浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第99号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人金某甲，温州市人，中共党员，原系温州市鹿城区藤桥镇大潭村村党支部书记，住温州市鹿城区。因本案于2014年5月30日被取保候审。
被告人金某乙，温州市人，中共党员，原系温州市鹿城区藤桥镇大潭村村委会主任，住温州市鹿城区。因本案于2014年6月5日被取保候审。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）31号起诉书指控被告人金某甲、金某乙、黄某犯职务侵占罪，于2014年12月31日向本院提起公诉。本院于2015年1月4日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员陈律成出庭支持公诉，被告人金某甲、金某乙、黄某到庭参加诉讼。2015年3月20日，公诉机关以证据不足，不符合起诉条件为由，决定对被告人黄某撤回起诉。本院于同日裁定予以准许。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2010年4月至2011年1月间，被告人金某甲、金某乙经预谋，利用其分别担任鹿城区藤桥镇大潭村村党支部书记、村委会主任的职务便利，在负责、管理大潭村公用厕所建设工程、村办公楼装修工程的过程中，先由被告人金某甲、金某乙以暂支款的形式从村里支出人民币30000元予以侵吞，后与藤桥镇大潭村报账员黄某在上述2个工程做账、报账过程中，利用虚报、多报的形式将该人民币30000元予以冲账，并额外多报人民币15426元，由被告人金某甲分得人民币5000余元，被告人金某乙分得人民币5000余元，黄某分得人民币4000余元。案发后，被告人金某甲、金某乙及黄某分别退出人民币17000元、5000元、4000元上缴纪委，并在接到公安机关电话联系后，主动到案如实供述上述事实。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人金某甲、金某乙的行为已构成职务侵占罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，予以处罚。
被告人金某甲辩解：其与金某乙以暂支款形式从村里支取的人民币30000元中，其仅拿走人民币12000元，且该笔钱是因其之前为村里事务请客送礼的费用按规定无法报销，才从工程款中套取的。
被告人金某乙辩解：从村里支取的人民币30000元全部被金某甲拿走了。
经审理查明：2010年4月至2011年1月间，被告人金某甲、金某乙经预谋，利用二人分别担任鹿城区藤桥镇大潭村村党支部书记、村委会主任的职务便利，在负责、管理大潭村公用厕所建设工程、村办公楼装修工程的过程中，以暂支款的形式从村里支出人民币30000元予以侵吞。随后，被告人金某甲、金某乙在上述2个工程做账、报账过程中，利用虚报、多报的形式将上述人民币30000元予以冲账，并在冲账过程中额外多报人民币15426元。事后，被告人金某甲、金某乙及时任藤桥镇大潭村报账员的黄某将该人民币15426元予以瓜分，其中，被告人金某甲、金某乙各分得人民币5000余元，黄某分得人民币4000余元。
案发后，被告人金某甲、金某乙及黄某分别退出人民币17000元、5000元、4000元上缴纪委；被告人金某甲、金某乙经公安人员电话通知，主动到案如实供述上述事实。
审理期间，被告人金某甲、金某乙已退出全部违法所得。
上述事实，有公诉机关提供的经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被告人金某甲、金某乙在侦查机关的供述；证人黄某的证言；发票、销售清单、结算清单；收据、领款凭证；任职情况证明；藤桥镇四民一评工作手册、《藤桥镇村级财务规范化管理制度》；相关证明；归案经过；人口信息。
关于被告人金某甲提出其拿走暂支款人民币12000元，是因其为村里事务情况送礼的费用无法报销才从工程款中套取的的辩解意见。经查：被告人金某甲在侦查机关的供述，供认其与被告人金某乙经预谋，从村里领取人民币30000元用于弥补其为村里事务情况送礼的费用，但按照上级规定村里是零接待的，后其二人将上述人民币30000元在工程款中予以冲账，具体由金某乙操作，冲账时实际多报了4万多元，除了3万元用于冲账外，其二人与黄某再将剩余的多报金额1万多元予以瓜分；被告人金某乙在侦查机关的供述，供认被告人金某甲称需要从村里先预支用于自己平时为村里办事及准备为村里办事的开销，与其预谋从村建造公厕、村办公楼装修工程中套取些钱来弥补上述开销，于是，同年4月份，其和黄某经镇里财务批准，从村账户预支了人民币30000元，并被金某甲以请客名义拿走了，但金某甲没有提供请客的凭证，之后，其与金某甲将上述预支的人民币30000元通过虚增购买材料费用从镇里拨款造公厕的资金中多报销来冲账，冲账时实际多报了人民币45426元；证人黄某的证言，证明2010年4月份，大潭村村党支部书记金某甲和村委会主任金某乙以建公厕后续费用暂支款的名义从村户头领取了人民币30000元用于村日常开支（都没有发票），后再对村办公楼、公厕两项工程进行结算时，金某甲和金某乙称4月份暂支款30000元在材料款中套取冲账，冲账时一共套取了人民币4万多元；藤桥镇四民一评工作手册、《藤桥镇村级财务规范化管理制度》，证明村集体资金是严禁用于公款吃喝送礼等，否则所支的费用均应由当事人自负，并追究当事人相应责任。所以现有证据足以证实，被告人金某甲、金某乙以建公厕后续费用暂支款的名义从村户头支取人民币30000元归个人使用，后将上述款项在工程款中予以冲账，并在冲账时实际多报人民币45426元。关于被告人金某乙提出人民币30000元全部由金某甲拿走的辩解意见。经查：被告人金某甲对此不予认可，且该辩解意见也无证据支持，而30000元究竟由谁拿走是二被告人对赃款的处置，不影响定罪处罚。综上，被告人金某甲、金某乙提出的辩解意见，均不予采纳。
本院认为，被告人金某甲、金某乙身为村委会、村党支部成员，利用职务上的便利，将村集体财产非法占为己有，数额较大，应予处罚。公诉机关指控被告人金某甲、金某乙犯职务侵占罪成立。鉴于被告人金某甲、金某乙犯罪以后自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚；被告人金某甲、金某乙已退出全部违法所得，均可酌情从轻处罚。公诉人建议判处被告人金某甲有期徒刑十个月至一年八个月；判处被告人金某乙有期徒刑八个月至一年六个月的量刑意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人金某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、违法所得的人民币45426元，返还鹿城区藤桥镇大潭村委会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柳文思
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 曹 政
二〇一五年三月三十日
书 记 员 陈炜杰
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。