福建省霞浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0921刑初43号
公诉机关霞浦县人民检察院。
被告人林常辉，男，1974年8月2日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月9日投案，次日被霞浦县公安局取保候审，同年10�14日被霞浦县人民检察院取保候审，2017年1月16日被本院取保候审。
霞浦县人民检察院以霞检公刑诉[2017]27号起诉书指控被告人林常辉犯开设赌场罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员詹志华出庭支持公诉，被告人林常辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月10日至2月23日，被告人林常辉利用其租赁的霞浦县下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼店面，购置“飞禽走兽”游戏机1台（6人型）、“捕鱼”游戏机1台（8人型）、老虎机2台，供不特定人员参赌，从中非法牟利达人民币1953元。2016年2月23日晚，公安机关当场查获上述游戏机及现金1912元等物品。经霞浦县公安局认定，上述被查获的游戏机均为赌博机。
2016年3月9日，被告人林常辉到公安机关投案。
就上述指控，公诉机关当庭出示了霞浦县公安局出具的到案经过、检查笔录、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、行政处罚决定书、扣押决定书、现场照片、营业记账本、被告人林常辉户籍证明等书证，证人黄某、何某、林某证言，被告人林常辉供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人林常辉以营利为目的，购置具备赌博功能的电子游戏机16台，供不特定人员参赌，从中非法牟利达人民币1953元，应以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人林常辉对指控的罪名及犯罪事实均无异议。
经审理查明，2016年2月10日至2月23日间，被告人林常辉利用其租赁的霞浦县下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼店面，购置“飞禽走兽”游戏机1台（6人型）、“捕鱼”游戏机1台（8人型）、老虎机2台，供不特定人员参赌，从中非法牟利达人民币1953元。2016年2月23日晚，公安机关当场查获上述游戏机及赃款1912元等物品。经霞浦县公安局认定，上述被查获的游戏机均为赌博机。
2016年3月9日，被告人林常辉到公安机关投案。
本院审理期间，被告人林常辉退出违法所得人民币41元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、证人黄某证言及辨认笔录证实，2016年2月10日，林常辉将1台8人型捕鱼机、1台6人型飞禽走兽赌博机以及2台老虎机，存放于下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼店面，并叫其帮忙看店。该店从2016年2月10日开始营业至2016年2月23日被公安机关查获，共盈利1953元。公安机关在店铺内查获的现金1650元及262个一元硬币是经营至今存留的营业款，被查获的记账本则记录了经营十几天以来游戏机店每天的盈利情况。
2、证人何某证言及辨认笔录证实，其于2016年2月份将位于下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼店面租给林常辉，林常辉租赁其店铺一周后，其从周边邻居处获知林常辉租用其店铺用于经营赌博机。
3、证人林某证言证实，下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼游戏机店从2016年2月中旬开始营业，店里有1台多人型飞禽走兽赌博机、1台多人型捕鱼机及2台老虎机。
4、现场检查笔录、现场照片、扣押决定书证实，2016年2月23日21时许，霞浦县公安局下浒派出所民警在巡逻中发现下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼有人经营赌博游戏机。民警当场对该店予以检查。在该店大厅查获1台多人型捕鱼机�1台多人型飞禽走兽赌博机以及2台老虎机，并在该店收银台抽屉查获现金1650元及262个一元硬币以及营业记账本1本。民警随即对上述物品予以扣押。
5、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证实，经霞浦县公安局认定，被查获的1台8人型捕鱼机、1台6人型飞禽走兽游戏机以及2台老虎机都是具有赌博功能的电子游戏设施设备，且每个单位均可供一人使用。
6、营业记账本证实，被告人林常辉所经营的赌博游戏机店铺的盈利情况。
7、退赃凭证证实，在本院审理期间，被告人林常辉退出违法所得人民币41元。
8、霞浦县公安局出具的到案经过证实，2016年3月9日，被告人林常辉主动向霞浦县公安局下浒派出所投案。
9、被告人林常辉户籍证明证实，�告人林常辉犯罪时已达法定刑事责任年龄。
10、被告人林常辉供述证实，2016年2月初，其通过网上买来1台8人型捕鱼机、1台6人型飞禽走兽赌博机以及2台老虎机，并将上述赌博机搬到其租赁来的下浒镇下浒街吉祥路一弄38号一楼的店面内，然后叫黄某帮忙看店。该店从2016年2月10日开始营业至2016年2月23日被公安机关查获，共盈利1900余元。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人林常辉以营利为目的，购置具备赌博功能的电子游戏机16台，供不特定人员参赌，从中非法牟利达人民币1953元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林常辉犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人林常辉在本院审理期间已退出未被查获的违法所得，可酌情从轻处罚。根据被告人林常辉犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合审前社会调查情况，对其可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部(?http:?/??/?www.law-
lib.com?/?law?/?lawml.asp?bbdw=%D7%EE%B8%DF%C8%CB%C3%F1%B7%A8%D4%BA%A1%A1%D7%EE%B8%DF%C8%CB%C3%F1%BC%EC%B2%EC%D4%BA%A1%A1%B9%AB%B0%B2%B2%BF?)关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款的规定，判决如下：
一、被告人林常辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、扣押在案的赃款人民币1912元及被告人林常辉退出的违法所得人民币41元，予以没收，上缴国库；扣押在案的营业记账本，予以没收；扣押在案的涉案赌博游戏机，予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林 杰
人民陪审员 曾凤杰
人民陪审员 张仁德
二〇一七年三月十六日
书 记 员 陈 昊
附相关法律条文、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周�的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
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可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
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