海南省澄迈县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）澄民初字第398号
原告佛山市瑞丰药业有限公司，住所地广东省佛山市高明区荷城街道荷香路月明街46号。
法定代表人郑维庭，该公司总经理。
委托代理人张宁，海南方圆律师事务所律师。
被告海南佳丰药业有限公司，住所地海南省澄迈县老城开发区宿舍区B栋403房。
法定代表人张霞，该公司执行董事。
委托代理人吴坤卿，海南大华园律师事务所律师。
原告佛山市瑞丰药业有限公司（以下简称瑞丰公司）诉被告海南佳丰药业有限公司（以下简称佳丰公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，由审判员刘洋担任审判长，与代理审判员郑大朋、代理审判员王育飞组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张宁、被告的委托代理人吴坤卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告于2013年初签订《代理销售协议书》，约定被告授权原告作为每盒20片装“硫酸氢氯吡格雷片”在茂名市区域的唯一销售代理商。协议同时约定，被告按本协议约定向原告供应药品，并协助原告销售人员向商业配送单位确认协议产品流向。协议签订后，原告依约向被告支付了13万元人民币保证金，并积极开展产品推广宣传，联系配送单位，通过原告的努力，协议产品在代理区域内取得了相当好的知名度和市场认可度，完成了协议地区的铺点准备工作。2013年12月，原告将安排的协议地区的配送单位名单报送被告，以便被告在招标平台上进行确认。但是被告始终未确认原告报送的配送单位的配送资格，致使原告根本无法通过选定的配送单位销售。为此，原告除电话联系外，还委托律师向被告发出律师函，要求被告立即纠正违约行为。但被告不做明确答复，甚至直接中断了对原告的供货。
原、被告之间签订的《代理销售协议书》符合法律规定，具有法律约束力，被告违反协议约定，拒不确认原告报送的配送单位，拒不按约提供药品，已构成严重违约，严重损害了原告的商业信誉，给原告造成了经济损失。为此，原告向法院提出如下诉讼请求：1、依法判决被告继续履行《代理销售协议书》；2、依法判决被告根据原告的订货要求提供产品，按照原告报送的名单在药品交易平台确认配送单位；3、依法判决被告赔偿因其违约给原告造成的经济损失26万元人民币；4、依法判决被告承担本案全部诉讼费用。
被告辩称：一、原告于2013年10月17日向被告书面表示放弃经销权。
2013年6月，被告与原告签订了《代理销售协议书》授权原告（乙方）为河南新帅克制药股份有限公司生产的每盒20片状“硫酸氢氯比格雷片”在茂名市区的唯一销售代理商。协议第18.3条规定“本协议自甲、乙双方签章之日起生效，从广东省2013年新标开标起执行到一个采购周期终止。若采购周期为两年，下一年度的销售任务按第一个年度任务量的基础上30%增长”。2013年3月13日，卫生部令第93号公布了《国家基本基药目录（2012年版）》，硫酸氢氯吡格雷进入基药目录，2013年8月，广东省公示基本药物低价药品目录，2013年9月，广东省发布医疗机构药品交易相关办法，2013年10月，广东省开始招标，2014年1月24日，广东省公布第一次基本药物竞价中标结果，被告代理的河南新帅克制药股份有限公司生产的每盒20片装硫酸氢氯吡格雷片中标。
但是在开标结果公示之前，2013年10月17日，原告由于自身能力不足，无法完成协议约定的目标，因此通过电子邮件向被告发送内容为放弃产品在茂名地区的经销权的告知函，2013年10月25日，被告收到该告知函，被告收到原告的邮件后即同意取消原告在茂名地区的经销权。
但是，由于原告单方终止协议，且终止理由是原告自身市场能力不足无法完成协议目标，实际上，25mg产品10片装和20片装自产品面市以来根据市场需要一直同时存在，这对于如原告一样作为经营该产品的专门企业，是众所周知的，并且根据协议第6.2.2条规定“协议期间对于甲方新上市产品，乙方有优先意向沟通权利”，原告至今并未在茂名地区与任何第三方就25mg10片装签署相关代理协议，原告一方面自己放弃了优先意向沟通权利，另一方面，由于自身市场开发能力缺陷，无法实现协议目标，因此自行放弃了协议规定的25mg20片在茂名地区的经销权。原告放弃经销权、终止协议不存在协议规定的或者法定的任何理由，根据第7.1条之规定，“甲方因以下原因有权调整或取消乙方代理资格及扣罚相应的保证金且不对乙方做任何补偿：7.1.1乙方无故终止协议、未经甲方同意代理其他竞争产品的；······”。因此，非本人在同意取消原告经销权的同时，决定扣罚原告的保证金且无需对原告做任何补偿。
