湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永中法民三终字第222号
上诉人（原审被告）蓝山县湘之源娱乐有限公司。
法定代表人孟湘政，系该公司总经理。
上诉人（原审被告）孟湘政。
上述二上诉人共同委托代理人孟湘武，基本情况如下所述（特别授权）。
上诉人（原审被告）孟湘武。
上述三上诉人共同委托代理人李郭金，湖南湘蓝律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）湖南美星光电科技有限公司。
法定代表人刘汉平，总经理。
委托代理人蒋智，湖南金浯律师事务所律师（特别授权）。
上诉人蓝山县湘之源娱乐有限公司（以下简称湘之源公司）、孟湘政、孟湘武与被上诉人湖南美星光电科技有限公司（以下简称美星公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2014）祁民初字第3129号民事判决，于2015年4月11日通过一审法院向本院提出上诉，湖南省祁阳县人民法院于同年5月7日移送案卷，本院遂于同日立案受理本案，依法由审判员彭样平担任审判长，与审判员李飞，代理审判员张海燕组成合议庭，于2015年5月28日在本院第十审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员吴雪芳担任法庭记录。上诉人孟湘武及三上诉人的委托代理人李郭金，被上诉人美星公司的委托代理人蒋智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年7月25日，被告孟湘政以湘之源KTV名义为甲方与原告美星公司为乙方签订了《产品购销合同》。合同约定：产品价款为519298元，安装费为51930元，合计571227元；合同外增加的产品经甲方确认，将增加增补订单，另行结算；实际所需数量与报价数量不同时，按实际用量结算；交货时间为2013年8月10日，或在收到定金后的30日内；签订合同后付货款总金额的30%，货到工地验收合格后3个工作日内付总金额的30%，工程安装验收完毕后再付总金额的30%，余款在开业后60天内付清；乙方拖延交货时间，每日按拖延部分的1‰支付违约金；甲方拖延支付货款，每日按拖延货款的1‰支付滞纳金，其它违约责任依照国家相关法律法规处理。2013年8月30日，双方再次签订《新增产品购销合同》，即增加产品购销金额201167元、增加安装费20117元。两份合同签订后，原告自2013年8月22日至同年10月13日销售给被告公司产品金额共985535.21元（含安装费用在内），原告的每次产品销售单上均有被告公司资财部的唐文英、品检部的王春花、仓库管理员伍福元、经办人伍晶莉以及被告孟湘武签名确认，同时被告孟湘武还在原告公司的对帐单上签名确认。原告销售给被告公司的产品均由原告派员在2013年10月中旬前全部安装调试完毕，被告湘之源KTV于2013年10月28日隆重开业。被告孟湘政至开业之日止，共支付原告货款473000元。后经原告催收，被告又先后偿付原告货款168000元。2014年10月31日，被告孟湘武作为经手人向原告作出书面承诺，承诺湘之源公司欠美星公司货款344535.21元，在2014年11月10日偿付100000元，余款在当月底全部付清，如违约所产生的一切后果由湘之源公司承担。承诺书上加盖了湘之源公司的印章。事后，被告未按照承诺履行还款义务。另查明，湘之源公司系被告孟湘政个人出资的一人有限责任公司，公司成立于2014年元月24日。
原判认为：原告美星公司与被告湘之源公司签订的产品购销合同及新增产品购销合同系其双方的真实意思表示，不违反法律规定，是一个有效合同，原告及被告湘之源公司均应按照合同的约定全面履行自己的义务。原告依约向被告湘之源公司出售了被告湘之源公司所需产品并完成了安装，被告湘之源公司亦进行了开业营运。被告湘之源公司应当依约在公司开业前向原告支付90%的货款，余款10%应当在公司开业后60日内给付原告。据此，被告湘之源公司应当在2013年10月28日前给付原告总货款985535.21元的90%计886981.60元，余款在2013年12月28日前给付原告。而被告在开业前只给付原告货款473000元，尚不到总货款的50%，被告湘之源公司已构成违约。2014年10月31日，被告湘之源公司向原告书面承诺下欠货款344535.21元，承诺在当月底全部付清，如违约，一切后果由被告湘之源公司承担，该承诺书证明了原、被告双方对所签订的两个合同进行了全面的履行和结算，因被告未履行这个书面承诺，原告请求被告按原合同的约定支付逾期付款的滞纳金，符合承诺的约定和法律的规定，予以支持；但原告请求逾期付款金额按886799.21元计算不妥，一审法院认为滞纳金自开业之日的第二日起按下欠金额344535.21元计算较为合理；双方约定逾期付款滞纳金按每日1‰计算过高，应予调整，逾期付款滞纳金每月按银行同期贷款利率的4倍计算较为合适。