湖北省汉江中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂汉江中民一终字第00034号
上诉人（原审原告）黄某，职工。
委托代理人黄亚军，男，1948年12月22日出生，汉族。系黄某之父。
被上诉人（原审被告）刘某甲，教师。
上诉人黄某因与被上诉人刘某甲离婚纠纷一案，不服湖北省仙桃市人民法院（2013）鄂仙桃民一初字第00458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月21日立案受理后，依法组成由审判员别瑶成担任审判长，代理审判员王青、汪丽琴参加的合议庭，于2015年2月3日公开开庭审理了本案。上诉人黄某及其委托代理人黄亚军，被上诉人刘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：黄某与刘某甲于××××年××月经人介绍相识，××××年××月××日经婚姻登记机关登记结婚。××××年××月××日生育一子刘某乙，婚后前期感情尚可；后期因家庭琐事长期发生争吵，2011年9月开始分居至今。2012年2月2日刘某甲以其生病期间得不到照顾，经常为家庭琐事争吵为由向法院起诉离婚，仙桃市人民法院于2012年5月8日作出（2012）鄂仙桃民一初字第00551号民事判决，不准予双方离婚。2013年3月4日，刘某甲再次起诉离婚，在审理过程中申请撤回起诉。2013年4月1日，黄某向原审法院提起诉讼，要求：1、与刘某甲离婚；2、婚生子刘某乙由黄某抚养，刘某甲一次性支付抚养费15万元；3、房屋归黄某所有；4、刘某甲在婚姻关系存续期间所有财产归黄某所有；5、刘某甲给付经济补偿金6万元；6、给付精神损害抚慰金及医疗费等8万元；7、诉讼费各负担一半。
另查明，黄某与刘某甲婚后共同共有仙桃市职业学院南区宿舍三单元三楼面积为101.27㎡，房产证号为仙桃市房权证沙咀私字第××号房屋。经天门市房欣地产评估有限公司评估，价格为23.69万元，房屋评估费1100元。地下室一间，面积为19.355平方米，公用面积为3.668平方米，合计23.023平方米。刘某甲的月工资收入为2042元。
原审认为，黄某、刘某甲经婚姻登记机关登记结婚，其婚姻关系合法有效。婚后双方感情尚可，但双方长期因家庭琐事发生矛盾，从2011年分居至今，导致夫妻感情确已破裂，经调解无和好可能，应准予离婚。婚生子刘某乙一直随黄某生活，为了小孩身心健康，刘某乙以随黄某生活为宜，刘某乙的教育抚养费以刘某甲的工资收入2042元的30%进行计算，由刘某甲一次性支付给黄某。关于房屋，为照顾妇女儿童的合法权益，考虑黄某要抚养小孩，房屋归黄某所有为宜，黄某按房屋总价格支付一半房价给刘某甲。黄某诉请要求刘某甲支付其为抚养小孩的补偿金6万元及支付精神损害抚慰金和医疗费8万元等诉讼请求，因无证据证明，不予支持。关于刘某甲2002年12月20日所书写的保证书效力问题。刘某甲与黄某于××××年××月××日经仙桃市婚姻登记机关登记结婚，该“保证书”写于婚前，从“保证书”的内容看，它违反了婚姻平等自愿原则，且与我国现行法律相抵触，故黄某要求按“保证书”来对其共同财产进行处分的诉讼请求不能得到支持。关于地下室的价格问题。本案在审理过程中，法庭多次组织双方对地下室价格进行竞价，以寻求一个双方认可的价格，但双方争议较大，不能统一，因地下室的处分与评估的房屋属一体的，参考房屋评估价格，地下室的价格相应的为53857.47元。其房屋（包括地下室）总价为290757.47元。关于刘某甲的住房公积金是否作为共同财产进行分配的问题。在庭审中，黄某只提供了刘某甲住房公积金的具体数额，而没有提供自己住房公积金数额，因双方婚后大部分时间均各自管理自己的财产，且黄某也属行政事业单位工作人员，双方均有住房公积金，如只将刘某甲的住房公积金作为共同财产进行分配，无法律依据，不予支持。关于刘某甲、黄某婚后向黄学英、黄海婴各借款1万元的问题。在庭审过程中，刘某甲承认有借款之事，但称已经偿还，黄某与黄学英、黄海婴系姐妹兄弟关系，该借款不宜在本案中一并处理。关于刘某甲承认叶志云向其借款16000元的问题。刘某甲认可借款事实，但没有其他证据佐证，不予采信。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条第一款以及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条第二款、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、准予黄某与刘某甲离婚；二、刘某乙由黄某抚养，刘某甲支付抚养费62485.20元；三、夫妻共同财产位于仙桃职业学院南区宿舍三单元三楼301室房屋及地下室归黄某所有，黄某支付刘某甲145378.74元；四、驳回黄某的其他诉讼请求。案件受理费300元，评估费1100元，由黄某负担700元，刘某甲负担700元。
