江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）苏中民初字第0031号
原告江苏武进建工集团有限公司。
法定代表人耿惠康，该公司董事长。
委托代理人刘志平，该公司员工。
委托代理人蔡建新，该公司员工。
被告昆山红枫房地产有限公司。
法定代表人胡方云。
委托代理人邵军，江苏六典律师事务所律师。
委托代理人钱建龙，该公司员工。
被告昆山东方云顶广场有限公司。
法定代表人单建珍。
委托代理人邵军，江苏六典律师事务所律师。
委托代理人钱建龙，该公司员工。
原告江苏武进建工集团有限公司（以下简称武进建工集团公司）与被告昆山红枫房地产有限公司（以下简称红枫房地产公司）、昆山东方云顶广场有限公司（以下简称东方云顶公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2013年3月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年8月8日公开开庭进行了审理。原告武进建工集团公司的委托代理人刘志平、蔡建新到庭参加诉讼，被告红枫房地产公司、东方云顶公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告武进建工集团公司诉称：原告与被告红枫房地产公司分别于2003年2月28日、2003年4月14日、2006年6月27日签订了建设工程施工合同三份；原告与被告东方云顶公司于2010年签订了工程施工合同补充协议。合同签订后，原告按照合同约定全面履行了义务，施工的世纪红樱度假中心别墅，东方云顶、员工宿舍楼等工程已竣工并交付被告使用。经结算，上述工程总造价为244349531元，其中土建工程造价184515623元，水电工程造价54311470元，涂料工程造价5522438元。至今被告共支付工程款240210496元，尚欠工程款计4139035元。另外，在施工过程中，被告严重违约，逾期支付工程款；根据被告于2009年12月20日出具的承诺书内容，被告因未按期审计，应赔付给原告600余万元，原告主张权利为300万元；又因被告原因，经常停工，造成原告停工损失计4028500元。对于上述欠款和赔付款，原告一直派人或发函催要无着，为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令：1、二被告立即支付拖欠工程款4139035元及逾期付款利息约5333988元；2、二被告支付逾期审级赔付款300万元及工程停工损失4028850元；3、诉讼费用全部由二被告承担。后原告变更诉讼请求为：1、二被告立即支付拖欠工程款4139035元；2、二被告支付逾期付款利息（从2008年7月26日计算至2013年3月31日止为5333988元及2013年4月1日起至欠付工程款4139035元付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、二被告支付逾期审计赔付款300万元；4、诉讼费用全部由二被告承担。
被告红枫房地产公司未作答辩。
被告东方云顶公司未作答辩。
经审理查明：2003年2月28日，发包人红枫房地产公司与承包人江苏武进建筑安装工程总公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定江苏武进建筑安装工程总公司为红枫房地产公司承建位于昆山市巴城镇湖滨南路1098号世纪红樱度假中心别墅工程，工程承包范围为：施工图范围内的所有土建、安装及部分配套工程。工程合同价款为8668174元。合同专用条款第23.2条约定合同价款采用按实结算的方式确定。合同专用条款第26条约定双方约定的工程款（进度款）按月完成工作量的85%支付。
2003年4月14日，发包人（甲方）红枫房地产公司与承包人（乙方）江苏武进建筑安装工程总公司签订《工程施工总承包合同》一份，合同约定江苏武进建筑安装工程总公司为红枫房地产公司承建位于昆山巴城阳澄湖路（以施工许可证为准）昆山世纪红樱度假中心（暂定名、以施工许可证为准）工程，工程承包范围为：1、依据甲方提供的设计施工图所表明的26幢别墅的全部土建（不包括桩基）、水、电安装，室外总体的主要干道，电缆沟，室外的排水管道工程。2、公寓楼的全部土建（不包括桩基工程）、水、电、室内中央空调安装（细节另行协商）、室外总体的主要干道、电缆沟，室外的排水管道工程。合同价款暂定1亿元人民币，竣工后按实际完成的工作量按实结算。合同第十七条约定工程款支付方式为：乙方承诺垫资施工至合同承包范围内的工程总造价的40%。当乙方垫资施工工程量达到工程总价的40%时，则甲方在2004年春节前逐步支付至工程总造价10%的工程款，如因甲方原因导致乙方在2004年春节前无法完成40%的工作量时，则甲方在2004年春节前支付给乙方已完工作量的30%（但不超过1000万元）工程款。公寓楼工程施工至结构封顶后一周内甲方再支付工程总造价的15%的工程款，剩余工程总造价15%的工程款，在工程竣工后期满一年半时支付剩余工程总造价7.5%的工程款（甲方届时如有困难时可在期满二年内支付，但必须承担该部分款项半年的银行贷款利息）余额7.5%（包括3%的保修金）的工程款在期满二年时一次性付清。垫资工程量施工部分结束后所施工的工作量按月完成工作量的85%于每月10日前支付工程进度款。剩余部分15%的工程款在工程竣工后期满一年时一次付清。以上竣工后的余款，在遇春节时双方另行协商。
