甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘07民终649号
上诉人（原审原告）：曹某，汉族。
委托诉讼代理人：史某，肃南县红湾寺镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：尤某，汉族。
被上诉人（原审被告）：彭某，汉族。
被上诉人（原审被告）：甘州区沙井镇古城村民委员会。
法定代表人：贾某，系该村民委员会主任。
上诉人曹某因与被上诉人尤某、彭某、甘州区沙井镇古城村民委员会财产损害赔偿纠纷一案，不服甘州区人民法院（2016）甘0702民初1564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹某及其委托诉讼代理人史某，被上诉人尤某、彭某，甘州区沙井镇古城村民委员会的法定代表人贾某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曹某上诉请求：请求撤销原判，改判被上诉人承担法律责任或将本案发回重审。事实与理由：一、上诉人有新的证据足以推翻原判决。在二审时，上诉人提供新的证据供暖协议一份，证明被上诉人尤某、彭某在上诉人修建的门店被淹时，是楼房的实际管理人。刘某1、刘某2接受村民委托管理楼房的时间是2016年10月份，本案与刘某1、刘某2无任何关联。二、上诉人修建的门店被淹，是被上诉人尤某门店供暖主管漏水所致，事实清楚，证据确实，其应当承担法律责任。原审查明2016年1月5日晚，被上诉人尤某的门店后面该小区供暖主管漏水，经3号楼楼下的车库渗入上诉人门店，致上诉人门店被水浸泡，查明的事实与客观事实是相一致的，被上诉人尤某也供认不讳。被上诉人尤某在本案中不存在故意，是典型的疏忽大意的过失行为，是有重大过错的，必须承担相应的民事责任，上诉人的诉请符合《物业管理条例》第三十六条第二款之规定。三、被上诉人尤某、彭某是楼房的管理人，被上诉人村委会是楼房的所有人，其承担法律责任于法有据。经一审查明，被上诉人尤某、彭某是楼房的管理人，上诉人在二审时提交的新证据，进一步证明上述事实。该小区的楼房属”小产权房”，被上诉人村委会是楼房的所有人，其过失行为给上诉人造成损害，具备侵权行为的四大构成要件，上诉人诉请被上诉人承担法律责任于法有据。四、所谓的”通告”程序违法，其与刘某1、刘某2的约定，不得对抗善意的上诉人。本案中，上诉人是地地道道的受害人，被上诉人在事后炮制出一份所谓的”通告”，程序违法，违反《物业管理条例》第十二条第三款之规定。被上诉人尤某、彭某与刘某1、刘某2的内部约定，不能对抗善意的上诉人，属无效约定，应当不受法律保护。综上所述，上诉人有新的证据足以推翻原判决，被上诉人承担法律责任，符合《物业管理条例》第三十六条第二款之规定，上诉人的诉请证据确实充分。
尤某辩称，甘州区沙井镇古城村兴富家园是2011年9月25日开工，2012年8月25日竣工，是经政府批准、规划、审批建设的，是群众集资修建，2012年11月全部住户入住并开始供暖的。2011年至2014年群众集资供暖，各楼由楼长负责收供暖资金，未收任何物业费，2014年11月7日，民主选举彭某负责收取物业一站式服务费，2014年至2015年集资款由彭某负责收取，2015年10月至11月5日公开招标，由刘某1、刘某2负责管理物业供暖。2015年至2016年度由刘某1、刘某2负责小区物业管理供暖。我自2014年10月份再没有参与小区任何事项。曹某房屋被淹是2016年1月11日，上诉人起诉书上称是小区通往尤某门店供暖管道漏水，供暖管道属于小区。故我不承担责任。
彭某辩称，甘州区沙井镇古城村兴富家园是2011年9月25日开工，2012年8月25日竣工，是经政府批准、规划、审批建设的，是群众集资修建，2012年11月全部住户入住并开始供暖的。2015年10月至11月5日公开招标，由刘某1、刘某2负责管理物业供暖。2015年至2016年度由刘某1、刘某2负责小区物业管理供暖。曹某房屋被淹是2016年1月11日，我不应承担责任。
甘州区沙井镇古城村民委员会辩称，兴富家园修建之前，立项审批招标都是由村委会领导进行的，但楼房修建时，村委会并未参与，小区建成后，继续由住户代表自行管理，上诉人在上诉状中说到村委会是楼房的所有人，我们对此有异议。
曹某向一审法院起诉请求：1、要求三被告恢复被侵害房屋的原状或折价赔偿损失63480元；2、要求三被告赔偿原告自损害之日到恢复营业之日，因购买了设备而未营业造成的损失50000元；3、要求三被告赔偿侵害房屋的房租损失每月973元，至恢复营业之日；4、要求三被告承担鉴定费1500元；5、要求三被告承担本案诉讼费用。
