上 诉 人 彭 会 与 被 上 诉 人 新 疆 生 产 建 设 兵 团 第 四 建 筑 安 装 工 程 公 司 劳 动 争 议 纠 纷 二 审 民 事 判
决 书
**新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院**
**民事判决书**
（2014）兵十二民一终字第28号
上诉人（原审原告）彭会，新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司建筑工人。
委托代理人赵迎春，新疆德洋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区七道湾南路169号，组织机构代码：22866544－7。
法定代表人张学生，公司总经理。
委托代理人牛笃，男，汉族，1974年10月29日出生。
委托代理人魏勇，男，汉族，1984年2月16日出生。
上诉人彭会因与被上诉人新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2014）乌垦民一初字第6号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人彭会及其委托代理人赵迎春、被上诉人新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司的委托代理人牛笃、魏勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，原告彭会自2011年4月28日到被告新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司所属的兰新二线第五工区从事砌筑工作。同年10月19日上午9时40分许，原告在配合吊车吊装钢筋时，被吊钩砸伤背部。2012年2月8日新疆兵团建筑工程师劳动和社会保障局作出师劳社险认字（2012）05号工伤认定决定，认定彭会2011年10月19日上午9时40分许，在工作时间和工作场所内，由于工作原因受到事故伤害致“腰1椎体压缩性骨折、左下肢静脉血栓形成”为工伤。经新疆兵团建筑工程师劳动能力鉴定委员会鉴定原告因工伤丧失劳动能力程度八级，原告不服，申请新疆生产建设兵团劳动能力鉴定委员会复核鉴定，结论仍然为丧失劳动能力程度八级。原告据此向建工师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、由被告支付八级伤残工伤保险待遇149561元；2、被告支付垫付的各项费用26313.40元；3、继续工伤病治疗。该委于2012年7月23日作出裁决，在裁决中以被告未在规定的时间内提供证据，确认原告的工资为4200元／月，支持了彭会关于停工留薪期的工资及住院期间陪护费的请求，驳回了其他的请求。2012年8月9日，由新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司作为甲方，彭会作为乙方，就按照工伤八级伤残标准解决彭会的工伤待遇问题，签订了协议书。该协议书约定：“一、甲方自乙方受伤之日起已支付的所有费用，全部由甲方承担；二、2012年7月23日兵团建工师劳仲裁字（2012）第12号仲裁裁决书所裁款项包括在本协议内，甲方不再另支付；三、双方同意从本协议书生效之日起解除劳动关系；四、甲方今日再一次性支付乙方住院伙食补助费1350元、停工留薪期间的工资14796元、所有护理费10500元、交通费1000元、住宿费2000元、一次性伤残补助金27126元、一次性工伤医疗补助金19728元、一次性伤残就业补助金14388元，解除劳动关系的经济补偿金2466元，以上共计123354元，从中扣减乙方借支的32750元；五、甲方根据乙方家庭的实际困难，出于社会责任感，自愿在工伤补助的份额之外再给予资助65000元；六、本次甲方实际再支付乙方155604元（123354＋65000-32750），于本月10前支付；七、乙方对2012年两次所评丧失劳动能力等级不服，体内钢板未取出，双方同意在2013年6月之内再次复查评定丧失劳动等级（仅限于2011年10月19日受伤部位及原病历中的事实），高于八级，甲方按规定补足待遇，低于八级，本次处理终结。再次取钢板的费用、停工留薪期工资、护理费按照正规依据由甲方如数支付。协议书签订后进行了公证，被告新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司也按照协议约定的时间和方式履行了协议第六条中所确定的义务。2012年10月16日原告入住新疆医科大学第六附属医院，住院期间行腰椎骨折术后内固定取出术，于2012年11月13日出院，支出医疗费18077.69元。出院医嘱：住院及出院后全休3月，住院间及出院后2月需陪护1人。住院期间原告从乌鲁木齐市关心护理院雇用护工对其进行护理，支出护理费4800元。后因病情加重，原告又陆续在中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院、新疆生产建设兵团医院住院治疗。2013年9月23日原告向新疆生产建设兵团建筑工程师劳动能力鉴定委员会提交了劳动能力复查鉴定的申请，该委于2013年9月25日以“原告于2012年8月9日已与单位解除劳动关系，并领取了一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性医疗补助金，工伤保险关系已经终结，不符合受理条件”为由，作出了不予受理的通知。原告于2013年10月23日向建工师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年10月28日以超过仲裁时效为由，不予受理。原告遂向本院提起诉讼。庭审中原告增加诉讼请求：要求按工伤丧失劳动能力二级的标准由被告支付原告住院伙食补助费5575元、护理费506128元、停工留薪工资80695.20元、残疾器具费10000元。另查明，2012年7月28日被告向原告出具解除或者终止劳动合同（关系）证明书，按照《劳动合同法》第四十四条第一款的规定，终止劳动合同（关系），该证明书于2012年8月9日由原告签收。
