贵州省都匀市人民法院民 事 判 决 书（2015）都民初字第1812号原告周志鹏，男，1955年3月14日生，汉族，江苏省宜兴市人，住江苏省宜兴市。委托代理人范一丁，系贵州黔匀律师事务所律师。被告北京太平洋纪元工程技术有限公司，住所地：北京市朝阳区广渠门外大街双井1号楼国贸世纪公寓东楼一层C、D、E、室。法定代表人陈绍平，系该公司董事长。被告北京太平洋纪元工程技术有限公司云南分公司，住所地：云南省昆明市盘龙区金辰街道办事处云波社区羊肠新村1栋10号，组织机构代码：68856648-2。负责人周贞团，系该公司总经理。被告郑光明，男，1968年7月5日生，汉族，河南省固始县人，原住贵州省都匀市，现下落不明。第三人都匀开发区西宏砂石有限责任公司，住所地：都匀开发区老乐坪砂石厂内。法定代表人罗文忠，系该公司董事长。委托代理人陈琪刚，系都匀市中心法律服务所法律工作者。原告周志鹏诉被告北京太平洋纪元工程技术有限公司（以下简称北京纪元公司）、北京太平洋纪元工程技术有限公司云南分公司（以下简称北京纪元公司云南分公司）、郑光明、第三人都匀开发区西宏砂石有限责任公司（以下简称西宏公司）合同纠纷一案，本院于2015年10月16日立案受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周志鹏及其委托代理人范一丁，第三人委托代理人陈琪刚到庭参加诉讼，被告北京纪元公司、北京纪元公司云南分公司、郑光明经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周志鹏诉称，被告以其已承包经营西宏公司老乐坪砂厂砂石开采和销售，并以已与都匀市商品混凝土有限责任公司和贵州群益投资有限公司签订有砂石购销合同为由，与原告协商一致，2011年1月12日，被告北京纪元公司云南分公司承包人郑光明与原告签订《砂石料开采加工承包合同》。该合同约定，被告北京纪元公司云南分公司（甲方）将“贵州省都匀市173砂石开采加工项目”承包给原告（乙方），开采加工的机械、机具、设备设施由乙方自组资金，自购、自安装、人工工资、电费、材料费等以及表土层剥离清除泥土杂物均由乙方自组资金自行完成，该合同第一条对承包给原告开采加工的砂石料总立方约定为“五年协议期三百五十五万立方”，第二条对开采、加工单价约定为碎石包干价28元/m3，石粉包干价29元/m3，毛石包干价20.5/m3，老乐坪商混公司包干价含运费30元/m3，以及对质量保证，开采加工价款结算方式、炸材供应和使用、安全责任及违约金计算方式等，在合同中均有约定。由于双方签订的《砂石料开采加工承包合同》系被告仅将砂石料的开采加工承包给原告，砂石的对外销售由被告负责，合同对被告应负的义务均有明确约定。双方签订合同后，原告依照合同约定支付给被告安全生产抵押金100万元，并投入资金购进设备，兴修设施，平整场地，清除剥离开采作业面泥土杂物。所投入的资金和完成的工作包括：购进安装配电设施供支付265813元，购进破碎机包括运费共计896000元，场地平整、购买兴建基础设施的材料和兴建基础设施的人工费等共计510447.32元，办公费用支出191870.86元，为购买设施等差旅费支出46187.34元，生活费开支83014.65元，员工工资494520元，以上共计给原告造成经济损失3400583.17元。另外，原告借款投资，其中借史关虎160万，现史关虎已起诉还款，并经江苏省南京市溧水区人民法院以（2015）溧民初字第1547号民事调解书调解，原告需以同期中国人民银行贷款利率的四倍向史关虎支付利息，至2015年10月31日，利息为1600876元。并且原告有证据证实，该笔借款全部用于向西宏公司老乐坪砂厂砂石开采的设备购置和附属设施建设的投资。而原告借周琪100万元，也与上述借款具有相同属性，截止2015年10月31日，利息为1017320元，共计2618196元。被告在原告支付安全生产抵押金后，以其名义对外订购开采加工砂石所需生产设备，由原告支付设备购置费和安装费。并且被告以其名义申报手续，由原告兴建附属设施，修建堡坎，平整场地，聘请管理人员，支付材料费和工人工资。在原告完成生产加工的全部前期准备工作后，因配电房的修建应由被告负责，且用电手续由被告负责办理，而原告若要开工生产，需要办理完成开工的相关合法手续才能动工，但是被告一直未能依约办理完成合同约定的合法开采手续。