广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）穗中法刑一终字第42号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，出生地湖南省宁远县，住湖南省宁远县（以上身份情况均为自报）。因犯抢劫罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、盗窃罪于1998年9月25日被湖南省宁远县人民法院判处有期徒刑十五年六个月，2007年11月2日刑满释放。因本案于2013年4月15日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现被广州市白云区人民法院取保候审。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人李某甲犯故意伤害罪一案，于2014年9月8日作出（2013）穗云法刑初字第2621号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经讯问上诉人李某甲、审阅全案卷宗材料及上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2013年4月15日2时许，被告人李某甲在广州市白云区新市街2008酒吧楼下，与吴某丙、吴�乙等人发生纠纷，继而双方相互打斗。期间，李某甲咬伤吴某乙唇部，致吴某乙下唇软组织离断伤，经鉴定，属轻伤。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人吴某乙的陈述，证实：案发具体经过因为我当时喝多了故已不记得了，我只记得当时有一名男子抱着我，用嘴咬我的嘴，把我的嘴唇咬掉了。案发当晚我方喝酒的有五六个人，但参与打架的有谁我不记得了，我也没有注意对方有几个人，我们就是用手打，没有工具。案发起因是我朋友碰到和一个男人一起的女孩子，那男人打我朋友吴某丙，后双方就打起来。
2、证人林某的证言及辨认材料，证实：2013年4月15日晚12时许，我朋友吴某丙打电话叫我到广州市白云区新市的2008俱乐部玩。次日1时10分许，我到了俱乐部的房间，看见房间内除吴某丙外还有另两名男子（该两名男子都是吴某丙的朋友，我不认识），在�间期间，我看见吴某丙应该是喝多了。我到房间约二十分钟后我们就准备离开了，离开房间时我扶着吴某丙离开，而另外两名男子走在我们的后面。我扶着吴某丙行至俱乐部舞池时，突然听到一名男子很凶地问吴某丙做什么，等我反应过来时，看见一名女子一个人坐在一张椅子上，而吴某丙口中还叫那某女子为“靓女”，再加上有一名男子在责问吴某丙，我怕他们打架，所以马上用力将吴某丙拉着往门口的楼梯处走去，而先前那某男子也没有追上来。由于我怕那某男子有其他的伙伴，所以我在现场往其他地方看了一下，看见有一名男子快步往我们的方向走来。当我刚将吴某丙劝下楼梯时，那某男子就上前想推我下楼梯，我因无故被推打，就责问那某男子，但那某男子没理我，而是快步追下楼梯，走到吴某丙背后（吴某丙刚走到楼梯的中间平台），然后用手将吴某丙推下楼梯，吴某丙被推后直接从楼梯中部滚到门口的人行道，推人的那某男子跟着也走下楼梯。等我走下楼梯时，看见吴某丙与那某推人的男子发生口角，于是我上前责问那某推人的男子为何要打人，当时有一名可能是那某男子的妻子对我说他丈夫喝多了。我见吴某丙想与那某男子打架，就上前将吴某丙推开。后来吴某丙的另外两名朋友从楼上下来，他们问发生什么事，当他们得知吴某丙被推下楼梯一事后就上前责问那某男子为何打人。由于当时现场有很多人在起哄，所以吴某丙的两名朋友就上前用拳头殴打那某男子，吴某丙见状也上前参与，当时我只看到吴某丙他们三人用拳头和脚往那某男子的身上打，而被打的男子一直都有还手反抗，他不停地用拳头往吴某丙他们的身上打，我见状想上前拉开吴某丙，但被吴某丙推开。他们在打架过程中，我看见被打的男子用�抱着吴某丙朋友中的一名男子，然后用嘴巴咬着吴某丙朋友的嘴巴。等他们两个人倒地时，我看见吴某丙的朋友嘴部在流血，跟着他们就停手了。后来警察来到现场，可能吴某丙的情绪比较激动，所以警察到场后他还是想上前殴打那某男子，但最后被警察拉开了，之后被咬伤嘴巴的男子就被送到医院治疗，而吴某丙及咬伤吴某丙朋友的男子就被带回派出所调查处理了。可能之前吴某丙在俱乐部里面挑逗别人的妻子，所以那某男子见状就上前将吴某丙推下楼梯，之后他们就因为该事发生打架了。被咬伤嘴巴的男子当时我只看见其嘴巴在流血，后来得知他的下唇被咬了一块肉，事后我们还在现场找回了他被咬掉的那块肉到医院的。当时吴某丙已处于醉酒状态。
经辨认照片，证人林某确认被告人李某甲就是其证言中所述用口咬伤吴某丙朋友嘴巴的男子。
