广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1217号
原公诉机关广东省佛山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶洪涛，男，1973年9月19日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地河南省襄城县。2014年4月10日因犯贩卖毒品罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑八个月，同年7月13日刑满释放。因本案于2015年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。
上诉人（原审被告人）彭荣作，男，1992年5月20日出生，彝族，初中文化，无业，户籍地贵州省黎平县。2014年2月21日因犯盗窃罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，同年11月12日刑满释放。因本案于2015年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。
原审被告人卢海辉，男，1973年9月11日出生，汉族，小学文化，务工人员，户籍地广东省汕尾市城区。因本案于2015年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。
广东省佛山市中级人民法院审理广东省佛山市人民检察院指控原审被告人叶洪涛、彭荣作、卢海辉犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月27日作出（2015）佛中法刑一初字第154号刑事判决。宣判后，原审被告人叶洪涛、彭荣作不服，提出上诉。本院于2016年8月31日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人叶洪涛、彭荣作，认为本案事实清楚。决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月下旬开始，蔡某陆续联系被告人彭荣作购买甲基苯丙胺（冰毒）。彭荣作就将上述情况告知被告人叶洪涛，让叶洪涛寻找甲基苯丙胺货源。叶洪涛便与冯世远冯某（另案处理）联系购买甲基苯丙胺。2015年7月2日5时许，冯世远冯某电话联系叶洪涛，让其到深圳水库新村交易甲基苯丙胺。当日，叶洪涛与其女友刘某（另案处理）去到深圳市水库新村。冯世远冯某安排被告人卢海辉前来与叶洪涛交易。后叶洪涛以每克20元的价钱购买了300克毒品，当场支付了卢海辉现金1000元，并商定剩余5000元通过转账的形式支付。被告人叶洪涛购买完毒品后，回到其在东莞市凤岗镇的出租屋，对购买的毒品进行分装。当日中午，叶洪涛与被告人彭荣作携带该毒品前往佛山市顺德区均安镇与蔡某交易。蔡某当场叫来陈某与叶、彭二人交易毒品，后陈某以2000元的价格购买了30克毒品。交易完成后，甘某、陈某打电话报警，并把30克毒品上交给民警。民警在顺德区均安镇星豪湾某门口抓获了准备离开的被告人叶洪涛、彭荣作，并在叶洪涛身上起获毒品4包。经鉴定，起获的4包毒品与陈某上交的30克毒品呈白色晶体状，实际重量共为287.55克，且均检出甲基苯丙胺成分。当日20时30分许，民警在被告人叶洪涛的协助下，抓获被告人卢海辉。
原审判决认定上述事实的证据有现场勘查笔录、提取痕迹物证登记表、搜查笔录、扣押清单、法医学尸体检验鉴定书、法医物证鉴定意见书、司法鉴定意见书、证人证言、抓获经过、户籍材料、被告人王梓旭的供述等。原审判决认定上述事实的证据有现场勘验笔录、搜查笔录、扣押物品清单、化验检验报告、通话记录、证人证言、被告人叶洪涛、彭荣作、卢海辉的供述等。
