湖南省沅江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沅民一初字第1098号
原告柳某某，男，1971年12月20日出生，汉族。
委托代理人刘化文，沅江市琼湖法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，代收法律文书等。
被告董某某，男，1965年1月29日出生，汉族。
委托代理人胡晓坤，湖南银城律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉，代收法律文书等。
委托代理人黄某某，女，1968年2月25日出生，汉族。代理权限为一般诉讼代理。
原告柳某某与被告董某某承揽合同纠纷一案，本院于2014年10月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告柳某某及其委托代理人刘化文、被告董某某及其委托代理人胡晓坤与黄某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月26日上午8点左右，黄某某给原告打电话，要求帮其用拖拉机去沅江市茶盘洲镇拖点东西，原告因有事没同意。后被告董某某亲自出面请原告，原告碍于情面就去了茶盘洲镇拖东西，且在被告的安排下装好了木材。开车启动2公里左右，在一下坡处翻车致原告受伤，后在泗湖山医院、益阳市中心医院、湘雅三医院住院治疗，现花费医药费12万多元，因被告一直未予以赔偿，故原告诉至法院要求赔偿损失782762.64元。
原告为证明其主张，向本院提供了如下证据：
证据1、住院病案，拟证明原告受伤住院情况及在益阳市中心医院第二次住院和湘雅三医院住院花费医药费120467.64元的事实；
证据2、沅江市泗湖山镇双东村委证明及户籍信息，拟证明原告被扶养人的情况；
证据3、司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告伤残、后期护理等情况及鉴定费600元的事实；
证据4、益阳市中心医院的用药清单、湘雅医院的门诊发票，拟证明原告在益阳市中心医院的首次住院医药费6476元，湘雅门诊费4877元的事实。
被告对原告提供的证据1的医药费发票两张无异议；对证据2无异议；对证据3要求申请重新鉴定，对鉴定费无异议；对证据4，益阳市中心医院的医药费无异议，但其中注明了自负1613元，医保4862元，认为其他是真实的。
被告辩称，被告对原告的损伤没有责任，原告应当自己承担责任。
被告为支持自己的抗辩，向本院提供了以下证据：
证据1、证明一份，拟证明被告为原告抢救时支付车费1000元的事实。
原告对被告提供的证据无异议。
被告因对原告提供的证据证据3，即益阳市协同司法鉴定书作出的司法鉴定意见书有异议，并向本院申请重新鉴定，本院依法委托益阳市银城司法鉴定所作出（2014）银鉴字第1123号司法鉴定意见书，经鉴定原告柳某某的损伤构成二级伤残。
原、被告经质证均对（2014）银鉴字第1123号司法鉴定意见书无异议。
原告申请证人刘亮文出庭作证，拟证明原告是受被告的雇请帮被告拖木头的过程中受伤的事实。
证人刘亮文陈述，原告事发当天与刘亮文在沅江市泗湖山镇八百亩酒店一起搞装修，工作过程中原告说黄某某打电话要他去做事的事实。
原、被告经质证，对证人证言均无异议。
经本院审查，对原告提交的证据1，能证明原告受伤后的住院情况及花费的医药费，对其证明效力本院予以确认。原告提供的证据2，被告无异议，对其证明效力本院予以确认。原告提供的证据3，被告对其伤残等级不服申请重新鉴定，但重新鉴定的意见与该鉴定意见相同，对该鉴定意见及（2014）银鉴字第1123号司法鉴定意见书的证明效力本院予以确认。原告提供的证据4，能证明原告伤后在益阳市中心医院第一次住院花费6476.07元，在中南大学湘雅三医院花费门诊费4877元的事实，对其证明效力本院予以确认。
对证人刘亮文陈述的事实，原、被告均无异议，对其证明效力本院予以确认。
根据上述有效证据及当事人的陈述，本院对本案的事实确认如下：
2013年11月26日上午8点左右，原、被告通过电话联系的方式约定，由原告驾驶其所有的湘09-G57**小型方向盘式拖拉机去沅江市茶盘洲镇运送一车木材。车辆装载了约4吨左右的木材，当车行驶至茶盘洲镇鹅洲村路段，在一下坡处翻车致原告受伤。伤后原告被送往沅江市泗湖山医院、益阳市中心医院及湘雅三医院治疗，花费医药费131820.64元。原告的损伤经益阳市协同司法鉴定所及益阳市银城司法鉴定书鉴定均构成二级伤残，原、被告就赔偿问题协商未果，故原告诉至法院。
