湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑一终字第62号
原公诉机关湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卿天生，男，1974年4月15日出生于湖南省永州市零陵区，汉族，初中文化。因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪于2012年10月31日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年12月7日经永州市冷水滩区人民检察院以犯诈骗罪批准逮捕，同日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现押于双牌县看守所。
辩护人卿敬楷，湖南宗元律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李宏文，男，1968年6月1日出生于湖北省武汉市新洲区，汉族，初中文化。2003年7月21日因犯贩卖毒品罪被湖北省武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。此次因涉嫌非法持有枪支、私藏枪支、弹药罪于2012年10月12日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年11月16日经永州市冷水滩区人民检察院以犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪批准逮捕，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现押于永州市冷水滩区看守所。
原审被告人李仲辉，男，1973年1月3日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化。2001年12月20日因犯盗窃罪被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币二万元，2010年刑满释放。此次因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪于2012年10月12日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年12月16日经永州市冷水滩区人民检察院以犯贩卖毒品罪批准逮捕，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现押于永州市冷水滩区看守所。
原审被告人周某甲，男，1978年11月29日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化。因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪于2012年10月12日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年12月16日经永州市冷水滩区人民检察院以贩卖毒品罪批准逮捕，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现押于永州市冷水滩区看守所。
原审被告人周某乙，男，1987年6月6日出生于湖北省武汉市新洲区，汉族，初中文化。因涉嫌非法持有枪支、私藏枪支、弹药罪于2012年10月11日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年11月16日经永州市冷水滩区人民检察院以非法持有枪支罪批准逮捕，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕。现押于永州市冷水滩区看守所。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人卿天生犯诈骗罪，原审被告人李宏文犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人李仲辉、周某甲犯贩卖毒品罪，原审被告人周某乙犯非法持有枪支罪一案，于二○一四年三月四日作出（2013）永冷刑初字第177号刑事判决。原审被告人卿天生、李宏文不服，于2014年3月10日提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于2014年3月25日将案卷、上诉材料移送本院，本院于同日立案受理后，依法由审判员张晓龙担任审判长，与审判员张新民、吴斌组成合议庭，于同年4月16日在本院审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员黄静出庭履行职务，上诉人卿天生及其辩护人卿敬楷，上诉人李宏文和原审被告人李仲辉、周某甲、周某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
