湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）株中法刑二终字第41号
原公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）江某甲，男，1955年6月14日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，原茶陵县枣市镇西岭村村支部书记。因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月16日被刑事拘留，同月28日被逮捕，2015年1月15日被取保候审。
湖南省茶陵县人民法院审理茶陵县人民检察院指控原审被告人江某甲犯贪污罪、挪用资金罪一案，于2014年12月25日作出（2014）茶法刑初字第161号刑事判决。原审被告人江某甲提出上诉，本院于2014年3月4日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为案件的事实已经清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人江某甲利用其担任茶陵县枣市镇西岭村支部书记的职务之便，在协助茶陵县政府从事救灾款项管理过程中，通过冒领的方式将茶陵县交通局拨付给该村维修因洪水冲毁的桥梁的项目资金4.2万元据为己有。被告人江某甲还利用职务便利，挪用村集体资金5万元。具体事实如下：
（一）贪污
2012年，因洪水冲毁西岭村六组王家桥及江界，茶陵县交通局拨付5万元专项资金（扣除2300元税款后剩余47700元）给西岭村用于桥梁的维修。2012年至2013年，江某甲从村出纳杨某某处陆续支取了5万元现金（2013年归还3000元，实际支取47000元）用于个人开支。2014年，江某甲指使六组组长江某乙写了一份领到县交通局修桥资金4.7万元（修桥实际开支5000元）的领条，再找村主任陈某某、村委会秘书江某丙签字后，交给杨某某做账冲抵其从杨某某处支取的4.2万元，仍有0.5万元挂在账上。江某甲实际贪污4.2万元。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、证人江某乙的证言，证明2014农历2月初10，江某甲到其家里，要其写一张2012年六组领到县交通局修桥资金47000元的领条。其讲2012年修桥只花了5000元，并打了领条的，江某甲称没关系，已经和村委会其他干部说好了，以前六组还有村里其它地方多次修路修桥花了村里不少钱，为做账需要，以六组修路修桥的名义写一张47000元的总领条，并把以前六组打的5000元领条作废。其就按照江某甲的意思写了47000元的总领条并把领条给江了；
2、证人陈某某的证言，证明2014年3月的一天，江某甲拿着一张六组组长江某乙打的一张领取修桥资金47000元的领条到其家里找其，讲六组到县交通局争取了5万元修桥的专项资金，江某乙要江某甲代领47000元，并要其在领条上也签个字。其讲2012年10月江某乙拿了一张修桥的5000元的领条要其签字，怎么又有47000元的领条。江某甲讲那张5000元的领条作废了，47000元的领条是总领条。江某甲2011年至2012年到县里争取经费都到村里提取了活动经费。
3、证人江某丙的证言，证明2014年3月的一天下午，江某甲将江某乙写的已由陈某某、江某甲签好字的领取修桥资金的47000元领条让其补签字，讲该领条没按规定签字，在乡会计中心代理中心没报到账，被退回来，按财务规定，大额支出要支村两委成员全部签字才能报账。其当时认为这笔款项是村委会以六组维修桥梁道路的名义所争取的，又是江某乙写的领条，应该拨给六组，所以在领条上面补签了自己的名字。按财务规定，补手续应该是村出纳经手，由村书记把支村两委的成员召集一起，完善相应的财物手续，但这一次只是江某甲一个人找到江某丙补签字。
4、证人杨某某的证言，证明2012年、2013年，江某甲陆陆续续从其处拿了5万元。因江某甲是村书记，每次拿钱都没有手续，都是事后过了一段时间再补。2013年，江某甲还了3000元。2014年3、4月份的一天，江某甲给了其一张六组领取县交通局下拨到村里修桥的资金47000元的领条给其平账。
5、证人刘某某的证言，证明茶陵县交通局于2012年拨付给枣市镇西岭村的5万元是农村公路危桥改造补助资金，是县财政专项资金拨款。西岭村的相关人员为拨付补助资金的事宜没有请有关人员吃饭或送礼；
