河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）封民初字第00300号
原告楚允得，农民。
委托代理人张西好。
委托代理人裴玉林，河南舜信律师事务所律师
被告王松岺，农民。
被告苑相兴，农民。
被告张少良，城镇居民。
被告王学文（又名王建民），农民。
苑相兴、张少良、王学文委托代理人常建忠，河南中同合律师事务所律师。
原告楚允得与被告王松岺、苑相兴、张少良、王学文提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2014年1月22日向本院起诉，同日本院决定立案受理。2014年2月21日向被告送达了应诉通知书、诉状副本、举证通知书。2014年2月24日原告提出伤残评定申请，2014年3月3日本院决定进行司法鉴定。2014年6月20日鉴定终结。依法组成合议庭于2014年6月25日公开开庭进行了审理。原告楚允得及其委托代理人张西好、被告张少良、王学文及被告张少良、王学文、苑相兴的委托代理人常建忠到庭参加诉讼，被告苑相兴经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告楚允得诉称：2013年10月份，被告王松岺雇我到其承包的陕西神木县一煤矿上干建筑活，管吃住。2013年11月1日早饭后，因我们的住房漏雨，我便找梯子往房顶盖塑料布，当时王松岺和其他工友都在场，王松岺还说塑料布小，让再找一块大的，我去未完工的楼房内找梯子时不慎从电梯井一层掉到地下室，造成右胳膊骨折。受伤后在当地治疗4天，又转至滑县骨科医院治疗。我在雇佣期间受伤，雇主王松岺应予赔偿。张少良、苑相兴、王学文作为工程的总承包人，应承担连带赔偿责任。要求被告赔偿医疗费32711.6元、误工费3622元、营养费390元、伙食补助费1170元、伤残赔偿金33901.36元、鉴定费712元、精神抚慰金6000元共计78506.96元。
被告王松岺辩称：我与原告一起到神木打工，总承包人以9元／㎡包给原告，我给总承包人干活，也是打工的，我也不是承包人，与原告没有雇佣关系。总承包人是以内粉9元／㎡、外粉11元／㎡直接包给工人，此价格包括工伤事故。原告是在工人都不上班时受伤的，我并没有安排他干活，也不知道他是干啥弄伤的。原告住的房也不是我的房，是总承包人的房，因此原告受伤与我没有因果关系。
被告苑相兴、王学文、张少良辩称：原告所述不属实。张少良是总承包人与苑相兴、王学文无关。按照原告诉状所述，原告是受雇于王松岺，与被告苑相兴、王学文、张少良没有法律上的因果关系。原告受伤是自己造成的，与被告苑相兴、王学文、张少良无法律上的联系。原告自己造成伤害，不是在施工中受伤，也不是在王松岺安排的活动中受伤，被告苑相兴、王学文、张少良或王松岺都不具备法律上的赔偿义务。应驳回原告对被告苑相兴、王学文、张少良的诉讼请求。
针对原被告的诉辩意见，本院归纳以下争议焦点：1、原告与被告王松岺是否形成了劳务合同关系；2、原告与被告苑相兴、王学文、张少良之间形成了什么关系；3、原告受伤与四被告行为之间有无因果关系，被告王松岺应否承担赔偿责任，被告苑相兴、王学文、张少良应否承担连带赔偿责任；4、原告伤情如何，有何具体损失及损失的计算标准是否符合法律规定。
针对上述争议焦点原告向本院提供的证据材料有：1、王松岺证明1份；2、滑县骨科医院住院证3份、出院证3份、病历3份、住院费票据3张、门诊票据15张、诊断证明书1份；3、陕西省神木创伤烧伤医院住院费票据1张、门诊票据2张；4、鉴定费收据2张。被告王松岺向本院提供的证据材料有：1、杨振岭证明2份；2、张会亭证明4份；3、张文生证明4份；4、袁高生证明2份；5、张新文证明1份；6、汪小瑞证明1份；7、张小峰证明1份；8、王锡军证明1份；9、康东山证明1份；10、张小峰、张会亭、汪小瑞证明1份；11、刘广哲、苑相兴证明1份；12、齐小柱、齐见国、齐进川证明2份。被告苑相兴、王学文、张少良未提供证据材料。
本院依职权调取的证据材料有：新乡医学院司法鉴定中心鉴定意见书1份。
经庭审质证，原告对被告王松岺提供的12组证据有异议，认为证人均未到庭，形式不合法。本院认为，该12组证据均为证人证言，因出具证言的证人均无正当不出庭理由而未出庭作证，接受对方当事人质询，违背了诉讼证据规则的规定，不予采信。四被告对原告提供的第1组证据有异议，被告王松岺认为是出事之后原告找他写的。被告苑相兴、王学文、张少良认为证明内容不属实，来源不合法。本院认为，该证据虽是打印的，但由被告王松岺签字并捺印予以确认，符合证据的三性特征，予以采信。被告苑相兴、王学文、张少良对原告提供的2、3、4组证据无异议，被告王松岺不予质证。本院认为该三组证据能够相互印证，符合证据的三性特征，予以采信。被告苑相兴、王学文、张少良对本院调取的证据有异议，认为鉴定结论是在治疗没有终结情况下做的，违背了法律规定。本院认为，2014年4月8日该鉴定作出后，原告在2014年4月14日至2014年5月3日仍住院治疗，且实施了右肱骨干骨折术后不愈合内固定取出、重新内固定植骨术及右桡神经损伤治疗。不符合医疗终结鉴定标准，违背了有关鉴定程序的法律规定，不予采信。