贩卖毒品、诈骗罪。
2012年9月，被告人李宏文通过朋友介绍认识了被告人卿天生，李宏文将自己是贩卖毒品麻古的事告诉了卿天生，并要卿天生帮忙联系购买麻古。同年10月4日晚上，卿天生打电话骗李宏文称朋友“阿铁”手上有麻古，要李宏文到永州市冷水滩区来商谈购买麻古事宜。同年10月6日早上，李宏文通过电话联系要卿天生到冷水滩欧利豪廷大酒店进行协商，卿天生遂携带麻古样品来到欧利豪廷大酒店2311房，双方经过协商，并约定李宏文以每粒27元的价格向卿天生等人购买麻古7万粒。尔后，李宏文携带现金189万元与卿天生来到冷水滩区政府旁，卿天生打电话叫来女友李某甲，李宏文打电话叫来司机李某乙，然后四人来到卿天生在冷水滩凤凰园的租住房，卿天生提出自己携带现金去购买毒品，让女友李某甲陪着李宏文、李某乙在房内等，李宏文同意，并将装有现金189万元的箱子交给了卿天生，卿天生随即携带钱箱离开房间。等了约半小时，李宏文打卿天生的手机，卿天生已关机，李宏文意识到被骗，便与李某乙将李某甲带到欧利豪廷大酒店一客房内。当天晚上，卿天生将李宏文用于购买毒品的189万元拿回家，将其中的129万元藏匿于父母家里，次日与从欧利豪廷大酒店逃出来的李某甲来到广西桂林市，用23.98万元购买一辆东风本田越野车，然后以李某甲的身份证办理车辆入户手续，余款用于还债。
上述事实有下列证据予以证明：
1、证人证言：
（1）证人唐某甲的证言，证明2012年9月初，她在零陵区珠山镇通过卿天生介绍认识“老李”（湖北人李宏文，购买毒品之人），这次是卿天生叫李宏文来珠山交易毒品麻古的，后来卿天生手上没有毒品，李宏文就走了。同年10月3日，李宏文打电话讲要到永州来，要她到祁阳等，她到祁阳华信酒店开房等，李宏文来后，她们在祁阳住了一晚，她在华信酒店见李宏文打电话指挥手下人做毒品交易。第二天，她与李宏文来到冷水滩用她的身份证在万喜登开了1630房间，下午李宏文讲他老婆要来冷水滩，她又开了1510房间。后来卿天生打电话给她讲有3万粒麻古要卖给李宏文，她当时不相信，因以前卿天生跟她讲过，她们一起骗李宏文的钱，卿天生还讲自己这次真的有货。她就把卿天生手上有麻古的事告诉了李宏文。次日凌晨四五时许，李宏文的妻子喊她到欧利豪廷大酒店2310房去。她看见李宏文和五个男子在房内数钱，还见李宏文将数好的钱放在三个密码箱内，然后带起四个人出去了，让她和剩下的一个人继续在房里数钱，一共是199万元，把钱放进密码箱里。过了一个多小时，李宏文回到房里让留下的男子把装钱的密码箱拿到2311房去。她到2311房里看见卿天生在房内，房里有麻古，李宏文讲是卿天生带来的样品。后来李宏文带了一个男子拿钱去和卿天生交易毒品。过了几个小时，她打卿天生的手机打不通，她就打卿天生妻子的电话，卿天生的妻子讲自己和李宏文他们在凤凰园的出租房里，后李宏文在电话里告诉她卿天生拿钱跑了。
（2）证人郑某的证言，证明2012年10月6日18时许，他在湖北武汉接到“李哥”（李宏文）的电话称自己在湖南永州有事，要他找人来永州吓唬别人。他便打电话联系李宏文的老婆与公司的司机张某。次日凌晨2时许，他与张某开车送李宏文的妻子从武汉出发于当日上午9时许来到永州市冷水滩区，他打电话告诉李宏文后，李宏文要他到欧利豪廷大酒店，李宏文的妻子给了他1万元钱和一袋东西要他交给李宏文。他拿着东西和张某来到李宏文的房间，把钱和东西给李宏文后并问李宏文在永州出了什么事，李宏文说可能被人骗了。当天下午他与张某开车回武汉了。
（3）证人张某的证言，证明2012年10月5日，赵某甲叫他开车到永州去，后他和郑某开车送赵某甲来到永州市冷水滩欧利豪廷大酒店将东西交给李宏文，他们就返回了武汉。
（4）证人李某甲的证言，证明2012年10月6日，卿天生在冷水滩区政府旁边的一家早餐店吃早餐时介绍她认识湖北人“李总”（李宏文），卿天生说自己是他的妻子。吃完早餐后，李宏文的一个小弟来了，卿天生就开着一辆皮卡车走了，她与李宏文及李的小弟来到卿天生的租住房。等了20分钟左右，卿天生还没回来，李宏文就打电话给卿天生，卿天生的电话已经关机。李宏文突然说卿天生把他的钱拿走了，并说要去找卿天生，李宏文要小弟看着她。当日中午12时许，李宏文打电话要小弟把她带到了欧利豪廷酒店2311房，李宏文跟她讲：“你知不知道你老公拿走了我189万元。”当晚12时许，她从欧利豪廷酒店2311房跑了出来。同月7日晚上，卿天生回到冷水滩的租住房，她问卿天生是不是把李李宏文的钱拿走了。卿天生说是一个老兄把钱拿走了。10月28日，卿天生在东安县农业银行用蒋某甲的身份证开户存入4万元，29日给她2万元存进卡里，将银行卡给了她，还拿了3千元给她扯胡子，卿天生还送了一个黄金手镯给她。卿天生拿走李宏文189万元之后，买了一辆东风本田越野车，此车落户在她的名下。