2006年6月27日，发包人（甲方）红枫房地产公司与承包人（乙方）江苏武进建筑安装工程有限公司签订《工程施工总承包合同》一份，合同约定江苏武进建筑安装工程有限公司为红枫房地产公司承建位于昆山巴城的员工宿舍楼工程，建筑面积32789.6平方米，工程承包范围为：1、依据甲方提供的设计施工图所表明的所有土建（含土方工程）、水电安装工程、桩基工程、室外总体的主干道、电缆沟、室外排水工程；2、甲方指定单位负责施工外墙涂料、铝合金门窗工程。合同价款未作约定。合同第十七条约定工程款支付方式为：乙方承诺垫资施工至合同承包范围内的工程总造价的35%。当乙方垫资施工至工程量达到工程总造价的35%时，甲方在一周内支付工程总造价10%的工程款。工程施工到结构封顶的一个月内，甲方支付工程总造价10%的工程款。剩余工程总造价15%的垫资工程款甲方于工程竣工验收后一年内付清。垫资工作量部分施工结束后，甲方按月完成工作量的85%于每月10日向乙方支付工程进度款。剩余15%（经决算后的余款）工程款，扣除5%质量保修金，在工程竣工后一年内分二次（每六个月）向乙方支付50%。
2010年甲方红枫房地产公司与乙方江苏武进建筑安装工程有限公司、丙方东方云顶公司签订《工程施工合同补充协议》（以下简称补充协议）一份，补充协议约定按照昆山市发展和改革委员会昆发改投（2006）字第1415号《关于核准昆山东方云顶广场有限公司变更项目内容项目的通知》，甲方发包、乙方建造的“东方云顶广场”项目负一层至三层建筑面积71609.55㎡、占地面积（商业用地）54213.1㎡的高档酒店配套服务自营面积的产权所有人由甲方变更为丙方。三方就工程结算事宜约定原甲方与乙方签订的工程施工总承包合同（下称原合同）中约定的工程施工范围的发包主体作如下变更：公寓楼负1-3层的全部土建、水、电的发包方变更为丙方，其他部分的发包方仍为甲方。补充协议三方签署或盖章后即生效，与原合同具有同等法律效力，与原合同不一致之内容以补充条款为准。补充协议上有三方法定代表人签字及甲方、乙方公司盖章，无丙方公司盖章。
以上建设工程施工合同涉及的昆山世纪红樱度假中心别墅（26幢）工程于2005年4月竣工验收；东方云顶（昆山世纪红樱度假中心公寓楼）工程于2006年12月6日竣工验收；鳗鲤湖打工楼ABC#（A栋）（员工宿舍楼）工程于2007年11月22日竣工验收。
2009年12月，红枫房地产公司与江苏武进建筑安装工程有限公司签订《工程决算协议书》，双方一致确认：东方云顶广场、别墅及打工楼等系列工程的最终总决算金额为184515623元。关于江苏武进建筑安装工程有限公司要求的停工损失及利息，双方约定按照施工合同另行协商。经红枫房地产公司委托，2011年1月，杭州康平建设咨询有限公司分别就昆山红枫房地产有限公司昆山世纪红樱度假中心别墅安装工程结算价及A、B、C栋打工楼安装工程结算价出具《工程造价咨询报告书》，审核结果为昆山世纪红樱度假中心别墅安装工程经审核并经承发包双方共同签字确认的审定价为2340002元；A、B、C栋打工楼安装工程经审核并经承发包双方共同签字确认的审定价为4247612元。2011年10月30日，红枫房地产公司与江苏武进建筑安装工程有限公司就东方云顶公寓楼工程确认结算价为47723856元。红枫房地产公司法定代表人胡方云与江苏武进建筑安装工程有限公司涂料装饰分公司签订《涂料工程量审计汇总表》，双方协商确定涂料工程项目结算总价为5522438元。
2008年10月14日，红枫房地产公司向向江苏武进建筑安装工程有限公司出具承诺书一份，承诺“就已进入决算的工程项目，……不属于垫资部分未支付的从2008年7月26日始至支付完毕按照中国人民银行同期贷款利率计算利息。”
2009年12月20日，红枫房地产公司向江苏武进建筑安装工程有限公司出具承诺书一份，承诺“结算报告书审计结束时间为2010年2月5日，如未能按照该时间审计结束，红枫公司愿意每延期一日罚款壹万元整，赔付给武进公司”。2011年10月30日红枫房地产公司在第一份工程结算审核报告书上对部分工程造价签字确认。
另查明，2012年9月3日，江苏武进建筑安装工程有限公司经核准变更登记为江苏武进建工集团有限公司。
庭审中，原告自认收到红枫房地产公司、东方云顶公司土建、水电及涂料工程款共计240210496元。经释明，原告同意按照其提供的逾期付款利息计算明细反映的情况，从2008年7月26日起，以每年度未付款金额为基数，计算该年度逾期付款利息；从2011年6月8日起至实际付款日止，以未付款金额为基数，计算逾期付款利息。
根据原告提供的逾期付款利息计算明细，至2008年年底，未付工程款金额为45939035元；至2009年年底，未付工程款金额为38939035元；至2010年年底，未付工程款金额为12939035元；至2011年6月7日，未付工程款金额为4139035元。
