贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终3344号
上诉人（原审原告，互为被告）熊元华，男，1977年10月9日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。
委托代理人（特别授权）刘之航，贵州鼎尊律师事务所律师。
上诉人（原审被告，互为原告）贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿。住所地：贵州省毕节市大方县对江镇（原高店乡）安兴村。组织机构代码：66699490-2。
负责人叶青顶，总经理。
委托代理人（特别授权）李向军，系该煤矿职工。
委托代理人（特别授权）洪瑞元，系该煤矿职工。
上诉人熊元华与上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿（以下至判决主文前简称白布煤矿）劳动争�纠纷一案，因双方均不服贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1526号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告（互为被告）熊元华诉称：原告与被告白布煤矿于2014年9月9日签订劳动合同，被告聘原告为白布煤矿带班矿长，月工资9000元/月。2015年4月26日凌晨3点30分左右，原告在被告白布煤矿井下210采矿工作面镏头位置巡查时被倒下的液压支柱砸伤左脚，经大方县中医医院诊断为：1、左踝关节内踝骨折；2、左踝关节扭伤，并住院治疗16天。出院后，原告因上班期间左脚被液压支柱砸伤向大方县人力资源和社会保障局申请进行工伤认定，经编号为0521201520393号认定工伤决定书认定，原告受到的事故伤害认定为工伤。原告向毕节劳动能力鉴定委员会申请对劳动能力进行鉴定，停工留薪期进行确认，�BJ20151101_002鉴定结论通知书的鉴定结论为：劳动功能障碍程度为伤残十级；停工留薪期自受伤之日起6个月，产生鉴定520元。根据《工伤保险条例》的相关规定，原告应享受一次性伤残补助金、停工留薪期工资福利、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费共计143513元。原告与被告白布煤矿因应享受的工伤保险待遇发生争议，原告于2016年3月18日向大方县人事争议仲裁委员会申请仲裁，经方劳人仲案字[2016]第50号仲裁裁决书裁决：一、原告与被告白布煤矿劳动关系从裁决书下发之日解除；二、被告白布煤矿支付原告停工留薪期工资福利、停工留薪期护理费、一次性伤残就业补助金共计37679.50元；三、属于工伤保险基金支付的工伤保险待遇由双方当事人按照工伤保险的报销程序办理；四、驳回原告的其余仲裁请求。原告不服�劳人仲案字[2016]第50号仲裁裁决书，特向人民法院提起诉讼，请求依法判令被告支付原告工伤保险待遇143513元，依法解除双方之间的劳动关系，本案诉讼费由被告承担。
原审被告（互为原告）白布煤矿辩称:原告系被告煤矿的雇佣工人，原告于2015年4月26日工作时违规操作导致其左脚被砸伤，被告煤矿将其送到大方县中医医院住院治疗，并为其申报了工伤认定，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残十级。原告以工伤保险待遇与被告煤矿发生争议为由向大方县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，经方劳人仲案字（2016）50号仲裁裁决书裁决，被告煤矿支付原告停工留薪期工资福利、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、护理费共计37679.50元，但大方县劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决错误，原告的停工留薪期过高，应按实际住院治�的天数即16天进行计算，且原告住院治疗期间，被告煤矿找护理人员对原告进行护理，被告煤矿不应再支付原告护理费。原告在被告煤矿上班期间，被告为其办理了工伤保险参保手续，根据《工伤保险条例》的相关规定，参加工伤保险的职工应享受的工伤保险待遇应向社保部门申请领取，故被告煤矿不应支付原告工伤保险待遇37679.50元。
原审查明：2015年4月26日凌晨3点30分左右，原告在被告白布煤矿井下210采矿工作面镏头位置巡查时被倒下的液压支柱砸伤左脚，经大方县中医医院诊断为：1、做踝关节内踝骨折；2、做踝关节扭伤，并住院治疗16天。出院后，原告因上班期间左脚被液压支柱砸伤向大方县人力资源和社会保障局申请进行工伤认定，经编号为0521201520393号认定工伤决定书认定，原告受到的事故伤害认定为工伤。原告向毕节劳动能力鉴定委员会申请对劳动能力进行鉴定、停工留薪期进行确认，2015年6月2日，毕节劳动能力鉴定委员会依法作出了№BJ20151101_002鉴定结论通知书，鉴定结论为：劳动功能障碍程度为伤残十级；停工留薪期自受伤之日起6个月，产生鉴定520元。2016年3月18日，原告向大方县人事争议仲裁委员会申请仲裁，经方劳人仲案字[2016]第50号仲裁裁决书裁决：一、原告与被告白布煤矿劳动关系从裁决书下发之日解除；二、被告白布煤矿支付原告停工留薪期工资福利、停工留薪期护理费、一次性伤残就业补助金共计37679.50元；三、属于工伤保险基金支付的工伤保险待遇由双方当事人按照工伤保险的报销程序办理；四、驳回原告的其余仲裁请求。原、被告均不服方劳人仲案字[2016]第50号仲裁裁决书，双方在法定期限内向人民法院提起诉讼。原告受伤时，被告白布煤矿为其办理了工伤保险参保手续。
本案一审争议的焦点是：原告应享受的工伤保险待遇如何核定。
