湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）桃刑初字第187号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人杨甲开，诨名“杨冬冬”，农民，；因犯贩卖毒品罪于2011年9月21日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元，因患严重疾病于2012年3月23日被本院决定暂予监外执行；因涉赚犯贩卖毒品罪于2012年7月20日被桃源县公安局决定监视居住，2013年1月18日被桃源县公安局决定解除监视居住，同年11月18日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2013）169号起诉书指控被告人杨甲开犯贩卖毒品罪，于2013年11月15日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，先后于2014年2月15日、6月13日根据公诉机关的建议决定对本案延期审理，于同年3月14日、7月12日根据公诉机关的建议决定对本案恢复审理，并于同年9月23日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员刘云祥出庭支持公诉，被告人杨甲开到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桃源县人民检察院指控：2012年6月至2013年9月间，被告人杨甲开以贩养吸，在桃源县沙坪镇境内向吸毒人员蔡某某、黄某某、陈某某、罗某、朱某某、梁某某贩卖毒品海洛因7次，共计重约1.6克，获赃款人民币（下同）300元。2012年7月6日，杨甲开被抓获时，被公安机关搜出毒品海洛因0.32克。具体事实如下：
1.2012年6月某天，被告人杨甲开在自家向吸毒人员蔡某某贩卖毒品海洛因约0.4克，蔡某某用手机作抵100元；
2.2012年6月某天，被告人杨甲开在自家向吸毒人员黄某某贩卖毒品海洛因小包子1个，约0.4克，黄某某用手机作抵100元，并将蔡某某的手机强拿；
3.2013年7月29日8时，被告人杨甲开在自家卧室向吸毒人员陈某某（诨名陈三儿，已死亡）贩卖毒品海洛因约0.1克，获赃款50元；
4.2013年8月22日8时许，被告人杨甲开在自家卧室向吸毒人员罗某贩卖毒品海洛因约0.2克，赊帐100元；
5.2013年8月21日下午5时许，被告人杨甲开在自家卧室向吸毒人员朱某某贩卖毒品海洛因0.1克，获赃款50元；
6.2013年9月17日晚8时许，被告人杨甲开在沙坪镇邮电局旁路口向吸毒人员梁某某（又名梁钦、梁青）贩卖毒品海洛因约0.2克，获赃款100元；
7.2013年9月20日12时许，被告人杨甲开在沙坪镇邮电局旁路口向吸毒人员梁某某（又名梁钦、梁青）贩卖毒品海洛因，约0.2克，获赃款100元。
该院提供并出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据材料，认为被告人杨甲开的行为构成贩卖毒品罪，且具有坦白、再犯等量刑情节，建议依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第七十一条之规定，判处杨甲开有期徒刑一年六个月至五年、并处罚金。
被告人杨甲开对指控罪名没有异议，对指控的第1、2笔认可，对指控的第3、4、5笔有异议，认为不是卖给他们，是给他们吸，没有收钱；第6、7笔是一次拿的，并不是分两次拿的，而且是帮他在别人手上拿的。
经审理查明，2012年6月至2013年9月间，被告人杨甲开以贩养吸，在桃源县沙坪镇境内贩卖毒品海洛因6次，共约1.5克，获赃款250元；2012年7月6日被公安机关抓获时，被搜缴毒品海洛因0.32克。具体事实分述如下：
1.2012年6月某日，被告人杨甲开在自家向吸毒人员蔡某某贩卖毒品海洛因约0.4克，蔡某某用手机作抵毒资100元；
2.2012年6月某日，被告人杨甲开在自家向吸毒人员黄某某贩卖毒品海洛因小包子1个，约0.4克，黄某某用手机作抵100元，杨甲开将蔡某某的手机强拿。
上述事实，被告人杨甲开在开庭审理过程中亦无异议，且有证人蔡某某、蒋某某、黄某某的证言，桃源县公安局扣押物品清单，辨认笔录、通话详单，以及杨甲开的供述与辩解等证据证明，足以认定。
3.2013年7月29日8时，被告人杨甲开在自家卧室向吸毒人员陈某某贩卖毒品海洛因约0.1克，获赃款50元；
4.2013年8月22日8时许，被告人杨甲开在自家卧室向吸毒人员罗某贩卖毒品海洛因约0.2克，赊帐100元；
5.2013年9月17日晚8时许，被告人杨甲开在桃源县沙坪镇邮电局旁路口向吸毒人员梁某某（又名梁钦、梁青）贩卖毒品海洛因约0.2克，获赃款100元；
