南京市鼓楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2013）鼓刑二初字第105号 公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。 被告人陆某，男，1966年8月17日生，居民身份证号码******************，汉族，大专文化，原苏州新广房地产有限公司（以下简称新广公司）总经理，现南京马会置业有限公司总经理，住南京市，户籍地南京市。2013年1月21日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于南京市鼓楼区看守所。 辩护人李芬萍，江苏苏砝律师事务所律师。 南京市鼓楼区人民检察院以鼓检诉刑诉（2013）193号起诉书指控被告人陆某犯贪污罪、职务侵占罪，于2013年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派代理检察员顾某出庭支持公诉，被告人陆某及其辩护人李芬萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 南京市鼓楼区人民检察院指控：2002年9月12日，被告人陆某利用原南京广厦房地产开发总公司（以下简称广厦公司，系国有公司）委派其到新广公司任总经理的职务便利，假借他人名义，以明显低于市场价购买本公司开发的太仓市，侵吞房屋差价款人民币96135元（以下皆为人民币）。2003年9月24日，被告人陆某利用担任新广公司总经理的职务便利，以妻子熊某的名义，以明显低于市场价购买本公司开发的太仓市，侵吞房屋差价款135903元。针对上述指控，公诉人在庭审中出示了被告人陆某的户籍资料、案发及到案经过、公司登记资料、购房合同、银行往来凭证等书证，证人胡某、陆某、张某等证言，房地产估价报告以及被告人陆某的供述和辩解等证据，认为被告人陆某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，应以贪污罪、职务侵占罪追究其刑事责任。同时认为被告人陆某具有自首情节，可依法对其减轻处罚。 被告人陆某对起诉指控的第一起事实及罪名不持异议，对第二起事实中的购房合同时间提出异议，辩称合同并非倒签，其购买价格符合当时的市场价格，且当时新广公司赠送阁楼，阁楼价款不应计入犯罪数额，其不构成职务侵占罪。 其辩护人提出如下意见： 1、被告人陆某不构成贪污罪。因为：（1）合同时间是2002年3月7日，8幢301室系陆某为其姑妈所留，在其姑妈明确表示不买后，其本人并未取消合同，当时其已产生以其姑妈亲属“张某”的名义购房之意图，故应以合同时间作为基准日对房屋进行价格评估及计算贪污数额，而不应以付款时间作为基准日评估价格。（2）陆某购买8幢301室的价格是正常幅度内的优惠价格，没有明显低于市场价。该幢房屋物价局批复的销售指导价是每平方米1485元，实际销售中都会有优惠，故不能以市场价格与购买价的差额认定陆某的贪污数额。（3）2002年7月新广公司总经理陈某（系陆某前任）以900元的单价购买了公司所开发的房屋，陆某可参照陈某享受此优惠购房价格。（4）普通购房人张某于2003年6月3日购买的花园二村8幢403室的单价是每平方米1200元，2002年至2003年间房价快速上涨，陆某于2002年3月以800元的单价购房符合当时的市场行情。（5）2002年9月12日的房屋评估价格过高，同年10月29日太仓市物价局《关于商品房价格的批复》显示该房的预售价为每平方米1485元，市场评估价为每平方米1550元，高于预售价格。（6）本案发生在2002年，已过追诉时效。 2、被告人陆某不构成职务侵占罪。因为：（1）陆某购买花园二村8幢404室的合同不存在倒签的情况，应以合同签订日2002年10月20日作为基准日进行价格评估，陆某的购买价符合当时的市场价，故不应构成职务侵占罪。（2）2003年7月苏州市政府办公室发布的《关于印发苏州市商品房价格管理实施细则的通知》第六条规定，“普通住宅商品房，房地产开发经营单位按价格部门和建设部门核定的基准价格上浮5%的幅度内执行，下浮幅度不限”。此幢房屋基准价为1485元，陆某以1430元的单价购房符合当时的市场行情。