海南省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）琼民三终字第74-1号
上诉人（原审原告）三亚香山金玉观音文化艺术有限公司。
法定代表人曾一兵，该公司董事长。
委托代理人夏洪禄，海南言必信律师事务所律师。
委托代理人沈志耕，北京市纵横律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）圆缘圣达旅游景区管理有限公司。
法定代表人周浩，该公司执行董事。
委托代理人徐瑞浩，海南衍信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宁波大榭开发区大寸金经贸有限公司。
法定代表人李伟宁，该公司董事长。
委托代理人高卫华，海南昌宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中永信实业发展有限公司。
法定代表人李伟宁，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）北京蓝普锋商贸有限公司。
法定代表人徐丽波，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）广州元亨经贸有限公司。
法定代表人鄢剑锋，该公司董事长。
委托代理人郑杨，海南雨润律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市力诚智能卡有限公司。
法定代表人王颜，职务不详。
被上诉人（原审被告）张峪通（曾用名张学军），男，汉族。
上诉人三亚香山金玉观音文化艺术有限公司（以下称香山公司）因与被上诉人圆缘圣达旅游景区管理有限公司（以下称圆缘公司）、宁波大榭开发区大寸金经贸有限公司（以下称大寸金公司）、中永信实业发展有限公司（以下称中永信公司）、广州元亨经贸发展有限公司（以下称元亨公司）、北京蓝普锋商贸有限公司（以下称蓝普锋公司）、深圳市力诚智能卡有限公司（以下称力诚公司）、张峪通侵犯著作权纠纷一案，不服海南省三亚市中级人民法院作出的（2011）三亚民二初字第29号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年4月8日立案受理后，依法组成合议庭并于2013年8月21日公开开庭审理了本案。上诉人香山公司的委托代理人沈志耕、夏洪禄和被上诉人圆缘公司的委托代理人徐瑞浩、大寸金公司的委托代理人高卫华、元亨公司的委托代理人郑杨到庭参加诉讼。被上诉人中永信公司、蓝普锋公司、力诚公司、张峪通经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理完毕。
香山公司起诉认为其于2005年1月4日起从深圳皇族艺术珠宝有限公司（以下称皇族公司）取得了金玉观音的著作权。圆缘公司在观音阁违法经营，以营利为目的，未经许可，擅自复制、零售金玉观音分身像和金卡。根据2011年1月31日海南金南华实业有限公司（以下称金南华公司）股东会决议及其附件证明，圆缘公司是根据金南华公司股东大寸金公司、中永信公司、蓝普锋公司、元亨公司、案外人哈尔滨亚伦经贸有限公司（以下称亚伦公司）的授权制作、销售分身像及金卡等侵权产品的。因此，上述五家股东系共同侵权人，应对圆缘公司的侵权行为承担连带责任。亚伦公司虚假注册，实际上并不存在，因此以该公司名义实施的侵权行为应由代表该公司盖章、签名的张峪通承担相应的法律责任。力诚公司知道或应当知道圆缘公司不拥有金玉观音的著作权，亦知道或应当知道其没有得到合法授权，却仍接受圆缘公司委托制作金玉观音的复制品，故构成对金玉观音著作权人合法权利的侵犯，应当连带承担共同侵权的法律责任。据此请求：一、七被告立即停止一切侵害香山公司著作权的行为（包括但不限于：停止加工、发行分身像和金卡，终止履行加工、预售分身像的合同及加工金卡的合同及销售金卡的行为等）；二、在《海南日报》及《人民法院报》上就其侵权行为公开赔礼道歉；三、按照圆缘公司违法所得数额赔偿经济损失暂估为50万元；四、赔偿香山公司为制止侵权行为支付的全部开支暂计为47659元；五、撤下已经供奉在南山寺金玉观音阁内的侵权复制品以消除影响；六、没收圆缘公司违法所得和已经复制但尚未销售的全部侵权复制品；七、对圆缘公司处以法院查实的非法经营额3倍的罚款；八、七被告互负连带责任。
