浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍越民初字第554号
原告俞福泉。
委托代理人（特别授权代理）金国元。
被告金新华。
委托代理人（特别授权代理）唐建刚。
原告俞福泉与被告金新华机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年1月6日立案受理，依法由审判员戴伟章适用简易程序独任审判，于2013年4月8日、11月7日公开开庭进行了审理，原告俞福泉的委托代理人金国元，被告金新华的委托代理人唐建刚到庭参加诉讼。本案鉴定时间自2013年4月20日起至2013年6月20日止，庭外和解时间为6个月。本案现已审理终结。
原告俞福泉诉称：2009年12月31日，原告乘坐被告金新华驾驶的一辆车牌号为蒙C×××××轿车从银川回绍兴。2010年1月1日8时23分，途经西汉高速255KM＋50M处，因被告操作不当，车辆与高速公路护栏发生碰撞，造成原、被告受伤及车辆受损的交通事故。经交警部门调查，认定被告金新华负事故的全部责任。原告受伤后，经诊断外围颈6、7椎体I°滑脱并脊髓损伤，现原告诉至法院，请求判令被告金新华赔偿原告医疗费等损失合计1044911.86元；案件受理费由被告负担。
被告金新华辩称：原、被告均受浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司雇佣，被委派去银川开拓业务，事故发生在返回绵阳的途中，依照相应的司法解释，应该由雇主浙江金磊建设工程有限公司承担相应的法律责任，其作为被告不适格，应追加浙江金磊建设工程有限公司为被告；原告于2010年1月1日入住汉中医院治疗，在该院明确其为颈6、7椎体I滑脱并脊椎损伤，该医院明确要求原告接受手术治疗，但原告在没有采取任何专业的防护措施的情况下坐了两天火车自行返回杭州，并于1月7日入住邵逸夫医院，因原告受伤当时并不存在脊椎损伤及截瘫的状况，故在邵逸夫医院诊断出的脊椎损伤和截瘫后果是由于原告延误治疗时机，导致脊椎受压迫的损伤演变为脊椎损伤，并导致本可避免的截瘫后果，对由于原告的不当行为所造成的后果不应计入本次交通事故的损害后果；原告自行委托的伤残等级、护理依赖程度及营养期限不合法、不客观、结论也是错误的，鉴定依据记载的内容与实际的情况不符，在未经先行查清该截瘫后果是否系原告延误治疗时机所造成的情况下，不应直接采信其相应的伤残等级、护理依赖程度及营养期限，否则会造成文不对题的后果。
原、被告为证明各自的主张，向本院提供以下证据：
1、原告提供道路交通事故责任认定书1份，要求证明事故发生经过、责任认定情况和当事人的身份情况。经质证，被告对该证据的真实性无异议。本院对该证据的真实性予以确认。
2、原告提供门诊病历1本、医疗费发票205份、住院费用清单7组、入（出）院记录7组、长期、临时医嘱单7组，要求证明原告受伤后就医情况和花费医疗费218234.08元的事实。经质证，被告对该证据的真实性无法确认，但认为原告脊椎受损和截瘫的后果是原告自己造成的，在汉中医院出院后的医疗费用不应计入本次交通事故的费用中，且没有病历记载的医疗费发票不应认可。本院对该证据的真实性予以确认。
3、原告提供司法鉴定书2本、鉴定费发票1份，要求证明原告之伤已构成三级伤残，需要大部分依赖即构成二级护理依赖，营养期限为四个月，并花费鉴定费1000元的事实。经质证，被告对该证据的有异议，认为该鉴定结论与事实不符。本院对该证据本身的真实性予以确认。
4、原告提供交通费发票1组，要求证明原告因本次事故花费交通费5919.5元的事实。经质证，被告认为原告主张的交通费与治疗行为不存在关联性。本院对该证据本身的真实性予以确认。
5、原告提供户口本1本，要求证明原告系非农户籍的事实。经质证，被告对该证据的真实性无异议。本院对该证据本身的真实性予以确认。
6、原告提供加油费发票2份，要求证明原告乘坐被告的车辆，双方口头约定由原告给被告的轿车加油，也就是说原告是有偿的乘坐。经质证，被告对该证据有异议，认为不能证明原告主张的事实。本院认为，因无其他证据佐证该证据与本案的关联性，故对该证据的证明效力不予确认。
7、被告提供交警部门对被告所作的询问笔录复印件1份，要求证明事发时原、被告是作为浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司的雇员，是在职务行为中受伤的，应将金磊公司列为被告。经质证，原告对证据真实性无异议，但认为该笔录系被告单方陈述，无证据证实被告系浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司的雇员。本院对该证据本身的真实性予以确认，但该证据系被告单方陈述，不能证实被告系浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司的雇员，并在履行公司雇佣活动中致原告伤害的事实。
8、被告提供报销单据84张，要求证明原、被告都是受浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司的委派的职务行为，故支出单据上报销人员的签名是被告，审核人员的签名是原告。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但认为上述单据系原、被告于2009年1月至2009年5月期间原、被告一起合作承接工程时所支出的费用，与本案无关联性。本院对该证据本身的真实性予以确认。
9、被告提供介绍信1份，要求证明浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司委派原、被告两人去外地联系工程事宜，被告驾车的行为是职务行为，应当追加雇佣单位浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司和浙江金磊建设工程有限公司为被告。经质证，原告对该证据真实性无异议，但认为该介绍信开具的日期是2009年7月25日，有效期是20天，也就是说从有效期来看应该是2009年8月15日左右已过有效期，介绍信上没有也明确两个人的身份。本院对该证据的真实性予以确认。
