四川省巴中市恩阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）恩刑初字第10号
公诉机关四川省巴中市恩阳区人民检察院。
被告人周某，男，汉族，初中文化，驾驶员，住巴中市恩阳区。2014年4月15日因涉嫌销售假药罪被巴中市公安局恩阳区分局取保候审。
被告人张某某，男，汉族，初中文化，个体户，住巴中市恩阳区。2014年4月16日因涉嫌销售假药罪被巴中市公安局恩阳区分局取保候审。
四川省巴中市恩阳区人民检察院以恩检刑诉〔2015〕09号起诉书指控被告人周某、张某某犯销售假药罪，于2015年2月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省巴中市恩阳区人民检察院指派检察员杨洲出庭支持公诉，被告人周某、张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省巴中市恩阳区人民检察院指控，2013年初，被告人周某违反药品进购销规定，通过电话联系，在没有取得进销药品的相关手续的情况下，以每盒8元的价格购进假冒北京恒生制药有限公司生产的“舒龙筋胶囊”150盒，后周某将该150盒假药以每盒8.5元的价格卖给被告人张某某。张某某在其经营的恩阳区三汇镇药店以每盒12元至20元不等的价格向雷某某、童某某等人销售了60盒“舒龙筋胶囊”。同年10月26日，巴中市公安局恩阳区分局在何正东库房搜查出张某某存放的还未销售的“舒龙筋胶囊”90盒。
被告人周某辩解其不知道是假药。
被告人张某某辩解其在自己经营的药店是以每盒10元至15元的价格销售“舒龙筋胶囊”的。
经审理查明，2013年初，被告人周某违反药品进购销规定，通过电话联系，在没有取得进销药品的相关手续的情况下，以每盒8元的价格购进假冒北京恒生制药有限公司生产的“舒龙筋胶囊”150盒，后周某将该150盒假药以每盒8.5元的价格卖给经营巴中市三汇镇益民药店的被告人张某某，张某某实际支付给周某药款72元。后张某某在其药店以每盒10元至15元不等的价格向雷某某、童某某等人销售了60盒。同年10月26日，巴中市公安局恩阳区分局在何正东库房搜查出张某某存放的还未销售的“舒龙筋胶囊”90盒。
上述事实，有经查证属实的下列证据证实：
（一）书证
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关立案的情况；
2.取保候审决定书等对被告人采取强制措施的法律文书，证实公安机关对二被告人采取强制措施的情况；
3.户籍证明，证实二被告人的身份情况；
4.搜查证及搜查笔录、扣押清单、药品照片，证实公安机关2013年11月26日在何正东的库房内搜查出90盒北京恒生制药公司生产的“舒龙筋胶囊”，该胶囊属于张某某所有，并依法予以扣押；
5.调取证据清单、营业执照、四川省药品监督管理局培训证书、药品经营企业质量管理员岗位培训证书、医药商品购销员证书、中药购销员证书、药士资格证书，证实被告人周某具有医药商品购销员资格（2009年10月23日），被告人张某某从2002年9月21日起经营巴中市三汇镇益民药店，2004年1月16日通过四川省药品门店处方审核员培训，2005年5月30日获得药品经营企业质量管理员岗位培训证书，1998年10月18日获得药士资格，2012年6月8日获得中药购销员资格；
6.巴中市公安局恩阳区分局关于无法提供周某购买假药物流清单的情况说明，证实因物流公司没有建档保管物流单据，所以无法提供周某购买假药的物流清单和代收货款的收款凭证；
（二）证人证言
1.证人何某东的笔录，证实公安机关在其库房内发现一个包装箱，内有90盒未开包装的“舒龙筋胶囊”，在场的张某某承认系其自己所有，之前张某某曾使用过库房钥匙。
2.证人雷某某的证言，证实2013年9、10月份，在张某某的药店购买过一盒“舒龙筋胶囊”，付款12元。
3.证人童某某的证言，证实2013年大约5、6月，在张某某经营的药店购买过北京恒生制药“舒龙筋胶囊”，大约买了5、6盒，每盒15元。
（三）被告人供述和辩解
