江西省景德镇市中级人民法院执 行 裁 定 书（2015）景执异字第1号异议人岫岩满族自治县世通黄浦置业有限公司，住所地：辽宁省鞍山市岫岩满族自治县，组织机构代码：55818372-3。法定代表人余成钢，该公司总经理。异议人浙江豪盛集团有限公司，住所地：浙江省衢州市绿色产业集聚区，组织机构代码：14775113-2。法定代表人严春元，该公司董事长。申请执行人洪金根，男，汉族，1968年10月16日出生。被执行人岫岩满族自治县世通黄浦置业有限公司，住所地：辽宁省鞍山市岫岩满族自治县，组织机构代码：55818372-3。法定代表人余成钢，该公司总经理。被执行人浙江豪盛集团有限公司，住所地：浙江省衢州市绿色产业集聚区，组织机构代码：14775113-2。法定代表人严春元，该公司董事长。委托代理人陈信国，浙江天赞律师事务所律师。委托代理人胡剑飞，浙江天赞律师事务所律师。第三人东亚联合控股（集团）有限公司，住所地：上海市黄浦区，组织机构代码：13231813-3。法定代表人徐闯，该公司董事长。本院在恢复执行洪金根诉岫岩满族自治县世通黄浦置业有限公司（以下简称“世通公司”）、浙江豪盛集团有限公司（以下简称“豪盛公司”）建设工程合同纠纷一案中，于2015年7月29日作出（2015）景执恢字第2-1号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人世通公司、豪盛集团公司的银行存款人民币18669980.5元或查封、扣押、冻结其相等价值的其他财产；扣留、提取其应当履行义务部分的收入。被执行人世通置业公司、豪盛集团公司于2015年8月11日向本院提出书面异议，本院立案受理后，另行组成合议庭依法进行审查，现已审查终结。异议人世通公司、豪盛公司称，景德镇市中级人民法院（2013）景民一初字第12号民事调解书事实上至今已不具有可执行内容，应被终结停止执行；景德镇市中级人民法院现作出的（2015）景执恢字第2-1号执行裁定书恢复执行程序并查封、冻结、划拨异议人财产无事实及法律依据；景德镇市中级人民法院（2013）景民一初字第12号民事调解书确认的协议内容中有关申请异议人与被申请异议人之间的权利义务约定不明确，该调解书不能作为人民法院受理执行申请的依据；景德镇景审工程造价咨询审计有限公司（以下简称“景审公司”）作出的景审建字（2014）001号岫岩世通毓园一、二期工程司法技术鉴定书（第三稿）有关工程造价及垫资利息的鉴定意见明显错误，不应作为确定申请异议人向被申请异议人支付垫资利息的依据。要求撤销景德镇市中级人民法院（2013）景民一初字第12号民事调解书以及（2015）景执恢字第2-1号执行裁定书，并停止对景德镇市中级人民法院（2013）景民一初字第12号民事调解书及（2013）景执字第43号函的执行。本院查明，本案在审理过程中，经本院主持调解，异议人世通公司与第三人东亚联合控股（集团）有限公司（以下简称“东亚公司”）就工程款核算与支付，申请执行人洪金根与异议人世通公司就垫资款本金及利息的核算与支付，自愿达成如下协议：一、世通公司分别于2013年6月15日和6月30日之前向第三人东亚公司各支付850万元工程款，剩余工程款由洪金根、世通公司、东亚公司在一个月内组织核算，核算出工程款数额后，世通公司同意在一个月内付清；二、洪金根、世通公司、东亚公司如果核算工程款有争议，则由洪金根、世通公司共同委托案外人进行核算。双方共同委托案外人核算的工程款数额，洪金根、世通公司、东亚公司均不得再有异议；三、世通公司按2012年7月31日签订的《工程垫资合同》的约定向洪金根支付工程垫资款本息。利息按工程进度及应付工程款的数额计算，世通公司已付款部分不再重复计息；四、本协议签订后，洪金根同意立即解除对世通公司的财产保全措施。如世通公司没有在2013年6月30日之前向东亚公司支付1700万元工程款，世通公司同意洪金根再次对其采取财产保全措施；五、案外人豪盛公司同意对世通公司支付工程款提供担保。六、案件受理费158612元减半收取，诉讼保全费5000元，洪金根同意负担。因异议人世通公司及豪盛公司未履行上述调解书确定的法律义务。