2012年5月，被告北京纪元公司云南分公司实际承包人及经办人郑光明行踪消失，无法联系，而被告北京纪元公司和北京纪元公司云南分公司经多次查找而无法联系。根据上述事实，由于被告拒不履行其负责办理“合法的开采手续”的义务，导致原告投入大量资金和人力后，至今仍无法开工，双方订立的《砂石料开采加工承包合同》无法继续履行下去，被告方的行为已构成根本违约，致使原告因此造成经济损失2400583.17元，原告投资导致实际发生的借款利息损失1600876元，依法应由被告赔偿。由于被告北京纪元公司云南分公司无法人资格，其民事法律行为产生的后果，应由被告北京纪元公司负连带责任。而被告郑光明作为被告北京纪元公司云南分公司承包经营西宏公司老乐坪砂厂砂石开采和销售的实际承包人，故亦应对北京纪元公司云南分公司负民事责任，承担连带责任。据此原告现依法提起诉讼，1.请求依法判决解除原、被告双方订立的《砂石料开采加工承包合同》，被告返还原告安全生产抵押金100万元，并请求依法判决因被告违约依法赔偿原告经济损失2400583.17元，借款需偿付的利息1600876元，以上共计5001459.17元，2.本案诉讼费由被告承担。原告周志鹏为证实自己的诉讼主张，在举证期限内向本院提交以下证据：1.砂石材料开采加工承包合同、银行取款证明、农行借记卡明细对账单。用以证明（1）双方约定的合同总价为10100万元；（2）在双方关于原告支付安全生产抵押金的约定，同时约定在安全生产抵押金交付当日被告北京纪元公司云南分公司须办理安全生产许可证以及开采令；（3）关于违约责任的约定及违约金的计算方式，被告仅将其承包的西宏公司老乐坪砂厂的砂石开采加工承包给原告，而由被告负责砂石销售，被告应负责办理“合法的开采手续”，因被告未履行合同约定的义务，导致原告无法开工经营，其行为构成根本违约。原告向被告支付100万元安全生产抵押金及购买设备、支付兴建附属设施费用、人工费用等支出的情况，上述费用支出均系原告以借款所得资金进行支付；2.砂石料厂费用支出说明并附单据凭证206份。用以证明原告购买设备、兴建附属设施、支付人工费用等共计2400583.17元，由于被告违约导致原告不能开工，由此造成的经济损失2400583.17应由被告赔偿；3.南京市溧水区人民法院（2015）溧民初字第1547号民事调解书、借条、南京市溧水区人民法院2015年6月18日对原告的询问笔录。用以证明原告因投资西宏公司老乐坪砂厂购买设备、支付兴建附属设施费用、人工费用等，向史关虎借款160万元，该笔借款全部用于上述投资，由此产生的利息1600786元，此项损失应由被告赔付。原告借周琪100万元用于投资，借款人要求偿还利息，此部分损失应由被告承担；4.被告北京纪元公司云南分公司与都匀市商品混凝土有限公司签订的《购销合同》、被告北京纪元公司云南分公司与贵州群益投资有限公司签订《购销合同》。用以证明被告北京纪元公司云南分公司承包西宏公司老乐坪砂厂，负有销售的责任；5.法人授权委托书、法人证明。用以证明原告兴建配电设施，供电局要求相关手续，第三人出具了证明，有第三人法定代表人签名并加盖有第三人公章；6.被告北京纪元公司工商注册信息、被告北京纪元公司云南分公司工商注册信息、第三人西宏公司注册信息。用以证明被告及第三人的身份信息；7.原告投资购买安装的设备、新建的附属设施以及平整的场地实物实景图片20张。用以证明该份证据所列明的物品还存放在老乐坪砂石厂内；8.中国银行借记卡交易明细清单。用以证明原告借款全部用于本案双方合同约定向西宏公司投资，用于购买设备、支付兴建附属设施费用、人工费用等，此项损失应由被告赔偿；9.原告周志鹏的身份证复印件。用以证明原告的身份情况及诉讼主体资格。被告北京纪元公司、北京纪元公司云南分公司、郑光明均未到庭应诉，亦未向本院提交相关证据材料。第三人西宏公司辩称，西宏公司是2008年由都匀市老乐坪砂石厂（周丽）、都匀市广惠砂厂（广惠办事处）、洪兴砂石厂（陈宏）、都匀市五里堡砂石厂（罗文忠）整合而成。整合期遇到各种困难及政策变化到2013年3月采矿权被年检不合格，安全生产行政许可未获批准，公司证照不齐全，主管部门不准进行生产。第三人根本没有将本公司的“老乐坪砂厂砂石开采和销售权”转包给任何第三方承包开采和销售，第三人也并未与北京纪元公司云南分公司签订有任何合同。被告北京纪元公司云南分公司（郑光明）与周志鹏等人的生产开采销售，均与我公司无关，原告的各项诉讼请求第三人不承担任何责任。