云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）楚中刑终字第29号
原公诉机关禄丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋学兵，男，1969年8月30日生，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，农民，因本案于2013年11月4日被禄丰县森林公安局刑事拘留，同月14日被逮捕，现押于禄丰县看守所。
禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人宋学兵犯滥伐林木、盗伐林木罪一案，于二0一四年四月一日作出（2014）禄刑初字第18号刑事判决。原审被告人宋学兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。楚雄彝族自治州人民检察院指派代理检察员朱永君出庭履行职务。上诉人（原审被告人）宋学兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2013年8月28日，被告人宋学兵以7000元向禄丰县土官镇海田村委会购买海田村委会海田三组大多依树山上的死树砍伐权，并签订砍伐协议，砍伐时间为2013年9月2日至10日。并由海田村委会林管员李平、李春发、李发洪和海田三组的小组长刘德兴带被告人宋学兵到大多依树山指明砍伐的四至界线，同年9月2日，被告人宋学兵开始砍伐大多依树山的病死树，总计林木蓄积为36.8688立方米。
二、2013年9月下旬，被告人宋学兵超越海田三组大多依树山指明的砍伐四至界线，到金山镇炼象关村委会盗伐集体所有的云南松和桤木，合计林木蓄积100.0786立方米。其中，炼象关村委会中卫箐村的83.7591立方米，全部为活树；腰站村1-4组的16.3195立方米，其中：活树6.717立方米、死树9.6025立方米。
另查明，在案发后禄丰县森林公安局依法将其部分扣押的木材发还给禄丰县金山镇炼象关村委会腰站村1-4组及中卫箐村民小组。
上述事实，有经一审举证、质证的下列证据证实：
（一）、书证
1.受案登记表，证实本案来源于群众报案。
2.户口证明，证实被告人宋学兵的基本身份情况。
3.抓获经过，证实宋学兵的到案经过，其无自首情节。
4.收据，证实被告人宋学兵向禄丰县金山镇炼象关村委会支付采伐林木植被恢复费1400元。
5.林权证复印件，证实炼象关村委会中卫箐村和土官镇海田村委会三组集体所有的森林、林木及林地状况。
6.林木砍伐协议，证实2013年8月28日被告人宋学兵与土官镇海田村委会签订《林木砍伐协议》，双方对砍伐事宜进行了约定，其中约定由土官镇海田村委会负责上报砍伐申请。
7.土政通（2013）63号文件、土官镇海田村委会2013年生活烧柴计划表、土官镇海田村委会2013年生活烧柴说明，证实海田村委会具有相应数量的林木采伐指标。
8.林木采伐申请，证实土官镇海田村委会提出的林木采伐申请得到了土官镇林业站的批准。
9.情况说明，证实海田村委会未将砍伐协议的情况通报给土官镇林业站，村委会天保人员在发现宋学兵砍伐树木超出指定范围之后已对其进行了制止。
10.扣押和发还物品清单，证实案发后禄丰县森林公安局对被告人宋学兵砍伐的部分林木进行了扣押后并发还被害方。
11.物证照片，证实现场林木被宋学兵滥发及盗伐的情况。
12.收据，证实禄丰县金山镇炼象关村委会收到宋学兵缴纳的采伐林木植被恢复费1400元。
（二）、现场勘查笔录、现场图及照片、现场辨认笔录及照片，证实案发现场的位置及概貌。
（三）、鉴定意见书，证实被告人宋学兵在金山镇炼象关村委会中卫箐村小组李东平子山和腰站街1--
4组非法采伐的林木蓄积100.0786立方米；宋学兵在土官海田村委会大多依树山砍伐的林木蓄积36.8688立方米。
（四）、证人证言
⑴证人李某甲、李某乙、李某丙、刘某某、李某丁、王某甲、罗某某的证言，证实海田村委会与宋学兵签订砍伐协议后已将砍伐范围告知宋学兵，林管员在发现宋学兵超范围砍伐时已对其进行了制止。
⑵证人李某戊、王某乙、李某己、张某某、刘某某、严某某、杞某某证言，证实2013年8月份被告人宋学兵非法采伐金山镇炼象关村委会集体所有林木，在遭到村委会相关人员的制止后，宋学兵向炼象关村委会交纳了1400元的植被恢复费；同年10月，宋学兵再次砍伐了该村委会的集体所有的林木。
⑶证人叶某某证言，证实2013年9月份叶某某曾向被告人宋学兵购买过木料。
