甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）天民一终字第158号
上诉人（原审被告）马晓军，男，1984年7月5日出生，汉族，秦安县王尹中心小学教师。住秦安县人。
委托代理人马顺吉，男，1961年7月4日出生，汉族，秦安县马河村村民，现住秦安县，系上诉人马晓军父亲。
被上诉人（原审原告）庞毅，女，1983年6月30日出生，汉族，秦安县古城农中教师，住该单位。
上诉人马晓军因与被上诉人庞毅离婚纠纷一案，不服甘肃省秦安县人民法院（2013）秦民初字第1105号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，庞毅与马晓军于2011年5月中旬经人介绍认识。同年11月24日（农历10月29日）举行婚礼，开始同居生活。2012年3月办理结婚登记。同年8月8日生一子马鹤轩（现随马晓军生活）。同年9月8日，双方因琐事发生矛盾，庞毅即归娘家居住。同年9月20日，庞毅及其家人去马晓军家协商解决双方的矛盾时发生争执，引起撕扯，马晓军即向公安机关报警（公安机关正在调查处理之中）。随后马晓军将门锁更换，庞毅于同年10月2日回家看孩子时，因敲不开门，庞毅便将门砸坏。此后庞毅十多次去马晓军家，要求看望孩子，遭马晓军拒绝。为此，庞毅起诉到法院院，要求与马晓军离婚并抚养孩子，由马晓军按月出付子女抚养费至孩子18周岁；由马晓军归还庞毅陪嫁物和“三金”、8000元现金等个人财物；由马晓军返还庞毅婚后负担的房屋按揭贷款30000元；由马晓军承担本案的诉讼费用。马晓军表示双方夫妻感情确已破裂，同意离婚。但马晓军坚决要求抚养孩子，且允许庞毅每月探视一次。审理中，庞毅坚持要求离婚并抚养孩子等诉讼请求，且允许马晓军随时探望孩子。
另查明，庞毅、马晓军婚后居住的虹景小区1号楼2单元201室房屋，系婚前马晓军于2008年12月所购，购房价为186283元，首付款96283元，按揭贷款9万元，还款期限30年，月付600元。自2012年3月7日双方结婚至2013年9月分居生活，共偿还按揭贷款12600元。双方无其它共同财产、共同债权、共同债务。庞毅的陪嫁物有：42英寸海信平板电视一台、美菱冰箱一台、小天鹅全自动洗衣机一台，棉被及衣物等。
还查明，庞毅月工资2976.82元，其母57岁，系退休工人，现住叶堡乡叶堡村，在兴国镇购买有廉租房一套，其弟在外地工作。马晓军月工资2924.1元，其父52周岁，其母50周岁，均为村民，现住虹景小区1号楼2单元201室，其有两个妹妹，一个在家，一个在外上学。
原审法院认为，庞毅、马晓军自愿登记结婚后，婚初夫妻关系较好，且生有一子。后因双方对家务琐事处理不当产生矛盾，致双方分居生活。期间，双方家人为此产生矛盾，发生争执，马晓军报警后公安机关介入处理，致夫妻感情破裂。庞毅即起诉要求与马晓军离婚，审理中，因马晓军表示同意离婚，故本院对此应予准许；对于孩子的抚养，双方均表示要求抚养孩子，且双方的工作条件和经济条件基本相当。从不改变孩子现有的生活环境、有利于孩子健康成长的角度考虑，孩子本应由马晓军抚养。但《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定：“两周岁以下的子女，一般随母方生活。女方有下列情形之一的，可随父方生活：（1）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女与其不宜共同生活的；（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；（3）因其它原因，子女确无法随母方生活的。”据此规定，孩子目前尚在两周岁以下，且庞毅有抚养条件，要求抚养孩子。同时，庞毅也没有该条规定不宜抚养孩子的情形，故孩子马鹤轩应由庞毅抚养为宜；对于子女抚养费的负担，该司法解释第7条规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。……”因马晓军有固定收入，结合双方的实际情况，马晓军应每月支付孩子抚养费500元为宜；对于庞毅要求马晓军返还婚姻关系存续期间庞毅付出的房款30000元的主张，庞毅不能提供充分证据证明该还款事实，但婚姻关系存续期间一方或双方的工资收入属夫妻共同财产，且庞毅、马晓军婚后共同偿还按揭贷款12600元的事实应予认定。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（三）》第十条规定：“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定达不成协议的，人民法院可以判决不动产权归登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”依据该规定，马晓军婚前以个人名义所购住房应判决归马晓军所有，但双方婚后共同为马晓军还的按揭贷款12600元应属夫妻共同财产，应由马晓军补偿庞毅6300元；庞毅主张的个人财产陪嫁物，本院查证属实，应由庞毅带走。对项链、吊坠、手链、戒指和8000元现金，因本院无法查实该财产现是否存在或存放在何处，且双方对此均未提供证据证实，故本案不予处理。据此，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第十八条及《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）第十条之规定，判决：一、准子庞毅与马晓军离婚；二、孩子马鹤轩由庞毅抚养，由马晓军每月支付子女抚养费500元至孩子满18周岁；三、庞毅的个人财产：42英寸海信平板电视一台、美菱冰箱一台、小天鹅全自动洗衣机一台，棉被及衣物等由其带走；四、由马晓军付给庞毅婚后共同偿还按揭贷款的补偿6300元，自本判决生效后10日内一次性支付。五、驳回庞毅的其它诉讼请求。案件受理费150元，减半收取75元，由双方各负担37.5元。
