四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民终字第527号
上诉人（原审原告）严铃，女。
委托代理人周富平。
被上诉人（原审被告）高县白庙乡得狼村两河口煤矿。
法定代表人杨奎。
委托代理人熊家齐。
被上诉人（原审被告）张喜秋，男。
委托代理人赵健。
被上诉人（原审第三人）中国人民财产保险股份有限公司高县支公司。
法定代表人李锐。
委托代理人罗俊茂。
上诉人严铃因机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2012）宜高民初字第1137号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。现已审理终结。
经审理查明：两河口煤矿系川Q308**号小型普通客车所有人。2011年12月9日，张喜秋借用该车辆从高县文江镇往宜宾方向行驶，当日23时35分，当车行驶至206省道318公里＋350米时，因占道行驶，与对面徐来驾驶的川Q687**号小型轿车相撞，造成两车受损，张喜秋、徐来、严铃等人受伤的交通事故。次日，严铃被送往高县人民医院治疗，入院诊断为：1、左尺骨远端粉碎性骨折，2、左耻骨联合骨折；住院治疗1天，用去医疗费3618.61元；于2011年12月10日转入筠连118诊所继续治疗，住院治疗4天，用去医疗费1090.50元；于2011年12月14日转入四川大学华西医院继续治疗，住院治疗13天，用去医疗费25048.79元；于2011年12月27日再次转入筠连118诊所继续治疗，住院149天，用去医疗费8308.20元，其间，严铃于2012年2月1日到四川大学华西医院检查治疗，用去医疗费723元。严铃共住院166天，共用去医疗费38789.1元。2012年9月26日，严铃委托四川临港司法鉴定所对其伤残等级、劳动能力丧失程度、续医费、护理依赖时限进行了鉴定，该鉴定所作出川临司鉴所（2012）临鉴字第1025号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：1、严铃因交通事故致颅脑损伤，左尺骨远端粉碎性骨折。遗留颅脑损伤所致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，评定为九级伤残；左前臂旋转功能丧失（双上肢前臂旋转功能丧失50％），评定为十级。2、严铃属部分丧失劳动能力。3、严铃行左尺骨远端骨折内固定物取除术之后续医疗费用，约需人民币柒仟圆。4、严铃护理时间约需壹年。严铃用去鉴定费2900元。2012年12月26日，高县公安局交通管理大队作出高公交认字（2011）第00252号《道路交通事故认定书》，认定：张喜秋承担此次事故的全部责任，徐来及严铃等乘客不承担责任。严铃于2012年10月18日向四川省高县人民法院提起诉讼，要求张喜秋、两河口煤矿赔偿残疾赔偿金89495元、误工费25112元、住院伙食补助费3340元、护理费11690元、被扶养人生活费25280元、后续治疗费7000元、营养费1670元、精神损害赔偿6000元、鉴定费2900元、交通费3000元、评残后的护理依赖25550元以及在华西医院救护车费用3600元、入院检查费977元、医药费24071元、护理费4953元、医疗配套费539元、家属的住宿费1210元，2012年2月1日第二次到华西医院的检查费723元、交通费781元、住宿费400元，各项损失共计198291元，由人保财险高县公司在交强险和商业险责任范围内先予赔偿，并由张喜秋、两河口煤矿承担本案的诉讼费用。一审诉讼中，人保财险高县公司向法院提出申请要求对严铃的伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定，经双方协商一致，同意由法院委托四川鑫正司法鉴定所进行重新鉴定。2013年1月10日，该司法鉴定所作出川鑫正鉴字（2013）临鉴字第8号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：严铃交通事故伤后遗留轻度智力缺损，属九级伤残；2、严铃交通事故伤后无护理依赖。人保财险高县公司支付了此次鉴定费用2300元。
另查明，严铃系城镇居民，无业，与徐来于2006年8月11日生育一子，取名徐梓铭。严铃的母亲赖家蓉，生于1961年12月16日。两河口煤矿在人保财险高县公司为川Q308**号小型普通客车分别投保了交强险、第三者责任险（保险金额为50万元）及不计免赔险、附加交通事故精神损害赔偿责任险。其中，交强险的保险期间为：自2011年12月15日0时起至2012年12月14日24时止；第三者责任商业保险的保险期间为：自2011年12月8日0时起至2012年12月7日24时止。本次交通事故发生后，交强险中的医疗费用赔偿限额10000元已另案（徐梓铭、徐来）赔付完毕；死亡伤残赔偿限额110000元已经另案（徐梓铭、徐来）赔付62335.6元，尚有余额47664.4元；第三者责任商业保险赔偿限额50万元已赔付（徐来）18760.57元，尚有余额481239.43元。本次事故发生后，张喜秋为严铃实际垫付医疗费等费用共计53618.61元，其中，高县人民医院3618.61元及其他费用50000元（含筠连118诊所9398.7元=1090.50元＋8308.20元）。
