湖北省荆门市东宝区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂东宝民一初字第00218号
原告郭启清。
委托代理人贺云，湖北双燕律师事务所律师。
被告胡北林。
被告荆门市中辰工贸有限公司。
法定代表人陈卫平，董事长。
委托代理人宋小川，该公司员工。
被告华安财产保险股份有限公司荆门中心支公司。
代表人聂华生，经理。
委托代理人刘湘邑，该公司员工。
原告郭启清与被告胡北林、荆门市中辰工贸有限公司（以下简称中辰公司）、华安财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称华安财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月8日受理后，依法由审判员赵香平适用简易程序独任审判，于2014年8月6日公开开庭进行了审理。原告郭启清及其委托代理人贺云、被告中辰公司的委托代理人宋小川、被告华安财保的委托代理人刘湘邑到庭参加诉讼，被告胡北林经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告郭启清诉称，2013年5月26日11时许，被告胡北林驾驶被告中辰公司所有的鄂HT01**号车在荆门市金虾路与原告驾驶的鄂DK52**号摩托车相撞，造成原告受伤及二车受损的交通事故。为此原告请求判令：1、依法确认由被告胡北林承担此起交通事故的全部责任；2、三被告赔偿原告经济损失200660.14元；3、三被告赔偿原告精神抚慰金5000元；4、由三被告承担本案的诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
A1、原告郭启清的身份证，证明原告的主体资格及系非农业户口；
A2、黄林香的身份证、户口簿，证明原告在住院期间由妻子黄林香护理，护理费按2013年在岗职工平均工资计算；
A3、被告胡北林的驾驶证、从业资格证、交通事故认定书，证明被告胡北林的主体资格；
A4、机动车信息查询结果单，证明鄂HT01**号车系被告中辰公司所有，被告中辰公司为本案的适格主体；
A5、保险单二份，证明中辰公司所有的鄂HT01**号车在被告华安财保投保了交强险和限额为500000元的不计免赔第三者责任险；
A6、荆门市第二人民医院的病历、诊断证明书、收据，证明原告支出医疗费1965.84元；
A7、荆门市第二人民医院病历、诊断证明书、门诊医疗诊断证明书26份、建筑施工特种作业操作资格证、劳动合同书、X光片3张，证明原告住院158天，误工时间应计算至取内固定即2014年12月26日共计577天，护理时间158天，误工费标准应按劳动合同中约定的4500元／月计算；
A8、交通事故认定书、现场照片、代收罚没收入票据，证明被告胡北林在此起交通事故中负事故的全部责任；
A9、荆门今宋法医司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费票据，证明原告的伤残程度十级，赔偿指数10%，后期治疗费8000元，支出鉴定费1560元，误工时间应计算至取内固定时止；
A10、维修费收据，证明原告支出摩托车修理费450元；
A11、交通费票据64张，证明原告支出交通费882.60元。
被告胡北林未提交答辩意见，也未提交证据。
被告中辰公司辩称，原告的损失应由被告华安财保赔偿，且已支付原告医疗费83656.70元，支出鄂HT01**号车的维修费1600元。
被告中辰公司为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
B1、荆门市第二人民医院的医疗费票据，证明被告中辰公司支付医疗费83656.70元。
B2、维修费票据，证明被告中辰公司支出鄂HT01**号车辆的维修费1600元。
被告华安财保辩称，同意在交强险和第三者责任险范围内依法赔偿，且第三者责任险按70%予以赔偿。对原告主张的误工费时间和标准、护理费的标准、精神抚慰金等有异议。保险公司不应承担诉讼费、鉴定费用。
被告华安财保为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
C1、荆门腾飞法医司法鉴定所鉴定意见书，证明原告于2014年1月20日经荆门腾飞法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论与原告提交的A9相同，原告的误工时间应计算至2014年1月20日。
经庭审质证，对原告提交的证据，中辰公司对A1、A2、A3、A4、A5、A6、A11无异议，对A7中的鉴定意见书的伤残等级、赔偿指数、后续治疗费无异议，对其证明误工时间有异议，认为应计算至定残日前一天，对A7中的劳动合同有异议，认为不能证明原告的误工损失情况。对A8真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告无证驾驶应负事故的次要责任。对A9有异议，认为票据形式不合法。华安财保对A2真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告未提交护理人员的工资收入情况，不能按在岗职工平均工资收入计算护理费，对A6有异议，认为应包含在后续治疗费8000元中。对A9不发表质证意见。其他证据同意中辰公司的质证意见。
对被告中辰公司提交的证据B1、B2，原告和被告华安财保均无异议。
对被告华安财保提交的证据C1，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为系原告不服荆门腾飞的鉴定结论才申请荆门今宋重新鉴定，误工时间应计算577天。被告中辰公司对C1无异议。
