浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一二终字第978号
上诉人（原审被告）：刘东升，工厂职工。
被上诉人（原审原告）：夏洋庆，农民。
委托代理人：汪宇波，浙江舜联律师事务所律师。
上诉人刘东升因健康权纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院于2015年9月22日作出的（2015）甬余民初字第1665号民事判决，于2015年10月8日向本院提起上诉。本院于2015年10月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2014年6月20日晚上7时左右，夏洋庆在余姚市梁弄镇明湖村治安岗亭值班时，看到刘东升爬到景观树上摘李子，出于管理职责，夏洋庆即上前责问并进行阻止，继而与刘东升发生了口角，后被他人劝阻，夏洋庆即回到治安岗亭门口坐着，后刘东升手里拎着已采摘的一篮李子扔在夏洋庆面前，夏洋庆随即拿起地上的篮子扔向刘东升，之后双方相互发生肢体推拉，期间刘东升拿起岗亭门口的钢折椅向夏洋庆的右大腿砸了一下，夏洋庆欲上前用拳头打刘东升，但打空了摔倒在地上，随即刘东升扑在夏洋庆的身上摁住夏洋庆致其不能动弹，此后，夏洋庆感到左脚一阵疼痛，即大声呼救，围观群众将双方拉开。事后，夏洋庆即被送至余姚市中医医院救治，后转至余姚市人民医院住院治疗，经诊断为：左胫腓骨开放性骨折。2015年3月30日，宁波天童司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定夏洋庆之伤的伤残程度为十级，建议夏洋庆伤后误工损失日为180日、护理期限为90日、营养期限为90日、后期医疗费为8000元（不包括出现意外情况费用）。夏洋庆为此支付鉴定费1900元。原审审理中，刘东升对夏洋庆的伤残等级等提出异议，并提出重新鉴定的申请。2015年8月31日，宁波三益司法鉴定所作出重新鉴定意见书，认定夏洋庆因故致左胫骨下段骨折经手术治疗后，目前遗留左踝关节活动功能丧失达25%以上（未达50%）的残疾等级为十级残疾（人标）；建议夏洋庆的休息期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日、后续治疗费（折除内固定费用）约需8000元。刘东升为此支付鉴定费2370元。关于夏洋庆主张的各项损失，原审法院认定如下：医疗费41560.49元、残疾赔偿金41068元、误工费10800元、护理费5100元、营养费2700元、住院伙食补助费600元、鉴定费1900元、后续医疗费8000元，共计111728.49元。另外，根据夏洋庆的伤势及过错程度，原审法院酌情认定夏洋庆的精神损害抚慰金为3500元。
夏洋庆于2015年5月13日向原审法院提起诉讼，请求判令：1.刘东升赔偿夏洋庆残疾赔偿金41068元、误工费24463.50元、护理费5700元、营养费3000元、住院伙食补助费600元、后续医疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计89731.50元；2.本案诉讼费由刘东升承担。原审审理中，夏洋庆变更诉讼请求，请求判令：1.刘东升赔偿夏洋庆医疗费41560.99元、残疾赔偿金41068元、误工费24463.50元、护理费5700元、营养费3000元、住院伙食补助费600元、后续医疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计131291.99元，扣除刘东升已支付夏洋庆医疗费、护理费及其他费用45000元后，刘东升实际尚需支付夏洋庆86291.99元；2.本案诉讼费由刘东升承担。
刘东升在原审中辩称：夏洋庆与刘东升在2014年6月20日晚上发生口角，但是夏洋庆的伤是其自己行凶过程中形成的，并不是刘东升造成的，与刘东升无关。余姚市公安局梁弄派出所询问笔录中已反映出这一点。对于夏洋庆的伤残等级，刘东升认为夏洋庆走路情况是完全正常的，没有达到25%，甚至连10%也没有。至于鉴定机构鉴定为伤残，是伪证，不排除人为操作，刘东升将保留投诉的权利。夏洋庆主张的误工费应当根据实际收入计算，误工期限过长；住院伙食补助费应当按照每天30元计算，实际住院只有14天；营养费过高；后续医疗费没有法律依据；精神损害抚慰金不应当予以支持；夏洋庆使用进口钢板费用过高，请求原审法院酌情考虑。另，刘东升已垫付医疗费1134.70元、已付费用700元及向公安机关提交了45000元。夏洋庆的伤情与刘东升没有法律关系，请求原审法院驳回夏洋庆不合理的诉讼请求。
