内蒙古鄂托克旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂托民初字第2363号
原告张金明
被告燕茂高
被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司
委托代理人贾贵君
原告张金�诉被告燕茂高、中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月16日立案受理后，依法由审判员刘海荣独任审判，公开开庭进行了审理。原告张金明及被告燕茂高、中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司委托代理人贾贵君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张金明诉称，2014年3月28日00时25分许，被告燕茂高驾驶蒙KY72**号起亚牌小型轿车由东向西行驶至原告供职女神大酒店门口时将原告撞到致伤残。该事故经鄂尔多斯市公安局交通管理支队鄂托克旗鄂公交鄂认字（2014）第054号责任认定书认定，被告燕茂高负本次事故主要责任，原告张金明负次责任。原告的骨折伤情经鄂托克旗第二人民医院手术治疗出院后至今未能痊愈。后经甘肃可证司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，另得知，第二被告为肇事车辆承保的保险机构，依法应承担限额内的支付义务。现原告诉至法院请求判令被告赔偿原告医疗费22309元、误工费13155元、护理费18600元、住院伙食补助费800元、营养费1200元、交通费1200元、伤残赔偿金50994元、住宿费1600元、后继治疗费8000元、鉴定费2970元，合计120828元，由保险公司在交强险限额内进行赔偿，不足部分由按照法律规定赔偿。
被告燕茂高辩称，原告的全部损失应由保险公司理赔，被告给原告垫付了21309元医疗费，要求原告返还。
被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司辩称，根据国家相关法律规定及合同约定，我公司同意在交强险责任限额内予以理赔，超出交强险的部分，在商业第三者责任限额内按主要责任进行赔偿。
为支持自己的诉讼请求，原告张金明向法庭提供了以下证据：
1、鄂尔多斯市公安局交通管理支队鄂托克旗大队道路交通事故�定书一份，证明2014年3月28日00时25分许，燕茂高驾驶蒙KY72**号起亚牌小型轿车将原告张金明撞倒，造成张金明受伤，车辆不同程度受损的道路交通事故，事故责任认定由燕茂高负本次事故的主要责任，张金明负事故次要责任；
2、住院病案一份、住院病人费用明细清单一份、疾病证明书一份、出院证一份，医疗费收据一支、门诊收费专用票据八张，证明原告因此次事故住院治疗19天，共支出门诊费501元，医疗费22309.93元；
3、司法鉴定意见书一份及鉴定费发票一支，证明原告因此次交通事故构成十级伤残，原告的误工期限为150天，护理期限为120天，营养期限为30天，二次手术费用约8000元，并支出鉴定费2970元；
4、简易劳动合同、女神大酒店工资明细、工资证明各一份，证明原告的职业为厨师，月平均工资为3000元。
为反驳原告的诉讼请求被告燕茂高向法庭提供了中�人民财产保险股份有限公司机动车保险单一份（复印件），证明其向被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司投保了交强险和商业第三责任保险及不计免赔，三者险的保险限额为500000元。
为反驳原告的诉讼请求被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司向法庭提供了保险条款二份，证明依合同约定，交通事故发生所支出的案件受理费、鉴定费我公司不承担，伤者支出的医疗费用按医保规定执行。
经庭审质证，二被告对原告提供的第一组、第四组证据均无异议，本院对以上两组证据予以采信。对原告提供的第二组证据，二被告对其真实性均无异议，但被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司辩称，对用药清单中的甲类药全部承担，对乙类药承担80%，对自费药不承担。对原告提供的放射费两张，金额分别为90元、100元，因无报告单，我公司�予认可。救护车费用认可，其余门诊费用因无医院处方而不予认可。对住院天数19天认可，因诊断和住院病例中无“加强营养”，对营养费不予认可。本院认为该组证据系医疗部门出具且为原告住院治疗的实际费用支出，故对该组证据的真实性予以确认。对原告提供的第三组证据，被告燕茂高对该证据无异议，被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司对该鉴定结论第一项认可，对第二、三、四、五项鉴定结论不认可，辩称误工期限应算至2014年7月2日；护理期间应为19天，标准按内蒙古居民和其他服务业上年度职业平均工资计算；二次手术费用，应待实际发生后原告另行主张。对鉴定费发票真实性无异议，依据保险公司与被告燕茂高的合同约定，保险公司不承担鉴定费用。本院认为该鉴定结论系专业鉴定部门出具，被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井�公司对该鉴定结论中部分结果不认可，但其并未要求重新鉴定或提供相反证据，故本院对原告的该组证据的真实性予以确认。
原告张金明及被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司对被告燕茂高提供的证据均无异议，本院对该证据予以采信。原告张金明及被告燕茂高对被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司提供的证据不认可。本院认为该证据系投保人与被告保险人的合同约定的条款，故对其真实性予以确认。
经审理，本院查明以下事实，2014年3月28日00时25分许，被告燕茂高驾驶蒙KY72**号起亚牌小型轿车沿棋盘井镇棋盘井西街由东向西行驶至棋盘井镇女神大酒店门前道路时，将由南向北步行过道路对面的原告撞到，造成原告张金明受伤，车辆不同程度受损的道路交通事故。该事故经鄂尔多斯市公安局交通管理支队鄂托克旗鄂公交鄂认字（2014）�054号责任认定书认定，被告燕茂高负本次事故主要责任，原告张金明负次责任。事发当日，原告张金明被送至鄂托克旗第二人民医院，被诊断为右股骨中段骨折，住院19天支出医疗费22309.93元、门诊费501元。2014年5月20日原告委托甘肃科证司法鉴定所对其伤残程度及误工期限、护理期限、营养时限及后续治疗费用进行评定。2014年7月3日该鉴定中心出具的司法医学鉴定意见书评定原告张金明的伤残程度为道路交通事故十级伤残，误工期限为150天、护理期限为120天、营养时限为30天及二次手术费用约8000元，原告支出鉴定费2970元。事发前原告为棋盘井镇女神大酒店的厨师，月平均工资为3000元。
