浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第1401号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人殷有明，农民。2010年10月因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯诈骗罪于2011年7月23日被诸暨市公安局刑事拘留，同年8月29日转监视居住，2012年2月27日解除监视居住，至2015年6月10日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人周建兰，浙江浣纱律师事务所律师。
被告人周某，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2015年6月11日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人王炜，浙江越晖律师事务所律师。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）1353号起诉书指控被告人殷有明、周某犯诈骗罪，于2015年10月23日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同月26日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员左天伟出庭支持公诉，被告人殷有明、周某及辩护人周建兰、王炜到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控：2011年5月至2015年4月间，被告人殷有明、周某以非法占有为目的，单独或结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，其中被告人殷有明参与诈骗6次，计财物价值24万余元，被告人周某参与诈骗4次，计财物价值11万余元，后退还部分赃款。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交了相关证据，认为被告人殷有明、周某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，均应当以诈骗罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。提请本院对被告人殷有明、周某分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定处罚。庭审中，公诉机关补充指控被告人殷有明在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。
被告人殷有明对起诉书指控的罪名无异议，辩解起诉书指控的第三节犯罪事实其是帮忙，未分到钱款。请求从轻处罚。
辩护人周建兰提出的辩护意见：对起诉书指控被告人殷有明的基本犯罪事实及罪名不持异议。
1、起诉书指控的第一节、第三节事实，被告人殷有明作用相对较小，所得赃款全部退赔给被害人，减轻了社会危害性。
2、被告人文化素质低、法制意识淡薄，其主观恶性不大，且其患有××。
3、被告人能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。
综上，请求对被告人殷有明从轻处罚。
被告人周某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
辩护人王炜提出的辩护意见：对起诉书指控的事实及罪名无异议。起诉书指控的第六节犯罪事实是在侦查机关并未掌握的情况下，由被告人周某主动交待，系自首；被告人系初犯、偶犯；被告人主观恶性较小，有明显的悔罪表现；被告人家属已赔偿了被害人经济损失并取得了谅解。请求法庭对被告人周某从轻处罚。
经审理查明：
1、2011年5月，陈福伟（已判决）通过婚介资料以单身老板“陈军”的假身份结识被害人何某。后被告人殷有明与陈福伟商谋骗取何某钱财，由陈福伟向何某慌称其建设工地有个工人跌伤住院治疗急需用钱，由被告人殷有明找来四个男子分别扮演伤者、工地工人、伤者家属。在骗取何某信任后，以借款名义从何某处骗取现金人民币10万元。得款后陈福伟将其中的5万元借给被告人殷有明。2011年7月5日，何某发现被骗后报警，陈福伟女友徐某替陈福伟退赔何某的全部经济损失。
上述事实由公诉机关提交的被害人何某的陈述，证人陈某、卢某、徐某的证言，撤案报告，收条，辩认笔录及照片，被告人殷有明及同案犯陈福伟的供述和辩解等证据所证实，本院予以确认。
2、2012年1月份的一天，被告人殷有明通过世纪佳缘网站以单身老板“郭超祥”的假身份结识被害人费某，后以购买袜机电脑板为由，以借款名义从费某处骗取现金人民币3万元。2012年2月25日费某发现被骗后报警，被告人殷有明为了让费某撤案，将3万元退还给费某。
上述事实由公诉机关提交的被害人费某的陈述，撤案申请报告，被告人殷有明的供述和辩解等证据所证实，本院予以确认。
3、2013年12月份的一天，被告人殷有明、周某经商谋后，由被告人周某以单身女老板“王丽”的假身份结识被害人姚某，并将姚某约至诸暨市暨阳街道新世纪花园A区5幢1单元402室租房，再由被告人殷有明以“王丽”弟弟“ＸＸ”的假身份出面骗取姚某信任，后二人以结婚需要买钻戒为由从姚某处骗取现金人民币4万元。案发后，被告人周某家属退赔了姚某4万元，姚某对被告人周某表示谅解。
上述事实由公诉机关及辩护人提交的被害人姚某的陈述，辩认笔录及照片，被告人殷有明、周某的供述和辩解，收条，刑事谅解书等证据所证实，本院予以确认。关于被告人殷有明其系帮忙、未分到钱款的辩解。经查，被告人殷有明在明知被告人周某欲实施诈骗而提供帮助，即使其未实际分得钱款亦不影响对其行为性质的认定。
