广东省汕头市龙湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕龙法民一初字第215号
原告谢杰，男，汉族，1968年8月26日出生，住汕头市金平区，身份证号码××。
委托代理人齐新民，广东遵道律师事务所律师。
被告汕头高新区奥星光通信设备有限公司，住所地汕头高新区科技东路15号。
法定代表人高静涛。
委托代理人王晓东，广东天胜律师事务所律师。
原告谢杰诉被告汕头高新区奥星光通信设备有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢杰及其委托代理人齐新民、被告汕头高新区奥星光通信设备有限公司的委托代理人王晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢杰诉称：被告于2014年10月17日在《汕头日报》刊登通知，内容为“请你们于本通知见报之日起7日内到公司上班，逾期未到公司上班，将按《劳动合同法》及相关法律规定处理”。被告从未电话联络、短信联系，而是登报纸通知原告上班，原告感到在被告单位的职业前途受到威胁，联想到被告刻意不让原告参加2014年7月份年中销售会议等，担忧被告会有一系列不利于原告的行动，遂通过仲裁提出与被告解除劳动合同。
原告于1999年9月入职被告单位，工龄已经十五年以上，被告为原告购买了社会保险，但被告按月实际发放给原告的基础工资最多只有500元，低于汕头市月最低工资标准，且需扣除个人缴纳社保部分的费用。原告在不特定时间及场合多次向被告单位有关领导提出异议，表明500元工资难以维持家庭生活，市场开发与投入还需原告自掏腰包，要求得到改善，但均得不到回应。以上事实有被告提供的月工资签收单为证，仲裁庭视而不见，认定事实有误。被告的行为违反了《广东省工资支付条例》第八条、第十条、第四十四条、《劳动合同法》第三十条、《最低工资规定》等相关规定，因被告为原告按月实际发放的基础工资低于汕头市月最低工资，故按2014年汕头市月最低工资1，130元为标准以原告在被告处工作年限15年9个月计算，被告应补足原告未足额发放基础工资与最低工资差额部分158，070元。另外，原告2007年7月至2013年12月的每月工资500元未领取，被告应补助原告2007年至2013年12月工资39，000元。被告每月为原告发放500元的工资与其为原告实际缴纳社会保险的工资基数差距较大，被告一直未实际足额发放；仲裁庭审期间，被告提供的原告月工资签收单证明了原告未有实际足额领取以上的社保缴费工资金额，基于被告未能提供原告领取社保工资金额的工资签收单，依据《广东省工资支付条例》第十条及《劳动合同法》第三十条的规定，被告应补足原告未足额发放工资与社保缴费工资差额部分260，364元。被告在《员工手册》第四十三条第五项中载明销售人员不享有病假、事假、年休假、加班待遇，该规定违反了《劳动法》第三条的规定。仲裁时被告辩称2012年9月份曾经对《员工手册》作过修改，但《员工手册》的以上相关条款并没有针对性修改。被告在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益等规章制度或者重大事项时，并没有按照《劳动合同法》第四条规定的程序进行，其制定、修改直接涉及劳动者切身利益等的规章制度应依法认定无效。依据《劳动合同法》第三十八条以及第四十六条的规定，因被告提供的原告2013年1月至2013年12月份月均工资为8，591.37元，2014年1月至2014年9月份月均工资为3，261.31元，故被告应支付原告经济补偿金55，125.9元［（8591.37×3＋3261.31×9）÷12×12］。原告由于被告违反《劳动法》、《劳动合同法》的行为提起劳动仲裁，仲裁庭在被告没有或无法提供证据、履行单位举证倒置义务的前提下，认定被告不存在违法情形，明显认定事实错误，适用法律不当。原告2014年1至10月份一直在被告处上班，即使11、12月份，仍然继续追款，并有多笔货款实际到账被告处，故被告应发放原告2014年11、12月份工资、2014年度双薪及年终奖。综上，请求判令：一、解除原、被告之间的劳动合同关系；二、被告补足原告未足额发放基础工资与最低工资差额部分158，070元；三、被告补足原告未足额发放工资与社保缴费工资差额部分253，025元；四、被告支付原告经济补偿金55，125.9元；五、被告向原告发放2014年11至12月份工资4，278元（社保缴费工资2139元×2）、2014年度双薪及年终奖。
原告谢杰对其请求及陈述的事实向本院提交证据如下：
