山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第976号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人武长奎，该公司总经理。
委托代理人刘娜，山东欣辰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘丹秀。
委托代理人邱永刚，山东康元律师事务所律师。
原审被告张伟。
委托代理人郝正磊，山东郝正磊律师事务所律师。
原审被告胶州市机关管理事务局。
法定代表人宋世群，该局局长。
委托代理人郝正磊，山东郝正磊律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人刘丹秀、原审被告张伟、原审被告胶州市机关管理事务局机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2013）胶民初字第3030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由助理审判员徐奎浩担任审判长，审判员杨海东担任本案主审，与助理审判员王燕共同组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原告刘丹秀在一审中诉称：2012年8月8日12时许，被告张伟驾驶鲁U×××××号车沿郑州路由西向东倒车至永春电器门口时，遇原告刘丹秀由西向东行走，鲁U×××××号车左后部与原告身体相撞，造成原告受伤，经胶州市公安局交通警察大队认定，被告张伟应承担事故全部责任。被告车辆在被告保险公司投保有交强险和商业第三者责任险，请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计160165元，并要求被告承担本案诉讼费用。
被告张伟在一审中未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称：张伟系胶州市机关事务管理局司机，事故时驾车是职务行为，不应承担赔偿责任，另张伟已垫付原告9104元。
被告胶州市机关管理事务局在一审中未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称：车辆在被告保险公司投有交强险和商业险，应由被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任。
被告保险公司在一审中未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称：本次事故发生在保险期限内，同意在保险限额内对原告的合理合法损失承担赔偿责任。
原审法院查明和认定的基本事实是：2012年8月8日12时许，被告张伟驾驶鲁U×××××号车沿郑州路由西向东倒车至永春电器门口时，遇原告刘丹秀由西向东行走，鲁U×××××号车左后部与原告身体相撞，造成原告受伤，经胶州市公安局交通警察大队认定，被告张伟违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条之规定，应承担事故全部责任。
另查明，原告于事故当日入胶州市人民医院住院治疗2天，诊断为“左髋部外伤、左侧耻骨骨折、骶骨骨折、双肘部外伤”，支出医疗费476.75元，又入青岛市胶州中心医院门诊进行检查治疗，并办理住院手续住院至2012年10月12日，“出院诊断”记载为“骨盆骨折”，在该院支出医疗费10002.96元，上述医疗费中被告张伟垫付9104元，原告自行支出1375元。出院后该院出具诊断证明，证明原告住院期间需两人陪护，同时建议原告出院后继续休息两个半月。原告在本案提起诉讼前，委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对其伤残情况进行了鉴定，该鉴定所于2013年1月8日出具鉴定意见：“被鉴定人刘丹秀所受损伤的残情程度为伤残十级。”原告为此支出鉴定费1500元。本案审理过程中，经被告保险公司申请并经法院委托，青岛万方医学司法鉴定所对原告伤残等级进行了重新鉴定，于2013年11月26日出具鉴定意见：“刘丹秀本次外伤评定为十级伤残”。
原告为证明事故前收入情况，庭审中提交其与中国工商银行股份有限公司青岛市分行签订的《劳动合同书》一份，证明其在中国工商银行股份有限公司胶州支行的广州南路支行担任副行长职务，签订无固定期限劳动合同。原告提交中国工商银行股份有限公司胶州支行出具《工资收入证明》两份和2010年2011年工资表，证明原告两年的工资收入情况，其中，2011年工资收入为140471.78元，同时原告提交2010年度和2011年度《个人所得税完税证明》，并按照2011年度收入情况主张误工收入，庭审中被告方对原告据以计算误工收入的期间提出异议，原告在第三次庭审时提交中国工商银行股份有限公司胶州支行出具的《工资收入证明》，证明事故发生前的2012年1至7月份原告工资收入为84504.41元，高于2011年度同期收入，但原告明确不变更诉讼请求，依然按照2011年度收入情况主张误工收入，同时原告提交2012年度《个人所得税完税证明》对收入予以佐证。原告另提交中国工商银行股份有限公司胶州支行出具的《停发工资证明》，证明原告自事故发生之日至2012年12月31日停发工资与福利，每月只发放生活费1000元。
还查明，原告的被扶养人有原告之母管太义，生于1920年4月22日，原告父母共有子女六人，原告之父已于2008年去世。
再查明，被告张伟事故时驾车系履行职务行为，被告胶州市机关管理事务局系鲁U×××××号车车主，其在被告保险公司为鲁U×××××号车投保有交强险和责任限额为20万元的第三者商业责任险以及不计免赔条款，保险期间为自2011年8月12日0时起至2012年8月11日24时止，事故发生时在保险有效期内。
本案中原告主张的损失有：1、医疗费10479元；2、住院伙食补助费：64天×20元／天＝1280元；3、护理费：8892元；计算过程为：【共住院63天，其中：（需2人护理50天，78元×2人×50天＝7800元＋需1人护理14天，78元×1人×14天＝1092元）】4、误工费：412元×153天＝63036元；5、十级伤残赔偿金：64290元；6、赡养费：1699元，计算过程为：20391元×5年÷6人×10%＝1699元；7、伤残鉴定费：1500元；8、交通费：700元；9、精神抚慰金1500元。
上述事实，有原告提交的青岛市胶州中心医院《青岛市通用门（急）诊病历》、《住院病案首页》《入院记录》《出院记录》、《临时医嘱单》、《长期医嘱单》与《用药明细》、青岛市胶州中心医院《山东省医院门诊收费专用票据》、胶州市公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》一份、青岛九鼎医学司法鉴定中心《司法鉴定意见书》一份、鉴定费发票、中国工商银行股份有限公司青岛分公司与原告签订《劳动合同书》一份、《诊断证明书》、2011年度、2012年度《工资收入证明》与2010年、2011年、2012年《个人所得税完税证明》两份及误工时间证明、胶州市阜安街道办事处、阜安派出所出具的《被扶养人家庭关系证明》、鲁U×××××号机动车《机动车交通事故责任强制保险单》（抄件）、《中国人民财产保险股份有限公司保险单》（抄件）一份、中国工商银行股份有限公司胶州支公司《证明》一份、交通费票据、被告保险公司提交的鉴定报告和原被告陈述在案为凭，经开庭质证和法院审查，可以采信。
