湖北省枣阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂枣阳民二初字第00318号
原告刘义锋（曾用名刘飞）。
委托代理人马成贤，男，1958年8月20日出生，汉族。代理权限：特别授权。
被告郭其忠。
委托代理人乔方、黄正群，湖北鸣天律师事务所律师。代理权限：代为承认、反驳诉讼请求、代签法律文书、进行和解、提出反诉或上诉。
原告刘义锋与被告郭其忠合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员彭金宏独任审判，后因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘义锋及其委托代理人马成贤、被告郭其忠及其委托代理人乔方和黄正群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘义锋诉称：2013年2月26日，原被告双方签订合同，原告将其承揽的姚岗办事处贾洼村农田基本设施水利灌溉“U”型槽工程以单包工形式一次性发包给被告施工。原被告双方在合同中约定了各自的权利和义务。合同签订施工后，由于原告的妻子在其他工程工地施工中发生严重的工伤事故，原告在妻子身边陪护治疗。被告在双方签订的合同工程没有完成的情况下，却以原告的名义从工程处冒领工程款57396.67元。由于被告的违约，并给原告带来了其他方面的经济损失。请求1、依法判决被告退还原告在工程施工中多领取的工程款57396.67元；2、依法判决被告偿付原告合同违约金20000元；3、本案的诉讼费由被告承担。
被告郭其忠辩称：1、我们与原告签订合同做水利灌溉“U”型槽的工程是以单包工的形式签订的，工作期间，原告仅付部分生活费及机械维修费。在工程即将完成时，农民工请求结算工资，遭到原告拒绝。农民工纷纷上访，因我记录的有农民工在工地上班的工天，市政府让我出具上班农民工的工天，以便核实发放工资，我出具证明后，市政府责令发包方市水利局工程处直接对农民工发放工资，但是，对我的工资却分文未发，至今尚欠雇请他人拖拉机拉料的钱未付，故原告诉请要求返还领取工程款57396.67元毫无事实依据；2、2013年7月份，天气十分炎热，农民工将工程量已经完成90%，原告不支付农民工生活费，导致工程被迫临时停工。停工期间，原告毁约，不与我方农民工协商，就另找他人去工地做活，我方不同意，找原告评理，原告即找来社会上的人殴打农民工，被太平派出所出警制止。故原告故意违约，给被告方造成较大损失，原告应当依法承担违约金20000元；3、双方原来协商22元／米工价包不住，原告就当着农民工的面承诺每米加5元，即27元／米，这样农民工才同意做活，履行合同。合同约定的被告仅仅是“U”型槽工程，不包括其他工程，但在实际施工过程中，原告还要求做楼管、铺路、建桥、运料等其他工程，人工费27000元未付。故“U”型槽工程应按27元／米结算，另按实际工程量结算其他工程的工钱；4、根据《合同法》第272条第3款规定，请求人民法院认定该施工合同的效力；5、被告是与刘飞签订的合同，没有与刘义峰签订合同，原告刘义峰起诉被告，该案起诉的原告主体错误；根据《民诉法》第58条及其条文解释的规定，原告的代理人不符合法定代理条件，代理人没有代理资，故驳回原告的起诉；6、朱付强借款5000元与其无关，原告还欠被告82500元（欠付工程款35500元、多做工程款27000元、违约金20000元）未支付，即使合同有效，被告应当是债权人而不是债务人。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
审理查明：2013年2月26日，刘飞（甲方）与郭其忠（乙方）签订了一份合同，合同约定：甲方将姚岗办事处贾洼村农田基本设施水利灌溉“U”型槽工程发包给乙方，工程总长4010米；工程总价每米22元，总计约88000元；承包形式：甲方以单包工形式一次性发包给乙方施工；质量要求：乙方严格按照甲方图纸施工，若有增减部分，由甲、乙双方协商解决；工程期限：从开工之日起，45天结束，若遇特殊原因（如：供料不到位，阴雨天或受其它阻碍工期顺延）；结算方式：实做实结，乙方工人进入工时，甲方向乙方预支生活费用及其它开支壹万元（10000元），工程进行至一月整，另付工程款叁万元（30000元），工程结束，经甲方验收合格后，剩余部分全部结清，一次性付完；甲方责任义务：1、甲方必须向乙方提供食宿场地、含水电费用。2、“U”型槽前期工程（挖沟）由甲方实施（含费用）。3、甲方必须将工程用料运输到位，以方便乙方施工，达到提前完工的目的。4、甲方负责协调好周边关系，保证施工顺利进行，不受阻碍；乙方责任义务：1、乙方负责组织好施工人员、施工工具、机械等，以保证工程进程。2、乙方必须严格按照甲方图纸施工，保证质量，按期完成好工程任务。3、管理好自己的施工人员，不参与违规、违章、违法活动；若一方违约，将由违约方向守约方赔偿一定的经济损失。合同签订后，郭其忠于2013年3月1日组织工人和工具、机械等进入工地，在施工过程中，刘义锋于2013年3月15日至2013年7月28日先后九次向郭其忠支付工程款62500元，郭其忠出具了七张工程款收条和两张工程款证明条。2013年2月27日，郭其忠雇请的民工朱付强向刘义锋出具借条，该借条载明：今借到现金伍仟元工程款。借条出具后，刘义锋向朱付强支付了现金5000元。后因工程款支付产生争议，郭其忠雇请的工人于2013年6月、7月到枣阳市人民政府上访，要求支付工资，后经枣阳市人民政府协调，由工人本人签字，证明人司道从证明，并经郭其忠对毛业兵等工人的工天和工价（80元／天）签字确认，由枣阳市水利水电安装公司先向毛业兵等工人垫付工资（不含值夜班工资）45360元。因工程发生纠纷，郭其忠于2013年8月15日离开工地，其自认承包的工程有10%未按约定完成，刘义锋又请他人将郭其忠未做完的工程做完。工程于2013年上旬竣工，但未验收，已交付使用。
