湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂阳法刑初字第182号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人谭鹏，男，1989年10月8日出生，汉族，初中文化，无业。2011年6月30日因犯寻衅滋事罪被桂阳县人民法院判处有期徒刑一年，2012年2月24日刑满释放。2013年12月4日因涉嫌贩卖毒品罪被桂阳县公安局刑事拘留，同年12月19日被执行逮捕。现押于桂阳县看守所。
辩护人邱昌雄，湖南星河律师事务所律师。
桂阳县人民检察院以湘桂检刑诉（2014）58号起诉书指控被告人谭鹏犯贩卖毒品罪，于2014年5月19日向本院提起公诉。本院于2014年5月19日立案，并依法组成合议庭，于2014年6月5日在桂阳县人民法院第一审判庭公开开庭审理了本案。桂阳县人民检察院指派检察员黎石荣出庭支持公诉，被告人谭鹏及其辩护人邱昌雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桂阳县人民检察院指控：2013年11月下旬一天晚上，被告人谭鹏在罗某某家楼顶上贩卖价值100元的K粉给罗某某。
2013年12月3日中午，被告人谭鹏在桂阳县城南完小对面马路贩卖价值100元的K粉给罗某某。
2013年12月4日，被告人谭鹏在桂阳县城南完小对面的惠珍招待所门前贩卖价值200元的K粉给罗某某，后两人被民警当场抓获，并从两人身上各缴获疑似K粉的白色晶体一包。经鉴定，从谭鹏身上缴获的白色晶体重5.8825克，检验出氯胺酮成分；从罗某某身上缴获的白色晶体重4.2577克，检验出氯胺酮成分。
公诉机关为证明其指控的事实，当庭出示和宣读了到案说明，证人证言，现场勘查笔录，手机通讯记录，户籍证明等证据。公诉机关认为应当以贩卖毒品罪追究被告人谭鹏的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谭鹏辩称，2013年12月3日，他没有实施贩卖毒品的行为，公诉机关对这次的指控不成立，其它两次是事实。
辩护人邱昌雄辩称，在公诉机关指控的2013年12月3日贩卖毒品的犯罪事实中，被告人谭鹏的供述与证人罗某某的证言有关交易的地点、数量、价格陈述不一致，故其证据不足，指控不成立。被告人谭鹏被抓获当天所查获的毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。被告人谭鹏归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。建议对被告人谭鹏在有期徒刑三年以下量刑。
经审理查明：被告人谭鹏系吸毒人员。2013年11月下旬至12月初期间，谭鹏将从他人处购买的K粉卖给罗某某。被告人谭鹏的具体犯罪事实如下：
一、2013年11月下旬的一天晚上，在桂阳县欧阳海路38号罗某某家住处的楼顶，被告人谭鹏贩卖价值100元K粉给罗某某、徐某吸食。
二、2013年12月4日，在桂阳县城南完小对面的惠珍招待所门前，被告人谭鹏贩卖价值200元的K粉给罗某某，被告人谭鹏与罗某某正在吸食毒品时被当场抓获，从被告人谭鹏身上查获可疑白色晶体1包，净重5.8825克，从罗某某身上缴获可疑白色晶体1包，净重4.2577克。2013年12月12日，郴州市公安局物证鉴定所作出郴公物鉴（理化）字（2013）834号、835号《毒品鉴定书》认为，从谭鹏、罗某某身上缴获的白色晶体均检出氯胺酮成分。
上述事实有如下经庭审质证并且查证属实的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，2013年12月4日，被告人谭鹏因贩卖毒品被公安机关抓获。
2、现场勘查笔录及照片证实，抓获现场位于桂阳县城关镇惠珍招待所门前，现场北面是旺旺日化用品烟酒商行，南面是1982名烟名酒店，西面是桂阳县一市场，东面隔一条马路是桂阳县城南完小。涉案物品：扣押白色晶状物两包。
3、郴公物鉴（理化）字（2013）834号、835号《毒品鉴定书》证实，现场从罗某某处扣押的白色晶状物净重4.2577克，含氯胺酮成分；谭鹏处扣押白色晶状物净重5.8825克，含有氯胺酮成分。
4、涉案人员罗某某与谭鹏通话详单证实，谭鹏与罗某某于2013年11月24日、11月25日、11月29日、12月2日、12月3日、12月4日均有电话联系。