原审判决认为，被告人叶洪涛、彭荣作、卢海辉贩卖毒品，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。叶洪涛是累犯和毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。叶洪涛有立功表现，依法可以从轻处罚。彭荣作是累犯，依法应当从重处罚。彭荣作、卢海辉在其贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。三名被告人归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第五十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条的规定，作出判决：（一）被告人叶洪涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十五万元。（二）被告人彭荣作犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十二万元。（三）被告人卢海辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。（四）对暂扣的涉案毒品，予以没收，由暂扣单位予以销毁；暂扣的毒资人民币1000元，作案工具手机三台予以没收，上缴国库。
上诉人叶洪涛上诉提出：1、其并非职业贩毒人员，而是以贩养吸；2、有立功表现；3、其在彭荣作提供的消息诱惑下才答应帮忙找上家；4、其和彭荣作均是被诱惑犯罪，在警方布控下进行，毒品没有流入社会。综上，请求二审从轻处罚。
上诉人彭荣作上诉提出：1、蔡某有引诱他人犯罪的行为，公安人员存在“钓鱼执法”；2、其没有提供购毒款，没有与叶洪涛一起去购毒，交易完成后没有获得报酬，是从犯；3、其归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，毒品没有流入社会。综上，请求二审从轻处罚。
经审理查明：2015年6月下旬开始，蔡某陆续联系上诉人彭荣作购买冰毒，彭荣作将上述信息告知上诉人叶洪涛。叶洪涛联系好货源后，于2015年7月2日5时许到深圳水库新村，在原审被告人卢海辉处取得冰毒约300克，当场向卢海辉支付现金1000元，并商定尾款5000元通过转账的形式支付，卢海辉随后以手机短信形式向叶洪涛发送了接收尾款的账号信息。叶洪涛将上述冰毒进行分装后，于当日中午与彭荣作携带毒品一同前往佛山市顺德区均安镇与蔡某交易。蔡某叫来陈某与叶、彭二人交易毒品，后陈某以2000元的价格购买了30克冰毒。交易完成后，陈某等人打电话报警，并将上述30克冰毒上交给民警。民警在顺德区均安镇星豪湾某住宅门口抓获了准备离开的叶洪涛、彭荣作，并在叶洪涛身上起获毒品4包。经鉴定，起获的4包毒品与陈某上交的30克毒品共重287.55克，均检出甲基苯丙胺成分。当日20时30分许，叶洪涛协助公安人员抓获了卢海辉。
认定上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.搜查笔录、扣押物品清单证实：（1）从叶洪涛处扣押白色晶体2包，分别用透明塑料袋装住，重55.54克；白色晶体1包，用透明塑料袋装住，外用牛奶盒装住，重102.71克；白色晶体1包，用透明塑料袋装住，外用牛奶盒装住，重101.94克；号码为151××××5449的诺基亚手机1台；灰色CK挂包1个；100元面额新版人民币20张。（2）从彭荣作处扣押号码为152××××7659的白色手机壹部。（3）从卢海辉处扣押号码为133××××5711的白色三星SCH-1739手机壹台；100元面额新版人民币拾张。（4）从证人甘某处扣押白色晶体壹包，重37.53克。（5）从钟某处扣押白色起亚小汽车壹辆，后予以发还。
