北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）朝民初字第04887号
原告刘春果，女，1957年4月25日出生。
委托代理人张继蓉，北京市华城律师事务所律师。
委托代理人姚栋月，北京市华城律师事务所实习律师。
被告中企联合融资担保有限公司，住所地北京市朝阳区建国路93号万达广场10楼23层。
法定代表人王浩，董事长。
委托代理人孟令磊，北京市百瑞律师事务所律师。
委托代理人刘静，北京市百瑞律师事务所律师。
原告刘春果与被告中企联合融资担保有限公司（以下简称中企联合公司）保证合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李有光独任审判，公开开庭进行了审理。刘春果的委托代理人张继蓉，中企联合公司的委托代理人孟令磊、刘静到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告刘春果起诉称：2012年6月8日，中企联合公司作为保证人与债务人北京中铭源投资管理有关公司（以下简称中铭源公司）签署《最高额委托保证合同》，约定中企联合公司对与债务人签署《北京中基运源投资中心（有限合伙）入伙协议》（以下简称《入伙协议》）的资金方提供最高额连带保证责任，最高保证金额为5000万元。2012年7月10日，刘春果与中铭源公司签订《入伙协议》，约定刘春果出资217万元，成为北京中基运源投资中心（有限合伙）的有限合伙人，中企联合公司为刘春果的出资提供连带保证责任。刘春果在《入伙协议》约定的退伙开放期内申请退出合伙，但北京中基运源投资中心（有限合伙）并未按照约定支付出资及收益。经多次交涉，签订《协议书》，中企联合公司同意归还资本金，但未履行。故刘春果起诉来院，要求中企联合公司承担连带保证责任，支付资本金217万元，并负担诉讼费用。
原告刘春果向本院提供以下证据予以证明：1、《最高额委托保证合同》（复印件）；2、《入伙协议》；3、确认函；4、收据、银行回执；5、《协议书》；6、申请本院调取中企联合公司诉中铭源公司及陈庆明追偿权纠纷一案中中企联合公司提交的两份最高额委托保证合同、担保金额汇总清单及笔录。
被告中企联合公司答辩称：第一，《协议书》为三方签订，中铭源公司作为主债务人，应该作为必要诉讼参与人参加诉讼。第二，《协议书》中没有承诺还款时间，根据《入伙协议》应该由入资基金财产进行补偿。第三，《协议书》的目的是通过诉讼、仲裁达成调解，在未经诉讼、仲裁达成调解的情况下，不能作为刘春果主张权利的依据。为此，中企联合公司不同意刘春果的诉讼请求。
被告中企联合公司未向本院提交证据。
经本院组织庭审质证，中企联合公司对刘春果证据的真实性均未持异议，本院予以确认。关于证据的证明力，中企联合公司提出：证据1只确定了最高额，没有确定投资人，刘春果是否在投资人之列无法确定；证据2明确约定了12％的回报，名为投资实为借贷，应属无效，保证合同作为从合同也应无效，且《入伙协议》有仲裁约定，故法院不应受理基于该协议的诉讼；证据4证明刘春果向中铭源公司投资，但中铭源公司是否已经将款项归还，中企联合公司不清楚；证据6虽为中企联合公司在另案中所提交，但名单上没有任何签章，且证明目的不明，故对证明力存疑。上述证据的证明力本院将综合全案予以认定。
本院根据上述认证查明：2012年6月8日，中企联合公司（时名中企联合信用担保有限公司，于2012年7月9日经核准变更为现名称，以下均以现名简称）作为甲方，与乙方中铭源公司签订《最高额委托保证合同》。双方约定：鉴于乙方与资金方签订了《北京中基运源投资中心（有限合伙）入伙协议》（简称主合同），甲方根据乙方的申请，同意为乙方向资金方提供最高额度保证担保，在本担保期间和额度内，不再对资金方逐笔办理保证手续；本保证担保的最高保证金额为5000万元；甲方提供的担保方式为连带责任保证；甲方承担保证责任的保证期间为36个月；若主合同约定的投资额提前归还，其提前到期日为本合同履行期限届满之日；本合同担保的范围包括主合同项下的资金额本金、利息、违约金和实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、拍卖费、公证费、律师费等）；本合同的效力独立于主合同，主合同不成立、不生效、无效、部分无效或被撤销，被解除并不影响本合同的效力，如本合同被确认为不成立、不生效、无效、部分无效或者被撤销、被解除，则甲方对于债务人因返还财产或赔偿损失而形成的债务也承担连带责任；如果乙方与资金方协议变更主合同条款（包括但不限于变更偿还币种、还款方式、贷款账号、还款账号、用款计划、还款计划、起息日、在债务履行期限不延长的情况下债务履行期限的起始日或截止日变更），甲方同意对变更后的主合同项下债务承担连带保证责任，但未经甲方事先同意，乙方与资金方协议延长