二、原告根本违反了双方共同签订的《代理销售协议书》，被告有权扣除原告的全部保证金，原告应该赔偿因此给被告造成的全部损失。
1、原告一直未提供产品流向单，严重影响了原告的质量管理和窜货管理。协议第6.2.6条规定：“乙方每月10日前向甲方提供上一月份协议产品准确医院流向清单，要求内容真实、准确、完整，原则上电脑打印，加盖配送商的公司公章，乙方负责人签字。······”协议第7.4条规定：“乙方不能在规定时间内或者甲方要求提供产品流向单（真实、原则上电脑打印，加盖配送商的公司公章，乙方负责人签字），甲方有权予以处罚，每次不按要求提供流向单，罚款2000.00元；连续三次不提供产品流向单，甲方有权取消乙方代理资格。”根据上述条款，原告必须每月提供产品流向单，但自协议签订以后，原告一直未向被告提供产品流向单或相关文件。根据国家相关规定及被告产品质量管理要求，被告为建立产品可追溯制度，保障患者的生命安全，必须从代理商获得产品的销售记录。原告拒绝提供产品流向单的行为，严重妨碍了被告对出库产品的质量管理。并且，为防止各区域之间的窜货行为，维持各区域市场的稳定，防止恶性竞争，被告必须知悉原告销售产品的产品流向。
原告认为按协议规定提货，违背了协议签订的目的，给被告造成了损失。根据协议第7.1条之规定：“甲方因以下原因有权调整或取消乙方代理资格及扣罚相应的保证金且不对乙方做任何补偿；······7.1.1未完成本协议销售数量的；······”协议第5.1规定：“乙方年任务量为6万盒。协议签订后三天内一次性打保证金（130000元）和首次提货款（67200元），共计人民币197200元到甲方指定账户，乙方首次提货量2800盒。标前发货量：首次提货不低于2800盒，从第三个月起，每次提货不低于800盒。首次提货标前全部发给乙方，标前所有销售都计算在年任务量内。但是，自协议签订以来，除2013年7月1日，原告从被告购买2800盒产品（产品批号07130516），实现首次提货后，再未向被告提出任何提货申请。被告曾多次要求原告提货，原告均未履行。由于原告未按协议规定提货，未完成销售数量，违背了双方协议签订的目的，根据合同规定，被告有权扣除相应的保证金。
2、原告存在串货等违约行为，给被告造成了重大损失。协议第3.3.4条规定：”如乙方不再代理协议产品，并且能积极配合甲方完成代理销售区域及医院的交接工作，禁止任何恶意破坏市场的行为，甲方在确认医院和医药公司零库存的前提下，在90天内无息退还剩余保证金。”协议第6.2.7条规定：“乙方负责将甲方产品在协议区域的医院流向控制，禁止跨越本协议规定区域市场范围的产品外流。”协议第7.3条规定：“如乙方未经甲方书面同意将本协议产品经销到代理区域以外的区域市场，即串货行为。处罚办法见附件二。”
根据协议附件二《串货管理规定》关于对串货方的处罚的规定，串货方需支付赔偿金，赔偿金的计算方法为串货数量＊该品种零售价格。2013年10月31日，原告在放弃经销权后，未经被告同意，私自将其库存产品销售给广州市洋纳医药有限公司，数量为2400盒，且该批产品随后出现在佛山地区的药店。原告的行为违反了合同关于串货的规定，属于恶意破坏被告市场的行为，给被告造成了严重的损失，根据协议及附件的规定，原告应该赔偿被告的损失，并赔偿串货赔偿金。
三、原告的事实与理由均不成立。
1、关于确认配送商的权利。《广东省医疗机构药品采购与配送办法（试行）》第二章“配送报名”第四条规定：凡符合条件的药品经营企业，均可在规定时间内在交易平台上报名。第三章“配送关系确定”第七条规定：按就近配送、保证供应的原则，由药品生产企业在交易平台上自行委托配送企业，每个区域配送企业数量不限。第五章“配送要求”第十四条规定：对医疗机构的配送供货由药品生产企业负责。交易品种确认后，药品生产企业按医疗机构在交易平台上填报的采购量组织生产，保证按合同约定及时、足量供应药品。药品生产企业对每个挂牌交易品种制定的配送企业必须覆盖全省所有参加药品交易的医疗机构。根据上述规定，在交易平台上选择和委托配送企业为药品生产企业的权利，药品生产企业须对配送供货负责，原告无权要求被告按照原告报送的名单在药品交易平台确认配送单位。原告所主张的合同第6.1.9“甲方协助乙方销售人员向商业配送单位确认协议产品流向”与在生产企业在交易平台上委托配送企业完全不相关，生产企业为扩大销量，有权自行选择资质齐全、在区域内大部分医院建立了账户网店覆盖范围广，得到医院认可的实力强大的配送单位。
