山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黄民初字第524号
原告刘礼江，男，＊＊＊＊年＊月＊＊日出生，汉族，住址××省××县××镇××村××号，身份证号码：＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊********。
委托代理人周海生，男，＊＊＊＊年＊月＊＊日出生，汉族，住址××市××区××路××号××号楼×单元××户，身份证号码：＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊********。
委托代理人孙萌萌，女，＊＊＊＊年＊月＊＊日出生，汉族，住址××省××市××镇×××村××号，身份证号码：＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊********。
被告青岛兴邦烤箱有限公司，住所地××市×××××××××路××号，组织机构代码：＊＊＊＊＊＊＊＊-＊。
法定代表人段成森，该公司总经理。
委托代理人马建奇，该公司工作人员。
被告单县智达劳务服务有限公司，住所地×县××路××号，组织机构代码：＊＊＊＊＊＊＊＊-＊。
法定代表人宋江富，该公司经理。
委托代理人赵文正，山东承泽律师事务所律师。
原告刘礼江与被告青岛兴邦烤箱有限公司（以下简称兴邦公司）、单县智达劳务服务有限公司（以下简称智达劳务公司）用人单位责任纠纷一案，本院于2012年12月20日受理，依法适用简易程序，由审判员神维东独任审判，于2013年1月22日、2013年4月22日、2013年5月14日公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，依法裁定转为普通程序审理，由审判员神维东担任审判长并主审，与人民陪审员国敏锐、夏萍共同组成合议庭，于2013年11月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人周海生，被告兴邦公司的委托代理人马建奇，被告智达劳务公司的委托代理人赵文正到庭参加了2013年1月22日、2013年5�14日、2013年11月6日的庭审。原告及其委托代理人孙萌萌，被告兴邦公司的委托代理人马建奇，被告智达劳务公司的委托代理人赵文正参加了其余庭审。本案审理过程中，原告申请对其伤残等级等进行司法鉴定，鉴定期间自2013年1月22日至2013年3月20日不计入审限；被告智达劳务公司于2013年4月27日提出相关鉴定申请，后被告智达劳务公司放弃鉴定申请，上述期间不计入审限。本案现已审理终结。
原告刘礼江诉称，原告受雇于被告兴邦公司，从事冲压工作，2012年2月9日15时许，原告在工作期间受伤，遂入青岛开发区第一人民医院治疗30余天，经诊断为右手挤压伤、中环小指近节指及小指中节指骨等伤，支付医疗费万余元。被告支付部分医疗费后，对原告不闻不问，现尚有3000余元医疗费未予支付，原告认为其在雇佣期间受伤，被告应承担相应赔偿义务。期间，原告曾多次�被告兴邦公司沟通，但其以原告系被告智达劳务公司介绍为由，拒不赔偿。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请法院查明事实，依法判令被告赔偿原告损失共计人民币331095元，其中包括医疗费2615.7元，护理费3876元，住院伙食补助费1140元，误工费37230元，交通费1000元，鉴定费800元，残疾赔偿金192870元，被抚养人生活费81564元，精神损害赔偿金10000元；本案的诉讼费用由被告承担。
被告兴邦公司辩称，原告在工作时间、工作场所内因工受伤，向贵院提起诉讼要求被告予以赔偿，被告认为，本案原告受伤属于工伤赔偿范畴，属于劳动争议案件，原告应按照有关规定和程序向劳动仲裁部门申请劳动仲裁，非人民法院受理范围，故请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告智达劳务公司辩称，请求驳回原告对其的全部诉讼请求。
经审理查明，被告智达劳务公司与被告兴邦公司存在劳务派遣关系并于2010年6月30日签订有劳务派遣协议书，其中约定劳务派遣合同期限自2010年6月30日起至2012年6月30日止。原告刘礼江于2012年2月8日进入被告兴邦公司工作，并在被告兴邦公司出具的员工承诺确认书中签名，该员工承诺确认书中载明：“本人刘礼江，……，我的用人单位为智达劳务，我只与该公司存在劳动法律关系，由其承担对我的用人单位义务，由该公司支付我的劳动报酬。我与青岛兴邦烤箱有限公司是劳务派遣关系，该公司对我不支付任何劳动报酬，不承担任何责任。……。”该确认书由原告刘礼江签名，并盖有智达劳务公司青岛分公司公章。
