重庆市第四中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渝四中法刑终字第000119号
原公诉机关重庆市彭水苗族土家族自治县（以下简称彭
水县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭继学，男，汉族，1957年7月21日出生，重庆市彭水县人，大专文化，原任彭水县水务局总工程师、副局长。因涉嫌犯受贿罪于2014年4月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于彭水县看守所。
辩护人伍继军，重庆海力律师事务所律师。
辩护人石耀，四川鑫泰律师事务所律师。
重庆市彭水县人民法院审理重庆市彭水县人民检察院指控原审被告人彭继学犯受贿罪一案，于2014年8月29日作出（2014）彭法刑初字第00169号刑事判决。原审被告人彭继学不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第四分院指派代理检察员任彦虹出庭履行职务。上诉人彭继学及其辩护人伍继军、石耀到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定：
（一）被告人彭继学在2006年任彭水县水利农机局基建科科长期间，在乌江彭水电站移民区水土保持工程（I标段）项目上，作为项目现场负责人，利用其在施工过程中负责生产安全、质量监管、工程进度等方面的职务，为个体包工头张某某提供便利条件，之后在其家中收受张某某现金3万元。
（二）被告人彭继学在2008年至2012年任彭水县水务局总工程师、副局长期间，利用职务上的便利，为个体包工头郭某某先后承揽赵元溪水库应急抢险公路工程和三洞水水库防汛抢险公路工程提供帮助，之后分三次收受郭某某送的现金6万元，具体事实如下：
1.2008年底，被告人彭继学在家中收受郭某某现金3万元。
2.2009年底，被告人彭继学在家中收受郭某某现金1万元。
3.2012年3月份左右，被告人彭继学在家中收受郭某某现金2万元。
2014年4月13日，被告人彭继学被拘传到案。案发后，被告人彭继学退缴赃款9万元。
上述事实，有下列在一审庭审中举证、质证的证据证实：
1.立案决定书、拘传证、拘留证、逮捕证；
2.户口证明、彭继学干部履历表、国家公务员登记表、领导干部年度考核登记表、干部任免审批表、工作变动审批表、彭水府人（2008）5号文件、彭委组（2012）166号文件、彭水水务发（2010）110号文件；
3.彭水县水务局关于调整局领导班子成员分工的通知、彭水水务发（2008）252号文件、彭水编发（2008）26号文件、彭水县机构编制委员会关于重新调整县水务局机构编制有关事项的通知、渝水农复（2008）48号、30号文件、彭水县宏禹水务投资有限公司营业执照、公司章程；
4.赵元溪水库应急抢险公路水利工程及三洞水水库防汛抢险公路水利工程承建合同书、记账凭证、建筑业统一发票、工程款拨付通知书、中国工商银行电汇凭证、合同撰制单、乌江彭水电站移民区水土保持工程（I标段）中标通知书、乌江彭水电站移民区水土保持工程（I标段）工程协议书、乌江彭水电站转移区水土保持工程竣工图集、投标人基本情况表、永丰建筑安装公司委托张某某为其代理人的委托书、工程进度款支付凭证、工程结算审批表、重庆永丰建筑安装工程有限公司工商营业执照、组织机构代码证；
5.到案情况说明、扣押决定书、扣押清单、缴款书；
6.证人郭某某、张某某、彭某、秦某某的证言；
7.被告人彭继学的供述及辩解等。
原审法院判决认为，被告人彭继学身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人贿赂9万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。案发后彭继学退缴了所有赃款，予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人彭继学犯受贿罪，判处有期徒刑五年六个月；二、对被告人彭继学退缴的违法所得9万元予以上缴国库。
上诉人彭继学及辩护人提出如下意见：1.上诉人彭继学收受张某某的3万元钱属于彭继学为张某某制作竣工图所获得的劳动报酬，不构成受贿；2.上诉人彭继学与郭某某之间自2009年起，已经没有工作上的联系，故彭继学于2009年底和2012年3月份收受郭某某1万元、2万元，属于违纪行为，不构成受贿。请求二审法院依法改判。
