云南省丘北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丘刑初字第22号
公诉机关云南省丘北县人民检察院。
被告人袁留全，男，1970年6月17日生，因涉嫌贩卖毒品罪于2014年9月14日被丘北县公安局刑事拘留，2014年9月24日经丘北县人民检察院批准逮捕，次日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。
丘北县人民检察院以丘检公诉刑诉（2014）243号起诉书指控被告人袁留全犯贩卖毒品罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丘北县人民检察院指派检察员张继盛出庭支持公诉，被告人袁留全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丘北县人民检察院指控：2014年9月13日被告人袁留全在其家中贩卖了20元左右的毒品海洛因给马某吸食，当天晚上马某再次打电话给袁留全表示要向袁留全购买80元的毒品海洛因，被告人袁留全叫马某过10多分钟再去找他购买。丘北县公安局民警于当天22时许在袁留全家门口抓获了刚准备向袁留全购买毒品的马某，并在袁留全家床上一个红河88牌香烟盒内查获用白色透明塑料膜包裹的白色块状毒品海洛因可疑物一包，在床边一盒子内查获用透明塑料膜包着的白色粉末状毒品海洛因可疑物一包。
经称量，红河88牌香烟盒内查获的毒品海洛因可疑物毛重：1.79克，净重：0.79克；床旁一盒子内查获的毒品海洛因可疑物，毛重：0.40克，净重：0.08克。经送检，所送检的检材均检见毒品海洛因成分。
公诉机关认为，被告人袁留全的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，鉴于被告人袁留全贩卖毒品数量为0.87克，系毒品再犯，有吸食毒品的情节，量刑方面建议对被告人袁留全在有期徒刑一年以上一年六个月以下量刑。提请本院对被告人袁留全定罪处罚。
被告人袁留全辩解称在其家中查获的毒品0.87克是其用来自己吸食的，其只是贩卖两次给马某，价格为100元。
经审理查明：2014年9月13日被告人袁留全在其家中贩卖了20元左右的毒品海洛因给马某吸食，当天晚上马某再次打电话给袁留全表示要向袁留全购买80元的毒品海洛因，丘北县公安局民警于当天22时许在袁留全家门口抓获了刚准备向袁留全购买毒品的马某，并在袁留全家床上一个红河88牌香烟盒内查获用白色透明塑料膜包裹的白色块状毒品海洛因可疑物一包，在床边一盒子内查获用透明塑料膜包着的白色粉末状毒品海洛因可疑物一包。
经称量，红河88牌香烟盒内查获的毒品海洛因可疑物净重0.79克；床旁一盒子内查获的毒品海洛因可疑物净重0.08克，合计0.87克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检见海洛因、6-乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分。
上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书：证明本案的来源。
2、户口证明：证明被告人袁留全生于1970年6月17日。
3、刑事判决书、释放证明、在逃人员查询比对证明：记录被告人袁留全于2012年8月7日犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、贩卖毒品罪被丘北县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，于2013年3月21日释放。其不是网上在逃人员。
4、抓获经过：2014年9月13日22时8分民警在丘北县锦屏镇上廊街63号袁留全家中抓获袁留全。
5、被告人袁留全的供述及辩解：供述2014年9月13日22时许其在家里准备吸食毒品时被民警查获。民警在其床上查获用烟盒装好的一包毒品海洛因及床旁边盒子里一小包准备自己吸食的海洛因。毒品是和新城一个女子以400元购买的，其购买毒品是买来自己吃，另外的用来贩卖。近期有个姓马的回族经常向其购买毒品，他一般一次拿10元到30元的不等，2014年9月11日他买了30多元的一次，2014年9月13日早上又来买了10多元的一次，当天晚上他又打电话说要来买毒品，后来就被派出所民警抓着了。
6、证人证言
（1）孔某证言：证实2014年9月13日22时许，民警来到其家里并从家里查获毒品海洛因。袁留全以前因吸毒被拘留过，其在家里没有见过毒品可疑物，也没有见过有人找他买毒品，不知道他的毒品是从什么地方来的，也不知道他吸食的是什么毒品、如何吸食。
（2）马某证言：证实其自2013年6月份吸毒以来就一直跟袁留全购买毒品海洛因，大约买了10000元左右的毒品海洛因。2014年9月13日16时许，其到上廊街袁留全出租房内找到袁留全，跟他买了20元的一包毒品海洛因，23时许，其打电话给袁留全准备再去找他购买80元毒品海洛因，到袁留全的出租房外面就被民警抓获了。
7、鉴定意见及通知书：经鉴定，从袁留全家中查获的毒品可疑物中检见海洛因、6-乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分。鉴定意见已告知袁留全。
8、现场勘查笔录、现场辨认笔录及照片：记录现场位于丘北县锦屏镇上廊街63号，中心现场位于63号房内。被告人袁留全对现场进行了辨认。
9、辨认笔录及照片：记录袁留全从12张不同男性正面免冠照片中辨认出8号照片上的男子就是向其购买毒品的马姓男子。
10、搜查笔录、提取笔录、取样笔录、毒品称量记录及照片：经对袁留全的人身及住所进行搜查，民警在袁留全床上一个红河88牌香烟盒内查获用白色透明塑料膜包裹的白色块状毒品海洛因可疑物一包，在床边一盒子内查获用透明塑料膜包着的白色粉末状毒品海洛因一包，并对查获的毒品海洛因可疑物进行提取，后对提取的毒品进行取样并称量，毒品净重0.87克。
11、扣押物品清单及照片：民警扣押了查获的毒品可疑物两包，袁留全现金323元，黑色手机一部；扣押了马某现金80元。
12、现场检测报告书：记录对袁留全、马某用吗啡、冰毒胶体金快速检测法检测，检测结果为袁留全冰毒呈阴性，吗啡呈阳性，马某冰毒呈阳性，吗啡呈阳性。
本院认为，被告人袁留全贩卖毒品海洛因数量为0.87克，其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。审理中，被告人袁留全辩解称查获的毒品0.87克是其用来自己吸食的，不是用来贩卖。根据相关法律的规定对于以贩养吸的被告人，其查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。因此被告人袁留全贩卖毒品的数量应按照查获的数量即0.87克计算，其辩解不成立，本院不予采纳。民警扣押袁留全的手机系作案工具，应予以没收；扣押的袁留全现金323元，马某的现金80元，应予以没收。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，即“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”第三百五十六条的规定，即因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。被告人袁留全因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，被释放后五年内又犯贩卖毒品罪，其行为同时符合累犯和毒品再犯的规定。故对被告人袁留全的量刑应为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，并从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人袁留全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。罚金自判决生效后一个月缴纳。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年9月14日起至2016年3月13日止。）
二、公安机关扣押的袁留全现金323元，作案工具黑色手机一部，马某的现金80元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李宾果
审 判 员 伍新声
人民陪审员 谢妍玲
二〇一五年三月二日
书 记 员 王瑞琪