上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第3386号
原告陈立东。
委托代理人施冬梅，上海市东浦律师事务所律师。
被告刘卫兰。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人李冬梅，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告陈立东诉被告刘卫兰、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2015年2月12日、6月3日公开开庭进行了审理。原告陈立东的委托代理人施冬梅，被告刘卫兰，被告平安公司的委托代理人李冬梅，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈立东诉称，2014年7月10日11时20分左右，被告刘卫兰驾驶号牌号码为沪J6XX**的车辆（以下简称肇事车辆）在上海市浦东新区花木路、芳甸路路口与原告所骑的其所有的电动自行车相撞，致原告受伤。交警部门认定被告刘卫兰承担事故的全部责任。诉请：原告的实际损失：医疗费人民币（以下币种同）39，410.53元、住院伙食补助费200元、残疾赔偿金42，384元、误工费23，800元、护理费4，500元、营养费3，600元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，400元、电动自行车车损费用1，602元、辅助用品、器具费526元、交通费500元、衣物损失费500元（指衣服、鞋子在事故中受损）、评估费280元，上述损失，由被告平安公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，超出和不属于交强险、商业三者险的部分由被告刘卫兰承担赔偿责任。
被告刘卫兰在本案第一次庭审时辩称，对事发经过、责任认定无异议，同意超出和不属于交强险、商业三者险的由被告刘卫兰承担赔偿责任，对具体赔偿项目的意见同意被告平安公司的意见。对原告主张的评估费无异议，应由被告平安公司在商业三者险内予以赔偿。被告刘卫兰在本案第二次庭审时辩称，被告平安公司处理理赔、诉讼过于拖延，原告一直到被告刘卫兰家中找被告刘卫兰，致其心理压力很大，对被告平安公司有意见，故不同意原告对被告刘卫兰的诉请。
被告平安公司在本案第一次庭审时辩称，对事发经过、责任认定、保险情况无异议，肇事车辆在被告平安公司处投保了交强险、商业三者险，事发时在保险期限内，商业三者险投保了150万元，并就此投保了不计免赔。鉴定费属于商业三者险理赔范围，认可鉴定费2，400元。对具体项目的意见：医疗费扣除非医保部分，外购药部分因无医嘱不赔偿。住院伙食补助费按实际住院天数，按20元／天计算。残疾赔偿金，对鉴定意见不认可，不同意赔偿。误工费认可按1，820元／月计算。休息期、营养期、护理期，要求根据重新鉴定确定期限，认可按护理费40元／天计算，营养费30元／天的标准计算。精神损害抚慰金不认可。电动自行车车损费用未经定损，不予认可。辅助用品、器具费，根据发票确认。交通费认可300元、衣物损失费认可200元。评估费不属于商业三者险范围，不应当由被告平安公司赔偿。被告平安公司在本案第二次庭审时辩称，其答辩意见没有变化，残疾赔偿金应按照旧的标准处理，三期期限按重新鉴定意见书计算，费用标准没有变化。
经审理查明，2014年7月10日11时左右，被告刘卫兰驾驶其所有的肇事车辆在上海市浦东新区花木路、芳甸路路口与原告所骑的电动自行车相撞，致原告受伤，电动自行车（2014年7月14日，上海道路交通事故物损评估中心对该电动自行车评定的直接物质损失为1，602元，被告刘卫兰垫付了该评估的评估费280元，原告于审理中表示因该电动自行车几乎已报废故未进行维修）受损。交警部门认定被告刘卫兰承担事故的全部责任。
原告为治疗花用医疗费39，284.53元，住院10天。原告购买一次性使用输注泵花用360元、购买腋拐花用160元、购买一次性使用备皮包花用6元（原告关于辅助用品、器具费的诉请）。事发后，被告刘卫兰垫付给了原告35，000元用于治疗。
2014年12月10日，原告通过其委托的上海市东浦律师事务所委托了上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所（以下简称枫林鉴定所）对其伤残等级、休息、营养、护理期限进行鉴定。2014年12月22日，该所出具鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人陈立东的左髌骨粉碎性骨折，致左下肢丧失功能18%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期60天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。被告刘卫兰垫付了该鉴定的鉴定费2，400元。审理中，原告表示其内固定尚未取出，但其诉请的营养费、护理费、误工费已包括了鉴定意见中将来取内固定的营养费、护理费、误工费。审理中，被告平安公司于2015年2月12日申请对原告的伤残等级及休息、护理、营养期限进行重新鉴定。对于该申请，本院依法委托了复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行了重新鉴定。2015年5月21日，本院收到重新鉴定的司法鉴定意见书（以下简称重新鉴定意见书），其鉴定意见为：陈立东因交通事故致左髌骨粉碎性骨折，目前遗留左下肢活动功能障碍构成XXX伤残。伤后可予以休息150天、营养60天、护理60天；遵医嘱择期行内固定取出术，术后可再予以休息30天、营养30天、护理30天。重新鉴定费2，000元，由被告平安公司预付。
