广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0304刑初883号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人陈某，户籍地：广东省揭阳市普宁市，暂住深圳市福田区，无固定职业。现因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2016年3月7日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年4月12日被逮捕，同年4月26日变更强制措施为取保候审，同年6月14日深圳市福田区人民检察院对其重新取保候审。
辩护人刘汪韬，北京市京都（深圳）律师事务所律师。
辩护人彭超，北京市京都（深圳）律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2016］1278号起诉书指控被告人陈某犯假冒注册商标罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2016年8月3日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员孟薇出庭支持公诉。被告人陈某及辩护人刘汪韬到庭参加庭审。本案经公诉机关补充侦查，现已审理终结。
公诉机关指控：2016年1月起，被告人陈某租赁本市福田区福田村大门坊3栋501室，雇用工人，从事翻新苹果注册商标的手机，并对外销售。
2016年3月7日，深圳市公安局福田分局对深圳市福田区福田村大门坊3栋501室进行检查，在现场抓获被告人陈某，并查获假冒注册商标的苹果5手机32部，苹果4s手机39部及配件若干。经鉴定：涉案查获的32部苹果5手机系假冒苹果注册商标的产品，共价值人民币44128元。经查：涉案查获的39部假冒苹果注册商标的苹果4s手机销售价值为人民币12090元。
公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、勘验检查辨认笔录等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人陈某的行为构成假冒注册商标罪，提请本院依法判处。
被告人陈某承认控罪，对公诉机关指控的假冒注册商标事实无异议，辩称其翻新好的手机还没有销售出去，之前供述的销售价格是进货价加上利润计算出来的，苹果4s手机的进货价格其忘记了。其表示认罪悔罪，请求从轻处罚并适用缓刑。
辩护人发表如下辩护意见：一、被告人认罪态度很好，自愿认罪，具有悔罪表现；二、被告人主观恶性不大，属于偶犯、初犯，应当从轻处罚；三、被告人的社会危害性不大，未造成严重后果；四、被告人所犯的假冒注册商标罪量刑幅度在三年以下，属于刑法规定的量刑幅度相对较轻的范畴，恳请法院对被告人适用缓刑。
经审理查明：第6281379号“
”和第5621463号“
”商标由苹果公司注册，核定使用商品均为第九类，包括移动电话机等，注册有效期限分别为2010年4月28日至2020年4月27日、2010年4月14日至2020年4月13日。
2016年1月起，被告人陈某租赁本市福田区福田村大门坊3栋501室，雇用工人，从事翻新苹果手机活动，并将翻新好的手机对外销售牟利。
2016年3月7日，深圳市公安局福田分局对深圳市福田区福田村大门坊3栋501室进行检查，在现场抓获被告人陈某，并查获带有“
”和“
”商标标识的假冒苹果5手机32部、假冒苹果4s手机39部、假冒苹果手机后盖等配件及翻新工具一批。经鉴定，上述查获的32部假冒苹果5手机相应被侵权产品的市场中间价共计人民币44128元；39部假冒苹果4s手机因鉴定部门认为不符合价格鉴定条件而不予鉴定。
上述事实清楚，且有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1.涉案手机等物证；2.被告人的身份材料、搜查证、扣押决定书、抓获经过、商标注册证等书证；3.证人肖某、庄某的证言；4.被告人陈某的供述与辩解；5.《深圳市涉案财产价格鉴证结论书》；6.现场勘查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录。
本院认为，第6281379号“
”和第5621463号“
”注册商标在有效期限内，依法受法律保护。被告人陈某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。
关于本案非法经营数额的认定。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条之规定，制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算，侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。涉案侵权产品被查获时没有标价；实际销售价格仅有被告人陈某在侦查阶段的供述，而无其他证据予以佐证，且被告人在庭审中辩称尚未销售翻新手机，即不存在实际销售价格；故以被侵权产品的市场中间价格（即鉴定价格）计算本案假冒注册商标的非法经营数额更符合案件实际情况及法律规定。本院对鉴定价格44128元予以确认，该数额应认定为被告人陈某的非法经营数额。
根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，被告人陈某假冒“
”和“
”两种注册商标，非法经营数额在3万元以上，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。被告人陈某归案后基本能够如实供述所犯罪行，并当庭表示认罪，有一定悔罪表现，可以从轻处罚。鉴于其素无前科劣迹，犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十五日内缴纳完毕。）
二、扣押在案的假冒注册商标之产品依法予以没收、交由公安机关销毁；缴获的作案工具依法予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈铃铃
人民陪审员 韦开丽
人民陪审员 徐鲁峰
二〇一六年十一月四日
书 记 员 孙华勇
速 录 员 李明哲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。