河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终13908号
上诉人（原审被告）：郑州锦联雅服饰有限公司，住所地：郑州市中原区桐柏南路238号1号楼13层1306号。
法定代表人：翟伟生。
委托诉讼代理人：常宏伟，河南金博大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭婉娟（实习），河南金博大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南风印商贸有限公司，住所地：郑州市管城区紫荆山路59号23层2305、2306号。组织机构代码：58708440-9。
法定代表人：成栋，该公司总经理。
委托代理人：李柯，河南誉坤律师事务所律师。
委托代理人：杨荟（实习），河南誉坤律师事务所律师。
上诉人郑州锦联雅服饰有限公司（以下简称“锦联雅服饰公司”）与被上诉人河南风印商贸有限公司（以下简称“风印商贸公司”）合同纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2016）豫0103民初3400号民事判决，向本院提起上诉。本案于2016年11月24日受理后，依法组成合议庭审理了此案。上诉人锦联雅服饰公司的委托代理人常宏伟与被上诉人风印商贸公司的委托代理人李柯、杨荟等到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人锦联雅服饰公司不服原审判决向本院上诉请求：1、请求撤销原判决，依法改判或发回重审。2、请求判令风印商贸公司承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：原审法院认定事实错误，适用法律错误，导致判决结果错误。锦联雅服饰公司与风印商贸公司所签订《联营合同》是双方真实意思表示，且不违反法律规定，依法应为合法有效合同。双方在合同中约定“每逾期一日，乙方应按应付而未付金额的百分之一支付滞纳金，如逾期十日仍未缴纳联营利润，甲方有权直接收回该物业，同时乙方需向甲方赔付违约金叁拾万元整”系双方真实意思表示，且符合《中华人民共和国合同法》规定，关于违约金约定真实有戏，对合同双方当事人均具有约束力。锦联雅服饰公司在风印商贸公司严重违约的情况下，依据《联营合同》约定扣留风印商贸公司缴纳保证金合法合理。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式…约定的违约金过高的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”法院只有在合同当事人提出违约金约定过高的诉求时，才可结合守约方损失，适用法官自由裁量权予以适当调整。二原审法院却在双方均未主张的情况下，违反民事不告不理诉讼原则，侵害当事人对自己诉权的有效处分权利；且未核实锦联雅服饰公司因风印商贸公司违约所受损失的情况下，错误认定违约金过高，并以此错误判决锦联雅服饰公司返还违约金，严重损害锦联雅服饰公司利益。其次，我们国家诚信体制缺失，违约惩罚体制太弱，违约成本太低，从而纵容了违约行为，甚至有些人从违约行为中受益，导致违约行为愈演愈烈，所以，法律作为最后一道防线，应根据现实，从严执法，对违约行为从严判罚，使违约者因此受到惩戒，减少守信者的损失。综上，原审法院认定事实错误，导致判决结果错误，为了依法维护法律尊严，维护当事人诉权，维护锦联雅服饰公司的合法权益，请二审法院查明事实，依法主持正义，支持锦联雅服饰公司的上诉请求。
被上诉人风印商贸公司答辩称：一、风印商贸公司在一审中明确提出，锦联雅服饰公司所主张违约金过高，锦联雅服饰公司的上诉理由不成立。锦联雅服饰公司以一审法院违反民事不告不理诉讼原则提出上诉。从一审庭审笔录和一审原告提交的代理词中，可以看到，风印商贸公司在庭审质证及代理词中明确提出，锦联雅服饰公司提出的违约金过高，应以实际损失为基础，支付违约金。因此，锦联雅服饰公司的上诉理由完全不能成立。二、风印商贸公司已向锦联雅服饰公司履行了交纳租金的义务，锦联雅服饰公司应将风印商贸公司交纳的保证金予以退还。从风印商贸公司与锦联雅服饰公司签订的《联营合同》所约定内容来看，该合同关系实际为房屋租赁合同关系。风印商贸公司按照合同约定向锦联雅服饰公司交纳了30万元保证金，相当于房租押金，现风印商贸公司已向锦联雅服饰公司履行了交纳租金的义务，且房屋租赁期限已届满，双方不再续租，锦联雅服饰公司应将风印商贸公司交纳的保证金予以退还。三、风印商贸公司迟延交纳租金不构成违约。由于答辩人的资金紧张，其在应交纳下半年租金之前，通过和锦联雅服饰公司协商，双方达成一致意见，签订了协议，约定用风印商贸公司的债权即45万元保证金替锦联雅服饰公司偿还贷款，45万元保证金冲抵租金45万元，后因第三方原因未能实际执行，并非风印商贸公司原因。风印商贸公司与锦联雅服饰公司签订的协议由于第三方原因未能实际执行，因风印商贸公司资金紧张，其通过和锦联雅服饰公司负责人沟通，锦联雅服饰公司同意其分期交纳租金，且锦联雅服饰公司财务人员到风印商贸公司商铺收取货款抵扣租金，后风印商贸公司分期交纳租金，至完全交纳完毕。锦联雅服饰公司负责人的口头承诺及财务人员的收款行为都表明锦联雅服饰公司同意风印商贸公司分期交纳租金的方式，因此风印商贸公司的迟延支付租金获得了锦联雅服饰公司的认可及默认。风印商贸公司延迟缴纳租金的行为实际是经双方协议认可的，应视为对原协议的变更。锦联雅服饰公司无权依据原合同主张违约金。四、锦联雅服饰公司主张的违约金过高，明显高于给锦联雅服饰公司造成的实际损失，不符合法律规定，应按银行利息计算实际损失。锦联雅服饰公司主张的滞纳金实际上为违约金，即使锦联雅服饰公司有权主张违约金，也应依据最高人民法院关于适用《合同法》若干问题的解释：第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，风印商贸公司已交纳了租金，锦联雅服饰公司的实际损失就是银行利息，并没有造成其他直接损失，可以按实际损失为基础，支付相应的违约金。综上，锦联雅服饰公司的上诉请求无事实和法律依据，请求法院驳回锦联雅服饰公司的全部诉讼请求，维持一审法院判决。
