福建省宁德市蕉城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蕉民初字第53号
原告：郑加泽，男，1990年6月10日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。
委托代理人：陈碧琳，福建之秀律师事务所律师。委托权限：特别授权。
被告：廖承银，男，1984年10月21日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。
委托代理人：刘淑贝，宁德市蕉城区蕉城法律服务中心法律工作者，委托权限：特别授权。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地宁德市闽东中路22号人大信息楼六至七楼。组织机构代码：76408463-8。
代表人：林小芳，经理。
委托代理人：张国贤、强磊，福建汇成律师事务所律师。委托权限：特别授权。
原告郑加泽与被告廖承银、中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月23日立案受理。依法由代理审判员孙长斌适用简易程序于2014年1月14日公开开庭进行了审理。原告郑加泽的委托代理人陈碧琳、被告廖承银的委托代理人刘淑贝、中国太平洋保险宁德中心支公司的委托代理人强磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑加泽诉称：2013年2月15日19时35分许，被告廖承银驾驶闽JD73**小车，沿省道201线由礁头往飞鸾方向行驶，途经肇事路段，未能靠右行驶，车辆碰撞前方左侧路边行人郑加泽等三人，造成郑加泽等三人受伤的交通事故。事故发生后，原告被立即送往宁德市医院急救，被诊断为：1、颅内多发脑挫裂伤；2、右侧额顶部、大脑镰旁硬膜下血肿；3、上唇贯通缝合术后；4、全身多处软组织挫伤、擦伤。并立即住院治疗，共住院239天。2013年3月26日，宁德市公安局交通警察支队直属大队做出事故责任认定，被告廖承银负事故全部责任，原告郑加泽不负责任。原告的损失有：1、医疗费：330元（庭审中变更为50408.75元，被告廖承银垫付50078.75元）。2、护理费：31634.99元。3、住院伙食补助费：11950元。4、误工费：31634.99元。5、交通费5000元。6、营养费：6000元。7、精神损害抚慰金：5000元。以上共计91219.98元（庭审中变更为141298.73元）。原告请求法院依法判令：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司在交强险及商业第三者险责任限额内先行赔偿原告因交通事故导致的各项损失共计91219.98元（庭审中变更为141298.73元），精神损害抚慰金在交强险限额内予以优先赔付，剩余部分损失由被告廖承银进行赔偿。二、本案诉讼费用由俩被告承担。
原告为证明其主张的事实，向本院递交了与其起诉意见相对应的下列组共计份证据：1、原告的身份证。2、道路交通事故认定书。3、宁德市医院入院记录、出院记录、手术报告单、疾病证明书。4、门诊医疗费发票1张金额为2839.72元、住院医疗费发票1张金额为47239.03元、宁德市医药公司五四药店发票一张金额为46元、手工发票一张金额为60元、收款收据三张金额合计为224元。5、用药清单一份，佐证住院医疗费为47239.03元。
被告太平洋保险公司辩称：1、对原告主张的事故发生经过以及事故责任分配无异议，愿意在交强险和商业险限额内对原告的合理损失承担相应责任，对于原告增加的诉讼请求，不需要重新安排举证期限。2、事故发生后已向原告郑加泽付了医疗费5000元。3、住院后外购药品330元，经核实全部都是外购药品，没有相应的医嘱，我们不予赔付，原告增加诉请的医疗费用其中非医保费用7799.81元我们不承担；护理费、住院伙食费，误工费，护理费、住院伙食费，误工费，经鉴定原告的不合理住院天数为115天，应扣除相应的赔偿金额，对于三个费用的标准计算，护理费按林牧渔业计算，住院伙食费按30元一天，误工费按农林牧渔业计算；交通费酌情认可300元，营养费500元；精神损害抚慰金不予赔付。在认定具体的计算费用，对于三个费用的标准计算，护理费按林牧渔业计算，住院伙食费按30元一天，误工费按农林牧渔业计算；交通费酌情认可300元，营养费500元；精神损害抚慰金不予赔付。
被告太平洋保险公司为证明其主张的事实，向本院递交了下列证据：证据一、闽JD73**号车辆的交强险和商业险保险单、保险条款，证明原告在投保单中确认已经收到保险条款全文，保险人已经对保险免责条款履行了说明和告知义务，对保险人的说明、告知已经完全理解；因此免责条款产生法律效力。证据二、《机动车第三者责任保险条款》证明第14条约定保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险核定医疗费用，即保险人不承担原告医疗费中的非医保用药费用。证据三、原告在宁德市医院的住院长期医嘱单4份、临时医嘱单4份、体温单35份。证据四、福建正方圆司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告不合理住院天数为115天，非医保费用为7799.81元。
被告廖承银答辩称：对于原告诉状当中的事实和理由没有异议，答辩意见基本上和保险公司一致。本案的非医保用药仍然应当由保险公司赔偿。退一步说，如果本案的非医保用药要由廖承银承担，那么廖承银也有权要求将其中的1万元优先在交强险的1万元医药费赔偿限额内优先予以赔偿。
