广西壮族自治区平果县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民二初字第37号
原告吕冬柳。
托代理人韦绍新。
被告广西宝泰铸造有限公司。
法定代表人林华东。
委托代理人黄义。
原告吕冬柳诉被告广西宝泰铸造有限公司（以下简称“宝泰公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2014年12月30日受理后，依法由代理审判员廖丽萍适用简易程序，于2015年2月11日公开开庭审理，书记员陆香兰担任法庭记录。原告吕冬柳及其委托代理人韦绍新、被告宝泰公司的委托代理人黄义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕冬柳诉称，2005年5月1日被告招用原告为员工，未订书面劳动合同就安排原告到破焦岗位工作，工作执行三班倒上班制度，月工资按考勤计发。为构建和谐稳定的劳动关系，原告于2014年6月25日依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，向平果县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，要求依法确认原告与被告自2005年5月1日存在劳动关系至今和裁决由被告向原告支付2009年1月1日至2014年5月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额。仲裁委作出平劳人仲字（2014）第36号裁决，确认原告在2012年12月1日至今与被告存在劳动关系，由被告支付不签订书面劳动合同二倍工资差额7113元给原告。仲裁委没有确认原告与被告自2005年5月1日建立劳动关系至今，也没有裁决由被告向原告支付原告应当享有未签订书面劳动合同二倍工资差额15035元，该仲裁裁决显失公平，纯属袒护了用人单位。原告认为：（1）对于确认劳动关系问题，应当依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条规定，用人单位对工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录及员工上班工作的考勤记录等凭证的提供，负有举证责任。被告拒不提供的，被告应当承担举证不能的法律后果，仲裁委应依据原告提供的劳动者证言来确认原告与被告自2005年5月1日建立劳动关系至今，但仲裁委没有这样依法确认原告与被告之间存在的劳动关系，反而以原告申请仲裁要求确认劳动关系时间超过一年仲裁时效期限为由，否认了原告从2005年5月1日至2012年11月30日之间与被告存在劳动关系的事实，没有作出确认原告自2005年5月1日与被告建立劳动关系至今的裁决，明显是错误的。（2）对于支付未签订书面劳动合同二倍工资差额问题，被告于2013年3月要求员工在广西平果农村合作银行开户帐号发放工资，在此之前，被告发放工资给原告时都是给原告直接签字领取现金的，2013年2月份至2014年5月份的工资，被告除2014年4月5日以现金发放2014年2月份工资给原告外，其余均通过银行转帐发放给原告。仲裁委裁决认定原告“在2013年6月、7月、8月份和2014年1月份不上班，也未得工资”，按原告的“2013年12月至2014年5月的工资分别为1500元、1403元、1500元、1500元、1210元，”来计算二倍工资差额为7113元，没有从2013年7月份工资起算二倍工资差额至2014年5月份为7113元是错误的，使原告应当享受未订书面劳动合同的二倍工资差额15035元，仅裁决给予7113元，确实显失公平，依法应当纠正。所以，原告不服，特依法提起诉讼，请求（1）确认原告与被告自2005年5月1日建立劳动关系至今；（2）判令被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额15035元给原告；（3）本案诉讼受理费的负担，由人民法院判决确定。
原告吕冬柳对其诉讼主张提供的证据有：1、工作证、工资表；2、《关于劳动保障监察限期改正指令书的情况报告》；3、2013年2月至2014年5月原告工资统计单、广西农村信用社卡折对账单；4、平劳人仲字（2014）第36号仲裁裁决书；5、吕冬柳工资清单。
被告宝泰公司答辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回。1、被告用工方式合法。被告于2002年5月13日依法成立。成立至今，需要企业住所地农民工，但农民工来源成分复杂，其所提供的劳动时间不稳定，并且不能长期持续工作，人员流动性大。被告根据实际情况，经向劳动保障行政机关申请，并得到批准，被告采用“不定时工作制”，也就是按照临时工来聘用员工。双方存在不连续的劳动关系。2、原告提供劳务不具有连续性。原告与被告的雇佣关系是“来去自由”。即当被告需要用工时，原告可随时来，当原告离开时可随时结算离开。因此，原告在工作中中断少则十天一个月，多则几个月是常有的事。所有说，原告的工作方式不具有《劳动合同法》所规定的“连续性”。3、被告为签订“劳动合同”依法提供了便利和告知义务。近一年来，由于劳动力市场供需变化，原告与被告的劳动关系比较稳定，为此，被告多次召开会议，研究部署与原告签订劳动合同相关事宜，并要求工行组织实施，但原告态度消极，始终不肯与被告签订劳动合同。因此，被告在本案中没有过错，过错责任应当由原告承担。4、在仲裁的时候，原告为了达到诉讼目的，不惜提供一些假证。所以在本案中，被告不存在过错，也不存在违法行为，所以原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回。5、双方自2012年12月份存在劳动关系，原告主张由被告支付二倍工资，已超过1年的仲裁时效，不应得到支持。
