云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民四终字第265号
上诉人（原审被告）石林鑫艺传媒有限公司
住址：石林县鹿阜镇财富中心一幢四楼1-5-3号。
法定代表人张春，该公司经理。
委托代理人徐立伟，云南中源律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人李利民，男，汉族，1966年11月16日出生，系石林鑫艺传媒有限责任公司工作人员。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）昆明联迅商贸有限公司
住址：昆明市盘龙区大鼓楼路102号云南软件中心办公室一楼铺面。
法定代表人周丽霞。
委托代理人沈睿，云南万捷律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人石林鑫艺传媒有限公司（以下简称鑫艺公司）因与被上诉人昆明联迅商贸有限公司（以下简称联迅公司）买卖合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2014）盘法民三初字第25号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理确认以下事实：联迅公司、鑫艺公司分别于2011年5月21日、7月12日、8月8日签订三份《设备供货合同》，合同中对于合同总价、运输费用、付款及结算方式、违约责任等均进行了明确约定。2013年3月19日，双方当事人进行了初步对账，鑫艺公司向联迅公司出具一份盖有其公章的《欠条》，载明：今2013年3月19日石林鑫艺传媒有限公司（李小明）欠昆明联迅商贸有限公司设备款人民币101628元（以下均为人民币），扣减运输费2500元、镜头差价8100元，总欠款为91028元，此欠款于2013年5月1日前归还支付给昆明联迅商贸有限公司，欠款未支付清之前设备所有权归昆明联迅商贸有限公司所有，如石林鑫艺传媒有限公司（李小明）于2013年5月1日前未支付昆明联迅商贸有限公司以上设备尾款，则昆明联迅商贸有限公司有权处置及收回以上设备。补充说明，若有收付、计算有误、设备型号有误等后续问题，双方商议解决。鑫艺公司就三份合同已向联迅公司支付货款1226871元，且为联迅公司垫付电缆线费用3740元。由于联迅公司、鑫艺公司就货款剩余支付费用未能达成一致，联迅公司遂诉至原审法院主张权利。请求判令：一、鑫艺公司向联迅公司支付尾款人民币91028元；二、鑫艺公司支付自2013年5月1日至尾款支付完毕之日的违约金（按照同期银行贷款利息进行计算）；三、鑫艺公司承担本案全部诉讼费用。
根据以上确认的事实，原审法院认为：《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，联迅公司与鑫艺公司签订的三份合同真实有效，双方均应该按照合同的约定全面履行自己的义务，故联迅公司要求鑫艺公司支付设备尾款的诉请依法有据，本院予以支持。鑫艺公司答辩称由于联迅公司提供的设备存在质量问题以及未交付认证资料，因此依据履行抗辩权拒绝支付设备尾款，由于鑫艺公司并未就此答辩意见提交证据予以证实，故原审法院对于鑫艺公司的答辩意见不予采纳。关于鑫艺公司应支付联迅公司尾款的具体数额，原审法院依据鑫艺公司实际支付款项的凭据结合欠条中的内容确定，应将鑫艺公司垫付的运输费2500元、找补镜头差价8100元、垫付电缆线3740元予以扣除，即鑫艺公司应向联迅公司支付尾款为人民币87288元（101628元-2500元-8100元-3740元）。对于鑫艺公司答辩称应扣除运输费3855元的意见，由于鑫艺公司所出具的欠条中已明确扣除运输费为2500元，故应按照欠条上明确的数额进行计算；对于鑫艺公司答辩称应扣除的布线费用5000元及因三个放映厅面积不符应扣减7715.4元的意见，由于双方当事人并未在上述签订的三份合同中予以约定，故原审法院不予采纳。关于联迅公司主张的违约金的诉请，鑫艺公司未支付完毕设备的尾款给联迅公司造成了一定的损失，且双方已在合同中约定了违约金的给付，故原审法院支持联迅公司对于违约金的诉请。另，联迅自行放弃按照合同总额每天0.1%计算违约金，而按照合同总额的同期银行利息主张违约金的诉请合法合理，原审法院予以支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由鑫艺公司于判决生效之日起十日内向联迅公司支付尾款87288元；二、由鑫艺公司于判决生效之日起十日内向联迅公司支付自2013年5月2日起至判决确定的履行期届满之日止的违约金（按照合同总额人民币1229780元的中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回联迅商贸公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币2788元，减半收取人民币1394元，由联迅公司承担人民币279元，由鑫艺司承担人民币1115元。