另查明，被告已经垫付1000元交通费给原告；湘09-G57**小型方向盘式拖拉机核定载质量为1000千克。
本院认为，雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成的权利义务关系。雇佣关系的双方之间具有支配与服从的关系。雇佣法律关系的合同标的是雇员按照雇主的指示、要求进行的劳务活动。承揽法律关系是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。承揽法律关系的合同标的是承揽人为定作人加工制作的劳动成果。本案中，原告用自己的交通工具、技术完成运送货物的工作，原、被告之间没有从属关系，双方处于平等的法律地位，故原、被告之间构成承揽关系。对原告认为双方是雇佣关系的主张，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，原告驾驶的拖拉机核定载质量为1000千克，但原告实际载重约4000千克致事故发生，且原告没有临时营运证。被告明知超载且无临时营运证，但认为适当超载不影响驾驶，仍然将运送木材的工作交给原告完成。所以被告存在选任和定作上的过错，对原告的损伤后果应当承担相应的赔偿责任。原告作为有驾驶资格的驾驶员和承运人，有确保安全驾驶及按核载质量装载的义务，原告违反相关规定承运致事故发生，主观上存在重大过失，对事故负有主要责任。综上，原告的损伤由被告董某某承担40%，原告自身承担60%为宜。原告的后续治疗费及残疾辅助器具费可以另案处理。
经本院核实，原告柳某某因此次事故造成的经济损失的范围及数额为：
1、医药费131820.64元；
2、误工费采用上年度农、林、牧、渔业的平均收入计算，原告因伤致残，误工时间可以计算至定残日前一天，共计为218天，即23441元／年÷365天（218天=14000元；
3、护理费采用上年度护工的平均工资的标准计算，根据司法鉴定意见书确定原告需1人终身部分陪护，即40元／天（30天（12个月（20年=288000元；
4、交通费酌情认定3000元；
5、住院伙食补助费30元／天（35天=1050元；
6、鉴定费600元；
7、被扶养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照上一年度农村居民人均年生活消费支出标准9025元计算，被扶养人有数人，年赔偿累计不超过上一年度农村居民人均年生活费支出额。原告父母现有3个子女，原告父亲需11年生活费，原告母亲需12年生活费；原告需要抚养的未成年子女一个，需6年生活费。三人前6年生活费为9025元／年×90%×6年=48735元；其父母第7-11年生活费为9025元／年×90%×2／3×5年=27075元；其母第12年生活费为9025元／年×90%×1／3=2707.5元，共计为78517.5元；
8、营养费5000元；
9、伤残赔偿金181080元。按照湖南省统计局提供的2014年统计数据，农村居民人均纯收入为10060元，原告损伤构成二级伤残，据此伤残赔偿金为10060元／年×20年×90%=181080元；
10、精神损害抚慰金30000元。
综上所述，原告的损失共计733068.14元，由被告董某某承担40%即293227.3元，其余损失由原告柳某某自行承担。扣除被告董某某预先支付了原告1000元，被告董某某仍需赔偿原告292227.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条之规定，判决如下：
一、由被告董某某于本判决书生效后十日内赔偿292227.3元给原告柳某某。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4013元，财产保全费2020元，共计6033元，由被告董某某承担2252元，由原告柳某某承担3781元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 瞿 静
审 判 员 陈志桢
代理审判员 谭 玲
二〇一五年四月二十日
代理书记员 邱 权
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。
造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。