湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘12刑终157号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人(原审被告人)向龙前，无业。曾因犯抢劫罪于2003年2月9日被湖南省溆浦县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月22日被湖南省溆浦县公安局刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现押看守所。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人向龙前犯贩卖毒品罪一案，于二O一六年五月四日作出（2016）湘1224刑初57号刑事判决。原审被告人向龙前不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，湖南省怀化市人民检察院指派检察员陈伟出庭履行职务。上诉人向龙前到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院认定：被告人向龙前与周坤（在逃）自2015年8月开始合伙贩卖毒品，由被告人向龙前出资购买毒品，周坤帮被告人向龙前购进和卖出毒品，所得收益二人均分。
2015年11月上旬的一天15时许，被告人向龙前与吸毒人员汤某电话约定在溆浦县卢峰镇东风街10组被告人向龙前家门前进行毒品交易，后周坤向汤某贩卖了1小包毒品海洛因，得赃款人民币40元。
2015年11月17日12时许，吸毒人员汤某在被告人向龙前家中以1部白色联想手机做抵押向被告人向龙前购买了1小包双方议价为人民币100元的毒品海洛因。
2015年11月21日12时许，周坤在溆浦县卢峰镇东风街10组被告人向龙前家门前，向吸毒人员汤某贩卖了1小包毒品海洛因，得赃款人民币40元。
2015年11月21日，溆浦县公安局民警抓获向龙前时从其家中查获毒品甲基苯丙胺8.31克。
上述事实有证人证言、书证、物证照片、被告人供述等证据证明。据此，判决：被告人向龙前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元。
原审被告人向龙前提出对2015年11月21日12时许，周坤向汤某贩卖了1小包毒品海洛因的事不知情，原判量刑过重，请求从轻处罚。
出庭履行职务检察人员发表意见提出：2015年11月21日向龙前伙同同案人周坤贩卖1小包毒品海洛因给汤某的事实，除有汤某的证言证实外，还有汤某与周坤的通话记录印证，且向龙前在公安机关多次供述当天中午听周坤说过给汤某卖了1个毒品海洛因包子，向龙前对周坤帮助其贩卖毒品海洛因给汤某的事实是明知的。向龙前与周坤有共同贩卖毒品的故意和行为，系贩卖毒品的共同犯罪，且已形成了一定的贩卖毒品模式，在具体贩卖毒品的过程中，两人之间是先沟通后再贩卖毒品，或是贩卖毒品后再互相沟通，均没有超出贩卖毒品的故意，因此向龙前应对该笔贩卖毒品的事实承担刑事责任。向龙前三次贩卖毒品给汤某，系多次贩卖，属于情节严重，一审量刑并无不当，向龙前的上诉理由均不能成立，建议依法裁定驳回上诉，维持一审判决。
经审理查明，上诉人向龙前与周坤（在逃）系亲戚关系，二人合伙贩卖毒品。由向龙前出资购买毒品，周坤帮忙购进毒品和送货。
2015年11月上旬的一天15时许，吸毒人员汤某与上诉人向龙前电话约定购买毒品海洛因，后周坤在溆浦县卢峰镇东风街10组向龙前家门前给了汤某1个毒品海洛因小包，得赃款人民币40元。
2015年11月17日12时许，吸毒人员汤某与上诉人向龙前电话联系，欲以1部白色联想手机做抵押从向龙前处购买毒品海洛因，向龙前表示同意，后向龙前在家中向汤某贩卖了1小包双方议价为人民币100元的毒品海洛因。
2015年11月21日，溆浦县公安局民警抓获向龙前时从向龙前家中查获毒品甲基苯丙胺疑似物8.31克，经鉴定，所查获的毒品甲基苯丙胺疑似物中含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经原审庭审质证后确认的证据予以证明：
1、提取、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、证据保全清单、收缴物品清单、称重笔录及照片，证明2015年11月21日公安人员抓获向龙前时从其家中搜出冰毒疑似物2包，电子秤1个、白色联想手机1部等物品，并依法予以扣押。经现场称量，冰毒疑似物净重8.31克。
2、怀化市公安局物证鉴定所出具的（怀）公（物）鉴（理化）字[2015]973号物证检验报告，证明从向龙前家中缴获的冰毒疑似物中检测出甲基苯丙胺成分。
3、溆浦县公安局现场检测报告2份，证明向龙前和汤某系吸毒人员。
5、现场勘验笔录、平面示意图及照片，证明案发现场的具体方位及概貌。
