江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）海刑初字第00696号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，无业。
诉讼代理人乔鸿兵，江苏永信律师事务所律师。
被告人伏某，原系益海（连云港）精细化学工业有限公司员工。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月28日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年6月4日以涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人赵麟，宋国胜，江苏新海连律师事务所律师。
被告人汪某，个体。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月12日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年6月4日以涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人张宝元，江苏中瀛律师事务所律师。
被告人卜某，原系连云港聚祥国际物流有限公司员工。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月12日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年6月4日以涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人戴徽、李廷慧，江苏华德律师事务所律师。
被告人张某，个体。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月21日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年6月4日以涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人杜家迁，江苏念黎律师事务所律师。
江苏省连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2015）731号起诉书指控被告人伏某、汪某、卜某、张某犯寻衅滋事罪，向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某向本院提起附带民事诉讼。本院立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员武洋出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某的诉讼代理人乔鸿兵，被告人伏某、汪某、卜某、张某及四名被告人的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省连云港市海州区人民检察院指控：2014年10月28日1时50分许，被告人伏某、汪某、卜某、张某等人在连云港市海州区海昌南路“零点烧烤店”内就餐时，被告人伏某见在邻桌就餐的被害人李某面熟，便上前敬酒，后双方发生矛盾。被告人伏某、汪某、卜某、张某对被害人李某进行殴打，致李某全身多处软组织损伤及左胫腓骨远端粉碎性骨折。经法医鉴定，被害人李某损伤程度为轻伤一级。
2015年4月28日、5月12日、5月22日，被告人伏某、汪某、卜某、张某经民警电话通知先后至公安机关投案。
公诉机关认为，被告人伏某、汪某、卜某、张某随意殴打他人，情节恶劣，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。系共同犯罪，被告人伏某系自首，可以从轻处罚。
为证实其指控，公诉机关随案提供了户口证明、发破案经过、到案经过、照片、情况说明、受案登记表等书证；证人证言；被害人李某的陈述；被告人供述和辩解；连云港市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，视听资料光盘等证据证实。
附带民事诉讼原告人李某诉称，请求判令四名被告人赔偿医疗费、营养费等损失共计人民币70万元，依法追究四名被告人的刑事责任，要求对自己的伤情重新鉴定。
附带民事诉讼原告人李某及其诉讼代理人未向本院提供证据。
四名被告人对起诉书指控的犯罪事实和定性均未提出异议，均表示愿意在法律规定范围内赔偿附带民事诉讼原告人李某的医疗费、营养费等损失。
被告人伏某的辩护人提出的辩护意见是：
1、对被告人伏某参与的犯罪事实没有异议，但其行为不构成寻衅滋事罪，本案殴打对象和犯罪场所均是特定的，不是随意的，结果是造成被害人轻伤而不是情节恶劣，应以故意伤害罪定罪量刑。
2、被告人伏某具有投案自首的行为，认罪态度较好、无前科，属于初犯、偶犯，建议法庭对被告人伏某适用缓刑。
被告人汪某的辩护人提出的辩护意见是：
1、被告人汪某具有自首情节。
2、本案的纠纷并非由汪某直接引起，汪某对本案的参与程度比较低，属于从犯。
3、被告人汪某认罪态度好、主观恶性比较小、一贯表现良好，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人卜某的辩护人提出的辩护意见是：