1.身份证，证明原告的诉讼主体资格；
2.机读档案登记资料，证明被告的诉讼主体资格；
3.《汕头日报》通知，证明被告登报通知原告上班；
4.工资表，证明原告实际领取月基础工资金额；
5.社保投保记录，证明被告为原告缴纳社保的工资金额；
6.原告月工资与社保缴费工资的差额，证明原告月工资与社保缴费工资差额及欠薪金额；
7.《员工手册》，证明被告违法的事实；
8.仲裁庭审笔录，证明2013年及2014年1至9月份原告月均工资；
9.仲裁裁决书送达证明，证明原告在法定期限内提起诉讼；
10.仲裁裁决书，证明裁决结果。
被告汕头高新区奥星光通信设备有限公司辩称：一、原告称被告向其发放的工资远低于汕头最低工资标准与事实不符。原告于1999年4月到被告公司工作。2008年1月，原、被告签订的劳动合同明确约定原告的工资按公司《绩效工资管理办法》执行，该办法规定，原告的工资由考勤工资、补贴、业务提成和年终奖金（绩效奖金）构成，其中考勤工资500元，发放的前提是原告每月应在被告出勤上班50个小时以上，上班次数不少于8次，2013年每月补贴工资280元，2014年每月补贴工资290元。此外还有其它补贴。被告2013年支付给原告的考勤、补贴、双薪、绩效奖金工资共计12，710元，业务提成工资为25，479.07元，工资总收入为38，189.07元，月均工资3，182.42元。而汕头市2013年5月1日之前每月最低工资950元，2013年5月1日起每月1，130元，原告的月均工资均远高于汕头市的最低工资标准。
二、原告长期未到单位出勤上班，被告不可能按正常出勤上班人员发给其工资。仅从2013年、2014年1至9月原告的出勤上班看，除2014年1至7月被告不计考勤外，原告2013年未来单位正常出勤上班；2014年8月正常出勤上班；2014年9月至同年10月23日，原告提起仲裁未到单位正常出勤上班。之后，被告通过邮寄并登报通知原告上班，原告仍不上班，被告依法解除与原告的劳动关系。故此，原告长期未到单位出勤上班，被告不可能按正常出勤上班人员发给其工资。原告2014年11月至12月并无到单位出勤上班，且在2014年10月已被被告解除劳动关系，原告要求支付其2014年11月至12月的工资没有任何依据。
三、被告的规章制度没有违反法律规定，原告以规章制度违反法律规定要求支付解除劳动合同的经济补偿金不当。被告于2006年10月1日颁布实施《员工手册》，2012年9月20日颁布实施的《考勤管理细则》已对原告所称的《员工手册》的相关规定作了变更修改。《考勤管理细则》在2012年9月20日起已在被告公告栏公布施行，原告签名同意执行《考勤管理细则》，故原告以被告已失效的规章制度主张被告的规定违法明显不当。被告同意原告提出解除劳动合同，但原告提出被告应支付其解除劳动合同的经济补偿金没有依据。被告于2014年10月邮寄《上班通知》给原告并登报，但原告一直未到被告单位上班。鉴于原告严重违反劳动纪律，被告在2014年11月登报解除与原告的劳动关系。综上，原告的诉讼请求缺乏法律和事实依据，依法应予驳回。
被告汕头高新区奥星光通信设备有限公司对其抗辩意见向本院提交证据如下：
1.劳动合同，证明原、被告的劳动关系以及支付薪酬的依据、方式；
2.2013年1至12月工资表及奖金、补贴和双薪签领表，证明原告2013年度在被告处领取的部分工资；
3.2013年付款凭证，证明原告在2013年领取的提成工资；
4.2014年1至9月工资表和补贴签领表，证明原告2014年1至9月在被告处领取的部分工资和考勤情况；
5.2014年付款凭证，证明原告在2014年领取的提成工资；
6.绩效工资管理办法，证明被告向原告支付薪金的依据及方式；
7.考勤管理细则和薪资制度，证明被告的规章制度；
8.培训签到表及公告情况，证明被告的规章制度已向原告告知并公告；
9.内部备忘录，证明被告于2015年1至7月对包括原告在内的包干销售员不实行考勤统计；
10.关于重申渠道管理组人员考勤管理的通知、公告和发送原告的情况，证明被告从2014年8月起实行考勤登记；
11.考勤打卡记录，证明原告在2013年、2014年8月至9月的考勤情况；
12.《上班通知》、快递单据和2014年10月17日的《汕头日报》，证明被告以快递寄送《上班通知》，并在2014年10月17日《汕头日报》第5版登《通知》，通知原告等三人上班；
13.2014年11月22日的《汕头日报》，证明被告于2014年11月22日在《汕头日报》第7版登《通知》解除与原告的劳动关系；
14.劳动仲裁委的《庭审笔录》，证明原告的工资组成及领取等情况；
诉讼期间，被告申请证人陈某出庭作证。
