广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）粤52刑终35号
原公诉机关广东省惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某丙，又名郑泽华，男，汉族，广东省惠来县，初中文化，农民，住惠来县。因本案于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人郑郁郸、谢奕蔓，广东圣桥律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人郑某乙，女，汉族，广东省惠来县人，农民，住惠来县。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人郑某甲。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人郑某丙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年12月11日作出（2015）揭惠法刑初字第362号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人郑某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人郑某丙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年1月11日16时许，被告人郑某丙在惠来县葵潭农场商业街见其母亲吴猴（另案处理）与被害人郑某乙、郑某甲发生口角。郑某丙遂上前帮架，后郑某丙与其儿子郑少炫、其妻子林妹仔（均另案处理）以及吴猴等人冲进惠来县××农场商业街郑某乙的家里，郑某丙用脚踹，手打，郑少炫、吴猴等人用手及在现场拿的1支塑料实心管对郑某乙、郑某甲身体进行殴打，致郑某乙、郑某甲受伤，后被现场群众郑某庚心等人劝阻平息。经鉴定，郑某乙的损伤程度属轻伤二级；郑某甲的损伤程度属轻微伤。同年6月12日，被告人郑某丙在深圳市被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据证明。
1.抓获经过。深圳市公安局机场分局刑警大队证实2015年6月12日，该队民警在深圳机场候机楼抓获网上在逃犯罪嫌疑人郑某丙。
2.被害人郑某乙的陈述。被害人陈述2015年1月11日下午4时许，她与其女儿郑某甲在家一楼铺面卖衣服，突然对面家郑某戊的母亲对郑某甲破口大骂，并说想打她很久了，郑某甲说“你想打我，就来打啊”。然后，郑某戊及其家人就冲到她家，用塑料实心管砸向郑某甲的头部，用脚蹬郑某甲的腹部，致郑某甲倒地，并围住郑某甲进行殴打，她想上前护住郑某甲，也被他们围住并殴打倒地。直到有群众来制止，他们才离开，后她们母女被送往医院治疗。
3.被害人郑某甲的陈述。被害人陈述2015年1月11日下午4时多，她在葵潭农场商业街的一楼铺面卖衣服，这时铺对面家的郑某戊的母亲对她破口大骂，并说想打她很久了，她就应说“你既然想打我，我就让你打”。话刚说完，对面就冲出郑某戊、郑某戊的儿子、郑某戊的妻子及郑某戊的母亲到她家铺面，郑某戊手中持1支塑料实心管砸她的头部，并用脚蹬她腹部，致她倒地。郑某戊的儿子从地上拿起郑某戊砸她的塑料管、郑某戊的妻子手持1支农用扁担及郑某戊的母亲。也对她和她母亲进行殴打。打了一会儿，同村人郑某庚心及其儿子郑某己和很多群众进来劝架，后她们母女才被送往医院治疗。
4.证人郑某庚心的证言。郑证实2015年1月11日下午，他经过惠来县××农场商业街时，见郑某丙的母亲在路上哭，后郑某丙等人冲到郑某乙家中，并殴打郑某乙母女，场面比较混乱。因为她与郑某丙、郑某乙都认识，就上前劝阻他们，拉开扭打的双方。郑还证实在场郑某丙的母亲有拿1支棍状物。
5.惠来县公安司法鉴定中心（惠）公（司）鉴（活）字（2015）3、4号法医学人体损伤程度鉴定书。经鉴定：郑某乙的损伤程度属轻伤二级；郑某甲的损伤程度属轻微伤。
6.现场勘验检查笔录、平面图、现场相片及监控视频截图。现场相片经被告人辨认，确认无误。
7.视听资料。现场监控录像光盘1张载明伤害现场过程情况。
8.户籍证明。公安机关证实郑某丙，男，1975年5月19日出生于广东省××县。
9.被告人郑某丙的供述。被告人供述2015年1月11日下午16时许，他回家时看到他的母亲吴猴与对门铺面的郑某乙及其女儿郑某甲在路中间打架，他的母亲吴猴倒地，他就上前帮忙打架。郑某甲用1支长约1米，直径约3厘米的钢管状器械往他的头部砸了一下，同时郑某乙母女转身跑回家，他追进去与她们打架。在打架时，他踢了郑某乙身体腹部一脚，郑某乙倒地时，他又用脚踩了郑某乙肋部一脚。打架过程中，他的儿子郑少炫也有尾随在后面与郑某甲厮打。随后被赶来的群众劝止。
