河南省范县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）范民初字第01950号
原告张培辉，男，1992年03月02日出生，汉族，农民，住范县高码头镇高孟庄村**号。
委托代理人吕灵，女，1968年02月16日出生，汉族，农民，住址同上。特别授权，系张培辉母亲。
委托代理人苏潇，河南则政鼎律师事务所律师，一般代理。
被告吕本路，男，1991年02月26日出生，汉族，农民，住范县颜村铺乡吕庄村***号。
被告陈伟，男，1982年04月07日出生，汉族，农民，住范县濮城镇后三里店村***号。
被告张何，男，1969年10月26日出生，汉族，农民，住范县城关镇段庙村*号。
委托代理人张敏，范县法律援助中心法律工作者，一般代理。
原告张培辉与被告吕本路、陈伟、张何劳务合同纠纷一案，本院于2014年12月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年03月27日公开开庭进行了审理。原告张培辉及其委托代理人吕灵、苏潇，被告吕本路、陈伟，被告张何及其委托代理人张敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张培辉诉称，被告吕本路、陈伟、张何承包了山东省莘县古云镇大李楼村社区的楼房建设工程，三被告共同雇佣原告作为施工员在工地施工。2014年10月26日10时左右，原告在工地工作时，因施工工地未设防护栏等防护措施，致使原告从四楼坠下，导致原告受伤，原告受伤后即被送往范县人民医院抢救，后转至濮阳市人民医院住院治疗，至今未完全治愈需继续手术治疗。被告吕本路、陈伟仅支付了部分医疗费用，原告其他损失没有赔偿。据此原告具状起诉，要求被告吕本路、陈伟、张何连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金、二次手术费共计127112.25元。
被告吕本路辩称，原告受伤后，被告已经在范县人民医院垫付3000元，在濮阳市人民医院垫付30000元。原告的母亲与被告是同一个村，并且是同一家族比较近，原告到工地干活是原告的母亲给被告打电话主动来的，工地的水、电安装均是室内活，无需到室外去，原告的受伤原告具有重大过错责任。
被告陈伟辩称，原告受伤后，被告陈伟处于人道主义本着对原告的关心，主动联系濮阳市人民医院为原告办理转院。原告工作主要在室内，不需要安装防范措施。原告作为成年人，不知道是何种原因站到了空调板上坠楼。原告在住院期间，曾明确说明只要看好病，就不存在其他纠纷，也不会起诉。
被告张何辩称，原告与被告张何之间没有任何法律关系，原告起诉被告张何主体不适格，被告张何不应承担赔偿责任。2014年9月份，被告张何与被告吕本路、陈伟口头约定，被告张何将楼房室内水电安装工程发包给被告吕本路、陈伟，并约定承包方式为清包工，价格为56000元。后被告吕本路、陈伟就雇佣了包含原告在内的工人开始施工。被告张何与被告吕本路、陈伟属于相互独立的发包和承包关系。原告与被告吕本路、陈伟之间形成劳务关系，如果原告在劳务过程中受伤，根据法律规定，应当由原告和被告吕本路、陈伟根据过错承担相应责任。原告要求被告张何承担责任没有事实和法律依据。原告对事故的发生存在重大过错，应当承担主要责任。被告张何发包给被告吕本路、陈伟的系水电、安装工程，属于室内作业，且楼房阳台均安装由防护栏。原告违反施工要求，未经被告吕本路、陈伟同意，擅自爬到墙外空调台，明显存在重大过错，对事故的发生应承担主要责任。
根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：
1、原告张培辉与被告张何、吕本路、陈伟之间是否存在劳务关系；2、原告张培辉诉求的赔偿项目和数额是如何计算产生，被告张何、吕本路、陈伟是否应当赔付原告上述损失；3、原告张培辉在施工过程中是否存在过错。
原告张培辉围绕诉讼请求提供了下列证据：
1、原告身份证及户口薄各一份，证明原告及其被抚养人的身份。
2、住院证、出院证、诊断证明、住院病历各两份，证明原告的住院治疗情况及住院天数。
3、医疗费单据6张，证明原告受伤治疗产生的医疗费34786.79元。
4、交通费证明，证明原告因受伤检查产生的交通费615元。
5、鉴定意见书一份，证明原告受伤造成的伤残等级，误工时间、护理时间及护理人数、二次手术的费用。
6、鉴定费票据，证明原告因伤残鉴定产生的费用。
