浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬东刑初字第134号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人周定军，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月10日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同月12日被变更强制措施为监视居住，同月14日被刑事拘留，同年11月16日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人张粮钢、潘凤云，浙江蓝泓律师事务所律师。
被告人徐剑能，农民。2012年8月10日因犯信用卡诈骗罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民二万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月10日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年11月16日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人黄灵超，浙江宇豪律师事务所律师，由宁波市江东区法律援助中心指派。
被告人杨初杰，农民。2002年8月因犯抢劫罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，于2005年1月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月10日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年11月16日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人俞笑笑，浙江同舟律师事务所律师。
宁波市江东区人民检察院以甬东检刑诉（2013）391号起诉书指控被告人周定军、徐剑能、杨初杰犯贩卖毒品罪，于2013年4月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，并二次公开开庭审理了本案。宁波市江东区人民检察院指派代理检察员于立君出庭支持公诉。被告人周定军及其辩护人张粮钢、潘凤云，被告人徐剑能及其辩护人黄灵超，被告人杨初杰及其辩护人俞笑笑到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人周定军、徐剑能、杨初杰三人合伙贩卖毒品，并均分利润。2012年10月10日下午，被告人周定军、徐剑能、杨初杰经电话与潘姓男子（另案处理）联系，由被告人周定军、杨初杰至宁波市鄞州区东钱湖环城北路向潘姓男子购买50余克冰毒。当日17时30分许，被告人周定军、徐剑能、杨初杰驾驶一辆浙B×××××别克车至本市江东区飞越时代广场，将一包0.4943克冰毒（含甲基苯丙胺成份）以人民币300元的价格卖给事先电话约定的吸毒人员蒋某，交易成功后即被抓获，车内52.6011克冰毒及1.2195克麻古（均含甲基苯丙胺成份）被同时查获。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.户籍证明、抓获经过证明、赃物照片、毒品上交清单、暂扣及发还物品清单、前科材料、通话清单等书证；2.证人仇某、范某、蒋某的证言；3.被告人周定军、徐剑能、杨初杰的供述与辩解；4.理化检验鉴定报告；5.辨认笔录、称重笔录；6.物证：手机一部。公诉机关认为，被告人周定军、徐剑能、杨初杰合伙贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条之规定，予以判处。
被告人周定军辩称，起诉书指控其购买的毒品50余克系用于个人吸食，而非用于贩卖。
被告人周定军的辩护人提出公诉机关指控罪名成立，但贩卖毒品数量仅为0.4943克，查获的其余毒品应认定为非法持有的辩护意见。理由如下：1.周定军取50余克毒品的行为不是购买行为；2.50余克毒品有相当一部分甚至全部系用于三被告人共同吸食；3.50余克毒品至案发均未卖出，且三被告人也没有积极寻找买家等行为。
被告人徐剑能辩称其未参与贩卖毒品，其仅在周定军的要求下，给毒品上家打过电话。
被告人徐剑能的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控罪名成立，但贩卖毒品数量仅为0.4943克，查获的其余毒品与被告人无关。2.被告人系从犯；3.被告人以贩养吸。综上，请求法庭对被告人从轻或减轻处罚。
被告人杨初杰辩称其仅帮周放高利贷，未参与贩卖毒品。
被告人杨初杰的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控罪名成立，但贩卖毒品数量仅为0.4943克，查获的其余毒品与被告人无关。2.被告人系从犯。综上，请求法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，2012年9月至10月期间，被告人周定军伙同被告人徐剑能、杨初杰贩卖毒品。2012年10月10日下午，经被告人徐剑能与潘姓男子（另案处理）电话联系，被告人周定军、杨初杰至宁波市鄞州区东钱湖环城北路向潘姓男子购买冰毒50余克。同日17时30分许，被告人周定军、徐剑能、杨初杰驾驶一辆浙B×××××别克车至本市江东区飞越时代广场，将一包0.4943克冰毒（含甲基苯丙胺成份）以人民币300元的价格卖给事先电话约定的吸毒人员蒋某，交易成功后即被抓获，车内52.6011克冰毒及1.2195克麻古（均含甲基苯丙胺成份）被同时查获。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据予以证明：1.证人蒋某的证言及辨认笔录，证实了其曾经多次向周定军购买毒品。2012年10月10日，其在民警控制下通过电话联系周定军，双方约定其向周以300元价格购买一小包冰毒，交易地点在江东区飞越时空广场门前的桥头。后民警给其三张百元面值的人民币，并陪同其在约定地点等候。周驾驶一辆号牌为浙B×××××的别克车到达交易地点后，其与副驾驶座上的杨初杰完成交易。