福建省厦门市集美区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）集民初字第1177号原告汪定周，男，1976年出生，住贵州省印江土家族苗族自治县。委托代理人赵殿营、杨保玉，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。被告张福初，男，1975年出生，住四川省营山县。被告陈刚，男，1986年出生，住四川省营山县。上述两被告共同委托代理人林秉哲、陈萍，福建联合信实律师事务所律师。被告王清文，男，1964年出生，住重庆市彭水县。被告林延谦，男，1962年出生，住福建省厦门市。原告汪定周与被告张福初、陈刚、林延谦、王清文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月17日立案受理后，依简易程序于2015年4月28日第一次公开开庭进行了审理，原告汪定周及其委托代理人赵殿营，被告张福初、陈刚及其委托代理人林秉哲，被告林延谦、被告王清文到庭参加诉讼；于2015年6月25日第二次公开开庭进行了审理，原告汪定周及其委托代理人杨保玉，被告张福初、陈刚及其委托代理人林秉哲，被告林延谦、被告王清文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪定周诉称：被告张福初、陈刚共同承包厦门市集美区锦园村宅内社内东社74号房屋建筑，二被告雇佣原告为房屋钉木板，2014年10月25日上午8时许，原告在订木板时，从三米左右的高处坠落受伤，随后由二被告送往厦门大学附属第一医院救治，经医院诊断为：1、左桡骨远端粉碎性骨折，2、额骨骨折，3、双肺下叶挫裂伤，4、鼻骨骨折，5、左眼眶挫伤，2015年1月26日，经福建正泰司法鉴定中心鉴定原告为十级伤残。经双方多次协商达不成赔偿协议，为此，特向贵院提起诉讼，请求判令如下：1、请求判令被告张福初、陈刚连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计人民币166211.65元。2、判令被告承担本案诉讼费用。被告张福初、陈刚辩称：两被告并非原告的雇主，与原告不存在雇佣关系，并且两被告对原告的损害没有任何过错，请求法院驳回原告的诉求。被告王清文辩称：被告张福初、陈刚是原告汪定周的老板，应该由张福初、陈刚与房东林延谦共同承担责任。被告林延谦辩称：可以给汪定周适当赔偿，但多了就没办法。经审理查明：2014年厦门市集美区锦园村宅内社内东路74号房东林延谦翻建房屋，被告张福初、陈刚承包了该项工程。因工程建设需要，被告张福初、陈刚托被告王清文雇请工人干活。2014年10月25日，原告汪定周前往被告张福初、陈刚处干活，在订木板时原告从三米左右的高处坠落受伤，随后由被告张福初、陈刚送往厦门大学附属第一医院救治，随即住院治疗，经过12天治疗，经医院诊断为：1、左桡骨远端粉碎性骨折，2、额骨骨折，3、双肺下叶挫裂伤，4、鼻骨骨折，5、左眼眶挫伤，原告于2014年11月6日办理了出院手续，医院建议出院后休息三个月。治疗期间，被告张福初、陈刚代为垫付医疗费4600元。2015年1月26日，原告自行委托福建正泰司法鉴定中心进行伤残鉴定，鉴定结论为相当于道路交通事故十级伤残。原告支出鉴定费700元。2015年4月3日被告张福初、陈刚申请对原告汪定周的伤残等级重新进行鉴定，2015年5月29日福建历思司法鉴定所作出鉴定意见：原告汪定周损伤后遗留的后遗症已构成道路交通事故十级伤残。另查明原告汪定周与案外人陈某某婚后生育三子，长子汪某甲1999年8月28日出生，次子汪某乙、汪某丙2004年2月20日出生。原告的厦门市暂住证于2014年9月19日到期，原告于到期后37天即2014年10月27日再行办理暂住证。2014年1月6日厦门大学附属第一医院确认其在录入名字时误将“汪定周”书写为“汪定舟”。以上事实，由原告提供的厦门大学附属第一医院出院记录、诊断证明书、厦门市医疗机构收费专用票据、户口本、福建正泰司法鉴定中心法医临床鉴定意见书、福建历思司法鉴定所司法鉴定意见书、本院依法制作的庭审笔录以及原、被告的当庭陈述相互佐证，本院予以确认。关于原告在事故中所受经济损失，本院综合当事人陈述及各方举证质证情况认定如下：关于医疗费，原告主张27568.95元，并提供发票及病历相佐证，被告无异议，本院予以照准。2、关于误工费，原告认为关于误工费为90天×4655÷30天=13965元。被告张福初、陈刚对天数没有异议，但认为计算标准应按照农林牧渔收入标准计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于收入状况，原告未提供证据证明其收入状况，但其从事订模板工作，因此误工费标准可以参照厦门市建筑业平均工资42403元／年计算，故原告的误工费应为3个月×42403元／年÷12个月=10601元。3、关于护理费，原告主张70元／天＊102天=7140元，即住院13天和出院休息90天，每天以70元计算，被告张福初、陈刚对住院期间护理费没有异议，但认为出院后没有医嘱或鉴定意见证明需要护理。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告未能提供证据证明其出院后仍须护理，护理天数应按其住院天数计算，故护理费为70元／天×12天=840元。4、关于住院伙食补助费，原告主张60元／天＊12天=720元，被告无异议。本院予以照准。5、关于营养费，原告主张2756.9元，按医疗费的10%计算。被告张福初、陈刚认为没有加强营养的医嘱，不应支持。本院认为，原告未能提供能够加强营养的医嘱，故对原告的营养费诉求，本院不予支持。6、关于交通费，原告主张该项费用为120元，被告无异议。