广西壮族自治区宜州市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1281民初1117号
原告：陆某1，男。
原告：何某，男。
委托诉讼代理人：雷洋，广西昭义律师事务所律师。接受原告陆某1、何某的共同委托代理诉讼。
委托诉讼代理人：覃红霞，广西超世纪律师事务所律师。接受原告陆某1、何某的共同委托代理诉讼。
被告：韦某。
被告：蓝某。
委托诉讼代理人：潘岚，广西桂金星律师事务所律师。接受被告韦某、蓝某的共同委托代理诉讼。
原告陆某1、何某与被告韦某、蓝某排除妨害、财产损害赔偿纠纷一案，本院于2016年5月16日立案受理后，确定由审判员王树宜适用简易程序独任审判，于2016年6月22日、2017年5月4日公开开庭进行审理，书记员祝爽担任法庭记录，原告陆某1、何某二原告委托诉讼代理人雷洋、覃红霞；被告韦某、蓝某二被告委托诉讼代理人潘岚到庭参加了诉讼。本案因财产损失价格评估扣除审限11个月，现已审理终结。
原告陆某1、何某共同向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还位于岭坪村××村屯××4.47亩土地，挖移该土地上的桉树；2、判令被告赔偿经济损失100000元，包含：1、4.47亩砂糖桔果树的补种成本和收益损失(2013年4月至2016年10月)；2、砍伐4.47亩桉树及装运损失。事实与理由：庆远镇岭坪村甘村屯第五、六、七队因修建全村水泥路，2013年2月18日，召开三个集体的村民会议，决定以60万元的价格将牛场岭的集体土地发包给原告经营，同年3月6日，双方签订了《承包荒地协议书》，承包期限为20年，协议签订后，原告在承包土地上种植果树。2014年4月24日，被告无故毁损原告种植在牛场岭土地上的果树，并在4.47亩承包地上种植桉树，导致土壤变质，果树停止生长或死亡，造成了原告的财产损失，为此，原告砍掉被告种植在承包土地上的桉树。
被告韦某、蓝某共同辩称：一、被告开荒使用的4.47亩不属于原告承包经营范围，原告主张退还土地的理由不成立。1、牛场岭土地属于甘村屯集体所有，被告属甘村屯村民，有权使用集体土地种植。分田到户后，被告开荒使用牛场岭4.47亩土地种植农作物及桂花树，尽管未取得承包经营权证，但对该土地投资、改良种植30年。原告承包牛场岭土地后，将被告种植的桂花树挖掉并种植果树，为此，被告亦在该土地上种植桉树，2014年4月，被告发现桉树被拔掉后再种植了500颗，2015年2月25日，原告将被告种植的桉树全部砍掉，出于气愤，被告砍掉原告的38颗果树；2、甘村屯集体将牛场岭发包给本集体以外的个人，未经三分之二以上的村民代表同意，并报乡（镇）人民政府批准，违反农村土地承包法第四十八条的规定，土地发包程序不合法。《承包荒地协议书》写明发包土地属于荒地，但是，承包土地的界限、范围没有写明，土地面积431亩为事后补写，牛场岭的4.47亩土地被告已经种植多年，不属于荒地和原告承包土地范围，甘村屯集体从未将该土地收回和给予合理的经济补偿。二、原告主张赔偿经济损失无事实和法律依据。1、原告明知牛场岭4.47亩土地的收回存在争议，未依法取得土地承包经营权，强行使用争议土地种植，不受法律保护；2、2014年4月，原告拔掉被告种植在牛场岭的桉树，出于气愤，被告砍掉原告种植的38颗果树，补种了500颗桉树，2015年2月25日，桉树被原告全部砍掉，原告主张赔偿桉树的砍运损失，纯属无理；3、2014年4月26日，陆某1的父亲陆某2接受公安机关的调查时陈述被砍掉的38颗果树成本为500元，延迟挂果一年的损失不过2000元（含成本），原告主张赔偿10万元高于实际损失，由于损失是由于原告的行为所致，后果自行承担。