第三人西宏公司为证实自己的主张，在举证期限内向本院提交以下书面证据材料：1.都匀市国土资源局通知文件。用以证明第三人的基本情况；2.黔南州安全生产监督管理局文件、贵州省国土资源厅黔国土资矿管函【2008】1392号文件。用以证明第三人证照不全，无采矿资格，第三人没有生产资格；3.整合协议。用以证明第三人是由四家砂厂整合而成，有四套设备在四个厂区，但只有一个生产作业面，即罗文忠的生产作业面；经审理本院确认以下事实，2011年1月12日，被告北京纪元公司云南分公司（甲方）与原告周志鹏（乙方）签订《砂石料开采加工承包合同》，合同约定：“甲方将贵州省都匀市173砂石料场开采加工项目承包给乙方开采加工，经双方充分协商，达成下列条款：一、开采、加工砂石料项目总立方量五年协议期三百五十五万立方，每月最低保底砂石料五万立方。其中1.都匀市商品混凝土有限责任公司所用碎石、石粉五年三百万立方。二、开采、加工单价（开采加工场地装上汽车板）。1.碎石（一至五公分规格碎石）包干价人民币28元每立方（出厂价不含税，税收由甲方承担）。2.石粉包干价29元每立方（出厂价不含税，税收由甲方承担）。3.毛石包干价20.5元每立方（出厂价不含税，税收由甲方承担）。4.老乐坪商混公司包干价含运费30元每立方（出厂价不含税，税收由甲方承担）。五、开采加工的机械、机具、设备设施，由乙方自组资金，自购，自安装、人工工资、电费、材料费等费用以及表土剥离清除泥土杂物均由乙方自组资金自行完成。六、炸材供应和使用，开采所需的爆破器材证件由甲方办理，乙方承担炸材费用。八、安全生产抵押金壹佰贰拾万元。1.安全生产抵押金，根据有关文件规定2011年1月1日起死亡赔偿金60万元/人，乙方交给甲方安全生产抵押金壹佰贰拾万元，五年合同期满，乙方在施工期间如出现安全事故，乙方自负行政责任和经济责任。10内甲方一次性全额退还乙方壹佰贰拾万元。2.安全生产抵押金交付时间，签订合同当日，甲方签进场动工令，同时签发法人授权委托书、营业执照正副本复印件，安全生产许可证和开采证复印件给乙方，乙方交纳甲方安全抵押金陆拾万元，安装变压器、安装打砂设备，在40各工作日内完成并开机生产。九、违约责任，此合同签订后，如有单方违约，违约方向守约方赔偿合同总价2%的经济损失。”该合同盖有被告北京纪元公司云南分公司合同专用章，甲方代表有被告郑光明签名，乙方代表有原告周志鹏签名。合同签订后，原告周志鹏分4笔汇款100万元安全生产抵押金至被告郑光明提供的被告北京纪元公司云南分公司的银行账户，并相继投入资金准备生产。后被告北京纪元公司云南分公司未能按照合同约定提供合法的开采手续，导致原告不能生产，原告遂于2015年10月16日向本院起诉，请求判如诉请。本院受理后，依法向被告北京纪元公司、被告北京纪元公司云南分公司、郑光明公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等相关法律文书，公告期满后，被告仍未到庭应诉。本院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效，原告周志鹏与被告北京纪元公司云南分公司签订的《砂石料开采加工承包合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性禁止规定，合同合法有效，双方当事人应按照合同的约定全面履行各自的义务。本案需要解决以下几个问题：1.关于原告请求解除原告周志鹏与被告北京纪元公司云南分公司签订的《砂石料开采加工承包合同》的问题。《中华人民共和国合同法》第四十六条：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”原、被告签订合同的有效期为2010年12月至2015年12月，至庭审结束时，已超过双方所约定附加的合同终止期限，该合同已失效，故已不存在可解除的合同关系。2.关于原告请求被告返还安全生产抵押金100万元的问题。原、被告在合同中约定：“原、被告签订合同的有效期为2010年12月至2015年12月，合同期满，被告10日内一次性全额退还原告安全生产抵押金。”至庭审结束时，合同期已届满，被告应依约返还原告安全生产抵押金100万元。3.