（5）证人卿某甲（卿天生之父）的证言，证明2012年10月初的一天，他儿子卿天生回家对他妻子唐某乙说：“老娘，这个钱我要开支的，你帮我收好了。”当天晚上，唐某乙交给他一个装有钱的蛇皮袋子，要他保管。10月29日，卿天生回家时，他将装有钱的袋子给了卿天生，卿天生说少了5万元，他们就点了数，一共是49万元。
（6）证人唐某乙（卿天生之母）的证言，证明2012年10月上旬的一天，她儿子卿天生和一个陌生男子开车回到家里，卿天生拿了一个黑色的箱子放到家里的衣柜里，卿天生和那个陌生男子告诉她箱子里是钱就走了。过了2个小时，她将箱子里的钱拿出来数了一下，一共是125万元，她觉得钱来历不明，就打电话问卿天生，卿天生叫她不要管，并叫她拿5万元还给假某甲，她拿了5万元还给假某甲。后她得知卿天生给了她大女儿卿某乙20万元。过了几天，她从箱子里拿出5万元，叫她丈夫卿某甲一起去将钱给卿某乙还卿天生的贷款利息，当时她还将卿天生放了125万元在家里的事告诉了卿某甲。之后不久，她又从箱子里拿了50万元给她小女儿卿某丙，要卿某丙存起来。又过了几天，她将剩下的钱用一个蛇皮袋装好交给了卿某甲保管。
（7）证人假某甲的证言，证明卿天生的母亲帮卿天生还了5万元给她。
（8）证人卿某丙的证言，证明2012年10月25日，她母亲唐某乙拿了50万元给她，其中40万元用于帮她哥哥卿天生还债，另外10万元她帮母亲唐某乙存入银行。她母亲唐某乙还给了20万元给她姐姐卿某乙。
（9）证人卿某乙的证言，证明2012年中秋节后的一天，他弟弟卿天生还了20万元给她。她母亲唐某乙拿了50万元还给她妹妹卿某丙。
（10）证人叶某甲的证言，证明他是桂林市真龙东风本田汽车销售有限公司的销售员。2012年10月7日中午，唐某丙夫妇和李某甲夫妇来到公司，李某甲的丈夫姓卿（卿天生）用23.98万元买了一辆东风本田思威牌越野车，开发票时要他开李某甲的名字购买，后他带卿天生到太平洋保险公司购买保险0.98万元，卿天生给唐某丙2万余元，要唐某丙帮购买车辆保险和车内装饰。
（11）证人明某甲的证言，证明2012年10月7日上午，叶某甲打电话给他讲湖南籍客户要求办理新车上户、注册手续，他与客户在桂林市公安局交警支队车辆管理所见面后，他看了客户的身份证，知道男的姓卿（卿天生），女的叫李某甲，两人买了一辆东风本田思威越野车，是以李某甲身份入户的事实。
（12）证人唐某丙的证言，证明2012年10月7日，卿天生在桂林市临桂县购买了一台东风本田CRV型小车，是他帮卿天生办理车辆保险和车内装饰的事实。
3、提取笔录及扣押物品、文件清单，证明侦查机关在案发后从卿某丙处扣押人民币50万元；从卿某乙处扣押人民币20万元；从李某甲处扣押人民币6万元；从被告人卿天生驾驶的东风本田CRV越野车内提取并扣押人民币49万元，并依法对该车予以扣押。
4、书证――机动车销售统一发票、车辆购置税票据、机动车档案资料，证明卿天生以李某甲的名义购买东风本田CRV越野车并入户等事实。
5、同案人赵某甲的供述，证明2012年10月6日，她男友李宏文在永州市冷水滩打电话要她从武汉市汉口区一家酒店的房间找一个外号叫“大大”的人拿钱送到冷水滩去，她到“大大”处拿了一个装有钱的旅行箱，她与郑某、张某开车来到永州市冷水滩欧利豪廷酒店，将箱子交给了李宏文，李宏文点了钱后跟她说有200余万元，将钱给了李宏文后她打的到衡阳坐高铁回武汉，她想李宏文要钱是为了购买毒品。
5、被告人供述：
（1）卿天生的供述，证明2012年9月份，他通过朋友介绍认识做毒品生意的湖北人“老李”（李宏文），李宏文叫他介绍购买毒品麻古。10月初的一天，他朋友“阿铁”给他讲一个朋友手里有麻古，他就要“玲子”（唐某甲）通知李宏文，后来李宏文打电话问他是不是有货（指麻古），他讲有。过了一二天，李宏文来到冷水滩，当天晚上他带“阿铁”的朋友到欧利豪廷酒店找到李宏文，将麻古样品交给李宏文品尝后，李宏文决定购买。后来“阿铁”的朋友直接和李宏文联系并约定：李宏文以每粒27元的价格购买麻古7万粒。次日早上，李宏文打电话喊他到了欧利豪廷大酒店，李宏文讲自己和“阿铁”的朋友约好交易毒品，李宏文要他陪着一起去。于是他开车送李宏文到凤凰园招商大厦附近，“阿铁”的朋友讲先拿钱，后交麻古，李宏文不同意，后来他怕不安全，李宏文打电话叫来一个保镖，并提出要到他的租住房去。他们一起来到他的租住房。李宏文打电话问“阿铁”的朋友到底有没有麻古，“阿铁”的朋友讲有，李宏文便同意他带钱去交易，于是他带起李宏文放在灰色布箱内的189万元去交易，他找到“阿铁”和“阿铁”的朋友，“阿铁”的朋友讲现在手上没有麻古，要他不要把钱还给李宏文，等搞到麻古后，把麻古给李宏文。