陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝中民二终字第00217号
上诉人（原审被告）：陕西长弘实业（集团）有限公司，住所地陕西省西安市高新区唐延路37号CLASS国际公馆1幢2单元11层21105号。
法定代表人：巨荣华，任执行董事长兼总经理。
委托代理人：路钢，陕西克利律师事务所律师。
委托代理人：张红卫，该公司副总经理。
被上诉人（原审原告）：宝鸡市凯业金属材料有限责任公司陈仓分公司，住所地宝鸡市陈仓区千河桥西路北。
法定代表人：辛林军，任经理。
委托代理人：周亚丽，陕西西虢律师事务所律师。
上诉人陕西长弘实业（集团）有限公司与被上诉人宝鸡市凯业金属材料有限责任公司陈仓分公司买卖合同纠纷一案，不服陕西省岐山县人民法院（2014）岐民初字第00291号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年11月13日张军峰用一枚“陕西长虹实业（集团）有限公司孔明鑫村1＃2﹟住宅楼合同专用章”与原告签订了《工业品买卖合同》，在签订《工业品买卖合同》时，张军锋向原告出示了一份《授权委托书》，该委托书载明：“张军峰职务为被告孔明鑫村1＃2﹟住宅楼项目经理。”原、被告之间的《工业品买卖合同》约定：“原告为被告孔明鑫村1﹟2﹟住宅楼提供五种名称规格的钢材300吨，最终吨位以实际用货量为准，单价以原告以送货当日（周六、周日以周五网价为准）‘我的钢铁网宝鸡网价’定价，海鑫价格以龙钢价格为准，元钢12价格以龙钢三级12螺纹价格为准。以上约定价格为不含税价格，如需开具发票，需另外加付税款。被告孔明鑫村1＃2﹟住宅楼必须在合同签订之日起计算30日内结清原告全部货款，如未按此约定付款，从逾期之日起按合同总数量每天每吨加价5元，如逾期超过30日，则从逾期之日起，按合同总数量每天每吨加价10元计算。原告运货到被告孔明鑫村1＃2﹟住宅楼工地，运费、装卸费由被告孔明鑫村1＃2﹟住宅楼承担。”2013年11月15日、11月25日、11月28日、12月3日、12月6日、12月10日、12月22日原告按照《工业品买卖合同》约定分七次将347.76吨价值124213503元的钢材交付在了孔明鑫村1号2号住宅楼工地，由张军锋委托的张存明等孔明鑫村1号2号住宅楼工地施工人员签收并用于孔明鑫村1号2号住宅楼地基，其中张卫军向原告出具的收条上盖有与被告授予张军锋的被告孔明鑫村1#2#住宅楼项目部章同名但形状大小不一致的印章，原告为运输该批钢材支出运费22519元。原告未在约定期限内收到货款，2013年2月10日原告要求被告付款，至今原告未收到钢材款。在本案审理过程中，原告按合同约定计算截止2014年3月31日被告应付的逾期违约金为427744.8元，原告只请求被告给付逾期违约金100000元。。
另查，2013年7月份，张军锋经师小飞认识被告总经理刘飞，欲挂靠被告资质在孔明鑫村1#2#住宅楼施工。张军锋向刘飞表明挂靠被告意图后，刘飞考察了解到孔明鑫村1#2#住宅楼项目施工单位陕西方舟建筑工程有限公司被列入宝鸡建筑市场黑名单，因为不能投标与张军锋解除了合同关系，遂同意张军锋挂靠被告。2013年8月8日张军锋与被告签订了《项目资质挂靠协议》，约定：“张军锋以被告名义承接孔明鑫村1#2#住宅楼项目，被告书面委托张军锋作为被告的全权代表，在孔明鑫村1#2#住宅楼项目范围内以被告名义承接经营项目。被告授予张军峰四枚印章，其中有被告孔明鑫村1#2#住宅楼项目部章，该项目部章用来开展工程上的所有业务。在挂靠期间，张军锋以被告孔明鑫村1＃2﹟住宅楼项目部名义自主经营、独立核算、自负盈亏、工程任务自行承揽，张军锋承揽工程项目的债权债务等均由张军峰承担。张军峰需被告提供其企业相关经营资料原件（企业营业执照、资质证书、资质机构代码证、税务登记证、法人授权委托书等资料），应向被告交纳证照资料押金。张军锋承接工程所涉的工程款应全部转入被告指定银行账户，被告向张军锋收取管理费，管理费按合同额的7%收取。