原审法院认为：2012年8月8日12时许，被告张伟驾驶鲁U×××××号车沿郑州路由西向东倒车至永春电器门口时，遇原告刘丹秀由西向东行走，鲁U×××××号车左后部与原告身体相撞，造成原告受伤，经胶州市公安局交通警察大队认定，被告张伟违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条之规定，应承担事故全部责任。原被告对事故认定均无异议，法院予以采信。
原审法院认为：本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，应依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。法院认为，被告胶州市机关管理事务局与被告保险公司签订的交强险合同和第三者责任险合同，是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。鲁U×××××号车在被告保险公司投保有交强险和第三者责任险，对于原告的相关损失，应由被告保险公司首先在交强险分项责任限额内予以赔偿，被告保险公司的总赔偿限额为122000元，其中医疗费10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失限额2000元。交强险赔付不足的部分，因被告车方在事故中承担全部责任，故被告车方应承担全部赔偿责任，该部分赔偿责任，根据被告车方与被告保险公司第三者责任险的约定，应首先由被告保险公司在商业险20万元的责任限额内予以赔偿；如仍然有不足的部分，因被告张伟驾车系履行职务行为，赔偿责任应由被告胶州市机关管理事务局承担，被告张伟不应承担赔偿责任；被告张伟事故后垫付原告款项9104元，应予以返还。
对原告主张的各项损失，法院认定如下：关于医疗费10479元，有相关证据证明，予以支持；主张住院伙食补助费1280元（64天×20元／天）合理，予以支持；上述两项共计11759元，超出交强险医疗费分项赔偿限额，由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元，在商业险限额内赔偿1759元；主张护理费8892元，因原告住院期间64天需要两人护理，原告仅主张两人护理50天，主张的赔偿标准为每天78元，均不超出法律规定范围，予以支持；主张误工费63036元（412元×153天），关于赔偿标准，原告系根据2011年收入进行主张，因原告事故前三个月平均收入高于2011年收入水平，现仅依据2011年收入情况进行计算，且提交有相应证据，可以证明其收入情况，法院对原告提交证据予以采信，但是关于赔偿标准，原告2011年工资总收入为140471.78元，但原告误工期间每月还发放有生活费1000元，故原告年收入减少数应为128471元（140471.78元-1000元×12个月），减少的日收入应为352元（128471元÷365天），关于误工天数，根据原告提交的误工时间证明，原告休息至2012年12月31日，误工天数应为143天，故该项支持50336元（352元×143天）；原告主张伤残赔偿金64290元合理，予以支持；主张被扶养人生活费1699元，计算正确，予以支持；主张交通费700元合理，予以支持；主张精神抚慰金1500元过高，根据事故造成的原告损害情况，支持1000元；上述误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计126917元，超出交强险死亡伤残赔偿限额，由被告保险公司在交强险限额内赔偿110000元，在商业三者险限额内赔偿16917元。上述保险公司赔偿的数额共计138676元（11759＋126917）。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司赔偿原告刘丹秀各项损失共计138676元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告对被告胶州市机关管理事务局的诉讼请求；三、驳回原告对被告张伟的诉讼请求，原告返还被告张伟垫付款9104元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3503元，鉴定费1500元，共计5003元，由原告负担672元，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担4331元，于本判决生效后十日内将案件受理费直接给付原告。宣判后，上诉人保险公司不服，上诉至本院。
上诉人保险公司上诉请求：一、请求撤销原审判决要求上诉人赔偿被上诉人刘丹秀误工费50336元的判决，依法改判；二、一、二审诉讼费用应由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人担任中国工商银行胶州支公司副行长职务，上诉人提交的证据不能证明事故发生后的实际工资损失。请求二审法院依法改判。
被上诉人刘丹秀答辩称：一审法院认定事实清楚，被上诉人在住院及出院休息、恢复期间，仅从工作单位领取基本生活费，与正常上班相比，实际收入确实减少，因此，上诉人应当支付被上诉人实际减少的误工费50336元。
二审期间，各方当事人未提交新的证据。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案争议的焦点问题是：被上诉人刘丹秀的误工费是否应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体到本案，被上诉人刘丹秀提交的中国工商银行股份有限公司胶州支行出具的《工资收入证明》和青岛市地方税务局出具的《个人所得税完税证明》可以证明其工资收入，上诉人提交的中国工商银行股份有限公司胶州支行出具《证明》，证明被上诉人刘丹秀住院及恢复性治疗期间，其所在单位仅支付1000元∕月的生活费，工资与其他福利均停发。据此，可以认定已经实际发生收入减少的事实，即产生误工费。本院认为，被上诉人刘丹秀主张误工费符合法律规定，本院予以支持。原审法院认定误工费数额正确，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1059元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 王 燕
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 岳峰婷
书 记 员 李 勇