重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝五中法刑终字第00335号
原公诉机关重庆市大渡口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺波，2011年7月因犯盗窃罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元，2012年1月刑满释放；2013年7月因犯盗窃罪被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。2015年1月10日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现押于重庆市大渡口区看守所。
重庆市大渡口区人民法院审理重庆市大渡口区人民检察院指控原审被告人贺波犯盗窃罪一案，于2015年4月28日作出（2015）渡法刑初字第00086号刑事判决。原审被告人贺波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员张毅出庭履行职务，上诉人（原审被告人）贺波到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市大渡口区人民法院认定，2014年12月至2015年1月9日，被告人贺波多次在重庆市大渡口区建设村新世纪超市、九龙坡区杨家坪新世纪超市、沙坪坝区三峡广场重百超市，采取将口香糖藏在上衣内侧口袋和裤包中，从超市无购物通道离开或未将口香糖结账而离开超市的方式，盗窃口香糖共计254瓶，其中200瓶益达塑料瓶装口香糖，50瓶绿箭铁盒包装口香糖，4瓶炫迈铁盒包装口香糖，盗窃金额共计1841.7元。具体犯罪事实如下：
2014年12月25日15时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃10瓶益达牌塑料瓶装口香糖和10瓶绿箭铁盒包装口香糖，随后以5元一瓶价格，将益达牌口香糖贩卖给杨家坪404公交车站附近一烟摊，将绿箭牌口香糖卖给南坪步行街附近的烟摊，共获利100元。
2014年12月27日13时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃20瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利100元。
2014年12月28日11时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃16瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利80元。
2014年12月29日左右的一天11时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃20瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给杨家坪404公交车站附近一烟摊，获利100元；当日其又返回大渡口区建设村新世纪超市盗窃20瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利100元。
2014年12月30日左右的一天11时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃14瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格全部贩卖给杨家坪404公交车站附近一烟摊，获利70元。
2015年1月3日15时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃8瓶益达牌塑料瓶装口香糖和6瓶绿箭铁盒包装口香糖，随后以5元一瓶价格，将益达牌口香糖贩卖给杨家坪404公交车站附近一烟摊，将绿箭口香糖贩卖给南坪步行街附近一烟摊，共获利70元。
2015年1月7日11时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃16瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶的价格贩卖给杨家坪404公交车站附近一烟摊，获利80元。
2015年1月8日20时许，被告人贺波在重庆市大渡口区建设村新世纪超市盗窃16瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利80元。
2014年12月5日11时许，被告人贺波在重庆市沙坪坝区三峡广场重百超市盗窃20瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利100元。
2014年12月12日12时许，被告人贺波在重庆市沙坪坝区三峡广场重百超市盗窃20瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利100元。
2015年1月1日17时许，被告人贺波在重庆市沙坪坝区三峡广场重百超市盗窃20瓶益达牌塑料瓶装口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给杨家坪404公交车站附近一烟摊，获利100元。
2015年1月2日16时许，被告人贺波在重庆市九龙坡区杨家坪新世纪超市盗窃10瓶绿箭铁盒口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利50元。
2015年1月3日12时许，被告人贺波在重庆市九龙坡区杨家坪新世纪超市盗窃20瓶绿箭铁盒口香糖，随后以5元一瓶价格贩卖给南坪步行街附近一烟摊，获利100元。
2015年1月9日15时许，被告人贺波在重庆市九龙坡区杨家坪新世纪超市盗窃4瓶绿箭铁盒口香糖和4瓶炫迈铁盒装口香糖。
2015年1月9日17时许，被告人贺波又来到重庆市大渡口区建设村新世纪超市欲盗窃口香糖，但发现被该超市员工怀疑，遂放弃盗窃行为，该超市员工经过对2015年1月7日、2015年1月8日超市监控录像中盗窃口香糖的男子的比对，将被告人贺波在该超市捉获，并查获了被告人贺波随身携带的其在重庆市九龙坡区杨家坪新世纪超市盗窃所得的4瓶绿箭铁盒口香糖和4瓶炫迈铁盒装口香糖，因被告人贺波未赔偿大渡口区建设村新世纪超市经济损失，要求该超市员工将其送往派出所解决此事，后该超市员工将被告人贺波带到公安机关，在公安机关被告人贺波如实供述了其它盗窃行为。从被告人贺波身上查获的4瓶绿箭铁盒口香糖和4瓶炫迈铁盒装口香糖被公安机关依法予以扣押。
认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、指认现场记录及照片、辨认笔录、价格证明及供货明细、盗窃视频、涉案财物价格鉴证结论书、到案经过、前科材料、户籍资料、证人唐某、高某、覃某等的证言、被告人贺波的供述等。
重庆市大渡口区人民法院认为，被告人贺波以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人贺波曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。贺波到案后如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条之规定，判决：一、被告人贺波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元；二、对扣押在案的4瓶绿箭铁盒口香糖和4瓶炫迈铁盒装口香糖依法返还被害人重庆市九龙坡区杨家坪新世纪超市；对被告人贺波其余违法所得1776元继续予以追缴，返还被害人。
原审被告人贺波以原判没有认定其自首有误、量刑过重为由提出上诉。
重庆市人民检察院第五分院认为，贺波在未赔偿超市经济损失的情况下没有选择逃跑的余地，其在构成盗窃犯罪的基础上如实供述公安机关尚未掌握的其他盗窃行为，不构成自首。原判考虑了贺波多次盗窃、系累犯、如实供述等从重、从轻情节，对贺波判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。在本院审理中，上诉人贺波和重庆市人民检察院第五分院未提交新证据，本院对一审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人贺波以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。贺波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。贺波到案后如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。对于贺波提出原判没有认定其自首有误、量刑过重的上诉理由，经查，证人于某、高某的证言及贺波的供述相互印证，证实2015年1月9日，重庆市大渡口区建设村新世纪超市员工通过监控录像确定贺波在此前有多次盗窃口香糖的重大嫌疑，在当天将贺波捉获，贺波承认在该超市偷了很多口香糖，并发现贺波随身携带的在其他超市偷的8瓶口香糖，贺波在没有赔偿超市经济损失的情况下没有逃跑的余地，被超市员工送至派出所，并随即报案。贺波的到案不能视为自动投案。贺波多次盗窃口香糖已构成盗窃罪，其如实供述公安机关尚未掌握的其他盗窃行为，不能认定自首。原判根据贺波多次盗窃、系累犯、如实供述等从重从轻情节，对其所处刑罚并无不当。故贺波的上诉理由不能成立，本院不予采纳。重庆市人民检察院第五分院的意见成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卢俊莲
审判员 余 勇
审判员 蒋学武
二〇一五年七月三十日
书记员 于 渝