乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙民一初字第309号
原告：张丽霞。
委托代理人：薛芳，新疆仕诚律师事务所律师。
被告：王蛟。
委托代理人：李琼，新疆祥瑞律师事务所律师。
原告张丽霞与被告王蛟医疗损害责任纠纷一案，本院2015年1月7日立案受理后，依法由代理审判员刘娜适用简易程序，于2015年1月21日公开开庭进行了审理。原告张丽霞的委托代理人薛芳，被告王蛟及其委托代理人李琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张丽霞诉称，2013年7月12日，原告到被告处帮朋友咨询割双眼皮的相关事宜，被告王蛟建议原告做缩胸、修身术，在未取得原告人同意的情况下，被告诊所工作人员王安给原告打了麻醉针，由王蛟实施了手术。手术后，原告前往被告处换药时，发现乳头、乳晕位置太向上方，被告解释手术后未消肿。后原告多次询问，被告均以相同理由搪塞原告。原告发现手术后双乳下方疤痕增生不但没有好转，反而造成双乳严重畸形，给原告身心造成很大阴影。现原告诉至法院，请求依法判令：1、被告返还原告手术费30000元；2、判令被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元、交通费9973元、误工费3000元、鉴定费5000元、残疾赔偿金119244元；3、本案诉讼费用由被告负担。
被告王蛟辩称，原告在我诊所花费的手术费总计为13000元，其中包含内眦开大，重睑、隆鼻、乳房上提手术，乳房上提手术的费用为6000元，原告要求退还30000元手术费没有依据。对于交通费，原告主张的过高，且是因为诉讼产生的误工费，我方只认可原告到诊所复查的5天。因新交司鉴中心（2014）法临鉴字第193号司法鉴定意见书法院没有采用，原告因此花费的鉴定费我方也不应当承担。专家论证意见已经显示，原告的伤情不构成伤残，故其主张的残疾赔偿金，我方不应当赔偿。另外，手术是在原告同意的情况下做的，手术也没有给原告造成任何功能上的损害，我们在手术中唯一的过错就是没有让原告签手术同意书，司法鉴定的结论明显是错误的，鉴定过程没有做任何的检查，没有比较就做出了一个错误的结论，经过专家论证委员会的论证，得出不构成伤残的结论，所以我们不应当承担责任。手术虽然没有签同意书，但做了术前谈话，麻醉也是局部麻醉，原告是完全清醒的。术后恢复的情况是个人体质原因，我方不存在过错。
经审理查明，2013年7月12日，被告王蛟在其经营的沙依巴克区西城街王蛟美容诊所内对原告进行了内眦开大，重睑、隆鼻、乳房上提手术。2013年8月4日，原告向被告王蛟缴纳了缩胸（乳房上提手术）、隆鼻手术费13000元。（2014）沙民一初字第398号一案庭审过程中，原被告双方均认可缩胸（乳房上提手术）手术费为10000元。
2014年6月11日，本院委托新疆交通科学研究院司法鉴定中心对被告的诊疗行为是否存在过错、过错的参与度；伤残等级进行鉴定。2014年8月19日，新疆交通科学研究院司法鉴定中心出具了司法鉴定意见：（一）伤残等级。1、术者术前术后照片对比：a、双眼术后无明显异常；b、鼻梁凹陷获得纠正；鼻、眼术后形态改善，患者能接受，不致残。C、术后乳房形态发生改变。双乳房松驰下垂术后未获得纠正；乳晕形态改变，边缘瘢痕增生；乳房下部形成两条纵形较宽手术疤痕，未达到患者要求的手术目的，且使乳房畸形，美观受影响。手术后对未来生育哺乳有一定的影响。参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.5.a条，评定为八极残。（二）医疗过错方面。依据提供资料分析。王蛟医疗美容诊所在对张丽霞的治疗行为中存在以下不足和过错：1、发生乳房手术后形态改变的原因分析有：a、术前检查，手术设计欠周全，术前准备不充分，术前对患者做常规检查，化验，测量乳房容积，评估下垂程度；b、手术操作欠精细，准确，术中对切开、分离、切除、缝合欠精细，上提、固定、不牢固；c、术后观察处理换药不及时。