安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0403刑初191号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人廖某，男，于安徽省淮南市，中专文化程度，无业，住本市田家庵区。2009年9月22日因涉嫌聚众斗殴罪被淮南市公安局田家庵分局刑拘上网，2011年11月10日到公安机关投案，当日被该局监视居住，2012年2月8日经淮南市田家庵区人民检察院决定逮捕，2015年12月16日被淮南市公安局田家庵分局抓获，同日由该局执行逮捕，现羁押于淮南市看守所。
辩护人赵白杨，安徽八公律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2016）169号起诉书指控被告人廖某犯聚众斗殴罪，于2016年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派代理检察员张一驰出庭支持公诉，被告人廖某及其辩护人赵白杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：2009年9月10日晚11时许，余某（另案处理）等人在本区龙湖小区南边的一家烧烤店与朱某（另案处理）等人吃饭，席间因琐事双方发生口角，继而发生厮打，但很快双方被拉开各自散去。后朱某因头部被打烂，不停打电话给余某，在电话中二人再次发生争吵，并约定到本区淮舜南路“玉宇”宾馆见面，准备再次斗殴。随后余某邀集王某、谢某（均另案处理）等人先来到约定地点。朱某邀集了陈某、王某甲、秦某，曹某，刘某、李某（均另案处理）及被告人廖某等人，其中秦某提供了一把较短单管猎枪，廖某带了一把较长单管猎枪，曹某、刘某带了四、五把砍刀。至11日凌晨4时许，余某等人一直没有等到朱某一方出现，于是王某，谢某二人驾驶一辆摩托车，余某等人从淮舜南路供电局附近乘坐驾驶员张某驾驶的出租车（皖D）准备离开约定地点。此时朱某、陈某、王某甲、廖某等人驾驶一辆轿车来到约定地点看到余某等人欲乘车离开，便开车追赶，当余某乘坐的出租车向北开到金满楼跃发大酒店附近时，朱某等人赶上，陈某持枪向出租车开了一枪击中了张某的头部，至张某当场死亡，然后朱某、廖某等人继续开车向前行驶，赶上王某、谢某驾驶的摩托车，又向二人开了一枪但未击中，之后廖某等人开车逃离现场。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、刑事附带民事裁定书、勘验检查工作记录、法医学鉴定书、枪支鉴定意见书、抓获经过、户籍证明等证据证实。据此，公诉机关认为，被告人廖某受他人邀集持械参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。
被告人廖某对公诉机关指控的犯罪事实及确定的罪名无异议，当庭表示自愿认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、廖某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；2、本案中，廖某只是负责开车，且从廖某家拿的枪是朱某放在其处的，故指控廖某持械聚众斗殴证据不足；3、廖某自愿认罪，积极赔偿并取得被害人亲属的谅解，建议法庭对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：2009年9月10日晚11时许，余某、陈某、王某、谢某（均已判刑）与朱某（另案处理）等人在本区龙湖小区南边的一家烧烤店内吃饭，席间朱某女友同余某女友廖某甲因琐事发生口角，继而双方发生厮打，但很快双方被拉开各自散去。后朱某因头部被打烂，不停打电话给余某，电话中二人再次发生争吵，并约定到本区淮舜南路“玉宇”宾馆见面，准备再次斗殴。随后余某电话邀集王某、谢某等人先来到约定地点。朱某邀集了陈某、曹某、刘某、王某甲（均已判刑）、秦某，李某（均另案处理）及被告人廖某等人，其中秦某提供了一把较短单管猎枪，从廖某家中拿了一把较长单管猎枪，曹某、刘某带了四、五把砍刀。至11日凌晨4时许，余某等人一直没有等到朱某一方出现，于是王某，谢某二人驾驶一辆摩托车，余某等人从淮舜南路供电局附近乘坐驾驶员张某驾驶的出租车（皖D）准备离开约定地点。此时朱某、陈某、王某甲、廖某等人驾驶一辆轿车来到约定地点看到余某等人欲乘车离开，便开车追赶，当余某乘坐的出租车向北开到金满楼跃发大酒店附近时，朱某等人赶上，陈某持枪向出租车开了一枪击中了张某的头部，至张某当场死亡，然后朱某、廖某等人继续开车向前行驶，赶上王某、谢某驾驶的摩托车，又向二人开了一枪但未击中，之后廖某等人开车逃离现场。经淮南市公安局刑事科学技术部门鉴定，张某系被散弹枪射击致重度颅脑损伤而死亡。