原审判决宣判后，鑫艺公司不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决第一项、第二项，改判驳回联迅公司的诉讼请求；二、由联迅公司承担一、二审诉讼费。其主要上诉理由是：一、原审法院认定事实不清：（一）鑫艺公司与联迅公司之所以进行结算，是因为联迅公司以停工作为要挟，鑫艺公司迫不得已才进行的确认，所以在对账单上记载若计算有误，双方协商解决；（二）原审法院认定应当扣减的费用存在错误，应当扣除的运费3855元，还应当扣减音频线缆及布线费用5000元，三个放映厅的面积差价7715.4元。二、鑫艺公司不应当承担违约责任。（一）鑫艺公司已经向联迅公司支付了大部分货款，因为联迅公司未对剩余货款进行对账，所以鑫艺公司未支付剩余货款；（二）联迅公司没有向鑫艺公司交付设备的认证资料，违反了合同的约定；（三）联迅公司没有对本案设备进行现场维修维护，违反了合同的约定。三、鑫艺公司支付了120余万元的货款，仅欠数万元尾款。原审法院以合同总价款认定逾期付款违约金的基数，导致逾期付款违约金高于所欠尾款，远远超过联迅公司所受损失。
被上诉人联迅公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。故请求驳回上诉，维持原判。
二审中，鑫艺公司向本院提交了以下证据：
一、质量认定证书两份，欲证明联迅公司违反合同约定，所供的产品所附质量认定证书已过期；
二、短信一条，欲证明联迅公司违反合同约定，没有对本案产品尽到维修义务。
经质证，联迅公司对鑫艺公司提交的第一项证据认为系复印件，对其真实性不予认可，且与本案产品无关；对第二项证据的真实性不予认可，认为并未收到鑫艺公司的短信。
二审中，联迅公司未向本院提交证据。
本院认为，对鑫艺公司提交的第一项证据，系复印件，且未加盖联迅公司的印章，本院对其真实性不予认定；对第二项证据，短信内容与本案无关联，且与鑫艺公司主张的证明目的不符，本院对其关联性不予认定。
针对原审判决认定的事实，鑫艺公司认为：货款还应当扣除的运费3855元，音频线缆及布线费用5000元，三个放映厅的面积差价7715.4元；联迅公司未提供质量认定证书，未进行售后服务，违反了合同的约定；原审法院认定的逾期付款违约金过高。联迅公司对于原审判决认定的事实无异议。本院认为，对于鑫艺公司提出的异议，属于货款及违约责任如何认定的问题，本院将在争议焦点中阐述。对于原审法院确认的事实，经审查与本院二审查证事实一致，本院依法予以确认。
综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、本案货款如何认定？二、鑫艺公司应否及如何承担违约责任？
针对争议焦点一，联迅公司认为根据双方对账单，对账金额扣除双方共同认可的运费2500元，镜头差价8100元及垫付的电缆线3740元，剩余货款应当为87288元。鑫艺公司对对账单确定的金额也予以认可，但认为应当扣除运费3855元，音频线缆及布线费用5000元，面积价差7715.4元，镜头差价8100元，垫付的电缆线3740元，故剩余的货款应当为76955.6元。本院认为，对于运费，虽2011年10月21日运单记载的运费为3855元，但鑫艺公司与联迅公司在2013年3月19日对账时已经对运费作出处理，一致同意扣减运费2500元，系权利的自由处分，本院予以支持，现鑫艺公司以受胁迫进行对账为由，要求重新结算运费，其主张无有效证据证实，本院不予支持。对于音频线缆及布线费用5000元，合同已经约定了不含线缆配件的费用，该费用应当由鑫艺公司自行承担，对于鑫艺公司主张扣减的三个放映厅的面积价差，首先，鑫艺公司不能证明三个放映厅与合同约定存在面积差异，其次鑫艺公司在对账时应当向联迅公司提出价差的问题，但其一直未向对方提出，最后，该价差不属于对账单备注的：“若有收付、计算有误、设备型号有误等后续问题”的情形，故对于鑫艺公司的该主张亦不予支持。
