内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）通刑终字第160号
原公诉机关霍林郭勒市人民检察。
上诉人（原审被告人）李崇全，男，2014年6月28日被重庆市某某县公安局土桥派出所抓获并羁押于重庆市某某县看守所，同年7月2日被霍林郭勒市公安局刑事拘留，同年7月15日经霍林郭勒市人民检察院批准被逮捕。羁押于霍林郭勒市看守所。
辩护人王定华，四川锐思邦律师事务所律师。
霍林郭勒市人民法院审理霍林郭勒市人民检察院指控原审被告人李崇全犯盗窃罪一案，于2015年7月3日作出（2014）霍刑初字第1０3号刑事判决。宣判后，原审被告人李崇全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审认定事实如下：2014年3月28日，被告人李崇全因购买奥迪轿车向陈某某借款人民币120，000.00元，双方签订个人抵押欠款协议。双方约定，李崇全将购买奥迪车抵押给陈某某，李崇全在约定的一个月期限内，如不能按期还款，陈某某有权处置该车辆。之后，因李崇全没能按期偿还借款，陈某某便将李崇全抵押的为川XXXX**号奥迪轿车转押给了被害人詹某某。2014年6月12日11时许，被告人李崇全通过GPS卫星定位系统，将被害人詹某某停放在霍林郭勒市某某家园8号楼楼下的该辆车，用橡胶钥匙启动后与其朋友雷某某开回四川省成都市。经霍林郭勒市价格认证中心认证：被盗的川XXXX**号白色奥迪轿车价值人民币为270，057.00元。案发后，被盗的奥迪轿车经公安机关扣押返还给了被害人詹某某。
上述事实原审采纳了以下证据：
一、被告人李崇全的供述与辩解：2014年3月28日，我在成都市某某奥迪4S店购买了一台白色奥迪A4轿车，购车全款是293，600.00元，我从银行贷了250，000.00元，银行扣了50，000.00元手续费，因为当时买车的钱不够了，我就通过朋友找到陈某某，向陈某某以六分利借了120，000.00元，借钱时我跟陈某某说我买车后先把车抵押给他，等有钱了再赎回来，陈某某说行，第一个月先还利息，第二个月连本带利把钱还给他，当时我也答应了。我向陈某某借款时签了一份协议，没有看清协议的内容，就看到一个月之内还钱。我向陈某某借钱后，于2014年3月28日当天就购买了一辆白色奥迪轿车，接到车后我就把车和两把车钥匙都给了陈某某。我把车抵押后的第一个月，即2014年4月份，我就把借钱的利息还给了陈某某，到第二个月我没还上钱，他就把车拖到了山东，过了一两天后我给陈某某打电话，他说车拉到了沈阳。之后我跟担保公司说我买的车不见了，担保公司给我的车做了GPRS定位，定位显示我的车在内蒙古霍林郭勒市。然后我到4S店，4S店的工作人员告诉我购车手册里有备用钥匙，我回家找到备用钥匙后，找朋友雷某某让他和我去霍林郭勒市取车。2014年6月11日我俩坐飞机到通辽，又从通辽打车到了霍林郭勒市，到霍市后找了个旅店住了一晚上，第二天早上九点多，我通过GPRS定位，在霍林郭勒市某某家园小区的道边找到了我的车，然后我用备用钥匙把车打开，让雷某某把车直接开到了成都。
二、被害人詹某某的陈述，证明：2014年6月12日中午11时左右，在霍市某某家园小区8号楼下，我被盗了一辆奥迪A4型轿车，牌照为川XXXX**号，行驶证也在车里，该车车主是一个叫李崇全的男子。2014年3月份，我朋友罗某告诉我沈阳有一个买卖二手车男子的电话，叫闻某，那时我正好想买辆车，就通过罗某给我的手机号跟闻某联系，闻某说有一辆大众帕萨特轿车要卖。