重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝四中法民终字第00343号
上诉人（原审原告）：陈江维，男，土家族，1983年5月29日生，农民，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
委托代理人：田海涛，重庆渝鑫律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，土家族，1979年8月16日生，农民，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。
委托代理人：田兴亮，重庆汇润律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司酉阳支公司。住所地：重庆市酉阳土家族苗族自治县桃花源镇塘湾桥头阳光佳苑*号楼1-1-1。
法定代表人：翁建忠，该公司经理。
委托代理人：邹青，男，土家族，1987年1月5日生，公司职工，住重庆市黔江区。
上诉人陈江维与上诉人ＸＸ、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司酉阳支公司（太平洋财保酉阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院2014年2月10日作出（2013）酉法民初字第01981号民事判决，上诉人陈江维、ＸＸ不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭进行了审理，上诉人陈江维及其委托代理人田海涛，上诉人ＸＸ及其委托代理人田兴亮，被上诉人太平洋财保酉阳支公司的委托代理人邹青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年1月13日，ＸＸ驾驶渝HB32**号轻型自卸货车从庙溪向苍岭方向行驶，与陈江维驾驶的普通二轮摩托车相撞，造成陈江维、案外人杨光荣受伤，二车受损的交通事故。2013年1月24日酉阳县公安局交巡警大队作出渝公交认字（2013）第00010号道路交通事故认定：陈江维承担次要责任，ＸＸ承担主要责任，乘车人杨光荣不承担责任。2013年7月18日陈江维的伤经重庆法正司法鉴定所鉴定为左下肢损伤，目前属于9级伤残，后续医疗费约10000元，误工时限以伤后120天为宜。后保险公司对鉴定不服申请重新鉴定，当事人又重新选定了西南政法大学鉴定中心鉴定，其意见为陈江维未构成伤残。2013年1月13日至2月19日陈江维在酉阳县人民医院住院37天。庭审中陈江维增加了交通费等费用，请求按规定进行处理。
另查明：事故车辆交强险伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。
陈江维一审诉称：2013年1月13日，ＸＸ驾驶渝HB32**号轻型自卸货车从庙溪向苍岭方向行驶，与陈江维驾驶的普通二轮摩托车相撞，造成陈江维、杨光荣受伤，二车受损的交通事故。2013年1月24日酉阳县公安局交巡警大队作出渝公交认字（2013）第00010号道路交通事故认定：陈江维承担次要责任，ＸＸ承担主要责任，乘车人杨光荣不承担责任。陈江维的医疗费为17223.77元（43277.20元－ＸＸ已经支付27580元﹢1531.45=17223.77元）、后续医疗费10000元、误工费7800元（50元／天×120天=6000元、50元／天×36天=1800元）、护理费2200元（50元／天×44天=2200元）、住院伙食补助费1080元（30元／天×36天=1080元）、营养费用1800元、交通费1877元、鉴定费1900元、伤残赔偿金29533.08元（7383.27元×0.2×20年=29533.08元）、精神抚慰金10000元、摩托车维修费用1283元。现起诉请求ＸＸ与太平洋财保酉阳支公司支付。
太平洋财保酉阳支公司一审辩称：本案应以双方约定的鉴定机构的鉴定结论为准。
ＸＸ一审辩称：医疗费ＸＸ已经支付了部分。
一审法院认为，本案的焦点是责任的划分及陈江维的请求是否支持的问题。对于双方责任的划分，应在支付交强险后，ＸＸ应承担70%责任，陈江维承担30%的责任。对于鉴定的问题，因西南政法大学鉴定中心的鉴定，是经当事人双方共同选择的鉴定机构，应以西南政法大学鉴定中心的鉴定意见为依据。陈江维的赔偿数额为：一、对于起诉伤残赔偿金，陈江维的伤未构成伤残，不应当认定。二、对于精神抚慰金，陈江维虽未构成伤残，但考虑其的骨折治疗时间较长，后果相对严重，故酌情认定10000元。三、对于误工费7800元，因陈江维的胫腓骨骨折一般为100余天，符合规定，因此误工费7800元予以认定。四、陈江维的医疗费因有发票应予支持，陈江维已经支付了27580元，实际还应付17223.77元。五、对于交通费等2831.20元（包括去重庆增加的费用约1000元），酌情支持2800元；六、对于住院伙食补助费，按当地20元的标准赔偿支持，为720元（20元／天×36天=720元）。七、后续医疗费10000元，予以支持。八、对于护理费用，因陈江维提供的依据为住院治疗37天，故其应按其实际住院的天数计算，每天为50元，金额为1850元（37天×50元=1850元）。九、对于鉴定费1900元，予以认定；十、摩托车维修费用1283元应认定。十一、营养费因无医嘱，不予认定。医疗费用为27943.77元由太平洋财保酉阳支公司在交强险范围内支付10000元，余款17943.77元，由ＸＸ支付（按70%的责任比例）12560.64元；财产损失为1283元，由太平洋财保酉阳支公司支付，误工费等为22450元由太平洋财保酉阳支公司支付，鉴定费1900元，由ＸＸ支付（按70%的责任比例）1330元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，判决：一、由中国太平洋财产保险公司股份有限公司酉阳支公司在交强险范围内支付陈江维误工费等22450元；由中国太平洋财产保险公司股份有限公司酉阳支公司在交强险范围内支付陈江维财产损失1283元；二、医疗费用为27943.77元，由中国太平洋财产保险公司股份有限公司酉阳支公司在交强险范围内支付陈江维10000元，余款17943.77元，由ＸＸ支付陈江维12560.64元；鉴定费1900元，由ＸＸ支付1330元。全部款项限10日内支付。三、驳回陈江维的其他诉讼请求。案件受理费748元，由ＸＸ承担。