债务履行期限或增加债权本金金额的，甲方仅依照本合同的约定对变更前的主合同项下债务承担连带保证责任；甲方的保证责任不因乙方发生改制、合并、兼并、分立、增减资本、合资、联营、更名等情形，以及乙方委托第三方履行其主合同项下业务而减免；主合同项下债权或债务的转移行为未生效、无效、被撤销、被解除、甲方仍按照本合同对资金方承担连带保证责任；如果主合同项下的债务到期或者资金方根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，乙方未按时足额履行，或者乙方违反主合同的其他约定，甲方应在保证范围内立即承担保证责任；资金方在本合同项下的权利并不影响和拍出其根据法律、法规和其他合同所享有的任何权利，任何对违约或延误行为施以任何宽容、宽限、优惠或延缓行使本合同项下的任何权利，均不能实为对本合同项下的权利、利益的放弃或对任何违反本合同行为的许可或认可，也不影响、阻止和妨碍对该权利的继续行使或对其任何其他权利的行使，也不因此导致资金方对甲方承担义务和责任；本合同在履行过程中发生争议，可以通过协商解决，协商不成，向乙方住所地法院起诉；本合同经甲乙双方签章后生效。
2012年7月10日，刘春果作为有限合伙人与作为普通合伙人的中铭源公司签订《入伙协议》。约定内容为：入伙人自愿成为北京中基运源投资中心（有限合伙）的有限合伙人，同意承担合伙企业有限合伙人责任；合伙企业名称为北京中基运源投资中心（有限合伙），企业期限5年；合伙企业将资金定向投资（以股权投资方式）于蒙古国苏赫巴托省图（特）和木矿区股权，将资金投入到矿业公司获取经营利润，条件成熟时与其他机构联合开展矿业项目并购和上市等相关工作，保证资金利润的最大化和到期顺利退出；本有限合伙预期总额为5000万元，由普通合伙人中铭源公司发起成立，全体合伙人共同组成，本合伙企业自成立之日起90日内完成资金筹集并转入投资运作；普通合伙人以货币出资500万元作为劣后资金，优先偿还优先合伙人的本金和收益（第五条）；有限合伙人以货币出资217万元，有限合伙人缴付出资后，合伙企业向有限合伙人开具出资凭证；有限合伙人从其出资到达合伙企业账户时开始享受收益，在资金筹集期内，有限合伙人按照同期银行活期存款利率享受收益，自完成资金筹集之日起，每12个月为一个利润分配周期，每个分配周期按照有限合伙人出资额年化收益率分配一次；每一利润分配周期结束后，有限合伙人所得收益及基金到期退伙的投资本金，在10个工作日内完成收益分配及投资本金退出，汇入指定账户；有限合伙人承担的合伙企业亏损，由普通合伙人对有限合伙人承担足额补偿责任；普通合伙人将委托第三方中企联合公司为其提供第三方连带责任保证，担保范围包括上述第五条项下的出资，保证期间为本合同约定期限，如果普通合伙人没有履行或者没有全部履行本协议约定的责任和义务，造成有限合伙人出资损失时，中企联合公司承担保证责任；为保证合伙企业的资金稳定，除退伙开放期外，有限合伙人不得退伙，自完成资金筹集之日起，每届满一年，设立一次退伙开放期，有限合伙人要求退伙的，应当在退伙开放期前30日提出，并以书面行使通知执行事务合伙人，合伙企业在退伙开放期退还退伙人的出资和未分配收益；因履行本协议发生争议，双方可以通过协商或者调解解决，双方不愿协商、调解解决或协商、调解不成的，提交北京仲裁委员会依法仲裁等。现刘春果持有加盖中铭源公司财务章、收款人人名章的收据（载明收到刘春果投资款217万元），以及加盖了中铭源公司公章的确认函（落款日期2012年7月10日）。确认函上载明：刘春果于2012年6月20日认购了由中铭源公司发行、华夏银行托管、中企联合公司提供担保的“中铭源图（特）和木矿业股权投资基金”，本产品于7月10日正式成立，投资从2012年7月11日开始计算收益，投资金额为230万元，投资期限为12个月，本期投资到期日为2013年7月10日。
2013年7月10日刘春果作为甲方签字，中企联合公司作为乙方、中铭源公司作为丙方共同签署《协议书》，约定：2012年7月10日，甲方与中铭源公司签订了《入伙协议》，甲方出资217万元，成为北京中基运源投资中心（有限合伙）的有限合伙人，《入伙协议》中约定乙方为出资提供连带责任保证；2011年11月22日，乙方与丙方签订了《最高额委托保证合同》，现乙方同意为甲方出资提供连带担保责任，并同意偿还甲方的出资额217万元；为了配合乙方帐务处理，甲方配合乙方通过法院或仲裁机构出具上述还款内容的调解协议，乙方保证不对本协议的上述内容提出抗辩，由此产生的诉讼费用或仲裁费用由乙方承担；若未能取得生效的法律文书，乙方将出资本金及相应诉讼或仲裁费用存入金融局监管账户，并于法律文书生效后3个工作日内将上述款项一并打入甲方指定账户；甲乙双方通过仲裁或诉讼达成的和解，由乙方偿还甲方上述资本金，甲方不再向乙方主张利息及违约金；甲方保留向丙方主张利息、违约金和为实现债权而发生的费用的权利；本协议一式三份，经三方签字或盖章生效。诉讼中，中企联合公司表示：该协议中明确约定三方应该首先通过诉讼或仲裁达成和解，才能依据该协议向中企联合公司索要款项。刘春果则认为该协议中有关诉讼或仲裁的约定是因为《最高额委托保证合同》中只有中铭源公司和中企联合公司的签章，即使同意退款，银行也无法直接划款到刘春果帐上，所以约定进行一个诉讼程序，以便银行有所依据，刘春果正是依此协议主张权利。
