河北省文安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）文民初字第666号
原告张小池。
原告张艳红。
委托代理人赵振华，河北张克锋律师事务所律师。
被告周红。
委托代理人张栢顺，文安县文安诚信法律服务所法律工作者。
被告华康保险代理有限公司。
法定代表人汪振武，该公司总经理。
委托代理人吴桂龙，系该公司职员。
被告信泰人寿保险股份有限公司。
法定代表人冯新生，系该公司董事长。
委托代理人鲁敏，河北百盛律师事务所律师。
委托代理人徐宏义，系该公司员工。
原告张小池、张艳红诉被告周红保险合同纠纷一案，本院于2015年1月26日立案受理后，依被告周红的申请，依法追加被告华康保险代理有限公司（以下简称华康公司）、被告信泰人寿保险股份有限公司（以下简称信泰公司）为被告，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张小池、张艳红的委托代理人赵振华，被告周红及其委托代理人张柏顺，被告华康公司的委托代理人吴桂龙，被告信泰公司的委托代理人鲁敏、徐宏义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张小池、张艳红诉称，被告周红系被告华康公司文安营业部的经营者，原告张小池为业务员，原告张艳红为投保客户。2012年10月7日，被告周红代理原告张艳红与被告信泰公司签订的保险合同不能继续履行，由此，原告与被告周红达成股权转让及退保费协议。原告的保费85000元所持华康公司股权600股归被告周红所有，保单所生的佣金20006.8元、奖金3000元，三张保单的现金价32316元折抵退保费，其剩余差额被告周红补给原告张艳红32678元，此款每年利息3600元。该协议签定生效，已履行部分内容，2013年底被告周红又给原告打下欠利息的借据。依据《中华人民共和国合同法》及相关法律规定，要求被告给付原告股权转让、退保费29627.88元，利息7922元【原告起诉时，要求被告给付股权转让、退保费32678元。审理中，张艳红同意两张保单现金价值按32365.32元计算，放弃被告每股补给原告张艳红5元（总额为3000元）的请求】。
被告周红辩称，原告所诉的事实被告周红没有异议，但是被告周红不是适格的被告。因为在本案众多合同中，周红的行为是职务行为，根据民诉法及民法通则的相关规定，周红的行为由其法人负责。周红是华康公司文安营业部的负责人，上级机关是华康公司，而与众多合同纠纷不光涉及到华康，还涉及到华康公司的战略合作伙伴信泰公司。因此，如果要查明本案的事实，以及承担民事责任的主体，应依法追究华康公司和信泰公司的民事责任。
被告华康公司辩称，华康公司被告身份不适格，不应作为案件被告参与案件审理。一、本案是众多原告与周红个人之间的合同纠纷，法院将案件定性为合同纠纷，根据合同相对性，华康保险代理公司被告身份不适格。原告提出的退保补差及股权转让事项与华康保险代理公司无关。原告购买保险合同是其与保险公司之间的关系，华康公司作为保险代理公司在原告与保险公司签署合同后，是属于第三人，其退保事宜与华康保险公司无关。华康中的股权激励方案，是业务方案中无偿赠与华康代理人的股权认购权，并非实质的股权，此认购权本身是无价值的，也不存在股权转让这一说法。原告提供的《股权协调协议》、《协议》等材料的真实性、合法性、关联性存疑。这两份合同均不是以保险合同当事人为主体签署的，代理人直接以自己的名义签署合同是无效的。代理人都是清楚了解华康公司的运作及规章的，在明知违规的情况下与周红签署合同，排除了原告的善意第三人可能。周红在协议的签署行为不是职务行为，也不是代理行为，亦不构成表见代理。本案中周红在协议的签署行为是个人行为，首先协议所表达的意思和涉及的利益均为周红个人，其次周红的职责权限超越了华康保险代理公司的营业范围，周红与原告的签署协议行为并非工作需要，不符合我公司雇佣的目的。
