宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）石惠民初字第1096号
原告哈某甲，男，回族，1966年5月10日出生，个体司机。
被告哈某乙，男，回族，1960年5月10日出生，农民。
委托代理人陈杰，石嘴山市惠农区红果子法律服务所法律工作者，特别授权代理。
原告哈某甲与被告哈某乙农村土地承包合同纠纷一案，本院于2012年5月16日立案受理后，依法组成合议庭，于同年6月13日、9月6日公开开庭进行了审理，10月17日作出（2012）石惠民初字第972号民事判决书，原告哈某甲不服判决上诉至石嘴山市中级人民法院，2013年5月27日，石嘴山市中级人民法院作出（2013）石民终字第137号民事裁定书，裁定撤销本院（2012）石惠民初字第972号民事判决书，发回重审。本院于2013年6月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年1月14日公开开庭进行了审理。原告哈某甲、被告哈某乙及委托代理人陈杰参加了诉讼。期间，因案件疑难、复杂，需对案件事实进行细致查证，经本院院长批准，申请延长审限六个月。本案现已审理终结。
原告哈某甲诉称，原告原居住地为惠农区某某乡某某某村一队，1997年实行二轮土地承包时，原告承包耕地为11.19亩，加之二轮土地承包前原告开垦的土地，原告共计耕地面积为27.87亩。二轮土地承包合同签订后，因原告长期在外打工，耕种土地不方便，故将其承包及开垦的15.30亩土地出租给被告耕种。被告耕种的第一年按时将租金给付原告，此后，因原告在外打工收入丰厚，加之原、被告系亲属关系，原告再未向被告索要租金。2011年冬季，因国家对农民耕种土地进行普查登记，原告方得知自己承包的土地部分被登记在被告名下，其应得的国家补贴部分亦被变更至被告名下。双方商量解决时，被告却拒不承认，故为维护其合法权益，原告诉至本院，请求依法判令被告退还占用原告土地15.30亩，并承担本案诉讼费用。
被告哈某乙辨称，对原告诉称事实及诉求均有异议，认可原告承包地为11.19亩，该承包地是由被告和大哈某丙共同耕种，一人一半，但由于自身残疾缺乏劳动能力，加之当时孩子较小，便将其耕种的原告的耕地交给大哈某丙耕种，由于大哈某丙已退还原告12.57亩耕地，退还的耕地中已包括原告的11.19亩承包地，因此认为其耕种原告的土地已全部退完，故不同意原告诉求。
针对其主张，原告哈某甲提供下列证据予以证实，被告哈某乙进行了质证：
一、农业承包合同一份，证实1997年9月，原告与某某乡某某某村村委会签订农业承包合同，承包耕地面积为11.19亩，承包期限为30年。被告对此不表异议。
二、某某某村村委会证明一份，证实1997年二轮土地承包后村委会再未收过原告的承包地，原告私自将承包地分给被告哈某乙及大哈某丙耕种，与村委会无关。被告对此不表异议。
三、某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明、队长马某甲及相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明各一份，证实原告共有土地面积为27.87亩，上述土地被分别登记在被告哈某乙及大哈某丙名下。被告对某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明的真实性不表异议，但认为该证明与证据二某某某村村委会证明所证实的问题存在矛盾，不予认可。对相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明不表异议，对队长马某甲手抄的哈某甲土地承包面积证明不予认可。
四、证人（马某甲）证言，证实：一、其担任某某某村一队队长多年，与原、被告均无亲戚关系。2005年之前，原告的土地就已交给被告哈某乙及大哈某丙耕种，收税时虽然有原告的名字，但交税由被告哈某乙及大哈某丙各交一半。2005年土地丈量后，原告名下的土地全部登记在被告哈某乙及大哈某丙名下，两人各登记一半，现被告还在耕种原告的承包地。二、相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明中，油路西2.14亩、靠近哈某丁3.60亩、下哈某戊7.03亩、马某乙1.80亩、马某丙3.70亩、马某丁1.93亩、马某戊2亩、马某己1.19亩是原、被告父母分给原告哈某甲的，靠近哈某己1.44亩和哈某庚2.23亩是队上补给原告哈某甲两个女儿的耕地，作为队长多年，对于原、被告兄弟二人谁种哪块地，基本上是清楚的。被告对原告11.19亩承包地予以认可，认为油路西2.14亩、靠近哈某丁3.60亩、哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩、马某丁1.93亩这几块地是11.19亩里的承包地，对于靠近下哈某戊7.03亩，认为是父母分给自己耕种的，对证人就哈某甲土地承包面积证明中与其他农户相邻土地的陈述没有异议。
