江苏省泗洪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洪刑初字第0376号
公诉机关泗洪县人民检察院。
被告人何旭，原任泗洪县界集镇镇长、党委书记，泗洪县文化广电新闻出版局局长。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2014年5月9日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
辩护人洪新生、沈达明，江苏三理律师事务所律师。
泗洪县人民检察院以洪检诉刑诉（2014）349号起诉书指控被告人何旭犯贪污罪、受贿罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。泗洪县人民检察院指派代理检察员石跃出庭支持公诉，被告人何旭及其辩护人洪新生、沈达明到庭参加诉讼。现已审理终结。
泗洪县人民检察院指控：
一、贪污
2011年11月至12月期间，被告人何旭与石某某（另案处理）经过商议，利用自己担任泗洪县界集镇党委书记的职务便利，采取虚报冒领的手段，将该镇财政资金60万元转至由石某某实际入股并负责财务管理的宿迁东华房地产开发有限公司银行账户。
二、受贿
2008年3月至2013年2月，被告人何旭在任泗洪县界集镇镇长、党委书记期间，利用职务上的便利，非法收受宿迁东华房地产开发有限公司、裴某甲等人财物共计29万余元，并为他们谋取利益。
案发后，被告人何旭自动投案，并如实供述了自己及同案犯贪污以及自己受贿的犯罪事实。
针对上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、银行资料、记账凭证、文件、发破案经过、情况说明、户籍证明及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人何旭身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物；非法收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第九十三条第一款的规定，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。被告人何旭一人犯数罪，依法应当数罪并罚。本案贪污犯罪是共同犯罪，被告人何旭在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何旭系自首，依法可以从轻处罚。提请依法判处。
被告人何旭未提出实质性辩解。
辩护人提出的主要辩护意见是：1.被告人何旭与石某某并未将贪污的60万元占有和控制，属贪污未遂；2.被告人何旭在共同贪污犯罪中起次要作用，是从犯；3.被告人何旭虽接受裴某甲为其所还的贷款利息23098.5元，但没有为裴某甲谋利，不应认定为受贿。
经审理查明：
贪污
2011年11月，宿迁东华房地产开发有限公司（以下简称东华公司）负责财务管理的实际股东石某某（另案处理）向时任界集镇党委书记的被告人何旭提出，将之前东华公司上交的60万元土地款以退还的形式冒领至东华公司作为二人在东华公司共同投资款，由二人均分。被告人何旭在明知界集镇政府和东华公司之间的土地出让金已结算清的情况下，仍以退还土地出让金的名义，安排时任界集镇界集居委会党支部书记杨某甲、时任界集镇党委副书记吴某、时任界集镇镇长许某等人，于2011年12月1日从界集镇财政所将60万元转至东华公司账户。该60万元遂成为被告人何旭和石某某在东华公司的共同投资款。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人何旭在庭前稳定供述了其伙同石某某贪污60万元公款的事实，其供述贪污的时间、地点、过程等情节与同案犯石某某的供述，未到庭证人朱某甲、杨某甲、杨某乙、许某、朱某乙、周某、许某、吴某、刘某等人的证言，记账凭证，结算凭证，银行转账支票及相关书证等证据相互印证。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
受贿
2008年3月至2013年2月，被告人何旭利用担任泗洪县界集镇镇长、党委书记的职务便利，非法收受东华公司、裴某甲等人所送财物共计29万余元，并为其谋取利益。分述如下：
1．2008年3月至2011年4月，时任界集镇镇长、党委书记的被告人何旭，利用职务上的便利，非法接受时任界集镇国土所所长裴某甲帮其所还贷款利息23098.5元，并为裴某甲在工作及土地承包等方面谋取利益。
2．2011年8月，时任界集镇党委书记的被告人何旭，利用职务上的便利，非法收受裴某甲所送现金2万元，并为裴某甲亲戚裴某乙在界集镇丁岗小区“新居乐”贷款办理方面谋取利益。2013年10月在裴某甲被纪委调查期间，被告人何旭退还裴某甲5万元。
3．2012年10月，时任界集镇党委书记的被告人何旭，利用职务上的便利，非法收受东华公司董事长朱某甲代表公司所送泗洪县通灵珠宝店价值2万元的购物卡1张，并为东华公司在小区开发等方面谋取利益。2013年7月，被告人何旭听说朱某丁被组织调查的消息后，通过石某某将这张尚未使用的购物卡退还。
4．2012年下半年，时任界集镇党委书记的被告人何旭，利用职务上的便利，非法收受东华公司董事长朱某甲代表公司所送南京金鹰购物中心价值3万元的购物卡30张，并为东华公司在小区开发等方面谋取利益。
