山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）德中少民终字第33号
上诉人（原审被告）德州兆锐纸品有限公司。住所地：山东省德州市新城办事处七里铺村南首。
法定代表人邢召富，该公司经理。
委托代理人金宝辰，山东德兴光大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李某甲。
法定代理人李某乙，男，1983年8月9日出生，汉族，系被上诉人李某甲之父。
法定代理人晁某，女，1983年8月6日出生，汉族，系被上诉人李某甲之母。
委托代理人周立国，山东鑫大公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周浩。
委托代理人袁东森。
上诉人德州兆锐纸品有限公司（以下简称“兆锐公司”）因与被上诉人李某甲、周浩身体权、健康权纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2012）德城民初字第281号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年2月19日中午11时左右，被告周浩驾驶被告兆锐公司的叉车给他人帮忙，回到兆锐公司后，将车停下，由于叉车手刹失灵造成溜车，将原告致伤。原告受伤后2011年2月20日至23日在天津医科大学第二医院住院3天，花费住院费9991.5元，2月23日至3月7日在天津医院住院12天，花费住院费22734.83元，8月22日至27日在天津医科大学第二医院住院5天，花费住院费11207.14元，11月21日至28日在天津医院住院7天，花费住院费6105.83元，2012年2月27日至3月29日在首都医科大学附属北京儿童医院住院31天，花费住院费11096.33元。以上原告共计住院58天，花费住院费61135.63元。原告治疗期间共花费门诊费用6943.02元，原告医疗费合计68078.65元。
2011年10月31日经德州恒信法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为，1、被鉴定人李某甲尿道严重狭窄为交通事故八级伤残。2、被鉴定人李某甲因伤需护理120日，住院期间需2人护理，院外需1人护理。3、被鉴定人李某甲因伤需营养，营养期限为90日。4、被鉴定人李某甲需择期手术取左股骨干骨折内固定物；尿道阴道瘘需择期行瘘修补术，以上两项费用均等实际发生后予以认定。被告兆锐公司对该鉴定有异议，申请复鉴，2012年10月5日，经德州明正法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为，1、李某甲的伤情构成五级伤残。2、李某甲营养期限为595天，护理期365天；住院期间2人护理，出院后1人护理。
原告要求二被告赔偿医疗费70177.7元、护理费37320.83元、住院伙食补助费1740元、营养费17850元、交通费9276.97元、其他费用441元、鉴定费1700元、残疾赔偿金273504元、精神损害抚慰金50000元，共计462010.5元。对以上费用被告兆锐公司对残疾补偿金、护理费、营养费的赔偿标准有异议，对护理人员护理费的依据标准不认可；被告周浩认为，同意被告兆锐公司的意见，残疾赔偿金应按农村残疾补偿金标准计算，精神抚慰金于法无据，营养费一天30元过高。经查，原告之父李某乙以德州经济开发区金旭纸箱厂的名义于2009年3月5日与德州毕升纸品有限公司签订租赁协议书，金旭纸箱厂于2010年4月17日在德州市工商行政管理局经济开发区分局注册，经营场所为，德州经济开发区长河街道办事处兆锐纸品有限公司院内，经营范围为纸箱加工和销售，德州市新城街道办事处童心幼儿园证明，原告自2009年7月在该园上幼儿园。被告周浩对原告提交的天津市格林彩虹矫形器有限公司定作的半髋人字（架）1800元的收据、原告购买疤痕灵的300元收据、720元的住宿费收据不认可，认为不是正规发票；对原告提交的躺椅租赁费465元不认可；对原告购买食品50元不认可，认为其已支付了伙食补助费。庭审中原告认可二被告已付给其33600元，被告周浩认可给付原告16200元。原告放弃其他费用441元的请求，被告兆锐公司对交通费中，原告去枣庄的费用370元、住宿费300元不予认可，原告同意放弃。被告周浩代理人杨雅辉2013年12月31日提出重新鉴定申请，对二次鉴定结论不服，申请重新鉴定。
以上事实有原告提交的住院病案、医疗票据、司法鉴定书、童心幼儿园证明、原告法定代理人的工商营业执照复印件、鉴定费收据、交通费证明在卷证实。
原审法院认为，被告周浩驾驶被告兆锐公司的叉车，在工作中因叉车手刹失灵致伤原告，作为用人单位被告兆锐公司应为此承担责任。原告作为未成年人受到伤害，其受害的地点系在厂区内，原告的父母对原告的安全未尽到注意义务，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，应减轻被告兆锐公司的民事责任。原告与被告兆锐公司责任比例以2：8为宜。被告兆锐公司辩称，周浩和另一个人未经公司同意私自开的叉车，要求也将其人（蒋红新）列为被告，被告兆锐公司并未提交蒋红新与本案有关联性的证据，且原告对其被致伤的侵权人具有选择权，故对被告兆锐公司该辩称，不予支持。被告周浩辩称，兆锐公司扣了其两个月的工资2250元，应予返还，该辩称与本案不是一个法律关系，可另行处理。
