广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法商终字第747号
上诉人（原审原告）：深圳市天禾文化礼仪有限公司，住所地深圳市罗湖区湖贝路湖润大厦2102，组织机构代码：74519572-X。
法定代表人：曹石平。
委托代理人：廖凯，广东广和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：深圳市龙杰舞台灯光音响设备有限公司，住所地深圳市福田区香蜜湖天安车公庙工业区天发大厦F1.64CA02，组织机构代码77986838X。
法定代表人：吴某某。
委托代理人：张小军，广东深大地律师事务所律师。
委托代理人：吴妍，广东深大地律师事务所律师。
原审第三人：方兰，身份信息不详。
上诉人深圳市天禾文化礼仪有限公司（以下简称天禾文化公司）因与被上诉人深圳市龙杰舞台灯光音响设备有限公司（以下简称龙杰舞台公司）、原审第三人方兰服务合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2013）深福法民二初字第893号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年11月16日，天禾文化公司委托龙杰舞台公司为其在香港举办的招商会提供舞台灯光音响等服务。同日，天禾文化公司交纳了费用4万元，相应的收款收据载明款项性质为香港活动制作费（订金）。2012年11月23日，天禾文化公司交纳第二笔费用3万元，该笔款由龙杰舞台公司委托案外人周某贤支付至龙杰舞台公司法定代表人吴某某的帐户。此后，天禾文化公司分别于2012年11月24日、26日、28日向第三方支付了礼仪费用41，00元、摄影费用6，300元以及其他协助人员费用3，000元。
针对双方争议的摇臂押金及违约金、扣款等问题，天禾文化公司提交了2012年11月16日订立的合同书一份，该合同书约定：结算条款为签订合同后当天，甲方（天禾文化公司）以现金方式付给乙方（龙杰舞台公司）预付款2万元，物料摇臂押金2万元（活动结束后两天之内退回），2012年11月23日当天甲方以汇款方式支付给乙方费用45100元（礼仪费用4，100元、摄影师6，000元、甲方香港协助人李小姐3，000元，活动余款32，000元），乙方开具正式收据（不含税）；违约条款为乙方若未能依合同要求按时按质完成服务项目，甲方可按违约项100%的比例向乙方收取罚金，任何一方严重违约致使本合同全部或部分无法履行，违约方应支付守约方合同总价款（含演出及乙方的全部交通、食宿费）100%的违约金。合同书甲方处有天禾文化公司的签章，但乙方签章处未有龙杰舞台公司的盖章，其中乙方授权代表处署名为“方兰”。天禾文化公司称，方兰（即本案第三人）是龙杰舞台公司员工，具体职务不清，其代表龙杰舞台公司与天禾文化公司订立合同，故未要求龙杰舞台公司在合同书上盖章。龙杰舞台公司则称，公司员工中没有“方兰”此人，亦从未授权他人与天禾文化公司订立该书面合同，天禾文化公司、龙杰舞台公司系以口头方式确立服务合同关系，故对合同书的真实性不予认可。为核实龙杰舞台公司是否存在“方兰”该人，经一审法院要求龙杰舞台公司提交了该司2012年员工社会保险缴交明细、工资发放清单及公司基本账户交易明细，该三份证据中记载的龙杰舞台公司员工并未有“方兰”该人。此外，天禾文化公司还提交了大连七XX庆典礼仪有限公司于2012年11月27日出具的扣款通知一份，内容为：2012年11月24日在香港港丽酒店五楼宴会厅，贵公司承办我公司的“招商活动”，由于活动中你方设备出现故障导致我方活动无法顺利进行，造成不可估量的损失。根据双方所签协议，我公司扣除应支付给你方的余款26，000元。但龙杰舞台公司对通知中所称设备出现故障的事实予以否认。