被告吕本路对以上证据质证意见：对原告证据1的身份证无
异议，对户籍薄本身无异议，对证明目的有异议，原告受伤时孩子没有出生，不应支付抚养费；原告证据2是原告受伤后在范县人民医院的出、入院证及病历，在濮阳市人民医院的出、入院证及病历，对证据2本身无异议，原告住院天数计算有误，而不是15天，应是13天。对原告证据3濮阳市人民医院医疗费单据无异议，但被告和陈伟垫付的医疗费33000元应扣除。对原告证据4交通费证据有异议，票据不是正规发票，只是证明，且证人没有出庭作证，对住院期间产生的交通费法院酌定确定数额。对原告证据5鉴定意见书本身无异议，就是伤残等级过高。对原告证据6鉴定费票据有异议，不是正规发票，鉴定费不真实。
被告陈伟对原告证据质证意见：对原告证据1、2、3、4、5、6均同吕本路的质证意见。
被告张何对原告证据质证意见：对证据1同被告吕本路意见，对证据2同吕本路的意见，误工费、护理费应按2013年度农村居民纯收入计算，住院伙食补助费、营养费应按住院13天计算。对原告证据3、4同被告吕本路质证意见。对原告证据5同被告吕本路意见外补充的，事故发生在2014年，残疾赔偿金应该按2013年河南省农村居民纯收入计算，精神抚慰金要求过高。对原告证据6同吕本路意见。
被告吕本路证据：施工周围环境照片四张，证明该工程是室内活，不涉及室外，不需要设置防护措施。
原告质证意见：该证据显示施工现场确实未设置防护措施，且该证据也未显示施工过程，无法达到被告的证明目的。
被告陈伟质证意见：对证据本身及证明目的无异议。
被告张何质证意见：对证据本身及证明目的无异议，从第二张照片看出，安装水管，水管与窗台有一定的距离，窗台与地面有一定的高度。水管在室内，原告作为成年人，无需到窗外作业，原告具有重大过错。
被告张何证据：证人田河召，证人述称，证人是莘县古云镇大李楼村人，张何承包了莘县古云镇大李楼村社区建设工程，为张何帮助看工地，张何将水、电安装清包给吕本路和陈伟。
被告张何对证人的质证意见：关于水管安装一般都承包给个人，本案被告吕本路、陈伟已经安装多年，行业内部知道他们有这个能力，故被告张何不应承担责任。
原告质证意见：对真实性无异议，根据该证言被告张何是承包商，张何又将水、电工程承包给被告吕本路、陈伟，根据法律规定，建设工程不得将工程肢解继续分包，违法分包的，分包商雇佣工人产生损害，承包商与分包商承担连带赔偿责任。并且被告吕本路、陈伟没有水电安装资质。
被告吕本路、陈伟质证意见，没异议。
证据的分析及认定：原告证据1身份证和户籍薄，该证据来源合法、客观真实，经合议确定为有效证据。原告证据2是原告受伤后在范县人民医院及濮阳市人民医院出入院证及病历，并加盖了医院的印章，经合议确定为有效证据。原告证据3是原告在濮阳市人民医院治疗的医疗费单据，该证据来源合法，客观真实，经合议确定为有效证据。原告证据4是原告受伤后的交通费证明，该证明只是出租车司机的证明条，不是车票和发票，被告方又提出异议，经合议该证据不予确认。原告证据5鉴定意见书，该证据是经过原被告协商确定的鉴定机构，是鉴定机构出具的，虽然被告有意见，但没有提供足够证据证明该鉴定结论不合法，经合议确定为有效证据。原告证据6是原告的鉴定费票据，该票据虽然不是正规的税务发票，是工商服务业统一收款收据，并盖有菏泽德衡司法鉴定所收款专用章，收款人徐美香。是原告因为鉴定实际支出的费用，经合议确定为有效证据。
被告吕本路提供的施工工地照片4张，该证据没有摄影时间、摄影人、工地名称，且原告有异议，经合议该组照片不予确认。
被告张何提供的证人田河召的证言，原被告方均无异议，经合议确定为有效证据。
根据上述有效证据及当事人的陈述，认定本案事实如下：被告张何承包了山东省莘县古云镇大李楼村社区的楼房建设工程，被告张何又将该工程的室内水、电安装工程清包给被告吕本路、陈伟，核定承包价款56000元。被告吕本路、陈伟自找安装工人，其中有原告张培辉。施工过程中原告张培辉不慎于2014年10月26日从四楼空调安装板上坠落，被被告吕本路、陈伟送往范县人民医院治疗，原告确诊为第12胸椎压缩性骨折、第1、2腰椎压缩性骨折，二被告支付原告医疗费3000元。原告于2014年10月29日出院，转入濮阳市人民医院治疗。原告在范县人民医院的医疗费1987.33元，国家补偿1101.30元，实花医疗费886.03元。到濮阳市人民医院被告吕本路、陈伟给原告支付医疗费30000元，原告于2014年11月08日出院，花医疗费、检查费34786.79元。原告于2014年12月11日向本院起诉。经鉴定原告确定为8级伤残，误工时间自损伤之日起至定残日前一天，护理时间拟为3个月，其中住院期间护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人。二次手术费预计6000元。
