江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终2339号
上诉人（原审原告）华润天能徐州煤电有限公司，住所地江苏省徐州市淮海西路182号。
法定代表人李向阳，董事长。
委托代理人杨忠豫，江苏它石律师事务所律师。
委托代理人张莉，江苏它石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张长征。
委托代理人张涛，江苏昭鹏律师事务所律师。
委托代理人魏瑞，江苏昭鹏律师事务所律师。
�诉人华润天能徐州煤电有限公司因与被上诉人张长征劳动争议纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2015）泉民初字第4050号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2016年5月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华润天能徐州煤电有限公司的委托代理人杨忠豫，被上诉人张长征及其委托代理人张涛、魏瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，龙固煤矿系华润天能徐州煤电有限公司的下属分支机构。1994年6月1日，张长征（乙方、劳动者）与华润天能徐州煤电有限公司龙固煤矿（甲方、用人单位）签订劳动合同一份，约定劳动合同期限为自1994年6月1日至2004年7月1日，乙方从事采煤工作。2005年9月1日，张长征（乙方、劳动者）与华润天能徐州煤电有限公司龙固煤矿（甲方、用人单位）签订无固定期限劳动合同一份，约定劳动合�期限自2005年9月1日起；乙方同意按照甲方工作需要从事采掘工作，甲方安排乙方执行8小时工时制；甲乙双方必须按照国家有关社会保险方面的规定参加社会保险，按时足额缴纳各项社会保险费。2013年3月2日7时40分左右，张长征在龙固煤矿井下拆卸刮板运输机过程中，被工友正在拆卸的千斤顶砸伤左手。同日入住徐州仁慈医院，诊断为左手食中指开放性骨折。2014年4月16日，徐州市人力资源和社会保障局做出认定工伤决定，认定张长征所受伤害为工伤。2014年10月20日，徐州市劳动能力鉴定委员会做出劳动能力鉴定结论，认定张长征的工伤劳动能力构成为八级伤残，无护理依赖。2015年2月10日，张长征向华润天能徐州煤电有限公司邮寄送达《解除劳动合同通知书》，以华润天能徐州煤电有限公司“存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者交纳社保费、拒绝回复于2015年1月31日签收的张长征个人请求”为由，通知与华润天能徐州煤电有限公司解除劳动合同。华润天能徐州煤电有限公司已收到该通知。后双方就张长征的工伤保险待遇、经济补偿金等问题产生争议，张长征遂向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决华润天能徐州煤电有限公司支付：1、工伤期间来回往返路费500元、二次工伤鉴定费400元、检查费678元；2、一次性伤残补助金61017元、一次性伤残就业补助金122241.6元、一次性工伤医疗补助金47016元；3、经济补偿金116487元；4、因被申请人未及时为申请人办理社保关系转移产生的社会保险费、医疗费；5、2014年法定节假日加班费（其中清明节721.7元、劳动节758.53元、中秋节577.08元、国庆节2084元）。徐州市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2015年6月21日作出徐劳人仲案字（2015）第154号仲裁裁决书，以“申请人要求�付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、检查费、交通费、鉴定费应由工伤保险基金支付”、“申请人要求支付未及时办理社会保险关系转移而产生的社会保险费、医疗费，因申请人没有提供证据证明存在上述费用损失，故申请人的该项仲裁请求不能得到支持”、“申请人未能提供清明节、劳动节、中秋节存在加班事实的证据，其主张相应的法定节假日加班工资没有事实和法律依据，不能得到支持”、“被申请人未足额支付申请人2014年国庆节加班工资，故申请人提出解除劳动合同、支付解除劳动合同的经济补偿金的请求应当得到支持”等为由，裁决：“一、被申请人于裁决生效后十日内一次性支付给申请人一次性伤残就业补助金47016元、节假日加班费1628.27元、经济补偿金106048.75元；二、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”华润天能徐州煤电有限公�对上述仲裁裁决不服，遂起诉至一审法院，请求法院判决华润天能徐州煤电有限公司不支付张长征一次性伤残就业补助金、经济补偿金、节假日加班工资；诉讼费由张长征承担。
原审法院另查明，张长征在2015年2月前12个月的月平均工资为4932.5元。2014年国庆节期间，张长征存在10月1日至3日三天加班的事实；张长征在2014年10月份的应发工资共计为5493元，其中包含向张长征发放的国庆节加班费456元。
原审法院经审理认为，劳动者有权依法享受各项工伤保险待遇。该案中，华润天能徐州煤电有限公司虽主张其下属分支机构龙固煤矿有营业执照，但并未向一审法院举证证明，结合张长征所举两份劳动合同以及社保缴费记录、养老保险交纳查询情况、中国邮政储蓄银行账户明细记录、养老保险手册、徐州市社会保险关系接续通知单等证据，足以证明双方�间存在劳动合同关系的事实，华润天能徐州煤电有限公司为张长征缴纳了工伤保险，张长征在工作中所受伤害业已被认定为工伤，故其有权依法享受各项工伤保险待遇。
