湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）张中刑二终字第30号
原公诉机关湖南省慈利县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，绰号“张毛”，男，1958年3月6日出生于湖南省慈利县，土家族，初中文化，农民。因故意伤害他人身体于2014年4月11日被行政拘留十二日，因涉嫌犯故意伤害罪分别于2014年4月16日、4月23日被监视居住，同年6月11日被取保候审。
辩护人戴秋桂，湖南金旅律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人张某乙，男，1951年9月15日出生于湖南省慈利县，汉族，小学文化，农民。系本案被害人。
湖南省慈利县人民法院审理湖南省慈利县人民检察院指控原审被告人张某甲犯故意伤害罪一案，于2014年8月19日作出（2014）慈刑初字第120号刑事附带民事判决。原审被告人张某甲不服，提出上诉。慈利县人民法院于2014年9月10日向本院移送案卷，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。二审审理期限为二个月，扣除审限10天，本院实际审理30天。现已审理终结。
原判认定：被告人张某甲与附带民事诉讼原告人张某乙系堂兄弟关系，均住在湖南省慈利县XX镇XX村，双方因一沙坑处的权属问题发生争议。2014年4月2日14时许，被告人张某甲将附带民事诉讼原告人张某乙栽在双方有争议的沙坑里的树苗扯除，为此，被告人张某甲与附带民事诉讼原告人张某乙发生争吵并扭打，双方均松手后，被告人张某甲跑到坎下，附带民事诉讼原告人张某乙自己从坎上面朝下摔倒在坎下，被告人张某甲遂用锄头将附带民事诉讼原告人张某乙左背部打两下，致其左侧第6、7、8后肋骨折伴左侧血气胸，系轻伤。
另查明：附带民事诉讼原告人张某乙受伤后，于2014年4月2日到湖南省慈利县人民医院住院治疗17天，出院诊断证明为：1、建议继续全休1月；2、3月内避免重体力劳动；3、不适随诊；4、2月后来院复查。2014年5月20日，附带民事诉讼原告人到湖南省慈利县人民医院复查诊断证明：建议继续全休半月。附带民事诉讼原告人张某乙共花医药费人民币5016.6元，检查费人民币192元，鉴定费人民币700元，误工费人民币5393.38（21836元÷251天×62）、护理费人民币1478.83元（21836元÷251天×17天）。
原判认定上述事实，有以下证据在卷予以证实：
1、被害人张某乙的陈述。证明2014年4月2日14时许，被告人张某甲扯被害人张某乙栽在双方有争议的土地上的橘子树苗，致使双方发生扭打，被告人张某甲用锄头将被害人张某乙的背部打了两锄头的事实。
2、证人朱某清的证言。证明2014年4月2日，证人朱某清看见被告人张某甲因要扯张某乙种的树苗而发生扭打，回家后发生的事情就不清楚的事实。
3、证人朱某丽、朱某初、彭某秀等人的证言。证明2014年4月2日14时许，被告人张某甲要扯被害人张某乙栽在双方有争议的土地上的树苗，双方发生争吵并扭打，松开后张某乙自己从坎上面朝下摔倒，被告人张某甲用锄头将被害人张某乙的背部打了两锄头的事实。
4、现场照片、被告人张某甲指认作案工具的照片。证明当时案发现场的概况及被告人张某甲作案工具是锄头的事实。
5、张正大司鉴所（2014）临鉴字第（65）号法医学鉴定书。证明被害人张某乙左侧6.7.8后肋骨折伴左侧血气胸，构成轻伤一级的事实。
6、湖南省慈利县公安局公安行政处罚决定书。证明被告人张某甲因故意伤害他人身体于2014年4月11日被湖南省慈利县公安局决定行政拘留十二日，并处罚款人民币五百元的事实。
7、被告人张某甲的户籍资料。证明被告人张某甲出生于1958年3月6日的事实。
8、被害人张某乙提交的湖南省慈利县人民医院的诊断证明书、住院医药费收据、检查费收据、鉴定费收据、检查报告单等书证。证明被害人张某乙案发后住院治疗17天，花住院医药费共计人民币5016.6元，检查费人民币192元、鉴定费人民币700元，出院后需全修45天的事实。
9、被告人张某甲的供述与辩解。证明2014年4月2日14时许，被告人张某甲将被害人张某乙栽在双方有争议的沙坑里的橘子树扯了，被告人张某甲与被害人张某乙发生扭打，双方一起喊松手就都松开手，被害人张某乙自己从坎上面朝下滑到，被告人张某甲用锄头将张某乙左背部打了两下的事实。
原判认为，被告人张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，被告人张某甲能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。因被告人张某甲的犯罪行为给被害人张某乙造成的物质损失，被告人张某甲应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人要求被告人张某甲赔偿医疗费人民币5016.6元，检查费人民币192元，鉴定费人民币700元，误工费人民币5393.38元、护理费人民币1478.83元，共计人民币12780.81元，符合法律规定，且有相关票据及诊断证明予以证实，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条之规定，判决：一、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人张某甲赔偿附带民事诉讼原告人张某乙各项经济损失共计人民币12780.81元。
张某甲上诉提出，原判对涉及张某乙过错的事实没有查清；判决其赔偿被害人误工费、护理费，没有法律依据。其辩护人提出相同的辩护意见。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，且证据经一审当庭出示、宣读、质证，来源合法，查明属实，本院予以确认。
另查明，本案在审理过程中，经慈利县零阳镇人民调解委员会主持调解，上诉人张某甲与被害人张某乙达成和解，张某甲已赔偿张某乙各项经济损失人民币13000元，张某乙出具谅解书对张某甲的行为予以谅解。
以上事实有慈利县零阳镇人民调解协议书、谅解书及收条证明。
上述证据经庭外征求意见，控辩双方均无异议，对该证据的效力予以采信。
本院认为，上诉人张某甲不能正确处理邻里纠纷，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。张某甲及其辩护人提出“原判对涉及被害人张某乙过错的事实没有查清”的上诉理由和辩护意见，经查，从行为的不当性及过错的程度性分析，本案被害人的行为不构成刑法意义上的被害人的过错，故对张某甲及其辩护人提出的上述上诉理由和辩护意见不予采纳。张某甲能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；本案系因邻里纠纷激化引发的犯罪，酌情可以从轻处罚。二审审理期间，张某甲与被害人达成和解，被害人对张某甲表示谅解，酌情可以从轻处罚。根据本案的犯罪情节及悔罪表现，张某甲没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，故对张某甲及其辩护人提出“原审判处上诉人张某甲赔偿被害人误工费、护理费没有法律依据”的上诉理由和辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省慈利县人民法院（2014）慈刑初字第120号刑事附带民事判决定罪部分，即被告人张某甲犯故意伤害罪。
二、维持湖南省慈利县人民法院（2014）慈刑初字第120号刑事附带民事判决附带民事部分。
三、撤销湖南省慈利县人民法院（2014）慈刑初字第120号刑事附带民事判决量刑部分，即判处有期徒刑十个月。
四、上诉人（原审被告人）张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳新
审 判 员 刘利利
代理审判员 徐姣艳
二〇一四年十月二十日
书 记 员 谭晓琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、
怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。