河北省阜城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阜刑初字第172号
公诉机关河北省阜城县人民检察院。
被告人张某。2015年9月1日因涉嫌寻衅滋事罪被阜城县公安局刑事拘留，同年9月30日被阜城县检察院批准逮捕，并由阜城县公安局执行。现押于阜城县看守所。
辩护人杜金生，河北中衡诚信律师事务所律师。
被告人刘某。2014年4月24日因犯包庇罪被河北省故城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，2015年9月1日涉嫌寻衅滋事罪被阜城县公安局刑事拘留，同年9月30日被阜城县检察院依法批准逮捕，并由阜城县公安局执行。现押于阜城县看守所。
辩护人刘宏赞，河北合明律师事务所律师。
被告人邱某。2015年9月9日因涉嫌寻衅滋事罪被阜城县公安局刑事拘留，同年9月30日被阜城县检察院依法批准逮捕，并由阜城县公安局执行。现押于阜城县看守所。
辩护人顾立新，山东九达律师事务所律师。
阜城县人民检察院以阜检公诉刑诉（2015）165号起诉书指控被告人张某、刘某、邱某犯寻衅滋事罪，被告人刘某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜城县人民检察院检察员安卫栋、郭锰出庭支持公诉，各被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年8月22日23时许，被告人张某、刘某、邱某、王海波（在逃）、李文帅（在逃）、刘雪梅（在逃）、吴玉雷（在逃）在阜城县张治火锅鸡饭店前东边吃饭，被害人李某甲、李某乙等人在该饭店西边吃饭，张某与李某甲因故发生口角，后张某又将李某甲等人吃饭的桌子掀倒在地，李某甲与张某发生肢体冲突，王海波看见后叫与其一起吃饭的李文帅、刘某、邱某、刘雪梅、吴玉雷持啤酒瓶将李某乙、李某甲打伤。经鉴定，李某甲的伤情为：轻微伤；李某乙的伤情为：轻微伤。
2015年11月14日下午，被告人刘某在阜城县看守所内上厕所时因故朝被害人郑某身体左侧踹了一脚，致被害人郑某头部磕在炕沿上，右脸部受伤，经鉴定，郑某伤情为：轻伤二级。
被告人张某、刘某、邱某对指控的犯罪事实与罪名无异议。
张某的辩护人杜金生辩称：对公诉机关指控被告人张某犯寻衅滋事罪没有异议，被告人张某的主观恶性不大，犯罪情节属显著轻微。在本案中只起到次要和辅助作用，应认定为从犯，被害人李某甲在本案中具有重大过错，可以对其从轻处罚。
刘某的辩护人刘宏赞辩称：（1）被告人刘某的行为不构成寻衅滋事罪，李某甲骂人，张某被激怒，刘某等人所伤害的是打人者李某甲、李某乙，故伤害的特定的打架人员，因此刘某的行为不构成寻衅滋事罪。（2）刘某踹郑某不是出于伤害的目的，是意外所发生的，不应该按犯罪予以追究。
邱某的辩护人顾立新辩称：本案属于共同犯罪，邱某在本案中属于从犯。邱某有自首情节，邱某在被城镇派出所的侦查人员通知后，在工地等候，办案人员到后，邱某主动跟随办案人员回到派出所，并如实供述了打架的全部经过，并当庭认罪、悔罪，应依法从轻减轻处罚。
经审理查明，2015年8月22日23时许，被告人张某、刘某、邱某、王海波（在逃）、李文帅（在逃）、刘雪梅（在逃）、吴玉雷（在逃）在阜城县张治火锅鸡饭店前东边吃饭，被害人李某甲、李某乙等人在该饭店西边吃饭，张某与李某甲因故发生口角，后张某又将李某甲等人吃饭的桌子掀倒在地，李某甲与张某发生肢体冲突，王海波看见后叫与其一起吃饭的李文帅、刘某、邱某、刘雪梅、吴玉雷持啤酒瓶将李某乙、李某甲打伤。经鉴定，李某甲的伤情为：轻微伤；李某乙的伤情为：轻微伤。
2015年11月14日下午，被告人刘某在阜城县看守所内上厕所时因故朝被害人郑某身体左侧踹了一脚，致被害人郑某头部磕在炕沿上，右脸部受伤，经鉴定，郑某伤情为：轻伤二级。
另查明：被告人张某、刘某因上述犯罪行为与2015年8月23日被行政拘留，同年9月1日被刑事拘留。
认定上述事实证据如下：
