广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂刑终342号
原公诉机关广西壮族自治区贺州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张仕卿，于广西壮族自治区贺州市，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月14日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。
指定辩护人郑聪，广西××律师事务所律师。
广西壮族自治区贺州市中级人民法院审理贺州市人民检察院指控原审被告人张仕卿犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年6月21日作出（2016）桂11刑初9号刑事判决。原审被告人张仕卿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗材料和上诉状，提讯原审被告人张仕卿，听取指定辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，为了牟取利益，被告人张仕卿欲借与朋友到广东××市旅游之机而购买毒品回贺州贩卖，于2015年8月12日上午，张仕卿与其朋友一行5人从广西贺州市八步区驾驶车牌为桂Ｊ×××××起亚越野车前往广东省惠州市。到达后，张仕卿于次日下午向他人购买6包毒品氯胺酮（俗称“K粉”）共花9万元，后将所购买毒品氯胺酮放置于车内。同月13日晚，张仕卿等人驾驶桂Ｊ×××××起亚越野车从广东惠东县沿高速公路返回贺州，于14日凌晨1时许，回到高速公路贺州东收费站时被公安人员抓获。公安人员当场从张仕卿所驾驶的桂Ｊ×××××起亚越野车内缴获疑似毒品6包，净重分别为986.1克、984.7克、985.67克、980.12克、995.3克、985.37克，共净重5917.26克。经鉴定，上述疑似毒品中均检出氯胺酮成分，含量分别为90.1%、87.1%、84.3%、85.1%、85.5%、79.6%。原判认定上述事实的证据有：
1.证人周某丁、周某乙、周某丙、苏某证实，2015年8月12日早上，张仕卿驾驶桂Ｊ×××××车与他们从贺州市八步区出发前往广东惠州看大海。在惠州期间，张仕卿离开单独去找他妹妹。2015年8月13日18时许，返回贺州时公安机关在车里查获的黑色袋子是张仕卿的，他们不知道袋子里装什么东西。桂Ｊ×××××车是周某丁跟麦某交换使用的车辆。证人周某丁、周某乙、周某丙、苏某对张仕卿照片进行了辨认和指认。
2.证人麦某证实，桂Ｊ×××××小车是他所有，周某丁要带家人去自驾游，用她的桂Ｊ×××××小车与他交换使用。2015年8月14日，周某丁打电话告诉他，她男朋友从惠州带毒品回贺州，桂Ｊ×××××小车被公安机关扣留。
3.证人韦某证实，他不知“吹仔”是谁，他和张仕卿同村，张仕卿之前开鞋店，他和张仕卿关系并不好，因为三四年前，他带张仕卿去朋友的赌场赌钱，使得张仕卿输了很多钱，所以张仕卿有点怨恨他，之后很少一起玩了。
4.证人莫某证实，她和她老公周发东与张仕卿是认识几年的老朋友。2014年6月1日，张仕卿找到她说做皮包生意需要借5万元周转，并愿意用房子作抵押，于是她借了5万元给张仕卿，张仕卿写了一张借条给她。
5.贷款凭证、借条证实，张仕卿于2011年12月27日在桂林银行贷款25万元，于2014年6月1日向莫某借款5万元。
6.现场勘验检查笔录、方位示意图、平面示意图，现场照片，提取痕迹、物证登记表，扣押物品、文件笔录、清单、照片，车辆信息、发还清单、领条证实，中心现场位于贺州市平桂管理区贺州高速路东收费站，公安人员在车牌为桂Ｊ×××××起亚越野车的尾箱提取了6包疑似毒品，在车上提取了高速公路通行票据6张，从张仕卿身上扣押手机一台，提取过程均经张仕卿指认、确认，扣押的桂Ｊ×××××起亚越野车已发还车主。
7.毒品称重、取样、提取笔录、清单及照片证实，公安机关当面张仕卿对查获的6袋疑似毒品进行称重并分别取样送检，毒品净重共5917.26克。
8.贺州市公安局物证鉴定所的贺公（刑）鉴（理化）字（2015）160号、161号鉴定文书证实，所查获的6袋疑似毒品均检出氯胺酮，氯胺酮的含量分别为90.1%、87.1%、84.3%、85.1%、85.5%、79.6%。