2、关于原告是否报送配送单位。2013年10月17日，原告已经自行放弃了在茂名地区的经销权，其后从未向被告报送过有关配送单位名单，原告所陈述的其于2013年12月“将安排的协议地区的配送单位名单报送被告”与事实不符。
综上所述，原告已于2013年10月17日自行放弃经销权，并且在履行协议期间及终止协议后，存在未提供产品流向单、未按照协议提货、跨区域销售产品等根本违约行为，给被告造成了严重损失，扰乱了市场，请求驳回原告全部诉讼请求，赔偿被告损失。
经审理查明，2013年，原告瑞丰公司（乙方）与被告佳丰公司（甲方）签订一份《代理销售协议书》，协议约定的主要内容为：1、甲方授权乙方为产品在茂名市区域的唯一销售代理商，产品的名称为硫酸氢氯吡格雷片，规格为（25mg＊20片，400盒／件），生产厂家为河南新帅克制药股份有限公司。2、乙方向甲方交纳保证金作为乙方严格履行本协议的担保，交纳的保证金共计人民币13万元整。其中医院开发保证金7万元，串货保证金6万元。医院开发保证金的设立是为了确保乙方在开标后及时进医院，确保在区域内进三级以上医院和二级以上医院的覆盖率，实实在在完成协议内销售任务。因乙方原因造成甲方损失，包括但不限于串货、违反公司价格政策等，甲方有权扣除乙方保证金，不足部分从乙方货款中扣除或由乙方现金补足。如乙方不再代理协议产品，并且能积极配合甲方完成代理销售区域及医院的交接工作，禁止任何恶意破坏市场的行为，甲方在确认医院和医药公司零库存的前提下，在90天内无息退还剩余保证金。3、乙方年任务销量为6万盒。协议签订后三天内一次性打保证金13万和首次提货款67200元，共计人民币197200元到甲方指定账户，乙方首次提货量2800盒。标前先发货量：首次提货不低于2800盒，从第三个月起，每次提货不低于300盒。首次提货标前全部发给乙方，标前所有销售都计算在年任务量内。4、乙方在授权期间，未经甲方同意，不得直接或变相转让、分包其所拥有的代理权，也不得经销、代理第三方同类业务，或自营同类业务。5、乙方每月10日前向甲方提供上一月份协议产品准确医院流向清单，要求内容真实、准确、完整，原则上电脑打印，加盖配送商业公司公章，乙方负责人签字。乙方不能在规定时间内或者甲方要求提供产品流向单、甲方有权予以处罚。每次不按要求提供流向单，罚款2000元；连续三次不提供产品流向单，甲方有权取消乙方代理资格。6、乙方负责甲方产品在协议区域的医院流向控制，禁止跨越本协议规定区域市场范围的产品外流。如乙方未经甲方书面同意将本协议产品经销到代理区域以外的区域市场，即串货行为。处罚办法见附件二。7、甲方因以下原因有权调整或取消乙方代理资格及扣罚相应的保证金且不对乙方做任何补偿：乙方无故终止协议、未经甲方同意代理其他竞争产品的；未完成协议销售数量。8、本协议自甲、乙双方签章之日起生效，从广东省2013年新标开标起执行到一个采购周期终止。若采购周期为两年，下一年度的销量任务按第一年度任务量基础上30%增长。如协议内产品招标没有中标，在乙方标前没有被罚款的情况下，协议内的保证金和剩余的货款全部退还给乙方，协议到此终止，如乙方还想合作，重新要求签订协议。
上述协议签订后，瑞丰公司于2013年6月27日向佳丰公司支付协议约定的13万元保证金及首次提货款67200元。佳丰公司向瑞丰公司发货2800盒。2013年10月17日，瑞丰公司向佳丰公司通过电子邮件发送函件一份，主要内容为：在签订合同后，佳丰公司没有告知瑞丰公司硫酸氢氯吡格雷片产品25mg还有另一种10片／盒的包装规格，经对市场重新评估，瑞丰公司决定放弃该产品在茂名市场的经销权，希望佳丰公司全额退返保证金和对剩余货品做出退回处理。佳丰公司收到该函件后并未对瑞丰公司做出回复。
2013年12月11日，瑞丰公司向佳丰公司发送律师函一份，内容为：截止投标“点配送”确认工作的最后时限“2013年12月10日24时”，佳丰公司始终未“确认”瑞丰公司报送的配送商资格，使得瑞丰公司今后根本无法向茂名市区域内的销售单位进行产品配送。此外，瑞丰公司在此期间与其他第三方订立了合同，佳丰公司的单方违约将会造成瑞丰公司对其合作伙伴的连锁违约。瑞丰公司请佳丰公司立即采取有效措施在省标投标中确认协议区域的瑞丰公司产品配送商资格，否则瑞丰公司将向法院提起诉讼，要求赔偿直接经济损失和未来预计利润损失，并披露佳丰公司的违约行为。