合同总额以合同竣工结算总额为最终结算依据，张军锋首付50000元管理费，余款在第一次工程款到指定账户时一次扣完。在有项目进行期间，任何一方不得解除合作关系，孔明鑫村1#2#住宅楼项目完工后此合同自动失效。”同日，被告向张军峰出具了被告陕长委字（2013）第08号《法人授权委托书》，该授权委托书载明：“授权张军锋全权代理被告参与孔明鑫村1#2#住宅楼工程的承揽、投标活动及合同洽谈、签证业务，委托期限自2013年8月8日至2014年12月16日，委托日期为2013年8月8日。”并授予张军锋《项目资质挂靠协议》约定的四枚印章。被告总经理刘飞代表被告收取张军锋给付50000元管理费。2013年11月29日被告以陕长弘任字（2013）第009号任命书任命张军锋妻子宁芳芳为被告宝鸡分公司负责人，负责被告在宝鸡的所有业务。2014年1月6日，被告以陕长弘授字（2014）第001号法人授权委托书授权被告宝鸡分公司代理被告参与孔明鑫村1#2#住宅楼工程的承揽、投标活动及合同洽谈、签证及施工业务相关事宜。委托期限自2014年1月6日起至孔明鑫村1#2#住宅楼项目结算完毕。2014年6月18日，张军锋向被告出具借条，承诺其在7日内解冻由于其未付钢材款引起本院冻结的长弘公司账户1360000元，否则张军锋愿意偿还被告1360000元。
原审法院认为，原、被告之间的《工业品买卖合同》自双方签字之日起成立并生效。原告向被告交付了约定的钢材，被告未在约定期限支付原告钢材款及运费明显违约，应承担违约责任。
根据原告的诉讼主张及被告的答辩意见，本案双方争议的焦点在于：
一、该案是否属于经济纠纷，是否应移送公安机关。
《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第1条规定：同一公民、法人或其他经济组织因不同的法律事实，分别涉及经济纠纷和经济犯罪嫌疑的，经济纠纷案件和经济犯罪嫌疑案件应当分开审理。第10条规定：人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。
在本案中，张军锋利用与被告的挂靠协议、法人授权委托书以及刻制的陕西长虹实业（集团）有限公司孔明鑫村1＃2﹟住宅楼合同专用章、项目部章与原告签订和履行《工业品买卖合同》形成的纠纷，当事人之间构成民商事法律关系，属于经济纠纷案件应继续审理；被告认为张军锋涉嫌扫描宝鸡众喜枫叶房地产开发公司蔡家坡孔明鑫村项目部印章与被告签订《建设工程施工合同条款》骗取被告与其签订《项目资质挂靠协议》，获取法人授权委托书及四枚项目印章，并在四枚印章之外刻制印章的行为，虽与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系，不影响本案经济纠纷的处理。
二、张军峰签订及履行《工业品买卖的合同》是否构成被告的表见代理，被告是否为《工业品买卖的合同》的买受人。
《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
在本案中，原告有理由相信张军锋有代理权的依据应为被告的代理权通知。被告的代理权通知是张军峰以被告项目部经理的身份凭借持有的法人授权委托书代被告为向原告传达的，原告有理由相信张军峰有被告的代理权，被告不能以其与张军峰间的内部挂靠关系抗辩与原告的买卖合同法律关系。而且，张军峰刻制被告项目部印章与原告签订、履行买卖合同的的行为并未违背被告的意思表示。在张军峰与原告签订、履行买卖合同期间，被告并未撤销与张军峰签订的挂靠协议、向张军峰出具的法人授权委托书以及撤回授予的印章，张军峰刻制与挂靠协议所涉项目有关的印章与原告签订、履行买卖合同的行为，符合被告的意思表示。原告无法辨别被告印章的真伪，作为《工业品买卖合同》的出卖人应属善意第三人。综上，张军峰签订及履行《工业品买卖的合同》构成被告的表见代理，被告为《工业品买卖的合同》的买受人。
