河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）驻民四终字第7号
上诉人（原审被告）驻马店骨科医院。
法定代表人魏道德，该院院长。
委托代理人杨晓，驻马店市高新法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）焦俊杰，男，2004年11月12日出生，汉族。
法定代理人焦亮锋，男，1976年8月21日出生，汉族。
上诉人驻马店骨科医院医疗损害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2012）驿民初字第2638号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人驻马店骨科医院的委托代理人杨晓，被上诉人焦俊杰的法定代理人焦亮锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2011年10月19日，焦俊杰以间歇性左膝左髋疼痛2年，加重半月为主诉到驻马店骨科医院住院治疗，驻马店骨科医院对焦俊杰的病情诊断为强直性脊柱炎。病历记载入院后驻马店骨科医院给予焦俊杰抗菌消炎、活血化瘀、营养骨细胞类药物应用，并配合电针、中药熏蒸及激光治疗；配合功能锻炼，预防肌肉再度萎缩。住院期间，焦俊杰于11月14日到华中科技大学同济医学院附属协和医院进行检查，检查意见为：右侧骶髋关节轻度骨质增生；片内所及左侧髋关节明显骨质疏松；建议结合临床及定期复查。焦俊杰支出检查及购药费用4044.8元。2011年11月17日，焦俊杰出院，共住院30天，支出医疗费3874.5元。出院医嘱建议：避免受凉及过度行走；加强营养，高钙饮食；适量功能活动，预防关节畸形及肌肉进一步萎缩；定期复查，不适随诊。2012年2月9日、16日和24日，焦俊杰到北京积水潭医院检查，医嘱建议：抗结核治疗。焦俊杰支出医疗费1367.77元。2月27日，焦俊杰到首都医科大学附属北京胸科医院住院治疗，医院对其病情诊断为：左髋关节结核伴脱位。住院期间，医院为焦俊杰行“左髋关节病灶清除术”。2012年4月1日，焦俊杰出院，共住院34天，支出医疗费15024.33元，其中新农合补助4807.61元，焦俊杰个人负担10216.72元。出院医嘱建议：抗结核治疗；患肢功能锻炼；1月后复查。出院后，焦俊杰又于2012年5月4日，7月6日、7月31日、9月24日、11月19日和2013年2月22日到该院门诊检查治疗，支出医疗费2611.99元。以上，焦俊杰共住院64天，医疗费合计为22115.78元。诉讼期间，焦俊杰向原审法院提出鉴定申请，要求对驻马店骨科医院的医疗行为是否存在过错、与其损害后果之间是否存在因果关系、过错参与度及其伤残等级进行鉴定。原审法院依法委托河南司法警院司法鉴定中心对焦俊杰申请事项进行鉴定。鉴定机构通过对被鉴定人检查和对相关鉴定材料进行审查并组织听证后，出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见书分析说明内容为：1、患者入院后院方诊断为反应性关节炎、强直性脊柱炎，纵观院方病历记载体征和辅助检查结果，并不符合上述诊断结果的诊断依据，属明显误诊。由于误诊，院方治疗用药亦不适合患者的病情，特别是激素的应用。患者的临床症状院方未考虑到鉴别诊断，未进行必要的筛选检查，未考虑到骨结核的可能。2、上述院方的医疗过错和患者的后果之间有因果关系。3、结合司法鉴定实践和本案的实际情况，综合分析认为院方的过错参与度评定为60%为妥。4、现患者左髋伸屈为60，依照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）B.1分级系列f）六级25）之规定，焦俊杰构成六级伤残。鉴定意见为：驻马店骨科医院对焦俊杰的医疗行为有医疗过错，其过错和焦俊杰的损害有因果关系，过错参与度为60%。焦俊杰目前构成六级伤残。鉴定人分别为王会民、刘志业、卫红和穆清林。鉴定日为2013年2月28日。焦俊杰支出鉴定费7000元。庭审中，驻马店骨科医院对鉴定人员的鉴定资质提出异议，主张鉴定人员不具备鉴定资质，委托鉴定时鉴定人员未在注册期内，并申请重新鉴定。经审查，鉴定机构2009年6月10日获得司法鉴定许可证，有效期至2014年6月9日。司法鉴定专用章有效期至2013年4月30日。鉴定人员王会民、刘志业、卫红和穆清林分别于2011年5月18日、2012年2月21日、2010年8月4日和2010年8月4日取得司法鉴定资质，有效期分别至2016年5月17日、2017年2月20日、2015年8月3日和2015年8月3日止。焦俊杰出生于2004年11月12日，焦俊杰及其父母户籍均系农村居民。诉讼期间，焦俊杰提供交通费票据73张，主张发生交通费损失5000元。提供北京惠慈假肢用品开发有限责任公司出具的购买矫形器押金条一张，金额为800元（押金条上另添加有1000元），以主张购买矫形器支出费用1800元。提供蓟门旅馆收据一张（金额为1500元）、收据两张（金额均为50元）和个人证明一份（金额为3500元），以主张在北京住院治疗期间支出住宿费5100元。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应依法承担赔偿责任。双方对焦俊杰于2011年10月19日到驻马店骨科医院住院治疗，驻马店骨科医院对焦俊杰的病情诊断为强直性脊柱炎这一事实不持异议，予以采信。