湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桃民一初字第853号
原告彭某某，男，1963年12月25日出生，汉族，农民，住桃江县桃花江镇文家渡村。
委托代理人张某某，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理，即代为立案，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为进行和解，代为提起上诉，代领法律文书，代领执行款项等诉讼事宜。
被告某某军，男，1989年10月25日出生，汉族，农民，住桃江县牛田镇清塘村。
被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司。
负责人高某某，该公司经理。
委托代理人文某某，中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司职员，代理权限为特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为进行和解、调解，代为提起反诉、上诉，代领法律文书等一切诉讼事宜。
委托代理人李某某，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。
案由：机动车交通事故责任纠纷。
原告彭某某诉被告某某军、中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月9日受理后，依法由审判员周社清独任审判，于2014年8月4日、2014年8月12日两次公开开庭进行了审理。原告彭某某及其诉讼代理人张某某、被告某某军、被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司的诉讼代理人文某某、李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭某某诉称，2013年2月7日9时10分许，被告某某军驾驶湘HL30**小型轿车从桃江县桃花江镇往石牛江镇方向行驶，途经桃江县桃花江镇文家渡村路段，因在同车道行驶的前车（由他驾驶的湘HM82**二轮摩托车）左转弯时超车，致使二车相撞，造成他受伤、二车受损的道路交通事故。该事故经交警部门作出事故认定，被告某某军负事故的主要责任，他负事故的次要责任。他受伤后在桃江县人民医院住院治疗，用去医疗费50000余元。其伤经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定，虽未构成伤残，但目前硬膜外血肿已行双侧颅骨钻孔引流术，可考虑全休三周，估计医药费1500元左右。另查明，被告某某军驾驶的车辆在被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司投保了机动车交强险及商业三责险。故提起诉讼，要求被告某某军赔偿他各项损失119662.97元，并由被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司在机动车保险责任限额范围内承担赔偿责任，由被告承担本案诉讼费用。
被告某某军辩称，原告所诉的事发过程、事故责任及投保情况属实，对原告的损失，要求保险公司先行赔付。事发后他已支付原告赔偿款53199.58元，对他多支付的部分，要求原告予以返还。
被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司辩称，一、他公司不承担本案的诉讼费及原告的鉴定费。二、在保险理赔时原告的医疗费应剔除医保外自费药品。三、请求将保险理赔款直接支付给原告。四、商业三责险的主次责任应按三七比例分摊，且每案有绝对免赔额300元。五、原告的诉求过高，要求依法核实，依法判决。
经审理查明：2013年2月7日9时10分，被告某某军驾驶湘HL30**小型轿车从桃江县桃花江镇往石牛江镇方向行驶，途经桃江县桃花江镇文家渡村路段，因在同车道行驶的前车（由原告驾驶的湘HM82**二轮摩托车）左转弯时超车，致使二车相撞，造成原告受伤、二车受损的道路交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队桃公交认字201302049号道路交通事故认定书认定，被告某某军驾驶机动车上道路行驶，未确认有充足的安全距离后超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定，应负事故的主要责任。原告驾驶未定期进行安全技术检验的机动车上道路行驶，未按操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款、第二十二条第一款之规定，应负事故的次要责任。原告受伤后在桃江县人民医院住院治疗，用去医疗费54699.58元。原告的伤势于2014年3月28日经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定系脑震荡、头皮裂伤、头皮血肿、全身多处软组织挫伤，尚未构成伤残，目前硬膜外血肿已行双侧颅骨钻孔引流术，可考虑全休三周，估计医药费1500元左右。事发后，被告某某军已支付原告赔偿款53199.58元。
另查明，原告近十年来专业从事房屋施工、磨光石地面工作。被告某某军驾驶的湘HL30**小型轿车在被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司投保了机动车交强险及最高保额为200000元的不计免赔、每案有绝对免赔额300元的商业三责险，该事故发生在以上两个保险的保险期限内。
在审理中，原、被告对被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司提出的在保险理赔时原告的医疗费应剔除医保外自费药品的问题已达成协议，双方均同意剔除10%后再由被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司进行理赔，该部分费用由原告与被告某某军按各自在事故中的责任大小分摊。
经依法核定，该事故给原告造成的各项损失有：医疗费54699.58元、后续治疗费1500元、误工费38143.56元（即364天×104.79元／天＝38143.56元）、护理费12201.8元（即190天×64.22元／天＝12201.8元）、住院伙食补助费5700元（即190天×30元／天＝5700元）、营养费3000元、交通费800元、司法鉴定费500元，以上各项损失共计116544.94元。
