安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖07民终452号
上诉人（原审被告）：江苏鑫鹏钢结构工程有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区柳新镇工业园运煤路。
法定代表人：张华海，该公司董事长。
委托代理人：刘振甫，江苏擎天柱律师事务所律师，联系。
委托代理人：祁兆宏，江苏擎天柱律师事务所律师，联系。
被上诉人（原审原告）：孔海金，男，1969年9月28日出生，住安徽省铜陵县，联系。
委托代理人：吴旺清，安徽吴旺清律师事务所律师，联系。
上诉人江苏鑫鹏钢结构工程有限公司与被上诉人孔海金提供劳务者受害责任纠纷一案，不服原安徽省铜陵市铜官山区人民法院于2016年6月28日作出的（2016）皖0705民初1131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月6日公开开庭进行了审理。上诉人江苏鑫鹏钢结构工程有限公司的委托代理人刘振甫和祁兆宏，被上诉人孔海金及其委托代理人吴旺清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年7月23日中午11点多钟，孔海金不慎从高处坠落受伤，被送往铜陵县人民医院住院治疗，诊断为：“下颌骨挫裂伤，右髌骨骨折”。2014年7月30日，孔海金被转入铜陵市立医院住院治疗，行“右髌骨骨折切开复位记忆合金聚髌器内固定术”，至2014年8月14日出院。2015年11月30日，孔海金再次入铜陵市立医院治疗，行“右髌骨骨折术后聚髌器取出术”，至2015年12月7日出院。住院时间共计30天，孔海金称在铜陵县人民医院的住院费用为5408.26元，全额由江苏鑫鹏钢结构工程有限公司支付，医疗费发票原件在江苏鑫鹏钢结构工程有限公司手中，在铜陵市立医院两次住院的费用为分别为14871.68元、5657.87元。第一次在铜陵市立医院住院时，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司预交了20000元，医院退还的5128.32元（20000元-14871.68元）目前仍在孔海金手中。
在本案起诉前，孔海金通过安徽吴旺清律师事务所委托安徽蓝天司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年1月16日出具鉴定意见书，鉴定意见为：“孔海金的损伤程度构成十级伤残，孔海金的误工期为180日、营养期为90日、护理期为90日”。孔海金为此支付了鉴定费3000元。江苏鑫鹏钢结构工程有限公司对该鉴定意见书质证称：“是单方鉴定，未经质证的证据材料不能作为鉴定的依据。”
孔海金户籍地的村民委员会出具《证明》一份，证明孔海金承包的所有土地已全部被征用，铜陵经济技术开发区征收执法中心在该证明之后加盖公章，注明“情况属实”。
2014年，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司作为承包人与发包人安徽江南文化园置业公司签订《工程承包合同》，承包铜陵市北斗星城3#地块3#-C1百货钢结构工程，工程内容为：“二层东立面钢桁架、三～五层钢结构”。孔海金持有建筑施工特种作业操作资格证，作业类别为焊接与热切割作业，准操项目为电气焊、二保焊、氩弧焊、气割。对于孔海金诉称的于2014年7月7日受江苏鑫鹏钢结构工程有限公司在铜陵北斗星城工地负责人曹老板雇请从事电焊工工作、日工资200元／天、在工地上受伤等事实，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司完全不予认可。孔海金提交的证据显示：“在江南文化园公司的要求下，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司曾支付了前期治疗费，江南文化园公司在铜陵市建筑安全监察站督促下，曾组织双方当面协商；2014年12月份，铜陵市建筑安全监察站曾组织孔海金、江南文化园公司、江苏鑫鹏钢结构工程有限公司以及工程监理单位召开协调会；2014年12月23日，铜陵市公安局长江路派出所曾对孔海金及江苏鑫鹏钢结构工程有限公司的员工杨恭喜进行询问，并制作了笔录，杨恭喜在被民警询问过程中陈述，孔海金是“我们工地上的临时工”，“我们有活时就打电话给他，叫他过来上班，没有活时就通知他不要过来。”“我是技术员，项目部经理是曹斌林。”“一直是曹斌林和我们公司法务部的一位同事与孔海金协商处理的（赔偿事宜）。”