申请执行人洪金根及东亚公司向本院申请强制执行该案，本院依法立案执行后，申请执行人洪金根、东亚公司与被执行人世通公司、豪盛公司、第三人严春元之间于2013年10月28日本着平等诚信原则，自愿协商一致达成以下执行和解协议：一、对被执行人所欠申请人垫资款及利息、工程款，双方同意由法院选定中介机构进行核算，双方必须配合、按须提供有关资料。核算、鉴定费用由被执行人承担。二、垫资款及利息、工程款经核算确定总额以后，对1000万元额度以内部分，被执行人同意2013年11月底之前付500万元，另500万元在垫资款及利息、工程款总额确定以后十日内支付。剩余款项每月支付200万元，于2014年6月底之前全部付清。三、被执行人所欠申请人保证金155万元，必须在2013年10月29日之前转付申请人，付款后申请人同意解除对被执行人账户的冻结。四、第三人严春元自愿以其个人财产及浙江豪盛集团有限公司名下子公司的财产为上述欠款提供担保。五、以上协议双方共同遵守，履行完毕，案结事了。本院根据（2013）景民一初字第12号民事调解书及执行和解协议约定，应双方当事人申请要求，委托双方自愿协商选定的景德镇景审工程造价咨询审计有限公司对被执行人世通公司、豪盛公司所欠申请人洪金根、东亚公司在岫岩世通·毓园一、二期工程款、垫资款及利息予以核算、核定。景审公司经审计、核算，最终核定工程造价为9299.68万元，垫资利息为1445.79万元。本院依法送达双方当事人，异议人对垫资款利息数额不予认可，后通过做工作，双方同意工程造价按鉴定报告确认的数额9299.68万元进行结算，故本院决定对双方认可的工程造价9299.68万元予以执行，对有争议的垫资利息因数额没确定暂不执行，告知权利人就垫资利息可另行起诉。申请人洪金根就垫资利息于2014年9月19日向本院起诉，本院受理立案后依法组成合议庭，于2014年12月17日公开开庭进行了审理并于2015年2月14日作出（2014）景民一初字第98号民事判决书。后双方均不服该判决提出上诉，江西省高级人民法院经审理认为，已生效的景德镇市中级人民法院（2013）景民一初字第12号民事调解书对工程垫资款利息问题进行了处理，且在执行程序中双方当事人也已经达成了执行和解协议，洪金根的起诉属重复起诉，有违一事不再理原则，故于2015年7月1日作出（2015）赣民一终字第86号民事裁定书裁定撤销江西省景德镇市中级人民法院（2014）景民一初字第98号民事判决，驳回洪金根的起诉。本院认为，景德镇市中级人民法院作出的（2013）景民一初字第12号民事调解书及2013年10月28日双方当事人之间达成的执行和解协议均是双方当事人真实意思表示，协议内容符合相关法律规定并已经发生法律效力，双方应当诚实守信，按约履行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行；第二百三十条第二款规定：申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。因此申请人洪金根向本院申请恢复强制执行，于法有据，应予支持。另外，该案在前期执行过程中，本院已对双方确认的工程款部分予以执行，对有争议的垫资款利息部分告知权利人可另行起诉，后权利人洪金根要求异议人按约支付垫资款利息的诉讼请求被江西省高级人民法院二审驳回，对此，表面上看是驳回了洪金根的起诉，但驳回的理由在江西省高级人民法院（2015）赣民一终字第86号民事裁定书中写得很清楚，即认为本院生效的（2013）景民一初字第12号民事调解书已对双方有争议的垫资款利息进行了处理，且在执行程序过程中双方又达成了执行和解协议。这说明江西省高级人民法院（2015）赣民一终字第86号民事裁定书充分肯定并确认了本院（2013）景民一初字第12号民事调解书的法律效力。因此，异议人世通公司、豪盛公司要求撤销（2015）景执恢字第2-1号执行裁定书，终结、停止对本院（2013）景民一初字第12号民事调解书及（2013）景执字第43号函的执行不属于法定情形，与有关法律相悖，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：驳回异议人岫岩满族自治县世通黄浦置业有限公司、浙江豪盛集团有限公司所提执行异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向江西省高级人民法院申请复议。审判长  许育斌审判员  胡相林审判员  曹学民二〇一五年八月二十日书记员  涂国鹏