河南省焦作市山阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）山少民二初字第00050号
原告范某某。
委托代理人王国鹏，河南衡中律师事务所律师。
被告焦作市迪士出租汽车有限公司。住所地：焦作市。
法定代表人赵红梅，总经理。
委托代理人王俊英，系该公司工作人员。
被告赵文斌，男，1977年2月28日出生，汉族。
被告周杰，男，1977年9月26日出生。
被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司。住所地：焦作市。
负责人郭韶光，经理。
原告范某某与被告焦作市迪士出租汽车有限公司（以下简称迪士公司）、赵文斌、周杰、中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司（以下简称人寿财险焦作支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月2日作出受理决定，于2015年10月12日向被告迪士公司、人寿财险焦作支公司送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等，于2015年12月8日向被告赵文斌送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等，于2015年12月17日向原告范某某送达了开庭传票、举证通知书等，于2015年12月23日向被告周杰送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等。本院依法组成合议庭，于2016年1月25日公开开庭进行了审理，原告范某某的委托代理人王国鹏，被告迪士公司的委托代理人王俊英，被告赵文斌，被告人寿财险焦作支公司的委托代理人缑旭到庭参加了诉讼，被告周杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年9月3日13时40分许，赵文斌驾驶豫H×××××号小轿车经解放路由西向东行驶至山阳区解放路远大南北苑小区门前人行横道时，与由北向南过道路的李嘟、范某某相撞，造成原告受伤住院治疗的交通事故。2014年9月3日，焦作市公安局定和分局交管巡防大队做出第201409036号事故认定书，认定：赵文斌承担该起事故的全部责任；范某某不承担该起事故责任。经焦作市公安局交通事故鉴定所对外委托鉴定，原告构成九级伤残。事故发生后，被告未能按照有关规定对原告方进行赔偿，根据道路交通安全法第76条等有关规定，依法诉讼要求：1.四被告赔偿原告医疗费、住院食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费计145260.99元；首先由第四被告在保险限额内对原告方承担赔偿责任，超出保险限额部分由第一被告、第二被告、第三被告对原告方承担连带赔偿责任；2.由被告承担本案的诉讼费用。
被告迪士公司辩称，该事故保险公司理赔，保险公司不足部分应由车主承担。
被告赵文斌辩称，其已为原告垫付了38140元，保险公司应予返还给赵文斌，对于原告的各项诉讼请求应该保险公司承担。
被告人寿财险焦作支公司辩称，对于本次事故事实无异议，事故车辆在本公司投保了交强险和第三者责任险，本公司同意在保险限额内，依据保险条款的约定，承担赔偿责任，但原告的各项诉讼请求计算过高，其中鉴定费及本案的诉讼费属于保险合同约定的免责，本公司不负责赔偿，原告所做的伤残鉴定，未经本公司参与以及司法质证，不具有法律效力，本公司需申请重新鉴定。因本次事故造成2人受伤，因此在计算赔偿时，应当根据受伤人的损失比例在保险限额内予以承担。
被告周杰未到庭，亦未提交答辩状。
根据原被告的诉辩意见，经合议庭评议，归纳案件争议焦点为：原告各项诉讼请求的依据。
围绕争议焦点，原告提交以下证据材料：1.范某某身份证、户口本，程某身份证，证明原告范某某系未成年人，程某系原告范某某的母亲，系法定监护人，范某某为非农业户口，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金；2.事故认定书1份，证明2014年9月3日13时40分许，赵文斌驾驶豫H×××××号小轿车经解放路由西向东行驶至山阳区解放路远大南北苑小区门前人行横道时，与由北向南过道路的李嘟、范某某相撞，造成原告受伤住院治疗的交通事故。2014年9月3日，焦作市公安局定和分局交管巡防大队做出第201409036号事故认定书，认定：赵文斌承担该起事故的全部责任，范某某不承担该起事故责任；3.赵文斌驾驶证、豫H×××××号小轿车行车证、保险单2份，证明豫H×××××号小轿车车主为周杰，该车在中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司投保有一份交强险及第三者责任险；该事故中，应当首先由保险公司在保险限额内对原告承担赔偿责任，超出保险限额部分由被告周杰、赵文斌、挂靠单位焦作市迪士出租汽车有限公司按照事故责任；4.