辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽10刑终127号
原公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）尚X江，男，1952年出生，汉族，小学文化，捕前住辽阳市文圣区，2015年4月28日因本案被刑事拘留，同年5月29日被取保候审，2016年5月20日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人耿坤，系辽宁文正律师事务所律师。
辽阳市白塔区人民法院审理辽阳市白塔区人民检察院指控原审被告人尚X江犯非法采矿罪一案，于2016年5月20日作出（2015）辽阳白刑初字第00376号刑事判决。宣判后，原审被告人尚X江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽阳市人民检察院指派代理检察员矫立刚、苏欣出庭履行职务，上诉人尚X江及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审法院认定，被告人尚X江于2011年、2012年两年期间，在未取得《辽宁省河道采砂许可证》的情况下，在辽阳市文圣区太子河冮官村流域无证采砂，并先后两次因无证采砂被辽阳县水务局、辽阳市水务局、辽阳市国土资源局行政处罚。期间，被告人尚X江的砂场2011年采砂55181.7立方米，2012年采砂207434.1立方米，合计262615.8立方米。经辽阳市价格认证中心鉴定：其非法采砂价值人民币3676621.2元。案发后，被告人尚X江经电话传唤到案。
原审法院经公开审理，对本案证据进行了庭审质证并根据上诉人的具体犯罪事实、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十七条、第六十四条之规定，认定被告人尚X江犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十五万元；赃款依法继续追缴。
上诉人尚X江的上诉理由：对一审判决认定的非法采砂价格有异议，我送的是六元一立，利润是一元，应按照市场价格，对采砂数量有异议，所以一审量刑过重。
辩护人的辩护意见：一审法院认定上诉人非法采砂的事实不清，证据不足；上诉人在本案中具有法定和酌定的从轻情节，是经传唤归案，属于自首，应从轻处罚。上诉人认罪态度好，且向法院缴纳罚金，说明其具有悔罪表现，其主观恶性小，社会危害不大。综上，上诉人虽然存在非法采矿行为，但未达到原审法院所认定的情节特别严重。为此，请二审法院撤销一审法院判决，对上诉人作出从轻减轻处罚并处以缓刑。
出庭检察员意见：上诉人在2009年、2013年有许可证，辽阳市政府出台了相关规定，导致上诉人三年期间没有许可证。本案基本事实是非法采砂，有证据能够证明。本案的鉴定结论确实有瑕疵之处，但本案的基本事实存在，故建议法庭驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审一致，并有经庭审质证的如下证据佐证：
1、上诉人尚X江的供述证明，我在太子河冮官村河段挖砂，2010年至2012年我没有采砂许可证，每年从4、5月份开始挖，我挖出的砂子大多数都卖给康X经营的厂子，还有外卖附近的老百姓，这三年共挣35万元左右的事实。
2、证人康X的证言证明，我的弟弟康X1经营西大窑镇石材加工厂全部从被告人尚X江处购进混砂后加工成中砂，2010年生产中砂84911.4立方米，2011年采砂55181.7立方米，2012年采砂176098立方米，总计316191.1立方米的事实。
3、证人康X1的证言证明，我经营的西大窑镇永□□材加工厂从2011年至2012年至少从尚X江处购进混砂316191.1立方米的事实。
4、证人刘X浩的证言证明，我从2012年3月起开始在康X1经营的西大窑镇永□□材加工厂工作，我们厂使用的混砂都是从尚X江处购得的事实。
5、证人张X权的证言证明，我于2010年4月至12月在西大窑镇永□□材加工厂担任会计，此年从尚X江处购进混砂最少是84911.4立方米的事实。
6、证人白X林的证言证明，我于2012年在西大窑镇永□□材加工厂工作，此年从尚X江处购进混砂最少是176098立方米的事实。
