湖南省韶山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶民一初字第160号
原告（被告）刘某。
委托代理人刘雪辉，湖南省韶山市韶峰法律服务中心法律工作者。
被告（原告）湖南天元建设有限公司韶山分公司，住所地湖南省韶山市韶山中路。
法定代表人郭大新，该公司经理。
委托代理人沈阳辉，男，汉族，1963年7月8日出生，住湖南省韶山市韶山乡韶北村福星村民组**号。系该公司副经理。
委托代理人陈志军，湖南典明律师事务所律师。
原告（被告）刘某互诉被告（原告）湖南天元建设有限公司韶山分公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月6日立案受理后，由审判员周建国担任审判长，与代理审判员沈蹦、人民陪审员唐学知组成合议庭，于2015年9月29日公开开庭进行了审理。代理书记员毛婷担任记录。原告（被告）刘某及其委托代理人刘雪辉、被告（原告）湖南天元建设有限公司韶山分公司的委托代理人沈阳辉、陈志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某诉称，原告刘某于2009年12月起在被告湖南天元建设有限公司韶山分公司（以下简称公司）从事施工员工作，约定月工资为8000元。2013年2月至2014年1月底，原告刘某有11天节假日和93天周六、周日未休息，由公司安排加班，但未支付原告刘某加班工资，故应当支付加班工资30666元，2013年下半年开始，原告刘某因为经常感到头疼头晕，晚上睡不着觉，起初也没在意，以为是轻微的神经衰弱，随便看一下医生，拿点药吃，但没想到症状越来越严重，直到2014年5月，原告刘某经检查确诊得知患有重度抑郁症，并于2014年7月住院治疗将近一个月，后面持续吃药治疗至今。原告刘某期间于2014年2月向被告公司老总请假治病，并于2014年10月身体状况好转申请回公司上班，但公司领导回复一切以身体为重，安心治疗待身体完全康复后再来上班。2015年2月，到被告公司要求领取2014年度工资及建造师证件费用，被拒绝。被告公司没有发放病假期间的病假工资，故应当支付病假工资为8000元/月×12个月×60％＝57600元。2015年2月，原告刘某因身体康复再次要求回公司上班，遭到被告的拒绝，系违法解除原告刘某的劳动关系，故应当支付违法解除劳动关系经济赔偿金8000元/月×5.5个月×2倍＝88000元。因被告公司未给原告缴纳医疗保险和失业保险金，故被告公司应当赔偿原告刘某医疗保险待遇损失11528.23元和失业保险待遇损失1250元/月×12月×80％＝12000元。同时，2012年9月被告公司承诺将原告刘某的建造师证件留存在被告公司，按36000元一年给予赔偿，故应当支付该费用36000元/年×2.5年＝90000元。因为被告公司违法解除原告刘某劳动关系，经协商不成，致使原告刘某无奈之下申请仲裁，但韶山市劳动人事争议仲裁委员会部分事实认定不清，从而导致损害了原告刘某的合法权益，为此，原告刘某不服该仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，请求法院判决被告公司支付原告刘某：1、加班工资30666元；2、病假工资57600元；3、违法解除劳动关系经济赔偿金88000元；4、医疗保险待遇损失11528.23元；5、失业保险待遇损失12000元；6、刘某建造师证件费用90000元；7、本案诉讼费用由被告公司承担。
被告湖南天元建设有限公司韶山分公司答辩，与该公司起诉意见相同。
原告湖南天元建设有限公司韶山分公司诉称：一、仲裁裁决书认定事实错误，裁决错误。仲裁委员会认定“2014年2月15日申请人因病请假离职”无任何依据。一方面，被告刘某于2014年1月28日在原告公司领取工资后就一直未来公司上班，属于自动离职。也从来没有向公司讲过他有病，更没有向公司请病假。另一方面，被告刘某在仲裁期间没有提供任何证据证实他有病并请假，仲裁委员会基于该认定的事实裁决原告公司向被告刘某支付病假期间的工资57600元，由于该认定的事实是错误的，故其裁决结果也明显缺乏依据，明显是错误的。故该仲裁裁决书是无效的，应当予以撤销。二、被告刘某自动离职后在外地就业。