广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑二终字第303号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，绰号“百二”，男，1987年3月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县柏塘镇。因吸食毒品于2015年5月22日被抓获并被行政拘留；因涉嫌容留他人吸毒罪，于2015年6月1日被博罗县公安局刑事拘留，2015年6月25日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人刘厚顺、卢海兰，广东泰伦律师事务所律师。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年11月11日作出（2015）惠某刑一初字第816号刑事判决。宣判后，被告人王某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2014年2月的一天，被告人王某为牟取非法利益，向他人购得甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后，在博罗县圩镇市场贩卖给吸毒人员何某乙，得款100元。2015年5月10日，被告人王某叫吸毒人员谢某乙、“小肥佬”、“三万”去到博罗县某水管店帮忙搬货。期间，王某容留谢某乙、“小肥佬”、“三万”等人在该店内吸食甲基苯丙胺。2015年5月22日，公安机关在该水管店将王某抓获。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实公安机关接到群众报案后依法对本案立案侦查。
2、现场勘查笔录、现场图及照片，证实本案现场在博罗县柏塘镇广梅公路东101号某水管店。
3、证人证言
（1）证人谢某乙的证言，证实2015年5月10日15时左右，经王某电话要约，其到他水管店帮忙搬货物，帮忙的还有王某的另外二个朋友。搬了一个多小时后，王某拿出冰毒和吸毒工具，与他的二个朋友吸了起来，其也跟他们三人一起吸食。
（2）证人何某乙的证言，证实其从2007年开始吸食K粉，2014年1月开始吸食冰毒，因吸食毒品于2014年4月4日被民警抓获。其曾向王某、“彭某龙”、“李某华”等人购买过冰毒，其中向王某购买过三次，每次100元，时间是在2014年2月至3月，具体时间记不清楚。一次在王某家（柏某市场附近）交易，其他二次是在柏某镇文化广场交易。
4、被告人供述及辩解，证实其曾在春节后的二月份的一天贩卖过一次100元约0.5克的冰毒给“肥佬”，地点记不清楚。2015年5月10日，其叫同学“阿狗”、朋友“三万”和“小肥佬”三人到其在博罗柏某广大梅公路边的某水管店帮忙搬物品，在搬累的时候，为了提神，其与他们三人在店内一起吸食冰毒。
5、辨认笔录，证实辨认人经对公安机关提供的照片组进行辨认：
被告人王某指认出何某乙就是向其购买毒品冰毒的“肥佬”；指认出谢某乙即是“阿狗”。
谢某乙指认出被告人王某就是在2015年5月10日在柏某镇广梅公路边某水管店容留其吸毒的人。
何某乙指认出被告人王某就是在2014年2月和2014年3月贩卖毒品给其的人。
6、现场检测报告，证实公安机关经现场对谢某乙、被告人王某的尿液样本进行甲基安非他明试剂检测，结果均呈阳性。
7、到案经过，证实被告人王某因吸食毒品于2015年5月22日在博罗广梅公路边某水管店被公安机关抓获并被行政拘留十五日，因涉嫌容留他人吸毒罪于2015年6月1日被转为刑事拘留。
8、户籍证明，证实被告人王某在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人王某违反国家毒品管理法规，为牟取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；另被告人又为他人吸食毒品提供场所，其行为又构成容留他人吸毒罪。依法对被告人实行数罪并罚。关于被告人是否贩卖毒品的问题，经查，被告人贩卖毒品甲基苯丙胺一次给何某乙的犯罪事实，有证人何某乙陈述称其向被告人购买冰毒的证言、被告人在侦查阶段供认其贩卖冰毒给何某乙的口供以及该二人均互相辩认出对方的辨认笔录相互印证证实，足以认定。对被告人辩称其没有贩卖毒品的辩解，不予采纳。对被告人是否有容留何某乙吸毒的问题，经查，被告人容留谢某乙、“三万”和“小肥佬”三人吸食毒品，证人何某乙、谢某乙的证言并未能证实被告人有容留何某乙吸食毒品的事实。故公诉机关认定被告人容留的吸毒人员中的“小肥佬”（或称“胖子”）即是何某乙，证据欠缺。对被告人提出其无容留何某乙吸毒的辩护意见予以采纳。鉴于被告人归案后如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，且当庭自愿认罪，对被告人犯容留他人吸毒罪依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，作出一审判决如下：
被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。总和刑期一年十个月，并处罚金人民币2000元。执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。
上诉人王某上诉及辩护人辩护提出，证人何某乙于2014年4月4日21时37分至22时40分作的第三次询问笔录和辨认笔录真实性、合法性、关联性存在问题，应依法排除。上诉人王某在侦查阶段供述其贩卖毒品时间、对象、次数、价格等与证人何某乙陈述存在诸多矛盾，不能采信。原审法院认定上诉人王某构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足、适用法律错误、定性不准。另原审法院认定上诉人构成容留他人吸毒罪事实不清、证据不足。
上诉人王某在二审期间接受讯问时，对原判认定其构成容留他人吸毒罪的事实没有异议。
经审理查明，认定上诉人王某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实，以及据以认定全案事实的证据均与一审法院认定的事实和采信的证据相同。证据已经一审法庭当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人王某又为他人吸食毒品提供场所，其行为又构成容留他人吸毒罪。依法应当数罪并罚。上诉人王某归案后如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，且当庭自愿认罪，对其犯容留他人吸毒罪依法从轻处罚。
对于上诉人王某及辩护人就王某犯贩卖毒品罪提出的意见，经查，上诉人到案后，在侦查阶段两次供述“2013年2月份卖一次毒品给肥佬，卖了100元约0.5克”，吸毒人员何某乙证言证实“今年2月份和3月份某一天，向王某购买过三次毒品，每次100元，一次是在王某家，两次在柏某镇文化广场交易”，两人又分别通过辨认混杂照片，辨认出对方是贩卖毒品和购买毒品的人。原审根据有利于被告人的原则，仅认定2014年2月王某以人民币100元价格向吸毒人员何某乙贩卖毒品冰毒0.5克的事实，证据确实、充分，证据之间能够相互印证，应予采信。上诉人及辩护人的相关意见，没有事实依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
代理审判员 唐荣平
代理审判员 冯丹宁
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 张 帆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。