2.顺公（刑）勘字（2015）7638号之一现场勘验笔录证实：现场位于佛山市顺德区均安镇均安居委会东堤路星豪湾某住宅门口。现场未提取到有价值的痕迹物证。
3.顺公（刑）勘字（2015）7638号之二现场勘验笔录证实：现场位于佛山市顺德区均安镇均安居委会东堤路星豪湾一座某住宅二楼一间房间。现场未提取到有价值的痕迹物证。
4.顺公（刑）勘字（2015）7639号现场勘验笔录证实：中心现场位于广东省深圳市罗湖区爱国路水库新村天桥旁治安岗亭路边。现场未发现有价值的痕迹物证。
5．顺公（司）鉴（化）字（2015）688号化验检验报告证实：甘某提供透明晶体1包，净重34.97克；叶洪涛身上透明晶体1包，净重99.60克；叶洪涛身上透明晶体1包，净重100.40克；叶洪涛身上透明晶体1包，净重0.80克；叶洪涛身上透明晶体1包，净重51.78克；上述物品均检出甲基苯丙胺成份。
6.手机短信照片证实：从叶洪涛处扣押的诺基亚牌手机号码151××××5449的手机短信显示“陆丰市桥冲分行，姓名、卓辉照某，电话134××××2499，发信人132××××0025，发送于2015年7月2日6时47分59秒”。
7.通话记录证实：（1）被告人卢海辉133××××5711的手机号码2015年7月2日与134××××3334的手机号码有过8次通话。（2）上诉人叶洪涛使用的151××××5449手机号码在2015年6月10日至2015年7月2日期间与上诉人彭荣作152××××7659的手机号码有多次通话；与证人蔡某有过2次通话记录；2015年7月2日与132××××0025的手机号码有过6次通话。（3）手机通话记录显示证人蔡某130××××4560的手机号码在2015年6月10日至2015年7月2日期间与彭荣作152××××7659的手机号码有过12次通话记录；与叶洪涛1518355449的手机号码有过2次通话记录；与证人陈某189××××8830的手机号码有过多次通话记录；与证人甘某139××××8416的手机号码有过多次通话记录。
8.证人蔡某的证言证实：半个月前，我在朋友陈李光陈某1处得知深圳有一名男子贩卖甲基苯丙胺，我让陈李光陈某1用我的手机（130××××4560）拨打对方手机（152××××7659），让陈李光陈某1介绍我和对方认识并打算购买一二百克甲基苯丙胺。当时对方称没货，等有货再跟我联系。2015年6月30日我打电话给对方，对方称过两天会带甲基苯丙胺样板来给我试货。2015年7月2日12时许，我和甘某在我暂住的均安镇星豪湾某一出租屋玩，深圳那名毒贩打来电话，说他已乘坐小车到了均安镇政府红绿灯附近路口，车牌号为粤Ｂ×××××，叫我去接他。于是我叫甘某去接，后甘某带着两名男子上来，其中一名穿白色衣服的是跟我联系的毒贩，而另外一名红色衣服男子是他的拍档。我要求对方将样板拿出，如果质量好就向对方先购买100克。红衣男子称没带那么多，只有3克用来验货，红衣男子在身上背着的挂包找了一下，但没找到样板，就说冰毒样板在他们乘坐汽车上的烟盒中，就让白衣男子去拿样板以及放在车上的几盒牛奶。于是我让甘某开摩托车带白衣男子去拿样板。甘某他们走后，我就跟红衣男子说他们不可能只带样板，如果有我可以买下。这时那名男子称带了300克甲基苯丙胺，我说可以介绍朋友全部买下，但红衣男子说要先看钱再拿货。没多久甘某他们回来，白衣男子将一袋子的盒装牛奶交给红衣男子。后红衣男子从裤袋内拿出一个用透明胶袋装着的约3克重的甲基苯丙胺，说是样板。