河南省获嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）获民初字第37号
原告张新社。
委托代理人张贵成。
被告获嘉县黄堤镇黄堤村吴照云诊所，又名获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科，住所地：获嘉县黄堤镇黄堤村。
负责人：吴照云
委托代理人郭鹏，河南博苑律师事务所律师。
原告张新社与被告获嘉县黄堤镇黄堤村吴照云诊所（下称获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科）医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理后，依法适用普通程序，于2015年5月28日、2015年6月4日公开开庭进行了审理，原告张新社的委托代理人张贵成（原告开始起诉时委托河南路通律师事务所律师魏希琴作为代理人参加诉讼，在诉讼过程中，原告解除了与魏希琴律师的代理关系），被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科委托代理人郭鹏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告张新社诉称：2013年2月13日，原告因坠落受伤，立即到当地医院就诊拍片，显示为：左股骨颈骨折，左胫骨平台骨折。原告到中国人民解放军第九十一医院就诊并办理了住院手续（以下简称九十一医院），诊断为：左股骨颈骨折，左胫骨平台骨折。九十一医院给原告先行患肢皮牵引，准备择日手术。原告父亲拿片子让获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科医院的吴照云看，吴照云看后表示不手术，他就一定能将原告治愈，劝原告到其医院治疗。原告父亲听信被告承诺，将原告从九十一医院办理出院手续并转往被告处治疗（出院后第二日），被告给原告行牵引方式治疗，直到2013年4月25日让出院。出院后，原告卧床休息，但是始终感觉伤侧腿不舒服。2013年5月20日，原告被拉到被告处复诊，得到的结果是左股骨颈骨折，成角移位，膝关节也因长时间牵引而强直。被告宽慰原告，说没问题，让在其处继续治疗，再次承诺配合他们的祖传药膏一定会治愈。原告和家人再次听从了被告的建议在被告处住院治疗到2013年7月19日。被告给原告还说是治疗的不错，对位好，让出院加强功能锻炼。但是，原告始终无法自行行走，感觉伤侧不适。后原告到大型医院检查，发现被告根本没有将原告的病治好，而是已经发生了骨坏死，建议必须手术治疗才可能好。纠纷发生后，原告向被告索要病历，被告说他们医院没有病历。但是，事后，被告又编写了病历，并扬言：随便到哪处告，我都没有问题。原告认为，是被告过于自信和治疗不当，延误了原告的最佳治愈的时间，存在严重的过失过错，导致原告不良后果并伤残。为维护原告的合法权益，诉至贵院，请求：1、判令被告赔偿原告医疗费11700元、住院伙食补助费3900元、营养费1300元、误工费39109.3元、陪护费10300元、交通费1000元、复印费300元、被扶养人的生活费78022.76元，各项合计款145632.06元（鉴定后按责任度调整）；2、判令被告支付原告精神抚慰金50000元，后续手术的各项费用和××赔偿金（伤残鉴定后确定）。在第一次庭审过程中，原告当庭向本院提出变更、增加诉讼请求医疗损害责任纠纷民事起诉书，在原告递交的该起诉书中，其载明的具体请求为：1、要求被告赔偿原告医疗费11700元、住院伙食补助费3900元、营养费4200元、误工费68420元、陪护费40500元、交通费1000元、司法鉴定费5400元、伤残等级鉴定费1322元，复印费500元，该各项合计款为136940元，并要求赔偿精神抚慰金50000元；2、要求推定张新社在被告医院住院两次住院治疗过程中，被告医院医务人员存在严重医疗损害过错行为，依法确认被告承担全部医疗过错赔偿责任；3、要求依据两高三部2013年8月30日新发布的《人体损伤程度鉴定标准》，依据（GB／T16180劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记），对原告重新进行伤残等级鉴定。
被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科辩称：对河南大学司法鉴定中心的鉴定意见确认的原告与我院的医患关系及过错参与度，我院予以认可。
