浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬余商初字第628号
原告：中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行。
代表人：胡坚华。
委托代理人：庞金汇。
委托代理人：刘飞锋。
被告：鲁立军。
被告：章如林，职业不详。
第三人：章春君，无业。
第三人：章达军，无业。
两第三人共同委托代理人：励长炯。
原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行与被告鲁立军、章如林民间借贷纠纷一案，于2015年1月27日向本院起诉。本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定，征得原告同意后先行调解，后因调解不成立案受理，并根据原告的申请，对坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋采取了财产保全措施。案在审理中，由于就本起借款设定的抵押物当事人另行提起了诉讼，故本院于2015年4月17日裁定本案中止审理。根据章春君、章达军的申请，本院依法追加章春君、章达军为本案的第三人参加诉讼。本案依法组成合议庭于2016年1月12日公开开庭进行了审理，原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行的委托代理人刘飞锋、第三人章春君和章达军的共同委托代理人励长炯到庭参加诉讼，被告鲁立军及章如林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行起诉称：2013年3月19日，原告与被告鲁立军签订《综合授信合同》一份，约定：被告鲁立军在2013年3月19日至2018年3月19日期间，可向原告申请使用的最高授信额度为人民币500000元，采用按月结息，到期一次性偿还本金的还款方式。同日，原告与被告章如林签订《最高额担保合同》一份，约定：被告章如林以其所有的坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋提供抵押担保，担保最高债权额为人民币500000元。2013年3月22日，对上述房屋办理了抵押登记手续。2013年3月26日，原告向被告鲁立军发放贷款人民币300000元，借款期限为2013年3月26日至2014年3月26日。2013年3月29日，原告向被告鲁立军发放贷款人民币200000元，借款期限为2013年3月29日至2014年3月29日。但被告未按期还本付息。为此，请求法院判令：1、被告鲁立军归还原告借款本金人民币500000元，支付利息、罚息37340.50元（计算至2014年11月19日止），并按合同约定支付从2014年11月20日起至判决确定的履行日止的利息、罚息；2、被告鲁立军赔偿原告为实现债权所发生的律师代理费人民币27500元；3、以被告章如林所有的坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋【房屋所有权证号：余房权证陆埠镇字第××号，土地使用权号：陆埠镇国用（2002）字第0068号】折价、拍卖、变卖所得价款优先清偿上述债务；4、本案诉讼费由被告承担。
被告鲁立军未作答辩，亦未向本院提交证据。
被告章如林未作答辩，亦未向本院提交证据。
第三人章春君、章达军共同述称：被告章如林与先母章美英于1969年12月16日登记结婚，婚后生育第三人姐弟二人。2002年3月27日，共同居住的老房子拆迁，后安置于涉案房屋并一直共同生活。2011年6月11日，母亲章美英不幸因病亡故。此前的2010年3月19日，母亲章美英与原告签订了《个人额度借款合同》，其中约定借款金额为300000元，并以登记在父亲章如林名下的父母和两第三人共有的涉案房屋作为抵押物，合同有效期至2013年3月16日。在当天同时签订的《个人借款合同之补充协议》中，父亲章如林以共同借款人的身份签了字。在《（房地产）抵押财产清单》中，抵押人中分别有父母的共同签字。2013年3月19日，第一次借款合同届满当天，原告与被告鲁立军签订了《综合授信合同》，约定出借给鲁立军借款500000元，由父亲章如林作为抵押人将涉案房产作为抵押物。在本案提起诉讼前不久，第三人才从父亲口中得知上述抵押情况。第三人认为，父亲在母亲亡故后已明确表态将涉案房产分割给第三人的情况下，未经第三人同意与原告串通订立抵押合同，系无权处分。原告明知涉案房产系父亲和母亲共有，在母亲亡故后，知道或应当知道尚有继承人对房产享有权利，但原告故意违反银行操作规程，无视房产的其他权利人，故该抵押行为无效。故请求驳回原告对涉案房产“折价、拍卖、变卖所得价款优先清偿上述债务”的诉讼请求。案在审理中，两第三人变更诉讼请求，请求驳回原告对涉案房产其中的三分之一房产以“折价、拍卖、变卖所得价款优先清偿上述债务”的诉讼请求。
经审理，被告鲁立军、章如林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃质证权利。
原告为证明自己的主张，向本院提供的下列证据，经质证，本院认定如下：
1、综合授信合同1份、借款凭证2份，拟证明被告鲁立军向原告借款的事实。两第三人对真实性没有异议，本院经审核予以认定；
2、最高额担保合同、（房地产）抵押财产清单、房屋所有权证、国有土地使用证、他项权证各1份，拟证明被告章如林以其名下的房产提供抵押担保并已办理抵押登记手续的事实。两第三人对真实性没有异议。本院经审核对上述证据的真实性予以认定；
3、委托代理协议、发票各1份，拟证明原告为实现债权而支付律师代理费的事实，两第三人对真实性没有异议，但认为与第三人无关，本院经审核予以认定。
第三人章春君、章达军为证明自己的主张，向本院提供的下列证据，经质证，本院认定如下：
1、余姚市公安局陆埠派出所出具的证明及结婚证各1份，拟证明被告章如林和章美英于1969年12月16日登记结婚，先后生育第三人章春君和章达军及母亲章美英于2011年6月11日因病亡故的事实。原告没有异议。本院经审核予以认定；
