黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终819号
上诉人（原审被告）哈尔滨市呼兰区华美立家装饰设计工作室，住所地哈尔滨市利民开发区北京路38号。
负责人姜国光，个体经营者。
委托代理人孟凡伟，住哈尔滨市利民开发区。
被上诉人（原审原告）李俊达，住�尔滨市呼兰区。
上诉人哈尔滨市呼兰区华美立家装饰设计工作室（以下简称华美立家工作室）因与被上诉人李俊达装修装饰合同纠纷一案，不服哈尔滨市呼兰区人民法院（2015）呼利民初字第336号民事判决（以下简称原审判决），向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月7日公开开庭对本案进行了审理，上诉人华美立家工作室的委托代理人孟凡伟、被上诉人李俊达到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月29日，李俊达（甲方）与华美立家工作室（乙方）签订装饰装修工程施工合同，约定由华美立家工作室负责设计施工图纸，并对李俊达所有的房屋进行装修，合同总造价款为39500元；华美立家工作室承包人工费及轻工辅料的材料费，李俊达提供板材等其它部分材料；双方同时签订华美立家工作室装饰装修报价�；施工期间对合同约定的工程内容如需变更，双方应当协商一致并签订书面变更协议，一方当事人无法继续履行合同的，应当及时通知另一方，并由责任方承担因合同解除而造成的损失。李俊达于合同签订当日向华美立家工作室支付了第一笔装修款23700元。华美立家工作室向李俊达房屋内运送了砂子、水泥、日丰水管、PVC电线管、门窗贴等材料。2015年7月1日，李俊达在施工现场要求华美立家工作室铺设地砖时采用拼花工艺，双方就该增项内容是否应需另行补款的问题发生争执，华美立家工作室未继续履行装饰装修行为。2015年7月9日，李俊达通过邮寄邮政函件、向华美立家工作室项目经理付庆波发送手机短信的方式，催告华美立家工作室继续履行装修施工合同，华美立家工作室以合同内容已发生变更，应重新签订装饰装修工程施工合同及担心华美立家工作室设计师再次受到人身损害为由未继续施工。2015年7月28日，李俊达委派朋友到华美立家工作室公司所在地要求解除合同并返还装修款，华美立家工作室同意解除合同，但认为工程结算应由李俊达本人亲自出面核对，双方未进行结算。
李俊达诉称：华美立家工作室除将部分材料运送至李俊达处，未对李俊达房屋进行任何装修，故诉讼请求解除与华美立家工作室签订的装饰装修合同，返还李俊达已支付的装修款23700元并承担违约金7000元。
华美立家工作室辩称：李俊达要求进行地砖拼花工艺，此工艺属于增项内容，双方应重新签订装修合同，但李俊达拒绝支付该增项费用，打伤了华美立家工作室公司的设计师并要求终止合同，故华美立家工作室公司未继续进行装修。因李俊达迟迟未能亲自出面解决问题，故华美立家工作室无法施工。李俊达单方要求终止合同的�为构成违约，华美立家工作室不存在违约行为，虽李俊达的房屋没有动工，但华美立家工作室已将部分材料运送至李俊达房屋内，产生人工费384元、材料费1810元（砂子50元／立方米，3立方米共150元；水泥20元／袋，25袋共计500元；日丰20水管960元；PVC电线管3元／根，50根共150元；门窗贴50元）、设计费4050元（按照房屋使用面积每平方米45元计算）、企业管理费6518元（按照基础施工总造价的14.77%计算）、违约金6518元（按照基础施工总造价的14.77%计算）、设计师受伤的医疗费362.76元及设计师的误工费2799元（设计师每月工资7000元，共12天）。现华美立家工作室同意解除合同，李俊达已支付装修款23700元，减去以上实际发生的费用后，同意返还李俊达1290.24元。
原审判决认为：关于合同履行过程中究竟何方违约的问题，双方均认可地砖拼花工艺项目不在双方签订的装饰装修报告单中，李俊达提出的该项要求应属于对合同约定的工程内容的变更，双方应秉承友好协商的原则，签订书面变更协议，同时调整相关的工程费及工期，但双方未能就此问题进行有效协商，并发生肢体冲突，华美立家工作室未继续履行合同义务，至2015年7月9日，李俊达通过向华美立家工作室公司投递邮政函件及向华美立家工作室公司项目经理付庆波发送手机短信的方式，要求华美立家工作室继续履行合同，华美立家工作室以双方应重新签订装饰装修施工合同及担心华美立家工作室公司设计师再次受到人身损害为由未继续履行。双方发生争执并导致停工后，2015年7月1日至2015年7月9日期间，应视为双方对合同是否变更的考虑期间，根据法律规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更，而李俊达于2015年7月9日向华美立家工作室发出催告�行为，应视为不再要求对合同内容进行变更，双方签订的合同仍继续有效，故华美立家工作室要求重新签订合同方能开工的抗辩理由不能成立，而华美立家工作室又以担心设计师再次受到伤害为由不予开工，因该侵权事件属另一法律关系，且华美立家工作室作为装饰装修合同的相对人，应保证施工时若发生特殊情况及时调换工作人员以确保合同的顺利履行，故华美立家工作室的该项抗辩理由亦不能成立。