山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁02刑终542号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某。2007年2月28日因犯故意伤害罪被山东省莱阳市人民法院判处有期徒刑7年，2011年7月20日被假释，假释考验期至2014年2月27日。2015年6月18日因吸毒被莱阳市公安局行政拘留5日。2015年9月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于莱西市看守所。
原审被告人郭某。2013年12月9日因吸毒被莱阳市公安局行政拘留10日；2014年6月23日因吸毒被莱阳市公安局行政拘留15日。2015年9月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于青岛市第二看守所。
原审被告人赵某。2015年9月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于莱西市看守所。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控的原审被告人刘某、赵某犯贩卖毒品罪，原审被告人郭某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年6月29日作出（2016）鲁0285刑初37号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人,认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人刘某于2015年9月6日19时许，以人民币6500元的价格通过郭某、赵某介绍向王某贩卖甲基苯丙胺50克。2015年9月7日12时许，被告人刘某又以人民币7500元的价格向李某（已行政处罚）贩卖甲基苯丙胺48.8克，被当场查获。被告人刘某归案后，如实供述向李某贩卖甲基苯丙胺48.8克的事实,否认经介绍向王某贩卖甲基苯丙胺50克的事实。
另查明,2015年8月至9月7日间，被告人郭某先后三次在莱阳火车站附近其租房内容留赵某吸食甲基苯丙胺。
原审判决认定上述事实的证据有
1、山东省莱西市公安局南墅派出所出具的受案登记表、案件来源及发破案经过、抓获经过、立案决定书,证实2015年9月7日，莱西市公安局南墅派出所在办理李某吸毒一案过程中，将涉嫌贩卖毒品的刘某抓获,刘某对其向李某贩卖50克冰毒的事实供认不讳。在对刘某进行审讯的过程中，刘某的手机收到一条短信，内容为：哥，昨天拿的50个货挺好，今天没有了，再要50个，还是6500元。公安机关短信回复让对方到南墅镇南墅医院拿货，当日21时许，公安机关在南墅镇南墅医院将郭某、赵某、王某抓获。莱西市公安局于2015年9月8日对刘某贩卖毒品案立案侦查。
2、莱西市公安局南墅派出所出具的扣押决定书及扣押清单、（青）公（刑）鉴（理）字[2015]1263号毒品检验报告及鉴定意见通知书，证实2015年9月7日，从刘某处扣押白色晶体1包，重48.8克，检出甲基苯丙胺成分；
3、莱西市公安局南墅派出所出具的扣押决定书及扣押清单、（青）公（刑）鉴（理）字[2015]1262号毒品检验报告及鉴定意见通知书，证实2015年9月8日，从郭某处扣押白色晶体0.2克，检出甲基苯丙胺成分。
4、莱西市公安局南墅派出所出具的尿样现场检测报告书、提取笔录及照片，证实经现场检测，刘某、郭某、赵某的检测样本均呈阳性。
5、莱西市公安局南墅派出所出具的莱西市公安局行政处罚决定书，证实2015年9月8日，郭某、赵某、王某因吸毒被莱西市公安局行政拘留十五日，罚款二千元。李某因吸毒被行政处罚。
6、莱西市公安局南墅派出所出具的莱阳市公安局行政处罚决定书，证实郭某因吸毒分别于2013年12月9日、2014年6月24日被行政拘留。
7、莱西市公安局逮捕证证实：2015年10月14日，王某因非法持有毒品罪被逮捕。
8、莱西市公安局南墅派出所出具的前科查询证明及公安行政处罚决定书、莱阳市人民法院刑事判决书、山东省烟台监狱刑罚执行科出具证明证实：2007年8月3日，刘某因犯故意伤害罪被莱阳市人民法院判处有期徒刑七年，2011年7月20日被假释，假释考验期至2014年2月27日止；2015年6月18日，因吸毒被莱阳市公安局行政拘留5日。郭某2013年12月9日因吸毒被莱阳市公安局行政拘留10日；2014年6月24日因吸毒被莱阳市公安局行政拘留15日。赵某无违法犯罪前科。
