昆明市呈贡区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呈民初字第1435号
原告徐桂仙，女，汉族，云南省昆明市人。
委托代理人刘娅、孔骏熙，云南颐高律师事务所律师，特别授权代理。
被告赵金文，男，汉族，云南省昆明市人。
被告杨红，男，汉族，云南省昆明市人。
被告玉溪开元汽车运输服务有限公司。
法定代表人王荣，该公司总经理。
委托代理人周礼赟，男，汉族，云南省昭通市人。该公司员工，特别授权代理。
被告中国大地财产保险股份有限公司玉溪市红塔区支公司。
负责人普振宇，该公司总经理。
委托代理人陈超，男，汉族，云南省昆明市人。该公司员工，特别授权代理。
委托代理人陈勇波，男，汉族，云南省昆明市人。该公司员工，特别授权代理。
原告徐桂仙诉被告赵金文、玉溪开元汽车运输服务有限公司（以下简称开元公司）和中国大地财产保险股份有限公司玉溪市红塔区支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月13日受理后，经审查，依法追加了杨红作为本案被告参加诉讼，由审判员尚晓燕适用简易程序于2014年11月13日在本院第七法庭公开开庭进行了审理。原告徐桂仙的委托代理人刘娅，被告赵金文、杨红，被告开元公司的委托代理人周礼赟，被告保险公司的委托代理人陈超、陈勇波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐桂仙诉称：2014年5月11日08时50分，被告赵金文驾驶云F588**号“解放”牌重型自卸货车沿经开区望朔村附近道路由东向西行驶至望朔村附近路段驶向左侧时，货车车头与我相撞，造成我受伤的交通事故。此次交通事故致使我受重伤，经云南法医院司法鉴定中心鉴定，我的伤残等级达九级、八级、十级、十级四项伤残级别。2014年6月19日，该事故经交警认定，被告赵金文承担此事故的全部责任，我不承担责任。我受伤后，于2014年5月11日至12日在云南省第三医人民院住院治疗，后因病情严重于2014年5月12日至7月5日转至中国人民解放军昆明总医院住院治疗，后因病情需要于2014年8月27日至9月10日在云南省体育医院进行康复治疗，我先后住院69天。经云南法医院司法鉴定中心认定，我此次损伤致劳动能力大部分丧失，需后期治疗费32000元，休息期为210日，营养期为120日，护理期为150日。经查，肇事车辆登记在被告开元公司，该车在被告保险公司投保了交强险和商业险。为此，特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、四被告赔偿我因此事故造成的经济损失375915.30元，其中医疗费153515.13元、伤残赔偿金139416元、营养费6000元（50元／天×120天）、护理费44603元（6110元／月÷30天×308天）、误工费23839.20元（27867元／年÷360天×308天）、住院伙食补助费6900元（100元／天×69天）、后期治疗费32000元、鉴定费2760元、交通费1882元，以上共计410915.30元，扣除被告赵金文和保险公司支付的35000元，四被告还应支付原告375915.30元，被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。
被告赵金文辩称：对原告陈述的交通事故事实没有异议，对责任划分不服，我不应当承担全部责任。事故发生后，我支付了原告2000元赔偿，依法应当进行扣减。我驾驶的云F588**号车在被告保险公司投保了交强险及500000元的商业三者险（含不计免赔），应当由保险公司在保险限额内承担赔偿责任。
被告杨红辩称：云F588**号车是我从开元公司租过来搞运输的，赵金文是我请的驾驶员，本次交通事故是在运送货物过程中发生的。原告受伤后我支付了3000元费用，应予扣减。
被告开元公司辩称：我公司对原告无侵权行为，不应该对原告损失承担赔偿责任。云F588**号车是以出租方式租给被告杨红的，杨红是车辆的使用人，车辆所有权属于出租方，我公司既不控制车辆，也不参与车辆运营和利益分配，我公司不应该承担赔偿责任。云F588**号车在被告保险公司购买了交强险和商业三者险，应先由保险公司赔偿。
被告保险公司辩称：我公司对交通事故责任认定无意见，肇事车辆购买了交强险及500000元的商业三者险（含不计免赔），我公司愿意依法赔偿。原告受伤后，我公司支付了30000元的费用，应予扣减。
