广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终5227号
上诉人（原审被告）姚远,女。
被上诉人（原审原告）深圳市视安通电子有限公司。
法定代表人原社荣，总经理。
委托代理人姚剑，男。
上诉人姚远因与被上诉人深圳市视安通电子有限公司（以下简称视安通公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院(2015)深宝法龙劳初字第455号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
经本院审理查明，原审查明事实清楚，双方当事人均无异议，本院予以确认。
另查明，被上诉人视安通公司承认其解除与上诉人姚远劳动关系的《通报》仅在公司内部公告栏中张贴，并未通过电话或邮寄等方式送达上诉人姚远。上诉人姚远则主张其是在2014年6月26日与被上诉人视安通公司客户进行业务沟通时由客户告知其已被被上诉人视安通公司辞退。
本院认为，本案双方当事人之间存在劳动关系，双方均应按照劳动法律法规的规定履行各自的权利义务。本案存在以下争议焦点：
第一，双方劳动关系的解除时间。被上诉人视安通公司于2014年5月30日以上诉人姚远严重违纪为由作出解除劳动关系《通报》，但被上诉人视安通公司承认该《通报》仅在公司内部的公告栏张贴，并未通过电话或邮寄等方式送达给上诉人姚远，上诉人姚远也否认其收到该《通报》。对此，本院认为虽然被上诉人视安通公司在2014年5月30日作出与上诉人姚远解除劳动关系的决定，但没有证据显示被上诉人视安通公司已将该决定告知上诉人姚远。被上诉人视安通公司解除劳动关系的意思表示在未送达上诉人姚远的情况下，并不发生解除双方劳动关系的法律效力。上诉人姚远自认于2014年6月26日在与被上诉人视安通公司客户进行业务沟通时被该客户告知其已被被上诉人视安通公司辞退，本院对此予以采信。因此，至2014年6月26日，被上诉人视安通公司解除双方劳动关系的意思表示才为上诉人姚远所知晓，双方劳动关系至此才解除。同时，上诉人姚远于2014年6月26日仍然在与被上诉人视安通公司客户进行业务沟通，说明上诉人姚远在2014年6月26日之前仍然在为被上诉人视安通公司工作。本院由此认定本案双方当事人之间的劳动关系于2014年6月26日解除。原审此项认定有误，本院予以纠正。被上诉人视安通公司应当依法支付上诉人姚远2014年6月1日至2014年6月26日期间的工资。根据双方认可的2014年3月至5月期间的平均基本工资5295.3元〔（6255.89+5130+4500）÷3〕，上诉人姚远2014年6月1日至2014年6月26日期间的工资应为4791元（5295.3÷21×19），但上诉人姚远仅请求该期间工资3750元，未超过法定标准，应视为其对自身民事权利的处分，本院予以准许。被上诉人视安通公司应当按照上诉人姚远请求的数额支付2014年6月1日至2014年6月26日期间的工资3750元。上诉人姚远此点上诉理由成立，本院予以支持。
第二，被上诉人视安通公司应当支付的解除劳动关系经济补偿的具体金额。被上诉人视安通公司以上诉人姚远严重违纪为由解除双方劳动关系，但被上诉人视安通公司未提供充分有效的证据证明上诉人姚远存在违纪事实，故被上诉人视安通公司解除双方劳动关系行为属于违法解除，依法应当支付赔偿金。但上诉人姚远在劳动仲裁期间仅请求解除劳动关系经济补偿，是其对自身民事权利的处分，本院予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，解除劳动关系经济补偿的计算基数应为劳动者平均应得工资，包括奖金、津贴、补贴等在内。因此，原审未将上诉人姚远2014年5月的提成工资计入经济补偿计算基数错误，本院予以纠正。被上诉人视安通公司应当支付的经济补偿数额为4990.15元〔（6255.89+5130+15555）÷3×0.5〕。
第三，被上诉人视安通公司应当支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的具体金额。被上诉人视安通公司未依法与上诉人姚远签订书面劳动合同，应当支付未签订书面劳动合同二倍工资。由于本院认定双方劳动关系至2014年6月26日解除，且被上诉人视安通公司在劳动仲裁及原审期间均未提出时效抗辩，故被上诉人视安通公司应当支付未签订书面劳动合同二倍工资期间应从2014年4月1日至2014年6月26日。原审法院在被上诉人视安通公司未提出时效抗辩的情况下，主动对时效问题进行审查，属适用法律错误，本院予以纠正。上诉人姚远请求二倍工资差额24585元未超出法定标准，本院予以支持。
第四，被上诉人视安通公司应当支付律师费金额。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，用人单位应当按照劳动者请求被支持的比例负担劳动者支出的律师费。根据本案中上诉人姚远请求被支持的比例，被上诉人视安通公司应当负担的律师费为2429.18元。
综上，上诉人姚远的上诉理由成立，本院予以支持。原审认定事实不清，适用法律错误，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:
一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2015)深宝法龙劳初字第455号民事判决五项；
二、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2015)深宝法龙劳初字第455号民事判决第一项为：上诉人姚远与被上诉人深圳市视安通电子有限公司之间在2014年3月1日至2014年6月26日期间存在劳动关系；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2015)深宝法龙劳初字第455号民事判决第二项为：被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人姚远2014年4月1日至2014年6月26日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额24585元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2015)深宝法龙劳初字第455号民事判决第三项为：被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人姚远解除劳动关系经济补偿4490.15元；
五、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2015)深宝法龙劳初字第455号民事判决第四项为：被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人姚远律师费2429.18元；
六、被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人姚远2014年6月1日至2014年6月26日期间的工资3750元；
七、驳回被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司的诉讼请求。
如被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由被上诉人被上诉人深圳市视安通电子有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张 华
审判员 彭 建 钦
审判员 邢 蓓 华
二〇一六年五月二十五日
书记员 梁上军(兼)
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国劳动法》第五十条
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》第十条
建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条
经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条
用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违法本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条
劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。