湖北省利川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂利川刑初字第00197号
公诉机关利川市人民检察院。
被告人杨某甲，无业。因涉嫌犯赌博罪于2014年6月26日被利川市公安局刑事拘留，同年7月10日利川市公安局决定对其取保候审。同年9月9日经本院决定，由利川市公安局对其执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
被告人熊某，曾用名熊玉红，绰号“熊大”，无业。因涉嫌犯赌博罪于2014年6月26日被利川市公安局刑事拘留，同年7月2日利川市公安局决定对其取保候审。同年9月9日经本院决定，由利川市公安局对其执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
被告人严某，无业。因涉嫌犯赌博罪于2014年6月26日被利川市公安局刑事拘留，同年7月18日利川市公安局决定对其取保候审。同年9月9日，经本院决定，由利川市公安局对其执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
利川市人民检察院以利检公诉刑诉（2014）151号起诉书指控被告人杨某甲、熊某、严某犯开设赌场罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。利川市人民检察院指派检察员谭伟出庭支持公诉，被告人杨某甲及辩护人刘彪，被告人熊某，被告人严某及辩护人刘伦伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
利川市人民检察院指控：2014年4月26日至6月25日，被告人杨某甲、熊某、严某在利川市都亭街道办事处女人街4单元202室开设赌场，利用五台麻将机进行赌博，并向参赌人员收取“蛋钱”（即抽水）。其中杨某甲负责管账和钱，严某和熊某负责召集熟悉的人员参赌，三人通过开设该赌场共计获利174500元。2014年6月25日，利川市公安局将该赌场查封。
就起诉指控的事实，公诉机关向本院移送了书证；勘验、检查笔录；证人证言及被告人供述与辩解等证据。利川市人民检察院认为，被告人杨某甲、熊某、严某为赌博提供场所、提供赌具，并抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人杨某甲提出她账本上记有她弟弟杨某乙在麻将馆卖烟的钱、丈夫给的钱、别人借的钱她都笼统记在账本上的。公诉机关指控获利数目不属实的辩解辩护意见。
被告人杨某甲的辩护人提出本案抽头渔利应以13100元确定，公诉机关以杨某甲账本上的记载174500元作为认定获利的证据不准确，该账本是杨某甲个人的家庭账，与三被告人的供述不一致，也未一笔笔核实，缺乏紧密、完整的证据锁链，法院不能采信，请求对被告人杨某甲判处拘役或缓刑的辩护意见。
被告人熊某提出杨某甲记的账不是他们三人分账的依据，他只获利13100元的辩解辩护意见。
被告人严某提出公诉机关指控非法获利174500元，是按杨某甲记的账本指控的，但那上面有杨某甲的弟弟杨某乙卖烟的钱，还有杨某甲本人家里的钱。杨某甲的账本她没看过，她也记了账的，杨某甲记的账不是他们三人分账的依据，她实际只获利2万多元，公诉机关指控非法获利174500元不属实的辩解辩护意见。
被告人严某的辩护人提出房租、水电费的开支不能作为抽头渔利的金额，在三被告人供述不一致时，应以最小金额为抽头渔利的金额的辩护意见。
经审理查明，2014年4月26日至6月25日，被告人杨某甲、熊某、严某、以每月1700元（含麻将机一台）的租金租用李某在利川市都亭街道办事处女人街的4单元202室开设麻将馆，利用五台麻将机进行赌博，并向参赌人员抽取“蛋钱”（即抽头渔利）。麻将馆以每天60元的工资聘请一人做饭，参赌人员免费就餐，三人约定轮流值班，由被告人杨某甲负责记账，每十天平均分配盈利。2014年6月25日，利川市公安局将该赌场查封。扣押杨某甲笔记本1本，该账本上记载2014年4月26日至6月25日，抽头渔利总收入为174500元。
另查明，2014年6月25日，利川市公安局都亭派出所扣押了严某违法所得现金8900元；2014年7月21日，利川市公安局都亭派出所扣押了杨某甲违法所得现金10000元、严某违法所得现金30000元、熊某违法所得现金10000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、户籍证明：载明三被告人的身份情况。
2、拘留证、释放通知书：载明被告人严某于2014年6月26日被利川市公安局刑事拘留，同年7月18日变更为取保候审；被告人杨某甲于2014年6月26日被利川市公安局刑事拘留，同年7月10日变更为取保候审；被告人熊某于2014年6月26日被利川市公安局刑事拘留，同年7月2日变更为取保候审。
3、扣押清单：载明利川市公安局都亭派出所扣押杨某甲笔记本1本；杨某甲现金10000元；熊某现金10000元；严某现金38900元；电动麻将机5台。
4、行政处罚决定书：载明参赌人员方某、杨某丙、郜某、高某、朱某被利川市公安局都亭派出所给予了行政处罚。
5、现场勘查笔录、现场照片、指认照片、现场方位平面示意图：载明赌博现场及杨某甲指认记账账本的情况。
