贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔27民终1823号上诉人（原审被告）石某某，男，1967年2月23日生，汉族，贵州省平塘县人，住贵州省平塘县，务农。被上诉人（原审原告）何某某，女，1966年12月30日生，彝族，贵州省平塘县人，住贵州省平塘县，无业。委托代理人刘芮，系贵州契正律师事务所律师。委托代理人程剑，系贵州契正律师事务所实习律师。上诉人石某某因与被上诉人何某某同居关系析产纠纷一案，不服平塘县人民法院（2016）黔2727民初440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案受理后，依法组成合议庭，因未有足以推翻一审认定事实的新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。石某某上诉请求，对一审判决改判或者发回重审。事实和理由：1、一审法院应该对当事人同居时经营平塘采卓家私店的利润九十万余元进行核算，并对该财产进行分割。因为，双方同居期间，家庭财产都由何某某管理，采卓家私店所有账目和经营收入也是由其管理至离家出走。2、采卓家私店自成立以来，上诉人石某某只是配合管理，现被上诉人把收入全部拿走，再让没有经营经验能力和经济基础的上诉人去经营，追回债务、出售货物，去处理易损且受市场价格影响很大的货物，是不符合法律常识，且自己根本没有这个能力。3、债权存在有不确定性和风险性，一审把债的风险全部转嫁给上诉人，违背法律的公平性和正义性。4、两套廉租房是被上诉人何某某用同居时共同财产进行购买的，只是在登记的时候分别写上了被上诉人何某某的名字和其妹妹何某1的名字。5、上诉人石某某之子石某1自2013年8月起在采卓家私店从事了两年半的送货工作，月薪3000元／月，共计90000元，应由采卓家私店支付。被上诉人何某某未作答辩。其委托代理人提出了辩护意见：1、采卓家私店的利润用于经营家私店和家庭开支，已无剩余。2、自2016年2月被上诉人何某某离家出走后，采卓家私店就由上诉人石某某独自经营，当时采卓家具店尚余50000元左右的货物和对外的未结货款78080元，且上诉人在经营期间，已将未结货款的大部分收回归其占有，故，上述两项何某某应当分得属于自己的那一部分。3、廉租房和上诉人石某某的儿子在采卓家私店打工时的工资问题与本案没有关联。何某某向一审法院起诉请求：判令1、位于平塘平塞公路旁的采卓家私店由被告经营，被告应给付原告124700元[（装修价值约40000元+货物价值约50000元及客户未结款93320元+已付两年房租66200元）÷2]；2、位于平塘县拉××组（建筑面积110.56平方米），修建在被告享有的平房权证平湖镇字第××号房屋上面的第二层、第三层和第四层房屋由被告管理使用，被告给付原告180000元；3、位于平塘平塞公路鸭蛋田的土地及地上附着物由原告管理使用，原告给付被告100000元。一审法院认定事实，原、被告双方于××××年初开始在一起同居生活，双方至今未办理结婚登记手续，未生育有共同的子女，双方因为家庭纠纷，原告于2016年2月离开被告自行生活，双方分居至今。被告在平塘县平湖××××组修建有房屋一层（房屋所有权人为石某某，建筑面积为110.56平方米，房产证号为平塘房权证平湖镇字第××号），原、被告同居生活后，双方在被告所有的这一层房屋的基础上，共同修建了第二层、第三层和第四层共三层房屋，该三层房屋都未办理房屋登记手续。2013年原、被告双方开始做家具生意，2013年5月1日租用刘元勇享有的位于平塘平塞公路边的门面进行经营，约定租期为五年，每年租金33100元，双方已于2013年5月12日支付清楚了前两年租金66200元，剩余三年的租金99300元已于2015年5月19日支付清楚。2014年4月,原、被告双方经协商后，以原告个人名义办理了该家具店的个体工商户营业执照，共同经营平塘采卓家俬店。