山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋中中法刑终字第00113号
原公诉机关昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建军，曾用名“张建孩”，群众，务农。1999年6月25日因犯盗窃罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2001年9月刑满释放；2007年11月16日因犯故意伤害罪被昔阳县人民法院判处有期徒刑三年，2010年5月刑满释放；2013年因殴打他人被昔阳县公安局行政拘留15日，并处罚款500元。2013年11月22日因犯故意伤害罪被昔阳县公安局刑事拘留，同年12月2日经昔阳县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于昔阳县看守所。
辩护人赵玉卿，山西奇政事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人高某，无业。
昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控原审被告人张建军犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人高某提起附带民事诉讼一案，于2014年4月28日作出（2014）昔刑初字第8号刑事附带民事判决。原审被告人张建军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，询问被害人，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：被告人张建军在昔阳县李家庄乡石坪村口煤场卖矾石，被害人高某认识该张后为其联系卖矾石。2013年9月17日，被告人张建军发现自己存放在石坪村口煤场内的矾石料丢失，怀疑是被害人高某偷卖了矾石料。当日下午，被告人张建军到阳泉市郊区李家庄新村找到高某查问，高某对此予以否认并随张建军回到石坪村。当晚，张建军、高某等人在石坪村口饭店吃饭喝酒。之后，被告人张建军在其煤场的活动房内，又因其矾石丢失之事与高某发生争执，并对高某实施了殴打。2013年9月18日至20日高某在昔阳县人民医院住院治疗，9月20日至9月27日转院到阳泉市第三人民医院治疗。经昔阳县公安司法鉴定中心鉴定：被害人高某的损伤为轻伤。
另认定：附带民事诉讼原告人高某的损失依法应确定为：1、住院治疗费10182.53元，原告人提供了住院费收据予以证实，被告人无异议，应予支持；2、转院救护车费900元，手机损失费800元、项链丢失费1000元，被告人无异议，应予支持；3、误工费2000元，被告人张建军虽提出异议，但表示愿意承担，故本院予以采纳；4、护理费2000元，被告人张建军提出异议表示愿承担1500元，根据原告人高某的实际住院天数，对被告人的意见予以采纳；5、交通费683元，被告人张建军提出异议表示最多承担200元，对此原告人提供了票据，根据原告人的受伤住院情况，对原告人主张的此节损失予以支持；6、住院伙食费450元、营养费450元，被告人提出异议表示每项负担360元，对此节损失根据原告人的住院天数，应予支持原告人的主张；7、精神损失费2500元，被告人提出异议表示根据法律规定此节损失不予承担，被告人的主张符合法律规定，故原告人的此节损失不予支持；故原告人的损失应依法确定为共计17965.53元。此外，被告人张建军在打伤被害人高某后，曾给付高某现金3000元。
又认定，被告人张建军于1999年6月因犯盗窃罪，被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；2007年11月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，2010年5月刑满释放；2013年11月9日因殴打他人被昔阳县公安局刑事拘留15日，并处罚款500元。
原判认定上述事实的证据有：
