山东省德州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）德中刑一终字第52号
原公诉机关山东省乐陵市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）边某某，系本案被害人。
原审被告人边金龙，原山东省乐陵市杨安镇安子路村村主任。因涉嫌故意杀人罪、非法持有枪支罪于2014年2月27日被拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于乐陵市看守所。
山东省乐陵市人民法院审理乐陵市人民检察院指控原审被告人边金龙犯故意杀人罪、非法持有枪支罪一案，于二O一四年九月十二日作出（2014）乐刑初字第75号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人边保东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅卷宗，询问上诉人、讯问原审被告人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、故意杀人罪
被告人边金龙在担任乐陵市杨安镇安子路村村主任期间，因琐事与其村支部书记边某某发生矛盾并产生报复边某某的想法，2014年2月26日15时30分许，被告人边金龙以看地为由将被害人边某某约至乐陵市杨安镇安子路村村南通往洼陈村的南北土路上，趁边某某小便之机，用其于2012年在天津市塘沽洋货市场购买的黑色左轮手枪（枪内装有6颗子弹，每颗子弹的子弹头均为钢珠）在边某某背后一米处朝其头部射击一枪，致边某某后脑受轻微伤，边某某受伤后向南跑去，被害人在后追赶，又向边某某射击一枪，未击中。随后被告人边金龙主动到乐陵市公安局投案。
另查明，被害人边某某受伤后于2014年2月26日到乐陵市人民医院就诊，3月25日办理出院手续，3月11日以后未再进行治疗，共支付医疗费8124.5元。审理期间，被告人家属自愿向本院交纳赔偿款15000元。
二、非法持有枪支罪
被告人边金龙在不具备持枪资格的情况下，2010年在天津塘沽区以600元的价格，购买了一支黑色的充液化气打钢珠的手枪；后又于2012年在天津塘沽洋货市场，以6000元的价格购买了一支左轮手枪，二十发子弹，藏于乐陵市富民路一门市部内，经鉴定均属于枪支。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
（一）物证
1、从受害人边某某头部取出的钢珠子弹，经当庭出示，附带民事诉讼原告人、被告人均认可。
2、左轮手枪已击发及未击发子弹、弹壳共计6粒，黑色包内被炸裂的枪管，黑色左轮手枪一把及零部件，黑色以压缩气体为动力发射钢珠子弹的手枪一把及钢珠子弹一包（100粒），经当庭出示，被告人承认系其作案时所用，平时所持有。
（二）书证
1、受案登记表、发破案经过、德州市公安局110指挥调度系统处警平台照片，证实案件发生时的处警情况和案件的侦破情况及被告人边金龙系自动投案。
2、乐陵市公安局交出证明，证实被告人边金龙向乐陵市公安局民警交出黑色的左轮手枪一把，枪内有4颗子弹及2发已被击发的空弹壳；被害人边某某交出的从其头部左后侧取出的钢珠一枚。
3、乐陵市公安局扣押物品清单，证实扣押边金龙交出左轮手枪和子弹及弹壳；从边金龙处扣押黑色充气手枪及钢珠子弹及左轮手枪的枪管、部件等。
4、边金龙对从其门市部提取的枪支指认照片，证实被告人边金龙对黑色充气手枪进行指认。
5、乐陵市公安局治安大队证明，证实被告人边金龙没有持枪资格。
6、行政处罚决定书，证实被告人边金龙因与杨安镇政府工作人员争吵，影响正常办公，被行政拘留五日，罚款五百元。
7、户籍信息，证实被告人边金龙、被害人边某某的身份情况。
（三）证人证言
1、证人边某证言，证实2014年2月26日16时30分许，边金龙给我打电话说和边某某在乐陵市杨安镇安子路村通往洼陈村的南北土路上打起来了，他开枪后边某某就跑了，其劝边金龙赶紧投案自首。并证实边金龙和边某某有矛盾。
2、证人李某某证言，证实我是乐陵市人民医院的外科医生，发现在边某某的头部左枕部有异物，在伤口里面取出一个直径约为5毫米的钢珠。
3、证人卞某某证言，证实听说边某某和边金龙的关系不是太好，边金龙比较固执，性格也比较内向。
4、证人赵某某证言，证实其丈夫边金龙性格内向，平时有什么事情都不说。
（四）被害人边某某陈述
