天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）一中刑终字第0453号
原公诉机关天津市蓟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘一×。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年6月17日被取保候审，2015年6月30日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
辩护人卢宪武，天津正轩律师事务所律师。
天津市蓟县人民法院审理天津市蓟县人民检察院指控原审被告人刘一×犯合同诈骗罪一案，于2015年6月30日作出（2015）蓟刑再初字第0001号刑事判决。原审被告人刘一×不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，被告人刘一×于1988年至2015年3月担任天津市蓟县尤古庄镇杨庄子村党支部书记。2010年11月26日杨庄子村委会将本村所属的集体企业尤古庄第一砖厂及33亩堆土制坯场地承包给尤古庄镇人民政府经营使用，承包期限至2015年12月31日。2011年10月4日被告人刘一×向蓟县尤古庄镇北周庄村村民刘二×隐瞒该情况，又与其签订土地承包合同，将33亩堆土制坯场地承包给刘二×，骗取承包费人民币50000元。后被公安机关传唤到案。赃款已退还被害人。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人刘二×陈述，证实自己原来承包了蓟县尤古庄镇政府所有的天津市蓟县玉兴砖厂，2012年1月31日承包合同到期。2011年10月份，蓟县尤古庄镇南杨庄村书记刘一×找到自己说想把砖厂相邻的南杨庄村集体所有的33亩土地以每亩1500元的价格承包给自己。为了承包砖厂方便，自己同意了，之后还交给刘一×50000元承包费。刘一×为自己写了一份证明，证明将该33亩土地承包给自己，使用年限为二年，自2011年12月31日至2013年12月31日，承包费每亩1500元，合计每年承包费50000元。后自己听说刘一×包给自己的33亩土地已经承包给尤古庄镇政府了，自己与刘一×签订的承包合同无效，也没有将收取自己的承包费入村里的账，于是自己又找到刘一×，刘一×告知该块土地是承包给镇政府了，但是镇政府不给承包费。之后自己去了内蒙古开砖厂，托人找刘一×退还50000元承包费，但是刘一×拒绝给付，自己便报案了。
2、被告人刘一×书写证明一份，证明内容为：“现有土地33亩，将此土地承包给刘二×，使用年限二年，自2011年12月31日至2013年12月31日，承包费每亩1500元，合计50000元整。尤古庄镇南杨庄村书记刘一×，机房共33亩包括一直到北头。2011年10月4日定。”
3、证人杨××证言证实，自己系刘二×开办的蓟县尤古庄镇玉兴砖厂会计，当时砖厂为承包南杨庄村33亩土地支出了50000元承包费给刘一×。
4、证人王××证言证实，其从1992年开始到2014年6月期间，一直担任蓟县尤古庄镇南杨庄村会计，村主任系李××，村书记系刘一×。对于2011年刘二×承包村砖厂33亩地，并向书记刘一×交纳50000元承包费的事情，自己并不清楚。刘一×也没有将其收取的50000元交付给自己。
5、证人李××证言证实，自己从1989年开始至今一直担任蓟县尤古庄镇南杨庄村村主任，王××从1992年开始担任村会计，刘一×从1988年开始担任村书记。对于2011年刘二×承包村砖厂33亩地，并向书记刘一×交纳50000元承包费的事情，自己并不清楚。砖厂那33亩地是镇政府承包的地。
6、被告人刘一×2014年6月13日供述称，2011年10月份，刘二×承包的砖厂到期，镇里面重新发包，刘二×为继续承包砖厂，找到自己，要求自己把砖厂附近的33亩地承包给他，刘二×自认出承包费50000元。但是这33亩地从2011年1月1日至2015年12月31日已经承包给尤古庄镇政府了，因为镇政府给承包费给的不及时，于是自己就又与刘二×签订了承包合同，刘二×让其会计拿了50000元现金给了自己。后来自己到尤古庄镇政府找到企经委主任王站，说想把南杨庄村已经承包给镇政府的33亩土地承包合同解除，重新承包给刘二×，但是王站说不行，于是自己也没和王站说收刘二×50000元钱的事情，也没有和其他村干部说把砖厂附近的33亩地承包给刘二×并收取50000元承包费的事，也没有把这50000元钱入账，后来自己把这50000元钱给花了。自己会退刘二×钱，争取刘二×的谅解。
被告人刘一×2014年6月18日供述称，2011年10月4日，自己在明知村所有的尤古庄镇第一砖瓦厂的堆土制坯场地使用权已经转让给尤古庄镇政府并且在其他村干部不知情的情况下，又私自将该块土地承包给刘二×使用，并私吞了其交纳的50000元承包费。目前，自己已经将这50000元钱退还给刘二×了。
7、2010年11月26日，蓟县尤古庄镇南杨庄村民委员会与尤古庄镇人民政府签订的土地有偿使用协议，即尤古庄镇南杨庄村民委员会将尤古庄镇人民政府所属集体企业尤古庄第一砖瓦厂现使用的堆土制坯场地使用权转让给尤古庄镇人民政府使用，使用面积为三十二亩，土地使用期限为2011年1月1日至2015年12月31日，共5年。