针对争议焦点二，鑫艺公司认为联迅公司没有交付质量认定证书等单证，也没有尽到售后维修维护的义务，违反了合同的约定，且双方没有最终对账，故没有支付剩余货款，所以没有违约。联迅公司认为其已经严格按照合同履行了义务，鑫艺公司应当支付剩余的货款，所以鑫艺公司已经违约。本院认为，虽然合同约定联迅公司需交付图纸及技术资料，但是双方当事人只约定了签收货物，并未约定图纸和技术资料需另行签收，且鑫艺公司在对账时亦未提出联迅公司未交付图纸和技术资料。另外，虽然合同约定了联迅公司的维修义务，但没有证据证明鑫艺公司通知联迅公司对本案产品进行维修。综上所述，双方当事人对本案货款进行了对账，且联迅公司按照合同的约定履行了合同义务，故鑫艺公司应当支付剩余的货款。
本院认为，联迅公司、鑫艺公司分别于2011年5月21日、7月12日、8月8日签订影院视频设备、投影机镜头、影院音频设备的供货合同，鑫艺公司与联迅公司在对账时，购买影院音频设备的合同已经履行完毕，鑫艺公司已经按照该合同支付了全部货款，也支付了其他两份合同约定的分期支付的货款，现仅欠其他两份合同的尾款。现根据双方当事人签订的对账单的约定，鑫艺公司于2013年5月1日前支付剩余的货款，但鑫艺公司并未支付，已经构成违约。原审法院根据双方当事人签订的《设备供货合同》的约定，以合同总货款为基数计算逾期付款违约金。鑫艺公司认为合同约定的违约金过高，申请对逾期付款违约金以实际欠款金额，按照同期银行贷款利息进行调减。本院认为，原审法院认定的逾期付款违约金以三份合同的货款总金额计算与上述鑫艺公司违约行为不符，且联迅公司未提交证据证明受到了除资金被占用外的其他损失，故合同约定的违约金过分高于联迅公司的损失，本院依法进行调减。因双方已于2013年3月19日进行了对账，确定了欠款数额并约定了还款时间为2013年5月1日，故逾期付款违约金应当以实际欠款金额，自2013年5月2日起计算，计算标准参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发（2003）251号）的规定，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%计算。
综上所述，鑫艺公司的上诉理由部分不能成立，原审判决认定的基本事实清楚，但适用法律部分错误，本院予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昆明市盘龙区人民法院作出的（2014）盘法民三初字第25号民事判决第一项、第三项即：“由被告石林鑫艺传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明联迅商贸有限公司支付尾款人民币87288元；驳回原告昆明联迅商贸有限公司的其他诉讼请求”；
二、撤销昆明市盘龙区人民法院作出的（2014）盘法民三初字第25号民事判决第二项即：“由被告石林鑫艺传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明联迅商贸有限公司支付自2013年5月2日起至判决确定的履行期届满之日止的违约金（按照合同总额人民币1229780元的中国人民银行同期贷款利率计算）”；
三、由石林鑫艺传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向昆明联迅商贸有限公司支付以欠款总额87288元为本金，自2013年5月2日起至判决确定的履行期届满之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%计算的逾期付款违约金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2788元，减半收取计1394元，二审案件受理费2788元，由昆明联迅商贸有限公司承担1045.5元，由石林鑫艺传媒有限公司承担3136.5元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即具有法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。
审 判 长 冯 辉
审 判 员 李蔚然
代理审判员 刘 涛
二〇一四年九月二日
书 记 员 闻 怡