江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第03689号
上诉人（原审原告）刘世亮。
委托代理人韩春艳、许学军，江苏薛志娟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）于正洪。
委托代理人马兆生，射阳县春晨法律服务所法律工作者。
上诉人刘世亮与上诉人于正洪生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服射阳县人民法院（2015）射民初字第00917号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明：于正洪是射阳县合德镇菲林克斯集成吊顶门市经营者。2014年5月17日，刘世亮在于正洪的本县黄沙港镇一家客户安装集成吊顶，高度为3米左右，不慎从脚手架上跌落，致其损害。脚手架是刘世亮在客户处装潢地点借用的。刘世亮安装吊顶所使用的切割机、电锤等都是刘世亮自己购买的，运输吊顶材料的面包车也是刘世亮自己的。刘世亮报酬按照吊顶的面积25元／平方米结算。事故发生后，刘世亮被送至射阳县人民医院治疗，住院34天。
经刘世亮申请，一审法院委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对刘世亮申请鉴定事项作出鉴定，该所作出盐市四院鉴（2015）法临鉴定字第1919号鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人刘世亮因意外高坠致左跟骨粉碎性骨折，后遗左侧足弓结构破坏，构成人损九级伤残；2.关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工期限240日为宜；护理期限60日（住院期间2人，其余1人护理）；营养期限90天。3.关于医药费用合理性：经审阅卷宗提供的被鉴定人刘世亮的射阳县人民医院医药费清单，符合用药常规，无明显不当。
一审法院另查明：刘世亮住院时，于正洪给付了刘世亮6600元，其中的6000元，刘世亮出具了一份收条，载明：今收到于正洪人民币6000元。但于正洪称此款给的是装集成吊顶的报酬。经核实，刘世亮的报酬双方确未结清。
一审法院认为：1.关于刘世亮、于正洪之间的法律关系。刘世亮是安装集成吊顶专业人员，其自备安装工具、运输工具，运用专业技术独立的完成刘世亮交付的工作，报酬按照双方约定的25元／平方米计算，符合承揽关系特点，双方应属于承揽关系。在工作形态上，刘世亮独立完成作业，并不是在固定时间、固定地点为被告提供劳务；在获取报酬上，刘世亮以最终完成成果与于正洪结账，并不是按照较固定的方式获取报酬，故刘世亮称双方是提供劳务关系，一审法院不予采信。2.刘世亮在完成承揽内容的过程中发生损害，定作人存在选任过错的，应当承担相应的赔偿责任。依据国家安全生产监督管理总局发布的《特种作业人员安全技术培训考核管理》的有关规定，高处作业是指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业，应具有高处安装、维护、拆除作业资格。经查，刘世亮不具有高处作业资格，故于正洪存在选任过错，一审法院酌情其承担20%的责任。3.对刘世亮主张的损失认定如下：（1）医疗费：扣除合作医疗报销部分剩余10978.08元；（2）住院伙食补助费：612元；（3）营养费：810元；（4）护理费：原告主张8845.4元，不违反法律规定，一审法院予以支持；（5）误工费：刘世亮按照每天100元主张，证据不充分，一审法院酌情按照城镇居民人均可支配收入标准计算为：34346元／年÷365元×240天=22583.67元；（6）残疾赔偿金：137384元；（7）精神损害抚慰金：由于于正洪的过错较小，故一审法院不予支持；（8）交通费：根据刘世亮的住院天数，一审法院酌情支持300元。上述费用合计181513.15元。由于正洪承担20%为：36302.63元。4.关于于正洪已经支付的6600元是否应当冲抵的问题。于正洪称此款支付的是刘世亮的承揽报酬，因双方确有报酬未结清，故此款在本案中不予冲抵。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：一、于正洪于判决生效之日起15日内赔偿刘世亮36302.63元。二、驳回刘世亮的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，减半收取775元，鉴定费1414.5元，合计2189.5元，由刘世亮负担1752.5元，由于正洪负担437元。
刘世亮不服上述一审判决，向本院提起上诉称：1.刘世亮系按照于正洪的指示，在指定时间、地点按照于正洪提供的图纸提供劳务，自备安装工具是为了更好地从事雇佣，约定的劳动报酬以25元／㎡计算类似于按件计酬，也是雇佣关系中劳动报酬的一种计算方式，吊顶的运输风险及安装风险等也是由于正洪承担，故双方之间系雇佣关系，而非一审法院认定的承揽关系；2.上诉人刘世亮完全按照吊顶安装规程进行安装，因于正洪未能提供安装所需的梯子，刘世亮向他人借用，进而在安装过程中偶发事故造成损害，上诉人刘世亮对此不存在过错，一审判决上诉人刘世亮承担80%的责任，明显不当。请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。
于正洪不服上述一审判决，向本院提起上诉称：1.一审法院认定刘世亮在距基准面2米或2米以上高度坠落，无事实依据，根据上诉人于正洪调查了解，从事吊顶安装人员在作业时的正常高度为距基准面1.5米左右，一审法院适用《特种作业人员安全技术培训考核管理》有关规定认定刘世亮应取得高处作业资格方能作业错误，安装吊顶普遍都无高处作业资格，故上诉人于正洪不存在选任过错；2.上诉人于正洪对刘世亮受伤不存在过错，一审法院判决上诉人于正洪承担20%的责任错误。请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：当事人对自己主张的事实应当提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的不利后果。关于一审判决认定刘世亮与于正洪系承揽关系是否正确的问题。经查，上诉人刘世亮在射阳县人力资源和社会保障局对其所作的调查笔录中陈述：除为于正洪经营的射阳县合德镇菲林克斯集成吊顶门市安装集成吊顶，其还同时还为其他门市安装集成吊顶，安装集成吊顶的价格是按25元／㎡计算，没有业务就没有工资，安装所用的设备是其自己的，运输车辆也是自己的，正常其是一个人去安装，有时其老婆过来帮忙。上诉人刘世亮自备运输工具、安装工具，运用自己的专业技能完成于正洪的交付的集成吊顶安装工作，于正洪按照刘世亮的工作成果支付相应的报酬，且刘世亮同时为多家门市提供安装服务，并非通过固定为于正洪提供劳务来获取固定工资，其对工作时间及工作方式能够自主进行安排，符合承揽关系的特点，故一审法院认定刘世亮与于正洪之间系承揽关系并无不当。
关于一审判决确定的双方责任比例是否适当的问题。经查，上诉人刘世亮站立在底部带有轮子的脚手架进行吊顶安装，因脚手架滑动致刘世亮在安装过程中失去平衡从脚手架上跌落受伤。上诉人刘世亮作为长期从事吊顶安装的人员，自身缺乏安全意识，在从事高处作业时未使用能够保证安全的设备，未采取相应的安全防护措施，对损害后果发生具有重大过错；上诉人于正洪作为定作人对于上诉人刘世亮是否具有从事高处作业的技能疏于审核，具有选任过错。一审法院根据双方的过错大小，酌情确定由刘世亮对其损害自负80%的责任，于正洪对刘世亮的损害承担20%的赔偿责任，符合法律规定，并无不当。
综上，上诉人刘世亮、于正洪的上诉理由均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3100元，由上诉人刘世亮负担1550元，由上诉人于正洪负担1550元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 祥
代理审判员 姚海斌
代理审判员 朱 倩
二〇一六年三月七日
书 记 员 赵 静