原审法院经审理认定金玉观音由皇族公司制作后卖给大寸金公司，后又作为金南华公司各股东所共同购置的财产投入金南华公司。根据皇族公司与大寸金公司的约定，金玉观音的财产权属金南华公司，但其著作权在内的一切知识产权仍属皇族公司。2001年7月27日金南华公司董事会纪要载明：皇族公司与金南华公司合作期间，凡涉及金南华公司围绕金玉观音的开发，皇族公司不得提出对金玉观音知识产权的主张。最高人民法院作出的（2006）民二提字第6号民事判决认定金玉观音作为实物出资，所有权归属金南华公司。2005年1月4日，皇族公司与香山公司签订《著作权转让合同》，将金玉观音的著作权转让给香山公司，香山公司由此享有了金玉观音的著作权，并于2010年8月13日取得国家版权局颁发的著作权登记证书。2011年1月31日，金南华公司股东会决议及其决议附件证明，圆缘公司是根据金南华公司股东大寸金公司、中永信公司、蓝普锋公司、元亨公司、亚伦公司的授权制作、销售分身像及金卡等产品的。原审法院据此认为，2001年7月27日金南华公司董事会纪要载明：皇族公司与金南华公司合作期间，凡涉及金南华公司围绕金玉观音的开发，皇族公司不得提出对金玉观音知识产权的主张。皇族公司的法定代表人曾一兵在该会议纪要上签名同意。据此，皇族公司作为金南华公司的股东，对凡涉及金南华公司围绕金玉观音的开发，皇族公司不得提出对金玉观音知识产权的主张。皇族公司在《著作权转让合同》中对香山公司转让的权利约定不明。2011年1月31日金南华公司股东会决议及其决议附件证明，圆缘公司是根据金南华公司股东大寸金公司、中永信公司、蓝普锋公司、元亨公司、亚伦公司的委托制作、销售分身像及金卡等产品的。圆缘公司复制、发行了美术作品金玉观音，销售分身像和金卡的行为，并不构成对香山公司享有著作权作品剽窃或使用。香山公司所诉的侵权事实证据不足，故对其请求七被告停止侵犯其著作权的主张，不予支持，其请求赔偿经济损失的诉求，亦不成立，故对该项请求也不予支持。香山公司的其他诉讼请求缺乏事实及法律依据，不予支持。因此判决驳回香山公司的诉讼请求。
本院二审查明：根据已生效的最高人民法院（2006）民二提字第6号民事判决的认定，亚伦公司为金南华公司的合法股东。
本院经审理认为：圆缘公司系依据2011年1月31日金南华公司股东会决议委托经营管理金玉观音项目并制作、销售金玉观音分身像及金卡，力诚公司又系基于圆缘公司委托而制作金玉观音金卡。依据我国《公司法》第二十三条、第二十四条、第三十七条及第三十八条的规定，有限责任公司系由股东出资设立，股东会是公司的权力机构，决定公司经营方针是股东会的法定职权。金南华公司为有限责任公司，金南华公司股东会作为金南华公司的权力机构，其作出决议的后果应归属于金南华公司，故委托圆缘公司制作、销售金玉观音分身像及金卡的是金南华公司，而非金南华公司股东；同时，依据最高人民法院已生效的（2006）民二提字第6号民事判决的认定，亚伦公司为金南华公司的合法股东，原审法院受理香山公司对金南华公司股东大寸金公司、中永信公司、蓝普锋公司、元亨公司及张峪通个人的起诉并作出实体判决错误，应予纠正。圆缘公司及力诚公司为本案适格被告，有关其与香山公司之间的实体权利义务本院将另行作出判决。
综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第186条之规定，裁定如下：
一、撤销（2011）三亚民二初字第29号民事判决中驳回三亚香山金玉观音文化艺术有限公司对宁波大榭开发区大寸金经贸有限公司、中永信实业发展有限公司、北京蓝普锋商贸有限公司、广州元亨经贸有限公司及张峪通的诉讼请求部分；
二、驳回三亚香山金玉观音文化艺术有限公司对宁波大榭开发区大寸金经贸有限公司、中永信实业发展有限公司、北京蓝普锋商贸有限公司、广州元亨经贸有限公司及张峪通的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 戈
代理审判员 高俊华
代理审判员 林 达
二〇一三年十二月二十八日
书 记 员 李元勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：
（一）股东符合法定人数；
（二）股东出资达到法定资本最低限额；
（三）股东共同制定公司章程；
（四）有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构；
（五）有公司住所。
第二十四条有限责任公司由五十个以下股东出资设立。
第三十七条有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。
第三十八条股东会行使下列职权：
（一）决定公司的经营方针和投资计划；
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞
若干问题的意见》
186、人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。