（3）普通购房人冯某购买花园二村8幢401室的单价是每平方米1410元，401室与404室面积、楼层、户型相同，房价亦应相同。（4）陆某将8幢404作为宿舍无偿提供给公司员工使用一年余，当时租金约为3000元/月，租金总价约5万元，即使陆某的行为构成犯罪，上述租金亦应从犯罪数额中扣减。 3、陆某具有自首情节、系初犯，归案后认罪、悔罪态度较好，建议对其适用缓刑。 经审理查明: （一）贪污 2001年12月20日陆某被新广公司正式聘任为总经理，其至新广公司工作后，对其姑妈陆某表示太仓的房价便宜，具有投资价值，其所在的公司亦有房屋出售，其姑妈当时表示要其帮忙留一套，后陆某以其姑妈的侄子“张某”的名义与新广公司签订了购买新广公司花园二村8幢301室房屋的购房合同。约半年后，陆某再次就购房事宜与其姑妈确认时对方表示不要了，后陆某决定自己购买此套房屋，并于2002年9月12日以每平方米800元的价格支付了该房屋全部购房款102544元。一年后陆某将此房以约34万元（含车库2万元）的价格卖给邹某。经鉴定，该套房屋2002年9月12日的市场评估价格为每平方米1550元，与陆某支付的房款总价相差96135元，该差价款被陆某占为己有。 另查明，1993年新广公司成立，属中外合资企业，投资主体分别为太仓县新毛乡对外经济贸易公司、广厦公司、香港晋良企业股份有限公司。后太仓县新毛乡对外经济贸易公司、香港晋良公司撤资，新广公司实际交由广厦公司经营（因合资企业注册变更手续复杂，故未办理撤资手续）。广厦公司原为全民所有制企业，2003年4月28日公司改制，性质变更为股份制企业。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： 1、被告人陆某的供述和辩解，证实其于2001年至太仓负责新广公司事务，2001年12月左右，其回南京碰到姑妈陆某，对她说太仓的房子便宜，新广公司也有在建的房子，可以投资，陆某让其帮忙留一套。其回到太仓后跟胡某说了此事，让胡用“张某”的名义订购一套房子，当时选的是花园二村8幢301室，但没有支付定金或房款。过了大半年左右，8幢的房子已经有人缴款买房了，其就与陆某联系，让她交钱办手续，但陆某说不要了，其当时考虑到8幢301室的价格已经比半年前涨了不少，就决定自己把房子买下来，并按照原先的价格一次性支付了购房款。这件事与张某没有关系，就是借用张某的名义而已，其当时考虑过更名，但这样原来的合同就要作废，合同所规定的价格也将作废，无法获取因房价上涨而带来的收益。约一年后，建行的邹某想购买该房，自己就以约二三十万元的价格卖给了邹。自己以张某名义购买的价格是每平方米800元，其中包含了优惠因素，实际上占了几万块钱的便宜。 2、证人陆某的证言证实，陆某曾问其是否想在太仓购房，其说帮忙留一套，因当时对在太仓买房的事没顶真，后来陆某又打电话问太仓的房子要不要时，其与爱人商量后就决定不要了，并随即回复了陆某。 3、证人任某的证言证实，2002年底至2003年初的时候，其爱人的侄子陆某问其想不想在太仓买房，当时自己说要有好的就留一套，后来因为手上没钱就决定不买了，回掉了陆某，没有向陆某说过让他帮忙把买房的钱垫上之类的话。 4、证人张某的证言证实，任某是其舅舅，其不认识陆某，在苏州没有买过房子，舅舅任某及舅妈没有向其借过身份证在太仓买房，出示的合同上买房人的签字不是其本人的签字。 5、证人胡某的证言证实，花园二村8幢301室最早是卖给张某的，价格很低，只有10万不到，自己没有见过张某，后来陆某交代将此房卖给邹某，所以开票直接将名字开成了邹某，之前开具的张某的收据和发票就作废了。这些都是陆某让自己做的。合同、总房价、买受人张某及身份证号码、住址都是自己写的，身份证号码及住址陆某让自己编，自己就将自己以前的住址写在上面，身份证是自己老的身份证号码，最后一位数字自己的号码是164，张某的是163。 6、证人陈某的证言证实，8幢301室、401室两套房子的销售成本共计是302099.76元，两套房子的面积一样。陆某当时以不到10万元的价格销售301室，出纳将发票报给其做账时，发票做账联后无附件说明，因房价低于成本价其不肯做账，并让陆某在发票联上签字，后陆某在该房的销售发票背面签了名字，且只有该发票的后面有陆某的签字。财务做账时显示该房卖给了一个叫张某的人，来调查时才知道归档的该房的合同是他人的名字。 