广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1973刑初157号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人廖则来（自报），男，1984年8月14日出生，汉族，高中文化，户籍所在地为广东省雷州市。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年10月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人周粤，广东国申律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2017]132号起诉书指控被告人廖则来犯职务侵占罪，于2017年1月20日向本院提起公诉，本院立案后依法组成合议庭，于2017年2月24日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派代理检察员陈剑峰出庭支持公诉，被告人廖则来及其辩护人周粤到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控称，2012年1月起，被告人廖则来任职被害单位东莞市鸿华贸易有限公司的业务员，职责系为公司推销各种品牌饮料、送货以及收取货款等。2015年10月至2016年10月，廖则来利用职务便利，通过收取货款未交回公司的形式侵占货款，共侵占该公司的客户东莞市塘厦镇亨达百货商场（高丽店）的货款6264元、塘厦镇亨达百货商场（清湖头店）的货款40302.8元、塘厦镇田心万某百货的货款11760元、塘厦镇亨达百货商场（田心店）的货款43471.35元货款、塘厦镇亨达百货商场（三正店）的货款11760元以及东莞市樟木头镇龙某百货的货款729.23元、樟木头镇中源百货的货款8743.3元，综上，廖则来共侵占货款共123030.68元。
针对上述指控事实，公诉机关向法庭出示了现场勘验材料，鉴定意见审计报告，身份材料等书证，周某等证人的证言，被害单位的陈述，被告人廖则来的供述等证据，公诉机关据此认为被告人廖则来作为被害单位的人员，无视国法，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，建议对其判处有期徒刑一年至三年。
在法庭上，被告人廖则来对公诉机关指控的罪名无异议，辩称公诉机关指控的侵占数额过高。
辩护人提出公诉机关指控被告人职务侵占金额过高，被告人认罪态度较好，是初犯，被告人入职时所交保证金应当在职务侵占数额中扣除等辩护意见。
经审理查明，2012年1月起，被告人廖则来任职被害单位东莞市鸿华贸易有限公司的业务员，职责系为公司推销各种品牌饮料、送货以及收取货款等。2015年10月至2016年10月，廖则来利用职务便利，通过收取货款未交回公司的形式侵占货款，共侵占该公司的客户东莞市塘厦镇亨达百货商场（高丽店）的货款6264元、塘厦镇亨达百货商场（清湖头店）的货款40302.8元、塘厦镇田心万某百货的货款11760元、塘厦镇亨达百货商场（田心店）的货款43471.35元货款、塘厦镇亨达百货商场（三正店）的货款11760元以及东莞市樟木头镇龙某百货的货款729.23元、樟木头镇中源百货的货款8743.3元，综上，廖则来共侵占货款共123030.68元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
现场勘查笔录、现场图和现场照片：证实案发现场位于东莞市塘厦镇大坪社区马竹潭路3号鸿华贸易有限公司。
（二）鉴定意见
东莞市富和会计事务所报告书：证实东莞市公安局塘厦分局田心派出所委托东莞市富和会计事务所对东莞市鸿华贸易有限公司进行审核，该会计事务所核查出廖则来从2012年1月至2016年10月期间利用工作之便，收回客户塘厦亨达百货商场（高丽店）6264元、樟木头龙某百货729.23元、塘厦亨达百货商场（清湖头店）40302.8元、樟木头中源百货8743.3元、塘厦亨达百货商场（三正店）11760元、塘厦田心万某百货11760元、塘厦亨达百货商场（田心店）43471.35元货款未交回公司。涉案金额为123030.68元。扣除廖则来未发工资5974.3元。综上所述，廖则来已收货款未交回公司涉嫌金额共计117056.38元，另有544137.24元货款需要公司进一步提供证据证明并经查证再予以确认。
