江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民终字2624号
上诉人（原审被告）南京易北环保科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁区科学园天元东路1009号6幢。
法定代表人ZHAOShubin，该公司董事长。
委托代理人陈定锋，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）陈华君，男，汉族，1979年10月26日生。
上诉人南京易北环保科技有限公司（以下简称易北公司）与被上诉人陈华君追索劳动报酬、工伤保险待遇纠纷一案，南京市江宁区人民法院作出了（2013）江宁民初字第706号民事判决。宣判后，易北公司不服，向本院提出上诉。本院于2014年6月17日立案受理后，依法组成合议庭于2014年6月30日公开开庭进行了审理。上诉人易北公司的委托代理人陈定锋，被上诉人陈华君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2008年9月，陈华君进入易北公司工作，2009年8月，陈华君受伤，经医院诊断为左小指末节开放性骨折，入院治疗9天，出院后医嘱休息3.5个月，其中需要加强护理2个月。休息期间，易北公司按照850元／月的标准发放了陈华君3个月工资。2009年11月南京市江宁区劳动和社会保障局认定陈华君为工伤，2010年4月，江苏省劳动能力鉴定委员会认定陈华君工伤致残程度为九级，2010年6月29日，陈华君向南京市江宁区劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求解除双方的劳动关系，要求易北公司支付工资、加班工资、解除劳动合同经济补偿金以及相关工伤待遇，同年8月，仲裁委作出宁宁劳仲案字（2010）第1534号仲裁裁决书，双方均向原审法院提起诉讼。原审法院于2010年12月1日作出（2010）江宁民初字第3324号民事判决，陈华君不服向南京市中级人民法院提起上诉，南京市中级人民法院认为陈华君涉嫌工伤诈骗，遂撤销原审法院判决，驳回陈华君的起诉。在此期间，易北公司对工伤认定不服，向南京市江宁区人力资源和社会保障局（以下简称江宁区人社局）提出申请，要求撤销关于对陈华君的工伤认定，江宁区人社局做出维持工伤认定的决定后，易北公司又向南京市人力资源和社会保障局（以下简称南京市人社局）申请复议，南京市人社局维持了原行政行为，易北公司又向原审法院提起行政诉讼，后对原审法院的行政判决不服，向南京市中级人民法院提起上诉，南京市中级人民法院于2014年2月12日作出（2014）宁行终字第6号行政判决，维持南京市人社局作出的维持工伤认定。陈华君诉至原审法院，要求判决易北公司支付其：停工留薪期间工资6200元、工伤住院期间伙食补助费126元，工伤住院期间护理费630元、出院疗养期间护理费3000元、伤残补助金差额9800元、2010年5月18日至同年6月28日期间工资4400元、2009年1月至2010年5月双休日加班工资20000元、经济补偿金4800元、一次性伤残就业补助金42475元、一次性伤残医疗补助金80872.4元、双方的劳动关系于2010年6月29日解除。
原审法院另查明，南京市2009年职工平均工资为40134元／年，2010年南京市人口平均预期寿命为76.84岁，陈华君解除劳动关系时年龄为30.66周岁。陈华君2008年10月应发工资为1615.6元、11月1998.8元、12月2304元，2009年1月2090元、2月2608.6元、3月2507元、4月2457元、5月2358.07元、6月2520.79元、7月1779.45元，8月850元、9月850元、10月850元、11月2439.68元、12月1981.61元，2010年1月2265.96元、2月2602.6元、3月3207.3元、4月2737.97元、5月3055.3元。另陈华君已向社保部门领取了一次性伤残补助金。
原审法院在审理过程中，就陈华君主张的2010年5月18日至6月17日的工资为3055.3元，不包括加班工资，且未发放，易北公司称已发放并提供工资明细表，陈华君经质证认为没有其签字确认，故不予认可。2010年6月18日至6月28日期间陈华君工作3天，应发工资为314.29元，易北公司同意支付，但易北公司为其垫付了社会保险费中个人应负担的部分为116.4元。
就陈华君主张的2009年1月至2010年5月的双休日加班工资，易北公司提供加班统计表，陈华君对此没有异议，其中自2009年6月至2010年5月陈华君的加班时间为288小时。
上述事实，有疾病诊断证明单、工伤认定书、鉴定结论通知书、工资明细表、加班统计表、仲裁裁决书、民事判决书、民事裁定书、行政判决书及当事人陈述等证据证实。
原审法院认为，劳动者因工负伤，依法享受停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇。本案中，陈华君伤残等级为九级，提出解除劳动合同，要求易北公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原审法院予以支持。陈华君于2010年6月29日向仲裁委申请仲裁，要求解除与易北公司的劳动关系，易北公司亦同意，故原审法院认定双方劳动关系于2010年6月29日解除，按照法律规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数应以解除劳动合同前一年的职工平均工资为标准，经计算，易北公司应当支付陈华君一次性工伤医疗补助金62876.6元［（76.84-30.66）×0.4×40134／12］（年龄不满一年的按一年计），一次性伤残就业补助金26756元（8×40134／12）。