被告刘某在2014年1月28日领取工资后就一直未来公司上班，公司所有的人均出具了证明予以证实。可仲裁裁决书并未作决定，事实上，被告刘某在2013年就多次提出要到外地去发展，公司曾多次挽留。由于被告刘某早就有去外地发展的思想和准备，故被告刘某在2013年春节后就直接去外地上班。三、原告公司不应当给予被告刘某任何补偿。基于被告刘某自动离职自谋职业，且被告刘某是在外地上班期间得病，故原告公司不需要给被告刘某任何补偿。被告刘某自动跳槽，属于被告刘某单方违约。并且，由于被告刘某的不辞而别导致公司相关工作安排的被动，并给公司造成了相应损失和不良影响。因此，不存在原告公司还应当给予被告刘某任何补偿。被告刘某应赔偿公司相应损失，原告公司保留随时追究被告刘某承担责任相关责任的权利。四、被告应承担的责任。（1）被告借原告现金14478元，被告刘某2013年10月14日出具的借据为证，被告刘某应当予以偿还，被告刘某在原告公司上班期间，公司为其购买养老保险，被告刘某应承担的自费金额为886元。（2）被告刘某自2014年开始未在我公司上班，但为了给被告刘某申报办理一级建造师，原告公司给被告刘某垫养老保险费7683元。以上两项共计8569元，被告刘某应当承担并返还给原告公司。（3）撤销韶山市劳动人事争议仲裁委员会（2015）第1号仲裁裁决书，即不应公司向被告刘某支付病假期间的工资57600元、失业保险待遇损失12000元、医疗保险待遇损失3771.42元。（4）判令被告刘某承担原告为其垫付的社会保险费用8569元。（5）判令被告刘某偿还原告借款14478元。（6）诉讼费用由被告刘某承担。
被告刘某对原告湖南天元建设有限公司韶山分公司起诉的答辩：1、答辩人系因病休假，而非自动离职。答辩人自2013年下半年开始。因为工作压力大，经常感到头疼头晕，晚上无法入睡，起初也没在意，以为只是轻微的神经衰弱，随便看一下医生，拿点药吃，但没想到症状越来越严重，以至无法正常工作。于是在2014年春节期间向公司老总口头请假，要求休息一段时间获准许。2014年5月，答辩人经检查确诊为患有中度抑郁症，并住院治疗将近一个月，一直服药治疗至今。2014年10月，答辩人因身体有好转，可以回公司工作，于是回公司上班，但公司老板回复一切以身体为重，安心治疗待身体完全康复再来上班。根据公司提供证据材料证实：公司已于2014年8月20日报送答辩人一级建造师初始注册资料，并已于2015年4月27日注册成功。又根据建设部下发的《一级建造师注册实施办法》第七条第三项：申请人与聘用企业签订的聘用劳动合同复印件或申请人所在企业出具的劳动、人事、工资关系证明之规定：充分证明，公司是承认与刘某之间存在劳动合同关系的，并没有按自动离职处理。如果答辩人不是公司的员工，公司就不会继续为答辩人申请注册。同时，公司在答辩人病休期间，为答辩人缴纳养老保险的事实，也可以证明答辩人与公司存在劳动合同关系。3、在答辩人休假期间，公司未履行告知义务，从未有要求其回公司上班，否则按自动离职处理等给答辩人的任何通知、公告、或者电话、短信等，未做出按自动离职处理的任何决定。4、公司之所以没有给答辩人要求其回公司上班或其他处理决定，是因为答辩人已向公司请假获批准。答辩人患病的事实公司上下皆知。公司也知悉答辩人的此类病情非三、五两月就能完全治愈，需要长期休养。而且在答辩人已基本治愈，可以上班，要求回公司上班的情况下，拒绝答辩人上班，要答辩人继续安心养病，目的就是害怕有朝一日旧病复发，成为公司的负担。5、基于答辩人并非自动离职，更没有在外就业，而是因病休假，故公司应当支付其病假期间的工资以及医疗保险待遇损失。在答辩人要求回公司上班时，却遭到拒绝，名为安心养病实为解除劳动关系，故公司应当支付违法解除劳动关系经济赔偿金和失业保险待遇损失。综上，请求人民法院查明事实，依法公正判决。
在庭审调查过程中，原、被告围绕自己的主张进行了举证、质证，现分列如下：
（一）原告刘某提供了以下证据：
1、原告刘某身份证复印件、被告工商登记信息查询，拟证明原、被告的诉讼主体资格。
2、韶山市劳动仲裁裁决书，拟证明劳动争议纠纷已经过了劳动争议仲裁的前置程序。
3、劳动合同书、工作牌、职工个人账户查询单，拟证明原、被告之间的劳动合同关系。
4、原告刘某因病的门诊病历、出院诊断、医疗费处方与收据，拟证明原告因病请假和被告应承担的医疗保险损失。
