广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第3611号
上诉人（原审原告）郑红艳
委托代理人金仁斌。
上诉人（原审被告）深圳华润万佳超级市场有限公司
法定代表人肖汉华，总经理。
委托代理人姚润丰，系公司员工。
被上诉人（原审被告）深圳华润万佳超级市场有限公司同心分店
负责人王海军。
上诉人郑红艳因与上诉人深圳华润万佳超级市场有限公司、被上诉人深圳华润万佳超级市场有限公司同心分店追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，郑红艳与深圳华润万佳超级市场有限公司均不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法地民初字第1560号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。
本院认为，郑红艳与深圳华润万佳超级市场有限公司同心分店的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
关于郑红艳2014年7月10日至9月19日期间工资。深圳华润万佳超级市场有限公司提交了2014年7月至9月的《工资表》、《考勤表》予以证明郑红艳出勤情况和工资支付情况；2014年7月至9月的《工资表》显示，郑红艳2014年7月应发及实发工资均为1553.84元，8月份应发工资2020元，实发工资为1846.84元，9月份应发工资1368元，实发工资为1194.84元，9月份考勤扣款204.23元。郑红艳对上述证据予以认可，但称，2014年9月的请假扣款204.23元不合法，不予认可。深圳华润万佳超级市场有限公司作为用人单位，未能举证证明扣款所依据的事实，应承担举证不能的不利后果。一审判决深圳华润万佳超级市场有限公司应支付郑红艳2014年9月1日至2014年9月19日工资1399.07元（1194.84元＋204.23元）并无不当，依法应予维持。深圳华润万佳超级市场有限公司上诉主张不应支付扣款理由不成立，本院不予支持。郑红艳并未提供证据证明2014年9月1日至2014年9月19日均在上班无休息，其上诉主张该期间的工资应为1577元（1808÷21.75×19）加考勤扣款204.23元理由不成立，本院不予支持。
对于郑红艳主张深圳华润万佳超级市场有限公司支付2014年7月10日至2014年9月19日双休日加班工资的问题。深圳华润万佳超级市场有限公司实行的是综合工时制，以月为周期。郑红艳与深圳华润万佳超级市场有限公司在劳动合同中也明确约定实行不定时综合制。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件司法解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费应该就加班事实的存在承担举证责任。郑红艳并未提供证据证明按月核定工时后其仍存在超出法定工作时间的情形，其上诉主张该期间的加班工资本院不予支持。
对于劳动合同是否继续履行的问题。深圳华润万佳超级市场有限公司主张郑红艳在试用期间屡次抵制和不执行上级主管安排的正常工作并拒不改正，在职期间无理取闹，多次叫家人到门店“理论”，该行为已经严重影响门店的正常运营，严重违反公司的规章制度，深圳华润万佳超级市场有限公司因此解除郑红艳的劳动合同合符法律规定。郑红艳对深圳华润万佳超级市场有限公司的主张不予确认。深圳华润万佳超级市场有限公司作为用人单位，依法应对其解除劳动合同所依据的事实承担举证责任。深圳华润万佳超级市场有限公司未能提供证据证实郑红艳的行为严重影响到深圳华润万佳超级市场有限公司的正常运营，构成严重违纪，应承担举证不能的不利后果。一审认定深圳华润万佳超级市场有限公司对郑红艳做出的解除劳动合同的决定无法律依据，依法应予以撤销并无不当。深圳华润万佳超级市场有限公司上诉主张不应继续履行劳动合同理由不成立，本院不予支持。郑红艳要求继续履行劳动合同，一审判决劳动合同应继续履行正确，本院予以维持。
对于郑红艳主张深圳华润万佳超级市场有限公司支付自2014年9月19日至仲裁裁决生效之日的工资问题。根据《广东省工资支付条例》第二十九条的规定，用人单位解除劳动关系的决定被裁决撤销或者被判决无效的，应当支付劳动者在被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为劳动者本人前十二个月的平均正常工作时间工资。因郑红艳上班未满勤，其月平均工资低于深圳市最低工资标准，郑红艳对按深圳市最低工资标准核算被违法解除劳动关系期间的工资也无异议，一审以深圳市最低工资标准核算郑红艳该期间的工资本院依法予以确认。郑红艳申请仲裁的时间为2014年9月28日，根据先裁后审的原则，本院对郑红艳2014年9月20日至2014年9月28日被违法解除劳动关系期间的工资予以支持，经核算为人民币416元（1808元÷21.75×5天）。对于2014年9月28日以后的被违法解除劳动关系期间的工资应遵循先裁后审的原则另循途径解决，一审判决2014年9月28日至2015年4月20日的被违法解除劳动关系期间的工资违反了先裁后审的原则，本院依法予以纠正。郑红艳上诉主张2014年9月28日以后的被违法解除劳动关系期间的工资本院依法不予处理。
对于郑红艳主张深圳华润万佳超级市场有限公司支付应得工资收入25%的赔偿费用4775.75元的问题。郑红艳并未提供证据证明劳动行政部门曾责令深圳华润万佳超级市场有限公司支付上述工资而深圳华润万佳超级市场有限公司逾期仍拒不支付，郑红艳的该项主张无相关的事实和法律依据，本院不予支持。
对于郑红艳主张深圳华润万佳超级市场有限公司支付2014年7、8两月基本工资差额485元［（1808-1361）＋（1808-1770）］及深圳华润万佳超级市场有限公司为郑红艳办理档案转移手续的问题。郑红艳的该项请求仲裁时并未提出，依据先裁后审的原则，本院依法不予审理。郑红艳应另循途径解决。
对于郑红艳主张依法认定深圳华润万佳超级市场有限公司侵权，判令深圳华润万佳超级市场有限公司公开向郑红艳赔礼道歉，深圳华润万佳超级市场有限公司为郑红艳缴纳社会保险至诉讼判决生效之日，深圳华润万佳超级市场有限公司为郑红艳办理社保转移手续。郑红艳的上述请求并不属于本案劳动争议的审理范围，且仲裁时并未提出，本院不予处理。郑红艳应另循途径解决。
综上所述，一审认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《广东省工资支付条例》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法地民初字第1560号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法地民初字第1560号民事判决第三项为：上诉人深圳华润万佳超级市场有限公司同心分店支付上诉人郑红艳2014年9月20日至2014年9月28日的工资人民币416元；
三、驳回上诉人深圳华润万佳超级市场有限公司的其他上诉请求；
四、驳回上诉人郑红艳的上诉请求。
上述应付款项应于本判决生效之日起十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付相应款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审受理费共人民币15元，由上诉人郑红艳承担5元，由上诉人深圳华润万佳超级市场有限公司承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
审 判 员 何 万 阳
代理审判员 罗 巧
二〇一五年九月九日
书 记 员 ＸＸ晶（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《广东省工资支付条例》
第二十九条用人单位解除劳动关系的决定被裁决撤销或者判决无效的，应当支付劳动者在被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为劳动者本人前十二个月的平均正常工作时间工资；劳动者已领取失业保险金的，应当全部退回社会保险经办机构。
对前款规定的期间有争议的，可以由劳动争议仲裁委员会或者人民法院予以裁决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。