吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第927号
上诉人（原审被告）：梅河口市诚昆建筑有限责任公司。
法定代表人：邹义，董事长。
委托代理人：张玉龙，吉林荣华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钱振荣，女，1960年2月28日生，汉族，无职业，现住吉林省梅河口市。
委托代理人：刘宝权，吉林惠众律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张春梅，女，1967年2月4日生，汉族，无职业，现住梅河口市。
被上诉人（原审原告）：张红梅，女，1972年3月14日生，汉族，无职业，现住梅河口市。
被上诉人（原审原告）：张宏君，男，1969年11月11日生，汉族，无职业，现住梅河口市。
被上诉人（原审原告）：张金蒂，女，汉族，1992年1月24日生，现住梅河口市。
四被上诉人委托代理人：高秀玉，吉林惠众律师事务所律师。
上诉人梅河口市诚昆建筑有限责任公司（以下简称诚昆公司）与被上诉人钱振荣和张春梅、张红梅、张宏君、张金蒂（以下简称张春梅等四人）之间提供劳动者受害责任纠纷一案，吉林省梅河口市法院于2012年11月23日作出（2012）梅民初字第950号民事判决，诚昆公司提出上诉，吉林省通化市中级人民法院于2013年5月6日作出（2013）通中民终字第132号民事裁定，撤销了吉林省梅河口市法院（2012）梅民初字第950号民事判决，发回吉林省梅河口市法院重审，吉林省梅河口市法院作出（2013）梅民初字第1620号民事判决，诚昆公司不服向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
钱振荣一审诉称：2011年4月1日，诚昆公司通过该公司的项目经理ＸＸ聘任其丈夫张印国作技术员，月工资5000元。2011年9月30日，其丈夫在诚昆公司的梅河口市华阳雅居工地工作时，楼上掉下防水卷材，将其砸伤。ＸＸ将张印国送至梅河口市爱民医院住院治疗，经多次手术，虽保住了生命，但却成了“植物人”，经鉴定为一级伤残，完全护理依赖，事后，诚昆公司与张印国的子女私自达成赔偿协议，以25万元解决此事，损害了其的合法权益，二审中，张印国因伤势过重于2013年2月13日抢救无效死亡。现要求诚昆公司赔偿死亡赔偿金242496.48元、医疗费204932.18元、住院补助费44000元、护理费59524.82元、误工费8万元、丧葬费19203.50元、精神损害抚慰金5万元、鉴定费1300元，合计661857.98元。
张春梅等四人一审诉称：其四人是张印国的子女，钱振荣是父亲后娶的老伴，其父与钱振荣2009年5月5日登记结婚，父亲受伤后，其已和诚昆公司达成赔偿协议，由诚昆公司一次性赔偿40万元，诚昆公司已将40万支付给其，其用此款支付了医疗费等各种费用，钱振荣不同意这个协议，其只好听从法院判决了，但是这40万元之内的钱其不同意返给钱振荣，诚昆公司赔偿数额若超出40万元，超出部分钱振荣坚持主张就归钱振荣所有，其不要，其不要求增加诚昆公司的赔偿额。
诚昆公司一审辩称：2011年11月30日张印国在其施工工地作业时，被楼上杂物砸伤，2013年2月13日死亡，早在2012年3月21日，其与张印国的子女达成赔偿和解协议，其一次性赔偿各项损失40万元，并已履行完毕，其没有义务再予赔偿。
一审法院认定事实：死者张印国与钱振荣生前为夫妻关系，双方2009年5月5日登记结婚，系再婚，张春梅等四人均系张印国与先妻之子女，2011年4月1日，诚昆公司的项目经理ＸＸ聘任张印国作技术员。2011年9月30日，张印国在梅河口市华阳雅居工地工作过程中，被掉下的防水卷材砸伤，被送至梅河口市爱民医院住院治疗，诊断为开放性颅脑损伤，经鉴定张印国为一级伤残，完全护理依赖。张印国住院88天后被送到梅河口市仁爱护理医院接受护理，由于病情加重，于2013年2月13日死亡。2012年3月21日，ＸＸ以诚昆公司（项目经理ＸＸ）的名义，与张印国的子女达成赔偿协议，赔偿40万元。现钱振荣诉至法院，要求诚昆公司赔偿死亡赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失计661857.98元。
一审法院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇拥活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。”张印国与诚昆公司之间形成了劳务关系，张印国死亡后，诚昆公司应对张印国的法定继承人予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为医疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成伤残的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”关于死亡赔偿金、误工费、护理费、丧葬费等赔付标准应参照吉高法2012年60号文件的规定计算。综上所述，判决：一、诚昆公司赔偿钱振荣、张春梅、张红梅、张宏君、张金蒂各项经济损失人民币594060.13元（医疗费204932.18元、护理费50665.61元、误工费8万元、住院伙食补助费4400元、死亡赔偿金213558.84元、丧葬费19203.50元、鉴定费1300元、精神抚慰金2万元）。扣除已支付张红梅、张春梅、张宏君、张金蒂赔偿金40万元，余款194060.13元归钱振荣所有，由诚昆公司于本判决生效后立即给付。