当天晚上，他和“阿铁”开车回到他家里，从李宏文装钱的箱子里拿了60万元出来，剩下的129万元他交给他的母亲保管。他和“阿铁”带着60万元到广西桂林，用23.98万元买了一辆本田CRV越野车，因为钱来路不正，他把车主换成女友李某甲的名字。他从李宏文手上拿走现金189万元时，为了让李宏文放心，他要女友李某甲和李宏文在一起。后李某甲逃走与他会合一起到桂林买车。10月27日，他和李某甲到东安县农行用蒋某甲的身份证开户存入4万元，10月29日又存入蒋某甲的银行账户2万元。当天晚上，他开车回到父、母家里，将余款49万元装在一个纤维袋里拿到车上。在此之前他拿了20万元给他大姐卿某乙，让他母亲拿了5万元还给假某甲，他母亲还拿了5万元给卿某乙帮他还银行贷款利息，拿了50万元给他小姐卿某丙存起来。
（2）被告人李宏文的供述，证明2012年10月4日晚上10时许，卿天生打电话给他说自己手里有十五版麻古，每版6千粒，每粒27元。次日早上他带着保镖李某乙、“威子”从武汉坐车来到冷水滩欧利豪廷国际大酒店开了2110、2111房。当天下午他打电话给女友赵某甲，要赵某甲带现金210万元坐郑某和张某的车子来永州。10月6日早上5时许，赵某甲将213万元现金送给了他。过了约1小时，卿天生来到房间，要他拿钱一起去交易毒品。当时他们说好用189万元购买麻古11版，另加4千粒，共计7万粒，每粒27元。尔后他用箱子装着189万元现金跟卿天生来到冷水滩珊瑚路一出租房旁，卿天生将妻子（李某甲）喊过来，让李某甲陪着他在出租房内等，卿天生拿他的钱去交易毒品，买好后再拿毒品给他。当时他怕不安全，就打电话将李某乙喊了过来。他将现金交给卿天生，便和李某乙、李某甲三人在出租房内等。等了约半个小时，他打卿天生的手机时已关机，知道卿天生拿了钱可能不回来了，于是他和李某乙将李某甲带到欧利豪廷大酒店2315房。第二天晚上10时许，李某甲溜走了，他就到处打听卿天生的下落，没有消息。
二、贩卖毒品罪。
被告人李宏文被卿天生骗走购买毒品款189万元后，又与被告人周某甲联系购买毒品。2012年10月8日，李宏文与周某甲及被告人李仲辉在永州市冷水滩区万喜登酒店协商约定：李宏文以每千克14万元的价格向周某甲和李仲辉购买冰毒10千克，并约定在广东省广州市交货。李仲辉随后打电话到广东联系货源。同年10月10日，李宏文安排其女友赵某甲（另案处理）携带108.5万元现金前往广东准备购买毒品，并将赵某甲已前往广东的事告诉了周某甲，要周某甲和赵某甲联系。当天晚上及次日凌晨李仲辉、周某甲、李宏文相继被侦查机关抓获，交易未能成功。10月12日赵某甲在返回武汉的途中被抓获，所带现金被收缴。
上述事实有下列证据予以证明：
1、证人张某的证言，证明2012年10月10日，赵某甲打电话给郑某叫他们两人开车到永州接她，他和郑某开车赶到欧利豪廷大酒店接起赵某甲开车到了东莞，他们去东莞时，车后排放有一个手提包。10月11日，他和郑某开车带赵某甲回武汉，在湖南岳阳被公安机关查获。
2、同案人赵某甲的供述。证明2012年10月9日8时许，李宏文打电话要她找武汉一个外号叫“大大”的人拿钱，她与郑某和张某开车在武汉市汉口区的一个隧道口等，后从一辆小轿车里下来一个男子走来交给她一个灰色布袋，她打开袋子看见里面是钱，估计有100余万元。她拿钱回家后，按李宏文的吩咐在家里拿了一个袋子（里面有铁器，比较重），再去接一个叫小军（周某乙）的人，然后和郑某、张某、周某乙四人开车于10日上午8时许来到永州，她到欧利豪廷酒店2302房找到李宏文后，把从“大大”那里拿的钱和从家里拿来的袋子给了李宏文。李宏文叫她拿着钱去广东买“油”（指冰毒），她说不去。后李宏文要她去广东帮他提台车回来，并说在路上有人跟她联系，她就拿着钱和郑某、张某开车去广州。当日下午3时许，有一个自称“阿升”（周某甲）的人打电话给她，她才明白李宏文要她去提车是幌子，其实是要她去购买冰毒。到广州花都区时，她打电话给周某甲，周某甲没有接电话，以后就打不通周某甲的电话。于是她打电话给李宏文，李宏文要她等一下。后她打李宏文的电话也没人接，再后来李宏文的手机关机了。10月11日午饭后，他们开车回武汉，12日凌晨在京珠高速岳阳收费站被抓获。
3、被告人供述：
（1）被告人周某甲的供述，证明2012年10月7日，“李哥”（李宏文）打电话问他能不能搞到“油”（指冰毒），因他知道李仲辉随时可以搞到冰毒，就说可以。10月8日，他来到冷水滩与李宏文在电话里商谈冰毒的价格，李宏文说自己被卿天生骗了190余元，要求每条“油”（1千克冰毒）少0.5个点，即每条降低到14万元。他到海天宾馆找到李仲辉，跟李仲辉说了李宏文提出要降低0.5个点。10月10日15时许，李宏文打电话给他说要10条油（10千克冰毒），要他把油准备好，直接上高速，打电话给1****……开头的电话号码，并要他告诉对方称自己叫阿生，有人带140万元现金与他交易。他按李宏文给的电话号码打电话给李宏文的妻子（赵某甲），他在电话里称自己是“阿生”，赵某甲说到广东清远了，他说去广州会合，之后他打电话准备叫李仲辉回广东普宁，但李仲辉的电话打不通，于是他去找李仲辉，后被冷水滩的公安人员抓获。
