山东省滕州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滕刑初字第264号
公诉机关山东省滕州市人民检察院。
被告人颜某某，男，1962年1月12日出生于山东省滕州市，汉族，高中文化，个体经营业者，住滕州市。2013年8月29日因涉嫌犯诈骗罪被滕州市公安局刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于滕州市看守所。
辩护人徐颜，山东滕达律师事务所律师。
滕州市人民检察院以滕检公二刑诉（2014）77号起诉书指控被告人颜某某犯诈骗罪，于2014年4月24日向本院提起公诉，以滕检公二刑补诉（2014）2号补充起诉决定书于2014年6月11日补充起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滕州市人民检察院检察员刘运毅、代理检察员徐可出庭支持公诉，被告人颜某某及其辩护人徐颜到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2011年11月，被告人颜某某在实际并不使用机动渔船在户主水库东库进行某某养殖的情况下，骗取政府养殖机动渔船油价补助款共计88727.7元。
2、2011年11月，被告人颜某某在明知滕州市人民政府明令禁止不能在户主水库东库从事养殖的情况下，隐瞒真相，将户主水库东库转租给被害人陈某从事养殖，骗取租金26万元。
公诉机关认为，被告人颜某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，并提供相应证据。
被告人颜某某辩解称，公诉机关的第2起指控，其行为不属于诈骗，而是民事纠纷。对其他指控无异议。
其辩护人提出以下辩护意见：（1）公诉机关的第2起指控，被告人颜某某不具有非法占有他人财物的目的，不构成诈骗罪；（2）被告人颜某某如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；（3）被告人颜某某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。
经审理查明：2011年9月至2012年12月，被告人颜某某在未从事正常养殖生产活动，未取得渔业船舶证书的情况下，虚构事实，骗取国家养殖机动渔船油价补助款共计88727.7元。
本案审理过程中，被告人颜某某退赔赃款88727.7元。
上述事实，被告颜某某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人邓某某、张某、陈某、王某某证言，银行借记卡账户历史明细查询单，滕州市人民政府文件，水域滩涂养殖证复印件，合同书，被告人颜某某的户籍证明等证据证实，足以认定。
公诉机关指控被告人颜某某于2011年11月骗取陈某租金26万元构成诈骗罪，提供了以下证据：
一、被害人陈某陈述：2011年10月份的一天，我经人介绍找到颜某某和他商量承包滕州市某某镇户主水库事宜，在颜某某给我看了滕州市某某镇政府与枣庄市驻某某资源开发有限公司、枣庄市驻某某资源开发有限公司与颜某某签订的户主水库承包合同后，我问颜某某：“这个水库能养鱼吗？”，他说：“能养，现在正办养殖证，保证给你办下来”。我一听这么说，就和他谈价格准备承包户主水库。经过讨价还价，商定每年承包金13万元，一次交两年的承包金，共计26万元。由于颜某某那段时间缺钱，他找到我说：“反正水库要承包给你，你早晚要交承包金，我这段时间缺钱，你先给我付20万元吧。”2011年11月9日，我用金伟的账户通过农商银行转给他20万元。2011年11月中下旬的一天，颜某某给我打电话说：“滕州市某某局的养殖证已经办好了，你过来看看吧。”于是，我和我对象等三人一起到了他住的滕州市东沙河镇砌块厂二楼，颜某某向我出示了养殖证，并说：“你看这个养殖证，上面还有滕州市人民政府的章，这个反正假不了。”我一看上面盖着滕州市人民政府的红公章，后面还有规划图，就信以为真了，然后我把证件给跟我来的其他二人看，他们也都相信证件是真的。我们走的时候，把颜某某给我的这个养殖证也拿走了。颜某某给我养殖证后，我就认为这件事假不了了。后颜某某给我打电话要7000元钱，我和我儿子到他家送了1万元。给完颜某某这21万元后，我就一直和他谈签合同的事情。2011年11月20日左右，在他人的见证下，我和颜某某在我家里签订了承包合同。当时签合同的时候，我让他每年延长一个月的承包时间，所以合同签订的日期写成了2011年12月30日。2011年11月21日，我让朱某某通过他的农商银行账户转账给颜某某5万元。2012年3月27日，滕州市某某局向我下达了《关于限期清理户主水库内船只的公告》，不允许我在水库内养鱼了。我在户主水库没法继续养鱼了，就向颜某某要这26万元承包金，他一直拒不退还，后来就联系不到他了。
二、证人证言
1、证人邓某某（滕州市某某服务中心副主任）证言：2011年10月，我安排某某局渔政科副科长张某等人给颜某某办理了养殖证。在办理养殖证时，我忽略了滕州市人民政府不让在户主水库养殖的通告。
2、证人张某（滕州市某某服务中心渔政科副科长）证言：2011年10月，我在邓某某的安排下，给颜某某办理了养殖证。
3、证人王某某（枣庄市驻某某资源开发有限公司经理）证言：2008年5月，我公司同滕州市某某镇人民政府签订承包合同，约定滕州市某某镇人民政府将户主水库承包给我公司开发经营，承包期限50年。2009年3月，我公司与颜某某签订了合同书，将户主水库转包给颜某某。2012年10月，陈某因滕州市某某局不让他在户主水库养鱼找到我，我才知道颜某某又把水库转包给陈某了。从我公司承包户主水库到现在，没有任何单位通知不让在户主水库搞养殖。