上述原因导致术后续发乳体下垂；乳晕相对升高；切口未早期预防瘢痕增生处理而致瘢痕增生明显，导致畸形，影响乳房外观，未达患者心理和生理要求。2、术前未对患者行全面告之该手术的风险，注意事项以及并发症等相关内容，即尽全面告之义务；并在书面告知之基础上征得患者的知情同意和签字认可。提交的鉴定资料“手术志愿书”上无患者签名认可，表明未完全获得患方的知情和同意。3、王蛟医疗美容诊所资格证明；诊所在对张丽霞手术时未在卫生行政管理部门批准的有效期内；但在批准设置机构的准备期内。卫生行政部门批准的有效期为：2013年9月11日至2018年9月10日；沙区卫生局批准设置医疗机构有效期为：2013年5月13日至2013年11月12日；张丽霞的手术日期是2013年7月12日；同时也不在个体工商营业执照有效期内（个体工商户营业执照发照日期为2014年5月28日）。4、王蛟诊所未按卫生部病历书写基本规范（试行）书写病历和建立病案。提交鉴定资料中无完整的，合乎规范要求的门（急）诊病历或住院病历。（三）过错参与度。张丽霞哺育孩子后双乳松垂，根据现代人审美观点可行提升矫正手术，具有手术适应症。术后松垂未获得改善，并导致乳晕，乳头位置提升过高，切口（乳晕周缘及乳体部）部疤痕增生形成，影响乳房外观。该种状态的出现主要是由于手术原因所致，与自身条件（原已下垂，术后对线结排异以及未按时遵医嘱换药）也有一定的关系，综合评定参与度为70%。五、鉴定意见。王蛟医疗美容诊所在对张丽霞的诊疗行为中存在：乳房提升手术后导致双乳畸形、术前未完全尽到告知义务和让患者签名认可；手术期不在执业期范围、病历书写不规范等不足和过错。过错参与度为70%。伤残等级评定为八级。原告为此花费鉴定费5000元。
2014年10月23日，本院将上述鉴定意见移交新疆司法鉴定协会对“被鉴定人张丽霞经整形的乳腺是否构成伤残及伤残程度，王蛟医疗美容诊所在对被鉴定人张丽霞的治疗过程中是否存在过错（如有过错划分过错参与度）”进行专家论证。2014年11月17日新疆司法鉴定协会邀请自治区法医类司法鉴定行业专家和专业技术人员对以上技术问题进行专家论证。论证意见如下：1、王蛟医疗美容诊所在对被鉴定人张丽霞的治疗过程中未尽到充分的告知义务：诊所手术知情同意中缺少被鉴定人的签名，以此可知诊所未对被鉴定人就整形手术的有关情况进行告知，同时并未对整容的预期效果进行充分告知，手术并未得到被鉴定人的知情同意。2、由于该诊所在诊疗技术上存在缺陷，导致被鉴定人双侧乳腺术后遗留明显瘢痕；通过手术前后整形的效果进行对比，整形手术是失败的；手术为达到预期目的和效果。3、由于被鉴定人整形后双侧乳房无缺失或部分缺失、明显畸形或畸形，被鉴定人手术整形后遗留双侧乳房明显瘢痕；以上情况参照（GB18667—2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准未构成伤残等级。被告王蛟为此花费专家论证费2000元。
2013年8月4日，被告王蛟向原告出具收据一张，载明：“今收到张丽霞交来缩胸、隆鼻手术费壹万叁仟元。”
原告张丽霞因协商赔偿事宜、诉讼、鉴定分别于2013年9月28日至2013年10月12日、2013年12月24日至2014年3月19日以及2014年7月20日至2014年8月5日三次往返重庆至乌鲁木齐花费交通费共计9370元。
上述事实有司法鉴定意见、专家论证会纪要、收据、飞机票、（2014）沙民一初字第398号一案庭审笔录、当事人陈述及本案庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其义务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险，替代医疗方案等情况，并取得其书面同意。本案中被告王蛟在对原告张丽霞的治疗过程中未尽到充分的告知医务，手术未获得原告张丽霞的知情同意。由于王蛟诊所在诊疗技术上存在缺陷，导致原告双侧乳房术后遗留明显瘢痕，手术未达到预期的目的和效果，通过术前、术后效果进行对比，整形手术是失败的，对于原告主张的合理部分，被告王蛟理应赔偿。
