江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第326号
上诉人（原审原告）：裘桂香，女，1975年生，汉族，住所地为江西省南昌市经济技术开发区。
委托代理人：杨华，江西瀚友律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸＸ，女，1991年生，汉族，住所地为江西省南昌市经济技术开发区。
被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市高新开发区火炬大街188号淳和大厦一楼东西两侧。
负责人：胡良和，该公司总经理。
委托代理人：肖小平，该公司职员。
上诉人裘桂香与被上诉人ＸＸＸ、永诚财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称：永诚保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌经济技术开发区人民法院（2013）洪经民初字第543号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年3月10日15时50分许，原告裘桂香驾驶无号“江峰”电动车（电机号：10809-53773）在英雄大道由西往东进入南昌理工学院门前环岛直接向北转（逆向），与在环岛内顺向行驶的被告ＸＸＸ驾驶的无号“奇瑞QQ”（车架号：12A1DD113354）小型轿车发生碰撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。经南昌市公安交通管理局经济技术开发区大队认定，ＸＸＸ负本次事故次要责任，裘桂香负主要责任。事故发生后，原告被送至南昌市第一医院门诊、住院治疗20.5天，花费门诊医疗费240.3元、住院医疗费50334.02元，合计50574.32元，其中被告ＸＸＸ先行垫付了门诊医疗费、住院医疗费合计13140.3元，被告永诚保险公司先行垫付医疗费10000元，余款27434.02元由原告裘桂香自行支付。原告裘桂香住院期间，被告ＸＸＸ另行支付3000元。原告裘桂香的出院医嘱如下：1、继续卧床休息1月，禁止下地行走，具体下地时间需根据X线表现决定；2、禁止重体力活1年，加强肢体锻炼；3、定期复查（术后一月半、3、6、12个月），1年后行取出手术；4、门诊随诊。原告裘桂香出院后于2013年5月1日、6月13日、7月5日、9月23日在南昌市第一医院进行门诊治疗，分别花费213.56元、213.56元、213.56元、213.56元，合计854.24元。原告裘桂香于2013年7月18日在江西神州司法鉴定中心进行了司法鉴定，该中心于同年7月22日出具的鉴定意见为：原告的伤残等级为十级，后续治疗费为7000元，自受伤之日起，全休时间为270日，护理期限为16周。原告裘桂香花费鉴定费2630元。另查明，原告裘桂香的电动车因本次交通事故受损花费修理费1500元。被告ＸＸＸ作为事故车辆的所有权人，于2013年4月18日获得了机动车行驶证，车牌号为赣A5W×××，为该车在被告永诚保险公司投保了交强险及不计免陪的商业三者险，保险金额为300000元。事故发生时在保险期间内。被告永诚保险公司的机动车保险商业保险条款（2009版）第三条约定，发生事故时，保险车辆有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：（一）除非另有约定，发生事故时无公安机关交通管理部门核发的合法有效的行驶证、号牌，或临时号牌或临时移动证；……。被告ＸＸＸ在当庭中自认投保时保险公司将该保险条款送达给其。另外，该保险条款第三条以加粗的方式作出提示。再查明，原告裘桂香提供的南昌经济技术开发区冠山管理处枫林村委会、冠山管理处、南昌经济技术开发区社会保险事业管理处、南昌经济技术开发区于2013年6月份提供的证明表明，原告一家因国家建设需要，家中土地已被征用，属于失地农民。另外，原告裘桂香提供的新建县邮政局乐化邮政所于2013年8月份出具的证明及工资明细表表明，原告及其丈夫丁冬生分别自2007年、2005年起在该所担任投递员，2012年9月至2013年2月的工资均是3400元／月。原告裘桂香提供的南昌经济技术开发区白水湖管理处双港村委会、南昌市公安局经济技术开发区分局蛟桥派出所于2013年9月出具的证明表明，原告裘桂香父亲裘福生、母亲王花平分别出生于1936年8月30日、1944年2月13日，原告的父母有四个子女。原告裘桂香分别于1998年9月12日、2003年8月29日生育儿子丁益辉、丁海。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，交警大队认定原告裘桂香负本次事故的主要责任，被告ＸＸＸ负次要责任。交警大队的事故责任认定，事实清楚，程序正当，法律适用准确，予以采纳。原告裘桂香因本次交通事故产生的合理人身、财产损失认定如下：1、医疗费，原告鉴定（2013年4月10）之前的医疗费为合计51215元，鉴定之后的医疗费213.56元应计入后续治疗费，因此，原告的医疗费为51215元；后续治疗费，根据江西神州司法鉴定中心的鉴定意见，确定为7000元；住院伙食补助费为1025元（50元／天×20.5天）；营养费410元（20元／天×20.5天）；2、误工费，原告因伤致残持续误工，误工时间可计算至定残日前一日，其因交通事故于2013年3月10日受伤，同年7月22日定残，误工时间为134天，原告受伤前的固定收入为3400元／月，确认原告的误工费为15186.7元（3400元／月÷30天×134天）；护理费，原告的护理期限为16周，原告的护理人员的固定收入为3400元／月，确认原告的护理费为12693.3元（3400元／月÷30天×16周×7天）；残疾赔偿金，原告虽然系农业家庭户口，但事故发生时其已在南昌市连续务工、居住多年，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，根据《最高人民法院〈关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的的复函〉》（（2005）民一他字第25号）的规定，原告的伤残赔偿金可以按城镇居民标准计算。