原告随父母已在德州经济开发区居住一年以上，残疾赔偿金的赔偿标准应以城镇居民标准计算。被告周浩辩称，不予认可原告定作半髋人字（架）1800元的收据、原告购买疤痕灵的300元收据，上述费用应为原告的合理支出，予以保障；原告支出的躺椅租赁费465元和购买食品的费用50元以及住宿费720元，已包括在护理费和住院伙食费及营养费之中，原告该请求不予支持。原告父母从事纸箱加工和销售，应属制造业，原告要求按每人每日88.21元计算护理费并无不当，应予支持；原告要求营养费按每日30元，应予支持。原告请求交通费9276.97元过高，以7000元为宜。原告请求精神抚慰金50000元，因原告致伤系被告周浩过失造成，二被告均非故意而为，且原告监护人对原告的安全未尽到注意义务，故原告该请求不予支持。被告周浩代理人杨雅辉2013年12月31日对二次鉴定结论不服，申请重新鉴定。该申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二十七条的规定，且也在庭审结束后，对该申请，不予准许。原告认可二被告已给付其33600元，被告周浩认可给付原告16200元。被告兆锐公司已给付原告17400元。
经审查原告的合理损失为：医疗费68078.65元、护理费37312.83元、住院伙食补助费1740元、营养费17850元、交通费7000元、鉴定费1700元、残疾人赔偿金273504元、定作半髋人字（架）1800元、购买疤痕灵的300元，共计409285.48元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条之规定，判决：一、被告德州兆锐纸品有限公司赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、定作半髋人字（架）款、购买疤痕灵款计327428.38元（409285.48×80%），减去已支付的17400元，被告赔偿原告310028.38元，限判决生效后十日内付清。二、驳回原告对被告周浩的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7796元，由原告负担1559元，被告德州兆锐纸品有限公司负担6237元。
上诉人德州兆锐纸品有限公司不服，上诉称：1、被上诉人周浩应承担全部赔偿责任，上诉人不应承担赔偿责任。2011年2月19日，被上诉人周浩撞伤被上诉人李某甲，是被上诉人周浩擅自外出为蒋红新帮忙卸货开叉车失灵造成的，并没有得到上诉人公司王云经理的许可，上诉人的公司规定使用叉车必须有驾驶证，被上诉人周浩的本职工作不是开叉车且没有叉车驾驶资格，造成被上诉人李某甲受伤对此应承担全部赔偿责任，上诉人不应承担赔偿责任。2、被上诉人周浩提出的申请重新鉴定是正式开庭时间，不是判决认定的庭审后，是对二次鉴定结论不服，符合相关法律规定，应依法予以准许。3、一审判决认定对被上诉人李某甲残疾赔偿金等的补偿标准按城镇居民标准计算没有法律依据。被上诉人李某甲父母均为农村户口，一审期间没有提供相应证据证明其在德州经济开发区居住一年以上。因此，应依法按农村居民标准计算。4、被上诉人李某甲父母应承担李某甲受到伤害的主要责任。被上诉人李某甲受到伤害时，年龄仅3周岁，尚属幼儿，日常生活尚不能完全自理，其父母对于孩子的监护应时刻控制在可保护范围之内，对于父母放任孩子远离身边，在车来车往的厂区内玩耍，属严重失职，法院认定的被上诉人与上诉人的责任按2：8的比例明显偏低。5、一审判决给付被上诉人李某甲交通费7000元过高，没有事实依据，应予驳回。6、一审判决给付营养费、护理费均无事实依据，上诉人不予认可，应予驳回。7、被上诉人李某甲出具的定作半髋人字（架）款、购买疤痕灵款均系收据，不是正规发票，判决给付该款上诉人不予认可，应予以驳回。
被上诉人李某甲辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉请求。理由：一、本案中，周浩系上诉人兆锐公司的员工，其在工作过程中驾驶叉车，因所驾驶叉车手刹失灵，致使被上诉人李某甲受到伤害，兆锐公司作为其用人（工作）单位依法应当承担赔偿责任。二、在法院审理本案过程中，兆锐公司因对被上诉人李某甲单方作出的鉴定结论不服，申请重新鉴定，一审法院依法予以准许，并在法院技术室的主持下，重新选择了鉴定机构进行了鉴定，作出了新的鉴定结论。在此情况下，被上诉人周浩在一审法院庭审结束后再次申请重新鉴定没有事实和法律依据，一审法院对其重新鉴定申请不予准许于法有据。三、被上诉人李某甲的父母系德州学院中专毕业生，毕业后在德州生活、居住、工作至今。2009年3月15日，李某甲之父李某乙以德州经济开发区金旭纸箱厂的名义与德州毕升纸业有限公司签订租赁协议书，租赁其厂房进行纸箱的加工、销售。2010年4月17日，德州经济开发区金旭纸箱厂在德州市工商行政管理局经济开发区分局注册，经营场所为德州市经济开发区长河街道办事处东七里铺村兆锐纸品有限公司院内，经营范围为纸箱加工、销售。被上诉人李某甲一直随父母在德州经济开发区居住、生活，自2009年7月一直在德州市新城建设管理办事处童心幼儿园上幼儿园。以上事实充分说明被上诉人李某甲在德州经济开发区随其父母居住、生活一年以上的事实，所以一审判决按城镇居民标准计算残疾赔偿金是正确的。