被告湖南天元建设有限公司韶山分公司对此质证认为：对证据1无异议。对证据2的合法性有异议。对证据3的个人账户查询单不能达到其证明目的。对证据4第一份门诊病历是在2014年石门县人民医院检查的，病历只是睡眠差，建议休息，原告刘某并无大的毛病，也未提供治疗依据。第二份病历是2014年7月，第三份病历是2015年2月，均无相应的诊断证明，故与本案无关联。
本院认证如下：对证据1、2、3、4的真实性与合法性予以认可，且与本案有一定关联性，其证明目的本院结合本案情况予以确认。
（二）原告湖南天元建设有限公司韶山分公司提供了以下证据：
1、公司管理制度，拟证明公司的技术人员和管理人员的工资组成和发放方式，自动离职者后果自负。
2、工资发放表，拟证明被告刘某实行年薪制，刘某最后一次领取工资的时间是2014年1月28日。
3、4、5证人彭定春等人的证言，拟证明公司职工工资构成和发放方式，刘某上班、领取工资、外出打工情况，拟证明韶山市仲裁裁决是错误的。
6、情况说明、公示，拟证明刘某申报一级建造师的经过。
7、养老保险单，拟证明公司为被告刘某购买了养老保险的情况。
8、借据，拟证明被告刘某借原告现金至今未归还。
被告刘某对此质证认：对证据1的真实性、合法性有异议，刘某并不知情，并未除名解除劳动关系；对证据2的三性无异议，但公司对职工工资是月薪制；对证据3、4、5的证人未出庭作证，且与原告公司有利害关系，不认可；对证据6的合法性有异议；对证据7无异议，但不能达到其证明目；对证据8与本案无关；
本院认证如下：对证据1、2、7的真实性与合法性予以认定，能证明劳动争议的处理经过。对证据3、4、5的证人证言，未出庭接受质询，不予认定。对证据6是属于原告方的陈述，没有对方的自认或相应的证据佐证是不能作为定案的依据，不予认定。对证据8的关联性不予以定，理由是刘某借支公司钱，属于另一法律关系，且被告方不同意一并处理，故，不宜一并处理。
根据确认的证据和本案庭审调查，本院确认如下案件事实：
刘某与湘潭市潭州建筑工程有限公司韶山分公司（现变更为湖南天元建设有限公司韶山分公司）于2008年3月10日签订《劳动合同》。合同主要内容：1、合同期限自2008年3月10日，终止日期为空白；2、刘某为公司项目负责人；3，月基本工资为4800元，每月5日发薪日；4、劳动合同终止条件等。刘某实际是2009年12月起在湖南天元建设有限公司韶山分公司从事施工工作，其月工资为8000元，到年终一次性支付。刘某于2014年1月28日领取了上一年度的工资后，一直未在该公司上班。刘某2015年3月16日向韶山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会于2015年6月15日作出（2015）1号仲裁裁决书。双方对裁决不服，诉至本院。
另查明，1、刘某与湖南天元建设有限公司韶山分公司的法人代表郭大新的妻子是姨老表；2、刘某于2014年7月17日在湖南省第二人民院住院治疗，于2014年8月5日出院，住院20天，医院出院诊断为：中度抑郁发作，疗效显著进步。3、刘某离职后重新就业。
本院认为，本案双方争议的焦点有以下几点：1、原、被告劳动合同关系是否己解除？若已解除，何时何因解除劳动合同关系?其法律责任是什么？2、原、被告诉求撤销仲裁机关的裁决书是否应支持?、3、原告刘某自2014年2月之后至今，一直未到公司上班，原告刘某是否属于休病假?若属于休病假是否应支付工资?4、原告刘某主张其医疗保险及失业保险损失是否应支持？5、原告刘某诉求被告公司应支付加班费问题？6、关于原告刘某要求被告公司支付建造师证件使用费90000元？7、关于原告公司要求被告刘某支付借款、其他款项及赔偿请求问题？本院针对上述争议的焦点评判如下：
一、关于原、被告解除劳动合同的原因与时间等问题。经本院审理查明，原、被告订立了劳动合同。原告刘某于2014年2月至原告刘某申请劳动仲裁之日止，双方没有提供书面或口头解除劳动合同的证据，也未提供单方依法解除劳动合同的事实及证据，故原、被告的劳动合同关系仍处于持续状态，原、被告的劳动合同关系一直持续到刘某于2015年3月16日申请劳动仲裁之日止，双方当事人均无意再履行其劳动合同，故2015年3月16日作为原、被告的劳动合同解除之日。刘某在2014年2月28日之后，一直未在公司上班，刘某不能提供证据证明公司拒绝刘某上班，并非是公司的原因解除其劳动合同关系，原告刘某离职后又重新就业。该种解除劳动合同关系，不属于用人单位应承担其劳动者经济补偿的法定情形，原告刘某主张被告公司支付经济补偿的诉求，本院不予支持。