证人陈某称：我是被告公司员工，原告原是我销售部下属职员，被告一直实行考勤登记制度，原告在上班期间需打卡，每月累计出勤50个小时以上，上班次数不少于8次，被告核发原告考勤工资。公司销售人员的工资由考勤工资、补贴、业务提成、双薪、年终奖金五部分组成，销售人员执行公司绩效管理办法，绩效考核办法以及其他的管理方式在公司公告栏已进行公示并组织培训。业务员提交的合同，需出具订货记录表，到市场部进行评审，再到生产部进行生产，最后到财务部门进行结算。结算完毕后，财务部和市场部汇总单据后，销售人员到销售部提取提成业绩。考勤工资按月发放，提成工资在公司确认业绩后进行发放，其他补贴按照公司的规定发放，双薪、年终奖金在年底发放。业务提成工资以有效发票及总经理审批的两张单据，到销售部进行盖章确认，然后再到财务部门领取。节假日休息安排按照公司的通知进行公示。员工的月基础工资额、缴纳社保的依据是否与工资挂钩等情况我不清楚，员工的工资均在财务部门领取。原告出差前需填写出差申请单，若费用较大，需填写借款单，向公司提前借取出差费用，出差后出具报告，到财务部领取出差补助，出差补助与提成无关。原告属于包干销售员，办理业务时的出差费用不予报销。
经开庭质证，被告对原告提交的证据1至3、8至10均无异议；对证据4的真实性无异议，但对证明的内容有异议，认为该部分实际上并非月基础工资；对证据5的真实性无异议，但对其关联性及证明内容有异议，认为与本案无关；对证据6有异议，认为与本案无关；对证据7的真实性无异议，但认为《员工手册》已在其后进行了修改；对证据8的真实性无异议，但对证明内容和关联性有异议。
原告对被告提交的证据1的真实性无异议，但对合法性有异议，认为该合同系格式条款；对证据2、3、4的真实性、合法性、关联性均有异议，对其中原告自己签名或别人代原告签名的证据的真实性无异议；对证据5的真实性、合法性、关联性有异议，认为出具的证据与证明目的之间不存在关联性，除了原告自己签名或代原告签名的确认无异议之外，其他均有异议；对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据7的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据没有经过原告本人确认同意；对证据8的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据9有异议，认为系被告单方调整，没有经过原告同意，原告本人不知情；对证据10的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据11的真实性、合法性、关联性均有异议，认为被告的管理方式并没有告知原告；对证据12的真实性、合法性、关联性均有异议，认为原、被告在协商解决过程中，原告已经提出解除劳动合同关系，而被告仍然违法刊登报纸，且被告没有按照法律规定依法解除劳动合同的程序进行；对证据13的真实性无异议，但对其关联性及要证明的内容有异议，认为原告已经提出解除劳动合同关系；对证据14无异议。
对证人证言，原告有异议，认为证人陈某是被告的现职工作人员，与被告之间存在利害关系，其证人证言明显偏袒被告，原告对证人证言的内容有意见，该证言与法律相互抵触，所述的工资组成部分不成立，将差旅报销等列为提成工资有意见，证人证言的内容缺乏法律依据，证人陈述的事实无其他证据印证。被告没有异议。
上述原、被告提交的证据及证人证言，本院经审查后认为：当事人没有异议的证据，本院予以采信；其他有异议的证据，由本院依据证据审核认定规则予以审查判断。
据本院采信证据及当事人陈述，查明本案事实如下：
原告于1999年到被告处从事销售工作。2008年1月，原、被告签订劳动合同，期限至2010年12月31日，合同约定：原告为销售部包干销售员，绩效薪酬或奖金按公司《绩效工资管理办法》执行。合同期满后，双方续签为无固定期限合同。1999年7月份起，被告开始为原告缴纳社会保险，原告2008年1月起的社保缴费工资均为一千元以上。2014年10月后，被告没有为原告缴交社保费。2014年10月23日，原告向汕头市劳动人事争议仲裁委员会（下称市仲裁委）申请仲裁，此后原告没有到被告处上班。原告请求裁决：1.原告与被告解除劳动合同；2.被告补足原告低于最低工资标准部分的工资113，400元；3.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿42，648元。2014年12月25日，市仲裁委作出仲裁裁决书，裁决确认原、被告解除劳动关系，驳回原告的其他仲裁请求。2015年1月14日，原告诉至本院，请求判准其上述诉讼请求。
