福建省泉州市鲤城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鲤刑初字第450号
公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
被告人谢某某，男，1982年10月25日出生于福建省武平县，汉族，初中文化，原系厦门市湖里区维多克商务咨询事务所调查员，家住福建省武平县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年5月5日被抓获羁押，次日被刑事拘留，2014年6月4日变更为取保候审，2015年6月3日变更为监视居住，经本院决定于2015年7月30日被取保候审。现在住处候审。
被告人沈少聪，男，1982年2月28日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，原系厦门市湖里区维多克商务咨询事务所调查员，家住福建省诏安县。曾因殴打他人于2014年1月4日被晋江市公安局行政拘留十四日。因涉嫌犯非法经营罪于2014年5月5日被抓获羁押，次日被刑事拘留，2014年6月5日变更为取保候审；在取保候审期间因犯敲诈勒索罪于2015年3月19日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年四个月。现羁押于泉州市看守所。
泉州市鲤城区人民检察院以泉鲤检刑诉（2015）345号起诉书指控被告人谢某某、沈少聪犯非法经营罪，于2015年7月23日向本院提起公诉。本院于同月30日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市鲤城区人民检察院指派检察员邱白丹出庭支持公诉，被告人谢某某、沈少聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、被告人谢某某、沈少聪与陈某某的共同犯罪部分
陈某某（已判刑）在厦门市湖里区国联大厦15A室经营维多克商务咨询事务所，并于2011年2月份在泉州市鲤城区明光花园7号楼607室设立办公点。为非法牟利，被告人谢某某、沈少聪分别于2013年3月、2012年5月先后应聘担任调查员，采用跟踪、偷拍等方式非法为他人开展婚外情、个人行踪调查等“私人侦探”业务。自2013年1月8日至同年10月29日，陈某某分别为林某某等人提供上述非法业务，被告人谢某某、沈少聪分别或者共同予以协助，其中被告人谢某某非法经营数额计人民币145000元、被告人沈少聪非法经营数额计人民币51000元。其间，被告人谢某某领取工资及抽成共约18500元，被告人沈少聪领取工资及抽成共约31800元。
二、被告人谢某某、沈少聪与“赵老板”的共同犯罪部分
2014年5月的一天，“赵老板”（另案处理）以人民币9000元的价格接受郭某某的委托进行婚外情调查，后被告人谢某某、沈少聪共同窜至安溪县欲进行跟踪、偷拍，于2014年5月5日在安溪县大唐宾馆内被公安机关当场抓获。公安机关还分别从被告人谢某某、沈少聪处扣押到作案工具佳能摄像机一台及跟踪定位仪一台、起亚YQZ7130型小车一辆。
另查明，被告人沈少聪因本案于2014年6月5日被公安机关取保候审时，已实际羁押32日；在取保候审期间其又涉嫌犯敲诈勒索罪，2015年3月19日，厦门市思明区人民法院作出（2015）思刑初字第357号刑事判决，判决被告人沈少聪犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四千元，刑期自2014年7月27日起至2017年11月26日止。
在本案审理过程中，被告人谢某某退出违法所得人民币10000元。
上述事实，被告人谢某某、沈少聪在开庭审理过程中均无异议，并有抓获经过、常住人口基本信息、工作说明、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押物品清单、提取笔录、辨认笔录、相关照片、证人陈某某、林某某、吕某某、杜某某、郑某某、詹某某、林某甲、陈某甲、李某某、陈某乙、吴某某、郭某某的证言及二被告人的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢某某、沈少聪明知他人违反有关法律、法规的规定经营“私人侦探”业务，而共同予以协助，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪成立。被告人沈少聪在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有本案罪行没有判决，予以数罪并罚。被告人谢某某、沈少聪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均予以从轻处罚。被告人谢某某、沈少聪归案后能如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚。鉴于被告人谢某某无前科劣迹，已退出部分违法所得，有一定的悔罪表现，对其适用缓刑，进行社区矫正，亦能达到刑罚的处罚目的，故对被告人谢某某适用缓刑。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五第一款、第二十七条、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人沈少聪犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四万元；与之前犯敲诈勒索罪判处有期徒刑三年四个月并处罚金人民币四千元并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四万四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月27日起至2018年2月22日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人谢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人谢某某退出的违法所得人民币10000元，予以没收，上缴国库。
四、继续追缴被告人沈少聪、谢某某的违法所得人民币各31800元、8500元，予以没收，上缴国库。
五、扣押在案的作案工具佳能摄像机1台、跟踪定位仪1台、起亚YQZ7130型小车1辆，由泉州市公安局鲤城分局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴月妮
代理审判员 缪 玢
人民陪审员 江军猛
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 王少晶
附：判决书引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。