原告张新社向本院递交的证据有：1、原告在焦作市91医院住院病历一份，证明原告2013年2月14日上午11时在焦作市医院住院，原告两处骨折；2、获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科的广告词，证明被告医院虚假广告；3、原告在获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科第一次住院病历4页，原告在被告医院第二次住院病历3页，证明被告这两份病历是虚假病历；4、原告左膝肿大照片一份，证明原告因被告医疗过错而受长期的痛苦和折磨；5、2014年6月5日原告要求人民法院核查2013年和原告同期住院的5位病友的病历；6、获嘉县黄堤镇正骨专科医院医疗费票据3张，票据金额为17200元，原告实际费用11700元；7、开封的鉴定费300元，车费100元；；8、2015年4月15日的检查费票据2张，1100元；9、开封做鉴定加300元油费，两次租车费700元；10、新乡德信做鉴定票据2张，费用842元。；11、新乡第二次做鉴定票据2张，车费200元，鉴定费480元；12、部分打印复印费3张500元；13、新乡地区2012年的工资证明；14、提交张新社的户籍证明一份，张贵成、常秀英常住人口登记卡两页及身份证，张仁和户籍证明一份，焦作市马村区演马街道办事处山后村民委员证明一份，证明家庭成员情况，张贵成、常秀英系张新社的父母，张仁和系张新社的儿子。张贵成的××证一页，证明四级伤残。对于原告递交的证据，被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科对证据1有异议，焦作市91医院住院病历资料，病人可以先离开医院后办理手续，即该病例资料并不排除原告已到正骨医院检查，原告补办的病历。证据2的广告具体是不是被告医院发出的无法证明。证据5，首先在法院组织原被告均在场的情况下抽检6份病历资料，上下半年各3份，原告在被告医院的住院病历，院方根本没有必要做假，不能证明病历是伪造的。病历记载和原告从医院取走的数张X光片是一致的。对原告的户口本、户籍证明及家庭成员的相互关系没有异议，对张贵成的的××证无异议，但是与本案没有关系。对正骨医院为原告出具的3张费用收据真实性无异议，对实际收取的数额11700元，原告代理人已经向医院方出具的说明中明确，多开5500元，对实际收取费用无异议。对河南大学费用票据4300元以及检查费用1100元3张票据无异议，对原告提出的路费和租车费300元有异议，不是正规的交通费用票据或乘车票据、租车发票。两次核查证据，作为当事人租车完全没有必要，且原告提供的加油票，同样不予认可。去新乡检查的鉴定费和检查费无异议，但提出的交通费200元仍是加油票，无法确认。打印复印费收据500元，不是合理费用也不是合法票据，不予认可。新乡地区的部分工资标准无法予以确认。对原告计算的赔偿数额请求法院依法核定。本院认为：对于原告递交的证据3、4、6、7、8、10、11、14双方当事人均无异议，本院予以采信。对于原告递交的证据1系原告张新社在焦作市91医院住院的病历材料，对该证据证明的原告在转往被告处治疗之前的伤情，本院予以采信。对于原告递交的证据2，原告陈述系被告所作的广告词，被告当庭予以否认，该照片拍摄的系被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科大门口的照片，本院予以采信。对原告递交的证据9、11中的车费票据、12，原告用于证明其在诉讼过程中支出的交通费、复印费等支出，结合其伤情本院酌定其交通费800元，复印费200元。对于原告递交的证据13系新乡地区2012年度标准，也系原告计算各项赔偿的标准，本院予以采信。
被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科向本院递交的证据有：1、医院的执业许可证以及医生的执业证明，证明院方是经合法批准的医疗机构，医师有执业资质，不是无证行医；2、原告在被告医院两次住院的病历资料以及原告取走院方保存的X光片的记录和证明，以及第一次出院后由于原告没注意骨端移位，应患者家属照顾收费及要求多开6000余元的票据的证明，证明原告在被告医院第一次住院是从第一天发生事故治疗，然后又到我方医院诊疗的情况，并且出院时是对位良好，对位线尚可。第二次住院时做股骨颈骨折成角移位住院治疗，有医院病历记载和X光片相佐证。对于被告递交的证据，原告对证据1无异议，对证据2有异议，对于X光片，原告在被告医院所拍片均没有报告单，而且所拍照片当时均没有让原告取走。对被告医院的报告单始终没有见到。本院认为：对于被告递交的证据1，双方当事人均无异议，本院予以采信。对于被告递交的证据2，原告认为系被告事后伪造，但原告未递交其他相关的证据证明该证据系伪造，且在原告起诉后，本院根据原告的鉴定申请，通知被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科递交原告的病历材料，故本院对被告递交的证据2予以采信。