原、被告分居后，平塘采卓家俬店一直由被告经营管理，原、被告双方认可在同居生活期间经营的平塘采卓家俬店现在剩余两年租期的租金共66200元由原、被告双方各享有33100元、未结货款为78080元、家具店内剩余货物折价总价值为50000元。2008年7月10日，原、被告与陆朝英、安宝签订土地转让契约，契约约定将陆朝英、安宝享有的位于平塘平六公路鸭蛋田土地一宗转让给原、被告双方管理使用，原、被告在该土地上修建一层砖混结构房屋并出租给他人使用。一审法院认为，原、被告双方未办理结婚登记手续同居生活，双方婚姻关系不受国家法律保护，原告诉请处分双方在同居生活期间产生的财产问题，本案属于同居关系析产纠纷，故在本案中仅就原告的诉求对原、被告双方在同居生活期间产生的合法财产依法进行处理。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”在本案中，原、被告认可了双方在同居生活期间，双方租赁房屋用于经营的平塘采卓家俬店现在剩余两年租期的租金共66200元、未结货款为78080元、店内剩余货物总价值折价为50000元，对原、被告认可的上述财产权利，本院予以确认。原、被告租赁房屋经营平塘采卓家俬店的租赁期限剩余两年，且双方分居后，平塘采卓家俬店实际由被告一直经营管理，原告外出后没有再参与经营，故对租赁房屋用于经营平塘采卓家俬店的租赁权利由被告享有较为适当。对平塘采卓家俬店现在剩余两年租期的租金共66200元，应当由原、被告双方各承担33100元，该剩余两年租期的租金已经支付给出租人，故由被告给付原告租赁房屋经营平塘采卓家俬店的租金33100元较为适当。经营的平塘采卓家俬店产生的未结货款78080元，应当由原、被告双方各享有39040元，因原、被告分居后，平塘采卓家俬店一直由被告在经营，原告未再参与共同经营，被告也认可该未结货款由被告自行收取，结合双方的实际情况，由被告负责收取未结货款78080元、由被告给付原告未结货款39040元较为适当。经营的平塘采卓家俬店店内剩余货物总价值折价为50000元，应当由原、被告双方各享有25000元，因采卓家俬店由被告经营管理，故对平塘采卓家俬店店内剩余货物由被告享有、由被告给付原告采卓家俬店店内剩余货物价款25000元较为适当。原告在诉求中提出的对装修余值约40000元进行分割的主张，因被告对该部分装修余值不予认可，原告也未能提供充足的证据证明该部分装修余值的存在，故对原告的该项诉求本院不予支持。原告诉请处分双方在平塘县平湖××××组被告所有的一层房屋（房屋所有权人为石某某，建筑面积为110.56平方米，房产证号为平塘房权证平湖镇字第××号）基础上共同修建的第二层、第三层和第四层共三层房屋，由于该三层房屋未办理房产权属登记手续，尚未取得所有权，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的可以另行向人民法院提起诉讼。”故对原、被告共同修建的该三层房屋分割问题，因该三层房屋未取得所有权，在本案中不宜判决该三层房屋所有权的归属，该三层房屋应当由原、被告双方共同使用为宜。原告诉请处分双方转让取得的位于平塘平塞公路鸭蛋田的土地及地上附着物，但仅提供了土地转让契约复印件1份作为证据，双方并未提供充足的证据证明对该宗土地取得的合法性，由于土地流转的特殊性，对该宗土地及地上附着物的问题不宜在本案中作出处理，故对原告请求处分双方在平塘平塞公路鸭蛋田的土地及地上附着物的诉讼主张，本院不予支持。关于原、被告双方在庭审中提出的平塘廉租房两套和都匀市房屋一套的问题，因只有当事人的陈述，双方并未提供充足的证据证明该三套房产确实属于原、被告双方的共同财产，故对原、被告双方在庭审中提出的平塘廉租房两套和都匀市房屋一套的问题在本案中不宜作出处理。