1、被告人张某供述：2015年8月22日晚上，我和吴雷、张文帅、刘某、王海波、邱某等人，我们在张治火锅鸡吃饭，过了一会，我去小便，看见道边上有两个男的和一个女的在说话，我就过去看了一下，其中一个男的就骂街，他把我推到我的饭桌上了，说咱俩喝个酒，我就说别推我，我没搭理他，我就坐在我饭桌上了，这时对面桌上一个人拽着他，指着我骂街，我就过去把对方桌子给掀翻了，然后我就跟这个人打起来了。我在地上起来以后，拿了酒瓶子冲那个男的脑袋砸了两三下。
2、被告人刘某供述：2015年8月22日晚上8点左右，我和我同事李洋洋，还有李洋洋的两个朋友，一起在张治火锅鸡吃饭。过了一个小时左右，我们这桌上来了个女的，和李洋洋的一个朋友认识。大约10点左右，我上厕所回来，看见李洋洋的一个朋友跟西边另一桌的两个男的吵架，骂街。随后，西边那桌吃饭的桌子倒了，然后李洋洋的这个朋友就跟那桌上的两个男的在饭店西边打起来了，我拿了两酒瓶子，走到离他们打架的地方大概50米远的时候，朝他们打架的那块地上扔了两个空酒瓶子。
2015年11月14日下午起床后，五号监室开始干活，但是郑某不好好干活。16时许，我上厕所的时候，走到郑某旁边，踹了他一脚，踹在他身体左侧，郑某就倒了，磕在了炕沿上，右脸被划破了。
3、被告人邱某供述：2015年8月22日晚上，王海波给我打电话，叫我去喝酒。我就去了张治火锅鸡饭店，过了一会，张某跟隔壁桌的一个男的吵起来了，我们两桌也差点发生冲突。随后，张某把隔壁桌的桌子给掀了，张某就跟和他吵架的男的拉扯着到西边打起来了，两个人在地上打滚。王海波说拿瓶子砸，我们几个一起吃饭的就都在地上捡酒瓶子，跟着王海波往打架的地方扔酒瓶子，我扔了10个左右。等和张某打架的那个男的倒在地上以后，我在他胳膊和腿上各砸了一下。
4、被害人李某甲陈述：2015年8月22日20点左右，我和何广飞等几个朋友在张治火锅鸡吃饭，大概23点左右，我和何广飞在路边说话，旁边桌的一个小伙子对何广辉的对象说美女走我带你去睡觉，我就说哥们走，咱俩喝个酒，别闹。我和这个小伙子走到对面这一桌，这桌的一个小伙子就抓住了我的衣领子，我就把他给推一边去了。这时跟我一块过来的这个小伙子就把我们的饭桌给掀了，我就往西边推这个小伙子，然后我俩就打起来了，我就把他扔地上了。这时我听到有摔瓶子的声音，我就起来往打架的方向走，不知道是谁在我背后用酒瓶子砸了我一下，我就晕过去了。
5、被害人李某乙陈述：2015年8月22日19时左右，我和李某甲等人在张治火锅鸡吃饭，李某甲去道边和其他朋友说话，然后和隔壁桌的一个小伙子吵起来了，回来后跟我说隔壁桌的小伙子抓他衣领子了，这时候隔壁桌的小伙子把我们的饭桌掀了，李某甲就和这个小伙子打起来了，对面桌的六个人包括一个女的，开始拿酒瓶子，然后我就和他们打起来了，他们把我打了以后，就过去打李某甲了。
6、被害人郑某陈述：2015年11月14日下午16时许，我在五号监室坑的南头、水池旁边干活，有人拿苍蝇拍打了我手一下。过了一会，又一个人从监室的北头走过来踹了我一脚，然后我倒了，我的头就磕在炕沿上了。当时我感觉到右脸部疼痛，而且流血了，随后踹我的这个人把我拉到水池边让我洗脸。这个人我不知道叫什么，大概二十多岁，穿的衣服颜色比较鲜亮，具体什么颜色我记不清了。
7、郭帅证言：2015年8月22日8点左右，李某甲给我打电话让我来阜城张治火锅鸡吃饭，过了一会，李某甲去去草坪那边跟朋友说话，然后搂着旁边饭桌上的一个男的回来了，走到旁边桌，说一起喝个酒。那桌的人不愿意，差点起了冲突。随后李某甲回到桌上吃饭，不到一分钟，旁边桌上一个男的就把我们饭桌给掀了，李某甲就跟这个男的打起来了，对方桌上的人开始往我们这边投酒瓶子，我就躲，然后看见李某乙和对方桌上的三四个人相互推搡，李某甲躺着地上，几个人拿酒瓶子砸他，其中还有个女的。
8、丁玉证言：2015年8月22日晚上8点30左右，我去张治火锅鸡找何广辉，我喝的有点多，去了道边上休息。何广辉和李某甲来看我，草丛里出来一个男的，说送我回去，何广辉说不用，让他们回去，李某甲就和草丛里出来的那个男的回去了，我回去的时候看见李某甲在对面的饭桌上，我就把他叫回来了，李某甲说对面的人拽他衣领子了，就又回去了，这时过来一个男的把桌子掀了，我和何广辉去洗手，出来的时候外面就打起来了。对面的人在扔酒瓶，其中有一个女的。