9.户籍证明证实，张仕卿出生于1973年5月16日，案发时已达负完全刑事责任年龄。
10.上诉人张仕卿供述，被查获的毒品“K粉”是他在广东惠州向一个叫“伙计”的人买的，准备带回八步的KTV进行售卖。因为赌输了钱，想通过搞“K粉”回来卖，把以前输钱时抵押给别人的房子赎回来。这些“K粉”是用一个黑色的旅行包装着的，旅行包里面还有几件他的衣服，衣服下面放着6条用无色透明的大号四方封口袋装的“K粉”。案发前几天，周某丁约他一起去惠州玩，因为之前听说惠州的毒品便宜，就想着趁这个机会去惠州买点毒品回来搞点钱。他从“吹仔”处获得卖毒人“伙计”的号码130××××7056，并准备了9万元。2015年8月12日早上，他和周某丁的家人，开着周某丁借来的桂Ｊ×××××的小汽车去惠州。到惠州的第二天下午五六点这样，他跟周某丁说去找他妹妹，叫他们在酒店等他，之后他独自一人开车出去和“伙计”联系，后在广汕路旁边的红绿灯旁，“伙计”交给他一个黑色的旅行包，他打开看了下，确认是六条毒品“K粉”后，就将用塑料袋包装好的9万元现金交给“伙计”。交易完后，他将装毒品的黑色旅行包放到车尾箱后开车回酒店，晚上七八点要返回时，他将几件衣服放进那个黑色的旅行包。到贺州东高速收费站时，公安人员把他开的车堵住，当着他的面从他驾驶的桂Ｊ×××××小汽车搜查到毒品，后将他和周某丁等一行五人带回公安机关，并当他的面对查获的毒品进行称重。原判认为，被告人张仕卿明知是毒品，故意违反毒品管理法律法规，以贩卖牟利为目的，向他人购买毒品氯胺酮5917.26克，从广东惠州运回贺州，毒品数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条之规定，以被告人张仕卿犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
张仕卿上诉提出其只出资9万元，是吹仔叫去买毒品，吹仔提供毒品的卖家电话，其没有贩卖毒品。请求二审从轻改判。
指定辩护人对张仕卿运输毒品无异议，认为仅凭张仕卿出资九万元不可能买到本案数量的毒品，不排除毒品交易是卖家与吹仔事前商定的，认定张仕卿贩卖的证据不够确实、充分。建议二审对上诉人从轻处罚。
经二审审理查明的事实与证据与一审相同。
本院认为，原判认定上诉人张仕卿犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人张仕卿提出其仅受吹仔指引购买毒品，没有贩卖的意见，经查，上诉人张仕卿所提供的吹仔线索无证据证实，而本案关键事实是张仕卿主动出资九万元，亲自出面与他人购买毒品，并运输毒品回到贺州，对这个过程单独完成，此行为已构成犯罪，且其犯罪行为积极主动。获知毒品渠道不必然产生毒品犯罪行为，两者之间不存在因果关系，即使毒品渠道信息是来源自他人，也因行为人在实施毒品犯罪时不受该信息的支配，毒品犯罪犯意引发和行为实施，均由行为人自主决定，故张仕卿应罪责自负。对于指定辩护人提出张仕卿单独无法购买到本案数量的毒品，认定贩卖毒品的证据不充分的意见，经查，张仕卿在侦查阶段供述其到惠州后主动与卖家联系，先试探欲与卖家交易少量毒品，再商定后才倾其所有以九万元买六包毒品，这说明其毒品犯意独立，毒品的数量由其自主决定后逐步达成。且上诉人归案后，公安机关依法对其进行现场吸毒检测，显示均呈阴性，与其关于其吸毒但未上瘾的供述相符，与其关于其购买大量毒品供自己吸食的辩解相矛盾。证人莫某的证言及借条证实张仕卿确实以房子抵债，其关于企图贩卖毒品牟利以赎回因欠钱而抵押给别人的房产的供述可信，具有贩卖毒品故意。况且，张仕卿是具有毒品违法前科的人，即使其买回毒品交由他人处理，如此大量毒品，接收毒品的人对该批毒品的处理也只能贩卖不可以再有别的借口，明知贩卖而购买、运输，同样构成贩卖毒品。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人及其指定辩护人的上诉和辩护意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟自彬
代理审判员 杨 波
代理审判员 蓝永恒
二〇一六年十月十一日
书 记 员 罗 阳