受案登记表证实：2013年9月18日6时50分，昔阳县公安局李家庄派出所接到石某电话报案，在石坪村村口有一妇女受伤，该妇女称自己在石坪村被打。
2、归案情况说明一份证实：2013年9月18日早上6时50分，李家庄派出所接到报案，有人在石坪村村口被人打了。李家庄派出所接到报警后，迅速出警，到达石坪村村口，找到报案人石某，经石某指出一名叫高某的女子受伤在旁。民警查看了高某的伤势后拨打了120急救电话，现场初步询问高某得知其是在9月17日晚被人打伤，后高某被120救护车拉至昔阳县人民医院进行治疗。2013年11月20日，经昔阳县公安局法医鉴定，高某的损伤为轻伤。昔阳县公安局于2013年11月21日对张建军故意伤害立案侦查。2013年11月9日，张建军因殴打他人被昔阳县公安局处以行政拘留十五日并处罚款伍佰元之处罚。至11月24日羁押于昔阳县拘留所。2013年11月22日，昔阳县公安局对犯罪嫌疑人张建军采取刑事拘留。
3、被告人张建军的供述证实：2013年石坪村修高速的工程队把我挖出的矾石料推在沟里面填了，后来他们挖出的土里面有矾石料就作为补偿赔偿给我，我把赔给我的矾石料堆放在我的煤场里准备出卖。后来我通过平定的一个朋友认识了这名叫高某的阳泉籍女子，高某说是给我卖矾石料经常来找我。事发的前一天晚上高某在我的煤场活动房居住，第二天我去煤场的时候发现在煤场里堆放的矾石料丢了，高某也不在了，我就怀疑是高某偷了我的矾石料，并打110电话报案，打完电话之后我就叫了石坪村赵某的车到高某家中去找她，并让赵某开车先回了昔阳。在高某家中我问她是否偷了我的矾石料，高某说是她没有，并说我为什么不怀疑其他人，之后，高某答应和我一起回石坪村把这件事说清楚，高某叫了一辆出租车，出租车的司机相跟的一个女子拉着我们两个一起回到石坪村，到了石坪村就晚上了，我、高某、出租车的两个人、我又叫来赵某在石坪村找了一个饭店吃饭，吃饭期间高某和我都喝了点酒，吃完饭后我们一起相跟回到煤场里，高某一直坐在她叫的出租车里面不下车，出租车司机着急走，让高某下车跟我说，后来我和赵某、还有她叫的那个出租车司机一起把她架到了我煤场的活动房里，之后，出租车司机开出租车走了，赵某也离开了，只剩我和高某两个人。我就问高某是否偷卖了我的矾石料，高某说没有，我怀疑就是她偷卖了我的矾石料，之后我们两个人就因为此事争吵起来，这时石坪的王某甲可能听见活动房里面的争吵就进去看，问怎么了，高某说我神经了，我就动手打高某，具体怎么打的高某因我喝醉记不清楚了，我也记不得王某甲是什么时候离开的活动房，后来我让高某滚走，高某就离开我的煤场，第二天我听说高某住院了，我让我的朋友王某丙树拿了三千元现金给高某付了医药费并安排高某先看病，打人的事等出院后私下解决。
4、被害人高某的陈述证实：2013年9月17日下午6点左右，昔阳县李家庄乡石坪村张建军给我发信息说：“我算看清楚你了。”我就给他回短信说：“我怎么了，你有什么事说清楚就行了。”张建军说：“我不说，你自己心里清楚。”大概6点半左右，张建军到了我在阳泉市李家庄新村的家里，我说：“你有什么事情说清楚。”张建军说：“我的矾石料丢了，我就是怀疑你了。”我说：“我就没有弄你的矾石料，咱们可以到派出所解决。”他说：“你和我回昔阳，咱们到昔阳派出所作证。”之后我就叫了我在阳泉的一个朋友叫韩德鹏，还有韩德鹏的女朋友（不知道姓名）一起来到了昔阳县李家庄乡石坪村，张建军就叫我们三个人在石坪村的一个饭店吃饭，吃完饭后，我们就一起去了张建军在石坪村的煤场，我说：“咱们去派出所录口供吧。”张建军说：“派出所现在已经下班了，没有人了。”我的朋友韩德鹏对张建军说：“咱们有什么事情好好解决，不要闹大了，”张建军不听，还要扣韩德鹏的车，我说：“咱们的事情咱们解决，你让他们走吧。”之后张建军就让韩德鹏和他的女朋友走了，张建军对我说：“你和梨林头的人一起偷了我的矾石料了，”我说：“我没有，不信的话，咱们可以叫梨林头的人过来对质一下。”他说：“你不要替他们担责任。”张建军就让他的司机走了，房间里只有我们两个人了，张建军就开始用拳头朝我的头部打，具体打了多少下我记不清了，之后就用他的玻璃杯朝我的头部打，头部右边流血了，之后就用啤酒瓶朝我的头部和身上打，完了用铁凳朝我的头部扔过来，之后他到院子里找了一根木棍朝我的身上打，大概3点左右，他说：“我给你机会，你赶紧走。”我就赶紧跑，藏到了一个草丛里，大概天明以后，6点左右，我听见有人下班了，我就让他们给我报了警。之后公安民警报了120，我被拉到了医院，张建军委托他人给了我3000元的医疗费。