本院依原告申请委托河南大学司法鉴定中心对被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科与原告的伤情有无因果关系及被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科治疗行为的过失参与度进行鉴定，2014年9月22日，河南大学司法鉴定中心作出河南大学司鉴中心（2014）临鉴字第0301号司法鉴定意见书，认定被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科在对原告张新社实施的医疗行为中存在不足，该不足与原告张新社目前的左侧股骨颈骨折不愈合及股骨头坏死有一定的因果关系，推断被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科医疗行为不足的参与度为30-40%。该鉴定意见书送达双方当事人后，原告对该鉴定意见书不服，认为通过原告两次住院天数、牵引天数对比、医师治疗方法对比，足以确认原告左腿股骨颈骨折成角、移位；左髋关节活动受限；左胫骨平台骨折并局部缺损；左膝关节严重僵直，左膝关节活动受限等主要病变均是在被告医院内形成。而鉴定机构故意遗漏原告的左胫骨平台骨折并局部缺损；左膝关节严重僵直，左膝关节活动受限等主要病变的医疗损害司法鉴定项目。申请鉴定人员出庭接受质询，本院依原告申请通知鉴定人员刘志刚、马社旺、惠学志出庭接受了质询，并对原告质询的问题进行了说明。鉴定人员认为：在鉴定过程中，原告申请是对股骨颈的治疗行为有无过错进行鉴定，所以鉴定机构是根据原告书面的陈述意见书所要求的内容进行鉴定，没有遗漏原告左膝关节缺失的事实。本院经审查认为：经鉴定人员出庭质询，可以认定河南大学司法鉴定中心作出的河南大学司鉴中心（2014）临鉴字第0301号司法鉴定意见书程序合法，内容并无过失、过错之处，故本院对该鉴定意见书予以采信。
本院依原告申请，委托新乡德信法医临床司法鉴定所对原告张新社的伤残等级进行鉴定。2015年3月16日，新乡德信法医临床司法鉴定所作出新德信司鉴所（2014）临鉴字第306号司法鉴定意见书，认定原告张新社左下肢损伤情况已构成八级伤残。该鉴定意见书送达双方当事人后，原告张新社对该鉴定意见书载明的伤残等级不服，认为原告的伤情应当依据两高三部2013年8月30日新发布的《人体损伤程度鉴定标准》，依据（GB／T16180劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记）进行鉴定，申请鉴定人员出庭接受质询并申请对原告的伤情进行重新鉴定。本院依原告申请，通知鉴定人员郝晓东、吕福鸣出庭接受质询。鉴定人员认为，其采用的何种标准对原告的伤情进行伤残评定是由人民法院确定的。本院认为：根据最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复，本院确定本案适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准并无不当之处，故本院对新乡德信法医临床司法鉴定所作出新德信司鉴所（2014）临鉴字第306号司法鉴定意见书予以采信，对原告张新社要求重新作伤残鉴定的申请不予准许。
本院依原告申请，调取了马宇卓、任成杰、刘清波、赵顺利、田小迷、冯全祥在被告处住院治疗的病历材料（原告出示的证据5）。经庭审质证，原告认为这些病历材料均是伪造的，被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科认为这些材料是真实的。本院认为：该五人的病历材料系本院组织双方当事人进行调取，予以侧面证明原告张新社住院病历的真实性，在调取之前未向被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科说明需调取的病历材料，能够印证原告张新社病历的真实性，故本院对上述病历材料予以采信。
根据上述有效证据及原、被告庭审中的陈述，本院认定以下事实：
2013年2月14日，原告张新社因坠落受伤到解放军第九十一中心医院住院治疗，经诊断其伤情为：1、左股骨颈骨折；2、左胫骨平台骨折。后于当日转入被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科处治疗，经诊断原告张新社的伤情为：1、左股骨颈骨折；2、左胫骨平台骨折。被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科经检查后，以：1、骨折部位采取手法复位，配合骨牵引治疗；2、内贴正骨膏药；3、口服活血药物治疗，对原告的伤情进行治疗。