江西省2012年度城镇居民人均可支配收入为19860元，原告的伤残赔偿金为39720元（19860元／年×20年×10%）。另外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发（2010）23号）第四条的规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。截至鉴定时，原告的父母分别需扶养5年、11年（原告的父母有4个子女），原告的两个儿子分别需扶养3年、8年。原告的父母及原告的小子虽然系农业家庭户口（原告的长子为非农业家庭户口），但其被扶养人生活费均来源于在城镇务工、居住的原告及丈夫，确定原告的被扶养人费用按城镇居民标准计算。江西省2012年度城镇居民消费支出为12776元／年，本案中四个被扶养人共有四个获赔年限段，因此，应分四个阶段计算，第一阶段，原告的2个子女及父母共同需要扶养的年限为3年，在3年的每一年中，原告的2个子女依法能获得的消费支出额各为638.8元（12776元／年×10%÷2人），原告的父母可以获得的消费支出额各为319.4元（12776元／年×10%÷4人），四人累计相加的消费支出额为1916.4元，超过该年消费支出额1277.6元（12776元／年×10%），按照最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第二十八条第二款规定，只能以一份消费支出额计算，即四人的被扶养人生活费为3832.8元（1277.6元／年×3年）；第二个阶段，即第4年至第5年，其长子已成年，不需要再扶养，另外小子每年依法能获得消费支出额仍为638.8元，父母亦各为319.4元，三人累计相加的消费支出额为1277.6元，未超过该年消费支出额1277.6元，即三人的被扶养人生活费为2555.2元（1277.6元／年×2年）；第三个阶段，即第6年至第8年，其大儿子、父亲均不需要再扶养，在原告小子和母亲需要共同扶养的3年中，小子每年依法能获得消费支出额仍为638.8元，母亲亦为319.4元，两人累计相加的消费支出额为958.2元，未超过该年消费支出额1277.6元，两人的被扶养人生活费为2874.6元（958.2元／年×3年）；第四阶段，即第9年至11年，原告的父亲及两个女子均不需要扶养，而其母尚有3年扶养年限，每年依法能获得消费支出额仍为319.4元，未超出该年消费支出额1948元，故以实际数额计算，被抚养人生活费为958.2元（319.4元／年×3年）。综上，原告的被扶养人生活费总额为10220.8元（3832.8元＋2555.2元＋2874.6元＋958.2元）。因此，原告的残疾赔偿金为49940.8元（39720元＋10220.8元）；精神抚慰金，原告主张3000元，经查，原告对本次交通事故承担主要责任，根据《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十一条的规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。鉴于本次事故未造成严重后果，酌定免除被告的精神损害赔偿责任。因此，对原告的该主张，不予支持；鉴定费2630元，于法有据，并且提供了正式票据证实，予以支持；交通费，原告主张500元，未提供任何票据，但其因就医治疗确实发生了一定的交通费，酌情确认为300元；3、电动车损失费，原告主张1500元，于法有据，并提供了正式票据证实，且被告永诚保险公司未提出异议，予以支持。综上所述，原告裘桂香因本次交通事故产生的合理损失共计141900.8元，其中属于交强险赔偿范围的损失有89620.8元。由于被告ＸＸＸ为车牌号为赣A5W×××的小型汽车投保了交强险，因此，原告裘桂香因本次交通事故产生的合理损失之中属于交强险赔偿范围的损失89620.8元，均应当由被告永诚保险公司赔偿。对于原告裘桂香超出交强险的损失52280元，由于被告ＸＸＸ承担本次事故的次要责任，酌定被告ＸＸＸ承担20%的赔偿责任即10456元。超出部分，由原告裘桂香自行承担。虽然被告ＸＸＸ为车牌号为赣A5W×××的小型汽车投保了不计免赔的商业三者险，但由于事故发生时，被告ＸＸＸ驾驶的车牌号为赣A5W×××的小型汽车（嗣后办理车牌号）无公安机关交通管理部门核发的合法有效的行驶证、号牌，或临时号牌或临时移动证，根据被告永诚保险公司送达给被告ＸＸＸ的机动车保险商业保险条款（2009版）第三条的约定，被告永诚保险公司不负赔偿责任。被告ＸＸＸ称被告永诚保险公司对于该免责条款的约定未尽到告知义务，经查，被告永诚保险公司在被告ＸＸＸ投保时已经以加粗的方式作出提示的保险条款送达给被告ＸＸＸ，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条第一款的规定，保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。由此可见，被告永诚保险公司已尽到《保险法》第十七条第二款规定的提示义务。换言之，该保险条款约定的免责条款对被告ＸＸＸ有效。被告ＸＸＸ主张一并处理垫付的医疗费等16140元，一并处理可以节约有限的诉讼资源，避免当事人诉累。