上诉人马晓军不服秦安县人民法院上述判决，向本院上诉称：一、一审判决将孩子马鹤轩判归庞毅抚养并由马晓军承担抚养费属认定事实不清，适用法律错误。婚姻法第三十六条第三款虽然规定哺乳期内的子女由母亲抚养，但这里的哺乳期指的是直接由母乳喂养孩子的时期。马鹤轩自出生后一直用奶粉喂养，从未吃过母乳，不存在哺乳期。故一审法院以孩子未过哺乳期为由，将孩子判归庞毅抚养属认定事实和适用法律错误。婚姻法还规定，对子女抚养发生争执时，人民法院应根据双方具体情况以保障子女的合法权益、有利于孩子健康成长为原则来确定孩子的抚养权。相比之下，马晓军有更优越的条件来抚养孩子。首先，孩子一直在马晓军家里生活，马晓军及孩子的祖父母己与孩子建立深厚的感情，掌握孩子的生活习性，懂得如何更好的去教育孩子，对孩子成长有利。孩子的祖父母也十分疼爱孙子，有能力且愿意帮助马晓军照顾孩子。而庞毅很少照顾孩子，且从2013年9月至今没有和孩子共同生活，孩子与庞毅没有感情，如果将孩子判归庞毅扶养，对孩子的健康成长不利。其次，从居住环境相比，庞毅除工作单位以外，无固定住所，也无住房，马晓军有固定住所，能为孩子提供一个好的生活环境。再次，庞毅品行不良，毫无爱心，不利于抚养孩子，孩子随其生活将对今后的健康成长带来影响。关于孩子的扶养费，庞毅有固定工资，按其工资的25％计算，庞毅应每月承担700元的抚养费，直至孩子年满18周岁。综上，原审法院只凭孩子未满两周岁，而不考虑其他重要事实与孩子的长远利益，将孩子判由庞毅抚养是违背有利于孩子健康成长原则的。恳请二审法院重新认定本案事实，将孩子马鹤轩判由马晓军抚养，由庞毅每月支付抚养费700元，至孩子年满18周岁。二、42英寸海信平板电视一台、美菱冰箱一台、小天鹅全自动洗衣机一台是马晓军在结婚时用自己的钱购买的，属于马晓军的个人财产，一审判决上述物品由庞毅带走不当。三、马晓军婚前按揭购买的位于秦安县兴国镇旱坪路虹景小区1号楼2单元201室房屋，虽然贷款人是马晓军，但婚后由马晓军父母还贷。马晓军工资微薄且全部用于双方及孩子的生活开销，无有节余用于还贷，庞毅婚后工资全部由其个人储存。且庞毅也未举证证明双方工资用于还贷的事实。一审法院将马晓军父母还贷的部分认定为夫妻共同财产与事实不符，不应由马晓军给庞毅补偿。四、庞毅婚后工资全部以个人名义储存，按每月工资收入2976.82元，以两年计共有714331元，应为共同财产，应予以分割，一审法院漏判，请二审法院予以认定分割。
被上诉人庞毅答辩认为一审法院判决认定事实清楚，证据确凿。马晓军的上诉理由与事实不符，于法无据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原审相同，本院依法予以确认。
本院认为，哺乳期以内的子女，一般为2周岁以内的子女，在离婚后，以随其母抚养为原则。在本案中，双方婚生子马鹤轩为2周岁以内的幼儿，庞毅也没有《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定的不适宜抚养孩子的情形，故原审法院判决婚生子马鹤轩由其母抚养并无不当，判决马晓军每月给付孩子抚养费500元也符合法律规定。因此，对马晓军提出孩子由其抚养，由庞毅每月支付孩子抚养费700元直至孩子18周岁的诉请，本院不予支持。
马晓军认为42英寸海信平板电视一台、美菱冰箱一台、小天鹅全自动洗衣机一套属其个人财产，庞毅认为上述物品是其陪嫁物。在一审庭审开庭笔录中记载：“审：陪嫁的东西有没有？被告：电视、冰箱原告家来人时都砸了，洗衣机好着来。”由此可见，马晓军对上述争议物品属庞毅陪嫁物的事实是认可的，故对马晓军称上述物品系其个人财产，不应判归庞毅所有的理由，不予支持。
关于房屋补偿款的问题，马晓军称房屋按揭款由其父母在偿还，但该房屋按揭贷款办理在马晓军名下，马晓军也未提供由其父母偿还房屋按揭款的证据。因此，该按揭款应当认定是由马晓军的工资在进行偿还，婚姻法第十七条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的工资属于夫妻共同财产，马晓军用部分工资偿还房屋按揭款，属用夫妻共同财产偿还按揭款的行为，在离婚时，房屋归一方所有的，应当给予另一方相应补偿。故原审法院判决由马晓军付给庞毅房屋补偿款并无不当。
马晓军认为庞毅婚后两年工资全部由庞毅以其个人名义储存，应作为夫妻共同财产分割，庞毅辩称其工资已用于日常生活消费。因马晓军未提供证据证明该款项至今仍存在或储存在何处的事实，应承担举证不能的责任，对其要求分割的理由，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，判处并无不妥。王晓军所持上诉理由不能成立，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费150元，由上诉人马晓军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 左亚玲
代理审判员 王梅芳
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 张艳君