3、证人李某乙的证言及辨认材料，证实：我是2008海之韵俱乐部的工作人员。2013年4月15日2时许，我在俱乐部门口工作时见到三名青年男子围着一名约四十岁的男子殴打，我马上叫俱乐部的保安上前将他们拉开。保安将他们拉开后，三名青年男子的一方好像不服气，有人在打电话通知其他的朋友过来。约几分钟后，从外面过来了二名青年男子，其中一名二十多岁的青年男子一来到就比较激动，叫嚣着上前去打那某约四十岁的男子，其他的男子见后来的男子上去殴打，他们也一起上前去殴打，那某约四十岁的男子也用拳头对着围着他的男子乱打。后那某后来的青年男子与那某约四十岁的男子抱在一起，我与保安于是上前将他们分开，两名男子分开后，我看到后来的青年男子用手捂着嘴巴并有鲜血流出来，我们问他什么回事，该男子打开手给我们看，说他的嘴唇掉了一块。后该男子自�打出租车去了陆某总医院，我们报警后，不久警察就过来了。十多分钟后，该男子的朋友又回来了，他们告诉我刚才该男子嘴唇掉了的一小块肉还留在现场，要我们帮忙找一找，后我们在该两名男子抱在一起的地方找到一小块肉，他们的朋友马上送去医院。嘴唇掉了一块肉的男子是那某约四十岁的男子搞伤的，因为我一直在现场看着他们，我见到他们抱在一起前那某青年男子的嘴上是没有受伤的，而他们抱在一起相互殴打后，我们将他们双方分开时见到那某青年男子的嘴唇就开始流血了。
经辨认照片，证人李某乙确认被告人李某甲就是其证言中所述将那某二十多岁青年男子的嘴唇咬伤的男子。
4、证人吴某丙的证言及辨认材料，证实：2013年4月15日2时许，我和朋友林某及另一男子从新市2008俱乐部喝完酒准备回家，我当时差不多喝醉了。我们刚下到楼梯口，就有一名男子从新市2008俱乐部冲下来打我，当场把我打倒在地上。这时有一个朋友过来劝架，那某男子就打他，后警察过来把我们带回派出所调查。那某男子高约168厘米，长脸、短发，他当时穿一件风衣，其他特征我不清楚。我有一个朋友也被他打了，伤的比较严重，他当时已自行去医院治疗。
经辨认照片，证人吴某丙确认被告人李某甲就是其证言中所述殴打其的男子。
5、证人于某的证言，证实：2013年4月15日2时许，我与我老婆及另外一个朋友李某甲在新市2008俱乐部看完演出后，我去洗手间回到现场时，看到一身穿条纹衣服的男子用手去抱搂我老婆的肩膀，于是我上前喝斥他，他看到我后就走了，后我与我老婆一起下楼。当我下楼时看到有四个人在打我的朋友李某甲，2008俱乐部的保安将他们制止了，然后李某甲与对方开始谩骂，他们又动手打了起来，不久有警察过来将我们一起带到了派出所。李某甲与对方打斗双方都是用手打的。对方刚开始时有四个人，第二次时有六个人。李某甲有流血，对方也有一个人嘴角有血，但不知他们伤势怎样。
6、现场勘查笔录及现场照片，证实案发现场广州市白云区新市街2008酒吧楼下的特征情况。
7、南方医科大学司法鉴定中心鉴定意见书，证实被害人吴某乙下唇软组织离断伤致面部瘢痕形成的损伤程度为轻伤。
8、到案经过，证实被告人李某甲于2013年4月15日被抓获归案。
9、前科材料，证实：被告人李某甲因犯抢劫罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、盗窃罪于1998年9月25日被湖南省宁远县人民法院判处有期徒刑十五年六个月，2007年11月2日刑满释放。
原判认为，被告人李某甲无视国家法律，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第�款之规定，以被告人李某甲犯故意伤害罪，判处其有期徒刑一年八个月。
原审被告人李某甲上诉称：被害人一方的人先对其的朋友实施不法侵害，其在制止的过程中又遭到对方的群殴，其是在此情况下使对方造成损伤的，故其行为是见义勇为中的正当防卫，不应负刑事责任。
本院经审理查明，原判认定原审被告人李某甲故意伤害的事实清楚，所采纳的证据来源合法、内容真实有效且均经原审庭审公开质证，本院均予确认。
对于上诉人李某甲的上诉意见，经查，本案现有证据表明，被害人一方的吴某丙等人在酒后离开案发俱乐部期间，吴某丙遇上诉人李某甲的朋友之女朋友而有言行“戏谑”行为，在遭到上诉人李某甲的朋友责问后，其并无进一步的行为并离去，此后上诉人李某甲追上推打吴某丙，由此被害人一方与上诉人李某甲发生斗殴，过程中上诉人李某甲�伤被害人吴某乙。本案起因虽为吴某丙的酒后“戏谑”行为，但该行为不是性质严重、侵害强烈、危险较大的违法侵害行为，故并非刑法意义上的不法侵害行为，而且该行为事实上在上诉人李某甲追打吴某丙之前已结束，并非仍在进行，因此上诉人李某甲其后对吴某丙的追打行为及其与被害人一方的相互斗殴并不构成正当防卫，故其对斗殴中造成的被害人吴某乙的伤害应负相应的刑事责任。综上，上诉人李某甲提出的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审�长但振亚
审 判 员 亢爱清
代理审判员 彭卫东
二〇一五年四月十四日
书 记 员 倪海欣