我和甘某看过后觉得成色不错，于是我打电话给陈某，让她过来充当买家购买毒品。我们假意再跟对方谈价格，后商定为每克70元。我打电话给陈某时叫她将对方300克甲基苯丙胺全部买下，但陈某没那么多钱，怕对方不卖，就说先购买100克。当时陈某身上只有2000元人民币，就说先拿30克甲基苯丙胺给朋友，将剩下的钱拿来再拿剩下的冰毒。于是红衣男子就拿出白色上衣男子带来的几盒牛奶盒中（四个白绿色纸盒牛奶，具体牛奶品牌我没有留意）的一盒，然后用手将牛奶盒底部的透明胶布撕开，从中倒出一袋透明胶袋包装的甲基苯丙胺。红衣男子说该甲基苯丙胺事先称好重量为100克（白色颗粒状）。当时我就从该袋冰毒中凭感觉倒出约30克冰毒，并用一个新的透明胶袋包装好，然后交给陈某。陈某从身上拿出2000元（20张新版百元面额人民币）放在台面上，之后她就和甘某将那袋约重30克的甲基苯丙胺拿走。甘某离开不久，我妈打电话说要过来，于是两名男子觉得留下不太好就离开了。没多久我就听说民警将两名贩毒人员抓获。我之前都只跟白衣男子（即陈李光陈某通过电话介绍认识的）联系购买毒品，红衣男子是当天带冰毒来均安我才知道他的。
经辨认照片，证人蔡某辨认出叶洪涛就是红衣男子，彭荣作就是白衣男子。指认了陈某购买的毒品及交付的2000元毒资。
9.证人甘某的证言证实：2015年7月2日12时，当时我在蔡某均安镇星豪湾某住宅的出租屋内，蔡某接听了一个电话后对我说是深圳的毒贩打来的，他之前已经联系好那名毒贩送300克甲基苯丙胺到均安镇进行交易，交易价格已经谈好是每克75元人民币，那名毒贩男子已经在均安镇政府红绿灯附近等候，让我去接那名男子过来出租屋进行交易，对方的车牌为粤Ｂ×××××。后我驾驶摩托车来到均安镇百安路天天商场附近路段看到车牌号为粤Ｂ×××××的汽车，接上一名红衣男子和一名白衣男子来到蔡某的出租屋。蔡某向对方说介绍朋友购买甲基苯丙胺，然后就要求对方将甲基苯丙胺的样板拿出来验货，如果质量好，就先购买100克。红衣男子说不可能带那么多甲基苯丙胺在身上，还是先验货，在身上没找到样品就让白衣男子带我去车上拿甲基苯丙胺样板。后我载着白衣男子回到出租屋。白衣男子将胶袋内的盒装牛奶交给红色衣服男子。后红衣男子在裤袋内找出约3克甲基苯丙胺样板，我和蔡某看后表示成色不错。14时30分许，蔡某打电话给陈某让她充当买家过来购买毒品，大约15时许，陈某独自一人到蔡某出租屋，陈某跟对方二人说购买100克甲基苯丙胺并最终商定价格为每克70元。后陈某又说先暂时购买30克甲基苯丙胺，红衣男子就拿出白衣男子拿回的几个牛奶盒中的一个将牛奶盒底部透明胶布撕开，我看到牛奶盒中装满了用透明胶袋包装的甲基苯丙胺，红衣男子说该袋冰毒事先称好重量为100克。蔡某从该袋冰毒中倒了约30克（小半袋），并用一个新的透明胶袋将该约30克甲基苯丙胺包装好，然后陈某拿出2000元人民币（20张新版百元面额）放在台面上。之后我和陈某将那袋重约30克的甲基苯丙胺拿走，我们假装说要出去送货给朋友并且筹钱购买毒品。我和陈某离开后就打电话给均安派出所民警并将甲基苯丙胺交给民警，蔡某则和两名毒贩继续留在出租屋内，后来就听民警说两名毒贩男子被抓获。
经辨认照片，证人甘某辨认出叶洪涛就是红衣男子，彭荣作就是白衣男子，辨认了钟某就是驾车搭载两名被告人的司机。指认了当天交易的甲基苯丙胺和毒资2000元人民币。
