吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民一终字第355号
上诉人（原审被告）：长春皮肤泌尿专科医院，住所地长春市人民大街****号。
法定代表人：吴建元，院长。
委托代理人：狄宝君，吉林新锐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马金和，男，1978年5月11日出生，汉族，个体，现住长春汽车产业开发区一汽家园小区C区*栋4门***室。
委托代理人：李德新，吉林大旭律师事务所律师。
上诉人长春皮肤泌尿专科医院（简称专科医院）因建设工程施工合同纠纷一案，不服长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1604号民事判决，上诉于本院。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人专科医院的委托代理人狄宝君，被上诉人马金和及其委托代理人李德新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马金和原审诉称，马金和与专科医院于2009年3月25日签订房屋装修承包合同，约定马金和为专科医院装修新址办公楼、综合楼前新建门庭、后院食堂等附属设施，包工不包料，合同价款70万元。合同签订后，马金和按约定进行了施工。施工中，因专科医院未按时提供材料及增加工程量，工程于2009年8月完工。经鉴定，增加工程量的人工费为176063元。因专科医院仅支付人工费67万元，尚欠206063元，为此提起诉讼，诉请判令专科医院给付装修人工费206063元及利息，并承担诉讼费、鉴定费。
专科医院原审辩称，该工程不完全是由马金和施工，专科医院详单列举的工程项目与马金和无关。马金和施工的部分工程因质量不合格无法使用，专科医院对马金和施工的全部工程项目又重新找他人施工，马金和主张专科医院欠其工程款证据不足，无书面合同证实合同外的工程情况，应驳回马金和的诉讼请求。
原审判决认定：马金和与专科医院于2009年3月25日签订房屋装修承包合同，马金和以包工不包料的方式承包专科医院新址综合楼、综合楼前新建门庭、后院食堂等配套附属设施施工，合同价款70万元，专科医院已支付67万元，尚欠3万元。施工中，专科医院又新增部分工程量，2012年1月17日，长春市南关区人民法院委托长春金石建元工程咨询有限责任公司对专科医院装饰装修工程签证部分进行鉴定，结论为包清工部分工程造价597974元，其中人工费176063元，包工包料部分31712元。鉴定费为4000元。马金和自述该工程完工时间为2009年8月15日。
原审法院认为，马金和与专科医院签订的房屋装修承包合同是双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，属有效合同。双方约定合同总价款70万元，专科医院已支付67万元，尚欠3万元未付。对马金和完成的合同外增加的工程部分，专科医院亦未向马金和支付费用。专科医院主张马金和施工的工程质量不合格造成其重新进行装修，但并未提供证据证明，其抗辩理由不能成立，故对马金和要求专科医院给付房屋装修费用予以支持。专科医院拖欠马金和装修费用属违约行为，因此，对马金和要求专科医院支付欠款利息予以支持。遂判决：专科医院于判决生效后立即给付马金和房屋装修费用206063元及利息（自2009年8月15日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），并立即给付鉴定费4000元。案件受理费4391元由专科医院负担。如果未按本判决指定的期间履行其他指定义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
归纳专科医院的上诉理由：一、原审判决认定事实不清。1、马金和无施工资质，双方签订的施工合同无效，原审判决认定有效错误。2、专科医院提供了马金和施工质量不合格的照片，证明工程存在粉刷的墙皮霉变、开裂、脱落、墙面大理石脱落、地热采暖设施跑冒滴漏等质量问题无法使用，专科医院不得已另行安装暖气片，原审判决未予认定。3、该项目的天棚吊顶并非马金和施工，原审判决未将该部分工程款予以扣除。4、专科医院与马金和对合同外工程无书面约定，马金和提供的签证除注明“算”，“不算”，“待议”等字样外，还有很大一部分工程均无专科医院的签字认可，不能作为鉴定工程量的依据。二、原审判决适用法律错误。1、因双方签订的施工合同无效，工程存在质量问题至今未经验收合格，专科医院已经给付马金和69万元，原审判决专科医院承担合同项下剩余的3万元工程款是错误的。2、双方未对合同外工程签订书面合同，权利义务不明确，即使签订书面合同也是无效的，马金和无证据证明其施工的合同外工程质量经验收合格，原审判决专科医院承担合同外的工程款176063元于法无据。综上，请求二审查清事实予以改判或发回重审。一、二审诉讼费用由马金和承担。
马金和认为原审判决正确。
根据专科医院提出的上诉理由及马金和的答辩意见，本案焦点：专科医院是否拖欠马金和的工程款，如拖欠欠款数额应是多少，是否应当给付。
专科医院二审提供证据如下：
证据一、专科医院的《组织机构代码证》、《医疗机构执业许可证》、《民办非企业单位登记证书》。证明合同竣工日期是2009年8月份，但专科医院于2009年12月1日获准经营，对马金和装修的房屋也是2009年12月1日开始使用的。
马金和对该证据的真实性无异议，但认为该证据不能作为专科医院使用房屋的证据。