（三）书证
1、到案经过：证实被告人廖则来在被害单位被带回公安机关调查，根据廖则来的供述，当时廖则来并未知道公司已报警，因此，廖则来系被动归案，无自首、立功情节。
2、被告人身份材料：证实被告人廖则来作案时已达刑事责任年龄等身份情况。（从公安网上下载并附有照片）
3、营业执照：证实被害单位东莞市鸿华贸易有限公司类型为有限责任公司。
4、委托书：证实东莞市鸿华贸易有限公司委托林伟锋全权处理本案事宜。
5、工资明细表：证实廖则来于2012年1月1日入职，已领取从1月至9月的工资。
6、劳动合同：证实被告人廖则来与鸿华公司签订劳动合同的情况，从2012年1月1日起至2013年12月31日止。
7、损失金额汇总表、送货详情单（3P）：由被害单位东莞市鸿华贸易有限公司提供，证实该公司核算的损失数额共计685068.6元。
（四）证人证言
1、周某证言：证实周某于2013年4月份入职东莞市鸿华食品贸易公司，周某负责和廖则来一起送货，都是塘厦镇、清溪镇、樟木头镇、凤岗镇的客户，一共有几十个客户，都是商场，都是廖则来负责的。送货的流程是先由业务员下单，公司排单，安排周某送货，周某就按单把货送给客户，由客户确认签收，周某于当天将回单交回公司。廖则来都是向客户收取的现金，有些是直接货到付款收取的，有些是周期性收取的。
2、张某1证言：证实张某1是东莞市塘厦镇亨达百货田心店的会计，公司跟鸿华公司有业务往来，鸿华公司是公司的供应商，主要为亨达公司提供饮料，如红某、椰子汁、果倍爽等品牌。据张某1所知，两家公司是从2004年开始合作的，每个月的交易金额平均约为3万元，工作至今共有约110万元，所有的货款都已经结清了，都是廖则来来收取的现金，廖则来有在费用报销单上签名确认。
3、杨某证言：证实杨某是东莞市塘厦镇亨达百货清湖店的会计。公司跟鸿华公司有业务往来，鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、王某、果倍爽、泰奇八宝粥等。两间公司是从2009年开始合作的，每个月约有3万元的交易。所有的货款都已经结清了，都是廖则来来收取的现金，廖则来有在费用报销单上签名确认。
4、殷某1证言：证实殷某1是东莞市塘厦镇亨达百货三正店会计。公司跟鸿华公司有业务往来，鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某等。两间公司是从2014年开始合作的，每个月约有1万元的交易。所有的货款都在今年9月前已经结清了，都是廖则来来收取的现金，廖则来有在费用报销单上签名确认。
5、付某证言：证实付某是东莞市塘厦镇亨达百货高丽店会计。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、王某等。两间公司是从2009年开始合作的，每个月约有1.5万元的交易。所有的货款都在今年9月前已经结清了，都是廖则来来收取的现金，廖则来有在费用报销单上签名确认。
6、许某1证言：证实许某1是东莞市塘厦镇亨达百货四村店的会计。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、王某等。许某1从2012年开始在亨达百货四村店工作，当时两间公司已经合作了，每个月约有5000元的交易。所有的货款都在今年9月前已经结清了，都是廖则来来收取的现金，廖则来有在费用报销单上签名确认。
7、马某证言：证实马某是东莞市樟木头中源购物广场店的店长。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、王某等。两间公司是从2012年9月开始合作的，每个月有5000元的交易。所有的货款都在今年9月前已经结清了，都是廖则来来收取的现金，廖则来有在费用报销单上签名确认。
8、张某2证言：证实张某2是东莞市金正和百货田心店的采购主管。公司跟鸿华公司有业务往来，鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料、红某、哈哈品牌。公司是从2013年11月28日开始合作的，每个月的交易金额约1.5万元，至今约有51万元，所有的货款都已经结清了，都是廖则来通过收取支票的方式领取的，张某2公司支票的账号是19×××65，东莞农村商业银行，廖则来有在费用报销单上签名确认。
