广东省汕头市濠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0512民初118号
原告：廖永福，男，汉族，1971年5月18日出生，住址四川省中江县。
委托诉讼代理人：王锦有、杨津，广东振华威律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市红领巾路。
负责人：苏大存。
委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：庄旭江，广东思迪律师事务所律师助理。
原告廖永福与被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下称人保汕头公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖永福的委托诉讼代理人王锦有、被告人保汕头公司的委托诉讼代理人林钦成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告廖永福向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告保险赔偿金227028元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：其与许琳于2014年8月5日在礐石大桥南广场路段发生交通事故。事故造成其受伤并住院治疗。其在事故中造成如下损失：医疗费66394.56元、住院伙食补助费4800元、营养费1800元、护理费28560元（170元×48天×2人＋170元×72天×1人）、交通费2000元、残疾赔偿金102147.6元、精神损害抚慰金10000元、康复费1800元、误工费41278.93元、后续治疗费23000元、司法鉴定费2600元。其在事故中承担次要责任。许琳驾驶的粤Ｄ×××××号牌车辆在被告处投保了保险。为了维护其合法权益，特依法向贵院提起民事诉讼。
被告人保汕头公司辩称：原告的起诉已超过诉讼时效；因原告未起诉肇事司机许琳和粤Ｄ×××××号小型轿车所有人许建平，应驳回原告要求其在商业险范围内承担保险赔偿责任；原告主张的医疗费应扣除其先予赔付的1万元医疗费和非医保用药；原告主张的营养费、后续治疗费、康复费、交通费没有事实根据；原告主张的护理费过高；原告系农村户口，主张按照城镇标准计算残疾赔偿金和误工费缺乏依据；诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。
本院经审理认定事实如下：对各方当事人没有争议的事故经过、交警部门对事故认定、粤Ｄ×××××号牌车辆在被告处投保了交强险和商业三者险（含不计免赔险，责任限额100万元）及事故发生于上述保险期间的事实，本院予以确认。
就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告于事故当日即2014年8月5日被送往汕头市中心医院救治，并于同年9月22日出院；出院诊断：1.左胫腓骨中下段粉碎性骨折；2.左足多发骨折；3.左肱骨大结节骨折；4.全身多处皮肤软组织搓擦伤。原告住院治疗产生医疗费66394.56元。原告住院期间，被告垫付其医疗费10000元。上述事实有原告提供的汕头市中心医院出具的病历及医疗费发票和被告提交的赔款收据信息表予以证明，上述证据经法庭质证，可以采信。
应原告申请，广东东方法医临床司法鉴定所于2014年12月29日作出东方司鉴（2014）临鉴字第460号法医临床鉴定意见书（下称东方鉴定意见书），评定：原告伤残程度九级二处、后续治疗费23000元、康复费1800元、护理期限120日（其中住院48天配护理人员2名／天，之后72天配护理人员1名／天）、营养费1800元、误工期270天。原告为此支付鉴定费2600元。诉讼过程中，因被告对上述鉴定意见提出异议并向本院申请对原告的伤残等级、后续治疗费、损伤护理期限及人数、康复费、营养费、误工时间鉴定项目予以重新鉴定，本院予以准许。广东华民司法鉴定所在接受本院委托之后于2016年8月31日就原告之上述鉴定项目作出华民司鉴所（2016）临鉴字第194号法医临床鉴定意见书（下称华民鉴定意见书）。该华民鉴定意见与东方鉴定意见的鉴定意见一致。上述事实有原告提供的并经法庭质证的东方鉴定意见书、华民鉴定意见书及发票为证。本院认为该华民鉴定意见书系由具有鉴定资质的鉴定机构作出，且鉴定程序合法，本院采信该鉴定意见书，对其证明力予以认定；而东方鉴定意见书与本院采信的华民鉴定意见书鉴定意见相一致，故本院对原告支付的鉴定费2600元亦予以采信。被告虽对此提出异议，但其并无法提供相反的证据予以推翻，故本院对其答辩意见不予采信。