8、收据7张，案件来源、到案经过、证明、常住人口信息表。
9、天津市公安蓟县分局经侦支队出具的情况说明一份，本案笔录中所提到的32亩地与提到33亩地属于同一块地。
10、刘二×出具的收条一份，证明刘二×于2014年6月13日收到了刘一×退还的承包费。
原审法院认为，被告人刘一×以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒真相骗取他人钱财，数额较大，其行为既扰乱了市场秩序，又侵犯了合同当事人的财产所有权，已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项之规定，判决被告人刘一×犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元。
宣判后，原审被告人刘一×不服，以原判认定事实错误，其没有诈骗对方为由提出上诉。
上诉人刘一×的辩护人认为：一、刘一×主观上不具有非法占有的目的。1、刘二×承包土地是刘二×主动找的刘一×；2、刘一×没有退还50000元是因刘一×向刘二×说明了此款算借款，刘二×也未亲自向刘一×主张偿还。二、刘一×客观上没有使用以虚构事实或者隐瞒真相的方法骗取对方当事人财物的行为。1、刘二×对镇政府承包了涉案土地应系知情的；2、刘一×为刘二×出具的证明不算正式的合同。三、原判根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项“以其他方法骗取对方当事人财物的”认定刘一×构成合同诈骗罪，判决错误。
天津市人民检察院第一分院认为：原判认定上诉人刘一×犯合同诈骗罪，犯罪事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和认定的证据与原审一致。
关于上诉人刘一×的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：本案有被害人刘二×的陈述证实，2011年10月刘一×谎称村委会与镇政府的土地承包协议即将到期，将涉案土地承包给刘二×，期限自2011年12月31日至2013年12月31日，并收取50000元承包费。后刘二×得知涉案土地已经承包给镇政府，其与刘一×的承包合同无效，就托人找刘一×退钱，但刘一×拒不退钱，其遂报案。证人杨××的证言证实，刘一×找刘二×谈承包土地的事，刘二×给付刘一×50000元承包费。证人王××、李××的证言证实，村委会对刘一×与刘二×签订承包合同并收取50000元承包费一事不知情，钱款也没有入账。刘一×为刘二×书写的证明证实，刘一×与刘二×土地承包合同的具体内容。土地有偿使用协议证实，村委会已经将涉案土地使用权转让给了镇政府，期限为2011年1月1日至2015年12月31日。刘一×多次供述证实，其与刘二×签订承包合同，将使用权已经转让给镇政府的33亩土地承包给刘二×，收取承包费50000元。其没有将此事告知其他村干部，也未将钱款入村委会的账，后来钱被其花了。刘二×出具的收条证实，2014年6月13日刘一×退还刘二×承包费。以上证据相互印证，能够证明刘一×隐瞒涉案土地使用权的转让情况，谎称村委会与镇政府签订的协议即将到期，私自与被害人签订土地承包合同并收取5万元承包费，后将钱款据为己有，至案发才将赃款退还的事实经过。刘一×的上述客观行为亦足以证明其主观上具有非法占有被害人钱款的目的。刘二×的陈述与杨××的证言均证实系刘一×主动找刘二×要将土地承包给其，且刘一×是否主动找被害人并不影响对其行为的定性。辩护人提出的涉案50000元为借款的辩护意见，并没有证据能够证明。刘二×的陈述与刘一×的供述也均证实刘二×曾向刘一×主张还款。刘二×的陈述证实其2010年知道涉案土地的使用权归镇政府，2011年10月刘一×对其说村委会与镇政府的协议即将到期，其才与刘一×签订土地承包合同。没有证据表明刘二×知道村委会与镇政府的协议履行期限，如果刘二×明知村委会与镇政府的土地有偿转让协议还有四年才到期，不可能与刘一×签订合同并给付承包费，否则不符常理。刘一×为刘二×出具的证明，包含了当事人名称、标的、价款、履行期限等合同要素，应视为正式合同。上诉人刘一×以虚构事实、隐瞒真相的手段使被害人与其签订土地承包合同，骗取被害人的钱款50000元，对其行为应当认定为合同诈骗罪。
本院认为，上诉人刘一×以非法占有为目的，在签订合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，应依法予以惩处。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。天津市人民检察院第一分院的意见，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 涛
审 判 员 张玉峰
代理审判员 李草原
二〇一五年十月十四日
书 记 员 康 朝
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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