广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初997号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人汤亚斌，男性，1977年11月4日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市桃源县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月14日被羁押，同年10月15日被刑事拘留，于2016年11月22日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕842号起诉书指控被告人汤亚斌犯贩卖毒品罪，于2017年4月20日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年6月8日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黄恒之出庭支持公诉，被告人汤亚斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控称：1、2016年7月份的一天20时许，被告人汤亚斌在其租住的东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房以人民币200元的价格贩卖了一包甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员刘勇（另案处理）。
2、2016年8月份的一天21时许，被告人汤亚斌在其租住的东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房以人民币200元的价格贩卖了一包甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员刘某。
3、2016年9中旬的一天20时许，被告人汤亚斌在其租住的东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房以人民币200元的价格贩卖了一包甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员刘某。
4、2016年9月28日11时许，吸毒人员李某2（另案处理）通过自己所使用的微信号“×××”与被告人汤亚斌所使用的微信号“现实的小号1”联系，李某2通过微信发人民币150元红包向汤亚斌购买毒品冰毒，汤亚斌于当日17时许到李某2的公司宿舍内将一小包冰毒（约1克）卖给李某2。
5、2016年10中旬的一天20时许，被告人汤亚斌在其租住的东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房以人民币200元的价格贩卖了一包甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员刘某。
2016年10月14日9时许，公安机关抓获涉嫌吸毒的刘某，刘某交代其吸食的毒品是向一名叫汤亚斌的男子购买的。公安机关于当日20时许，在东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房抓获被告人汤亚斌。
对上述指控，公诉机关提供了现场勘验材料，涉案手机，刘某等证人的证言，到案经过等书证，被告人汤亚斌的供述与辩解等证据予以证实。
据此，公诉机关认为，被告人汤亚斌无视国法，违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人汤亚斌不认罪，并辩解称涉及刘某的指控均不属实，同时第4宗指控中的150元红包是李某2发给其的，但其并没有收，其不是贩卖毒品给李某2。
经审理查明：2016年7月份的一天20时许，被告人汤亚斌在其租住的东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房以人民币200元的价格贩卖了一包甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员刘勇（另案处理）。
2016年9月28日11时许，吸毒人员李某2（另案处理）通过自己所使用的微信号“×××”与被告人汤亚斌所使用的微信号“现实的小号1”联系，李某2通过微信发人民币150元红包向汤亚斌购买毒品冰毒，汤亚斌于当日17时许到李某2的公司宿舍内将一小包冰毒（约1克）卖给李某2。
2016年10月14日9时许，公安机关抓获涉嫌吸毒的刘某，刘某交代其吸食的毒品是向一名叫汤亚斌的男子购买的。公安机关于当日20时许，在东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房抓获被告人汤亚斌。
以上事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据予以证实：
（一）证人证言及辨认笔录
1、姚某（系吸毒人员）：其与汤亚斌是同居男女朋友关系，2016年农历正月的时候在中堂剑辉制品厂附近认识的，然后二人在东莞市中堂镇横涌村一出租屋111房同居，不过汤亚斌不经常回来住，只是偶尔回来，期间汤亚斌一直无业。
其吸食的冰毒都是汤亚斌给其的，汤亚斌有些朋友要冰毒的都找汤亚斌，汤亚斌就联系一个叫“江西佬”的男子。一般汤亚斌的朋友所吸食的冰毒价格都是跟江西佬所要的价格一样，汤亚斌没有从中抽取过差额。而江西佬作为汤亚斌为他介绍客源的报答，有时候会在来其出租屋交货的时候，多留一些冰毒给汤亚斌作为报酬。其在出租屋内见过几次“江西佬”和汤亚斌交易。有几次其看到有吸毒人员到其出租屋来，汤亚斌就约“江西佬”过来，由那些吸毒人员直接给钱“江西佬”。“江西佬”就偶尔地给汤亚斌一包冰毒作为介绍费。
其认识其中一名叫“阿勇”的男子(经辨认为刘某)，该男子在其出租屋内吸食过四、五次冰毒，有时候其外出回来就看到阿勇在其与汤亚斌的出租屋内吸食冰毒了，但是具体时间其不记得了。其没有亲眼见过阿勇给钱给汤亚斌，但是阿勇所吸食的冰毒也不可能由汤亚斌给他白吸。