7、证人徐某的证言证实，新广公司是其所在建行的客户，当时的总经理陆某说公司有套房子要出售，位置不错，其知道行里的邹某要买房，就把这个消息告诉了邹某，后来邹某自己去看了房子，看中了后让其帮忙打招呼，其也和陆某打了招呼。 8、证人邹某的证言证实，2003年8、9月间，其想要买套商品房，经建行的副行长徐某介绍，以单价2200多元、总价34多万元的价格买了花园二村的8幢301室。当时贷款20万，余下的支付了现金。陆某安排了一个姓胡的会计和其签的合同，但开的是一张102544元的发票，当时其虽有疑问，但后来办到房产证就没有在意了。合同中2002年3月7日的时间和名字都不是其写的。 9、证人沈某的证言证实，新广公司的前任总经理陈某退休后即安排陆某接任职责之前就有的，总体来说要维护公司投资方利益，重大事项须通过董事会研究决定。陆某到新广公司后不久，台方正式退出，新广公司由广厦公司一方负责经营，这样陆某作为新广公司的总经理就该向广厦公司负责，重大事项也应向广厦公司汇报。新广公司撤销后做的清算审计显示盈利了几百万元，对此公司研究决定奖励陆某10万元。2012年公司发现了陆某采用阴阳合同倒卖太仓房产的事，就向检察机关举报了。陆某2004年曾就买房的事情向其汇报过一次，当时其意见是给陆某每平方米1800元的价格，事后知道陆某的实际购买价是每平方米1700元。 10、证人田某的证言证实新广公司撤销后曾给予陆某10万元的奖励。广厦公司形成一个不成文的规定，关于房价的优惠幅度必须经沈总同意，实行沈某一支笔负责制。 11、关于花园二村8幢301室的购房合同、购房发票、财务凭证、房屋所有权证存根等书证证实，2002年3月7日，“张某(身份证号码32052251********)”与新广公司签订《商品房买卖合同》，合同约定总房价为102544元。2003年1月14日新广公司向“张某”出具购房发票，发票上有“作废”字样，发票记账联上有2003年2月26日陆某的签字，内容为“同意按此房价销售”。房屋所有权证存根显示花园二村8幢301室的所有人是邹某，房屋面积128.18平方米。购房合同记载“2002年3月7日”邹某与新广公司签订合同，价格为102544元。后邹某向银行贷款10万元支付房款，抵押贷款合同的时间为2003年9月15日。 12、花园二村销售许可证、价格批复证实，2002年10月29日太仓市，车库预售价格每平方米700元。 13、房地产估价报告证实，花园二村8幢301室房地产（房屋建筑面积为128.18平方米）在2002年9月12日的市场单价为每平方米1550元，总价为19.87万元。 14、财务会计成本账册证实，花园二村8幢301室、401室的成本价为151049.88元。 15、关于企业改制、清产核资变更的报告，关于总公司、分公司参加清产核资的决定，关于同意改制的批复，公司变更登记等资料证实，广厦公司于2003年3月28日完成改制，性质由全民所有制企业变更为股份制公司。 16、公司管理制度证实，公司对外的合同须遵守国家法律、法规、政策及有关规定，须维护公司合法权益和提高公司经济效益，不允许在签订合同中假公济私，弄虚作假。 17、企业法人营业执照、外商投资批准证书、股权变更资料、董事会决议、任免决定、会议纪要证实，1993年新广公司成立，属于中外合资企业。2000年5月太仓县新毛乡对外经贸公司和台湾新民鼎开发建设股份有限公司陆续撤回投资，合资公司由广厦公司与香港晋良企业股份有限公司组成。2001年12月20日陆某由广厦公司提名、委派，经新广公司聘任为公司总经理。2002年下半年香港晋良公司撤资，新广公司实际由广厦公司一方经营。2005年8月新广公司注销。 18、新广公司董事会纪要证实，经董事会讨论，同意陈某以每平方米900元的价格购房。 19、花园二村8幢房屋销售情况统计表证实，2003年6月3日客户张某与新广公司签订购房合同，购买8幢403室房屋，单价每平方米1200元，阁楼每平方米600元（此价格有经陆某签字同意的请示报告）。 （二）职务侵占 2003年9月24日，被告人陆某以妻子“熊某”的名义，以每平方米1430元的价格购买了太仓市，带有阁楼86.79平方米）的房屋，并将合同的时间倒签至2002年10月20日，支付购房款183297元。2004年9月，陆某将此房以约53万元（含4.6万元车库款）的价格卖给彭某、辛某夫妇。