10.证人陈某的证言证实：2015年7月2日14时30分许，我接到蔡某打电话称两名贩毒人员在他位于均安镇星豪湾某的出租屋，让我过去扮买家购买甲基苯丙胺，然后通知警察抓毒贩。于是我凑了2000元立刻赶到蔡某出租屋，当时屋内除了蔡某和甘某外，还有一名红衣男子和一名白衣男子。后我们和对方两名男子商谈价格为每克70元人民币。因为我只有2000元，所以只好说先购买30克，于是红衣男子从提着一袋盒装牛奶中拿出一盒，该男子用手将牛奶盒底的透明胶布撕开，从牛奶盒中倒出一包透明胶袋包装的甲基苯丙胺，说这个事先称好的100克。当时蔡某就从该袋甲基苯丙胺中倒出30克（小半袋），并用一个新的透明胶袋包装好交给我，我从身上拿出2000元人民币（20张新版百元面额）放在台面上，之后我和甘某说送货给朋友并且去筹钱购买全部甲基苯丙胺就离开了。我和甘某离开后就打电话给均安派出所民警，然后甘某就将甲基苯丙胺交给均安派出所的民警，我和甘某就离开了。再后来就听说公安民警将两名毒贩抓获。
经辨认照片，证人陈某辨认出叶洪涛就是红衣男子，彭荣作就是白衣男子。指认了当天购买的甲基苯丙胺及毒资2000元人民币。
11.证人钟某的证言证实：2015年7月2日5时50分许，有一名女客人打电话给我叫我到东莞市凤岗镇官井头市场接她去深圳市罗湖，于是我就开车（车牌号粤Ｂ×××××）来到对方指定的地点接到一名黑白色衣服的女子和一名红衣男子。我按对方要求将他们送到罗湖区水库新村新门口，他们让我等一下就下车了。我在原地等了30分钟，那一男一女就回来上车，并叫我将他们送回东莞市凤岗镇官井头市场。9时30分许，那名女子又打电话说去佛山顺德均安，后在约定地点那名红衣男子和一名白衣男子坐上我的车。在去均安的途中，他们跟我谈要送他们回东莞，并加我车费。12时许，我就按他们要求将他们送到佛山市顺德区均安镇镇政府附近，停车后白衣男子下车打了10分钟电话后就上车叫我找附近的地方吃饭。我们吃完快餐后他们叫我把车开到均安镇百安路农商银行对面的路边停下，然后他们两人就下车打电话，约十分钟后红衣男子就让我送他到附近比较凉快的地方，而白衣男子继续原地打电话。之后红衣男子说也要办事，叫我原地等他，等了约10分钟后，红衣男子打我电话说他们要办事让我到附近的假日酒店跟他汇合。然后我开车去到假日酒店后，他们开了房给我休息，他们则离开酒店办事了。我在房间休息15分钟，红衣男子打电话说有东西忘在车上，让我开车门。后看到白衣男子在车旁边。我开了车门后，白衣男子就从后尾箱拿了一包东西离开。16时许，我退房并走出房间，当我走到电梯口时，就被公安人员抓获。
经辨认照片，证人钟某辨认出叶洪涛就是红衣男子，彭荣作就是白衣男子。指认了其驾驶的粤Ｂ×××××小汽车。
12.证人刘某的证言证实：2015年7月2日5时许，我和叶洪涛在东莞市凤岗镇官井头小学旁边一出租屋405房休息，叶洪涛说带我过深圳罗湖区玩，后我和叶去到深圳市罗湖区水库新村。我们吃完早餐后去到水库新村一天桥边，有一名男子坐在那里，叶洪涛跟那名男子聊了一会后就过来跟我拿了1000元去交给那名男子，然后从该男子处拿一纸袋。回到出租屋后叶洪涛跟我说他刚才向那名男子购买了300克甲基苯丙胺，并用牛奶盒分装购买回来的甲基苯丙胺。
证人刘某辨认了叶洪涛；辨认出卢海辉即为在深圳市罗湖区水库新村天桥边贩毒给叶洪涛的男子。
13.前科情况：上诉人叶洪涛2014年4月10日因犯贩卖毒品罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑八个月，同年7月13日刑满释放；上诉人彭荣作2014年2月21日因犯盗窃罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，于同年11月12日刑满释放。
14．抓获经过：上诉人叶洪涛、彭荣作的到案经过，叶洪涛协助公安机关抓获被告人卢海辉。
15．户籍证明：上诉人叶洪涛、彭荣作、卢海辉的身份情况。
