广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）韶中法民一终字第975号
上诉人（原审原告）：何庆平，男，汉族，1969年8月30日出生。
委托代理人：华永强，系广东天行健律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韶关石人嶂矿职工医院。
法定代表人：周作标，韶关石人嶂矿业有限责任公司副总经理。
委托代理人：张荆江，该医院职工。
委托代理人：刘友兴，广东墨江律师事务所律师。
上诉人何庆平因与被上诉人韶关石人嶂矿职工医院（以下简称石人嶂矿医院）劳动合同纠纷一案，不服广东省始兴县人民法院（2014）韶始法民一初字第68号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月18日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
上诉人何庆平的上诉请求：一、石人嶂矿医院拖欠何庆平的工资事实清楚，证据充分，石人嶂矿医院拖欠工资行为违法，一审判决认定石人嶂矿医院存在拖欠工资的事实正确，但认定3545元计算错误。1、月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据《仲裁裁决书》的认定和何庆平举证证明的事实，何庆平近12个月平均工资约2500多元。石人嶂矿医院从2013年3月至2013年10月最低仅发放500多元的工资已克扣了何庆平的工资，应依法予以返还。而一审法院以《劳动合同》约定的“初始工资”1600元／月计算与何庆平的实际工资与事实不相符，应按劳动法的有关规定以实际工资2500计算。2、石人嶂矿医院是事业单位，因违法套取医保基金行为，经责令整改后，仍顶风违纪被韶关市人力资源和社会保障局取消基本医疗保险定点机构资格。其违法行为造成的不利后果，应由医院和主要责任人员承担，不应以克扣工资的方式由劳动者承担。因违法行为造成单位收入减少，不符合《工资分配（试行）方案》中“未完成任务时，医院亏损较大”的情形。3、石人嶂矿医院2012年3月制定的《工资分配（试行）方案》未获得单位职工大会的三分之二多数通过，且内容违反法律规定，不能作为用人单位肆意克扣劳动者工资的依据。二、何庆平经多次向石人嶂矿医院以及韶关石人嶂矿反映石人嶂矿医院单位存在的违法违纪和拖欠工资问题，催讨未果后公开计薪的行为未违反法律规定，应得到法律的支持。原审法院支持石人嶂矿医院解除劳动合同没有任何事实和法律依据。1、原审法院已认定石人嶂矿医院拖欠何庆平工资，无论多少，拖欠工资本身违反劳动法，应得到法律的制裁，何庆平亦有权捍卫自己的合法权益。2013年11月6日的讨薪行为，公安人员介入后通知劳动部门作出调处，从未认定违反治安管理亦未作出行政处罚。原审法院和劳动仲裁仲裁部门在审理过程中，未对拖欠工资以及违法套取社保基金的违法行为作出任何谴责和制裁，反而对被拖欠工资的劳动者的合法讨薪的行为，认定为“对石人嶂矿医院的正常工作造成了不良影响”“严重违反了用人单位的规章规定”从而对石人嶂矿医院违法解除劳动合同的行为予以支持，明显在支持纵容违法犯罪行为。2、《员工手册》的制定程序不合法，且内容与劳动法等相关法律相抵触，不能作为代替劳动法律解除何庆平劳动合同的依据。退一步讲，即便该《员工手册》不违法，何庆平的行为亦未触犯《员工手册》有关解除劳动合同的规定，石人嶂矿医院提前解除劳动合同没有制度依据和法律依据。三、何庆平有关支付赔偿金、加班费和拖欠的工资的诉讼请求合法有据，原审法院驳回何庆平的请求没有事实和法律依据。综上所述，石人嶂矿医院存在克扣和拖欠何庆平工资的事实，何庆平捍卫合法权益催讨工资的行为，理应得到法律的保护。原审法院不但不惩罚违反劳动法的石人嶂矿医院，还支持石人嶂矿医院解除与何庆平的劳动合同，明显在支持纵容违法行为，压制打击合法维权。何庆平特提起上诉，请求依法予以纠正。
二审调查询问期间，何庆平确认对原审判决所列要素的第1项、第2项、第3项有异议。