9、刘某证言：证实刘某是东莞市樟木头东莞市龙某实业有限公司的会计。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、泰奇八宝粥等。两间公司是从2004年开始合作的，每个月有6000元的交易。所有的货款都在今年9月前已经结清了，2015年3月前是通过收取现金的方式领取的，之后是通过转账的，廖则来的账号是邮政储蓄银行的，号码：6221886020083045297。一共转了五六笔，但是鸿华公司认为有问题要求核实的贷款只有一笔是7937元的。廖则来收取货款后，刘某都有要求其在购销结账单上签名确认。
10、邹某证言：证实邹某之前是东莞市樟木头镇新振大百货的老板，现已转卖。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、泰奇八宝粥等。两间公司是从2003年开始合作的，每个月有1.5万元的交易。所有的货款都在2016年10月前已经结清了，都是廖则来通过收取现金的方式收取的，有廖则来在购销结账单上签名确认，但单据已找不到。经清点，公司没有收到鸿华公司货单号为：201608-00239,201608-00633和201609-00172的货物。
11、陈某：证实陈某是东莞市清溪镇富家百货的会计。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、泰奇八宝粥等。两间公司是从2011年开始合作的，每个月有1.2万元的交易。所有的货款都在2016年9月前已经结清了，都是廖则来通过收取现金的方式收取的，有廖则来在购销结账单上签名确认，部分单据能找到，部分单据找不到。经清点，公司没有收到鸿华公司货单号为201609-00519的货物。
12、苏醒华：证实苏醒华是东莞市清溪镇广某百货的经理。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、泰奇八宝粥等。两间公司是从2015年9月开始合作的，每个月大约有1万元的交易，货款都已经结清，是鸿华公司的业务员廖则来以现金方式收取的，有廖则来在购销结账单上签名确认，但单据已找不到。经清点，公司没有收到鸿华公司货单号为201609-00076的货物。
13、许某2：证实许某2是东莞市清溪镇蓝虹商场的会计。鸿华公司是公司的供应商，主要为公司提供饮料，如红某、泰奇八宝粥等。两间公司是从2016年1月开始合作的，只交易了1次，1万多元的货物，货款已交给鸿华公司的业务员廖则来，是用现金交易的，有廖则来在费用报销单上的签名确认。
14、蔡某：证实蔡某是东莞市凤岗镇源丰批发部的老板。2016年8月开始，阿来（廖则来）批发了四五十件红某饮料卖给蔡某，之后每隔一段时间就卖给蔡某四五十件红某饮料，至今约有250件，一件就是一箱的意思，没有货物的送货单、结算证明等单据。双方都是直接交易的，一手交货一手付款，每件110元，总共跟阿来的交易金额一共约28000元。
辨认笔录：辨认出廖则来就是阿来。
15、张某4：证实2016年9月开始，一位自称是红某公司的业务员（廖则来）批发了六七十件红某饮料卖给张某4，至今约有二百件，一件就是一箱的意思，没有货物的送货单、结算证明等单据。双方都是直接交易的，一手交货一手付款，每件109元，总共跟阿来的交易金额一共约22000元。张某4听业务员说他是鸿华公司的。
辨认笔录（2P95-98）：辨认出廖则来就是卖红某饮料给其的业务员。
（五）被害人陈述
林某陈述：证实林某是东莞市鸿华贸易有限公司的销售经理，负责公司日常的销售工作、后勤等。廖则来是2012年1月1日入职公司，是公司的业务员，负责发展业务，送货，催收货款等。廖则来从2015年10月份至今，利用职务之便，侵占公司货款约685068.6元，一共有十几个客户，都是在塘厦镇、凤岗镇、清溪镇和樟木头镇这几个镇的商场，大概有：塘厦的万某、亨达百货等；樟木头的龙某百货、新振大百货、中源百货等；清溪的富家百货、富家商场、蓝虹商场等和凤岗的佳民城百货。其中有318776.02元货款的送货单被廖则来借出去向客户收取货款，被廖则来弄丢了，但有廖则来签名确认；327775.3元的货不知道被廖则来卖给谁了，送货单上的客户说没有收到相应的货物；剩下的40427.33元已经跟客户核实过是廖则来收取了而没有交回给公司。有送货单、客户证明、统计清单等证据可以证实上述的款项，公司都是以现金收取客户货款的。