经鉴定，该房2003年9月24日的市场价为每平方米2050元，与陆某支付的房款总价相差135903元，该差价款被陆某占为己有。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： 1、被告人陆某的供述和辩解证实，其卖了8幢301室后以自己老婆熊某的名义买了8幢404室。买404室有两个原因，一是公司宿舍在太仓惠阳路，条件较差，自己想把公司员工都搬到404室，以改善公司员工的住宿条件，后来自己和公司员工都住在该套房里面。二是在太仓买房具有投资价值。404室的购房合同都是胡某代写的，合同时间写早了，实际购房时间应当比合同时间晚些，大概在2003年上半年，具体时间记不清了，当时自己与胡某、陈某同一时间买的房，是自己个人决定的。同时新广公司卖给胡某、陈某的房子价格也是自己个人决定的。合同上的时间之所以签这么早，主要是自己决定与陈某、胡某三人在公司买房时给予优惠，陈某讲如果合同时间签在实际买房时，那么价格优惠的事情就会暴露在合同上，当时市场价已经涨上去了，如果按照市场价签合同，优惠在合同上就体现不出来了。所以可以把合同时间提前，在合同上就看不出来价格是优惠的。当时胡某买的房子是自己开发的最后两栋中的一套，因为自己开发的房子真材实料，所以她买的那套房子价格比自己的高一点点；陈某买的房子是07栋1单元，是以她侄女名义买的，实际上是她个人买的，房子是自己来新广公司之前就已经建好的。自己印象中陈某、胡某在单价优惠了，自己买的房子在阁楼上优惠了。404室的阁楼没算钱，因为自己把该房作为公司员工宿舍、会客接待、餐厅使用，印象中给公司员工使用了一年多，房子的租金大概4万多点，自己认为该租金与公司给予的优惠互冲了，所以就没向公司要租金。且冯某买房时阁楼也是附送的。404室的房子自己是投资用的，等房价涨上去再卖出去获取收益。买下后过了一年卖给了辛医生，房款大概五十多万。 2、证人胡某的证言证实，花园二村8幢404室的房子是不卖的，用于职工休息、吃饭，房屋面积120多平米，还有阁楼、汽车库、自行车库。2004年三四月间公司从8幢404室搬出来。陆某说熊某要买这套房子，合同上面的内容是陆某让自己写的，熊某的住址及身份证号码是陆某让自己编的，后来才知道熊某是陆某的老婆和辛医生的合同是自己签的，价格是50多万元，卖房款后来进了陆某在建设银行的个人账户。自己当时还想陆某是有资格买一套优惠房的，用不着在8幢404室的房子上作假，2005年南京公司决定要撤销新广公司，听陆某说他还要买花园二村11幢104室时，才明白陆某之前为什么要作假了。 3、证人陈某的证言证实，陆某以其妻子熊某的名义买了一套房子，自己做账时并不知道，后来在一次偶然的机会得知熊某是他老婆，且熊某购房的发票也被更换成别人的名字。2003年陆某照顾自己以优惠的价格购买了公司的房子，是自己的亲属马靓买的，付款时间是2003年9月，当时记得每平方米1200多元，是陆某定的价格。 4、证人辛某、彭某的证言证实，其看到花园二村在卖房子，就去看看有没有带阁楼的房子，在售楼处一个姓胡的会计接待了他们，当时看的是8幢404室的房子，觉得满意就买下来了，总房价是53万元。购房首付款是现金18万元，余下的房款是办的30万的公积金和5万的商业贷款。对于侦查人员向其出示的“购房款183297元、车库46000元、合同时间为2002年10月20日的购房合同及2003年9月24日的购房金额为152790.16元的购房发票”，其表示没有看到过。 5、时间为2002年10月20日，购房人为熊某的与新广公司签订的《商品房买卖合同》，证实陆某以其妻子熊某的名义购房。时间为2002年12月31日，购房人为彭某的与新广公司签订的《商品房买卖合同》证实，此房实际购买人是彭某。财务凭证记载，“2003年9月，新广公司收到“熊某”的购房款183297元，存根有“作废”字样。银行交易凭证证实2004年9月14日辛某将35万元支付给陆某。 6、房地产估价报告证实，花园二村8幢404室（房屋建筑面积为128.18平方米，阁楼面积为86.79平方米），在2003年9月24日的单价为2050元，阁楼单价650元，房屋总价为31.92万元。 7、证人冯某的证言证实，其于2002年去花园二村看房，选中了8幢401室，当时就房子、车库、阁楼一起谈的总的价格是20万元左右。 