5、证人赵某的证言证实：2013年9月份的一天，大概下午五点左右，本村的张建军叫我跑一趟阳泉，我就驾驶我的东风牌小康汽车拉着张建军去了阳泉，大约一个小时后我们到了阳泉李家庄新村的一户人家门外，到了之后我没有下车，张建军下车后走进一栋楼里，大约7点多，张建军和一位中年妇女从楼里走出来，他们二人又叫了一辆出租车，他们坐上那辆阳泉牌的出租车，我开着我的车，我们一起从阳泉回到了昔阳，我开车先回到昔阳县县城。后来我也记不得具体几点了，张建军给我打电话叫我回到石坪村吃饭，我回到石坪村后和张建军、那个中年妇女、还有阳泉的出租车司机、还有一个人可能是出租车司机的朋友，我们五人在石坪村村口的饭店吃饭，吃饭期间我们都喝了点酒，我听张建军说那个中年妇女叫高某，说她偷卖了张建军的矾石料。当晚张建军喝得有点多，吃完饭后，张建军和高某就坐着阳泉牌的出租车去了石坪村口的一个煤场（这个煤场平时由张建军堆放矾石料，煤场内有一个活动房），我也一起跟到了煤场内。到了之后，高某坐在出租车内，我听见张建军和高某因为偷卖矾石料的事而发生争吵，这时本村的王某甲可能是听到煤场内有吵闹声就到煤场看了看，后来张建军将高某拽着走进煤场的活动房内，我进到房间内后，在那个房间的里间看见高某躺在床上，张建军一只手抓着高某的头发，一只手打了高某的脸两掴，我就上前去拉张建军，张建军对我说：“你走吧，去报警。”之后我出来就再没有进去，后来回了家。之后的事情也不清楚了。
6、证人王某甲证言证实：我和张建军是同村人。2013年9月17日的晚上，我从北坪煤业露天矿的工程部下班回家，在路过石坪村口的煤场时，听见煤场内有吵闹声，我就走到煤场里面去看，看见张建军在煤场的院子里，还有赵某和他的车也在院子里，另外还有一辆阳泉牌的出租车在煤场院子里停着。我看见张建军和坐在阳泉车上的一名妇女不知在说什么，那个妇女在车上不下来，后来张建军就把那个妇女从车上拽下来，张建军拽着那个妇女进了煤场的活动房里，之后我就开车去了趟县城，大概半个多小时，我回到石坪村，还是在石坪村口的那个煤场路过时，听见煤场的活动房内有吵闹声，我以为张建军和什么人在里面打架（这个煤场平时就是张建军占着用于存放石料的），我就去煤场内看看是怎么回事，当时煤场院子里没有人和车了，我进到煤场的活动房内，看见张建军和先前的那名妇女在活动房里，那名妇女在床上躺着，张建军在用手打那名妇女。我就上前去拉架，但没有拉开，听见张建军骂那名妇女偷卖了他的矾石料，那名妇女说是没有。张建军还要打，我看我也拉不开就离开了。
7、证人石某的证言证实：2013年9月18日早晨6点半左右，我从家到北坪煤业上班，我是在北坪煤业开铲车的，我们的铲车停在了石坪村村口附近的地方（那个地方有个深井，还有一排彩钢房），当我准备去开铲车的时候，我看见一名大概40岁左右的女子扶着我们的铲车的轮胎站在那里，我就问：“你是干什么的？”她坐下以后对我说：“我被人骗到昔阳挨打了，你帮帮我吧。”我说：“那我替你报警吧。”之后我就打110报警了，大概5分钟以后派出所的民警就到了，之后我就离开了现场。
8、证人王某乙的证言证实：2013年10月份左右的一天，我接到阳泉市的一个朋友的电话，他问我：“是否认识李家庄乡的张建军？”我说：“认识。”后这个朋友说：“张建军打了阳泉的一名女子，帮忙问问张建军处理处理。”我当时答应问问张建军处理这件事。之后我给张建军打电话，问张建军：“你前段时间是否打了一名阳泉女子。”张建军说：“是打她了。”我说：“赶紧把这事处理处理，不行了你叫我一起去阳泉找那女的。”张建军说：“行，处理吧。”之后挂了电话，后来也没有再见面，张建军也没有再联系我处理这件事。
9、证人王某丙的证言证实：2013年9月份的一天，我到李家庄乡石坪村去找张建军，张建军告诉我说前一天晚上在石坪村打了一名阳泉妇女，可能现在在昔阳县人民医院住院了，让我去看看，并且给了我三千元钱让我帮高某垫付住院所需的费用，让我转告高某先看病，看好病后由建军处理这事。当天晚上我去了昔阳县人民医院，在病房内找到了高某，当时还有一名女子在陪侍高某，我对高某说：“建孩听说你住院了，让我来看看你。”高某说：“他又神经了（指打高某）。”我说：“建孩让我把这三千元钱给你先看病。完了建孩给你私下解决这件事情。”说完我把建孩给我的三千元钱给了高某，之后我就离开了。
