湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民三终字第390号
上诉人（原审被告）梁小辉。
委托代理人唐昭国，湖南湘蓝律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁尖兵。
被上诉人（原审被告）宁远县兴龙房地产开发有限公司。
法定代表人陈先茂，该公司董事长。
委托代理人黄国田，湖南铭慧律师事务所律师
委托代理人李思雨，湖南铭慧律师事务所实习律师。
上诉人梁小辉因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁远县人民法院（2014）宁法民一初字第466号民事判决，于2014年9月9日通过原审法院向本院提起上诉，宁远县人民法院于2014年10月29日向本院移交案卷，本院于同日受理后，依法组成由彭样平担任审判长，审判员李飞，代理审判员张海燕参加的合议庭，于2014年11月17日公开开庭进行审理。上诉人梁小辉及其委托代理人唐昭国，被上诉人梁尖兵，被上诉人宁远县兴龙房地产开发有限公司的委托代理人黄国田、李思雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：宁远县舜陵镇兴龙步行街房地产系被告宁远县兴龙房地产开发有限公司开发新建，2013年6月，被告宁远县兴龙房地产开发有限公司作为甲方，与被告梁小辉作为乙方签订了《仿瓷涂料工程施工合同》，合同承包形式为包工、包自用工具、包原材料。承包范围为所有兴龙步行街AB栋公用部分及甲方指定部分工程。并约定乙方严守安全操作规程，如违规操作发生意外工伤由乙方自负，乙方不得无理取闹和提无理要求。合同签订后，梁小辉雇请原告梁尖兵等人为其务工，即粉刷宁远县兴龙步行街AB栋房屋楼梯及地下室工程。双方商定由被告梁小辉提供原材料和工具，按每平方米5元计算工钱（粉刷两遍），由梁小辉负责发放工钱。2013年8月23日早上8时左右，原告在宁远县兴龙步行街地下室拉地上的电线准备用于拌涂料时，因头天晚上下雨，地面很潮湿，电线漏电，导致原告的右手食指、拇指、中指被电击伤，后被人送往宁远县人民医院治疗，经诊断为右手电击伤。梁小辉当天交1，900元医药费并派人负责护理梁尖兵，当天宁远县兴龙房地产开发有限公司法定代表人陈先茂及其员工也去医院看望了梁尖兵，并包了600元红包给梁尖兵，梁尖兵在宁远县人民医院住院3天，花去医药费2，058.4元。由于两被告不支付医药费，原告梁尖兵于2013年8月26日出院医生诊断原告出院后继续治疗。原告梁尖兵出院后从2013年8月29日至2013年10月20日先后到蓝山县中心医院进行门诊治疗，共花费2，397.8元，期间梁小辉又付给梁尖兵1，000元。2014年4月4日永州舜源司法鉴定所对原告梁尖兵的伤情进行司法鉴定，经鉴定：梁尖兵右手拇指指间关节瘢痕形成，局部肿大，中指指间关节瘢痕形成，指关间关节挛缩畸形，需行瘢痕功能修复术，其后期医疗、医技等费评估为5，000元左右，其伤残等级鉴定为十级伤残，花鉴定费1，300元。另查明，原告梁尖兵系湖南省蓝山县祠堂圩乡大禾堂村1组农民，靠打工维持生活。
原判认为，公民的人身健康权受法律保护。公民的民事权益受到侵害时，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被告梁小辉与被告宁远县兴龙房地产开发有限公司签订的《仿瓷涂料工程施工合同》中约定了承包形式，承包范围及质量要求及付款方法和日期，双方形成承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告宁远县兴龙房地产开发有限公司作为定作人，明知被告梁小辉无建筑方面的相关资质及从业资格而将仿瓷涂料的工程承包给被告梁小辉，在选任上有过失，应承担相应的责任。梁小辉在承揽该工程后，由梁小辉自己购买原材料及搅拌机等工具，然后交由梁尖兵、黄海超等人施工，按5元每平方米与梁尖兵、黄海超等人进行结算并负责发放工钱，梁小辉与梁尖兵等人实际上是一种劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告梁小辉作为接受劳务方在其过错范围内承担责任。原告梁尖兵作为完全民事行为能力人，在地面潮湿的情况下贸然去拉掉在地上的电线，应当能够预见电线有可能漏电而导致事故的发生，但其未采取有效措施预防，其本人也有一定的过错，应适当减轻侵权人的责任。结合本案案情，被告梁小辉应负本案的主要过错责任，法院酌定为60%，被告宁远县兴龙房地产开发有限公司与原告梁尖兵负次要责任，原审法院酌定双方各承担20%的责任。原告受伤后，在宁远县人民医院住院3天是由被告梁小辉派人照看，对原告要求两被告赔偿护理费180元的请求，不予支持，其住院伙食补助费应为30元／天×3天=90元，原告提出赔偿1，000元营养费因其没有提供相关证据证实，不予支持。另提出赔偿交通费200元，虽无正式发票，但原告梁尖兵多次到当地医院进行门诊治疗，花费交通费是必须的，对该项请求原审法院予以支持。