原审法院审理认为：公民的健康权受到法律保护。本案夏洋庆出于管理职责，即上前责问刘东升并进行阻止，但在处理这起事件中夏洋庆自身在导致双方矛盾激化方面也存在一定的过错，因此，也应承担一定的民事责任。刘东升在夏洋庆出面阻止采摘后，仍采取扔篮子的不当方式，激怒夏洋庆，导致事态的进一步扩大，因此，应当承担主要的民事责任。刘东升提出夏洋庆之伤是夏洋庆自己造成的，不应承担民事责任的事实与理由不能成立，原审法院不予采纳。因此，根据双方各自的责任，原审法院酌情认定夏洋庆承担30%的民事责任，刘东升承担70%的民事责任，刘东升应承担111728.49元的70%即78209.94元及精神损害抚慰金3500元，合计81709.94元。刘东升已支付夏洋庆的45000元及垫付夏洋庆的医疗费1134.70元中夏洋庆应承担责任部分30%即340.41元可在实际结算中抵扣。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、刘东升赔偿夏洋庆医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、后续医疗费合计111728.49元的70%即78209.94元及精神损害抚慰金3500元，合计81709.94元。扣除刘东升已支付夏洋庆的45000元及垫付夏洋庆的医疗费1134.70元中夏洋庆应承担责任部分30%即340.41元，实际刘东升尚需支付夏洋庆赔偿款36369.53元；以上款限在本判决发生法律效力后十日内履行；二、驳回夏洋庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=”债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费1”957元，减半收取978.50元，由夏洋庆负担623.50元，由刘东升负担355元；重新鉴定费2370元，由刘东升负担。
宣判后，刘东升不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判刘东升不承担责任。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。夏洋庆先行攻击刘东升。夏洋庆一方当时有三个人围攻刘东升。原审认定的误工费错误。二、原审无视因果关系是责任构成的基础要素，脱离夏洋庆的损伤是其自己打人行为所致的客观事实，片面评定主观过错及责任，是错误的。三、原审判定夏洋庆因企图殴打刘东升而扑空跌倒受伤，判由刘东升承担70%的责任，明显失衡，且不符合案件事实及法律对于责任构成要件的规定。
夏洋庆辩称：刘东升的上诉事实与理由颠倒。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：涉案纠纷发生后，公安机关对事件经过进行了调查。刘东升、夏洋庆、刘东升之妻赵小亮以及赵立强等人在余姚市公安局梁弄派出所所作的询问笔录中均陈述夏洋庆是在与刘东升对打过程中受伤。刘东升主张夏洋庆先行对其进行攻击且当时有三个人围攻刘东升，但在余姚市公安局梁弄派出所对其进行询问时，其并未提到上述内容，亦未能提供其他证据证明该主张。因此，原审法院综合考虑本案具体情况，酌情认定刘东升承担70%的赔偿责任并无不当。夏洋庆系余姚市梁弄镇明湖村治安岗亭门卫保安，考虑其每月工作十天，尚有其他收入来源，原审法院按照每月1800元计算其误工费与农村居民人均可支配纯收入基本相当。刘东升要求按照每月600元计算误工费，本院不予认可。综上，上诉人刘东升之上诉，理由均不成立，本院不予支持。原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，判决无误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1957元，由上诉人刘东升负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴节祥
审 判 员 张 华
代理审判员 张 敏
二〇一五年十月二十二日
代书 记员 贺佳薇