2014年3月份我和朋友竹某去了沈阳，到闻某的寄卖行，他给我看了车，我们谈好了价格，我就花了138，000.00元购买的，是在沈阳一个农业银行用张某某的帐户以转账的形式付的款，闻某说此车是别人抵押到他寄卖行的，车主不赎了，我做的是转押手续，当时怕车主再赎车，我当时又留了一个跟闻某在一起的叫李某的男子的电话。2014年4月底我带着妻子、岳父、岳母等人去沈阳看病，我给李某打电话了，看看还有什么车要卖，他说还有一辆白色的奥迪A4轿车，价格是168，000.00元。然后我们约好去沈阳盛京医院，我和妻子、岳父、岳母、小姨子在医院门口，李某和一个人过来找我，开着那辆白色奥迪A4轿车，李某说这辆车也是别人抵押的，不赎了，我看可以就定下来买了。我们在盛京医院门口李某的车里做的转押手续，我把以前在闻某那买的帕萨特轿车交给李某，又添了30，000.00元现金交给了李某，李某把车主在他那押车的手续也给我了，他就和那名男子走了，我在沈阳等家人看完病就开车回霍市了。奥迪A4轿车是李崇全抵押在闻某那的，我买奥迪A4轿车做手续时李崇全不在场，我买奥迪车的协议在被盗的车上。
三、证人证言
1、梁某某（系被害人詹某某岳父）证言，证明：2014年4月底，詹某某购买了一辆奥迪A4轿车，车牌号川XXXX**，是在沈阳盛京医院东门门口，当时我在场，詹某某之前花138，000.00元买了一辆大众帕萨特轿车，买这辆车时又加了30，000.00元。该车有两把带遥控器的钥匙。
2、闻某证言，证明：2014年4月末，董某某抵押给我一辆白色奥迪A4轿车，我俩没做协议，他把李崇全签的抵押手续给我了，然后把奥迪轿车抵押在我这儿，我给了他155，000.00元，要是车主想取车的话，按月利息付给我钱，要是不来取我也可以出售，我和董某某交易时李崇全也没在场。詹某某从我这买了一辆帕萨特轿车，我们签了转押手续，大概2014年5月2、3日的时候，他又加了30，000.00元调换了这台奥迪A4轿车，没有签协议。我和詹某某协商要是车主来取车的话按每月付利息，要是不来取的话就卖给他了。我给詹某某车的时候有车的行驶证、两把钥匙，还有李崇全签的抵押合同。
3、李某证言，证明：2014年4、5月份时，闻某给我打电话说有人要买他的奥迪A4轿车，让我过去取车，我就去了苏家屯花园取车，闻某把车和行驶证、还有这台车的抵押合同给我后，又给了我一个买车人的联系电话，让我把这台车开过去，把买车人的帕萨特轿车开回来，对方还给换车的差价钱。我给买车人打电话，他说他在盛京医院陪媳妇检查身体，在盛京医院地下停车场出口那个门对面有一家如家旅店，我开车到了以后，看见买车的男子还有他媳妇、父亲、母亲，好像还有一个小孩。我把奥迪车、行驶证和抵押手续、车钥匙都给了对方，对方给我一个牛皮纸袋里装着现金，他也没说什么，我就开车走了，然后把车和现金都给闻某送去了。抵押手续有车主的借款协议和身份证复印件。现金大概有两万多元，我没数，闻某没给我好处费。这台奥迪轿车是2014年4月份左右，我和闻某从沈阳乘坐高铁到的山东曲阜，然后打出租车去的山东济宁邹城，在那的泽林山庄住了一晚上，第二天早上董某某给闻某打电话，在泽林山庄马路边上取的车，当时对方拿了一个透明的文件袋，里面装着车的手续，然后我和闻某就一人开了一辆车回到了沈阳。我们从董某某手里共买了两辆车，一辆奥迪A4轿车，一辆奥迪A6轿车，这二辆车有抵押协议、行驶证、车牌号、车主身份证复印件、欠条，车都是川A打头的。