原审认为：原告受到的事故伤害，经大方县人力资源和社会保障局认定为工伤，被告白布煤矿对其工伤认定不持异议，对原告工伤的性质应予认可。原告所受损伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为伤残十级，确认停工留薪期自受伤之日起6个月，被告白布煤矿在仲裁过程中对其№BJ20140801_149鉴定结论通知书不持异议，但诉讼时提出了异议，诉称原告的停工留薪期过高，未收到毕节市劳动能力鉴定委员会的№BJ20140801_149鉴定结论通知书，但未提供相反的证据予以证明，对被告白布煤矿的该项主张，不予采信。毕节市劳动能力鉴定委员会依法作出的№BJ20140801_149鉴定结论通知书，符合证据的三性，其证明效力予以认定，应作为定案的�据。原告受伤时，被告白布煤矿为其办理了工伤保险的参保手续，原告依法享有工伤保险待遇，原告诉请赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、鉴定费、交通费，属于《工伤保险条例》规定由工伤保险基金支付的工伤保险待遇及费用，由双方当事人按照工伤保险的报销程序办理，属于被告白布煤矿支付的一次性伤残就业补助金、伙食补助费、停工留薪期护理费由被告白布煤矿支付。原告庭审中提供了证人肖某、余某的证言和银行交易明细清单证明其工资收入，但提供的证据不足以证明原告在被告白布煤矿的工资收入为9000元/月，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由原告承担举证不能的法律后果，对原告工资收入为9000元/月的主张，不予支持。原、被告均未提供原告的原工资福利的有效依据，原告主张赔偿的相关项目应参照《贵州省2014度城镇单位从业人员年平均工资和企业离退休人员平均工资基本养老金的通知》（黔人社厅[2015]17号文件）关于毕节市城镇单位从业人员平均工资47466元/年的标准计算。原告经工伤认定后，毕节市劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪其为6个月，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，停工留薪期工资福利为23733元（47466元/年÷12月/年×6个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《贵州省关于贯彻实施<工伤保险条例>有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”的规定，原告于1977年10月9日出生，距�法定退休年龄还有21年，一次性伤残就业补助金为11866.50元（47466元/年÷12月/年×3个月）。被告白布煤矿庭审中诉称原告住院治疗期间由其请人进行护理，不再支付其护理费，但未提供证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，应由被告白布煤矿承担举证不能的法律后果，对其主张，依法不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告在大方县中医医院住院治疗16天，因劳动部无护理人员的护理费标准，比照2014年统筹地区城镇非私营单位职工平均工资130元/天较为合理，其护理费为2080元（130元/天×16天）。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第三十条第三款、《贵州省关于贯彻实施<工伤保险条例>�关问题的意见》第七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，原审判决：一、解除原告熊元华与被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿在本判决生效后十日内支付原告熊元华停工留薪期工资福利、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费共计37679.50元；三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿配合原告熊元华按工伤保险待遇的报销程序办理；四、驳回被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿的诉讼请求；五、驳回原告熊元华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿负担。
上诉人熊元华不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，一、二审案件受理费由白布煤矿承担。事实及理由：上诉人本人工资9000元/月远高于贵州省城镇单位从业人员平均工资,原审判决以城镇单位从业人员平均工资计算一次性伤残补助金和停工留薪期待遇系适用法律错误。上诉人系白布煤矿的矿长，工资为9000元/月,该事实有证肖某辉余某林出庭证言及上诉人2015年4月份的工资银行流水予以证实。2015年4月26日上诉人发生工伤事故，后住院治疗。因发2015年4月份工资时，上诉人在家养伤未在矿上，所以白布煤矿通过银行转账方式支付了上诉人四月份26天的工资。根据上诉人提供的《银行卡交易明细清单》载明2015年5月15日白布煤矿汇入上诉人4月份工资7800元，上诉人一个月工资9000元，每天300元，26天工资刚好是7800元。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪期工资应以9000元/月计算,原审计算该两项的标准错误。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，本案属于劳动争议案件，上诉人工资发放记录属于用人单位掌握的证据，依法应由白布煤矿承担举证责任。原审将举证责任的法律后果归于上诉人系适用法律错误。
上诉人白布煤矿不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判由上诉人白布煤矿支付熊元华工伤保险待遇35599.50元。事实及理由：熊元华受伤后，上诉人当即由上诉人将其送到医院治疗，治疗期间的护理费是上诉人安排�上工人护理的，护理期间的工资是由上诉人支付给护理人员，故上诉人不应当再重复赔偿被上诉人的护理费2080元，请求二审法院不支持该笔款。
针对上诉人熊元华的上诉，上诉人白布煤矿未作答辩。
针对上诉人白布煤矿的上诉，上诉人熊元华亦未作答辩。
经审理，二审查明：上诉人熊元华是上诉人白布煤矿参加工伤保险的职工，上诉人熊元华受伤时的工资是7800元/月,其余查明事实与原审相同,本院予以确认。
本案二审争议焦点：上诉人熊元华的月工资数额应如何确认？上诉人白布煤矿是否应支付上诉人熊元华住院期间护理费？
