重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第02091号
上诉人（原审原告）周康于。
上诉人（原审原告）刘小琼。
委托代理人张呈祥，重庆鼎圣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆市涪陵市政工程公司，住所地重庆市涪陵区高笋塘路18号，组织机构代码20855079-X。
法定代表人刘一，公司董事长。
委托代理人官小华，重庆开颜律师事务所律师。
上诉人周康于、刘小琼因与被上诉人重庆市涪陵市政工程公司生命权纠纷一案，不服忠县人民法院（2015）忠法民初字第03186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年12月3日忠县退耕还林地区基本口粮田建设项目部将忠县新立镇狮子、龙井、华福、红岩、中岭等村的山坪田改造项目发包给了重庆市涪陵市政工程公司，工程内容包括按照施工图纸对位于重庆市忠县新立镇华福村9组的袁家大湾三叉口山坪塘进行整治（该塘的坝顶为已硬化的乡村公路，整治项目包括护坡硬化、清淤等）。2015年8月23日下午五点左右，周康于、刘小琼之子周镐天在袁家大湾三叉口山坪塘中溺水身亡，事故发生时重庆市涪陵市政工程公司对该山坪塘整治的工程已完工，正等待竣工验收。事故发生后，重庆市涪陵市政工程公司向周康于、刘小琼支付了18000元。另查明，周康于、刘小琼在重庆市区务工，并为周镐天在忠县新立镇租房供其读书居住。
周康于、刘小琼一审诉称，2015年8月23日下午五点左右，周康于、刘小琼之子周镐天在位于重庆市忠县新立镇华福村9组周定洪家旁边重庆市涪陵市政工程公司新修的蓄水池边玩耍，由于该蓄水池的坝基为该村通往新立镇的乡村公路，坝基与路面形成了一个光滑的斜坡，周镐天不慎从该小斜坡处滑落到蓄水池内溺水死亡。该村修建此蓄水池工程是新立镇巩固退耕还林成果专项工程基本口粮建设项目之一，施工方为重庆市涪陵市政工程公司。该蓄水池大概于2015年2月份开始施工，出事时已基本完工，蓄水深度达1.5米左右，周围未修筑任何防护栏，已没有设置任何警示标志，严重威胁到了村民的出行安全。周镐天溺水死亡与重庆市涪陵市政工程公司的不作为行为之间具有因果关系，现起诉要求：1、重庆市涪陵市政工程公司向周康于、刘小琼赔偿死亡赔偿金520480元、丧葬费28428元、精神抚慰金30000元、交通费1500元、住宿费1000元、误工费5000元等费用总额的80%（共计490126.4元）；2、诉讼费由重庆市涪陵市政工程公司承担。
重庆市涪陵市政工程公司一审辩称，2014年12月3日忠县退耕还林地区基本口粮田建设项目部将忠县新立镇狮子、龙井、华福、红岩、中岭等村的山坪田改造项目发包给了重庆市涪陵市政工程公司，工期从2014年12月8日起共210天，应于2015年7月8日竣工。周康于、刘小琼之子周镐天发生溺水身亡的山坪塘位于忠县新立镇华福村九组，塘名为袁家大湾三叉口山坪塘，该山坪塘原已存在，重庆市涪陵市政工程公司此次施工系按照施工图对原有山坪塘进行整治，事故发生时该山坪塘整治工程已完工，正等待竣工验收。施工图并未标有修建栏杆的工程设计，重庆市涪陵市政工程公司没有为该塘修建栏杆的义务，该塘现有的栏杆是本案事故发生后村委追加的项目。周镐天系因擅自到塘边摸螺蛳跌滑入水身亡，并非因为没有栏杆阻拦，重庆市涪陵市政工程公司在现场也设立有警示标志。周镐天系小学生，有一定的认知能力，本案事故系因监护人监护不力，重庆市涪陵市政工程公司不承担责任。另，事故发生后，经相关部门调解已达成一致意见，由重庆市涪陵市政工程公司向周康于、刘小琼支付18000元，重庆市涪陵市政工程公司已履行完毕。
一审法院认为，重庆市涪陵市政工程公司对本案山坪塘进行护坡硬化、塘中清淤后，护坡成了光滑斜坡，水塘蓄水量亦有所增加，即水塘的危险性增加了，重庆市涪陵市政工程公司作为施工单位应当考虑到修建隔离栏等防护措施以防止过往人员靠近产生危险，重庆市涪陵市政工程公司辩称其与发包方之间没有约定修建防护栏，不能免除重庆市涪陵市政工程公司因施工行为造成危险现状而产生的防止义务，同时，山坪塘是季节性干旱地区修建的小型农用蓄水工程，主要用于解决农村生产生活用水困难，即便做好了合理的防范措施，也必然要保留有供村民取水用水的缺口以及防止蓄水过量的溢洪道口，山坪塘的使用性质决定了其必然留下一定的安全隐患，故人员靠近水塘时负有高度的注意义务。周康于、刘小琼之子周镐天不满十周岁，对危险的认知和判断能力较弱，面临危险时也没有自救能力，周康于、刘小琼作为其监护人应做到随时妥善监护，时刻防止意外发生，然而，事故发生时，周镐天处于完全脱离监护的状态，周康于、刘小琼未及时发现和制止其进入山坪塘危险区域，是溺水事故发生的主要原因。综上对于周康于、刘小琼的损失，酌定周康于、刘小琼承担90%责任，重庆市涪陵市政工程公司承担10%责任。