另查明，原告系农村居民户口。2015年度广东省农村居民人均纯收入13360.4元／年；2015年度广东省农村居民人均年生活消费支出11103元／年；2015年度广东省其他服务业年平均收入为75017元／年。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。本案事故经交警部门现场勘查后作出交通事故认定书，交警部门对本事故认定程序合法，认定事实和适用法律正确，且各方当事人均无异议，本院采信该责任认定。公民的生命健康权受法律保护。原告身体在本事故中受到损害，其有权在法律规定的范围内要求相应的赔偿义务人予以赔偿。
一、原告在本事故中的赔偿权利范围和经济损失
原告所涉及的赔偿项目及数额，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》计付。
医疗费：原告提供的医疗费票据共计医疗费66394.56元，本院予以支持。对于被告辩称的对原告的治疗费用必须对非医保用药予以剔除，本院认为，在发生交通事故后，抢救伤者用药系医院根据受害人的实际病情而采取的，使用何种药物受害人并不能控制，也不可能在接受治疗前询问治疗用药是否为基本医疗保险用药，即使知悉，但该药为治疗所必须，为病情需要也不得不接受。因此，保险合同中关于剔除非医保用药的条款客观上减轻了保险公司的赔偿责任，缩小了保险范围，加重了其他当事人的责任，显失公平，况且被告也没有证据证明原告治疗用药中存在××所用的情形，故本院对被告的该节答辩意见不予支持。
2.住院伙食补助费：原告住院48天，其每天的伙食补助费按100元／天计，故其住院伙食补助费为4800元（计算为：100元／天×48天）。
3.营养费、后续治疗费、康复费。原告主张营养费1800元、后续治疗费23000元、康复费1800元，有司法鉴定意见书为据，可予确认。
4.误工费：原告误工期经评定为270天，因原告没有证据证明其最近三年的平均收入状况及其所从事的具体行业且其属农村户口，故参照2015年度广东省农村居民人均纯收入13360.4元／年计算270天，共9883.03元（计算为：13360.4元／年÷365天×270天）。
5.护理费：原告因没有举证证明护理人员的收入情况，因此，对其参照2015广东省其他服务业年均收入75017元／年的标准计算，即205元／天。原告主张护理费按170元／天，可以准许。护理期限按鉴定意见计算120天，其中住院48天按每天配护理人员2名，之后72天按每天配护理人员1名，故护理费为28560元（计算为：170元×48天×2人＋170元×72天×1人）。
6.残疾赔偿金：原告评定为九级伤残二处，其系农村居民，参照2015年度广东省农村居民人均纯收入13360.4元／年计算，共计58785.76元（计算为：13360.4元／年×20年×伤残赔偿系数22%）。原告主张按城镇居民相关标准计算其残疾赔偿金，并提交汕头市金平区东方街道金海社区居民委员会出具的证明，拟证明原告一家于2012年至今居住在汕头市海滨路59号。因该证明缺乏居委会负责人及制作该证明的人员签章，其证据形式不符合法律规定；又因该证据系无法与原件核对的复印件，且被告对此也提出异议，故本院对其不予采信。因原告没有证据证明其经常居住地和主要收入来源均为城市，故其主张按城镇居民相关标准计算其残疾赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。
7.交通费：原告虽没有提供交通费发票，但考虑到原告在住院治疗及办理鉴定的过程中产生一定的交通费用符合常理，本院酌情认定交通费为1000元。
8.精神损害抚慰金：原告在本案交通事故中伤残等级经鉴定为九级伤残二处，事故造成的伤害给其本人带来精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金为10000元，可以支持。
9.其他合理费用：原告为其伤残鉴定产生鉴定费2600元，属合理费用支出，本院予以支持。
对原告主张的超过本院上述认定赔偿项目或赔偿数额部分，依据不足，本院不予支持。
二、对原告经济损失的赔偿责任主体
同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人起诉保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
（一）对原告经济损失在交强险责任限额内的赔偿责任主体
粤Ｄ×××××号牌车辆在被告处投保交强险，且本案交通事故发生在保险期间，原告的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计95994.56元，被告应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿1万元。
原告的残疾赔偿金、康复费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金及鉴定费共计112628.79元，被告应在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿11万元，并对其中的精神损害抚慰金予以优先赔偿。
综上，被告应在交强险责任限额内赔偿原告经济损失12万元。
（二）对原告的经济损失超出交强险责任限额部分的赔偿责任主体
