宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬镇商外初字第128号
原告：宁波十七房贸易有限公司。住所地：浙江省宁波市镇海区蟹浦镇兴源路**号。
法定代表人：陈伟明，该公司总经理。
委托代理人：吴宗建，浙江正甬律师事务所律师。
委托代理人：叶逸，浙江正甬律师事务所律师。
被告：宁波经济技术开发区波仑进出口有限公司。住所地：浙江省宁波市开发区新矸牡丹小区**幢*****号。
法定代表人：毛忠建，该公司总经理。
被告：宁波耀盛铝铜合金铸造有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区崂山路**号。
法定代表人：贺丽华，该公司总经理。
被告：姚春平。
被告：李化文。
被告：周继明。
被告宁波耀盛铝铜合金铸造有限公司、姚春平、李化文、周继明共同委托代理人：李辉滨，浙江皓商律师事务所律师。
被告宁波耀盛铝铜合金铸造有限公司、姚春平、李化文、周继明共同委托代理人：徐鹏飞，浙江皓商律师事务所律师。
原告宁波十七房贸易有限公司（以下简称十七房公司）为与被告宁波经济技术开发区波仑进出口有限公司（以下简称波仑公司）、宁波耀盛铝铜合金铸造有限公司（以下简称耀盛公司）、姚春平、李化文、周继明合同纠纷一案，浙江省宁波市中级人民法院于2014年11月13日指定本院管辖。本院于2014年12月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月16日公开开庭进行审理。原告十七房公司的委托代理人叶逸，被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明的委托代理人李辉滨到庭参加诉讼，被告波仑公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告十七房公司起诉称：2010年12月24日，原告与五被告共同签订《借款协议书》一份，协议约定：被告波仑公司向原告借款10000000元作为公司的流动资金。借款期限为12个月。该借款由被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明作为共同担保人承担连带保证责任。协议签订后，原告通过中国工商银行于2010年12月28日、2011年2月11日分三次以转账方式将10000000元付至被告账户。后被告归还了借款5000000元。2012年6月30日，原、被告就该笔借款归还事宜签订《协议书》一份，被告同意再归还原告3800000元，并承诺于协议签订之日起7天内归还2000000元，协议生效后6个月内归还1800000元，如不及时归还，则按每月2.7%利率支付原告逾期利息。2012年12月28日之前被告共归还欠款2500000元，现尚欠1300000元本金；利息支付至2012年8月9日。按照《协议书》约定，未还款金额按照月利率2.7%计算，考虑到被告的还款能力，原告同意按2.2%向被告主张利息，自2012年8月10日起至2014年4月10日止被告应付逾期利息为572000元，应付本息合计为1872000元。因被告波仑公司未归还借款，被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明亦未承担保证责任，原告诉至法院，请求判令：1.被告波仑公司偿还原告借款本金1300000元，并支付自2012年8月10日起至2014年4月10日止的逾期利息572000元，以及自2014年4月11日起至本金还清之日止按月利率2.2%计算的逾期利息；2.被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明对上述借款本金及利息承担连带保证责任。
被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明共同答辩称：1.被告波仑公司为了偿还拖欠原告款项，将其店面房和办公房出租给原告，租金抵债合计1200000元，此后原告将上述房产转租给了杭州天易电子技术有限公司宁波分公司，该款项应当在原告诉请款项中扣除，剩余欠款应当为100000元。2.被告波仑公司按照《协议书》的约定已经支付原告至2013年7月的利息313800元，被告姚春平支付了2013年8月至10月的利息46800元。3.虽然在2010年12月24日签订的《借款协议书》中，被告耀盛公司、李化文、周继明作为被告波仑公司的担保人分别盖章及签字。但是在2012年6月30日，原告与被告波仑公司、姚春平重新签订了《协议书》。根据该协议第三条的约定，在原告和被告波仑公司已经协商解除《借款协议书》并明确约定担保等所有书面文件均作废的情况下，被告耀盛公司、李化文、周继明从《协议书》生效时起已经不再作为担保人承担连带保证责任。2012年7月9日，被告波仑公司向原告支付了2000000元，根据第四条的约定该协议已经生效。因此，从2012年7月9日起，被告耀盛公司、李化文、周继明即不再作为被告波仑公司的担保人。4.按照《协议书》第二条的约定，原告诉请的月息2.2%应当从2013年1月20日开始计算。此外，从2013年1月20日到2013年11月21日，被告波仑公司一直按照月利率1.2%向原告支付利息，原告也从未提出过异议，双方长期以来形成的惯例事实上已经取消了《协议书》第二条关于每月另行支付未付款金额1.5%利息的约定。综上，被告姚春平应对被告波仑公司所欠原告本金100000元以及自2013年1月20日起至实际履行日止以本金100000元为基数按照月利率1.2%计算的逾期利息承担连带保证责任，被告耀盛公司、李化文、周继明不承担连带保证责任。
