江苏省金坛市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）坛刑再初字第00001号
原公诉机关金坛市人民检察院。
原审被告人龚某，男，1969年11月12日出生，汉族，江苏省金坛市人，初中文化，个体经营户。曾因销售非法生产的烟草制品，于2008年1月3日被江苏省金坛市烟草专卖局罚款人民币2452.71元。又因销售非法生产的烟草制品，于2008年1月21日被江苏省金坛市烟草专卖局罚款人民币2308.5元。再因销售非法生产的烟草制品，于2009年1月14日被江苏省金坛市烟草专卖局罚款人民币9000元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2011年11月21日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。2011年12月28日转取保候审。
原审被告人储某，女，1971年1月10日出生，汉族，江苏省金坛市人，初中文化，个体经营户。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2011年11月21日被取保候审。
金坛市人民检察院指控原审被告人龚某、储某犯销售伪劣产品罪一案，本院于2012年5月作出（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决书。该判决发生法律效力后，常州市人民检察院提出抗诉，常州市中级人民法院指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。金坛市人民检察院检察员蒋志书出庭履行职务。原审被告人龚某、储某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：2011年4月至10月间，周某伙同蒋某（均另案处理）在未取得烟草专卖经营许可证的情况下，通过物流快递、雇人运送的方式，先后多次将假冒中华、玉溪、南京、紫杉树、红双喜等伪劣卷烟销售给被告人龚某，被告人储某通过中国建设银行卡向蒋某共支付货款人民币195230元。被告人龚某、储某将上述伪劣卷烟销售给金坛市个体经营业主莫某、徐某、于荣美等人，目前已查证销售金额为人民币70000余元。二被告人从中获利人民币12000余元。
2011年11月20日，江苏省金坛市烟草专卖局从被告人龚某、储某经营的立锋日杂店及仓库内查获的假冒香烟有：中华（软）3条、中华（硬）28条、南京（红）30条、南京（紫树）4条、南京（佳品）1条、玉溪（软）1条、云烟（软珍品）16条、“555”（醇）6条、“555”（普）2条。次日，金坛市公安局从被告人龚某的租房内查扣假冒中华（软）香烟45条。上述卷烟经江苏省烟草质量监督检测站检验，均为假冒注册商标且系伪劣卷烟。
在本案侦查阶段，被告人龚某将违法所得退至金坛市公安局。
上述事实，被告人龚某、储某在庭审中供认不讳，并有证人周某、蒋某、陆某、莫某、徐某、于荣美、黄某、李某、朱某、杨某、杨清华的证言笔录，金坛市烟草专卖局出具的案情简述、检查笔录、先行登记保存通知书，搜查笔录，金坛市公安局扣押物品清单，江苏省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，申通快递详情单，金坛市公安局金城派出所民警张麟渝、尹烨出具的案发经过等证据在卷佐证。被告人龚某被行政处罚的相关情况，有江苏省金坛市烟草专卖局的行政处罚决定书予以证实。
原审认为，被告人龚某、储某非法销售不合格产品，其行为均已构成销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关起诉指控二被告人犯销售伪劣产品罪，罪名成立，应予采纳。在共同犯罪中，被告人龚某起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人储某起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。被告人龚某曾因销售非法生产的烟草制品三次被行政处罚，应酌情从重处罚。被告人龚某、储某在归案后均能如实供述公安机关尚未掌握的其他同种罪行，有坦白表现，依法可以从轻处罚。案发后，二被告人能退出违法所得，并预缴罚金，有悔罪表现，对二人亦可酌情从轻处罚。根据被告人龚某、储某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对被告人龚某、储某均予以从轻处罚，对被告人龚某可以宣告缓刑，对被告人储某可以单处罚金。为维护社会主义市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定进行处罚。判处：
一、被告人龚某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳二万元，尚未缴纳的罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人储某犯销售伪劣产品罪，判处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。
三、被告人龚某、储某的违法所得人民币12000元予以没收，上缴国库。从二被告人处扣押的中华、云烟、南京等品牌假冒伪劣卷烟共136条予以没收。
检察机关认为原审判决认定龚某、储某犯销售伪劣产品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，但量刑不当。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定：“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金…”。龚某、储某销售金额为人民币七万余元，判处罚金均应不得少于人民币三万五千元。综上所述，原审判决，属量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对金坛市人民法院于2012年5月10日以（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决书，提出抗诉，请依法判处。
再审过程中，原审被告人龚某、储某对原审认定的事实和证据均无异议。
经再审查明的事实和证据与原判决认定的事实和证据一致。
本院认为，原审被告人龚某、储某非法销售不合格产品，其行为均已构成销售伪劣产品罪。属共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人龚某起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人储某起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人龚某曾因销售非法生产的烟草制品三次被行政处罚，应酌情从重处罚。原审被告人龚某、储某在归案后均能如实供述公安机关尚未掌握的其他同种罪行，有坦白表现，依法可以从轻处罚。案发后，龚某、储某能退出违法所得，并预缴罚金，有悔罪表现，对龚某、储某亦可酌情从轻处罚。根据原审被告人龚某、储某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对原审被告人龚某、储某均予以从轻处罚，对原审被告人龚某可以宣告缓刑，对原审被告人储某可以单处罚金。金坛市人民法院（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决认定原审被告人龚某、储某犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实充分。《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金…”。原审被告人龚某、储某销售金额为人民币七万余元，判处的罚金均应不得少于人民币三万五千元。故原审判处龚某罚金人民币三万元、判处储某罚金人民币二万元属量刑不当，应予改判。检察机关的抗诉意见成立，本院予以采纳。为维护社会主义市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第四款，第二百四十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定进行处罚；据此，判决如下：
维持本院（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决的第
一项中被告人龚某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年的部分。
维持本院（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决的第
三项即被告人龚某、储某的违法所得人民币12000元予以没收，上缴国库。从二被告人处扣押的中华、云烟、南京等品牌假冒伪劣卷烟共136条予以没收。
撤销本院（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决的第
一项中并处罚金人民币三万元的部分。
撤销本院（2012）坛刑二初字第0085号刑事判决的第
二项即被告人储某犯销售伪劣产品罪，判处罚金人民币二万元。
原审被告人龚某犯销售伪劣产品罪，并处罚金人民
币三万五千元（罚金已缴纳三万元，尚未缴纳的罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
原审被告人储某犯销售伪劣产品罪，判处罚金人民
币三万五千元（罚金已缴纳二万元，尚未缴纳的罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蒋 勇
审判员 王卓英
审判员 王海芳
二〇一四年七月二十八日
书记员 李 敏
附本案判决适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第四款：人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条：人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项：再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。
《中华人民共和国刑法》第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款、第三款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款：生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。