四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）广利州刑初字第504号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人王禹，男，1977年12月2日出生于四川省蓬溪县，汉族，初中文化。2009年因犯贩卖毒品罪被遂宁市中级人民法院判处有期徒刑五年六个月，2014年4月16日刑满释放。2015年9月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年9月30日经广元市昭化区人民检察院批准逮捕，同日由广元市公安局昭化区分局执行逮捕。现羁押于四川省旺苍县看守所。
被告人陈刚，男，1973年7月2日出生于绵阳市游仙区，汉族，初中文化，无业。2015年7月24日因涉嫌犯非法持有毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年8月26日经广元市昭化区人民检察院批准逮捕，同月28日由广元市公安局昭化区分局执行逮捕。现羁押于四川省旺苍县看守所。
辩护人何恩乾，四川天使明月律师事务所律师。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉（2015）445号起诉书指控被告人王禹犯贩卖毒品罪、被告人陈刚犯非法持有毒品罪，于2015年12月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，公诉机关认为原指控被告人陈刚犯非法持有毒品罪的罪名不当，遂以广利检公刑变诉（2016）1号变更起诉决定书变更指控被告人陈刚的罪名为贩卖毒品罪。广元市利州区人民检察院指派检察员张杰瑜出庭支持公诉，被告人王禹、陈刚以及被告人陈刚的辩护人到庭参加诉讼。期间，公诉机关因需补充侦查，建议本院延期审理一次。现已审理终结。
广元市利州区人民检察院指控，1、2015年7月初，吸毒人员郭某某电话联系被告人陈刚购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），二人约定200元钱购买一小包（重1克）甲基苯丙胺，当晚7点左右，被告人陈刚将甲基苯丙胺送到水榭花都附近郭某某租住房楼下，被告人陈刚贩卖给郭某某甲基苯丙胺1克，收取毒资200元；2015年7月10日，郭某某联系被告人陈刚购买200元钱的甲基苯丙胺后，当晚10点左右，被告人陈刚将甲基苯丙胺送到郭某某租住房楼下，贩卖给郭某某1克甲基苯丙胺，收取毒资200元；2015年7月20日，郭某某再次联系被告人陈刚购买200元钱的冰毒，并称其钱有点紧，暂时欠200元钱。被告人陈刚同意后，当天下午3点左右，在郭某某租住房楼下贩卖给郭某某甲基苯丙胺1克。
2、2015年7月22日上午，被告人陈刚在广元给之前认识的王禹打电话要求购买毒品，并约定以每克100元的价格购买甲基苯丙胺20克，以每颗50元的价格购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）4颗，共需支付毒资2200元，之后被告人王禹通过蒋某某的关系从成都的一个上家处购买甲基苯丙胺20余克、甲基苯丙胺片剂10余颗后返回绵阳，被告人王禹与蒋某某在绵阳“爱特酒店”一房间内，由被告人王禹将甲基苯丙胺分出20克、甲基苯丙胺片剂4颗用塑料袋包好，并在一纸盒上写好广元收货人的手机号码（13XXXXXXXXX，系陈刚使用的手机号），一并交给蒋某某让其找“野的”司机带至广元。2015年7月23日中午12时许，蒋某某将毒品用纸盒装好后，按照王禹留下收货人电话，找到“野的”司机母某某（野的牌照号码为川XXXX**银色现代轿车）将“货”带至广元。母某某与收货人电话联系后约定在广元市利州区东坝“晶蓝酒店”门口见面。当日下午16时许，母某某在其约定地点将所带“物品”交与被告人陈刚后，被蹲守的民警现场抓获，从被告人陈刚手中缴获甲基苯丙胺一包，经称量净重24.3克，甲基苯丙胺片剂4颗，经称重0.4克。
3、2015年9月18日，绵阳一外号“南哥”的给王禹打电话，要求购买4000元的毒品，当天下午“南哥”向王禹提供的工行账户打款4000元，王禹收到钱后取款3900元，便给成都金堂认识的一个“上家”联系购买毒品，随后租车到成都金堂以3000元的价格从“上家”购得甲基苯丙胺40余克，而后经绵阳返回蓬溪。2015年9月19日凌晨4时许，被告人王禹在蓬溪县赤城镇中河街工商银行楼下，被广元市公安局昭化区分局的蹲守民警抓获，现场从被告人王禹身上查获甲基苯丙胺一包，经称量净重36.1克。
公诉机关以物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、指认笔录和照相、辨认笔录和照片等作为控罪证据，提请本院以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。
二被告人对指控的事实和罪名均无异议。被告人陈刚的辩护人的辩护意见是，对查获陈刚贩卖毒品的数量，因被告人陈刚与王禹约定只买20克，但事实上经称量超过了约定购买数，因此应当以约定数量计算陈刚的贩卖数量。被告人陈刚系初犯，且有坦白情节，又主动预缴罚金，可能会对查获的毒品部分吸食，因此建议从轻处罚。
经审理查明，1、2015年6月至7月，被告人陈刚先后三次在吸毒人员郭某某的水榭花都租住房附近以每小包（重约1克）200元的价格向郭某某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）三小包，约3克。
2、2015年7月22日上午，被告人陈刚在广元给之前认识的王禹打电话要求购买毒品，并约定以每克100元的价格购买甲基苯丙胺20克，以每颗50元的价格购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）4颗，共需支付毒资2200元，之后被告人王禹通过蒋某某的关系从成都的一个上家处购买甲基苯丙胺20余克、甲基苯丙胺片剂10余颗后返回绵阳，被告人王禹与蒋某某在绵阳“爱特酒店”一房间内，由被告人王禹将甲基苯丙胺分出20克、甲基苯丙胺片剂4颗用塑料袋包好，并在一纸盒上写好广元收货人的手机号码（13XXXXXXXXX，系陈刚使用的手机号），一并交给蒋某某让其找“野的”司机带至广元。2015年7月23日中午12时许，蒋某某将毒品用纸盒装好后，按照王禹留下收货人电话，找到“野的”司机母某某（野的牌照号码为川XXXX**银色现代轿车）将“货”带至广元。母某某与收货人电话联系后约定在广元市利州区东坝“晶蓝酒店”门口见面。当日下午16时许，母某某在其约定地点将所带“物品”交与被告人陈刚后，被蹲守的民警现场抓获，从被告人陈刚手中缴获甲基苯丙胺一包，经称量净重24.3克，甲基苯丙胺片剂4颗，经称重0.4克。