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决：一、原告何某某与被告石某某租赁房屋用于经营平塘采卓家俬店的租赁权利由被告石某某享有，由被告石某某给付原告何某某租赁房屋经营平塘采卓家俬店租金人民币叁万叁仟壹佰元（￥33100.00元），限被告石某某在本判决生效之日起二十日内给付清楚；二、原告何某某与被告石某某共同经营平塘采卓家俬店的未结货款人民币柒万捌仟零捌拾元（￥78080.00元）由被告石某某负责收取，由被告石某某给付原告何某某经营平塘采卓家俬店的未结货款人民币叁万玖仟零肆拾元（￥39040.00元），限被告石某某在本判决生效之日起二十日内给付清楚；三、原告何某某与被告石某某共同经营的平塘采卓家俬店剩余货物由被告石某某享有，由被告石某某给付原告何某某经营平塘采卓家俬店的剩余货物价款人民币贰万伍仟元（￥25000.00元），限被告石某某在本判决生效之日起二十日内给付清楚；四、双方在平塘县平湖××××组被告石某某所有的一层房屋基础上共同修建的第二层、第三层和第四层共三层房屋，由原告何某某与被告石某某共同使用；五、驳回原告何某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费人民币1083.00元，减半收取541.50元，由原告何某某负担。本院二审期间，石某某提交如下证据：1、2013年6月至2016年2月期间，采卓家私店经营时的资金来源、售出商品清单、总账、利润表，拟证明采卓家私店经营时所产生的利润，上述证据与本案的事实没有关联性，本院不予采纳。2、平塘县城镇低收入居民家庭住房保障申请表、何某某与其妹妹何某1的申请、平塘县公证处的公证书、平塘县人民法院（2006）平民初字第552号民事调解书、租房协议，用来何某某离婚后，无房屋居住，与石某某同居期间，用共有财产购买了两套廉租房，这两套廉租房应进行分割。上述证据无法证实两套廉租房的产权归属，本院不予采纳。何某某的委托代理人逾期提供了以下抗辩证据：1、2013年5月至2016年3月，采卓家私店经营支出情况；拟证明何某某在经营采卓家具店期间，家具店已无利润。2、一次性非诉讼调解赔偿协议书和采卓家具店送货欠单，用以证明何某某在经营采卓家具店期间，将平塘县人民医院对其××保险赔偿款的部分用于采卓家具店的购货上。3、电话录音，用来证明上诉人石某某已将大部分未结货款收回。上述第1、2组抗辩证据与本案的诉讼请求没有关联性，第3组抗辩证据，无法对抗上诉人的上诉理由，且属逾期证据，本院不予采纳。二审经审理确认一审法院查明的事实。本院认为，针对石某某的上诉主张，本案的争议焦点是：1、自当事人双方经营采卓家私店起，到被上诉人何某某离家出走止，经营所产生的利润是否要进行分配。2、采卓家私店剩余两年租赁权归属问题，以及拥有租赁权一方，是否应该将未收回的应收货款分割给对方。3、两套廉租房是否属于共有财产。4、采卓家私店是否应当支付上诉人之子石某1的工资。对当事人双方共同经营平塘采卓家私店所产生的利润的处置问题。一审中，何某某对此利润的分配没有提出诉请，石某某也没有提出反诉。根据不告不理原则，利润的处置问题与本案无关，石某某对此可另行诉请。关于平塘采卓家私店剩余两年租赁权归属问题，以及拥有租赁权后，是否应该将拥有的债权进行分配问题。平塘采卓家私店的营业执照虽然是以被上诉人何某某的名义办理的，但在营业期间，双方共同经营，自2016年2月何某某离家出走后，石某某独自经营至今，没有证据证实石某某不能将采卓家私店经营管理下去，一审法院认定采卓家私店剩余两年租赁权归属石某某享有并无不妥。对石某某提出的未收回的应收货款有不确定性和风险性的问题，与本案的诉请无关，对无法收回的货款，石某某可向债权人另案主张。关于两套廉租房是否是共有财产的问题，根据现有证据，无法证实两套廉租房的产权属于被上诉人何某某，故本案对两套廉租房不予处理。关于采卓家私店应支付上诉人石某某之子石某1的工资问题，属另一个法律关系，与本案无关。故对石某某的上述主张本院均不予支持。综上,原判决认定事实较为清楚，处理得当。上诉人石某某的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1083元，由石某某负担。本判决为终审判决。审判长  李颖敏审判员  田一铭审判员  陆育义二〇一六年十二月二日书记员  王 玮