上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第1349号
原告李振洪，男，汉族。
委托代理人胡基云，上海方锐律师事务所律师。
被告严仙玉，男，汉族。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人吴丽霞，上海明伦律师事务所律师。
原告李振洪与被告严仙玉、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月6日立案受理。依法由代理审判员凌适用简易程序公开开庭进行审理。原告委托代理人胡基云、被告严仙玉、被告太平洋财保的委托代理人吴丽霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李振洪诉称，2013年5月16日，被告严仙玉驾驶牌号为赣X小型越野客车在闵行区剑川路中春路处与行人原告发生碰撞，导致原告受伤。交警部门认定，被告严仙玉负事故全部责任。
原告伤情经鉴定构成XXX伤残。原告因本起事故造成的损失包括医疗费55，514.77元、住院伙食补助费360元、营养费3，600元、后续治疗费5，000元、护理费5，560元、伤残赔偿金40，188元、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费1，900元、衣物损失费200元、交通费200元、残疾辅助器具费900元、律师代理费3，000元。
经了解，被告太平洋财保系肇事轿车的交强险及商业险承保单位，应承担相应的保险责任。被告严仙玉亦系肇事车辆的所有人，应承担相应的赔偿责任。事故后，原告同被告就赔偿问题无法达成一致，故诉至本院请求判令被告太平洋财保在保险范围内承担赔付责任，不足部分由被告严仙玉承担赔偿责任。
被告严仙玉辩称，对事故经过和责任认定无异议，但认为应当由保险公司承担全部的赔偿责任。另外事故后被告垫付过701.5元的医疗费以及1万元的现金，要求在本案中一并处理。
被告太平洋财保辩称，对事故经过和责任认定无异议，愿意在交强险及商业险的范围内承担赔偿责任。另外，被告对原告的伤情鉴定结论持有异议，原告伤情未达伤残等级，申请重新鉴定。对于原告主张的各项损失，被告认为，医疗费中应扣除非医保费用及伙食费用；住院伙食补助费认可；营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金均不认可；衣物损失费、交通费、残疾辅助器具费均过高；后续治疗费未实际发生不认可；鉴定费、律师代理费不在保险理赔范围之内。
经审理查明，2013年5月16日，被告严仙玉驾驶牌号为赣X小型越野客车在闵行区剑川路中春路处与行人原告发生碰撞，导致原告受伤。上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告严仙玉负事故全部责任。
事故发生后，原告在上海市第五人民医院进行了治疗。2013年11月13日，上海华医司法鉴定所就原告的伤情出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为被鉴定人李振洪肢体交通伤，后遗右下肢功能障碍构成XXX伤残。损伤后手术治疗休息期165日，营养期90日，护理期90日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。
另查明，赣X小型越野客车的所有人即被告严仙玉，该车辆在被告太平洋财保投保了交强险和商业三者险（不计免赔），交强险赔偿责任限额为122，000元，商业三者险赔偿责任限额为50万元。事故后被告严仙玉垫付过10，701.5元。
以上事实由事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、司法鉴定意见书、病史材料及当事人当庭陈述等证据所证实。
本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害及财产损失应承担民事赔偿责任。根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，赔偿责任先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中，原告的损失首先由被告太平洋财保在交强险及商业险的范围内承担，不足部分，由被告严仙玉承担相应的赔偿责任。
关于被告太平洋财保持有异议的鉴定意见书，本院认为，原告申请重新鉴定的依据不足，本院难以准许。
对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。
医疗费，根据原被告提供的发票、病史记录及当庭陈述，确认为56，216.27元，但其中243元伙食费系重复计算，扣除后本院支持55，973.27元，关于分类自负部分，系国家基本医疗保险制度在实施过程中对医药费负担比例的具体规定，并非自费性质，未超出国家基本医疗保险范围，应由保险公司理赔；关于非医保范围部分，商业第三者责任险合同中约定保险公司只对医保部分的医疗费进行理赔，该条款只是对保险公司承保范围的约定，不属于免除保险公司责任的条款。不宜将保险合同中约定只赔医保部分的条款认定为免责条款。对于医保范围内受害人自负部分以及虽在医保范围外但属于治疗所必须的医疗费用，原告已提供了充分证据，也应当由保险公司赔付。住院伙食补助费360元，被告没有异议，本院予以确认。营养费，综合原告的伤情及年龄，原告主张按每日30元计3，600元并无不当，本院予以支持。护理费，考虑到原告的受伤部位，酌情按照每天40元计算，确认为4，800元。后续治疗费被告不同意赔偿，原告可待实际发生后再行主张。残疾赔偿金，原告系非农业家庭户口，根据伤残等级及年龄，原告主张40，188元并无不当，本院予以确认。精神损害抚慰金，事故造成原告伤残，对其精神和肉体都造成了痛苦，应给予精神抚慰，故本院对原告主张的10，000元予以支持。残疾辅助器具费900元，系轮椅与助行器的费用，与原告伤情的治疗和恢复有密切关系，本院予以支持。交通费，根据就诊情况，酌情支持200元。衣物损失费，酌情支持100元。鉴定费1，900元、律师代理费3，000元，应由被告严仙玉赔偿。
综上，原告因本起交通事故造成的损失有：医疗费55，973.27元、住院伙食补助费360元、营养费3，600元、护理费4，800元、伤残赔偿金40，188元、精神损害抚慰金10，000元、衣物损失费100元、交通费200元、残疾辅助器具费900元、鉴定费1，900元、律师代理费3，000元，合计121，021.27元。其中，除鉴定费及律师代理费外的116，121.27元由被告太平洋财保在交强险及商业险的范围内进行赔偿，鉴定费及律师代理费合计4，900元由被告严仙玉赔偿，鉴于其已垫付的金额为10，701.5元，超出其本案中应承担数额，故被告严仙玉无需再支付赔偿款，其多付的5，801.5元，应在被告太平洋财保支付原告的赔偿款中予以扣除并返还。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于交通事故损害赔偿的司法解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振洪110，319.77元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告严仙玉5，801.5元；
三、驳回原告李振洪的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，314.23元，由被告严仙玉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 凌祎
二〇一四年三月十七日
书 记 员 鲁立
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、最高人民法院关于交通事故损害赔偿的司法解释
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。