辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）葫刑终字第00054号
原公诉机关葫芦岛市南票区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李德某，男，1966年9月27日出生，户籍所在地葫芦岛市南票区，汉族，初中文化，党员，因本案于2014年6月25日刑事拘留，同年7月8日被批准逮捕。现羁押于葫芦岛市看守所。
辩护人王玉坤，系辽宁百维律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐某某，男，1966年1月5日出生，户籍所在地葫芦岛市南票区，汉族，大专文化，党员，因本案于2014年7月11日被刑事拘留，2014年7月25日被批准逮捕。现羁押于葫芦岛市看守所。
辩护人赵强久，系辽宁兴连律师事务所律师。
葫芦岛市南票区人民法院审理葫芦岛市南票区人民检察院指控被告人李德某、徐某某犯贪污罪一案，于2014年12月24日作出（2014）南刑初字第00120号刑事判决，宣判后，被告人李德某、徐某某不服，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，葫芦岛市人民检察院指派检察员孙玲、张继元出庭履行职务，上诉人李德某及其辩护人王玉坤；上诉人徐某某及其辩护人赵强久到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定，2012年，由中石油投资建设的秦皇岛至沈阳天燃气管道朝阳供气支线工程施工途经葫芦岛市南票区台集屯镇包含大荒地村在内的其它自然村。同年8月29日，负责承建该工程的辽宁辽河油田泰利达建设集团有限公司（系辽河油田多种经营公司）同南票区台集屯镇政府签定南票区台集屯镇境内天然气管道工程委托地合同，委托台集屯镇政府全面负责征地协调、管理及补偿金发放等工作。合同双方及辽河油田燃气集团（业主）经协商确定补偿款数额，并将临时用地及附着物补偿款项9985227元一次性支付给台集屯镇政府（由镇政府财政所负责管理并发放该补偿款），该补偿款由镇政府根据实际占用情况向被临时占地村民发放。南票区台集屯政府为此依据南政办发（2012）38号《关于印发锦赤铁路南票段征收补偿方案的通知》（该通知依据《土地管理法》等相关法律规定，明确征占地补偿标准方案以及各乡镇政府负责配合征地拆迁指挥部做好征地补偿工作的职责分工），以葫连台政（2012）16号文件向各村委会等相关部门下发成立锦朝天然气管道台集屯段片地拆迁领导小组，由本案被告人时任台集屯镇副镇长的徐某某任副组长，时任台集屯镇交通助理的被告人李德某等人为拆迁领导小组成员，分别负责统筹与占地核量登记工作。另镇政府召开征地协调会议，要求所涉各村村书记、主任帮助协调相关事宜。
2012年11月，时任大荒地村村书记的被告人王某某（另案处理）、时任村主任的被告人李某某（另案处理）以向镇政府为自已争取“协调费”为名，与原台集屯镇政府负责占地核量登记工作的李德某合谋，利用李德某的职务便利，由李德某虚假登记王凤林、刘志武2户（由被告人王某某提供，二人均为王某某亲属，且该二人未实际占地）占地补偿面积，并将占地面积填写到临时占地补偿协议中，骗取已在国家财政管理之下的占地补偿款64，072.75元。事后，被告人王某某、李某某将所得款项分与另案被告人李德某20，000.00元，剩余款项由二人均分并占为已有。因李某某处理家庭事务，需要钱款，王某某、李某某协商将该2万元要回，后被告人李德某返还其1万元。
2013年1月，上述工程涉及南票区台集屯镇大荒地村内、铁路、公路及女儿河穿越加扩占地，辽河油田泰利达建设集团同台集屯镇政府及被占用土地单位大荒地村村民委员会签定临时占地补偿协议书（即二次补偿协议），时任大荒地村村书记的被告人王某某（另案处理）、时任村主任的被告人李某某（另案处理）以施工方泰利达集团公司已应允给予“协调费”为名多次找到时任台集屯镇副镇长的被告人徐某某，后被告人徐某某利用职务便利，应允另案被告人王某某、李某某以占地补偿款的方式支付该“协调费”，被告人李某某提供的李某、孙某某2户（二人均为李某某亲属，且该二人未实际占地）虚假被补偿人信息后，为其填写并签属虚假的临时用地补偿协议，骗取已在国家财政管理之下的临时占地补偿款90，053.00元。事后，被告人王某某、徐某某二人将所得款项分与另案被告人徐某某30，000.00元，剩余赃款由二人均分并占为已有。
原审法院认为，秦沈天然气管道锦朝支线临时占用土地，需给付被占地村民临时占地补偿款，时任台集屯镇政府交通助理的被告人李德某负责被占用土地的核量、登记工作，同另案被告人王某某、李某某相互勾结，采取虚报临时用地面积的欺骗手段，套取在国家机关管理中的临时占地补偿款据为己有，系属利用职务上的便利，非法占有公共财物的共同犯罪行为。其行为已构成贪污罪，应依法惩处。时任南票区台集屯镇副镇长的被告人徐某某负责该项工程的临时占地的全面工作包括补偿款的发放，同另案被告人王某某、李某某相互勾结，采取填写虚假被补偿人信息的欺骗手段，套取在国家机关管理中临时占地补偿款据为己有。系属利用其职务上的便利，非法占有公共财物的共同犯罪行为，被告人李德某对公诉机关指控的其犯贪污罪的事实及罪名无异议。鉴于二被告人到案后如实供述主要犯罪事实，且均予退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人李德某犯贪污罪，判处有期徒刑五年；二、被告人徐某某犯贪污罪，判处有期徒刑五年。宣判后，被告人李德某、徐某某不服，向本院提出上诉。