原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1.《合作经营协议》、《借款协议书》、《协议书》各1份，拟证明被告波仑公司和原告达成合作经营协议，后因亏损将10000000元流动资金转为借款，被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明承担连带保证责任的事实。
被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明对该组证据的真实性均无异议，对《协议书》的关联性有异议，认为《协议书》第三条明确已经签订的《合作经营协议》和《借款协议书》作废，原告就上述文件不得在任何时间通过任何方式主张权利，故被告耀盛公司、李化文、周继明不应承担连带保证责任。本院对该组证据的真实性予以认定。
2.银行转账凭证3份，拟证明原告于2010年12月28日和2011年2月11日分三次共向被告转账10000000元借款的事实。
被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明对该组证据无异议，本院予以认定。
被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1.转账支票复印件、宁波银行网上银行电子转账凭证各1份，浙江省宁波市国家税务局统一收款收据复印件2份，拟证明被告波仑公司分别于2012年7月9日、2012年12月28日向原告支付欠款本金2000000元、500000元的事实。
原告对该组证据无异议，本院予以认定。
2.原告与被告波仑公司签订的《房屋租赁合同》、原告与杭州天易电子技术有限公司宁波分公司签订的《房屋租赁合同》复印件、收据、《食品流通证》复印件、《腾飞简章》复印件各1份，照片复印件4份，拟证明被告波仑公司为了偿还拖欠原告款项，于2012年4月28日将其所属店面房和办公房出租给原告，租金抵债合计1200000元，此后原告将上述房产分别转租给杭州天易电子技术有限公司宁波分公司和宁波市北仑区新碶益晟康食品经营部的事实。
原告对其与被告波仑公司签订的《房屋租赁合同》真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为该份《房屋租赁合同》的签订日期早于《协议书》的签订日期，《协议书》中欠款3800000元系已将租金1200000元抵债后的金额；对其与杭州天易电子技术有限公司宁波分公司签订的《房屋租赁合同》、收据、《食品流通证》复印件、《腾飞简章》复印件、照片复印件的真实性、关联性均有异议。本院对原告与被告波仑公司签订的《房屋租赁合同》的真实性予以认定；因原告与杭州天易电子技术有限公司宁波分公司签订的《房屋租赁合同》、收据、《食品流通证》复印件、《腾飞简章》复印件、照片复印件均与本案无关，本院不予认定。
3.收条8份，银行进账单、收款收据复印件各2份，拟证明截至2013年11月21日，被告波仑公司向原告支付利息313800元，被告姚春平向原告支付利息46800元的事实。
原告对8张收条的真实性无异议，对银行进账单、收款收据的真实性均有异议，并对2012年6月份的进账单关联性有异议。本院对收条的真实性予以认定，对银行进账单、收款收据的真实性不予认定。
因被告波仑公司未到庭应诉，亦未提交答辩状，且未在举证期限内向本院提供证据，视为放弃对原告以及被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明提供的证据进行质证和对原告诉称以及被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明辩称进行辩驳的权利。本院根据原告以及被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2010年12月24日，原告法定代表人陈伟明与被告波仑公司签订《合作经营协议》1份，约定因波仑公司缺乏经营资金，陈伟明同意借于波仑公司流动资金10000000元，借款的额度与时间根据波仑公司需要通知（借款协议另订）。双方同意采用合作经营方式，陈伟明享受公司合作后的营业利润38%的分配权。合作期限为五年，从2010年12月24日到2015年12月24日止，到经营结束期清算公司资产按比例分配享受。同日，原告与五被告签订《借款协议书》1份，约定被告波仑公司向原告借款10000000元，借款期限为12个月。被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明为该笔借款承担连带保证责任，担保期限到波仑公司应付债务到期之日止2年。原告分别于2010年12月28日、2011年2月11日向波仑公司交付借款合计10000000元。
2012年4月28日，原告与被告波仑公司签订《房屋租赁合同》，约定波仑公司将其坐落于北仑区的两处房屋出租给原告，租赁期限自2012年4月30日至2030年5月29日止，租金一次性支付，共计1200000元。该合同第五条约定：因波仑公司尚在原告处有欠款，因此原告应付租金1200000直接在欠款里扣除。