16.被告人卢海辉供述：2015年7月1日21时许，我在深圳市罗湖区水库新村的家中休息，冯世远冯某打电话叫我去他出租屋谈事，我到了冯世远冯某出租屋后，他叫我在家里先坐一下，之后我就在他出租屋内吸食毒品，他就出去了。次日1时许，冯世远冯某才从外面回来，并叫我等会帮他送点甲基苯丙胺给别人，因为我平时都吸冯世远冯某提供的毒品，为了以后还能吸毒我就答应了。6时许，冯世远冯某接了电话就交给一个纸袋和一台手机，说纸袋内的是甲基苯丙胺，迟点会有人打他交给我的电话，叫我将甲基苯丙胺送给那个人，并收取10500元人民币，并说已经跟对方谈好每克35元。冯世远冯某将纸袋和手机交给我后就离开了，过了一会就有人打电话过来说他到了，于是我就约他在深圳市罗湖区水库新村中国银行对开位置见面。在上述地点一名男子和一名女子过来找我，那名男子说只带了1000元，其他余款迟点转账。于是我打电话给冯世远冯某说了这个情况，冯世远冯某叫我先收钱，毒品照样给对方。于是我就收了那名男子1000元，然后将冯世远冯某交给我的那袋毒品交给对方。后我回到自己家中，将老表卓辉照某的银行卡资料发给那名男子，让对方将余款转账过来。后到2015年7月2日20时许，我在朋友家中打麻将时接到那名男子的电话叫我收余款，之后我就到我们约好的深圳市罗湖区水库新村天桥附近等，这时就有警察过来将我抓获。冯世远冯某交给我的手机号码为132××××0025。
被告人卢海辉辨认了冯世远冯某；辨认出叶洪涛就是购买甲基苯丙胺的男子，刘某就是与叶洪涛一起的那名女子。对其在深圳市罗湖区水库新村对开位置贩卖甲基苯丙胺的作案现场进行指认，对公安人员在深圳市罗湖区水库新村天桥附近路段向其扣押涉嫌毒资1000元人民币、涉嫌作案通讯工具手机一台进行指认，对其被公安机关抓获地点进行指认。
17.上诉人叶洪涛供述：在被抓获的一个星期前，彭荣作说他在均安的朋友需要100克以上的甲基苯丙胺，叫我去找货源，我为了从中赚点钱，于是就打电话给冯世远冯某问他有无甲基苯丙胺，要300克。当时冯世远冯某说暂时没货，等有货通知我。2015年7月2日5时许，冯世远冯某打电话说货到了，叫我去深圳水库新村拿货。于是我让刘某和我一起坐车到深圳水库新村，然后我打电话给冯世远冯某，当时接电话的是卢海辉，他叫我去水库新村天桥旁找他。找到卢海辉后，我问他毒品带来没有，他说带了，就在纸袋内。我之前和冯世远冯某说好要购买300克甲基苯丙胺，每克20元，一共6000元，但当时我没带那么多现金，只有1000元，我就跟卢海辉说先给1000元，余下5000元下午转账给他。卢海辉同意，我就给了他1000元，他将300克毒品交给我，并用手机发了一个用于转账的账号到我手机。从深圳回到东莞后，我在出租屋门口见到彭荣作，我跟他说甲基苯丙胺已经到手，并商量一起去均安镇找买家试货。我将刚买的300克甲基苯丙胺取出约3克用来试货，剩下的用三个牛奶盒，每个装100克左右进行包装。后我带着上述毒品和彭荣作打了一辆出租车来到佛山市顺德区均安镇政府附近，彭荣作联系均安买家，不久均安买家骑摩托来接我们。由于带着司机过去不方便，所以我们找了间酒店给司机休息。后均安买家叫一辆摩托车带我和彭荣作，而他骑摩托车带路到均安一个商住楼小区，我们到后上商住楼的二楼或是三楼的一个房间里，进到房间见到一名男子，该男子与带我们过去的均安买家是一起的。由于我准备用于试货的3克甲基苯丙胺一下没找到，我以为落在车上了，而用牛奶盒装的300克甲基苯丙胺就在车后尾箱中，来的时候怕出事就没带在身上，于是我叫彭荣作去车上把甲基苯丙胺样板及用牛奶盒装的甲基苯丙胺拿了过来。均安买家试货后都觉得毒品成色可以，就问我是否还有更多的毒品，他们朋友急要货，我说二三百克还是有的，只有他们有钱买。后均安买家打了个电话，不久一名矮个子女人过来，在房间的两名均安买家说该女子是他们朋友，她要买毒品。之前彭荣作说已经和均安买家谈好价钱每克75元，但那名女子觉得贵就重新跟我们商谈价格，最后定为每克70元。