陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00594号
上诉人（原审原告）陕西众鑫采矿工程有限公司。
法定代表人刘某某，系公司董事长。
委托代理人祁某某，陕西秦北律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）田某某。
委托代理人高某，女，陕西文生律师事务所律师。
上诉人陕西众鑫采矿工程有限公司（以下简称众鑫公司）因与被上诉人田某某劳动争议纠纷一案，不服陕西省神木县法人民院（2015）神民初字第01003号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结
一审法院经审理查明：2014年3月18日，被告田某某进入原告陕西众鑫采矿工程有限公司工作，工种为支护工，未签订劳动合同，未参加工伤保险。2014年4月8日，被告�工作中受伤，被送往府谷县人民医院进行治疗，经诊断为：胸2、3、4棘突骨折；胸11椎体骨折；多处软组织损伤。被告住院治疗22天，花费医疗费6832.59元，全部由原告支付。2014年6月10日，榆林市人力资源和社会保障局出具榆人社伤险认决字（2014）724号工伤认定决定书，认定被告属于工伤。2014年9月26日，榆林市劳动能力鉴定委员会出具榆劳鉴字（2014）665号初次鉴定结论书，鉴定被告的劳动功能障碍程度为玖级。2014年11月18日，原、被告就赔偿事宜达成协议，由原告赔偿被告4万元，后被告于2014年11月27日向府谷县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2014年12月29日，府谷县劳动争议仲裁委员会作出府劳仲案字（2014）140号裁决书，裁决内容为：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、原告支付被告一次性伤残补助金41697元、一次性工伤医疗补助金41697元、一次性伤残就业补助金41697元、停工留薪期工资27798元、住院期间护理费3195元，被告已经领取的4万元在上述各款项中予以冲减。该仲裁裁决书作出后，于2014年12月29日向原告送达，原告不服该仲裁裁决书，于2015年1月12日向本院提起诉讼。2013年榆林市在岗职工年社会平均工资为55597元。
一审法院判决认为，劳动者的合法权益应受法律保护。被告在原告处工作时受伤，且经榆林市人力资源和社会保障局认定属工伤，经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍等级为玖级。被告虽签订了协议书，但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：发生劳动争议，当事人达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解，不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故被告申请仲裁并无不当。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定。被告的伤残等级经鉴定为玖级，故被告的一次性伤残补助金应当按照9个月的本人工资进行计算。根据《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条：“七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月”的规定，被告的伤残等级经鉴定为玖级，故被告的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均应按照9个月进行计算。因原、被告均未举证证明被告的工资收入，故被告的工资酌情按照2013年榆林市在岗职工社会平均工资计算，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均为41697元（55597元／年�12个月×9个月），因原告未举证证明被告参加了工伤保险，故被告的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金均由原告支付；被告住院22天，仲裁申请书中被告称原告派人护理7天，后由其家属护理，仲裁裁决护理费为3195元被告未提起诉讼，视为对仲裁裁决书所认定的事实予以认可，故被告护理费为3195元，停工留薪期工资为27798元（4633元／月×6个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：1、原告陕西众鑫采矿工程有限公司与被告田某某于2014年11月27日解除劳动关系。2、由原告陕西众鑫采矿工程有限公司在本判决生效后七日内支付被告田某某一次性伤残补助金41697元、一次性工伤医疗补助金41697元、一次性伤残就业补助金41697元、护理费3195元、停工留薪期工资27798元，上述共计156084元。（原告已向被告支付4万元）
3、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告陕西众鑫采矿工程有限公司负担。
上诉人众鑫公司上诉认为，上诉人与被上诉人在自愿、合法的前提下达成赔偿协议并且履行完毕，合法有效；工伤赔偿具有私权处分性，被上诉人已经将自己所享有的权利进行了处分，不能重复行使该权利，否则违背法律规定；被上诉人应当按照法律撤销撤销与上诉人达成的赔偿协议，再行提起仲裁、诉讼程序。
被上诉人田某某答辩认为，上诉人与被上诉人达成的调解协议显失公平，答辩人在仲裁阶段已主张�销该协议，府谷县仲裁委员会在不认可赔偿协议的情形下作出的裁决书，于法有据。根据《工伤保险条例》、《陕西省实施工伤保险条例办法》等相关规定，上诉人应当向被上诉人赔偿156084元，而赔偿协议上诉人仅向被上诉人赔偿40000元，现答辩人请求撤销该赔偿协议；赔偿协议仅调解了一次性伤残补助费，其他的赔偿项目赔偿协议并未作处理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。”之规定，一审法院判决变更并无不当。故请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，劳动者的合法权益应受法�保护。本案双方当事人之间虽然没有签订书面劳动合同，但已经构成事实劳动关系。田某某在众鑫公司劳动时受伤，经榆林市人力资源和社会保障局认定田某某属于工伤。榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定田某某劳动功能障碍等级为玖级。事后双方虽然达成赔偿协议，但赔偿协议一方面仅对一次性伤残补助作出处理，对于其他赔偿项目未作出明确的处理；另一方面，该协议明显显失公平，从仲裁裁决和一审判决看，应该给田某某赔偿156084元，而赔偿协议仅给田某某赔偿了40000元，相差甚远。本着公平原则，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第十条规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定、且不存在欺诈、�迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款规定存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。”田某某在仲裁与二审期间均要求撤销该协议，在一审期间也要求变更该协议，故根据以上司法解释该赔偿协议应予撤销。众鑫公司上诉认为田某某的工伤赔偿问题已通过双方协商解决，不应再赔偿的理由不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，处理结果正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、在《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第十条、参照《工伤保险条例》三十三条、第三十七条、陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省神木县人民法院（2015）神民初字第01003号民事判决。
二、依法撤销2014年11月18日陕西众鑫采矿工程有限公司（秦晋项目部）与田某某达成的协议书。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费20元，由陕西众鑫采矿工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一五年十一月二日
书 记 员 李 炜