综合诉、辩主张，双方当事人争议的焦点为：1、事故认定书的责任划分是否合法，应否采信；2、原告主张赔偿的损失是否符合法律规定，应否支持；3、被告应否及如何承担本案赔偿责任。
原告徐桂仙针对其诉讼请求和本案争议焦点，向本院提交了以下证据：
1、户口本、身份证各1份，欲证明原告系城镇居民的事实。
2、事故认定书1份，欲证明本案事故发生及责任划分的事实。
3、诊断证明2份、入院记录2份，欲证明原告受伤住院治疗的事实。
4、护理证明2份，证明原告住院期间需专人护理的事实。
5、出院证4份、出院记录2份，欲证明原告住院69天的事实。
6、医疗费票据17张，欲证明原告医疗费为153515.13元的事实。
7、司法鉴定书1份，欲证明原告伤残等级为八级、九级、十级、十级的事实。
8、司法鉴定书1份，欲证明原告需后期治疗费32000元的事实。
9、司法鉴定书1份，欲证明原告需休息期210天、营养期120天、护理期150天的事实。
10、司法鉴定书1份，欲证明原告丧失大部分劳动能力的事实。
11、鉴定费发票2张，欲证明原告支出鉴定费2760元的事实。
12、收入证明1份，欲证明原告护理人员梁鸿月收入6110元的事实。
13、交通费发票1组，欲证明原告受伤期间交通费支出1882元的事实。
14、医疗单据1组，欲证明原告后期治疗费的合理性。
经质证，被告保险公司对原告徐桂仙提交的第1-5组证据无异议；对第6组证据中8月19日以后的票据不认可，认为该部分票据与后期治疗费重复主张；对第7组证据认可，但认为残疾赔偿金只应该按照八级计算；对第8组证据不认可，认为后期治疗费过高，只认可70%；对第9组证据不认可；对第10组证据真实性认可，关联性不认可；对第11组证据真实性认可，但认为鉴定费不属于保险公司赔偿范围；对第12组证据的关联性不认可，护理费建议按照80元／天计算；对第13组证据由法院认定，建议300元为宜；对第14组证据关联性不认可。被告赵金文对原告提交的第11组证据，请法院依法认定，其余证据质证意见与保险公司一致。被告杨红对原告提交的1-10、12-13组证据无异议；对第11组证据，认为其已经在交警大队支付了3200元的鉴定费；对第14组证据，与保险公司质证意见一致。被告开元公司质证意见与保险公司一致，并认为鉴定费应由侵权人承担。
被告开元公司针对其答辩观点和本案争议焦点，向本院提交了以下证据：
1、交强险及商业险保单各1份，欲证明肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和500000元商业三者险（含不计免赔）的事实。
2、《融资租赁车辆服务合同补充协议》1份，欲证明被告杨红与开元公司之间系租赁关系，开元公司不是车辆实际控制人，不应承担赔偿责任的事实。
经质证，原告徐桂仙对被告开元公司提交的第1组证据无异议；对第2组证据的证明观点不认可。被告保险公司对被告开元公司提交的第1组证据无异议；对第2组证据不予质证。被告杨红、赵金文对被告开元公司提交的证据无异议。
被告杨红口头陈述，其在交警队支付过3200元的鉴定费。经质证，原告徐桂仙对被告杨红的陈述不认可，其余被告认为不清楚被告是否支付过鉴定费。
被告赵金文、杨红和保险公司除上述口头陈述外，未向本院提交证据。
本院认证认为：原告徐桂仙提交的1-5组证据，各被告质证无异议，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定；第6组证据中8月19日后的治疗费与后期治疗费重复，本院不予认定，其余票据被告质证无异议，本院对其合法性、真实性、关联性予以认定；第7-8组证据，其来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院对其合法性、真实性、关联性予以认定；第9组证据，因鉴定依据不足，本院对其合法性不予认定；第10组证据与本案无关联性，本院不予认定；第11组证据，因“三期”鉴定不具有合法性，劳动能力鉴定不具有关联性，故对该两项鉴定费1380元，本院不予认定，对伤残等级和后期治疗费鉴定费1380元，本院予以认定；第14组证据，因已包含在后期治疗费中，本院不予认定。被告开元公司提交的第1组证据，各当事人质证无异议，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定；第2组证据，其来源合法，内容真实，且与本案有关联性，本院对其真实性、合法性及关联性予以认定，但不能证明被告开元公司与杨红之间系租赁关系，被告开元公司不承担责任的观点，该份协议证明了被告杨红与开元公司之间系挂靠关系的事实。被告杨红的口头陈述，因其未提交证据证明，且各方当事人不认可，本院不予认定。