我是村支部书记，边金龙是村主任，二人关系一般，工作起来意见不统一，也发生过争吵。2014年2月26日上午9点20分左右，边金龙说要和我一起看一下村南的土塘，商量一下怎么利用起来，我告诉边金龙下午再去。下午3点左右，我和边金龙开车来到村南边的土塘，到南北土路上的一个小桥的桥北时，我俩下车往南溜达，走到桥南时，我想小便，看了一下路上没人，就面朝东，站在土路的东边小便，边金龙站在我左后方，突然听到了“砰”的一声，伴随着声音闻到一股火药味，当时头部左边感觉一麻，边金龙大喊了一句“我弄死你这个死孩子”。我当过兵，感觉这是让枪打了，赶紧顺着南北土路向南跑，边金龙从后面追，跑出去10多米，又听到后面“砰”的一声，这一下没打到，边金龙向南追着跑出500多米。我跑到洼陈村，接着给杨安镇派出所打了一个电话，民警过来之后把我送到乐陵市人民医院。
（五）被告人边金龙的供述与辩解
我和边某某从2010年开始在一起负责村的事务，二人有矛盾，面和心不和。2012年我去塘沽看孩子的时候，在洋货市场花了6000元买了一把左轮手枪，20发子弹，买这把枪一方面觉着好玩，另一方面心里想着边某某再欺负我时，就不怕他了。买完枪回到乐陵后，陆陆续续的打了14发子弹，感觉威力还行。
2014年2月25日晚上，我给边某某打电话想请他吃顿饭，顺便说说今年村里的工作如何干，吃饭的时候说起村里的事，边某某叫着我父亲的小名说父亲的不对，当时我心里就恼了，想弄死边某某，但我害怕边某某，强忍住火没有跟他吵。到了第二天早上，我想找个理由，把他骗出来，找个人少的地方用枪打他，昨天喝酒的时候，边某某说今天想去村南的窑厂那看看卖土的地方，我觉得这是个机会，给边某某打电话让他去，边某某说上午有事去不了，下午去。我在富民路的门市部等着边某某，从床底下把手枪拿出来，把剩下的6发子弹都装上枪膛。到了下午三点钟左右，边某某到富民路找我，我把手枪装进衣兜里，让边某某开着车带着我去了村南的窑厂。二人下车后顺着小土路往南走，走了不远，边某某在土路东边小便，我看见周围没有人就从上衣右侧的衣兜内把枪拿出来，站着在边某某的背后一米远的地方，右手拿着枪举起来，枪口离他的左侧后脑勺有50来厘米处开了一枪，边某某用手摸了一下，转过头来看见我手里拿着枪，拼命的向南跑，我在后面追，在追的过程中，离边某某有六七米远的时候，我又向边某某开了一枪，但是这一枪没有打中，我追了有200来米，没有追上他，就往回朝停车的方向走，在这过程中我拿手机报了警，然后在原地等着，一会派出所的民警把我带到公安机关。
我打边某某用的是一把左轮手枪，一次能装6发子弹，是黑色塑料枪把，装子弹的地方是铁质的，原来这把手枪是有枪管的，有一次试枪的时候炸掉了，就没有再装上，现在枪管放在富民路的门市部卧室的床底下一个黑色的布包内。这把枪不用上膛，把子弹装上后，直接扣动扳机就能击发。我还有一把充液化气打钢珠的手枪，这把枪是2010年在天津市塘沽区花了600块钱买的，买了一包钢珠，这把枪威力不大，打了几次就不用了。购买枪支是觉的好奇，就是爱好这东西。
（六）鉴定意见
1、乐陵市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人边某某之损伤属轻微伤。
2、德州市公安局物证鉴定所生物物证鉴定书，证实经过对带转轮枪物体擦拭物和边金龙血样进行比对，在送检的带左轮枪形物体擦拭物上检出人的STR分型，经15个STR分型未排除边金龙，支持为边金龙所留。
3、德州市公安局物证鉴定所枪支鉴定书，证实查获的两支枪形体物均为枪支。
（七）勘验、检查、辨认等笔录
1、现场指认笔录及指认照片，证实被告人边金龙指认其非法持有枪支及弹药的具体地点和用枪伤害被害人的地点及照片。
2、搜查笔录及照片，证实对被告人边金龙居住于乐陵市富民路的房子进行搜查，搜查出黑色的充气手枪一支，钢质弹丸若干。
3、现场勘验检查笔录、平面示意图及照片，证实对被告人边金龙用枪打伤边某某的现场的情况以及对边金龙试枪的地点进行勘查的情况。
附带民事诉讼原告人提供病案、医疗费单据、用药清单、结婚证、户口本、自来水交费收据等证据。