另查明，2011年11月22日，中企联合公司作为保证人与中铭源公司签署《最高额委托保证合同》，约定中企联合公司为中铭源公司签署《北京中瑞安成投资中心（有限合伙）入伙协议》的资金方提供最高额连带保证责任。刘运杰等人分别与中铭源公司签署《入伙协议》，约定刘运杰等人出资成为北京中瑞安成投资中心（有限合伙）的有限合伙人，中企联合公司对出资人提供连带保证责任。后刘运杰等出资人分别以入伙资金未退为由起诉中企联合公司，要求中企联合公司支付投资款。案件审理中，刘运杰等人（不含刘春果）分别与中企联合公司自愿达成调解协议，本院予以确认。2013年，中企联合公司起诉中铭源公司和陈庆明主张追偿权。在该案审理中，中企联合公司提交了两份《最高额委托保证合同》（即上述2011年签订的合同与本案所涉2012年签订的合同）及担保金额汇总清单，清单中列明刘春果2012年7月10日汇款基金金额217万元。中铭源公司对此未持异议。
上述事实，有双方提交的上述证据和当事人陈述等在案佐证。
本院认为：虽然交易之初刘春果并未与中企联合公司直接签订保证合同，但是，中企联合公司与中铭源公司在先签订《最高额委托保证合同》，明确约定中铭源公司与资金方签订入伙协议，中企联合公司为中铭源公司向资金方提供最高额度保证担保，保证范围包括资本金、利息、违约金和实现债权而发生的费用，并明确不再对资金方逐笔办理保证手续。刘春果与中铭源公司在后签订《入伙协议》。从两份合同的内容、刘春果所持中铭源公司确认函，以及中企联合公司在另案提交的清单等可以判断，该《入伙协议》在中企联合公司的保证责任范围内，中企联合公司的保证责任及于出资人刘春果。确认函载明的投资期限届满，刘春果于2013年7月10日与中企联合公司分别在确认中企联合公司对刘春果的出资承担保证责任的《协议书》上签章，是双方以书面形式确认保证合同关系。虽然《协议书》中记载的《最高额委托保证合同》非本案所涉，但是《入伙协议》内容及刘春果出资金额是相吻合的、中企联合公司对刘春果出资提供连带保证责任是确定的。考虑到中企联合公司确曾与中铭源公司签订两份《最高额委托保证合同》，基本同期处理退款等事宜；中企联合公司在另案中提交的材料确认了刘春果的出资只有一笔，并指向明确，与刘春果提交的《入伙协议》、《最高额委托保证合同》相对应；中企联合公司既未作出任何解释，也无相反证据；综合全案，刘春果有关签约中未能修改格式合同内容的解释应属合理，本院予以采信。据此可认定中企联合公司为刘春果出资提供连带保证责任的内容与《最高额委托保证合同》、《入伙协议》所确定的保证责任内容一致；有关刘春果与中企联合公司通过诉讼或仲裁达成和解，中企联合公司偿还上述资本金，刘春果不再主张利息和违约金的约定，是对保证责任承担范围附条件的变更。在没有相反证据推翻的情况下，应认定签订该协议是双方的真实意思表示，有关承担保证责任、偿付资本金等内容不违反国家法律、法规的强制性规定，应属合法有效，对双方具有约束力。
鉴于本案中刘春果只依据保证合同关系向连带责任保证人主张权利，故中企联合公司有关主债务人应当共同参加诉讼的答辩本院不予采纳。《协议书》明确记载为配合中企联合公司帐务处理，刘春果要配合通过法院或仲裁出具上述还款内容的调解协议，现刘春果的诉请与协议中的给付内容相符，是中企联合公司不同意调解。中企联合公司有关《协议书》执行的前提是三方通过仲裁或诉讼达成和解或调解等答辩，与保证合同约定内容不符，也无其他证据佐证，本院不予支持。保证人中企联合公司在协议中承诺偿还刘春果出资额217万元。根据合同法的规定，没有明确履行期限的，债权人可以随时要求履行，但应给必要的准备时间。刘春果交涉未果起诉，其诉讼请求于法有据，应予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第（四）项、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：
被告中企联合融资担保有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘春果二百一十七万元。
案件受理费一万二千零八十元，由中企联合融资担保有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审判员 李有光
二〇一四年二月十三日
书记员 陈汝安