本院经审理认定事实如下：2012年9月18日，庆远镇岭坪村甘村屯村民小组召开全体村民会议，讨论村庄道路建设的资金来源问题，到会村民一致同意将位于甘村屯村庄西北面的“牛场岭”（岭名）集体土地对外发包，承包金用于村庄道路建设，会后，村民小组在牛场岭挖掘水沟，作为土地承包范围的界限，水沟的位置位于韦某、蓝某开荒种植地的下方，韦某、蓝某在牛场岭北面开荒种植的桂花树被清除。2013年2月18日，甘村屯村民小组召开村民会议，通过以60万元的价格出租牛场岭土地的决定，决定收回部分农户在牛场岭开荒种植的土地用于发包，家庭承包经营的土地除外，明确牛场岭土地承包范围，韦某、蓝某不同意收回其开荒使用的土地，与村民小组产生矛盾。2013年3月6日，陆某1、何某与甘村屯第五、六、七队签订《承包荒地协议书》，承包土地面积431亩，承包期限20年，承包金60万元，协议签订后，陆某1、何某支付了土地承包金，对牛场岭土地进行复垦，全部种植果树，其中，东北面水沟以上的岭地种植砂糖桔果树。韦某、蓝某的住房位于牛场岭东北面的岭下，其认为牛场岭东北面的部分岭地自己已开荒使用多年，不同意陆某1、何某使用种植，于是，在陆某1、何某种植砂糖桔果树的岭地间种桉树，种植面积约4.47亩，地形呈100m×69.60m×70.40m的三角形，桉树苗被拔掉后，韦某、蓝某再进行补种，2014年4月25日，陆某1、何某全部砍掉韦某、蓝某种植的桉树，次日8时许，韦某、蓝某找到在牛场岭上护理果树的陆某2（陆某1之父亲），责问其为何砍掉桉树，双方发生争执后，韦某持刀砍掉陆某1、何某在牛场岭东北面的38颗砂糖桔果树，陆某2向宜州市公安局城南派出所报案，公安民警到场后，将韦某、蓝某劝离了现场。
另查明，案件审理中，陆某1、何某申请财产损失价格评估，内容为：1、4.47亩砂糖桔果树从2013年4月至2016年10月的损失，包含：果树补种成本、收益损失，2、砍伐4.47亩桉树及装运费用损失。本院委托广西天源资产评估事务所有限公司进行评估，因陆某1、何某提交的评估资料不符合评估需要，无法进行评估。为此，陆某1、何某选择由水果生产管理部门确定财产损失价格，结合本案实际，本院向当地政府职能管理部门进行询价，宜州市水果生产管理局以《关于对陆某1果园种植第一年成本及产出估算的报告》答复，结论：1、第一年果树种植及管护平均费用为41.38元/株；2、第一年初挂果产量17.25斤/株，产值17.25斤×2.8元/斤=48.30元/株。
本院认为，岭坪村甘村屯村民小组将集体土地发包给陆某1、何某经营，双方签订土地承包协议书，双方之间存在土地承包经营关系。陆某1、何某使用承包土地种植果树后，韦某、蓝某在种植果树的土地里种植桉树，双方使用关系产生矛盾后，韦某毁损陆某1、何某的果树，陆某1、何某主张退还被侵占的土地并赔偿损失。根据双方争议的事实，本案定性为排除妨害、财产损害赔偿纠纷。
一、关于牛场岭4.47亩土地使用权归属争议的处理。牛场岭土地属于甘村屯村民小组所有，村民小组与陆某1、何某签订土地承包协议书之前，收回韦某、蓝某在牛场岭的开荒地用于发包，并在牛场岭挖沟，明确土地承包范围，属于村民小组的集体行为。韦某、蓝某不同意村民小组收回其开荒的土地，与村民小组产生的争议属于土地使用权归属关系，韦某、蓝某认为村民小组收回其开荒土地的程序不合法，应当向政府行政部门申请处理，不服政府处理的，可以向法院提起行政诉讼，因此，土地使用权归属争议不属于民事诉讼的受案范围，本案不予处理。土地使用权处理前，该争议土地应当保持原告使用现状。
二、关于排除妨害、财产损害赔偿争议处理。1、甘村屯村民小组将本集体所有的土地发包给陆某1、何某种植，韦某、蓝某作为村民小组的成员，应当知道土地发包及范围等事实，虽然，陆某1、何某与韦某、蓝某之间并无矛盾，但是，韦某、蓝某不能接受其开荒地被收回的事实，当陆某1、何某在承包土地种植果树时，韦某、蓝某间种桉树，目的是对抗村民小组收回开荒地的行为，桉树苗拔掉后，韦某、蓝某再进行补种，妨害陆某1、何某对果树的护理，并对果树生长亦带来影响，陆某1、何某主张排除妨害的诉讼理由成立，本院予以支持；2、双方产生矛盾后，韦某未能克制冲动情绪，毁损38颗砂糖桔果树的行为是错误的，侵害了陆某1、何某的财产权，已构成民事侵权，虽然，韦某具体实施侵权行为，但是，损害后果是韦某、蓝某共同目的和愿望，应共同承担民事责任；3、被毁损的38颗砂糖桔果树的种植时间为一年以上，补种后亦晚一年产果，晚收一年的收益损失属于预期损失，因此，陆某1、何某的经济损失包含直接损失：38颗果树的种植成本、护理投入、土地租金损失；间接损失：38颗果树晚一年产果的收益损失。