被告廖承银为证明其主张，向本院递交了下列三组证据：1、门诊收费票据一张。2、住院收费票据一张。3、用药清单一份。证明原告郑加泽门诊医疗费为2839.72元，住院医疗费为47239.03元，合计50078.75元，系被告廖承银支付。
根据原、被告的诉辩意见，本院查明本案无争议的事实如下：
1、2013年2月15日19时35分许，被告廖承银驾驶闽JD73**小车，沿省道201线由礁头往飞鸾方向行驶，途经肇事路段，未能靠右行驶，车辆碰撞前方左侧路边行人郑加泽等三人，造成郑加泽等三人受伤的交通事故。经宁德市公安局交警支队直属大队作出的蕉公交认字（2013）第00017号《道路交通事故认定书》认定：廖承银承担本事故的全部责任，郑加泽无责任。
2、肇事车辆闽JD73**号车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司宁德中心支公司投保了机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险，商业第三者责任险保险金额50万元，本交通事故发生在保险期限内。
3、原告因本起事故受伤后自2013年2月15日至2013年10月12日在宁德市医院住院治疗，医院记载住院天数为239天，住院共支付医疗费47239.03元，门诊医疗费为2839.72元。
4、被告廖承银已支付原告医疗费50078.75元。
上述事实，有原告向本院提供的交警直属大队作出的蕉公交认字（2013）第00017号《道路交通事故认定书》、JD7307号车交强险保单及商业险保单、宁德市医院的《入院记录》、《出院记录》、《疾病证明书》、《收费票据》及被告提交的《门诊收费票据》、《住院收费票据》、《用药清单》等证据证实。本院认为，上述证据与本案均具有客观性、关联性和合法性，原、被告对此也无异议，本院予以确认。
本案双方争议焦点为：原告主张的各项赔偿项目及金额。
本院针对上述争议焦点，根据原、被告所递交的证据，结合原、被告对上述证据的质证意见，并依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（简称“交损赔偿解释”）相关规定，分析认定如下：
（一）关于医疗费。原告住院期间花去医疗费凭票据合计为50408.75元（门诊收费2839.72元、住院收费47239.03元、住院后购买药品支出330元），被告保险公司对原告门诊、住院期间的真实性无异议，但对出院后购药与原告伤情的关联性有异议。并认为根据其提交的闽JD73**号车辆的交强险和商业险保险单、保险条款，可以证明原告在投保单中确认已经收到保险条款全文，保险人已经对保险免责条款履行了说明和告知义务，对保险人的说明、告知已经完全理解，因此免责条款产生法律效力，原告医疗费中的非医保部分不应由保险承担。原告质证认为商业第三者责任险中关于非医保费用的条款是格式条款，在保险公司未举证证明其已尽到合理提示说明义务的情况下，该条款不发生法律效力。被告廖承银质证认为该保险条款没有明确说明非医保部分由被告廖承银承担，且这个条款是格式条款，根据最高院有关规定，被告保险公司在未能举证证明其尽到合理提示说明义务的前提下，该条款不发生法律效力。本院认为，商业三责险条款关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额的约定，实际上是一项对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的格式条款，根据《合同法》第39条的规定，提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。根据举证规则，保险公司应提供证据证明其在订立保险合同时对该项免责条款已采取方式进行了特别提示，就本案保险公司提供的证据看，该条“非医保不赔”的免责条款并未书写在有加粗标记的责任免除部分中，保险公司作为提供格式条款的一方，在合同订立时就该免除责任的条款未采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，即未采取合理方式提请投保人注意，根据《保险法》等相关规定，此项免责条款不产生法律效力。原告主张的医疗费中用于购买青草的费用合计330元，原告提供了三张收款收据及两张发票予以证明，由于该收款收据不是正式的发票，本院无法判定其真实性，宁德市医药公司发票、药店手工发票也无法判断其与本案具有关联性，故本院对该330元外购药品费用不予支持。本院据此认定原告的医疗费损失为50078.75（该费用系被告廖承银垫付）。
（二）关于护理费。原告主张根据2012年度福建省市场护理人员（居民服务和其它服务业）平均工资计算护理费，原告住院239天，原告护理费为：34547元／年（居民服务和其它服务业平均工资）÷12个月÷21.75天×239天=31634.99元。被告对护理天数和标准都有异议，并根据正方圆司法鉴定意见书及宁德市医院的长期医嘱单、临时医嘱单、体温单，认为原告不合理住院天数为115天。本院认为，根据本院采信的正方圆司法鉴定意见书，可以证明原告住院期间存在挂床现象，即不合理住院天数为115天，应予以扣除，原告的护理费可以参照2012年度福建省市场护理人员（居民服务和其它服务业）平均工资计算。原告的护理费为34547元／年（居民服务和其它服务业平均工资）÷12个月÷21.75天×124天=16413.13元。
（三）关于住院伙食补助费。原告主张按50元／天计算，住院伙食补助费为：50元／天×239天=11950元。被告太平洋保险公司对天数和标准均有异议，认为应扣除挂床115天的住院伙食补助费。本院认为，如上所述，原告的实际住院天数为124天，根据《人损解释》第23条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告护理费为：50元／天×124天=6200元。
