上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第27794号
原告周继德。
委托代理人王伟，上海朋洋律师事务所律师。
被告崔煜。
被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司。
负责人沈丽敏。
委托代理人周鼎，上海恒量律师事务所律师。
委托代理人郑伟，上海恒量律师事务所律师。
原告周继德诉被告崔煜、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月1日公开开庭进行了审理。原告周继德的委托代理人王伟，被告崔煜、被告人保公司的委托代理人周鼎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周继德诉称，2013年12月3日，被告崔煜驾驶牌号为苏JBXX**行驶至上海市浦东新区南泉路、峨山路交叉口，适遇原告行走至此，发生相撞，造成原告受伤。经交警支队认定被告崔煜承担事故全部责任。经华东政法司法鉴定中心认定，原告伤情构成XXX伤残。肇事车辆在被告人保公司处投保了交强险和第三者责任险。因原、被告就赔偿事宜未能达成一致，故诉至法院，要求判令对原告损失：医疗费人民币（以下币种同）69，420.70元、住院伙食补助费320元（20元／天×16天）、营养费3，000元、残疾辅助器具费1，272.70元、交通费461元、残疾赔偿金175，404元、误工费23，800元（2，400元×7月）、护理费10，200元（1，200元／月×12月）、护工费952元、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费2，300元、律师费4，000元。由被告人保公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿，不足部分由被告崔煜承担赔偿。认可被告崔煜为原告垫付现金5万元，同意在本案中一并处理。
被告崔煜辩称，对事发经过、责任认定、鉴定结论均没有异议，同意在交强险和第三者责任险外承担相应的赔偿责任。律师费原、被告曾进行协商，说好一人一半；对鉴定费没有异议；对各项费用的意见认可被告人保公司的意见。本被告为原告垫付了现金5万元，要求在本案中一并处理。
被告人保公司辩称，对事发经过、责任认定均没有异议，肇事车辆在本被告处投保了交强险和第三者责任险，第三者责任险保额为50万元，不计免赔。同意在保险范围内承担合理的赔偿责任。不认可原告构成XXX伤残，原告未满6个月就去做鉴定，伤情未完全康复，根据原告的伤情最多构成XXX伤残。对原告主张的各项费用意见如下：医疗费，对金额69，420.70元无异议，但医疗费中包含了住院期间的伙食费617.80元，没有相应医嘱的外购药598元，应当予以扣除，另外仅同意赔偿医保范围内的医疗费用；住院伙食补助费没有异议；营养费认可按每天30元计算；护理费认可按每天40元计算，护工费应当包含在护理费当中，故不予认可；残疾辅助器具费金额1，272.70元予以认可；对原告提供的劳动合同、工资发放表、误工证明等真实性无法确认，且原告在事发时已过退休年纪，所以对误工费不予认可，若不进行重新鉴定，要求对休息期限计算至鉴定前一日；残疾赔偿金、精神损害抚慰金不认可按XXX伤残进行计算；交通费认可200元；对鉴定费、律师费真实性没有异议，但不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年12月3日，被告崔煜驾驶牌号为苏JBXX**行驶至上海市浦东新区南泉路、峨山路交叉口处，与行走至此的原告发生碰撞，造成原告受伤。当日，上海市公安局浦东分局交警支队出具道路交通事故认定书，认定被告崔煜负事故全部责任，原告没有责任。事发当天，原告被送至上海交通大学医学院附属仁济医院（东部）进行治疗，入院诊断为左侧桡骨无端骨折、右侧胫骨平台骨折，于2013年12月5日右胫骨外侧平台骨折切开复位钢板内固定＋植骨术，左侧桡骨远端骨折行保守治疗，于2013年12月19日出院。2014年4月24日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，原告因交通事故致右胫骨平台骨折，现右膝关节活动障碍，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息180日，营养60日，护理60日，择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。原告为该鉴定支付鉴定费2，300元。原、被告因对赔偿事宜协商未成，故诉来本院，要求判如所请。原告支付律师费5，000元。
另查明，牌号为苏JBXX**车辆在被告人保公司处投保了交强险和机动车第三者责任保险，保险期间均自2013年3月31日零时至2014年3月30日二十四时止。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。机动车第三者责任保险赔偿限额为500，000元，不计免赔率。