虽然，陆某1、何某不能证明财产损失的具体数额，由于韦某、蓝某已承认侵权事实，据此，本院采纳宜州市水果生产管理局对本案财产损失作出的咨询意见，并作为确定财产损失的依据。陆某1、何某主张赔偿4.47亩果树补种成本和晚一年产果的收益损失，经审查，被毁损的果树为38颗，因此，本案的损失据实计算为：1、果树种植成本和护理费用损失41.38元/株×38株=1572.44元；2、第一年初挂果的收益损失48.30元/株×38株=1835.40元，两项合计3407.84元。4、韦某、蓝某在陆某1、何某承包的土地种植桉树，种植的时间超过一年，侵权行为属于持续状态，从后果上看，桉树不断长高，对果树生长及护理产生的妨害客观存在，虽然，陆某1、何某已砍掉了桉树，但是，桉树根部尚未清除，仍有可能复活，影响到果树的生长、护理，因此，韦某、蓝某应承担清除4.47亩土地上的桉树根部的责任，由于陆某1、何某在该土地已种植果树，并且，果树已经产果，不宜由侵权人实施清除桉树根部，应以折价赔偿的方式处理，由陆某1、何某自行清除，费用由韦某、蓝某承担，根据本案实际情况，本院酌定清除费用为1500元。此外，陆某1、何某主张赔偿砍伐桉树费用及装运费损失，因其不能证明损失的数额，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条，《中华人民共和国民法通则》一百一十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定，判决如下：
一、被告韦某、蓝某停止在原告陆某1、何某承包经营的牛场岭土地种植桉树等侵权行为，排除妨碍；
二、被告韦某、蓝某赔偿原告陆某1、何某的经济损失人民币4907.84元；
三、驳回原告陆某1、何某的其他诉讼请求。
案件受理费人民币2300元，减半收取1150元，由被告韦某、蓝某共同负担350元，陆某1、何某负担800元。
上述债务的履行，定于判决生效之日起十日内履行完毕。义务人逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；义务人不履行的，权利人可在本判决规定的履行期限届满后次日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，应在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院；上诉的当事人，应在上诉期限届满后七日内预交上诉费2300元（用户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，开户银行：农行河池分行城东分理处，帐号：20×××98）。逾期不交纳的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 王树宜
二〇一七年六月二十日
书记员 祝 爽
附与本案相关法律法规
1、《中华人民共和国物权法》
第三十五条妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。
第三十七条侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
3、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。V
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。