综上所述，本院确认如下法律事实：2014年5月11日08时50分许，被告赵金文驾驶云F588**号“解放”牌重型自卸货车沿经开区望朔村附近道路由东向西以43km／h的速度行驶至望朔村附近路段道路左侧时，恰遇原告徐桂仙由北向南横过道路，被告赵金文发现情况后制动避让不及，所驾车车头右前部与原告相撞，造成原告徐桂仙受伤（经鉴定：徐桂仙伤情为重伤）的交通事故。该事故经交警部门认定，被告赵金文承担此事故的全部责任，原告徐桂仙不承担此事故责任。事故发生后，原告徐桂仙先后到云南省第三人民医院、中国人民解放军昆明总医院、云南省体育医院住院治疗69天，产生医疗费152944.21元。经诊断，原告的伤情为：左侧桡骨远端粉碎性骨折并腕关节半脱位；右侧桡骨远端粉碎性骨折；右尺骨茎突骨折；左锁骨肩峰端骨折；腰1椎体压缩性骨折；腰1椎体右侧横突骨折；左侧2、3、4、5、8、9肋骨骨折；左肺挫伤并双侧胸腔积液；右颞叶脑挫裂伤；头皮挫裂伤；全身多处皮肤软组织挫伤；左颞部硬模外血肿；蛛网膜下腔出血；左颞部皮下软组织肿胀；颈椎病；胸椎退行性变；腰椎退行性变，右侧第2肋骨骨折。出院医嘱：加强患肢功能锻炼，不适随诊。原告出院后委托云南法医院司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2014年8月19日认定，原告徐桂仙此次损伤达四项伤残级别（八级、九级、十级、十级），需后期治疗费32000元。另查明：被告赵金文驾驶的云F588**号车，登记车主为被告开元公司，实际车主为被告杨红，该车挂靠在被告开元公司名下；被告赵金文系杨红雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动中发生本次交通事故；该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，其中交强险医疗费（含医疗费、后期治疗费、营养费和住院生活补助费）保险赔偿责任限额为10000元，伤残赔偿金（含残疾赔偿金、误工费、交通费等）保险赔偿责任限额为110000元；商业三者险保险金额为500000元（含不计免赔），该事故发生在保险期限内。还查明：被告保险公司支付原告款项30000元，被告杨红支付了3000元，被告赵金文支付了2000元。原、被告双方就本案赔偿事宜协商未果，为此，原告向人民法院提起诉讼，请求判决支持其诉讼请求。
本院认为：关于交通事故认定书的责任划分是否合法，应否采信的问题。交通部门的事故认定书是公安交通管理机关依据法定程序作出的责任认定，是证明道路交通事故发生的基本证据，在审理交通事故损害赔偿案件时一般应根据事故认定书确定案件的因果关系和责任比例。有充分证据足以证明交警部门做出的交通事故认定与事实不符，人民法院可以根据查明的事实对交通事故的因果关系和责任重新认定。本案中，原、被告对事故认定书认定的事实无异议，交警部门据此认定由被告赵金文承担全部责任，徐桂仙不承担责任的责任划分与事实相符，本院予以认定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）略。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，该事故经交警部门认定，被告赵金文承担此事故的全部责任，原告徐桂仙无责任。根据上述法律规定和责任认定，原告因本次交通事故造成的经济损失应先由被告保险公司在其承保的云F588**号车的交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由被告保险公司根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由事故责任者承担，故对原告要求被告保险公司分别在交强险和商业三者险保险赔偿责任限额内承担赔偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。被告赵金文系被告杨红的雇员，在从事雇佣活动中发生本案交通事故造成原告徐桂仙受伤的损害后果，被告赵金文承担的赔偿责任依法由其雇主杨红承担，被告赵金文对交通事故的发生存在过错，应与雇主杨红承担连带赔偿责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。