重庆市渝中区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）中区法民初字第07245号
原告张某某，女，汉族，2003年8月9日出生，住重庆市渝中区。
法定代理人张亚龙，男，汉族，1967年12月19日出生，住重庆市渝中区。
委托代理人蒲永，重庆天宸律师事务所律师。
被告邓朝东，男，汉族，1963年8月10日出生，住重庆市渝北区。
被告重庆工贸实业（集团）有限责任公司，住所地重庆市江北区港安二路28号D栋4楼。组织机构代码20354396-1。
法定代表人董航，总经理。
委托代理人周世全，男，汉族，住重庆市江北区。
被告阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪正街13号银都大厦裙楼五楼。组织机构代码78423558-7。
负责人张咏。
委托代理人雷玥，重庆海外律师事务所律师。
原告张某某与被告邓朝东、被告重庆工贸实业（集团）有限责任公司（以下简称重庆工贸公司）、被告阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司（以下简称阳光财险九龙坡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员颜莉丽独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员蒋雪琴担任法庭记录。原告张某某的法定代理人张亚龙、委托代理人蒲永，被告邓朝东，被告重庆工贸公司的委托代理人周世全，被告阳光财险九龙坡支公司的委托代理人雷玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，2015年1月21日7时50分许，被告邓朝东驾驶渝XXXX**小型客车行驶至渝中区解放东路西三街路段公交出城处时与行人即原告张某某右下肢相接触，造成原告受伤的事实。后经重庆市公安局渝中区分局交通巡警支队认定，邓朝东承担事故主要责任，张某某承担事故次要责任。原告张某某的伤情经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定：1、张某某右胫骨远端骨骺骨折构成十级伤残；2、张某某的后续治疗费需9000元，康复费需3000元；3、张某某的护理时限为伤后90日。被告重庆工贸公司系肇事车辆渝XXXX**的所有人，并为该车辆在被告阳光财险九龙坡支公司投保了交强险及商业险。张某某系未成年人，事故发生时被告过错较大，因此超出交强险部分的责任划分请求法庭判决被告承担90%的责任，原告承担10%的责任。上述被告均对原告负有赔偿义务。为维护原告的合法权利，现起诉请求判令：一、被告赔偿原告如下费用：医疗费30219.14元（住院医疗费29828.64元、门诊医疗费390.5元，其中重庆工贸公司支付了2100元、阳光财险九龙坡支公司支付了10000元，原告自己垫付了18119.14元）、住院伙食补助费1152元（32元/天×36天）、营养费1000元、后续治疗费9000元、护理费9000元（100元/天×90天）、鉴定费2150元、残疾赔偿金50294元（25147元/年×20年×0.1）、康复费3000元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费2080元、交通费500元；2、被告阳光财险九龙坡支公司在交强险及第三者商业责任险限额内，对原告张某某先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，超出保险范围的由原告承担10%的费用，被告邓朝东及重庆工贸公司连带赔偿原告90%的费用；3、本案受理费由被告承担。
被告邓朝东辩称，邓朝东是重庆工贸公司员工，事故发生时系履行职务行为。请法院依法判决。
被告重庆工贸公司辩称，邓朝东系重庆工贸公司员工，事故车辆是重庆工贸公司的车辆。对本案所涉交通事故发生的事实及事故责任认定无异议。对阳光财险九龙坡支公司关于邓朝东驾驶证未经审验的意见有异议，理由是事故发生时邓朝东的驾驶证正在换证期间，并非驾驶证被暂扣或吊销。另外，阳光财险九龙坡支公司对该免赔条款未尽到明确告知和说明义务，应为无效条款。同意阳光财险九龙坡支公司的其他答辩意见。超出保险范围的责任比例由法院依法判决。
被告阳光财险九龙坡支公司辩称，渝XXXX**车在阳光财险九龙坡支公司投保了交强险及商业第三者险（保险金额为100万元，没有购买不计免赔）。本案所涉交通事故发生后，阳光财险九龙坡支公司已垫付了原告医疗费10000元，请求在本案中予以扣除。另外，车方是主要责任，主责不计免赔的免赔率为15%。从交通事故责任认定书可知，事故发生时驾驶员的驾驶证有效期限已经届满，依据机动车三者险保险条款的规定，对超过交强险限额的款项保险公司不负赔偿责任。如果法院判决阳光财险九龙坡支公司对超出交强险范围承担赔偿责任，则超过交强险部分被告只应承担70%的责任，超出交强险范围的医疗费应扣除15%的非医保用药部分。关于原告请求的各项赔偿费用：营养费，因为没有医嘱，没有法律依据，不予认可；护理费过高，应当按照80元/天计算；由于原告只有一个十级伤残等级，精神损害抚慰金认可3000元；交通费无相应票据，酌情认可200元。