9、何广辉证言：2015年8月22日晚上7点左右，我给李某甲打电话，约他在张治火锅鸡吃饭，喝了一会，丁玉喝多了，我扶她去路边，李某甲也跟着来了。这时旁边草坪上一个男的说送我们回去，我和李某甲说不用了，李某甲就搂着那个男的去对面桌上喝酒，我和丁玉回去之后，对面桌上过来一个男的，把我们饭桌掀了，丁玉扶着我去厨房洗眼睛，我们出来的时候，两桌的人已经打起来了，对面的人还扔酒瓶子，然后我和丁玉就往西走了。
10、盛明慧证言：2015年11月14日下午，我们在生产劳动。郑某不好好干活。大概放风之前，我看见刘某起身往厕所走，我以为他去上厕所，于是我继续干活，然后听见监室南头有声音，我抬头看见郑某倒在炕边，右脸部有血迹，刘某一人在旁边站着。
11、刘志恒证言：2015年11月14日下午16时许，刘某上厕所的时候，走到郑某旁边，踹了郑某身体左侧一脚，郑某就倒了，脸部磕到炕沿上了，右脸划了一道伤口，脸部、衣服和地上都有血迹。刘某上身当时穿了一件颜色比较鲜亮的毛衣，具体什么颜色我记不清了。
12、现场监控、刑事判决书（2013年10月14日刘某因涉嫌包庇罪被公安机关拘留，同年10月23日被取保候审。判决主文中第二项刘某犯包庇罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年）、刑事裁定书、执行通知书（缓刑考验期自2014年10月16日起，至2015年10月15日止）、调解协议书（刘某赔偿了郑某经济损失并取得谅解）、司法鉴定意见书（李某甲的伤情为：轻微伤；李某乙的伤情为：轻微伤。郑某伤情为轻伤二级）、行政处罚决定书，三名被告人的户籍证明。
本院认为，被告人张某、刘某、邱某无事生非，随意殴打他人致二人轻微伤，应属情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪构成要件，犯罪事实清楚，证据确实充分；其行为符合寻衅滋事罪构成要件。故公诉机关指控罪名成立。五被告人当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；张某的辩护人辩称在本案中只起到次要和辅助作用，应认定为从犯辩护意见与查明事实不符，故不予采纳；邱某的辩护人辩称邱某在本案中属于从犯、有自首情节的辩护意见与查明事实不符，故不予采纳；刘某的辩护人辩称刘某的行为不构成寻衅滋事罪，刘某踹郑某不是出于伤害的目的，是意外所发生的，不应该按犯罪予以追究的辩护意见与查明事实不符，故不予采纳。被告人张某、刘某被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予以折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二百三十四条、第七十七条的规定，判决如下：
一、撤销（2014）故刑初字第59号刑事附带民事判决主文中第二项中的缓刑部分，被告人刘某犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月；被告人刘某犯故意伤害罪判处有期徒刑一年；与原包庇罪判处的有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，包庇罪羁押十日，即自二0一五年八月二十三起至二0一七年八月十二日止）。
二、被告人张某犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年八月二十三起至二0一六年二月二十二日止）。
三、被告人邱某犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年九月九起至二0一六年三月八日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省衡水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张兴展
审 判 员 周 尊
人民陪审员 刘 琳
二〇一六年二月三日
书 记 员 殷聪聪