3、2015年9月18日，绵阳一外号“南哥”的给王禹打电话，要求购买4000元的毒品，当天下午“南哥”向王禹提供的工行账户打款4000元，王禹收到钱后取款3900元，便给成都金堂认识的一个“上家”联系购买毒品，随后租车到成都金堂以3000元的价格从“上家”购得甲基苯丙胺40余克，而后经绵阳返回蓬溪。2015年9月19日凌晨4时许，被告人王禹在蓬溪县赤城镇中河街工商银行楼下，被广元市公安局昭化区分局的蹲守民警抓获，现场从被告人王禹身上查获甲基苯丙胺一包，经称量净重36.1克。
同时查明，二被告人归案后，经公安机关对其尿液检测，结论为甲基苯丙胺呈阳性。
上述事实，被告人陈刚、王禹在开庭审理过程中亦无异议，且有物证查获的毒资1100元、手机4部、银行卡2张以及对查获的毒品进行刑事照相存于卷中；书证受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过材料、拘留证、逮捕证、被告人户籍信息材料、被告人王禹前科刑事判决书和释放证明书复印件、调取证据通知书、被告人和蒋某某使用的手机通话详单、扣押决定书和扣押清单、被告人王禹以谭林名义开户使用银行卡明显清单；证人郭某某、母某某、何某某、蒋某某的证言；被告人供述；鉴定意见；指认笔录和照相、辨认笔录和照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王禹、陈刚明知是毒品而贩卖，其行为已触犯我国刑法第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，依法应当追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。公诉机关对被告人陈刚罪名的变更，经本院审查，符合本案实情，本院予以采纳。公诉机关在起诉书中认定被告人陈刚被刑事拘留时间2015年7月23日有误，经查，卷内拘留证上显示，被告人被刑事拘留时间为2015年7月24日，因此应当以书证为准，对此，本院予以纠正；另，公诉机关在起诉书中未认定被告人王禹被刑事拘留，经查，被告人王禹于2015年9月19日被公安机关刑事拘留，对此，本院予以补正。
对于公诉机关指控被告人陈刚向郭某某零星贩卖毒品的时间问题，经查，证人郭某某对在陈刚处首次购买毒品的时间陈述为2015年6月底7月初，对此陈刚在公安机关供述首次向郭某某贩卖的时间为6月初，因此对准确的时间无法确定，但双方对交易的数量、价格、地点等细节均描述一致，因此能够认定双方此次交易毒品的事实，但具体时间只能概括叙述，而公诉机关在起诉书中认定为7月初这一较为准确的时段，缺乏证据证实，本院予以纠正。同样，陈刚与郭某某对另两次交易的时间也供述不一致，但双方对时间段供述的较为一致，因此也只能概括叙述交易时间段，无法确定准确的时间，对此本院也予以纠正。
本案中，被告人王禹贩卖甲基苯丙胺数量为60.8克、被告人陈刚贩卖甲基苯丙胺数量为27.3克和甲基苯丙胺片剂为0.4克，应当按照刑法第三百四十七条规定的不同量刑幅度予以处罚。被告人王禹在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人陈刚向他人多次贩卖毒品，主观恶性较深，人身危险性较大，可酌定从重处罚；二被告人归案后均如实向公安机关供述了罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；考虑到二被告人均系吸毒人员，可能对查获毒品部分要进行吸食，故对查获毒品可对二被告人酌定从轻处罚；被告人陈刚在本案审理过程中主动劝其亲属代为预缴罚金，有一定悔罪表现，可酌定从轻处罚。
对于被告人陈刚的辩护人认为被告人陈刚主观上向王禹想购买20克甲基苯丙胺，但实际查获毒品称量超过此数，应当按照陈刚与王禹约定的数量对陈刚定罪处罚的意见，本院认为，被告人陈刚基于贩卖的主观故意而购买毒品，无论购买多少，其主要目的是进行贩卖，因此随身查获的毒品应当认定为贩卖数，而不能以想购买的数量作为贩卖数，故，辩护人该意见，本院不予采纳。另，辩护人提出陈刚属初犯的问题，因被告人陈刚多次贩卖毒品，每次均独立构成犯罪，因此不属于初犯，辩护人该意见，本院也不予采纳。对于辩护人提出陈刚有坦白以及自身在吸毒可能要对查获毒品部分吸食而从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人王禹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产4万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月19日起至2030年9月18日止。并处没收的财产限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人陈刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金2万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月24日起至2024年1月23日止。罚金已预缴。）
三、随案移交的被告人王禹毒资1100元、二被告人犯罪工具手机4部予以没收，上缴国库。查获的毒品由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 斌
人民陪审员 何 靖
人民陪审员 谭春林
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 王 婕
杨丽君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
第（一）项走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。