河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）保民三终字第14号
上诉人（原审被告）刘晓亮，男，1985年8月19日出生，住邢台市隆尧县。
委托代理人尹继和，石家庄市新华区凯佳法律服务所。
被上诉人（原审原告）河北金锁安防工程股份有限公司，住所地保定市北二环路5699号大学科技园6号楼二层。
法定代表人梁文清，董事长。
委托代理人孙晓雷，河北王笑娟律师事务所律师。
上诉人刘晓亮因企业承包合同纠纷一案，不服保定市新市区人民法院（2013）新民初字第352号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘晓亮的委托代理人尹继和，被上诉人河北金锁安防工程股份有限公司（以下简称金锁公司）的委托代理人孙晓雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，金锁公司成立于2011年2月22日，2013年8月23日该公司企业名称变更为金锁股份公司，金锁远征公司成立于2012年2月24日，金锁股份公司和金锁远征公司的法定代表人和注册地址是相同的。关于金锁远征邢台分公司、邢台金锁防盗监控工程有限公司和河北亮健安防工程有限公司（以下简称亮健公司），原被告均未提供相关的工商登记材料，也未向人民法院提出调取证据的申请，故本院没有上述三公司的工商登记材料。2012年2月23日金锁公司（甲方）与被告（乙方）签订了金锁远征邢台分公司承包合同，根据合同约定，双方的合同期限同甲方的经营期，乙方出资5万元建立金锁远征邢台分公司，所有经营手续由甲方办理，甲方予以协助。乙方技术人员由甲方免费培训。甲方应确保金锁远征邢台分公司业务良性发展，技术独立操作，管理步入正轨，甲方不得在当地另设其他技防公司。乙方不得擅自跨区域发展业务，合同第三条第九项约定：“乙方不得经营或购买与甲方业务同类或相近的其他业务或产品，也不得擅自代客户向其他保险公司购买保单。若发生违约行为，甲方有权解除合同，乙方经营的分公司无条件归甲方所有，乙方还应向甲方赔偿违约金60万元”。该承包合同的开头是“金锁远征公司分公司承包合同”，合同的上方还有手写的“县级分公司”字样，但是合同的后面加盖的公章是金锁公司的公章。合同签订后原告即依约履行了自己的义务。2012年6月24日刘晓亮以邢台金锁防盗监控工程有限公司（甲方）名义与张某某（乙方）签订了分公司承包合同，但合同未加盖公章，只有刘晓亮个人签字，该合同约定乙方出资3万元建立邢台金锁防盗监控工程有限公司南和分公司，所有经营手续由甲方办理，甲方予以协助。除上述承包合同外，刘晓亮是以金锁远征邢台分公司名义与张某某接洽，2012年10月27日刘晓亮又以亮健公司名义付给南和分公司主机、遥控器等防盗监控设备，2012年11月25日刘晓亮收到南和县张某某加盟费1.8万元，后张某某又打给刘晓亮1.2万元，刘晓亮共收到张某某加盟费3万元。刘晓亮还为张某某购买了保险。张某某在开庭审理时出庭作证证实了上述事实，并且提供了刘晓亮签字的合同、收款证明、出库单等，张某某现是原告的客户。应原告申请，本院到金锁公司石家庄分公司调取相关证据，查明：刘晓亮以亮健公司代理人的名义分别于2012年8月29日与邢台市的周弈飞、2012年9月15日与石家庄市的韩德财、2012年10月9日与石家庄市的卢云、2012年10月2日与石家庄市的吕广胤等签订了店铺电子看护合同，合同后面加盖了亮健公司的公章以及刘晓亮本人的签字，合同中还附有保险特别约定。
另查明，原告出具了一份金锁远征公司的证明，内容是：金锁远征公司由金锁公司（现该公司变更为金锁股份公司）全资出资成立。金锁公司于2012年2月23日与刘晓亮签订的承包合同，本公司对金锁公司签订合同、履行合同以及对刘晓亮提起诉讼均予以认可。被告提供了2012年3月28日金锁远征公司的授权书，内容是：金锁远征公司授权远征邢台分公司按本公司资质承揽防盗设备安装、调试及维修。
上述事实，有原、被告提供的证据、证人张某某的证言及庭审笔录等予以证实。
原审法院认为，2012年2月23日金锁公司与刘晓亮签订的分公司承包合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，是有效合同，双方均应遵守并全面履行，金锁公司名称变更为金锁股份公司后，金锁公司的权利义务应由金锁股份公司（即原告）享有和承担，况且金锁公司和金锁股份公司在同一个办公地点，法定代表人为同一人，两公司是一个利益共同体，因此被告主张的金锁公司未经金锁远征公司同意即处分金锁远征公司权益，属于恶意串通损害第三人利益的理由不能成立，原告出具的金锁远征公司的证明也能证实这一点，金锁远征公司对金锁公司签订合同等行为予以追认和认可。