公司一般是要求货送到客户后两个月要上交客户货款，由于客户都是业务员自己联系的，公司没有拖欠工人的工资、提成等福利。公司是同意业务员收取客户货款的，但不同意业务员以别人的名义出货而将货物转卖给其他人。
说明：询问笔录时间为2016年10月5日。
（六）被告人供述和辩解
廖则来供述：供述从2013年入职东莞市鸿华贸易有限公司，任业务员，负责发展业务以及收取货款。从2015年10月份开始，廖则来利用职务便利，收取客户的货款后没有上交公司的财务，多次侵占公司货款。廖则来因为经济紧张，家里急需钱，又给母亲看病，才侵占公司的货款。
第一次是2015年10月份一天，廖则来侵占所收取的塘厦镇四村市场亨达超市6300元货款；第二次是2016年1月份，廖则来侵占所收取的清溪镇蓝虹超市14000货款；第三、四次是2016年3-4月份，廖则来侵占两次所收取的清溪镇富家超市18000元货款；第五次是2016年5月份，廖则来侵占所收取的大坪万某11200元货款；第六次是2016年5月份，廖则来侵占所收取的塘厦镇田心亨达超市12300元货款；第七次是2016年5月份，廖则来侵占所收取的樟木头新振大超市7000元货款；第八次是2016年6月份，廖则来侵占所收取的樟木头镇中源超市7000元货款。后来经理林某多次催廖则来去收取货款，但由于该些货款被廖则来私自占用，而廖则来手上又拿不出那么多钱，所以每次都骗超市的负责人说生意不好，要拖欠一段时间。至2016年10月5日，林某叫廖则来办公室说货款的事情，廖则来去到没多久，公安机关就到场将廖则来带回派出所审查。
廖则来以上共侵占的公司货款共计约八万元，另廖则来还侵占了公司货款约十三万多，但廖则来想不起是收了谁的货款。
廖则来收取货款时有相关的凭证，手上有公司给的一本收据，收据上已经盖好公司的财务章，廖则来收取货款后就开收据给客户（三联单，自己留一联，客户留一联，财务处要交一联），廖则来将留给客户后的另外两联销毁了。
本院认为，被告人廖则来利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人廖则来犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人廖则来归案后如实供述自己的主要犯罪事实，对其依法可以从轻处罚。关于本案涉案金额认定的问题，经查，公诉机关指控的金额，是根据被害人单位的报案陈述，涉案单据，审计报告等证据，根据有利于被告人原则，综合认定，证据间可以相互印证，足以认定涉案的金额，被告人及辩护人所提相关意见，理据不足，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人入职保证金应从涉案金额中扣除的意见，经查，被告人及辩护人均未提供证据证实保证金的存在，且入职保证金与被告人实施的职务侵占行为，属于不同的法律关系，不影响本案涉案金额的认定，辩护人所提该点意见，理据不足，本院不予采纳。辩护人所提其他辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，经查在法定幅度内，并能与被告人所犯罪刑相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。
关于本案被告人廖则来的身份问题。根据被告人廖则来归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”，以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人廖则来以其自报身份予以判决。
视被告人廖则来的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人廖则来犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月5日起至2017年12月4日止）。
二、责令被告人廖则来在本判决生效之日起十日内退赔被害单位东莞市鸿华贸易有限公司人民币123030.68元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李奇志
审 判 员 刘浩宇
人民陪审员 林玉霞
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 曾子凤