2012年2月9日14时许，原告在兴邦公司工作中被机器挤压伤及右手，原告受伤后，被送到青岛经济技术开发区第一人民医院治疗，并于当日在该院住院治疗，在该院住院18天后于2012年2月27日自该院出院。出院诊断为右手挤压伤……。出院医嘱为休息一月，伤肢避免负重……；不适随诊。原告住院期间为二级护理，医嘱留陪人。原告于2012年5月17日再次到该院住院治疗，并在住院治疗20天后于2012年6月6日在该院出院。出院诊断为右手示中环小指骨折术后。出院医嘱为继续康复科理疗，……。原告住院期间为二级护理，医嘱留陪人。
原告在2012年5月17日至2012年6月6日住院治疗期间支出医疗费共计人民币2615.7元。原告在2012年2月9日至2012年2月27日住院治疗期间发生的医疗费由被告智达劳务公司员工李方华支付。
原告在治疗期间发生交通费若干。
本案审理过程中，原告申请本院对其伤残等级、后续治疗费进行司法鉴定，本院依法委托青岛天正法医司法鉴定所对其伤情进行司法鉴定，该所于2013年3月14日出具鉴定意见书，鉴定意见为原告损伤程度为八级伤残，后续治疗费�无法预计建议以实际发生费用为准。原告为司法鉴定支出鉴定费800元。
原告父亲出生于＊＊＊＊年＊月＊＊日，现年53周岁，母亲出生于＊＊＊＊年＊月＊＊日，现年55周岁。原告有兄弟姐妹3人。原告于2009年8月至2010年8月、2010年12月至2011年12月、2011年12月至2012年12月在黄岛区办理暂住证，并自2010年11月至2012年10月在黄岛区租房居住。
被告智达劳务公司设立有青岛分公司，并进行了工商登记。
本案经多次调解无效。
另查，青岛市统计局公布的青岛市2012年度城市居民人均可支配收入为32145元，青岛市2012年度城镇居民人均消费性支出为20391元，青岛市2012年度社会平均工资为37399元。
以上事实有原、被告提供的劳务派遣协议、员工承诺确认书、通话录音、病历、医疗费单据、鉴定报告、鉴定费收据、暂住证复印件、证明等书证及当事人当庭陈述在案为凭，经庭审质�及本院审查，足以认定。
庭审中，原告认为其就是被被告兴邦公司雇佣，其不知道智达劳务公司，也没有与智达劳务公司存在劳动关系。被告兴邦公司认为，本案原告受伤属于工伤赔偿范畴，属于劳动争议案件，原告应按照有关规定和程序向劳动仲裁部门申请劳动仲裁，非人民法院受理范围，故请求人民法院驳回原告的诉讼请求。被告智达劳务公司认为，员工承诺确认书只是原告自己的承诺，不是其公司行为，原告是李方华个人介绍到被告兴邦公司处工作，不是以被告智达劳务公司的名义；其公司和被告兴邦公司的派遣协议已过期，派遣协议期限应为1年，青岛分公司不具有派遣资格。
本院认为，本案系因原告刘礼江在被告兴邦公司工作期间受伤而引起的用人单位责任纠纷。本案的争议焦点为：1、原告与被告构成何种法律关系，被告依法应否承担赔偿责任；2、�告损失项目及数额的认定。
一、关于原告与被告构成何种法律关系，被告依法应否承担赔偿责任。
本案中，原告刘礼江在被告兴邦公司出具的员工承诺确认书中签署原告的名字，且该员工承诺确认书中记载有原告系与智达劳务公司存在劳动关系，并盖有被告智达劳务公司青岛分公司的公章，而被告智达劳务公司确有青岛分公司并进行了工商登记，故原告刘礼江应与被告智达劳务公司存在劳动关系。同时，因被告智达劳务公司与被告兴邦公司存在劳务派遣关系，且被告智达劳务公司青岛分公司在被告兴邦公司的原告刘礼江的员工承诺确认书上盖章，故被告智达劳务公司与被告兴邦公司就刘礼江存在劳务派遣关系，刘礼江与被告兴邦公司构成用工关系。刘礼江在被告兴邦公司工作期间受伤，应由被告智达劳务公司承担用人单位损害赔偿责任，由被告兴邦公司对被告智达劳务公司的赔偿责任承担连带责任。
原告认为的其系被兴邦公司雇佣的主张，因其未提交相关证据证明，且被告兴邦公司提交了员工承诺确认书，故对原告的主张，本院不予支持。
被告兴邦公司提出的本案应按照劳动纠纷处理的主张，因原告刘礼江受伤后，被告兴邦公司可以提出确认劳动关系，但其始终未向相关劳动部门提出确认劳动关系，放弃了其自身权利，也使得原告无法认定工伤，不能得到工伤赔偿，本案应按照用人单位责任纠纷处理。
