山西省长子县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0428刑初133号
公诉机关长子县人民检察院。
被告人胡某某，男，1958年12月25日出生,汉族，高中文化，农民，中共党员，住长子县丹朱镇。1995年1月至2012年4月担任本村会计。2016年5月13日因涉嫌犯贪污罪被长子县人民检察院取保候审，同年10月21日被本院取保候审。
辩护人黄德前，山西黎蜀律师事务所律师。
被告人柴某某（又名柴某某），男，1954年11月17日出生，汉族，初中文化，农民，中共党员，住长子县丹朱镇。2000年1月至2011年12月担任本村村委主任。2016年5月17日因涉嫌犯贪污罪被本院取保侯审，同年10月21日被本院取保候审。
被告人胡某某、柴某某贪污一案，由长子县人民检察院以长检公诉刑诉（2016）111号起诉书于2016年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长子县人民检察院指派检察员卫瑞玲、书记员李媛出庭支持公诉，被告人胡某某及其辩护人黄德前、被告人柴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年1月份，长子县丹朱镇小张村以修建广场名义申请的一事一议款42120元下拨，时任会计被告人胡某某在得知此事后告诉被告人柴某某，柴在村委班子换届后不再担任村委主任，二人私刻印章、伪造假合同、假收据虚列支出，由胡某某将该笔款项从长子县丹朱镇会计服务中心取出，二被告据为己有。
针对上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了线索登记表、立案决定书、户籍证明、任职证明等书证；证人柴某甲、刘某某的证言以及被告人胡某某、柴某某的供述与辩解等证据。据此认为，被告人胡某某、柴某某利用职务之便，骗取一事一议款项42120元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人胡某某对公诉机关指控的犯罪事实认可，
其辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人胡某某涉嫌贪污的数额为42120元，但根据证据显示及在庭审中查明的事实可知，长子县丹朱镇会计服务中心于2012年5月30日下拨的42120元中包含有自筹款9480元，此部分本应向村民筹集，但被告人胡某某和本案共同被告人柴某某没有向村民筹集，而是两人直接进行垫付，此部分不应当认定为公款，因此，被告人实际涉嫌贪污的数额应为32640元。2、本案立案时间为2016年5月12日，对被告人胡某某第一次询问的时间为2016年5月11日，也即虽然犯罪线索已被办案机关掌握，但被告人在尚未受到讯问、尚未被宣布采取强制措施时，就积极、主动地对犯罪事实进行了交代，应当认定为主动投案，且主动投案后如实交代了自己的主要犯罪事实，应当认定为自首。被告人犯罪较轻。首先，被告人贪污的数额不大，根据相关司法解释的规定，贪污罪的起刑点为30000元，而公诉机关指控的被告人贪污数额为42120元；其次，被告人实际占有的款项为30420元，其中包括垫付的一事一议税款和自筹款6262.93元，缴纳的电费、车费、修路款等计13915元，其余费用用于支付村委欠其的工资款；最后，案发后被告人主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，并积极退赃，综上，被告人胡某某依法具有自首情节，且犯罪较轻，可以免除处罚。3、被告人有积极退赃的行为，应当考虑从轻处罚。
被告人柴某某对公诉机关的指控没有提出异议。
经审理查明，被告人胡某某于1995年1月至2012年4月担任长子县丹朱镇小张村会计，被告人柴某某2000年1月至2011年12月担任长子县丹朱镇小张村村委主任。2012年1月份，长子县丹朱镇小张村以修建广场名义申请的一事一议款42120元下拨，时任会计被告人胡某某在得知此事后告诉在村委班子换届后不再担任村委主任的被告人柴某某，由于担心新的村委主任不让二人取这笔钱，于是被告人胡某某、柴某某私刻曾经在小张村施工的负责人柴某某的私人印章，由胡起草假合同，由柴签字，随后胡找了两张收据，以柴某某名义将一事一议款42120元从长子县丹朱镇会计服务中心取出，二被告据为己有。其中柴某某从中取走1000元.一事一议款42120元中包含有自筹款9480元，被告胡某某缴纳一事一议税款1757.66元。2016年5月18日，2016年6月17日被告人胡某某分两次向长子县人民检察院退赃款共计16500元。2016年6月16日柴某某向长子县人民检察院退赃款1000元，2017年1月17日，胡某某将剩余赃款14960元退还至本院。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
（一）证明本案的来源及主体身份情况的证据。
1、线索登记表、立案决定书，证明案件来源，本案由我院自行发现，次日立案侦查。
2、户籍证明二份，证明该二人的身份情况。
