重庆市璧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）璧法刑再初字第00002号
公诉机关重庆市璧山区人民检察院。
原审被告人张剑峰，男，1986年10月1日出生，汉族，重庆市璧山区人，初中文化，无业，住重庆市璧山区。因本案于2013年3月4日被抓获，因涉嫌犯赌博罪于2013年3月13日被重庆市璧山区公安局取保候审，2014年2月17日被璧山区公安局解除取保候审。2014年5月29日再次被璧山区公安局取保候审。
原审被告人朱明忠，男，1972年10月31日出生，汉族，重庆市铜梁区人，初中文化，个体工商户，住重庆市璧山区。因本案于2013年3月15日被抓获，次日因涉嫌犯赌博罪被重庆市璧山区公安局取保候审，2014年2月17日被璧山区公安局解除取保候审。2014年5月30日再次被璧山区公安局取保候审。本院于2014年10月14日作出（2014）璧法刑再初字第00002号逮捕人犯决定，2015年11月24日重庆市璧山区公安局通过上网追逃将原审被告人朱明忠抓获，并于同日对朱明忠执行逮捕，现押在重庆市璧山区看守所。
原审被告人向智强，男，1983年1月28日出生，汉族，重庆市璧山区人，初中文化，无业，住重庆市璧山区。因本案于2013年3月8日被抓获，因涉嫌犯赌博罪于2013年3月13日被璧山区公安局决定取保候审，2014年2月17日被璧山区公安局决定解除取保候审。2014年5月28日再次被璧山区公安局决定取保候审。
原审被告人王健，男，1966年4月7日出生，汉族，重庆市璧山区人，高中文化，个体工商户，户籍所在地重庆市璧山区，现住重庆市璧山区。2010年11月9日因犯赌博罪被璧山区人民法院判处拘役三个月，并处罚金1万元。因本案于2013年6月20日被抓获，次日因涉嫌犯赌博罪被重庆市璧山区公安局刑事拘留，2013年7月19日被璧山区公安局决定取保候审，2014年7月10日被本院决定继续取保候审。
上述四被告人因犯赌博罪于2014年9月17日被本院作出（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书，判处被告人张剑峰有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人向智强有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人王健有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，罚金15000元；判处朱明忠有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000。本案在执行过程中，璧山区司法局发现朱明忠另有犯罪行为被判刑，尚在缓刑考验期内，因此向本院提交书面情况说明。本案经本院院长提交审判委员会研究，作出（2014）璧法刑再初字第00002号刑事再审决定书，决定由本院另行组成合议庭进行再审。据此，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。璧山区人民检察院指派检察员张瀚尹出庭履行职务，原审被告人朱明忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年1月期间，被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健以营利为目的，共同在璧山区璧城街道荣芳超市茶楼、万某2洗车场、金山水岸等地邀约陈某、张某1、王某1、戴某等人，采用麻将牌上述四被告人因犯赌博罪于2014年9月17日被本院作出（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书，判处被告人张剑峰有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人向智强有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000元；判处被告人王健有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，罚金15000元；判处朱明忠有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金10000。本案在执行过程中，璧山区司法局发现朱明忠另有犯罪行为被判刑，尚在缓刑考验期内，因此向本院提交书面情况说明。本案经本院院长提交审判委员会研究，作出（2014）璧法刑再初字第00002号刑事再审决定书，决定由本院另行组成合议庭进行再审。据此，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。璧山区人民检察院指派检察员张瀚尹出庭履行职务，原审被告人朱明忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。推“托二八”的方式进行赌博，并从中抽头渔利29200元。具体事实如下：
1、2013年1月6日下午，被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健在璧山区璧城街道荣芳超市茶楼邀约王某1、陈某、萧某等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。同日晚又转至璧山区万某2洗车场茶楼邀约王某1、陈某、戴某、万某1等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。按照每赢取2000元抽100元的方式，共抽头渔利10000元，后四人均分。
2、2013年1月7日下午，张剑峰、朱明忠、向智强、王健租借璧山区XX水岸XX-XX-
X住宅邀约王某1、陈某、杨某等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。按照每赢取2000元抽100元的方式，抽头渔利7200元，后四人均分。
3、20l3年1月10日下午，张剑峰、朱明忠、向智强、王健再次租借璧山区XX水岸XX-XX-
X住宅邀约戴某、陈某、杨某等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。同日晚又转至璧山区万某2洗车场茶楼，邀约杨某、陈某、戴某、张某1等人，采用麻将牌推“托二八”的方式进行赌博。按照每赢取2000元抽100元的方式，共抽头渔利12000元，后四人均分。
为证实上述事实，公诉机关举示了相应证据并认为，被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究四被告人的刑事责任。鉴于四被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚，公诉机关建议对四被告人分别判处一年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健对以上的犯罪事实、证据均无异议。其中被告人张剑峰、朱明忠和向智强提出其被公安机关电话通知后，主动到公安机关如实供述犯罪事实，系自首的辩护意见。
原审另查明，陈某（已判刑）因挪用重庆市星级齿轮有限责任公司资金较大，于2013年1月13日到重庆市璧山区公安局投案自首，供述其与张剑峰、朱明忠、王健、向智强等人聚众赌博的事实，公安民警电话通知被告人张剑峰、朱明忠、向智强到璧山区公安局接受讯问，三被告人到案后如实供述了犯罪事实。被告人王健于2013年6月20日被民警抓获。