根据当事人陈述、举证及庭审，本院确认以下案件事实：2013年10月份，原告随被告王松岺到被告张少良在陕西省府谷县通源煤矿承包的一食堂建设工程工地干活。与王松岺约定管吃住，日工200元／天，包工9元／㎡。2013年11月1日，天下雨，未上工。当天早上5时许，因原告等工人住的工地房屋漏雨，原告去找梯子盖房顶时不慎摔伤。随即入住陕西省神木创伤烧伤医院治疗3天（2013年11月1日-2013年11月4日），花去医疗费10636.3元。2013年11月5日入住河南省滑县骨科医院治疗8天（2013年11月5日-2013年11月12日），诊断为右肱骨骨折术后、筋伤、气滞血瘀、右桡神经损伤。花去医疗费2753.5元。2014年1月9日第二次入住河南省滑县骨科医院治疗8天（2014年1月9日-2014年1月16日），诊断为右肱骨骨折术后、右桡神经损伤、骨断筋伤、气滞血瘀。花去医疗费5187.76元。2014年4月14日第三次入住河南省滑县骨科医院治疗20天（2014年4月14日-2014年5月3日），诊断为右肱骨干骨折术后不愈合、右桡神经损伤、骨断筋伤、气滞血瘀。花去医疗费12352.59元。在2013年11月23日、2013年11月28日、2013年12月28日、2014年1月26日、2014年3月8日、2014年4月12日、2014年5月31日、2014年6月24日原告在河南省滑县骨科医院门诊治疗，共花去医疗费1881.41元。
本院认为，原告随被告王松岺到被告张少良承包的工程工地从事粉刷工作，约定了劳动报酬按日工200元、包工9元／㎡的计算方式，应视为原告与被告张少良之间形成了事实上的劳务合同关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告虽非在从事日常工作过程中受伤，但因其在工地住宿的住房漏雨，去找梯子盖房顶过程中意外受伤，应视为是在从事劳务活动中受伤，作为雇主的张少良应承担赔偿责任，原告自己是具有完全行为能力的成年人，不注意自身安全而受伤，应自负主要责任。结合本案实际，本院酌定其自负60％的责任，被告张少良承担40％的责任。原告主张被告王松岺、苑相兴、王学文应承担连带赔偿责任，因王松岺、苑相兴、王学文均为张少良的工作人员，原告楚允得与被告王松岺之间未形成劳务关系，故王松岺、苑相兴、王学文不是本案承担赔偿义务的主体，故对该项请求本院不予支持。原告的误工费按照2013年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元／年的标准计算234天（自2013年11月1日受伤之日
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2014年6月24日最后一次治疗之日）为5433.5元，住院期间的伙食补助费按照30元／天的标准计算40天（2013年11月1日-2013年11月12日，2014年1月9日-2014年1月16日，2014年4月14日-2014年5月3日）为1200元。住院期间的护理费按照2013年度河南省居民服务业和其他服务业29041元／年计算40天为3182.5元。加上医疗费原告的损失为42627.56元。原告主张被告应赔偿其营养费及精神抚慰金，因其所做的伤残鉴定未予采信，故这两项请求不符合相关法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告张少良赔偿原告楚允得医疗费、误工费、护理费、伙食补助费共计17051元，限判决生效后10日内履行完毕；
二、驳回原告楚允得对被告王松岺、王学文、苑相兴的诉讼请求；
三、驳回原告楚允得的其他诉讼请求。
如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
受理费300元由原告楚允得与被告张少良各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 刘长军
审判员 翟新华
陪审员 张国军
二〇一四年七月二十四日
书记员 张慧平