证据二、专科医院的反诉状、原审法院的传票。证明马金和对专科医院提起诉讼后，专科医院针对马金和提出反诉，原审法院对专科医院的反诉尚未审理。专科医院未能提供其交纳反诉费的证据。
马金和对该证据的真实性无异议，同时提供长春市南关区人民法院（2010）南民初字第711号民事裁定，证明其曾因同一事由对专科医院提起诉讼，后又提出撤诉，原审法院裁定准许马金和撤诉。
证据三、马金和2013年民事起诉状。证明马金和基于同一事实再次对专科医院提起诉讼。
马金和对该证据无异议。
证据四、北京腾飞伟业工贸有限公司《营业执照》、《组织机构代码证》及其出具的证明。证明：1、专科医院全部集成吊顶由北京腾飞伟业工贸有限公司施工，人工费共计9万元；2、双方合同约定的吊顶工程并非由马金和施工。
马金和对该证据的真实性无异议，但是，按合同约定，马金和承担的只是木工吊顶部分，包括现场制做一楼前脸、大厅、二楼手术室、卫生间等所有石膏板吊顶、铝塑板吊顶约600-700平方米及各个房间的窗帘盒114个，其余集成吊顶及矿棉板吊顶是由厂家生产安装，不属于木工吊顶，与马金和无关。专科医院综合楼总面积是5100余平方米，北京腾飞伟业工贸有限公司出证证明其吊顶6000平方米显然是虚假的。
因马金和对以上证据的真实性无异议，予以确认。
证据五、杨立春于2014年1月8日出具的《证明》、《收款凭证》，杨立春二审出庭作证予以确认。证明1、合同约定由马金和施工的洁具安装、壁挂大理石安装、三楼治疗室墙砖安装及防水均存在质量问题，由杨立春维修；2、合同约定应由马金和完成的医院后院旧房拆除及清运实际由杨立春施工，人工费共计7.7万元。马金和未对合同内的医院后院旧房拆除、清运、食堂、会议室、洗衣房改扩建进行施工；3、杨立春于2013年对专科医院彩钢房进行加固、维修地热管网漏水、加装暖气片、拆除并翻建旧彩钢房，人工费共计8万元。大理石维修费25000元，其中人工费占40%。
马金和质证：1、杨立春一直在专科医院干活，与专科医院具有利害关系。2、专科医院未通知马金和维修。3、合同中并无彩钢房的施工项目。4、洁具、水管漏水等都是专科医院正常营业后的维修，具体是人为损坏还是其它原因不明。同意承担大理石维修的人工费，其他费用不同意承担。
虽然马金和对杨立春进行的施工未提出异议，但是，因马金和对杨立春的施工与本案的关联性提出异议，故对杨立春所证内容不能单独作为认定事实的依据。
本院二审查明事实与原审判决认定事实一致。
本院二审认为：
一、专科医院与马金和签订的《房屋装修承包合同》是双方当事人真实意思表示，合同的内容并非建造房屋，而是对房屋进行装修，根据双方的约定，马金和以包工不包料的方式为专科医院进行装修、清运等工作，专科医院只向马金和支付人工费报酬，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，该合同应属承揽合同，合同的内容并不违反法律的强制性规定，应认定有效。
二、专科医院主张马金和装修施工质量不合格，已另行委托他人进行维修，从而主张不应向马金和支付人工费，但是，因专科医院对马金和施工部位未经验收或质量认定，即另行委托他人维修或投入使用，且不能提供其所主张的质量问题产生的原因的有效证据，由马金和装修的部位现均已超过合同约定的保修期，专科医院亦不能提供其在保修期内向马金和提出维修要求的有效证据，故专科医院主张马金和装修质量不合格证据不足，不予支持。虽然专科医院主张马金和的施工质量问题证据不足，但是，因马金和在二审中表示自愿承担案外人杨立春为专科医院进行大理石安装施工费25000元中40%的人工费10000元，应予准许。
三、根据双方合同约定，马金和承担专科医院新址房屋的“木工所有吊顶及附墙壁柜、橱柜制做安装”，马金和按约定实际完成了一楼前脸、大厅、二楼手术室、卫生间等所有石膏板吊顶、铝塑板吊顶的现场制做安装。而专科医院主张由北京腾飞伟业工贸有限公司加工、安装的集成吊顶，在双方签订的装修合同中并无约定，故专科医院主张从马金和的人工费中扣除集成吊顶的施工费无依据。
四、虽然双方对合同外工程并无书面约定，但是，因专科医院针对马金和提报的合同外工作量签署了“算”、“不算”、“待议”的意见并不能否定马金和已完成了签证中的工作量，在双方对此部分工作量的价款结算不能达成一致意见的情况下，以鉴定的方式确认此部分工作量的劳务费符合法律规定。经查，专科医院针对鉴定的质疑中也并未明确提出签证不能作为鉴定的依据，鉴定机构对专科医院质疑的回复意见也明确答复鉴定所列项目均依据双方签字的清单项目进行的鉴定，故专科医院上诉提出鉴定机构将很大一部分无专科医院签字认可的工程量计入鉴定中无事实依据。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，但是，因马金和自愿承担部分费用，属于事实发生变化，对原审判决也应予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1604号民事判决为长春皮肤泌尿专科医院院于判决生效后立即给付马金和房屋装修费用196063元及利息（自2009年8月15日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），并立即给付鉴定费4000元。
一审案件受理费4391元，二审案件受理费4450元，均由长春皮肤泌尿专科医院负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 陈海彪
审判员 孙明杰
审判员 管 莉
二〇一四年三月十八日
书记员 梁 芳