江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终1038号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市八一大道150号，统一社会信用代码：913601008583857819。
负责人：闵思成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张芳山，江西华邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：汤昊，江西华邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ刚，男，1958年9月1日生，汉族，南昌市人，住南昌市东湖区。
委托诉讼代理人：刘建华，江西名大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：涂元鹏，男，1981年12月18日生，汉族，南昌市人，住江西省南昌市西湖区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司(以下简称：保险公司)因与被上诉人ＸＸ刚、涂元鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市东湖区人民法院（2016）赣0102民初5381号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：1、撤销南昌市东湖区人民法院（2016）赣0102民初5381号民事判决第一项，依法核减被上诉人ＸＸ刚误工费12566.6元；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人ＸＸ刚在一审中未提供误工收入减少的证据，不能证明其误工收入减少的事实，其应提供工资银行流水和停发工资的证明，如不能提供，依据法律规定，不能计算其误工费。
被上诉人ＸＸ刚辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有证据支持，请求法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人涂元鹏请求二审法院维持一审判决。
被上诉人ＸＸ刚向一审法院提出诉讼请求：1、被上诉人涂元鹏赔偿被上诉人ＸＸ刚医疗费28166.39元、住院伙食补助费2000元、营养费3000元、后续治疗费18000元、护理费13500元、误工费24000元、伤残赔偿金53000元、精神损害抚慰金5000元、抚养费2509.8元、鉴定费2700元、交通费5000元、住宿费2000元、财产损失费1000元，合计151642.9元，上诉人保险公司在保险责任范围内承担保险责任；2、本案的诉讼费用由被上诉人涂元鹏、上诉人保险公司承担。
一审法院审理查明：2016年3月24日11时45分，涂元鹏驾驶其名下的赣Ａ×××××号小车在南昌市××路榕门路口与ＸＸ刚骑驶的两轮电动车发生碰撞，造成ＸＸ刚受伤、车辆受损的交通事故。经南昌市公安局交通管理局东湖大队认定：涂元鹏负事故的主要责任，ＸＸ刚负次要责任。事故发生后，ＸＸ刚当日在南昌市洪都中医院门诊治疗，花费门诊费820元，治疗意见：建议患者转上级医院继续治疗；ＸＸ刚于2016年6月29日至2016年7月4日在上海市第六人民医院住院治疗6天，产生住院费15397.69元、门诊费1302.1元,并产生外购用药6800元，出院诊断的：右膝关节退行性骨关节炎，右膝半月板损伤；医嘱：伤口3天换药一次，术后2周拆线，定期复查，病情变化随时门诊就诊，出院带药巩固治疗，在床上作患肢功能锻炼。ＸＸ刚因此花费交通费2733.5元及住宿费826元。此后ＸＸ刚于2016年7月7日和7月8日在南昌市洪都中医院及南昌大学第二附属医院门诊检查，产生门诊费598.04元。ＸＸ刚又于2016年7月8日至2016年7月22日在江西中医药大学附属医院住院治疗14天，花费住院费13119.25元。出院诊断：西医诊断：蜂窝织炎，右膝半月板术后。出院医嘱：注意休息，增强免疫力，不适随诊。上述医疗费合计38037.08元，其中已经医保统筹支付了9980.69元，余额为28056.39元。经ＸＸ刚委托，2016年8月16日江西建诚司法鉴定中心鉴定：ＸＸ刚损伤评定为十级伤残；自受伤之日起，误工期180天、护理期90天、营养期60天；后续治疗费18000元。ＸＸ刚支付鉴定检查费2700元。因赔偿事宜无法达成一致，故ＸＸ刚诉至一审法院。审理中，保险公司对ＸＸ刚伤残等级进行重新鉴定，经一审法院委托，2017年1月4日江西求实司法鉴定中心作出意见：ＸＸ刚右下肢损伤伤残等级为十级，ＸＸ刚支付鉴定检查费705元。另查明：涂元鹏为赣Ａ×××××号小车在保险公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内。ＸＸ刚女儿曹锦华2001年1月31日出生需ＸＸ刚夫妻共同抚养。ＸＸ刚于2013年1月1日起在江西快意电梯有限公司工作，月平均工资为2600元。