解放军九十一医院病历、诊断证明、医疗费票据、入院证、出院证，证明本次事故造成原告住院40天，支出医疗费49375.30元，住院期间前21天需要陪护2人，第一次从2014年9月3日至2014年9月24日在解放军九十一医院住院21天，二人陪护计算：38804元／年÷365天=106.31元／天×21天=2233元×2人=4466元；第二次从2015年5月9日至2015年5月28日在解放军九十一医院住院19天、需要陪护1人：38804元／年÷365天=106.31元／天×19天×1人=2019.89元；应当由被告方按照事故责任对原告方承担全部赔偿责任；5.鉴定报告一份、鉴定费票据13张、出院后需要护理期限及需要护理人员鉴定书一份，证明原告为非农业户口，该事故造成原告构成九级伤残，应当按照城镇标准对原告方进行赔偿，原告出院后需要一人护理6个月：38804元／年÷365天=106.31元／天×180天／人=19135.8元；两次鉴定而支出鉴定费1300元，应当由被告方对原告方进行赔偿；6.陪护人员身份证、户口本，证明陪护人员为许俊杰、郜红云，二人均为非农业户口，应当由被告对原告赔偿护理人员的陪护费。对原告承担全部赔偿责任。
被告迪士公司质证认为，与迪士公司无关，不予质证。
被告人寿财险焦作支公司质证认为，对证据1、2、3无异议；对证据4真实性无异议，但对其证明指向有异议，关于原告主张的医疗费，根据保险合同约定应当扣除非医保用药花费，关于陪护费的计算标准根据原告提供的第6组证据显示，陪护人员均为非农业户口，并没有证据证明其属于在岗职工，因此应当按照城镇居民可支配收入而不是在岗职工平均收入来计算陪护费；对证据5有异议，该司法鉴定意见书没有经过法院委托是原告诉前所做的单方鉴定，而且司法鉴定意见书鉴定结论，依据的鉴定标准4.9.9H，规定的是（肢体损伤致四肢长骨一骺板以上粉碎性骨折），这与原告所受胫腓骨下段骨折显然是不同的，不应当构成9级伤残，本公司将申请重新鉴定，对于原告提供的建议书，本公司认为该建议书不等同于司法鉴定意见书，且该建议书是山阳区148法律服务所委托，且没有鉴定人员信息以及相关资质，因此对该建议书效力持有异议，不应当予以采信，对于原告的护理期限应当按照实际住院情况以及病历的记载也就是第一次住院和第二次住院期间确认护理期限，鉴定费也不属于保险合同赔偿范围；对证据6质证意见同证据4质证意见。
被告赵文斌质证意见同被告人寿财险焦作支公司的质证意见。
对原告所举证据，本院认定如下：证据1、证据2、证据3均真实有效，予以认定；对证据4真实性予以认定，但护理费应按照相关规定及标准认定的数额为准；对证据5，被告人寿财险焦作支公司、赵文斌虽提出异议，但其均未向本院提交重新鉴定申请，故对该证据中的鉴定报告及鉴定费票据予以认定；对该证据中的出院后需要护理期限及需要护理人员建议书，因该鉴定机构的鉴定业务范围不包括伤病护理期限，且原告提供的证据4中原告第一次出院当日医院出具的诊断证明书建议原告休息三个月，故该鉴定机构建议原告护理期为6个月，本院不予认定；对证据6真实性予以认定，但护理费应以法院认定数额为准。
围绕争议焦点，被告赵文斌提交以下证据材料：收条两份、发票一份，证明该被告已经垫付了38140元。
原告质证认为，对被告赵文斌提交的证据真实性无异议，原告实际收到38000元，另外的140元，不在原告的起诉范围内，这140元是在事故发生后在小诊所拍片检查所花费，剩余的38000元已经在总数额中已经扣减。
被告迪士公司对被告赵文斌的证据无异议。
被告人寿财险焦作支公司质证认为，对该证据的真实性无异议，本公司认为应当在原告主张的全部损失内扣除被告赵文斌已经垫付的38140元。
对被告赵文斌所举证据，本院认定如下：对被告赵文斌提交证据的真实性予以认定，但赵文斌垫付的140元放射费不在原告要求被告支付的医疗费项目之列，故该笔费用不应在原告主张的医疗费中予以扣除；对另外的38000元医药费，原告予以认可，应由被告人寿财险焦作支公司直接支付与赵文斌。
被告迪士公司、周杰、人寿财险焦作支公司均未提交证据材料。
经庭审质证，依据有效证据及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2014年9月3日13时40分左右，被告赵文斌驾驶豫H×××××号轿车经解放路由西向东行驶至解放路远大南北苑小区门前人行横道处时，与由北向南通过道路的行人李嘟、范某某相撞，造成李嘟、范某某受伤的交通事故，赵文斌承担事故的全部责任。原告范某某于事发当日被送至中国人民解放军第九十一中心医院住院治疗，2014年9月24日出院，住院天数为21天，出院诊断为：胫腓骨骨折；建议休息三个月，院外专人陪护；住院期间陪护两人。后原告于2015年5月9日至2015年5月28日第二次入住中国人民解放军第九十一中心医院，住院天数为19天，出院诊断为：胫腓骨骨折术后；住院期间陪护1人。范某某两次共住院40天，支出医疗费49375.30元。经鉴定，范某某伤残等级为九级伤残，原告支出鉴定费1300元。
豫H×××××号车辆在被告人寿财险焦作支公司处投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险等，被保险人均为被告迪士公司，保险期间均是自2014年8月10日零时起至2015年8月9日二十四时止，且两份保险单特别约定处均注明：被保险人与行驶证车主不符，被保险人为迪士公司，行驶证车主为周杰，被保险人与车辆是管理关系。商业第三者责任险限额200000元。
