云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民三终字第604号
上诉人（原审被告）夏绪福。
诉讼代理人李丽萍，云南东风律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）张涛。
诉讼代理人胡学兰，云南锦业律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）云南正利信经贸有限公司。
诉讼代理人刘春荣，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）云南创高装饰工程有限公司。
上诉人夏绪福因与被上诉人张涛、云南正利信经贸有限公司、云南创高装饰工程有限公司的提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2015）官民三初字第37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月6日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。另，本案根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十六条规定，报请本院院长批准延长审理期限三个月，本案现已审理终结。
一审判决确认：2014年5月31日，被告经贸公司将其位于云南省昆明市凉亭云南天然橡肢产业股份有限公司1栋1层办公室前的仓库（大米市场8号仓库）的石棉瓦交给被告装饰公司进行翻建，被告装饰公司的法定代表人夏玉生又将该工程交给被告夏绪福来完成，被告装饰公司认可与被告夏绪福之间成立雇佣关系，后被告夏绪福雇佣了原告张涛参与做工，2014年6月1日原告张涛在没有采取任何安全措施的情况下去拆除覆盖在石棉瓦上的彩布条时从石棉瓦上摔下地面，后被送往昆明市延安医院住院及云南省中医院共住院治疗17天，经诊断为左尺桡骨远端骨折，L2-4棘突骨折。经鉴定，原告已构成九级伤残，需后期治疗费4000元。被告夏绪福为原告张涛支付了医疗费共计37241.27元（包括生活费1500元），原、被告双方就赔偿事项未能达成一致意见，故原告张涛现诉至一审法院主张相应的赔偿。
根据上述确认的事实，一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人来承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，本案被告经贸公司将其石棉瓦的翻建工作交给无相关的施工资质的被告装饰公司完成，二被告之间应当成立承揽关系，被告经贸公司在本案中应当承担相应的选任过失责任，故应当由被告经贸公司与被告装饰公司承担连带赔偿责任；对于被告装饰公司辩解的与被告经贸公司无法律关系的观点一审亦不予采信；被告装饰公司认可与被告夏绪福之间存在雇佣关系，被告夏绪福也认可与原告张涛之间存在雇佣关系，原告张涛系在从事雇佣活动期间受伤，故被告装饰公司、被告夏绪福应对原告张涛在从事雇佣活动中受到的损害承担赔偿责任。对于原告张涛主张的各项费用：1、医疗费1517.67元，扣除一审并未采信的收款收据后，对该项主张一审支持967.67元；2、住院伙食补助费1700元，原告住院17天是客观事实，该项主张符合法律规定，一审予以支持；3、护理费6339元，原告住院期间需要人员护理是情理之中，但原告无证据证实其需3个月的护理期，对该项主张一审支持1700元（以100元／天×17天计）；4、营养费2000元，原告无相应的需加强营养的医嘱，一审对该项主张不予支持；5、误工费18030元，原告受伤前在做工时其收入为120元／天，其主张的至定残前一日130天符合法律规定，一审对该项主张支持15600元。（以120元／天×130天计）；6、交通费336.40元，一审认定200元；7、后期治疗费4000元、鉴定费1200元，根据鉴定书及发票，一审予以支持；8、伤残赔偿金92944元，原告因此次事故构成九级伤残，且其证据能够证实在城镇居住满一年以上，该项主张符合法律规定，一审予以支持，综上，一审对原告张涛的诉请支持118311.67元；根据庭审查明的事实，原告张涛在从事雇佣活动的过程中，其并未采取相应的安全措施，自身存在一定过错，对于该过错，一审认定由其自身承担10%为宜，故应当由本案三被告连带赔偿原告张涛损失为106480.50元，但被告夏绪福已于事情发生后支付了原告张涛生活费1500元，该笔费用应当进行相应抵扣，故应当由三被告连带赌偿原告张涛损失为104980.50元。据此，一审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、由被告夏绪福于本判决生效之日起十日内赔偿原告张涛经济损失104980.50元；二、由被告云南正利信经贸有限公司、被告云南创高装饰工程有限公司在被告夏绪福的赔偿范围内承担连带赔偿责任；三、驳回原告张涛的其他诉讼请求。”