另查明，原告受伤后其儿子张永航于2014年11月20日出生。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故曹受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被告张何将自己承包的建设工程项目其中的水电安装又分包给没有资质的被告吕本路、陈伟，原告张培辉在为该工程安装水管时不慎从四楼空调板上坠落，致使原告受伤，故三被告应承担连带赔偿责任。被告张何辩称不承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张培辉在安装工地为被告吕本路、陈伟提供劳务安装室内水管，从四楼室外空调板上坠落。作为成年人明知空调板无安全防护，在上边有一定的危险，自己没尽到安全注意义务，对自己受伤负有一定的责任，应承担50％的责任。被告吕本路、陈伟、张何辩称，原告在室内安装，自己从四楼外空调板上坠落，应负主要责任的辩称不能全部采信。原告张培辉受伤后在范县人民医院住院4天，实际支付医疗费886.03元；在濮阳市人民医院住院11天，医疗费、检查费共计34786.79元。原告张培辉受伤后在两地医院共支付医疗费35682.82元。原告张培辉的受伤误工费应按照一审辩论结束前上一年度河南省建筑行业平均工资计算，受害人因受伤持续务工的，从受伤时计算到定残时前一天应是134天，而不是135天。误工费为12596元（34311元÷365天×134天）。原告张培辉住院期间的护理费根据河南省2014年度护理行业标准进行计算，2340元（28472元÷365天×15天×2人）；出院后的护理费5850元（28472元÷365天×75天×1人）。住院伙食补助费450元（30元×15天）。住院期间的营养费原告计算标准过高，应支持150元（10元×15天）。交通费原告只是提供的证明，不能全部支持，应酌定300元（20元×15天）。原告伤残赔偿金56496.6元（9416.10元×20×30％）。被告张何辩称伤残赔偿金按照2013年农民纯收入的标准计算不予采信。被抚养人生活费按照2014年农村居民消费支出计算至18周岁，抚养费17382.92元（6438.12元×18年×30％÷2人）。被告辩称，原告受伤时其儿子没有出生，该抚养费不应支付的理由不能成立，本院不予采纳。原告的伤残鉴定费票据虽然不是税务票据，但原告已实际支出。又根据鉴定常规，每鉴定一项800元，共鉴定四项，鉴定机构出具的收据3200元，本院对原告的鉴定费收据予以支持。对被告发表的鉴定费票据不是正规发票，不真实的辩称本院不予采信。原告要求被告支付精神抚慰金20000元，不符合最高人民法院关于精神抚慰金解释的规定，本院酌定10000元。被告辩称原告要求的精神抚慰金过高的辩称，本院予以采纳。原告张培辉的二次手术费6000元，是鉴定机构的意见，本院予以支持。以上医疗费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费共计150448.34元。被告吕本路、陈伟作为张培辉的雇佣方应承担50％责任，被告张何作为分包方应承担连带责任。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
被告吕本路、陈伟赔偿原告张培辉医疗费、误工费、
护理费、住院期间的伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费共计42224元（150448.34元×50％－33000元），限判决书生效后十五日内履行完毕；
被告张何对判决书第一项承担连带清偿责任。
驳回原告的其他诉讼请求。
案件当事人未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2842元，由原告张培辉承担1895元，被告吕本路、陈伟、张何共同承担947元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。
审 判 长 张庆合
审 判 员 郭 奇
人民陪审员 孙仰启
二〇一五年七月二十日
书 记 员 李忠义