原告张新社在被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科住院治疗70日，于2013年4月25日出院，出院时诊断：左髋部股骨颈骨折对位对线尚可。出院时医嘱为：1、院外进行继续治疗，2、定期复查；3、如有不适，请及时随诊。2013年5月20日，原告张新社继续在被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科处治疗，经诊断原告张新社的伤情为：左股骨颈骨折成角移位。诊断意见为：1、我院建议手术治疗，经和其家属商议后，其家属仍坚持采取保守治疗；2、内贴正骨膏药，配合皮牵引治疗；3、口服活血药物治疗。原告张新社第二次在被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科住院治疗60日，至2013年7月19日出院，出院时医嘱为：1、院外继续治疗；2、定期复查；3、如有不适，请及时随诊；4、自出院后半月加强功能锻炼。二次住院合计产生医疗费11700元，出院时被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科应原告张新社代理人张贵成的请求，为其开具了医疗费17200元。原告张新社出院后，其病情未见好转，原被告双方发生纠纷。原告张新社于2013年12月24日诉至本院，要求：1、判令被告赔偿原告医疗费11700元、住院伙食补助费3900元、营养费1300元、误工费39109.3元、陪护费10300元、交通费1000元、复印费300元、被扶养人的生活费78022.76元，各项合计款145632.06元（鉴定后按责任度调整）；2、判令被告支付原告精神抚慰金50000元，后续手术的各项费用和××赔偿金（伤残鉴定后确定）。本案在审理过程中，依原告申请本院委托河南大学司法鉴定中心对被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科与原告的伤情有无因果关系及被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科治疗行为的过失参与度进行鉴定，2014年9月22日，河南大学司法鉴定中心作出河南大学司鉴中心（2014）临鉴字第0301号司法鉴定意见书，认定被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科在对原告张新社实施的医疗行为中存在不足，该不足与原告张新社目前的左侧股骨颈骨折不愈合及股骨头坏死有一定的因果关系，推断被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科医疗行为不足的参与度为30-40%。之后，2013年10月13日，原告申请伤残等级鉴定，经依法选择，本院委托新乡德信法医临床司法鉴定所对原告张新社的伤残等级进行鉴定。2015年3月16日，新乡德信法医临床司法鉴定所作出新德信司鉴所（2014）临鉴字第306号司法鉴定意见书，认定原告张新社左下肢损伤情况已构成八级伤残。该鉴定书向原被告送达后，原告于2015年4月8日向本院提出重新伤残等级鉴定申请书，经本院审查，原告提出的重新伤残等级鉴定申请理由不足，本院给原告进行了释明，并告知原告其重新鉴定的申请不予准许。在庭审结束后，原告张新社于2015年6月9日向本院邮寄了医疗损害赔偿清单及说明，在该清单中，原告张新社要求赔偿的具体数额为：1、医疗费11700元；2、开封医疗损害鉴定费5400元，租车交通费410元；3、2014年4月22日、6月5日两次交通费合计款400元；4、新乡伤残等级鉴定费1322元，交通费200元，打印复印费500元；5、住院伙食补助费3900元；6、营养费4200元；7、误工费68420元；8、护理费68420元；9、诉讼费3213元；10、鉴定人员出庭费1800元；11、精神抚慰金50000元；12、××赔偿金265260元；13、被扶养人张贵成的生活费75621元，被扶养人常秀英的生活费79822元，被扶养人张仁和的生活费108304.7元。
另查明，张贵成、常秀英婚后育子女二人，儿子张新社、女儿张海燕，2014年度河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年，城镇居民人均消费性支出为15726.12元／年，农村人均消费性支出为6438.12元／年，居民服务业和其他服务行业为28472元／年。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。在本案中，原告张新社以1、左股骨颈骨折；2、左胫骨平台骨折二次入住被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科治疗，被告以1、骨折部位采取手法复位，配合骨牵引治疗；2、内贴正骨膏药；3、口服活血药物治疗，对原告的伤情进行治疗。对此治疗经过，原被告双方均无异议。出院后原告伤情未见好转，经河南大学司法鉴定中心鉴定，被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科对原告的治疗存在不足，其参与度为30-40%。虽原告张新社对该鉴定意见不服，但经鉴定人员出庭接受质询，该鉴定意见并无过错之处。根据本案案情，本院酌定原告张新社因此所受到的损失由被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科承担40%的赔偿责任。