另，诉讼过程中，天禾文化公司以其交纳的部分服务费系由案外人吴某某和张某某收取，且吴某某和张某某分别系龙杰舞台公司法定代表人及法定代表人的丈夫为由，申请追加该二人作为本案共同被告，并对龙杰舞台公司的债务承担连带清偿责任。
原审法院审理认为：龙杰舞台公司为天禾文化公司提供舞台灯光音响等服务，天禾文化公司则支付相关的费用，天禾文化公司、龙杰舞台公司之间成立合法有效的服务合同法律关系。该案争议焦点有二，其一为天禾文化公司诉请龙杰舞台公司退回摇臂押金是否存在合同依据，其二为龙杰舞台公司履约过程中是否存在违约行为，天禾文化公司是否有权主张违约金。
对于争议焦点之一摇臂押金的问题，天禾文化公司以2012年11月16日的合同书和收款收据证明其交纳的费用中有部分系合同履行完毕后应当退回的押金，但证据之一合同书并未有龙杰舞台公司的盖章，且龙杰舞台公司已提交员工工资及社保清单等证据证明订立合同的“方兰”非公司员工，故该证据不能作为认定该案事实的依据。至于另一证据收款收据上载明的款项性质为“订金”，与天禾文化公司所主张的押金亦不相符。因此，天禾文化公司提交的该两份证据均无法证明其主张的事实，天禾文化公司要求龙杰舞台公司退回摇臂押金18，000元缺乏事实依据，一审法院不予支持。
对于争议焦点之二违约罚金及扣款的问题，天禾文化公司以龙杰舞台公司提供的设备出现故障导致第三方扣款为由要求其按合同约定的违约条款承担相应的违约责任，但如前所述，合同书不能作为认定本案事实的依据，天禾文化公司的该项主张缺乏合同依据。其次，仅凭第三人出具的《扣款通知》而未有其他证据与之相佐证，并不足以充分证明龙杰舞台公司未按质提供服务的事实；即使龙杰舞台公司存在违约事实，但天禾文化公司亦不能证明第三方向其主张的违约金数额是否合理，与龙杰舞台公司的违约行为是否相当。天禾文化公司提供的证据不足以充分证明龙杰舞台公司存在违约事实以及违约金的计算依据，应自行承担举证不能的不利后果，天禾文化公司要求龙杰舞台公司承担违约罚金及扣款的诉讼请求，一审法院同样不予支持。
至于天禾文化公司申请追加案外人吴某某和张某某作为本案共同被告，并对龙杰舞台公司的债务承担连带责任，因龙杰舞台公司认可吴某某和张某某收取款项的行为是履行公司职务的行为，天禾文化公司的该项申请缺乏法律依据，一审法不予准许。
综上，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明，但天禾文化公司提交的证据均无法充分证明其所要主张的事实，其诉讼请求一审法院均予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：驳回天禾文化公司的所有诉讼请求。案件受理费1500元，由天禾文化公司负担。
天禾文化公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：
一、合同书成立并生效。2012年11月16日，张某某、方兰在天禾文化公司的办公室签订一份合同书，两人声称是龙杰舞台公司的员工，并出具收款收据，收据上的印章是龙杰舞台公司的财务专用章。一审法院却根据龙杰舞台的单方口头陈述，而认定口头合同，这是明显错误的。
一审开庭后，天禾文化公司多方了解，张某某是深圳市盛XXX文化发展有限公司（以下简称盛XXX公司）的法定代表人，而方兰也是该公司的员工，该公司的股东是张某某与吴某某夫妻两人。本案龙杰舞台公司的法定代表人正是吴某某，与盛XXX公司的吴某某是同一人。一审开庭时，龙杰舞台公司对张某某与吴某某的夫妻关系予以确认，并认可了张某某与吴某某的收款行为是龙杰舞台公司的公司行为。
