江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0281刑初2084号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人吴小虎，男，1987年1月3日生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省江阴市。2005年12月因犯抢劫罪、盗窃罪被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；2012年12月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，于2014年1月23日刑满释放。2016年6月16日归案，次日因涉嫌犯盗窃罪、贩卖毒品罪被江阴市公安局刑事拘留，同年7月15日被该局取保候审。2016年12月1日经本院决定逮捕，同日交由江阴市公安局执行逮捕。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2016〕1884号起诉书指控被告人吴小虎犯贩卖毒品罪、盗窃罪向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2016年10月19日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年12月1日公开开庭审理了本案。江阴市人民检察院指派代理检察员丁某出庭支持公诉，被告人吴小虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
被告人吴小虎于2016年5月至6月间，在江阴市顾山镇先后5次将国家第二类精神药品含有可待因的“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液共17盒（每盒15袋，每袋10毫升）贩卖给吸毒人员陈某，共计255袋2550毫升，得款人民币950元。
被告人吴小虎因盗窃被抓获后，主动交代公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，并主动交代其他犯罪嫌疑人贩卖毒品的犯罪事实。
二、盗窃罪
被告人吴小虎于2016年6月13日晚上，至江阴市顾山镇朝阳路10-18号欣万家超市，以钥匙开锁等手段，入内窃得软中华香烟2条、西子阳光利某香烟1条、南京（金陵十三钗）2包、利某（软长嘴）1包、云烟（神秘花园）2包，价值人民币1768元。
为指控上述犯罪事实，检察机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴小虎以牟利为目的，多次向他人贩卖毒品，情节严重；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百六十四条之规定，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人吴小虎曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人吴小虎被采取强制措施期间，如实供述公安机关还未掌握的其本人贩卖毒品的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人吴小虎揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。
被告人吴小虎当庭对起诉指控的罪名及事实均未提出异议。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪
被告人吴小虎于2016年5月至6月期间，先后5次在江阴市顾山镇向吸毒人员陈某贩卖国家规定管制的含可待因成分的“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液（以下简称“奥亭”）共计17盒（每盒15袋，每袋10毫升），合2550毫升，得款人民币950元。具体犯罪事实分述如下：
1、被告人吴小虎于2016年5月20日下午，在江阴市顾山镇金顾山网吧后门，向吸毒人员陈某贩卖1盒“奥亭”，得款人民币50元。
2、被告人吴小虎于2016年5月下旬一天下午，在江阴市顾山镇金顾山网吧后门，向吸毒人员陈某贩卖3盒“奥亭”，得款人民币200元。
3、被告人吴小虎于2016年5月底一天下午，在江阴市顾山镇朝阳路10-18号殷某超市门口，向吸毒人员陈某贩卖3盒“奥亭”，得款人民币200元。
4、被告人吴小虎于2016年6月初一天晚上，在江阴市顾山镇金顾山网吧后门，向吸毒人员陈某贩卖5盒“奥亭”，得款人民币300元。
5、被告人吴小虎于2016年6月15日下午，在江阴市顾山镇新龚村南塘庄53号，向吸毒人员陈某贩卖5盒“奥亭”，得款人民币200元。
被告人吴小虎因盗窃被查获后主动交代公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，并主动交代他人贩卖毒品的事实并经查证属实。
上述事实，被告人吴小虎多次供述在卷，在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：调取证据清单、刑事判决书及释放证明书、行政处罚决定书、公安机关出具的情况说明、起诉意见书等书证，证人魏某、程某,4、陈某、陶某的证言，苏州大学司法鉴定中心出具的司法鉴定检验报告书，江阴市公安局制作的辨认笔录及照片，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。
二、盗窃罪
被告人吴小虎于2016年6月13日晚上，至江阴市顾山镇朝阳路10-18号被害人殷某所开的欣万家超市，以钥匙开锁等手段，入内窃得软中华香烟2条（价值人民币1300元）、利某西子阳光香烟1条（价值人民币310元）、南京金陵十二钗香烟2包（价值人民币56元）、利某软长嘴香烟1包（价值人民币32元）、云烟神秘花园香烟2包，共计价值人民币1768元。
上述事实，被告人吴小虎多次供述在卷，在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：购买清单、刑事判决书及释放证明书、行政处罚决定书等书证，被害人殷某的陈述笔录，价格认定结论书，现场勘查笔录、现场图及照片，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。
本院认为，被告人吴小虎贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为确已构成贩卖毒品罪、盗窃罪，应当予以数罪并罚。被告人吴小虎曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；鉴于其归案后能如实供述盗窃罪行并主动交代司法机关尚未掌握的贩卖毒品罪行，可以自首论；且有揭发他人犯罪行为并经查证属实，属有立功表现；对被告人吴小虎所犯盗窃罪予以从轻处罚，对贩卖毒品罪依法予以减轻处罚。公诉机关指控被告人吴小虎犯贩卖毒品罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二百六十四条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第二、三款，第六十八条，第六十九条第一、三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款，第二条第（一）项，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第五条之规定，判决如下：
一、被告人吴小虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年12月1日起至2018年10月31日止），并处罚金人民币七千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。
二、追缴被告人吴小虎的违法所得人民币950元，予以没收，上缴国库。责令被告人吴小虎退赔违法所得人民币1768元，发还被害人殷佳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 顾亚平
代理审判员 丁 莉
人民陪审员 姚耀芬
二〇一六年十二月一日
书 记 员 缪梦蕾
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第二款被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》：
第四条第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一、二款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。