安徽省潜山县人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖0824刑初84号公诉机关安徽省潜山县人民检察院。被告人汪某甲，男，1962年8月25日出生于安徽省潜山县，汉族，高中文化，中共党员，任潜山县槎水镇龙关村书记，住安徽省潜山县。因涉嫌挪用公款罪于2016年3月25日被潜山县人民检察院决定取保候审。辩护人贾先云，安徽皖激扬律师事务所律师。被告人储某甲，男，1978年12月29日出生于安徽省潜山县，汉族，小学文化，安徽沁园机电设备有限公司法人代表，住安徽省潜山县。因涉嫌挪用公款罪于2016年3月25日由潜山县人民检察院决定取保候审。安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2016]72号起诉书指控被告人汪某甲、储某甲犯挪用公款罪，于2016年9月5日向本院提起公诉并建议适用简易程序。在审理过程中，被告人汪某甲的辩护人贾先云提出汪某甲的行为不构成犯罪，于同年9月26日决定本案不适用简易程序转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于同年9月29日公开开庭审理了本案。潜山县人民检察院检察员丁娟、代理检察员陈园出庭支持公诉，被告人汪某甲及其辩护人贾先云、被告人储某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。安徽省潜山县人民检察院指控：槎水镇龙关村书记汪某甲兼任龙关村扶贫互助社出纳，与储某甲多次商议，自2010年4月份至2012年1月份间多次将其保管的扶贫互助资金挪用给储某甲用于企业周转，具体如下：1、2010年4月份，被告人汪某甲与被告人储某甲商议，将扶贫互助资金4万元挪给储某甲用于企业经营。2011年2月份，被告人汪某甲与被告人储某甲商议，将扶贫互助资金5万元挪给储某甲用于企业经营。同年3月18日，被告人储某甲将两次挪用的龙关村扶贫互助资金合计9万元归还给汪某甲。2、2011年4月8日，被告人汪某甲与被告人储某甲商议，将扶贫互助资金2万元挪给储某甲用于企业经营。同年8月10日，被告人汪某甲与被告人储某甲商议，将扶贫互助资金3万元挪给储某甲用于企业经营。同年11月29日，储某甲将两次挪用的龙关村扶贫互助资金合计5万元归还给汪某甲。3、2011年12月22日，被告人汪某甲与被告人储某甲商议，将扶贫互助资金2万元挪给储某甲用于企业经营。之后储某甲交给汪某甲2万元现金，汪某甲归还到龙关村扶贫互助资金专户。4、2012年1月9日、1月12日，被告人汪某甲与被告人储某甲商议，分别两次每次3万元共将扶贫互助资金6万元挪给储某甲用于企业经营。同年8月25日，储某甲归还给汪某甲6万元。针对指控的事实，公诉机关提供了相关的证据予以证实。公诉机关认为，被告人汪某甲利用保管扶贫互助金的职务便利，与被告人储某甲商议，共同挪用9万元扶贫互助资金给储某甲进行营利活动，应当以挪用公款罪追究二被告人的刑事责任，且系共同犯罪。二被告人如实供述了本案的事实，系坦白。案发前已全部归还所挪用的公款，符合最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[1998]9号）第二条第（二）项的规定。建议对被告人汪某甲、储某甲免除刑事处罚。被告人汪某甲、储某甲对公诉机关指控的事实均无异议，辩称其行为属挪用资金，请求从轻处罚。被告人汪某甲的辩护人贾先云对公诉机关指控的基本事实无异议，辩称被告人汪某甲挪用龙关村扶贫互助社互助资金具有村集体所有和入社村民个人所有双重性质，不具备挪用公款罪的客体要件；被告人汪某甲实施挪用行为利用的身份是互助社的出纳员，不属于全国人大常委会《关于（刑法）第九十三条第二款的解释》规定的“其他依照法律从事公务的人员”，不具备挪用公款罪的主体要件，其行为不构成挪用公款罪，应属挪用资金行为，但未达到挪用资金数额较大起点十万元，尚不能构成挪用资金犯罪，应宣告其无罪。经审理查明:2010年初,潜山县槎水镇龙关村向潜山县扶贫办申请成立龙关村扶贫互助社，互助社内由全体会员选举产生龙关村生产发展互助基金管理小组成员，管理小组成员包括组长一名、会计一名、出纳员一名、监督员二名，时任龙关村支部书记的被告人汪某甲任出纳员。2010年1月7日，汪某甲在潜山县农商行龙关支行开设账户，作为龙关村扶贫互助社扶贫互助资金专用账户。