浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙丽民终字第262号
上诉人（原审被告）：沈某甲。
被上诉人（原审原告）：沈某乙。
委托代理人：王×。
委托代理人：叶××。
上诉人沈某甲为与被上诉人沈某乙离婚纠纷一案，不服浙江
省庆元县人民法院（2013）丽庆民初字第101号民事判决，向
本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审
理，上诉人沈某甲，被上诉人沈某乙及其委托代理人王×、叶××
到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原、被告1992年因在同厂做事相识后，
经自由恋爱于1998年11月25日在庆元县竹口镇人民政府办理了
结婚登记手续。婚后于××××年××月××日生育儿子沈某丙，现就读
于东阳市第三中学，又于××××年××月××日生育女儿沈某丁，现就
读于东阳市实验二小，目前均跟随被告一起在东阳市生活。婚
后初期，原、被告感情尚可，但自2010年初开始，被告因怀疑
原告与其公某职员有不正当男女关系，与原告时常发生争吵，
使夫妻感情产生了隔阂。2011年，原告与其他女子发生婚外情
，使原、被告的矛盾更加升级，也进一步影响了浙江久灵公某
的正常运营。2012年5月25日，原告起诉至原审法院要求与被
告离婚，经审理原审法院认为双方仍有和好可能，驳回了原告的诉讼请求。2012年9月，原、被告签订离婚协议书一份，对
财产及子女抚养问题进行约定，其中浙江久灵公某原告所占股
份归原告所有，原告支付给被告人民币368万元，同时约定原
告于2012年10月26日前支付100万元，于2012年11月26日前支
付100万元，其余168万元至2013年6月份之前付清。离婚协议
签订后，原告通过浙江久灵公某的出纳毛某某个人帐户按约支
付被告200万元。2013年1月15日，原、被告再次签订离婚补充
协议一份，对子女的抚养问题进行了重新约定，约定婚生子沈
丙由原告抚养，婚生女沈某丁由被告抚养，婚生女的抚养费由原
、被告共同承担。另外约定对离婚协议中原告未支付的168万
元加女儿两年的抚养费10万元在2013年1月18日前支付到被告
的帐户，被告收到款后7天内办理离婚手续。2013年1月17日、
18日，原告通过父亲沈世正户头向被告共支付了178万元的款
项，后被告却拒绝到庆元县民政部门办理离婚登记手续。为此
，原告再次起诉至法院要求与被告离婚。
另查，浙江久灵公某工商登记注册的原告所占股份为31.
4%。原、被告的夫妻共同债权有以被告名义向浙江久灵公某出
借的人民币40000元。
在审理过程中，原审法院经被告申请依法对原告在浙江
久灵公某所有的31.4%股份裁定予以冻结。
原审法院认为：原、被告经自由恋爱自愿登记结婚，婚
姻基础较好。婚后初期，原、被告感情尚可，后期因原告的出
轨行为，双方矛盾频频，影响了夫妻感情。原告曾起诉要求与
被告离婚，在原审法院判决驳回原告的诉讼请求后，原、被告还签订了离婚协议书，由于被告反悔不同意财产分割的数额而
未前往民政部门办理离婚登记手续，现原告再次起诉要求与被
告离婚，足以认定原、被告的夫妻感情已彻底破裂，原告要求
与被告离婚的诉讼请求，应予支持。关于婚生子女的抚养问题
，原审法院在庭审中及庭审后征询过双方的意见，但均协商不
成。原审法院认为，原、被告在原告起诉前曾对子女的抚养问
题作出约定，婚生女沈某丁由被告抚养，婚生子沈某丙由原告抚养
，另考虑到婚生女年纪较小并一直跟随被告生活，原审法院认
为婚生女由被告抚养较为适宜，婚生子由原告抚养为宜，在婚
生子沈某丙成年之前原、被告各自承担抚养费，婚生子沈某丙成年
之后，由原告每年支付婚生女的抚养费给被告，综合考虑原、
被告的收入情况，原审法院酌定抚养费为每年人民币80000元
。关于被告提出对原告所占浙江久灵公某31.4%的股权进行分
割的请求，虽然原、被告签订了离婚协议，但根据最高人民法
院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三
）》第十四条的规定，当事人达成的以登记离婚或到人民法院
协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一
方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没
有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。现被