对于周康于、刘小琼的各项损失，结合周康于、刘小琼、重庆市涪陵市政工程公司诉辩称及举证质证，认定如下：1、死亡赔偿金，502940元（25147元／年×20年）；2、丧葬费，28426元（56852元／年÷2）；3、交通费，酌定500元；4、住宿费，重庆市涪陵市政工程公司不认可，周康于、刘小琼也未提交相应证据，不予确认；5、误工费，参照重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入，酌情计算10天，即1377.92元（25147元／年÷365天／年×10天×2人）。以上各项共计533243.92元，重庆市涪陵市政工程公司应承担53324.39元（533243.92元×10%）。精神抚慰金，酌定重庆市涪陵市政工程公司向周康于、刘小琼支付3000元。综上，扣除重庆市涪陵市政工程公司事故发生后已向周康于、刘小琼支付的18000元，重庆市涪陵市政工程公司还应支付38324.39元（44020.78元＋3000元－18000元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民法通则》第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决：一、重庆市涪陵市政工程公司限于本判决生效之日起十日内向周康于、刘小琼丧葬费、死亡赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金等各项费用共计38324.39元。二、驳回周康于、刘小琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2744元，减半交纳1372元，由周康于、刘小琼负担1172元，重庆市涪陵市政工程公司负担200元。
一审宣判后，周康于、刘小琼不服，向本院提起上诉，请求：依法改判支持上诉人的诉讼请求。主要事实和理由：一、一审认定上诉人未妥善监护是其子溺亡的主要原因错误，责任划分严重不公。被上诉人没有修建隔离栏等防护设施，没有设置警示标志是导致周镐天溺亡的根本原因，应当承担主要赔偿责任。二、一审适用《中华人民共和国民法通则》第十八条错误，本案不是因为监护人监管不力，而是因为被上诉人修建的水池没有采取任何安全防护措施所致，故一审适用监护人责任不当。三、被上诉人支付的18000元救助款不应当从赔偿款中扣除。
重庆市涪陵市政工程公司答辩称，公司是按图施工，图纸上没有栏杆的设计，坡度也符合设计要求，且设置了警示标志，本案主要是由于监护人未尽监护责任所致，死者系去塘里摸螺蛳滑入水里死亡，与栏杆和警示标志没有因果关系，公司支付的18000元应当纳入本案一并调整，请求驳回上诉，维持原判。
本案争议焦点：一、责任划分是否恰当。二、18000元是否应当抵扣赔偿款。
二审中，上诉人申请证人周定洪出庭作证，证明事故发生时没有设置警示标志，当时没有设计围墙，是村里向农委反映后，事故发生后才修建的围墙。被上诉人质证认为证人证明未设置警示标志不实。上诉人提供了忠县新立镇华福村村民委员会的证明一份，证明该山坪塘原系农田，因无人耕种由周定洪养鱼。被上诉人质证认为村委证明是塘，周定洪不可能是在田中养鱼。上诉人提供了照片7张，被上诉人质证认为照片的真实性没有异议，但与上诉人一审提供的照片不符。
二审审理查明，重庆市涪陵市政工程公司对重庆市忠县新立镇华福村9组袁家大湾三叉口山坪塘进行整治的工程内容包括护坡硬化、清淤等项目，但不包括修建围墙或栏杆，现在的围墙系事故发生后重庆市涪陵市政工程公司根据追加项目修建的，山坪塘坝顶系原已硬化的村级公路。
本院认为，山坪塘是季节性干旱地区由集体或个人修建的小型农用蓄水工程，主要解决农村生产生活用水，在我国农村分布极广。一般的山坪塘均没有围墙、防护栏等安全设施，也无警示标志，自然对行人经过留下了一定的安全隐患，行人应具备高度的注意义务，避免其风险。本案山坪塘在整治前亦无围墙、防护栏等安全设施，在事故发生前，重庆市涪陵市政工程公司的施工图中也没有上述项目的设计，即使事故发生后重庆市涪陵市政工程公司修建了围墙，也是根据当地群众的要求和业主追加的工程量而增建的，重庆市涪陵市政工程公司按照业主的施工合同和施工图纸进行施工本身并无不当。但重庆市涪陵市政工程公司对山坪塘进行护坡硬化、塘中清淤后，护坡成了光滑斜坡，蓄水量也有所增加，应当采取相应措施提醒人们注意安全，基于重庆市涪陵市政工程公司未提供充分证据证明设置了警示标志，一审酌情判决其承担10％的责任并无明显不妥。同时，由于山坪塘坝顶系以前硬化的村级公路，重庆市涪陵市政工程公司客观上也不可能将其封闭。本案受害人也并非是因为山坪塘没有围墙而从坝顶滑入水中溺亡，而是受害人脱离监护独自来到水塘边玩耍时不慎滑入塘中溺亡。受害人作为未成年人，监护人依法负有保护其安全的监护职责，一审适用《中华人民共和国民法通则》第十八条认定监护人未妥善监护是事故发生的主要原因并无不当。上诉人主张责任划分不当，适用法律错误，要求被上诉人承担主要赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于支付给上诉人的18000元是否应当抵扣的问题。经查，事故发生后，重庆市涪陵市政工程公司根据农委的协调意见支付给了上诉人18000元，显然是为了解决本次事故而支付给上诉人的款项，一审将其抵扣部分赔偿款并无不当。上诉人主张该款系给上诉人的困难补助和人情钱不应抵扣赔偿款的理由不充分，本院不予支持。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2744元，由上诉人周康于、刘小琼负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 黄能平
代理审判员 李迪云
二〇一五年十二月十日
书 记 员 蹇佳莉