以上事实由原告周继德提供的道路交通事故证明、驾驶证、行驶证、保单、出院小结、病历、医疗费单据、鉴定费发票、鉴定意见书、交通费发票、律师费发票等证据以及当事人的当庭陈述等在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。肇事车辆在被告人保公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。故本案中，对于原告的合理损失，由被告人保公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告崔煜承担赔偿责任，被告人保公司在第三者责任保险范围内先行赔偿；鉴定费、律师费不属于第三者责任保险赔偿范围。被告崔煜为原告垫付现金5万元，双方当事人同意在本案中一并处理，为减少当事人讼累，本院予以准许。被告人保公司对原告构成XXX伤残的认定不予认可，但未能提供相应的证据予以佐证，故对被告人保公司该主张本院不予采纳，本院确认原告的伤残等级认定以华东政法司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书为准。
对于原告周继德的合理损失，原、被告对住院伙食补助费320元、鉴定费2，300元、残疾辅助器具费1，272.70元均予以认可，于法不悖，本院予以确认。鉴定费用不属于保险赔偿范围，由被告崔煜赔偿。双方有争议的部分，本院根据原告主张、相关的事实及法律规定作如下的确定：
1、医疗费，双方当事人均认可原告支付的医疗费为69，420.70元，但其中住院期间的伙食费617.80元不属于医疗费用，应当在医疗费中予以扣除；其中的外购药598元，原告未提供相应的医嘱，无法确认关联性，本院不予认可；但无论是医保部分还是非医保部分的医疗费均为原告为治疗伤情合理支出，故对被告人保公司主张仅赔偿医保部分的费用，本院不予采纳；本院确认原告该项损失的费用为68，204.90元。
2、营养费，根据鉴定意见书认定的营养期，结合原告的伤情，原告主张的3，000元较为合理，本院予以确认。
3、护理费，原告住院期间实际发生护工费952元，根据鉴定意见认定的护理期限，扣除原告住院期间，另结合原告的伤情，本院认定原告出院后的护理费按每天40元计算59天，计2，360元；故原告该项损失共计3，312元。
4、误工费，庭审中，原告委托代理人陈述原告退休后在公司从事会计工作，后原告本人向本庭又陈述其在公司从事项目管理派工工作，前后不一致；另原告在该公司工作长达半年之久，但其对具体从事项目名称、具体上班地点、上班出行等细节问题，均不能确实回答，且原告自称从事派工工作，但问其具体同事和工作人员名字，亦不能回答，明显不符合常理，故对原告陈述本院实难采信。另，事发时原告已达退休年龄，就现原告提供的证据，亦尚不足以证明原告事发后仍存在每月3，400元的误工损失，故对原告该项主张，本院不予支持。
5、残疾赔偿金，至定残日原告已年满64周岁，根据鉴定意见书确定的原告的伤残等级，本院确认原告该项损失为140，323.20元。
6、交通费，原告虽未提供与就诊记录一一对应的相应交通凭证，但根据原告的伤情及就诊记录，确有相应交通费的发生，本院根据原告伤情及就诊次数，酌定原告该项损失为200元。
7、精神损害抚慰金，原告因事故构成XXX伤残，精神上确受到一定的损害，现原告主张该项损失10，000元，较为合理，本院予以认可。
8、律师费4，000元，该费用系原告为主张其合法权利所发生的合理费用，且金额合理，本院予以支持。该费用不属于保险赔偿范围，由被告崔煜赔偿。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险和第三者责任保险限额内赔偿原告周继德医疗费68，204.90元、营养费3，000元、住院伙食补助费320元、精神损害抚慰金10，000元、护理费3，312元、残疾赔偿金140，323.20元、残疾辅助器具费1，272.70元、交通费200元，共计人民币226，632.80元；
二、被告崔煜应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周继德鉴定费1，800元、律师费4，000元，合计人民币4，800元；
三、原告周继德应于本判决生效之日起十日内返还被告崔煜垫付的现金人民币50，000元；
四、驳回原告周继德其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5，834元，减半收取计2，917元，由原告周继德承担676元，被告崔煜2，241元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 闵 纯
二〇一四年十一月二十二日
书记员 卢琼瑛
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。