上诉人陈江维不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，并依法作出公正判决。主要事实和理由：1.一审判决认定陈江维“不构成伤残”事实错误；一审判决错误的采信西南政法大学司法鉴定中心（2013）司鉴字第2438号司法鉴定意见，在一审第二次开庭时，陈江维明确的指出了该鉴定意见的明显错误，（1）没有陈江维的基本信息，（2）鉴定病历资料错误，（3）鉴定X片对象错误，（4）陈江维没到酉阳司法鉴定所鉴定过；（5）陈江维受伤部位是左胫腓骨，而鉴定部位是右胫腓骨；（6）鉴定意见记载的入院时间是2013年2月7日，陈江维实际的入院时间是2013年1月13日；（7）鉴定意见记载的出院诊断是右胫腓骨粉碎性骨折，而病历记载的出院诊断为左胫腓骨近端粉碎性开放性骨折；（8）鉴定意见记载的住院号与陈江维实际住院号不一致。陈江维要求鉴定人员出庭接受质询，但一审法院不予采纳，执意采纳存在明显错误的鉴定。2.原判部分费用认定错误，原判认定误工费7800元及护理费1850元错误，陈江维在一审庭审中当庭变更误工费为9200元，护理费为2400元，误工费应从受伤之日计算鉴定定残前一日止，护理费应计算至生活自理时止。
上诉人ＸＸ不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要事实和理由：1.一审判决认定事实错误，交通事故认定并非是以事故发生谁是主要的原因为主次责任划分，而是以汽车与摩托车的大小来认定的，一审判决对双方责任按三七比例划分不当，应以四六比例划分。2.陈江维没有构成伤残等级，不应支持精神抚慰金10000元，不应支持后续治疗费10000元；西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见推翻了重庆法正司法鉴定所的鉴定意见，陈江维在重庆法正司法鉴定所支出的鉴定费应由陈江维自行承担。3.一审判决错误，一审判决第二项“医疗费用为27943.77元，由中国太平洋财产保险公司股份有限公司酉阳支公司在交强险范围内支付陈江维10000元，余款17943.77元，由ＸＸ支付陈江维12560.64元；鉴定费1900元，由ＸＸ支付1330元”计算错误，医疗费共计44803.77元，保险公司在交强险范围内支付10000元，余34803.77元，就按70%的责任，陈江维只应承担24366元，ＸＸ已垫付27580元，实际多付3214元，陈江维应当退还；在重庆法正司法鉴定所的鉴定费1900元，应由陈江维承担，诉讼费748元，应当按责任比例分担。
陈江维针对ＸＸ的上诉答辩称：1.一审判决责任划分是正确的，因为交通事故认定ＸＸ承担主要责任，一审判决据此判决ＸＸ承担主要责任有事实依据；2.西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见明显错误，该鉴定意见不应采纳，伤残等级和伤残是不同的概念，应当支持精神抚慰金和后续治疗费；3.鉴定费应当由ＸＸ及保险公司承担；4.ＸＸ垫支的费用应当扣除，但不是返还的问题。请求驳回ＸＸ的上诉请求。
ＸＸ针对陈江维的上诉答辩称：1.在西南政法大学司法鉴定中心重新鉴定是双方共同选择的，应当作为本案的定案依据；2.一审判决对费用的计算有错误，应当重新计算；3.责任划分对ＸＸ过重。
被上诉人太平洋财保酉阳支公司因在二审庭审时辩论阶段才到庭，未对二上诉人的上诉理由、事实及请求作出答辩。
在二审庭审中，陈江维申请重新鉴定，经合议庭审查西南政法大学司法鉴定中心（2013）司鉴字第2438号司法鉴定意见书，确实存在多处明显错误，经合议庭评议，同意陈江维重新申请鉴定，经向三方当事人释明，均同意重新鉴定，三方当事人对送检材料质证固定后，共同选择了重庆市医学会司法鉴定所对进行陈江维是否构成伤残及伤残等级进行司法鉴定。重庆市医学会司法鉴定所2014年6月4日作出渝医会司（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见书，三方当事人质证均无异议。
本院二审查明：重庆市医学会司法鉴定所2014年6月4日作出渝医会司（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见：陈江维左侧胫腓骨近端粉碎性开放性骨折、左腓骨下段骨折致其左下肢丧失功能13.3%达X级伤残标准。本次鉴定，陈江维支出鉴定费1000元，住宿费306元，交通费253元。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1.本案责任划分是否适当的问题；2.西南政法大学司法鉴定中心（2013）司鉴字第2438号司法鉴定意见书的证明力能否采信的问题；3.精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费应否认定的问题；4.一审判决对护理费、误工费认定是否合理的问题；5.一审判决第二项医疗费用的计算是否正确的问题。现分析评判如下：