（2）被告人李仲辉的供述，证明2012年10月7日，周某甲找他说：“‘老李’（李宏文）现在有钱了，我们一起去跟李宏文商量毒品交易的事。”10月8日，他和周某甲、周某丙开车来到永州冷水滩区，由周某甲带他来到万喜登大酒店找到李宏文。李宏文说自己前几天买货的钱被人骗了，现在资金紧张，要10条货（10千克冰毒），先给9条货的钱，要他和周某甲回去问出货人是否同意。后他和周某甲来到冷水滩海天大酒店。他当着周某甲的面打电话给广东陆丰出货的“阿豪”，将李宏文的意思告诉“阿豪”，“阿豪”说可以。他便要周某甲打电话给李宏文，打完电话后，周某甲对他说：“李宏文现在没有钱，等他的人从武汉把钱带过来了，一起到广东去交易。”还没有交易，l0月10日他在零陵区怀素酒店被抓获。
（3）被告人李宏文供述，证明2012年10月8日下午3时许，他和周某甲及周某甲的一个李姓朋友（李仲辉）在冷水滩万喜登酒店518房商谈购买毒品的事，后周某甲和李仲辉同意以每千克14万元的价格卖10千克冰毒给他，总价140万元，谈好交易地点在广州的高速公路上。当天晚上7时许，他打电话给赵某甲，告诉赵某甲带现金140万元到广州找一个叫“阿升”的人。后他打电话给周某甲，说已经安排赵某甲到广州找周某甲购买毒品，周某甲表示同意。10月10日，赵某甲和郑某、张某、周某乙开车来到冷水滩欧利豪廷大酒店，他要郑某和张某陪赵某甲带现金去广州找周某甲购买冰毒。赵某甲出发后，他打电话告诉了周某甲，之后他就等赵某甲等人的消息，后来得知赵某甲等人被查获。
三、非法持有枪支罪。
2009年，被告人李宏文在湖北省武汉市以1.5万元的价格购买访六四手枪一支，子弹二发和卡子枪一支，子弹六发藏于武汉市租住房里。2012年10月9日，李宏文在永州市冷水滩区联系购买毒品事宜，为了保证自身的安全，李宏文打电话给女友赵某甲，要赵某甲将其藏匿于武汉市租住房里的一支仿六四式手枪、两发子弹和一支卡子枪、六发子弹带到永州市冷水滩来。次日8时许，赵某甲从武汉赶到冷水滩区欧利豪廷大酒店，将枪支、弹药交给了李宏文，后李宏文将枪支和子弹交给其保镖即被告人周某乙保管，周某乙将卡子枪和六发子弹放在自己所穿的裤子口袋内，将仿六四式手枪和两发子弹藏匿于所住的欧利豪廷大酒店2302房床的枕头下。当天晚上被公安民警查获并扣押。经鉴定，上述被扣押的两支枪均是以火药为发射动力的枪支。
上述事实有下列证据予以证明：
1、提取笔录及扣押物品、文件清单，证明2012年10月10日，冷水滩公安分局干警在冷水滩欧利豪廷酒店2302房床下搜出并扣押仿六四式手枪一支、子弹两发，从周某乙裤子口袋内搜出并扣押枪支一把、子弹六发。
2、刑事照片，证明被告人李宏文、周某乙非法所持枪支的概貌特征。
3、永州市公安局司法鉴定中心永公物鉴（痕迹）字（2012）l050号物证检验意见书，证明从被告人周某乙、李宏文处扣押的两支枪均是以火药为发射动力的枪支，并将该意见及时告知了李宏文、周某乙，且有其二人签名。
4、被告人供述：
（1）被告人李宏文的供述，证明2009年他在武汉从一个新疆人手中以1.5万元购买二支枪，一支是仿制64手枪，二颗子弹，另一支是自制卡子枪，六颗子弹藏匿在武汉租住房里。同年10月7日晚上，他打电话给武汉的赵某甲，要赵某甲将他藏在家中的二支枪和子弹带过来。10月10日8时左右，赵某甲坐郑某、张某、周某乙的车来到冷水滩。赵某甲把两支枪交给他后，他将其中的一支自制卡子枪放在周某乙身上，仿六四式手枪他藏在2302房间，他要郑某、张某开车与赵某甲带钱到广州找周某甲购买冰毒后，要周某乙留在永州，他将卡子枪给周某乙是用来防身用，后二支枪被公安机关的搜走。
（2）被告人周某乙的供述，证明2012年10月10日上午，李总（李宏文）把他叫到欧利豪廷2316房给了一个塑料袋给他，他接过塑料袋打开一看，里面是一把枪，还有六粒子弹，他就把枪放在口袋里。之后李宏文又给他一把仿六四式手枪，他将枪放在自己住的2302房床头柜的抽屉里，后二支枪和子弹被公安人员搜走。
另查明，2012年10月11日凌晨，被告人李宏文因涉嫌非法持有枪支、弹药罪被抓获归案，当天李宏文如实供述了公安机关尚未掌握的其欲通过被告人卿天生联系购买毒品的犯罪事实。
还查明，被告人李宏文曾因犯贩卖毒品罪于2003年7月21日被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。被告人李仲辉曾因犯盗窃罪，于2001年10月20日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币二万元。
全案还有下列证据予以证明：