三、原告计算的违约金是否明显过高。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
在本案中，《工业品买卖合同》约定：“长弘公司孔明鑫村项目部必须在提货之日起30日内结清全部货款，如长弘公司孔明鑫村项目部未按约定日付款，应按合同价30日内每天每吨加价5元，30日后每天每吨加价10元。”本院向被告释明违约金调整请求权后，被告请求调整违约金，原告请求违约金的截止日期2014年3月31日，按逾期付款每吨每日加付3元的标准计算原告的实际损失为112046.49元。但原告只请求违约金100000元，未高于被告逾期付款给原告造成的实际损失。故依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百六十一条之规定，判决：被告陕西长弘实业（集团）有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告宝鸡市凯业金属材料有限责任公司陈仓分公司钢材款1242135.03元、运费22519元及违约金100000元。如果被告陕西长弘实业（集团）有限公司未按本判决指定的期间给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16000元、保全费5000元，由被告陕西长弘实业（集团）有限公司负担。
上诉人陕西长弘实业（集团）有限公司不服岐山县人民法院的上述判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实错误。二、本案涉及刑事犯罪，应当移送公安机关。三、一审判决认定表见代理不当。四、一审应当将宝鸡众喜枫叶房地产开发有限公司追加为第三人参加诉讼。一审驳回上诉人追加第三人的申请是错误的。请求依法撤销陕西省岐山县人民法院（2014）岐民初字第00291号民事判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，并将本案依法移送公安机关。
被上诉人宝鸡市凯业金属材料有限责任公司陈仓分公司辩称：一审判决认定事实清楚，请求维持。
经审理查明，二审查明的事实和一审一致，二审予以确认。
本院认为，2013年8月8日，上诉人与张军锋签订了“项目资质挂靠协议书”，该协议约定，双方一致同意就乙方（张军锋）挂靠在甲方（上诉人）企业之下，从事甲方经营许可证范围的经营项目即：孔明鑫村1#、2#住宅楼项目建设事宜签订以下协议。在第二条合作方式中约定，乙方以甲方的名义承接甲方经营许可证范围内的孔明鑫村1#、2#住宅楼项目，但由乙方实际操作所接受项目，自收自支，自负盈亏。2013年11月13日双方当事人签订了买卖合同，虽然该合同的购买方加盖的印章是陕西长弘实业（集团）有限公司孔明鑫村1#、2#住宅楼合同专用章，上诉人对该专用章不予认可，但是，依照上述的“项目资质挂靠协议书”，上诉人同意张军锋以其名义经营孔明鑫村1#、2#住宅楼项目。因此，张军锋以陕西长弘实业（集团）有限公司孔明鑫村1#、2#住宅楼合同专用章签订的合同，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条之规定，一审判决确认其表见代理符合法律规定，该合同产生的权利义务应由上诉人承担。且被上诉人已将合同约定的货物交付到该工地并由该工地工作人员签收。该合同真实、自愿、不违反法律规定，属有效合同。上诉人应当按照合同约定支付货款。如果上诉人认为涉案合同中张军锋涉嫌刑事犯罪，上诉人可依法向相关部门举报予以解决。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费16000元，由上诉人陕西长弘实业（集团）有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔宝林
审 判 员 付金国
代理审判员 赵荣辉
二〇一五年十二月十日
书 记 员 李 琼