四、在本案中，上诉人兆锐公司在明知生产车间和宿舍在一个大院里、宿舍和车间相互混杂、叉车手刹车失灵且正在维修的事实的情况下，同意被上诉人周浩驾驶叉车，是造成此次事故发生的最主要原因，上诉人应承担该事故的全部或主要责任。且被上诉人李某甲并非无人看护，当时其外祖母正在看护她，被上诉人李某甲正在路边紧靠花坛行走，主要是被上诉人周浩在停车过程不注意观察、不安全行驶和叉车手刹失灵造成了被上诉人李某甲受伤，所以一审法院判决按2：8的责任比例来划分被上诉人李某甲和上诉人兆锐公司的责任是适当的、正确的。五、在一审法院审理过程中，被上诉人李某甲提交了总计9676.97元的交通费发票、单据，且发票、单据与李某甲的治疗过程相一致，能相互印证，但一审法院认为过高，酌情认定交通费为7000元，被上诉人李某甲认为交通费的认定具有合理性、合法性、关联性，上诉人的主张不能成立。六、经鉴定，李某甲的营养期限为595天，护理期限365天；住院期间2人护理，出院后1人护理。而且事实上李某甲受伤后确需加强营养，且无论住院期间还是出院后，确实是李某甲的父母一直在护理，也因此而产生了损失。所以一审法院判决给付营养费、护理费是正确的，并无不当之处。七、定做半髋人字（架）款、购买疤痕灵款虽系收款收据，但确是李某甲合理的、必须的支出。因李某甲年龄较小，手术后不能用石膏固定，但小孩又好动，必须用半髋人字（架）固定，但医院又没有该设备出卖，在无奈情况下，李某甲听从医院建议，在天津市格林彩虹矫形器材有限公司定做了半髋人字（架），用于李某甲手术后的固定。另因事故造成李某甲腿部多处疤痕，为了消除孩子身上的疤痕，购买疤痕灵也是必须的支出，但至今孩子腿部疤痕严重，难以消除。所以一审判决上述款项是李某甲的合理支出，予以保障是完全正确的。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请法院依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人周浩辩称，1、答辩人是上诉人的雇员，应由上诉人承担民事责任。2、答辩人对原审法院委托所作的鉴定结论无异议，不申请重新鉴定。请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院二审查明事实同原审法院认定事实一致。
本院认为，上诉人兆锐公司称被上诉人周浩没有得到公司的许可，擅自外出为蒋红新帮忙，且没有驾驶叉车资格，造成被上诉人李某甲受伤应自行承担全部赔偿责任，上诉人不应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第58条规定：企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。被上诉人周浩身为上诉人公司的工作人员即使没有经公司负责人许可，驾驶公司叉车外出帮忙给他人造成损害，按照上述规定也应当由公司承担民事责任，公司对于责任人擅自外出帮忙及无证驾驶行为可进行内部追究。关于被上诉人李某甲的伤情，原审法院委托德州明正法医司法鉴定中心进行了鉴定，结论为五级伤残。2013年7月26日原审法院经庭审质证，上诉人认为伤残等级过高，被上诉人周浩表示对鉴定结论无异议。2013年12月31日被上诉人周浩向原审法院申请重新鉴定未获准许；二审庭审中被上诉人周浩表示认可原审判决，未申请重新鉴定。二审期间，上诉人申请对被上诉人李某甲伤情重新进行鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许，（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相应的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。经查，上诉人申请重新鉴定的理由不符合上述规定，本院不予准许。被上诉人李某甲提供“个体工商营业执照”及租赁协议，证实其监护人李某乙自2009年3月15日起，在“德州经济开发区长河街道办事处东七里铺兆锐纸品公司”即上诉人公司院内，租赁场地开办金旭纸箱厂，从事纸箱加工、销售业务，并提交德州市新城建设管理办事处童心幼儿园出具的材料证实被上诉人李某甲自2009年7月起一直在该幼儿园入园，证实被上诉人李某甲连续在城镇居住时间一年以上，故原审法院对被上诉人李某甲按照城镇居民标准计算残疾补偿金，本院予以支持。原审判决对被上诉人李某甲主张的交通费已酌减2276.97元，同时营养费、护理费、定作半髋人字（架）款1800元、购买疤痕灵款300元，均有事实及法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原审判决认定上诉人公司工作人员工作期间对被上诉人李某甲人身造成伤害，上诉人应承担赔偿责任，同时因被上诉人李某甲年幼，其监护人未尽到监护责任，应减轻上诉人的赔偿责任，并判令其监护人承担20%的责任，符合上述规定，本院予以支持。
综上所述，上诉人德州兆锐纸品有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7796元，由上诉人德州兆锐纸品有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许本海
审 判 员 李 敏
代理审判员 杨 娜
二〇一四年七月十六日
书 记 员 万国磊