广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江蓬法杜民初字第320号
原告（另被告）：陶军，男，1976年10月17日出生，汉族，户籍地址湖南省澧县，暂住广东省江门市蓬江区杜阮镇。
被告（另原告）：江门金力五金实业有限公司，住所地：江门市蓬江区杜阮镇。
法定代表人：黄展敏，系公司董事长。
委托代理人：尹俭兴，系公司职员。
原告陶军诉被告江门金力五金实业有限公司（以下简称金力公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年4月16日立案受理后，金力公司又于4月22日提起诉讼，本院决定合并审理。本案依法由审判员梁伟宁适用简易程序进行审理，于2014年6月12日公开开庭进行了审理，原告陶军、被告金力公司的委托代理人尹俭兴到庭参加了诉讼。后因案情复杂，本案转换适用普通程序，依法组成合议庭，并于2014年9月1日公开开庭进行了审理，原告陶军、被告金力公司的委托代理人尹俭兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陶军诉称：一、原、被告签订的劳动合同违法，2011年之前的劳动合同，单位没有向劳动者提供一份，肯定是单位都认为是违法的。法律上没有“旷工”一说，而是因为公司违反劳动合同法第17条的规定，原告根据第38条于2014年1月17日主动解除劳动关系，是合法的。二、被告系分两部分发放工资的，其中一部分是现金发放的，一部分通过银行发放，导致仲裁委计算工资时少算这一部分，而我是有发放现金时的视频可以证明这一点，被告不提供现金发放的证据应承担责任；三、原告最高工资时超过2700元，最低时也超过2000元，原告以平均工资2200元来核算经济补偿和带年薪假。四、2011年12月之前的加班，是存在的，单位提供的工资表是捏造的，因为该工资表是计时工资，而原告是计件的。从考勤表中得知，原告是存在加班的事实。被告在2013年发生火灾，那是厂部办公室，而车间办公室没有发生火灾，电脑资料还是存在的，被告可以提供资料予以佐证却故意不提供，应依法后果自负。原告主张的另一倍工资追索两年前的加班工资至少应按银行转账工资来核算加班工资。五、关于带薪年假。被告年中因为客户大长江集团公司年中盘点放假一个星期。所以被告才在年中放假一个星期，并不是以补年假的名义放假的，被告应支付带薪年假工资。六、关于被告提供的手机信息问题，并无威胁诬告之意。
为此，原告起诉至法院，请求依法判令：一、被告支付原告2006年10月26日至2014年1月15日期间的解除劳动合同的经济补偿16500元（2200×7.5）；二、被告支付原告2006年10月26日至2014年1月15日带薪年假工资3540元（2200×35÷21.75）；三被告支付原告2006年10月26日至2014年1月15日法定公休日加班费26062.4元（指星期日加班）和24242.4元（指星期六）。
原告陶军在诉讼期间提供的证据有：1.《厂牌》，证明原告系被告员工；2.《银行转账工资清单》，证明属银行转账发放的部分工资金额；3.《工资发放现场视频》，证明工资还存在现金发放部分；4.《劳动仲裁裁决书》、《送达回证》，证明案件已进行仲裁裁决。
被告金力公司辩称：第一、在原告陶军入职时与其签订劳动合同，双方建立劳动关系，但其没有依据证明在2011年前与我方建立劳动关系，因此应以劳动合同载明时间为准。第二、我方已提交考勤表，证明陶军主张的加班时间与事实不符，再者其没有证据证明加班的情况，我方也足额支付了劳动报酬，故不应另行支付。第三、陶军不上班是因为个人的情绪所致，本案未见陶军书面提出辞职，也未有证据证明因我方的原因致使陶军被迫辞职，不应判令我方支付经济补偿。因此，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告金力公司提供的证据有：1.《营业执照》，证明我方的主体资格；2.《组织机构代码证》，证明我方是法人单位；3.《劳动合同》，证明陶军已签订劳动合同和日期生效；4.《入职登记表》，证明陶军入职时间；5.《考勤表》，证明陶军的上班与加班明细及旷工；6.《员工工资签收表》，证明我司已足额发放工资和加班工资；7.《仲裁裁决书》，证明劳动仲裁书与事实不相符。
