山东省济南市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）市刑初字第105号
公诉机关济南市市中区人民检察院。
被告人安勇杰（绰号：“眼哥”），男，1969年10月10日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住山东省济南市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月28日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人赵新岭，山东泉舜律师事务所律师。
济南市市中区人民检察院以济市中检刑诉（2014）25号起诉书指控被告人安勇杰犯制造、贩卖毒品罪，于2014年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济南市市中区人民检察院指派代理检察员李栋出庭支持公诉，被告人安勇杰及其辩护人赵新岭到庭参加了诉讼。因需调取新的证据，公诉机关于2014年6月13日申请延期审理，同年6月30日恢复审理。现已审理终结。
济南市市中区人民检察院指控，2011年，被告人安勇杰为制造毒品购买新康泰克胶囊、无水乙醇、丙酮、烧杯等辅料及工具，试图制造毒品未成功。
2013年春节前后至5月22日，被告人安勇杰在本市历下区盛福花园20号楼4单元202室及附近，先后8次贩卖冰毒给闫某某、韩某某、王某某，共计重8.8克。
同年5月27日，公安人员在本市将被告人安勇杰抓获，查获可疑白色晶体一宗，经鉴定，以上物品均检出甲基苯丙胺成分，共计重23.1克。
综上，被告人安勇杰贩卖冰毒8次，共计重31.9克。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人安勇杰制造毒品并贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应当以制造、贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。被告人安勇杰已经着手实施犯罪，部分犯罪由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
被告人安勇杰对起诉指控的犯罪事实没有异议，未提出辩解意见。其辩护人对公诉机关的指控提出以下辩护意见：
1．被告人安勇杰制造毒品未成功，系犯罪未遂。
2．在被告人安勇杰家中查获的23.1克毒品应认定为贩卖毒品未遂。
3．被告人安勇杰具有主动供述公安机关不掌握的犯罪事实的坦白情节。
4．被告人安勇杰属于以贩养吸，其归案后认罪态度较好，建议法院对其从宽处理。
被告人及辩护人未就上述辩护意见向本院提交证据。
经法庭审理查明，被告人安勇杰于2013年2月至同年5月22日期间，在其居住的山东省济南市，向闫某某、韩某某、王某某贩卖冰毒共计8次，数量共计8.8克。
被告人安勇杰于2012年年初以来，使用新康泰克胶囊、乙醚、丙酮、烧杯等材料及工具，在其上述居住地制造冰毒，但未能成功。
2013年5月27日，公安人员根据已掌握的犯罪线索在山东省济南市将被告人安勇杰抓获，查获白色晶体一宗及新康泰克胶囊、乙醚、丙酮、烧杯、滤网等制毒材料、工具一宗。经鉴定，查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，数量共计23.1克。
综上，被告人安祥华贩卖毒品数量共计31.9克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．证人闫某某的证言证明：其于2013年2月至5月期间，共四次在“眼哥”安勇杰处购买冰毒。第一次是2013年2月，在本市盛福花园小区20号楼4单元202室，花800元买了1包；第二次是2013年3月，在盛福花园小区门口，花1600元买了2包；第三次是2013年4月，在盛福花园小区附近的马路，花1600元买了2包；第四次是2013年5月22日凌晨，在盛福花园小区附近超市门口，花1200元买了2包，最后一次价格较低，其问安勇杰，安勇杰称其购进价格低。购买时安勇杰称1包冰毒的重量不到1克，其感觉大约是0.9克左右。购买的这些冰毒均用于个人吸食。
2．证人韩某某的证言证明：其于2013年4月20日在本市盛福花园小区29号楼4单元202室安勇杰家中做客时，和安勇杰一起吸食了部分冰毒，离开时其花600元向安勇杰购买了1包冰毒，安勇杰称有0.8克左右；2013年5月22日，其在盛福花园小区南门路口附近花600元向安勇杰购买了1包冰毒，重量和第一次差不多。购买的冰毒均用于个人吸食。
