江苏省金湖县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民初字第00100号
原告梁春珍。
委托代理人李顺和，金湖县前锋法律服务所法律工作者。
被告江苏金建建设集团有限公司，住所地金湖县健康路31号。
法定代表人朱庆军，该公司董事长。
委托代理人陈勇，江苏和成律师事务所律师。
被告吴本余，项目负责人。
委托代理人潘宝国，江苏和成律师事务所律师。
被告周金玉。
原告梁春珍诉被告江苏金建建设集团有限公司、吴本余人身损害赔偿纠纷一案，本院于2015年1月5日立案受理。依法由审判员雷爱红适用简易程序进行审理。在审理过程中，本院发现本案不宜适用简易程序，裁定转为普通程序，并依法组成合议庭进行审理。后根据被告吴本余的申请，本院依法追加周金玉为本案被告，分别于2015年6月9日和6月25日两次公开开庭进行审理。在第一次庭审中，原告梁春珍及其委托代理人李顺和，被告江苏金建建设集团有限公司的委托代理人陈勇，被告吴本余的委托代理人潘宝国，被告周金玉到庭参加诉讼。在第二次庭审中，原告梁春珍及其委托代理人李顺和，被告江苏金建建设集团有限公司的委托代理人陈勇，被告吴本余及其委托代理人潘宝国到庭参加诉讼。被告周金玉经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告梁春珍诉称：原告受雇于被告吴本余在金湖县翡翠城小区建筑工地上打工。2012年10月25日，原告在工地下水泥时不慎摔倒受伤，造成左侧肱骨骨折，L4椎体向前一度滑脱，当即被被告吴本余派人送至医院救治，并住院实施手术，共住院23天。原告出院后，实施左肱骨骨折固定手术处经常疼痛，且生活无法自理，为此原告多次到医院治疗。原告受伤后，被告吴本余仅垫付了部分医疗费用，现原告要求被告吴本余赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金等119360元，被告江苏金建建设集团有限公司承担连带赔偿责任。
被告江苏金建建设集团有限公司辩称：被告江苏金建建设集团有限公司与原告之间没有任何法律关系，不应当承担赔偿责任。原告的损失已与被告吴本余、周金玉达成一致赔偿协议，无权再对相关赔偿进行主张。原告主张的损失过高，其主要损失残疾赔偿金是由医疗部门责任所致，并且其与相关医院达成赔偿协议。
被告吴本余辩称：原告受雇于被告周金玉，被告周金玉是直接的赔偿主体。原告与被告吴本余、周金玉已经达成赔偿协议，被告吴本余、周金玉除了原告二次手术外再赔偿14600元外，其余损失已处理完毕。原告损失过高，其主要损失残疾赔偿金等是由医疗部门责任所致，原告已与相关医院达成了赔偿协议。
被告周金玉辩称：承包被告吴本余关于金湖县翡翠城小区21幢的内外粉刷工程是事实，粉刷工程结束后，被告吴本余要求留工人帮他做地坪，就将包括原告在内的五人留给被告吴本余，原告是在为被告吴本余做地坪过程中受伤的，我不应当承担赔偿责任。
经审理查明：原告为前锋镇合意村二组村民，种植有7-8亩承包地，一年有4-5个月的时间在集镇打零工。被告江苏金建建设集团有限公司将其承建的金穗翡翠城小区21幢发包给无资质的被告吴本余施工，被告吴本余又将该幢楼的内外粉刷分包给被告周金玉。原告为被告周金玉在该幢楼的内外粉刷工程中打工。在内外粉刷工程结束后，被告周金玉根据被告吴本余的要求，将包括原告在内的五名工人留在涉案工地为被告吴本余浇地坪。原告的工资标准为80元／天，其受伤后被告周金玉将原告做工期间的工资交给了原告。2012年10月25日，原告在做地坪工地上拖水泥时不慎摔倒受伤，后被被告吴本余送至金湖县戴楼镇卫生院进行住院治疗，并行左肱骨骨折切开复位内固定术，于2012年11月18日出院，共住院23天，被告吴本余支付了原告的医疗费13217.40元。2013年10月17日，原告因左侧肱骨骨折术后骨不连，内固定物松动入金湖县人民医院进行治疗，并行左肱骨骨折术后切开去内固定物＋复位内固定＋取髂骨植骨术，于2013年11月15日出院，共住院29天，所花费的医疗费由金湖县戴楼镇卫生院支付。