湖南省永州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）永中法行终字第1号
上诉人（原审原告）蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组。
负责人袁加江，男，组长。
上诉人（原审原告）蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组。
负责人朱绩林，男，组长。
二上诉人共同委托代理人彭贤交，湖南泓锐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）蓝山县人民政府，住所地蓝山县塔峰镇城东南路23号。
法定代表人秦志军，男，县长。
委托代理人谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。
原审第三人蓝山县职业中等专业学校，住所地蓝山县塔峰镇湘粤北路110号。
法定代表人王运忠，男，校长。
上诉人蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组因土地行政登记一案，不服蓝山县人民法院于二○一四年十月二十九日作出的（2014）蓝法行初字第10号行政判决，于2014年11月11日提起上诉。蓝山县人民法院于2014年12月15日向本院移送案卷，本院于2014年12月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月15日在本院第十二审判庭公开开庭审理了本案。上诉人蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、第六村民小组的负责人袁加江、朱绩林及共同委托代理人彭贤交，被上诉人蓝山县人民政府的委托代理人谭青生到庭参加诉讼，原审第三人蓝山县职业中等专业学校经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原审查明，大龙形原来是古城小学，1965年下半年，第三人蓝山县职业中等专业学校（原古城中学）搬迁至现址大龙形（部分蓝山县塔峰镇果木村村民持有该土地的土改证）。第三人的学农基地是当时的果木村村干部与学校协商借给第三人作学农基地，该基地一直由第三人管业。之后，原告蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组与第三人因学农基地发生矛盾，1983年3月13日原古城公社分别召集大队、果木四队、七队开会，会后作出了《古城公社、大队、果木四队三级干部关于古城中学大龙形茶叶山和学农田的决议》、《古城公社、大队、果木七队三级干部关于古城中学校舍基地、学农基地的决议》的二个决议，对学校的界线作出了规定，确定了学校的范围，将诉争之地归学校所有。2001年12月12日第三人与蓝山县果木村村委作出《关于蓝山县职业中专猪场及学农基地归属的协议书》，明确规定：因双方均拿不出有效的证据，双方达成协议，1、蓝山县职业中专支援果木村人民币一万元作村级建设用，果木村将该基地永久性赠给蓝山县职业中专；2、此次赠送的基地包括围墙及围墙内的所有土地（约30亩）以及围墙外东北方向进基地的可出入大卡车道路。双方代表均在协议书上签名。2012年5月26日蓝山县人民政府以该土地系国有划拨土地，土地权属来源合法、面积准确，界址清楚，四至无纠纷为由，给第三人颁发了湘蓝国用（2012）第000079号国土使用证。
原判认为，大龙形的土地在土改时分给了果木村部分村民，农业合作化后为果木村集体土地，双方均无异议，至于是划拨还是借用，被告蓝山县人民政府提不出证据，应承担举证不力的后果，本院采用原告蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组的证人证言认定为是1965年下半年搬迁到大龙形并借用土地，但在第三人蓝山县职业中等专业学校搬迁前，此地属古城小学，在1983年的二个决议和2001年的协议书中，该土地已确权赠与第三人。大龙形虽为果木村集体所有，但原告并未提供证据证明该土地属原告所有，也未有任何集体所有权证书，故原告认为该土地属原告所有的主张，不予支持。原告认为果木村委的赠与无效，理由是赠与协议未召开村民大会决定，属无效的协议书。经审查认为，原告引用的《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条规定：以借贷、租赁或者其他方式处分村集体财产的需经村民大会通过，属适用法律错误，引用了2010年10月28日的《中华人民共和国村民委员会组织法》，而签订协议时间是2001年12月12日，只能适用1998年的《中华人民共和国村民委员会组织法》。1998年《中华人民共和国村民委员会组织法》第十九条规定：涉及村民利益的下列事项，村民委员会必须提请村民会议讨论决定，方可办理：（一）乡统筹的收缴方法，村提留的收缴及使用；（二）本村享受误工补贴的人数及补贴标准；（三）从村集体经济所得收益的使用；（四）村办学校、村建道路等村公益事业的经费筹集方案；（五）村集体经济项目的立项、承包方案及村公益事业的建设承包方案；（六）村民的承包经营方案；（七）宅基地的使用方案；（八）村民会议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项。该条款并未就借贷、租凭、赠与的方式要作出村民大会讨论决定作出规定，因而赠与协议是有效的。通过赠与行为改变了土地的性质，原告认为被告提供的证据如承包合同之类的与本案无关联性，本院认为被告提供的证据证明了第三人现实管业的现状，在无法确认土地来源时，现时管业也可作参考。被告辨称该土地是总市乡的，未提供证据证实，不予支持。被告认定该土地是国有土地，给予第三人颁证的行为是合法有效的，据此判决，维持被告蓝山县人民政府于2012年5月26日颁发的湘蓝国用（2012）第000079号国有土地使用证。案件受理费50元，由原告蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组承担。
蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组不服原判，向本院提起上诉称：1、讼争土地系集体土地，一审认定通过赠与行为改变了土地性质，系法律适用错误，变更土地性质必须依据《国家建设征用土地条例》的程序进行征用。2、1983年和2001年的两个决议不能作为将讼争土地赠与第三人的依据。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审撤销一审判决，依法改判撤销湘蓝国用（2012）第000079号国有土地使用证。
蓝山县人民政府辩称，1983年和2001年的两份协议书明确了讼争土地的征收与赠与，答辩人的颁证行为是合法的，一审判决正确，请求二审法院依法维持。
蓝山县职业中等专业学校未提供书面的陈述意见。
原审判决认定事实的证据已随案移送本院，经审查，可以作为本案认定事实的依据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，被上诉人蓝山县人民政府是本行政区域内负责土地登记造册、核发土地权利证书的行政机关，在进行土地登记时，应符合法律、法规、规章的规定。本案讼争土地原系集体土地，蓝山县人民政府在为第三人蓝山县职业中等专业学校核发湘蓝国用（2012）第000079号国有土地使用证时，将土地登记为国有土地，以登记的形式改变土地性质，是以颁证代替确权，属程序违法，依法应予撤销。上诉人蓝山县塔峰镇果木村第四村民小组、蓝山县塔峰镇果木村第六村民小组提出撤销湘蓝国用（20l2）第000079号国有土地使用证的上诉请求，本院依法予以支持。一审法院认定通过赠与行为改变了土地的性质，并无法律依据，属认定事实错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项、第五十四条第（二）项第3目，《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十九条第三款、第七十条的规定，判决如下：
一、撤销蓝山县人民法院（2014）蓝法行初字第10号行政判决；
二、撤销被上诉人蓝山县人民政府于2012年5月26日颁发的湘蓝国用（20l2）第000079号国有土地使用证。
一、二审案件受理费100元，由被上诉人蓝山县人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋跃兵
审 判 员 周文静
代理审判员 蒋胜毅
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 唐 昱
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情况，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实清楚，但是适用法律、法规错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。
（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：
⒈主要证据不足的；
⒉适用法律、法规错误的；
⒊违反法定程序的；
⒋超越职权的；
⒌滥用职权的。
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。
（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。
最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释
第四十九条原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。
原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。
第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。
第七十条第二审人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉具体行政行为作出判决。