2、个人额度借款合同、个人借款合同之补充协议、（房地产）抵押财产清单各1份，拟证明母亲章美英与原告于2010年3月19日签订借款合同，其中约定以登记在父亲章如林名下的涉案房屋作为抵押物，原告对本案所涉的抵押物系被告章如林和章美英共同共有是明知的事实。原告对真实性没有异议，但认为章美英只是作为借款人在抵押物清单上签名，而且借款合同中也明确抵押人是章如林，故对上述证据的证明目的提出异议。本院经审核后对上述证据予以认定；
3、（2015）甬余陆民初字第274号民事判决书1份，拟证明涉案房屋系被告章如林与章美英共同共有，章美英病故后有关房屋的继承问题亦有生效的判决予以确认的事实。原告没有异议，本院经审核予以认定。
综合以上举证、质证、认证情况，结合双方在庭审中的陈述，本院认定如下案件事实：
被告章如林与章美英于1969年12月16日登记结婚，后分别于1972年2月8日、1973年10月7日生育第三人章春君、章达军，章美英于2011年6月11日死亡。坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋属被告章如林与章美英生前的共同财产，该房屋的登记房屋所有权人为被告章如林。2010年3月19日，章美英向原告借款300000元，被告章如林作为共同借款人并以自己名下的坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋为该笔借款提供了抵押担保，在（房地产）抵押财产清单的抵押人栏内，由被告章如林和章美英共同签名确认。上述借款已经还清。2013年3月19日，被告鲁立军与原告签订《综合授信合同》1份，其中约定：授信提用人可向原告申请使用的最高授信额度为500000元；并同意对借款本金、利息、罚息、复利、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）承担偿还义务。同日，被告章如林与原告签订《最高额担保合同》1份，其中约定：被告章如林以自己名下的坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋为上述《综合授信合同》项下的原告的全部债权提供抵押担保；担保的最高债权额为500000元，该最高额债权为尚未清偿的债权本金余额最高限额；担保范围为被担保之主债权本金和其他应付款项，包括利息、罚息、复利、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。在合同附后的（房地产）抵押财产清单的抵押人栏内只有章如林签名。基于上述合同，原告分别于2013年3月26日、2013年3月29日向被告鲁立军发放贷款300000元、200000元。在借款凭证中约定：借款利率均执行年利率8.1%；借款到期日分别为2014年3月26日、2014年3月29日。现借款均已到期，被告鲁立军未归还借款，截止2014年3月25日，尚欠原告借款利息、罚息共37340.50元。本案在审理过程中，第三人章春君、章达军另行提起诉讼，要求确认两第三人对坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋各享有六分之一的法定继承份额。本院于2015年9月18日以（2015）甬余陆民初字第274号民事判决确定，章春君、章达军对坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋各享有六分之一的继承份额。另查明，原告为本起诉讼而支付的律师费为27500元。
本院认为：原告与被告鲁立军之间的借款合同合法有效，现鲁立军拖欠借款不还，显属违约，应承担相应的民事责任。由于原告明知设立抵押的房产属被告章如林和章美英共同财产，在设立本起借款抵押担保时没有查清抵押房产共有权人的现状，故原告存在明显的过失。该抵押房产现属被告章如林、第三人章春君和章达军按份共有，被告章如林享有其中三分之二份额，第三人章春君和章达军各享有六分之一的继承份额。根据法律规定，按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。故本院对原告就抵押房产中被告章如林享有的三分之二份额主张抵押权予以支持，对其要求对抵押物的其他由第三人章春君和章达军各享有六分之一的份额主张抵押权的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告鲁立军归还原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行借款500000元、支付利息、罚息37340.50元（计算至2014年11月19日止），并按合同约定支付从2014年11月20日起至判决确定的履行日止的利息、罚息，赔偿律师费27500元，款限于本判决发生法律效力之日起十日内履行（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户。账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）；
二、如被告鲁立军不支付上述款项，则原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行有权对被告章如林名下的坐落于余姚市陆埠镇钟山公寓3幢301室房屋【房屋所有权证号：余房权证陆埠镇字第××号，土地使用权号：陆埠镇国用（2002）字第0068号】以折价或拍卖、变卖该抵押物三分之二份额的价款优先受偿，上述主债权的利息、罚息计算到抵押物变价日止。被告章如林履行担保义务后，有权向被告鲁立军追偿；
三、驳回原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费9447元，第三人请求受理费160元，财产保全费3345元，合计12952元，由原告中国民生银行股份有限公司宁波余姚支行负担160元，被告鲁立军负担12792元，被告章如林对其中8525元承担共同支付责任，款限于本判决发生法律效力后七日内交纳，银行汇款请直接汇入我院账号（账号户名：余姚市财政局非税资金专户，账号：39×××90，开户银行：中国农业银行余姚市支行），并注明案号。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 长 高立群
人民陪审员 崔仁夫
人民陪审员 张瑞安
二〇一六年三月二日
代书 记员 施椿波