另门诊费2，397.8元，但原告只请求赔偿2，166.3元，低于实际发生的费用2，397.8元，属当事人自己的处分权，法院予以准许。原告的伤为电击伤，其治疗时间为2013年8月23日至2013年10月20日，此后未再治疗，按照《人身损害受伤人员误工损失的评定准则》规定，其误工损失日期可酌定为70天，原告梁尖兵要求赔偿221天误工损失，明显过长。事故发生后，梁小辉分别支付了1，900元和1，000元，依法应予核减。参照《2013-2014年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，原告以下事项应列入赔偿范围：①住院费2，058.4元，门诊费2，166.3元，鉴定费1，300元；②残疾赔偿金7，440元／年×20年×10%=14，880元；③后期治疗费5，000元；④住院伙食补助费90元；⑤误工�60元／天×70天=4，200元；⑥交通费200元。以上合计经济损失为29，894.7元。被告宁远县兴龙房地产开发有限公司提出其与被告梁小辉签订的《仿瓷涂料工程施工合同》中约定乙方（梁小辉）严守安全操作规程，如违规操作发生意外工伤由乙方自负，因该约定不符合法律规定，对其主张不承担责任的答辩理由，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、由被告梁小辉赔偿原告梁尖兵医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项经济损失共计人民币17，936.82元（含原已支付的2，900元）。限本判决发生法律效�后十日内付清；二、由被告宁远县兴龙房地产开发有限公司赔偿原告梁尖兵医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项经济损失共计人民币5，978.94元（不含原给付的600元红包）。限本判决发生法律效力后十日内付清；三、驳回原告梁尖兵的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由原告梁尖兵负担150元，被告宁远县兴龙房地产开发有限公司负担150元，被告梁小辉负担500元。
宣判后，原审被告梁小辉不服，向本院提出上诉，其上诉理由主要为：1、梁尖兵本人是分工程个人负责做的，其主接雇主为宁远县兴龙房地产开发有限公司、梁尖兵与上诉人无直接关系；2、梁尖兵受伤后部分赔偿项目的数额认定有误。后期治疗费5，000元，轻微伤残鉴定依据不足，误工费计算缺乏依据。请求二审法院依法判决。
被上诉人梁尖兵答辩称：我和黄海超只是好朋友，他喊我去到梁小辉那里做事的，工钱也是在梁小辉那里拿的。后期治疗费、伤残鉴定都有依据一审并没有判决错误。
被上诉人宁远县兴龙房地产开发有限公司答辩称：上诉人梁小辉与被上诉人梁尖兵系劳务关系，梁尖兵受伤应因由上诉人承担责任。另梁尖兵的后期治疗费、误工时间的认定及交通费的认定均存在错误，请求二审法院予以纠正。
二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点为被上诉人梁尖兵所受之伤应由谁承担责任，责任应当如何划分的问题，对此，本院评析如下：
一、关于被上诉人梁尖兵所受之伤的责任应当如何划分的问题。本案中，被上诉人宁远县兴龙房地产开发有限公司作为定作人，在没有核实上诉人梁小辉的资质的情况下，将工程承包给梁小辉，在选任上存在过失，应在其过错程度内承担责任，一审法院酌定由被上诉人承担20%的责任并无不当。上诉人梁小辉与被上诉人梁尖兵为劳务关系，依据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，梁尖兵对其个人安全未尽合理的注意义务，也应承担部分责任，一审法院酌定由其自身承担20%的责任恰当。上诉人梁小辉作为雇主按照法律规定承担主要责任即60%的责任并无不妥。上诉人上诉提出其并非梁小兵的雇主，不应承担责任的理由不成立�
二、关于被上诉人梁尖兵损失数额计算是否有误的问题，首先伤残等级的认定问题。经查，被上诉人梁尖兵的伤残等级经过永州舜源司法鉴定所鉴定构成十级伤残，且上诉人在一审时亦未提出重新鉴定的申请，故一审判决按十级伤残计算残疾赔偿金并无不当。其次，关于后续治疗费的问题，在司法鉴定意见书中明确载明了“其后其医疗，医技等费评估为伍仟元左右”，一审判决认定5，000元后期治疗费于法有据；再次，关于误工时间的认定问题。经查，梁尖兵于2013年8月23日受伤，出院后陆续在门诊治疗，时间段为2013年8月29日10月20日期间，一审法院酌定误工时间为70天，基本恰当。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人梁小辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭样平
审 判 员 李 飞
代理审判员 张海燕
二〇一四年十一月二十四日
代理书记员 吴雪芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。