河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第479号
上诉人（原审被告）：沈某某，男，汉族。
委托代理人：王振安，孟津县148法律服务所法律工作者，一般代理。
被上诉人（原审原告）：杨某某，女，汉族。
委托代理人：周龙庆，洛阳市涧西区天津路法律服务所法律服务工作者。一般代理。
上诉人沈某某与被上诉人杨某某离婚纠纷一案，杨某某于2014年10月24日起诉至河南省孟津县人民法院（以下简称原审法院），请求1、判决杨某某与沈某某离婚；2、婚生女沈某甲由杨某某抚养，沈某某承担抚养费每月2000元整；3、财产按双方约定分割；4、沈某某一次性赔偿杨某某精神抚慰金3万元整；5、一切诉讼费用由沈某某承担。原审法院于2014年12月17日作出（2014）孟民五初字第191号，沈某某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月2日公开开庭审理了本案。上诉人沈某某及其委托代理人王振安、被上诉人杨某某及其委托代理人周龙庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：杨某某、沈某某自行相识并确立恋爱关系后，于2002年11月18日登记结婚，2003年7月1日生育一女沈某甲，其自读小学四年级（约8岁）至今，一直跟随杨某某生活、学习。沈某某表示，如沈某甲由杨某某抚养，愿承担500-1000元／月的子女抚养费。杨某某系孟津县房管局职工，沈某某在霍村家中办立并经营一个机械加工厂，二人婚后长期两地分居。案件审理过程中，经杨某某申请，原审法院工作人员到沈某某家中对相关财产进行清点并制作笔录、拍摄照片，具体包括：1、沈阳机床股份有限公司生产的型号为：Z3050X1611摇臂钻床1台；2、安阳鑫盛机床股份有限公司生产的型号为：CW6180卧式机床1台；3、河南合力起重机械有限公司生产的型号为：BZ37-5m3T天车1部；4、车牌号为：豫C5N3**的白色MG3汽车一辆；5、车牌号为：豫CL15**的白色“FORLAND”卡车一辆；6、分别存放于沈某某自家大门外及屋内的铁屑两处，沈某某认可上述财产的法律性质为夫妻共同财产。以上事实，双方当事人均未提出异议，原审法院予以确认。
庭审中，杨某某称沈某某与案外人高某有较为密切的男女关系，且二人处于同居状态，同时提供了相关当事方之间的短信截图、有“沈某某”署名的保证书、沈某某与杨某某母亲之间的通话录音资料等证据予以证明。沈某某质证时称：短信截图上显示的“1372169****”手机号确为自己拥有并一直使用，但图片上的相关内容不是自己编辑和发送；“保证书”的全部内容不是自己书写，并申请进行相关司法鉴定，但在庭后向法庭提交的诉讼意见中又明确表示放弃鉴定；录音资料中的双方人员身份确系原、被告母亲，通话内容也属实。原审法院分析：1、手机短信，是用户通过手机直接发送或接收的文字或数字信息，其在发送或接收完毕之后，信息内容、发送时间、发收的手机号码会自动显示并保存在双方的机体内，且不可更改和二次编辑，而手机作为私人通讯工具，一般情况下都由其使用者随身携带，具有较强的人身依附性和使用专属性，也即手机上显示的信息内容通常都由其使用人亲自发送或接收。故沈某某就该证据的质证意见和相关抗辩理由因缺乏证据支持和不符合日常逻辑，而不能成立。基于此，可认定杨某某提供的显示有“1372169****”手机号的短信内容确为沈某某本人发送，而此组短信的主要内容为：杨某某、沈某某因故产生矛盾，致使夫妻感情恶化，沈某某遂向杨某某传达离婚的意思表示；2、保证书，沈某某虽对其真实性予以否认，但既不申请司法鉴定，也未提供其他充分、有效证据予以证明，故该“保证书”可依法推定为其本人书写，而该保证书中体现了“沈某某曾做过对不起杨某某和家庭的事情，并深表悔意”的主要内容；3、录音资料，杨某某、沈某某对该证据所涉人员的身份及通话内容均无异议，法院予以认可，而该录音主要固定了以下主要案件事实：沈某某曾因高某与杨某某发生过较大矛盾；沈某某与高某有过“开房”的事实；沈某某与高某共同在各自家中有过“一定时间的持续共同居住”行为；以上事实发生在杨某某、沈某某婚姻关系存续期间。综上，杨某某提供的证据之间能够形成完整的证据链条，并相互佐证，证明力较强，对相应待证事实亦能起到充分的证明作用，而沈某某的抗辩意见却因缺乏证据支持而显得较为乏力。因此，法院可依法对“沈某某确与其他异性（高某）有持续共同居住行为”的事实予以认定。