那名女子说她没有凑到那么多钱，就先向我们购买100克甲基苯丙胺，而她身上只有2000元，就先拿30克（经称重为37.57克），剩余70克等钱到了再拿。我就拿出一个牛奶盒，跟对方说甲基苯丙胺就在里面，对方就从牛奶盒中拿出一包约100克的甲基苯丙胺从中倒出30克。后那名女子就和接我们的那名均安买家离开，说是拿钱。他们走了不久，剩下那名在房间的买家接了电话然后跟我们说他妈要来，我和彭荣作觉得留下不方便就带着剩下甲基苯丙胺离开了。我们走到该商住楼的门口位置时，公安人员将我们抓获并从我身上的背包中起获甲基苯丙胺。
上诉人叶洪涛辨认了卢海辉、彭荣作、冯世远冯某、刘某；辨认出证人钟某就是开车司机，甘某、蔡某、陈某即为其与彭荣作来到顺德区均安镇一商住房准备贩卖300克冰毒的对象。对其在均安镇贩毒的星豪湾某蔡某的出租屋进行指认；对公安人员在均安镇星豪湾某附近向甘某扣押的一包疑似冰毒进行指认；对其被公安机关抓获的地点均安镇星豪湾某住宅门口进行指认；扣押的毒资2000元人民币、作案通信工具、装冰毒挂包、疑似冰毒一包（显示102.71克）、疑似冰毒一包（显示101.94克）、疑似冰毒两包（显示55.54克）进行指认；对公安人员在均安镇假日酒店门口向钟某扣押的涉嫌作案交通工具小汽车进行指认；对其购买300克冰毒的地方即深圳市罗湖区水库新村中国银行对开位置进行指认；对公安人员在深圳市罗湖区水库天桥附近路段向卢海辉扣押的毒资1000元人民币进行指认。
18.上诉人彭荣作供述：大约案发半个月前，陈李光陈某1打电话问我是否可以买到甲基苯丙胺，他和朋友要几百克，我答应帮他留意。之后我就跟叶洪涛提起这事，第二天叶洪涛告诉我可以弄到甲基苯丙胺。我就回复陈李光陈某1，说可以搞到，让他等等。2015年6月30日晚，陈李光陈某1打电话让我带些甲基苯丙胺给他和朋友试货，如果质量好就买几百克。当时我跟叶洪涛在一起，就把电话给叶洪涛接听，让他们自己谈。2015年7月2日6时许，叶洪涛打电话给我说带甲基苯丙胺给陈李光陈某1。于是我就和叶洪涛一起乘坐出租小汽车，按照陈李光陈某1之前发给我的地址来到顺德均安镇政府附近，然后我就打电话给陈李光陈某1，接电话的是陈李光陈某1的朋友，那人是陈李光陈某1介绍给我的，他说他的朋友可以负责一切业务。对方让我等一下，他叫人来接我们。13时许，一名自称陈李光陈某1朋友的男子来接我们，叶洪涛让我们的司机去酒店开房休息，我们则跟着来接我们的男子去到一间出租屋。在那我们见到了刚才接听电话的男子。我们在出租屋呆了一会，对方男子自己拿出一包两三克的甲基苯丙胺吸食起来。之后他才问我们是否带样板过来，说要试一下。一开始叶洪涛以为样板落在汽车上，还让我去找，之后我就打摩托车去酒店让司机开门找，但没找到。回去之后，叶洪涛又在自己身上找了一下，才发现小包冰毒样板在他口袋里，于是就拿出样板给陈的朋友吸食。试了不久，就有一个矮个子不男不女的人过来出租屋，之后对方男子说这个矮子是他弟弟，矮个子说要买甲基苯丙胺，最后商定70元人民币每克，还说她的朋友急要，要先拿点给朋友。叶洪涛就从包里拿出一牛奶纸盒甲基苯丙胺放在桌面上，她就自己倒出一些到塑料袋内，她说如果不相信她就先把2000元（都是面额100）放在桌面上，然后拿着甲基苯丙胺与那名接我们的男子离开。之后没多久，那名负责业务的男子接了电话说他妈妈要来，该男子将2000元钱给叶洪涛，叶洪涛接过钱后与我离开出租屋，我们下楼走出二三十米，就被民警抓获。我之所介绍叶洪涛贩卖毒品给陈李光陈某1的朋友，是因为陈李光陈某1说他的朋友想买，所以我就找到认识的贩毒人员叶洪涛。我并无从中获得好处，只是因为我现在没工作缺钱而叶洪涛也借钱助我度过难关，出于朋友义气才帮叶洪涛贩卖毒品。在2015年7月2日15时许，我和叶洪涛在顺德均安镇一个广场附近那里被警察盘查，当时警察在叶洪涛随身携带的包里找到三个牛奶盒装着的甲基苯丙胺，在叶洪涛身上搜到一台手机及2000元现金。我从2015年6月8日开始吸毒的，至今共吸食三次，每次约0.5克甲基苯丙胺，毒品都是叶洪涛给我的。