被告信泰公司辩称，张小池、张艳红诉称的事实，即：2012年10月7日因其代理张艳红与信泰公司签订的保险合同不能继续履行，与客观事实不符。通过信泰公司提供张艳红的退保手续材料，可以看出是2012年8月3日，张艳红本人办理解除保险合同手续。当日，信泰公司依据保险合同给付张艳红的解除保险合同时保险单现金价值（简称保单现价）15214.09元到账。由于张小池不是信泰公司的客户，所以不能出具其退保情况的证明。至此，张艳红与信泰公司签订的保险合同已经当事人双方同意依法解除，且已发生解除保险合同的法律效力，即：保险合同的权利义务已终止，根本不涉及保险公司再退还保险费的问题，也根本不存在2012年10月7日张小池代理张艳红与信泰公司签订的保险合同不能继续履行的情况。所以，2012年9月10日，张艳红委托张小池全权办理信泰公司保险产品退保事宜，在张艳红办理退保（2012年8月3日）之后，依据正常的逻辑思维，不应也不能包括信泰公司退还剩余保险费的事项。二、2012年9月27日张小池与周红签订的股权协议方案，实为股权转让协议，转让方为原华康公司文安营业部的业务员，受让方为华康公司文安营业部负责人周红；转让的标的为华康激励股份认购权或称为华康股权（为方便和同一称谓，以下简称股权）；转让方的股权数取决于其向保险公司缴纳的保险费数额多少，转让方的股权折合货币后就是其缴纳的保险费；受让方接受股权支付的对价是华康公司在签此协议前向转让方支付的保险代理佣金（以下简称佣金）、保险代理业务的奖励（以下简称奖励）及保险公司退还的保险单现金价值（以下简称现价）和股权与上述三项的差额及利息。从协议的“所剩差额部分由周红补齐，周红欠款及利息”内容来看，这是因股权转让协议所产生的债务纠纷，即：债务人是华康公司，债权就是股权所对应的保险费与佣金、奖励及现价的差额及其利息。虽然原告诉称的“股权转让退保费协议”，但是不符合法律规定。理由是：根据《合同法》第8条关于合同相对性原则的规定，信泰公司既不是股权转让协议的当事人，也不是股权转让协议当事人指定承担义务的债务人，信泰公司不是本案适格被告，不能因原告使用退保费的不当用语而追加保险公司为股权转让纠纷案件的共同被告；但如果是为查清案件事实的需要，如：缴纳保险费和退还保险单现金价值的情况，信泰公司可以作为重要证人或不承担义务的第三人参加本案的诉讼活动，但不能也没有理由和依据作为承担义务的共同被告参加诉讼。三、原告到法院起诉时，已经超过了诉讼时效2年，法院依法驳回其对信泰公司的诉讼请求。四、2012年10月7日原告与周红签订的股权协议方案，债务人是周红，无论周红是个人行为还是代表华康公司的职务行为，均与信泰公司无关，因周红既不是信泰公司的员工，也不是信泰公司授权委托的代理人。
原告向本院提交以下证据：
证据一、文安县人民法院作出的2012文民初字第1247号民事判决书，用以证明周红是职务行为。
证据二、庄宗谕发给王跃峰的短信，庄宗谕是河北省分公司的总经理，短信内容显示庄宗谕已经就王跃峰的退保问题向公司进行了汇报，公司让王跃峰的家属找周红进行处理。用以证明周红是职务行为。
证据三、张小池和周红于2012年9月27日签订的股权协议方案。
证据四、2012年9月10日张艳红和张小池签订的委托书一份。
证据五、2013年12月7日周红为张小池出具的利息欠条，金额为3600元。
被告周红的质证意见分别为：对判决书的真实性、合法性、关联性没有异议，能证明周红是职务行为。对证据二的真实性、合法性、关联性均不认可，对复印件不发表质证意见。对证据三、四、五没有异议。
被告华康公司的质证意见分别为：对证据一真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，本案与判决书是两个案件。对证据二的三性均不认可，没有具体的主体。对证据三、四、五均不认可。由法院审核原告的主体资格。
被告信泰公司的质证意见分别为：对两份证据三性没有异议，短信的内容是华康公司的庄经理承诺的一点：华康公司只同意补保费减去退保金减去佣金差额的40%，其余差额由周红负责，就这句话而言非常明确了我公司在退保费没有任何责任。对原告陈述认可。对股权协调协议，张艳红、张宝奎两张保单的现金价值是32365.32元，张小池不具备起诉的主体资格，从协议内容看是周红补给张艳红钱，我方认为债权人是张艳红。
被告周红提供如下证据：
第一组证据
证据一、营业执照副本，用以证明周红是负责人。
证据二、组织机构代码证，用以证明组织是非法人单位，周红只是负责人，不负责法人的事宜。
证据三、中国保监会河北保监局关于周红任职资格的批复，用以证明周红职务的批复是华康向保监会请示并批复的。
证据四、华康激励股权认购通知和说明书，用以证明股权在转化为股份制前，华康负责收购，不得以任何形式进行转让，只有公司回购。
证据五、文安县人民法院（2012）文民初字第1247号判决书，用以证明原告张杨等诉华康保险代理有限公司、信泰人寿保险股份有限公司、河北文安营业部负责人周红，结果是周红不负责任。
