重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第06826号
上诉人（原审被告）：蒋清明。
委托代理人：刘晓蓉，重庆市合川区法律援助中心律师。
上诉人（原审原告）：江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区世纪英皇北塔第25层半层。
法定代表人：张惠华，董事长。
委托代理人：李行，重庆普缘律师事务所律师。
上诉人蒋清明与上诉人江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司（以下简称金厦重庆公司）工伤保险待遇纠纷一案，重庆市合川区人民法院于2015年9月15日作出（2015）合法民初字第06460号民事判决，蒋清明和金厦重庆公司均对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员陈瑜担任审判长，审判员赖生友（主审）、代理审判员闫信良组成合议庭，于2015年11月19日进行了询问，上诉人蒋清明及其委托代理人刘晓蓉，上诉人金厦重庆公司委托代理人李行到庭参加询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：金厦重庆公司承建了重庆市合川区“欧博星座”的建设工程后，将该工程中的消防安装工程分包给了不具备用工主体资格的自然人，蒋清明系该不具备用工主体资格的自然人雇请的工人。2014年5月22日下午4时许，蒋清明在重庆市合川区“欧博星座”工地安装1号楼商铺二楼的应急灯时，由于拉动脚手架的人员操作不当，致使脚手架失去平衡，造成蒋清明从脚手架上跌落地上受伤。蒋清明受伤后被送至重庆市合川区中医院住院治疗，蒋清明的伤情经该院检查诊断为：左跟骨粉碎性骨折。蒋清明在该院住院治疗39天，医疗费用由金厦重庆公司支付。2015年6月1日，蒋清明到重庆市合川区中医院行取出骨折内固定装置手术，共住院治疗7天，产生医疗费6079.22元，该费用由蒋清明垫付。
2014年10月27日，蒋清明受伤的性质经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤，并在2015年1月13日重庆晚报上以公告送达形式向金厦重庆公司送达了江人社伤险认决字（2014）第2064号《认定工伤决定书》。蒋清明于2014年12月15日申请伤残等级及生活护理依赖程度鉴定，2014年12月31日，经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定蒋清明的伤残等级为玖级伤残，无护理依赖。2015年4月2日，蒋清明申请劳动能力再次鉴定，2015年6月8日，重庆市劳动能力鉴定委员会出具再次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。
2015年2月2日蒋清明向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求：1、解除与金厦重庆公司之间的劳动关系；2、由金厦重庆公司支付给蒋清明一次性伤残补助金43200元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资28800元、鉴定期间生活津贴6720元、鉴定检查费499.29元、住院期间护理费5405元、住院期间伙食补助费376元、交通费1000元、经济补偿金4800元、医疗费6079.22元。2015年7月22日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字（2015）第158号仲裁裁决书，裁决：1、金厦重庆公司与蒋清明之间的劳动关系于2015年3月16日予以解除；2、由金厦重庆公司支付给蒋清明一次性伤残补助金31320元、一次性伤残就业补助金42642元、一次性工伤医疗补助金18952元、停工留薪期工资20880元、鉴定期间生活津贴6090元、交通费400元、住院期间护理费3680元、住院期间伙食补助费368元、医疗费6079.22元、经济补偿金625元，合计131036.22元；3、驳回蒋清明的其他申诉请求。金厦重庆公司不服该仲裁裁决，于2015年8月17日起诉来院，诉请如前。案经一审法院审理中调解未果。审理中，金厦重庆公司与蒋清明就蒋清明的工资标准问题，双方均同意按3480元／月为标准计算各项工伤保险待遇。
另查明，重庆市2014年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为56852元即4738元／月。
