浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第318号
上诉人（原审被告）：余某甲。
被上诉人（原审原告）：胡某。
委托代理人：蒋某某。
上诉人余某甲因离婚纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法
院于2010年1月31日作出的（2010）甬慈民初字第21号民事判
决，向本院提起上诉。本院于2010年3月15日立案受理后，依
法组成合议庭进行审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对
清楚，决定径行判决，本案现已审理终结。
原审法院审理认定：余某甲、胡某于1998年经人介绍后确
立恋爱关系，于××××年××月××日登记结婚，婚后双方在胡某的
父母家居住生活。××××年××月××日，生育一女名余某乙，现就读于
慈溪市实验小学三年级。双方于2007年10月起分居。2009年5
月7日，胡某以夫妻感情破裂为由，向原审法院起诉要求与余
甲离婚。同年6月2日，原审法院驳回胡某的离婚诉讼请求。
原审另查明：胡某、余某甲均同意在胡某处的浙b××××
×号马自达6轿车作价10万元归胡某所有。
2009年12月28日，胡某再次向原审法院提起诉讼。诉称
：原审法院驳回胡某要求与余某甲离婚的请求后，双方继续分居
，互不履行夫妻义务，夫妻感情彻底破裂。其次，双方分居后
，余某甲从未看望过女儿，对女儿的学习、生活不闻不问。现再次起诉，请求法院判决：1.与余某甲离婚；2.婚生女儿余某乙随胡
某共同生活，余某甲从2007年10月起每年支付女儿抚养费24000
元；3.夫妻共同财产依法分割，婚前财产归各自所有；4.本案
诉讼费由余某甲负担。
余某甲在原审中辩称：不同意离婚，夫妻感情仍存在，并
没有破裂，况且离婚对女儿不利。如果法院一定要作出离婚判
决，则女儿由余某甲抚养有利于女儿的成长，胡某依法承担女儿
的抚育费用。同时对夫妻之间的共同财产依法进行分割。
原审法院审理认为：因胡某、余某甲自2007年10月起分居
，至今已满二年，且2009年6月2日胡某被法院判决不准离婚后
，双方仍互不履行夫妻义务，故胡某、余某甲之间的夫妻感情已
经破裂，现胡某要求与余某甲离婚的诉讼请求，应予以准许。因
婚生女余某乙一直与胡某共同生活，故婚生女余某乙由胡某抚养为
宜，余某甲应承担女儿余某乙的抚养费，余某甲认为其已支付双方分
居期间女儿的抚养费，但其未提供相应证据予以证实，故不予
采信。抚养费的数额，根据余某甲的收入情况，酌定为每月1500
元。因双方对浙b×××××号马自达6轿车的处理达成共识，
故按双方的一致意见处理。余某甲认为胡某婚前购买的登记在胡
某名下的浙b×××××号桑某某轿车系夫妻共同财产，但其
未提供相应的证据予以证实，不予采信，故浙b×××××号
桑某某轿车属于胡某婚前个人财产，应归胡某所有。因位于慈
溪市××街道开发区××南××房权证浒山镇字××号《房屋
所有权证》项下的房屋、位于上海市××镇涞××北路××号
沪房地松字（2005）第005985号《上海市房地产权证》项下的房屋、位于杭州市下城区万家星城35幢1单元1202室房屋及慈
溪市华成装饰材料经营部与慈溪市百成装饰材料经营部和余某甲
持有的532150.50元现金的处理，可能涉及第三人的利益，故
不作处理，由当事人另行主张。而胡某主张的66万元债务与上
述房屋的买卖又可能存在关联，故本案也不作处理，由当事人
另行主张。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第
三十二条第三款第四项、第三十七条第一款、第三十九条第一
款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十九条，最高人
民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干
具体意见》第3条、第7条，最高人民法院《关于人民法院审理
离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条之规定，
作出判决：一、准许胡某与余某甲离婚。二、胡某、余某甲的婚生
女余某乙由胡某抚养，余某甲自2007年10月起至女儿余某乙独立生活
时止，每月支付女儿余某乙抚养费1500元，2009年（含2009年）
前的女儿余某乙的抚养费40500元，余某甲于判决生效之日起七天
内履行，2010年1月起女儿余某乙的抚养费，余某甲每年支付两次
，款于每年的6月底、12月底前支付。三、在胡某处的其婚前