被告辩称，原告迟延供货，货物质量不合格，请求原告赔偿损失，应当在向原告出具承诺书时提出，被告未向一审法院提供证据证实在出具承诺书时向原告提出了上述请求，且已向原告出具了支付下欠货款的书面承诺，被告湘之源公司的上述权利视为自向原告出具承诺书起自动放弃，故对被告湘之源公司的上述辩称，不予支持。被告孟湘武为湘之源公司工作，在原、被告合同签订和履行过程中参与并签字，属为湘之源公司履行职务的行为，原告请求其承担连带偿还货款的诉请，于法无据，不予支持。被告孟湘政作为湘之源公司的唯一自然人股东，没有向一审法院提供证据证明湘之源公司的财产独立于自己的财产，应当对公司债务承担连带责任，故对原告请求被告湘之源公司承担连带责任的诉称，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决：一、被告蓝山县湘之源娱乐有限公司和被告孟湘政连带偿还原告湖南美星光电科技有限公司货款344535.21元，并自2013年10月29日起至该款清偿完毕止每月按银行同期贷款利率的4倍向原告湖南美星光电科技有限公司支付逾期付款滞纳金；二、驳回原告湖南美星光电科技有限请求被告孟湘武承担连带责任的诉讼请求。本案案件受理费6600元，减半收取3300元，由三被告负担。
宣判后，原审被告湘之源公司、孟湘政、孟湘武不服，上诉称：1、本案应为承揽合同纠纷；2、被上诉人延迟交货40天，且在两年保修期内有80%LED背景灯不亮，应扣减货款；3、不应计算滞纳金；4、孟湘武不应承担一审诉讼费；请求二审法院撤销原判第二项，改判为驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人美星公司答辩称：1、双方签约时明确约定合同性质为买卖合同，其主要内容是买卖，且案件定性对本案实体处理没有影响；2、上诉人没有证据证实被上诉人存在违约行为及损失的客观性，合同没有约定完工时间，也未影响上诉人如期开业，上诉人主张在程序上也未提起反诉；3、一审法院判决的滞纳金远远低于合同约定的1‰，是合法的；4、诉讼费的承担并非当事人争议范畴；请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，被上诉人美星公司未提交新的证据，上诉人湘之源公司、孟湘政、孟湘武向本院提交光碟一张，欲证实KTV包房内LDE背景灯绝大多数不亮，被上诉人交付的劳动成果达不到要求；被上诉人美星公司对该份证据不予认可，并非二审新证据，拍摄的可能并非真实现场，现场灯光可由人为控制，对于质量问题应当由相关有资质部门进行鉴定，且不排除人为造成损坏的可能，灯不亮的原因以及是否与被上诉人有关没有证据佐证。本院认证认为，涉案产品是否存在质量问题应由中介机构进行鉴定，仅凭光碟无法证实LED背景灯存在质量问题，上诉人提交的证据无法达到其证据目的，本院不予采信。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审查明的事实本院予以确认。
二审另查明：2013年8月16日，上诉人孟湘政通过银行转账方式向被上诉人法定代表人账户汇入定金15万元；2011年11月11日，双方对涉案灯具货款进行对账，货款806181.1元，加收安装费80618.11元，共计886799.21元，其中2013年9月14日以前被上诉人向上诉人供货14次，货款504580.6元，2013年9月16日供货2次，货款118310元，2013年9月18日供货1次，货款1651元，2013年9月20日供货2次，货款99072元，2013年9月24日供货1次，货款9765元，2013年9月26日供货2次，货款12675元，2013年9月27日供货1次，货款10030元，2013年9月28日供货1次，货款2240元，2013年9月29日供货1次，货款21600元，2013年9月30日供货1次，货款5550元，2013年10月10日供货1次，货款7107.5元，2013年10月13日供货1次，货款13600元。中国人民银行公布的六个月贷款基准利率年利率为5.6%。
本院认为：本案的焦点有二，一是被上诉人有无违约行为；二是涉案标的物是否存在质量问题。