原审法院认为：婚姻关系的维持需以夫妻感情为基础，婚姻关系的解除也应以夫妻感情确已破裂为必备条件。本案中，杨某某、沈某某因未能妥善处理家庭事务和日常矛盾，致使二人长期分居、夫妻关系名存实亡，且在婚姻关系存续期间，沈某某不顾杨某某情感，持续与其他异性共同居住生活，结合常理及本案实际，此行为足以对杨某某造成较大伤害，并导致夫妻感情破裂，故杨某某的离婚诉求于法有据、合乎情理，应予支持。
关于子女抚养，基于有利于未成年人身心健康成长的原则，考虑到杨某某、沈某某婚生女沈某甲目前的生活及就学状况，法院认为其仍由杨某某抚养为宜；结合当地经济发展水平、物价及沈某某在庭审过程中就“子女抚养和抚养费承担问题”所做的相关意思表示等因素，法院酌定沈某某承担的子女抚养费具体数额为：1000元／月。关于夫妻共同财产的分割，法院结合审理查明部分所确定的财产范围及数量，考虑到沈某某因其自身不当行为给杨某某造成一定的伤害并对离婚这一法律后果具有一定过错的情形，基于照顾子女和女方权益的原则，法院酌定摇臂钻床和卧式机床归沈某某所有，剩余部分夫妻共同财产归杨某某所有。关于精神损害赔偿，由于沈某某的行为符合“婚姻法”第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”之请求损害赔偿的法定条件，故杨某某的该诉求依法应予支持，具体数额法院酌定为2000元为宜，杨某某主张的过高部分及其他诉求，因缺乏证据支持而不予支持。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、准予杨某某与沈某某离婚。二、杨某某、沈某某婚生女沈某甲由杨某某抚养，沈某某自本判决生效后的次月起，向杨某某支付1000元／月的子女抚养费，该抚养费的给付以每6个月为一个累计计算期间，由沈某某于每个累计期间的首月向杨某某方支付一次，至沈某甲满十八周岁时止。三、杨某某、沈某某共同共有的：河南合力起重机械有限公司生产的型号为：BZ37-5m3T天车1部；车牌号为：豫C5N3**的白色MG3汽车一辆；车牌号为：豫CL15**的白色“FORLAND”卡车一辆；分别存放于沈某某自家大门外及屋内的铁屑两处（在沈某某处存放），归杨某某所有，由杨某某于本判决生效后30日内即行带走。四、杨某某、沈某某共同共有的：沈阳机床股份有限公司生产的型号为：Z3050X1611摇臂钻床1台；安阳鑫盛机床股份有限公司生产的型号为：CW6180卧式机床1台，归沈某某所有。五、沈某某于本判决生效后10日内，向杨某某支付精神损害赔偿金2000元。六、驳回杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，由杨某某负担。
沈某某不服，上诉称：一、一审存在认定事实错误和不清的情形。（一）一审法院以“原、被告因未能妥善处理家庭事务和日常矛盾，致使二人长期分居、夫妻关系名存实亡，且在婚姻关系存续期间，被告不顾原告情感，持续与其他异性共同居住生活”判决双方离婚的做法是错误的。1、一审法院认定“原、被告因未能妥善处理家庭事务和日常矛盾，致使二人长期分居、夫妻关系名存实亡”事实错误，与实际情况不符。沈某某与杨某某之间的日常矛盾大多并非因二人感情不和所致，而是因为杨某某母亲过度干预小两口家庭事务，造成夫妻双方意见分歧，时有争吵，但双方并未时常因此而长期分居。由于夫妻二人不在同一地点工作，双方才聚少离多，但不存在因日常矛盾而长期分居的情况。2、一审法院认定“被告确与其他异性（高某）有持续共同居住行为”事实不清，与实际情况不符。一审法院以手机短信、保证书和录音资料三份证据认定“被告确与其他异性（高某）有持续共同居住行为”的事实，是错误的。