一审法院认为：ＸＸ刚在本案交通事故中受伤，有权要求赔偿义务人依法承担赔偿责任，涉案责任认定书符合事实和法律规定，且当事人亦无异议，予以确认。涂元鹏为肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，保险公司应在保额范围内承担赔偿责任，超出交强险部分，按照事故责任酌定由涂元鹏承担80%责任，ＸＸ刚自行承担20%。保险公司主张扣除15%非医保用药费用，未提交充分证据，结合ＸＸ刚治疗情况酌定扣除8%即3042元（38037.08元×8%），该部分费用根据本案事故责任由涂元鹏承担2434元（3042×80%），ＸＸ刚承担608元（3042×20%）。ＸＸ刚按照其诉前自行委托的鉴定结论主张的误工期、营养期、护理期，无法律依据，护理期按ＸＸ刚住院天数20天计算，营养期酌定50天，误工期计算至定残前一日为145天。ＸＸ刚主张误工费按4000元每月计算证据不足，应按照ＸＸ刚提供的劳动合同及工资银行凭证记录的2600元每月计算；护理费证据不足，酌定按2015年度私营服务行业平均工资标准每天78元计算。ＸＸ刚主张交通费5000元、住宿费2000元证据不足，应以其提供的交通和住宿发票金额为准。结合本案案情和证据，确认ＸＸ刚因本案交通事故造成的医疗费用损失如下：医疗费余额28056.39元；住院伙食补助费2000元（100元／天×20天）；营养费1000元（20元／天×50天）；后续治疗费18000元；以上共计49056.39元，扣除非医保用药费用3042元为46014.39元，由保险公司在交强险限额内承担的1万元，余额36014.39元，由保险公司在商业三者险限额内承担28811.5元（36014.39元×80%），ＸＸ刚自行承担7202.88元（36014.39元×20%）。结合本案案情和证据，确认ＸＸ刚因本案交通事故造成的其他损失如下：护理费1560元（78元／天×20天）；误工费12566.6元（2600元／月×145天）；残疾赔偿金53000元（26500元/年×20年×10%）；被扶养人生活费2509.8元（16732元/年×3年×10%÷2人）；交通费2733.5元；住宿费826元；精神损害抚慰金酌定3000元；拐杖费110元，共计74895.9元。故保险公司应赔偿ＸＸ刚各项损失为113707.4元（1万元+28811.5元+74895.9元），涂元鹏应赔偿ＸＸ刚非医保用药费2434元。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿ＸＸ刚各项损失共计113707.4元，于本判决生效之日起十五日内支付；二、涂元鹏于本判决生效之日起十五日内赔偿ＸＸ刚非医保用药费用2382元；三、驳回ＸＸ刚的其他诉讼请求。本案由ＸＸ刚预交的受理费3330元、第一次鉴定费2700元，共计6030元，由涂元鹏承担，限涂元鹏于本判决生效之日起十五日内交纳。ＸＸ刚预交的第二次鉴定检查费705元，由保险公司承担，限保险公司于本判决生效之日起十五日内交纳。
二审中各方当事人均未提供新证据，本院审理查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点是一审认定的误工费是否有事实和法律依据？根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定,误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。首先，根据ＸＸ刚提供的病历记载显示，ＸＸ刚因为涉案的交通事故从2016年3月24日起至2016年7月22日止先后陆续在多家医院进行治疗，且根据鉴定报告记载，直至2016年8月16日ＸＸ刚的右膝关节活动仍受限，需要继续康复治疗。因此，一审法院在此基础上结合出院医嘱酌情将误工期认定至定残前一天，并无明显不当。其次，关于误工费标准，ＸＸ刚已经提供了事故发生前其工资银行凭证、劳动合同等证据，一审法院按照工资银行凭证记录的每月2600元计算误工费有事实和法律依据。综上，本院对上诉人上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费110元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴红龙
审判员 张宗华
审判员 彭保玉
二〇一七年九月二十二日
书记员 罗 春