4、陈某某证言，证明：我之前不认识李崇全。2014年3月28日，李崇全通过中介公司的刘某某找到我，在我这签了一份个人抵押协议，想在我这借120，000.00元去购买一辆奥迪A4轿车，李崇全签好个人协议后，我就在银行取了120，000.00元，给李崇全6、7万元，剩下的给了中介公司，这120，000.00元的利息是三分钱，每个月3，600.00元。协议约定每个月要支付利息，要是违约不支付利息的话，我就有权利处置这台车，这份合同是李崇全本人签名、摁手印的，因为李崇全还没买车的时候就找我借的钱，等买完车之后再把车抵押到我这儿，之后我就忘记写上去了。李崇全押在我这儿的是一辆白色奥迪A4轿车，牌照为川XXXX**，中介公司的人叫刘某某，是哪个中介公司的我不知道，是从网上认识的。我借给李崇全钱后，2014年4月份李崇全没给我当月的利息，我就把车转到我山东的合伙人董某某那，让董某某帮我卖掉。我有权利处置这台车，因为我跟车主签了借款协议，车主不按时还钱，我就有权利处置这台车。这台车是刚过完清明节（具体时间记不清了）我给董某某开到山东去的，董某某给了我140，000.00多元钱，我跟董某某说我急着用钱，他先把我的本金120，000.00元给我，到时候车主要是不给利息的话就可以卖车了，到一个月的时候李崇全没还钱，我给董某某打电话告诉他车主没给利息，可以卖车了，董某某把车卖到哪了我也不清楚。我把车押给董某某还没到一个月的时间，因为我急着用钱，也没多想。李崇全在2014年5月底给我打过电话，问我要车，我让他拿钱来，他说要看车，我告诉他车在山东，想要车就把钱拿来，我就把车给他开回来。我没有找李崇全要过钱，因为没有他的电话，给刘某某打过好几个电话，他也没回信。
5、雷某某证言，证明：大约2014年6月6、7日，李崇全找到我，跟我说他买车之后把车押到成都一个姓陈的人手中，之后这个姓陈的骗他把车卖到山东，还卖过几个地方，最后卖到内蒙古去了，现在他已经跟对方谈好了，他去内蒙古把这个车开回来就行了，他没有驾驶证，让我陪他一起去。李崇全给我看了车辆的行驶证，还有购车发票，且都是原件，我就同意了。我俩2014年6月11日上午从成都坐飞机到哈尔滨，6月11日下午从哈尔滨坐客车到内蒙古通辽市，6月11日晚上从通辽市打了一辆黑出租车到霍林郭勒市，当天在那的一家宾馆住了一晚上。6月12日上午李崇全打车带我到一个小区，在小区的一个幼儿园旁边找到了那辆车，我拿着李崇全给我的黑色橡胶材质的钥匙（李崇全跟我说车钥匙丢了），和李崇全开着车回到了成都。到了成都之后把李崇全的车停在了建设路附近，我就开着我自己的车回家了。
6、杜某某证言，证明：我在成都市青羊区草堂北路兴业银行附近开了一家汽车租赁有限公司，我公司三个员工，一个叫雷某某，另一个盘某某。我认识李崇全，他有一台川XXXX**的车。大概是在2014年6月份，我租赁了他的车，租赁了一天给了400.00元，当时钱给开车的那个人了，我不认识他，不是李崇全，我是在网上看到的租赁这台车的信息的。开车的那个人20多岁，个子约1.75米高，瘦瘦的。
四、常住人口基本信息，证明：被告人李崇全自然情况及具有刑事责任能力的事实。
五、个人抵押借款协议复印件，证明：2014年3月28日被告人李崇全与陈某某签订了一份抵押合同，李崇全向陈某某借了120，000.00元，合同写明：借款期限自2014年3月28日至2014年4月27日，为期一个月，本金因在到期日或到期日前归还，乙方应在借款到期时（后3-5天）主动联系甲方，如不主动联系甲方视为放弃本人的抵押物赎回权，抵押物在处置后，乙方不得追究甲方责任的事实。
六、霍价鉴字（2014）35号霍林郭勒市价格认证中心价格鉴定结论书，证明：被盗奥迪A4轿车价值人民币270，057.00元。
七、扣押物品文件清单，证明：被告人李崇全案发后返还被盗物品，酌情从轻处罚。
八、拘留证、逮捕证及通知书等相关法律文书，证明：李崇全被采取强制措施的时间、种类等情况的事实。
九、刑事案件登记表、发破案报告书、抓获经过。
十、在逃人员登记／撤销表，证明：被告人李崇全逃跑和被抓获情况。
十一、羁押证明，证明：被告人李崇全于2014年6月28日羁押于重庆市某某县看守所，于2014年6月30日由内蒙古霍林郭勒市公安局民警带回。
