山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第1365号
上诉人（原审被告）汪杰章，邹城市逍客馅饼店店主。
委托代理人李永昌。
被上诉人（原审原告）孔凡花。
委托代理人李某，邹城圣地法律服务所法律工作者。
上诉人汪杰章因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服邹城市人民法院（2013）邹民初字第86号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原告孔凡花自2011年10月到被告汪杰章经营的“逍遥馅饼店”工作。2011年11月28日下午，原告上班期间左手被和面机挤伤，导致左手背皮肤撕脱伤、掌骨开放性骨折，同日被送往兖矿集团总医院住院治疗15日。2012年11月26日行内固定取出术治疗住院7日，两次住院治疗费均由被告汪杰章支付。2012年12月6日，原告伤情经济宁平直物证司法鉴定所鉴定为：左手第2、3掌骨骨折，分别构成九级伤残。2012年12月19日原告孔凡花向法院提起诉讼。2013年1月31日，被告汪杰章申请重新鉴定。2013年3月31日经济宁正诚法医司法鉴定所鉴定：原告左手第2、3掌骨开放性骨折清创缝合、骨折复位内固定术后，属九级伤残。2014年1月14日原告将诉讼请求变更为：1、判令被告赔偿原告住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、照相费、鉴定费、复印费、交通费等损失共计128，905元；2、案件受理费由被告承担。另查明，2012年山东省城镇居民人均可支配收入为25，755元。
原审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。”第九条第二款规定“从事雇佣活动”是指：“从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”。本案中原告孔凡花提供的盖有“逍遥馅饼店”印章的工作服押金及中国农业银行金某对账单可证明原告在被告汪杰章经营的“逍遥馅饼店”内工作，被告向其支付报酬。原、被告双方形成雇佣法律关系。原告在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当承担民事赔偿责任。被告汪杰章辩称原告孔凡花不是其员工，也非在其店中受伤无合法有效的证据证明，本院不予采信。原告诉请的残疾赔偿金103，020元，符合法律规定，予以支持；原告诉请求住院伙食补助费580元，本案按每天15元、两次住院天数22天计算，住院伙食补助费应为330元；原告诉请求误工费，法律规定“误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。有固定收入的，按照实际减少的收入计算。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残致持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。”本案中原告孔凡花的误工时间自2012年2月1日（1月份工资被告已支付）至2012年12月5日（第一次评残前一日）计算，共计305天，误工费应为21，512元；原告诉请求护理费2，046.24元，法律规定护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员原则上为一人，本案护理费应为1，552元；原告诉请求鉴定费1，300元、伤照费100元，鉴定费和伤照费系原告进行司法鉴定的必要支出，予以支持；原告诉请的交通费300元，交通费是原告孔凡花及其必需的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，本院根据原告提供的交通费票据、就医时间、地点，酌定为200元；原告诉请求复印费38元无法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条之规定，判决：被告汪杰章于判决生效之日起十日内赔偿原告孔凡花残疾赔偿金103，020元，住院伙食补助费330元，误工费21，512元，护理费1，552元，鉴定费1，300元，伤照费100元，交通费200元，共计128，023元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，775元，由被告承担。
宣判后，上诉人汪杰章不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，发回重审，或改判驳回被上诉人的诉讼请求。理由是：一、一审认定事实错误，被上诉人不是上诉人的工作人员，更非在所谓的工作中受伤。被上诉人的病历显示其在家中被皮带压伤。二、一审计算赔偿数额错误。1、被上诉人的身份证登记住址为邹城市钢山街道办事处杜庄村，其参加的也是邹城市新型农村合作医疗保险，根据《关于统计上划分城乡的暂行规定》（国家统计局文件国统字（2006）60号）孔凡花并非城镇居民，故其身份为农业，其误工损失及残疾赔偿金应按农业纯收入为计算标准，而一审法院在未经任何调查的情况下就直接认定孔凡花身份为城镇居民，并按此标准计算误工费及残疾赔偿金属认定事实错误，且误工费计算至评残前一天亦没有证据。三、一审适用法律错误。本案应适用《民事诉讼法》第64条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139条的规定驳回被上诉人的起诉。四、如果被上诉人所述事实成立，被上诉人也有过错，也应当承担相应责任。
被上诉人孔凡花答辩称，请求一审法院认定事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
病历中记载的上诉人在家中被压伤的内容，是上诉人为了能够使用被上诉人的合作医疗保险报销一部分医疗费用做的虚假陈述。两次住院均是上诉人支付的治疗费和手术费用，均在医院留下其手机号码。被上诉人的户籍虽登记为农村居民，但被上诉人居住地杜庄社区已属于邹城市城区范围，被上诉人收入和消费均在城区。和面机的操作为危险系数较高的机器设备，上诉人应配备专业人员负责和面机的管理使用，上诉人没有证据证明其已尽到安全管理的义务和责任，其作为雇主应当承担赔偿责任。
经审理查明，被上诉人孔凡花2012年10月份实领工资为789元，11月份实领工资为863元，2012年12月和2013年1月份实领工资均为1000元。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，根据被上诉人孔凡花提供的盖有“逍遥馅饼店”印章的工作服押金及中国农业银行金某对账单可证明被上诉人在上诉人汪杰章经营的“逍遥馅饼店”内工作，能够认定上诉人与被上诉人存在雇佣关系。被上诉人孔凡花的病历中记录其在家中受伤，被上诉人辩称是因上诉人想用被上诉人的合作医疗保险报销部分费用而做的虚假陈述，结合被上诉人受伤后由上诉人送往医院救治、治疗费用亦是由上诉人支付的事实，本院采纳被上诉人的辩解意见，认定被上诉人在是从事雇佣活动中受伤。被上诉人居住的杜庄社区已被规划为城区，杜庄村委会亦出具证明证实该村绝大部分土地被征用，故一审法院按照城镇居民的标准计算被上诉人孔凡花的残疾赔偿金并无不当。被上诉人受伤时在上诉人处工作，有较为固定的工资收入，故误工费应当按照被上诉人实际减少的收入计算；被上诉人于2011年11月28日受伤致残，2012年11月进行了二次手术，造成持续误工，误工费可以计算至定残之日前一天（10个月零5天），根据被上诉人的工资明细可按月工资1，000元计算，计10，167元。被上诉人在从事雇佣活动中，未尽到对自身安全的谨慎注意义务，致其左手被挤伤，其对损害后果的发生具有一定过错，应当承担相应的责任，本院酌定由被上诉人孔凡花承担30%的责任，由上诉人汪杰章承担70%的责任。因双方均未主张医疗费，本案不予审理。被上诉人孔凡花的损失为：残疾赔偿金103，020元，住院伙食补助费330元，误工费10，167元，护理费1，552元，鉴定费1，300元，伤照费100元，交通费200元，共计116，669元，上诉人汪杰章应当赔偿被上诉人孔凡花81，668.30元。综上，上诉人汪杰章的上诉请求，理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、变更邹城市人民法院（2013）邹民初字第86号民事判决内容为：上诉人汪杰章于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人孔凡花残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、伤照费、交通费等损失共计81，668.30元；
二、驳回被上诉人孔凡花的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2，775元，由上诉人汪杰章负担1，841元，被上诉人孔凡花负担934元；二审案件受理费2，860元，上诉人汪杰章负担1，901元，被上诉人孔凡花负担959元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫先东
代理审判员 张 芳
代理审判员 韩 飞
二〇一四年七月十五日
书 记 员 李梦琦