1、调取证据通知书，证明被告人李宏文、周某乙、李仲辉、周某甲和赵某甲等人于2012年10月6日至2012年10月10日分别在冷水滩万喜登大酒店、海天大酒店、欧利豪廷国际大酒店开房入住的情况。
2、抓获经过，证明冷水滩公安分局民警于2012年10月10日23时许在零陵区怀素大酒店将李仲辉、周某甲抓获；同年10月11日凌晨5时许在冷水滩区欧利豪延大酒店将李宏文、周某乙抓获；同年10月30日9时40分在东安县鑫秀宾馆将卿天生抓获。
3、视听资料及视频光碟制作说明，证明卿天生在广西桂林真龙4S店购买车辆及侦查机关对该车检查和在冷水滩欧利豪延酒店李宏文、周某乙所住房间搜查枪支的情况以及公安机关审讯被告人卿天生、李宏文、李仲辉、周某甲、周某乙的情况。
4、书证--
辨认笔录，（1）经被告人李仲辉辨认一组不同男性照片，李宏文确认周某甲是介绍他认识李仲辉购买毒品之人。（2）经被告人周某甲辨认一组不同男性照片，确认李宏文是向李仲辉购买毒品之人，同时李仲辉是他的毒品交易合伙人；（3）经被告人周某乙辨认一组不同男性照片，确认李宏文是在欧利豪延宾馆将枪交给他保管之人；（4）经被告人李宏文分别辨认男性、女性照片，确认卿天生是2012年10月6日与他约定进行毒品交易并骗走他现金189万元之人，李某甲是卿天生的女友，周某甲是贩卖冰毒给他之人，李仲辉是和周某甲合伙贩卖冰毒给他之人，赵某甲是替他前往广东与周某甲联系购买冰毒之人，周某乙是帮其保管枪支、弹药之人；（5）经被告人卿天生辨认照片，确认李宏文是向他联系购买毒品麻古之人。（6）经证人郑某辨认一组不同女性照片，确认赵某甲是李宏文的妻子；（7）经证人李某甲辨认一组不同男性照片，确认李宏文是扣押自己当人质之人；（8）经证人叶某甲辨认照片，确认被告人卿天生是从其手中购买东风本田牌CRV小车并支付车款之人，李某甲是和卿天生一起来购车的女子；（9）经证人李某乙辨认照片，确认被告人周某乙就是2012年10月10日与其同住在欧利豪廷大酒店2302房，警察从周某乙身上搜出一支枪。
5、常住人口基本信息，证明被告人李宏文出生于1968年6月1日，被告人李仲辉出生于1973年1月3日，被告人周某甲出生于1978年11月29日，被告人周某乙出生于1987年6月6日，被告人卿天生出生于1974年4月15日，犯罪时均已成年并具有刑事责任能力。
6、湖北省武汉市武昌区人民法院（2003）武区刑一初字第401号刑事判决书，证明被告人李宏文曾因犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；广东省广州市天河区人民法院（2001）天法刑初字第1057号刑事判决书，证明被告人李仲辉曾因犯盗窃罪，被判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币二万元，2010年刑满释放。
全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
原判认为，被告人卿天生以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法，骗取他人钱财189万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。被告人李宏文、李仲辉、周某甲违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人李宏文、周某乙违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品的数量，以李宏文欲通过李仲辉、周某甲、卿天生购买毒品的数量为贩卖毒品数量，因公诉机关没有提供证据证明李仲辉、周某甲、卿天生已联系到上述数量的毒品，因此公诉机关指控的毒品数量不能认定为李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品的数量。李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品的行为系共同犯罪，在共同犯罪中三人作用相当，起了主要作用，均系主犯。李宏文、周某乙非法持有枪支的行为系共同犯罪，李宏文在共同犯罪中起主要作用，系主犯；周某乙受李宏文指使非法持有枪支，起了从属、次要的作用，系从犯，依法应当减轻处罚。李宏文、李仲辉、周某甲已经与贩毒人员联系，并已携带资金前往交易毒品，因为被骗或被及时抓获才致使犯罪未能得逞，应属犯罪未遂，依法可以比较既遂犯减轻处罚。李宏文因涉嫌非法持有枪支罪被公安机关抓获归案后，主动交待了公安机关尚未掌握的欲通过卿天生购买毒品的犯罪事实，对该次贩卖毒品犯罪应当认定为自首，依法可予减轻处罚。卿天生、李宏文、李仲辉、周某甲、周某乙犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。李宏文、李仲辉、周某甲贩卖的毒品没有流向社会，亦可酌情从轻处罚。