另查明，被告燕茂高驾驶的蒙KY72**出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司投保了交通事故责任强制保险、商业第三者责任险及不计免赔。商业第三者责任险的限额为500000元。事发时，以上保险合同在保险期间内。
本院认为，被告燕茂高驾车与张金明发生交通事故，造成原告张金明身体受到伤害，原、被告对交通事故责任认定均无异议，故被告燕茂高应对原告的损害承担侵权责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中被告燕茂高驾驶的蒙KY72**出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。对于原告的损失，被�中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司首先应在蒙KY72**出租车所投保的机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿，超出部分在商业第三者责任限额内按被告燕茂高承担的责任比例进行赔偿，不足部分仍按责任比例进行赔偿。
原告张金明实际产生的医疗费22810.93元，现原告主张的医疗费为22309元，被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司辩称医疗费用应按医保标准进行核减，但是对具体如何按照医保标准进行核减，被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司与蒙KY72**出租车的投保人在保险合同中并未作明确的约定，故其抗辩理由不能成立，对原告的请求本院予以支持。原告的实际住院天数为19天，故其请求的住院伙食费应按19天计算。原告请求护理费按日工资155元计算，但其并未向法庭提供护理人员的收入状况证明，故护理人员的收入应参照上一年度内蒙古自治区城镇居民与其他服务业职工平均工资计算。事发前原告的职业为厨师，月平均工资为3000元，但原告请求其误工费时按日工资87.7元计算，本院应予准许。被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司在庭审中辩称原告的误工期间应计算至评残前一日，因医嘱中无“加强营养”，营养费不应理赔。本院认为对原告的护理期、营养期均应以鉴定结论中的评定期间为准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第二十条第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据上述法律规定，原告的误工期间应计算至定残前一天。原告请求被告承担交通费、住宿费，但其并未向法庭提供相应票据，故本院对以上两项诉讼请求不予支持。原�张金明构成十级伤残，对其请求的伤残赔偿金本院予以支持。虽然原告二次手术费尚未产生，但经专业鉴定机构鉴定约需要8000元，故原告此请求本院予以支持。综上，原告张金明可受偿的项目为1、医疗费22309元；2、住院伙食补助费760元（40元／天×19天）；3、护理费12120元（101元／天×120天）；4、误工费8419.2元（87.7元／天×96天）；5、营养费1200元（40元／天×30天）；6、伤残赔偿金50994元（25497元／年×20年×10%）；7二次手术费8000元，以上共计103802.2元。被告燕茂高在原告张金明住院期间垫付的医药费21309元可从被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司给付张金明的赔偿款中直接扣除。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干�题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第二十条第二款、参照《2014年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的相关规定判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张金明医疗费10000元，护理费12120元、误工费8419.2元、营养费1200元、伤残赔偿金50994元，以上合计82733.2元，此款于本判决生效之日起3日内给付；
被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司在机动车交通事故商业第三者责任限额内赔偿原告张金明医疗费8616.3元、住院伙食补助费532元、二次手术费5600元，以上合计14748.3元，此款于本判决生效之日起3日内给付；
被告燕茂高在原告张金明住院期间垫付的医药费21309元从被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司给付张金明的赔偿款中直接扣除；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费2970元，由原告张金明负担891元，由被告燕茂高负担2079元。
案件受理费2216元，减半收取1108元，由被告中国人民财产保险股份有限公司棋盘井支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
申请执行期限：二年。
审判员 刘海荣
二〇一四年十一月二十五日
书记员 宝丽尔
附：适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行
人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
同时投保机动车第三者责任强制保险（以上简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由�权人予以赔偿。
被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。