因此，对于被告ＸＸＸ的该主张，予以支持。被告ＸＸＸ为原告裘桂香垫付医疗费等16140元，扣除其应当承担的10456元，余款5684元由被告永诚保险公司直接返还。扣除直接返还被告ＸＸＸ的5684元，被告永诚保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告裘桂香83936.8元（89620.8元－5684元），扣除被告永诚保险公司先行垫付的医疗费10000元，尚须赔偿原告裘桂香73936.8元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决：一、原告裘桂香因本案道路交通事故应得赔偿总额为141900.8元；二、被告永诚财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十五日内在交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告裘桂香73936.8元；三、被告永诚财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十五日内在交通事故责任强制保险责任限额内返还被告ＸＸＸ5684元；四、驳回原告裘桂香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1040元减半收取为520元，由被告ＸＸＸ负担。
裘桂香不服，上诉称：上诉人的误工时间应按鉴定意见中确定的270日计算，根据司法解释规定，误工费可以计算至定残日前一天，而非必须计算至定残日前一天，鉴定机构作出的鉴定结论具有一定的公正性和权威性，其鉴定结论是从专业的角度，根据受害人的伤情，结合相关的规定得出的结论，比较符合受害人的实际情况。一审判决认定ＸＸＸ在本起事故中仅承担20%的比例，属于适用法律错误，非机动车驾驶人、行人一方负主要责任的，机动车一方承担30%-40%的赔偿责任，故ＸＸＸ应承担40%的比例。
ＸＸＸ答辩称：由于上诉人逆行且没有行驶在非机动车车道上，所以应按一审判决的20%比例计算。
永诚保险公司答辩称：定残后的误工已经在残疾赔偿金中覆盖，不应再计算误工费。对于责任比例没有意见。
本院查明事实与一审法院认定事实一致。
本院认为：一审法院以定残前一日计算上诉人裘桂香的误工时间，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定的计算标准，应予维持。上诉人对责任比例的划分有异议，根据南昌市公安交通管理局经济技术开发区大队作出的道路交通事故认定书，在本起事故中，裘桂香负主要责任，ＸＸＸ负次要责任，根据《江西省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第六十七条第一款第（三）项的规定“非机动车驾驶人、行人一方负主要责任的，机动车一方承担30%至40%的赔偿责任”，本院认为，机动车一方应承担30%的赔偿责任，一审法院判决机动车一方承担20%责任过低，应予改判。综上，本院确认上诉人裘桂香因本案交通事故损失金额为：医疗费51215元、后续治疗费7000元、住院伙食补助费1025元、营养费410元、误工费15186.7元、护理费12693.3元、残疾赔偿金39720元、被扶养人生活费10220.8元、交通费300元、电动车损失费1500元，以上共计139270.8元。故永诚保险公司应在交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费15186.7元、护理费12693.3元、残疾赔偿金39720元、被扶养人生活费10220.8元、交通费300元，计78120.8元；在财产损失赔偿限额内赔偿电动车损失费1500元。剩余的医疗费41215元、后续治疗费7000元、住院伙食补助费1025元、营养费410元，计49650元，由裘桂香负担70%即34755元，由ＸＸＸ负担30%即14895元。永诚保险公司垫付的10000元和ＸＸＸ垫付的16140元在永诚保险公司的赔偿款中予以调整。综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省南昌经济技术开发区人民法院（2013）洪经民初字第543号民事判决第四项；
二、撤销江西省南昌经济技术开发区人民法院（2013）洪经民初字第543号民事判决第一、二、三项；
三、上诉人裘桂香因本案道路交通事故损失总额为139270.8元，扣除应由裘桂香自行负担的34755元和被上诉人ＸＸＸ垫付的16140元、被上诉人永诚财产保险股份有限公司江西分公司垫付的10000元后，实际应得赔偿款78375.8元；
四、被上诉人永诚财产保险股份有限公司江西分公司在本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险限额内赔付上诉人裘桂香78375.8元；
五、被上诉人永诚财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人ＸＸＸ垫付款1245元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费520元、二审案件受理费645元、鉴定费2630元，共计3795元，由上诉人裘桂香负担400元，由被上诉人ＸＸＸ负担3395元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 岚
审 判 员 黄 萍
代理审判员 陈大奎
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 周 燕