于赌博的图纸、盘子和小凳子等物，并向庄家抽成，共赚了30050元。其中，陈某乙、芦某都做了七八次庄，均有20多人下注；徐某丙做了3次庄，每次均有七八人下注，共有20多人参赌；陈某乙做了2次庄，每次均有10多人下注，共有20多人参赌；高某做了2次庄，每次均有10多人下注，共有20多人参赌。
13、原审被告人徐某戊的供述，供认2010年6月至7月间，他在胞姐徐某乙开设的赌场内参与“八面豆”赌博，共做了2次庄，前后有20多人参与下注。他妻子林某石羡也知道此事，他曾告诉林某石羡准备拿15000元作为赌本参与赌博，后来将赢取的5030元交给林某石羡。陈某乙、徐某丁也都曾经在该赌场做庄赌博。
14、原审被告人徐某丙的供述，供认2010年6月至7月间，他到徐某乙开设的“八面豆”赌场做了3次庄，每次均有六七人下注，共有20多人参与。他向妻子徐某传拿了14500元作赌本参与赌博，共赢取5850元，后将该款交给妻子。徐某戊也在赌场做庄参赌，共有20多人下注。陈某甲、陈某乙、徐某松、陈某国等人也有做庄参赌。
15、原审被告人芦某的供述，供认2010年6月至7月间，徐某乙在家开设“八面豆”赌场，并提供“八面豆”图纸、盘子等工具，向庄家抽成。他曾向妻子陈某珠拿了24000元作为赌本到该赌场做过3次庄，每次都有六七人下注，前后有20多人参赌。他共赢了5630元，后来都交给妻子陈某珠。徐某戊、陈某甲、陈某乙、徐某松、陈某国等人也曾在该赌场做庄参赌。2010年6月至7月间，徐某甲在家开设赌场，每次向庄家抽头5%。他也曾到该赌场做过1次庄，共有七八人下注。
16、原审被告人陈某乙的供述，供认2010年7月1日下午，他在徐某乙开设的“八面豆”赌场内参赌被查获。之前，他准备了14000元作为赌本，在该赌场做了四五次庄，每次均有七八人下注，共�20多人参赌，他共赢了6305元。他朋友黄某忠也知道此事。芦某也做了3次庄，每次均有七八人下注，前后共有20多人参赌；陈某乙做了2次庄，共有20多人参赌；徐某丙也做过庄家。同村村民“小某”也在家开设“八面豆”赌场，向庄家抽取5%做提成。曾打电话邀请他去该赌场做庄参赌。他2次到该赌场做庄赌博，前后共有20多人下注。其中芦某也在该赌场做庄赌博，陈某乙在下注。经辨认照片，确认“小某”就是徐某甲。
17、原审被告人陈某乙的供述，供认2010年六七月间，他以14000元作为赌本，在徐某乙开设的赌场赌博，他做了3次庄，他赢取6055元，前后有20多人参与下注。徐某丙、芦某也曾在该赌场内当庄。同年7月1日，他在徐某乙开设的赌场内赌博被查获。同年6月间，同村村民“小某”也在其家开设了“八面豆”赌场，并向庄家抽取提成。他应“小某”邀请到该赌�赌博，见芦某、徐某丁都做过庄，均有20多人下注。
18、原审被告人徐某丁的供述，供认2010年6月至7月间，徐某乙在家开设“八面豆”赌场，并提供赌具，抽头渔利。当时他向陈某龙借了10000元到该赌场赌博，并做了2次庄，赢了4810元，前后共有20多人下注。另外，做过庄的人还有芦某、徐某戊、徐某丙、陈某甲、陈某乙、“介川”和“八裕”、“阿喜”等人。
上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可以作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐某甲、原审被告人徐某乙以营利为目的，单独或伙同他人开设赌场供他人赌博，二人的行为均已构成开设赌场罪。原审被告人徐某丙、芦某、徐某丁、陈某甲、陈某乙、徐某戊以营利为目的，聚众赌博，六人的行为均已构成赌博罪。案发后，徐某丙、芦某、徐某丁能自动投案，如实供述自己的罪行，是自�；徐某乙、徐某甲、徐某戊、陈某甲、陈某乙归案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。徐某乙、徐某丙、芦某、徐某丁、陈某乙、陈某乙、徐某戊预缴罚金，可酌情从轻处罚。上诉人徐某甲提出，其愿意接受社区矫正，请求宣告缓刑的意见。经查，一审法院综合本案的犯罪事实、情节及司法行政部门出具的调查评估意见，判处徐某甲有期徒刑九个月，并处罚金20000元也是在法定幅度内，因此要求宣告缓刑的意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当；审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨洛琪
审 判 员 庄欧玲
代理审判员 罗德渊
二〇一四年六月十日
书 记 员 黄小娇
附相关法律法规及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服�一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……