一审金厦重庆公司诉称：2015年8月4日，金厦重庆公司收到重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会（2015）第158号仲裁裁决，对于该裁决，金厦重庆公司认为认定的事实不清、证据不足、适用法律错误，导致裁决结果错误。金厦重庆公司与蒋清明之间不具有劳动关系，且金厦重庆公司至今未收到认定工伤决定书，金厦重庆公司不应支付给蒋清明经济补偿金。现蒋清明已经年满50周岁，故一次性伤残就业补助金应作相应扣减；金厦重庆公司已经全部支付了蒋清明的医疗费，蒋清明不应再支付给蒋清明医疗费；在蒋清明住院病历上明确载明休息3至4个月，故停工留薪期工资不应计算6个月。现金厦重庆公司不服该仲裁裁决，特起诉要求：1、依法判决金厦重庆公司不支付给蒋清明一次性伤残就业补助金42642元、鉴定期间生活津贴6090元、医疗费6079.22元、停工留薪期工资20880元、交通费400元；2、判决金厦重庆公司不支付给蒋清明经济补偿金625元。
一审蒋清明辩称：仲裁裁决书查明的事实清楚，适用法律正确，金厦重庆公司应当按照仲裁裁决的结果由金厦重庆公司支付给蒋清明各项费用，请求驳回金厦重庆公司的诉讼请求。
一审法院认为，金厦重庆公司承建了重庆市合川区“欧博星座”的建设工程后，将该工程中的消防安装工程分包给了不具备用工主体资格的自然人，蒋清明系该不具备用工主体资格的自然人雇用的工人。因蒋清明不是金厦重庆公司直接雇佣的工人，金厦重庆公司没有对蒋清明进行管理并向蒋清明支付劳动报酬，故蒋清明与金厦重庆公司之间不具备事实劳动关系的条件，金厦重庆公司与蒋清明之间不具有劳动关系。但具有用工主体资格的金厦重庆公司对不具备用工主体资格的自然人雇用的蒋清明应承担用工主体责任，金厦重庆公司应当对蒋清明的工伤损害承担赔偿责任。金厦重庆公司承担用工主体责任后，有权向不具备用工主体资格的自然人进行追偿。
一、关于蒋清明要求解除与金厦重庆公司之间的劳动关系并要求金厦重庆公司向蒋清明支付经济补偿金的问题。
因金厦重庆公司与蒋清明之间未建立劳动关系，故蒋清明请求解除与金厦重庆公司之间的劳动关系并要求金厦重庆公司向蒋清明支付经济补偿金的仲裁请求已无事实和法律依据，一审法院依法不予支持。
二、关于蒋清明应享受的工伤保险待遇中哪些项目及费用应由金厦重庆公司支付给蒋清明的问题。
按照国务院《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的规定应由金厦重庆公司支付给蒋清明的工伤保险待遇有：
1、一次性伤残补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，金厦重庆公司应当支付给蒋清明一次性伤残补助金为31320元（3480元／月×9月）。
2、一次性伤残就业补助金。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，现金厦重庆公司已年满50周岁，距法定退休年龄9年以上不足10年，金厦重庆公司应当支付给蒋清明一次性伤残就业补助金为38377.80元（4738元／月×9月×90%）。但蒋清明仲裁申请中只要求金厦重庆公司支付一次性伤残就业补助金38268元，一审法院予以尊重。金厦重庆公司诉请不支付给蒋清明一次性伤残就业补助金的理由不成立，一审法院依法不予支持。
3、一次性工伤医疗补助金。按规定，金厦重庆公司应当支付给蒋清明一次性工伤医疗补助金为18952元（4738元／月×4月）。虽然蒋清明仲裁申请中只要求金厦重庆公司支付一次性工伤医疗补助金17008元，但金厦重庆公司对仲裁裁决由其支付给蒋清明一次性工伤医疗补助金18952元未提出异议，故一审法院确认金厦重庆公司支付给蒋清明的一次性工伤医疗补助金为18952元。
4、停工留薪期工资。按规定，根据蒋清明的伤情及受伤部位，蒋清明应享受6个月的停工留薪期。但蒋清明实际住院治疗只有46天，结合蒋清明住院病历上载明的出院后休息3至4个月的医嘱意见，一审法院酌情确定蒋清明的停工留薪期为5个月，金厦重庆公司应当支付给蒋清明停工留薪期工资为17400元（3480元／月×5月），蒋清明的过高要求部分一审法院依法不予主张。金厦重庆公司诉请不支付给蒋清明停工留薪期工资的理由不成立，一审法院依法不予支持。
5、鉴定期间生活津贴。蒋清明于2014年12月15日申请初次劳动能力等级鉴定，2014年12月31日鉴定结束。蒋清明于2015年4月2日申请劳动能力再次鉴定，2015年6月8日再次鉴定结束。鉴定期间为84天，按规定应由金厦重庆公司支付给蒋清明鉴定期间生活津贴9408元（3480元／月÷21.75×84天×70%）。因仲裁裁决金厦重庆公司支付给蒋清明鉴定期间生活津贴6090元，蒋清明对仲裁的该裁决结果未提出异议，也没有提起诉讼，故一审法院确认金厦重庆公司应支付给蒋清明鉴定期间生活津贴为6090元。金厦重庆公司诉请不支付给蒋清明鉴定期间生活津贴的理由不成立，一审法院依法不予支持。
6、交通费。虽然蒋清明没有提交交通费的相关依据，但根据蒋清明进行工伤认定及劳动能力鉴定等实际情况，蒋清明实际产生了交通费，一审法院酌情确定由金厦重庆公司支付给蒋清明交通费400元，蒋清明的过高要求部分一审法院依法不予主张。金厦重庆公司诉请不支付给蒋清明交通费的理由不成立，一审法院依法不予支持。