以上证据，本院经审核后认为，A1、A3、A4、A5、A11具有真实性、合法性、关联性，能够证明原、被告双方当事人的主体资格、原告支出交通费的事实和鄂HT01**号车辆在华安财保的投保情况，本院依法予以采信。A2的户口簿、身份证仅能证明黄林香系原告之妻，系城镇居民，不能证明其工资收入情况，本院对其证明应按在岗职工平均工资计算护理费的证明目的不予采信。A6中的医疗费票据系原告出院后的复查、治疗支出，与原告出院医嘱载明的需定期复查等内容相符，且荆门今宋和腾飞法医司法鉴定所鉴定意见书中的后续治疗费8000元系指原告后续需行内、外固定物取出术的费用，故本院对A6依法予以采信。A7可以证明原告的伤情及住院158天的事实，但因其未提交工资明细，不能证明原告误工时间为577天，误工标准为4500元／月，本院对A7的护理时间158天予以采信，对其证明的误工时间和标准不予采信，后文具体详述。A8本院对其真实性予以采信，对其证明胡北林负全责的证明目的不予采信，后文具体详述。A9系有鉴定资质的鉴定机构做出，具有真实性、合法性、关联性，本院对其伤残程度、赔偿指数、后续治疗费予以采信，但对其证明误工时间577天的证明目的不予采信。A10虽然该收据形式不合法，非正规票据，但因数额较小，且与交通事故中认定的车辆受损的事实相符，故本院予以采信。B1、B2系被告中辰公司实际支付的费用，本院予以采信，但因中辰公司并未反诉，且原告不同意赔偿，故中辰公司所支付的维修费由其另行主张权利。C1与A9中的鉴定结论相同，本院对C1予以采信，后文详述。
根据本院采信的证据，结合双方当事人的陈述，本院对本案事实认定如下：
2013年5月26日11时许，中辰公司的司机胡北林驾驶中辰公司所有的鄂HT01**号车沿荆门市金虾路由南向北行驶至供销合作社联合社门前掉头时，与同向行驶的郭启清驾驶的鄂DK52**号二轮摩托车相撞，造成郭启清受伤及二车受损的交通事故。2013年6月13日，荆门市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定，胡北林驾驶机动车违法掉头，负事故的主要责任，郭启清未取得机动车驾驶证，负事故的次要责任。
郭启清伤后在荆门市第二人民医院住院治疗158天，支出医疗费83656.70元（中辰公司已支付）、门诊费1965.84元。出院诊断为，右胫腓骨开放性骨折、右小腿皮肤撕脱伤并缺损、右小腿外伤后皮肤坏死并骨外露。出院医嘱载明，1、继续抗炎及对症治疗；2、继续患肢功能锻炼，避免患肢过度负重及剧烈活动直至骨折愈合；3、定期复查（于出院后六周、十二周、十八周复查X片），不适随诊。2013年11月30日，郭启清复查时，治疗意见为休息六周后复查。2014年3月11日、7月1日诊疗意见为，考虑外固定针眼感染。2014年1月20日，荆门腾飞法医司法鉴定所鉴定，郭启清的伤残程度十级，赔偿指数为10%，后续治疗费为8000元。2014年6月24日，郭启清再次到荆门今宋法医司法鉴定所鉴定，鉴定结论与荆门腾飞的鉴定结论相同。郭启清为此事故支出鉴定费1560元、交通费882.60元、维修费450元。郭启清伤前从事建筑业，住院期间由其爱人黄林香护理。同时查明，中辰公司支出鄂HT01**号车辆的维修费用1600元。
另查明，2013年度湖北省城镇居民人均可支配收入为22906元，建筑业在岗职工平均工资收入为38766元，服务业在岗职工平均工资收入为26008元。
本案的争议焦点为：一、被告胡北林应否负交通事故的全部责任；二、原告主张的误工时间和误工收入标准如何认定；三、原告主张的护理费标准如何认定；四、原告主张的鉴定费、营养费、住院伙食补助费如何认定；五、原告主张的精神抚慰金数额是否合理。
本院认为，被告胡北林违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成原告受伤及车辆受损的交通事故，其过错是事故发生的主要原因，理应负事故的主要责任，原告郭启清对事故的发生也存在一定的过错，应承担次要责任。但因被告胡北林系被告中辰公司的司机，且在执行工作任务中造成他人损害，根据侵权责任法的相关规定，应由用人单位承担侵权责任，故本案应由中辰公司赔偿原告交强险外70%的经济损失，原告应自行承担30%的经济损失。因鄂HT01**号车在华安财保投保了交强险和限额为500000元的不计免赔第三者责任险，故被告华安财保应在交强险范围内承担相应的责任，超过交强险的部分应由华安财保在第三者责任险范围内承担70%。
关于被告胡北林应否承担交通事故的全部责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条第二款之规定，被告胡北林在驾驶机动车时，在没有禁止掉头或者没有禁止左转弯标志、标线的地点掉头，妨碍原告的摩托车行驶，该违法行为是事故发生的主要原因。根据《中华人民共和国道路交通安全》第十九条第一款之规定，原告驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证却没有取得，该违法行为是事故发生的次要原因。根据原告郭启清与被告胡北林各自的违法行为，荆门市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定胡北林负事故的主要责任，原告负事故的次要责任并无不妥。原告主张其无证驾驶已接受行政处罚，不应承担交通事故的责任，本院认为原告无证驾驶虽然不是造成事故的根本原因，但取得驾驶资格是驾驶车辆上路的最基本的条件之一，原告无证驾驶的违章行为具有安全隐患，应担承担事故的次要责任，故对原告要求被告胡北林负事故全部责任的诉请，本院不予支持。
