福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽02民终902号
上诉人（原审被告）蔡春水，男，1977年1月26日出生，汉族，住厦门市翔安区。
委托代理人叶木森，厦门市银信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）厦门银鹭食品集团有限公司，住所地厦门银鹭高科技园区，组织机构代码61204012-6。
法定代表人CHEUNGKWOKWAH，董事长。
委托代理人钟学斌，公司职员。
上诉人蔡春水因与被上诉人厦门银鹭食品集团有限公司（以下简称银鹭公司）劳动争议一案，不服厦门市翔安区人民法院（2015）翔民初字第2640号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
蔡春水、银鹭公司因不服劳动仲裁裁决，分别向原审法院提起诉讼。蔡春水请求判决：银鹭公司赔偿蔡春水因工伤事故造成的经济损失计172847.62元，具体为：1、医疗费14594.82元；2、住院伙食补助费180元（20元／天×9天）；3、护理费14460元（5061元／月÷21天×50%×120天）；4、停工留薪待遇33759元（3069元／月×11个月）；5、辅助器具费1500元；6、营养费1459元（14594.82×10%）；7、一次性工伤医疗补助金39566.90元（77.09-38）×5061元／月×0.2；8、伤残就业补助金39566.90元（77.09-38）×5061元／月×0.2；9、一次性伤残补助金27261元（3069元／月×9个月）；10、交通住宿费500元。银鹭公司请求判决：银鹭公司与蔡春水的劳动关系于2015年5月23日起解除，银鹭公司支付蔡春水一次性伤残就业补偿金36113.49元。
原审法院查明，蔡春水于2014年6月17日进入银鹭公司从事生产管理类工作，并签订一份劳动合同。同签订后，银鹭公司于2014年6月30日为蔡春水缴纳了工伤保险。2014年7月30日，蔡春水在盘点产品过程中不慎从1.1米高处摔下，后被送到厦门市第三医院门诊治疗，并被确诊为双跟骨粉碎性骨折。2014年8月1日，蔡春水再次到厦门市同安中医院住院治疗2天，于2014年8月3日转至中国人民解放军第一七四医院住院治疗7天，共计住院治疗9天。2014年8月29日经厦门市人力资源和社会保障局认定为工伤，事故单位为银鹭公司。2015年3月6日，蔡春水经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2015年5月7日，银鹭公司以蔡春水旷工，对公司的工作造成严重影响并违反了《员工离职管理办法》为由，向蔡春水送达《员工旷工通知书》，通知与其解除劳动合同，并于2015年5月21日向其送达了解除劳动合同通知书。蔡春水于2015年7月23日向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求与银鹭公司解除劳动关系，并由银鹭公司向其支付医疗费14500.58元、住院伙食补助费900元、护理费14460元、停工留薪期工资25000元、辅助器具费1500元、营养费1450元、一次性伤残补助金27261元、一次性工伤医疗补助39566.9元、一次性伤残就业补助金39566.9元、交通住宿费500元。
厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会于2015年9月8日作出厦翔劳仲案（2015）241号裁决书，裁决：一、银鹭公司、蔡春水劳动关系自2015年7月23日起解除；二、银鹭公司应自裁决书生效之日起五日内为蔡春水办理工伤保险待遇申报手续，蔡春水予以配合；三、银鹭公司应自裁决书生效之日起三日支付蔡春水2014年7月30日至2015年3月6日期间的停工留薪期间工资差额8368.75元、一次性伤残就业补助金39475.8元；四、驳回蔡春水的其他仲裁请求。
银鹭公司、蔡春水均确认2014年7月蔡春水实际领取工资为2464.7元。银鹭公司已支付蔡春水停工留薪期工资9377.09元。
中国人民解放军第一七四医院于蔡春水出院记录单上载明“需陪护一人，全休1月”，××诊断证明书，分别于2014年9月1日建议“全休3月、加强营养、陪护1人”、于2014年11月3日建议“全休1月，需陪护1人”、于2014年12月1日、2015年1月5日、2015年3月2日、2015年4月27日及2015年5月25日出具的疾病诊断证明书上均建议“全休1月”。蔡春水将包括2015年3月2日在内的疾病诊断证书送与银鹭公司，银鹭公司对2015年4月2日前的假期予以认可。银鹭公司未为蔡春水提供护理。
原审法院认为，蔡春水在银鹭公司上班期间受伤，经厦门市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，银鹭公司已为其缴纳了工伤保险，应依法享受工伤保险待遇。蔡春水主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费住宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、康复器具费用属于工伤保险基金支付范围，故其要求银鹭公司支付医疗费、住院伙食补助费、交通费住宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、康复器具费用的诉求，本院不予支持。但银鹭公司作为用人单位应积极为蔡春水办理工伤保险待遇申报手续，蔡春水应予以配合。关于劳动合同解除时间。银鹭公司认为，蔡春水未办理任何休假手续，于2015年3月6日起便未到岗上班，连续旷工3日以上，根据其《考勤管理办法》视为自动离职。蔡春水已严重违反管理制度，其也已经向蔡春水送达了解除劳动合同书，故应以蔡春水收到的时间即2015年5月23日作为劳动合同解除时间。蔡春水辩称，其认可劳动仲裁所认定的双方劳动关系自2015年7月23日起解除。根据中国人民解放军第一七四医院开具的医疗诊断证明书，其休息时间至2015年7月，这段时间作为休息治疗期，应视为工伤时间。经分析认为，蔡春水伤残鉴定之后，××诊断证明书仍建议其需要进行全休，且银鹭公司凭蔡春水提交的疾病诊断证明书对2015年4月2日之前的假期予以认可。