经审理查明，2015年1月21日7时50分许，邓朝东驾驶渝XXXX**小型客车行驶至渝中区解放东路西三街路段公交出城站处时与行人即原告张某某右下肢相接触，造成张某某受伤的交通事故。2015年3月6日，重庆市公安局渝中区分局交通巡逻警察支队作出《道路交通事故认定书》，认定：邓朝东承担此次道路交通事故主要责任，张某某承担此次道路交通事故次要责任。
事故发生后，张某某被立即送往重庆市中医骨科医院进行治疗，病情好转后于2015年2月26日出院，住院天数为36天。张某某出院诊断为：1、右胫骨远端骨骺骨折；2、右腓骨下1/3粉碎性骨折；骨断筋伤，气滞血瘀。出院医嘱为：1、门诊复查，每月复查1-2次，1、2、3月复查CR片；2、加强右踝关节屈伸功能锻炼；3、1-2月后可扶拐行走；4、若不适，及时来院复查；5、待骨折愈合后取出内固定物；6、休息1月。期间共产生住院医疗费29828.64元。2015年1月21日至6月30日期间，张某某因门诊治疗产生治疗费202.6元，产生拐杖费80元、下肢踝足部护具费2000元。事故发生后，工贸公司向张某某支付了医疗费2100元，阳光财险九龙坡支公司支付了张某某医疗费10000元。
2015年5月6日，重庆市法医学会司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：张某某右胫骨远端骨骺骨折属十级伤残。2、张某某后期医疗费、康复治疗费共需12000元。3、张某某护理期为90天。本次鉴定产生鉴定费2150元，由原告张某某垫付。
另查明，张某某系城镇居民户籍。
渝XXXX**小型客车的所有权人为重庆工贸公司，涉案事故发生时邓朝东驾驶渝XXXX**车辆系履行职务行为。
渝XXXX**小型客车在阳光财险九龙坡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险（不含不计免赔），机动车交通事故责任强制保险的保险责任限额为122000元（死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元）。商业险包括第三者责任保险，责任限额1000000元。本案所涉交通事故发生在保险期间内。庭审中，邓朝东、重庆工贸公司认可超出交强险外的部分赔偿款免赔率为15%，超出交强险范围的医疗费用非医保用药部分扣除比例为15%，此部分金额由重庆工贸公司承担。
上述事实,有《道路交通事故认定书》、常住人口登记卡、住院病案、门诊及住院费发票、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、残疾辅助器具费票据等书证，以及当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任；民事权益包括生命权、健康权等人身、财产权益。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
本案涉及两个法律关系，一是被告阳光财险九龙坡支公司与被保险人即被告重庆工贸公司之间的责任保险合同法律关系，张某某系受害人，即为该法律关系所涉及的第三者，其享有对保险金的直接请求权，张某某因交通事故受伤后，被告阳光财险九龙坡支公司负有在保险责任限额内向原告张某某直接赔付的法定义务。二是机动车方与受害人之间的侵权损害赔偿法律关系，机动车方应就保险责任限额以外的金额，按照过错和法定的责任比例承担赔偿责任。
本案被告重庆工贸公司所有的渝XXXX**车已向被告阳光财险九龙坡支公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，重庆工贸公司的驾驶员邓朝东驾驶该机动车发生交通事故致原告张某某受伤，根据上述法律规定，首先应由被告阳光财险九龙坡支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险的保险责任限额内予以赔偿。对被告阳光财险九龙坡支公司超出保险责任限额以外的金额，应由机动车方即被告重庆工贸公司承担赔偿责任。根据《重庆市道路交通安全条例》第六十七条第（四）项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起次要作用的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任”的规定，本院确认应由被告重庆工贸公司承担百分之九十的赔偿责任。
关于原告张某某诉求的赔偿费用，应依法予以计算：
医疗费，应按原告因治疗产生的医疗费、住院费据实计算，为住院费29828.64元和门诊治疗费202.6元，合计30031.24元。
护理费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因原告未举证证明护理人员的收入状况，本院参照重庆市2013年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资32185元计算，按90元/天计算。结合《司法鉴定意见书》确定的原告的护理期限，原告的护理费计算为90元/天×90天=8100元。