另查：被告于2006年10月1日制定施行的《员工手册》第四十三条第5项规定销售部人员不享有病假、事假、年休假、加班待遇。2012年9月20日，被告颁布实施的《考勤管理细则》第五章销售部包干销售员考勤管理中，没有上述销售人员的病假、事假、年休假及加班待遇等规定；第六章第一条规定本规定自二○一二年九月份起执行，原《员工手册》中关于考勤管理制度及各种假期规定与本规定有冲突的，以本规定为准。原告在被告的培训签到表上签名，该表载明：培训内容为《薪资制度》和《考勤管理细则》，培训内容本人已认真学习阅读，本人自愿遵守执行，培训时间为2012年9月20日。
又查，被告提交的《绩效工资管理办法》规定，销售部销售人员实行包干制度，包干销售人员为承包性质，每月不按级别发放工资，工资收入由考勤工资、补贴、业务提成、双薪工资和年终奖构成。每月先发放考勤工资和补贴，业务提成为绩效工资收入，按合同回款情况进行计提发放。包干销售人员的业务提成款，以“差旅费、应酬费、工程费、通讯费、包公用品、配件、运输费、投标费用”等发票形式入账”。
又查，2014年10月17日，被告在《汕头日报》刊登《通知》，通知原告等人到单位上班。2014年11月22日，被告在《汕头日报》刊登《通知》，称因原告等人未到公司上班，公司将按劳动合同法和公司规定，与原告等人解除劳动关系，要求原告等人到公司办理离职手续。
再查，汕头市2012年最低工资标准为950元，汕头市2013年5月至2014年最低工资标准为1，130元，汕头市2013年4月及以前最低工资标准均不超过950元。
诉讼期间，原告称其诉讼请求第二项的基础工资和讼请求第三项的未足额发放工资均指被告称的每月考勤工资500元，原告自1999年至2012年在被告领取的基础工资加提成工资每月均超过一千多元，但不是每个月均能领取到该款，原告2013年月均工资为8，591.37元，2014年1至9月月均工资为3，261.31元。另外，原告撤回第五项诉讼请求。
本院认为：原告到被告处工作，双方已签订劳动合同，双方的权利义务应适用劳动法律规范予以调整。
原告自2014年10月23日起未再到被告上班，并于同日向市仲裁委申请仲裁请求确认原、被告之间的劳动关系解除，可视为原告向被告作出解除劳动合同关系的意思表示，双方劳动关系自此解除，原告再请求解除原、被告之间的劳动合同关系，依法无据，本院确认原、被告双方劳动关系已于2014年10月23日解除。
最低工资是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的最低劳动报酬。根据原、被告的约定，原告的工资包括提成工资，而原告在被告领取的工资均不低于汕头市最低工资标准，故原告请求补足其月基础工资与最低工资差额，证据和理由均不足，本院不予支持。
社保缴费工资是指单位和个人按比例缴纳社会保险的金额，并不是劳动者实际应取得的劳动报酬，故原告请求被告补足原告未足额发放工资与社保缴费工资差额，证据和理由均不足，本院不予支持。
用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。被告2006年10月1日制定施行的《员工手册》，虽然规定销售部人员不享有病假、事假、年休假、加班待遇，但被告2012年9月20日颁布实施的《考勤管理细则》已取消该规定，且原告也知悉。原告以被告已废止的公司规章提出该规章违反法律、法规并损害其权益，请求被告支付经济补偿金，证据和理由均不足，本院不予支持。
原告撤回关于被告发放2014年11月至12月份工资、2014年度双薪及年终奖等请求，系当事人处分自己的民事行为，不违反法律规定，可予照准。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三第二款、第六十四第一款的规定，判决如下：
驳回原告谢杰的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告负担。原告应于本判决发生法律效力之日起十日内将应负担的受理费向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审 判 长 纪 维 忠
代理审判员 林 权
人民陪审员 纪 惠 松
二〇一五年十二月十日
书 记 员 李丹附件：
相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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