另查明：2013年1月20日，枣阳市水利水电安装公司项目责任人郭海军（甲方）与刘飞（乙方）签订了一份枣阳市2012年度中央财政小型农田水利重点县建设项目内部施工协议（包含姚岗办事处贾洼村农田基本设施水利灌溉“U”型槽工程），协议约定：甲方委托乙方采取单包工方式进行施工；结算按实际完成的工程量和结算的单价为依据，并扣除5-10%的工程质量保证金，待业主拨付后返还。工程价款在业主拨付该项目工程资金后，由甲方支付给乙方，工程款未到时，乙方负责垫付资金保证工程正常施工。同时协议还对其他事宜进行了约定。刘义锋承包的姚岗办事处贾洼村农田基本设施水利灌溉“U”型槽工程竣工后，在2014年元月刘义锋与枣阳市水利水电安装公司对该工程款结算时，枣阳市水利水电安装公司将其已垫付的工程款45360元扣除。
本案审理过程中，刘义锋申请朱付强作为证人出庭作证，欲证实朱付强在其处借款5000元是支付郭其忠工程款，朱付强出庭作证后，郭其忠认为未经其授权，也未经其同意，与其无关。刘义锋的代理人认可郭其忠已完成工程总量的90%，即郭其忠应得工程款79200元（88000元×90%），主张多领33660元（67500元＋45360元-79200元）工程款（含枣阳市水利水电安装公司垫付工人工资），由郭其忠返还。郭其忠主张违约金，本院释明后，其未在本院指定时间内提交反诉状。
本院认为，2013年2月26日，刘飞与郭其忠签订了一份姚岗办事处贾洼村农田基本设施水利灌溉“U”型槽工程合同，双方对合同的真实性均不持异议，虽然起诉状上刘义锋的代理人笔误将刘义锋的“锋”写成“峰”，但刘义锋有曾用名刘飞，且起诉状载明原告曾用名刘飞，经本院审查，刘义锋和刘飞是同一人，故郭其忠辩称本案起诉的原告主体错误理由不能成立，其相应主张，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第二款第三项规定，当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民可以被委托为诉讼代理人。本案中，刘义锋所在村民委员会出具推荐信，由马成贤作为刘义锋的代理人参加诉讼。经本院审查，马成贤作为公民代理参加诉讼符合法律规定，故郭其忠辩称原告的代理人不符合法定代理条件，代理人没有代理资格没有证据证实，该辩称理由不能成立，其相应主张不予支持。刘飞与郭其忠签订了一份姚岗办事处贾洼村农田基本设施水利灌溉“U”型槽工程合同是双方当事人真实意思表示，不违背法律法规的规定，应属有效，双方应按合同约定履行各自义务。合同签订后，郭其忠组织人员、机械等进行施工，刘义锋先后九次直接向郭其忠支付62500元工程款，郭其忠出具了七张工程款收条和两张工程款证明条。在工程施工过程中，双方因工程款支付产生纠纷，郭其忠雇请的民工到枣阳市人民政府上访，经枣阳市人民政府协调，郭其忠对上访的民工的出工工天、工价签字确认后，先由枣阳市水利水电安装公司向毛业兵等工人垫付工资（不含值夜班工资）45360元，在工程竣工后，刘义锋与枣阳市水利水电安装公司结算时，将垫付45360元工资扣除。综上，刘义锋已向郭其忠支支付107860元（含垫付款），扣减郭其忠应得工程款79200元后，郭其忠多领工程款28660元，刘义锋要求返还，本院予以支持，其主张返还过高的部分，本院不予支持。本案审理过程中，刘义锋申请朱付强作为证人出庭作证，欲证实朱付强在其处借款5000元是支付郭其忠工程款，朱付强出庭作证后，郭其忠不认可，朱付强又无其他证据印证借款5000元属郭其忠的委托行为，应属朱付强的个人行为，故刘义锋主张朱付强借支5000元系支付郭其忠工程款理由不能成立，其相应主张不予支持，刘义锋可另行解决。刘义锋主张违约金20000元，未提交相关证据证实，本院不予支持。郭其忠主张违约金，本院释明后，其未在本院指定时间内提交反诉状，应视为放弃该权利。郭其忠辩称刘义锋要求其做楼管、铺路、建桥、运料等其他工程，人工费27000元及欠付工程款35500元未付，无据证实，本院不予采信。郭其忠辩称“U”型槽工程应按27元／米结算，无据证实，本院也不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条之规定，判决如下：
郭其忠于本判决生效后十日内返还刘义锋工程款28660元；
驳回刘义锋其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1735元，由刘义锋负担1219元，郭其忠负担516元，于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。帐户17×××38。上诉人也可将上诉案件受理费交到本院或直接到湖北省襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判长 沈黎明
审判员 杨金玉
审判员 彭金宏
二〇一四年十一月三日
书记员 李吉超