交通费，结合原告的伤情及就医情况，本院酌情确定为500元。
住院伙食补助费，原告请求的金额1152元未超出相关法律法规之规定范围，本院予以确认。
营养费，原告出院医嘱中虽未载明原告需加强营养，但考虑到原告住院及伤残等级等情况，本院酌情支持500元。
残疾赔偿金，根据鉴定意见，原告张某某构成十级伤残。原告系城镇居民户籍，故原告的残疾赔偿金应为25147元×20×10%=50294元。
残疾生活辅助器具费2080元，因原告提供了相应票据予以佐证，经法庭审查，属原告受伤后为治疗和康复支出的合理费用，本院予以支持。
后期医疗费、康复治疗费12000元，因有《司法鉴定意见书》之结论予以证明，本院依法予以支持。
精神损害抚慰金，原告因本次事故造成伤残，致使其遭受精神痛苦，有权请求精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及其过错程度酌情支持精神损害抚慰金5000元。
司法鉴定费，按实际产生的金额2150元计算。
因此，应纳入本案赔偿处理范围的费用有：医疗费30031.24元、护理费8100元、住院伙食补助费1152元、营养费500元、交通费500元、残疾赔偿金50294元、残疾生活辅助器具费2080元、后期医疗费、康复治疗费12000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2150元。
关于被告阳光财险九龙坡支公司和被告重庆工贸公司应承担的赔偿项目及金额，根据机动车交通事故责任强制保险条款规定，在被保险人有责任的情况下，医疗费用赔偿限额为10000元，赔偿项目有：医疗费、后期医疗费和康复治疗费、住院伙食补助费、营养费；死亡伤残赔偿限额为110000元，赔偿项目有：残疾赔偿金、残疾生活辅助器具费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金。根据机动车第三者商业责任保险条款的规定，对超过机动车交通事故责任强制保险的限额由保险人在第三者商业责任险的范围内予以赔偿，不足部分由被告重庆工贸公司赔偿。因此，本案所涉的医疗费30031.24元、后期医疗费和康复治疗费12000元、住院伙食补助费1152元、营养费500应当分别纳入机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围和第三者商业责任险的范围予以赔偿，即被告阳光财险九龙坡支公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内给付该项保险金10000元；超出机动车交通事故责任强制保险范围的金额为33683.24元。本案所涉的残疾赔偿金50294元、残疾生活辅助器具费2080元、护理费8100元、交通费500、精神损害抚慰金5000元应当纳入机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元的范围予以赔偿，即被告阳光财险九龙坡支公司应在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元的范围内给付该项保险金65974元。因此，超出机动车交通事故责任强制保险范围的金额应为33683.24元，此款，应由被告阳光财险九龙坡支公司在第三者商业责任险的保险范围内给付保险金23468元（已经扣减15%的非医保用药部分3005元、超出交强险部分15%的免赔款4602元、原告自担的10%比例2608元），被告重庆工贸公司应赔付原告6846元。超出保险范围的鉴定费2150元，应由重庆工贸公司承担90%为1935元，原告自行承担10%计215元。
综上，阳光财险九龙坡支公司共计应在交强险及商业三者险范围内直接支付原告张某某保险金99442元，扣减阳光财险九龙坡支公司已付的医疗费10000元，阳光财险九龙坡支公司共计还应在交强险及商业三者险范围内直接支付原告保险金89442元。被告重庆工贸公司应赔付张某某8781元，扣减重庆工贸公司已支付原告的2100元，被告重庆工贸公司还应支付原告6681元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司应在机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险范围内给付原告张某某保险金人民币89442元，此款限于本判决生效后10日内付清。
二、被告重庆工贸实业（集团）有限责任公司于本判决生效后10日内直接赔偿原告张某某人民币6681元。
三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取计1164元，由原告张某某负担116元，由被告重庆工贸实业（集团）有限责任公司负担1048（此款已由原告张某某向重庆市渝中区人民法院预交不退，被告重庆工贸实业（集团）有限责任公司在本判决生效后10日内将此款直接给付张某某）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审判员 颜莉丽
二〇一五年八月二十一日
书记员 蒋雪琴