本院予以照准。7、关于鉴定费，原告主张700元，被告张福初、陈刚认为原告未到鉴定时机自行鉴定，该费用应当由原告承担。本院认为，鉴定费是实际发生的必要费用，且该鉴定结论与被告申请重新鉴定的结论一致，本院对该费用予以支持。8、关于残疾赔偿金。在庭审中，原告主张应城镇标准计算为41360元／年＊20年＊10%=82720元。被告张福初、陈刚认为原告农村户口，暂住证不连续不能证明在厦门形成经常居住地，应按农村标准30016元计算。本院认为，因原告为农村户口，且其暂住证不连续无法证明其在厦门连续居住，因此计算标准应按上年度厦门市农村居民人均可支配收入16220元计算，原告的伤残赔偿金应计算为16220元／年＊20年＊10%=32440元。7、关于被抚养人生活费，原告主张其有三个被抚养人，被抚养人生活费应为25520.8元。被告张福初、陈刚认为计算时间应按照长子成年的时间分段计算，原告配偶应共同承担抚养义务。本院认为，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十八条之规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告育有三个儿子，现由原告与其妻陈某某共同扶养。其中长子汪某甲1999年8月28日出生；次子汪某乙、汪某丙2004年2月20日出生。被扶养人生活费应当从原告受伤之日即2014年10月25日开始计算。汪某甲扶养期限34个月，汪某乙、汪某丙扶养期限为88个月。2014年厦门市农村居民人均年消费支出为14142元。被扶养人生活费应按两段期间计算：一、34个月，该阶段三人扶养费累计超过2014年农村居民人均年消费支出，所以该期间按14142元÷12月×34个月×10%=4006.9元来计算两人扶养费：二、88个月扣除34个月=54个月，该阶段汪某乙、汪某丙的扶养费该期间按14142元÷12个月×54个月×10%=6363.9元。综上所述，原告各项经济损失共计83360.75元。本院认为，本案系因雇员受伤而引发的提供劳务者受害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告张福初、陈刚主张原告与被告王清文存在雇佣关系，但本案讼争工程系由被告张福初、陈刚承包，被告王清文受被告张福初、陈刚之托帮助其召集工人，且被告张福初、陈刚未能就其主张提供证据予以证明，故本院对被告张福初、陈刚的主张不予采信。根据庭审查明的事实，被告张福初、陈刚在原告受伤之后立即将其送往医院并支付了医疗费4600元，被告张福初、陈刚不能合理说明救助原告并支付部分医疗费除雇佣关系外的其他缘由，被告张福初、陈刚的救助并支付医疗费的行为反映了被告张福初、陈刚在事故发生后的真实意愿，即被告张福初、陈刚认可原告系其雇员，并愿意承担相应的雇主责任，故原告与被告张福初、陈刚之间存在事实上的雇佣关系。原告作为被告张福初、陈刚的雇员，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当由雇主张福初、陈刚承担赔偿责任。本案被告张福初、陈刚作为接受劳务的一方，应当预见到原告在工作中可能存在的危险，但未采取必要的危险预防措施避免损害的发生，疏于履行雇主义务，导致原告因事故受到人身损伤，应承担事故的主要责任。原告在事故发生时已具有完全民事行为能力，在工作过程中对自身安全未尽到谨慎的注意义务，也存在一定的过失，应对事故损失自担一定的责任。综合本案情况，本院酌定原告自担20%的责任，被告张福初、陈刚对原告的物质经济损失承担80%的赔偿责任即66688.6元，扣除被告张福初、陈刚已支付的4600元，被告张福初、陈刚应承担赔偿的损失为62088.6元。另，关于精神损害抚慰金，原告主张精神受到伤害，应支付精神损害抚慰金5000元；被告张福初、陈刚认为其对原告损伤没有过错不应支付精神损害抚慰金。本院认为，由于本案事故造成原告十级伤残，精神上必然遭受一定的痛苦，应给予适当的精神抚慰，综合本案双方对事故的责任程度、侵权行为及后果和社会平均生活水平等情况，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。因此，被告张福初、陈刚应支付给原告的全部损害赔偿款总计为67088.6元。另，经庭审查明，被告张福初、陈刚作为接受建设房屋业务的承包人，并不具备相应的建筑资质；被告林延谦作为房屋业主将其房屋建设的业务承包给没有相应建筑资质的被告张福初、陈刚施工，施工现场缺乏必要的安全生产条件，导致原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，依法应当与雇主即被告张福初、陈刚承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告张福初、陈刚应于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪定周各项损失67088.6元；二、被告林延谦对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回原告汪定周的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1221元，减半收取为611元，由原告汪定周承担364元（已预缴），由被告张福初承担247元。该款被告张福初应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。代理审判员林达二〇一五年七月二十三日书记员王悦附：本案所适用法律法规及相关司法解释《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。