潜山县财政局于2010年2月26日下拨9万元、7月1日下拨6万元共计向龙关村扶贫互助社下拨15万元扶贫互助资金，村民自愿交纳的互助金为8600元，上述互助资金由均汪某甲保管，存在龙关村扶贫互助社扶贫互助资金专用账户。自2010年4月份至2012年1月份，被告人汪某甲与储某甲多次商议将扶贫互助资金挪用，具体如下：1、2010年4月份，被告人储某甲与被告人汪某甲商议，汪某甲将保管的扶贫互助资金4万元挪给储某甲用于企业经营。2011年2月份，被告人储某甲再次与被告人汪某甲商议，汪某甲将保管的扶贫互助资金5万元挪给储某甲用于企业经营。同年3月18日，被告人储某甲汇款9万元到汪某甲保管的龙关村扶贫互助资金账户，将两次挪用的合计9万元龙关村扶贫互助资金归。2、2011年4月8日，被告人储某甲与被告人汪某甲商议，汪某甲将保管的扶贫互助资金2万元挪给储某甲用于企业经营。同年8月10日，被告人储某甲再次与被告人汪某甲商议，汪某甲将保管的扶贫互助资金3万元挪给储某甲用于企业经营。同年11月29日，储某甲汇款5万元到汪某甲保管的龙关村扶贫互助资金账户，将两次挪用的合计5万元龙关村扶贫互助资金归还。3、2011年12月22日，被告人储某甲与被告人汪某甲商议，汪某甲将保管的扶贫互助资金2万元挪给储某甲用于企业经营。之后储某甲交给汪某甲2万元现金，汪某甲将该2万元存入龙关村扶贫互助资金账户。4、2012年1月9日、1月12日，被告人储某甲与被告人汪某甲商议，汪某甲将保管的扶贫互助资金分别两次每次3万元共挪用6万元给储某甲用于企业经营。同年8月25日，储某甲交给汪某甲6万元现金，汪某甲该6万元存入扶贫互助资金账户。2016年3月，潜山县人民检察院反贪局针对潜山县扶贫互助资金情况排查时，发现槎水镇龙关村扶贫互助资金存在问题，同年3月23日到龙关村调查时，汪某甲主动交代了上述事实。同日下午反贪局通知储某甲到案接受调查，储某甲主动交代了上述事实。上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：一、公诉机关提交的证据1、书证（1）立案决定书，证实本案由潜山县人民检察院于2016年3月25日立案侦查。（2）取保候审决定书，证实被告人汪某甲、储某甲于2016年3月25日由潜山县人民检察院决定取保候审。(3)归案经过，证实2016年3月，潜山县人民检察院反贪局针对潜山县扶贫互助资金情况排查时，发现槎水镇龙关村扶贫互助资金存在问题，同年3月23日到龙关村调查时，汪某甲主动交代了将保管的扶贫互助资金擅自借给储某甲使用的事实。同日下午反贪局通知储某甲到案接受调查，储某甲主动交代了与汪某甲商议，由汪某甲将扶贫互助资金私自借给他用于企业周转的事实。（4）安徽省扶贫开发领导小组办公室、安徽省财政厅皖扶办[2009]51相关文件《转发国务院扶贫办财政部关于进一步做好贫困村互助资金试点工作的指导意见的通知》，证实扶贫互助组织名称为XX村扶贫互助社，互助社管理组织为理事会。扶贫互助资金主要由财政扶贫资金、村民自愿交纳的互助金和社会捐赠组成，除个人交纳的互助资金归其本人所有外，其他的归全体村民所有。互助资金单笔借款的上限不超过5000元，期限一般为6个月，最长时限为12个月。（5）潜山县人民政府办公室文件潜政办[2007]30号转发扶贫办财政局关于开展互助资金试点工作实施方案的通知》，证实扶贫互助资金首批拨付资金的60%，余款验收后拨付。互助资金不得用于非生产经营性开支、不得外借，只能用于本组村民经营、多经等生产发展项目，包括种植业、养殖业、农副产品加工业。借款额度5000元，借款期限3-6个月，特殊情况下不超过一年。借款有严格的程序。(6)潜山县财政局、扶贫开发办公室文件财农[2009]46号《关于印发的通知》，证实县财政局及扶贫开发办公室为加强对扶贫互助资金管理，制定互助资金会计核算办法，对互助资金记账方法、科目设置、账务处理等会计核算做了详细的规定。（7）龙关村生产发展基金会章程、龙关村生产发展互助资金项目管理制度、承诺书、出纳员职责、生产发展基金会操作流程、龙关村生产发展互助资金会管理小组通讯录、入社村民花名册等潜山县龙关村扶贫互助社上报材料，证实2010年初,潜山县槎水镇龙关村向潜山县扶贫办申请成立龙关村扶贫互助社，互助社内由全体会员选举产生龙关村生产发展互助基金管理小组成员，管理小组成员包括组长一名、会计一名、出纳员一名、监督员二名，被告人汪某甲任出纳员。