以上五份证据用以证明周红不是本案适格被告，应由华康承担责任。周红是职务行为，周红签订的协议等都是华康授权行使的。
第二组证据
证据一、2011年12月20日杨建新与周红的通话录音，杨建新是华康河北省总部负责人。用以证明华康股权问题与处理结果，杨建新指示全额退费。
证据二、周红与张志的邮件来往，张志是华康公司河北省分公司的总经理。张志回复周红处理文安股权问题的指示，用以证明张志同意周红负责解决文安股权问题。
证据三、2012年6月25日邢振华和周红在广州华康的录音，邢振华是华康河北省分公司廊坊市总经理，邢振华和周红一起去广州协商解决方案，用以证明华康公司让周红从股权协调方案的方式解决文安股权的问题。
证据四、火车票和住宿票，用以证明周红去广州。
证据五、周红与赵辉和汪振武的邮件，汪振武是华康总部老总，赵辉是张志免职后接任河北省分公司的总经理，证明股权协商的方案的视频是真实的，用以证明华康公司让周红以股权协商方案的形式解决文安股权的问题。
证据六、杨建新给周红的邮件，其内容证明省公司重点解决文安股权的问题，用以证明邢振华和周红去广州总公司之前，省公司承诺给代理人全额退费。
证据七、手机短信，省公司要求周红处理文安股权问题，用以证明华康让周红在协调股权方案中签字。
证据八、和宋庆伟的邮件，赵辉被免职，宋庆伟为河北省分公司总经理，用以证明省公司让周红处理此事，承诺给周红资金，证明华康准备资金给周红在股权方案中签字的代理人。
证据九、台账交接单，内容是张大岩退保时间、短信和邮件，用以证明华康公司让周红以股权协调方案的形式解决文安股权的问题。证明本案周红多次向汪振武请示工作。
证据十、证人王某和出庭作证，用以证明汪中和与周红去广州请示工作，当时华康公司给周红的指示。
原告对被告周红提交证据的质证意见为：
对被告周红提供证据的真实性没有异议，我们也认为周红是代表华康公司与原告进行股权协议的签署，因为当时周红还是华康公司文安营业部的经理，至于周红与华康之间的授权范围及权限我们认为是华康公司内部的问题，所以我们要求周红与华康公司承担连带责任。
被告华康公司对被告周红提交的证据的质证意见为：
对第一组证据中的证据一、二、三、四真实性、合法性没有异议，对关联性没有异议，对证明内容有异议。证据一、二、三的证明内容是周红主观推定的，在证据一、二、三显示了周红的权限，证据中也显示了华康的营业范围中没有退保及转让股权的权限。华康公司的经营范围有代理销售保险产品，代收保险费，代理保险业务的勘察和理赔及保监会批准的其他业务。所以周红对原告签署的股权转让协议超越了华康的营业范围，超越了华康本身的权限。判决书的证明内容与本案无关，因为每份判决书都是针对专门主体，本案正在审理中，对证明内容不予认可。对第二组证据中的证据一，从周红提供的电话录音书面材料可以看出此录音不能证明是与杨建新通话，未表明通话人员身份，与本案无关。证据二张志的邮件，与本案无关，其显示的内容未涉及本案的事项。证据三其证明的内容与本案无关，对录音的内容不予认可，不能确定电话通话里人员的身份。证据四与本案无关，其未能证明是为处理本案的事务而下广州。证据五与本案无关，未能显示与本案事务有关联性，在邮件中提出的附件在邮件没有显示，附件是另外打印的，并非从邮件中预览开，对股份协调方案不予认可。证据六与本案的事务没有直接关系。证据七显示的内容与本案无关，真实性、关联性不予认可。证据八邮件中未显示具体的内容，与本案无关。证据九显示的内容与本案无关。证据十证人证言提出的与周红去广州处理事务，但是没有提供具体的证据，未提供是否真正下广州，下广州的真正事务，其证人证言与本案没有关联性。
被告信泰公司对被告周红提供的证据质证意见为：
对两组证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但是即使能够认定周红是职务行为，但并不能代表我公司对此也承担连带责任。因为我们与华康公司有专业保险代理合同，其中涉及到华康公司的代理权限，代理事项并不包括案涉的款项，因此我公司对原告诉求的款项不承担责任。
被告华康公司向本院提供证据如下：
华康保险代理人股份认购权的方案一份，被告华康公司用以证实，原告和周红签署的协议中均显示周红的个人利益，其记载的内容均是周红欠某某，周红补差某某的用语，且合同的相对方均为华康的代理人，其清楚了解华康的管理制度，对于退保补差超越了华康的经营范围，排除职务行为，排除善意第三人。第二、保险合同已经终结，各投保人均已退保，退保与保险代理公司无关。第三、各保险代理人自愿放弃佣金、奖金，周红承担退保补差均是个人行为，华康公司不应承担任何责任。