孔海金于2016年3月8日诉讼至原安徽省铜陵市铜官山区人民法院，请求判令江苏鑫鹏钢结构工程有限公司赔偿118909.87元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认为：公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，孔海金提交的《工程承包合同书》、《安全事故处理情况说明》、派出所《询问笔录》等证据能够相互佐证，与孔海金的陈述也能相互吻合，对于孔海金受雇于江苏鑫鹏钢结构工程有限公司并在从事雇佣活动过程中受伤的事实应予认定，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司作为雇主对于孔海金因人身损害所遭受的各项损失应承担赔偿责任。同时，孔海金自身安全意识不强，对损害结果的发生也有一定责任。依据事实和法律，以孔海金承担20％、江苏鑫鹏钢结构工程有限公司承担80％为宜。孔海金的户藉在农村，但其户籍地在城乡结合部，土地已全部被征用，其主要收入来源只能来自于城市务工，已经融入城镇生活，故应当按城镇居民的标准计算相关赔偿金额。对于孔海金提交的《鉴定意见书》，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司虽有异议，但其未能提交证据证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，故对该《鉴定意见书》予以采信。
对孔海金的各项损失具体认定如下：
关于医疗费用，孔海金几次住院发生的医疗费用应一并计算，按比例分摊。依孔海金提交的证据，医疗费用总额应为25937.81元（5408.26元＋14871.68元＋5657.87元）。
关于误工费，孔海金虽然在江苏鑫鹏钢结构工程有限公司务工并获取报酬，但并非固定收入，有活干才有收入，无活干则无收入，时有时无，故不能以孔海金在江苏鑫鹏钢结构工程有限公司的收入状况确定其误工费。加之孔海金不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故结合孔海金持有建筑施工特种作业操作资格证及其在建筑工地务工等事实，对孔海金的误工费按安徽省2015年度建筑业职工平均工资48895元／年予以认定，结合误工期为180日的鉴定结论，孔海金的误工费应为24113元（48895元／年÷365天×180天）。
关于护理费，孔海金未提交其支付护理费的证据，结合铜陵市护理行业人员的收入状况，对护理费酌情认定为100元／天，结合住院30天的事实，孔海金请求的护理费3000元于法有据，予以确认。
依孔海金的伤情及住院时间，孔海金请求的住院伙食补助费330元、营养费450元均于法有据，予以确认。
依孔海金提交的《鉴定意见书》，孔海金请求的残疾赔偿金53872元（26936元×20年×10%）、鉴定费3000元于法有据，予以确认。
孔海金请求的1600元务工费用与本案不属于同一法律关系，不予处理。
孔海金的财产损失合计金额为110702.81元（医疗费25937.81元＋误工费24113元＋护理费3000元＋住院伙食补助费330元＋营养费450元＋残疾赔偿金53872元＋鉴定费3000元），对此财产损失，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司应承担88562.25元的赔偿责任（110702.81元×80%）。依孔海金的伤情，结合其自身在对本起事故的发生有一定过错的事实，对精神抚慰金酌情认定为4000元。各项累计，孔海金应赔偿的总额为92562.25元（88562.25元＋4000元），扣除江苏鑫鹏钢结构工程有限公司此前已垫付的铜陵县人民医院住院费用5408.26元及在铜陵市立医院的预交金20000元，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司实际还应向孔海金赔偿67153.99元（92562.25元-5408.26元-20000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：1、被告江苏鑫鹏钢结构工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告孔海金67153.99元；2、驳回原告孔海金的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2768元，减半收取为1384元，由孔海金负担602元，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司负担782元。
江苏鑫鹏钢结构工程有限公司上诉称：一审法院认定江苏鑫鹏钢结构工程有限公司对孔海金侵权行为没有事实依据。江苏鑫鹏钢结构工程有限公司与孔海金之间不存在雇佣关系。孔海金有重大过错。一审判决适用法律与受理案由不符，江苏鑫鹏钢结构工程有限公司不是适格主体。请求改判。