6.2013年9月20日12时许，被告人杨甲开在桃源县沙坪镇邮电局旁路口向吸毒人员梁某某贩卖毒品海洛因约0.2克，获赃款100元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（1）买毒人员陈某某、罗某、梁某某以及吸毒人员刘先元的证言，证明向被告人杨甲开购买毒品的时间、地点、数量、毒资情况，陈某某到车站厕所与刘先元准备注射时被公安机关当场抓获，罗某到沙坪镇医院吸食完毒品后在田刚树家被公安机关传讯，梁某某到亲属家分3次将毒品注射的情况；
（2）桃源县公安局强制戒毒决定书，证明2013年9月20日梁某某向被告人杨甲开购买毒品海洛因后，注射毒品时被公安机关查获，并被强制戒毒的情况；
（3）桃源县看守所释放证明书，证明被告人杨甲开因患严重疾病，2012年3月23日被本院决定暂予监外执行，具有作案时间的情况；
（4）被告人杨甲开在公安机关、检察机关的供述，证明向上述吸毒人员贩卖毒品的时间、地点、数量及获取毒资情况。2012年7月6日，公安机关将被告人杨甲开抓获，并从其身上搜出毒品疑似物1小包。经湖南省常德市公安局刑事科学技术研究所鉴定：该毒品疑似物1小包净重0.32克，检出海洛因、咖啡因成份。
上述事实，被告人杨甲开在开庭审理过程中亦无异议，且有湖南省常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定报告、物证照片、桃源县公安局扣押物品清单，以及杨甲开的供述与辩解等证据证明，足以认定。
另查明，被告人杨甲开因犯贩卖毒品罪，于2011年9月21日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，刑期从2011年9月15日至2014年9月14日止；因患严重疾病，2012年3月23日被本院决定暂予监外执行。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的桃源县公安局强制隔离戒毒决定书、本院（2011）桃刑初字第100号刑事判决书、湖南省常德市中级人民法院（2012）常刑一终字第4号刑事裁定书、桃源县看守所释放证明书，以及杨甲开的供述与辩解等证据证明，足以认定。
公诉机关指控被告人杨甲开于2013年8月21日下午5时许在自家卧室向吸毒人员朱某某贩卖毒品海洛因0.1克。经查，证人朱某某在公安机关的询问笔录上未签字，证据存在瑕疵，经本院书面通知后公诉机关仍未补正。故该指控不予支持。
被告人杨甲开关于对“指控的第3、4、5笔有异议，认为不是卖给他们，是给他们吸，没有收钱；第6、7笔是一次拿的，并不是分两次拿的，而且是帮他在别人手上拿的”的辩解。经查，杨甲开原在侦查机关、在检察机关供述贩卖毒品海洛因的时间、地点、数量、价格、经过等，与买毒人员的证言相互印证，故其辩解理由不能成立，本院不予采信。
本院认为，被告人杨甲开明知是毒品而多次向多人予以销售，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。公诉机关指控罪名成立。杨甲开当庭认罪，酌情予以从轻处罚；因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，予以从重处罚。杨甲开因犯贩卖毒品罪被判刑之后，刑罚未执行完毕以前，又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。对公诉机关的量刑建议，予以考虑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十六条，第七十一条，第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
被告人杨甲开犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万五干元；与前罪未执行的刑罚二年一个月二十天、并处罚金人民币四干元数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二万九干元（刑期从判决执行之日起计算；罚金限判决生效后3日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 平
人民陪审员 谢凤鸣
人民陪审员 龚 勤
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 揭国平
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
二、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。