重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）渝05刑终382号
原公诉机关重庆市綦江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡开友，男，1989年4月25日出生于贵州省桐梓县，住贵州省桐梓县。因吸食毒品，分别于2012年6月、2017年4月被行政拘留十五日、十二日。2012年9月因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，2015年6月刑满释放。2017年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年七个月。2018年3月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于重庆市綦江区看守所。
上诉人（原审被告人）王利军，男，1975年1月6日出生于重庆市綦江区，住重庆市綦江区。因吸食毒品，分别于2017年4月、2017年5月被行政拘留十日、十五日。2017年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月。2018年2月27日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于重庆市綦江区看守所。
原审被告人刘军，男，1987年6月15日出生于重庆市綦江区，住重庆市綦江区。因吸食毒品，分别于2014年2月、2016年5月、2018年1月被罚款500元、责令社区戒毒三年、强制隔离戒毒二年。2007年11月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，2008年7月刑满释放。2018年1月30日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于重庆市綦江区看守所。
重庆市綦江区人民法院审理重庆市綦江区人民检察院指控原审被告人胡开友、刘军、王利军犯盗窃罪一案，于2018年5月3日作出（2018）渝0110刑初217号刑事判决。胡开友、王利军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人胡开友、王利军，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。
重庆市綦江区人民法院认定，2017年1月至2017年3月期间，被告人胡开友、李云双（未到案）、刘军、王利军等人前往贵州省桐梓县尧龙山镇、重庆市綦江区安稳镇以及赶水镇、扶欢镇、新盛镇、古南街道等地实施盗窃，其具体事实如下：
1、2017年1月2日中午，被告人胡开友伙同李云双前往重庆市綦江区安稳镇羊角村，二人通过撞门入户的方式进入被害人何某家中，窃取现金人民币1000余元，被二人分赃。
2、2017年1月4日下午，被告人胡开友伙同李云双前往贵州省桐梓县尧龙山镇大西坡村，随后由李云双负责望风，胡开友通过撞门入户的方式进入被害人曹某家中，窃取现金人民币4200元，被二人分赃。
3、2017年1月7日中午，被告人胡开友伙同李云双前往重庆市綦江区安稳镇大堰村，二人通过撬门入户的方式进入被害人张某1家中，窃取现金人民币1000余元，被二人分赃。
4、2017年1月9日上午，被告人胡开友伙同李云双前往重庆市綦江区赶水镇洋渡村，二人通过撬门入户的方式进入被害人王某1家中，窃取现金人民币2000余元，被二人分赃。
5、2017年2月3日上午，被告人胡开友伙同李云双前往重庆市綦江区安稳镇篆坪村，二人通过撬门入户的方式进入被害人令某家中，窃取现金人民币1000余元，被二人分赃。
6、2017年2月8日上午，被告人胡开友伙同李云双前往重庆市綦江区安稳镇观音村，二人通过撬门入户的方式进入被害人邓某家中，窃取现金人民币1000余元，被二人分赃。
7、2017年3月6日上午，被告人胡开友、刘军、王利军共谋盗窃后，前往重庆市綦江区古南街道金桥村，由王利军负责望风，胡开友、刘军二人通过撬门入户的方式进入被害人李某1家中，窃取现金人民币400余元以及戒指2枚、项链1条，后以人民币3200元的价格销赃。
8、2017年3月14日下午，被告人胡开友、刘军共谋盗窃后，前往重庆市綦江区新盛镇号房村，由刘军负责望风，胡开友通过撬门入户的方式进入被害人张某2家中，窃取现金人民币4800元。其中，刘军分得赃款人民币800元，其余赃款被胡开友占为己有。
9、2017年3月18日上午，被告人胡开友、刘军、王利军共谋盗窃后，王利军驾驶三轮摩托车搭载胡开友、刘军前往重庆市綦江区古南街道尖山村，由刘军、王利军负责望风，胡开友通过撬门入户的方式进入被害人文某家中，窃取现金人民币10000余元。其中，刘军、王利军各分得赃款3000元，其余赃款被胡开友占为己有。
10、2017年3月23日早上，被告人胡开友（该事实已判决）伙同刘军共谋盗窃后，刘军驾驶摩托车搭载胡开友前往重庆市綦江区扶欢镇松山村，由刘军负责望风，胡开友采取撬门入户的方式进入被害人代某家中，窃取现金人民币500余元。
11、2017年3月23日早上，在盗窃代某家后，被告人胡开友（该事实已判决）、刘军又前往该村古建中的小超市，由刘军负责望风，胡开友采取撬门入室的方式进入被害人古某的超市内窃取现金人民币200余元及香烟10余包。
12、2017年3月25日，被告人胡开友、王利军（二人该事实已判决）伙同刘军共谋盗窃后，刘军驾驶摩托车搭载胡开友、王利军前往重庆市綦江区篆塘镇珠滩村，由刘军负责望风，胡开友、王利军采取撬门入户的方式进入被害人王某2家中，窃取现金人民币200余元。
13、2017年3月25日，在盗窃王英家后，被告人胡开友、王利军（该事实已判决）、刘军又前往该村杨某的家中，窃取现金人民币300余元。
14、2017年3月份的一天，被告人胡开友伙同刘军前往重庆市綦江区赶水镇双龙湾村，二人通过撬门入户的方式进入被害人李某2家中，窃取现金人民币2800元。其中，刘军分得赃款750元，其余赃款被胡开友占为己有。
15、2017年3月份的一天，被告人胡开友、刘军、王利军共谋盗窃后，前往重庆市綦江区新盛镇号房村，由王利军负责望风，胡开友、刘军二人通过撬门入户的方式进入被害人李某3家中，窃取现金人民币800元，被刘军占为己有。