被告智达劳务公司提出的其公司和被告兴邦公司的派遣协议已过期，派遣协议期限应为1年，青岛分公司不具有派遣资格的主张，因其未提交相关证据证明，且即使其分公司不具有派遣资格，但智达劳务公司与兴邦公司签有派遣协议，智达劳务公司分公司向兴邦公司派遣员工的行为应由智达劳务公司承担后果，故对被告智达劳务公司的主张，本院不予支持。
二、关于原告损失项目及数额的认定。
（一）原告损失计算的标准。因原告在青岛市黄岛区务工多年，故其相应损失应按照青岛市城镇标准进行计算。
（二）原告主张的赔偿项目及金额。原告提出的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的主张均于法有据。
1、医疗费，原告治疗期间支出的医疗费2615.7元，系治疗过程中的实际支出，本院予以认定。
2、误工费，原告主张按照青岛市2012年度社会平均工资37399元计算其误工费，因原告受伤前在黄岛区务工，其主张符合法律规定，本院予以支持；误工时间，原告主张自2012年2月9日计算至2013年2月9日，因原告主要依靠右手从事劳动，而原告右手受伤并构成残疾，该伤情致其不能正常工作，应持续休息，原告的�张符合法律规定，现原告主张误工费37230元，本院予以支持。
3、护理费，原告因伤共住院38天，应据此计算护理费；因原告未提交能证明护理人工作、收入的其它证据，故应按照青岛市护工标准计算护理费；因原告住院期间二级护理38天，故应为1人护理，为38天×70元／天＝2660元。
4、住院伙食补助费，原告住院共计38天，住院伙食补助费为38天×30元／天＝1140元。
5、残疾赔偿金，原告经司法鉴定为一处八级伤残，应按照青岛市2012年度城市居民人均可支配收入32145元计算，且原告未满60周岁，应按照30％计算20年，为32145元／年×20年×30％＝192870元。被抚养人生活费应计入残疾赔偿金，因原告有兄弟姐妹3人，原告父亲现年53周岁，未达到退休年龄，不应计算被抚养人生活费；原告母亲现年55周岁，应按照上述标准计算20年，为20391元／年×20年×30％÷3人＝40782元，上述费�共计233652元。
6、原告支出的鉴定费800元，系原告的实际支出，本院予以认定。
7、交通费，原告受伤后，其本人及其亲属在原告治疗期间必然发生交通费，但原告提交的证据不充分，本院酌情调整为500元。
8、精神损害抚慰金，原告因伤致一处八级伤残，且原告受伤部位为右手，影响其日后的生活、工作，原告因此承受了较大的精神痛苦，原告精神损害抚慰金10000元的主张于法有据，本院予以支持。
上述费用共计288597.7元，应当由原告刘礼江的用人单位被告智达劳务公司公司负担，因原告刘礼江系在被告兴邦公司工作期间受伤，被告兴邦公司应对原告刘礼江的损失与被告智达劳务公司承担连带赔偿责任。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告单县智达劳务服务有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告刘礼江各项损失共计人民币288597.7元。
二、被告青岛兴邦烤箱有限公司对被告单县智达劳务服务有限公司上述款项的支付承担连带责任。
三、驳回原告刘礼江的其他诉讼请求。
案件受理费6266元（原告已预交），减半收取3133元，由被告单县智达劳务服务有限公司、被告青岛兴邦烤箱有限公司分别负担1400元，于本判决生效后10日内给付原告，余款由原告负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉�，上诉于山东省青岛市中级人民法院。逾期未缴纳上诉费的，视为未上诉。
判决生效后，权利人申请强制执行的期限为2年。
审 判 长 神维东
人民陪审员 国敏锐
人民陪审员 夏 萍
二〇一三年十一月七日
书 记 员 逄锦启
附：本判决适用的法律、法规及司法解释条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国劳动合同法》
第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。
劳务派遣单位、用工单�违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务�也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
（2013）黄民初字第524号