浙江省湖州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙湖刑终字第199号
原公诉机关安吉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）洪斌。1999年因犯故意伤害罪被安吉县人民法院判处有期徒刑三年；2005年因殴打他人被安吉县公安局行政拘留三日；2006年因寻衅滋事被安吉县公安局行政拘留五日，罚款人民币五百元；2008年3月26日因犯故意伤害罪被安吉县人民法院判处有期徒刑十个月，2008年8月12日刑满释放；2013年8月14日因赌博被安吉县公安局罚款人民币五百元，收缴赌资人民币三百元。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于安吉县看守所。
上诉人（原审被告人）朱月青。2012年3月13日因犯开设赌场罪被安吉县人民法院判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十七万元，缓刑考验期间自2012年3月27日起至2015年9月26日止。2014年9月26日因本案被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于安吉县看守所。
上诉人（原审被告人）马有权，别名老马。2004年4月5日因犯寻衅滋事罪被安吉县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于安吉县看守所。
上诉人（原审被告人）叶美泉。1993年8月因犯盗窃罪被民法院判处有期徒刑五年；1999年1月因犯抢夺罪被江苏省南京铁路运输法院判处有期徒刑二年六个月；2002年11月19日因犯盗窃罪被民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元；2008年8月因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪被安吉县人民法院判处有期徒刑六年；2013年9月30日因犯赌博罪被安吉县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元，2014年5月21日刑满释放。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年10月30日被指定居所监视居住，同年11月13日被逮捕。现押于安吉县看守所。
上诉人（原审被告人）黄国锋，别名阿海。2006年2月9日因犯盗窃罪被民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2013年10月10日因犯寻衅滋事罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑八个月，2014年3月2日刑满释放。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于安吉县看守所。
上诉人（原审被告人）胡日进，别名小四。1995年6月21日因犯盗窃罪被江苏省南京铁路运输法院判处有期徒刑四年；2009年4月8日因犯聚众斗殴罪被安吉县人民法院判处有期徒刑三年，2011年1月23日刑满释放。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于安吉县看守所。
原审被告人吴某。2007年8月27日因为赌博提供条件被德清县公安局罚款人民币五百元。2014年9月23日因本案被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于安吉县看守所。
原审被告人汪某。2014年11月5日因本案被刑事拘留，同年12月12日被逮捕，2015年8月26日被取保候审。现于居住地候审。
原审被告人程某。2014年11月6日因本案被刑事拘留，同年12月12日被逮捕，2015年8月26日被取保候审。现于居住地候审。
安吉县人民法院审理安吉县人民检察院指控原审被告人洪斌、朱月青、吴某、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、汪某、程某犯聚众斗殴罪一案，于2015年8月21日作出（2015）湖安刑初字第138号刑事判决。原审被告人洪斌、朱月青、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人洪斌与被告人朱月青因琐事发生纠纷。2014年8月6日晚，双方电话约定在安吉县递铺镇城北大桥附近斗殴后，洪斌即开车去西北坡饭店接被告人马有权一同前往，同在该饭店吃饭的被告人叶美泉闻讯即授意在场的被告人汪某、程某陪同洪斌一起前往，马有权、汪某、程某遂携带木棍（临时从绿化带内拆取的撑树木棍）乘坐洪斌驾驶的汽车前往城北大桥。被告人吴某、黄国锋、叶美泉、胡日进、谢某（另案处理）等人闻讯后陆续从各地赶至城北大桥。在洪斌等人等待朱月青期间，吴某曾电话联系朱月青，欲劝洪斌、朱月青放弃斗殴，未果。期间，黄国锋等人自行返回租房取来关公刀准备斗殴。当晚8时许，朱月青等人驾驶五辆车赶至城北大桥附近，朱月青持刀下车时，吴某手指朱月青，喊了一声“阿青”，洪斌等人随即持刀、棍等器械冲向朱月青等人。朱月青和洪斌持刀互相对砍一刀后，朱月青逃跑，洪斌和马有权各执刀，胡日进持竹棍随后追赶。黄国锋等人执关公刀，汪某、程某等人持木棍砍、砸朱月青一方的车辆。在斗殴过程中，马有权手臂被砍伤，朱月青背部、腰部被砍伤，朱月青方多辆汽车被毁损。经鉴定，马有权的损伤达到轻伤二级程度，被砸汽车损失合计价值人民币15694元。