黄某不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：1、关于婚生子刘某乙的抚养费。刘某甲的基本工资现在不止2042元，平时还有课时津贴，总收入达3600元，应以3600元为基数支付刘某乙的教育抚养费；2011年9月黄某与刘某甲分居，刘某乙一直跟随黄某生活，应从2011年9月开始计算刘某乙的抚养费年限。因此刘某甲应还支付67115元抚养费。2、关于房屋和地下室。购买房屋时黄某用婚前存款23598元支付了购房款，在分配房屋时应将婚前存款及其自然增值的73319元，先从房屋总价中扣除，其余部分再平分。原审将地下室的价格按照房屋价格计算为53857.47元，该地下室价格最高值25000元，应当将多计算的部分扣减。3、2002年12月20日，刘某甲自愿书写《保证书》一份，“由于刘某甲对黄某不好而造成家庭破裂，刘某甲将自己所有财产给黄某所有，以保证黄某能正常生活。特此保证，永不翻悔。”应当据此判决房屋及地下室归黄某所有，黄某不支付任何价款给刘某甲。4、刘某甲认可叶志云的借款16000元的事实；2013年元月，仙桃职业学院退还给刘某甲的集资款18430元，均应当按照《保证书》判归黄某所有；5、刘某甲负担本案的诉讼费。
刘某甲答辩称：1、保证书内容不合法，不能作为离婚分配财产的依据；2、起诉离婚时刘某甲的工资收入达不到每月3600元，且课时津贴不是固定收入；3、原审房屋和地下室价格计算是合理的，房屋是刘某甲单位集资房，应由刘某甲居住；4、黄某提供的证据不能证明是其婚前财产购买了房产；5、借给叶志云的16000元，因借条丢失，无法索回；6、单位退还的集资款，该款系刘某甲婚前集资，退还后已花完。
二审中，黄某提供了以下证据：1、2002年10月12日-2003年2月4日，黄某在农业银行存取款记录复印件一份，以证明××××年××月××日前，黄某在农业银行存款10925元，系黄某婚前财产；2003年2月4日，黄某在农业银行取款10925元。2、2002年9月5日-2004年5月5日，黄某在中国银行的存款取款记录复印件一份，以证明××××年××月××日前，黄某在中国银行存款2473元，系黄某婚前财产；2003年元月-2003年11月29日，黄某在中国银行存款8笔共计44136元，其中10月22日存款21125元，系由其在农业银行存款10925元及其母亲黄淑俊借款10000元及相应利息组成；2003年11月30日取款40000元用于支付购房款，2003年12月1日取款3000元，用于支付支付房屋契税、过户和贷款手续费。3、黄淑俊书写的《证明》一份，以证明2002年10月1日黄淑俊赠送黄某1万元，系黄某的婚前财产。4、黄海婴书写的《证明》一份，以证明2002年12月14日黄海婴赠送黄某6000元，系黄某婚前财产。5、黄学英书写的《证明》一份，以证明2002年10月7日赠送黄某6000元，系黄某的婚前财产；2003年2月4日黄学英向黄某借款21000元，2003年10月22日连本带息偿还21125元。6、2014年11月20日，仙桃市科协出具的《职工工资收入证明》一份，以证明2003年1月-12月黄某每月实得工资收入744元的事实。7、2003年11月30日，梁大兴出具的《收条》一份，以证明2003年11月30日黄某交付40000元购房款的事实。8、2014年9月23日，仙桃市人社局《关于印发仙桃市调整事业单位工作人员绩效工资实施方案的通知》一份，以证明从2013年元月1日起，十级公办教师的绩效工资月标准为2004元。9、仙桃职业学院财务处2014年12月9日出具的《证明》一份，以证明刘某甲2014年11月的基本工资为2602元，缴纳住房公积金156元，秋季课时津贴为6320元，春节课时津贴为1340元。从2013年元月起，刘某甲每月增加绩效工资560元，2014年11月，学院补发绩效工资10098元，2013年元月，学院退还刘某甲集资款18430元。10、住房公积金账号查询复印件一份，证明截止2014年10月1日，刘某甲的住房公积金余额为15892.47元。
