连云港市新浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新商初字第1985号
原告江苏磊鑫担保投资有限公司。
法定代表人宋玉林。
委托代表人詹恒展、刘璐。
被告连云港正邦新建材有限公司。
法定代表人龚海波。
被告连云港兴农齿轮厂。
负责人卞长军。
委托代理人李祥华。
被告卞长军。
委托代理人李祥华。
原告江苏磊鑫担保投资有限公司（以下简称磊鑫公司）与被告连云港正邦新建材有限公司（以下简称正邦公司）、连云港兴农齿轮厂、卞长军担保追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陈兵独任审判，于2013年11月18日公开开庭进行了审理。原告磊鑫公司委托代理人刘璐，被告连云港兴农齿轮厂负责人卞长军、委托代理人李祥华，被告卞长军及其委托代理人李祥华到庭参加诉讼。被告正邦公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告磊鑫公司诉称：2011年6月27日，原告与被告正邦公司签订委托担保合同，约定原告为被告正邦公司向江苏银行股份有限公司连云港城北支行（以下简称江苏银行城北支行）借款200万元提供担保。原告与被告正邦公司签订了抵押反担保合同，被告正邦公司将12000型液压制砖机全套设备抵押给原告，并办理了动产抵押登记。银行贷款到期时，被告正邦公司向银行申请转贷或续贷，请求原告继续为其担保，原告要求被告正邦公司增加反担保，被告正邦公司让被告连云港兴农齿轮厂、卞长军提供担保，被告连云港兴农齿轮厂与原告签订保证反担保合同并出具了企业担保承诺书，被告卞长军向原告出具了个人担保承诺书。后被告正邦公司的申请没有被江苏银行城北支行批准，原告为避免更大损失，于2012年8月23日代被告正邦公司偿还本金200万元及利息、罚息6万元，共计206万元。原告代偿后，多次要求各被告偿还代偿款未果。请求判令：1、被告正邦公司偿还代偿款206万元及逾期利息（从2012年8月23日至实际还清之日）。2、被告向原告支付违约金40万元。3、原告对抵押物享有优先受偿权。4、被告连云港兴农齿轮厂、卞长军承担连带偿还责任。5、被告承担本案诉讼费用、律师费、保全费。
被告正邦公司未到庭应诉，也未提交书面答辩状。
被告连云港兴农齿轮厂、卞长军辩称：2012年6月18日，被告正邦公司原法定代表人、被告连云港兴农齿轮厂合伙人刘同正让被告卞长军带连云港兴农齿轮厂公章和身份证到原告处，让被告连云港兴农齿轮厂、卞长军提供担保，原告说没有风险，如果不签贷款时间就来不及了，被告连云港兴农齿轮厂、卞长军在原告出具的三份材料（保证反担保合同、企业担保承诺书、个人担保承诺书）上签字盖章，企业、个人担保书内容均有空白。原告起诉后，被告连云港兴农齿轮厂、卞长军才知道保证反担保合同时间改为2012年6月23日。原告及刘同正的行为已构成诈骗，被告兴农齿轮厂、卞长军不应承担连带责任。还有其他保证人应某并参与诉讼，承担连带保证责任。
经审理查明，2011年6月27日，原告磊鑫公司与被告正邦公司签订委托担保合同，合同编号为（2011）苏磊委保字江商第037号，合同约定：磊鑫公司（甲方）为正邦公司（乙方）向江苏银行城北支行借款200万元以保证方式提供担保；担保期限自借款合同约定的借款期限届满次日起两年；乙方向甲方支付保证金和担保费，并在甲方与贷款人签订担保合同之前一次缴清，保证金在乙方到期清偿完全部债务、甲方收到贷款人出具的解除担保责任书后如数退还。乙方如未能清偿完毕，则保证金先用于扣除所欠利息、违约金，剩余部分充抵应偿债务；乙方未能按时还本付息，致使甲方向贷款人代为偿还乙方债务的，乙方自借款合同／承兑汇票合同到期之日至债务履行完毕之日，按本合同约定的担保费收费标准和代偿款项金额向甲方支付担保费，并按日万分之五计收逾期违约金，并按担保金额的20%承担违约金。双方还对其他事项进行了约定。委托担保合同签订后，被告正邦公司向原告磊鑫公司缴纳保证金40万元。