安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六民一终字第00695号
上诉人（原审被告）：张纯军。
委托代理人：董永剑，安徽金六州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑仁山。
委托代理人：刘峰，安徽皋兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福建省鑫景建筑工程有限公司。
法定代表人：陈丹，该公司经理。
原审原告：六安市正东置业有限公司。
法定代表人：陈德根，该公司经理。
上诉人张纯军因与被上诉人郑仁山、福建省鑫景建筑工程有限公司、原审被告六安市正东置业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省六安市裕安区人民法院于2014年6月12日作出的（2014）六裕民一初字第00085号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。上诉人张纯军及其委托代理人董永剑，被上诉人郑仁山及其委托代理人刘峰到庭参加诉讼。被上诉人福建省鑫景建筑工程有限公司和原审被告六安市正东置业有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理理终结。
原审中郑仁山诉称：我在提供劳务时摔伤，造成了较大损失，请求法院判令原审各被告连带赔偿我损失96149.56元，并负担诉讼费。
原审中六安市正东置业有限公司辩称：1、没有证据证明郑仁山是在为我公司工作时摔伤。2、若郑仁山在工作中受伤，属于工伤范畴。3、郑仁山要求赔偿损失过高，伤残鉴定属其单方委托，本公司要求重新鉴定。4、我公司是开发企业，承建单位是福建省鑫景建筑工程有限公司，我公司不是本案的适格被告。
原审中福建省鑫景建筑工程有限公司辩称：1、郑仁山诉称其在工作时不慎掉入工地内的洞中，造成损伤证据不足，事发时郑仁山没有报警，也没有通知现场管理人员，自行到医院住院后才告诉张纯军，没有相关单位对其受伤事实的认定。2、查看郑仁山陈述的现场，洞口很小，仅能容下一脚，即使不慎踩入洞中，受伤的部位应当是腿部，不可能造成会阴部损伤。3、若郑仁山系在工作中受伤，则属于工伤，属于劳动法律关系调整范畴。4要求赔偿的损失过高，伤残鉴定报告是郑仁山自行委托的鉴定，程序不公正，要求重新鉴定。
原审中张纯军辩称：同六安市正东置业有限公司、福建省鑫景建筑工程有限公司的答辩意见。
原审审理查明：六安市正东凯旋名门12号楼是六安市正东置业有限公司发包给福建省鑫景建筑工程有限公司负责建设，福建省鑫景建筑工程有限公司将土建、木工、水电、瓦工等工程包给黄枝华负责，黄枝华又将瓦工包给张纯军负责施工。2013年9月7日，郑仁山、匡大根、范传波、周兆兵等人在正东凯旋名门12号楼从事瓦工工作，郑仁山抱砖去砌阳台墙时，不慎一脚掉进防线孔洞致伤，当日到六安市第二人民医院检查，诊断为前尿道损伤，会阴部软组织挫伤，住院治疗30天，医疗费是张纯军支付，郑仁山支付检查费151.56元。出院医嘱：休息两个月。必要时行尿道扩张等。郑仁山委托司法鉴定所进行伤残评定，其他各方不认可伤残评定结果，申请重新鉴定，经安徽爱民司法鉴定所鉴定，评定郑仁山的伤构成十级伤残。另查明，劳动报酬由张纯军统一给匡大根，匡大根分发给每位劳务人员。郑仁山所在村组的土地因G105国道拓宽改造被政府征用。
原审审理认为：郑仁山为张纯军承包的工程工作时受伤，造成了损失，承包者张纯军应该承担赔偿责任，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，该工程的承建单位，即福建省鑫景建筑工程有限公司应负连带赔偿责任。郑仁山虽是农村户口，但其所在村组的土地因建设需要被政府征用，故其伤残赔偿金应按城市标准计算，经核算原告郑仁山的损失为医疗费151.56元、伤残赔偿金42048元（21024元／年×20年×10%）、误工费9900元{110元／天×90天（住院加医嘱休息60日）}、护理费2925元（97.5元×30日）、住院伙食补助600元、营养费600元、交通费300元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元，总计62824.56元。