上述事实由原告提供的《建设工程施工合同》、《工程施工总承包合同》、《工程施工合同补充协议》、单位工程竣工验收证明书、《工程决算协议书》、《工程造价咨询报告书》、《涂料工程量审计汇总表》、逾期付款利息计算明细、承诺书、公司准予变更登记通知书、企业登记资料查询表、本院庭审笔录等证据所证实。
庭审结束后，本院书面通知两被告对已付工程款数额进行确认。两被告认为，已付工程款为251745597.44元，所争议的款项具体为11535101.44元由三项组成：1、涉及安装部分，两被告向安装部分的实际施工人刘志平直接支付了10144840元。2、为原告代付水电费1384563.44元。3、原告在被告酒店消费5698元。
原告质证认为，1、10144840元中的960万元，在2012年10月30日的工程结算审核报告书中，已经扣除甲供材料款960万元，不能重复计算，剩余544840元，红枫房地产公司法定代表人胡方云曾口头答应予以扣除。2、被告代付水电费1384563.44元应根据双方2006年7月11日签订的土建配合装饰施工备忘录、2007年2月6日签订的工作联系函、电费结算确认书的内容，将原告的运输梯租金及配合费用相抵，互不结算。3、对在被告酒店消费的5698元中的4726元予以认可，其余972元非原告消费，不予认可。
本案主要争议焦点为：一、未付工程款的数额及逾期付款利息的计算。二、被告红枫房地产公司是否应当承担逾期审计赔付款。
本院认为：原、被告之间签订的施工合同协议书系双方当事人真实意思表示，且不违背法律规定，合法有效，双方均应依约履行。现原告施工的工程均已竣工验收，经结算涉案工程总造价为244349531元，双方均无异议，本院予以确认。关于争议焦点一，因被告在庭审后举证的已付工程款11535101.44元中，被告直接给安装工程实际施工人刘志平的10144840元中的960万元，2012年10月30日的工程结算审核报告书中已明确工程造价扣减甲方（被告）代付材料款960万元，在两被告未补充举证的前提下，原告的质证意见成立，本院予以采信。剩余544480元，原告认为被告红枫房地产公司法定代表人口头承诺予以扣除，但被告予以否认，原告未能提供其他证据证实，故本院认定该544480元为两被告支付给原告的工程款。关于被告在庭审后补充举证的为原告代垫水电费1384563.44元，由于被告提供的电费结算确认书，无法确认被告为原告垫付水电费的金额，且水电费的结算单位还涉及案外人，故本院对双方水电费的争议不予理涉。关于被告认为原告在其酒店消费5698元，因原告对其中4726元予以认可，本院予以确认。剩余972元，被告未充分举证由原告消费，本院不予支持。综上，本院确认两被告已支付原告工程款240760674元，两被告还应当按照合同约定支付剩余工程款3588857元，并承担迟延支付工程款的利息。原告同意以每年度未付工程款为基数，计算逾期付款利息，系对其自身权利的处分，本院予以准许。二、关于争议焦点二，2009年12月20日，红枫房地产公司向江苏武进建筑安装工程有限公司出具的承诺书，属于对违约金的约定，但红枫房地产公司直至2011年10月30日，才对第一份工程结算审核报告书作出确认，构成违约。本院综合考虑红枫房地产公司作出承诺时结欠工程款的数额以及逾期审核的天数，酌情认定红枫房地产公司应承担逾期审计违约金200万元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款，第十八条，第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告昆山红枫房地产有限公司、昆山东方云顶广场有限公司支付原告江苏武进建工集团有限公司工程款3588857元；并以45939035元为基数，从2008年7月26日起至2008年12月31日；以38939035元为基数，从2009年1月1日起至2009年12月31日；以12389829元为基数，从2010年1月1日起至2010年12月31日；以3588857元为基数，从2011年1月1日起至实际履行之日止，按中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率计算利息，于本判决生效后十日内履行。
二、被告昆山红枫房地产有限公司支付原告江苏武进建工集团有限公司逾期审计赔付款200万元，于本判决生效后十日内履行。
三、驳回原告江苏武进建工集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费119850元，由原告武进建工集团有限公司负担10266元，由被告昆山红枫房地产有限公司、昆山东方云顶广场有限公司负担109584元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10-113301040002475。
审 判 长 边敬业
代理审判员 黄学辉
代理审判员 王君英
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 郭 锐