广西壮族自治区永福县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永初字第238号
原告秦你弟，农民。
委托代理人黄俊开，广西直言律师事务所律师。
被告卢明，公务员。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司。
负责人李巍，经理。
委托代理人王华珂，中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司职员。
原告秦你弟与被告卢明、中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月23日受理后，依法适用简易程序由审判员潘小成于2015年4月24日公开开庭审理了本案。书记员陈小华担任记录。原告的委托代理人黄俊开、被告卢明和被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司的委托代理人王华珂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告秦你弟诉称，2014年3月1日9时，被告卢明驾驶桂C×××××小型轿车由良丰方向往永福方向行驶，当行驶至永福县良永线22公里＋600米时，在会车过程中，将同方向行走在道路右边的原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。本次道路交通事故经交警部门认定由被告卢明负事故的全部责任，原告不负
事故责任。本次道路交通事故给原告方造成的经济损失有下列几项：1、医疗费67370.52元；2、住院伙食补助费5400元；3、护理人员误工损失5154.38元；4、交通费1000元；5、精神损害抚慰金4000元；6、伤残赔偿金5432.8元；7、鉴定费700元，以上七项损失合计人民币89057.77元。
被告卢明驾驶的桂C×××××小型轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司投保了机动车交通事故责任强制保险责任限额和30万元商业第三者责任保险及不计责任免赔等保险。根据相关法律规定，对原告的本案经济损失人民币89057.77元，首先应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额赔偿原告的医疗费、住院伙食费10000元以及赔偿原告护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计16287.18元。对于原告的其他医疗费、住院伙食费62770.5元，应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司在30万元商业第三者责任保险承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特提出诉讼，请人民法院依法判决被告承担上述损失。
原告在举证期限内提供的证据有：
1、原告的身份证复印件，拟证明原告的身份情况。
2、道路交通事故认定书，拟证明本案交通事故发生的时间、地点，被告卢明对本交通事故负全部责任。
3、永福县人民医院诊断，拟证明原告因本案交通事故受伤在该院治疗时间为1天，后转181医院住院治疗的事实。
4、181医院的门诊病历、诊断证明、出院证，拟证明原告因本案交通事故受伤，于2014年3月2日至3月25日，2014年5月17日至6月16日在该院治疗的事实。住院时间共计53天。
5、医疗费发票，拟证明原告人身受损害住院治疗共开支医疗费67370.52元的事实。
6、陪护证明，拟证明原告人身受损在永福县人民医院住院期间需家属一人护理，于2014年3月2日至3月25日在181医院住院治疗期间，每天需二人护理，2014年5月17日至6月16日，在181医院住院治疗期间，每天需一人护理的事实。
7、交通费发票，拟证明原告人身受损在医疗治疗期间和做伤残评定开支交通费1000元的事实。
8、机动车保险单及保险费发票，拟证明本案涉及的桂C×××××在太平洋保险公司永福支公司投保了交强险和30万元的第三者责任保险和不计免赔。
9、司法鉴定意见书，拟证明原告因本案交通事故受伤构成十级伤残，开支700元鉴定费的事实。
被告卢明辩称，对原告起诉的事实和经济损失无异议。在本次交通事故发生后，被告卢明已垫付给原告医疗费、住院伙食补助费等费用87370.52元；原告在获得被告保险公司的赔偿后，应从保险公司的赔偿款中返还87370.52元给被告卢明。
被告卢明在举证期限内提供的证据有：
1、保险单和保险票据，拟证明桂C×××××小型轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和30万元商业第三者责任保险及不计责任免赔等保险。
2、车辆技术检验报告，拟证明桂C×××××小型轿车经检验是合格的。
3、收据一张，拟证明2014年3月25日原告收到了被告卢明垫付的后期治疗费、护理费等共计20000元的事实。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司辩称，原告合理、合法的损失，保险公司首先在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，超过的部分由事故双方按责任比例承担赔偿责任，保险公司在商业第三者险内按照被保险人机动车责任比例承担赔偿责任；原告的损失有的计算过高，其中医疗费按照医疗费发票原件计算，住院伙食补助费应为4800元、护理费5154.38元、交通费200元、精神抚慰金2000元、残疾赔偿金5432元，鉴定费保险公司不应承担；被告卢明已垫付给原告的各项损失87370.52元，此费用应在原告的诉请中予以扣除；被告保险公司不是本案的侵权人，不负侵权责任，事故发生后事故双方也未到保险公司进行理赔，因此，保险公司不承担本案诉讼费。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司在举证期限内未提供证据。
经开庭质证，被告卢明对原告提交的证据无异议。被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司对原告提交的证据1-6无异议；对证据7的真实性无异议，但对关联性有异议，由法庭予以认定；对证据8、9的真实性无异议，但认为鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。原告及被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司对被告卢明提交的证据无异议。
本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认其证据效力。对有异议的证据，因被告无相反证据足以否定，且该书证确与双方诉辩事由有一定关联性，故亦作为定案的参考依据。