五、证人（哈某辛）证言，证实其与原、被告均有亲戚关系，相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明中，靠近下哈某戊7.03亩地是原、被告父母分给哈某甲耕种，后原告外出打工，其土地就分给被告哈某乙和大哈某丙耕种，但这块地终究还是原告的地。被告对其证言持有异议，认为是父母分给自己耕种的，不予认可。
六、证人（马某庚）证言，证实其与原、被告系邻居关系，相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明中，靠近下哈某戊7.03亩地自原告1986年结婚以后就由原告耕种了，是原告结婚分家父母分给原告的，后原告外出打工，这块地就包给被告哈某乙耕种。被告对其证言亦持有异议，对该块地是原、被告父母分给哈某甲耕种的事实不予认可。
针对原告提交之证据，本院认证如下：
一、农业承包合同和某某某村村委会证明，具有真实性、合法性，亦与本案事实具有关联性，且被告不表异议，本院予以采信。
二、某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明和相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明，两份证明内容一致，且均有一队队长马某甲签名确认，区别在于某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明中盖有村委会印章，并未有相邻土地农户的签名按印，而相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明中，均有相邻土地农户的签名按印，被告对相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明不表异议，对某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明的真实性亦不表异议，结合证人（马某甲）证言中证实2005年土地丈量后，原告名下的土地全部登记在被告哈某乙及大哈某丙名下的事实，上述证明能够证实原告哈某甲27.87亩土地已被分别登记至被告哈某乙及大哈某丙名下，本院对此予以采信。关于队长马某甲手抄的哈某甲土地承包面积证明，该证明虽系手写，证明内容均与前述两份证明内容一致，具有其真实性，但不具有合法性，本院对此不予采信。
三、证人（马某甲、哈某辛、马某庚）证言，能够证实靠近下哈某戊7.03亩地是原、被告父母分给原告哈某甲耕种，原告外出打工后，原告的土地就已交给被告哈某乙及大哈某丙耕种，原告名下的土地现已全部登记在被告哈某乙及大哈某丙名下，被告还存在耕种原告承包地的事实，结合某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明和相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明证实的问题，上述证言具有其真实性，亦与案件查明事实具有关联性，本院予以采信。
针对其抗辩，被告哈某乙提供下列证据予以证实，原告哈某甲进行了质证：
一、农业承包合同一份，证实1997年2月，被告与某某乡某某某村村委会签订农业承包合同，承包耕地面积为8.71亩、荒地5.21亩，承包期限为30年。原告对此不表异议。
二、基本农田保护责任书一份，证实被告承包的基本农田面积为37.11亩，该责任书签订日期为2006年4月。原告质证认为上述耕地面积中包含有已登记到被告名下的原告的部分耕地。
三、土地过户协议书一份，证实大哈某丙已将耕种原告的12.57亩土地退还给原告的事实。原告持有异议，认为大哈某丙已全部退还，被告哈某乙所耕种原告的土地并未退还。
四、粮食直补存折复印件一份，证实被告耕种土地面积为37.11亩事实。原告持有异议，认为被告粮食直补中包含有自己的直补数额。
针对被告提交之证据，本院认证如下：
一、农业承包合同，具有真实性、合法性，亦与本案事实具有关联性，且原告不表异议，本院予以采信。
二、基本农田保护责任书和粮食直补存折复印件，能够证实其承包的基本农田面积为37.11亩，但结合原告提交的证据及证人证言，证实原告的部分耕地已登记至被告名下，故该证据不能证实被告基本农田面积37.11亩为被告自有耕地，本院对此部分予以采信。
三、土地过户协议书，系原告与大哈某丙真实意思表示，亦能证实大哈某丙已将登记至其名下的原告耕地退还给原告之事实，本院对此予以采信。