6、证人汤某的证言，证明向龙前与周坤是亲戚关系,都是贩毒的，由向龙前出钱购买毒品，周坤给向龙前做事，帮向龙前跑腿。汤某吸食的海洛因一般是从向龙前手上买，有时是从周坤手上买。向龙前有两个手机号码，一个是147××××8631，一个是17774506012，汤某一般是拨打147开头的号码，打不通时才拨打177开头的号码，但是不管打哪个号码，都可以联系到他们购买毒品。2015年11月中上旬的一天下午3时左右，汤某和向龙前电话约定(号码为147××××8631)购买毒品，后在向龙前家门前周坤给了汤某1个毒品海洛因包子，汤某给了周坤40元钱；2015年11月17日中午，汤某与向龙前电话约定(号码为147××××8631)，以一部白色联想手机做抵押跟向龙前购买1个100元的毒品海洛因包子，后在向龙前家里，向龙前给了汤某1个海洛因包子；2015年11月21日中午12时左右，汤某给向龙前打电话（号码为17774506012）购买毒品，接电话的是周坤，后在向龙前家下面，周坤给了汤某1个海洛因包子，汤某给了周坤40元钱。
辨认笔录，证明经公安机关依法分别组织混合辨认，汤某辨认出上诉人向龙前和周坤就是向其贩卖毒品的人；上诉人向龙前辨认出汤某就是从其手中购买毒品的人；汤某、向龙前二人还分别对被扣押的手机进行辨认，均指出白色联想手机就是汤某用作抵押跟向龙前购买毒品的手机。
7、中国电信股份有限公司溆浦县分公司出具的通话清单，证明吸毒人员汤某(手机号为151××××2733)与向龙前(手机号为147××××8631、17774506012)在2015年11月10日至11月21日期间进行联系的情况。
8、抓获经过，证明向龙前归案的时间、地点及经过。
9、湖南省溆浦县人民法院（2002）溆刑初字第176号刑事判决书，证明向龙前曾因犯抢劫罪于2003年2月9日被判处有期徒刑三年，并处罚金三千元的事实。
10、上诉人向龙前的供述与辩解。向龙前在公安机关有四次供述：向龙前与周坤是表兄弟关系，2015年8月份周坤从强制戒毒所出来后，向龙前与周坤商议一起贩卖毒品，由向龙前出钱购买毒品，周坤出力帮忙进货和贩卖毒品，周坤表示同意，两人便自8月底开始一起贩卖毒品。向龙前有二个手机号码，分别是17774506012、147××××8631，147开头的号码一般是周坤在用，向龙前与周坤经常在一起，不管打哪个电话，都可以接到。有时别人要毒品就打向龙前电话，到向龙前家里来拿毒品的就是向龙前自己直接贩卖，如果是送到外面就由周坤去送，所得利益两人均分。购买毒品的钱都是向龙前出的，由周坤一个人或是与向龙前一起到溆浦县桥江镇一个叫舒辉的人那里购买毒品，共进了7、8次货，每次进货时向龙前给周坤3500元钱购买10克海洛因，700元钱购买10克冰毒。2015年11月中上旬的一天下午2、3时许，汤某打向龙前电话说要购买50元钱的毒品海洛因包子，后向龙前要周坤到家门口给汤某送了1个50元的毒品海洛因包子，汤某给了周坤40元钱，周坤回来后将40元钱给了向龙前；2015年11月17日中午，汤某打向龙前电话说要购买毒品,但没有现钱，想用一台联想牌的白色智能手机抵押买100元钱的毒品海洛因，后向龙前在其家中卖给了汤某100元钱的海洛因包子。向龙前在公安机关的四次供述中有二次供述称，2015年11月21日中午向龙前在家里睡觉,后听周坤说给汤某卖了1个毒品海洛因包子，因钱没有给向龙前，所以向龙前也不知道周坤卖给汤某多少钱的海洛因包子。在二审开庭时，向龙前对听周坤说2015年11月21日12时许周坤贩卖了一个海洛因包子给汤某的事实予以否认，辩解当时其正在睡觉，对周坤贩卖毒品给汤某的事并不知情。虽然在讯问笔录上签了字，但当时并没有看笔录。
本院认为，上诉人向龙前违反国家毒品管理规定向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人向龙前被抓获时从其家中查获的毒品甲基苯丙胺8.31克应当计入贩卖毒品的数量。在共同犯罪中，向龙前起主要作用，系主犯。向龙前能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。向龙前提出“对2015年11月21日12时许，周坤向汤某贩卖了1小包毒品海洛因的事不知情，原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，证明2015年11月21日12时许，周坤向汤某贩卖了1小包毒品海洛因的事实仅有吸毒人员汤某的证言，没有其他直接证据相印证，认定该笔事实的证据不足，根据本案的具体情况，原判量刑过重，对向龙前的上诉理由予以采纳。出庭检察人员提出“向龙前应对2015年11月21日向龙前伙同同案人周坤贩卖1小包毒品海洛因给汤某的事实承担刑事责任。向龙前三次贩卖毒品给汤某，系多次贩卖，属于情节严重，一审量刑并无不当，向龙前的上诉理由均不能成立，建议依法裁定驳回上诉，维持一审判决”的意见本院不予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省溆浦县人民法院（2016）湘1224刑初57号刑事判决；
二、上诉人向龙前犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月22日起至2018年11月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 陈燕琳
代理审判员 刘哲艺
二〇一六年九月五日
书 记 员 郑 舟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。