5、证人罗某某的证言及辨认笔录证实，2013年12月4日上午11时许，他电话联系谭鹏想要购买200元的K粉。他俩见面后，在城南完小对面的一招待所，他给了谭鹏200元去拿货。过了十多分钟后，谭鹏把一包塑料袋装的K粉交给他，并说这次少了一点，下次再补齐。随后他俩在吸食毒品时被公安抓获。他在谭鹏处一共买了4次K粉，第一次是上个星期的星期三、四晚上他跟徐某在他家楼顶上，他要徐某帮忙买100元的K粉，徐某就电话联系了谭鹏，随后谭鹏送了100元的K粉过来。第二次是几天前的晚上，他跟徐某想打K，徐某电话联系谭鹏后，谭鹏要他们到顶尖网吧去拿。他们找到谭鹏购买了100元的K粉，但是这次他没有给谭鹏钱，说过几天给。第三次是2013年12月3日中午他看到谭鹏打了他的电话，他回电话给谭鹏时，约好再买150元K粉。随后在他家门口，他向谭鹏买了150元K粉，并说好上次的100元以后再还。第四次是被当场抓获的这次。他以前读书的时候就认识谭鹏，但不知道他卖K粉。他是通过徐某知道谭鹏卖K粉。他到谭鹏处购买K粉一般都是先说好要多少钱的K粉，然后把钱给谭鹏，谭鹏再到别处拿K粉给他。
6、被告人谭鹏的供述证实，2013年12月4日中午11时许，罗某某打他电话想要购买200元的K粉。他俩见面后，在城南完小对面的一招待所门前，罗某某给了他200元，他在东南医院的马路上花了250元，从“果果”处买了10克K粉，并将K粉分成两袋。随后，他返回招待所将其中一袋约4克重的“K粉”给了罗某某。他从2013年11月下旬开始，贩卖了2次K粉给“罗拐”。第一次是2013年11月下旬的一天晚上，他接到徐某打来的电话说要帮他拿100元K粉，接着，罗某某也用这个电话跟他说了话，意思也是要他帮忙买K粉。于是他到罗某某处拿了150元钱后，跟“果果”联系，在桂阳县一市场旁拿了100元K粉。然后把K粉送给罗某某。这次他从果果处购买的K粉单价是50元。罗某某多给的50元是给他买烟及坐车的。第二次就是2013年12月4日中午被民警现场抓获的这次。
7、刑事判决书、释放证明证实，被告人谭鹏因2010年9月16日犯寻衅滋事罪，于2011年6月30日被桂阳县人民法院判处有期徒刑一年，2012年2月24日刑满释放。
8、谭鹏的户籍资料证实，谭鹏案发时已成年。
本院认为，被告人谭鹏违反毒品管理法规，贩卖毒品给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪。关于公诉机关指控被告人谭鹏于2013年12月3日中午在桂阳县城南完小对面马路，贩卖了价值100元的K粉给罗某某的意见，经查，公诉机关就该起犯罪提供了证人罗某某的证言、被告人谭鹏的供述、通话记录等三份证据，但是证人罗某某的证言与被告人谭鹏的供述对犯罪地点、交易金额的陈述均不一致，现有三份证据之间未形成证据链，故对公诉机关指控的该起犯罪，本院不予认定。对被告人谭鹏及其辩护人的辩护意见，本院予以采纳。被告人谭鹏有刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人谭鹏如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人谭鹏积极退赃、缴纳罚金，酌情可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第五十二条，第六十四条，第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谭鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月4日起至2015年6月3日止，罚金已缴纳完毕）。
二、对被告人谭鹏的犯罪所得三百元予以追缴，上缴国库（已缴纳完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓红亮
人民陪审员 肖良南
人民陪审员 肖红菊
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 李德慧
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条【罚金的判处】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。