原审庭审过程中，被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健共同退出违法所得29200元。
原审认为，被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健到案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人王健有赌博罪的犯罪前科，可酌情从重处罚。鉴于四被告人犯罪情节较轻，退出违法所得，有悔罪表现，本院决定对四被告人从轻处罚并适用缓刑。
对于被告人张剑峰、朱明忠和向智强提出有自首情节的辩护意见，原审认为，被告人张剑峰、朱明忠、向智强在接到公安机关通知后到案如实供述了犯罪事实，不具有投案的主动性，不构成自首，该辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张剑峰犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；二、被告人朱明忠犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；三、被告人向智强犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；四、被告人王健犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金15000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）。五、已退出的犯罪所获赃款29200元没收后上缴国库。
本院再审查明，朱明忠于2013年5月27日在其与刘某共同出资承包经营的重庆市南岸区茶园龙皇府KTV888包房内与五十余人共同吸食毒品，被重庆市公安局南岸分局抓获，2013年5月29日因吸毒被公安机关决定行政处罚拘留十日，同年6月6日因容留他人吸毒被重庆市公安局南岸区分局刑事拘留，同月20日被取保候审。重庆市南岸区人民法院于2013年9月30日作出（2013）南法刑初字第931号刑事判决，判决朱明忠犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币50000元。
再审查明的本案其他事实与原审一致。
上述事实，有受案登记表、抓获经过、被告人身份信息；证人戴某、王某2、杨某、张某1、万某2、陈某、张某2、彭某、胡某、张某3的证言；被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健的供述与辩解；辨认笔录、指认现场笔录及照片、重庆市南岸区人民法院（2013）南法刑初字第931号刑事判决书等证据证实，足以认定。
在庭审中，被告人朱明忠提出，本案再审时，重庆市南岸区人民法院（2013）南岸刑初字第931号刑事判决书确定的缓刑期已过，本案不适用数罪并罚的辩解。
本院再审认为，被告人张剑峰、朱明忠、向智强、王健以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。对于被告人朱明忠在庭审中提出本案再审时，重庆市南岸区人民法院（2013）南刑初字第931号刑事判决书确定的缓刑期已过，本案不应适用数罪并罚的辩解，经查，被告人朱明忠2013年3月15日因涉嫌赌博犯罪被重庆市璧山县公安局抓获，同年3月16日及次年5月20日因涉嫌赌博犯罪被重庆市璧山县公安局取保候审。2014年9月17日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。在此判决执行期间，2014年10月8日，重庆市璧山区司法局发现朱明忠另有犯罪被判刑，尚在缓刑考验期间，遂向本院提交书面情况说明。本院经审查，发现朱明忠于2013年6月20日因涉嫌容留他人吸毒，被重庆市南岸区公安分局取保候审，2013年9月30日被重庆市南岸区人民法院以容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年。本院2014年9月17日在对朱明忠以赌博犯罪进行判决时，朱明忠尚处于容留他人吸毒犯罪缓刑考验期内，依法应撤销其缓刑，适用数罪并罚，对朱明忠判处刑罚。为此，被告人朱明忠其辩解理由不能成立，本院不予支持。被告人张剑峰、向智强、王健到案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人王健有赌博罪的前科，可酌情从重处罚。被告人张剑峰、向智强、王健犯罪情节较轻，退出违法所得，有悔罪表现，决定对该三被告人从轻处罚并适用缓刑。被告人朱明忠在重庆市南岸区人民法院审理期间没有如实供述本案的犯罪事实，在本案原审期间，又未如实供述被重庆市南岸区人民法院判处“有期徒刑六个月，缓刑一年”的事实。致使本案原审认定事实和适用法律错误，量刑不当。依法应撤销其所犯两罪的缓刑并实行数罪并罚。原审判决不当应予纠正。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第三百五十四条、第七十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一和第三款、第七十三条第二、三款、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书中第二项，即“被告人朱明忠犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）”。
二、维持本院（2014）璧法刑初字第00313号刑事判决书中第一、三、四、五项、即“一、被告人张剑峰犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；三、被告人向智强犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）；四、被告人王健犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金15000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后立即缴纳）。五、已退出的犯罪所获赃款29200元没收后上缴国库”。
三、原审被告人朱明忠犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；撤销重庆市南岸区人民法院（2013）南法刑初字第931号刑事判决第三项“被告人朱明忠犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币50000元”中的“缓刑一年”部分。对原审被告人朱明忠实行数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，朱明忠因赌博罪被羁押2日，因容留他人吸毒被羁押15日，应予折抵，即刑期自2015年11月24日起至2016年7月6日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 况 伦
审判员 胡小培
审判员 龙厚凯
二〇一五年十二月二十九日
书记员 冷孟娇