原告张新社要求医疗费11700元；两次鉴定费合计款6722元，原告张新社要求的上述各项损失符合相关法律规定，本院予以支持。原告张新社要求住院伙食补助费3900元、营养费4200元，其要求计算的标准过高，其住院伙食补助费应为1950元（15元／天×130天），营养费1950元（15元／天×130天）。原告张新社要求误工费68420元，结合其受伤的时间和伤残鉴定作出的时间，其误工费应为50719.92元（24391.45元／年÷365天×759天）。原告张新社要求护理费68420元，结合其住院治疗的天数，其护理费应为10140.71元（28472元／年÷365天×130天）。原告张新社要求交通费1010元、复印费500元，结合其治疗的时间和其复印的相关材料，本院酌定其交通费800元，复印费200元。原告张新社要求按照六级伤残计算××赔偿金为265260元，结合新乡德信法医临床司法鉴定所的鉴定意见，其××赔偿金应为146348.7元（24391.45元／年×20年×30%）。原告张新社要求按照2012年度新乡地区农村居民人均消费性支出计算被扶养人张贵成的生活费为75621元，被扶养人常秀英的生活费为79822元，要求按照2012年度城镇居民人均消费性支出计算被扶养人张仁和的生活费108304.7元。结合其向本院递交的户籍证明，原告请求计算以上被扶养人生活费的年限正确，但原告此项请求参照的计算标准有误，应按照2014年河南省农村居民人均消费性支出，计算被扶养人张贵成的生活费为17382.93元（6438.12元／年×30%×18年÷2），计算被扶养人常秀英的生活费为18348.64元（6438.12元／年×30%×19年÷2），按照2014年河南省城镇居民人均消费性支出计算被扶养人张仁和的抚养费为28307.02元（15726.12元／年×30%×12年÷2人）。原告张新社各项损失合计款为294569.92元（11700元＋6722元＋1950元＋1950元＋50719.92元＋10140.71元＋800元＋200元＋146348.7元＋17382.93元＋18348.64元＋28307.02元），上述损失由被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科承担40%的赔偿责任，为117827.97元（294569.92元×40%），原告张新社要求精神抚慰金50000元，鉴于本次事故造成原告受伤致残，给原告造成一定的精神痛苦和心灵创伤，其要求精神抚慰金理由正当，结合在本次纠纷中当事人的过错程度和当地的生活水平和负担能力，本院酌定精神抚慰金15000元。综上，被告获嘉县黄堤镇吴照云正骨专科应赔偿原告张新社医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、复印费、××赔偿金、被扶养人的生活费、精神抚慰金等各项损失合计款为132827.97元（117827.97元＋15000元）对原告张新社起诉超出的部分，证据不足，本院不予支持。综上依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，判决如下：
一、被告获嘉县黄堤镇黄堤村吴照云诊所于本判决生效后三十日内一次性赔偿原告张新社医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、复印费、××赔偿金、被扶养人的生活费、精神抚慰金等各项损失合计款132827.97元；
二、驳回原告张新社的其他各项诉讼请求。
如果未按照本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3213元，由原告张新社承担1213元，被告获嘉县黄堤镇黄堤村吴照云诊所承担2000元；鉴定费5142元，由被告获嘉县黄堤镇黄堤村吴照云诊所承担；专家出庭费1800元，由原告张新社承担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 张洪洲
审 判 员 岳鸿远
人民陪审员 高 嵘
二〇一五年七月七日
书 记 员 吕 亚