财产浙b×××××号桑某某轿车归胡某所有，在胡某处的夫
妻共同财产浙b×××××号马自达6轿车作价10万元归胡某所
有，胡某找补余某甲50000元，款于判决生效之日起七天内履行
。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华
人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支付迟延
履行期间的债务利息。案件受理费600元，由胡某负担300元，
余某甲负担300元。宣判后，原审被告余某甲不服，向本院提起上诉称：一、
上诉人认为当事人之间虽然因家某矛盾存有争吵，但感情没有
破裂，原审法院判决离婚不当。二、原审法院在女儿抚养问题
上的认定和判决明显不当。女儿随上诉人共同生活更有利于女
儿的健康成长。“分居期间女儿抚养费”的认定不仅不符合事
实也不符合法律规定。三、原审法院回避案件事实，曲解司法
解释的规定将本应在本案中处理的财产不予处理，造成当事人
双方为此诉累，明显违背案结事了的司法原则。同时原审法院
也回避适用普通程序审理本案，明显是在有意回避处理夫妻共
同财产。四、位于慈溪市××街道开发区××南××房权证浒
山镇字××号《房屋所有权证》项下的房屋、位于上海市××
镇涞××北路××号沪房地松字（2005）第005985号《上海市
房地产权证》项下的房屋、位于杭州市下城区万家星城35幢1
单元1202室房屋及慈溪市华成装饰材料经营部与慈溪市百成装
饰材料经营部、浙b×××××号桑某某轿车均属于某妻共同
财产。至于532150.50元现金，首先，根据查明的事实，不存
在上诉人持有532150.50元现金，其次，根据查明的事实，这
些曾经在上诉人证券账户中停留过的财产不属于上诉人，不是
夫妻共同财产。综上所述，上诉人请求二审法院依法撤销原判
，发回重审或直接改判。
被上诉人胡某辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律
正确，开庭符合相关法律程序，请求二审法院驳回上诉，维持
原判。
二审期间，上诉人余某甲向本院提交的证据有：1.农村合某某行户名为胡某，账号为××，时间为2004年1月1日至2004
年12月31日的交易流水，拟证明563065.86元为夫妻共有财产
。2.农村合某某行户名为胡某，账号为××，时间为2003年12
月1日至2004年5月31日的交易流水，拟证明744296.85元为夫
妻共有财产。被上诉人胡某对上述证据1.2的真实性没有异议
，其中证据1中的存款是帮银行拉存款，存款后即取出。证据2
中的存款是被上诉人父母卖掉房某后将房款打在其银行卡上，
在2004年6月1日、6月12日均被父母取出。被上诉人胡某向本
院提交一份证人证言，拟证明被上诉人帮助朋友拉银行存款的
事实。上诉人余某甲对该证据的真实性有异议，认为该证人的身
份不清楚。本院认为，首先，上诉人余某甲、被上诉人胡某提交
的证据均在一审时已客观存在，且已形成，但双方在一审时均
未提交。其次，上诉人余某甲提交的农村合某某行交易流水，时
间发生在2004年12月31日前，非诉讼离婚时的存款余额，据此
，该银行交易流水不能真实有效反映双方离婚时的财产状况。
综上，本院对上诉人余某甲、被上诉人胡某提交的证据均不予采
信。
双方当事人对原审法院查明的事实均没有异议，本院对
原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：根据现已查明的事实，上诉人余某甲、被上诉
人胡某于2007年10月起分居，至被上诉人胡某再次于2009年12
月28日向法院提起离婚诉讼，已满二年，应视为夫妻感情确已
破裂，被上诉人胡某要求与上诉人余某甲离婚的诉讼请求，应予
以准许。因婚生女余某乙一直与被上诉人胡某共同生活，双方当事人分居期间上诉人未尽抚养义务，据此，原审法院判决婚生
女余某乙由被上诉人抚养，上诉人支付分居期间的抚养费40500
元并无不当。上诉人在上诉状中提及的财产，可能涉及第三人
的利益，在本案中不宜处理，当事人可另行主张。综上，原审
法院认定事实清楚，实体判决妥当。依照《中华人民共和国民
事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如
下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费600元，由上诉人余某甲负担。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 倪春艳
审 判 员 樊瑞娟
二〇一〇年五月十七日
代书记员 许玲儿