告对离婚协议中股权价值提出反悔，故应当按照原、被告夫妻
共同财产的实际价值进行分割。对坐落于东阳市××××号江
南名邸1幢2单元601室房屋一套，因双方均未提出相关的权属
凭证，原审法院无法对该财产作出认定及分割；对原告所占浙
江久灵公某31.4%的股份，因双方均未对上述股份申请评估，原审法院无法对上述股份的价值作出判断，故无法进行分割；
浙江久灵公某欠原、被告40000元的夫妻共同债权，应由原、
被告各半享有。关于被告提出要求原告赔偿精神损失人民币10
0000元的诉讼请求，从原告自认存在婚外情的事实，被告提供
的原告保证书、照片等证据也可反映，原告曾与其他女子同居
生活过，原告的行为违背了夫妻间应当互相忠实的原则，存在
一定过错，被告提出精神损害赔偿的请求应予支持，但赔偿10
0000元的请求明显过高，原审法院根据本案的具体情况及原告
的过错程度，酌定赔偿数额为10000元。关于被告提出要求原
告赔偿人身损害损失的请求，从被告提供的证据及原审法院依
被告申请向庆元县公安局调取的证据看，可能涉及其他案外侵
权人，不宜在本案一并处理，故对被告提出要求原告赔偿人身
损失的请求，不予支持，被告可另案起诉解决。据此，依照《
中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三
十六条第三款、第三十七条第一款、第四十六条第二项，《最
高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二
十八条的规定，判决：一、准予原告沈某乙与被告沈某甲离婚。二
、婚生子沈某丙由原告沈某乙抚养，婚生女沈某丁由被告沈某甲抚养，
至婚生子沈某丙18周岁前，由原、被告各自承担各自的抚养费，
待婚生子沈某丙年满18周岁后，原告每年支付给被告婚生女沈某丁
的抚养费人民币80000元，支付至沈某丁18周岁为止。限原告于
每年的12月底前支付。三、浙江久灵笔刷有限公某欠原、被告
人民币40000元的夫妻共同债权，由原、被告各半享有。四、
原告沈某乙于本判决生效后十日内赔偿被告沈某甲精神损害抚慰金人民币10000元。如果未按本判决指定的期间履行上述义务，
应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规
定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，
由原告负担。
宣判后，沈某甲不服判决，上诉称：2010年初开始，被上
诉人与其他女子同居，为达离婚目的屡次对上诉人实施某某暴
某，并积极转移夫妻共同财产，将其名下存款转移他处，被上
诉人两次向法院起诉离婚，一审法院理应对夫妻共同财产进行
依法分割，且被上诉人为过错方，一审法院应当依法少分或者
不分夫妻共同财产。一审判决认定相关事实明显错误，请求二
审法院撤销原审判决第二项、第四项，改判：一、坐落于东阳
市江××单××室房屋归上诉人所有；二、以被上诉人名义持
有的浙江久灵笔刷有限公某31.4%的股份中的70%归上诉人所有
或者依法折合成现金由被上诉人支付给上诉人；三、依法认定
并分割自2012年5月起至今被上诉人名下账户所转移的资金为
夫妻共同财产，其中50%归上诉人所有；四、婚生子沈戊、婚
生女沈某丁均由上诉人扶养，满18周岁前，每年由被上诉人支付
给上诉人抚养费15万元，于每年12月底前支付；五、被上诉人
婚外与其他女子同居生活，支付上诉人精神损害赔偿金5万元
；六、被上诉人实施某某暴某，支付上诉人医疗费6273.7元及
精神损失赔偿金5万元。在二审庭审辩论阶段，上诉人表示其
不同意离婚，并在庭审最后陈述阶段主张以上诉人名义出借给
浙江久灵笔刷有限公某的4万元债权应判归上诉人所有。
被上诉人沈某乙答辩称：一、坐落于东阳市江××单××室房屋系夫妻共同财产，上诉人提出归其所有缺乏依据。二、
以被上诉人名义持有的浙江久灵笔刷有限公某24／80的股份属
于某妻共同财产，上诉人提出上述股份的70%归其所有缺乏依
据；上诉人在一审中没有申请评估，二审中不应当再评估，应
当另案处理。而且，按照当时股东退股时每股14.8万元的价格
计算，以被上诉人名义持有的浙江久灵笔刷有限公某的股份价
值为355.2万元，上诉人可分得177.6万元，而上诉人已得368
万元，多得190.4万元。如果上诉人要求本案分割财产，上诉
人应退还368万元，重新分割或者退还多得到的190.4万元，还
要退还强行取走的公某现金53万元。同时，还有夫妻共同债务
77.38万元，上诉人应共同承担。另外，浙江久灵笔刷有限公
某的企业债务为4450多万元，按照股份分摊，被上诉人应某担