综合全案证据及庭审调查，本院确认以下法律事实：2014年3月1日9时，被告卢明驾驶桂C×××××小型轿车由良丰方向往永福方向行驶，当行驶至永福县良永线22公里＋600米时，在会车过程中，将同方向行走在道路右边的原告撞倒，造成桂C×××××小型轿车损坏、原告受伤的交通事故。本次道路交通事故经交警部门认定，被告卢明驾车在会车时没有确保安全、畅通的原则下通行，是导致事故发生的原因，应承担事故的全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告即入住永福县人民医院，原告的伤经诊断为：1、急性闭合性轻型颅脑损伤；2、右腓骨下段骨折；3、右内踝骨折；4、右肘关节骨折待排。2014年3月2日出院，出院医嘱：到上级医院进一步诊治。开支医疗费1437.78元。2014年3月2日，原告入住中国人民解放军第一八一医院进行治疗，2014年3月25日出院，住院期间留有2人全天护理，开支医疗费36316.92元。2014年5月17日至6月16日，原告再次入住该院，住院期间留有1人全天护理，开支医疗费29615.82元。2014年11月6日，桂林市华源司法鉴定所对原告因交通事故中造成的伤进行鉴定，鉴定意见为右下肢功能丧失程度为十级伤残。
另查明，被告卢明驾驶的桂C×××××小型轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和30万元商业第三者责任保险及不计责任免赔等保险，发生交通事故时，尚在保险期内。本次事故发生后，被告卢明已垫付给原告医疗费、住院伙食补助费等费用87370.52元。
本院认为，本案的争议焦点是：原告的诉讼请求是否有事实和法律依据。
本院认为，公民、法人由于过错致受害方经济损失和人员伤亡的，应当承担民事赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，原告的损失有：1、医疗费，原告提交的医疗费发票共计4张，金额为67370.52元；2、住院伙食补助费，原告在永福县人民医院住院1天，在中国人民解放军第一八一医院住院53天，其住院伙食补助费为54天×100元／天=5400元；3、护理费，医疗机构的陪护证明载明，原告第一次在一八一医院住院期间需陪护人员二名，第二次住院期间需陪护人员一名，其护理费应按按农、林、牧、渔业职工的年平均工资计算，其护理费为23天×24432元÷365天×2＋31天×24432元÷365天=5154.1元；4、交通费，从原告的住所到桂林市，每人的来回车费为40元，结合原告及其陪护人员的就医地点、时间、人数、次数，原告请求1000元的交通费过高，本院酌情予以支持600元；5、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，且其已年满72周岁，故其残疾赔偿金为6791元×（20年－12年）×10%=5432.8元；6、精神损害抚慰金，原告因交通事故造成十级伤残，给原告造成了一定的精神痛苦，其请求精神损害抚慰金，应予支持，但其请求4000元过高，本院结合侵害的场合、行为方式、侵权人的过错程度、当地平均生活水平，酌情予以支持3000元；7、鉴定费700元。综上所述，原告因本次交通事故造成的上述损失合计87657.4元。
本院认为，因被告卢明驾驶的桂C×××××小型轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和30万元商业第三者责任保险及不计责任免赔等保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，又根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条的规定，机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分由有过错一方承担赔偿责任；双方有过错的按照各自过错的比例分担责任。因此，被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司应先在第三者责任强制保险分项限额内予以赔偿，即在医疗费用限额内赔偿原告的医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费合计14886.9元。超出第三者责任强制保险分项限额部分62770.5元（87657.4元－10000元－14886.9元），因被告卢明在本次交通事故中负全部责任，应由被告卢明承担。根据第三者责任商业保险合同及第三者责任商业保险不计责任免赔合同的约定，被告卢明承担的62770.5元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司在30万元的第三者责任商业保险限额和第三者责任商业保险不计责任免赔范围内予以赔偿。因被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司已在第三者责任强制保险分项限额内和第三者责任商业保险限额及第三者责任商业保险不计责任免赔范围内赔偿了原告的全部损失，故被告卢明不需在本案中承担原告的损失，被告卢明在事故发生后垫付给原告的87370.52元，原告应从保险公司所获得的赔偿款中予以退还给被告卢明。因此，为了减少当事人的讼累，节约司法资源，被告卢明在答辩中要求原告在获得被告保险公司的赔偿后，应从保险公司的赔偿款中予以返还87370.52元的主张，本院予以支持。
关于被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司是否应承担本案诉讼费用问题。保险公司主张在保险合同条款中约定诉讼费不属于赔偿项目，指的是投保人向承保人索赔时，保险公司理赔时不赔偿诉讼费。而在保险公司作为当事人参加诉讼的案件中，保险公司是否承担诉讼费，则应当按照民诉法的相关规定处理，即根据保险公司是否因拒赔或部分拒赔而败诉及败诉的程度来确定其应否承担诉讼费。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第76条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司在第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告秦你弟经济损失人民币24886.9元，在第三者责任商业保险限额及第三者责任商业保险不计责任免赔范围内赔偿原告秦你弟经济损失人民币62770.5元，合计87657.4元。
二、原告秦你弟需从被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司获得的赔偿款中退还被告卢明垫付款87370.52元。
三、驳回原告秦你弟的其他诉讼请求。
本案受理费1970元，减半收取985元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司永福支公司负担969元，原告秦你弟负担16元。
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕（账户名称：永福县人民法院执行款专户，账户：34×××86，开户行：广西永福农村合作银行迎宾分理处），逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费1970元［开户名称：桂林市中级人民法院，开户银行：中国农业银行桂林高新支行，账号：20×××16］。上诉于桂林市中级人民法院。上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 潘小成
二〇一五年六月十日
书记员 陈小华