综上所述，被告人胡开友伙同他人入户盗窃11次，窃取财物共计人民币3.2万余元；被告人刘军伙同他人入户盗窃9次，窃取财物共计人民币2.3万余元；被告人王利军伙同他人入户盗窃3次，窃取财物共计人民币1.4万余元。
被告人胡开友、刘军、王利军三人归案后如实供述自己的罪行。
认定上述事实有下列证据证实：受案登记表、抓获经过、指认犯罪现场记录及照片、辨认笔录及照片、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、情况说明、被告人胡开友、刘军、王利军犯罪前科材料等书证；被害人何某、曹某、张某1、王某1、令某、邓某、李某1、张某1、文某、代某、古某、王某2、杨某、李某2、李某3的陈述；证人李某4、李某5、周某等人的证言；被告人胡开友、刘军、王利军的供述等。
重庆市綦江区人民法院认为，被告人胡开友、刘军、王利军以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。胡开友、刘军、王利军在共同盗窃过程中，虽进行了分工，但均积极参与实施盗窃行为，故本案不宜区分主、从犯，应按各自在共同犯罪中的地位、作用，以及参与盗窃的次数、盗窃的金额等区别量刑。胡开友多次伙同他人入户窃取被害人财物，情节严重，且曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；胡开友因吸食毒品被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚；胡开友在刑罚执行完毕以前，发现还有其他犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。刘军多次伙同他人入户窃取被害人财物，数额较大，因吸食毒品被行政处罚的劣迹，及因贩卖毒品罪被判处刑罚的前科，酌情从重处罚。王利军多次伙同他人入户窃取被害人财物，数额较大，因吸食毒品被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。王利军在刑罚执行完毕以前，发现还有其他犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。胡开友、刘军、王利军到案后，均如实供述自己的犯罪行为，在法庭审理中自愿认罪，可酌情从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人胡开友犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万一千元；与（2017）渝0110刑初556号刑事判决书所判刑罚有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币八千元，数罪并罚，决定执行有期徒四年八个月，并处罚金人民币一万九千元。二、被告人刘军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人王利军犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；与（2017）渝0110刑初556号刑事判决书所判刑罚有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。四、责令被告人胡开友退赔被害人何某、曹某、张某1、王某1、令某、邓某、李某1、张某1、文某、李某1、李某2相应经济损失；被告人刘军退赔被害人李某、张某1、文某、代某、古某、王某2、杨某、李某2、李某3相应经济损失；被告人王利军退赔被害人李某2、文某、李某3相应经济损失。
原审被告人胡开友以原判量刑过重，请求从轻处罚为由，向本院提出上诉。
原审被告人王利军以其系从犯、原判量刑过重，请求从轻处罚为由，向本院提出上诉。
经二审审理查明的上诉人胡开友、王利军、原审被告人刘军犯盗窃罪的事实与一审相同。在本院审理期间，上诉人胡开友、王利军未提交新的证据,本院对一审判决所列证据予以确认。
本院认为，上诉人胡开友、王利军及原审被告人刘军以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人胡开友多次伙同他人入户窃取被害人财物，情节严重，且曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。胡开友曾因吸食毒品被行政处罚，可酌情从重处罚。胡开友在刑罚执行完毕以前，发现还有其他犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。上诉人王利军多次伙同他人入户窃取被害人财物，数额较大，且曾因吸食毒品被行政处罚，可酌情从重处罚。王利军在刑罚执行完毕以前，发现还有其他犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。原审被告人刘军多次伙同他人入户窃取被害人财物，数额较大，且曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚以及曾因吸食毒品被行政处罚，可酌情从重处罚。上诉人胡开友、王利军、原审被告人刘军到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。对于上诉人王利军提出系从犯的上诉理由，经查，王利军积极参与共同盗窃犯罪并分得盗窃赃款，在共同犯罪中不是起次要或者辅助作用。该上诉理由本院不予采纳。对于上诉人胡开友、王利军提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，胡开友多次伙同他人入户窃取被害人财物数额3万余元，已达到最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的“数额巨大”50％，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”，原判依照该司法解释规定并根据胡开友、王利军入户盗窃数额、具有的法定或酌情从重处罚以及结合其归案后的认罪态度等情节，对胡开友、王利军所判刑罚并无不当。该上诉理由本院亦不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 余 勇
审 判 员 卢俊莲
审 判 员 唐龙飘
二〇一八年六月十一日
法官助理 郭 敏
书 记 员 傅亚男