二审查明的关于上诉人彭继学分别收受张某某现金3万元、郭某某现金6万元的事实和证据与一审相同。
二审期间，上诉人彭继学的辩护人伍继军向法庭举示了以下证据：
1.证人张某某的证言。证明她送给彭继学的3万元钱是支付给彭继学为其制作竣工图的劳动报酬，她做的工程是通过正当途径获得的，不存在拿钱感谢彭继学。
2.证人郭某某的证言。证明他和彭继学两家平时都有礼尚往来。他曾经向彭继学借过几次钱，彭继学均未要利息，2011年他又向彭继学借了10万元钱，之后他以彭继学的女彭某结婚为由送了2万元礼金，作为还彭继学不收利息的人情。而且之后他儿子结婚的时候，彭继学送了1万元礼金，只是他没有接收。
3.检举材料。证明彭继学在二审期间向司法机关检举他人非法持有火药枪，经查证属实。
对于辩护人在二审中举示的检举材料，出席二审法庭的检察员未提出异议。针对郭某某的证言，检察员进行了核实，郭某某证实其送钱给彭继学主要是感谢彭继学工程的上关照，同时也含有感谢彭继学借钱不收取利益的因素。
本院认为，辩护人在二审中举示的证人张某某和郭某某的证言，与其之前在侦查阶段的证实及上诉人彭继学的供述均不符，不予采信；举示的检举材料，经质证，控辩双方无异议，本院予以采信。
本院认为，上诉人彭继学身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。案发后彭继学退缴了所得赃款，予以酌情从轻处罚。彭继学在二审期间有立功表现，根据案件具体情节，予以减轻处罚。
关于上诉人彭继学及辩护人提出彭继学收受张某某的3万元钱属于彭继学为张某某制作竣工图所获得的劳动报酬，不构成受贿的理由。经查，彭继学和张某某在侦查阶段均未提及彭继学给张瑞方制作竣工图的情节，以及张某某送给彭继学的3万元钱中包含有酬谢彭继学制作竣工图的意思。此外，竣工图也反映不出制图人是彭继学。彭继学与张某某具有工程上的管理与被管理关系，即使彭继学为张某某制作了竣工图，完成了整个工程中的部分工作，也改变不了彭继学利用职权收受张某某贿赂的本质。故前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人彭继学及辩护人提出彭继学与郭某某之间自2009年起，已经没有工作上的联系，彭继学于2009年底和2012年3月份收受郭某某1万元、2万元，属于违纪行为，不构成受贿的理由。经查，根据证人郭某某和上诉人彭继学在侦查阶段的陈述，并结合在案其他证据，证实郭某某前后三次送钱给彭继学共计6万元的目的，是为了感谢彭继学对其在承建赵元溪水库应急抢险公路工程和三洞水水库防汛抢险公路工程中提供帮助，以及为了维系与彭继学的感情，便于有事请托，所送款项与礼尚往来或经济往来无关。彭继学虽自2008年下半年起与郭某某没有了工作上的直接关系，但彭继学在收受郭某某财物期间一直担任彭水县水务局重要职务，直至2012底正式退休，其国家工作人员主体身份始终具备。郭某某于2012年3月在彭继学之女彭某结婚前送给彭继学现金2万元，首先从金额上超出了正常的礼尚往来范畴，其次郭某某在彭莹结婚当日另行赠送礼金1千元，显然是对之前2万元系礼金的否定。彭继学收受郭某某2万元后虽感不妥，但直至数月后才实施退还行为，且退还未果，收受贿赂成为事实。彭继学借钱给郭某某，系正常的借贷行为，是否支付利息由双方当事人自行约定和处分。郭某某送2万元钱给彭继学时并未明示或暗示具有感谢彭继学不收取借款利息的因素，因此，该2万元与借贷无关。故前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，鉴于上诉人彭继学在二审期间有立功表现，故本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十八条、第六十四条的规定，判决如下：
一、维持彭水苗族土家族自治县人民法院（2014）彭法刑初字第00169号刑事判决第二项，即“对被告人彭继学退缴的违法所得9万元上缴国库。”
二、撤销彭水苗族土家族自治县人民法院（2014）彭法刑初字第00169号刑事判决第一项，即“被告人彭继学犯受贿罪，判处有期徒刑五年六月。”
三、上诉人彭继学犯受贿罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月13日起至2018年4月12日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 万晓佳
审 判 员 侯 迅
代理审判员 万永福
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 周 伟