关于争议焦点一。因交通事故认定书认定ＸＸ承担交通事故发生的主要责任，陈江维承担交通事故发生的次要责任，一审法院据此判决ＸＸ在交强险之外承担70%的责任，陈江维承担30%的责任，并无不当。ＸＸ此上诉理由不成立。
关于争议焦点二。西南政法大学司法鉴定中心（2013）司鉴字第2438号司法鉴定意见书因错误明显，本案当事人均同意重新鉴定，故该鉴定意见不能作为本案的证据采用，其证明力不予认定。本案二审的处理以重庆市医学会司法鉴定所渝医会司（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见书为依据。
关于争议焦点三。因重庆市医学会司法鉴定所渝医会司（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见书确认陈江维构成X级伤残，故一审判决确认的精神抚慰金10000元，在二审有事实依据，本院予以确认。后续治疗费10000元，因ＸＸ二审庭审予以认可，太平洋财保酉阳支公司没有上诉，本院予以确认。陈江维在一审时自行委托鉴定的鉴定费1900元，因重庆市医学会司法鉴定所渝医会司（2014）医鉴字第38号司法鉴定意见书确认陈江维构成X级伤残，并未推翻自行委托鉴定的伤残事实，后续治疗费相关当事人均认可，故鉴定费1900元应作为陈江维的损失范围予以计赔。
关于争议焦点四。陈江维实际住院37天，陈江维在一、二审并未举示证据证明其余需要护理的情形，一审法院按实际住院天数37天×50元／天=1850元计算护理费，并无不当；陈江维的误工时限经自行委托重庆法正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为陈江维误工时限以伤后120天为宜，双方当事人均认可，现陈江维主张计算至鉴定定残前一日，与自行委托鉴定的误工时限不符，不予采纳，本院按120天计算其误工费用，一审判决误工费7800元，平均每天65元，符合当地一般误工标准，故一审判决误工费7800元并无不当。
关于争议焦点五。陈江维医疗费总支出44803.77元，双方当事人无异议，因此，应在太平洋财保酉阳支公司承担10000元医疗费交强险限额后，余额34803.77元再由陈江维、ＸＸ按责分担。ＸＸ已支付的部分可在ＸＸ赔偿总额中扣除。
陈江维的具体损失为：1.医疗费44803.77元；2.后续治疗费10000元；3.误工费7800元；4.护理费1850元；5.精神抚慰金10000元；6.残疾赔偿金7383.27元（因一审辩论终结是2014年1月16日，按2013年度农村人均纯收入计算）×20年×10%=14766.54元；7.交通费，一审酌定2800元，双方当事人无异议，二审鉴定支出253元，合计3053元；8.住院伙食补助费，实际住院37天×20天=740元；9.陈江维鉴定费1900元，二审鉴定支出1000元，合计2900元；10.住宿费306元；11.摩托车维修费损失1283元。
上述损失中，属于医疗费强制保险范畴：医疗费44803.77元＋后续治疗费10000元＋住院伙食补助费740元=55543.77元；属于残疾赔偿强制保险范畴：残疾赔偿金14766.54元＋护理费1850元＋误工费7800元＋精神抚慰金10000元＋交通费3053元＋住宿费306元=37775.54元；属于财产损失赔偿强制范畴：摩托车损失1283元；鉴定费2900元不属于交强险赔偿范畴。
医疗费强制范畴的赔偿，先由太平洋财保酉阳支公司在责任限额内承担10000元，剩余的45543.77元，由ＸＸ按70%的责任赔偿陈江维31880.64元，扣除已经支付的27580元，还应支付4300.64元；残疾赔偿强制范畴的赔偿和财产损失强制赔偿，因均在交强险限额内，由太平洋财保酉阳支公司赔付；鉴定费2900元由ＸＸ按70%的责任赔付陈江维2030元。
综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，二审中因重新鉴定出现新证据、新事实，予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项和在《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条之规定，判决如下：
一、撤销重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院（2013）酉法民初字第01981号民事判决；
二、限中国太平洋财产保险股份有限公司酉阳支公司在本判决生效后十日内赔付陈江维医疗费项下交强险赔偿金10000元；赔付陈江维残疾赔偿金项下交强险赔偿金37775.54元；赔付陈江维财产损失项下交强险赔偿金1283元；合计49058.54元；
三、限ＸＸ在本判决生效后十日内赔付陈江维医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费31880.64元，扣除已经支付的27580元，还应支付4300.64元；赔付陈江维鉴定费2030元；合计6330.64元；
四、驳回陈江维的其他诉讼请求。
一审案件受理费748元，由陈江维承担224元，ＸＸ承担524元；二审案件受理费748元，由陈江维承担224元，ＸＸ承担524元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 丁咏梅
代理审判员 彭松涛
代理审判员 文元兴
二〇一四年六月十八日
书 记 员 高红林