2012年6月30日，原告与被告波仑公司、姚春平签订《协议书》1份，约定“鉴于：1.原告与波仑公司于2010年12月24日签订《合作经营协议》，应《合作经营协议》约定，双方于同日签订《借款协议书》，由原告通过借款10000000元的形式提供流动资金，并由耀盛公司、姚春平、李化文、周继明作为担保人；2.波仑公司已归还原告5000000元，双方合作经营期间并产生亏损。现，双方在平等、自愿的基础上，就上述合作经营事宜，达成如下一致协议，以资共同遵守。一、因双方合作亏损，原告愿意承担合作经营期间的亏损1200000元，双方并同意以波仑公司支付3800000元作为上述两份协议以及双方合作经营的最终解决方案。二、波仑公司应于本协议生效之日起7个工作日内向原告支付2000000元，余款1800000元应于本协议生效之日起6个月内支付完毕，同时，波仑公司应于每月10日前，按未付款金额的月利率1.2%向原告支付利息；7月10日应付利息，仍按银行实际账单支付；上述第一笔2000000元付清后，余款1800000元6个月支付期届满之日，原告同意另行给予波仑公司10日的宽限期；波仑公司如不按上述期限还款，则应在上述未付款金额的月利率1.2%的基础上，每月另行支付未付款金额的1.5%的利息，利息并计至还清之日止。姚春平对本协议约定的波仑公司债务本息承担连带清偿责任，担保期限为债务到期之日起二年内。三、本协议生效后，双方已签订的《合作经营协议》、《借款协议书》以及在履行上述合作事宜过程中所出具的欠条、担保等所有书面文件均作废，双方就上述所有文件不得在任何时间、通过任何方式向各方主张相应权利；原告应于波仑公司支付第一笔2000000元时，将用于合作经营的财务专用章、密码器、支票归还波仑公司。四、本协议经各方签字且在第一笔2000000元支付给原告之日起生效。”
经庭后确认，原告认可被告波仑公司分别于2012年7月9日、2012年12月28日支付其欠款本金2000000元、500000元；并认可自2012年7月至2012年12月期间每月收到被告波仑公司支付的利息21600元，自2013年1月至2013年11月期间每月收到被告波仑公司支付的利息15600元。
本院认为，原告与被告波仑公司、姚春平签订的《协议书》合法有效，各方均应按照该协议的约定履行义务。对于《协议书》的生效日期，原告认为自签订之日即2012年6月30日生效，被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明认为自被告波仑公司支付原告第一笔2000000元之日即2012年7月9日生效。本院认为，根据原告诉称，《协议书》第二条第一处“生效”实际系指“签订”，故应以第四条之约定确定生效日期，即该协议自2012年7月9日生效。根据《协议书》第二条的约定，被告波仑公司应于2013年1月18日前支付原告余款1800000元，其已支付500000元，仍应支付1300000元。对于被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明主张《协议书》中的欠款应扣除租金1200000元的抗辩意见。本院认为，首先，《房屋租赁合同》的签订时间早于《协议书》，四被告辩称《房屋租赁合同》中扣除租金的“欠款”系《协议书》中的欠款不合常识。其次，即便如四被告辩称《协议书》中的欠款应扣除租金，被告波仑公司、姚春平一直按照《协议书》中的欠款支付利息不合常理。因此，四被告的该项抗辩意见于法无据，本院不予采纳。对于逾期利息的计算方式，因原告主张的月利率2.2%已经超过《协议书》签订时中国人民银行同期同类贷款基准利率6.31%的四倍，本院对原告主张超过该部分的逾期利息不予支持。对于被告耀盛公司、姚春平、李化文、周继明以原告与被告波仑公司已形成惯例为由主张按照月利率1.2%计算逾期利息的抗辩意见。本院认为，原告受领被告波仑公司给付的部分利息不构成对剩余利息的放弃，故对四被告的该项抗辩意见不予采纳。因此，被告波仑公司已支付原告自2012年8月至2013年1月期间的利息，应支付原告自2013年1月19日起至实际履行日止以1300000元为基数按照年利率25.24%计算的逾期利息。计算至2014年4月10日，波仑公司应支付逾期利息407415.67元，其已支付156000元，仍应支付251415.67元。被告姚春平作为连带责任保证人，应对《协议书》约定的被告波仑公司应付债务本息承担连带保证责任。被告姚春平承担保证责任后，有权向被告波仑公司追偿。对于原告主张被告耀盛公司、李化文、周继明承担连带保证责任的诉称意见。本院认为，《协议书》第三条约定该协议生效后《借款协议书》作废，故原告不得以《借款协议书》为依据向被告耀盛公司、李化文、周继明主张相应权利。原告的该项诉称意见于法无据，本院不予支持。综上，原告诉讼请求部分理由正当，于法有据，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告宁波经济技术开发区波仑进出口有限公司支付原告宁波十七房贸易有限公司欠款1300000元，并支付原告自2013年1月19日起至2014年4月10日止的逾期利息251415.67元，以及自2014年4月11日起至实际履行日止以本金1300000元为基数按照年利率25.24%计算的逾期利息，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告姚春平对上述第一条被告宁波经济技术开发区波仑进出口有限公司应履行之义务承担连带保证责任；被告姚春平承担保证责任后，有权向被告宁波经济技术开发区波仑进出口有限公司追偿；
三、驳回原告宁波十七房贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费21648元，财产保全申请费5000元，合计26648元，由原告宁波十七房贸易有限公司负担4564元（已预交），被告宁波经济技术开发区波仑进出口有限公司、姚春平共同负担22084元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在本判决规定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期未主张，将丧失向法院申请执行的权利。
审 判 长 洪 磊
代理审判员 赵 淼
人民陪审员 倪 娜
二〇一五年三月三十日
代书 记员 余芳芳