另查明，被害人郑某乙、郑某甲被打伤当日被送往惠来县人民医院住院治疗至同年2月10日出院，同年3月13日又到汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，郑某乙于同月28日出院，郑某甲于同月19日出院。郑某乙住院时间共47日，花去医疗费共人民币30138.88元。郑某甲住院时间共38日，花去医疗费共人民币15336.26元。郑某乙、郑某甲系农业户口。
上述事实，有附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲当庭提交的身份证、户口簿、医疗费单据、医院预收款收据、疾病诊断证明书、住院病案等证据证实。
原判认为，被告人郑某丙无视国家法律，结伙持械故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人郑某丙因其犯罪行为而使被害人郑某乙、郑某甲遭受经济损失，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲起诉请求判令被告人郑某丙赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，符合法律的规定，予以支持。鉴于附带民事诉讼原告人郑某乙出院后需休养，对其误工的时间酌定为3个月。具体赔偿数额参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定计算。郑某乙的医疗费共人民币30138.88元（按医疗机构出具的医疗费单据）；误工费人民币6456.60元（按受诉法院所在地农业行业上一年度日平均工资乘以住院的天数，即71.74元／日×90日＝6456.60元）；护理费人民币8007.86元（按受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度其他服务业职工的平均工资乘以护理天数，即170.38元／日×47日＝8007.86元）；住院伙食补助费人民币4700元（按当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准乘以住院天数，即100元／日×47日＝4700元）；交通费人民币750元（原告人无提交车费单据，但有实际开支，酌情确定）；营养费2000元（酌情确定）。上述6项合计共人民币52053.34元。郑某甲的医疗费共人民币15336.26元（按医疗机构出具的医疗费单据）；误工费人民币2726.12元（按受诉法院所在地农业行业上一年度日平均工资乘以住院的天数，即71.74元／日×38日＝2726.12元）；护理费人民币6474.44元（按受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度其他服务业职工的平均工资乘以护理天数，即170.38元／日×38天＝6474.44元）；住院伙食补助费人民币3800元（按当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准乘以住院天数，即100元／日×38天＝3800元）；交通费人民币750元（原告人无提交车费单据，但有实际开支，酌情确定）；营养费2000元（酌情确定）。上述6项合计共人民币31086.82元。附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲起诉上述各项超出部分，要求赔偿继续治疗费、柜台损失费、精神损失费，不予支持。遂依法判决如下：
一、被告人郑某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
二、被告人郑某丙应赔偿附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲各项经济损失共人民币83140.16元（其中郑某乙医药费30138.88元，误工费6456.60元，护理费8007.86元，住院伙食补助费4700元，交通费750元，营养费2000元，共人民币52053.34元；郑某甲医药费15336.26元，误工费2726.12元，护理费6474.44元，住院伙食补助费3800元，交通费750元，营养费2000元，共人民币31086.82元）。
三、驳回附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人郑某丙上诉提出：1.原审判决认定被害人郑某乙构成轻伤的证据不足；2.原审附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲对本案发生存在严重过错，依法应相应减轻上诉人的刑事责任和民事赔偿责任；且本案属于邻里纠纷案件；3.郑某乙、郑某甲原已治愈出院，其再次到汕头住院治疗与本案缺乏关联性，期间产生的医疗费、误工费等费用均不应由上诉人承担；4.原审判赔郑某乙、郑某甲营养费、交通费缺乏依据；且郑某乙、郑某甲主张的护理费为150元／天，但原判以170.38元／天的标准计算，违反不诉不理原则。综上，原审判决对上诉人量刑畸重，且对附带民事赔偿部分的认定缺乏依据，请求二审撤销原审判决，对上诉人减轻改判并驳回原审附带民事诉讼原告人的诉讼请求。其辩护人暨附带民事诉讼代理人提出的意见与上诉人所提上诉意见一致，并提出案发时被害人郑某乙已满五十六周岁，达到法定退休年龄，而郑某甲未满十八周岁，均不应赔偿误工费。