8、关于花园二村8幢的销售情况统计表及房屋买卖合同等证据证实，2002年至2003年该幢房屋的销售价在1300元—1600元之间，冯某于2002年3月31日支付第一笔购房款，是最早的购房人，其购买的阁楼未计入总价，后续购房人的阁楼均支付了价款。一般是先交钱后签合同，陆某是先签合同后缴纳房款。 9、花园二村11、13幢的房屋销售情况统计表证实，陆某于2004年9月20日以1700元的单价购买了花园二村11幢104室。 10、太仓市、6号楼的房屋预售价为每平方米2100元，自行车库预售价格为每平方米1000元，此批复价较一年前的批复价大幅上涨。 另查，2012年5月广厦公司将举报材料及相关证据移送南京市鼓楼区人民检察院。2012年10月12日，检察院反贪局工作人员电话联系陆某谈话，陆某称其在外地开会，将于10月17日到检察院接受调查。同月16日侦查人员至陆某住处将陆某带回，陆某到案后如实供述了上述主要犯罪事实。2013年1月18日该案正式立案，同日侦查人员至陆某公司将陆某带至检察院。 审理过程中，被告人陆某亲属代其退出全部赃款及违法所得，广厦公司向本院出具书面谅解意见，希望对陆某从轻处罚。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： 1、证人沈某的证言证实，其到公司后一直有人传言陆某在太仓期间倒卖房子挣到钱了。2012年初资产部查看新广公司的财务凭证时发现有作废发票的现象，公司留存的合同和房产局留档的合同不是同一购房人，后知道新广公司存在问题，并于2012年5月向检察机关举报。 2、证人田某、王某、宰某的证言证实，广厦公司曾派人对新广公司进行审计，但未到现场，未对每一套房屋逐一审计。 3、举报信、购房合同、公司意见、股东意见、企业法人营业执照、组织机构代码证及公司管理制度证实，本案系经广厦公司举报而案发。 4、案发及到案经过、情况说明证实，2012年10月12日，侦查机关与陆某电话约定接受调查时间，后陆某在约定时间的前一日被侦查人员带回。2013年1月18日该案正式立案，同日陆某被带至检察院接受调查。 5、户籍资料，南京市劳动合同书，员工花名册，南京市参保职工养老保险缴费工资花名册，关于陆某劳动合同关系的证明证实，被告人陆某已达到刑事责任年龄，自1995年至2007年为广厦公司工作人员。 对于控辩双方的意见，本院综合评述如下： 1、关于第一起事实中的购房时间确定问题。经查，被告人陆某的供述与证人陆某、任某、胡某等人的证言彼此间相互印证，证实8幢301室原是陆某为其姑妈所留，后其姑妈明确表示不买，故其姑妈的购房合同已经作废。此时陆某决定自己购买此套房屋以获取差价款，陆某供述“当时8幢的房子已经有人缴款买房，301室的价格已经比半年前用张某的名义买房时上涨”，书证购房合同的时间为2002年3月，陆某实际缴款日为2002年9月，时间亦相隔半年，故认为陆某的购房时间应为2002年9月12日。对辩护人提出的购房时间应为合同签订日的意见不予采纳。 2、关于8幢301室房屋的市场评估价格是否过高的问题。经查，市场评估报告系由评估机构采用比较法，选取估价对象所在区域的多个类似房地产交易案例，进行比较后综合得出的评估价格。2002年10月太仓市物价局核准的花园二村房屋的预售价为每平方米1485元(此价格为指导性质)，接近评估报告中8幢301室的市场价格。花园二村8幢的销售情况统计表显示8幢301室的市场评估价格居中，本院认为价格评估报告中每平方米1550元的价格客观、公正，对辩护人提出的8幢301室市场评估价格过高的意见不予采纳。 3、关于购房人张某、冯某以每平方米1200元的价格购房，陈某以每平方米900元的价格购房，陆某是否可参照此价格的问题。经查，张某的购房优惠系经陆某签字同意，且其购买的单价高于陆某，同时额外支付了阁楼价款。陈某以900元的单价购房经过了新广公司董事会的讨论通过，履行了公司的审批程序。花园二村8幢301室的成本为151049.88元，陆某购买8幢301室的价格低于此成本价，且未经公司审批，其购房行为损害了公司利益，且陆某于2004年以较低价格购买花园二村房屋，当时曾向公司董事长沈某汇报，享受了公司购房优惠。陆某以欺瞒的手段购房，其购房价格过低，购房情况亦不同于其他经审批的购房人，对于辩护人提出的相关辩护意见不予采纳。 4、关于陆某购买8幢404室是否倒签购房合同的问题。