被告开元公司提交的《融资租赁车辆服务合同补充协议》证明被告杨红从港联融资租赁有限公司租赁车辆登记在被告开元公司名下，使用被告开元公司牌照，故被告开元公司与被告杨红之间名为租赁关系，实际为挂靠关系，被告开元公司应当与被告杨红承担连带责任。被告开元公司认为其与被告杨红之间系租赁关系的答辩观点，因其提交的证据证明其与杨红之间系挂靠关系而非租赁关系，对该答辩观点本院不予采信。故对原告要求由被告赵金文、杨红和开元公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张赔偿的损失是否符合法律规定问题，本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告主张的误工费，因其未提交证据证明其实际减少的收入，亦未提交证据证明最近三年的平均收入状况，本院根据法律规定，参照2013年农业在岗职工平均工资27867元计算，酌情认定误工期100天；原告主张的医疗费，本院根据法律规定结合本案实际情况，认定为152602.13元；原告主张的护理费，本院根据法律规定结合本案实际情况，酌情认定其住院期间的护理费，计算标准参照2013年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资36375元／年计算；原告主张的鉴定费，因三期鉴定和劳动能力鉴定未予采信，该部分费用本院不予认定，伤残等级鉴定和后期治疗费鉴定费1380元，本院予以认定；原告主张的交通费，本院酌情认定900元；原告主张的营养费，本院酌情认定800元；原告主张的其他费用，符合法律规定，本院予以认定。综上，原告的损失，本院作如下认定：医疗费152944.21元、残疾赔偿金139416元（23236元／年×20年×30%）、住院伙食补助费6900元（100元／天×69天）、后期治疗费32000元、营养费800元，误工费7634.79元（27867元／年÷365天×100天）、护理费6876.37元（36375元／年÷365天×69天）、鉴定费1380元、交通费900元，上述九项共计348851.37元。原告的上述损失，其中医疗费192644.21元（医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费），由被告保险公司在交强险医疗费用限额内承担10000元；伤残损失154827.16元（残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费）由被告保险公司在死亡、伤残赔偿限额项下承担110000元；剩余的医疗费182644.21元、伤残损失44827.16元及鉴定费1380元，共计228851.37元，由被告赵金文、杨红及开元公司连带承担。被告赵金文、杨红及开元公司应当承担的上述赔偿款228851.37元扣除鉴定费1380元后为227471.37元，未超过商业三者险赔偿限额，依法由被告保险公司承担，被告保险公司共应承担347471.37元（10000元＋110000元＋227471.37元），扣除其已经支付的30000元，实际还应承担317471.37元，其中312471.37元支付给原告徐桂仙，3000元返还被告杨红、2000元返还被告赵金文；鉴定费1380元由被告赵金文、杨红、开元公司连带承担。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二十条之规定，判决如下：
一、由被告中国大地财产保险股份有限公司玉溪市红塔区支公司赔偿原告徐桂仙人民币312471.37元，返还被告赵金文人民币2000元，返还被告杨红人民币3000元。
二、由被告赵金文、杨红、玉溪开元汽车运输服务有限公司连带赔偿原告鉴定费1380元。
三、驳回原告徐桂仙的其他诉讼请求。
上述第一、二项的执行时间为本判决生效后十日内。
案件受理费6938元，减半收取计人民币3469元，由被告赵金文、杨红及开元公司连带承担。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决的，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内，向本院申请强制执行：申请强制执行的期限是二年。
审判员 尚晓燕
二〇一四年十二月三日
书记员 黄 巍