广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民四终字第327号
上诉人（原审原告）佛山市南海区星锋金属制品有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人朱正平，该公司经理。
委托代理人赵雨顺，广东煜日律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王胜志，男，汉族，1988年3月5日出生，住广东省阳山县。
委托代理人兰萍，广东龙浩律师事务所律师。
上诉人佛山市南海区星锋金属制品有限公司（以下简称星锋公司）因与被上诉人王胜志劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法民一初字第1565号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：“一、确认原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司与被告王胜志于2013年10月15日至2014年7月31日存在劳动关系，于2014年7月31日解除劳动关系。二、原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额5305元予被告王胜志。三、原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金70785元、一次性工伤医疗补助金25740元、一次性伤残就业补助金96525元予被告王胜志。双方终结工伤保险关系。四、原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费1330元予被告王胜志。五、原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同的经济补偿金6435元予被告王胜志。六、驳回原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已预交），由原告佛山市南海区星锋金属制品有限公司负担。”
上诉人星锋公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一审法院判决认定事实与适用法律错误。2013年10月15日，王胜志入职星锋公司从事生产工工作，双方签订了劳动合同，劳动合同约定王胜志的试用期为三个月，试用期正常工作时间工资为1200元，另补贴加班工资为600元，合计1800元。2013年12月4日，王胜志由于自己操作不慎受伤，遂于2014年8月7日就工伤赔偿等争议向佛市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2014年9月15日作出佛南劳人仲案字（2014）1870号仲裁裁决，裁决星锋公司向王胜志支付住院治疗伙食补助费1400元、停工留薪期工资差额5305元、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金193050元、解除劳动关系经济补偿金6435元。星锋公司认为佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显失公正，特向一审法院提起诉讼。而一审法院判决显然认定事实与适用法律错误，判决结果显失公正。理由如下：1.王胜志在住院期间的伙食补助费星锋公司于王胜志住院期间已经支付完毕。2.星锋公司与王胜志双方明确签订了劳动合同，劳动合同约定王胜志的试用期为三个月，试用期正常工作时间工资为1200元，另补贴加班工资为600元，合计1800元。王胜志于2013年10月15日入职星锋公司从事生产工工作，于2014年12月4日受伤，其一直处在试用期间，其工资应以合同约定为依据认定，而判决书罔顾双方签订的劳动合同约定工资的事实，经所谓的主观分析后认定王胜志的工资为6435元明显属于认定事实错误，既与劳动合同约定不符，也与常理不合。2013年12月30日转账的6435元其中有5000元本就是王胜志在受伤后向星锋公司借支的，之后王胜志还先后借支了几次，王胜志在受伤后总计向星锋公司借支了14000元。通过转账借支的5000元星锋公司之所以没当天要求王胜志出具借条，是因为当时王胜志还在医院治疗，星锋公司当时认为借支转账有银行凭据，王胜志没及时出具借条不至于赖账，直到2014年2月15日王胜志又现金借支了3000元，星锋公司才要求王胜志一并出具借条。荒唐的是王胜志把借支的钱全算作了2013年11月份的工资。综合王胜志2013年10月份的工资为1471元、2013年12月4天的工资为244元，与一审法院主观分析认定的王胜志2013年11月工资6435元相去甚远，如此结论，怎么分析也不合逻辑，更是罔顾劳动合同约定的事实。因此一审判决书以王胜志的工资为6435元为依据判决星锋公司向王胜志支付停工留薪期工资差额5305元、一次性伤残补助金70785元、一次性伤残就业补助金96525元及一次性工伤医疗补助金25740元、解除劳动关系经济补偿金6435元属于认定事实错误，更于法无据。3.王胜志伤愈后一直未来星锋公司上班，星锋公司并没有无故解除与王胜志的劳动关系，事实上，解除劳动关系是由王胜志主动提出，判决书判决星锋公司向王胜志支付解除劳动关系经济补偿金没有任何事实与法律依据。