刘某甲提供证据一份即黄某住房公积金查询单复印件一份，以证明黄某的住房公积金2014年12月的余额为11827.69元。
针对黄某提供的证据，刘某甲质证认为，对证据1中存款来源有异议，婚前刘某甲曾给付黄某25000元，认为该存款是夫妻共同财产；对证据2，黄某月收入只有700多元，存款达4万多元，该款只能是夫妻共同财产；对证据3、4、5，的真实性有异议，书写人是黄某的母亲、兄弟和妹妹，且是事后书写；对证据6的真实性不持异议；对证据7，不能证明购房款是黄某个人支付；对证据8，绩效工资不是固定收入；对证据9，真实性无异议，但不能证明刘某甲每个月都能拿到课时津贴，课时津贴不是固定收入；集资款是刘某甲个人婚前的集资款，且已经用完；对证据10，无异议。
对刘某甲提供的证据，黄某质证认为，其来源和形式不合法，不应被采信。
针对上述证据，本院认为，对于黄某举出的证据1-2，能证明黄某婚前在银行存有现金13398元，其中的10925元于2003年2月4日取出，该款是否用于支付购房款，没有证据证明；其中2473.98元，该账户在购房前也多次存取款，2003年11月30日取出4万元后尚结余3000元，3000元随后取出如何使用，没有证据证明；证据1-2，不能证明黄某婚前存款23598元用于购房，故不予采信；对证据3-5，因系黄某的母亲、兄弟、姐妹事后书写，且没有其他证据佐证，不予采信；对证据6，刘某甲没有异议，本院予以确认；对证据7，能证明黄某支付了4万元购房款，但不能证明该款系黄某个人支付，部分采信；对证据8、9，与其在原审中所举证据十九矛盾，因该证据证明的事实发生在原审判决之后，不能作为原审裁判的依据，也不能证明所退集资款还以现金形式存在于刘某甲手中，故均不予采信；对于黄某举出的证据10和刘某甲举出的证据，均证明双方现有住房公积金的事实，予以采信。
二审查明，刘某甲于2002年12月20日书写“保证书”一份，其内容为：“为了维护妇女的合法权益，刘某甲自愿保证以下事项：1、刘某甲永远不考读研究生。保证安心在市区做好教育工作。不抹牌赌博，孝敬两家父母。2、刘某甲保证与黄某结婚后，不打骂黄某，和和睦睦过一辈子。保证永远不做对不起黄某的事情。3、刘某甲所欠债务由刘某甲偿还，与黄某无关。4、如果刘某甲读研究生，或者由于刘某甲对黄某不好而造成家庭破裂，刘某甲将自己所有财产给黄某所有，以保证黄某能正常生活。特此保证，永不翻悔。”刘某甲自认案外人叶志云20**年7月向其借款16000元，因借条已遗失，尚未归还。2012年，刘某甲全年的课时津贴为4820元，平均每月为401.67元。
二审查明其他的事实与一审一致。
本院认为，本案二审时争议的焦点是：1、刘某甲2002年书写的“保证书”能否作为双方离婚分配财产的依据；2、刘某乙的抚养费应当按照什么标准从何时起算；3、房屋和地下室应当如何作价并分配；4、刘某甲的对外债权16000元、集资款18430元、住房公积金应如何分配。针对上述焦点，评判如下：
关于刘某甲书写的“保证书”能否作为双方离婚分配财产的依据问题。刘某甲书写的保证书其内容涉及到刘某甲的工作、生活等方面，是刘某甲就个人行为对黄某所做的单方保证，保证书只有刘某甲单方签名，因而不属于双方对财产分配的书面约定，该保证书不能作为双方离婚时分配共同财产的依据。
