湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄石中民四终字第00023号
上诉人（原审被告）黄石市亿源特钢有限公司，住所地黄石市迎宾大道（钢材市场内），组织机构代码证代码79059036-6。
法定代表人陈双喜，经理。
委托代理人陈峰，黄石市来讯法律法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）黄石市恒德管业有限公司，住所地黄石市黄金山开发区金山大道188号，组织机构代码证代码08492214-0。
法定代表人曹中部，总经理。
委托代理人曹创国，湖北东楚律师事务所律师。
上诉人黄石市亿源特钢有限公司因买卖合同纠纷一案，不服黄石市黄石港区人民法院（2014）鄂黄石港石民初字第00336号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄石市亿源特钢有限公司的法定代表人陈双喜及其委托代理人陈峰，被上诉人黄石市恒德管业有限公司的委托代理人曹创国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年5月20日，黄石市恒德管业有限公司与黄石市亿源特钢有限公司签订一份供需合同书。合同约定，黄石市亿源特钢有限公司向黄石市恒德管业有限公司购买焊管共计65吨（其中，规格为25.3×1.3×3.8m的焊管计50吨，含税单价为4，300元；规格为19.8×1.2×3.8m的焊管计10吨，含税单价为4，300元；规格为19.8×1.2×1.9m的焊管计5吨，含税单价为4，350元）；质量要求、技术标准按gb／t13793-2008标准验收；货物运输方式为自提；黄石市亿源特钢有限公司应于2014年6月30日前将货款与黄石市恒德管业有限公司结清，超过十天按月息6%支付利息，合同双方还对其他相关权利义务进行了约定，但对违约责任未具体约定。该份合同均加盖了黄石市恒德管业有限公司及黄石市亿源特钢有限公司的印章，并有双方代表陈双喜与方文辉的签名。合同签订后，黄石市亿源特钢有限公司分别于2014年5月21日提货17.546吨（应付货款为75，435.5元）；2014年6月6日提货12.945吨（应付货款为55，900元）；2014年6月12日提货15.45吨（应付货款为66，349元）。2014年7月3日，黄石市亿源特钢有限公司通过银行转账方式支付黄石市恒德管业有限公司货款45，000元，剩余货款152，684.5元至今未支付。2014年7月24日，双方签订合同一份，合同记载：货物名称为涂层吹氧管，数量70吨，单价2，200元，货款合计154，000元；付款办法为10日内未付款，自行按价处理。双方经办人方文辉、陈双喜均在该合同上签名，该合同对交货期限、交货地点、包装办法及费用负担、运输方法及费用负担、违约责任等内容均未约定。合同签订后，黄石市恒德管业有限公司在黄石市亿源特钢有限公司处拖走涂层吹氧管共计68吨，现该批涂层吹氧管存放于黄石市恒德管业有限公司仓库。
原审判决认为：双方于2014年5月20日签订的供需合同书系双方真实意思表示，内容没有违反法律规定，是合法有效的。双方均应按照合同约定履行各自的义务，黄石市恒德管业有限公司已按约向黄石市亿源特钢有限公司提供了符合质量约定的焊管共计45.94吨，黄石市亿源特钢有限公司也应按照合同约定的付款时间支付相应货款，但黄石市亿源特钢有限公司仅在2014年7月3日支付货款45，000元，余款152，684.5元至今未支付。因双方于2014年7月24日签订了一份合同，该合同对交货期限、交货地点、包装办法及费用负担、运输方法及费用负担、违约责任等内容均未约定，且黄石市亿源特钢有限公司在庭审中陈述签订该合同的目的是为了以货抵款，即如果黄石市亿源特钢有限公司自签订该合同起10日内未向黄石市恒德管业有限公司支付剩余的货款152，684.5元，则黄石市恒德管业有限公司自行按价处理该批货物。黄石市恒德管业有限公司也在庭审中陈述将该批涂层吹氧管拖走的目的实为质押，是为了保证黄石市亿源特钢有限公司履行支付货款的义务。而从该合同约定的付款办法即“10日内未付款，自行按价处理”来看，双方签订该合同的目的并非真实交易，而是为了黄石市亿源特钢有限公司能在10日内履行支付货款的义务。故综合以上事实，从双方签订2014年7月24日合同的目的及内容证明，该份合同的性质应属于质押合同，并非为黄石市亿源特钢有限公司所说的交易行为，且黄石市亿源特钢有限公司也未提供相应证据证明该交易行为的存在，因此对黄石市亿源特钢有限公司辩称的观点不予支持。对于黄石市亿源特钢有限公司是否违约的问题，原审法院认为，2014年7月24日合同已将之前双方约定的付款时间进行了变更，即“10日内未付款，自行按价处理”。因黄石市恒德管业有限公司已将黄石市亿源特钢有限公司的68吨涂层吹氧管拖走并存放于其仓库，该质押行为已生效。根据双方约定，如黄石市亿源特钢有限公司未在10日内支付货款，黄石市恒德管业有限公司有权自行按价对该批质押物进行处理，但双方并未对黄石市恒德管业有限公司未处理质押物的情况下责任如何承担问题进行约定，故黄石市亿源特钢有限公司未支付剩余货款的行为并不构成违约，黄石市亿源特钢有限公司只应承担支付剩余的货款152，684.5元的责任，对于黄石市恒德管业有限公司主张违约金的责任不应由黄石市亿源特钢有限公司承担，对违约金的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十二条之规定，判决：一、黄石市亿源特钢有限公司于本判决生效后十日内支付黄石市恒德管业有限公司货款152，684.5元。二、驳回黄石市恒德管业有限公司的其他诉讼请求。
