贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔06刑终69号
原公诉机关贵州省江口县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡刚，男，1970年12月13日出生于贵州省铜仁市碧江区，侗族，大学本科文化，原江口县交通运输局副局长兼海事处处长，住江口县。2016年8月5日，因涉嫌犯受贿罪经江口县人民检察院决定被取保候审，同年12月7日经江口县人民法院决定被继续取保候审。现在家。
辩护人王泽富，贵州泽富律师事务所律师。
贵州省江口县人民法院审理贵州省江口县人民检察院起诉指控原审被告人胡刚犯受贿罪一案，于2017年2月10日作出（2016）黔0621刑初118号刑事判决。原审被告人胡刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月31日在本院第一审判法庭公开开庭进行了审理。贵州省铜仁市人民检察院指派检察员周月涛、彭宇出庭履行职务，上诉人胡刚及辩护人王泽富到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年10月至2016年2月期间，被告人胡刚利用担任江口县交通运输局副局长的职务便利，多次非法收受工程承建商李水平、田某1、冉某贿赂20.5万元人民币（以下币种均为人民币），为上诉人员谋取利益。具体事实如下：
（一）收受李水平15万元
2012年10月至2016年2月，胡刚利用职务便利，先后三次非法收受建筑工程承包商李水平为获得或感谢其在江口县鱼良溪中桥、潘家坝至凉亭坡公路改建、闵某1闵某2中桥、老街中桥的工程承建、工程招投标、工程款拨付等方面给予的帮助及便利，而给予的现金15万元。其中，2014年1月的一天，胡刚在江口县杨澜桥99洗车场附近李水平驾驶的宝马汽车上，收受李水平送的现金3万元；2015年2月的一天，胡刚在杨澜桥99汽车场附近李水平驾驶的宝马汽车上，收受李水平送的现金10万元；2016年2月的一天，胡刚在其办公室收受李水平送的现金2万元。
（二）收受田某23.5万元
2013年至2015年期间，胡刚利用职务便利，先后三次非法收受建筑工程承包商田某2为获得或感谢其在江口县民和至铁厂水泥路、潘家坝至凉亭坡公路改建的工程承建、工程招投标、工程款拨付等方面给予的帮助及便利，而给予的现金3.5万元。其中，2014年9月的一天，胡刚在其办公室收受田某2送的现金2万元；2014年12月的一天，胡刚在其家楼道口铁门外收受田某2送的现金1万元及茅台酒、盛世贵烟等礼品；2015年春节前，胡刚在铜仁市碧江区金滩路收受田某2送的现金0.5万元及茅台酒、盛世贵烟等礼品。
（三）收受冉某2万元
2012年至2014年期间，胡刚利用职务便利，非法收受建筑工程承包商冉某为获得或感谢其在江口县岩门至磨槽、三根桥至大土、德旺至赵兴三段通村公路工程的承建、工程招投标、工程款拨付等方面给予的帮助及便利，于2014年春节前给予的现金10万元，用于胡刚职务晋升打点关系。2015年3月16日，胡刚通过转账退还冉某8万元，收受冉某2万元。
另查明，2016年7月31日，江口县监察局办案人员电话通知被告人胡刚到指定地点接受组织审查。当天下午，胡刚主动到指定地点接受组织审查。8月2日，胡刚首次交代了自己收受李水平15万元的事实。后又陆续交代了收受冉某2万元、田某13.5万元的违纪事实。8月5日，胡刚之妻饶亚平将其收受的违纪资金20.5万元上交江口县监察局。
原判根据上述事实及相关证据，认为被告人胡刚身为国家工作人员利用职务便利为他人谋利，非法收受他人财物共计20.5万元，其行为已构成受贿罪，应依法追究刑事责任。胡刚有自首情节，依法应减轻处罚。其亲属退缴了全部赃款，悔罪表现较好，可酌情从轻处罚。对其适用缓刑不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项等规定，以受贿罪判处被告人胡刚有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币12万元。胡刚退缴赃款人民币20.5万元，依法予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人胡刚不服，以本人有自首情节，受贿数额小，且全部退赃、认罪态度诚恳、悔罪彻底，原判量刑畸重，请求二审法院改判免予刑事处罚为由，提出上诉。二审庭审中，上诉人胡刚仍以相同理由为自己进行二审辩护，并提出自己没有主动索取贿赂，又是初犯，希望从轻处罚。
辩护人认为上诉人胡刚有自首情节，且犯罪金额较小、家庭困难，建议法庭改判胡刚免予刑事处罚。
出庭检察人员认为上诉人胡刚没有索贿是事实，但不是从轻处罚情节，且受贿金额达20.5万元，属于受贿金额巨大。一审法院已充分考虑了胡刚具有的量刑情节，予以减轻处罚并适用缓刑恰当。建议法庭驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定2014年春节前至2016年2月期间，上诉人胡刚利用担任江口县交通运输局副局长的职务便利，多次非法收受工程承建商李水平、田某2、冉某贿赂共计20.5万元，为李水平、田某2、冉某谋取利益的事实清楚，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且上诉人胡刚及辩护人在本案二审期间也无异议，应予确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）胡刚身为国家工作人员，利用担任江口县交通运输局副局长的职务便利，非法收受他人财物共计人民币20.5万元，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪”的规定，已构成受贿罪，依法应负刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十六条“对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚”和第三百八十三条第一款“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产”、第二款“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚”、第三款关于“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚”，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的‘数额巨大’，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产”、第十九条第一款“对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产”的规定，上诉人胡刚受贿金额为人民币20.5万元，属于受贿数额巨大，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑、并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产范围内予以处罚。
上诉人胡刚经办案人员电话通知后，主动到案接受组织审查，且在办案阶段和一、二审庭审中均能如实交代自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”的规定，属于被动中具有主动性，可以视为自动投案，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。胡刚已退缴了全部赃款，可以酌情从轻处罚。胡刚犯罪情节较轻，且认罪悔罪，退清全部赃款，根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”和第三款“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行”的规定，可以依法对胡刚适用缓刑。
关于上诉人胡刚及辩护人所提胡刚没有主动索贿，系初犯，有自首情节，受贿数额小，且全部退赃、认罪态度诚恳、悔罪彻底，原判量刑畸重，请求或建议改判免予刑事处罚的上诉理由和辩护意见。经查，一审法院并未认定胡刚具有索贿情节，且无索贿情节也非从轻处罚的理由。胡刚受贿金额为人民币20.5万元，又系多次受贿，属于受贿数额巨大，并非数额小和初犯，不符合免予刑事处罚的适用条件，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑范围内予以处罚。原判基于胡刚犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及具有自首、全额退赃款等法定、酌定从宽处罚情节，依法适用减轻处罚判处其有期徒刑二年，并适用缓刑，量刑结果并无不当。故对此上诉理由和辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。出庭检察人员发表的出庭检察意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 靳 皓
审判员 王永生
审判员 杨 军
二〇一七年五月二十七日
书记员 陈艺华