上诉人彭荣作辨认了叶洪涛；辨认出证人钟某就是开车来均安镇的出租车司机，甘某就是来接他们的男子，蔡某就是负责陈李光陈某1业务的买家，陈某即为那名不男不女的买家。对均安镇星豪湾某蔡某的出租屋进行指认，对公安人员在均安镇星豪湾某附近向甘某扣押的一包疑似甲基苯丙胺进行指认，对扣押叶洪涛的毒资2000元人民币进行指认，对其和叶洪涛被抓获的地点即均安镇星豪湾某门口进行指认，对作案通信工具进行指认，对公安人员在均安镇星豪湾某门口向叶洪涛扣押的挂包、疑似甲基苯丙胺一包（显示102.71克）、疑似甲基苯丙胺一包（显示101.94克）、疑似甲基苯丙胺两包（显示55.54克）进行指认，对出租小汽车进行指认。
对于上诉人叶洪涛、彭荣作所提上诉意见，经查：1、佛山市顺德区公安局均安派出所于2015年11月6日出具《说明》证实，在案的购毒人员蔡某、甘某、陈某不是特情人员，只是线索举报人，本次犯罪不是诱惑侦查或隐匿侦查。2、叶洪涛与卢海辉的供述、证人刘某的证言、叶洪涛的手机与卢海辉在案发期间所使用的132××××0025手机之间的通话记录等证据相互印证，证实卢海辉实施了与叶洪涛联络交接毒品事宜、送交毒品、收取毒资及提供银行账号收取尾款等实质性交易行为，其在贩卖毒品共同犯罪中的地位重要，并非起次要作用，一审认定卢海辉系从犯不当，予以纠正。3、上诉人彭荣作接收到购毒需求后积极联系叶洪涛组织货源，之后联络购毒人员并与叶洪涛一同前往顺德与对方交易毒品，对于本案毒品交易的完成起到了积极的联系、促成及直接参与作用，在贩卖毒品共同犯罪中并非起次要作用，一审认定彭荣作系从犯不当，予以纠正。4、原判根据上诉人叶洪涛的犯罪事实、毒品数量、累犯和毒品再犯情节、立功表现及认罪态度等因素综合考量，判处其有期徒刑十五年恰当；原判认定彭荣作、卢海辉系从犯不当，依法不予减轻处罚，鉴于上诉不加刑的原则，二审不加重对彭荣作、卢海辉的刑罚。
综上，上诉人叶洪涛、彭荣作所提上诉意见均不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人叶洪涛、彭荣作、原审被告人卢海辉贩卖毒品，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。叶洪涛是累犯和毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。叶洪涛有立功表现，依法可以从轻处罚。彭荣作是累犯，依法应当从重处罚。叶洪涛、彭荣作、卢海辉归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，依法酌情从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，唯认定彭荣作、卢海辉系从犯不当，予以纠正，依据上诉不加刑原则，对二人不予加重刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈志翔
代理审判员 巫国平
代理审判员 石春燕
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 洪梓超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判处过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。