关于原告主张的误工时间和误工收入标准如何认定。《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确认。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。原告从事建筑业，但因其未提交相关的工资收入情况，本院认为其误工费的标准应以上年度建筑业在岗职工平均工资收入38766元计算为宜；关于误工时间，庭审中原告提交的医院开具的休息证明为原告受伤之日至2014年8月11日共计410天，计算至原告两次伤残鉴定时间2014年1月20日和2014年6月23日则误工时间分别为234天和393天，原告主张误工时间应计算至2014年12月26日为577天；本院认为原告两次定残日不同，但定残结论相同，第二次定残是对第一次定残结果的进一步确认，根据上述司法解释的规定，并参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》关于胫腓骨误工损失日为120天的规定，原告的误工损失日应计算至第一次定残之日2014年1月20日前一天共234天较为合理。因为劳动能力损害程度是决定误工时间的重要因素，劳动能力损害导致误工，侵权人应对伤者赔偿残疾赔偿金，而残疾赔偿金在性质上就是对误工的赔偿。
关于原告主张的护理费标准如何认定。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，原告未提交证据证明护理人员的收入情况，故应参照上年度居民服务业在岗职工平均工资收入26008元计算护理费标准为宜。
关于原告主张的鉴定费用应否由保险公司承担。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，故本院认为鉴定费应由华安财保在第三者责任险范围内予以赔偿，其辩称不应承担鉴定费的意见，本院不予支持。
关于原告主张的营养费如何认定。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告未提交证据证明原告的伤情需要加强营养，本院对其主张的营养费不予支持。
关于原告主张的住院伙食补助费标准如何认定。根据鄂财行发（2007）17号、荆财行发（2007）142号文，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，即荆门市范围内的20元／天，荆门市外的50元／天。故原告的住院伙食补助费应以20元／天计算为宜，本院对其主张按50元／天计算的诉讼请求，不予支持。
关于原告主张的精神抚慰金如何认定。原告主张精神抚慰金5000元，本院认为过高，不予支持。根据本地的平均生活水平、受害人的伤情、侵权人的过错等因素，本院酌定为3000元。
经审核，原告郭启清的经济损失为：医疗费85622.54元（83656.70元＋1965.84元）、误工费24852.72元（38766元／365天×234天）、护理费11258.26元（26008元／365天×158天）、住院伙食补助费3160元（20元／天×158天）、后期治疗费8000元、残疾赔偿金45812元（22906元／年×20年×10%）、鉴定费1560元、交通费882.60元、车损450元、精神抚慰金3000元，以上合计184598.12元。
以上原告的经济损失中的96255.58元（24852.72元＋11258.26元＋45812元＋882.60元＋450元＋3000元＋10000元）应由华安财保在交强险内赔偿，余额88342.54元（184598.12元-96255.58元）由华安财保在第三者责任险范围内赔偿70%即61839.78元，扣减被告中辰公司已支付的医疗费83656.70元，华安财保实际应支付原告74438.66元（96255.58元＋61839.78元-83656.70元）。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十四条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告华安财产保险股份有限公司荆门中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭启清经济损失74438.66元。
二、驳回原告郭启清的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1528元，由被告华安财产保险股份有限公司荆门中心支公司负担878元，原告郭启清负担650元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。上诉人应当在提交上诉状时预交上诉案件受理费。上诉费汇至荆门市中级人民法院，开户行：农行海慧支行，户名：荆门市非税收入管理局，帐号570401040002701。上诉人上诉期届满后仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。判决书生效后，将上述判决款项汇至荆门市东宝区人民法院，户名：荆门市东宝区财政局预算外资金财政专户，帐号：560301040000261，开户行：湖北省荆门市农行金泉支行。
审判员 赵香平
二〇一四年八月二十日
书记员 杨 敏
郭启清与胡北林、荆门市中辰工贸有限公司、华安财产保险股份有限公司荆门中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案一审民事判决书