3、中国共产党长子县丹朱镇委员会出具的证明二份，证明胡某某，于1995年1月-2012年4月担任长子县丹朱镇小张村的会计；柴某某于2000年1月至2011年12月担任长子县丹朱镇小张村的村委主任。
4、时任小张村村委主任柴贵旺出具证明材料及会议记录一份，证明其在2012年1月份担任本村村委主任，前任会计胡某某继续担任会计，因胡没有向本村、村委公开转移支付和一事一议资金使用情况，没有配合村委工作，2012年4月25日召开村支两委会议，免去胡某某会计及计生职务。
二、证明一事一议款性质的证据：
1，文件长子县财政局文件《关于拨付2011年村级公益事业一事一议财政奖补资金的通知》
2、明细表，小张32640元（财政拨付）自筹款9480元，共42120元。
以上证明：根据文件可认定一事一议款的性质是国有财产。二被告人利用协助人民政府管理和发放国有财产的便利条件，将该款据为己有。
三、二被告人的贪污手段的证据
1、被告人的供述与辩解
（1）胡某某的供述与辩解：笔录四份及证明材料两份，证明2012年1月份，胡某某所在的长子县丹朱镇小张村委换届选举了新的村委主任柴某某，此时2011年的一事一议款42120元下拨，因担心新的村委不让胡某某与原村主任柴某某支取该款，二人伪造假合同，私刻后窑村的“柴某某”印章，于2012年2月领取该款。胡辩解柴某某打条取款6000元，未打条5700元，剩余用于其交税、垫付村委开支等。
（2）柴某某的供述与辩解，证明2012年1月份柴某某已不再担任长子县丹朱镇小张村委主任，此时2011年的一事一议款42120元下拨，其与胡某某因担心新的村委不让二人支取2011年申请的一事一议款，二人商量私刻后窑村的“柴某某”印章，伪造合同。2012年2月胡某某领取该款。柴供述其找胡拿了1000元并打有收条，其余钱均由胡所拿。
2、证人证言
（1）长子县鑫华建安有限公司会计刘某某的证言，证明2011年，鑫华建安有限公司承揽小张村舞台建设、文化广场等工程，2012年完工，小张村支付工程款共100万元，通过转帐的方式支付，不存在现金支付。后窑村的柴某甲是鑫华建安有限公司员工，负责给刘某某开车，也负责收料、记工等，在小张村承揽工程时，主要负责收料。
（2）长子县鑫华建安有限公司司机柴某甲的证言，证明其是长子县丹朱镇后窑村人，主要是给公司会计刘某某开车，辅助收料、记工等。没有使用过“柴某某”这个名字，2011年其没有在小张村承揽过健身器场地及铺路工程。2011年记帐凭证第6号“柴某某”的名字不是其签的，印章也不是其的。柴某某和胡某某没有向其支付过工程款，也没有给过其42120元工程款。
以上证据，证人柴某甲、刘某某的证言可与胡某某、柴某某的供述、假收据、假合同相互印证，胡某某、柴某某是冒用后窑村柴某甲的名字，私刻“柴某某”印章，且套取一事一议款后，也未给过柴某甲钱。
3、书证
A、一事一议款收入支出的凭证（1）山西省农村信用社进账单（收账通知）出票人：长子县丹朱镇人民政府，收款人：长子县丹朱镇农村会计服务中心，显示：小张村一事一议款42120元，时间：2012年1月10日。（2）农村信用社现金支票存根显示：小张2012年2月22日，收款人：服务中心42120元，用途：一事一议款。（3）山西省农村信用社批量业务记帐凭证现金支票显示：2012年2月23日，胡某某支取42120元。（4）银行存款明细账显示：5月30日记-0006丹朱镇会计服务中心将一事一议款42120元记入明细帐。（5）长子县农村会计服务中心收入报帐单显示2012年5月30日小张收财政所一事一议奖补资金42120元，一事一议奖补资金32640元，应收款-
财政9480元。报帐员：胡某某。（6）2012年11月9日长子县农村集体经济组织统一收据显示今收到丹朱镇财政所交来一事一议款资金42120元，经手人：胡某某。（7）记账凭证第0006号，2012年5月30日支柴买只广场工程款42120元。（8）长子县农村会计服务中心支出报账单（2012.5.30）附单据4张，主要内容：支柴买只广场工程款42120元，报账员：胡某某。单据1：2012.1.21长治市农村集体经济组织支出审批单显示交付：健身广场铺路工程款，现金支出：42120元，报账员：胡某某。村主任审批意见：柴某某。
健身器所场地及钢砖铺路合同一份：甲方：小张村委会，乙方：后窑村柴某某。
一、工程项目：村西舞台后，健身器材场地700平方米，除去沙、水泥、方砖外，剩余土方人工费每平方米56元，共计39200元，西庄和村北砖铺路3米宽，350米长，21050平方米，共计58720元，两项工程共计97920元。
二、两项工程全承包给柴某某工程队，完工后一次性交付款项
乙方签字：柴某某（加盖印章）
负责人：柴某某
该合同由我俩负责：胡某某、柴某某
单据2：2011年12月21日柴某某收到小张村修建健身广场、铺路工程款2万元。准支：柴某某。
单据3：2011年12月23日柴某某收到小张村修建健身广场、铺路工程款22120元。准支：柴某某。
以上证据证明：2012年1月10日长子县丹朱镇人民政府下拨到长子县丹朱镇农村会计服务中心1150727元，其中包括小张村一事一议款42120元，2012年2月，胡某某与柴某某利用假合同、假收据申报了该款。之后丹朱镇会计服务中心于2012年2月22日以农村信用社现金支票的方式将42120元转给了小张村，2012年2月23日胡某某从信用社领取该款。2012年5月30日，丹朱镇会计服务中心对该款作了账务处理。