6、辨认笔录：载明严某辨认熊某、杨某甲；杨某甲辨认严某、熊某；熊某辨认杨某甲；李某辨认严某、杨某甲、熊某的情况。
7、证人李某证明：2014年4月26日，严某、杨某甲租用她女人街4单元202室开20元、40元的麻将馆，月租是1500元，到同年6月25日就被警察抓了。
8、证人杨某乙（被告人杨某甲之弟）证明：他经常在严某在女人街开的麻将馆里卖香烟。
9、证人杨某丙、方某、高某、郜某、朱某证明：他们于2014年6月25日在女人街4单元202室打麻将赌博，打的是20、40元的包炮，老板按“大雪”抽5元，“两点”抽10元，“四点”抽20元抽水钱。
10、证人王某证明：她于2014年6月20日在女人街4单元202室麻将馆做了四、五天饭，约定每天工资是60元。
11、被告人杨某甲供述：她与严某、熊某从2014年4月26日开始在女人街4单元202室开麻将馆，赚的钱三人平分，十天分一次。每天要收2000元的“蛋钱”（即盈利）。每天收了多少“蛋钱”和每次他们分了多少钱，她都记在一个黑色本子上的。他们一共分了6次钱，第一次分了6000元，第二次每人分了8000元，第三次和第四次记不清了，第五次分了8000元，第六次分了9000元，除去开支，他们每人一共分了42000元左右，三人就是126000元左右，也就是说“蛋钱”至少有126000元左右。
12、被告人熊某供述：他与杨某甲、严某三人一起开麻将馆，麻将馆的盈利是三人平分，除去日常开支，盈利的钱是一个星期或十天分一次。麻将馆的收入和日常照料是严某和杨某甲，她们谁主管日常收入他不清楚，她们分给他多少钱就是多少钱，具体盈利多少他不清楚。他经常喊人打牌，但经常不带钱，就直接找严某或杨某甲拿钱，拿的钱算他直接从盈利里面拿出来的，到分钱时直接扣掉，不再给他了。有一次他分了2100元，有一次3000元，有十次每次300元，共3000元。有十次每次500元，共5000元。他一共分了13100元。
13、被告人严某供述：2014年5月，她和杨某甲、熊某三人一起在女人街4单元202室开麻将馆，开了一个月左右。三个人轮流值班，由杨某甲管账管钱，每天平均可以盈利2800元。由他们三人平分，十天分一次，前二次他们每人分了8000元，最后一次她分了9000元，她一共分得25000元。
上述证据，本院予以确认。
关于三被告人提出被告人杨某甲的记账不能作为三被告人抽头渔利的证据及被告人严某、杨某甲的辩护人提出在三被告人供述不一致时，应以被告人熊某供述的最小金额13100元作为每个被告人抽头渔利金额的辩护意见。经审查，三被告人在公安机关均供述由被告人杨某甲记账，被告人杨某甲账本上详细地记载了2014年4月26日至6月25日麻将馆每天非法获利的收入、支出及三被告人除去开支后所获非法所得，其中总收入为174500元。该记载内容结合三被告人的供述，能够证明三被告人抽头渔利为174500元。因此，对上述辩解辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人严某的辩护人提出房租、水电费的开支不能作为抽头渔利的金额的辩护意见。经审查，三被告人违法开设赌场，并用非法获利支付房租、水电费，该支出是用于犯罪支出的开支，只是犯罪盈利所得的去向，应认定为三被告人的非法所得。对被告人严某的辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某甲、熊某、严某为赌博提供场所、赌具，设定赌博方式，从参与赌博的人中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人严某缴纳了全部违法所得和罚金，可以对被告人严某从轻处罚；被告人杨某甲、熊某违法所得，应依法予以追缴，供犯罪使用的工具，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月26日起至2015年10月24日止，所处罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
被告人熊某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月26日起至2015年11月2日止，所处罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
被告人严某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月26日起至2015年8月18日止）。
二、公安机关扣押被告人严某违法所得38900元及向本院缴纳的违法所得19266.67元、公安机关扣押被告人杨某甲违法所得人民币10000元、公安机关扣押被告人熊某违法所得人民币10000元，依法予以没收，上缴国库；被告人杨某甲违法所得人民币48166.67元、被告人熊某违法所得人民币48166.67元，继续予以追缴；扣押在案供犯罪使用的电动麻将机5台，依法予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 锐
审 判 员 刘传勋
人民陪审员 刘远和
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 宋晓彬