山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终1896号上诉人（原审被告）：王小凡，男，1995年4月10日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。委托诉讼代理人：王珍，女，1969年12月10日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。委托诉讼代理人：谢廷绪，淄博淄川绿苑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司。住所地：山东省淄博市淄川区般阳路*号SM广场。统一社会信用代码：9137030034462072213。负责人：曾柏寿，经理。委托诉讼代理人：尹连明，山东子诚律师事务所律师。原审被告：淄川区般阳超凡家电商场。住所地：山东省淄博市淄川淄城路***号北侧。经营者：王小凡。委托诉讼代理人：王珍，女，1969年12月10日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市淄川区。委托诉讼代理人：谢廷绪，淄博淄川绿苑法律服务所法律工作者。上诉人王小凡与被上诉人厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司、原审被告淄博般阳超凡家电商场租赁合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2017)鲁0302民初713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王小凡的委托诉讼代理人王珍、谢廷绪，被上诉人厦门盛名吉成百货有限公司的委托诉讼代理人尹连明，原审被告淄博般阳超凡家电商场的委托诉讼代理人王珍、谢廷绪，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王小凡上诉请求：1、撤销一审判决第二项，判决上诉人承担各种费用为14422.96元。2、撤销一审判决第三项，判决不支付违约金，返还一万元保证金。事实和理由：1、认定支付每月300元综合推广费，属认定事实不清。2、上诉人不构成违约，不应支付违约金。厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。淄川区般阳超凡家电商场答辩称，同意上诉人的上诉意见。厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司向一审法院起诉请求：1、判决原、被告签订的厂商设柜合同、厂商租赁、租金柜台合同于2016年11月25日解除；2、判令被告支付拖欠的租金、综合推广费、物业费、电费、福利费等共计16172.80元；3、判令被告交纳的保证金10000.00元作为违约金不予返还，并另外支付违约金22500.00元；4、判令被告支付原告聘请律师代理费1500.00元；5、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年3月，被告王小凡以其经营的字号超凡家电商场的名义与原告签订厂商设柜合同（以下简称设柜合同）一份及厂商租赁、租金柜台合同（以下简称租赁合同）一份。设柜合同约定：超凡家电商场在原告商场三楼设立216平方米的租赁柜台，期限自2016年4月1日至2017年3月31日。合同约定被告的目标业绩为30万元，每月保底业绩25000元，双方商定原告按15%的比率从专柜提成（租金），租金结算方式为月结。除此之外，被告还需按月向原告支付每月综合推广费300元，电费按单价0.2元计收，物业费每月300.24元，另需交纳合同保证金10000.00元。租赁合同约定：租金结算按总营业额与保底营业额取高者的15%计收，被告若按提出方式结算租金，则应按照合同附件及原告相应管理制度的规定向原告支付派驻人员福利费；水电气费根据专柜的使用量收取；合同关于违约责任约定：被告如存在逾期拖欠原告应付费用至三十日及以上等十五种情形的，原告有权单方解除本合同，没收被告交纳的合同保证金，并赔偿原告律师费、调查费、差旅费等损失。同时按照合同解除前六个月的平均月租金的六倍支付原告违约金。租赁合同附件“SM百货商品经营管理规定”第2.9条规定：SM百货在合同期内以乙方（被告）营业员人数按30元/月/人的标准（如不足一月，按照1元/月/天的标准）向乙方收取福利费用。上述合同签订后，被告缴纳了合同保证金10000.00元，租赁原告柜台至2016年11月22日。2016年11月25日，原告给被告发解除合同函件一份，主要内容为：因被告自开柜以来多次产生欠款并逾期缴纳，每次逾期三十日以上，原告多次发送欠款催缴函，被告于11月10日缴纳5000.00元，并表示剩余欠款将于20日前缴纳，但截止11月23日仍未缴纳到位，故双方签订的租赁合同时间提前至2016年11月22日结束。该函件还列明了被告所欠的租金为15906.71元、滞纳金226.19元，应付违约金22500.00元，并没收被告合同保证金10000.00元。要求被告于2016年12月1日前缴清，否则根据租赁合同的约定，原告有权留置被告的财产，依照法律规定以留置财产折价抵偿或以变卖该财产的价款优先得到偿还。被告收到函件后未支付款项，原告遂于2016年12月2日将被告的专柜封柜。以上事实有原告提交的设柜合同、租赁合同及附件、解除合同函件以及当事人陈述予以证实。一审法院认为，原、被告签订的设柜合同、租赁合同，真实合法，均属有效。双方应按照合同约定全面履行各自的合同义务。合同签订后，被告王小凡实际租赁使用原告的柜台至2016年11月22日，却未按照合同约定支付租金、缴纳相关费用，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。根据法律规定及双方租赁合同的约定，被告拖欠租金等应付费用超过三十日，原告即享有提前解除合同的权利。原告于2016年11月25日以函件形式向原告发送解除合同的通知，被告亦确认收到该通知，且未在收到通知之日起三个月内提出异议并提起诉讼，故原告的解除通知有效，双方签订的设柜合同、租赁合同于2016年11月25日解除，对原告该项诉讼请求，予以确认。对于原告主张的租金17120.00元、物业费1120.90元，被告当庭表示无异议，予以确认。对于原告主张的电费1070.06元、综合推广费1200.00元、福利费120.00元，被告对于欠费期间予以认可，但对数额有异议，其辩称电费不应按照固定数额收取；因原告并未对被告柜台进行推广，故其不应支付综合推广费；福利费应按2016年11月使用22天计算。对此一审法院认为，虽然原、被告签订的租赁合同约定电费根据专柜的使用量收取，但被告当庭认可自2016年4月1日租赁柜台后，至其欠缴电费前的6月份，一直按照每月固定金额252.77元缴纳电费，且其柜台的工作时间、电量使用在原告商场内是相对固定的，故对原告主张的电费1070.06元，予以认定。