江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第0329号
公诉机关无锡市开发区人民检察院。
被告人夏某。2013年1月，因犯赌博罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。2014年8月11日被抓获，同年8月13日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，9月18日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
被告人徐某。2014年8月11日被抓获，同年8月13日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，9月18日被取保候审。
无锡市开发区人民检察院以锡开检诉刑诉（2014）603号起诉书指控被告人夏某、徐某犯赌博罪，于2014年11月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2014年11月24日公开开庭审理了本案。无锡市开发区人民检察院指派代理检察员陈珣玗出庭支持公诉，被告人夏某、徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市开发区人民检察院指控：
被告人夏某伙同吴某甲、吴某乙（均另案处理）等人经事先合谋，商定聚众赌博。2014年7月至8月间，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人以营利为目的，在无锡市新区招揽人员多次采用“牛牛”形式赌博，其中，被告人夏某等人总体安排聚众赌博事宜，被告人徐某负责维护赌场秩序。聚众赌博期间，被告人夏某等人抽头渔利共计人民币43000余元，被告人徐某分得约人民币1200元。具体犯罪事实如下：
1、2014年7月14日晚，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人招揽周某甲、吴某丙、周某乙等人在无锡市新区春潮花园一区某号某室采用“牛牛”形式赌博，抽头渔利人民币8000余元。其中，被告人徐某分得人民币200元。
2、2014年7月16日晚，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人招揽周某甲、吴某丙、周某乙等人在无锡市新区春潮花园一区某号某室采用“牛牛”形式赌博，抽头渔利人民币10000余元。其中，被告人徐某分得人民币200元。
3、2014年7月20日晚，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人招揽周某甲、吴某丙、周某乙等人在无锡市新区春潮花园一区某号某室采用“牛牛”形式赌博，抽头渔利人民币5000余元。其中，被告人徐某分得人民币200元。
4、2014年7月25日晚，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人招揽周某甲、吴某丙、周某乙等人在位于无锡市新区的“瑞轩”酒店采用“牛牛”形式赌博，抽头渔利人民币6000余元。其中，被告人徐某分得人民币200元。
5、2014年7月27日下午，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人招揽周某甲、吴某丙、周某乙等人在无锡市新区春潮花园一区某号某室采用“牛牛”形式赌博，抽头渔利人民币7000余元。其中，被告人徐某分得人民币200元。
6、2014年7月28日晚，被告人夏某、徐某以及吴某甲、吴某乙等人招揽周某甲、吴某丙、周某乙等人在无锡市新区春潮花园一区某号某室采用“牛牛”形式赌博，抽头渔利人民币7000余元。其中，被告人徐某分得人民币200元。
2014年8月11日，被告人夏某、徐某至无锡市新区春潮花园一区某号某室向周某甲追讨赌债时，周某甲亲属报警，公安机关接警赶至现场，经询问，被告人夏某、徐某主动交代了上述赌博罪行。
公诉机关认为：被告人夏某、徐某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款的规定，均应当以赌博罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人夏某在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯；被告人徐某在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻处罚。被告人夏某、徐某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。
上述事实，被告人夏某、徐某在开庭审理过程中均无异议，并有当庭宣读和出示的证人周某甲、吴某丙、周某乙、王某、臧某、张某、吴某丁、宫某等人的证言笔录和辨认笔录，被告人夏某、徐某的辨认笔录，公安机关出具的刑事案件侦破经过，本院刑事判决书，公安行政处罚决定书，被告人夏某、徐某的身份资料等证据予以证实，被告人夏某、徐某当庭亦对上述事实作有供述，足以认定。
本院认为：被告人夏某、徐某伙同他人，以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人夏某、徐某犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。
被告人夏某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，按照其所参与的犯罪进行处罚；被告人徐某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。
被告人夏某历史上有赌博犯罪记录，酌情予以从重处罚。
被告人夏某、徐某在罪行未被司法机关发觉时，即主动交代自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。
根据被告人徐某的犯罪情节和悔罪表现，可以对其适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人夏某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月11日起至2015年5月10日止），并处罚金人民币一万元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人徐某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 周倩倩
二〇一四年十二月八日
书记员 章慧娟
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。