鹤壁市淇滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淇滨民初字第767号
原告王国军，男，1966年10月13日出生。
委托代理人卢章田，男，1958年7月15日出生。代理权限为放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉，代领法律文书。
被告林州市昌弘建筑工程有限公司。
法定代表人王晓亮，该公司经理。
被告赵理臣，男，1979年12月28日出生。
委托代理人赵兰军，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为承认、反驳诉讼请求，进行和解，提起上诉，代领法律文书。
原告王国军与被告赵理臣、林州市昌弘建筑工程有限公司（以下简称林州昌弘公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年3月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月16日公开开庭进行了审理。原告王国军及其委托代理人卢章田，被告赵理臣及其委托代理人赵兰军到庭参加了诉讼，被告林州昌弘公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王国军诉称：2014年5月，我经人介绍到二被告承揽的鹤壁市盛世嘉苑工地上班。2014年7月22日下午4点半左右，我在工地突然受伤昏迷不醒，在鹤壁市人民医院住院治疗59天，二被告只给付了部分医疗费。经与二被告协商未果，故诉至法院。请求法院判令：1、二被告赔偿各项费用共计157574.19元；2、本案诉讼费用由二被告承担。
被告赵理臣辩称：2014年5月，案外人李现军找到原告王国军让其工作，原告王国军并非是我雇佣。原告王国军突然受伤，不能确定是自身疾病或自身过错受伤，且原告王国军在盛世嘉苑工地过楼梯时，工人正在修楼梯，并明确不让原告王国军上楼梯，原告王国军上楼梯受伤，其本人有重大过错。对原告王国军变更的诉讼请求有异议。
被告林州昌弘公司未答辩。
根据原、被告双方的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：原告王国军请求二被告赔偿各项损失共计157574.19元有无事实及法律依据。
围绕本案争议焦点，原告王国军提交的证据有：
1、鹤壁市人民医院病历、诊断证明、入院证、出院证及医疗费票据各一份，证明原告王国军受伤后住院及支出医疗费情况；
2、鹤壁市人民医院、内黄县人民医院票据各1份，证明原告王国军支出检查费用；
3、证人调查笔录共4份，证明原告王国军在二被告工地务工时受伤，原告王国军每日工资150元；
4、濮阳市高新区雪莲纯净水厂工资表4页，证明原告王国军女儿王娜因护理造成损失情况；
5、鉴定费票据1张及照相费票据4张，证明原告王国军因鉴定支出鉴定费和照相费情况；
6、鉴定意见书1份，证明原告王国军伤残等级及取出内固定物费用；
7、交通费票据84张，证明原告王国军因该事故支出交通费1374元。
8、证人王某甲、王某乙、王某丙证言，证明原告王国军不是雇主，事故发生时楼梯边沿未安装安全网，原告王国军从3楼摔到2楼，后来其他人将其抱到1楼。
原告王国军另陈述赔偿项目及计算方式：1、住院期间误工费8850元，150元／天×59天=8850元；2、护理费11289.06元，28472元／年÷365天×59天×1人＋3400元／月÷30天×59天×1人=11289.06元；3、住院伙食补助费1770元，30元／天×59天=1770元；4、营养费1180元；5、出院后误工费39450元，自2014年9月19日至2015年6月8日共计263天，263天×150元／天=39450元；6、残疾赔偿金60263.04元；7、鉴定费1300元、照相费140元；8、精神损害抚慰金23500元；9、二次手术费8000元；10、二次手术护理费258元；11、交通费1374元；12、出院后复查费200元。