承揽合同是指，承揽人按照定人和要求完成工作，交付工作成果，写作人给付报酬的合同。本案双方签订合同的主要内容为买卖灯具，灯具安装及安装费用仅是合同的小部分内容，且须以买卖为前提条件，被上诉人起诉要求给付货款，故一审法院根据当事人诉请将本案定性为买卖合同并无不当之处，三上诉人提出“本案应为承揽合同纠纷”的上诉理由，本院不予采信。
（一）双方合同约定的交货时间为收到定金后的30天内，上诉人于2013年8月16日交付定金，交货时间应在2013年9月14日前，从双方对账单可以看出部分灯具系2013年9月14日以后交付，被上诉人美星公司逾期交货的行为构成违约，应承担相应的违约金，但双方合同约定拖延交货的违约金为每日1‰过高，应予调整，本院按照银行同期贷款利率的四倍（5.6%÷12÷30×4）计算，逾期交货的违约金为：①301600.5元×1天×0.62‰＝186.99元；②（301600.5元-118310元）×2天×0.62‰＝227.28元；③（183290.5元-1651元）×4天×0.62‰＝450.47元；④（181639.5元-99072元）×6天×0.62‰＝307.15元；⑤（82567.5元-9765元）×10天×0.62‰＝451.38元；⑥（72802.5元-12675元）×12天×0.62‰＝447.35元；⑦（60127.5元-10030元）×13天×0.62‰＝403.79元；⑧（50097.5元-2240元）×14天×0.62‰天＝415.40元；⑨（47857.5元-21600元）×15天×0.62‰＝244.19元；⑩（26257.5元-5550元）×26天×0.62‰＝333.8元；⑾（20707.5元-7107.5元）×29天×0.62‰＝244.53元；共计3712.32元。2014年10月31日，上诉人孟湘武经手出具的书面承诺书并没有涉及是否追究违约责任的内容，二上诉人虽未提出反诉但其答辩以此作为抗辩理由，本案双方当事人互负债务应予抵销。（二）买受人收到标的物时应当在约定的检验期内检验，没有约定检验期间的，应当及时检验，上诉人湘之源公司收到灯具后由资财部、品检、仓库三名工作人员在被上诉人的销售单上签名确认，没有提出质量问题；上诉人湘之源公司在诉讼过程提出LED背景灯不亮，但仅凭其二审提供的光碟无法查实背景灯不亮的具体原因，二上诉人没有提供充分的证据证实涉案灯具存在质量问题，故对上诉人湘之源公司、孟湘政提出“有80%LED背景灯不亮”的上诉理由，本院不予采信。涉案标的物尚在合同约定的两年质量保证期内，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条的规定，二上诉人可要求被上诉人采取补救措施，或另行主张违约责任。
双方买卖合同约定逾期支付货款需支付滞纳金，实为违约金的约定，二上诉人逾期支付货款理应支付违约金，故二上诉人提出“不应计算滞纳金”的上诉理由，本院不予采信。上诉人孟湘武没有承担本案给付义务，亦无需负担诉讼费；原判第一项没有判决给付期限，不利于案件执行；本院对此两项予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百三十八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省祁阳县人民法院（2014）祁民初字第3129号民事判决第二项；
二、变更湖南省祁阳县人民法院（2014）祁民初字第3129号民事判决第一项为：上诉人蓝山县湘之源娱乐有限公司、孟湘政在本判决生效后三十日内连带偿还被上诉人湖南美星光电科技有限公司货款344535.21元，并自2013年10月29日起至该款清偿完毕止每月按银行同期贷款利率的4倍向被上诉人湖南美星光电科技有限公司支付逾期付款违约金（需扣减被上诉人湖南美星光电科技有限公司应支付的违约金3712.32元）。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3300元，由上诉人蓝山县湘之源娱乐有限公司、孟湘政负担3000元，被上诉人湖南美星光电科技有限公司负担600元；二审案件受理费6600元，由上诉人蓝山县湘之源娱乐有限公司、孟湘政负担6000元，被上诉人湖南美星光电科技有限公司负担600元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭样平
审 判 员 李 飞
代理审判员 张海燕
二〇一五年六月十八日
代理书记员 吴雪芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国公司法》
第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。