（五）、被告人宋学兵供述，证实2013年8月28日，被告人宋学兵以7000元的价格取得了土官镇海田村委会大多依树山的病死树砍伐权；在与土官镇海田村委会签订砍伐协议后，村委会的林管员等人向宋学兵指明了砍伐界线，宋学兵在未取得采伐许可证的情况下于同年9月2日雇佣临时工并开始砍伐；后宋学兵因越界砍伐而向金山镇炼象关村委会交纳了1400元的植被恢复费；同年10月宋学兵因再次越界砍伐遭到制止并停止砍伐；宋学兵砍伐的部分木材被其卖给了叶金彪。
原判认为，根据《中华人民共和国森林法》的规定：“采伐林木必须申请采伐许可证，按许可证的规定进行采伐；农村居民采伐自留地和房前屋后个人所有的零星林木除外”。被告人宋学兵虽与土官镇海田村委会就村委会所有的病死树砍伐事宜达成协议，但宋学兵在未取得采伐许可证的情况下便擅自进行砍伐，数量较大，其行为已构成滥伐林木罪。另被告人宋学兵以非法占有为目的，在未取得金山镇炼象关村委会的同意，亦未取得采伐许可证的情况下便擅自砍伐村委会集体所有的林木，数量巨大，其行为已构成盗伐林木罪。公诉机关对被告人宋学兵犯滥伐林木罪及盗伐林木罪的指控成立，对其量刑建议，予以采纳。鉴于被告人宋学兵系初犯，有一定的认罪及悔罪表现，酌情从轻处罚。综上，根据被告人宋学兵的犯罪情节、危害后果和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二款、第六十九条、第四十七条的规定，判决：被告人宋学兵犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；犯盗伐林木罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元；数罪并罚，总和刑期五年，罚金15000元；决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金15000元。
原审被告人宋学兵以原判认定事实错误，在滥伐林木中，其向村委会购买砍伐林木权并签订了砍伐协议，约定砍伐手续由甲方办理，其不构成滥伐林木罪；在盗伐林木中，其已向炼象关村委会交了1400元的林木植被恢复费，双方事实上已达成买卖协议，不存在盗伐。其属于初犯，并有自首情节，原判量刑过重为由提出上诉，请求改判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
本院认为，上诉人（原审被告人）宋学兵以非法占有为目的，借与海田村委会签订砍伐病死树之机，在砍伐海田村委会病死树的过程中，未取得金山镇炼象关村委会的同意，亦未取得采伐许可证的情况下擅自砍伐炼象关村委会集体所有的林木，在相关人员制止后，其明知所砍伐林木属炼象关村委会集体所有，仍继续砍伐，数量巨大，宋学兵的行为已构成盗伐林木罪。宋学兵与土官镇海田村委会及村民小组签订了林木砍伐协议，协议约定由海田村委会办理砍伐手续，宋学兵按协议砍伐病死的林木，其没有滥伐林木的主观故意，故宋学兵的行为不构成滥伐林木罪，宋学兵提出不构成滥伐林木罪的上诉理由成立。提出不构成盗伐林木罪的上诉理由，经查，宋学兵在盗伐林木时，并未取得金山镇炼象关村委会的同意，其向炼象关村委会交纳的1400元是林木植被恢复费，故宋学兵提出不构成盗伐林木罪的上诉理由不成立。提出有自首情节的上诉理由，与本案事实不符，原判在量刑时已考虑宋学兵系初犯，有一定的认罪及悔罪表现，对其作了酌情从轻处罚，故宋学兵所提原判量刑过重的上诉理由不成立。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，但判处不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款的规定，判决如下：
一、维持禄丰县人民法院（2014）禄刑初字第18号刑事判决书对盗伐林木罪的判处，即被告人宋学兵犯盗伐林木罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月4日起至2017年11月3日止）。
二、撤销禄丰县人民法院（2014）禄刑初字第18号刑事判决书对滥伐林木罪及数罪并罚的判处，即被告人宋学兵犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；数罪并罚，总和刑期五年，罚金15000元；决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金15000元。
本判决为终审判决。
审判长 夏绍兴
审判员 李存新
审判员 王中强
二０一四年七月十四日
书记员 马康坦