云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）曲中刑终字第172号
原公诉机关云南省曲靖市麒麟区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某，男，1970年4月20日生于安徽省利辛县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年8月3日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕。现羁押于麒麟区看守所。
辩护人卢启云，云南卢启云律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱某某，男，1964年10月10日生于江苏省靖江市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯购买假币罪，于2013年11月28日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于麒麟区看守所。
原审被告人陈某某，女，1970年4月6日生于云南省宜良县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯购买假币罪，于2013年11月8日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕，2014年4月29日经曲靖市麒麟区人民法院决定取保候审，同年4月30日被释放，现居住在家。
云南省曲靖市麒麟区人民法院审理云南省曲靖市麒麟区人民检察院指控被告人徐某犯出售假币罪、被告人朱某某、陈某某犯购买、运输假币罪一案，于二O一四年四月二十二日作出（2014）麒刑初字第121号刑事判决。原审被告人徐某、朱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并提审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2013年初，被告人徐某通过QQ与被告人陈某某认识后，徐某邀陈某某做假币生意并介绍其朋友“老二”（身份不详，在逃），后徐某和“老二”先后两次将50元、100元面值的真币谎称假币给陈某某试用。陈某某将徐某、“老二”提供的钱币存银行成功后，邀约被告人朱某某出资15万元人民币，由朱某某出面向徐某和“老二”以1：4的比例购买60万元的假币。2013年5月3日12时许，被告人徐某伙同“老二”在曲靖市麒麟区胜峰路幸福小区“和荣祥”茶楼内，以15万元人民币向朱某某出售了60万元假币，交易完成后被告人朱某某将假币运至昆明市宜良县陈某某家中后发现该60万元假币系以60张百元面值的假币包着白纸所冒充。案发后被告人陈某某于2013年11月7日主动到公安机关投案。
上述事实，有以下证据予以证实：1、人口信息证实三被告人的身份情况；2、抓获经过证实公安机关抓获被告人徐某、朱某某，被告人陈某某主动到公安机关投案；3、被告人徐某、朱某某、陈某某的供述证实买卖假币以及朱某某、陈某某买到的60万元的假币为白纸伪装的事实；4、现场勘验、辨认笔录及照片证实三被告人及“老二”买卖假币的地点和概况及现场提取两枚烟蒂；5、鉴定意见证实在被告人交易现场提取的烟蒂两枚经基因分型与徐某血样的基因分型一致；6、说明证实公安机关在被告人朱某某、陈某某丢弃假币的河段未找到假币。
根据上述事实和查证的相关证据，原审人民法院认为被告人徐某以获取非法利益为目的，非法出售假币，数额特别巨大，其行为构成出售假币罪；被告人朱某某、陈某某非法购买、运输假币，数额特别巨大，其行为构成购买、运输假币罪。三被告人出售、购买的假币为白纸，属犯罪未遂。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十三条第一款、第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款之规定，以出售假币罪判处被告人徐某有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元；以购买、运输假币罪判处被告人朱某某有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；以购买、运输假币罪判处被告人陈某某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
宣判后，被告人徐某、朱某某不服，提出上诉。一、被告人徐某的上诉理由为：一审法院认定罪名错误，其行为侵害的是朱某某、陈某某的财产权，而非国家的货币管理制度，应构成诈骗罪而非出售假币罪；其在本案中仅是居间人，不应认定其为主犯；其犯罪行为社会危害性较小，没有犯罪前科，是偶犯。综上所述，请求二审法院给上诉人徐某从轻、减轻处罚。二、被告人朱海平的上诉理由为：本案中只有60张假币，其它的是白纸，应属数额较大而不是巨大；是陈某某和徐某谈好价格，其只是跑腿的，其也只出资1万元，其它的是陈某某出资；假币拿到陈某某家才知道是白纸，其行为属犯罪未遂；其有一个患心脏病的女儿需要照顾。综上所述，请求二审法院对其宣告缓刑。
上诉人徐某的辩护人提出以下辩护意见：一、本案中，徐某等人以进行假币交易作为其骗取财物的一种欺骗手段，主观故意是非法占有他人财物，以出售假币为名骗取陈某某和朱某某15万元的行为，构成诈骗罪；二、徐某在共同犯罪中为从犯，其仅为居间介绍人，其本人并不持有假币，白纸装箱时其也不在场；三、徐某的诈骗犯罪行为相对一审认定的出售假币罪社会危害性较小，其认罪态度较好，且只分得少量犯罪所得；四、徐某没有犯罪前科，是偶犯。综上意见，请求二审法院对徐某从轻、减轻处罚。
经审理查明，原审被告人陈某某事先与上诉人徐某等人商谈购买假币事宜，后邀约上诉人朱某某共同出资15万元人民币购买假币（其中，陈某某出资14万元，朱某某出资1万元）。2013年5月3日，上诉人朱某某支付了15万元人民币后，上诉人徐某等人用白纸冒充60万元的假币出售给上诉人朱某某的事实属实。案发后，原审被告人陈某某主动到公安机关投案并如实供述了其犯罪事实。上述事实，有经一审庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐某以非法占有他人财产为目的，伙同他人采用欺骗手段，将白纸伪装成假币出售，骗取他人人民币15万元，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，构成诈骗罪，且数额巨大；上诉人朱某某、原审被告人陈某某向他人购买面值达60万元的假币，数额特别巨大，二人的行为均已构成购买假币罪。上诉人朱某某、原审被告人陈某某已着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂；根据现有证据可以证实，在本案中，原审被告人陈某某具有事先联系购买假币事宜、出资比例大等行为，实际购买假币时，又以其身体不方便为由而未到现场。在共同犯罪中，原审被告人陈某某的作用大于上诉人朱某某，应为主犯，上诉人朱某某起次要作用，系从犯，应对其从轻处罚；案发后，原审被告人陈某某主动到公安机关投案，并如实供述了其主要犯罪事实，属自首，可对其从轻处罚。到案后，上诉人徐某、朱某某均如实供述了自己的罪行，可对二人从轻处罚。上诉人徐某及其辩护人提出其行为构成诈骗罪以及朱某某提出其属于从犯的上诉意见成立，本院予以采纳。《刑法》第一百七十一条规定的出售、购买、运输假币罪，系选择性罪名，原审被告人陈某某与上诉人朱某某在本案中的运输行为已经完成，二人的犯罪目的为购买假币，应对二人以购买假币罪定罪量刑。原判认定事实清楚，审判程序合法，但定罪不准确，适用法律及处理不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、撤销麒麟区人民法院（2014）麒刑初字第121号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、原审被告人陈某某犯购买假币罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）朱某某犯购买假币罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 何 林
审判员 刘 斌
审判员 胡蓉仟
二〇一四年八月十四日
书记员 杨程芳
-1-