关于被告北京纪元公司云南分公司是否构成违约问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，被告北京纪元公司云南分公司在与原告周志鹏签订合同后，因被告北京纪元公司云南分公司未能按照合同的约定提供合法的开采手续，导致原告不能开工生产，致使合同自始至终不能履行，故被告北京纪元公司云南分公司已构成违约，应当按照合同的约定承担违约责任。4.关于原告请求被告因违约应赔偿原告2400583.17元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定及双方所签订的《砂石料加工承包合同》第九条“违约责任：此合同签订后，如有单方违约，违约方向守约方赔偿合同总价2%的经济损失”之约定。本案中，虽原、被告双方在合同中未对合同总价有明确约定，但双方在合同中明确约定原告在合同有效期限内生产的砂石总量应为355万立方，其中碎石、石粉为300万每立方，碎石价为28元每立方，石粉价为29元每立方，毛石包干价20.5元每立方，老乐坪商混公司包干价含运费30元每立方。本案审理过程中，原告以此主张碎石、石粉的总价应为3000000×（28+29）÷2=85500000元，余50万立方应按平均价27.75元每立方计算，即为500000×27.75=13875000元。从而得出合同总价的2%违约金应为（85500000+13875000）×2%=1987500元。对此，因关于违约金的计算方式系原、被告双方的真实意思表示，不违反法律规定，且原告主张的计算方式也较为合理，加之被告的违约行为给原告造成了较大的损失，综合上述几个方面予以考虑，本院对原告的该项诉请予以支持。5.关于原告请求被告赔偿原告为投资而借款需偿付的利息1600876元的问题。庭审中，原告主张其因履行双方所签《砂石料加工承包合同》向他人借款投资，至原告起诉之日，需向他人支付利息1600876元，请求被告予以负担。对此，因原告向他人借款属另一法律关系，且原、被告双方此前亦未对此有任何约定，故原告的该项请求不能成立，本院不予支持。6.关于本案承担责任的主体的问题。《中华人民共和国民法通则》第六十条规定：“公民、法人可以通过代理实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”本案中，该合同虽系原告周志鹏与被告郑光明所签，但合同中已清楚载明缔约双方为原告周志鹏与被告北京纪元公司云南分公司，被告郑光明仅作为被告北京纪元公司云南分公司的代表人，且合同的署名处加盖有被告北京纪元公司云南分公司的合同专用公章，加之原告所交的安全生产抵押金系直接汇至被告郑光明向原告提供的被告北京纪元公司云南分公司的银行账户，故可认定被告郑光明的行为系代理被告北京纪元公司云南分公司的行为，其产生的民事责任由被告被告北京纪元公司云南分公司承担。此外，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定。被告北京纪元公司云南分公司系被告北京纪元公司的分公司，其民事责任依法应由被告北京纪元公司承担，故被告北京纪元公司是本案的责任主体，原告向被告北京纪元公司云南分公司所交纳的安全生产抵押金100万元应当由其返还，被告北京纪元公司云南分公司应向原告周志鹏支付的1987500元违约金亦应由其承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、四十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法通则》第六十条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告北京太平洋纪元工程技术有限公司于本判决生效之日起5日内返还原告周志鹏安全抵押保证金100万元；二、被告北京太平洋纪元工程技术有限公司本判决生效之日起5日内支付原告周志鹏违约金1987500元；如果被告北京太平洋纪元工程技术有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费46800元，由原告周志鹏负担16100元，被告北京太平洋纪元工程技术有限公司负担30700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期未上诉，则本判决发生法律效力，当事人有权在两年内向人民法院申请强制执行。审判长 何    平审判员 韦  一  郎审判员 石    学二〇一六年七月二十日书记员 王尧欢（代）