被告（另原告）金力公司起诉认为，第一、在原告陶军入职时与其签订劳动合同，双方建立劳动关系，但其没有依据证明在2011年前与我公司建立劳动关系，因此应以劳动合同载明时间为准。第二、我公司已提交考勤表，证明陶军主张的加班时间与事实不符，再者其没有证据证明加班的情况，我公司也足额支付了劳动报酬，故不应另行支付。第三、陶军不上班是因为个人的情绪所致，本案未见陶军书面提出辞职，也未有证据证明因我公司的原因致使陶军被迫辞职，不应判令我公司支付经济补偿。因此，故请求法院判决：一、依法不确认我公司与陶军在2006年11月26日至2014年1月15日存在劳动关系及无需支付经济补偿10343.52元、加班费2231.96元。
原告（另被告）陶军答辩认为，一、金力五金公司与员工签订的合同没有给员工一份，是违法的。陶军的工资支付银行转账单已有首次工资打入时间为2006年12月28日，工资系公司方发放的，可以证明我系2006年10月26日入职金力五金公司；二、金力公司提供的入职表不是陶军填的，字迹不对，其中个人简历的起止时间有修改，明显2006年改为2011年，并且该入职表我方之前没有看过的。这份入职表是在公司办公室火灾后随便补写的，其不知真实月份补写上去的；三、考勤表已经证明星期六、日存在加班；四、当时因金力公司的合同违反劳动合同法第17条使陶军被迫辞职，本人已交书面辞职申请，只是金力公司没有提交这份申请而已，在发放工资上，我已提供视频可证实到这一点，是公司企图逃避法律责任吧。所以，应当按照我的起诉意见处理。
根据陶军提供的银行流水资料，本院到银行调取了陶军工资付款单位信息，显示2006年12月28日项目为工资的转入款的付款单位为江门金力五金制品有限公司。
审理查明：被告金力公司在2013年11月13日经工商行政管理部门核准变更登记事项，企业名称由江门金力五金制品有限公司变更而来，董事长冯炳强变更为黄展敏。原告陶军在被告金力公司任焊工一职。双方有签订书面劳动合同，合同期限自2011年2月1日至2021年1月31日，陶军的工作时间为每周工作6天，每天8小时；陶军工资实行计件、计时混合制，计时工资每月工资为810元、福利津贴、加班费按实际计算，计件工资，按单位公布的计件单价计算确定，金力公司支付给陶军的工资已包括社保费用，陶军可自行购买各种保险等内容。金力公司没有为陶军建立社保关系，当月发放上月的工资。2013年3月起，被告金力公司通过对劳动者以刷卡方式进行考勤，2013年3月至2014年1月部分星期六、日，原告陶军有上班。在每年7至8月金立公司的盘点时间，陶军休息7至9日。陶军自2014年1月16日从金力公司离职，陶军已领取至2014年1月份的工资。
被告金力公司有通过银行转账方式向原告陶军支付报酬，结合金力公司提供的部分工资发放表。其中，2013年1月至12月份工资分别为：1541.01元、944.15元、1594.93元、1598.82元、1552.54元、1564.84元、1578.87元、1702.72元、1715.29元、1782.88元、1797.46元和1722.16元，其中工资表显示陶军的工资包括基本工资（基本工资与江门市最低工资一致）、加班工资。另，金力公司（原江门金力五金制品有限公司）自2006年12月28日起通过银行每月向原告发放工资。
2014年2月，陶军向江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求确认其与被告于2006年11月26日至2014年1月15日期间存在劳动关系，并支付解除劳动关系的经济补偿16500元，支付2006年11月26日至2014年1月15日带薪年假工资3540元、法定节假日加班工费1747.2元、法定公休日加班费26062.4元，后又增加支付星期六加班工资24242.4元。仲裁委受理后，于2014年4月11日作出仲裁裁决如下：一、确认双方在2006年11月26日至2014年1月15日期间存在劳动关系；二、金力公司向陶军支付经济补偿10343.52元、休息日加班工资2231.96元，驳回其他请求。陶军、金力公司均不服仲裁裁决，在法定期间向本院提起诉讼。
本院认为：本案属于劳动争议纠纷。本案争议焦点有：一、原、被告双方存在劳动关系时间；二、原告陶军请求解除劳动合同的经济补偿问题；三、原告陶军请求的带薪年假工资、法定节假日加班费和法定公休日加班费问题。
关于原、被告双方存在劳动关系时间。被告金力公司提供了原告陶军的入职表，但该入职表所填写的内容中陶军个人简历起止时间处有明显的涂改迹象，没有人员在涂改之处签名确认，若以该入职表确定原告的入职时间显属不当，根据被告提供的书面劳动合同显示劳动时间自2011年2月1日起，但根据原告提供的工资收入的银行流水清单显示，被告已自2006年12月28日通过银行向原告支付工资，从证据的效力上分析，劳动合同可以证明劳动者在该时间之后在该用人单位就业，但不能证明何时开始入职，而被告无法解释为何从2006年12月28日已通过银行向原告发放工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，被告应负举证不能的不利后果，本院对原告主张的2006年11月26日入职时间予以确认，并确认原告与被告于2006年11月26日至2014年1月15日期间存在劳动关系。
