吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉07民终582号
上诉人（原审原告）：王博（曾用名ＸＸ），男，1993年3月13日生，蒙古族，学生，现住前郭县前郭镇文化街文胜委。
委托诉讼代理人：孙晓辉，女，1971年6月14日生，汉族，工人，现住前郭县前郭镇文化街文胜委，系上诉人的母亲。
上诉人（原审被告）：前郭县圣和医院，住所地前郭县文化街，组织机构代码L1591718-0。
法定代表人：孟猛，院长。
委托诉讼代理人：刘国志，吉林浩原律师事务所律师。
委托诉讼代理人：米金学，男，1954年1月12日生，汉族，医院职工，现住前郭尔罗斯蒙古族自治县育才街。
上诉人王博、前郭县圣和医院因医疗服务合同纠纷一案，不服前郭县人民法院做出的（2016）吉0721民初3262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王博的委托诉讼代理人孙晓辉，上诉人前郭县圣和医院的委托诉讼代理人刘国志、米金学到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
王博上诉请求和理由：王博在住院期间前郭县圣和医院医治不当，导致王博左腿比右腿短，形成K字腿，无法恢复原位，已经构成6级伤残，而且主治医师与主刀医师均属异地行医。请求判令前郭县圣和医院赔偿各项损失医疗费19000元，伤残赔偿金249000元，精神抚慰金20000元，鉴定费1000元，护理费2700元，伙食补助费2700元，交通费2000元，合计298400元。
前郭县圣和医院辩称：原审法院在没有查明残疾原因的情况下判决答辩人承担责任不合理。
前郭县圣和医院上诉请求和理由：原审判决认为医院聘用没有在前郭县注册执业的医生李亚东从事诊疗活动，存在过错，病历前后非一人所写，不规范，对事故发生存在一定责任，进而判决医院承担责任错误，即使医院存在上述两项过错，也并不一定导致王博的残疾，原审在未查明上述事项与损害结果之间是否存在因果关系的情况下，判决医院承担责任错误；原审应查明王博残疾的原因，即使病历并非一人书写，也并不说明病历是伪造的，应当对王博致残原因及医院的参与度进行鉴定，确定医院是否承担责任及责任大小；据医院了解，王博已经恢复，不存在残疾，原审时医院书面申请其出庭，以查明案件事实，但原审没有允许，违反民诉法相关规定，请求撤销原审判决，改判驳回王博的诉讼请求。
王博辩称：前郭县圣和医院主治医师及主刀医生非法行医，拒绝提供原始病历和影像资料应当承担全部责任。
一审原告王博诉称：2007年4月29日，王博摔伤后到圣和医院治疗，被诊断为右肱骨髁上骨折，左股骨髁上骨折，住院54天出院。治疗后发现王博左腿外翻，无法恢复。王博认为是圣和医院未尽到服务义务，主治医生无执业证，非法行医，伪造病历，对王博应赔偿。庭审中王博申请，2009年本院委托松原中院对王博的的伤残进行了司法鉴定，吉林大众司法鉴定所鉴定意见为王博构成六级伤残。王博要求医院赔偿所有费用28万元，其中伤残赔偿金24万元，精神损害赔偿金2万元，医疗费2万元，诉讼费、鉴定费各1000元。
前郭县圣和医院辩称：医院在治疗过程中无过错，病历记载王博不能出院，如出院后果自负，并且王博的母亲孙晓辉在病历中签字确认。
原审法院审理查明：2007年4月29日，王博摔伤后到圣和医院治疗，被诊断为右肱骨髁上骨折，左股骨髁上骨折，住院54天出院。手术医生是高胜宇与刘洪刚，2007年6月22日出院。王博母亲在病历中书写，患者及家属自觉好转，要求出院，出院后出现一切后果自负，孙晓辉签名。出院小结中主治医师、住院医师处均是加盖李亚东的名章。李亚东注册时间为2006年8月1日，2007年7月26日变更执业地点，为吉林市江湾创伤医院。
另查明，1、2007年9月30日庭审笔录中记载王博提供的片子由王博保存。2、2007年11月12日庭审笔录中记载圣和医院提供的片子，王博质证认为缺少6月8日和6月22日这两张片子。3、王博认为鉴定意见的日期为笔误，圣和医院代理人称不清楚。
原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应承担赔偿责任。1999年实施的《中华人民共和国执业医师法》第十四条规定，“医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。”圣和医院在为王博住院治疗期间，聘用没有在前郭县注册执业的医生从事诊疗活动，圣和医院存在过错。2002年病历书写基本规范第七条规定，“病历应当按照规定的内容书写，并由相关医务人员签名。实习医务人员、试用期医务人员书写的病历，应当经过本医疗机构注册的医务的人员审阅、修改并签名”。圣和医院提供的病历中前后非同一人书写，病历书写不规范。《医疗事故处理条例》第八条规定，医疗机构应当按照国务院卫生行政部门的规定的要求，书写并妥善保管病历资料。圣和医院对王博的病历书写不规定，违反法规和规章，对此事故的发生应承担一定的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。王博母亲孙晓辉在王博出院小结中书写患者及家属自觉好转，要求出院，出院后出现一切后果自负，住院医生也写明患者及家属要求出院。