同时明确规定了管理小组成员职责及生产发展基金借放操作流程。龙关村互助社互助资金的来源为政府扶持资金及村民自愿入股资金（以200元为1股）。（8）专用资金统一拨付通知书及互助资金拨付表，证实潜山县财政局2010年2月4日及6月22分别拨付9万元及6万元共计15万元互助资金给龙关村扶贫互助社。（9）汪某甲开具的存折，证实2010年1月7日，汪某甲在潜山县联社龙关信用社开账户（账号为10005469718910000000145，当日存款为30010元），作为龙关村扶贫互助社管理资金的账户。（10）银行记账凭证、资产负债表，证实汪某甲将龙关村扶贫互助社出纳员移交给方磊担任，并于2014年11月20日，汪某甲向方磊移交现金（存款）114347元，投放给社员尚未收回的互助资金45000元，共计移交给方磊161857元。（11）龙关村生产发展互助基金会账据材料，证实龙关村扶贫互助社资金运营、发放情况，其中发放互助资金21笔，总额为10万元，收回5.5万元，尚未收回的社员投放资金4.5万元。（12）储某甲向龙关村扶贫互助社申请借互助资金的报告等手续材料，证实汪某乙、朱某为储某甲担保借取的扶贫互助基金1万元的事实。（13）汪某甲的账号为10005469718910000000145账户银行流水，证实该账上收到县财政局拨付的15万元互助资金、汪某甲擅自将互助资金借给储某甲、储某甲归还资金的情况。（14）储某甲保管的其公司2010年至2012年12月18日财务账，证实储某甲向汪某甲借的扶贫资金用于其经营的公司购买原材料的事实。（15）潜山县槎水镇槎发[2011]50号文件，证实汪某甲系龙关村村书记。（16）身份证复印件，证实汪某甲、储某甲出生时间及住址等基本身份信息。17）营业执照，证实安徽沁园机电高备有限公司为有限公司（自然人投资或控股），法定代表人为储某甲。2、证人证言（1）李某的证言：2010年成立龙关村扶贫互助社，县里拨付15万元扶贫互助金到出纳员汪某甲的账户上，该资金使用有明确规定。2014年11月20日之前一直由汪某甲保管，后来汪某甲将扶贫互助资金负债表及结余资金11多万元移交给村文书方磊。按正常程序借出的扶贫互助资金款还有4.5万元。（2）储某乙的证言：龙关村互助社成立于2010年，县扶贫办拨了15万元扶贫互助资金。扶贫互助金借出有规定，每农户借款金额2000元至5000元，期限6个月，必须三户联保。我不清楚未经会议同意私自将扶贫互助资金借给他人的情况，如果有也是经手人个人行为。（3）徐某的证言：我龙关村扶贫互助资金监督员，汪某甲将扶贫互助资金擅自借给他人使用未经过我。3、被告人供述（1）汪某甲的供述：2009年下半年，龙关村成立龙关村生产发展互助基金会，也叫龙关村扶贫互助社，我任互助资金保管员。2010年元月我在龙关信用社开设了扶贫互助金的账户，同年2月县扶贫办下拨9万元，同年7月下拨6万元，总共拨付扶贫互助金15万元。2014年11月2日，我把扶贫互助金的账目移交给方磊，由他担任扶贫互助金保管员。扶贫互助金借用规定需要借款的农户向扶贫互助社申请，再由扶贫互助社同意，由农户和扶贫互助社签订借款协议，农户凭审批好的借据到我这领取借款，每次最高借5000元，期限6个月，还需三户联保并支付利息。2010年7月份，储某甲对我讲企业经营需要资金周转要借5万元，我们商量，由储某甲与其企业股东储成庆分别按正规程序向扶贫互助社申请各借款5000元，共10000元，剩下的我从扶贫互助资金里私下借给他，我从扶贫互助社账上取5万元现金给储某甲。2011年1月左右，储某甲将1万元借款按规定归还了本息1.054万元。随后储某甲又找我讲企业资金周转困难，让我在互助金里再借给他，我同意了，取5万元扶贫互助金给储某甲，后来储某甲一次性转账9万元到我保管的互助金账户上。退后一个月，储某甲以企业需资金周转，同样向我借去互助金2万元，后又借了3万元，过了几个月储某甲将两笔共5万元转账到扶贫互助金账上。后储某甲都讲企业需资金周转，我又借过3笔互助金给他，2011年12月份借2万元，2012年元月份，借2笔3万元共6万元，储某甲都归还了。（2）储某甲的供述：我在2010年建厂初期需要资金周转，知道村里有15万元的扶贫互助资金由汪某甲保管，第一次借的5万元中有1万元是按照扶贫互助金借款的正常程序进行的，按期归还了1万元本金和利息。