量刑方面的证据：（1）胡某某情况说明，对所提供的收条进行了详细说明，收条共计31177元，其中包括自筹款9480元。（2）柴某某讯问笔录，证明胡某某在担任村会计期间没有为村务垫支的情况，2013年的取条是胡领取42120元后，柴拿的钱，其余收条与该一事一议款无关，其也没有口头同意胡进行村务支出，在其任村委主任期间，该村的支出帐都是平的，不存在垫支情形。（3）胡某某保管柴某某取款的收条，2011年12月5日取到大队款1000元；2012年1月5日取到大队款2000元；2012年1月10日取到大队款500元；2012年1日取到大队款1000元；2013年2月5日取到大队款1000元；胡某某手保管村务开支的收据，2011年7月8日取到大眼门前水池150元；2011年8月5日张某某取到大队修路电费135元；2011年9月23日张某某、柴某某收到大队修路电费120元；2011年12月段保民领取村务2007年修路工资款300元；2011年12月5日领取大队油路工资200元；2011年12月5日柴某领到大队修路款200元；2011年12月6日柴某某领到大队油路款600元；2011年12月30日祝某某领到大队油路损地赔偿260元；2012年1月10日苏某某领到小张电费1700元。以上9支收条均签有柴某某的准支，且时间为2011年7月至2012年1月期间，均在该一事一议款下拨之前。（4）胡某某保管的村务支出，收据26支，均未有柴某某的签字，时间2011年8月至2012年4月。结合柴某某的供述，其对此不予认可。
（5）关于扣押胡某某缴纳涉案款物的证据：2016年5月18日扣押决定书，2016年6月17日扣押清单，中国工商银行现金存款凭证二份，证实：胡某某缴纳的16500元涉案款物予以扣押，并存放于长子县人民检察院账户上。
（6）关于扣押柴某某缴纳涉案款物的证据：2016年6月16日扣押清单中国工商银行现金存款凭证一份，证实：柴某某缴纳的1000元涉案款物予以扣押，并存放于长子县人民检察院账户上。
（7）情况说明两份，胡某某、柴某某贪污一案是由举报人举报后，长子县反贪局侦查人员自行发现二人涉嫌贪污罪的犯罪事实，并于2016年5月11日第一次向该二人发出询问通知书，胡某某、柴某某到长子县检察院接受询问时，对贪污一事一议款42120元的犯罪事实供认不讳。
以上证据证明：2011年12月5日至2013年2月5日，柴某某自己写的取条共5只，柴某某准支村条开支收条共9支时间为2011年7月8日至2012年1月10日，未签有柴某某准支的收条共26只，时间为2011年8月至2012年4月。因胡取款时间为2012年2月23日，其所提供的签有柴某某准支的收条，在取款时间之后的只有1支为2013年2月5日取到大队款1000元。其余款项均在一事一议款取款之间支出，结合柴某某的供述，胡提供的收条只能证实，在胡领取一事一议款后，柴某某只拿过1000元的事实。
2016年5月18日长子县检察院依法扣押胡某某涉案款16500元，同年6月16日长子县检察院依法扣押柴某某涉案款1000元。
长子县检察院侦查人员发现胡某某、柴某某贪污的犯罪事实后，于2016年5月11日向二人发出询问通知书，二人到案后，如实供述犯罪事实。
本院认为，被告人胡某某、柴某某利用协助人民政府在管理和发放国有财产的便利条件，私刻柴某某私人印章、伪造假合同、假收据虚列支出，由胡某某将一事一议款42120元从长子县丹朱镇会计服务中心取出据为己有，已
构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。胡某某的辩护人提出，42120元中包含有自筹款9480元，此部分本应向村民筹集，但由被告人胡某某进行垫付，此部分不应当认定为公款的辩护意见与审理查明事实相符，本院予以采纳，故被告人贪污的数额应认定为32640元。辩护人提出的被告人胡某某依法具有自首情节的辩护意见，经查，本案公诉机关立案时间为2016年5月12日，被告人胡某某柴某某第一次询问的时间为2016年5月11日，也即虽然犯罪线索已被办案机关掌握，但被告人胡某某、柴某某在尚未受到讯问、尚未被宣布采取强制措施时，主动且如实交代了自己的主要犯罪事实，应当认定二被告为自首。被告胡某某、柴某某投案自首，且在案发后退还全部赃款，依法可免于刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款、第三款、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人胡某某犯贪污罪，免于刑事处罚。
二、被告人柴某某犯贪污罪，免于刑事处罚。
三、所收缴的被告人胡某某、柴某某赃款32460元（其中长子县人民检察院收缴17500元，长子县人民法院收缴14960元）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 王瑞安
人民陪审员 侯爱芝
人民陪审员 韩小芳
二〇一七年一月十七日
书 记 员 张 苹