原审法院认为，在工伤事故发生后，原、被告双方已就原告应享受的工伤待遇等问题达成了协议，其中协议第七项对于在原告取出钢板后经劳动能力鉴定，若丧失劳动能力程度高于八级则由被告补足待遇并按正规依据承担取钢板所产生的停工留薪期工资、医疗费、护理费的约定，为双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，被告本应按照约定，履行相应的给付义务，但由于原告在拆除钢板后未能再次进行丧失劳动能力程度的鉴定，没有相应证据证明，其拆除钢板后，因工伤已造成原告丧失劳动能力程度达到二级，故原告主张按照丧失劳动能力二级的标准由被告补足原告应当享受的工伤待遇，没有依据，本院不予支持。对于原告因拆除钢板而产生的医疗费、护理费、停工留薪期工资等费用，属于双方约定应由被告赔偿的项目，被告应当赔偿。本案中原告在2012年10月16日因拆除钢板住院28天，根据医嘱可知原告休息的时间为4个月，需要护理的期限为3个月，应当按照上述时间计算停工留薪期工资及护理费。庭审中原告主张发生工伤时其月工资为4500元，但在双方认可的仲裁裁决书中确认原告工伤前的工资为4200元／月，据此计算，原告因拆除钢板而产生的停工留薪期工资为16800元（4200元／月×4个月）；原告在住院期间雇用护工进行护理，故可按此标准计算护理费用为14400元（4800元／月×3个月）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三款，第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司应向原告彭会支付医疗费18077.69元、护理费14400元、停工留薪期工资16800元，合计49277.69元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告彭会其它的诉讼请求。案件受理费5元，由被告新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司负担。
宣判后，彭会不服，向本院提出上诉。其上诉称，原审查明事实不清，上诉人彭会从拆除钢板后又进行了多次住院治疗，所产生的各项费用应当由被上诉人赔偿。同时请求法院委托相关部门进行复查鉴定，如果丧失劳动能力等级加重，则应当按照新的等级标准进行赔偿。被上诉人新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司辩称，双方在2012年8月9日已经就赔偿问题达成了协议，并已经履行，现在彭会说丧失劳动能力等级加重并没有证据和依据，原审查明事实客观公正，判决正确，上诉人彭会的上诉请求不能成立，应当予以驳回。
综上，双方当事人的争议焦点为：上诉人彭会要求增加赔偿的各项费用是否具有事实和法律依据？
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人彭会在受到伤害后，进行了相关治疗，依法进行了工伤认定，同时对劳动能力进行了鉴定。在此基础上，上诉人彭会与被上诉人达成了赔偿协议，该协议合法有效，被上诉人已经按照协议履行了义务。现上诉人提出进行复查鉴定，二审期间，已经给予了其5个多月的时间进行复查鉴定，但迟迟没有结果。依照我国《工伤保险条例》相关规定，对职工的工伤保险待遇应当依照劳动能力鉴定结果享受不同的保险待遇，现上诉人彭会丧失劳动能力程度为八级，且其与被上诉人达成的协议均按照八级伤残进行的赔偿。在没有新的复查鉴定结果的情况下，上诉人要求提高赔偿等级的请求显然没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人彭会要求被上诉人新疆生产建设兵团第四建筑安装工程公司赔偿2012年11月取出钢板以后的住院各项费用，因没有经过劳动仲裁的前置程序，本院不予审查。关于其提出的2012年11月住院以前自行垫付的费用，因双方达成的赔偿协议已经由被上诉人另行赔付上诉人65000元，上诉人在协议履行完毕后又要求被上诉人赔偿协议之前的费用，显然属于重复要求赔偿，本院不予支持。原审法院依照双方达成的赔偿协议，将赔偿的各项费用计算至其取出钢板的最后住院时间即2012年11月13日，符合法律规定和双方的协议。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人彭会负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审判长 张玲玲
审判员 韩 卫
审判员 孙 东
二〇一四年十月二十三日
书记员 石 英