还有一个叫李某2的朋友也在其与汤亚斌的出租屋吸食过冰毒，每次都是晚上过来，李某2说他自己是上晚班才过来其出租屋的，具体时间不记得了。
经辨认，姚某辨认出汤亚斌、刘某、李某2。
2、刘某（系吸毒人员）：证实其向汤亚斌购买四次冰毒的经过。其使用13763114623号码联系汤亚斌131××××0488号码购买冰毒。被抓获后，其为了立功带着民警到汤亚斌出租屋将汤亚斌女友（经辨认为姚某）及汤亚斌抓获。
2016年7月的一天晚上20时许，其从一个朋友那里拿到汤亚斌的电话，知道汤亚斌贩毒。其就打电话给汤亚斌，问他是不是有冰毒卖，汤说有，200元一个，让其去到中堂镇横涌村来拿。到了之后，汤亚斌带其去到他的出租屋，汤亚斌的女朋友也在，汤亚斌给了其一小包用纸巾包着的东西，其打开看到里面有一个用透明塑料袋包装的白色晶体，其给了汤亚斌200元，随后其就离开返回高埗了。
2016年8月的一天21时许，其打电话给汤亚斌要买冰毒。随后其到汤亚斌的出租屋，购买了200元冰毒后离开。
2016年9月中旬的一天20时许，其打电话给汤亚斌要买冰毒。随后其到汤亚斌的出租屋，购买了200元冰毒后离开。当时汤亚斌的女友在出租屋内。
2016年10月中旬的一天晚上20时许，其打电话给汤亚斌要买冰毒，随后其到汤亚斌的出租屋，购买了200元冰毒后离开。购买的冰毒其都用于自己吸食了。
经辨认，刘某辨认出汤亚斌、姚某。
3、李某2（系吸毒人员）：其吸食冰毒，与汤亚斌是老乡。其一般都是在汤亚斌位于横冲村的一个出租屋111号房内吸食冰毒，共四、五次，每次都是晚上其上晚班的时候过去吸，毒品及吸毒工具都由汤亚斌提供。最近的一次是2016年9月份。
2016年9月28日，其向汤亚斌买过一次冰毒。当天11时许，其通过微信发了150元红包给汤亚斌，让他给其一小包冰毒，后汤亚斌于当日13时许收的红包，17时许汤亚斌到其公司的宿舍将冰毒交给其，该包冰毒用白色的卫生纸包住，里面有一个透明的塑料封口袋装着，重量大约1克。
经辨认，李某2辨认出汤亚斌；指认其与汤亚斌微信红包及聊天记录截图。
（二）书证
1、到案经过：证实公安机关于2016年10月14日抓获涉嫌吸毒的刘某，刘某称其向一名叫汤亚斌的男子购买贩卖，后公安机关于当日通过秘密侦查手段抓获被告人汤亚斌。
2、原籍材料：证实被告人汤亚斌的基本情况，已达刑事责任年龄，无前科。
3、扣押清单：证实在被告人汤亚斌身上扣押手机一部，号码为131××××0488。
4、通话清单：证实被告人汤亚斌与吸毒人员刘某的通话情况，其二人于2016年7月15日、29日、8月3日至6日、9月5日、10月14日有通话记录，每个通话日内二人均多次通话。汤亚斌与李某2有多次通话，二人通话较为频繁。
5、微信截图照片：证实李某2发送一个微信红包给“现实的小号1”，并说“拿个家伙”“人家下午要”，“现实的小号1”回复“问哈”。
6、现场检测报告书：证实被告人汤亚斌、吸毒人员姚某、刘某、汤亚斌的尿液检测结果对甲基安非他命类毒品呈阳性。
（三）物证
涉案手机一部。
（四）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于广东省东莞市中堂镇潢涌村一出租屋111号房汤亚斌的出租房的情况，现场未缴获毒品。
（五）被告人供述和辩解
汤亚斌：否认贩毒，承认吸毒。具体供述和辩解为：其与女友姚某一起吸食过两次冰毒。其租住在东莞市中堂镇横涌村一出租屋111号房间，约半年前开始，姚某过来与其同居。2016年10月初的一天，其在其住处看见其女朋友带了一名叫刘某的男子在出租屋内吸毒，过去吸了两口就离开了；第二次是2016年10月11日22时许，其看见姚某在出租屋里面吸毒，就也跟着一起吸了。其自2014年开始使用131××××0488号码。其微信号为×××,昵称为“现实的小号1”。其认识一名叫李某2的男子，没有收过李某2发的微信红包，与李某2没有经济往来。
经辨认，汤亚斌辨认出刘某、姚某。
关于被告人汤亚斌辩称公诉机关所指控的5宗贩毒其均未实施的辩解意见，本院评析如下：
对公诉机关指控的第1宗贩毒，经查，证人李某1的证言及辨认笔录与通话清单可相互印证，足以证实被告人汤亚斌的该宗贩毒事实。对公诉机关指控的第4宗贩毒，经查证人李某2的证言及辨认笔录、微信截图和被告人汤亚斌的供述可相互印证，足以证实被告人汤亚斌的该宗犯罪事实。
对公诉机关指控的第2、3、5宗贩毒，经查，上述3宗贩毒虽均有证人李某1的指证，但根据通话清单，在李某1陈述的上述三宗贩毒的日期段和时间段，并无相符的通话情况予以印证，故公诉机关指控上述三宗贩毒的证据不足，本院不予支持。
综上，对被告人汤亚斌的辩解意见，对于合理部分本院予以采纳，对不合理部分本院不予采纳。
本院认为，被告人汤亚斌无视国法，违反国家毒品管理法律法规，明知毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人汤亚斌犯贩卖毒品罪，基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。但公诉机关指控被告人汤亚斌的第2、3、5宗贩毒，同前文所述，证据不足，本院不予支持。同时，公诉机关指控被告人汤亚斌贩卖毒品的情节严重也依据不足，本院对此依法予以纠正。
公诉机关建议对被告人汤亚斌在三年六个月到五年六个月有期徒刑幅度内量刑。本院认为，因根据现有证据仅能认定被告人汤亚斌实施两宗贩毒，故该量刑建议偏重，本院不予采纳。
视被告人汤亚斌的具体犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人汤亚斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年10月14日起至2019年1月13日止；罚金自判决生效后30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送手机一部依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 陈 彦
二〇一七年七月十二日
书 记 员 曾展聪
王健强
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。