李宏文曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，此次又犯贩卖毒品罪，依法应当对其贩卖毒品犯罪从重处罚。李仲辉被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内又犯应处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。李宏文一人犯数罪，依法应当数罪并罚。据此，对被告人卿天生适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定；对被告人李宏文适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一、二款和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（五）项、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定；对被告人李仲辉适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定；对被告人周某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定；对被告人周某乙适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条第一款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：被告人卿天生犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二十万元；被告人李宏文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；被告人李仲辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；被告人周某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；被告人周某乙犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年八个月。
被告人卿天生上诉及在庭审中提出“骗取他人准备用于购买毒品的资金，社会危害性少，系初犯，如实供述犯罪事实，主动退赃160余万元，应减轻处罚，原判量刑过重，处罚金过高”意见。
卿天生的辩护人卿敬楷提出“卿天生没有非法占有李宏文189万元的故意，拿走钱是为了帮李宏文购买毒品麻古，毒资不受刑法保护，不能作为诈骗罪的客体，因此卿天生的行为不构成诈骗罪，卿天生贩卖毒品未遂，且退赃160余万元，系初犯、偶犯，坦白交待，认罪态度好，一审量刑过重，请求对卿天生从轻判处”的意见。
被告人李宏文上诉及在庭审中提出“主动交待侦查机关未掌握的犯罪事实，有自首情节，购买毒品未成功，也未流入社会，原判未从轻处罚”的意见。
原审被告人李仲辉、周某甲、周某乙对一审判决均未提出意见。
出庭检察员提出：“1、卿天生以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取李宏文用于购买毒品款189万元，其行为构成诈骗罪，卿天生和其亲属退出赃款是应尽的义务，不是应当减轻处罚的情节，至于被骗财物是否合法不影响诈骗罪的成立，初犯、偶犯是酌定可从轻处罚情节，认罪态度好原判已认定并在量刑上给予以考虑，原判对其量刑适当；2、李宏文二次与他人协商购买毒品共计冰毒10千克、麻古7万粒，且李宏文系贩卖毒品的再犯，应从重处罚，李宏文的上诉理由不能成立；3、原判不认定李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品的数量不妥，建议二审法院予以纠正；4、原判对李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品罪，量刑畸轻”等意见。