9、莱西市公安局南墅派出所出具的被告人基本情况、户籍信息，证实被告人刘某、郭某、赵某的基本身份情况。
10、莱西市公安局南墅派出所检查笔录，证实2015年9月8日10时10分至10时20分，经对车牌号为鲁F×××××的奥迪A6轿车进行检查，未发现毒品以及吸毒工具。
11、莱西市公安局南墅派出所辨认笔录，证实2015年11月27日14时0分至1时10分，被告人赵某从12张不同男性照片中辨认出8号就是本案当事人王某。当日14时10分至14时20分，被告人赵某从12张不同女性照片中辨认出7号就是被告人郭某。
12、证人王某的证言，证实2015年9月5日晚上，其让赵某帮忙买毒品。次日下午，王某给赵某打电话，赵某让王某到郭某的租房处，王某就开车去了，并给了赵某6500元钱，三人讲定王某以130元一克的价格，买50克冰毒。之后，郭某联系他哥拿货，王某开车拉着郭某、赵某达到指定地点大夼镇南面一个村，郭某拿着钱去找她哥，过了一会郭某拿着一个装有毒品的扑克盒回来。郭某将扑克盒给了王某，王某开车将郭某、赵某送回租房处。次日下午王某再次联系赵某、郭某，让郭某再帮忙联系她哥买50克冰毒，他们三人按照约定地点到南墅医院准备交易时被警察抓着了。
13、被告人郭某在侦查机关及当庭的供述和辩解，证实其通过朋友与刘某认识，知道刘某贩卖毒品，其帮助买家联系刘某买毒品，买家请其吸毒。2015年9月6日下午，赵某让郭某帮助王某联系刘某买50克冰毒，郭跟刘某商定价格为6500元。王某开车拉着郭某和赵某到刘某指定地点，郭某自己下车把6500元钱交给了刘某，刘某就给了郭某一包50克冰毒，郭上车后把冰给了赵某，赵某紧接着给了王某。王某把郭某和赵某送到郭租房处就走了，当晚大约23时许王某到郭某租房处给了赵某一小包冰毒，郭和赵某一起吸食。次日下午，赵某让郭某再找刘某买50克冰毒，其给刘某发了条短信说：“哥，俺朋友说东西挺好的，再要50个，你在哪。”其通过短信跟刘某约定在南墅医院交易，王某带着钱开车拉着郭某、赵某到南墅医院后被警察抓获。郭某曾告诉赵某、王某，提供毒品者是刘某，经辨认,郭某确认本案被告人刘某即其联系的卖毒品的刘某。
另，被告人郭某在侦查机关的供述还证实，其和赵某在其租房处一起吸毒三次，分别是案发前的十几天、2015年9月6日晚、2015年9月7日傍晚。
14、被告人赵某在侦查机关及当庭的供述和辩解，证实2015年9月6日下午，王某给赵某打电话要求其帮忙联系购买冰毒，赵某告诉王某郭某那有。当天，赵某与郭某见面时，郭说她哥说缺钱让其联系毒品买家。赵某电话告知王某，并确定王某要购买50克冰毒。郭某通过短信与她哥商定好每克毒品130元的价格，赵某电话联系王某告诉其价格并让王某带钱到郭某租房处。王某到后给了赵某6500元现金，郭某与她哥确定在大夼镇拿货。王某开车拉着赵某、郭某还有王某的女朋友王珍珍到了约定地点，郭某自己下车交易，郭回到车上把冰毒给了王某，王某将赵某和郭某送回郭某租房处后就走了。大约晚上9点多钟，王某又回来了请赵某和郭某溜冰。郭某对赵某说她给了她哥6000块钱，从中赚了500元。9月7日下午17时左右，王某又到郭某租房处，让赵某和郭某再帮忙联系买50克冰毒。郭某与她哥联系好在莱西拿货，王某就带着钱开着车拉着赵某和郭某到莱西南墅医院准备交易时被警察抓获。
另，被告人赵某在侦查机关的供述还证实其和被告人郭某在郭某莱阳市的出租房内吸食毒品三次，分别是案发前的十几天、2015年9月6日晚、2015年9月7日傍晚。
15、证人李某在侦查机关的证言，证实2015年9月3日19时许，吕德平联系其购买冰毒，同年9月6日，其电话联系莱阳刘某，与刘某约定好于2015年9月7日在莱阳市汽车站西侧的格林豪泰宾馆523房间交易。后来其被公安人员抓获了，配合公安人员到莱阳去抓获了刘某。刘某的毒品是从广州那边弄过来的。
16、被告人刘某在侦查机关及当庭的供述和辩解称其不认识郭某，也没有卖冰毒给郭某。
另，被告人刘某的供述和辩解还证实2015年9月5日晚，一个姓李的联系其购买10克冰毒，刘某告诉姓李的一次购买50克150元1克，否则就是200元一克，姓李的说考虑考虑。9月7日中午12点多钟，刘某给姓李的发短信问他要不要，姓李的回短信说4点多钟找其买，双方商量好交易50克，每克150元，在莱阳汽车站对面的格林豪泰宾馆开了532房间见面交易。后姓李的说到了，其一开门被警察抓获。姓李的大约30多岁，身高175厘米左右，偏胖，联系方式157××××5151（证人李某的电话）。冰毒是刘某前些天去广州东莞时，一个叫“馒头”的送的，一共送了52克。