关于本案一次性伤残补助金问题，张长征主张工伤保险基金已于2015年1月份将其一次性伤残补助金48807元支付给了华润天能徐州煤电有限公司，故要求该公司立即支付上述款项并按银行贷款利率支付利息。华润天能徐州煤电有限公司经核实，认可已收到上述款项并同意返还。综上，一审法院对于张长征主张的一次性伤残补助金48807元予以支持，张长征主张的按银行贷款利率计算的利息，因该案中并无证据证明华润天能徐州煤电有限公司系在明知收到上述款项后拒不同意返还，故一审法院不予支持。关于该案一次性伤残就业补助金问题，张长征系2013年发生工伤、于2015年2月10日通知解除劳动合�，结合张长征的伤残等级以及解除劳动关系时的年龄等因素，参照本地劳动行政部门公布的一次性伤残就业补助金3918元的计发基数，一审法院予以支持47016元（3918元／月×12个月）。关于加班费问题，张长征在2014年国庆节期间存在10月1日至3日加班三天的事实，华润天能徐州煤电有限公司依法应支付张长征300%的法定节假日加班工资。结合张长征在2014年10月份5493元的应发工资总额（含已发加班费456元），张长征应当获得的加班工资数额为2084.27元【（5493-456）元／月÷21.75天／月×3天×300%】，扣除已发放的456元，还应支付1628.27元。华润天能徐州煤电有限公司主张的“节假日加班工资虽为本人工资的百分之三百，但仲裁委没有考虑本人工资的计算基数以及已支付的工资部分”没有法律依据，一审法院不予支持。张长征对其主张的2014年清明节、劳动节、中秋节亦存�加班的基本事实未能完成其举证责任，一审法院不予支持。关于该案经济补偿金问题，综上所述，华润天能徐州煤电有限公司存在未足额支付张长征法定节假日加班工资的违法行为，张长征已依照《劳动合同法》第三十八条的规定通知解除与华润天能徐州煤电有限公司的劳动合同，并告知了该公司解除劳动合同的理由，故张长征主张经济补偿金符合法律规定。综合全案证据，结合张长征的入职、离职时间以及张长征在离职前12个月4932.5元的月平均工资，根据劳动合同法实施的时间进行分段计算后，一审法院对于张长征仲裁申请的经济补偿金116487元，予以支持101116.25元【（4932.5元×13）+（4932.5元×7.5）】。关于张长征在仲裁时提出的其他仲裁请求，双方均未持异议；该案中，张长征亦表示“对于仲裁时申请的工伤鉴定费、工伤期间来回往返交通费、休养期间到医院的检查费和医疗费同意仲裁委的意见，对于原仲裁的其它请求再另行解决”；张长征亦未能对其主张的其他仲裁请求予以证据证明，一审法院不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、驳回华润天能徐州煤电有限公司的诉讼请求；二、判决生效后十日内，华润天能徐州煤电有限公司支付张长征一次性伤残补助金48807元、一次性伤残就业补助金47016元、法定节假日加班工资1628.27元、经济补偿金101116.25元，合计198567.52元；三、对于张�征在仲裁时的其他仲裁请求不予支持。案件受理费10元，由华润天能徐州煤电有限公司负担。
上诉人华润天能徐州煤电有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称，1、本案不存在应当支付经济补偿金的法定情形。上诉人并不存在未足额支付法定节假日加班工资的违法行为。首先，被上诉人工资系计件工资，其工作当日的工资实际已经包含在基本的工资发放中，故上诉人实际支付的加班工资包含单列支付的加班差额部分以及当日出勤的计件工资共两个部分。所以，上诉人实际支付的加班工资并未低于法定标准。而一审法院并未考虑被上诉人本人工资的计算基数以及已经支付的工资部分即认定上诉人未足额支付被上诉人法定节假日加班工资是错误的。基于被上诉人单方解除劳动合同的事由无法成立，且系其单方提出解除劳动合同，因此本案不符合法律规定应当支付经济补偿金的法定情形。2、退一步讲，即使上诉人存在《劳动合同法》第三十八条规定的情形，计算经济补偿金的年限亦应从2008年1月1日起算。且最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的“拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的”亦不适用于本案。即使双方就加班工资存在争议，在法院生效判决的自动履行期届满前，上诉人均不存在拒绝支付的情形。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。
被上诉人张长征答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。1、原审判决认定“华润天能存在未足额支付张长征法定节假日加班工资的违法行为”属实。2、上诉人称计算经济补偿金的年限亦从2008年1月1日起算没有事实及法律依据。综上所述，华润天能的上诉请求没�事实及法律依据，请求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。
本院审理查明的事实与原审法院一致。
二审中，双方当事人的争议焦点为：1、上诉人是否未足额支付被上诉人法定节假日的加班工资；2、上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金及其年限应如何计算。
本院认为，上诉人华润天能徐州煤电有限公司下属龙固煤矿与被上诉人张长征于2005年签订无固定期限劳动合同，因龙固煤矿系上诉人下属分支机构，故应视为本案双方当事人之间成立无固定期限劳动合同关系。上诉人认可被上诉人于2014年国庆节期间存在10月1日至3日三天加班的事实，龙固煤矿提供的工资单上亦显示被上诉人2014年国庆期间加班费共计发放456元。根据相关规定，劳动者在法定节假日加班的，用人单位应当向其支付300%的工资报酬，而一审法院根据被上诉人2014年10月工资总额计算其国庆加班费应为2084.27元，故应认定上诉人存在未足额支付被上诉人法定节假日加班工资的违法行为。在被上诉人通知上诉人解除与其之间的劳动合同且告知了解除理由后，其主张经济补偿金的请求符合法律规定。至于经济补偿金的计算年限问题，因上诉人存在未足额支付劳动者报酬的行为，其应当支付的经济补偿金应当根据劳动合同法实施的时间进行分段计算，故一审法院以被上诉人离职前十二个月平均工资4932.5元为基数，判决上诉人华润天能徐州煤电有限公司向被上诉人张长征支付101116.25元【（4932.5元×13）+（4932.5元×7.5）】经济补偿金并无不当，本院予以确认。
综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六�九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖伟巍
审 判 员 宋新河
代理审判员 孟 娟
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 陆滢冰