本院认为：被告某某军驾驶机动车上道路行驶，未确认有充足的安全距离后超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定，应负事故的主要责任。原告驾驶未定期进行安全技术检验的机动车上道路行驶，未按操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款、第二十二条第一款之规定，应负事故的次要责任；原告的误工时间根据医院疾病诊断证明及司法鉴定应为364天，其误工费计算标准根据原告近十年来专业从事房屋施工、磨光石地面工作的情况，可比照国有各行业的平均收入中建筑业38248元／年的标准计算。原告的住院天数根据原告提交的证据虽为253天，但根据被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司提交的长期医嘱单及临时医嘱单，原告的最后一次用药时间为2013年8月15日，其实际住院时间应为190天，其护理费及住院伙食补助费应按190天计算。其营养费根据原告的受伤情况及医院证明，可酌情认定3000元；被告某某军所驾的车辆在被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司投保了机动车交强险及最高保额为200000元的不计免赔、每案有绝对免赔额300元的商业三责险，该事故发生在以上两个保险的保险期限内，在审理中原、被告对被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司提出的保险理赔时原告的医疗费应剔除医保外自费药品问题所达成的协议，系双方真实意思表示，符合有关法律规定，本院予以确认。故对该事故给原告所造成的各项损失116544.94元，先应由被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿61145.36元。原告的剩余损失55399.58元，根据原告与被告某某军在事故中所负责任的情况，由被告某某军承担70%的赔偿责任，由原告自行承担30%的责任。即由被告某某军负责赔偿38779.7元，由原告自行负担16619.88元。被告某某军应负责赔偿的38779.7元，由承保商业三责险的被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司根据商业三责险保险合同的约定，在商业三责险保险限额内负责赔偿34300.73元，由被告某某军负责赔偿4478.97元。被告某某军应支付的赔偿款4478.97元，扣除事发后被告某某军已支付的53199.58元赔偿款外，尚应由原告负责返还被告某某军48720.61元。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款、第二十二条第一款、第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、原告彭某某因交通事故所受到的各项经济损失116544.94元，由被告中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿61145.36元，在商业三责险保险责任限额内负责赔偿34300.73元，共计负责赔偿95446.09元，由被告某某军负责赔偿4478.97元，由原告自行负担16619.88元。被告某某军应支付的赔偿款4478.97元，扣除被告某某军在事发后已支付给原告的赔偿款53199.58元外，尚应由原告负责返还被告某某军48720.61元。以上应兑付的款项，限于本判决生效后十五日内一次性付清；
二、驳回原告彭某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2692元，减半收取1346元，由原告负担222元，由被告某某军负担1124元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判员 周社清
二〇一四年八月十二日
书记员 龙 顺
附法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》
第四十七条机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第十三条对登记后上道路行驶的机动车，应当依照法律、行政法规的规定，根据车辆用途、载客载货数量、使用年限等不同情况，定期进行安全技术检验。对提供机动车行驶证和机动车第三者责任强制保险单的，机动车安全技术检验机构应当予以检验，任何单位不得附加其他条件。对符合机动车国家安全技术标准的，公安机关交通管理部门应当发给检验合格标志。
对机动车的安全技术检验实行社会化。具体办法由国务院规定。
机动车安全技术检验实行社会化的地方，任何单位不得要求机动车到指定的场所进行检验。
公安机关交通管理部门、机动车安全技术检验机构不得要求机动车到指定的场所进行维修、保养。
机动车安全技术检验机构对机动车检验收取费用，应当严格执行国务院价格主管部门核定的收费标准。
第二十二条机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。
饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。
任何人不得强迫、指使、纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
附：
一、中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司应负担的赔偿款明细：
在交强险限额内应支付的赔偿款为61145.36元，其中医疗费用赔偿限额内为10000元，死亡伤残赔偿限额内负担的赔偿款为51145.36元（即护理费12201.8元、误工费38143.56元、交通费800元）。在商业三责险限额内应支付的赔偿款为34300.73元（即原告的总损失116544.94减去交强险的赔款61145.36元减去医保外自费药品5469.96元减去司法鉴定费500元得出49429.62元再乘以70%再减去绝对免赔额300元计算所得），以上共计应支付的赔偿款为95446.09元。
二、中国某某财产保险股份有限公司桃江支公司应支付的赔偿款95446.09元请如下方式汇款：
1、收款人：彭某某
账号：6217003010101361616
开户银行：中国建设银行
汇款金额：46725.48元
2、收款人：某某军
账号：6221690207042232142
开户银行：桃江县农村信用合作联社牛田信用社
汇款金额：48720.61元