关于刘某乙的抚养费应当按照什么标准从何时起算的问题。依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的规定，“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。”本案中，刘某甲的职业为教师，属于有固定收入者。因刘某甲的职业为教师，上课是其职业要求，其总收入应包括基本工资和课时津贴。原审计算刘某甲总收入时没有将课时津贴计算在内，应予纠正。在一审诉讼过程中，黄某举出了刘某甲的工资收入的证据，其月工资收入为2042元，课时津贴为4820元（月平均津贴为401.67元），二审时黄某举出了刘某甲工资和课时津贴高于此的证据，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百四十二条的规定，“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。”故应以黄某在一审时提供的刘某甲收入证明为依据计算刘某乙的抚育费。红黄英上诉称应以2014年仙桃市人力资源和社会保障局文件确定的刘某甲的绩效工资为基数确定抚育费的上诉理由不能成立。黄某上诉称，刘某乙的抚育费应从双方分居时起计算至刘某乙十八周岁。因双方分居时，刘某甲、黄某的夫妻关系并未解除，刘某甲与刘某乙的抚养关系仍然存在，黄某没有证据证明刘某甲没有承担抚养义务，因此应从法院判决双方离婚，刘某乙由黄某抚养时开始计算抚育费。黄某的该上诉理由也不能成立。综上，刘某乙的抚养费应为（2042＋401.67）×30%×12×8.5=74776.30元。
关于房屋和地下室如何分配的问题。黄某上诉称，购买房屋资金中有其婚前个人存款23598元，其中婚前个人存款为13398（10925＋2473）元，其母亲黄淑俊赠与其10000元。在分配房屋时应将上述款项及其增值部分作为黄某的婚前个人财产先划归黄某所有，其余部分双方平分。黄淑俊赠与黄某款项的证据仅有黄淑俊事后书写的证明一份，没有其他证据佐证，故该事实不能认定。黄某的婚前个人存款13398元，该款在支付购房款前已取出，该款是否用于支付购房款，没有证据证明，故黄某的该上诉理由没有事实依据。房屋和地下室系双方婚后购买，原审法院作为共同财产平均分配，并无不当。黄某上诉称，地下室不能按照房屋单价作价平分，如作价过高，应将地下室划归刘某甲所有，由刘某甲支付对价。由于双方对地下室价格争议大，且地下室没有单独的产权，考虑到房屋和地下室在购买时是统一购买，使用时房屋和地下室作为一个整体才能发挥其最大作用，故在分配时不宜分开，也不能以地下室单独出卖时的价格作为地下室的价格。原审按照房屋的单价计算地下室的价格，并无不当。黄某称地下室价格最高值25000元，没有提供相应证据，不予采信。
关于叶志云的16000元借款问题。刘某甲自认2009年7月9日向叶志云出借16000元，借条遗失，叶志云并未偿还该款。因该债权是在刘某甲与黄某婚姻关系存续期间形成，故应认定该债权为夫妻共同债权，该债权由刘某甲享有，由刘某甲支付8000元对价给黄某。
关于18430元集资款问题。双方对仙桃职业学院退还刘某甲18430元集资款的事实并无异议，但刘某甲陈述该款已经使用完毕，黄某没有证据证明刘某甲手中有18430元现金，故黄某要求分配该款的上诉理由没有事实依据。
关于双方住房公积金问题。按照双方提供的证据，黄某尚有住房公积金11827.69元，刘某甲尚有住房公积金15892.47元，双方住房公积金数额相差不多，各自所有为宜。
综上，原审判决认定事实部分不清，实体处理部分不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条第一款，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条第二款、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省仙桃市人民法院（2013）鄂仙桃民一初字第00458号民事判决；
二、准予黄某与刘某甲离婚；
三、婚生子刘学洋由黄某抚养，刘某甲一次性支付抚养费74776.30元；
四、仙桃职业学院南区宿舍3单元301室及地下室归黄某所有，黄某支付一半的价格145378.74元给刘某甲；
五、刘某甲支付夫妻共同债权的一半8000元给黄某；
六、驳回黄某的其他诉讼请求。
上述应付款项，应在判决生效之日起十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，评估费1100元，由黄某负担700元，刘某甲负担700元；二审案件受理费300元，由黄某负担150元，刘某甲负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 别瑶成
代理审判员 汪丽琴
代理审判员 王 青
二〇一五年三月三十日
书 记 员 尤爱青