职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，陈华君在工作过程中受伤，易北公司按最低工资标准850元／月发放工资，不符合法律规定，应当全额支付，陈华君受伤前月平均工资为2224元，易北公司应支付陈华君停工留薪期工资差额4122元［（2224-850）×3］。职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费，参考本地区职工因公出差伙食补助的标准，原审法院酌定陈华君的住院伙食补助费为14元／天，住院9天，故易北公司应支付陈华君住院伙食补助费126元（14元／天×9）。就陈华君主张的护理费的标准，按照本地区护工的工资，原审法院酌定60元／天，故对陈华君的住院期间护理费630元原审法院部分予以支持，即住院护理费为540元（9×60元／天）。因出院后医嘱要求需要加强护理2个月，经计算，出院护理费为3600元（2×30×60元／天）。陈华君主张3000元，不违反法律规定，原审法院予以准许。因陈华君主张的伤残补助金应由工伤保险基金支付，其要求易北公司给付伤残补助金差额没有法律依据，故原审法院不予支持。关于加班工资，由用人单位承担举证责任，以证明加班时间和加班费已经发放，易北公司只提供加班统计表，但未举证证明加班费已发放的事实，对于加班统计表陈华君予以认可，原审法院亦予以采信。而对于易北公司关于已发放加班工资的辩解意见，因其未提供证据，原审法院不予采信。陈华君解除劳动关系前12个月的平均工资为2431元，加班时间为288小时，按照相关规定，用人单位克扣工资的，劳动者应在一年内主张权利，故易北公司应向陈华君支付2009年6月至2010年5月的加班工资，经计算，陈华君的加班工资为8047元（2431／21.75／8×288小时×2），故对陈华君要求易北公司给付20000元加班费的诉讼请求，原审法院部分予以支持。2010年5月18日至6月17日陈华君的应发工资为3055.3元，易北公司未提供证据证明其已发放，2010年6月18日至28日，应发工资为314.29元，但易北公司为陈华君垫付的社会保险费用中个人负担的116.4元应予扣除，经计算，该期间工资为3253.19元（3055.3＋114.24-116.4），故对陈华君要求易北公司给付在此期间的工资4400元的诉讼请求，原审法院部分予以支持。因易北公司克扣陈华君加班工资，并未按照规定向陈华君发放停工留薪期间工资，陈华君以此为理由解除双方的劳动合同，易北公司应向陈华君支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，原审法院予以支持，经计算，经济补偿金为4862元（2431×2），陈华君要求易北公司给付解除合同经济补偿金4800元，不违反法律规定，原审法院予以准许。陈华君认定工伤、解除劳动合同的时间均在2010年12月20日前，故不应适用2010年12月20日修改后的《工伤保险条例》，而应适用修改前的《工伤保险条例》。据此，依照原《工伤保险条例》第二十九条第四款、第三十一条第一款、第三十五条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第五十条、第七十二条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第（一）、（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：一、陈华君与易北公司之间的劳动关系于2010年6月29日解除；二、易北公司支付陈华君一次性工伤医疗补助金62876.6元、一次性伤残就业补助金26756元、经济补偿金4800元、停工留薪期工资4122元、住院伙食补助费126元、住院期间护理费540元、出院期间护理费3000元、2010年5月18日至6月28日工资3253.19元、2009年1月至2010年5月的加班工资8047元，合计113520.79元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回陈华君的其他诉讼请求。
上诉人易北公司不服原审判决，上诉称：1.原审法院计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金采信的南京市职工平均工资和人口预期寿命错误，应适用南京市2008年的职工平均工资为3007.6元／月，南京市人口平均预期寿命为75.22岁；2.原审法院认定需支付陈华君加班工资是错误的，2008-2010年期间的工资发放表有陈华君本人的签名、工资明细表、会议记录、薪资计算办法均可证明工资是如数发放，陈华君也未在合理期限内提出异议，应视为认可，易北公司并未拖欠陈华君加班工资；3.易北公司在陈华君停职留薪期间已根据双方的约定，按850元发放了陈华君的工资，不应再补足陈华君停工留薪期间的工资4122元；4.易北公司认为陈华君在2010年5月18日至6月28日期间的工资需扣除税收及社会保险，应为2817.47元，是陈华君不愿领取工资，易北公司并未拖欠。易北公司也不欠陈华君加班工资和停工留薪期间的工资，故不应支付陈华君经济补偿金；5.陈华君是小指受伤，生活可以自理，在其住院期间易北公司请专人进行了护理，住院期间的一切费均由公司承担，出院后无须护理，故易北公司不应支付陈华君的护理费和伙食费。请求二审法院撤销原审判决第二款，依法改判易北公司无需支付陈华君经济补偿金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院期间护理费、出院期间护理费，2009年1月至2010年5月的加班工资。易北公司给付陈华锋一次性工伤医疗补助金54138元，一次性就业补助金24061元，2010年5月18日至6月28日期间的工资2817.47元。