另查明，原告范某某系非农业户口；陪护人许俊杰、郜红云均无业；被告赵文斌已向原告支付医疗费38000元。
本院认为，同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告人寿财险焦作支公司作为豫H×××××号车辆投保交强险与不计免赔商业第三者责任险的承保公司，应先在交强险赔偿限额内对该车辆在交通事故中给原告造成的损失承担赔偿责任，但因该交通事故的另一名被侵权人李嘟同时向本院提起诉讼，应当按照该两名被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额，故本院酌定被告人寿财险焦作支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000项下赔偿原告范某某住院伙食补助费1200元、营养费400元、医疗费3400元，共计5000元；在交强险伤残赔偿110000元限额内赔偿范某某护理费11778.83元、精神损害抚慰金6000元、交通费500元、伤残赔偿金36721.17元，共计55000元；超出交强险限额的医疗费45975.3元、伤残赔偿金60842.83元，应由被告人寿财险焦作支公司在第三者责任保险限额内予以赔偿。因被告赵文斌已向原告先行垫付38000元医疗费，故被告人寿财险焦作支公司应将赔偿给原告医疗费中的38000元直接支付给赵文斌。被告迪士公司作为豫H×××××号车辆的管理方及被保险人，该车辆的实际车主周杰与迪士公司间实质上应属挂靠关系，双方应承担连带责任；赵文斌作为周杰雇佣的司机，在从事雇佣活动中致人损害，雇主周杰应对原告的损失承担赔偿责任。故保险赔偿范围以外的鉴定费1300元应由被告迪士公司、周杰承担。被告周杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司应于本判决生效后十日内向原告范某某赔偿医疗费11375.3元、伤残赔偿金97564元、住院伙食补助费1200元、护理费11778.83元、精神抚慰金6000元、营养费400元、交通费500元，共计128818.13元；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司应于本判决生效后十日内向被告赵文斌支付38000元；
三、被告焦作市迪士出租汽车有限公司、周杰应于本判决生效后十日内向原告范某某支付鉴定费1300元；
四、驳回原告范某某的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3205元，由原告范某某承担363元，被告焦作市迪士出租汽车有限公司、周杰承担2842元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 康福军
审 判 员 王惠敏
代审判员 司少华
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 杜荣康
河南省焦作市山阳区人民法院
民事判决书（附页）
（2015）山少民二初字第00050号
⒈本院（2015）山少民二初字第00050号民事判决书引用的相关法律条款具体内容表述如下：
①《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……
②《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条：同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
③《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十七条第一、二款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
④《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
⒉分项计算方法：
⑴范某某医疗费11375.3元。（医疗费49375.30元-被告赵文斌已垫付的38000元=11375.3元）
⑵范某某伤残赔偿金97564元。（2014年河南省城镇居民人均可支配收入为24391元，24391×20年×20%=97564元）
⑶范某某住院伙食补助费1200元。（30元×40天=1200元）
⑷范某某护理费11778.83元。（第一次住院21天，住院期间两人护理，第一次出院后由一人陪护3个月，第二次住院19天，住院期间一人护理；2014年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资28472元÷365天×21天×2人＋28472元÷365天×109天×1人=11778.83元）
⑸范某某精神抚慰金6000元，本院酌定。
⑹范某某营养费400元。（10元×40天=400元）
⑺范某某交通费500元，本院酌定。
⑻范某某鉴定费1300元，根据票据记载。