宣判后，黄石市亿源特钢有限公司不服，向本院提起上诉称：一、原审判决认定部分事实错误。黄石市恒德管业有限公司从其处强行拖走货物数量合同写的是70吨，过磅数量为72吨，而原审判决仅以黄石市恒德管业有限公司的陈述68吨就直接认定68吨与事实不符。二、双方2014年7月24日签订的合同不属于质押合同而属于以货抵款协议。质押合同双方必须签订书面的质押合同；质押合同的本质特征是质权人无权擅自处分质押物，而该合同不符合质押合同的本质特征，不属于质押合同。三、黄石市恒德管业有限公司怠于行使权利，应当自行承担货物价格下跌等各种责任。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
黄石市恒德管业有限公司口头答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。1、黄石市亿源特钢有限公司无证据证明给付了合同签订的70吨货物，应当承担举证不能的法律后果；2、2014年7月24日双方签订的合同系动产质押合同，并非抵债合同，依照相关法律黄石市恒德管业有限公司有权对动产进行拍卖或处理，质权人有权对质押货物的处理进行选择；3、黄石市恒德管业有限公司有权对质押物的处理进行选择，不存在怠于行使权利。至于损失问题，属于正常的市场价格波动。请求驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，黄石市亿源特钢有限公司提供大冶市徐家铺电子称量磅的磅单二张，时间为2014年7月25日，总净重为72吨。拟证明其被黄石市恒德管业有限公司拖走的货物重量为72吨。
黄石市恒德管业有限公司质证认为：对该证据的三性均有异议，时间上存在差异，也无法证实是涉案的货物。
本院认为：该二份磅单的时间为2014年7月25日，与双方2014年7月24日签订合同的时间不一致，且无法证明该二车货物系涉案的货物。故本院对该证据不予采信。
经审理查明，原审判决认定的事实除黄石市恒德管业有限公司在黄石市亿源特钢有限公司处拖走涂层吹氧管共计68吨有误外，其余事实属实。
另查明：在原审庭审中黄石市恒德管业有限公司陈述其从黄石市亿源特钢有限公司处拖走涂层吹氧管共计68吨，而黄石市亿源特钢有限公司陈述拖走了70吨，结合2014年7月24日双方签订的合同上记载“货物品名：涂层吹氧管，数量：70吨”，本院综合认定黄石市恒德管业有限公司从黄石市亿源特钢有限公司处拖走涂层吹氧管70吨。
根据诉辩双方的观点，本院归纳本案二审争议的焦点如下：一、双方于2014年7月24日所签订的合同的性质；二、黄石市亿源特钢有限公司是否应支付黄石市恒德管业有限公司货款152，684.50元。本院作如下评述：
一、双方于2014年7月24日所签订的合同，根据双方的陈述来看，并非双方真实交易，而是为了保障黄石市亿源特钢有限公司能够在10天内履行支付差欠黄石市恒德管业有限公司货款的义务。该合同约定的内容符合动产质押的表现形式，故该份合同应认定为质押合同。
二、虽然《中华人民共和国担保法》第六十六条规定：“出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权为质权人所有”，《中华人民共和国物权法》第二百一十一条规定：“质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有”，但《中华人民共和国担保法》第六十三条规定：“债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿”，第七十一条第二款规定：“债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物”。双方所签订的合同明确约定：“10日内付款，未付款自行按价处理”，并且在合同中载明了货物的品名、数量、单价以及总货款为154，000元。该条款约定可理解为双方约定债务履行期届满后，债务人未清偿债务时，双方对质物进行折价后抵偿债务，该约定并不违反法律规定。故黄石市恒德管业有限公司请求支付货款152，684.50元的诉讼请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，导致裁判结果有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国担保法》第六十三条、第六十六条、第七十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十一条、第二百一十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销黄石市黄石港区人民法院（2014）鄂黄石港石民初字第00336号民事判决；
二、驳回黄石市恒德管业有限公司的全部诉讼请求。
一、二审案件受理费各3，903元，均由黄石市恒德管业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 严云峰
审判员 童 威
审判员 乐 莉
二〇一五年十二月九日
书记员 彭娇娥