关于综合推广费，原、被告签订的租赁合同约定，综合推广费用于原告为商场管理及业绩提升举办的包括元旦、春节等节假日活动、各种促销活动、编订流行专刊、为专柜提供试衣间、纸质标价签、打折纸等内容，并非单独针对某一专柜进行推广宣传，故对被告提出未对其专柜进行推广的辩称理由不予采纳，对原告主张的综合推广费1200.00元予以支持；关于福利费，双方签订的租赁合同附件中约定福利费按30元/月/人的标准收取，如不足一月，按照1元/月/天的标准收取，2016年11月被告仅租赁使用了22天，故该月的福利费应按22天计收，被告该项答辩理由成立，予以采纳，据此计算福利费应为112.00元。综上被告合计欠租金、物业费、电费、综合推广费、福利费等20622.96元，扣除被告已付的5000.00元，尚欠15622.96元应予支付。对原告主张被告缴纳的10000.00元保证金应作为违约金不予返还，且应按照合同约定再支付违约金22500.00元的请求，被告均有异议。对此一审法院认为，根据双方的合同性质，被告的违约行为给原告造成的实际损失实为自2016年11月25日合同解除之日至合同约定届满期限2017年3月31日止的租金损失，按照合同约定的月租金3750.00元计算为15625.00元。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”原告主张的违约金数额过分高于实际损失，本院按照实际损失15625.00元的130%确定违约金数额为20312.50元，对原告主张超出部分，不予支持。对于原告主张的律师费1500.00元，因未提交正式发票，不予支持。对被告提出不同意解除合同、合同关于违约责任的条款系霸王条款、原告有合同欺骗嫌疑等答辩意见，无理无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第二百二十六条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，判决：一、确认原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司与被告淄川般阳超凡家电商场于2016年3月签订的厂商设柜合同及厂商租赁、租金柜台合同于2016年11月25日解除；二、被告王小凡支付原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司租金、物业费、电费、综合推广费、福利费等合计15622.96元；三、被告王小凡支付原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司违约金20312.50元；以上二、三项合计35935.46元，于本判决生效之日起十日内付清。四、驳回原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司其他诉讼请求。案件受理费1054.00元，减半收取527.00元，由原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司负担178.00元，被告王小凡负担349.00元。二审期间，双方均无新证据提交。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，双方争议焦点:一、一审判决上诉人支付综合推广费1200.00元是否应予支持；二、上诉人是否应当支付违约金，如需支付违约金，违约金的数额是多少。关于焦点一：二审庭审中，上诉人认可被上诉人曾搞过促销活动。案涉合同中的综合推广费并非单独针对某一专柜进行推广宣传，一审认定上诉人应支付综合推广费1200.00元，并无不当。关于焦点二：本案中，租赁合同因上诉人未及时交纳各种费用而根据双方约定予以解除。合同中双方约定了违约金的计算方法为，合同解除前六个月的平均月租金的六倍，按每个月3750.00元计算，违约金为22500.00元。上诉人认为约定的违约金过高，应予调整。本院认为，被上诉人于2016年11月25日向上诉人发出解除合同的函件，如果上诉人对此解除合同的通知有异议，可以在三个月以内提起诉讼，以确认合同是否解除。本案中上诉人三个月内并未提起诉讼，因此，被上诉人因合同解除造成的损失可以定为三个月的租金损失，即3750.00元*3=11250.00元。按照实际损失的130%确定违约金数额为14625.00元，对上诉人的关于违约金的上诉请求，予以部分支持。上诉人已交纳保证金一万元，在上诉人违约后，该保证金实为上诉人预交的违约金。与上诉人应支付的违约金抵顶后，上诉人应当另行支付违约金4625.00元。综上所述，王小凡的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持山东省淄博市淄川区人民法院(2017)鲁0302民初713号民事判决第一项，即“确认原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司与被告淄川般阳超凡家电商场于2016年3月签订的厂商设柜合同及厂商租赁、租金柜台合同于2016年11月25日解除；”二、维持山东省淄博市淄川区人民法院(2017)鲁0302民初713号民事判决第二项“被告王小凡支付原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司租金、物业费、电费、综合推广费、福利费等合计15622.96元；”三、撤销山东省淄博市淄川区人民法院(2017)鲁0302民初713号民事判决第四项即“驳回原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司其他诉讼请求。”四、变更山东省淄博市淄川区人民法院(2017)鲁0302民初713号民事判决第三项“被告王小凡支付原告厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司违约金20312.50元”为,上诉人王小凡支付被上诉人厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司违约金4625.00元。五、驳回被上诉人厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费527.00元，由上诉人王小凡负担374.00元，被上诉人厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司负担153.00元。二审案件受理费698.00元，由上诉人王小凡负担256.00元，被上诉人厦门盛名吉成百货有限公司淄博分公司负担442.00元。本判决为终审判决。审 判 长  王 鹏审 判 员  孟庆红审 判 员  边存鑫二〇一七年十月十日法官助理  车俊鹏书 记 员  王百彤