江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟民初字第01067号
原告陈如荣。
委托代理人沈绿。
被告常熟市天益金属制品制造有限公司，住所地常熟市尚湖镇福寿村邓家湾。
法定代表人余胜军，该公司总经理。
委托代理人钱静芬。
委托代理人钱欢，江苏正大发展律师事务所律师。
原告陈如荣诉被告常熟市天益金属制品制造有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年9月16日立案受理后，依法由代理审判员周婷适用简易程序于2014年10月9日公开开庭进行了审理，原告陈如荣的委托代理人沈绿、被告常熟市天益金属制品制造有限公司的委托代理人钱静芬、钱欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈如荣诉称：原告于2011年2月进被告单位工作，折板岗位，未参加工伤保险。2011年8月31日原告在操作中受伤，经常熟市二院诊断为左中、环指末节骨折。双方之间存在劳动关系及原告系工伤的事实已经由生效的法律文书确认。2014年7月17日，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残等级为十级。2014年9月1日，原告申请仲裁要求被告支付工伤保险待遇，常熟市劳动争议仲裁委员会以“超过法定退休年龄，不属于劳动争议仲裁处理范围”为由作出不予受理通知书，故原告起诉至法院，要求：1、请求判令被告支付原告停工留薪期工资9846.16元、一次性伤残补助金17230.78元、一次性工伤医疗补助金27637.20元、一次性伤残就业补助金5118元、鉴定费400元、医疗费543.50元，共计工伤待遇60775.64元。2、请求判令原被告双方解除劳动关系和终止工伤保险关系。
被告常熟市天益金属制品制造有限公司辩称：1、本案属于劳动争议，应该先由劳动争议仲裁机构进行仲裁，原告凭不予受理通知书直接起诉，法院审查后应书面通知劳动争议仲裁机构受理，故本案在程序上存在瑕疵。2、原告在2011年8月受伤后未再回被告处上班，双方已经于2012年1月14日结清原告工资以及受伤后的三个月误工费，双方劳动关系终止时间应为2012年1月14日，如果法院认定被告应当承担工伤保险赔偿责任，那么赔偿费用应当按照2011年的职工平均工资及人均预期寿命来计算。3、被告已经支付原告医疗费1286.74元。4、原告已到退休年龄，被告不应支付其一次性伤残就业补助金。5、关于停工留薪期，被告认可2个月，被告已支付的16000多元工资中已包含3个月的误工费，所以被告无需再支付。综上，请求法院依法判决。
经审理查明：原告陈如荣于2011年2月16日进常熟市天益金属制品制造有限公司工作。2011年8月31日，原告陈如荣在被告公司工作时左手受伤，由被告公司法定代表人余胜军将其送至常熟市第二人民医院治疗，经诊断为左中、环指末节指骨骨折。原告陈如荣受伤后，被告已支付医疗费1286.74元，原告自己支付医疗费543.5元。
2011年8月31日受伤后，原告陈如荣未再回被告处上班。双方于2012年1月14日进行了工资结算，结算凭证载明：“陈如荣在本厂工作计件工资为16152元，预付款工资为8840元，结余7312元，已付7312元清。陈如荣2012.01.14”。原告陈如荣确认收到上述16152元。
2012年8月21日，原告申请工伤，后常熟市人力资源和社会保障局要求提供劳动关系证明，原告于2012年12月19日申请劳动仲裁，要求确认原被告双方的劳动关系。之后由于常熟市劳动人事争议仲裁委员会以原告已达到法定退休年龄为由不予受理，原告于2012年12月28日向本院起诉。2013年4月11日，本院判决：原被告双方于2011年8月31日存在劳动关系。后被告不服，提起上诉。2013年7月3日，苏州市中级人民法院终审判决：驳回上诉，维持原判。2013年8月29日，常熟市人力资源和社会保障局对陈如荣于2011年8月31日所受之伤认定为工伤。2013年10月24日，常熟市天益金属制品制造有限公司不服，申请行政复议，要求撤销工伤认定决定。2013年12月10日，常熟市人民政府法制办作出行政复议决定，维持常工伤认字（2013）第2775号工伤认定决定。常熟市天益金属制品制造有限公司又不服，于2013年12月27日向本院提起行政诉讼，本院于2014年2月21日作出一审判决：维持常工伤认字（2013）第2775号工伤认定决定。常熟市天益金属制品制造有限公司未上诉，工伤认定决定已生效。
2014年7月17日，苏州市劳动能力鉴定委员会经鉴定确认陈如荣伤残等级为十级。原告陈如荣支付鉴定费400元。
另查明：陈如荣于2014年9月1日向常熟市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：一、裁决被申请人支付工伤待遇60775.64元；二、双方解除劳动关系和终止工伤保险关系。常熟市劳动人事争议仲裁委员会审查后，以陈如荣已超过法定退休年龄为由，于2014年9月3日作出了常劳人仲案不字（2014）第106号不予受理通知书。陈如荣对通知书有异议，在法定的期限内向本院提起民事诉讼。
又查明：2014年7月起，苏州市适用的职工社会平均工资为5118元／月。苏州市最近一次公布的人均预期寿命为82.16岁。