关于原告陶军请求解除劳动合同的经济补偿问题。虽然被告认为，是原告自愿提出以每月支付300元作为补贴的方式要求不购买社保，但原告对此不予确认，且被告提供工资单中工资构成为基本工资和加班工资并未包含社保费，被告未能举证证明其主张，且存在未与原告建立社会保险关系的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”和第九十八条“本法自2008年1月1日起施行”，原告以被告没有为其参加社会保险为由，提出被告支付其经济补偿的请求，合法合理，予以支持，计算原告的经济补偿的年限应从2008年1月1日起至2014年1月15日止，补偿6.5个月，经核实，原告在离职前十二个月的月平均工资为1591.31元／月，被告应向原告支付6.5个月工资的经济补偿10343.52元（1591.31×6.5），对超出此数额部分的请求，不予支持。
关于原告陶军请求的带薪年假工资、法定节假日加班费和法定公休日加班费问题。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第二十九条“劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的电子考勤记录应予采信。劳动者追索两年前的加班工资，原则上有劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。”原告未能提供有效证据证明其在2006年11月26日至2011年12月之间加班的事实，本院不予支持。另外，双方均确认被告处曾经发生过火灾，而被告仅能提供2013年4月至2014年1月的考勤记录，原告对事实予以确认，被告已经穷尽举证责任。从被告提供的考勤记录显示，原告的法定节假日均有放假，且并非每个周六、日均上班，故原告主张的加班时间与事实不符，本院对其主张的加班时间不予采信。由于原告不存在法定节假日加班的事实，因此本院对其提出法定节假日加班工资的主张不予支持。根据被告提供的考勤表，原告休息日存在加班的事实，根据《广东省工资条例》第二十二条“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。”被告应支付原告休息日的加班工资。又根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款“用人单位支付劳动者的工资不低于当地最低工资标准。”双方在劳动合同中约定的正常工作时间工资低于江门市最低工资标准，与法律的规定不符，而《员工工资统计月报表》显示基本工资为江门市最低工资标准，故以江门市最低工资标准作为原告的正常工作时间工资，并此作为计算加班费的基数。经核算，被告未足额支付原告的加班工资合计2231.96元，原告的休息日加班费请求过高，对超出部分，不予支持。至于原告请求的带薪年假工资问题，双方确认在每年的7月至8月的盘点时间原告休息7-9日的事实，结合双方确认的考勤表，本院确认原告每年已经享受带薪年休假，对于该请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：
一、确认原告陶军与被告江门金力五金实业有限公司于2006年11月26日至2014年1月15日期间存在劳动关系。
二、被告江门金力五金实业有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告陶军支付解除劳动关系的经济补偿10343.52元。
三、被告江门金力五金实业有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告陶军支付休息日的加班工资2231.96元。
四、驳回原告陶军的其他诉讼请求。
五、驳回被告江门金力五金实业有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告江门金力五金实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉案件受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 梁伟宁
代理审判员 曾 勇
人民陪审员 黄珍好
二〇一四年九月十五日
书 记 员 罗静威