江苏鑫鹏钢结构工程有限公司在庭审中又称：对一审判决中“审理查明”的事实均不认可。没有新证据提交。
孔海金答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院经审理查明：2014年3月13日，江苏鑫鹏钢结构
工程有限公司制作了一份《井胡.北斗星城3#地块3#-C1百货钢结构工程报价单》，并作为承包人与安徽江南文化园置业有限公司签订了一份《工程承包合同》，约定：“……工程名称：井胡.北斗星城3#地块3#-C1百货钢结构工程；工程地点：安徽省铜陵市翠湖一路凤凰城南侧……”
2014年12月24日，铜陵市公安局长江路派出所出具二份《询问笔录》。其中一份《询问笔录》载明：“……被询问人：杨恭喜……问：你个人的情况？答：我叫杨恭喜……现在江苏鑫鹏钢结构工程有限公司工作……”问：你与孔海金认识吗？答：认识。他是我们工地上的临时工。问：今天你们为何事发生纠纷？答：今天我们项目部准备从北斗星城工地上搬走，孔海金不让搬，就这个事。问：孔海金为何不让搬？答：因为孔海金不让搬以前在北斗星城干活时摔伤了，现在他为后续治疗和赔偿的事与我们公司承诺的有差距，他就不让我们搬走。问：你把孔海金摔伤的事讲一下？答：孔海金是我们临时用的工人，我们有活就打电话给他，叫他过来上班，没有活就通知他不要来。7月23日那天，我没有电话给他叫他来干活，后来到中午的时候我们一个工人接到他的电话，工人然后给我打电话讲孔海金摔伤了，在3号楼北面的楼梯口处摔伤了，然后我就带一个工作人员到3号楼处，把孔海金送到医院，孔海金当时住进院做了手术。住院费都是我们公司掏的……问：你在项目部从事什么工作？答：我是技术员，项目部经理是曹斌林。问：是谁与孔海金谈赔偿事宜？答：一直是曹斌林和我们公司法务部的一位同事与孔海金协商处理的……”另一份《询问笔录》载明：“……被询问人：孔海金……问：你认识杨恭喜吗？答：我认识，他经常通知我到北斗星城工地上做活。问：今天为何要拦着杨恭喜不让他走？答：因为他们老板不想跟我谈我在工地上摔伤的事，我今天到工地上找他老板曹老板要求解决我摔伤的事，正好看到他们项目部准备撤走，他们是外地人，如果走了，我就找不到人解决这件事了……”
2015年1月16日，安徽蓝天司法鉴定所《关于孔海金伤残等级、后续医疗费及三期鉴定意见书》载明：“……孔海金的损伤程度评定为十级伤残、后续医疗费为人民币10000元、误工期180日、营养期90日、护理期90日……”
2015年2月9日，铜陵经济技术开发区齐潭村民委员会出具一份《证明》，载明：“……孔海金所有土地全部被征用……”铜陵经济技术开发区征收执法中心在该《证明》之后加盖公章，注明“情况属实”。
2016年3月8日，孔海金在《民事起诉状》中称：“……2014年7月7日，我受江苏鑫鹏钢结构工程有限公司在铜陵北斗星城工地负责人曹老板雇请到其工地从事电焊工工作，日工资200元／天。7月23日，我受带班的丁班长指派，在工地的五楼干活，中午11：00多钟下班时，我从工地的外墙钢挂上下来后，走到楼梯口时一脚踏空摔下受伤……”
本院确认一审查明的其他事实。
江苏鑫鹏钢结构工程有限公司与孔海金二审所举证据与一审一致，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：一审判决认定事实清楚和适用法律是否正确。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”江苏鑫鹏钢结构工程有限公司即未提交证据反驳孔海金提供的其作为承包人与安徽江南文化园置业有限公司签订的《工程承包合同》的真实性，又未提交证据证明铜陵市公安局长江路派出所出具的《询问笔录》提及的‘杨恭喜’和‘曹斌林’不属于其在北斗星城3#地块3#-C1百货钢结构工程项目部的工作人员。一审法院以“孔海金提交的《工程承包合同书》、《安全事故处理情况说明》、派出所《询问笔录》等证据能够相互佐证，与孔海金的陈述也能相互吻合，对于孔海金受雇于江苏鑫鹏钢结构工程有限公司并在从事雇佣活动过程中受伤的事实应予认定”为由，认定“江苏鑫鹏钢结构工程有限公司作为雇主对于孔海金因人身损害所遭受的各项损失应承担赔偿责任”符合事实和法律，并以“孔海金自身安全意识不强，对损害结果的发生也有一定责任”为由，确定“孔海金承担20％、江苏鑫鹏钢结构工程有限公司承担80％”并无不当。
原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费1479元，由江苏鑫鹏钢结构工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁慧萍
审 判 员 范道云
代理审判员 郎继栋
二〇一六年九月六日书记员范海峰（代）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……