1、被告人卜某没有积极加害行为，在共同犯罪中起次要作用，是从犯。
2、被告人卜某主观方面不具有寻衅滋事的犯罪故意，应当是属于故意伤害犯罪。
3、被告人卜某系自首；无前科劣迹，表现良好，有深刻的悔罪表现，认罪态度较好，建议法庭对其从轻处罚。
被告人张某的辩护人提出的辩护意见是：
1、被告人张某之所以参与到本案，是因其看到朋友伏某被李某殴打，事后张某也仅是殴打李某一人，应系故意伤害罪。
2、被告人张某系初犯、偶犯，认罪态度良好，主动投案。
3、被害人李某本起案件中也存有一定的过错。
被告人伏某、汪某、卜某、张某及四名辩护人均未向本院提供证据。
经审理查明，2014年10月28日1时50分许，被告人伏某、汪某、卜某、张某等人在连云港市海州区海昌南路“零点烧烤店”内就餐，被告人伏某在喝酒过程中见在邻桌就餐的被害人李某面熟，便上前搭讪并敬酒，后双方发生矛盾并推搡。被告人伏某、张某对被害人李某进行殴打，被告人汪某、卜某出去买烟回来见此情况也上前殴打李某，致李某全身多处软组织损伤及左胫腓骨远端粉碎性骨折。经连云港市公安局物证鉴定所法医鉴定，被害人李某损伤程度为轻伤一级。
2015年4月28日、5月12日、5月22日，被告人伏某、汪某、卜某、张某经民警电话通知先后至公安机关投案，被告人伏某投案后如实供述了上述犯罪事实。
上述事实有公诉机关当庭提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
一、被告人供述和辩解
1、被告人伏某的供述和辩解，供认：案发当天我和汪某，张某、卜某及两个女的在烧烤店喝酒，我感觉旁边桌上的一个高个子（李某）好像认识，我喝了一点酒后就到他们桌子上和他们三个人聊起来并相互喝酒，我和李某交换了手机号码，李某一直叫我喝酒，我说酒无法喝，李某不开心，我就用手机在桌上磕了一下，我和李某推搡起来，张某看到后就过来也和李某推搡起来，推搡一会我们就到了烧烤店外面，卜某和汪某买烟回来看见此情况，也上前打李某，李某不知道怎么回事倒地了，然后我们就对李某拳打脚踢，另外两个女的一直在旁边拉架，我们打了一会儿就离开了。
2、被告人汪某的供述和辩解，供认：案发当天我和伏某、张某、卜某以及两个女的在烧烤店吃饭，我和卜某不想喝酒就坐在另一张桌子上，伏某和张某及两个女的坐另外一张桌子，旁边一桌上有李某和他的两个朋友，伏某说好象认识李某，伏某就坐到那桌上和李某三个人喝酒的，好像聊的很好。后我和卜某出去买烟，当我们回到烧烤店门口时，看到张某和李某的朋友拉扯在一起，卜某就冲过去和对方撕扯在一起，李某嘴里骂骂咧咧的，然后伏某冲出来，卜某把李某拉倒在地，张某上前对李某拳打脚踢，伏某上前踹李某的脚，我也踢了他一脚，伏建踢了他脚踝两下，踢得比较重。
3、被告人卜某的供述和辩解，供认：案发当天我和汪某、张某和伏某及两个女的一起喝酒，喝了一会，伏某就坐到李某那桌上，和他们喝起来，我和汪某出去买烟回来的时候看到张某、伏某和李某三个人打了起来，两个女的拉架，因为李某个子比较高，我看到伏建、张建康和李某推搡扭打在一起，我和汪某感觉张某、伏某吃亏，我就把李某抱住，不让伏建吃亏。伏某、张某和李某拉扯中李某倒地了，伏某和张某上前对李某踢了几脚。
4、被告人张某的供述和辩解，供认：我和汪某、卜某和伏某及两个女的在烧烤店一起吃饭喝酒，喝了一会，伏某就坐到李某那桌上，和他们喝起来，刚开始喝的挺开心的，这期间汪某、卜某出去买烟，伏某和李某他们喝了一会儿，我看到李某打了伏某一拳，我就上前想把伏某拖开，李某的朋友不让靠近还把我往店外拉，李某和伏某撕扯在一起把伏某向外面拖，在我们一起推拉的过程中汪某和卜某买烟回来了，看到这种情况上前和我们一起推拉，卜某把李某抱起来往旁边拖，后来李某倒地了，我看到伏某朝着李某的腿上踹的。
二、被害人李某的陈述，主要内容：2014年10月28日1时许，我和朋友王某、陈某在烧烤店喝酒吃饭，后来一个人过来了，他当时已经喝醉了，手里拿啤酒瓶，自称叫伏某，他在我们桌子聊了一会，双方还交换了手机号码，他当时打我朋友的手机没打通，就把自己的手机摔了，我看他喝多了，就推他让他回自己桌子，他不走，我和他有些推搡，他那桌的人看到就冲过来四五个男的把我推到门外，我被踹倒在地，他们对我拳打脚踢，我的朋友和两个女的一直在拉架，他们打了几分钟就跑了，被一辆白色轿车接走。他们为什么打我我也不清楚，我也不认识他们，平时也没有矛盾，我的两个朋友没有打架，我脖子上有一块金镶玉没有了，金戒指也没有了。
三、证人证言
1、未到庭证人王某的证词笔录，系被害人李某的朋友，证明案发当晚其和李某、陈某在烧烤店吃饭时，旁边桌上的伏某找他们喝酒，吃了一会儿叫健回去，伏某不想走，李某站起来推他，推他的时候，伏某的朋友以为李某打他了，他们就一起围过来打李某，其和陈某一起拉架，打了一会儿几个人跑了，他们对李某就是拳打脚踢的，当时几个男的一起参与殴打的。后在急诊室的时候发现李某身上的戒指和项链没有了。
2、未到庭证人陈某的证词笔录，证明案发当时其和李某在烧烤店吃饭时，伏某过来喝酒赖着不走，李某站起来将他推过去，想让伏某离开，伏某的朋友认为李某要打伏某就都围过来，他们四个人将李某围起来拳打脚踢，后来上了一辆白色的SUV跑了，当时他们五个人参与殴打李某的。
3、未到庭证人朱某的证词笔录，证明其是海昌南路零点烧烤的服务员，其看到6号桌上的一个男子（伏某）到5号桌上吃饭，他们边聊边吃喝，伏某是和一个高个子男的（李某）坐在一起的，不知什么原因他们吵起来了，他们就到店外边去了，我们出去发现李某倒在地上被三、四个男子围住拳打脚踢，打了一会儿，打人的一方就走了，现场就剩李某和他的两个同事，李某左脚受伤了，然后他们去医院了。烧烤店内外没有监控录像。