另查，2013年9月，广东省对药品集中采购制度进行改革，改革后建立全省集中的第三方药品电子交易平台，由药品买卖双方在平台上实行竞价交易。2014年1月24日，广东省药品交易中心公布第一轮基本药物竞价结果的通知，硫酸氢氯吡格雷片（25mg＊20片）竞价交易成交。
以上事实有《代理销售协议书》、收据及银行转账凭证、销售单、海南增值税专用发票、2013年10月17日瑞丰公司向佳丰公司发送的函件及电子邮箱截图、律师函及律师函快递签收资料等证据材料及当事人的陈述和庭审笔录在卷佐证，经开庭对质，可以认定。
本院认为，原告与被告之间签订的《代理销售协议书》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，属有效合同。合同签订后，双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自义务。本案的争议焦点为：原告与被告之间签订的《代理销售协议书》是否解除，被告是否应继续履行合同。
关于瑞丰公司于2013年10月17日向佳丰公司发送邮件的内容。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条规定，一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。本案中，瑞丰公司与佳丰公司关于邮件的内容提交了两份不同的函件，通过对证据的分析，本院认为，瑞丰公司认可该书面函件系通过电子邮件方式发送，故佳丰公司无法提供函件原件，在无其他证据证明佳丰公司提交的函件系虚假、伪造的情况下，该函件与佳丰公司提交的电子邮件截图形成完整的证据链，瑞丰公司提交的其自行制作的函件不足以反驳佳丰公司提交的证据，故本院采信佳丰公司提交的函件。
《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，当事人主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定，当事人对合同解除虽有异议，但当事人没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。本院认为，瑞丰公司的合同目的是为了取得协议产品在茂名市区域的销售代理权，在区域内销售产品赚取差价和奖励，瑞丰公司于2013年10月17日向佳丰公司发出内容为放弃产品经销权的函件，因如果放弃产品经销权，已不能实现瑞丰公司的合同目的，故可以认定其意思表示应为决定与佳丰公司解除合同。根据前述规定，佳丰公司在收到该解除通知后，三个月内没有向人民法院或者仲裁机构请求确认解除合同的效力，也并未已实际行为继续履行合同，故应认定双方所签《代理销售协议书》在佳丰公司收到解除通知时已经解除，原告再主张继续履行《代理销售协议书》的理由已不能成立，本院不予支持。关于原告认为函件中并没有明确表示解除合同，只有被告退还保证金、退货并承担了违约责任，合同才能解除的意见，本院不予采纳。
另原告主张因被告拒不履行原告报送的配送单位，拒不按约提供药品，构成严重违约，给原告造成损失，应予赔偿。本院认为，因双方签订《代理销售协议书》在佳丰公司收到解除通知时已经解除，合同的权利义务已终止，被告再无履行合同之义务，原告主张损失赔偿无事实与法律依据，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告佛山市瑞丰药业有限公司的全部诉讼请求。
案件受理费人民币17760元，由原告佛山市瑞丰药业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。
审 判 长 刘 洋
代理审判员 郑大朋
代理审判员 王育飞
二〇一四年九月三十日
书 记 员 邓智崖
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：
（一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除；
（三）债务相互抵销；
（四）债务人依法将标的物提存；
（五）债权人免除债务；
（六）债权债务同归于一人；
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十二条一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。
……