肇事车辆在被告平安公司处投保了交强险，死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。事发时，该车辆在保险期限内。肇事车辆在被告平安公司处投保了商业三者险，商业三者险的赔偿限额为150万元，并就该保险投保了不计免赔。事发时，该车俩在保险期限内。
另查明，2013年1月1日，上海砺炼电器技术服务有限公司（以下简称砺炼公司）与原告签订劳动合同，约定该公司聘用原告从事维修工工作，转正后综合工资为3，400元／月，合同期限自2013年1月1日起至2015年12月31日止。2015年2月10日，砺炼公司出具工作证明，内容为：原告自2013年1月起就进入本公司工作，从事维修工，月工资为3，400元／月。该员工因2014年7月10日发生交通事故受伤严重，故向本公司请假至今，未能来公司正常工作，故本公司按规定自2014年7月10日起就一直停发原告的工资至今。审理中，被告刘卫兰表示原告好像是修理空调的修理工。
再查明，审理中，原告表示其系安徽省农村户籍。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、刘卫兰的驾驶证、肇事车辆的行驶证、交强险保单、枫林鉴定所的鉴定意见书、鉴定费发票、门急诊病历、医疗费票据、出院记录、费用清单、医疗材料发票、曙光医院自费材料清单、国大曙光药房电脑小票、砺炼公司的营业执照复印件、砺炼公司出具的工作证明、劳动合同、物损评估意见复印件、事故车辆勘估表复印件，被告刘卫兰提供的商业三者险保单及条款、收条、垫付的评估费发票，以及重新鉴定意见书、发票、庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，原告在本案中的诉请均在交强险、商业三者险的赔偿范围内，根据事故责任认定，被告平安公司应在交强险、商业三者险限额内赔偿原告相应的损失。
医疗费应以病历及医疗费单据为准，住院医疗费单据中的伙食费不应计算在医疗费中。休息、营养、护理期限应根据重新鉴定意见书的鉴定意见予以确定。虽原告于审理中表示其内固定尚未取出，但鉴于重新鉴定的鉴定意见已明确了原告将来取内固定的营养、护理、休息期限，原告将来取内固定的营养费、护理费、误工费可在本案中一并处理。
原告就其主张的交通费、衣物损失费未提供任何证据证明，被告平安公司同意赔偿交通费300元、衣物损失费200元，并无不当。
根据原告的伤情，被告平安公司主张的护理费、营养费赔偿标准并无不当。
原告因交通事故受到伤害，其主张精神损害赔偿应予准许，根据原告的伤残等级等因素，原告主张的数额并无不当，应予支持。
根据道路交通事故认定书的认定，原告在事发时所骑的电动自行车确实在本次事故中受损，虽原告因该电动自行车受损严重而未对该车进行维修，被告平安公司仍应对此进行赔偿。
鉴定费、评估费属同类性质费用，被告平安公司认为鉴定费属于商业三者险赔偿范围而评估费不属于其保险赔偿范围，但未提供明确的合同依据证明其主张，对于电动自行车的评估费，被告平安公司应予赔偿。因原告在事发后未通过交警部门而通过其委托的上海市东浦律师事务所自行委托了枫林鉴定所进行鉴定，而重新鉴定降低了原告将取内固定的休息期，原告应负担部分枫林鉴定所鉴定、重新鉴定的鉴定费，具体数额可由本院根据相关鉴定的实际情况酌情予以确定。
另，事发后，被告刘卫兰垫付给原告用于治疗的35，000元、垫付的枫林鉴定所的鉴定费2，400元、电动自行车的评估费280元，原告应予返还。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈立东医疗费39，284.53元、住院伙食补助费200元、残疾赔偿金42，384元、误工费20，400元、护理费3，600元、营养费2，700元、精神损害抚慰金5，000元、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所的鉴定费2，200元、电动自行车损失1，602元、一次性使用输注泵360元、腋拐160元、一次性使用备皮包6元、交通费300元、衣物损失费200元、电动自行车评估费280元，合计118，676.53元；
二、原告陈立东应于本判决生效之日起十五日内返还被告刘卫兰垫付款35，000元、垫付的上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所的鉴定费2，400元、电动自行车的评估费280元，合计37，680元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，709元，减半收取计1，354.50元，由原告陈立东负担68元，被告刘卫兰负担1，286.50元。重新鉴定费2，000元，由原告陈立东负担200元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担1，800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 谢辉东
二〇一五年六月十二日
书记员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。