十二、成都某科技有限公司证明材料（中国农业银行股份有限公司抵押合同、中国农业银行股份有限公司金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同），证明：2014年3月4日，被告人李崇全在中国农业银行股份有限公司成都总府支行办理金穗贷记卡汽车分期付款业务，金额为人民币250，000.00元，以奥迪A4汽车一辆设定抵押。
十三、四川某汽车销售服务有限公司证明材料（机动车销售统一发票），证明：2014年3月28日被告人李崇全从四川某汽车销售股份有限公司以293，600.00元价格购买一辆奥迪轿车。
十四、张某某银行账户流水清单，证明：詹某某买帕萨特轿车时用张某某的账户转给闻某的钱，2014年3月27日张某某账户中有转支138，000.00元记录。
十五、情况说明，证明：笔录中提及的“文某”与“闻某”为同一人，已有闻某户籍证明。案件中证人刘某某、张某某、董某某、雷某某等人均不配合公安机关，现已无法取得联系。
据此，原审认为被告人李崇全以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币270，000.00元，数额巨大，其行为已构成了盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。虽涉案车辆的所有权未发生转移，但被告人李崇全无权对他人占有的财产秘密取回，故对被告人及辩护人“被告人李崇全不构成盗窃罪”的辩解意见，本院不予采纳。本案涉案车辆已经公安机关扣押返还给被害人，且被告人李崇全盗窃系事出有因，主观恶性不深，可以从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十四条之规定，判决：被告人李崇全犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金50，000.00元。
宣判后，原审被告人李崇全不服，提出上诉，认为一审认定事实错误，适用法律错误。涉案车辆所有人为李崇全，案件中车辆持有人为非法持有车辆，上诉人取回他人非法持有的本人车辆不应认定为犯罪，应当认定上诉人无罪。其辩护人认为李崇全行为不构成犯罪，人民法院应宣告其无罪。
经审理查明，与原审审理查明的事实基本一致。
认定以上事实的证据均经一审当庭举证、质证。本院认为，各证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，予以全部采信。二审期间，上诉人及其辩护人没有提交新的证据。
本院认为，上诉人将川XXXX**号奥迪Ａ4轿车进行质押，出质人和质权人约定的合同内容是否有效和合法的法律关系以及质权人的后续行为本院在此不做评价，本案中李崇全随着合同的签订，将车辆交付质权人时，其车辆附有的诸项权利的监管权亦已发生转移，其欲再次完整取得该车的诸项权利应按质押合同约定，或经正常途经解决分歧从而实现个人主张，而李崇全自行找到车辆，秘密将其开走，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。原审考虑其盗窃系事出有因，主观恶性不深，可以对其从轻处罚的意见是正确的。故上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不成立，不予采纳，予以驳回。原审法院审判程序合法，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 阿古达木
审判员 赵 百 灵
审判员 白 凤 兰
二〇一五年九月二十三日
书记员 祝 家 宝