昔阳县公安局现场勘验检查笔录、现场平面示意图及照片十二张证实：现场位于山西省昔阳县李家庄乡石坪村南边，露天煤矿北边的一煤场内，该煤场东边是荒坡，南边是土坡，西边有一条水泥路，北边是一条土路。煤场内西北角设有一出入口，口朝西正对水泥路，煤场西、北面设有围墙，东面是一土坡，南面由东向西依次是一简易棚、一套间平房、一大库房，煤场内靠东有一堆煤渣，煤渣与简易棚之间有一厕所。中心现场位于套间平房，该平房北边有1.5米宽的月台，月台西边有一堆啤酒瓶，东边靠窗户放有一大瓮，瓮内放有一拖把；进入屋内外间的东边放有两张单人床；西边是套间，套间内北边靠窗户放有一张单人床，套间内西边房有一张桌子，桌子旁有三个凳子，其中一个倒在地上。
11、提取笔录、提取痕迹、物证登记表及照片五张证实：侦查人员多次电话通知受害人高某到昔阳县李家庄乡石坪村对作案现场及作案工具进行指认，但高某声称不再到现场。后侦查人员根据受害人高某的陈述、被告人张建军的供述，邀请作案地点所在煤场的所有人吴富强作为见证人。侦查人员根据张建军、高某的证词，在石坪村村口煤场的房间外右侧发现一条绿色的凳子且有损坏、房间外左侧啤酒瓶堆放处发现一条绿的凳子有损坏、房间外左侧堆放垃圾处发现一圆形凳面；随后进入房间，在房间的里间发现三条黑色的凳子、里间的桌子上有六个水杯。现场所有凳子及杯子全部提取，未发现破碎的啤酒瓶及折断的木棍。侦查人员拍照后，将凳子和水杯提取。
12、指认笔录及照片两张证实：2014年1月9日13时0分至2014年1月9日13时20分，侦查人员将现场提取的凳子、杯子带至阳泉市李家庄新村的高某住的小区院内，受害人高某到小区内对提取的凳子、杯子进行指认，最终受害人高某指认其中一条黑颜色的凳子为犯罪嫌疑人张建军殴打自己所用的凳子，对于现场提取的杯子，受害人高某称其中没有被告人张建军殴打自己所用的杯子。
13、法医学人体损伤程度鉴定书及照片十二张证实：高某外伤致全身多处软组织损伤，其挫伤面积占其体表总面积9.8%，其损伤为轻伤。
14、昔阳县公安局扣押清单、移送清单证实：2014年1月17日昔阳县公安局从昔阳县李家庄乡石坪村村口煤场内的房间扣押了作案工具凳子一把，并随案移交。
15、昔阳县人民法院（2007）昔刑初字第74号刑事附带民事判决书证实：2007年11月16日，被告人张建军因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑三年。
16、阳泉市城区人民法院（1999）城刑初字第65号刑事判决书证实：1999年6月25日，被告人张建军犯盗窃罪，被判处有期徒刑四年。
17、曲沃监狱法律文书送达通知书证实：张建军自2007年5月31日起至2010年5月30日在曲沃监狱服刑，于2010年5月30日释放。
18、行政处罚决定书证实：2013年7月23日，被告人张建军因殴打他人被昔阳县公安局行政拘留十五日并处罚款500元。
19、常住人口详细信息证实：高某，女，汉族。
20、户籍证明一份证实：张建军，男。
21、住院费收据两份证实：附带民事诉讼原告人高某在昔阳县人民医院的住院治疗费为2916.63元，在阳泉市第三人民医院的住院治疗费为7265.90元。
原审法院认为，被告人张建军以被害人高某偷卖其矾石为由，殴打被害人，致高某的损伤构成轻伤。其行为侵犯了公民的人身权利，损害了他人的身体健康，已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人张建军犯故意伤害罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人张建军在其曾被判决犯故意伤害罪的刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。