4、未到庭证人周某的证词笔录，证明其是海昌南路零点烧烤的服务员，10月28日凌晨1时许，其看到5号和6号两桌上的人吵起来了，然后两桌人都出去并打起来了，李某倒在地上，等其出去的时候打人的已经离开了，现场就剩被打的人坐在地上，和他一起的两个人送他去医院了。怎么打的其没看到。
四、相关书证
1、发破案经过、到案经过，证明被告人伏某、汪某、卜某、张某均系案发后电话传唤后主动到公安机关投案及被告人伏某如实供述犯罪事实的情况。
2、辨认笔录及照片，证明李某辨认本案四名被告人、证人王某、陈某辨认本案四名被告人的情况。
3、照片，证明案发现场内外格局情况及李某受伤的情况。
4、户籍证明，证明本案涉案人员的身份信息。
5、连云港市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，证明李某全身多处软组织损伤及左胫腓骨远端粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。
五、视听资料
公安机关提供的光盘五张，证实对四名被告人讯问的情况以及证人王某的证言内容。
关于被告人伏某、卜某、张某的辩护人提出的本案应构成故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人伏某与被害人李某并无宿怨，仅因琐事遂伙同被告人汪某、卜某、张某对被害人李某进行殴打，致被害人李某受伤。结合四名被告人的主观动机以及实施犯罪行为的地点，四名被告人的行为符合寻衅滋事罪的犯罪特征。故对各辩护人的该辩护观点本院不予采纳。
关于辩护人提出的被告人汪某、卜某系从犯的辩护意见，经查，本案各被告人的作用相当，不宜区分主从犯，故对该辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出的被告人汪某、卜某系自首的辩护意见，经查，被告人汪某、卜某主动投案后并未如实供述全部犯罪事实，不符合自首的构成要件，被告人汪某、卜某在庭审时如实供述了犯罪事实，量刑时将予以考虑。
关于辩护人提出的对被告人伏某、汪某适用缓刑的辩护意见，经查根据本案的事实、性质、情节，不符合缓刑的适用条件，故对该辩护意见不予采纳。
关于本案中被害人李某是否存在过错的问题，经查，现有证据不能证明被害人李某存在过错，故对辩护人提出被害人李某存在过错的辩护意见不予采纳。
关于附带民事诉讼原告人李某提出要求四名被告人赔偿其医疗费、营养费等损失共计70万元的诉讼请求，因其未提供证据予以证实其诉讼请求，本院无法核算相关损失，对该诉讼请求不予支持，其可待收集补充证据后另行主张其诉讼权利。关于附带民事诉讼原告人李某提出要求对其伤情重新鉴定的诉讼请求，经查，连云港市公安局物证鉴定所系合法的鉴定机构，两名鉴定工作人员均具有鉴定主体资格，出具的法医学人体损伤程度鉴定书程序合法，结论客观公正，可以作为本案定案的根据。附带民事诉讼原告人李某未能提供相关证据材料予以支持其重新鉴定的理由，对该项诉讼请求本院不予支持。
综上，本院认为，被告人伏某、汪某、卜某、张某随意殴打他人，致一人轻伤一级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。系共同犯罪。依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人伏某、汪某、卜某、张某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，提请适用法律意见正确，本院予以支持。被告人伏某具有自首情节，依法可以从轻处罚；被告人汪某、卜某、张某当庭认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。综上，根据被告人伏某、汪某、卜某、张某的犯罪事实、情节、社会危害性及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释第一百五十一条之规定，判决如下：
一、被告人伏某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月28日起至2016年7月27日止）。
二、被告人汪某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2016年7月11日止）。
三、被告人卜某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2016年7月11日止）。
四、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2016年7月20日止）。
五、驳回附带民事诉讼原告人李某的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李雪华
代理审判员 马赵军
人民陪审员 刘 刚
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 胡维娜
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。