原审法院认为，被告人边金龙为泄愤报复，持枪故意杀人，构成故意杀人罪。由于意志以外的原因未能得逞，造成被害人轻微伤，属于故意杀人未遂。违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支两支，构成非法持有枪支罪。应以故意杀人罪和非法持有枪支罪数罪并罚。被告人边金龙故意杀人未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减处罚。自动投案，并如实供述故意杀人和非法持有枪支的犯罪事实，属自首情节，对故意杀人罪和非法持有枪支罪，依法可以从轻或减轻处罚。被告人亲属已向法院交纳赔偿款15000元，愿意从中赔偿被害人的经济损失，可对被告人酌定从轻处罚。综上，决定对被告人边金龙犯故意杀人罪减轻处罚，对犯非法持有枪支罪从轻处罚。被告人边金龙的犯罪行为致附带民事诉讼原告人边某某轻微伤，并造成了一定的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。边某某的实际治疗天数应为14天，误工费和护理人员的护理费及住院伙食补助费应按实际治疗天数计赔，边某某在城镇居住超过一年，误工费应按城镇居民人均收入计算。综上，被告人应向附带事诉讼原告人边某某赔偿的直接经济损失有：医疗费8124.5元、误工费1084元、护理费1084元、住院伙食补助费1400元，共计11692.5元。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款、第二十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，以被告人边金龙犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年；查获的枪支、枪支零部件及钢珠子弹依法予以没收；被告人边金龙赔偿附带民事诉讼原告人边某某经济损失一万一千六百九十二元五角；驳回附带民事诉讼原告人边某某的其他诉讼请求。
宣判后，检察机关不抗诉，被告人边金龙服判不上诉，附带民事诉讼原告人边某某不服，以“刑事部分量刑轻，民事部分保护少”为主要理由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人边某某、原审被告人边金龙均未提出新证据。
关于上诉人边某某“被告人刑事部分量刑轻”的上诉理由，经查认为，上诉人边某某在二审期间未提交新证据，原审判决在量刑时综合考虑了未遂、自首等量刑情节，量刑在法定幅度之内，故此上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人边某某“民事部分保护少”的上诉理由，经查认为，上诉人边某某住院天数为27天，要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计14165元。护理费、误工费、住院伙食补助费应按27天计算，故此上诉理由成立，予以采纳。
本院认为，原审被告人边金龙违反国家对枪支的管理规定，非法持有枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪；因琐事持枪故意杀人，造成被害人边某某轻微伤，其行为已构成故意杀人罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。作案后拨打报警电话，到案后能如实供述所犯罪行，是自首。应依法予以惩处。原审被告人边金龙的犯罪行为给上诉人边某某造成的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。上诉人边某某住院27天，误工费、护理费、住院伙食补助费应按27天计赔，边某某在城镇居住超过一年，其误工费应按城镇居民人均收入计算。原审判决按上诉人边某某住院14天计算上诉人边某某的护理费、误工费等损失，无证据支持，应依法予以纠正。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第一百二十八条第一款、第二十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决如下：
一、维持山东省乐陵市人民法院（2014）乐刑初字第75号刑事附带民事判决第一、二、四项部分。即被告人边金龙犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。查获的枪支、枪支零部件及钢珠子弹依法予以没收。驳回附带民事诉讼原告人边某某的其他诉讼请求。
二、撤销山东省乐陵市人民法院（2014）乐刑初字第75号刑事附带民事判决第三项部分。即被告人边金龙赔偿附带民事诉讼原告人边某某经济损失一万一千六百九十二元五角。
三、原审被告人边金龙赔偿上诉人边某某经济损失一万四千一百六十五元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高志刚
代理审判员 李朝辉
代理审判员 许万彪
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 张 博