原告对被告华康公司提供的证据的质证意见为，第一、该证据只是华康公司自己内部使用，并没有和华康的代理人、保险代理人进行签字确认，所以该手册对原告不具有约束力。第二、实际上华康公司并没有按照该手册的内容进行宣讲，华康公司的经理在向原告等人承诺时是说该公司一定能上市，并明确给业务员该公司股权，并明确了股权的相应价值，所以周红代表华康公司与原告等人签订协议时才可以明确计算出该股权的金额。所以被告提供的宣传手册与本案没有关联性，不能证明被告的证明目的，我方不予认可。
被告周红对被告华康公司提供的证据的质证意见为，同意原告代理人的意见。该宣传手册对华康公司业务员有利的部分我方认可，不利的部分不认可，以华康老总在华康宣传激励会上的宣讲为准。
被告信泰公司对被告华康公司提供的证据的质证意见为，对证据的三性没有异议，本案协议虽然都是周红个人签订的，如果不是华康负责人的身份，我方认为周红是职务行为。这与我公司没有关联性，我公司不承担责任，我方已经退保，保险合同已经终止。华康保险的高层也说退保损失由华康承担。
被告信泰公司向本院提供如下证据：
证据一、华康河北省公司给信泰公司出具的代受理责任状，附表有业务员的名称，李丽娟、陈亚倩，河北华康对二人身份的确认，证明二人的代办是有代理权的。
证据二、2011年信泰人寿保险公司和华康公司签订的专业保险代理合同第二版，用以证明退保后没有其他手续，信泰公司已经对兑现已经到账，信泰公司与客户的保险关系已经解除。
证据三、文安县人民法院作出的1247号判决书，用以证明张大岩和本案原告的情况一样，法院判决驳回张大岩的诉讼请求。
原告对被告信泰公司提供的证据的质证意见为，对证据一没有异议，原告的退保手续是通过华康公司办理的，信泰公司所返还的保单现价已经打到原告的账户。对证据二，保险代理合同是信泰公司与华康公司签订的，规范的是两个公司的权利义务，但该合同并不能否认在华康公司和信泰公司在文安营销部进行宣讲时所共同发起的战略合作伙伴关系，双方成立这样的关系，并不受保险代理合同的约束，在宣传会上两公司共同进行了宣讲，所以我方认为该合同与本案没有关联性。两个公司共同发起的这个活动不受该保险代理合同的约束，所以两公司应当共同对承诺的相关事宜共同承担责任。对证据三真实性没有异议，不同意信泰的证明目的，因为当时之所以判决驳回张大岩的诉讼请求，是因为张大岩和华康公司签署了股权转让协议，所以法院才驳回了张大岩的诉讼请求。并不能证明法院驳回了张大岩的诉讼请求，信泰公司就本案的原告的保险费差额不承担连带责任，没有逻辑因果关系，因为当时二被告是作为战略合作伙伴关系，共同推出这个活动。
被告周红对被告信泰公司提供的证据的质证意见为，同意原告的质证意见。该证明能证明保险的订立及合同的终止、汇款，全部经历过华康保险代理河北分公司业务员李丽娟之手，进而证明周红的行为是职务行为，是受省公司委派代理华康公司委托的业务。对证据二，同意原告代理人的质证意见，对两公司签订的合同我方认为还存在瑕疵，因为没有体现代理公司的好处，证明还有深一层的意思即战略合作伙伴，这个合同是表面的，肯定还有其他的。对证据三没有异议。
被告华康公司对被告信泰公司提供的证据的质证意见为，对证据一的三性有异议，本案是合同纠纷，材料均是退保事宜，与本案没有关联性。华康在退保是作为一个跑腿，是材料的传送等，保费是直接打到保险公司，退保费用也是直接打到原告账户。被告信泰公司提供的证据二与本案没有关联性。对证据三没有异议。
经庭审辩证质证，本院对原、被告提供的证据作出如下确认：
原、被告提供的人民法院的判决书在证明投保的过程方面，具有证据的真实性、合法性、关联性，在此方面具有证据效力。在对张大岩的判决方面，张大岩与被告间发生的事实与本案事实不一致，不具有证据效力。原告提供的证据二，与本案不具有关联性，不具有证据效力。原告提供的证据一，与被告周红提供的证据在证实原告与周红如何达成协议方面以及周红就此问题如何请示方面，具有证据的真实性、合法性、关联性，具有证据效力。原告提供的证据二与本案不具有关联性，不具有证据效力。原告提供的证据三，没有张小池、张艳红的签字，不具有证据效力。被告华康公司提供的证据是一份宣传手册，不能达到其举证目的，不具有证据效力。被告信泰公司提供的证据一、二，具有证据的真实性、合法性、关联性，具有证据效力。