后又借了5万元，用于购买生产材料粒子，我将9万元一次性归还了。随后不久，我以同样的名义向汪某甲借了扶贫互助金2笔5万元，归还后，又借了一笔2万元，再次归还后又借了2笔共计6万元。以上私自向汪某甲所借的扶贫互助款都没有按照扶贫互助款的规定进行办理，后只归还了本金，没有付利息。我借款都是用于本人经营的厂上购买粒子。二、辩护人贾先云提交的证据（1）国务院扶贫开发办公室《关于进一步做好贫困村互助资金试点工作的指导意见》，规定在行政村一级建立扶贫互助社，扶贫互助资金由财政扶贫资金，村民自愿交纳的互助金、捐赠资金及其增值部分组成。财政扶贫资金、捐赠资金及其增值部分归全体村民共同所有，个人交纳的互助资金归其本人所有，互助金的使用权归互助社全体社员所有。互助资金属在贫困村建立的民有、民用、民营、民享、周转使用、滚动发展的生产发展资金。（2）龙关村扶贫互助社缴纳互助金收据，证实储某甲向龙关村扶贫互助社缴纳互助金200元，成为龙关村扶贫互助社社员。（3）安徽省扶贫开发领导小组办公室、安徽省财政厅皖扶办[2009]51相关文件《转发国务院扶贫办财政部关于进一步做好贫困村互助资金试点工作的指导意见的通知》、龙关村生产发展基金会章程、龙关村生产发展互助资金项目管理制度、承诺书、出纳员职责、生产发展基金会操作流程、龙关村生产发展互助资金金会管理小组通讯录、入社村民花名册，证实龙关村龙关村扶贫互助社成立情况，汪某甲任出纳员。对二被告人辩解及辩护人辩护意见的评析：（一）龙关村扶贫互助社扶贫互助资金由国家拨付的财政扶贫资金和村民自愿交纳的互助金组成，在龙关村扶贫互助社实际运营使用。国家拨付的财政扶贫资金进入龙关村扶贫互助社实际运营使用后，归龙关村全体村民所有；村民自愿交纳的互助金虽然属于村民个人所有，但交纳到互助社后，由互助社统一管理、使用，在入社村民退社前，这部分互助金应视为互助社集体资金，另外，扶贫互助社的互助金具有扶贫资金性质。龙关村扶贫互助社互助资金属公共财产，系公款。汪某甲挪用该资金，符合挪用公款罪侵犯的客体，属于挪用公款罪侵犯的对象。（二）汪某甲任龙关村扶贫互助社出纳员，保管国家下拨的扶贫互助资金，属协助人民政府从事扶贫款管理的行政管理工作，应以“其他依照法律从事公务的人员”论，符合挪用公款罪的主体要件。故被告人汪某甲与储某甲擅自挪用由其保管的扶贫互助资金给储某甲用于企业周转，系挪用公款行为，挪用该款数额为9万元构成挪用公款罪。对二被告人关于自己行为系挪用资金行为的辩解意见，以及辩护人提出的被告人汪某甲的行为属挪用资金行为，但未达到构成挪用资金罪数额较大起点十万元，不能构成挪用资金犯罪，应宣告其无罪的辩护意见，不予采纳。本院认为：被告人汪某甲利用保管扶贫互助金的职务便利，与储某甲共同商议，挪用9万元扶贫互助资金给储某甲进行营利活动，二人的行为构成挪用公款罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。二被告人所挪用的系扶贫互助资金属扶贫款，应从重处罚；案发后，二被告人如实供述了犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；在案发前已全部归还所挪用的公款，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。依据被告人汪某甲、储某甲犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，采纳潜山县人民检察院的建议，对被告人汪某甲、储某甲免除刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项第一段的规定，判决如下：一、被告人汪某甲犯挪用公款罪，免除刑事处罚。二、被告人储某甲犯挪用公款罪，免除刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丁向东审 判 员  李 润人民陪审员  储成献二〇一六年十二月十三日书 记 员  余龙珍附：《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：(二)挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚;情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。