河南省鹿邑县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鹿民初字第1465号
原告刘广林，男，1933年12月10日出生，汉族，住鹿邑县生铁冢乡，系刘长海之父。
原告杨凤兰，女，1936年4月27日出生，汉族，住鹿邑县生铁冢乡，系刘长海之母。
原告刘力铮，男，1991年2月7日出生，汉族，住鹿邑县生铁冢乡，系刘长海之子。
原告刘某某，女，1998年5月28日出生，汉族，住鹿邑县生铁冢乡，系刘长海之女。
共同委托代理人张言志，系鹿邑县辛集中心法律服务所法律工作者。
被告郭新志（曾用名郭国林），男，1972年3月14日出生，汉族，住鹿邑县城郊乡，村民。
委托代理人尚承君，系鹿邑县148法律服务所法律工作者。
被告史百峰（曾用名史秧），男，1968年7月22日出生，汉族，住鹿邑县城郊乡，村民。
委托代理人张剑，系河南鸣鹿律师事务所律师。
原告刘广林、杨凤兰、刘力铮、刘某某诉被告郭新志、史百峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月2日公开开庭进行了审理。诉讼中原告刘长海死亡，其继承人刘广林、杨凤兰、刘力铮、刘某某参加诉讼。原告刘广林及四原告委托代理人张言志、被告郭国林委托代理人尚承君、被告史百峰及委托代理人张剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，刘长海是一农民，被告在农村成立建筑队，被告找刘长海参加建筑队，在2014年8月2日下午3时左右被告包工头派刘长海锯一楼的多条钢筋时，因被告没有设立防护网，致使刘长海摔成重伤，当时由120救护车送往鹿邑县真源医院治疗，后因病情严重转往河南省人民医院抢救，住院治疗16天花医疗费数万元，因家庭经济困难，刘长海又回到鹿邑县真源医院治疗，出院后原告多次找被告协商，至今未果。为此，要求依法判令二被告支付刘长海的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残补助费、精神抚慰金、交通费、伤残扶助器具费、抚养费共计40万元。
被告郭新志辨称，本案中受害人刘长海饮酒后施工，没有采取必要的措施造成事故应付主要责任，理由是被告郭新志虽没有资质和设置施工防护网，但不必然导致人员伤亡，本案的受害人刘长海受伤行为是因其饮酒导致的后果，根据民法通则第131条规定和侵权责任法第26条的规定，受害人有过错的应当减轻侵权行为人的侵权责任。事故发生后被告郭新志已向受害人支付19000元（其中郑州医院12000元、真源医院4000元、给其家属3000元），对于上述事实请法庭核实。本案的受害人应承担主要责任，二被告承担次要责任，请求法庭作出公平公正的判决。
被告史百峰辨称，原告与被告史百峰之间不存在法律关系，对刘长海的受伤史百峰不应该承担赔偿责任，请求法庭驳回原告对被告史百峰的诉讼请求。
原告为证明其主张，提供以下证据：
1、户口本、身份证、户籍证明，证明原告的主体资格。同时证明刘长海的父亲刘广林80周岁，母亲杨凤兰78周岁、女儿刘某某16周岁。二被告对真实性无异议，本院予以认定。
2、何楼村委会证明1份、火化证1份、户口注销证明1份，证明刘长海2014年8月2日给二被告建房时摔伤，2015年4月28日因摔伤死亡，同时也证明刘长海的父母只有两个孩子，长子刘长海，次子刘国庆。经质证，二被告认为何楼村委会的证明没有加盖公安机关的印章，不能证明刘广林与刘长海是父子关系。经审查，被告异议理由不成立，本院对刘广林与刘长海系父子关系的事实，予以认定。
3、河南省人民医院诊断证明、住院证、出院证、病历费用清单、住院收费票据各1份，证明刘长海住院16天，花医疗费82936.83元。二被告无异议，本院予以认定。
4、鹿邑县真源医院诊断证明、住院证、出院证、医疗票据各1份，证明刘长海在鹿邑县真源医院住院34天，花医疗费13538.16元。经质证，二被告提出没有医疗费报销凭证，医疗费已在农合报销。经审查，本院对原告方现金支付医疗费5116.16元的事实予以认定。
5、周口仙源法医临床司法鉴定所伤残鉴定意见及后续治疗费评估报告1份、鉴定费票据1张、后续治疗费、检验费票据共5张，证明刘长海构成2级伤残，后续治疗费5540元，鉴定费1300元，后来检查、药费1395.16元。经质证，二被告提出自购药品没有医嘱，不能证明所购药品属于治疗所需；受害人已死亡，后期治疗行为终结；后期治疗费鉴定无效。经审查，二被告对后期治疗费提出的异议理由成立，本院对后期治疗费评估报告不予认定。
6、交通费票据48张，证明刘长海花交通费4051.5元。经质证，二被告认为部分票据无效，有江苏省高速公路过路费，柴油400元、杭州至朱集、亳州火车票与本案无关，交通费请求人民法院酌定来回费用180元。经审查，二被告异议理由成立，本院根据受害人就医地点、陪护人数，对交通费的数额予以酌定3000元。
7、轮椅发票1张，证明刘长海购买轮椅1辆530元。经质证，二被告提出刘长海已死亡，使用轮椅的情形消失。经审查，二被告异议理由不成立，本院予以认定。
8、事故现场照片13张，证明二被告在施工时，施工现场没有设立防护网，导致刘长海在锯钢筋时从二楼摔成重伤，导致死亡。经质证，二被告认为照片不能证明受害人的死亡与受伤有直接的因果关系，刘长海的死亡没有法医学鉴定。经审查，本院对被告的施工现场未设置安全防护设施的事实，予以认定。