10、经被告申请，本院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所所作的司法鉴定意见书1份，鉴定结论为原告于2010年1月1日因交通事故致颈6椎体骨折伴I°滑脱、脊髓损伤（FrankelA级）等，经治疗，目前仍遗留双下肢截瘫等后遗症。临床体检及摄片证实从汉中市中心医院出院到转院至邵逸夫医院这段时间原告的病情未见明显加重、恶化；而且就现有资料认为其机体神经功能的预后与手术时间的选择没有明确的关系；原告的自身疾病在现存的损害后果（双下肢截瘫等）中起着次要作用，参与度拟10%-20%。经质证，原告对该鉴定报告无异议；被告对鉴定结论有异议，认为在医学上脊椎创伤是禁止自行移动的。本院对证据的证明效力予以确认。
综合上述予以确认的证据及原、被告双方在庭审中的陈述，可以认定以下事实：2009年12月31日，原告乘坐被告金新华驾驶的一辆车牌号为蒙C×××××轿车从银川回绍兴。2010年1月1日8时23分，途经西汉高速255KM＋50M处，因被告操作不当，车辆与高速公路护栏发生碰撞，造成原、被告受伤及车辆受损的交通事故。经交警部门调查，认定被告金新华负事故的全部责任。
另查明，被告金新华驾驶肇事机动车行驶证登记车主为李宁。
本院认为，交警部门已认定被告金新华负事故的全部责任，双方也均无异议，本院对该认定结论予以确认。被告金新华认为其系受浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司雇佣外出联系工程事宜，故要求追加浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司和浙江金磊建设工程有限公司为本案被告的主张，因其提交的证据尚不能证实在发生事故时其驾驶肇事机动车的行为确系履行职务行为，受害人原告俞福泉对此也予以否认，且被告也自认其与浙江金磊建设工程有限公司绵阳分公司系工程承包挂靠关系，故本院对被告的这一主张不予采信；被告金新华认为其驾驶的肇事机动车系向李宁借用，故要求追加李宁为本案被告的主张，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”本案交通事故发生被告金新华负全部责任，被告金新华是肇事机动车辆的使用人，故被告金新华应承担本案的相应赔偿责任。因被告金新华未能举证证实案外人车主李宁对本案交通事故存在过错，且原告也自愿放弃要求车主李宁承担相应的责任，故本院对被告金新华这一主张不予采信；被告金新华认为本次交通事故发生在原、被告合伙外出联系工程业务期间，故因事故造成原告的损失，应由原、被告各半分担的主张，因被告提交的报销单据只能证明在事故发生前的2009年3月至2009年5月期间原、被告对部分费用支出的记载情况，被告既不能提供书面的合伙协议，也不能提供合伙经营的事实，不能证实发生事故时双方存在合伙关系且正在履行合伙事务的事实，故本院对被告的这一主张也不予采信；因根据原告陈述，发生事故时其系搭乘被告驾驶的肇事机动车，其提交的证据尚不能证实已向被告支付相应的费用，故应认定为无偿搭乘，可适当减轻被告的赔偿责任，根据本案实际案情，本院酌情确定由被告承担90%的赔偿责任。原告的医疗费，根据医疗费发票，并扣除住院期间伙食费1853.25元，为206795.46元，原告主张的自行购药费用，因未能提供相关医疗机构出具的证明，本院不予支持；住院伙食补助费，按原告住院时间261天、每天20元计算，为5220元；误工费，因发生事故时，虽原告已年满66周岁，但根据原、被告陈述原告受伤前仍在联系承接建筑工程以及原告已构成三级伤残这一事实，故本院酌情按受伤之日至定残前一天止的时间1024天作为误工时间，并按每天40元计算其误工费，为40960元；原告主张的定残前护理费，应根据原告实际住院时间261天以及已构成三级伤残并构成大部分护理依赖（二级护理依赖，按70%计算）这一事实予以分别计算，其中住院期间护理费按住院时间261天，并参照2011年度浙江省在岗职工平均工作标准，为25578元，出院期间（截至定残前一天止）的护理时间为763天，参照2011年度浙江省在岗职工平均工资标准，并根据原告的护理依赖程度按70%计算，为52342元；因根据司法鉴定结论原告已构成大部分护理依赖（二级护理依赖），且定残之日其年龄为68周岁，故原告定残后的护理费应根据其护理依赖程度按70%计算，并按2011年度浙江省在岗职工平均工资标准自定残之日起计算12年，原告主张的定残后护理费275128.7元属合理，本院予以支持；营养费，按司法鉴定结论确定的营养期限4个月计算，为2400元；交通费，根据原告实际治疗情况，本院酌情确定为4000元；残疾赔偿金，按司法鉴定结论确定的伤残等级和原告的实际年龄，并参照2011年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算，为297321元；鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票，为1000元；残疾辅助器具费，根据发票，为8700元。因司法鉴定结论确定的原告自身疾病在现存的损害后果（双下肢截瘫等）中起着次要作用，参与度为10%-20%，故原告因本次事故造成的出院期间（定残前）护理费、定残后护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费共计633491.7元应酌情按85%计算，为538468元，上述款项共计824421.46元，根据本院确认的责任赔偿比例，由被告金新华承担90%的赔偿责任，为741979元，另根据本案实际案情，由被告金新华赔偿给原告精神抚慰金25000元，合计766979元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告金新华应赔偿给原告俞福泉人民币766979元，款于本判决生效后三十日内付清。
二、驳回原告俞福泉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取7102元，由原告俞福泉负担1889元，被告金新华负担5213元，在本判决生效后三十日内付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 戴伟章
二〇一三年十一月十一日
书记员 王 平
附页：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。