浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金义民初字第1962号
原告葛某某。
委托代理人何惠英。
被告陈某某。
被告王某某。
被告陈某某、王某某共同委托代理人罗渭。
被告王某某委托代理人罗钟亮。
原告葛某某诉陈某某、王某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年08月28日立案受理。依法适用简易程序进行审理，后因案情复杂，转为普通程序审理。于2014年5月27日、6月25日、8月27日三次公开开庭进行了审理。除第一次开庭时被告陈某某及代理人罗渭未到庭外，其他当事人及代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告葛某某诉称，2012年12月8日开始，原告受雇于二被告，为二被告承建的xx亭干活。12月11日下午3时30分许，因正在建造的石亭突然倒塌，正在亭上干活的原告随着栽倒在地，造成原告颈6、7椎体骨折伴颈6椎体向前滑移、颈髓损伤，截瘫、左胫腓骨开放性骨折等严重损伤，经义乌市稠州医院住院治疗50天，现仍未痊愈。原告的伤残经鉴定为二级，二级护理依赖，需长期护理。原告受伤后第一、二被告仅支付了95000元，其余款项被告不愿赔偿。现提起诉讼，要求判令被告共同赔偿原告医疗费127344.03元，残疾赔偿金209136元（残计算：13071＊20年＊80%），误工费10867.36元（50.08元／日＊217天），护理费592000（80元／日＊50天＊2＋80元／日＊20年），住院伙食补助费2000元（40元／日＊50天，交通费1000元（20元／日＊50天）），营养费8262元（91.8元／日＊90天），被抚养人生活费共计16009元（母亲9644＊10年＊16.6%），精神损害抚慰金50000元，鉴定费2600元，继续治疗费50000元。共计1069218.3元，扣除已付95000元，应付974218.3元。
被告陈某某、王某某共同辩称，第一，原告诉称其受雇于第一、二被告，这个陈述是不属实的，两被告对原告的损害无需承担法律责任：理由一，约从十几年之前，原告葛某某就与第一被告陈某某建立了承揽安装石亭类的业务关系，具体的操作流程是第一被告因买主需要安装石亭，由原告去地点勘察施工地点，运输材料的远近、机械设备能否进场及工人及小工具体需要的人数，结合实际施工量的大小，然后给第一被告陈某某报一个承包基数，双方协商。确定承包款后，具体小工及运输等均由原告葛某某自行操作，第一被告是不插手的，但安装石亭的技术师傅则由第一被告负责安排。原告葛某某承包的是施工中辅助性的小工。理由二，涉案工程原告自己在施工现场勘察后，开价承包款人民币5000元即材料的运输、搬迁、搭架以及雇佣小工等一系列配套工作均由原告葛某某包干完成。所以，涉案工程的小工都是原告葛某某亲自叫来的，两答辩人即不认识也不知情。第二、涉案工程施工架子是由原告葛某某负责搭建的。原告葛某某在起诉状里避重就轻，尚未将石亭倒塌的原因陈述清楚，根据本代理人了解，实际情况是原告葛某某负责搭建的架子倒塌，从而引起尚未完工的石亭跟着一起倒塌，所以，原告自身对本案的发生也有相应的过错。
原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、门诊病历一份五页，证明原告受伤治疗的情况。
二、出院记录一份两页，证明原告住院治疗的情况。
三、急救病历一份一页，证明原告受伤时间、地点及抢救情况。
四、医疗费发票一份四页，证明原告支付医疗费的情况。
五、医疗费用汇总清单一份六页，证明原告住院治疗的用药情况。
六、鉴定意见书一份及鉴定费发票一份，证明原告伤残等级为二级伤残以及原告误工、护理等所需时间，证明原告支付鉴定费2600元。
七、订购协议一份，证明第二被告与买主签订建造xx亭的协议，原告在为被告工作期间受伤的事实。
八、照片一份八张，证明发生事故的工地的实际情况。
九、证明一份，证明原告等七人被第一被告、第二被告雇佣干活，原告是为被告干活期间因亭子倒塌受伤。
十、证明一份，证明原告家庭情况及父母兄弟姐妹情况。
被告陈某某对原告提供的证据一至五质证认为对真实性和关联性，第一被告没有意见，但是证明对象以及产生药费的关联性，有没有擅自扩大用药的范围有异议。对证据六真实性第一、二被告没有意见，是原告单方面委托，程序上有瑕疵，实体上伤残等级等不客观，我们申请重新鉴定。鉴定费发票三性均无异议。对证据七真实性无异议，但是关联性有异议，该协议无法证明原告受伤与此有关的事实。对证据八我没有看到过，应该没有问题。对证据九真实性有异议，证明对象有异议。对证据十真实性有异议，没有当地公安机关户籍管理部门的盖章，证明对象同样有异议。