该案争议的焦点为驻马店骨科医院对焦俊杰的医疗行为是否存在过错，与焦俊杰的损害后果之间是否存在因果关系。该争议事项涉及医学专业技术问题，判断该争议事项需要参考相关司法鉴定机构的鉴定意见作为判断认定的依据。诉讼期间，经焦俊杰申请，原审法院依法委托河南司法警院司法鉴定中心对驻马店骨科医院医疗行为是否存在过错、与焦俊杰的损害后果之间是否存在因果关系、过错参与度及焦俊杰伤残等级进行鉴定。该鉴定是在双方协商确认鉴定机构及鉴定材料，鉴定机构依法组织进行听证的情况下进行的，鉴定机构及鉴定人员依法具有鉴定资质，鉴定程序合法。驻马店骨科医院关于鉴定人员不具备鉴定资质，委托鉴定时鉴定人员未在注册期内的辩称，与客观事实不符，不予采信。同时，驻马店骨科医院没有确实充分的证据证明鉴定意见存在瑕疵，对该鉴定意见，依法予以采信。对驻马店骨科医院要求重新鉴定的申请，应不予准许。依据鉴定意见可以认定驻马店骨科医院对焦俊杰的医疗行为存在过错，与焦俊杰的损害之间存在因果关系，过错参与度为60%及焦俊杰目前构成六级伤残这一事实。驻马店骨科医院应依法承担相应的赔偿责任。焦俊杰要求驻马店骨科医院赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、住宿费、辅助器具费、残疾赔偿金、鉴定费及精神抚慰金的请求，符合法律规定，依法应予支持。医疗费按焦俊杰个人实际支出的22115.78元认定。营养费按住院64天，每天10元计算，计款640元。住院伙食补助费按住院64天认定，本地治疗30天按每天20元支付，省外治疗34天按每天50元支付，计款2300元。焦俊杰没有提供证据证明其病情在住院期间确需二人护理，故住院期间护理人员应按一人认定，护理期间应包括住院治疗期间64天和焦俊杰在北京积水潭医院及首都医科大学附属北京胸科医院九次门诊检查治疗的期间，在北京积水潭医院检查期间为2012年2月9日至24日并结合往返期间，按22天认定，在首都医科大学附属北京胸科医院6次门诊检查的期间可根据往返及治疗的情况，每次按4天认定，共24天，护理期间合计为110天，护理费标准按农村居民人均纯收入7524.94元／年计算，护理费数额为2268.2元（7524.94元／年÷365×110）。焦俊杰因伤致残不能恢复生活自理能力，定残后的护理应根据护理依赖程度等因素来确定合理的护理期限及护理级别，由于焦俊杰未能提供医疗及鉴定机构关于其护理依赖程度的相关证据，其定残后的护理级别现无法确定，对焦俊杰定残后的护理费用该案不予处理。待护理依赖程度及护理级别明确后，焦俊杰可另行主张权利。交通费可根据本地及外地住院及治疗的鉴定的实际情况酌定为4000元。焦俊杰多次外地非住院治疗期间，其本人及陪护人员存在一定的住宿费损失，住宿费可根据治疗的实际情况酌定为2000元。辅助器具费按收据载明的金额800元认定。残疾赔偿金按农村居民人均纯收入7524.94元／年计算，赔偿20年，6级伤残赔偿指数为50%，残疾赔偿金数额为75249.4元（7524.94元／年×20×50%）。鉴定费按实际支出7000元认定。以上各项物质性损失共计116373.38元，驻马店骨科医院负担60%，计款69824.03元。焦俊杰所受损害给其造成较大的精神痛苦，应当给予一定的精神抚慰，精神抚慰金可根据损害后果及过错程度酌定为20000元。以上合计为89824.03元，驻马店骨科医院应依法予以赔偿。焦俊杰所请求的伤残生活补助费缺乏法律依据，应不予支持。原审法院判决：一、限驻马店骨科医院于判决生效后30日内向焦俊杰支付赔偿款89524.03元。二、驳回焦俊杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4370元，焦俊杰负担2000元，驻马店骨科医院负担2370元。
宣判后，驻马店骨科医院不服，向本院提起上诉称，其对焦俊杰的诊疗行为不存在误诊，没有过错，鉴定结论认定其属于明显误诊，参与度为60%没有依据，且损失赔偿的计算标准错误。请求撤销原判，依法改判或发回原审法院重新审理。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，关于驻马店骨科医院对焦俊杰的诊疗行为是否有过错，是否应承担相应赔偿责任的问题。本案中，经双方当事人在原审程序中协商确认鉴定机构，鉴定机构依法组织进行了听证并提交了相关鉴定资质证明，证明鉴定机构及人员均具有合法鉴定资质。上诉人驻马店市骨科医院上诉称本案鉴定人员不具备鉴定资质的上诉理由无事实依据，不予采纳。该鉴定程序合法，上诉人驻马店骨科医院无充分证据及理由证明鉴定结论错误，故对该鉴定结论应予采纳。原审法院依据该鉴定结论认定上诉人驻马店骨科医院对焦俊杰的诊疗行为存在过错，参与度为60%并无不当。关于上诉人驻马店骨科医院上诉称原审法院对交通费、住宿费、辅助器具及精神抚慰金的认定是否正确的问题。经审查，原审法院根据焦俊杰提供的相关票据、结合本案的治疗过程及焦俊杰本人的伤残程度实际情况，对焦俊杰因治疗疾病而花费的住宿费、交通费、辅助器具及精神抚慰金的数额认定适当，计算标准并无不当。综上，上诉人驻马店骨科医院的上诉请求及理由不足，不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2370元，由上诉人驻马店骨科医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘瑞霞
审判员 于俊义
审判员 张怀珍
二〇一四年二月二十七日
书记员 王李子