1335万余元，上诉人应某担其中的667.5万余元。三、上诉人
主张被上诉人转移财产，没有事实依据，应某担举证不能的后
果。四，婚生子女分别随一方生活合情合理，原审判决正确。
五、上诉人所受的轻微伤是其到公某闹事造成的，被上诉人并
未实施某某暴某。相反，实施某某暴某的是上诉人。对上诉人
的所作所为，被上诉人在原审起诉状中已经详细陈述。六、上
诉人主张赔偿损失和精神损失费缺乏依据。婚姻法司法解释（
一）第二条规定，婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规
定的“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异
性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。被上诉人并无该
条规定的情形，上诉人对此也未能举证证明。综上，上诉人的
上诉请求缺乏正当的理由和依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审庭审结束后，被上诉人变更了之前关于婚生子女
抚养问题的答辩意见，表示出于有利于子女学习、成某某兄妹
感情培养的考虑，同意上诉人关于婚生子女抚养权归属的上诉
请求，并同意每年支付婚生子沈戊、婚生女沈某丁的抚养费各75
000元直至婚生子沈戊、婚生女沈某丁十八周岁止。
双方当事人在二审中均未提交证据。
原审法院认定的事实正确，本院予以确认。
本院认为，上诉人和被上诉人在一审、二审中均未提交
坐落于东阳市江××单××室房屋的权属证明，故本院对该房
产不予认定，双方当事人如有权属证明可以另案处理。在未提
交证据证明浙江久灵笔刷有限公某的其他股东过半数同意上诉
人成为其公某股东且其他股东明确表示放弃优先购买权的情况
下，不论上诉人要求以被上诉人名义持有的浙江久灵笔刷有限
公某31.4%的股份中的多少比例归其所有，其该项上诉请求均
不能成立；且双方对上述股份价值未能协商一致，亦未申请评
估确定股份价值，原审法院在无法认定上述股份的价值的情况
下对上述股份未予分割并无不当。上诉人主张被上诉人存在转
移个人银行存款的行为，但并未提交证据予以证明，应某担举
证不能的后果。对婚生子女的抚养问题，被上诉人在二审审理
过程中明确表示同意上诉人要求婚生子沈戊、婚生女沈某丁均由
上诉人抚养的上诉请求，并同意每年支付婚生子沈戊、婚生女
沈某丁抚养费各75000元，本院予以确认。对上诉人提出的精神
损害抚慰金和人身损害损失的主张，本院认为，原审法院结合
具体案情和当事人过错情况认定的精神损害抚慰金数额为10000元并无明显不当；上诉人的人身损害可能涉及其他案外侵权
人，原审法院认为不宜在本案中一并处理的意见正确，符合法
律规定。至于上诉人关于不同意离婚以及以上诉人名义出借给
浙江久灵笔刷有限公某的40000元债权应归其所有的主张，上
诉人未在法律规定的期限内提起上诉，不属于本案二审审查范
围，本院不作评述。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法
》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省庆元县人民法院（2013）丽庆民初字第1
01号民事判决第一项、第三项、第四项以及迟延履行金部分，
即：准予原告沈某乙与被告沈某甲离婚；浙江久灵笔刷有限公某欠
原、被告人民币40000元的夫妻共同债权，由原、被告各半享
有；四、原告沈某乙于本判决生效后十日内赔偿被告沈某甲精神损
害抚慰金人民币10000元；如果未按本判决指定的期间履行上
述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十
三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、撤销浙江省庆元县人民法院（2013）丽庆民初字第1
01号民事判决第二项；
三、婚生子沈戊、婚生女沈某丁均由上诉人沈某甲抚养，由
被上诉人沈某乙自2013年11月1日起每年支付给上诉人沈某甲婚生
子沈戊、婚生女沈某丁的抚养费各75000元，直至婚生子沈戊、
婚生女沈某丁18周岁止，款限被上诉人于每年的12月底前支付；
四、驳回上诉人沈某甲的其他上诉请求。
二审案件受理费300元，由上诉人沈某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 湘
审 判 员 苏伟清
审 判 员 李 洋
二〇一三年十一月五日
代书记员 何 锦