原判认为：公民由于过错侵害他人财产、人身权利的，应当承担民事责任。被告张喜秋借用被告两河口煤矿所有的川Q308**号小型普通客车，在借用期间对该机动车形成了实际的占有、控制、管理，依法应当对该机动车在借用期间给他人造成的损害根据其过错责任承担相应的民事赔偿责任；被告两河口煤矿虽然是川Q308**号小型普通客车的车主，但在本次交通事故中没有过错，依法不承担赔偿责任。基于被告两河口煤矿与第三人人保财险高县公司之间的保险合同关系，第三人依法应当依据相关法律规定和保险合同的约定，对原告在本次交通事故中的损失，先行在川Q308**号车辆投保的交强险赔偿责任余额内分项给予赔偿后，对超出交强险赔偿责任余额部分应由被告张喜秋按过错责任承担赔偿责任，第三人在川Q308**号车辆投保的商业第三者责任保险的赔偿责任限额余额内承担代为支付赔偿金的义务。对原告的各项损失问题，根据庭审查明的事实，原告在本次交通事故发生前无固定职业，庭审中也未提供其受伤前从事何种行业工作以及最近三年平均收入状况的相关证据，鉴于原告受伤后不能从事劳动的客观事实，酌情对原告受伤住院之日起至第二次定残的前一日期间的误工损失按每天20元标准计算；共395天，误工费确定为7900元，对其过高部分请求不予支持。原告主张的残疾赔偿金89495元，确定为71596元，对其过高部分不予支持。对原告主张的被扶养人生活费诉讼请求，由于原告的母亲赖家蓉（51周岁）未达到我国法律规定的被扶养人的年龄，且原告未能举证证明赖家蓉已丧失劳动能力又无其他生活来源需要扶养的事实存在，因此，本案原告的被扶养人依法确定为徐梓铭（6周岁），其被扶养人生活费按四川省上一年度城镇居民人均消费性支出13696元的标准计算，确定为16435.20元，对其过高部分不予支持。对原告主张的护理费11690元请求，应根据原告实际住院天数和当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准每天40元计算，确定为6640元，对其过高部分不予支持。对原告主张营养费1670元，由于原告既未提供其需要加强营养的医嘱证明，也未提供相关的司法鉴定意见，不予支持。对原告有关交通费的主张，其虽未提供与其住院治疗的时间、人数、次数、地点相吻合的票据，但鉴于本案原告因治疗的需要多次往返于高县、筠连县、成都市等地的实际情况，酌情确定为2000元，对原告要求其由于治疗的需要两次转入四川大学华西医院检查治疗由其近亲属护理所产生的住宿费1610元（1210元＋400元）的请求，酌情确定为1200元，对其过高部分不予支持。原告精神损害抚慰金6000元的主张，符合法律规定，予以确认。由于原告第一次伤残等级、护理依赖程度的司法鉴定系单方委托，故对四川鑫正司法鉴定所重新鉴定的结论予以采信，鉴于重新鉴定结论否定原告既往的伤残等级、护理依赖程度的鉴定结论，故原告第一次的上述项目的评定费1300元依法应由原告自行负担，其余项目的鉴定费用仍应由被告方承担；由于重新鉴定的鉴定费用2300元系第三人举证支出的费用，依法应由第三人自行负担。对原告主张的其他赔偿项目和计算标准应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定处理。对被告张喜秋已垫付原告的医疗费等费用共计53618.61元，应当在原告所应获得的赔偿总额中扣减并由第三人人保财险高县公司直接支付给被告张喜秋。综上，本案赔偿项目确定为：1、医疗费38789.10元，2、护理费6640元，3、误工费7900元，4、住院伙食补助费1660元，5、残疾赔偿金88031.20元（被含扶养人生活费16435.20元），6、后续医疗费7000元，7、鉴定费1600元，8、精神损害抚慰金6000元，9、交通费2000元，10、住宿费1200元，共计160820.30元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下：一、由第三人中国人民财产保险股份有限公司高县支公司在川Q308**号机动车投保的交强险死亡伤残赔偿限额的余额47664.4元内赔偿原告严铃残疾赔偿金47664.4元；二、原告严铃的其余损失113155.9元，由第三人中国人民财产保险股份有限公司高县支公司在川Q308**号机动车投保的第三者责任商业保险责任限额内代为支付原告严铃59537.29元；并支付被告张喜秋垫付款53618.61元；三、驳回原告严铃的其他诉讼请求。本案案件受理费2133元，由第三人中国人民财产保险股份有限公司高县支公司负担。
宣判后，严铃不服，向本院提起上诉称：：1.原审判决对严铃的误工费计算标准有误，应当按四川省职工平均工资标准31489元计算，即误工费为33884元（394天×86元／天）。2.护理费应按每天70元计算，即11690元（167天×70元／天）。3.住院伙食补助费为3340元（167天×20元／天），营养费为1670元（167天×10元／天）。4.对赖家蓉的抚养费为13696元（20年×13696元／年×10%×50%）。5.交通费为3000元。6.严铃在华西医院治疗的相关费用有：救护车3600元、护理费4953元，医疗配套费539元，照顾严铃的家属住宿费1210元。7.严铃在2012年2月1日到华西医院检查支付的费用有：交通费781元、住宿费400元。请求：撤销原判，改判由被上诉人赔偿上诉人167147元，人保财险高县公司在承保交强险和商业险责任范围内先予赔偿；由被上诉人承担诉讼费。
被上诉人张喜秋答辩称：原审判决对上诉人严铃的有关赔偿金额计算正确，但对自己垫付的医疗费有误，答辩人实际为上诉人严铃垫付的医疗费为63017.31元，而原审判决只认定了53618.61元。答辩人要求改判由人保财险高县公司支付垫付款63017.31元。
被上诉人人保财险高县公司答辩称：原审判决正确，请求维持原判。
本院认为：由于上诉人严铃在交通事故发生前无固定职业，且其没有提供证据证明自己最近三年平均收入状况，故原审判决根据当地的生活水平酌情确定其误工费、护理费的计算标准并无不当。因上诉人严铃没有提供证据证明赖家蓉符合被扶养人的条件，故原审判决未支持赖家蓉的被扶养人生活费正确。原审判决对上诉人严铃的其余损失费用的计算并未不当。虽然被上诉人张喜秋对其垫付的医疗费有异议，但其没有在法定期限内提出上诉，对其要求改判的请求不予审理。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3643元，由上诉人严铃承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈淑玉
审 判 员 张先海
代理审判员 陈治兵
二〇一三年六月六日
书 记 员 宋明明