另查明，2014年8月11日被告人朱月青经公安机关通知到案，但未能如实供述自己持刀聚众斗殴的主要犯罪事实；被告人朱月青前罪罚金已执行完毕。
原判认定上述事实所采信的证据有：证人韦某、马某、毛某甲、卢某、冯某、谢某、孟某、毛某乙、胡某的证言；人身检查笔录及照片；调取证据清单、汽车维修清单、发票、结算单及修理单、病历资料、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、抓获经过、情况说明；被告人洪斌、朱月青、吴某、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、汪某、程某的供述与辩解等。原审认为被告人洪斌、朱月青、吴某、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、汪某、程某的行为均已构成聚众斗殴罪，被告人洪斌、朱月青系首要分子；其他被告人系积极参加者；被告人马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、汪某、程某为持械聚众斗殴。被告人朱月青在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，依法实行数罪并罚。被告人叶美泉、黄国锋、胡日进系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人洪斌能配合公安侦查其他案件，庭审中自愿认罪，被告人朱月青、吴某、马有权、黄国锋、胡日进、汪某、程某庭审中自愿认罪，均酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，以聚众斗殴罪判处被告人洪斌有期徒刑四年二个月；判处被告人朱月青有期徒刑四年，撤销前罪缓刑，与前罪判处的有期徒刑二年十个月并罚，决定执行有期徒刑五年十个月；判处被告人吴某有期徒刑二年十个月；判处被告人马有权有期徒刑四年；判处被告人叶美泉有期徒刑四年二个月；判处被告人黄国锋有期徒刑三年十个月；判处被告人胡日进有期徒刑三年七个月；判处被告人汪某有期徒刑三年，缓刑四年；判处被告人程某有期徒刑三年，缓刑四年。
上诉人洪斌上诉称原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人朱月青上诉称：其主动投案，应认定为自首；原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人马有权上诉称原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人叶美泉上诉称：1、被告人汪某、程某并非其指使或授意参与斗殴，且其在发生斗殴前已离开现场，没有参与斗殴；2、原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人黄国锋上诉称原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人胡日进上诉称原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人洪斌、朱月青、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、原审被告人吴某、汪某、程某等人聚众斗殴的事实，能够得到原判所采信证据的证实。本案事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。
本院认为，上诉人洪斌、朱月青、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、原审被告人吴某、汪某、程某扰乱社会公共秩序，聚众斗殴，其中上诉人洪斌、朱月青系聚众斗殴的首要分子，其他上诉人、原审被告人系积极参加者，各自的行为均已构成聚众斗殴罪。原判定罪及适用法律正确。关于各上诉人的上诉意见，审理认为：1、上诉人朱月青主动投案后未能如实供述自己主要犯罪事实，依法不能认定为自首；2、上诉人叶美泉指使原审被告人汪某、程某持械聚众斗殴的事实，有上诉人洪斌、朱月青、胡日进、原审被告人汪某、程某的供述，证人卢某、谢某、李某的证言等证据证实，上诉人叶美泉纠集他人持械聚众斗殴，其行为依法应认定为持械聚众斗殴；3、原判根据上诉人洪斌、朱月青、马有权、叶美泉、黄国锋、胡日进、原审被告人吴某、汪某、程某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及犯罪后的表现，所处量刑适当。各上诉人提出一审量刑过重，请求从轻处罚的意见，理由不足，不予照准。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王一辉
代理审判员 许金荣
代理审判员 李玉文
二〇一五年十二月七日
书 记 员 陈秋萍