3．证人王某某的证言证明：其一共在被告人安勇杰处购买过2次冰毒，都是在安勇杰家楼下交易的。第一次是2013年2月，花1000元买了1包，第二次是2013年3月，花1000元买了1包。1包的重量不大到1克，有0.9克左右。购买的冰毒均用于个人吸食。
4．证人李某某的证言证明：其系被告人安勇杰前妻，二人虽已离婚但是尚未分家，其和安勇杰均吸食冰毒。安勇杰于2011年年底在网上搜索制作冰毒的方法，2012年年初，安勇杰购买了烧杯、康泰克胶囊、乙醇、丙酮等物品开始尝试自制冰毒，其曾帮助安勇杰剥过康泰克的胶囊外皮，还见过安勇杰洗烧杯。安勇杰被公安机关抓获后，其扔掉了部分制毒工具。
5．公安机关搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单证明：公安人员于2013年5月28日在被告人安勇杰位于盛福花园小区20号楼4单元202室的家中及安勇杰车牌号为鲁AHU1**号的车中进行搜查，查获白色晶体一宗、吸毒工具一宗、烧杯2个、温度计2根、滤网1个、夹子1个、蒸馏水2桶、新康泰克胶囊300粒。根据李某某的供述，公安人员在小区附近路边找到新康泰克胶囊药盒127盒、装药塑料板127个、无水乙醇空瓶28个。公安人员通过技术侦查手段，于同日在本市腾达物流公司查获被告人安勇杰订购的乙醚一箱10瓶、丙酮一箱20瓶。
6．济南市公安局物证检验报告、济南市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告证明：公安机关在被告人安勇杰处查获的白色晶体共计23.1克，经鉴定均含有甲基苯丙胺成分，对于安勇杰在侦查阶段及审查起诉阶段辩解称系“辅料”的白色晶体进一步进行甲基苯丙胺纯度鉴定，经鉴定，安勇杰辩解称系“辅料”的五个容器内所装白色晶体，甲基苯丙胺含量分别为37.9%至46.2%不等。
7．物证毒品、吸毒工具、烧杯、温度计、乙醚等物品的照片，证实被告人安勇杰吸毒及制造毒品的情况。
8．公安机关制作的辨认笔录一宗证明：被告人、证人之间互相辨认及辨认买卖毒品地点的情况。
9．书证济南市公安局禁毒支队收取上缴毒品回执，证实涉案毒品已被依法收缴的情况。
10．公安机关制作的工作记录，证实被告人安勇杰的归案情况。
11.被告人安勇杰供述的犯罪时间、地点及经过与上述证据证实的情况均相吻合。
对于辩护人提出的在被告人安勇杰家中查获的23.1克毒品应认定为贩卖毒品未遂的问题。经查，被告人安勇杰系以贩养吸人员，其非法持有毒品时兼具贩卖与吸食的主观目的。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。因此，安勇杰基于贩卖故意而非法持有的毒品，应认定为贩卖毒品罪的既遂。辩护人主张以贩养吸的毒品数量应当认定为犯罪未遂没有依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人安勇杰贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克、制造甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、制造毒品罪。被告人安勇杰因涉嫌贩卖、制造毒品犯罪归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，且主动供述了司法机关尚不掌握的贩卖毒品的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人安勇杰实施的制造毒品的犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对于该部分犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人安勇杰以贩养吸，在其处查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但在量刑时应考虑其吸食毒品的情节酌情处理。对辩护人的上述辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人安勇杰犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月28日起至2021年5月27日止），并处罚金人民币三万元（罚金自判决生效之日起一个月内交纳）。
二、扣押于公安机关的新康泰克胶囊、乙醚、丙酮、烧杯、滤网等犯罪材料、工具一宗予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 陈 然
人民陪审员 赵丁立
人民陪审员 孙登岭
二〇一四年七月十六日
书 记 员 王天超