在二审庭审中，上诉人卿天生、李宏文及卿天生的辩护人卿敬楷，原审被告人李仲辉、周某甲、周某乙以及出庭检察员均没有提出新的事实和证据，对一审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）卿天生以非法占有为目的，明知自己与朋友手中没有毒品麻古，仍采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取李宏文用于购买毒品款189万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人（原审被告人）李宏文与原审被告人李仲辉、周某甲相互勾结，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其中，李宏文贩卖毒品（冰毒10千克、麻古7万粒），李仲辉、周某甲贩卖冰毒10千克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判不认定李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品的数量不当，应予纠正，出庭检察员提出“原判不认定李宏文、李仲辉、周某甲贩卖毒品的数量不妥”的意见，予以支持。李宏文、李仲辉、周某甲因意志以外的原因，贩卖毒品未果，均系贩卖毒品未遂。本案贩卖毒品系共同犯罪，在共同贩卖毒品犯罪中，李宏文提供毒资并联系安排人员具体进行毒品交易，李仲辉、周某甲联系货源，起了主要作用，均系主犯。上诉人李宏文与原审被告人周某乙违反国家枪支管理法规，非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。在共同非法持有枪支犯罪中，李宏文为了购买毒品的安全，要他人将藏匿于家中的枪支从湖北省武汉市带到湖南省永州市冷水滩区，自己私藏枪支一支，将另一支交给周某乙藏匿，李宏文起了主要作用，系共同非法持有枪支犯罪的主犯，周某乙受李宏文指使非法持有枪支，系从犯。李宏文因非法持有枪支被抓获后，主动交待侦查机关尚未掌握的贩卖毒品犯罪事实，对李宏文第一次贩卖毒品可认定为自首，对贩卖毒品罪可减轻处罚。李宏文曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑六个月，属贩卖毒品的再犯，依法应从重处罚，且李宏文犯数罪，应数罪并罚。原审被告人李仲辉在刑满释放后五年内又犯应处有期徒刑以上之罪，系累犯，应从重处罚。卿天生上诉及在庭审中提出“没有非法占有李宏文购买毒品毒资的主观故意，不构成诈骗罪，是贩卖毒品未遂，且系初犯，如实供述犯罪事实，主动退赃160余万元，应减轻处罚，原判量刑过重，处罚金过高”的意见和辩护人卿敬楷提出“卿天生没有非法占有李宏文189万元的故意，拿走钱是为了帮李宏文购买毒品麻古，毒资不受刑法保护，不能作为诈骗罪的客体，因此卿天生的行为不构成诈骗罪，卿天生帮李宏文购买毒品的行为是贩卖毒品未遂，且案发后退赃160余万元，系初犯、偶犯，坦白交待，原判对卿天生量刑过重，请求对卿天生从轻判处”的意见，经查，卿天生主观上先是为了帮李宏文联系购买毒品，在客观上当购买毒品未果时，将李宏文用于购买毒品的巨额资金拿走，并关闭通信工具，将该款藏匿和用于购买高档车辆以及归还债务等，不及时返还给李宏文，其行为与诈骗罪的特征相符，构成诈骗罪，其与辩护人提出“不构成诈骗罪”的理由，不能成立。卿天生归案后与其亲属退出赃款125万元及用赃款所购买的车辆被侦查机关追缴，并非积极主动退赃，且还有40余万元赃款未退，初犯、偶犯不是法定减轻处罚情节，原判对其认罪态度好的情节已予认定，并给予了从轻处罚，原判根据其诈骗的数量及情节，量刑适当，处罚金符合法律规定，并未过高，故其与辩护人提出“退赃160余万元，原判量刑过重，处罚金过高”等理由，不能成立。李宏文上诉及在庭审中提出“主动交待侦查机关未掌握的犯罪事实，有自首情节，购买毒品未成功，也未流入社会，原判未从轻处罚”的意见，经查，李宏文贩卖毒品系自首，原判已认定，并给予了减轻处罚，提出原判未给予从轻处罚的意见不能成立。出庭检察员提出：“卿天生以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取李宏文用于购买毒品款189万元，其行为构成诈骗罪，卿天生和其亲属退出赃款是应尽的义务，不是应当减轻处罚的情节，至于被骗财物是否合法不影响诈骗罪的成立，初犯、偶犯是酌定可从轻处罚情节，认罪态度好原判已认定并在量刑上给予了减轻处罚，原判对其量刑适当”的意见，经查，卿天生的行为符合诈骗罪构成要件，且诈骗金额特别巨大，原判对卿天生量刑适当，检察员提出“卿天生的行为构成诈骗罪及原判量刑适当”等意见，与查证的事实相符，本院予以支持。检察员提出“李宏文二次与他人协商购买冰毒10千克、麻古7万粒，且李宏文系贩卖毒品的再犯，应从重处罚，李宏文的上诉理由不能成立”的意见，与查证的事实相符，本院予以支持。检察员提出的原判对李宏文、李仲辉、周某甲三人贩卖毒品罪量刑畸轻的意见虽然成立，但因一审判决后，检察机关对李宏文等三人贩卖毒品罪量刑畸轻未提出抗诉，根据上诉不加刑的原则，不能加重处罚，因此对检察员提出的该有关主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张晓龙
审 判 员 张新民
审 判 员 吴 斌
二〇一四年五月五日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。