上述事实，有病历、医疗费发票、工伤认定书、苏州市劳动能力鉴定结论通知、鉴定费收据、不予受理通知书、民事判决书、行政复议决定书、行政判决书、结算凭证及本院庭审笔录、质证笔录等在案佐证。
本案争议的焦点主要有：
一、双方何时解除劳动关系。
原告认为，原告2011年8月31日受伤后，期间经过确认劳动关系和工伤认定的多次诉讼，直到2014年7月17日才鉴定伤残等级为十级，原告于2014年9月1日申请劳动仲裁要求解除劳动关系，支付工伤待遇，故双方之间劳动关系应该是在原告向劳动仲裁委员会提出解除劳动关系时解除。
被告认为，原告受伤后未回被告处工作，且2012年1月14日双方已经结清工资，故双方之间劳动关系已经于2012年1月14日解除。
本院认为，《工伤保险条例》规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。从立法本意看，法律并没有赋予在劳动者受工伤之后用人单位单方解除劳动关系的权利。2012年1月14日，双方仅是对原告之前的工资进行了结算，而工资的结算并不意味着双方劳动关系的解除，被告也未能提交在工资结算的同时，双方一并协商解除劳动关系的书面约定或者其他证据。原告对双方之间劳动关系已于2012年1月14日解除的主张亦不予认可。事实上，双方在近三年时间内一直处于确认劳动关系、工伤认定的诉讼过程之中，直到2014年7月17日原告才被鉴定伤残等级为十级，原告在2014年9月1日向劳动仲裁委员会要求解除双方劳动关系。综上，本院认定原被告双方于2014年9月解除劳动关系。
二、停工留薪期间的确定、停工留薪工资是否已支付。
原告认为，根据提交病历上的医嘱以及最后一次就诊的时间，原告主张四个月的停工留薪期合情合理。在原告受伤后，被告并未支付过停工留薪工资，双方在2012年1月14日结算的是原告在岗工作期间的工资。
被告认为，根据原告的伤情，认可停工留薪期为二个月。双方在2012年1月14日结算的工资中除了原告在岗期间的工资外，还包括原告受伤之后三个月的误工费，故被告不需要再支付原告停工留薪工资。
本院认为，2012年1月14日的结算凭证上仅载明原告陈如荣在被告单位工作的计件工资为16152元，并没有明确计件工资和误工费分别为多少。审理中，被告单位对计件的统计、计件工资的标准、原告的考勤记录均没有提供相应的证据，故本院认为结算工资16152元中并不包括三个月误工费。根据原告陈如荣的伤情，结合本院法医咨询意见，本院酌情认定原告陈如荣的停工留薪期为三个月。
本院认为：原告陈如荣对常熟市劳动人事争议仲裁委员会2014年9月3日作出了常劳人仲案不字（2014）第106号不予受理通知书有异议，在法定的期限内向本院提起民事诉讼，本院依法审理，符合法律规定。原告在被告单位工作中受到伤害，已被劳动行政部门依法认定为工伤，其依法享受工伤保险待遇的权利应予保护。陈如荣因工致残十级，根据国务院《工伤保险条例》的规定，经劳动者本人提出，可以与用人单位解除劳动关系，由用人单位依照法定标准支付劳动者一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等工伤保险待遇，由工伤保险基金按伤残等级支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及鉴定费。常熟市天益金属制品制造有限公司未依法为陈如荣办理工伤保险，应承担相应的工伤保险待遇赔偿责任。被告主张原告已到退休年龄，不应支付其一次性伤残就业补助金，缺乏依据，本院不予支持。原告于2011年2月16日至2011年8月31日期间在被告单位工作，结算工资共计16152元，每月平均工资为2500.3元（16152／6.46），现原告主张每月平均工资为2461.54元，本院对该主张予以支持。原告陈如荣依法享有的工伤保险待遇有：一次性伤残补助金17230.78元（2461.54＊7）；一次性工伤医疗补助金27637.2元（5118＊0.2＊27）；一次性伤残就业补助金5118元（5118＊1）；停工留薪期工资7384.62元（2461.54＊3）；鉴定费400元；关于原告主张的医疗费543.5元，经审查相关病历，并结合本院法医咨询意见，本院认定均与原告治疗工伤有关，故对该项主张予以支持。综上，原告陈如荣工伤保险待遇合计58314.1元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十四条之规定，判决如下：
一、确认原告陈如荣与被告常熟市天益金属制品制造有限公司之间的劳动关系于2014年9月解除，双方之间工伤保险待遇关系同时终止。
二、被告常熟市天益金属制品制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈如荣各项工伤保险待遇共计人民币58314.1元（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院，账号：73×××17，开户银行：中信银行常熟东南经济开发区支行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告陈如荣的其他诉讼请求。
案件受理费减半收取人民币5元，由被告常熟市天益金属制品制造有限公司负担（原告同意其预交的案件受理费5元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99。
代理审判员 周婷
二〇一四年十月三十日
书 记 员 方文