杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭余刑初字第1385号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人覃玉雄，无业。2012年3月29日，因犯诈骗罪被广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；2015年4月7日，因犯诈骗罪、盗窃罪被广西壮族自治区河池市金城江区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人罗琦、徐广科（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江奇沁律师事务所律师。
被告人黄春木，农民。2003年3月7日，因盗窃被劳动教养一年；2009年8月23日，因骗取少量财物被浙江省临安市公安局行政拘留十四日；2012年5月24日，因犯诈骗罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；2013年11月26日，因犯诈骗罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，并撤销上海市浦东新区人民法院（2012）浦刑初字第1706号刑事判决第二项，即“被告人黄春木犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年三个月，罚金人民币二千元”中的缓刑执行部分，二罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元，2014年11月15日刑满释放。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人李某，无业。1983年10月26日，因犯盗窃罪被广西壮族自治区宜山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，实行劳动改造。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉（2015）759号起诉书指控被告人覃玉雄、黄春木、李某犯盗窃罪，于2015年10月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员高瑛、代理检察员柏君出庭支持公诉。被告人覃玉雄及其辩护人罗琦、被告人黄春木、李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2015年6月26日上午，被告人覃玉雄、黄春木、李某经预谋，到杭州市余杭区瓶窑镇第一小学附近，由被告人李某扮演买药的商人、黄春木扮演中介人、覃玉雄扮演卖药的人，以虚构买卖抗癌特效药并允诺让被害人王某赚取中间差价的方式，骗取被害人王某人民币15500元。
2015年7月2日上午，被告人覃玉雄、黄春木、李某到杭州市西湖区双浦镇袁浦小学附近，以同样方式骗取被害人郑某人民币32000元。当日三名被告人回到杭州市拱墅区梦运旅馆时被公安机关查获。民警从被告人李某处扣押赃款人民币44000元。
据以指控的证据有户籍证明等书证、被害人陈述、辨认笔录、光盘、被告人的供述和辩解等。公诉机关认为：被告人覃玉雄、黄春木、李某的行为已构成诈骗罪，被告人覃玉雄在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，应数罪并罚，被告人黄春木系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十一条、第六十五条之规定惩处。
被告人覃玉雄对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出被告人覃玉雄认罪态度好，如实供述自己的罪行，恳请对被告人覃玉雄公正判决。
被告人黄春木、李某对公诉机关的指控均无异议。
经审理查明：2015年6月26日上午，被告人覃玉雄、黄春木、李某经事先预谋到杭州市余杭区瓶窑镇第一小学附近，由被告人李某假扮购买药品的人，由被告人覃玉雄假扮销售药品的人，由被告人黄春木假扮中间人，再由被告人黄春木向被害人王某（1938年出生）谎称合伙买卖抗癌特效药共同赚取差价的方式骗取被害人王某人民币15500元。
同年7月2日上午，被告人覃玉雄、黄春木、李某到杭州市西湖区双浦镇袁浦小学附近，采用上述同样方法骗取被害人郑某人民币32000元。
案发后，杭州市公安局余杭区分局从被告人覃玉雄处扣押作案工具胶囊1瓶，从被告人李某处扣押违法所得人民币44000元（包括从被害人郑某处骗取的人民币32000元）。
另查明，2015年4月7日，被告人覃玉雄因犯诈骗罪、盗窃罪被广西壮族自治区河池市金城江区人民法院以（2015）金刑初字第20号刑事判决判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；之后被告人覃玉雄提出上诉，2015年9月18日，广西壮族自治区河池市中级人民法院对该案作出驳回上诉、维持原判的裁定。被告人覃玉雄因该案于2014年1月21日被取保候审，同年7月10日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕，同年8月12日被取保候审，2015年4月3日被逮捕（因患疾病未予收押），已羁押一个月三日。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：被害人王某、郑某的陈述；辨认笔录及照片；扣押笔录、扣押清单及照片；证据制作说明、监控录像；逮捕决定书、逮捕证；抓获、破案经过；情况说明；户籍证明、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、行政处罚决定书；被告人覃玉雄、黄春木、李某的供述和辩解等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人覃玉雄、黄春木、李某结伙以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄春木在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人覃玉雄、黄春木、李某均如实供述自己的罪行，且均在庭审中自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人覃玉雄的辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。被告人覃玉雄在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，依法应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚予以并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（四）项、第九条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人覃玉雄犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元，连同原判未执行刑罚有期徒刑五年十个月二十七日，并处罚金人民币二万元，予以并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二万二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月2日起至2022年4月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人黄春木犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月2日起至2017年4月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月2日起至2016年12月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的违法所得人民币四万四千元，予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局发还被害人王金福人民币一万二千元，发还被害人郑汉荣人民币三万二千元。
五、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的作案工具胶囊一瓶，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
六、责令被告人覃玉雄、黄春木、李某退赔被害人王金福人民币三千五百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱望浙
人民陪审员 尤越强
人民陪审员 朱田根
二〇一五年十二月十日
书 记 员 沈国峰