虽然蔡春水未办理续假手续，但确实存在休息的必要，且有相关医疗机构出具的诊断书予以佐证，故蔡春水的辩解意见可予以采信。银鹭公司未提供证据证明其曾在解除劳动合同之前通知蔡春水回公司上班，直接与其解除劳动合同，不利于劳动关系的稳定发展，且蔡春水未到公司上班并不具有主观的故意，并不能当然的视为严重违反公司的规章制度而与其解除劳动合同，故对银鹭公司主张双方劳动关系于2015年5月23日起解除的诉求，不予支持。关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、《福建省实施﹤工伤保险条例办法﹥第二十七条规定，一次性伤残就业补助金的计算标准应以统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算。2014年度厦门地区公布的男性平均预期寿命为77.09岁，蔡春水解除劳动关系时的年龄为38.5岁，故年龄差额为38.59岁，不满一年按照一年计算，玖级伤残每满一年支付0.2个月，故银鹭公司应向蔡春水支付的一次性伤残就业补助金为5061×39×0.2=39475.8元。关于停工留薪期工资。职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。蔡春水于2014年7月30日受伤时，在银鹭公司仅工作不到两个月，双方当事人于庭审中均确认蔡春水2014年7月份实际领取工资2464.7元。故蔡春水停工留薪期的工资标准应按照2014年7月份其领取的工资数额2464.7元计算。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，故蔡春水停工留薪期应从2014年7月30日计算至2015年3月6日即劳动能力鉴定作出之日，共7.2个月。因此，蔡春水主张的停工留薪期工资应为2464.7×7.2个月=17745.84元，扣除银鹭公司已经支付的9377.09元，银鹭公司尚应支付蔡春水停工留薪期工资为8368.75元。蔡春水主张2014年8月1日至2014年12月1日期间的护理费并提供中国人民解放军第一七四医院的出院记录及疾病诊断证明书予以证明，有事实和法律依据，可予以支持，但其未能提供护理人员的收入证明，故酌定护理费标准按70元／天计算，银鹭公司应支付蔡春水护理费总额为8400元。蔡春水关于营养费的主张，因缺乏法律依据，不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认银鹭公司与蔡春水劳动关系自2015年7月23日起解除；二、银鹭公司应于判决生效之日起五日内为蔡春水办理工伤保险待遇申报手续，蔡春水应积极予以配合；三、银鹭公司应于判决生效之日起三日内向蔡春水支付停工留薪期工资8368.75元、一次性伤残就业补助金39475.8元、护理费8400元，合计56244.55元；四、驳回银鹭公司的其他诉讼请求；五、驳回蔡春水的其他诉讼请求。
宣判后，蔡春水不服，向本院提起上诉。
上诉人蔡春水上诉称，根据一七四医院的出院记录及诊断证明书，蔡春水的休息康复时间截至2015年6月25日。根据《厦门市实施工伤保险条例规定》的规定，工伤职工康复治疗的时间计入工伤职工的停工留薪期。因此，蔡春水的停工留薪期应从2014年7月30日计算至2015年6月25日为止。原审酌定蔡春水住院期间护理费标准为70元／天缺乏法律依据，根据《厦门市实施工伤保险条例规定》的规定，护理人员每人每日护理费按照不低于全市上年度职工月平均工资除以21日后的50%计发。依次计算，蔡春水的护理费应为120.5元。蔡春水根据一七四医院的出院记录和诊断证明书主张营养费1459元，原审未作认定，存在漏判。综上，请求二审撤销原判，依法予以改判。
被上诉人银鹭公司辩称，蔡春水的停工留薪期为2014年7月30日至2015年3月6日。原审认定蔡春水的护理费标准为70元／天并无不当。蔡春水请求支付营养费1450元无法律依据。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
经审理查明，对原审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
另查明，蔡春水主张，其住院期间由本人的配偶蔡抛治专职护理，并二审期间提交一份厦门旭润工贸有限公司出具的《证明》，其中载明，蔡抛治在2014年8月份之前为该单位员工，2014年7月份工资为4500元，并依此主张护理费。银鹭公司对此质证认为，该证据不能证明蔡春水的主张。本院分析认为，蔡春水提交的《证明》只能体现其配偶的月工资数额，无法直接证明蔡春水所需的护理程度，以及实际的护理情况。
本院认为，本案系工伤赔偿引发的纠纷。双方当事人对蔡春水发生工伤的事实均无异议，本院予以确认。蔡春水在工作中受伤，依法可以享受工伤待遇。其中，根据国务院《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。蔡春水于2015年3月6日经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，依照《工伤保险条例》的规定，蔡春水在此后可按照相应规定享受伤残待遇，同时停发原待遇，原审据此认定蔡春水的停工留薪期截止于2015年3月6日并无不当。
根据前述国务院《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。蔡春水在治疗期间需要护理，应由银鹭公司负责。由于蔡春水提交的证据不足以证明其所需护理程度和护理情况，原审酌情按照70元／天的标准计算蔡春水的护理费属合理裁量，可予以维持。此外，蔡春水主张的营养费，因相关法律法规对此并无明确规定，本院不予支持。
综上所述，蔡春水的上诉请求均依据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由蔡春水负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘友国
审 判 员 张南日
代理审判员 袁爱芬
二〇一六年七月三十日
书 记 员 张 艳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。