2011年7月28日，深圳市龙杰礼仪策划有限公司将名称变更为盛XXX公司，龙杰礼仪策划与龙杰舞台的“龙杰”绝非偶然同名，事实上张某某的工资与社保均出自龙杰舞台公司，这足以证明盛XXX公司与龙杰舞台公司是一套人马、两块牌子的公司，张某某与吴某某的收款行为明显是夫妻两人将个人与两个公司混同经营，故两人应对天禾文化公司的请求承担连带责任。
方兰不仅是盛XXX公司与龙杰舞台公司的员工，盛XXX公司更拖欠了员工的工资及提成58，000元，方兰追讨欠薪，盛XXX公司报警应对，公安系统的报警记录正是铁的证据。在一审开庭后，天禾文化公司与方兰取得联系，方兰确认其与从龙杰舞台公司处离职。无论拖欠报酬是否方兰离职的原因，但报警记录及相关协部门的协调结果足以证明方兰是龙杰舞台公司的员工，正是龙杰舞台公司的法定代表人吴某某的老公张某某带着方兰去天禾文化公司办公室签订合同，龙杰舞台公司割裂张某某收款与方兰签订合同的行为，明显于法于理无据。如果签合同当天，龙杰舞台公司认为招商服务项目要95，000元，为什么张某某请方兰在合同上签字？为什么张某某不要求天禾文化公司签订一份书面合同？天禾文化公司与龙杰舞台公司并非长期合作伙伴，也非朋友关系，法院舍弃书面合同而单方认可龙杰舞台公司的口头陈述，明显不合常理，也于法无据。因此，合同书是成立并生效的，应作为定案的依据。
二、龙杰舞台公司有违约行为，与天禾文化公司损失有因果关系，应承担天禾文化公司的损失及相应违约责任。
本招商会是大连市政府在香港举行的招商引资推介会，相关的招商资料由大连市政府录制完毕并交给龙杰舞台公司。在招商会举办的当天，龙杰舞台公司播放招商资料时竟然只有画面而没有声音，大连市政府极为震怒，在场的成千上万观众、来宾都目睹了这一刻，龙杰舞台公司员工方兰、天禾文化公司员工李某某、现场走秀模特陈某某、威X文化公司的摄影师、大连七X庆典礼仪公司的员工等人都亲历见证，现场及其后龙杰舞台公司已道歉了多次。
三、案件相关事实及举证问题。
1、是否违约及举证责任。
本项目起于大连市政府在香港招商，大连市政府将项目发给大连七X庆典礼仪公司，七X公司与天禾文化公司签订礼仪合同，天禾文化公司要求龙杰舞台公司来实施。现场播放招商资料时没有声音就是违约行为，天禾文化公司的举证包括在场李某某陈述及大连公司的证明，这已足够充分，龙杰舞台公司只有口头陈述作为抗辩，法院显然不应将进一步的举证责任归于天禾文化公司，如要权威的回应，法院可以向大连市政府发公函，法院主动追加方兰作为第三人，本希望核实合同的真实性及是否存在违约，即使龙杰舞台公司也可以不到庭，更遑论第三人，可见一审法院主观判断失当，这种追加被证明是毫无意义。
2、方兰的工资及社保清单只能作为参考依据。
盛XXX公司以报警的方式对抗方兰讨薪，盛XXX公司或龙杰公司不给方兰买社保，这是完全可能的。因龙杰舞台公司不持法院开具的调查介绍信，龙杰舞台公司可能要求社保局将方兰删除后再打印社保清单，至于工资单则更易作假了。这种调查应只能由法院亲自调查以保证公证性，但即使法院调查也不能直接证明方兰不是员工，尤其是存在直接相悖的证据即报警回执。
3、龙杰舞台公司存在乘人之危的恶意加价行为。
在合同书签订后，相关设备在海关报关运往香港时，龙杰舞台公司要求天禾文化公司支付“报关费用”，否则不将相关设备运到香港，天禾文化公司将情况反映给大连七X公司，大连七X公司的李总马上乘飞机到深圳进行协调。因第二天是招商发布会，政府方面是得罪不起的，李总最后支付了现金18，000元，龙杰舞台公司才将设备运到香港。龙杰舞台公司之为明显是乘人之危的恶意加价行为。