风印商贸公司向一审法院起诉请求：锦联雅服饰公司返还押金300000元，诉讼费用由锦联雅服饰公司承担。
一审法院认定事实：2012年8月17日，风印商贸公司（乙方）与锦联雅服饰公司（甲方）签订《联营合同》，约定的主要内容为：锦联雅服饰公司负责提供联营经营所用的河南省郑州市二七区德化街100号（百年德化风情购物公园）1层B区101、102、102-1、103、105号商铺（建筑面积共205平方米），由乙方提供商品并具体负责经营活动。双方约定联营期限自2012年9月16日起至2015年9月15日止，共计三年。乙方同意按每半年一期以现金方式或者银行汇款方式向甲方预先支付联营利润，支付时间为该期开始之前的31天（即提前一个月）。联营第一、二、三年度每半年联营利润分别为：陆拾伍万元整、柒拾万元整、柒拾伍万元整，乙方须向甲方交纳联营保证金叁拾万元整。乙方须如期、准确地按约定将联营利润支付给甲方，每逾期一日，乙方须按应付而未付金额的百分之一支付滞纳金；如逾期十日仍未交纳联营利润，甲方有权直接收回该物业，同时乙方须向甲方赔付违约金叁拾万元整。联营期内，双方违反本协议须向对方赔偿违约损失，约定违约金为人民币叁拾万元整。合同还就其他事项进行了约定。2012年8月17日和28日，风印商贸公司分别向锦联雅服饰公司缴纳联营保证金100000元和200000元。合同履行至2015年时，2月5日，锦联雅服饰公司委托金博大律师事务所作出（2015）金律函字第1号《关于河南风印商贸有限公司联营利润款项问题的律师函》，告知风印商贸公司按约定应于2月15日提前缴纳2015年3月16日-9月15日的联营利润750000元，如未依照合同约定期限支付，将承担违约责任。后因风印商贸公司资金紧张，自2月7日起将营业款交锦联雅服饰公司以支付联营利润，其中2月7日-14日，共向锦联雅服饰公司支付86686元，之后直至2015年5月11日，风印商贸公司才将应交纳的联营利润付清。其间，2015年3月24日，风印商贸公司与锦联雅服饰公司签订《协议》，约定河南中服投资担保有限公司应退还给风印商贸公司的保证金450000元直接转给锦联雅服饰公司用于直接冲抵2015年3月16日-9月15日的750000元租金，后该协议未实际履行。本案《联营合同》到期后，风印商贸公司要求锦联雅服饰公司退还300000元押金未果，遂诉至该院。
一审法院认为：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。从本案风印商贸公司与锦联雅服饰公司签订的《联营合同》所约定内容来看，双方之间的合同关系实际为房屋租赁合同关系，合同中约定的滞纳金实际应为违约金性质。风印商贸公司在交纳最后一期租金时，未严格履行合同义务，存在违约行为，锦联雅服饰公司有权扣留风印商贸公司所交纳的部分保证金以抵扣风印商贸公司应当承担的违约金。但合同约定以“每逾期一日，乙方须按应付而未付金额的百分之一支付滞纳金；如逾期十日仍未交纳联营利润，甲方有权直接收回该物业，同时乙方须向甲方赔付违约金叁拾万元整”的标准支付违约金标准过高，因风印商贸公司的违约行为实际造成的主要后果是锦联雅服饰公司迟延获得租金，综合考虑锦联雅服饰公司的实际损失，并兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，该院酌定违约金按50000元计算，对风印商贸公司交纳的剩余部分保证金，锦联雅服饰公司应予返还。综上所述，对风印商贸公司请求的合理部分，该院予以支持，对风印商贸公司的过高请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、锦联雅服饰公司于本判决生效之日起十日内退还风印商贸公司所交纳的保证金250000元；二、驳回风印商贸公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由风印商贸公司负担750元，由锦联雅服饰公司负担5050元。
本案二审诉讼中当事人均未提交新证据，本院经审理查明是与一审法院查明事实一致。
本院认为：锦联雅服饰公司与风印商贸公司签订的涉案《联营合同》的内容，实际为租赁合同，除有关违约金约定过高部分外，该合同其他内容不违反法律和行政法规的强制性规定有效。涉案合同履行中，风印商贸公司在缴纳最后一期租金过程中存在逾期交付的违约行为，原审法院根据风印商贸公司有关违约金约定过高并申请酌减主张，结合双方合同约定内容及上述违约行为的具体情况，认定涉案合同约定违约金标准过高，并综合本案全部案情，酌定违约金按50000元支付并无不妥之处。锦联雅服饰公司的上诉主张缺乏充分的事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5050元，由郑州锦联雅服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 成 锴
审判员 陈启辉
审判员 于岸峰
二〇一六年十二月十五日
书记员 时颖杰