4、2014年8月份的一天，被害人殷有明、周某经商谋后，由被告人周某以单身女老板“陈女士”的假身份结识被害人赵某乙，并将赵某乙约至诸暨见面，由被告人殷有明以“陈女士”弟弟的假身份出面骗取赵某乙信任。后二被告人以结婚需要礼物为由，将赵某乙带至诸暨市大唐镇金福珠玉店为被告人周某买下价值2.7万余元的金项链一条、价值0.17万余元的金镶玉坠一枚，待赵某乙离开以后，二被告人将金项链、金镶玉坠退货得款2万余元平分。案发后，被告人周某家属退赔了赵某乙3.5万元，赵某乙对被告人周某表示谅解。
上述事实由公诉机关和辩护人提交的被害人赵某乙的陈述，证人石某、赵某甲的证言，辨认笔录及照片，视频资料，被告人殷有明、周某的供述和辩解，收条，刑事谅解书等证据所证实，本院予以确认。
5、2015年4月份的一天，被告人殷有明、周某经商谋后，由被告人周某以单身女老板“王丽”的假身份结识被害人潘某，并将潘某约至诸暨市大唐镇被告人殷有明租房，再由被告人殷有明以“王丽”弟弟“ＸＸ”的假身份出面骗取潘某的信任。后两被告人以需要见面礼为由从潘某处骗得现金人民币0.16万元、和田玉一枚、香港回归纪念币一套、银元一枚、面值1000元的印尼币一张。案发后，赃物已全部追回并发还被害人潘某。
上述事实由公诉机关提交的被害人潘某的陈述，扣押、发还物品清单，收条，被告人殷有明、周某的供述和辩解等证据所证实，本院予以确认。
6、2015年4月份的一天，被告人殷有明、周某经商谋后，由被告人周某以单身女老板“王丽”的假身份结识被害人肖某，并将肖某邀约至诸暨市大唐镇一袜厂门口，再由被告人殷有明以“王丽”弟弟“ＸＸ”的假身份出面慌称该袜厂为“王丽”所有，骗取肖某信任。后两被告人以结婚需要彩礼、彩金为由从肖某处骗取现金人民币1.88万元以及价值2万元的金器。案发后，涉案金器全部追回并发还被害人肖某。审理中，被告人周某家属以被告人周某名义向本院退缴赃款1.88万元。
上述事实由公诉机关提交和本院收集的被害人肖某的陈述，证明，扣押、发还物品清单，辩认笔录及照片，浙江省法院诉讼费专用票据，被告人殷有明、周某的供述和辩解等证据所证实，本院予以确认。
另查明，2015年6月10日12时许，被告人殷有明被抓获归案；2015年6月11日0时许，被告人周某被抓获归案。2010年10月18日，被告人殷有明因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳），因该案被告人殷有明于2010年7月17日被诸暨市公安局取保候审。2011年8月29日，被告人殷有明因本案被指定在诸暨市艮塔西路78号红辰宾馆监视居住，同年10月8日离开红辰宾馆回家，2012年2月27日被解除监视居住。
上述事实由公诉机关提交的抓获经过，本院（2010）绍诸刑初字第853号刑事判决书，被告人殷有明供述，情况说明，监视居住决定书、解除监视居住通知书等证据所证实，本院予以确认。
另由公诉机关提交并经庭审质认、认证的证人殷某、顾某的证言，结婚证复印件，常住人口基本信息，情况说明，机动车登记信息在案佐证。
关于辩护人王炜提出被告人周某第六节犯罪事实系自首的辩护意见。经查，被告人周某是在交待侦查机关已掌握的其它诈骗犯罪事实的情况下，主动交待了侦查机关尚未掌握的第六节诈骗犯罪事实，系同种罪名，不应认定为自首。辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人殷有明、周某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，其中被告人殷有明诈骗金额24万余元，被告人周某诈骗金额11万余元，均属数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，部分系共同犯罪，依法应分别追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人殷有明在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销缓刑，予以数罪并罚。两被告人归案后均能如实供述犯罪事实，部分赃物已追回并返还被害人，其余赃款、赃物亦已退赔或退缴，依法予以从轻处罚。根据被告人周某的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现，本院依法对其适用缓刑。被告人殷有明从轻处罚之请求酌情予以照准；辩护人王炜的其余辩护意见及辩护人周建兰提出的辩护意见本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2010）绍诸刑初字第853号刑事判决中对被告人殷有明缓刑部分的判决。
二、被告人殷有明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元；与之前所犯诈骗罪被判处的有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日计一个月零七天，指定居所监视居住二日折抵刑期一日计二十天，即自二0一五年六月十日起至二0一九年七月二日止，罚金人民币一万元已缴纳，其余人民币二万元限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后即缴纳）；
四、扣缴的违法所得人民币1.88万元返还被害人肖永兴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓华庚
人民陪审员 石莎娜
人民陪审员 朱赛飞
二〇一五年十二月一日
书 记 员 蒋 朵
附页
《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门个关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁制令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。