同日，原告磊鑫公司（甲方）与被告正邦公司（乙方）签订了抵押反担保合同，乙方抵押反担保的担保范围为：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失费。2、委托担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、代偿款项利息、赔偿金及其他费用和损失。3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费、执行费、仲裁费、公证费、保全费、拍卖费等一切费用。合同签订后，被告正邦公司即将12000型液压制砖机全套设备抵押给原告，并在连云港市灌云工商行政管理局办理了动产抵押登记。
2011年6月24日，被告正邦公司与江苏银行城北支行签订最高额综合授信合同，向江苏银行城北支行借款200万元，授信期限自2011年6月24日至2012年6月19日。合同还对贷款利率、违约责任等作了约定。原告为被告正邦公司向江苏银行城北支行提供连带责任保证。2011年6月29日，江苏银行城北支行向被告正邦公司发放贷款200万元。
贷款即将到期之际，被告正邦公司欲向江苏银行城北支行申请转贷或续贷，请求原告继续为其担保，原告要求被告正邦公司提供、增加反担保，被告正邦公司原法定代表人刘同正联系被告连云港兴农齿轮厂、卞长军，要求其提供担保。2012年6月，被告连云港兴农齿轮厂（系刘同正和被告卞长军出资成立的普通合伙企业）与原告签订保证反担保合同，合同编号为苏磊反保字（2011）江商第037号，被告卞长军在保证反担保合同上签字、盖章，保证反担保的担保范围同上述抵押反担保的担保范围。被告卞长军还经手一并签署了企业担保承诺书、个人担保承诺书。原告举证提供的企业担保承诺书（系原件）的内容为：“江苏磊鑫担保投资有限公司：为办理连云港正邦新建材有限公司向贵公司申请贷款担保贰佰万元事宜（该合同编号为：SX122411000393），经我公司全体股东共同协商，一致同意以公司全部财产向贵公司承担无限连带责任保证。若该笔贷款到期后，连云港正邦新建材有限公司未能按照合同的约定履行完毕，我公司愿意承担由此而引起的一切后果和责任。”原告举证提供的个人担保承诺书（系复印件）的内容为：“江苏磊鑫担保投资有限公司：为办理连云港正邦新建材有限公司向贵公司申请贷款担保贰佰万元事宜（合同编号SX122411000393），我同意以个人全部财产向贵公司承担无限连带责任保证。若该笔贷款到期后，连云港正邦新建材有限公司未能按照合同的约定履行完毕，我愿意承担由此而引起的一切后果和责任。”以上两份担保承诺书均由刘同正、卞长军签名并加盖连云港兴农齿轮厂印章，未书写落款时间，没有文号，合同编号为空白处手写添加。
因被告正邦公司未按期偿还江苏银行城北支行贷款，原告于2012年8月23日代被告正邦公司偿还本金200万元及利息、罚息6万元，共计206万元。原告代偿后，被告均未能及时偿还原告代偿款项，原告追索无果遂诉至本院，支出律师费35800元。
另查明，被告卞长军认为原告和刘同正的行为构成欺诈，涉嫌犯罪，向公安机关报案，本院于2013年1月25日将案件移送灌云县公安局，该局认为案件仍属我院管辖范围，未予受理，后退回我院。
上述事实，有原告提供的委托担保合同、抵押反担保合同、保证反担保合同、最高额综合授信合同、企业担保承诺书、个人担保承诺书、委托代理合同、律师费发票、代偿证明、被告提供的合伙企业营业执照、合伙协议书及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，原、被告间签订的委托担保合同以及一系列反担保合同（不包括企业担保承诺书和个人担保承诺书）等合同，均系原、被告之间真实意思表示，不违背国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。被告兴农齿轮厂、卞长军辩称原告及刘同正的行为已构成诈骗，被告兴农齿轮厂、卞长军不应承担连带责任，鉴于被告卞长军具有完全民事行为能力，应当知晓向原告提供担保的法律后果，且公安机关未予受理，本院对该项抗辩意见不予采信。