经查，陆某的供述与胡某的证言彼此间相互印证，证实此合同是倒签。陆某的供述与陈某证言彼此相互印证，证实两人一起购房，并采用倒签合同的方式降低购房价格，获取优惠，陈某的购房时间亦是2003年9月。新广公司的惯例是合同签订在前，付款在后，证人证言证实陆某付款在后，合同签订在前，违背该惯例，故认为陆某购买8幢404室系采用倒签合同的方式，对辩护人的相关辩护意见不予采纳。 5、关于陆某购买8幢404室是否低于市场价格的问题，经查，陆某的供述与证人陈某、胡某的证言彼此相互印证，证实陆某为避免在合同上显示价格过低，采取将合同时间倒签的方式，侧面印证了当时房价已大幅上涨的事实。市场评估价格显示该房当时的市场价为每平方米2050元，关于8幢的房屋销售情况表显示当时的销售价格接近此价格。虽然太仓市物价局2002年10月核准该幢房屋的预售价为每平方米1485元，但此价格为指导性质，陆某的购房时间距此价格批复的时间已近一年，且2003年7月物价局核准的花园二村其余房屋的预售价已为每平方米2100元。故本院认为8幢404室的市场评估价格客观、公正，陆某以每平方米1430元的价格购房，明显低于此价格，故对辩护人的相关辩护意见不予采纳。 6、关于陆某将花园二村8幢404室提供给员工作为宿舍使用，是否应扣减使用期租金的问题。经查，辩护人未提交材料证实8幢404室作为员工宿舍使用的时间、实际产生的租金数额。且陆某购买8幢404室后约一年即将房屋卖出，此房的市场评估价为每平方米2050元，按照房屋租售比估算可知此房即使有租金产生，数额应有限，故对辩护人的相关辩护意见不予采纳。 7、关于陆某购买的花园二村8幢404室的阁楼是否属于赠送范围的问题。经查，证人冯某的证言及销售情况统计表证实冯某是最早的购房人，以“打包价”购买8幢401室及阁楼，此种户型的后续购房人均支付了阁楼房款。从陆某“关于租金可以折抵阁楼价格”的供述也可看出，阁楼应计算价格，故对此辩护意见不予采纳。 8、关于本案是否超过追诉期限的问题。经查，陆某涉嫌犯贪污罪和职务侵占罪，其单个罪名的法定最高刑均为五年以上，不满十年，故追诉期应为十五年，本案未超过追诉期限，对此辩护意见不予采纳。 9、关于是否对陆某适用缓刑的问题，经查，被告人陆某犯数罪，不宜适用缓刑，对此辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人陆某身为国有公司委派到国有公司出资的企业从事公务的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，其行为已构成贪污罪；陆某作为公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。陆某一人犯数罪，应数罪并罚。陆某在与侦查机关约定的时间之前被侦查人员带回传唤，其具有投案的主观意愿，过程中被侦查机关捕获，可视为其自动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法对其所犯两罪减轻处罚。陆某亲属代其退出全部赃款及违法所得，并得到被害单位的书面谅解，可对其酌情从轻处罚。综上，为保护国家工作人员职务的廉洁性、公私企业的财产所有权及正常活动不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人陆某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第（三）项、第二百七十一条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陆某犯贪污罪，判处有期徒刑二年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月；决定执行有期徒刑二年四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年1月21日起至2015年5月20日止。） 二、退出的赃款发还南京广厦置业（集团）有限公司，违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  李丽媛 人民陪审员  丁文泽 人民陪审员  徐章建 二〇一四年九月十九日 书 记 员  陈 琛