宣判后，上诉人夏绪福不服上述判决，向本院提起上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回对上诉人夏绪福的诉请，本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1、本案中一审确认上诉人与被上诉人张涛系雇佣关系错误，本案中上诉人与创高公司的法定代表人夏玉生是父子关系，上诉人是代表公司雇佣张涛从事工作，用工法律责任主体应当是公司，故一审判决上诉人承担雇主责任错误；2、本案中系由于经贸公司将翻建工作交由无资质的装修公司完成，存在过错，而彩布条是经贸公司要求拆下，故应该由经贸公司对张涛损失承担赔偿责任；3、一审中被上诉人张涛并无充分的证据证实其已经在昆明居住生活满1年以上，故其残疾赔偿金应当按照农民人均收入标准计算；4、被上诉人张涛在没有高空作业专业资格的情况下作业存在重大过错，一审判决其承担10%的责任过低；5、一审认定其后期治疗费4000元及未处理上诉人前期支付的医疗费错误。
被上诉人张涛答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人云南创高装饰工程有限公司答辩认为：同意上诉人的上诉观点。
被上诉人云南正利信经贸有限公司答辩认为：上诉人应当在本案中承担责任，不同意上诉人的上诉观点。
二审中，被上诉人张涛提交《证明》一份，欲证实张涛居住于昆明的事实。
经上诉人夏绪福质证，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为盖章部门性质不清楚。
经被上诉人云南创高装饰工程有限公司质证，同意上诉人夏绪福的质证意见。
经被上诉人云南正利信经贸有限公司质证，对该证据的真实性不予认可。
本院认为，被上诉人张涛提交《证明》加盖有“昆明市官渡区金马街道办事处凉亭村股份合作社”的公章，故对该证据的真实性予以确认。而对于被上诉人张涛的残疾赔偿金的标准问题，本院将在说理部分予以明确。
经二审审理确认的事实与一审判决确认的事实相一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：本案中，对于被上诉人张涛身体受到损害的赔偿责任如何承担及损失如何认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。
本案中，首先，对于上诉人夏绪福与被上诉人云南创高装饰工程有限公司之间的法律关系而言，因上诉人夏绪福在一审庭审中明确：“是创高公司将工程分包给我，我又叫人去做，无书面协议，是口头约定。”被上诉人云南创高装饰工程有限公司对此予以认可，系当事人对事实的自认行为，故一审据此确认上诉人夏绪福与被上诉人云南创高装饰工程有限公司成立工程分包关系正确，本院予以维持，进而，上诉人夏绪福应当对其雇员张涛在从事雇佣工作过程中受到的损害承担赔偿责任。上诉人夏绪福上诉认为其是创高公司员工，其雇请张涛是职务行为的上诉观点不能成立，本院不予支持。同时，由于被上诉人张涛系上诉人夏绪福自己选择雇请，故其认为张涛本人不具有高空作业资质存在重大过错，应承担30%的责任的上诉观点不能成立。本院不予支持，一审根据本案实情，确定由上诉人夏绪福承担90%的责任，由被上诉人张涛自行承担10%的责任恰当，本院予以维持。另外，作为工程发包人的被上诉人云南正利信经贸有限公司及云南创高装饰工程有限公司分别将工程发包及分包给无资质的公司及个人完成，一审根据前述解释之规定，确定由被上诉人云南正利信经贸有限公司及云南创高装饰工程有限公司就张涛损失与雇主夏绪福承担连带赔偿责任正确，本院予以确认。
其次，就本案的损失认定问题。对一审确认的医疗费967.67元、住院伙食补助费1700元、护理费1700元、误工费15600元、交通费200元、鉴定费1200元符合法律规定、计算无误且双方当事人并无异议，本院依法予以确认。而就双方持有异议的残疾赔偿金及后期治疗费，本院将依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定予以审查。1、残疾赔偿金，本案中被上诉人张涛一、二审期间提交的股份合作社出具的证明能够证实其长期居住昆明的事实，且与本案中被上诉人张涛客观上系在从事打工过程中受伤的事实相符，故一审按照城镇居民标准计算保护其残疾金92944元正确，本院予以维持。上诉人夏绪福主张按农村标准计算残疾赔偿金的上诉观点不能成立，本院不予支持；2、后期治疗费，因该费用系在被上诉人张涛治疗出院后，通过司法鉴定明确需要进行治疗所产生的费用，与之前的医疗费用并不重复，故上诉人认为该费用重复计算的上诉观点不能成立，本院不予支持。最后，对于上诉人夏绪福主张的垫付医疗费用，因被上诉人张涛起诉时并未纳入，故不属本案处理范围，本院不予评判处理。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人夏绪福的上诉主张不能成立，本院依法予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币2861元，由上诉人夏绪福负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。
审 判 长 宋光玉
代理审判员 姚 丹
代理审判员 周永婷
二〇一五年八月四日
书 记 员 向薇芳