被告卞长军作为连云港兴农齿轮厂的负责人以该厂名义在保证反担保合同上签字盖章且该合同文号明确标注为苏磊反保字（2011）江商第037号，被告兴农齿轮厂理应承担连带保证责任。关于企业担保承诺书和个人担保承诺书，本院认为该两份担保承诺书从格式看虽有签字、盖章，却未书写落款时间，没有文号，合同编号可手写添加；从内容看系为办理被告正邦公司申请贷款200万元向原告提供担保之事宜出具；从形成时间看应在2012年6月18日至2012年6月23日期间，而当时2011年贷款已届偿付时间，被告连云港兴农齿轮厂在同一时间已与原告签订了保证反担保合同，再为2011年贷款提供担保承诺书，既无必要又不合常理。综上情况并结合原、被告的诉辩意见，两份担保承诺书应当是为转贷或续贷所准备，并非为2011年贷款而增加的反担保。因此，不能认定被告卞长军为原告2011年贷款担保增加了保证反担保。
原告为被告正邦公司借款提供保证担保，因被告正邦公司不按期还款而向江苏银行城北支行承担担保责任，代为偿还206万元后，有权向被告正邦公司及反担保人追偿。原告主张的逾期付款利息、违约金过高，本院调整由被告承担原告代偿金额20%的违约金，为41.2万元。扣减被告正邦公司交纳的40万元保证金，被告正邦公司还应偿还原告206万元＋41.2万元-40万元＝207.2万元。被告正邦公司以其名下的12000型液压制砖机全套设备抵押给原告，为被告正邦公司提供抵押反担保，现被告正邦公司未偿还债务，原告有权对被告正邦公司提供抵押12000型液压制砖机全套设备享有优先受偿权。被告连云港兴农齿轮厂向原告提供连带责任保证反担保，原告有权就垫付款项及相关违约责任，要求被告连云港兴农齿轮厂承担担保责任。关于被告连云港兴农齿轮厂、卞长军辩称还有其他保证人应某并参与诉讼，承担连带保证责任，本院认为，根据担保法及其司法解释，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，故本院对被告连云港兴农齿轮厂、卞长军的该抗辩意见不予采纳。原告因追索债务而支出的律师费3.58元，未超出江苏省律师服务收费标准，本院予以确认，依合同约定应由被告正邦公司承担，被告连云港兴农齿轮厂对该费用承担担保责任。原告主张的保全费未实际发生，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告连云港正邦新建材有限公司于本判决生效后十日内偿付原告江苏磊鑫担保投资有限公司207.2万元、律师费3.58元。
二、被告连云港正邦新建材有限公司不履行上述债务时，原告江苏磊鑫担保投资有限公司有权以被告连云港正邦新建材有限公司提供抵押的12000型液压制砖机全套设备拍卖、变卖所得价款优先受偿。
三、被告连云港兴农齿轮厂对于被告连云港正邦新建材有限公司上述债务承担连带责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26480元（原告已预交），由被告连云港正邦新建材有限公司负担，于给付原告上述款项时一并付给原告。被告连云港兴农齿轮厂承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费26480元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94。
审判员 陈 兵
二〇一三年十二月二十日
书记员 周媛媛
附录
一、相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖财产的价款优先受偿。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审理。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知：
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：连云港市中级人民法院
账号：440301040009094
开户行：连云港市农业银行苍梧支行