被上诉人陈华君辩称：关于一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金同意按法定的标准来计算。停工留薪期间的工资，应享受与上班期间的同等工资待遇，原审法院的计算正确。易北公司在其住院期间并未请专人护理，也未给付费用，应支付住院期间的伙食补助费和护理费。医院的出院医嘱中明确要求护理，易北公司应给付出院期间的护理费。原审法院已扣除了社会保险，陈华君2010年5月18日至6月28日的工资应为3253.19元。易北公司并未给付2009年1月至2010年5月的加班工资，也未给付2010年5月18日至6月28日的工资，其是被迫辞职，易北公司应给付经济补偿金和拖欠的工资。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
双方对原审查明的事实无异议，本院依法予以确认。双方在二审中均未提供新证据。庭后，陈华君向本院出具书面材料，表示2010年5月18日至6月28日期间的工资同意放弃部分数额，认可易北公司发放2817.47元。
经双方当事人确认，本案的争议焦点为：1.易北公司支付陈华君的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应如何计算；2.易北公司是否应当支付陈华君停工留薪期间的工资4122元；3.易北公司是否应当支付陈华君住院伙食补助费、住院及出院期间的护理费；4.易北公司是否应当支付陈华君2009年1月至2010年5月期间的加班工资；5.易北公司应发放陈华君2010年5月18日至6月28日的工资数额如何计算；6.易北公司是否应当支付陈华君经济补偿金。
本院认为，关于争议焦点一。《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第一项第（三）款规定：作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。一次性工伤医疗补助金，应按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算。本案中，易北公司与陈华君双方于2010年解除劳动关系，应适用2009年南京职工平均工资标准，应为40134元／年，2010年南京市人口平均预期寿命为76.84岁，原审法院的计算标准并无不当。易北公司主张按照2008年的南京职工平均工资标准及人均预期寿命来计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金缺乏依据，本院依法不予支持。
关于争议焦点二。原《工伤保险条例》第三十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。陈华君受伤前月平均工资为2224元。而陈华君停工留薪期间，易北公司仅按照850元／月发放其工资，即使双方之间存在约定，该约定并不符合法律规定，不应支持，易北公司应当全额支付陈华君在此期间的工资，补足工资差额4122元。易北公司主张已全额支付停工留薪期间的工资缺乏依据，本院依法不予支持。
关于争议焦点三。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”易北公司主张其在陈华君住院期间请专人护理，也支付了陈华君住院期间的伙食费，但其未能提供证据证明，陈华君也不认可，对其主张本院不予支持，易北公司应依法支付陈华君住院期间的伙食补助费和护理费。陈华君出院医嘱明确写明需要加强护理2个月，易北公司依法也应支付在此期间的护理费。易北公司关于不应支付住院伙食补助费、护理费的上诉理由没有证据证明，本院依法不予支持。
关于争议焦点四。用人单位应对工资的发放情况承担举证责任。易北公司虽提供了陈华君的工资明细表，其中列明了陈华君的加班工资，但该明细表并无陈华君的签字认可，陈华君也不认可工资表的构成，不认可易北公司已发放了加班工资，故对于该份工资明细表本院不予采信。易北公司对其已发放加班工资未能提供充分证据，其主张本院不予采信。根据双方认可的加班统计表，加班时间为288小时。陈华君解除劳动关系前12个月的平均工资为2431元，故易北公司应向陈华君支付2009年6月至2010年5月的加班工资8047元。
关于争议焦点五。易北公司认为2010年5月18日-6月28日的工资需扣除税收及社会保险费用，应为2817.47元。
因陈华君二审中表示同意易北公司发放2817.47元，本院依法予以准许。
关于争议焦点六。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，易北公司未足额发放工资，陈华君以此为由要求解除与易北公司之间的劳动关系，易北公司依法应给付经济补偿金。结合陈华君的工作年限，易北公司应给付陈华君经济补偿金4800元。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人易北公司的上诉请求因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持（2013）江宁民初字第706号民事判决第一项、第三项。
二、变更（2013）江宁民初字第706号民事判决第二项为易北公司支付陈华君一次性工伤医疗补助金62876.6元、一次性伤残就业补助金26756元、经济补偿金4800元、停工留薪期工资4122元、住院伙食补助费126元、住院期间护理费540元、出院期间护理费3000元、2010年5月18日至6月28日工资2817.47元、2009年1月至2010年5月的加班工资8047元，合计113085.07元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；
三、驳回易北公司的其他上诉请求。
易北公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，本院予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏绪敏
代理审判员 蔡晓文
代理审判员 鲍蓉蓉
二〇一四年八月八日
书 记 员 莫欣欣