（四）关于误工费。根据原告向本院递交的原告与时尚旅酒店管理公司宁德蕉城区分公司（以下简称“时尚旅酒店”）的劳动合同书及时尚旅酒店的营业执照，能够证明原告在受伤前系时尚旅酒店的员工，从2012年10月11日至本起事故发生之日止在时尚旅酒店从事服务员工作，其误工费可参照2012年度居民服务业在岗职工平均工资标准来计算。原告的误工天数为124天，扣除双休日35天，原告的误工费应为：32335元／年（2012年度农林牧渔业在岗职工平均工资）÷12个月÷21.75天×89天=11026.11元。
（五）关于交通费。原告主张5000元，被告酌情认可300元。本院认为，《人损解释》第22条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据原告病情、住院情况、家庭住址、护理人数，交通费的支出客观存在，本院酌情支持1500元。
（六）关于营养费。原告主张6000元，被告认为予以认可500元。本院认为，根据《人损解释》第24条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。虽然原告的出院记录里并没有原告需要补充营养的相关医嘱，但原告因本起交通事故造成身体多处软组织擦伤、皮肤裂伤等伤情，加强营养确系合理必要，本院酌情支持2000元。
（七）关于精神损害抚慰金。原告主张5000元，被告太平洋保险公司认为不予赔付。本院认为，根据《侵权责任法》第22条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第10条的相关规定，原告在本起事故中造成人身损害，被告廖承银承担事故全部责任，因此保险公司应在交强险和商业第三者险限额范围内予以赔偿。原告因被告的侵权行为，受伤并住院治疗，给原告的身心造成了一定的精神痛苦，故结合事故过错等因素，本院酌情支持3000元。
以上合计90217.99元。
综上所述，本院认为：被告廖承银驾驶闽JD73**号小型汽车车辆碰撞前方左侧路边行人郑加泽等三人，造成在路边行走的原告郑加泽身心损伤的经济损失共计90217.99元。被告廖承银承担本起事故的全部责任，原告不承担责任，闽JD73**号小型汽车在被告太平洋保险公司投保了机动车交强险和第三者商业责任险。另本案有三个伤者，根据《交损解释》第22条的规定，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。交强险赔偿项下的死亡伤残赔偿限额11万、医疗费用赔偿限额1万元应根据三个受害者的损失比例进行分配。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《交损解释》第16条的规定，被告平安保险公司应在机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金共计：11万元×23.31%【（16413.13＋1500＋11026.11＋3000）÷137017.3】=25641元；在机动车第三者责任强制保险的医疗费用赔偿限额内赔偿原告：10000元×34.45%【（50078.75＋6200＋2000）÷169171.86】=3445元；不足部分61133.99元，扣除被告廖承银已支付原告的50078.75元，剩余11053.24元由被告太平洋保险公司在第三者商业责任保险限额内予以赔偿。廖承银之前已经支付给原告医疗费50078.75元，由被告太平洋财险宁德中心支公司直接返还给廖承银。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起三日内赔偿原告郑加泽经济损失40129.24元（其中在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿29076元，在机动车第三者商业责任保险限额内赔偿11053.24元）。
二、驳回原告郑加泽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3126元，减半收取1563元，由原告负担565元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司负担444元，由被告廖承银负担554元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
代理审判员 孙长斌
二〇一四年三月二十三日
书 记 员 王晶晶
附注：
一、执行申请提示：
本判决的申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
二、本判决有关法条：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部份，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
《中华人民共和国保险法》第十八条保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受到精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上年度”，是指一审法庭辨论终结时的上一统计年度。
《最人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。