首先，手机短信的内容虽然表明夫妻双方可能发生矛盾，但不能证明感情产生破裂；其次，保证书并非沈某某本人所写，内容缺乏真实性；另外，录音资料中所涉及的男方母亲与女方母亲的谈话，系男方母亲针对女方及其父母对高某一事的猜疑和误会所做的解释，无法证明沈某某与他人存在“持续同居”的事实。这三份证据均不能证明“被告确与其他异性（高某）有持续共同居住行为”。高某系沈某某聘用来为其工厂工人做饭的。在此之前，由沈某某母亲在工厂做饭，由于母亲年迈，加上本身有残疾，腿脚不便，沈某某才聘用高某在其工厂做饭。在杨某某对高某产生无端猜忌后，为避免影响夫妻感情和家庭和谐，沈某某便辞退高某。高某从被聘用至被辞退在工厂工作才20天，不可能与沈某某存在“持续同居”行为。（二）一审判决对夫妻共同财产的认定不清，且未对夫妻共同债务进行认定，且对已认定的共同财产分割不合理。一审判决只认定了杨某某共同财产清单所罗列的夫妻共同财产，而未提及双方婚后共同购置的房屋、女方婚后的财产收益以及婚姻存续期间上诉人交给杨某某保管的工资和其他收入等。另外，沈某某为了经营以及供养家庭而对外所负的债务，一审法院在审理时也未予提及。对已经认定的共同财产，在分割和确定归属时未考虑双方各自对共同财产的使用利益等因素。
二、一审存在严重违反法定程序的情形。（一）一审未经调解就做出准予离婚的判决，违法法定程序。《婚姻法》第三十二条规定：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提起诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。但在一审审理过程中，在沈某某自始就坚持“不同意离婚”的情况下，一审法院却未对双方进行调解而径行做出准予离婚判决的做法。（二）一审并未征求女儿关于由谁抚养的意见即确定抚养权的归属，违法法定程序。一审法院审理时双方女儿沈某甲已满11岁，具有一定的认知能力和表达能力。法院应依法征求孩子的意见，并在考虑其意愿的情况下判定抚养权的归属。（三）一审未经价值认定程序即以认定的共同财产进行分割也不符合法定符合程序。
三、双方存在较好的感情基础，且感情并未破裂，不应判决解除婚姻关系。在本案当中，沈某某与杨某某系自由恋爱，且不顾双方父母的反对登记结婚，具有良好的感情基础。婚后不久育有一女沈某甲（现今11岁）。双方为抚养女儿、维系家庭都付出了努力。婚后虽有争吵，但仍在能够宽容解决的范围内，远未达到感情破裂的程度。加上女儿尚未成年，离婚会对孩子的身心造成巨大的伤害，不利于孩子的成长。因此，从感情的角度看，法院准予离婚的判决是不适当的。综上，请求1．撤销原审判决，依法改判不准予离婚或发回重审；2．一、二审诉讼费用由杨某某承担。
杨某某答辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，请二审法院驳回沈某某的上诉请求。
本院二审查明事实与一审查明事实一致。另查明，沈某甲系沈某某、杨某某的婚生女，今年12岁，表示愿由杨某某抚养。
本院认为：婚姻家庭的组成和维持以双方自愿为前提，以感情为基础，本案中沈某某在其与杨某某婚姻存续期间与第三人持续同居，对杨某某造成较大伤害，夫妻双方感情确已破裂，应当准予离婚。沈某某主张双方分居系工作原因，双方感情并未破裂，但其并未提交相关证据予以证明，本院不予支持。关于双方当事人婚生女沈某甲的抚养权问题，应以有利于未成年人身心健康成长的原则，根据本案实际情况，并考虑沈某甲本人的意见，原审判决由杨某某抚养，酌定沈某某承担的子女抚养费1000元／月并无不当。关于夫妻双方共同财产分配问题，双方对一审法院清点的财产均无异议，一审法院根据本案的具体情况，对该部分财产的分配并无不当。沈某某关于夫妻共同财产认定不清，遗漏共同财产的主张，因其未向本院提交相关证据，依据不足，本院不予采纳。关于沈某某的一审法院审理程序不当的主张，本院经审查，一审程序并无不当，本院对此不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费300元，由沈某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 李庆刚
审判员 于 磊
审判员 吴健莉
二〇一五年四月十七日
书记员 卢媛媛