李德某的上诉理由是，一审认定事实错误，他帮李某某、王某某取得的款项是燃气集团答应给付的协调费，同时是在电话请示徐某某的基础上才办理的，原判对其量刑过重，他认为应定性为诈骗罪。
李德某的辩护人认为，原判定性错误，李德某应定性为诈骗罪的共犯，李德某帮李某某、王某某取得的款项应认定为协调费，且是经过主管领导的确认后才给办理的，李德某能如实供述其犯罪行为，并积极退赃，请求二审法院对其从轻处罚。
徐某某的上诉理由是，通过他给付李某某、王某某的钱确属于协调费，他是在董刚的安排下，把协调费付给了李某某和王某某，他没有贪污犯罪的故意，不构成贪污罪，他在帮助李某某、王某某取得协调费的过程中起仅起帮助作用，故原判认定其构成主犯属于事实认定错误，请求二审法院依法改判。
徐某某的辩护人提出，徐某某帮助李某某、王某某获得的钱款属于董刚答应给付的协调费，该款项不具备公共财物的性质。二次补偿中多出的八分地补偿款，根据泰利达公司与台集屯镇政府签订的《委托征地合同》第三条约定，可作为奖励基金发放，所以董刚才让王某某、李某某二人找镇里解决，徐某某才以占地补偿的名义给发放了协调费，其本质是配合董刚的工作，不存在贪污的故意。请求二审法院依法改判。
经审理查明，二审查明的事实与一审无异，认定本案事实的证据有证人董某、李某、高阳某、刘忠某、李某、李某、刘志某、孙玉某、兰玉某、赵某证实，同案罪犯李德某、徐某某供述，葫芦岛市南票区台集屯镇境内天然气管道工程委托征地合同、南政办发（2012）38号文件、临时用地补偿协议及取款凭证、证明材料等书证载卷佐证。被告人李德某、徐某某供述其犯罪事实。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，依法均予确认。在本院审理过程中，上诉人徐某某的辩护人向本院提供证人单宝春调查笔录，均依法当庭举证、质证。
本院认为，上诉人李德某、徐某某作为国家机关工作人员，利用职务之便，采取欺骗手段骗取公共财物，其行为已经构成贪污罪，依法应承担相应的刑事责任。
关于上诉人徐某某的辩护人为佐证其辩护意见，向本院提供的证人单宝春调查笔录，经当庭举证、质证，本院认为，证人单宝春调查笔录的证实内容与单宝春在侦查机关所作的证言相矛盾，且没有其他证件能够对其印证，故对此调查笔录，本院不能予以采信。
关于上诉人李德某、徐某某及其辩护人所提，其为李某某、王某某办理的费用系施工方董刚答应给付的协调费的上诉理由及辩护意见，经查，根据现有证据，施工方董刚明确否认答应给付协调费，其他工作人员李刚、高阳志亦明确否认协调费的存在。现没有证据能够证实辽河油田燃气集团的工作人员答应给付协调费的事实存在。故对此上诉理由及辩护意见，本院不能予以支持。
关于上诉人李德某及其辩护人所提，李德某的行为应认定为诈骗罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人李德某利用其负责占地核量的工作便利，为李某某、王某某进行虚假登记，骗取在国家机关中进行管理的占地补偿款，其行为应认定为贪污犯罪，故对此上诉理由及辩护意见，本院不能予以支持。
关于上诉人李德某及其辩护人所提，李德某向徐某某进行请示后才为李某某、王某某办理的上诉理由及辩护意见，经查，李德某利用职务之便，采用虚假手段，骗取临时占地补偿款，其行为已经构成贪污罪，其是否请示徐某某并不影响其犯罪的成立。故对此上诉理由及辩护意见，本院不能予以支持。
关于上诉人李德某的辩护人所提，原判对李德某量刑过重的辩护意见，经查，原判系在法定量刑幅度内量刑，且考虑上诉人李德某能够如实供述并退赃，已对上诉人李德某从轻处罚，故对此辩护意见，本院不能予以支持。
关于上诉人徐某某及其辩护人所提，涉案的临时占地补偿款不具备公共财物的性质，经查，根据本案现已查明的事实，本案征地协调工作由台集屯镇政府根据实际占用情况向被临时占地农民发放。根据中华人民共和国刑法第九十一条的规定，本案上诉人李德某、徐某某等套取的临时占地补偿款属于公共财物，对此辩护意见，不能予以支持。
关于上诉人徐某某的辩护人所提，二次补偿中多出的八分地补偿款，根据泰利达公司与台集屯镇政府签订的《委托征地合同》第三条约定，可作为奖励基金发放，所以董刚才让王某某、李某某二人找镇里解决，徐某某才以占地补偿的名义给发放了协调费，其本质是配合董刚的工作，不存在贪污的故意的辩护意见，经查，泰利达公司与台集屯政府签订的《委托征地合同》中，确有奖励基金的相关约定，但本院认为，即使剩余的征地补偿款作为奖励基金发放，也应通过合法的途径、方式进行，本案中上诉人徐某某填写虚假补偿信息并编造虚假的临时用地补偿协议，将征地补偿款套取出来，其行为属于利用职务之便的欺骗行为，具有犯罪故意。故对此辩护意见，本院不能予以支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑准确，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩 玲
代理审判员 薛春来
代理审判员 陈长春
二〇一五年三月十三日
书 记 员 李 强
本裁定书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国刑诉法》第二百二十五条“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”。