本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六�并未明确规定，发生劳动争议，劳动者的工资数额，应由用人单位承担举证责任。上诉人熊元华主张其工资是9000元/月，其应对该主张承担举证责任，上诉人称应由白布煤矿承担举证责任，原审让其承担举证责任错误的上诉理由不成立。
关于焦点一，上诉人熊元华主张其受伤时的工资为9000元/月，其提供了证肖某辉余某林的出庭证言及中国农业银行银行卡交易明细清单用以证明其主张。关于证肖某辉余某林出庭证言，因上诉人白布煤矿不认可证肖某辉余某林是其职工，二证人亦未提供相关证据予以佐证其是上诉人白布煤矿的职工，证人的身份无法确认，其证言不符证据的三性特征,应不予采信。关于中国农业银行银行卡交易明细清单,上诉人白布煤矿的原审质证意见为:不能体现是白布煤矿给熊元华打款,白布煤矿给职工发工资是由工队队长根�职工做工的计件计算,由职工签字领取,白布煤矿发工资未采取汇款方式打入职工账户。明细清单第二页20150515的7800元是熊元华于2015年4月26日受伤后需要生活费及护理费,熊元华向白布煤矿借支产生的，在结案后将主张熊元华受伤后向白布煤矿借支的各项费用，要求返还。该证据不能证明熊元华在白布煤矿的工资收入，熊元华的工资应按毕节地区社平工资计算。本院认为，上诉人白布煤矿对中国农业银行银行卡交易明细清单的真实性不持异议，只是主张其工资是直接发放现金，未打在银行卡上，打给上诉人熊元华的7800元是借支的生活费而非工资。但在中国农业银行银行卡交易明细清单第二页，交易日期为2015年5月15日的摘要/附言载明的内容是工资，上诉人白布煤矿的质证意见与证据内容矛盾，且该银行卡载明的内容与用人单位次月中旬发上月工资的惯例相符，上诉人�元华称其受伤后不能去白布煤矿领取工资，故受伤月工资由白布煤矿打在其银行卡上的解释符合情理，故该证据能证明上诉人熊元华受伤月，即2015年4月工资是7800元/月的事实。上诉人熊元华主张其工资为9000元/月，但其提供的证据只能证明其工资为7800元/月,其称原审以贵州省城镇单位从业人员平均工资47466元/年计算其停工留薪期福利待遇错误的上诉理由成立，但对其称应以9000元/月为基数计算其停工留薪期福利待遇的上诉主张,本院不予以采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定核实，上诉人熊元华应享受的停工留薪期福利待遇为：7800元×6个月=46800元，原审核实为23733元错误，本院予以纠正。
本案中，上诉人熊元华是上诉人白布煤矿参加工伤保险职工的事实是原审庭审中双方当事人无争议的事实。根据《工伤保险条例》第三十七条之�定，上诉人熊元华的一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，原审对此未进行核算，仅明确由上诉人白布煤矿配合上诉人熊元华按工伤保险待遇的报销程序办理，上诉人熊元华称其一次性伤残补助金应以7个月的本人工资9000元/月计算,原审以城镇单位从业人员平均工资计算一次性伤残补助金属适用法律错误的上诉理由不成立。
关于护理费，上诉人白布煤矿主张上诉人熊元华住院期间是其安排工作人员护理，但其未提供证据证明，本院对其应在上诉人熊元华工伤保险待遇中扣除护理费2080元，其只应支付熊元华35599.50元的上诉主张，不予采纳。
本案中，原审核实的上诉人应享受的一次性伤残就业补助金为11866.50元，停工留薪期护理费为2080元正确，本院予以确认。故上诉人白布煤矿应支付给上诉人熊元华的工伤保险待遇为：停工留薪期福利待遇、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费共计60746.50元。原审核实为37679.50元错误，本院予以纠正。
综上，原审认定事实错误，判决结果错误，本院予以纠正。上诉人熊元华的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。上诉人白布煤矿的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院依法予以驳回。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1526号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项，即“一、解除原告熊元华与被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿之间的劳动关系；三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方�高店乡白布煤矿配合原告熊元华按工伤保险待遇的报销程序办理；四、驳回被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿的诉讼请求；五、驳回原告熊元华的其他诉讼请求”；
二、撤销贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1526号民事判决第二项，即“二、被告贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿在本判决生效后十日内支付原告熊元华停工留薪期工资福利、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费共计37679.50元”；
三、由上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿在本判决生效后十日内支付上诉人熊元华停工留薪期工资福利、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费共计60746.50元；
四、驳回上诉人熊元华的其他上诉请求；
五、驳回上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿的上诉请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，共计30元，由上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司大方县高店乡白布煤矿承担。
如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 王云
审判员 殷勇
二〇一七年一月十九日
书记员 黄珊