7、住院期间护理费。蒋清明实际住院46天，按规定应由金厦重庆公司支付给蒋清明住院期间护理费3680元（80元／天×46天），蒋清明的过高要求部分一审法院依法不予主张。
8、住院期间伙食补助费。蒋清明实际住院46天，按规定应由金厦重庆公司支付给蒋清明住院期间伙食补助费368元（8元／天×46天），蒋清明的过高要求部分一审法院依法不予主张。
9、医疗费。因为蒋清明在第一次住院治疗后，身体内留有内固定装置，蒋清明行取出骨折内固定装置手术，垫付了医疗费6079.22元，因该费用实际上属于前次医疗行为未完成而必然产生的医疗费，故该费用应由金厦重庆公司据实支付给蒋清明。金厦重庆公司诉请不支付给蒋清明该医疗费的理由不成立，一审法院依法不予支持。
10、鉴定检查费。蒋清明在实际鉴定过程中，产生了鉴定检查费用499.29元，按规定，该费用应由金厦重庆公司支付给蒋清明。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十七条、第三十六条、第五十三条以及我国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第四条之规定，判决如下：“一、原告江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司与被告蒋清明之间不存在劳动关系。二、由原告江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司在本判决生效后五日内支付给被告蒋清明一次性伤残补助金31320元、一次性伤残就业补助金38268元、一次性医疗补助金18952元、停工留薪期工资17400元、鉴定期间生活津贴6090元、交通费400元、住院期间护理费3680元、住院期间伙食补助费368元、医疗费6079.22元、鉴定检查费499.29元，合计123056.51元。三、原告江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司不支付给被告蒋清明解除劳动关系的经济补偿金4800元。四、驳回原告江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半缴纳5元，由原告江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司负担5元。”
蒋清明、金厦重庆公司均不服一审判决，向本院提起上诉。本院审理期间蒋清明申请撤回上诉。
金厦重庆公司上诉请求：撤销原审判决第二项内容，依法判决金厦重庆公司不支付蒋清明一次性伤残就业补助金、鉴定期间生活津贴、停工留薪期工资及交通费、医疗费；本案诉讼费由蒋清明承担。主要事实和理由：金厦重庆公司已经支付蒋清明的全部医疗费且双方不存在劳动关系，故金厦重庆公司不应当再另行支付医疗费及一次性伤残就业补助金；停工留薪期应按照病例载明的休息期计算，且蒋清明未提供交通费票据，故金厦重庆公司不应支付交通费。
蒋清明对金厦重庆公司上诉辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与前述一审审理查明的事实相同。
本院认为：本院审理期间，蒋清明申请撤回上诉，经审查符合法律规定，依法予以准许。
蒋清明因公受伤属于工伤，蒋清明的工伤认定已经发生法律效力，蒋清明的工伤认定法律文书载明，蒋清明的用人单位是金厦重庆公司，故蒋清明与金厦重庆公司之间虽不存在劳动关系，金厦重庆公司应当对蒋清明的工伤损害承担用工主体责任。在蒋清明与金厦重庆公司解除劳动关系的情况下，金厦重庆公司应当支付蒋清明一次性伤残就业补助金、鉴定期间生活津贴、停工留薪期工资。金厦重庆公司虽支付蒋清明的医疗费，对蒋清明垫付的医疗费6079.22元，因属于工伤治疗所必需支付，故原判支持蒋清明的该部分请求并无不当。蒋清明虽住院治疗46天，但医嘱出院后休息3至4个月，且据其伤情应享受6个月的停工留薪期工资，原判支持蒋清明5个月的停工留薪期工资并无不当。蒋清明遭受工伤后，因此发生的工伤就医、工伤认定、劳动能力鉴定等交通费支出，原判酌情支持交通费400元并无不当。
原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人金厦重庆公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由江苏金厦建设集团有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 瑜
审 判 员 赖生友
代理审判员 闫信良
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 吉昌福