通过上述有效证据及庭审中当事人的陈述，本院查明如下事实：
华康公司与信泰公司系战略合作伙伴、专业保险代理关系。华康公司河北分公司为拓展业务，多次来文安县宣讲买保险赠股权活动，承诺华康公司于2011年11月份上市，上市后原始股价值能达到15-30美元，指定投保公司为信泰公司，险种为爱无忧两全保险，该险种属于佣金高、价保高、现价高的好产品，该产品只交一年保费。之后，多人交了保费。其中本案原告张艳红、第三人张宝奎共投保费85000元。合同订立后，华康公司没有上市，股权利益不可能实现，股民与华康公司之间产生很大纠纷。被告周红系华康公司文安营业部的负责人，其与部分股民、华康石家庄分公司的负责人找到华康总部，后华康河北分公司的负责人答复股金可以退掉，退保损失公司可以补偿，并让去广州的人回来后向股民传达，这些人才回家。之后，就具体实施方案被告周红多次与华康公司、华康公司河北分公司、华康公司廊坊分公司联系。2012年9月27日，被告周红与张小池就张艳红、张宝奎的投保问题达成了股权协调协议。内容为“张艳红同意将在华康销售的信泰人寿的张艳红、张宝奎两张保单，保费共计85000元，所得华康股权600股。张艳红同意将两单所得的佣金20006.8元，奖励3000元，两张保单现金价值32316元拿出，其余差额由周红一次性补齐，周红补给张艳红29678元，周红补给张艳红每股5元，共计3000元，周红共计补给张艳红32678元。今后600股归周红所有。周红现在没有钱，以后每年支付利息3600元。如果到华康上市周红还未支付完欠款，张艳红有权要回股权，并退回周红已支付的利息和欠款。”
又查，经向张小池、张艳红、张宝奎询问，张宝奎承认张艳红已将应该给其的款付清，其与华康公司不再有任何纠纷。张艳红认可张小池与周红所签协议，张小池是代表张艳红的意见签字。
本院认为，原告张小池是代表张艳红、张宝奎与被告签订协议的，原告张小池不具有主体资格，应驳回其起诉【关于该部分内容，详见（2015）文民初字第666号民事裁定书】。张艳红、张宝奎作为投保人是相信了被告华康公司的宣传，为了取得股权利益才投保的。而由于诸多不确定因素，致使华康公司未能向其宣讲的那样于2011年11月份实现股票上市发行，其承诺的利益无法实现，引起原告等人退保，被告华康公司构成根本违约。关于原告退保后被告周红与张小池所签协议，周红是个人行为还是职务行为问题，本院认为周红的行为应为职务行为，理由是，虽然没有直接证据证明周红与原告达成协议是经过华康公司领导批准的，但纠纷发生后，周红与部分投保人找到华康总部，华康相关负责人承诺过股金可以退掉，退保损失公司可以补偿。华康公司让周红处理善后事宜，周红作为华康公司文安营业部的负责人，回文安后与投保人传达了华康公司的意见，多次通过电话、电子邮件等通讯工具与公司联系，并将协议样本通过邮件发送给华康公司，其行为就是为了华康公司的安定，并没有损害华康公司的利益，故周红的行为应认定为职务行为。原告在信泰公司退保后，华康公司就退保后的事宜与原告达成协议，该责任应当由华康公司承担。被告信泰公司不承担责任。原告张艳红要求被告给付原告29627.88元及利息7922元，没有超过双方的约定，本院予以支持。被告周红与原告达成协议时，没有约定何时给付，故原告的起诉并不超过诉讼时效，本院对信泰公司的该抗辩理由不予支持。被告华康公司称周红的行为是个人行为，没有事实依据和法律依据，本院对华康公司的该抗辩理由不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
被告华康保险代理有限公司给付原告张艳红退保费29627.88元及至起诉之日的利息7922元，合计37549.88元，于本判决生效后五日内履行。
被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费815元，由被告华康保险代理有限公司负担（上述由被告负担的费用原告已向本院交纳，待本判决生效后五日内，由被告直接给付原告，本院不再另行收、退）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。
审判长 张国旺
审判员 李博亮
审判员 李 燕
二〇一五年十二月二十五日
书记员 史胜男
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。