5．2013年2月，时任泗洪县文化广电新闻出版局局长的被告人何旭，非法收受东华公司实际股东石某某代表公司为感谢其在任界集镇党委书记期间对东华公司帮助所送20万元。2013年7、8月份，被告人何旭听说朱某丁被组织调查的消息后，让石某某配合，将石某某欠其78.6万元的个人借条扣减20万元换成58.6万元的借条。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人何旭在庭前稳定供述了其受贿的事实，其供述受贿的时间、地点、过程等情节与未到庭证人裴某甲、朱某甲、石某某、宋某、谢某、裴某乙、刘某、朱某丙、朱某丁、郭某、景某等人的证言，银行某，记账凭证，合同书，协议书，借款合同，借条及相关书证等证据相互印证。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
关于辩护人提出被告人何旭虽接受裴某甲为其所还的贷款利息23098.5元，但没有为裴某甲谋利，不应认定是受贿的辩护意见。本院认为，为他人谋取利益包括承诺、实施和实现三个阶段的行为。只要具有其中一个阶段的行为，就具备了为他人谋取利益的条件。明知他人有具体请托事项而收受其财物的，视为承诺为他人谋取利益。本案中，被告人何旭在接受裴某甲为其还贷款利息时，明知裴某甲在工作及土地承包等方面需要其帮忙，应视为承诺为裴某甲谋取利益，符合受贿罪的构成要件。对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。被告人何旭在受贿后，因与其有受贿关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还裴某甲5万元，退还朱某甲2万元购物卡及让石某某变更借条扣减20万元，均不影响对其受贿罪的认定。
另查明，被告人何旭于2007年5月至2010年5月任界集镇镇长，2010年5月至2013年2月任界集镇党委书记，2013年2月至案发任泗洪县文化广电新闻出版局局长。案发后，被告人何旭主动投案，并如实供述了自己及同案犯贪污的犯罪事实、如实供述了自己受贿的犯罪事实。被告人何旭违法所得已全部退出（暂扣于泗洪县纪委）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：中共泗洪县委通知、中共泗洪县委组织部出具的被告人何旭简况，证实被告人何旭任职情况；中共泗洪县纪委情况说明、案件移送函，泗洪县人民检察院反贪局发破案经过，证实被告人何旭归案及退赃情况。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人何旭身为国家工作人员，受国家培养、信任，先后担任泗洪县界集镇镇长、党委书记，本应严以律己，清廉为官，带领一方百姓谋发展、奔小康，但其却置党纪、国法于不顾，利用职务上的便利，伙同他人非法占有公共财物；利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人何旭与石某某并未将贪污的60万元占有和控制，属贪污未遂的辩护意见。本院认为，贪污罪是一种以非法占有为目的的财产性职务犯罪，应当以行为人是否实际控制财物作为区分贪污罪既遂与未遂的标准。行为人控制公共财物后，是否将财物据为己有，不影响贪污既遂的认定。本案中，被告人何旭安排界集镇相关工作人员将60万元财政资金转入共犯石某某为实际股东并负责财务管理的东华公司账户作为二人在东华公司的投资款，其和石某某即实际控制了该60万元公款，已经构成贪污既遂，虽因其他原因最终未将该款据为己有，不影响贪污既遂的认定。对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。本案贪污犯罪是共同犯罪。被告人何旭在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。关于辩护人提出被告人何旭在共同贪污犯罪中起次要作用，是从犯的辩护意见。经查，被告人何旭作为界集镇党委书记，应当深知财政资金的用途和严格的管理制度，也明知东华公司与该镇所约定的超出5万元每亩部分土地出让金返还款已结清。在石某某提出贪污犯意后，被告人何旭为满足个人私利仍积极安排界集镇相关工作人员将60万元财政资金转至东华公司账户，正是由于其身为党委书记作出上述安排，才让巨额财政资金失去控制，使贪污行为顺利完成，其在共同犯罪中主要作用明显，应当认定为主犯。对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。被告人何旭犯罪以后自动投案，并如实供述自己及同案犯的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人何旭退出全部违法所得，当庭认罪、悔罪，可酌情予以从轻处罚。综合以上量刑情节，决定对被告人何旭贪污犯罪予以从轻处罚，对被告人何旭受贿犯罪予以减轻处罚。被告人何旭一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人何旭退出的违法所得，予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第九十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十九条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人何旭犯贪污罪，判处有期徒刑十年六个月，犯受贿罪，判处有期徒刑九年，决定执行有期徒刑十三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2027年11月8日止）。
二、被告人何旭退出的违法所得，予以没收，上缴国库（由暂扣机关泗洪县纪委负责上缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 耿 辉
审 判 员 邵成虎
人民陪审员 程一辉
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 丁 静