另外，判决书中没有提到方兰的身份证信息，庭后天禾文化公司多方打听到方兰的身份证信息。方兰应当是龙杰舞台公司员工，应该由龙杰舞台公司提供，但是龙杰舞台公司没有提供。
综上，请求：1、撤销原审判决，判令龙杰舞台公司向天禾文化公司退还物料摇臂押金人民币18，000元，判令龙杰舞台公司向天禾文化公司支付违约金人民币25，000元，判令龙杰舞台公司承担因设备故障而导致的扣款人民币25，000元，以上小计为人民币68，000元。2、由龙杰舞台公司承担一事、二审的诉讼费用。
龙杰舞台公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案是服务合同纠纷，上诉争议的焦点在于：一、天禾文化公司请求龙杰舞台公司返还物料摇臂押金是否有合同依据；二、龙杰舞台公司是否存在违约行为，并应承担违约责任和支付扣款。
关于物料摇臂押金问题，天禾文化公司主张押金的依据是2012年11月16日签订的合同书，该合同书约定物料摇臂押金2万元（货款结束后两天内退回）。首先，该合同签订方是天禾文化公司和方兰，天禾文化公司主张方兰是龙杰舞台公司员工没有证据予以证明，因此，不能认定该合同是天禾文化公司与龙杰舞台公司签订。天禾文化公司不能以该合同书为依据主张双方有关于押金的约定。其次，2012年11月16日天禾文化公司缴纳费用4万元，相应的收款收据上写明款项性质为订金，并非天禾文化公司主张的押金。因此，天禾文化公司主张龙杰舞台公司退回摇臂押金没有事实依据，本院不予支持。
关于龙杰舞台公司是否存在违约行为及违约金、扣款问题，天禾文化公司仅提供了大连七XX庆典礼仪有限公司出具的扣款通知，并未提供其他证据证明龙杰舞台公司存在违约行为，天禾文化公司对此应承担举证不能的后果。并且天禾文化公司对违约金和扣款的请求也缺乏事实依据，本院对其该项请求不予支持。
天禾文化公司称方兰是盛XXX公司的员工，该公司更名前为深圳市龙杰礼仪策划有限公司，与龙杰舞台公司名称相近。龙杰舞台公司的法定代表人吴某某的丈夫张某某是该公司法定代表人，该公司与龙杰舞台公司混同经营，方兰是该公司员工。就此，本院认为，仅凭公司名称相近，法定代表人是配偶关系不能认定两公司存在混同经营。无论方兰是否是盛XXX公司员工，都不能认定其是龙杰舞台公司员工。关于方兰的身份，龙杰舞台公司已提供了社保缴交明细、工资发放清单证明方兰不是该公司员工。天禾文化公司在二审期间请求本院通过电话（号码1581441****）联系方兰，请求法庭出具委托函由天禾文化公司进行调查，但又称该号码没有登记个人信息。就此，本院认为，该申请没有可行性，并且也无法以电话号码来证明方兰是龙杰舞台公司员工，因此对该申请不予准许。天禾文化公司还请求法院出具委托函由其向社保局调取材料，理由是另一公司可能会有方兰的社保资料。对此，本院认为，方兰在其他公司缴交社保不能证明其是龙杰舞台公司员工，与本案事实认定无关联，对此申请不予准许。
天禾文化公司还提出龙杰舞台公司存在恶意加价行为，但没有证据证明，并且与本案诉讼请求无关，故不予审查。
综上，天禾文化公司没有提供充分的证据证明其主张的事实，上诉请求没有事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币1500元由深圳市天禾文化礼仪有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 温 达 人
代理审判员 李 原
代理审判员 林 建 益
二〇一四年七月十八日
书 记 员 李缓（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修订）
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。