附带民事诉讼原告人高某诉求被告人张建军赔偿医疗费10182.53元、转院救护车费900元、手机损失费800元、项链丢失费1000元、误工费2000元、护理费2000元、交通费683元、住院伙食费450元、营养费450元、精神损失费2500元，共计20965.53元，除护理费支持其1500元、精神损失费不予支持外，其余损失计算方法及赔偿标准合情合理，本院予以采纳，故附带民事诉讼原告人的损失应认定为17965.53元。对于案发后应在赔偿总额中予以折抵，被告人张建军曾给付附带民事诉讼原告人3000元医疗费，故被告人张建军应赔偿附带民事诉讼原告人医药费等经济损失14965.53元。
对于被告人张建军的辩护人发表的“被告人张建军认罪态度较好，具有悔罪表现”辩护意见，与经审理查明认定的事实相符，依法予以采纳。对于被告人张建军的辩护人发表的“被告人张建军的主观恶性小，犯罪情节较轻、所造成的后果轻，在案发后以实际行动积极救治伤者，真诚悔过”，与经审理查明认定的事实不符，不予采纳。
依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：一、被告人张建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零三个月。二、被告人张建军赔偿附带民事诉讼原告人高某医药费等经济损失人民币14965.53元。
上诉人张建军的上诉理由是：1、案发系事出有因。受害人曾多次偷走被告人存放于煤场的矾石料，案发时也是因为被告人发现矾石料丢失，怀疑被害人再次偷矾石料才实施的伤害行为；2、上诉人归案后认错态度好，且当庭能够如实供述罪行，依法可以减轻处罚；3、案发后上诉人具有悔罪行为，曾委托他人看望被害人，并实施了一定的赔偿行为，依法应当减轻处罚。4、关于民事部分，被害人只是外伤，不应存在救护车费用，回阳泉后并未住院，故在阳泉的住院费不实。原判没有考虑以上情节，请求本院改判。
辩护人赵玉卿的辩护意见要点是：1、被告人伤害被害人事出有因，在起因上被害人有过错；2、被告人在归案后如实供述罪行，且当庭认罪；3、被告人具有悔罪表现；4、被告人曾多次表示让辩护律师协调其家属对被害人积极赔偿，但因未凑到钱作罢。故被告人在悔罪，可兹教育，应从轻。
经审理查明，2013年9月17日，被告人张建军发现自己存放在石坪村口煤场内的矾石料丢失，无端怀疑矾石料被被害人高某盗卖，对其实施殴打，致被害人高某轻伤。该案所列证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。在本院二审中，上诉人及其辩护人赵玉卿均未提出新的证据。本院对一审判决中认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人张建军仅因无端猜疑被害人高某盗卖其矾石料，即殴打被害人，致其轻伤，其行为侵犯公民的人身权利，损害他人的身体健康，已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。上诉人在被判处有期徒刑以上刑罚且执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。关于上诉人及辩护人提出应考虑本案起因方面被害人有过错，应对上诉人从轻处罚的意见，经查，关于被害人在起因方面有过错的情节，并无相关证据佐证。原审法院在量刑时已充分考虑其认罪态度、悔罪表现等情节，对其从轻处罚，原判量刑并无不当。关于上诉人提出被害人在阳泉住院费8000元不实、不存在救护车费的意见，经查，被害人在阳泉住院的医药费有被害人所提供的“山西省医疗单位住院医药费统一收据”予以证实，救护车费系被害人在转院过程中实际发生的合理费用，原审法院依法判处，符合法律规定。故对该上诉意见不予采纳。关于上诉人在本院审理期间检举他人犯罪事实的情况，经查，其检举情况不属实，故不能认定其有立功情节。关于上诉人在本院审理期间提出对被害人伤情进行重新鉴定的申请，由于上诉人并未提供证据证明据以定案的伤情鉴定报告有误，故对其该项申请不予准许。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕致华
代理审判员 尹小燕
代理审判员 闫 鑫
二〇一四年八月十五日
书 记 员 刘 婧