综上所述，一审法院认定事实与适用法律都有明显的错误，原审判决显失公平，故上诉请求：1.撤销原审判决。2.判令星锋公司不支付王胜志住院治疗伙食补助费1330元；3.判令星锋公司不支付王胜志停工留薪期工资差额5305元；4.判令星锋公司不支付王胜志一次性伤残补助金70785元、一次性伤残就业补助金96525元及一次性工伤医疗补助金25740元；5.判令星锋公司不支付王胜志经济补偿金6435元；6.判令王胜志承担本案的诉讼费。
被上诉人王胜志答辩称：原审判决公平合理合法，请求二审法院予以维持。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。
经审理，原审判决认定的事实正确，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。以下事实双方当事人均没有异议：2013年10月15日至2014年7月31日间，星锋公司与王胜志存在劳动关系，于2014年7月31日双方解除劳动关系；此期间，王胜志发生工伤，停工留薪期为三个月，伤残等级为八级；星锋公司没有为王胜志购买社会保险。
本案二审仍存在下列争议焦点：
一、关于王胜志受伤前的月平均工资问题。双方当事人对2013年10月王胜志工资为1471元没有异议。双方对于2013年11月王胜志的工资各持异议，星锋公司主张银行转账6435元中1435元是工资、5000元是借款，王胜志主张银行转账的6435元是工资。
本院分析，首先，星锋公司主张王胜志2013年11月满月上班的工资为1435元，这与2013年10月王胜志入职半个月的工资1471元相比较，两者有较大的差距；星锋公司认为王胜志11月请假较多，又未能提交考勤记录等证据予以证明。其次，星锋公司称王胜志在2013年12月住院期间借款5000元，其依据是2014年2月15日才出具的金额为8000元的借条，该借条在时间上不合理，金额也不能对应；再次，星锋公司在原审法院指定的期限内，未能提交与王胜志同工种员工的人员信息及工资签收表予以核对佐证其主张。而根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年，工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额、代扣、代缴、扣除项目和数额、实发工资数额、劳动者签名等内容。用人单位未能举证证明，应负举证不能的不得后果。综上，本案中星锋公司未能提交工资支付台账，而其主张2013年12月30日支付给王胜志6435元中1435元是11月工资、5000元是王胜志向公司借款，王胜志对此并不认可；星锋公司并不能提供确凿证据证实上述主张。故此，星锋公司主张银行转账的6435元中有5000元是借款依据不足，本院不予采信。
由于王胜志于2013年12月4日发生工伤事故，2013年10月是王胜志刚入职、出勤天数未完整，故2013年10月、12月均未达法定出勤天数，只有2013年11月是王胜志完整正常上班，据此原审法院按2013年11月王胜志完整正常上班工资作为王胜志受伤前的月平均工资正确。王胜志11月工资为6435元，故王胜志受伤前的月平均工资应按6435元计算。
二、关于王胜志的工伤保险待遇问题。王胜志因工受伤，伤残等级八级、停工留薪期三个月、护理等级不入级，王胜志受伤前的月平均工资为6435元。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款的规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。故星锋公司应支付王胜志的工伤保险待遇：1.停工留薪期工资差额5305元（6435元×3个月，扣减王胜志同意在本案中扣减的借款14000元）、一次性伤残补助金70785元（6435元×11个月）、一次性工伤医疗补助金25740元（6435元×4个月）、一次性伤残就业补助金96525元（6435元×15个月）。2.关于住院伙食补助费。王胜志先后两次在南海区罗村医院住院治疗共38天，星锋公司应支付住院伙食费1330元（35元／天×38天）予王胜志。
三、关于解除劳动合同的问题。星锋公司认为王胜志于2014年3月口头说不来上班了，王胜志认为星锋公司没有为其参加社保且拒绝支付工伤保险待遇，于2014年7月31日申请仲裁要求解除双方劳动关系。经查，星锋公司未能举证证明王胜志主动申请离职；而王胜志以星锋公司没有为其参加社会保险为由要求与星锋公司解除劳动关系有事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条的规定，王胜志有权提出解除劳动关系，并应得到解除劳动合同的经济补偿金。故此，星锋公司应支付王胜志解除劳动合同的经济补偿金。
王胜志离职前的月平均工资应按受伤前的月平均工资6435元计算。王胜志于2013年10月15日入职，至2014年7月31日离职，工作年限满半年不满一年，计得星锋公司应支付解除劳动合同的经济补偿金6435元予王胜志（6435元×1个月）。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，应予维持。星锋公司上诉缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由佛山市南海区星锋金属制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔景诚
审判员 林义学
审判员 周 芹
二〇一五年五月八日
书记员 林嘉欣