被告郭新志为证明其主张，提供证人翟勤占、刘加强、周敬亮出庭作证，三证人证明刘长海午饭时饮用了白酒。经审查，证人接受了当事人的质询，本院对刘长海午饭饮酒的事实予以认定。
被告史百峰为证明其主张，提供“建房协议书”，证明刘长海与被告史百峰没有法律关系。经质证，原告认为该证据不能证明刘长海与被告史百峰没有法律关系，协议属无效协议。被告郭新志对真实性无异议。经审查，对该证据的真实性，本院予以认定。
综合以上证据及当事人的庭审陈述，本院认定如下事实：
被告郭新志承建被告史百峰的三层楼房，原告的亲属刘长海在被告郭新志的施工队提供劳务，2014年8月2日午饭后，刘长海在施工期间锯钢筋时从二楼摔下致伤，2014年8月3日被送往河南省人民医院住院治疗，诊断为胸5椎体爆裂骨折伴截瘫、散在多处外伤、头外伤头皮挫裂伤术后，2014年8月19日出院。同日又住进鹿邑县真源医院，主要诊断胸部脊髓损伤，其他诊断胸5椎体骨折术后、神经源性直肠、神经元性膀胱、肺部感染，2014年9月22日出院。刘长海在河南省人民医院支付医疗费82936.83元，在鹿邑县真源医院共计医疗费13538.16元，新农合出院结算统筹记账8422元，现金支付5116.16元。出院后刘长海支付鹿邑县人民医院门诊检查费、药费及自购药费共计1404.16元，刘长海购轮椅款530元，治疗期间交通费3000元。被告郭新志已支付原告医疗费7000元。2015年2月25日刘长海的伤情经周口仙源法医临床司法鉴定所鉴定伤残等级为二级伤残。2015年4月28日刘长海死亡。
另查明，2014年8月2日刘长海中午饭时饮用了白酒。被告郭新志无建筑从业资质。
本院认为，《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方
各自的过错承担相应的责任。原告亲属刘长海在被告郭新志的施工队提供劳务，双方之间形成劳务关系。刘长海摔伤致残的主要原因是被告郭新志在建房施工现场没有采取相应的安全防护措施所致，被告郭新志对施工人员未尽到安全保障义务，存有过错，对刘长海的伤残，应当承担主要赔偿责任，按60%比例确定。原告的亲属刘长海作为完全民事行为能力人在施工中自身未尽到安全注意义务，且在饮酒后作业，亦存有一定的过错，应承担次要民事责任，按30%比例确定。被告史百峰将建房工程包给被告郭新志承建，所签订的建房协议书，其性质属承揽合同。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。由于被告郭新志作为承揽人没有取得相应的建筑从业资质，且被告史百峰是房屋受益人，在选任承揽人上存有一定的过错，应当承担相应的赔偿责任，按10%比例确定。赔偿项目包括：1、医疗费89457.15元；2、误工费1300元（按上一年度农村居民全年人均纯收入9416.10元的标准计算50天）；3、护理费1300元（按上一年度农村居民全年人均纯收入9416.10元的标准计算50天）；4、住院伙食补助费2500元（参照当地国家机关工作人员出差伙食补助每天50元标准计算50天）；5、营养费500元（根据受害人刘长海伤残情况确定每天10元标准计算50天）；6、残疾赔偿金169489.8元（按上一年度农村居民全年人均纯收入9416.10元的标准计算18年）；7、精神抚慰金70000元；8、残疾辅助器具费530元；9、抚养费28971.54元（被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁，刘某某17岁计算1年；刘广林、杨凤兰均为75周岁以上，且有两个抚养人刘长海、刘国庆。七十五周岁以上的，按五年计算；被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。按上一年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元的标准计算5年X九级残90%，刘某某抚养费1931.42元、刘广林抚养费13520.06元、杨凤兰抚养费13520.06元）；10、交通费酌定3000元（根据就医地点、时间、人数、次数确定），上述款项共计367048.49元。被告郭新志的赔偿数额为367048.49元X60%=220229.09元，扣除已支付7000元，余额为213229.09元。被告史百峰的赔偿数额为367048.49元X10%=36704.85元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、被告郭新志赔偿原告刘广林、杨凤兰、刘力铮、刘某某的亲属刘长海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费、抚养费、交通费共计213229.09元。
二、被告史百峰赔偿原告刘广林、杨凤兰、刘力铮、刘某某的亲属刘长海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费、抚养费、交通费共计36704.85元。
上述一、二项，被告郭新志、史百峰应于判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费7300元，鉴定费1300元，原告负担2580元，被告郭新志负担5160元、被告史百峰负担860元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审判长 李伍班
审判员 周 萍
审判员 张玉梅
二〇一五年六月十五日
书记员 荆武成