庭审中，本院出示杨云（某某某村村委会书记）、马某甲（某某某村一队队长）调查笔录两份，证实原告哈某甲承包地及开垦的生地，未经村上同意交给被告哈某乙及大哈某丙耕种，具体亩数及位置，村民证实的情况是属实的。原、被告对此不表异议，但被告认为二人只知道当时耕种原告地的情况，对于后来被告与大哈某丙倒地的情况并不知道。上述笔录原、被告均不表异议，亦与本案事实具有关联性，本院予以采信。
庭审后，为进一步查明案件事实，本院到某某乡农业服务中心（乡土地管理职能并入该中心）调查原告11.19亩承包地具体位置、亩数，并形成调查笔录，调取某某某村一队农村人口耕地调查表（入户）一份，证实1997年签订的农业承包合同，属于土地二轮承包合同，当时只是明确总的承包地亩数，对于承包地的具体位置及亩数，并没有明确要求。今年土地确权才对承包地的位置作出明确要求，之前并不只有原告一人承包地的四止不清楚，全乡的土地都一样。原、被告对此不表异议，予以认可，本院予以采信。
原告哈某甲谈话笔录（2月24日），证实1997年11.19亩承包地亩数是以首轮土地承包时土地片数划分的亩数，按现在的丈量方法丈量的话，亩数已超过11.19亩。靠近下哈某戊7.03亩、哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩是承包地，被告应予退还。被告对此持有异议，认为靠近下哈某戊7.03亩是其父母分给其的承包地，不应在原告11.19亩承包地中。结合本院对原告证据的认证意见，被告质证意见并未有相应证据加以证实，对此质证意见，本院不予采信。
被告哈某乙谈话笔录（2月24日），证实靠近哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩（11.19亩中是1.60亩）是原告承包地，可以退还原告，但是靠近马某乙的1.8亩是被告用基本农田换的生地，原告需退还被告。原告对该笔录部分持有异议，同意被告退还靠近哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩（11.19亩中是1.60亩）两块承包地，但不同意退还靠近马某乙的1.8亩，因该地是其父母分给自己的生地，不在11.19亩承包地中。本院认为被告主张靠近马某乙的1.8亩是其用基本农田换的生地，并未提交相关证据加以证实，原告认为该地系其父母分给自己的生地，结合本院对原告证据的认证意见，其质证意见可以采纳，对谈话笔录部分予以采信。
本案争议焦点：一、大哈某丙已退还的12.57亩耕地的具体位置及亩数，其中承包地的具体位置及亩数；二、原告主张的15.30亩耕地的具体位置及亩数，其中承包地的具体位置及亩数；三、原告主张的15.30亩耕地中承包地及生地，被告应否在本案中予以退还的问题。
经审理查明，原、被告系兄弟关系，大哈某丙系原、被告姐夫。1997年9月，原告哈某甲与某某乡某某某村村委会签订农业承包合同，承包土地面积为11.19亩。签订合同前，原告又开垦了部分生地（开荒地），共计耕地面积为27.87亩。二轮土地承包合同签订后，因原告长期在外打工，耕种土地不方便，便将其承包地及开垦的生地交给被告哈某乙及大哈某丙耕种，并未征得村委会同意，村委会亦未收回承包地。2005年土地丈量时，原告名下的土地全部登记在被告哈某乙及大哈某丙名下，所耕的生地土地管理部门并未在册登记。2011年冬季，因国家对农民耕种土地进行普查登记，原告方得知自己承包的土地部分被登记在被告及大哈某丙名下，其应得的国家补贴部分亦被变更至二人名下。经原告与大哈某丙商量，双方签订土地过户协议书，大哈某丙已将登记至其名下的原告耕地12.57亩退还给原告。后原告与被告协商耕地退还事宜时，被告却拒不承认，故为维护其合法权益，原告诉至本院提出前述诉求。
同时查明，原告于1997年签订的农业承包合同，属于土地二轮承包合同，签订合同时，只是明确要求总的承包地亩数，对于承包地的具体位置及亩数，并未明确要求。原告的11.19亩承包地亩数，是以首轮土地承包时土地片数划分的亩数，其主张耕地面积27.87亩，系依据某某某村村委会出具的哈某甲土地承包面积证明及相邻农户签名的哈某甲土地承包面积证明据此得出，被告亦对证明真实性不表异议，该耕地面积计算依据以2012年村集体土地丈量面积得出。庭审中，被告辨称其耕种原告的土地已交给大哈某丙耕种，原告与大哈某丙签订的土地过户协议书可以证实，但该协议书并未记载被告将其耕种原告的土地交由大哈某丙耕种的事实，故对该事实，本院不予确认。