经庭审质证，被告赵理臣对原告王国军提交的证据1、2、3无异议；对证据4有异议，没有劳动合同，也未提供王娜社保证明，应参照2014年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资计算护理费；对证据5、6无异议；对证据7真实性有异议；对证据8证人王某甲、王某丙证言真实性无异议，对王某乙证言有异议，王某乙与原告王国军系兄弟关系，且与其他证人证言矛盾。
被告赵理臣另对原告王国军的赔偿项目及计算方式陈述称：对原告王国军住院期间误工费有异议，原告王国军的工资并非被告赵理臣发放；对护理费及护理人员王娜工资有异议；对住院伙食补助费无异议；对营养费有异议，计算标准过高；对出院后误工费有异议，应按2014年河南省农村居民人均纯收入标准计算；对残疾赔偿金、鉴定费无异议；对精神损害抚慰金有异议，原告王国军要求过高，以15000元左右为宜；对二次手术费有异议，要求8000元过高，且二次手术住院费天数无依据；交通费应按照合理费用支付，原告王国军要求过高；对复查费140元无异议。被告赵理臣已经垫付医疗费，原告王国军存在重复主张。
被告赵理臣提交的证据有：
1、证明1份，证明原告王国军事故发生情况；
2、证人张某某证言，证明事故发生时东墙正在砌墙，工作人员告知原告王国军不能通过，应当从西楼梯通过，虽然证人张某某未看到原告王国军受伤情况，但原告王国军从东墙楼梯摔伤是事实，原告王国军作为完全民事行为能力人，同时作为建筑行业分包人，在经过正在施工楼梯时，未尽到合理安全注意义务，对自身损害的发生有重大过错；
3、赔偿协议书1份，证明事故发生后，被告赵理臣为原告王国军垫付医疗费67000元。
原告王国军对被告赵理臣提交的证据1有异议，证明内容不真实，证人亦未出庭接受询问，不能作为定案依据；对证据2有异议，证人张某某只负责砌墙工人的安全，并不负责原告王国军安全，且其未看见原告王国军受伤经过，不能作为证据使用；对证据3有异议，该协议与原告王国军持有的复印件不符，该协议无效。
本院认为：原告王国军提交的证据1、2来源形式合法，内容客观真实，能够证明原告王国军受伤住院治疗、支出医疗费情况，本院予以采信；证据3与证据8证人证言相互印证，能够证明原告王国军在盛世嘉苑工程工地务工时受伤，但对证据3中证明原告王国军工资内容不予采信；证据4因无劳动合同及误工证明相互印证，且二被告均不认可，本院不予采信；证据5来源形式合法，内容客观真实，能够证明原告王国军因鉴定支出费用情况，本院予以采信；证据6来源形式合法，内容客观真实，能够证明原告王国军伤残等级及取出内固定物费用情况，本院予以采信；证据7不能证明与本案具有关联性，本院不予采信，但交通费为事故支出的必然费用，本院予以酌定。被告赵理臣提交的证据1与证据2证人证言能够相互印证，证明原告王国军在盛世嘉苑工程工地受伤情况，本院予以采信；证据3赔偿协议书，虽该协议书未生效，但能够证明被告赵理臣已支付原告王国军医疗费67000元，亦能证明本案事故发生情况，本院予以采信。
根据原、被告的诉辩意见及有效证据，本院确认本案事实如下：
2014年5月，原告王国军开始在鹤壁市淇滨区盛世嘉苑工程工地务工。2014年7月22日16时30分许，原告王国军在盛世嘉苑工程工地摔伤。
2014年7月22日至2014年9月19日，原告王国军在鹤壁市人民医院住院治疗，住院59天，支出医疗费62507.02元。出院后进行复查支出200元，共计62707.02元。
2015年6月9日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所（2015）临鉴字第89号司法鉴定意见书认定：1、原告王国军右肱骨远端骨折内固定术后构成八级伤残，颅脑损伤构成九级伤残；2、内固定物取出费用约需6000元-8000元。
鹤壁市淇滨区盛世嘉苑工程项目由被告林州昌弘公司承建，被告赵理臣系该项目承包人，原告王国军受雇于被告赵理臣。
另查明：原告王国军系农业家庭户口。事故发生后，被告赵理臣为原告王国军垫付医疗费67000元。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告赵理臣是接受劳务一方，原告王国军是提供劳务一方，双方形成劳务关系，被告赵理臣作为工程承包人应采取相应的安全措施，监督、指导工程施工，而被告赵理臣疏于注意，未尽到安全生产监管监督义务，以致原告王国军在工作期间受伤，被告赵理臣应承担责任。原告王国军作为完全民事行为能力人，在施工过程中应当充分履行其注意义务，正确通过安全通道，但原告王国军由于疏忽大意没有履行充分注意义务，造成了本案事故发生，其自身存在重大过错，亦应承担相应责任。综合本案情况，本院酌定原告王国军自行承担40%的责任，被告赵理臣承担60%的责任。