被告王某某对原告提供的证据一至五质证认为真实性基本上无异议，但是对急救病历提出一点意见，体检项目可以看出原告伤势中颈部是正常的，与原告伤残鉴定颈部存在伤残存在矛盾，其余没有意见。对证据六认为这份鉴定书是原告单方委托，且鉴定所中的第3.4陈述与义乌市急救中心的陈述相互矛盾，原告伤势是否是xx亭倒塌造成的缺乏关联性，且鉴定不合理。对证据七该协议是义乌市xxxx宗祠理事会与义乌市xxxxxx公司签订的，第二被告仅仅是乙方公司的代表，虽该公司没有注册，但该公司签订协议的法律后果应由公司负责人即第一被告负责，第二被告仅仅是代表，根据民法通则等法律规定，第二被告行使代理的法律责任和后果应由第一被告承担，且该份证据也不能证明原告是受雇于第二被告，也不能证明原告现如今的一切伤势均是由xx亭施工过程中产生的。对证据八xx亭倒塌的事实没有意见，倒塌是事实，但是该倒塌是因为原告施工不当造成的，不能证明第二被告需要承担赔偿责任的情形，不能证明鉴定书中原告伤势是由于此次事故造成的。对证据九真实性有异议，证明完全与事实不符，证人直接受雇于原告，原告自身是包工头，其与原告的包工事宜与第二被告无关。对证据十三性均有异议，身份证明应由公安机关出具证明为主。
被告陈某某为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、收条或发票十份，证明第一被告陈某某已经支付费用103535元的事实，不是原告所说的95000元。
原告质证认为只收到95000元。
被告王某某质证认为，被告陈某某支付过10万元的金额是事实，我们也听说过，10万的零头多少我们不清楚。
二、被告陈某某、王某某共同申请证人史某甲出庭作证，证人史某甲与原告葛某某共同施工，葛某某亲口告诉证人，涉案工程系其5000元承包的，其余小工都是他自己雇来的，工资由其负责发放的事实。
原告质证认为刚才证人所说的，一部分是事实，一部分不是事实。不事实部分，就是证人说的好像小工是承包的，其实原告根本没有承包过石亭全部小工的活。刚才证人讲了他是点工的150元一天，安装师傅都是点工的，小工怎么来承包。小工的工作是安装师傅来指挥的，这个从情理上来讲说不过去的。第二点，由于证人和第一被告是老乡，也是第一被告叫过来的，所以他的证词说是原告承包的不排除是第一被告叫证人作为老乡这样说的，证人这一部分的证词不是事实的。还有一点，搭架子的事情，证人说是小工搭的，这也是不事实的，架子的搭建要符合安装亭子的要求，要搭亭子和架子有很大的关联系，如果架子搭不好，对亭子的施工有很大的关联性。从情理上来说，搭架子也不可能由小工来完成的。所以让小工来搭架子也是不符合情理的。
被告王某某认为证人所述是事实。
三、被告陈某某提供史某乙的证人证言，该人由于工作原因以及路途遥远的问题，故办理公证，提供（2014）嘉证民字第1008号公证书一份，证明证人史某乙是知情的，具体承包款为5000元。
原告质证认为证据规则规定，证人应当到庭作证。证明无论公证还是没有公证，都不能作为定案依据。现在证人没有到庭，法庭不应该采纳这份证明。
被告王某某认为该份证人证言与事实相某
被告王某某为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、陈某某出具的证明一份，证明第二被告系第一被告雇佣的员工，第二被告在第一被告授权签订的协议应由第一被告承担法律后果，与第二被告无关。
被告陈某某无异议。
原告质证认为真实性有异议。
二、（1）合同一份，证明义乌市xxxxxx公司的老板是陈某某本人；（2）租场地协议，陈某某就案涉石雕摆放与第三人签订租用场地协议，可以印证签订订购协议的乙方、直接老板是陈某某。
被告陈某某质证无异议。
原告质证真实性有异议，因为本案合同的当事人没有一个人到场。第二点，义乌市城市xxxxxx公司没有这么一个公司。第三点，就算这个合同真实，也是2009年的，不具有对比性的。2009年的八角亭是由陈某某一人承建，但是不代表现在的xx亭也是由陈某某一个人承建的。这份证据不能证明第二被告的举证目的。第二份租场地协议，真实性不能确认，合同甲方乙方都没有到场，而且这份协议与本案毫无关联性。所以不能达到第二被告的证明目的。
三、证人的证言三份，证明第二被告系受雇于第一被告。
被告陈某某质证无异议。
原告质证真实性有异议。证明目的有异议，这不是事实，特别值得注意的是余晓明、潘晓珍两个人的证言几乎是一样的。所以对他的证明目的也是有异议的，不能达到第二被告证明目的。对于另外一份何益华的证言，原告是给陈某某和第二被告干活，他说是原告承包的，这个不是事实，原告不是承包，原告自己也是拿工资的。
本案被告陈某某、王某某提出鉴定申请，经本院委托，由金华职业技术学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定费用2600元由陈某某预交。
原告质证无异议。重新鉴定的费用2600元真实无异议，但是应该由被告承担。
被告陈某某质证鉴定程序合法性以及与本案实际纠纷的关联性，第一被告与第二被告无异议。但是鉴定实体内容，即伤残等级以及营养费、护理费分别的计算标准和期限两被告还是有意见。我方认为原告的伤势达不到两级伤残的后果。
被告王某某质证没有补充，跟第一被告的质证意见一致。