上述证据均经原审庭审质证后予以确认。
原审法院认为，被告人刘某、赵某、郭某违反国家对毒品管理的法律规定，向他人贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人郭某违反国家对毒品管理的法律规定，提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。三被告人刘某、赵某、郭某在共同犯罪过程中，被告人刘某起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚；被告人赵某、郭某起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人赵某、郭某归案后，均如实供述其犯罪事实，均系坦白，均可从轻处罚。被告人郭某一人犯数罪，应数罪并罚。被告人刘某对公诉机关指控的部分犯罪事实自愿认罪，其第二起贩卖毒品的事实，系特情引诱，均可酌情从轻处罚。被告人刘某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，且不得假释。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十九条、第八十一条第二款之规定，判决被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，不得假释，并处没收财产人民币十万元；被告人郭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役三个月，并处罚金人民三千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五万三千元；被告人赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。
上诉人刘某的上诉理由：一是上诉人刘某没有向郭某贩卖过毒品，原审认定郭某、赵某联系其向王某贩卖甲基苯丙胺50克的犯罪事实证据不足；二是上诉人刘某是在特情引诱下向李某贩卖毒品48.8克，并且未实际交易毒品即被公安机关现场抓获，应构成非法持有毒品罪而不是贩卖毒品罪。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，原审判决认定上诉人刘某、原审被告人赵某犯贩卖毒品罪，原审被告人郭某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人刘某所提没有向郭某贩卖过毒品，原审认定郭某、赵某联系其向王某贩卖甲基苯丙胺50克的犯罪事实证据不足的上诉理由，经查，被告人郭某、赵某，涉案人员王某的在侦查机关的供述，均证实王某通过赵某联系郭某，郭某帮助联系卖家，以6500元的价格购买50克毒品，并于2015年9月6日晚已完成交易；郭某在一审庭审中确定卖毒品的人就是上诉人刘某；公安机关出具的抓获经过和郭某在侦查机关的供述都能够证实，2015年9月7日刘某在公安机关接受审讯期间接到郭某发的手机短信，短信内容是表述之前的50个货挺好，再要50个；郭某在侦查机关的供述证实“50个”是指50克冰毒，综合上述证据能够证实上诉人刘某通过郭某、赵某介绍，卖给王某50克毒品的事实；结合本案中毒品检验、尿样检测等相关证据可以认定此处的毒品是甲基苯丙胺。综上，上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人刘某所提其是在特情引诱下向李某贩卖毒品48.8克，并且未实际交易毒品即被公安机关现场抓获，应构成非法持有毒品罪而不是贩卖毒品罪的上诉理由，经查，李某2015年9月6日通过电话联系上诉人刘某购买毒品，双方约定了价格、数量和交货地点，至此双方进行交易的合意已经达成。之后，李某在尚未交易时被抓获，公安人员根据其供述的交易信息抓捕刘某，不存在毒品犯罪的犯意引诱和毒品数量的引诱，原审判决认定此笔交易存在特请引诱不当，本院予以纠正。故其该项上诉理由不成立,本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牛传勇
代理审判员 李 政
代理审判员 岳峰婷
二〇一六年九月三十日
书 记 员 赵振华