6、证人曾某某的证言，证明2012年县各部门拨付到西岭村的钱共计14万多元，这些直拨款项不是江某甲个人争资而来的，都是政策性拨款。2013年县交通局拨给西岭村的5万元，是先拨到枣市镇财税所，财税所扣除税金2300元，再拨到西岭村，该款由报账员杨某某领取；
7、领条，证明江某甲要江某乙写的领取县交通局修桥资金4.7万元的虚假领条，落款日期是2012年10月16日，证明人江某甲、陈某某、江某丙。
8、拨款报告及收款收据，证明2012年6月26日，枣市镇西岭村向茶陵县交通局申请资金修建桥梁，县交通局拨款5万元专项资金，西岭村实际收到47700元；
9、被告人江某甲的供述与上述证据相符。
（二）挪用资金
2012年4月，湖南省山森林业开发有限公司与枣市镇西岭村签订林地承包合同，约定承包期为25年，租金14万元。2012年4月至2013年3月，被告人江某甲陆陆续续收取湖南省山森林业开发有限公司交给西岭村合计14万元林地承包租金后，让出纳杨某某将这14万元在村帐上作收入，但江某甲只交了9万元到村里帐上，将剩下的5万元挪作私用，用于个人开支。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、证人杨某某的证言，证明2012年4月，枣市镇西岭村与湖南省山森林业开发有限公司签订林地承包合同，约定承包期25年，租金14万元，山森公司分四笔给村里租金，四张收据都是江某甲开具的。2012年，江某甲将这4张收据共计金额14万元要杨某某记收入账，但只拿了9万元现金给杨某某，还有5万元在江某甲手里；
2、证人唐某某的证言，证明2012年4月，湖南山森林业开发有限公司与枣市镇西岭村签订了林地承包及林木转让合同，山森林业公司陆续支付14万元承包款给了西岭村，江某甲开了一张14万元的正式收据给山森林业公司；
3、林地承包及林木转让合同，证明湖南山森林业开发有限公司与枣市镇西岭村签订了林地承包及林木转让合同。约定合同期内的林地承包金为8万元，林木协商价为6万元；
4、收款收据，证明三森林业公司付给西岭村14万元承包款；
5、被告人江某甲的供述与上述证据相符。
另有以下经庭审质证并查证属实的证据：
1、任职资料，证明2011年4月至2013年4月，被告人江某甲任西岭村支部书记；
2、到案经过，证明江某甲系被抓获归案；
3、缴款书，证明江某甲退缴赃款92000元。
原审法院根据上述事实和证据，适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第三项、第二百七十二条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第三十七条、第九十三条第二款及《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》第一款第七项、第二款之规定，判决：1、被告人江某甲犯贪污罪，免予刑事处罚；犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑八个月；2、对被告人江某甲犯罪所得赃款人民币92000元依法予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人江某甲以“不构成贪污罪、原审对挪用资金罪量刑过重、请求免予刑事处罚”等为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人江某甲身为村民委员会党支部书记，在协助政府从事救灾款项的管理过程中，利用职务上的便利，侵吞公共财物4.2万元，其行为已构成贪污罪；江某甲利用身为村民委员会党支部书记的职务之便，挪用村集体资金5万元归个人使用，数额较大且超过三个月未归还，其行为还构成挪用资金罪。江某甲犯数罪，应数罪并罚。上诉人江某甲提出“不构成贪污罪”的理由，经查，江某甲在协助政府从事救灾款项的管理过程中，指使其村六组组长江某乙虚开领到县交通局修桥专项资金4万余元的领条，并将该虚假领条交由村出纳杨某某处做账，用于冲抵其从杨某某处支取的4万余元用于个人开支的款项，其行为符合贪污罪的构成要件，故此上诉理由不成立，不予采纳。江某甲提出“原审对挪用资金罪量刑过重，请求免予刑事处罚”的理由，经查，江某甲挪用资金5万元，数额较大，原审对其判处有期徒刑八个月属于在法定幅度范围内量刑，不属于犯罪情节轻微，故此上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 华
审 判 员 欧阳大志
代理审判员 钟 志 建
二〇一五年三月十一日
书 记 员 邓 雅 如
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。