关于原告王国军的损失：1、医疗费62707.02元，有相关票据予以支持，本院予以支持；2、误工费48300元，自2014年7月22日至2015年6月8日共计335天，因原告王国军提交的证据不能证明误工损失，但结合实际情况，可参照2014年河南省建筑业职工平均工资34311元／年计算，本院对34311元／年÷365天×335天=31490元予以支持，超出部分不予支持；3、护理费11289.06元，因原告王国军未提交陪护证等证据证明陪护人员情况，参照2014年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资28472元／年计算，对28472元／年÷365×1人×59天=4602元本院予以支持，超出部分不予支持；4、住院伙食补助费1770元，30元／天×59天=1770元符合法律规定，本院予以支持；5、营养费1180元，本院对10元／天×59天=590元予以支持，超出部分不予支持；6、残疾赔偿金60263.04元，原告王国军伤情分别构成八、九级伤残，参照2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年计算，9416.10元／年×20年×33%=62146.26元，原告王国军请求60263.04元符合法律规定，本院予以支持；7、鉴定费1300元，因鉴定费系诉讼中鉴定支出，作为诉讼费用应由人民法院依法决定当事人负担，原告王国军作为损失主张，本院不予支持，照相费140元有相关票据证明，且属于原告王国军实际支出，本院予以支持；8、二次手术费8000元，根据原告王国军伤情，结合司法鉴定意见书，本院酌定7000元，超出部分不予支持；9、二次手术护理费258元，因该费用未实际发生，本院不予支持；10、交通费1374元，结合原告王国军住院期间及本地公共交通收费标准，本院酌定600元，超出部分不予支持。以上原告王国军的损失共计169162.06元。
因被告赵理臣应对原告王国军的损失承担60%的责任，故被告赵理臣应赔偿原告王国军101497.23元（169162.06元×60%=101497.23元），因被告赵理臣已向原告王国军垫付医疗费67000元，故被告赵理臣仍应赔偿原告王国军34497.23元。关于原告王国军要求被告赵理臣赔偿精神损害抚慰金23500元的诉讼请求，结合原、被告双方的过错程度，及当地居民经济生活水平，本院酌定15000元，超出部分不予支持。综上，被告赵理臣共应赔偿原告王国军共计49497.23元。
《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质的承包单位。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告林州昌弘公司作为发包人有义务审查被告赵理臣的资质，但由于其未履行此义务，将工程发包给无资质的被告赵理臣，违反了法律的相关规定，被告林州昌弘公司应当与被告赵理臣承担连带赔偿责任。案经调解无效，经合议庭评议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告赵理臣于本判决生效后十日内赔偿原告王国军误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计49497.23元；
二、被告林州市昌弘建筑工程有限公司对上述第一项确定的数额与被告赵理臣对原告王国军承担连带赔偿责任；
三、驳回原告王国军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3451元，鉴定费1300元，共计4751元，由原告王国军负担3279元，被告赵理臣负担1472元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。
审 判 长 郝海玉
审 判 员 周勇瑞
人民陪审员 王玉强
二〇一五年十一月二日
书 记 员 王金鹏