河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民三终字第1949号
上诉人（原审原告）汤阴优创金属制品有限公司。
法定代表人陈艳喜，该公司董事长。
委托代理人申波，河南衡中律师事务所（住所地滑县）律师。
被上诉人（原审被告）李合平。
委托代理人王婷婷、蒋运灿，安阳市法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审第三人）张海英。
上诉人汤阴优创金属制品有限公司（以下简称汤阴优创公司）因与被上诉人李合平、张海英追索劳动报酬纠纷一案，不服汤阴县人民法院（2015）汤民一初字第59号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年11月21日，原告汤阴优创公司与第三人张海英签订了原料卸车、加工承包协议，协议约定经甲（原告汤阴优创公司）、乙（第三人张海英）双方共同协商，就乙方为甲方进厂原料提供卸车、加工服务，达成如下协议：第一条承包内容，乙方负责及时将甲方进厂各种原料卸到指定场地，乙方负责及时将甲方进厂的要求破碎的各种原料加工至要求的粒度。一般粒度要求为8cm以下，且粉末所占比例在许可范围。第二条乙方责任，第一款乙方必须遵守甲方的各项厂规厂纪，严禁向司机收取任何费用，违反的处以所收费用的十倍罚款。第四款乙方负责甲方所提供的加工设备的日常保养工作；破碎机、电机应按要求每周维护一次；由于乙方保养或操作不当，所造成设备及生产损失由乙方承担。第三条甲方责任，第一款甲方负责及时支付乙方的卸车及加工费用。第二款甲方支付乙方的费用标准为：卸车费每吨2元、破碎费每吨2元、上料费每吨2.5元、烧结费每吨42元（无粉末）。第三款甲方负责及时提供乙方设备正常维修、保养，所需的工具、油料。第四条计量标准及结算方式，第一款进厂各种原料，以甲方计量为结算依据。第二款甲方在每月5号前，将乙方上月费用结算清楚，并在10日前将乙方上月费用打入乙方银行卡。同日，原告与第三人又签订了车辆买卖协议，协议约定原告将一辆厦工50铲车以二十六万元卖给第三人；后第三人张海英招用被告李合平等工人从事原料卸车、破碎加工等具体工作，原告向被告李合平等工人发放了上岗证，被告李合平等工人的工资是计量工资，每月按吨数结算，工作量是由原告向被告出具称重单，被告将称重单等单据交给第三人，由第三人到原告汤阴优创公司结算后支付给被告工资；2014年10月31日第三人张海英向被告李合平出具了欠工资16100元的欠条，当日第三人张海英还向原告汤阴优创公司的法定代表人陈艳喜出具了欠铲车费用190000元，年底还50000元的欠条。为此，被告李合平以原告汤阴优创公司和第三人张海英不予支付其工资为由向汤阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年1月4日作出（2014）汤劳人仲字第89号裁决书，并裁决：“第三人张海英于本裁决生效之日起十五日内支付申请人李合平劳动报酬16100元，被申请人汤阴县优创金属制品有限公司承担连带责任。”，原告以该仲裁裁决适用法律错误，仲裁程序违法，故向法院提起诉讼。
原审法院认为，原告汤阴优创公司与第三人张海英签订了原料卸车、加工承包协议，该协议证明双方之间是一种企业内部承包关系，原告将其生产工序中的原材料装卸、破碎工作承包给第三人张海英，但原告向其招用的被告等工人发放了上岗证，要求被告等工人遵守原告汤阴优创公司的厂纪厂规，按时上、下班，由原告提供生产工具、加工设备，根据被告的工作量按月结算工资，被告李合平在工作中受原告汤阴优创公司的管理、监督和指挥，并已向原告提供了劳动，原告汤阴优创公司也符合法律、法规规定的用工主体资格，故原告与被告之间形成了具有劳动内容的权利义务关系，双方存在劳动关系，原告应根据第三人向被告出具的工资欠条支付被告工资16100元，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”，第三人张海英作为承包人应依法承担连带给付责任。原告汤阴优创公司是依法成立的有限公司，具备独立的经营范围和自主经营权利，但其作为法定的用人单位不能以内部承包等经营形式来逃避用人单位应承担的义务而损害劳动者的权利，故原告主张与第三人张海英之间名为承包关系实为承揽关系，其未拖欠第三人张海英的承揽费用，被告李合平的工资应由第三人张海英给付的理由不足，对此不予采信。第三人张海英述称不应由其给付被告工资的理由和证据不足，对此也不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第九十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、原告汤阴优创金属制品有限公司于本判决生效之日起15日内给付被告李合平工资款计人民币16100元；二、第三人张海英对上述工资计人民币款16100元承担连带给付责任；三、驳回原告汤阴优创金属制品有限公司的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告汤阴优创金属制品有限公司和第三人张海英负担。
汤阴优创公司上诉称，1、原审程序错误，各方当事人无论仲裁还是一审，均未提出确认劳动关系的诉求且原审对未经劳动仲裁的劳动关系的审查认定违反劳动争议仲裁前置原则；2、原审认定事实错误，我与李合平之间不存在劳动关系，且李合平并未提交2014年6月至2014年10月的称重单，原审仅凭张海英出具的欠工资条作出判决，证据不足；3、原审适用法律错误，本案名为承包，实为承揽，应适用合同法，不应适用劳动合同法，请求撤销原审判决，改判张海英支付李合平劳动报酬，我公司不承担责任或发回重审。
李合平答辩称，1、原审程序合法，本案为追索劳动报酬纠纷，法律并无规定该纠纷需先申请确认劳动关系，而双方是否存在劳动关系，是该纠纷需先查明的事实问题；2、原审认定事实清楚，根据老社部发（2005）12号文件，上诉人与我存在劳动关系，且已经原审予以认定，张海英与上诉人签订的是公司内部业务分包合同，因上诉人未支付张海英费用，张海英才向我出具拖欠工资凭据；3、原审适用法律正确，本案系追索劳动报酬纠纷，理应适用劳动合同法，上诉人称本案应适用合同法，于法无据，请求驳回上诉，维持原判。
张海英未到庭亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明，本案被上诉人张海英非上诉人职工，其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，上诉人汤阴优创公司与被上诉人张海英签订原料卸车、加工承包协议，从该承包协议约定内容看，张海英按照上诉人要求完成工作，交付劳动成果，上诉人支付张海英报酬，且张海英并非上诉人职工，上诉人与张海英之间应为承揽关系，原审认定其双方之间为企业内部承包关系不当；被上诉人李合平系张海英雇佣，汤阴优创公司不直接为李合平发放工资，汤阴优创公司与李合平之间不存在管理与被管理的关系，汤阴优创公司与李合平之间不符合劳动关系的特征，至于汤阴优创公司为李合平发放上岗证等，是为工作方便，原审认定汤阴优创公司与李合平之间存在劳动关系不当；李合平为张海英提供劳务，张海英为李合平出具欠工资凭据，张海英应当承担给付李合平工资款的责任，李合平要求汤阴优创公司承担责任没有事实及法律依据。综上，上诉人汤阴优创公司的上诉请求成立，本院予以支持。原审认定事实不清，适用法律错误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销汤阴县人民法院（2015）汤民一初字第59号民事判决；
二、张海英于本判决生效之日起十五日内给付李合平工资款共计人民币16100元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由张海英负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫学海
审 判 员 付文华
代理审判员 秦现华
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 张文科