原审法院认定的事实：原告某、被告某、彭某均系被告甘州区沙井镇古城村民委员会的村民。原告有一门店5间，位于甘州区沙井镇古城村兴富家园小区门口。2011年，被告甘州区沙井镇古城村委会，对该村小康住宅楼”沙井镇古城村富兴家园”小区进行申报、立项、规划、审批。同年9月开工修建，在修建过程中，由住户选出楼委会成员，负责小区的建设、质量、楼房款的收取、修建安全及竣工验收等事宜。其中被告尤发廷系4号楼楼委会成员，被告某为3号楼楼委会成员，该小区资金来源作为群众集资，被告甘州区沙井镇古城村民委员会自完成各项报批手续后，再未参与小区的建设和管理。该小区门口有部分门店，在小区修建过程中，除原告曹某的门店自行供暖外，其他门店（包括被告某、彭某所有的门店）的供暖均有小区统一规划，配套、安装设施，并按规定向小区交纳供暖费用，2012年11月份，四栋小康住宅楼建成，全部住户入住并开始供暖。小区管理亦由小区住户自己管理。
原审法院另查明：2016年1月5日晚，被告尤某的门店后面该小区供暖主管漏水，经3号楼楼下的车库渗入原告门店，致使原告门店被水浸泡。同年1月11日，该小区找人进行维修，自此再未发生过供暖漏水的事故，维修结束后，原告处理干了门店内的渗水，该门店原告再未经营，闲置至今。现原告曹某以被告尤某、彭某对甘州区沙井镇古城村兴富家园小区的供暖有管理义务而其未尽到管理义务，被告甘州区沙井镇古城村委会对该小区供暖水源有管理义务，而未尽到管理义务，要求三被告赔偿原告上述损失。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现原告曹某主张被告尤某、彭某在2015年至2016年供暖期内，对甘州区沙井镇古城村兴富家园小区的供暖具有管理义务，而其未尽到必要的管理义务，对此原告应负有举证责任，现二被告均不予认可，原告又未提交相关证据证明上述事实主张，亦未证据证明漏水的主管道系二被告或其中一个被告所有，且未提供证据证明二被告对该小区供暖管道漏水存在过错或者过失责任，致使原告门店被淹财产遭到损害，原告对此应承担举证不能的法律后果。故原告要求被告尤某、彭某承担赔偿损失的诉讼请求，不予支持。关于原告主张被告甘州区沙井镇古城村委会对该小区供暖水管有管理义务，但根据本院查明的事实，自该小区于2011年9月开工到原告门店被淹，自始至终，甘州区沙井镇古城村委会均未参与该小区建设和管理，均由住户自己管理，建设及维护，且原告亦未提交确凿证据证明其主张，对此，原告亦应承担举证不能的法律后果，故原告要求被告甘州区沙井镇古城村委会赔偿损失的请求，亦不予支持。综上所述，原告曹才国的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决驳回原告曹某要求三被告尤某、彭某、甘州区沙井镇古城村民委员会赔偿的诉讼请求。案件受理费2450元，由原告曹某负担。
本院二审期间，双方当事人提交了新证据，本院组织双方进行了质证。上诉人提交了与住户代表签订的《供暖协议书》，并申请证人刘某1、刘某2出庭作证，以证明刘某1、刘某2对2016年11月之后的事情承担责任。对《供暖协议书》经质证，被上诉人对其真实性无异议。该证据并不能证明上诉人房屋被淹时小区的物业管理由被上诉人负责，该证据的证明效力本院不予采信。对证人刘某1、刘某2的证言经被上诉人质证提出异议。因证人刘某1、刘某2的证言相互矛盾，且对其2015年收取小区住户的费用也不能自圆其说，对证人刘某1、刘某2的证言本院不予采信。对上诉人提交的结婚证复印件及照片，经质证，被上诉人对其真实性无异议。但上述证据并不能证明被上诉人应承担赔偿责任，对上述证据的证明效力本院不予采信。被上诉人尤某提交了”会议记录”，以证明小区物业管理由刘某1承包，经质证，上诉人对该证据的真实性无异议，但对关联性有异议。因该证据并不能证明被上诉人尤某的该主张，该证据的证明效力本院不予采信。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人曹某以被上诉人尤某、彭某在其门店被淹时系小区楼房的实际管理人，其门店被淹系给尤某门店供暖的主管道漏水所致为由，要求尤某、彭承担3赔偿责任。但其在一、二审中均未提交充分的证据证明其主张，依法应承担举证不能的法律后果。其认为被上诉人尤某、彭某专应承担赔偿责任的理由本院不予支持。对甘州区沙井镇古城村民委员会应否承担赔偿责任的问题。根据查明的事实，甘州区沙井镇古城村兴富家园小区从开工建设至今，甘州区沙井镇古城村民委员会并未参与该小区的建设和管理，均由小区住户自行组织建设、管理及维护。上诉人认为甘州区沙井镇古城村民委员会系小区楼房的所有人，应承担赔偿责任的理由缺乏事实及法律依据，本院亦不予支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2450元，由上诉人曹某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁建银
审 判 员 岳小芸
代理审判员 任斌文
二〇一七年八月十五日
书 记 员 张远远