2015年1月5日，原告到金湖县人民医院住院行左肱骨骨折术后内固定物取出术，2015年1月15日出院，共住院10天，花去医疗费9446元。原告在复诊过程中花去门诊费用254元。2015年4月12日，淮安市涟水县人民医院司法鉴定所根据本院委托作出苏淮医司鉴所（2015）鉴字第047号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人梁春珍因外伤致其左肘关节功能丧失25%以上构成人体损伤十级伤残，其余损伤不构成伤残。2、被鉴定人梁春珍本次外伤期间误工期限以420日、营养期限以105日、护理期限以120日为宜。原告在鉴定时花去鉴定费用1500元。
另查明：2012年11月18日，被告吴本余（甲方）与原告（乙方）达成协议：一、经医院检查、治疗费（壹万叁仟元）由甲方承担；二、乙方受伤后的误工费、护理费、营养费等费用合计人民币壹万肆仟陆佰元于本月20日前由甲方一次性支付给乙方；三、乙方取出臂部钢板前，一切医疗费用由甲方承担；四、从乙方受伤之日起算六个月后，甲方安排乙方到其单位做力所能及的工作（工资与同等工工资相符）。五、乙方梁春珍以后是否评残与甲方无关，甲方不承担任何费用。协议还注明：经吴本余、周金玉协商，总费用由两人共同分摊，住院期间，医疗费由吴本余承担，其次出院一次性补偿给乙方壹万肆仟陆佰元……。被告吴本余在协议中签字。后被告吴本余向原告支付了14600元。2014年1月11日，原告与金湖县戴楼镇卫生院在金湖县戴楼法律服务所见证下达成协议书，协议注明原告术后出现内固定钢板螺钉松动，骨折断端移位，后原告于2013年10月17日到金湖县人民医院住院治疗，双方因治疗产生争议，经协商达成协议，金湖县戴楼镇卫生院承担原告2013年10月17日在金湖县人民医院住院诊疗费用30000元，另外一次性赔偿原告误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、精神抚慰金、交通费等各项费用计38000元；原告的后续治疗及治疗产生费用与金湖县戴楼镇卫生院无关；该纠纷为一次性处理，原告自愿放弃诉讼、医疗事故技术鉴定和伤残等级鉴定等权利，领取赔偿款后不得再以任何理由、任何方式向金湖县戴楼镇卫生院及其他任何单位或者个人提出任何要求。协议书签订后，金湖县戴楼镇卫生院向原告支付了38000元。
以上事实，有双方当事人陈述，原告提供的协议书、司法鉴定意见书、出院记录、出院证、医疗费发票，被告提供的协议书、工程分包协议等证据在卷佐证，并经过庭审质证，应予认定。
本院认为：被告江苏金建建设集团有限公司将其所承建的涉案工程分包给无资质的被告吴本余施工，被告吴本余又将涉案工程中的内外墙粉刷工程分包给被告周金玉施工。原告梁春珍受雇于被告周金玉并在涉案工程的工地上为其进行施工，后因被告周金玉的安排为被告吴本余进行施工，原告梁春珍在为被告吴本余浇地坪工程提供劳务过程中受伤，被告周金玉系原告雇主，被告吴本余系直接接受原告劳务方，被告江苏金建建设集团有限公司系涉案工程的总承包方。故上述涉案被告之间对原告梁春珍的损失应负连带赔偿责任。根据本案的事实和证据分析，应认定原告梁春珍与被告周金玉、吴本余之间形成劳务关系，即原告梁春珍为提供劳务一方，被告周金玉、吴本余为接受劳务一方，根据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告周金玉、吴本余作为接受劳务一方，应当提供劳务者必要的安全条件，并对其进行安全教育监管，为劳务者人身安全提供保障。原告梁春珍在施工过程中安全意识不强，其自身存在一定的过错，应减轻被告周金玉、吴本余的民事责任，故本院酌定原告梁春珍承担20%的责任，下余80%责任应由被告周金玉、吴本余承担。
关于原告与被告吴本余于2012年11月18日签订的调解协议书，因原告是在未经评定伤残等级的情形下签订的，如构成伤残等级，则残疾赔偿金所占赔偿份额较大，签订原告自愿放弃伤残等级鉴定条款，显属不当，且实际获得的赔偿明显低于法定伤残赔偿标准，显失公平。现原告根据伤残等级鉴定向被告主张权利并无不当，本院予以支持。