被告宝泰公司为其辩解向本院提交的证据有：（证据编号顺延）：6、广西壮族自治区劳动保障监察年度审查手册；7、职工考勤一览表（2013年6、7月份、2014年5月份）；8、工资表（2013年6、7月份）；9、会议记录。
经庭审质证，被告宝泰公司对原告吕冬柳提交的证据质证意见如下：
对证据1没有异议；对证据2没有异议；对证据3的真实性没有异议，但工资发放不连续。
经庭审质证，原告吕冬柳对被告宝泰公司提交的证据质证意见如下：
对证据6、7、8没有异议；但证据7被告仅提供两个月份的考勤，不足以证明全年的考勤情况；对证据9有异议。
本院结合各方当事人的举证和质证，认证如下：
对对方没有异议的证据1、2、3、4、6、7、8的真实性予以认定，对对方有异议的证据5、9，因其无相反证据予以否定，且该类书证确与被告辩解事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。
根据庭审笔录及证据认证情况，本院确认以下法律事实：
被告宝泰公司成立于2002年5月13日。2005年5月1日，宝泰公司招聘原告吕冬柳为公司员工，双方未签订书面劳动合同。原告吕冬柳的工作执行三班倒制。原告平时上班的考勤由其所在的班组长负责，宝泰公司根据班组长上报的考勤情况给原告发放工资。原告吕冬柳在2008年2月1日至2008年12月31日期间的工资为1800元／月。2014年7月份，原告吕冬柳认为被告未与其签订书面劳动合同及未为其缴纳社会保险费，双方产生争议，遂向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方自2005年5月1日起至今存在劳动关系，并由被告支付自2009年1月1日至2014年5月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。2014年9月25日，平果县劳动人事争议仲裁委员会作出确认双方自2012年12月1日起至今存在劳动关系，由被告向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额7113元并与之签订无固定期限劳动合同的裁决。原告吕冬柳对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。
本院认为，原、被告对双方存在劳动关系没有异议，本院予以确认。本案的争议在于双方存在劳动关系的起止时间以及被告是否应当向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资。关于双方存在劳动关系起止时间的问题。原告吕冬柳主张双方自2005年5月1日存在劳动关系，被告宝泰公司则认为双方自2012年12月存在劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，宝泰公司作为用人单位，其掌握该厂员工入职登记表、员工名册及员工考勤等能证明双方建立劳动关系起始时间的相关证据。依照举证规则，应由宝泰公司提供该方面的证据。现被告未能向本院提供双方建立劳动关系起始时间的相关证据，应由其承担不利后果。故本院确认原、被告双方自2005年5月1日起建立劳动关系。截至法庭辩论结束前，原、被告均未提出证据证明双方已解除劳动关系，因此本院认定双方的劳动关系未解除。
关于被告是否应当向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》九十七条第二款规定，本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。原、被告已于2005年5月1日建立劳动关系，被告应依照上述规定自劳动合同法实施之日即2008年1月1日起一个月内与原告签订书面劳动合同，否则应依照该法第八十二条第一款的规定，向原告支付自2008年2月至2008年12月共计11个月未签订书面劳动合同的二倍工资。该二倍工资的规定是对用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的一种惩罚，不属于劳动者的劳动报酬。故原告主张的二倍工资受《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条第一款关于一年仲裁时效的约束。本案原告在2014年7月份才向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已超过上述规定的仲裁时效。因此，原告主张由被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，已超过仲裁时效，本院不予支持。被告辩解原告主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额已超过仲裁时效有理，本院予以采信。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》八十二条第一款、第九十七条第二款、《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告吕冬柳与被告广西宝泰铸造有限公司自2005年5月1日起至今存在劳动关系；
二、被告广西宝泰铸造有限公司不予支付未签订书面劳动合同二倍工资差额15035元给原告吕冬柳。
本案受理费10元，因适用简易程序审理减半收取5元，由原告吕冬柳负担（已交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者直接向百色市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定），（户名：待结算财政款项
------法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 廖丽萍
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 陆香兰