三、书证
1、滕州市某某镇人民政府与枣庄市驻某某资源开发有限公司、枣庄市驻某某资源开发有限公司与颜某某、颜某某与陈某签订的合同书，证实2008年5月16日，滕州市某某镇人民政府与枣庄市驻某某资源开发有限公司签订承包合同，将户主水库承包给枣庄市驻某某资源开发有限公司开发经营，承包期限自2008年5月20日起至2058年12月31日止；2009年3月18日，枣庄市驻某某资源开发有限公司与颜某某签订合同书，将户主水库承包给颜某某养殖使用，合同书中注明：本合同无特殊情况为长期合作；2011年12月30日，颜某某与陈某签订合同书，将户主水库承包给陈某养殖使用，使用期限10年，每年承包费用13万元，先付2年承包费，还约定颜某某已有的合法手续由陈某无偿使用，颜某某将水管部门给养殖户提供的优待政策无偿转让给陈某。
2、滕州市人民政府滕政发（2005）17号文件、滕州市户主东水库交接协议，证实2005年3月4日，滕州市人民政府决定将户主水库管理权属由镇级变更为市级，划归为市某某局统一管理。2009年12月29日，滕州市某某镇人民政府将户主东水库大坝、溢洪道、灌区干渠、兴利水位以下淹没的土地等产权交付给滕州市某某局。
3、滕州市人民政府滕政通字（2009）1号关于实施户主水库除险加固工程的通告、滕州市人民政府办公室滕政办发（2009）26号关于印发《户主水库网箱清理工作实施方案》的通知，证实2009年3月9日，滕州市人民政府发布通告，自通告发布之日起，禁止任何单位和个人在户主水库再新上网箱、新投鱼苗、转入成鱼或新建其他设施。所有养殖业户务必于2009年3月29日下午6时前全面完成各自的养殖网箱清理和鱼类捕捞工作，主动清除库内各类违章设施。在规定的自行清理时限内没有清理的网箱、鱼类，将依法清理，并对水库内违章设施依法清除。
4、水域滩涂养殖证，记载发证机关：滕州市人民政府；编号：鲁滕州市府（淡）养证（2011）第00021号；发证日期：2011年11月10日；水域滩涂养殖权人：颜某某；核准水域、滩涂面积：60公顷（附水域、滩涂界至图）；养殖方式：大水面放养；养殖权期限：2011年11月1日至2058年12月31日。注意事项包括不得涂改、转借，水域滩涂养殖权人名称或姓名等发生变化的，须按规定向原登记机关申请办理变更登记手续。
四、被告人颜某某供述和辩解：2011年10月，我听说需要办理养殖证后才能进行养殖，就通过滕州市某某局副局长邓某某等人办理并领取了养殖证。在我办理养殖证的过程中，陈某多次找我商量承包户主东库，因为急需还贷款，我就提出向陈某借款20万元，陈某于2011年11月通过农商银行金伟的账户转给我20万元。当月，我办好养殖证，并把养殖证拿给陈某看后，我们签订了承包合同，约定把户主水库东库承包给他进行某某养殖，承包期限10年，承包费每年13万元，先付2年的承包费。为了便于计算承包日期，我和陈某商定将合同签订日期写成了2011年12月30日。签合同时，陈某还找了他的两个朋友作见证人，一个姓林，一个姓刘。我向陈某借的20万元折抵承包费。合同签订当天，陈某又给了我1万元现金，并通过农商银行朱某某的账户转给我5万元，这样陈某共付给我承包费26万元。陈某向我要养殖证时，我给了陈某一份养殖证复印件，并安排他对外说是跟着我干、帮我管理。随后，陈某就开始在户主水库投放鱼苗进行养殖了。2012年三四月份的一天，陈某说某某局把他在户主水库捕捞的鱼查了，不让运走，让我帮他办理捕捞证。我找邓某某帮助办理捕捞证，邓某某说不能办，因为在户主东库养殖是违规的，我才知道滕州市政府已经有不让在户主水库进行养殖的公告。我给陈某说了这个情况，陈某就让我退还承包费，但我一直没退。2012年10月底，滕州市某某局作出行政处罚决定，注销了我的养殖证。
经对上述证据出示、辨认、质证及法庭调查，本院认为，被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述和辩解均证实，被告人颜某某拥有户主水库的使用权，其在取得滕州市人民政府颁发的水域滩涂养殖证前后，与陈某协商并签订合同书，将户主水库承包给陈某养殖使用，按照约定收取承包金，上述证据不能充分证明被告人颜某某系以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取财物，故公诉机关的该项指控，证据不足，本院不予支持，被告人颜某某及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人颜某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公共财物88727.7元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；其他指控，证据不足，不予支持。被告人颜某某如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；退赔赃款，可酌情从轻处罚。辩护人提出的“被告人颜某某如实供述自己的罪行，系初犯、偶犯，可从轻处罚”的辩护意见，本院予以采纳。为保护公私财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人颜某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内一次性向本院缴纳。）
二、赃款88727.7元予以追缴，返还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 岩
代理审判员 付仰刚
人民陪审员 陈西昌
二〇一四年七月十七日
书 记 员 奚传梅