本院认为，原告所提供的证据一至六，本院对真实性和合法性予以确认，因被告在庭审中提出了司法鉴定，如有冲突之处，应以新鉴定为准。证据七、八、十本院予以确认。证据九不符合证据认定的规则，但结合庭审中原、被告的陈述，能证明原告系在工作中受伤的事实。被告提供的证据一，双方有争议的8535元系原告的亲戚收取，本院予以确认。对于证据二、三系传闻证据，且与被告有利害关系，本院不予采信。被告王某某提供的证据一、二的真实性予以确认，证据三因证人未到庭接受质询，本院不予采信。
经审理查明，被告陈某某从事石雕工程，在义乌设有营业点，具体业务由其雇佣的业务员被告王某某负责。2012年10月11日，由被告王某某代表被告陈某某（合同乙方）与义乌市xxxx宗祠理事会（未经有关部门登记）的代表刘美龙等人（合同甲方）签订了《订购协议》一份，约定了乙方向甲方订购石亭一座，价格为人民币65000元，由乙方负责石亭的制作、运输、安装等内容。
被告陈某某按义乌市xxxx宗祠理事会的要求制作好石亭后，从山东运至义乌进行安装，同时随行三个安装师傅。为了石亭安装过程中搬运、伴沙灰、打钢管等工作，雇佣了原告葛某某等三、四人作小工，在工作过程中小工受安装师傅的指挥。2012年12月11日下午3时30分许，当原告在正在安装的石亭上工作时，石亭突然倒塌，造成原告等多人受伤。
原告受伤后，被送至义乌稠州医院住院治疗，共住院50天，花去医疗费124395.03元。2012年12月19日购买开口式围领花去519元，2013年1月8日购买足托花去1600元，2012年12月21日购买轮椅花去820元。被告已支付医疗费103535元。
本案在审理过程中，被告申请对原告用药是否合理、有没有扩大用药范围、是否构成伤残等级进行司法鉴定。金华职业技术学院司法鉴定所受本院委托，出具了司法鉴定意见书，认为：一、葛某某2012年12月11日外伤致C6、7椎体骨折伴C6椎体向前滑移、C6、7水平脊髓损伤、四肢瘫经内固定手术等治疗后遗留双上肢肌力4级，双下肢肌力2级，评定为二级伤残；二、葛某某1张2012年12月19日义乌市中心医院门诊收费收据所载费用的合理性无法审查；1张2013年1月8日金华市德仁假肢矫形康复器材有限公司发票联和1张2012年12月21日美森医疗销售单所载费用不属于医疗费用范畴，合理性不予审查；其余用药未见明确不合理之处；三、误工时限评定为自受伤之日至首次定残前一日；伤后至首次定残前需专人护理，首次定残后长期存在护理需求；营养时限评定为90天；四、今后需择期拆除左胫腓骨内固定物，具体治疗费建议参考相关医疗机构意见或按今后实际发生情况确定。鉴定费用2600元由被告陈某某预交。
本院认为，根据本案查明的事实，安装石亭是带有技术的工作，须在有安装经验的师傅指挥下进行，原告作为从事搬运、伴沙灰、打钢管等工作的小工，是在安装师傅的指挥下提供劳务，工作进度、时间等受安装师傅的控制，故原告陈述其为被告陈某某提供劳务可信度高，本院予以采信。被告陈某某辩解原告承包了搬运、伴沙灰、打钢管等工作，未能提供有证明力的证据加以支持，本院不予采信。被告王某某是受雇于被告陈某某从事营销工作，依法不承担赔偿责任。对于原告的受伤，原告不存在故意和过失，一是原告是受安装师傅的指挥，二是原告即使搭建了架子，安装师傅也应对架子的牢固度进行检查，故不能减轻侵权人的责任。对于原告诉请中的具体赔偿项目和金额，医疗费用为124395.03元，原告于2012年12月19日购买开口式围领花去的519元，2013年1月8日购买足托花去的1600元，2012年12月21日购买轮椅花去的820元，因原告不能证明其合理性，本院不予支持。原告主张的残疾赔偿金209136元、误工费10867.36元、住院伙食补助费2000元、交通费1000元、鉴定费2600元、营养费8262元，被抚养人生活费为16009元，符合法律规定，本院予以确认。精神损害抚慰金应确认为40000元。原告住院期间的护理费用为4000元，出院后的护理费233600元，共计237600元。为减少讼累，后续治疗费参考相关医疗机构意见，确定为8000元。以上共计人民币659869.39元，扣除被告陈某某支付的103535元，尚需支付556334.39元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告陈某某于本判决生效后十日内，赔偿原告葛某某医疗费等损失共计人民币556334.39元。
二、驳回原告葛某某其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13542元，原告葛某某负担5823元，被告陈某某负担7719元。保全费820元，公告费820元，均由被告陈某某负担。司法鉴定费2600元，原告葛某某负担100元，被告陈某某负担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币13542元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入账户：19×××37，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审 判 长 陈锦忠
人民陪审员 石剑利
人民陪审员 郑樟水
二〇一四年九月十五日
书 记 员 龚 雪