据此，华美立家工作室在李俊达进行催告后的二十日内仍未进行装修的行为，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”之情形，已构成根本违约。关于合同解除时间的认定。庭审中，李俊达主张其委托朋友于2015年7月28日到�美立家工作室公司处要求继续履行合同，如不能履行则要求华美立家工作室立即退款，华美立家工作室同意退款，但要求李俊达本人到场协商退款事宜。李俊达基于华美立家工作室的根本违约享有合同的法定解除权，该合同的解除以通知到达对方之时即生效，李俊达于2015年7月28日要求华美立家工作室如不能继续履行合同即要求退款的行为应视为其行使合同解除权，华美立家工作室同意退款的行为应视为同意解除合同，即该合同就此解除。关于华美立家工作室应返还的装修款数额及应承担的违约金数额的问题，华美立家工作室认为其已履行了部分装修义务，应在李俊达已支付的装修款中扣除材料费、人工费、设计费、企业管理费等费用，经查，双方签订的装饰装修报价单中已载明诉争房屋的设计费为零。华美立家工作室已将砂子、水泥、日丰水管、PVC电线管及门窗�等材料运送至李俊达房屋内，双方对上述材料的种类及数量均无异议，且均认可除运送上述材料之外并未实际开工，因本案中华美立家工作室存在违约行为，故华美立家工作室主张应扣除的企业管理费不应予以支持。关于违约金的问题，根据合同约定“一方当事人未按约定履行合同义务给对方造成损失的，应当承担赔偿责任”，故本案的违约金应以李俊达的实际损失为基础，但李俊达未向法庭举示相关证据予以佐证，结合该合同的履行程度，当事人的过错程度等具体情况，法院酌情认定华美立家工作室应全部返还李俊达的装修款，并由华美立家工作室自行承担将已运送至李俊达房屋内的全部装修材料运回的费用，以此作为弥补李俊达因此遭受的一定经济损失。据此判决：一、华美立家工作室返还李俊达装修款23700元；二、华美立家工作室装饰设计工作室自行取回放置于李俊达房屋内的装修材料（包括砂子三立方米、水泥25袋、日丰20水管2包、PVC电线管50根及门窗贴一套）；三、驳回李俊达的其他诉讼请求。
华美立家工作室不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审法院认定华美立家工作室未实际履行合同，属认定事实错误。华美立家工作室如期进料准备装修之际，李俊达提出增项，却不按合同约定增加费用，李俊达一方动手打人，违约在先，其没有出面解决相关问题，使得双方之间无法进行有关装修事项的再次沟通，也无法实际履行合同；2、李俊达解除合同的行为，造成华美立家工作室各项损失22409.76元，李俊达应承担赔偿责任。
李俊达答辩称：李俊达本人没有打华美立家工作室员工，合同签订至今已一年多，房屋没有入住，耽误李俊达一年的时间。李俊达要求华美立家工作室退还装修款23700元，沙子�水泥等材料李俊达不用，可以出搬运费搬走。
二审期间双方均未举示新证据。
二审认定的案件事实与一审一致。
本院认为：关于合同解除的责任确认问题。李俊达与华美立家工作室没有按诚实信用原则商谈合同履行事宜，对于合同的解除，双方均存在过错。李俊达与华美立家工作室未就案涉合同变更一事达成补充协议，在此过程中，李俊达一方人员打骂华美立家工作室工作人员，导致合同履行出现障碍，也损害了双方的信赖基础。李俊达要求华美立家工作室继续履行合同，应首先明确合同的内容，确定是否进行地砖拼花。而李俊达没有亲自出面就合同继续履行的事宜与华美立家工作室进行协商沟通，仅以短信提醒及朋友代为通知的形式要求华美立家工作室继续履行合同，并未消除前述产生的合同履行障碍，合同的履行内容不够明确。华美立家工作室在李俊达提出继续履行合同的要求后，应及时调换工作人员，排除合同履行的障碍，在合理期限内履行合同义务，保障合同能够继续履行。综上，对于合同的解除，双方均存在过错。
关于华美立家工作室应返还李俊达装修款的数额如何确定的问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”双方对解除合同形成合意，本院予以确认。本院综合合同履行的具体情况及华美立家工作室前期的花费与支出，结合双方的过错程度及执行过程中的实际可操作性等因素，酌情确定由华美立家工作室返还李俊达装修款20000元，华美立家工作室放置于李俊达房屋内的装修材料归李俊达所有较为合理，基于此本院对原审判决予以调整。
综上，原审判决适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持哈尔滨市呼兰区人民法院（2015）呼利民初字第336号民事判决第三项；
二、撤销哈尔滨市呼兰区人民法院（2015）呼利民初字第336号民事判决第一项、第二项；
三、哈尔滨市呼兰区华美立家装饰设计工作室于本判决生效之日起十五日内返还李俊达装修款20000元；
四、哈尔滨市呼兰区华美立家装饰设计工作室放置于李俊达房屋内的装修材料（包括砂子三立方米、水泥25袋、日丰20水管2包、PVC电线管50根及门窗贴一套）归李俊达所有。
一、二审案件受理费1136元，由李俊达负担177元，由华美立家负担959元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐朝晖
代理审判员 梁红玉
代理审判员 孟朋卓
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 白恩奇
于文娟