1.被告人周某的供述，证实其具有医药购销员资格，2006年至2013年4月在恩阳区玉井乡经营药店。2013年3月通过电话联系购买的“舒龙筋胶囊”，一共购买的150盒，每盒8元，通过物流将药品运送，物流公司代收货款，共支付货款1200元。购买药品时对方没有向其出具该类药品的销售凭证和发票，其也没有索要销售凭证和发票。购进药品时，没有按照规定建立并执行进货检查验收制度，没有建立真实完整的药品购销记录，没有向北京恒生制药公司和药监局等相关政府询问过该药的情况，没有向相关部门核实过国药准字Z20037076的批示批准文号的真实情况。2013年4月份，因不再经营药店，就将店内剩余的药物全部卖给了张某某，“舒龙筋胶囊”是按照每盒8.5元的价格卖给了张某某，共150盒，张某某当时支付了75元的药款，其余1200元他说等他把药卖完了才给。卖给张某某时也没有向他出示以上购销药品规定的相关依据和文件等资料，张某某也没有要求出示。
2.被告人张某某的供述，证实其经批准在三汇镇街道经营药店，2013年3月份，从周某手中买了150盒“舒龙筋胶囊”，每盒8.5元，当时只给付了75元货款，剩余的1200元货款约定卖完后再给付。到目前共卖出去了60盒，还有90盒没有卖。销售的60盒是按照每盒10元—15元的价格销售的。周某没有向其出具任何关于“舒龙筋胶囊”的文件和依据，没有出具生产企业的相关文件、依据和资料，其也没有要求他出具相关文件和资料，没有向北京恒生制药公司和药监局等相关政府询问过该药的情况，没有向相关部门核实过国药准字Z20037076的批示批准文号的真实情况。
（四）鉴定意见
1.济南市食品药品稽查支队关于济食药稽函﹝2013﹞212号关于“舒龙筋胶囊”产品真伪的函，证实“舒龙筋胶囊”（标示批准文号：国药准字Z20037076）属于必须批准而未经批准生产的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项之规定，应按假药论处。
2.巴中市食品药品监督稽查支队巴食药监稽函﹝2014﹞103号关于药品“恒生舒龙筋胶囊”真伪鉴定情况的复函及国家食品药品监督管理总局数据查询网页，证实“恒生舒龙筋胶囊”符合药品特征，应按药品管理，属于必须批准而未经批准生产的药品，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项之规定，应按假药论处。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
辨认笔录及照片，证实张某某处扣押的90盒批准文号国药准字Z20037076的北京恒生制药“舒龙筋胶囊”系周某销售给张某某的。
本院认为，被告人周某、张某某违反《中华人民共和国药品管理法》的规定，销售未经药品管理部门批准的药品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立，应依法惩处。对于从被告人张某某处扣押的“舒龙筋胶囊”90盒，因尚未销售，属于犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。二被告人到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚，决定对二被告人从轻处罚。被告人周某辩解其不知所销售的药品是假药，经查，被告人周某于2009年10月23日即取得了医药商品购销员资格，知道购销药品时需要对方提供相关证件，但没有严格按照规定执行，在购买药品时，未审查对方的法人代表授权委托书、法人营业执照、药品经营许可证、药品批准文件，也没有要求出具销售凭证和发票，故其辩解理由不能成立。为维护国家的药品管理制度，保护公民生命、健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人周某犯销售假药罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人张某某犯销售假药罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、没收被告人周某非法所得人民币75元；
四、没收被告人张某某非法所得全部；
五、没收扣押的被告人张某某尚未销售的“舒龙筋胶囊”90盒，交扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省巴中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 燕
审 判 员 姚 波
人民陪审员 马万庆
二〇一五年四月十七日
书 记 员 谈力恺
附：附本案适用的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条【犯罪所得之物，所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。