随后，民警抓获周定军、杨初杰及后排座位上的徐剑能的事实；2.证人仇某、范某的证言，证实了2012年10月10日，蒋某在该二人控制下，通过电话联系买家购买毒品，双方约定了交易的数量、价格、时间、地点。同日16时许，蒋某在二人控制下到达交易地点，并与一辆号牌为浙B×××××的别克车上副驾驶座的男子完成交易。二人立即上前抓获车内三名男子。并从副驾驶座男子身上查获了事先交与蒋某的三张百元面值人民币，并从别克车驾驶座下、副驾驶座钱的置物箱内查获可疑物品的事实；3.被告人周定军在侦查阶段的供述，证实了2012年9月，其和徐剑能一起贩卖毒品，后杨初杰也加入进来。徐建能负责联系毒品上家，其负责驾驶车辆带着他们取货、送货、管理毒品及毒资、接电话、计算成本、支付房租、分利润等，杨则帮忙送货。卖出毒品后每天结账，除去成本剩余的利润三人均分。2012年10月10日15时许，其驾驶号牌为浙B×××××的别克车和杨至东钱湖环湖北路，向徐事先联系好的潘姓男子购买毒品冰毒约重50克，并藏于车内驾驶座下。后其开车去五乡接上徐回宁波。路上接到一女子电话向其购买毒品，双方约定了交易的数量、价格、时间、地点。其开车至交易地点，完成交易后即被民警抓获。从车内副驾驶置物箱内查获的眼镜盒里的毒品系其用于贩卖的，铁皮盒里的毒品系徐剑能的事实；4.被告人徐剑能在侦查阶段的供述，证实了周定军是贩毒人员，周为其和杨初杰租了房子。周有时出去贩毒，因害怕出事，就叫其和杨充当打手，为周壮胆。其在周的要求下，将贩毒人员潘姓男子介绍给周认识。2012年10月10日，其按照周的要求，给潘打电话，告知潘周到了。周和杨向潘购买毒品后，又接上其，一起在飞越时空广场的桥上将一小包毒品贩卖给一女子。民警从周驾驶的车内副驾驶置物箱内铁皮盒里查获的毒品系其用于吸食的事实；5.被告人杨初杰在侦查阶段的供述，证实了周定军系贩毒人员，毒品的上家和下家都是周自己联系，并为其和徐剑能租了房子。其系徐介绍进来，参与大约十天左右。周有时出去贩毒，因害怕出事，就叫其和徐充当打手，为周壮胆。周只有在三人一起去的情形下，才会分给他们好处。毒品上家潘姓男子系徐介绍给周认识。2012年10月10日，其陪同周去东钱湖向潘姓男子购买毒品。后又接上徐，一起在飞越时空广场的桥上将一小包毒品贩卖给一女子的事实；6.暂扣及发还物品清单、物证：手机一部，证实了民警从周定军驾驶的车内查获可疑晶体、药丸三处及手机一部。从杨初杰处查获三张用于控制下毒品交易的百元面值人民币，并已发还办案单位。从蒋某处查获可疑晶体一小包的事实；7.称重记录，证实了在周定军在场的情况下，民警对从周定军驾驶的车内驾驶座下、副驾驶置物箱内铁皮盒里和眼镜盒里查获的可疑晶体、药丸进行称重，重量分别为50.99克、2.55克、4.28克。对蒋某处查获可疑晶体进行称重，重量为0.69克的事实；8.理化检验鉴定报告，证实了从周定军驾驶车内的驾驶座下查获的可疑晶体净重50.0547克，从车内的副驾驶置物箱内眼镜盒里查获的可疑晶体净重0.5643克、可疑药丸净重1.2195克，从车内铁皮盒里查获的可疑晶体净重1.9821克，上述可疑晶体、药丸均含甲基苯丙胺成份的事实；9.通话记录，证实了蒋某持有的手机与民警从周定军处查获的诺基亚5130型手机之间的通话情况；10.三被告人的户籍证明、抓获经过证明及前科材料，证实了三被告人的身份情况、到案经过及被告人徐剑能、杨初杰的前科情况。
本院认为，被告人周定军明知系毒品而予以贩卖，被告人徐剑能明知周定军贩卖毒品而为其居间介绍毒品上家并帮助其贩卖，被告人杨初杰明知周定军贩卖毒品而予以帮助，合伙贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。对三被告人及其辩护人提出三被告人对50余克毒品无贩卖故意的辩解、辩护意见，本院认为，公诉机关向法庭提交的三名被告人在侦查阶段的供述、证人证言、通话记录等证据能够相互印证，证实了三被告人有共同贩卖毒品的事实，且被告人徐剑能、杨初杰明知被告人周定军向他人购买毒品系用于贩卖仍为其居间介绍或陪同交易，该些毒品虽尚未卖出，但仍应以共同贩卖的数量予以认定，故对该辩解、辩护意见不予采信。在共同犯罪中，被告人周定军起主要作用，系主犯；被告人徐剑能、杨初杰起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。对被告人徐剑能、杨初杰的辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。被告人徐剑能在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。对被告人周定军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，对被告人徐剑能依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，对被告人杨初杰依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省宁波市鄞州区人民法院对被告人徐剑能犯信用卡诈骗罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元的缓刑判决；
二、被告人周定军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年10月10日起至2027年10月9日止。）
三、被告人徐剑能犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元；与前罪犯用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年10月10日起至2023年10月9日止。）
四、被告人杨初杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年10月10日起至2020年5月9日止。）
五、查获的毒品冰毒（净重52.6011克）、麻古（净重1.2195克）及犯罪工具：诺基亚5130型手机一部予以没收。
上述没收财产、罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 莹
人民陪审员 李宝甫
人民陪审员 胡新娣
二〇一三年五月二十二日
代书 记员 董 盛