另查明，原告耕地面积27.87亩中，大哈某丙已退还原告：油路西2.14亩、靠近哈某丁3.60亩、马某乙1.80亩、马某丁1.93亩、马某戊2亩、马某己1.10亩，共计12.57亩。上述退还耕地中，油路西2.14亩中有1亩承包地，靠近哈某丁3.60亩中有2亩承包地，靠近马某丁1.93亩是承包地，被告庭审中对此予以认可。原告主张被告哈某乙应退还15.30亩耕地，具体耕地位置及亩数为：庄台地0.9亩、下哈某戊7.03亩、哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩、马某丙3.7亩。其中被告认可靠近哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩（11.19亩中是1.60亩）是原告承包地，并同意退还，认可庄台地0.9亩是生地，对于靠近马某丙3.7亩是生地的事实，双方均予以认可，对于靠近下哈某戊7.03亩，原告主张是父母分的地，亦在其11.19亩承包地中，其提交的证据能够证实，被告予以否认并认为该地是父母分给自己的地，但未提交相应证据予以证实。
本院认为，关于原告主张被告退还耕地15.30亩应否予以支持的问题，依据庭审查明的事实，原告提交的证据及调查笔录证实的事实，原告实有耕地27.87亩，上述耕地由原告11.19亩承包地和后续开垦的生地组成，大哈某丙已退还原告12.57亩耕地中，亦有部分原告承包地，故原告向被告主张的15.30亩耕地中，包括部分承包地和生地，因此原告要求被告退还其所开垦的生地，该生地属于村农民集体所有，且双方均未就该争议生地与村集体签订土地承包经营合同，故其使用权纠纷应由有管理权的机关依法处理，对于原告要求被告退还其承包地，因原告与某某某村村委会签订的农业承包合同合法有效，应受法律保护，且被告存在至今耕种原告部分承包地的事实，故对该主张，本院予以支持。
其次，大哈某丙退还原告12.57亩中，油路西2.14亩中有1亩承包地，靠近哈某丁3.60亩中有2亩承包地，靠近马某丁1.93亩是承包地。原告要求被告退还的耕地中，庄台地0.9亩和靠近马某丙3.7亩是生地，靠近哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩（11.19亩中是1.60亩）是承包地，被告同意退还，双方争议的靠近下哈某戊7.03亩，能够证实系父母分给原告的地，亦在11.19亩承包地中，该地亩数系以2012年土地丈量面积计算得出，但由于农村土地承包的历史原因，过去所承包土地需缴纳各项税费，土地面积并未经过细致丈量等客观因素限制，实际上父母将该地分给原告时，该地面积地小于2012年土地丈量时的7.03亩，故被告应退还原告承包地为靠近哈某己1.44亩、哈某庚2.23亩（11.19亩中是1.60亩）、下哈某戊7.03亩。据此，依据《中华人民共和国土地管理法》第十条、第十六条，《中华人民共和国农村土地承包法》第五十三条之规定，判决如下：
一、被告哈某乙于本判决生效后五日内退还原告哈某甲靠近哈某己的1.44亩地、靠近哈某庚的2.23亩地、靠近下哈某戊的7.03亩地。
二、驳回原告哈某甲要求被告哈某乙退还庄台地0.9亩和靠近马某丙的3.7亩地的诉讼请求。
案件受理费100元，原、被告各负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。
在递交上诉状后七日内凭本判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉费，逾期则按放弃上诉处理。
本判决生效后，如一方当事人未按判决书内容履行义务，另一方当事人应在本判决书生效之日起两年内向本院申请执行。
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审 判 长 王振亚
审 判 员 王 刚
代理审判员 徐建忠
二〇一四年三月十日
书 记 员 石 鹏
附法律适用条文：
《中华人民共和国土地管理法》第十条农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理；已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织所有的的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组经营、管理；已经属于乡（镇）农民集体所有的，由乡（镇）农村集体经济组织经营、管理。
第十六条土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。
单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。
当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。
在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。
《中华人民共和国农村土地承包法》第五十三条任何组织和个人侵害承包方的土地承包经营权的，应当承担民事责任。