关于被告江苏金建建设集团有限公司、吴本余认为原告的伤残与工地受伤没有直接关系的辩解，因两被告对原告在工地上受伤并无异议，且对原告因工地受伤致残的关联性、参与度未申请司法鉴定，故对被告江苏金建建设集团有限公司、吴本余的辩解意见，本院不予采纳。对被告吴本余已支付的14600元应冲抵其应承担的费用。
关于原告因左侧肱骨骨折术后骨不连，内固定物松动于2013年10月17日入金湖县人民医院进行治疗的情况，因此次治疗的医疗费已由金湖县戴楼镇卫生院支付，原告在本案中未进行主张，但金湖县戴楼镇卫生院对原告医疗费外的误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、精神抚慰金、交通费已赔偿了38000元，对该部分费用应与原告主张的总损失中予以冲减。
原告行二次手术医疗费和门诊费计9700元，现原告主张医疗费9554元并无不当，本院予以认定。被告吴本余为原告支付的医疗费13217.40元应计入原告的损失中，至于被告吴本余辩解支付专家费用1000元因其提供的证据不足以证明其主张，应由其自行承担。原告根据淮安市涟水县人民医院司法鉴定所的司法鉴定意见书，主张护理费120天×60元／天＝7200元、营养费105天×10元／天＝1050元并无不当，本院予以认定。原告主张的两次住院共33天，原告按38天主张住院伙食补助费没有依据，认定原告的住院伙食补助费为33天×18元／天＝594元。原告主张误工费420天×94元／天＝39480元，被告认为原告的误工费计算标准应为60元／天，根据司法鉴定意见，原告的误工期限为420天，根据原告的当庭陈述，原告在其提供劳务期间的工资标准为80元／天，且原告一年仅有4-5个月时间在集镇打工，现原告按94元／天的标准主张误工费没有依据，结合原告的实际情况，本院认定原告的误工费为420天×60元／天＝25200元。原告主张残疾赔偿金34346元／年×20年×10%=68692元，因原告为农村居民，且其自认一年仅仅只有4-5个月打零工，故原告按城镇居民的标准主张残疾赔偿金没有依据，本院认定原告的残疾赔偿金应按农村居民的标准予以计算，即为14958元／年×2年=29916元。原告因伤构成十级伤残，根据其伤残等级，原告主张精神损害抚慰金5000元并不高，本院予以支持。根据原告住院治疗及进行司法鉴定情况，原告主张交通食宿费800元并不高，应予以支持。综上，确认原告的损失为：医疗费22771.40元、住院伙食补助费594元、营养费1050元、护理费7200元、误工费25200元、残疾赔偿金29916元、精神抚慰金5000元、交通食宿费800元，合计92531.40元。金湖县戴楼镇卫生院已赔偿了原告误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、精神抚慰金、交通费计38000元，故对原告的损失应扣减38000元，即原告在本案中的实际损失为54531.40元，被告吴本余、周金玉应赔偿原告梁春珍各项损失费用计43625.12（54531.40×80％）元，扣除被告吴本余已付27817.40元，应再赔偿15807.72元，其余损失原告自行负担。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告吴本余、周金玉于本判决生效后十日内赔偿原告梁春珍各项损失计15807.72元；
二、被告江苏金建建设集团有限公司对被告吴本余、周金玉的赔偿责任承担连带赔偿责任。
三、驳回原告梁春珍其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2687元，鉴定费1500元，合计4187元，原告梁春珍负担1874元，被告吴本余、周金玉负担2313元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：江苏省淮安市农行城中支行，账号：34×××54）预交上诉案件受理费。
审 判 长 雷爱红
代理审判员 秦建峰
人民陪审员 熊亚东
二〇一五年七月一日
书 记 员 汤金琳
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。