山东省广饶县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑初字第188号
公诉机关广饶县人民检察院。
被告人刘某，男，汉族，农民，高中文化。2010年12月13日，因寻衅滋事罪，被山东省沂水县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯非法经营罪，2014年8月2日被广饶县公安局刑事拘留，同年9月4日经广饶县人民检察院批准，次日被广饶县公安局逮捕。现被羁押于广饶县看守所。
辩护人刘华，山东广道律师事务所律师。
被告人郝某某，男，汉族，农民，高中文化。因涉嫌犯非法经营罪，2014年8月2日被广饶县公安局刑事拘留，同年9月4日经广饶县人民检察院批准，次日被广饶县公安局逮捕，同年10月22日被广饶县人民检察院取保候审。
辩护人王新杰，山东沂蒙山律师事务所律师。
被告人刘某某，男，汉族，农民，小学文化。因涉嫌犯非法经营罪，2014年8月2日被广饶县公安局刑事拘留，同年9月4日经广饶县人民检察院批准，次日被广饶县公安局逮捕，同年10月22日被广饶县人民检察院取保候审。
被告人张某某，男，汉族，农民，高中文化。因涉嫌犯非法经营罪，2014年8月19日被广饶县公安局刑事拘留，同年9月5日被广饶县公安局取保候审。
广饶县人民检察院以广检公诉刑诉（2014）204号起诉书指控被告人刘某、郝某某、刘某某、张某某犯非法经营罪，于2014年12月2日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，于2015年1月29日公开开庭进行了审理。广饶县人民检察院指派检察员翟文慧出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人刘华，被告人郝某某及其辩护人王新杰，被告人刘某某、张某某到庭参加诉讼。期间广饶县人民检察院建议延期审理一次，本院决定延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年7月下旬，被告人刘某从网上联系卖家，以低于正常市场交易的价格购买哈德门牌及红梅牌香烟共计七十万支，存放于被告人张某某家地下室。2014年8月1日，刘某联系被告人郝某某，将香烟运送至广饶，郝某某遂联系被告人刘某某。二人在明知运输的可能是假烟的情况下，为赚取运费，将香烟运至广饶。张某某在明知地下室中存放的可能是假烟的情况下，帮助抬烟装车。次日凌晨左右，广饶县公安局在大王镇高速路口查获该批香烟。经鉴定，涉案香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
公诉机关当庭向法庭出示、宣读了书证、鉴定意见、扣押清单及照片、被告人供述与辩解等证据，指控被告人刘某、郝某某、刘某某、张某某的行为均已构成非法经营罪，请求依法定罪处罚。
被告人刘某对指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。其辩护人提出：1、被告人刘某如实供述自己的罪行，构成坦白，且认罪态度好，依法可从轻处罚；2、被告人刘某虽有前科，但其前科犯罪时系未成年人，不予从重处罚；3、被告人刘某愿意认缴罚金，且被查获的香烟没有流入市场，社会危害性较小。请求对被告人刘某从轻处罚并适用缓刑。
被告人郝某某对指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。其辩护人提出：1、被告人郝某某系初犯、偶犯，主观恶性较小；2、被告人郝某某是受刘某之托帮忙装卸和运输假烟，系从犯；3、被告人郝某某自愿认罪且如实交代自己的罪行，构成坦白；4、涉案假烟并未流通到社会，未造成实质性危害结果。请求对被告人郝某某从轻处罚并适用缓刑。
被告人刘某某对指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。
被告人张某某对指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪。
经审理查明，2014年7月下旬，被告人刘某为赚取利益，非法购买假烟3500条，共70万支，存放于被告人张某某家的地下室；被告人张某某明知刘某通过非法渠道购买卷烟，仍为其提供仓储场所；2014年8月1日，被告人郝某某与被告人刘某某明知刘某从事非法经营烟草制品行为，仍为其提供运输条件，当晚在广饶县大王镇汽车站附近被查获，其中软包哈德门香烟2200条，计44万支，红梅香烟1300条，计26万支，经鉴定，该70万支香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
另查明，本案系广饶县烟草专卖局于2014年8月1日移交广饶县公安局刑事侦查大队，当晚22时左右，侦查人员在广饶县大王镇汽车站附近将被告人刘某、郝某某、刘某某当场抓获，并将涉案3500条假烟予以扣押。2014年8月19日，被告人张某某在沂水县其家中被抓获。经审讯，四被告人对涉嫌非法经营假烟的犯罪事实供认不讳。被告人刘某在2010年12月13日因寻衅滋事罪被山东省沂水县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，其在作案时未满18周岁。
上述事实，被告人刘某、郝某某、刘某某、张某某在开庭审理过程中亦无异议，并有山东省烟草质量监督监测站检验报告、鉴定机构及鉴定人员资质证明，广饶县公安局扣押物品清单、刑事技术照片、发破案经过、到案经过、辨认笔录，（2010）沂刑一初字第314号刑事判决书，沂水县龙家圈派出所证明及四被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品70万支，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人郝某某、刘某某、张某某明知被告人刘某非法经营烟草专卖品，而为其提供仓储、运输便利条件，应当按照共犯追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某、郝某某、刘某某、张某某到案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘某、郝某某、刘某某、张某某均当庭自愿认罪，认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人刘某起主要作用，系主犯。被告人郝某某、刘某某、张某某起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。涉案假烟未流入市场即被公安机关查获，社会危害性相对较小，可酌情予以从轻处罚。被告人刘某的辩护人刘华提出的“被告人刘某具有坦白情节，认罪态度好，涉案假烟未流入市场社会危害性较小”的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人郝某某的辩护人王新杰提出的“被告人郝某某具有坦白情节，系初犯、从犯，认罪态度好，涉案假烟未流入市场社会危害性较小”的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑四年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币七万元（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、被告人郝某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
三、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
四、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 周小立
代理审判员 蔡灵珊
人民陪审员 王 云
二〇一五年三月九日
书 记 员 杨丽媛
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中其主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。