二、关于劳动仲裁的裁决的效力问题。本院认为，双方当事人在劳动仲裁裁决后的法定期限内向法院提起民事诉讼，原劳动仲裁裁决未生效，法院做出判决时无需将劳动仲裁裁决撤销。
三、关于原告刘某在劳动合同解除前，持续未到公司上班，公司是否应支付工资问题。本院认为原、被告订立了劳动合同，双方受法律的平等保护，特别是在履行劳动合同时都应当遵守诚信原则。劳动者在劳动工作期间因病休假，公司对劳动者休假期间的工资应当按规定支付，但劳动者有向公司报告等义务，如请假去看病，需要向公司提出，休病假较长的，一般应以书面的病假条请假或医院出具的需要治疗休息的证明，公司对此也应做出回应，如果不以书面材料，发生争执，无法确认责任。而在本案中，刘某诉称，刘某与公司的法人代表郭大新的妻子是姨老表，2014年2月份，刘某到郭大新家里拜年时，讲身体不适；睡眠差，精力不集中，要休病假，郭大新表示同意了;郭大新则陈述，公司对刘某的工作是满意的，2013年给了刘某2万元奖金，但刘某在2013年讲要离开公司到外地求发展，公司多次找刘某谈话，挽留刘某；刘某没有到郭大新家拜年，没有请假，一直未来公司上班，到外地找工作。双方两种不同说法，谁真谁假，无法判定。本院依据谁主张谁举证的原则，刘某于2014年2月28日至2015年3月16日止，未到公司上班，要求公司支付休假期间的工资，原告刘某负有举证责任，但原告刘某提交了刘某于2014年7月17日在湖南省第二人民院住院的诊断证明，证明住院20天，可以认定属于休病假，该院诊断的原告刘某是患中度精神抑郁证，考虑住院前的门诊，出院后的休息，酌情认定病假期为1个月，被告公司应依法支付原告休病期1个月的工资，即8000元。余下的时间，原告刘某未提供证据属于未上班应发工资的情况，被告公司不予支付工资理由正当，本院予以支持。
四、原告刘某主张其医疗保险及失业保险损失，被告公司不认可。本院认为，被告公司未依法给予原告刘某办理医疗保险，原告主张医疗保险损失3771元，符合法律规定，予以支持。关于原告失业保险损失问题。经本院查明，原、被告解除其劳动合同关系是由原告刘某本人的原因及原告刘某离职后又重新就业，依照《失业保险条例》第十四条之规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非本人意愿中断就业的；……”，第十五条“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；(二）……”，故，原告刘某主张失业保险损失的请求，本院不予支持。
五、关原告刘某诉求被告公司应支付加班费问题。被告公司对刘某加班事实不认可，原告刘某未提供证据证明加班的事实，本院不予认可。
六、关于原告刘某要求被告公司支付建造师证件使用费90000元问题、原告公司要求被告刘某支付借款、其他款项及赔偿请求等问题。本院认为均不属劳动争议的范围，不予审理。
综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条之规定，判决如下：
一、确定原告（被告）刘某与被告（原告）湖南天元建设有限公司韶山分公司于2015年3月16日解除劳动合同关系；
二、由被告湖南天元建设有限公司韶山分公司在本判决生效后十五天内支付原告（被告）刘某病假期间的工资8000元、医疗保险损失3771.42元，合计11771.42元。
三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。
四、驳回原告湖南天元建设有限公司韶山分公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 长 周建国
代理审判员 沈 蹦
人民陪审员 唐学知
二〇一六年一月二十日
代理书记员 毛 婷
附：法律依据
《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。