另查明：案发后，被告人廖某亲属一次性赔偿被害人张某之妻林某经济损失50000元，被害人张某之妻林某对被告人的行为表示谅解，建议对其从轻处罚。
上述事实，有以下经法庭举证、质证，查证属实的证据证实，予以确认。
1、现场勘验笔录及提取笔录，证实案发现场及提取的猎枪3把、砍刀4把、手机3部的情况。
2、淮南市公安局法医学鉴定书，证明张某系被霰弹枪射击致重度颅脑损伤而死亡。
3、淮南市公安局刑事科学技术鉴定书，证明送检的两支枪，具有杀伤力。
4、抓获经过及户籍证明，证实被告人廖某系被抓获归案，且犯罪时具有完全刑事责任能力。
5、安徽省高级人民法院刑事附带民事裁定书，证实案件的事实以及同案犯的量刑情况。
6、同案犯余某的供述，证实2009年9月10日晚11点多，其和女友廖某甲、朱某、以及朱某女友、李某、谢某等人在田家庵区龙湖小区附近的烧烤店吃饭，廖某甲和朱某女友因为喝酒的事情发生争吵，廖某甲拿板凳砸他，其去看看怎么回事，后发现朱某的头烂了，事后听说是朱某自己拿啤酒瓶砸破的。双方被拉开后，朱某一行人就开着深蓝色马自达轿车走了。凌晨1时许，朱某打电话约其出来打架，其邀集了一行人，其中王某和谢某带了两把砍刀。之后，朱某打电话要其到玉宇宾馆，其在玉宇宾馆等了一个多小时也不见朱某来，这时，廖某甲，李某和杨某来了，其和李某、廖某甲、杨某向北走，拦了一辆出租车去往天鹅湖桑拿洗浴，王某和谢某骑摩托车在前面，车向北行驶不久，其突然听到砰的一声，其叫司机停车司机没有反应，后其爬到前排用手按住刹车，这时又隐约听到一声枪响，下车后发现司机歪靠在车门上，头部有伤口，流了很多血。这时朱某打电话问其在哪，其想吓唬朱某，就说他们把司机打死了，朱某一听就挂掉了电话。枪响后看到一辆深蓝色马自达轿车从出租车的左边超过去，没有看到谁开的枪，车就是晚上吃饭时朱某开的那辆没有牌照的车。
7、同案犯陈某的供述，证实2009年9月10日晚，余某女友和朱某女友因喝酒发生争吵，余某也和朱某吵起来，双方发生厮打，朱某拿啤酒瓶将自己的头砸破。在其和王某甲、朱某回去的路上，朱某和余某在电话里互骂，后相约在玉宇宾馆门口打架。朱某让王某甲帮他，又打电话给曹某，找曹某借枪，曹某讲没有枪，其让他过来，接着秦某和李某开车来了。不久曹某带了一个男的也来了，还带了三四把砍刀。秦某找人拿了一把猎枪，一个叫小勇的送来了几颗子弹。他们又到廖某家里拿了一把猎枪和三四颗子弹。廖某开着深蓝色马自达轿车，朱某坐在副驾驶，其坐廖某后面，王某甲坐其右面，王某甲右面坐着一个不认识的人。车路过金满楼跃发酒店时，其看到路对面停着一辆摩托车和一辆出租车，谢某站在摩托车旁边，朱某讲余某在出租车里，就调头开过去，其装上子弹，把枪架到后右车门窗户上，当车开到出租车跟前两三米远的地方，其朝出租车里打了一枪，紧接着超过出租车去追摩托车，王某甲拿枪朝着摩托车开了一枪。不久余某打电话给朱某讲打到人了，他们把枪、刀、手机扔在八公山区淮河大坝上，把车扔在唐山水库边。
8、同案犯曹某、刘某的供述，证实2009年9月11日凌晨，其和刘某接到陈某电话，陈某说他被打了，在朝阳医院，让其过去看看，还问能不能拿刀或是抢。其电话联系了潘成义，潘成义送来一把废枪。后其和刘某、潘成义又到聚富盛会歌吧拿了几把刀，到朝阳医院后交给陈某。后来陈某、王某甲、秦某、刘某、李某、朱某等人到六里站，一个男的手里拎着一个50厘米左右的黑袋子，装的是什么没看到，可能是枪，交给朱某后就走了，秦某送其和刘某离开。
9、同案犯王某的供述，证实案发当晚，朱某和余某发生争吵后，廖某甲拿板凳砸一个男的，朱某头上流血了，听说是朱某自己拿啤酒瓶砸的。其和谢某骑车回家，在路上朱某打电话让带东西到天鹅湖洗浴找他。其和谢某拿了两把砍刀后到天鹅湖，余某又让到玉宇宾馆，到玉宇宾馆发现又来了几个人，其和余某等拿着刀、砖头等了一个多小时朱某也没来。后余某就和他女朋友等人拦出租车走了，其和谢某骑摩托车拿着刀走的。快到恒丰宾馆门口时，其听到后面有枪响，心想是朱某找人来了，就加油门上了左边人行道，一辆深色无牌照马自达车跟着上人行道，后面又是一声枪响，子弹从其头上飞过去打到树上，两枪之间隔了半分钟左右。那辆车追了一段就不追了，余某让其回去，其就和谢某回去了。
10、同案犯谢某的供述，证实了案发当天，朱某与余某等人发生争执并厮打，后应余某邀约持械到案发现场，以及朱某等人开枪打到出租车司机的事实。