由于原告对本案损害的发生存在过错，故对原告的经济损失超出交强险责任限额部分可依法减轻赔偿责任主体的赔偿责任。依据交通警察部门对此次事故的责任认定，侵权行为人许琳与原告分负事故的主、次责任，且原告在事故中系机动车的另一方，故对原告的经济损失超出交强险责任限额部分，赔偿责任主体应对此承担70%的赔偿责任，即为62036.35元。
因粤Ｄ×××××号牌车辆在被告处投保了商业三者险，并投保“不计免赔险”，保险赔偿限额为100万元，因此，被告应按照商业三者险的保险合同约定赔偿原告超过交强险赔偿限额部分的损失62036.35元。对于被告辩称因原告未起诉肇事司机许琳和粤Ｄ×××××号牌车辆的所有人许建平，其不需承担商业三者险的保险赔偿责任。本院认为，被告虽不是直接侵权人，但与该肇事车辆的投保人存在保险合同关系，且因被保险人怠于向被告请求直接向原告赔偿保险金，故依照《保险法》第六十五条第二款的规定，被告应当在商业三者险的保险责任限额内承担保险赔付责任。因此，被告的该答辩意见没有法律依据，本院不予支持。
综上，对被告垫付原告医疗费10000元予以相应剔除之后，被告应在交强险责任限额内及商业三者险责任限额内赔偿原告经济损失172036.35元。
关于被告提出的本案已经超过一年诉讼时效的意见。首先，对于交强险责任限额赔偿的诉讼时效。我国《道路交通安全法》赋予交通事故的受害人直接向承保交强险的保险公司请求赔偿的权利，保险公司据此承担的交强险赔偿义务是基于其为肇事车辆承保的交强险，而并非替代侵权行为人承担部分民事侵权赔偿责任，因此不应适用侵权行为诉讼时效期间一年的规定。又因我国《道路交通安全法》《保险法》《机动车交通事故责任强制保险条例》均未对交通事故受害人向保险公司请求交强险赔偿的诉讼时效期间作出明确规定，故对受害人行使该项请求权的诉讼时效应适用《民法通则》第一百三十五条规定，即“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”。其次，对于商业三者险的赔偿责任的诉讼时效。《保险法》第六十五条第二款规定，“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”因此，原告对被告的该商业三者险的索赔属于保险合同责任纠纷，应当由《保险法》调整。而《保险法》第二十六条第一款规定：“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为二年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。”故该商业三者险索赔的诉讼时效应当适用二年的诉讼时效。在本案中，事故发生于2014年8月5日，原告诉前委托的鉴定机构于2014年12月29日就原告的伤残等级、后续治疗费等作出鉴定意见。因原告在事故中身体受到伤害，需要住院治疗，其损失也在持续不断地发生和增加中，其出院之后进行了伤残评定，故在上述鉴定机构作出鉴定意见之日即原告之损失已经固定之日，诉讼时效应从2014年12月30日开始计算。而原告于2016年4月14日向本院起诉，显然没有超过二年期间的诉讼时效。故被告的该答辩意见，没有事实及法律依据，本院不予采纳。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款的规定，当事人进行民事诉讼，应当依照规定交纳诉讼费用。被告作为本民事案件的一方当事人，应当根据在其案件中的胜败情况承担相应比例的诉讼费用。被告提出其不用承担诉讼费用的主张，于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款及第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告廖永福经济损失172036.35元；
二、驳回原告廖永福的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取2352.71元（原告已预交），由原告廖永福负担569.71元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担1783元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 陈浩炳
二〇一六年十一月十五日
书记员 吕娜莎
附件：本判决相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第一项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条第一款道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十一条第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
申请执行期限法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。