福建省平和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）平刑初字第359号
公诉机关福建省平和县人民检察院。
被告人林某，曾用名黄某，男，1991年9月11日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县；曾因犯寻衅滋事罪于2009年12月11日被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，在缓刑考验期间，因犯贩卖毒品罪于2011年10月20日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑十一个月，与原犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，2013年3月29日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月23日被平和县公安局刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
平和县人民检察院以平检公刑诉（2013）335号起诉书指控被告人林某犯贩卖毒品罪，于2013年9月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派代理检察员杨艺鸿出庭支持公诉，被告人林某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年7月5日，被告人林某在平和县小溪镇东大路珠江牛肉馆后一租房内，出售约0.05克冰毒（甲基苯丙胺）给黄某吸食，得款人民币30元。
2013年7月9日，林某因吸食毒品被公安机关抓获，同日被处行政拘留十五日；执行期间，主动交待贩卖毒品给黄某的事实。林某的尿液经吗啡检测反应卡检验，结果呈阳性。
另查明，林某曾因犯寻衅滋事罪于2009年12月11日被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。在缓刑考验期间，因犯贩卖毒品罪于2011年10月20日被厦门市同安区人民法院判处有期徒刑十一个月，与原犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，2013年3月29日刑满释放。在本院审理期间，林某的家属替其缴交人民币3030元。
上述事实，被告人林某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人黄某的证言，尿液检验报告书，公安行政处罚决定书，户籍证明，平和县公安局出具的到案经过，厦门市同安区人民法院（2011）同刑初字第438号刑事判决书、罪犯档案资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林某明知是毒品而贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪；林某因吸食毒品被采取行政拘留措施期间，主动向公安机关交代尚未被掌握的贩卖毒品的犯罪行为，是自首，可以从轻处罚；其因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚；其退清违法所得、前科等情节，在量刑时予以酌情考虑。对被告人的违法所得应予追缴。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十五条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。罚金款项限本判决生效后一个月内缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2014年7月22日止。）
二、被告人林某的违法所得人民币30元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 赖贤平
二〇一三年十月十一日
书记员 杨晓莹
相关法律链接：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。