7、证人李X华的证言证明，我于2011年至2012年在西大窑镇永□□材加工厂工作，2011年从尚X江处购进混砂最少是55181.7立方米的事实。
8、证人李X海的证言证明，我于2010年至2011年在西大窑镇永□□材加工厂工作，我们产出的中砂的数量就是尚X江处购买混砂的数量的事实。
9、证人鄂X的证言证明，我于2010年、2012年在尚X江的砂场开挖掘机从河里挖砂子，每年从4月份到11月份挖砂子，每天两个司机，每个司机工作12个小时，挖出来的混砂卖给西大窑镇永□□材加工厂的事实。
10、证人郝X敏的证言证明，我于2012年7、8月份开始在尚X江的砂场开挖掘机从河里挖砂子，每天我和鄂X交替开挖掘机，挖出来的混砂卖给西大窑镇永□□材加工厂的事实。
11、证人朱X成、李X勋的证言证明，我给尚X江的砂场运混砂和河石，我把混砂运到河对面的加工厂，然后在控制室领一个小票的事实。
12、证人孙X勇的证言证明，尚X江雇佣我开车运砂子，把从太子河南岸河道里挖出的混砂运到河对面的加工厂的事实。
13、证人袁X华的证言证明，2012年3月份我在小屯镇冮官村尚X江砂场任会计工作，朱X成给尚X江运砂子，每运到康X1厂子里一车混砂，就会从康X1控制室那领到一张小票，然后他把小票交给我记帐，我与康X1厂子的会计李X华、白X林对帐的事实。
14、证人田X岩的证言证明，2010至2012年共从永江□石加工厂购进10000立方米左右的中砂的事实。
15、证人屈X的证言证明，2010至2012年共从永江□石加工厂购进60000立方米左右的中砂的事实。
16、户籍证明证明，上诉人尚X江年龄等自然情况。
17、鉴定意见证明，非法采砂价值人民币4780469元的事实。
18、出售中砂账目证明，西大窑镇永□□材加工厂每年出售中砂的数量。
19、矿产品缴费及运输情况统计表、文圣区统管办业务科情况说明证明，上诉人尚X江于2012年运出砂石53271.5吨。
20、辽阳市河务处、辽阳县水务局证实材料及情况说明证明，上诉人尚X江于2010年、2011年、2012年在太子河左岸小屯镇冮官村段没有办理采砂许可的事实。
21、行政处罚决定书证明，被告人非法采砂的行为被行政处罚，其中2011年被辽阳县水务局行政罚款一万元，2012年被辽阳市水务局行政罚款五万元的事实。
22、协议书证明，上诉人尚X江与康X签订的买卖砂石的情况。
23、采砂许可证证明，上诉人尚X江2009年、2013年办理了采砂许可证。
24、案件来源，证明本案系辽阳市纪律检查委员会移送的事实。
25、抓捕经过，证明上诉人尚X江经电话传唤到案。
上述证据本院审理过程中未发生变化，上诉人尚X江及辩护人在本院审理期间未提出新的证据，本院依法均予以确认。
本院认为，上诉人尚X江违反矿产资源的法律规定，无证非法采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。对上诉人尚X江及其辩护人提出的原审法院认定的非法采砂价格、数量过高的上诉理由及辩护意见，因无事实及法律依据，故不予采信。对上诉人尚X江辩护人提出的上诉人尚X江在本案中系传唤归案属自首，且交纳罚金，认罪、悔罪，应减轻处罚的辩护意见，因有证据证明，事实存在，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
一、维持辽阳市白塔区人民法院（2015）辽阳白刑初字第000376号刑事判决主文的第一项中对上诉人尚X江的定罪及罚金刑部分及判决主文的第二项，即被告人尚X江犯非法采矿罪，并处罚金人民币三十五万元；赃款依法继续追缴。
二、撤销辽阳市白塔区人民法院（2015）辽阳白刑初字第00376号刑事判决主文的第一项中对上诉人尚X江的量刑部分。即判处被告人尚X江有期徒刑三年。
三、上诉人尚X江犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三十五万元（已缴纳三十万元）；赃款依法继续追缴。
缓刑考验期从判决确定之日起计算。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘大庆
审 判 员 李洪军
代理审判员 杨 源
二〇一六年八月二日
书 记 员 杨德慧