说明当时王博并未治愈，对王博后来发现腿部出现问题，王博及其监护人应承担一定的责任。因双方对王博的住院病历认定不一致，所以不能对王博的损伤与圣和医院的治疗间的参与度进行专业鉴定，本院不能确定双方对王博损伤应负责任的大小，双方对王博的损失应平均承担。王博的鉴定意见书是经法院委托的，程序合法，双方对鉴定机构及鉴定人的资质未提出异议，虽鉴定时间有出入，但应认定为笔误，可以采用。王博的合理损失为伤残赔偿金，精神损害赔偿金，鉴定费，交通费，王博请求赔偿的数额未违反法律规定，本院予以保护。王博要求赔偿医疗费属原发性疾病，所以医疗费应自行承担，王博未提供交通费，鉴定费票据，故本院无法确定数额，对交通费，鉴定费不予保护。关于精神损害赔偿金赔偿数额，根据王博的伤情及本地收入支出情况，综合酌定为10000元。圣和医院要求王博本人出庭无法律依据，本院不予支持。综上，经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百三十一条，最高人民法院《关于参照医疗事故处理条例审理医疗纠纷民事案件的通知》第一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国执业医师法》第十四条的规定，判决：一、前郭县圣和医院于本判决生效后立即赔偿王博伤残赔偿金损失24万元的50%，即12万元，精神损害赔偿金1万元。二、驳回王博的其他诉讼请求。
经本院审理查明事实与原审认定一致。另查明，王博二审中提供了伤残鉴定费用1000元票据，前郭县圣和医院无异议。鉴定费提供了鉴定费票据，应予保护。
本院认为，王博到前郭县圣和医院治疗，双方之间形成医疗服务合同关系，前郭县圣和医院有义务提供具有合法执业医师资格的医生为其进行治疗，而其聘用没有在前郭县注册执业的医生为王博做主治医生，违反《中华人民共和国执业医师法》第十四条规定，对于王博的损害后果应承担主要责任，以承担80%为宜。王博的母亲在出院小结中书写患者及家属自觉好转，要求出院，出院后出现一切后果自负，住院医生也写明患者及家属要求出院。说明当时王博并未治愈，其应当考虑到未经治愈即出院可能存在一定后果，王博及其监护人应承担20%的责任。前郭县圣和医院病历书写不规范，王博对病历的真实性提出异议，松原市医学会对医患双方有异议的病历资料不予受理，本院司法技术辅助工作办公室以没有医患双方提交的原始病历及双方对原始病历等材料的确认书，致使该案无法对外委托而终结鉴定程序，故对前郭县圣和医院主张鉴定的上诉请求不应支持。前郭县圣和医院主张王博已经恢复，不存在残疾，但王博诉讼后申请对其伤残等级进行鉴定，经由本院委托，吉林大众司法鉴定所作出鉴定意见书，王博伤残等级陆级，该鉴定意见应予采信。王博主张的鉴定费提供了鉴定费票据，应予保护。其主张的医疗费、交通费、伙食补助费、护理费，应当提供医疗费票据、交通费票据、住院病历等证据，但王博未向法院提供上述证据，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故王博主张给付医疗费、护理费、伙食补助费、交通费不应支持。王博上诉主张伤残赔偿金249000元，但其在起诉时主张数额为240000元，故其超出诉讼请求部分不应支持。原审法院根据王博的伤残等级酌定给付精神抚慰金10000元并无不当。其主张20000元的精神抚慰金主张不应支持。经本院审判委员会第八次会议讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百三十一条，最高人民法院《关于参照医疗事故处理条例审理医疗纠纷民事案件的通知》第一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国执业医师法》第十四条之规定，裁定如下：
一、撤销前郭县法院（2016）吉0721民初3262号民事判决。
二、前郭县圣和医院于本判决生效后立即赔偿王博伤残赔偿金240000元的80%，即192000元，精神损害赔偿金10000元，合计202000元。
三、驳回王博的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一案件受理费500元，鉴定费1000元由前郭县圣和医院负担1200元，王博负担300元；二审案件受理费1000元，由前郭县圣和医院负担800元，王博负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 庞 丽
审判员 于 涛
审判员 姚德满
二〇一七年七月十三日
书记员 张 蕊
松原市中级人民法院
诉讼费用清单
（2017）吉07民终582号
上诉人王博、前郭县圣和医院医疗服务合同纠纷一案，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条案件受理费分别按照下列标准交纳：（一）财产案件根据诉讼请求的金额或者价额，按照比例分段累计交纳，一案件受理费500元，鉴定费1000元由前郭县圣和医院负担1200元，王博负担300元；二审案件受理费1000元，由前郭县圣和医院负担800元，王博负担200元。
审判长庞丽
审判员于涛
审判员姚德满
二○一七年七月十三日
书记员张蕊