11、同案人王某甲的供述，证实2009年9月10晚12点左右，余某请朱某和其一行人在龙湖小区边吃烧烤，朱某的女朋友喝多了，朱某就让其开车送朱某女友回宾馆睡觉，其将朱某女友送回后回到烧烤店看到余某和陈某在争吵，朱某在拉架，不知道是谁把朱某头砸破了。后其开车将朱某和陈某带走，在车上陈某和余某约定地点再次打架。陈某用其手机打电话给曹某带人和砍刀到朝阳医院，后在路上陈某让朱某叫秦某帮他拿东西，接着秦某和李某开车来了，不久曹某带了一个男的也来了，还带了三四把砍刀。秦某找人拿了一把猎枪在田东小区门口给了陈某，到了一个巷子口，一个叫小勇的送来了几颗子弹。后其开车带着朱某、陈某，朱某与廖某约定在廖某家附近的医院给朱某包头，且陈某从廖某家中拿了一把猎枪和三四颗子弹。廖某开着深蓝色马自达轿车，朱某坐在副驾驶，陈某坐廖某后面，其坐陈某右面，其右面坐着一个不认识的人。车开到玉宇宾馆时，其看到余某所乘坐的出租车在宾馆对面，车内有4、5个人，出租车旁边有几个年轻小伙子拿着刀在那里站着，此时，朱某正准备下车和余某说话，陈某即将枪架在右后窗上在靠近余某所乘出租车一米远的距离朝出租车里开了一枪，后四人开车就走，那几个小伙子拿着砍刀追在后面，在肿瘤医院附近其在与陈某夺枪劝其不要再打的过程中又不小心开了一枪，后四人将车开到八公山的矿口大坝上，将枪、手机、砍刀扔在大坝上，将车丢在唐山水库边。后其打车到泉山坐黑车逃到合肥。
12、同案人朱某的供述，证实2009年9月10日晚其和陈某、王某甲、余某等人在龙湖小区边吃烧烤，后因为陈某给其和余某女友倒酒之事双方发生争执，并发生厮打，且在争吵的过程中其头部受伤，后王某甲开车将其和陈某带走了。在车上陈某和余某约好在玉宇宾馆门口再次打架。后其让王某甲帮他，其又打电话给曹某，找曹某借枪，曹某讲没有枪，陈某让他过来，接着秦某和李某开车来了。不久曹某带了一个男的也来了，还带了三四把砍刀。秦某找人拿了一把猎枪，一个叫小勇的送来了几颗子弹，他们又到廖某家里拿了一把猎枪和三四颗子弹。廖某开着深蓝色马自达轿车，其坐在副驾驶，陈某和王某甲坐在后排，王某甲右面坐着一个不认识的人。车路过金满楼跃发酒店时，陈某看到路对面停着一辆摩托车和一辆出租车，谢某站在摩托车旁边，陈某发现余某在出租车里，就要求廖某调头开过去，陈某装上子弹，把枪架到后右车门窗户上，当车开到出租车跟前两三米远的地方，陈某朝出租车里打了一枪，紧接着超过出租车去追摩托车，王某甲拿枪朝着摩托车开了一枪。不久余某打电话告诉其说陈某打到人了，随即其一行人把枪、刀、手机扔在八公山区淮河大坝上，把车扔在唐山水库边。
13、证人李某的证言，证实9月11日凌晨，其在和秦某聊天时曹某给其打电话，说陈某在朝阳医院，让其和秦某过去看看，朱某又打电话给秦某也讲在朝阳医院。秦某开车带其到朝阳医院见到王某甲、朱某、陈某、曹某和刘某等。后来这些人开两辆车到恒丰宾馆附近，有人送来一个一尺长左右的塑料袋，并将里面放的一个长形的东西交给朱某，之后秦某将其送走。
14、被告人廖某的供述与辩解，证实了起诉书指控的犯罪事实，与其他同案犯的供述、证人证言能够相互应证。
本院认为，被告人廖某受他人邀约，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实和确定的罪名成立，予以确认。被告人廖某在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应减轻处罚；鉴于廖某在庭审中能够如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，其家人积极赔偿被害人亲属经济损失，取得被害人亲属的谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人提出的以上辩护意见，均予以采纳。对辩护人提出公诉机关指控廖某持械聚众斗殴证据不足的辩护意见，经查，案发当天，廖某受他人邀约伙同陈某、朱某等人持枪支、砍刀聚众斗殴，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，构成聚众斗殴罪，对辩护人提出此节辩护意见不予支持。根据被告人廖某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条的规定，判决如下：
被告人廖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月16日起至2017年6月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 莉
审 判 员 李玲云
人民陪审员 曹晓娣
二〇一六年四月二十五日
书记员沈晓青
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。