金锁公司与刘晓亮签订的分公司承包合同抬头是金锁远征公司分公司承包合同，后面加盖的公章是金锁公司，由于当时金锁远征公司尚未成立，因此金锁远征公司无法加盖公章，该合同的相对方应该是金锁公司（即原告）与刘晓亮，被告认为原告主体不适格的抗辩理由不能成立。该承包合同仅约定了设立金锁远征邢台分公司、被告不得擅自跨区域发展业务。虽然合同的上方有手写的“县级分公司”字样，但是合同并没有明确区域是指那些区域，合同双方应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、交易习惯，按照有利于实现合同目的的方式履行。但是被告却在与原告签订合同后不久，即以自己名义或以其他公司代理人的名义与石家庄、邢台等地的客户签订店铺电子看护合同，经营或购买与原告业务同类或相近的其他业务或产品，并且擅自代客户向其他保险公司购买保单，被告的行为属于根本违约，原告要求解除合同的主张本院予以支持，合同解除后被告还应该承担相应的违约责任，双方约定违约方赔偿对方60万元，原告主张20万元系在法律规定的范围内处分自己的权利，本院依法支持其主张。被告称原告没有造成损失的主张本院不予支持。金锁公司与刘晓亮签订了分公司承包合同，收取了加盟费之后，原告即积极履行了合同中约定的义务，证人张某某的证言和被告提供的2012年3月28日金锁远征公司的授权书都充分证明了这一点。证人张某某虽然是原告的客户，与原告有一定的业务关系，但是他的证言有刘晓亮签字的合同和收据等予以佐证，证言和证据形成了完整的证据链，故被告张某某的证言不能采信、金锁公司与刘晓亮签订的分公司承包合同没有履行的抗辩理由也不能成立。由于金锁远征邢台分公司原被告均未提供相关的工商登记材料，也未向人民法院提出调取证据的申请，故本院没有该公司的工商登记材料，故原告要求被告将金锁远征邢台分公司的经营手续和公章交还原告的主张本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一、二款、第七十六条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条第一、二款之规定，判决如下：“一、解除2012年2月23日原告河北金锁安防工程股份有限公司（原河北金锁安防工程有限公司）与被告刘晓亮签订的河北金锁远征安防科技有限公司邢台分公司承包合同，合同解除之日为本判决生效之日；二、被告刘晓亮于本判决生效之日起十日内向原告河北金锁安防工程股份有限公司（原河北金锁安防工程有限公司）支付违约金20万元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费4300元由原告负担300元，被告负担4000元”。
判后，刘晓亮上诉称，一审法院认定上诉人与被上诉人之间的保定金锁远征安防科技有限公司邢台分公司承包合同有效，被上诉人具有主体资格且已履行合同义务，上诉人构成违约并承担20万元违约金，属认定事实和适用法律错误。2012年2月23日，双方签订承包合同，约定建立保定金锁远征安防科技有限公司邢台分公司，当时保定金锁远征安防科技有限公司根本不存在，该合同无效，对上诉人没有约束力。后上诉人与保定金锁远征安防科技有限公司合作成立了邢台分公司并经营。因此，被上诉人无权要求上诉人履行合同义务。假设合同有效，被上诉人未提交其存在实际损失的证据，20万违约金过高。请求撤销保定市新市区人民法院（2013）新民初字第352号民事判决第一、二项判决，发还或改判不承担违约金，承担全部诉讼费。
二审查明的事实除一审查明外又查明，保定金锁远征安防科技有限公司邢台分公司已于2012年12月24日注销，负责人曹娜娜，由保定金锁远征安防科技有限公司任命。
本院认为，被上诉人河北金锁安防工程股份有限公司与上诉人刘晓亮签订的《保定金锁远征安防科技有限公司邢台分公司承包合同》是双方当事人的真实意思表示，双方签订合同时是为了成立保定金锁远征安防科技有限公司邢台分公司，成立后由上诉人承包。保定金锁远征安防科技有限公司虽然晚于双方签订承包合同时一天，但该公司的成立不妨碍上诉人与被上诉人之间所签合同的成立与履行，该案争议的是因上诉人违约，被上诉人请求解除所签承包合同，该承包合同是双方所签合同的主体，亦是履行合同的主体，因此，上诉人称主体不适格的理由不成立。关于违约金问题。上诉人与被上诉人所签合同是双方当事人的真实意思表示，合同约定未经被上诉人允许上诉人经营与其同类、相近业务时，应赔偿被上诉人60万元。被上诉人对承包合同约定的60万元已降至20万元，原审判决并无不妥。综上所述，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费4300元由上诉人刘晓亮负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 房 勤
代理审判员 李晓东
代理审判员 曲 刚
二〇一四年四月十四日
书 记 员 金 淼