关于原告的各项主张：
（一）手术费，原告主张30000元。精神损害抚慰金，原告主张10000元。原告张丽霞在遭受肉体痛苦让被告对其实施乳房上提手术之后，双侧乳腺遗留明显瘢痕，整形手术失败，精神上必将遭受巨大的损害，其要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持。对于原告花费的乳房上提手术费，被告王蛟理应退还。原告提交收款收据上显示原告向被告缴纳乳房上提手术（缩胸）、隆鼻两项手术的费用总计为13000元，（2014）沙民一初字第398号一案中原、被告均认可乳房上提手术费用为10000元，故被告王蛟应退还原告张丽霞的手术费为10000元。
（二）交通费，原告主张9973元。原告张丽霞三次往返重庆至乌鲁木齐的时间与本案起诉、鉴定的时间相吻合，原告所产生的交通费用9370元，被告理应进行赔偿。
（三）误工费，原告主张3000元。原告主张误工时间总计为9天，其中复查5天，鉴定4天，被告王蛟认可复查误工时间为5天，对于原告主张鉴定误工时间不认可。本院认为，原告从重庆来乌鲁木齐鉴定，往返及鉴定时间4天应属必须，对于原告主张误工时间9天，本院予以确认。原告提交的收入证明并不能证明其因误工实际减少收入的情况。另原告提交收入证明亦不能证明其最近三年的平均收入状况，故应以2013年新疆在岗职工平均工资计算为宜。原告该项主张，本院部分予以支持。
（四）残疾赔偿金，原告主张119244元。GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.5.a条规定胸部损伤构成八级伤残的标准为：女性一侧乳房缺失（或严重畸形），另一侧乳房部分缺失（或畸形）。原告手术后双侧乳腺留有明显瘢痕，但并无缺失或者部分缺失，亦无明显畸形或畸形，其并不符合GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.5.a条规定胸部损伤构成八级伤残的标准，未构成伤残等级。新交司鉴中心（2014）法临鉴字第193号司法鉴定意见中原告乳房已构成八级的鉴定意见，本院不予采纳。故，原告关于残疾赔偿金的诉讼请求，本院予以驳回。
（五）鉴定费，原告主张5000元。被告王蛟因自身的过错，导致原告手术失败，但其并不认可自身的过错，法院委托鉴定机关及司法鉴定协会进行鉴定应属查明案件事实所必须，因此产生的鉴定费用，被告王蛟理应负担。结合新交司鉴中心（2014）法临鉴字第193号司法鉴定意见本院未予采纳的实际情况，鉴定费用原被告双方各负担一半较妥。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第五十四条、第五十五条之规定，判决如下：
一、被告王蛟退还原告张丽霞医疗费10000元；
二、被告王蛟赔偿原告张丽霞精神损害抚慰金10000元；
三、被告王蛟赔偿原告张丽霞交通费9370元；
四、被告王蛟赔偿原告张丽霞误工费1229元（49843元／年÷365天×9天=1229元）；
五、驳回原告张丽霞的其他诉讼请求。
上述被告王蛟应付原告款项合计30599元，由被告王蛟于本判决生效后十日内日付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案争议标的177217元，核定被告王蛟应给付金额30599元，占争议标的17.27%。案件受理费3844.34元（原告张丽霞已预交），本院减半收取1922.17元，由原告张丽霞82.73%即1590.21元，被告王蛟负担17.27%即331.96元，剩余诉讼费1922.17元，退还原告张丽霞。法医鉴定费5000元（原告张丽霞已预交），专家论证费2000元（被告王蛟已预交），以上鉴定费用共计7000元，由原告张丽霞负担3500元，由被告王蛟负担3500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
代理审判员 刘娜
二〇一五年二月三日
书 记 员 潘虹