诚昆公司不服一审判决，其上诉理由为：1.原审法院认定诚昆公司与张印国之间存在劳务关系实属不当。张印国是ＸＸ个人雇佣的，与ＸＸ个人之间形成劳务关系，钱振荣向劳动仲裁部门申请确认劳动关系，已经被劳动仲裁部门驳回，因此，张印国与其之间即不存在劳动关系也不存在劳务关系。2.ＸＸ与张印国子女之间已经达成赔偿协议，并已经实际履行。协议系双方的真实意思表示，由于张印国当时是植物人状态，由其子女以代理人的身份签字，构成表见代理，在庭审中张印国子女对赔偿协议无异议，诚昆公司完全有理由相信张印国的子女为其监护人，他们的行为完全能够认定为张印国本人的意思表示，双方已经履行完毕，应当认定赔偿协议有效。3.原审程序违法。张印国要求赔偿，其妻子钱振荣是法定代理人，钱振荣主张协议无效，是行使撤销权，应另案告诉。张印国死亡后，钱振荣是继承人之一，在没有撤销或解除原赔偿协议的情况下，只能主张其继承的权利。
钱振荣二审答辩称：1.诚昆公司的第一条理由不能成立，因为ＸＸ没有施工资质，他是挂靠诚昆公司进行施工的，法律上明文规定，由挂靠公司承担赔偿责任。2.张印国的子女与诚昆公司达成赔偿协议，侵犯了钱振荣的权利。钱振荣一不知情，二没争求钱振荣的意见，三钱振荣没授权张印国的子女与诚昆公司进行赔偿协议的签字。所以这份协议是无效的协议。3.原审程序合法，原审钱振荣的诉讼案由也是要求赔偿，并不是行使的撤销之诉，而是赔偿之诉，在本案的原审过程中，法院认为协议无效，对原协议给付的40万元没有超过本次诉讼的赔偿请求数额，按照法律规定应当赔偿的差额判决上诉人继续赔偿，在程序上不违法。
张春梅等四人二审辩称：1.张印国与诚昆公司之间存在劳务关系。诚昆公司是张印国受伤时工作的工地的承包人，ＸＸ只是项目经理，依据法律规定张印国是与诚昆公司的建立的法律关系，是该工程的技术人员也就是该公司聘用的技术人员，张印国在施工过程中受到人身伤害，应由诚昆公司赔偿责任。劳动部门没有认定劳动关系是由于张印国超过了法定退休年龄不属于劳动关系，而需要按劳务关系处理，无论按照什么关系处理，本案的用工主体都是诚昆公司而不是ＸＸ。赔偿协议进一步证明了诚昆公司系用工主体。2.其希望按照原协议履行，由于钱振荣不认可，才提出上诉，其是被动参加诉讼，并且在诉讼期间张印国去世，赔偿协议是否有效，程序是否合法由法院依法确认，答辩人尊重法院的判决。
本院经二审审理查明的事实与原审一致。
本院认为：一、关于诚昆公司与张印国是否存在劳务关系的问题。ＸＸ系诚昆公司项目经理，ＸＸ代表诚昆公司雇佣张印国为技术人员，因此，张印国与诚昆公司之间形成劳务关系。
二、关于张春梅等四人是否构成表见代理的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第十七条：“无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他亲属；（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。”的规定，本案中，张印国因伤昏迷期间，其妻子钱振荣作为其第一顺序监护人，有权代理张印国签署协议，张春梅等四人作为张印国第二顺序监护人，且不是同张印国共同生活的子女，在未征得钱振荣同意的情况下无权代理张印国签署赔偿协议，张春梅等四人签署协议的行为不构成表见代理。
三、关于原审程序是否违法的问题。张春梅等四人在未经第一顺位监护人钱振荣授权的情况下同诚昆公司签订的赔偿协议系无效协议，诚昆公司赔偿的款项各位继承人无异议，钱振荣不向张春梅等四人主张该笔已支付的款项，视为已付赔偿款，对增加部分的赔偿款张春梅等四人也不主张权利。故本案已不涉及继承人之间分配问题。原审审理程序并无不当。
综上，本院认为，张印国受雇于诚昆公司，与诚昆公司之间形成了劳务关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，张印国在受雇于诚昆公司工作期间受伤，诚昆公司应对其的损失进行赔偿。诚昆公司在未经法定第一顺位监护人同意的情况下，与张印国的子女签订的赔偿协议系无效协议，已经支付的赔偿款作为已付赔偿款。诚昆公司的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7574元，由上诉人诚昆公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 萍
代理审判员 王天华
代理审判员 汤化冰
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 赵 航