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、被告张纯军于本判决生效之日起三十日内赔偿原告郑仁山医疗费、伤残赔偿金、误工费等损失计人民币62824.56元。二、被告福建省鑫景建筑工程有限公司对上述第一项判决承担连带赔偿责任。三、驳回原告郑仁山的其他诉讼请求。案件受理费2210元，由被告张纯军、福建省鑫景建筑工程有限公司负担。
原审宣判后，张纯军不服，上诉称：郑仁山如在施工中受伤，应属工伤，是劳动争议案件，不应由人民法院直接受理；原审应追加黄枝华为被告，其为郑仁山的实际雇主；郑仁山在施工中因一只脚掉入放线洞中致会阴部受伤与事实不符，且其受伤自身存在过错，应减少上诉人等的赔偿责任，请求二审法院依法改判。
郑仁山答辩称：1、对于本案被上诉人是否是工伤还是提供劳务者受害责任纠纷，最高院关于审理人身司法解释及其他规定，被上诉人对自己的损害赔偿请求具有选择权。2、上诉人认为应当追加黄枝华为被告，上诉人一审没有申请追加是对权力的放弃；另上诉人和被上诉人之间存在雇佣关系，根据一审陈述辩解及证据均可以予以证实。3、被上诉人在凯旋名门受伤的事实一审中工友出庭作证予以证实，另外被上诉人并不是法律意识强的法律人员，没有受伤后报案的意识。4、防线洞在室内位置隐蔽，被上诉人在干活抱砖有视觉盲区才跌入洞内，被上诉人对自己受伤不承担过错责任。综上，请驳回上诉，维持原判。
六安市正东置业有限公司、福建省鑫景建筑工程有限公司未到庭答辩。
二审中，上诉人张纯军提供证据一组，即医疗费16831.11元票据的原件，会诊费证明，证明上诉人已垫付医疗费17831.11元。
郑仁山质证认为：该组证据是真实的，数额没有问题，但该医疗费在起诉时未列入。
本院认证意见：对该组证据的真实性予以确认，能够证明张纯军已垫付郑仁山医疗费17831.11元。
郑仁山未提交新证据。对原审证据，各方未发表新的质证意见。
二审查明的案件事实与原审认定的一致，本院予以确认。
二审另查明，郑仁山受伤治疗期间，张纯军为其垫付医疗费17831.11元。
本院认为：综合诉辩意见，经归纳并征得各方当事人认可，确定本案的争议焦点为：一、原审法院是否应当依法追加黄枝华为被告；二、受害人是否应当自担一部分赔偿责任。
关于争议焦点一，本案是提供劳务者受害责任纠纷案件，提供劳务者郑仁山认为其雇主是张纯军，故起诉要求张纯军赔偿，张纯军认为其不是雇主，而黄枝华才是郑仁山的雇主，应当在原审中申请追加黄枝华为被告，但其未申请追加。法院不能依职权追加黄枝华为本案的原审被告。
关于争议焦点二，郑仁山在工作过程中受伤，自己承受伤痛，应当说不属于其自身故意行为所致。上诉人张纯军认为郑仁山应当自担部分责任，但未提供任何证据证明其自身存在过错，故该上诉理由不能成立，本院难以支持。
至于本案法院能否直接受理，因受害人郑仁山起诉时选择的是侵权纠纷诉讼，而非劳动争议纠纷诉讼，故法院应当依法受理。上诉人张纯军认为法院不应直接受理的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于张纯军垫付的医疗费问题，因原审中郑仁山未对该部分费用提起诉讼，同时该费用应由张纯军赔偿，张纯军在原审中未主张一并解决，故本院不宜变更郑仁山的诉讼请求进行判处。如在执行中，因该费用影响到张纯军的责任承担，其可以另诉解决。
综上，上诉人张纯军的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定基本事实清楚，适应法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2210元，由张纯军负担。
本判决为终审判决。
审判长 童竹平
审判员 赵应军
审判员 王 芸
二〇一四年十月二十三日
书记员 朱宝涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；