被上诉人石人嶂矿医院的答辩意见：一、石人嶂矿医院认为，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合理，且程序合法，请二审维持原判。二、何庆平的上诉理由不成立。1、何庆平称石人嶂矿医院拖欠何庆平的工资事实清楚，证据充分，石人嶂矿医院拖欠工资行为违法，原审法院认定石人嶂矿医院存在拖欠工资的事实正确，这明显是错误理解原审法院的本意。事实上，原审法院是完全认可石人嶂矿医院在收入下降的情况下，按照《工资分配（试行）方案》发放工资的。只是由于何庆平在原审认可少发的工资会在业务恢复正常后逐步补发的承诺，以及双方已经解除劳动合同的事实，认为即使单位的业务目前尚未恢复正常，也应将少发的工资补发给何庆平。很明显，这里讲的“少发的工资补发给原告”完全是鉴于何庆平的承诺而不是拖欠。需要进一步说明的是，上述所说的少发部分工资，并不是仅限何庆平等三人，全院上下，包括院领导都一视同仁。对此，医院所有医护人员都能体谅单位的暂时困难，没有任何不满的表示。唯独何庆平等三人大闹不休。2、何庆平称催讨工资未果后公开讨薪的行为未违反法律规定，应得到法律的支持，这是没有道理的。石人嶂矿医院认为，且不论石人嶂矿医院不存在违法违纪拖欠工资的事实，退一万步说，就算真的拖欠何庆平的工资，那么，合法的讨薪行为既有行政途径，也有仲裁、诉讼途径，不可以用示威，甚至干扰工作秩序的极端行为“讨薪”。这种行为不应得到法律的支持。至于何庆平称“《工资分配（试行）方案》未获得单位职工大会的三分之二多数通过，且内容违反法律规定”“《员工手册》的制定程序不合法，且内容与劳动法等相关法律相抵触”等等，但未明确具体与哪条法律相抵触，违反了什么样的法律规定。3、石人嶂矿医院认为，何庆平等三人公开打着横幅标语示威，这等于公然贬损用人单位的声誉；而其阻拦患者进入医院就诊，实际上就是破坏生产和工作秩序，完全属于严重违反单位的规章制度的行为。这种行为，别说是石人嶂矿医院这种自收自支单位，就是铁饭碗单位也是不能容忍的，不可能得到法律的支持。4、由于何庆平等三人严重违反单位的规章制度，并已造成极坏的影响和无法估量的损失。为此，石人嶂矿医院解除与何庆平等三人的劳动合同，完全符合劳动法和劳动合同法的规定。何庆平提出的经济赔偿理应不予赔偿。所谓的加班费更是无理要求。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合理，请求二审法院驳回何庆平的上诉，维持原判。
本院经审理认为，双方在二审中的争议焦点为原审判决所列要素第1项、第2项、第3项。
主张项目何庆平主张金额原审法院认定金额1、违法解除劳动合同的二倍补偿金52500元。不予支持。2、加班工资62988元，其中公休日47816元，法定节假日15172元。1307元。3、拖欠的工资5990元。2238元。4、办理离职手续以及执业证书的变更手续不作处理。5、诉求总额121478元。3545元。其他案情：一、何庆平1993年10月分配到韶关石人嶂钨矿的下属部门石人嶂医院罗坝防治院任住院部医师。2002年韶关石人嶂钨矿关闭破产后成立韶关石人嶂矿业有限责任公司，石人嶂矿医院于2003年9月更名为韶关石人嶂矿职工医院，何庆平于2002年调至石人嶂矿医院总住院部工作。2012年7月1日何庆平、石人嶂矿医院签订一份劳动合同，约定合同期限从2012年7月1日至2015年6月30日，何庆平的工作部门为石人嶂矿医院，职务为医院科主任，每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天，正常工作时间工资按医院经济责任工资考核执行，初始工资额为1600元／月，合同第八项劳动合同的解除和中止中约定：“（一）解除。2、有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（2）乙方严重违反甲方规章制度的……”2013年3月9日包括何庆平在内的20名职工领取了《员工手册》，该《员工手册》关于劳动工资管理实施细则规定：“医院实行不定时工作轮休制；各科室、各部门可以根据工作实际需要安排上班时间和班次，但必须保障员工每周休息一天；年工作日302天；员工在法定假日、周日或平时，原则上不安排加班，因工作需要安排加班的，应事先报办公室，经同意后，方可安排加班……”《员工手册》关于医院员工管理第七章奖励与处分一节规定：“14、工作场所喧哗、嬉戏、吵闹、妨碍他人工作……情节恶劣者予以辞退；15、对同事恶意攻击、诬害、伪证、暴力威胁、恐吓、制造事端者，扣罚100元，情节恶劣者予以辞退；19、组织罢工者予以除名。”规定2014年5月，石人嶂矿医院的法定代表人由张荆江变更为周作标。
二、2012年3月31日，石人嶂矿医院就《工资分配（试行）方案》召开职工大会会议进行表决，包括何庆平在内的共20位职工到场，表决结果为包括11人同意，4人弃权，包括何庆平在内的5人反对（其中何庆平的意见为“因本人一年多未参加病房考核，暂试行考核”）。方案第二章第四条规定：以签订《劳动合同》的初始工资为基数，设立档案工资，以当年当地的最低工资标准作为基本工资（现以850元为基本工资，以后根据最低工资标准的调整而调整），使部分工资相对固定，同时遵循“以绩效考核工资付酬为主，以基本工资付酬为辅”的原则。第三章第七条规定：未完成任务时，医院亏损较大，医院的正常运作受到影响时，工资的发放坚持两条原则：①按基本工资发放，并且不能低于当年当地最低工资标准；②按签订《劳动合同》的初始工资（档案工资）的80%发放，如果按本条执行低于当年当地最低工资标准，按最低工资标准发放。二者取其一。第十条规定：严格控制加班，确实需要安排加班的人员，要先报办公室核定后方可安排……