经审理查明，原审判决认定上诉人郑某丙伙同他人故意伤害被害人郑某乙、郑某甲，致郑某乙轻伤、郑某甲轻微伤以及其2人遭受经济损失的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
关于上诉人郑某丙及其辩护人暨附带民事诉讼代理人所提意见，综合评析如下：
1.上诉人郑某丙及其辩护人暨附带民事诉讼代理人提出原审判决认定被害人郑某乙构成轻伤证据不足。经查，关于郑某乙的《法医学人体损伤程度鉴定书》系惠来县公安司法鉴定中心依法所作出，该鉴定机构及鉴定人均具备资质，鉴定程序符合规定，鉴定的过程和方法符合相关专业的规范要求，鉴定意见明确、形式完备，与本案待证事实即郑某乙被伤害情况具有关联性，可以采信。故原审判决按该《法医学人体损伤程度鉴定书》认定郑某乙构成轻伤并无不当。故该上诉、辩护意见理由不成立，不予采纳。
2.上诉人郑某丙及其辩护人暨附带民事诉讼代理人提出原审附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲对本案发生存在严重过错，依法应相应减轻上诉人的刑事责任和民事赔偿责任。经查，本案虽因被害人郑某乙、郑某甲与郑某丙的母亲吴猴双方发生争执而引发，但现有证据并不能认定郑某乙、郑某甲在本案中存在刑法上的严重过错，故上述意见理由不成立，不予采纳。
3.上诉人郑某丙及其辩护人暨附带民事诉讼代理人提出郑某乙、郑某甲原已治愈出院，其再次到汕头住院治疗与本案缺乏关联性，期间产生的医疗费、误工费等费用均不应由上诉人承担。经查，根据现有证据，郑某乙、郑某甲在惠来县人民医院治疗，后出院时医嘱均载明不适随诊，其2人又因该伤情至汕头大学医学院第二附属医院继续就诊治疗，该两次治疗均与本案具有关联性，而上诉方也未能提供其2人有存在过度治疗情形的证据材料。故该意见理由不成立，不予采纳。
4.上诉人郑某丙及其辩护人暨附带民事诉讼代理人提出原审判赔郑某乙、郑某甲营养费、交通费缺乏依据；且郑某乙、郑某甲主张的护理费为150元／天，但原判以170.38元／天的标准计算，违反不诉不理原则。经查，本案中原审附带民事诉讼原告人郑某乙、郑某甲遂未能提供有关交通费、营养费的证据材料，但原审法院根据实际发生情况酌情判赔交通费、营养费并不不当。其次，原审所判赔项目符合法律规定，且所支持的数额83140.16元也未超出原审附带民事诉讼原告人的诉讼请求，并不违反相关规定。故该意见理由不成立，不予采纳。
5.郑某丙的辩护人暨附带民事诉讼代理人提出案发时被害人郑某乙已满五十六周岁，达到法定退休年龄，而郑某甲未满十八周岁，均不应赔偿误工费。经查，根据本案现有证据，案发时郑某乙五十六周岁，郑某甲十七周岁，但其2人有务工从业行为，原审判赔其二人误工费并无不当。故该代理意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郑某丙无视国法，结伙故意伤害他人身体健康，致1人轻伤、1人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。郑某丙因其犯罪行为致使被害人郑某乙、郑某甲遭受经济损失，依法应承担民事赔偿责任。郑某丙的上诉意见及其辩护人暨附带民事诉讼代理人的辩护、代理意见经查理由均不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，责令赔偿经济损失适当，审判程序合法，予以支持。上诉人郑某丙及其辩护人暨附带民事诉讼代理人请求撤销原审判决，并对上诉人减轻改判及驳回原审附带民事诉讼原告人的诉讼请求，经查理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 许伟娜
二〇一六年三月××日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判决赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判决处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判决没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构岀具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理原则上为一人，但医疗机构或者坚定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。