三、2013年3月13日韶关市医疗保险管理中心审核监督科对石人嶂矿医院发出了限期整改通知书，2013年10月24日韶关市人力资源和社会保障局取消了石人嶂矿医院基本医疗保险定点医疗机构的资格。石人嶂矿医院从2013年3月开始依据《工资分配（试行）方案》发放工资。何庆平和其他两位同事认为石人嶂矿医院从2013年3月降低工资的发放标准属于违法行为，于是在2013年11月6日上午8时至11时在石人嶂矿医院门口拉着“黑心医院、还我工资”的横幅讨要工资，期间，石人嶂矿医院报警并联系到始兴县劳动监察大队到现场进行处理。同日，石人嶂矿医院以何庆平与其他两位同事严重违纪为由，作出《关于对何庆平等人严重违纪作出解除劳动合同处理决定的通知》，并于次日将解除劳动合同的决定通知书通过邮政快递的方式寄送何庆平，2013年11月12日，邮政快递以何庆平拒绝签收的理由将解除劳动合同的决定通知书返还给石人嶂矿医院。
四、2013年9月30日，石人嶂矿医院以何庆平多次违纪为由，对其给予记大过处理一次。
五、2011年11月至2013年10月，何庆平在法定节假日共上班10天，石人嶂矿医院共向何庆平发放法定节假日加班工资900元。
六、何庆平因与石人嶂矿医院发生劳动争议，于2013年12月20日向始兴县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，2014年1月16日该院作出始劳人终仲案字（2013）70号仲裁裁决：1、在裁定书生效之日起十五日内，韶关石人嶂矿职工医院支付何庆平法定节假日加班工资879.3元（捌佰柒拾玖点叁元）；2、驳回何庆平其他仲裁请求。何庆平不服该仲裁裁决，遂于2014年1月28日向原审法院起诉，提出上述诉讼请求。关于双方争议的原审判决书所列要素第1项，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……”石人嶂矿医院制定的《员工手册》第14条规定：“工作场所喧哗、嬉戏、吵闹、妨碍他人工作，不听劝告者每次扣罚30元。情节恶劣者予以辞退。”何庆平也领取了这一《员工手册》，对于员工手册的规定应该非常清楚。即使石人嶂矿医院确实存在拖欠工资的行为，何庆平也应该采取合法的手段比如向劳动部门投诉或者向劳动仲裁部门申请仲裁等形式维护自身权益。但何庆平等人以在石人嶂矿医院门口拉横幅讨要欠薪的行为确实对单位造成了不良影响。而且在此之前，何庆平因违纪问题已经被医院记大过处理一次，说明何庆平存在多次违纪的情形。因此，原审法院认定石人嶂矿医院解除与何庆平的劳动合同符合法律规定也无明显不当，本院予以维持。
关于双方争议的原审判决书所列要素第2项，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”何庆平是一名医生，由于医院医生的职业具有特殊性，其工作需要轮班、倒班都属于正常现象。因此，虽然有些月份何庆平是有休息日上班的情形，但有些月份也安排了补休，从其工资表看，有些月份也计算了加班工资，因此，对于何庆平主张的休息日的加班工资，原审法院不予支持并无不当，本院予以维持。对于法定节假日的加班时间，何庆平本人也认可法定节假日的加班天数是10天，原审法院根据实际节假日加班天数计算加班工资，再减去石人嶂矿医院已经支付的节假日加班工资，得出石人嶂矿还应支付给何庆平的工资数额并无不当，本院予以维持。
关于双方争议的原审判决书所列要素第3项，本院认为，对于扣发工资的问题，原审法院按照双方合同约定的初始工资结合何庆平的实际工作时间，减去石人嶂矿医院已经发放的工资，计算出石人嶂矿医院应补发给何庆平的工资数额亦无不当，本院亦予以维持。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。何庆平的上诉请求理由均不充分，本院予以驳回。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由何庆平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 锐
代理审判员 刘 茜
代理审判员 李 罡
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 何海祥
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